安徽省黄山市屯溪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1002刑初306号 公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。 被告人蒋小林，男，汉族，1973年11月15日出生，中专，原黄山市公安局黄山分局耿城派出所所长，户籍所在地安徽省安庆市桐城市，住安徽省黄山市黄山区。因涉嫌犯有贪污罪、受贿罪，于2020年7月30日被黄山市黄山区监察委员会采取留置措施。因涉嫌犯有徇私枉法罪，于2020年9月29日经黄山市屯溪区人民检察院决定逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。 辩护人郜建和，安徽昌法律师事务所律师。 黄山市屯溪区人民检察院以屯检刑诉〔2020〕320号起诉书指控被告人蒋小林犯贪污罪、受贿罪、徇私枉法罪，于2020年11月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年12月30日公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派检察员胡智君出庭支持公诉，被告人蒋小林及其辩护人郜建和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄山市屯溪区人民检察院指控： 一、涉嫌贪污124985元人民币的事实 （一）被告人蒋小林在担任工业园区派出所所长期间，通过虚报冒领的方式从黄山区公安分局、黄山区经济园区投资开发公司（系黄山工业园区管委会所属公司）套取资金设立该所“小金库”，后多次侵吞“小金库”资金共计71000元。其中，2010年12月，蒋小林从该所“小金库”中支取3400元用于支付个人顺通驾校驾驶学费；2015年2月3日支取1000元用于支付个人“有意思”餐饮费用；2012年11月15日、2015年1月14日、2015年3月1日，支取共计21000元归个人使用；2010年至2014年，先后多次支取共计36000元用于给相关部门领导春节送礼；2013年至2015年支取共计9600元用于个人油费，充值于已被其占为己用的该所原中石化加油卡中（卡号:10×××31）。 （二）被告人蒋小林在担任工业园区派出所所长期间，通过虚报冒领的方式从黄山区经济园区投资开发公司套取资金，直接侵吞共计43870元。其中，2013年9月30日、2014年1月31日，蒋小林两次安排辅警顾某使用虚开发票从黄山区经济园区投资开发公司报销套取资金，资金转入顾某及其丈夫吴某1账户后，顾某取现交予蒋小林，蒋小林从中直接侵吞24061元归个人使用；2016年2月29日，蒋小林亲自使用虚开发票从黄山区经济园区投资开发公司报销套取资金19809元，并直接侵吞归个人使用。 （三）被告人蒋小林在担任工业园区派出所所长期间，于2011年1月21日同意汪某1使用虚开发票、“小金库”已付款的票据从黄山区经济园区投资开发公司报销套取资金10115元该资金通过现金支票的方式交予汪某1，后由汪某1支配使用。 二、涉嫌受贿133682.51元人民币的事实 2011年至2015年期间，被告人蒋小林在担任工业园区派出所所长期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，共计人民币133682.51元。 （一）2011年7月，蒋小林“以借钱购房”为由收受工业园区派出所辖区内经营黄山某有限公司的董事长郭某50000元。 （二）2014年5月10日，蒋小林收受工业园区派出所辖区期年内经营黄山某旅游工艺品开发有限公司的董事长陈某1所送大叶樟茶桌一张（含四个凳子），该茶桌当时进价为2500元。 （三）2015年3月，工业园区派出所辖区内黄山某科技股份有限公司董事长翁某某为感谢蒋小林，在办理李玉正职务侵占案件中帮助其企业挽回经济损失，送给蒋小林一辆二手大众宝来汽车，经黄山区价格认证中心价格认定时价为69000元。同时蒋小林还接受了翁某某为该车交纳的2015年4月至2018年11月期间的保险费用共计12182.51元。 三、涉嫌徇私枉法罪的事实 2011年4月27日晚，卢某与叶某在黄山区黄山工业园区某电子有限公司因经济纠纷发生争执，卢某电话告知林某，林某得知情况后随即电话指使杨某（因聚众斗殴罪，于2006年8月25日被判有期徒刑三年）前往某电子有限公司帮忙，杨某得知卢某与他人发生争执可能引发打架，便邀集汤某、胡某3、钱某某等多人赶往现场。叶某驾驶员林某等人电话通知叶某公司员工赶往现场。双方人员到场后发生互殴，在互殴过程中杨某、胡某3从车上拿出砍刀、棒球棍与对方械斗，械斗造成双方多人受伤。 2011年4月27日19时23分，黄山工业园区派出所出警调查，并会同分局抽调民警对卢某某、卢某、盛某、钱某某等人做了询问笔录。2011年4月28日，该所民警章某、汪某1呈请对该某电子公司聚众斗殴案立案侦查，并认定杨某为犯罪嫌疑人，经被告人蒋小林同意后报时任分管副局长程某审批。程某同意后于同日对该案立案侦查，并明确该案由工业园区派出所为主负责办理。此后至2011年5月23日，蒋小林及教导员汪某1仅仅对胡某3、汤某、杨某等人做了询问笔录，随后便中断侦查。蒋小林作为时任工业园区派出所所长及该案的实际负责人和案件办理参与人，在对该案的调查中，明知该案已构成刑事案件，且犯罪事实清楚，主要证据确实充分，犯罪嫌疑人明确指向林某、杨某等人，却在原黄山区开发区管委会主任刘某等人的“打招呼”下，故意对相关涉案人员做虚假笔录，隐瞒事实，不依法对相关伤情委托鉴定，不对相关犯罪嫌疑人采取强制措施，长时间压案不办，放任不管，故意为林某、杨某等人开脱罪责，致使他们长期逍遥法外，造成了恶劣的社会影响。后该案直至2019年因扫黑除恶专项斗争开展，才被重新侦查。该案在一审法院判决书中，作为林某、杨某为首的黑社会性质组织发展壮大过程中的一起重要事实予以认定。以组织、领导黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪等多个罪名对林某、杨某等人数罪并罚，判处林某有期徒刑十三年、杨某有期徒刑十七年。 另查明，2011年5月9日，杨某的妻子朱某与丁某某及其女儿汪某3等人因纠纷发生拉扯，后杨某闻讯赶到现场，与对方再次发生拉扯并扭打。杨某一方用拳头打伤了丁某某的眼部、鼻部，后黄山市公安局黄山分局仙源派出所民警出警至现场，丁玉花的伤情经安徽皖医司法鉴定中心鉴定为轻伤。汪某3与蒋小林有一定亲戚关系，便找到蒋小林，告诉其杨某殴打丁玉花一事。蒋小林明知杨某于4月27日已涉嫌聚众斗殴犯罪，此次杨某殴打他人可能再次涉嫌犯罪，仍放任不管，而建议仙源派出所所长石某某对此案做调解结案，并多次找到杨某协商伤害赔偿，以杨某涉嫌某公司聚众斗殴案在其手上办理作为“把柄”，以“若达不成赔偿协议，则要让杨某坐牢”进行威胁，迫使杨某最终赔偿了丁某某七万余元钱了结此事。 另查明，蒋小林亲属已于案发后代其退出全部赃款至黄山区监察委。 公诉机关针对上述指控，庭审举出如下证据材料：银行卡等物证；身份材料、户籍信息、到案情况、判决书、凭证账目、银行流水、相关情况说明等书证；证人汪某1、顾某、郭某、陈某1、翁某、杨某、刘某等人的证言；被告人蒋小林的供述与辩解；鉴定意见。 公诉机关认为，被告人蒋小林在担任黄山市公安局黄山分局工业园区派出所所长期间，利用其职务上的便利，侵吞数额较大的公共财物；为他人谋取利益，收受他人财物，数额较大；对其实际负责的刑事案件立案后，采取隐瞒事实的手段，应当采取强制措施而不采取强制措施，中断侦查，实际放任不管，致使相关犯罪嫌疑人长时间脱离司法机关控制，逐渐成为黑社会犯罪集团，造成了恶劣的社会影响。其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条、第三百九十九条的规定，应当以贪污罪、受贿罪、徇私枉法罪追究其刑事责任。被告人蒋小林触犯数罪，应数罪并罚，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条。提请本院依法判处。 被告人蒋小林辩称：对起诉书指控的犯罪事实及定性没有异议，自愿认罪。 被告人蒋小林的辩护人的辩护意见是：一、关于涉嫌贪污的十二万四千九百二十五元，庭审中蒋小林说到小金库的二万一千元没有支取也无签名，是管理小金库的人员使用不能证明其贪污，贪污的构成要件是占为己有，但是其没有占为己有，虽然违纪违规但是不算贪污罪；对于起诉书指控的2013年9月30日、2014年1月31日、2016年2月29日起诉书陈述的三笔款项，在辩护人向法庭提供的证据中有部分是招待用掉，按照贪污罪的构成要件也不是被告人蒋小林个人占有，违纪违规但不构成犯罪，所以上述三笔款项违纪违规不构成犯罪。二、对于蒋小林的受贿款项，郭某的五万元在质证时已经发表，五万元不管是否归还，都属于民间借款借贷关系，受贿罪的构成要件必须是为他人谋取利益但是本案被告人蒋小林没有为郭某谋取利益；对于第二笔查获陈某1的茶几，陈某1在笔记本中写的“欠”，即应该是买卖关系，且陈某1没有从蒋小林处谋取任何利益；第三项指控宝来车的问题，在办理指控宝来车案件中蒋小林为企业挽回损失所以是送给蒋小林，车子不是当时赠送，是翁某某在处理旧车的时候蒋小林去买车，同时处理旧车谁买都是一个价格，别人购买也是一个价格，蒋小林也付了三万元，翁宏飏也已收取形成买卖关系。三万元的买卖关系成立系民事买卖关系不存在受贿，受贿的主要要件系为他人谋取利益，且利益通常指非法利益，之后翁某某的三万元也没有收没有交会计入账等于是还给蒋小林，当时由一般的关系转为朋友关系，朋友之间相互赠与是很普遍的，对于翁某某来说一辆旧车是很普遍送与朋友是很小的事情，对于受贿罪的指控不能成立。三、对于蒋小林徇私枉法罪的具体情节公诉人讲的很清楚不详细阐述，该案的发生蒋小林对园区打架负有一定责任但是不应当负全部责任，当时派出所只有三人，警力不够，其中一人不能办案，之后向分局上报后，但是分局没有增派人手，所以其对园区没有及时处理负有一定的责任，符合玩忽职守罪的定义，即使定位徇私枉法罪，根据蒋小林在本案的作用和积极退赃以及案发前的良好表现也应当从轻减轻处罚。对于丁某某玉花案件，案件的起因系杨某妻子压了丁某某菜地的菜，丁某某的伤势为轻伤，起诉书指控蒋小林徇情枉法，找派出所处理打电话威胁杨某，辩护人认为丁某某已被达成轻伤按照《刑诉法》规定，杨某当场应该被拘留，处三年以下有期徒刑，但是仙源派出所没有看到案卷材料，在这种情况下杨某有律师，蒋小林不必要威胁他，律师会告知杨某应当赔偿谅解，但是案件中没有看到协议或是赔偿协议书等材料，案件是刑事案件即使没有当场拘留但也无当场立案，丁某某的伤势是鼻骨等处受伤，鼻骨移位按照伤残等级鉴定，在当年有六万左右，当时调解的是七万元，丁玉花说要十二万，杨某说三四万也很正常，七万元解决该案是合理合法的，没有不公正的地步，第一杨某没有刑事追究，赔偿金基本符合当时的伤情，指控蒋小林在杨某丁玉花案件中犯有徇私枉法罪不成立。立案、刑事追究都不是蒋小林等处理的事情，四、对于被告人的量刑意见：1.对于被告人自动到案并如实供述犯罪行为应当是自首论处。2.其当庭自愿认罪。3.家属代其退赃二十九万余元。4.其案发前工作表现良好。结合其如实供述罪行，积极退赃、自首、贪污数额较大已经退赃等减轻、从轻处罚的规定等，建议对其判处有期徒刑一年六个月并适用缓刑，考虑到其已经退赃二十九万元，恳请法庭在考虑罚金时予以从轻处罚。 经审理查明： 一、贪污124985元的事实 被告人蒋小林2010年6月至2017年10月期间，任黄山工业园区派出所所长，期间，通过虚报冒领的方式从黄山区公安分局、黄山区经济园区投资开发公司（系黄山工业园区管委会所属公司）套取资金设立该所“小金库”，后多次侵吞“小金库”资金共计71000元。通过虚报冒领的方式从黄山区经济园区投资开发公司套取资金，直接侵吞共计43870元。伙同汪某1使用虚开发票、“小金库”已付款的票据从黄山区经济园区投资开发公司报销套取资金10115元，后由汪某1支配使用。 上述事实，由下列证据予以证实： 1、书证 （1）被告人蒋小林等人任职文件、年度考核登记表等，证明被告人蒋小林2010年6月至2017年10月期间，任黄山工业园区派出所所长。汪某12010年6月份开始担任工业园区派出所教导员。 （2）户籍信息、证明被告人蒋小林的年龄、身份等基本情况，证明其具有完全刑事责任能力。 （3）由汪某1提供的园区派出所小金库流水账、记账软面抄、顺通驾校情况说明和明细账、有意思发票，证明2010年至2015年园区派出所小金库的收支情况，2012年至2015年，蒋小林从小金库领取现金共计57000元，其中显示用于送礼领取的现金为36000元。另外，2010年12月30日小金库付蒋小林顺通驾校驾驶学费3400元，2015年2月3日付蒋小林有意思餐费1000元。（无理由2012年11月15日5000元，2015年1月14日11000元，2015年3月1日5000元）（送礼2010年至2015年）（2010年2月1日3000元，2011年1月24日5000元、2012年1月17日3000元，2013年1月30日7000元、2013年2月3日1000元，2013年2月5日1000元，2015年2月15日8000元、2014年1月24日8000元） （4）工业园区相关会议记录（2011-2014年，2016-2107年），证明2011年至2016年工业园区政府同意拨付给园区派出所经费的具体情况。 （5）关于组建黄山区综合经济园区投资开发有限公司的文件，证明黄山区综合经济园区投资开发有限公司为国有企业。 （6）园区派出所在黄山区综合经济园区投资开发有限公司的报销经费的相关财务凭证，证明2011年1月，汪某1经手报销经费10115元，为现金支票，报销票据有餐费和会务费。 2013年9月顾某经手报销的经费27000元，转入顾某账户，经蒋小林辨认，其中新旭日电脑耗材、艳红汽车保养费、小徐汽车维修费、天虹茶叶款、广通通讯、住宿费报销所得经费13230元被其个人占用。 2014年1月顾某经手报销的经费17643元，转入吴某1账户，经蒋小林辨认，其中汽油费、广通维护费、烟酒费、差旅费报销所得经费10831元被其个人占用。 2016年2月蒋小林经手报销的经费19809元，转入蒋小林账户，经蒋小林辨认，该笔经费全部被其个人占用。 2013年1月21日顾某经手报销汽油费5000元。 2015年1月8日，蒋小林经手报销汽油费4600元（均充值于园区派出所2010年自行办理的加油卡中） （7）卡号为10×××31的油卡消费记录（2010年至2017年），证明2012年1月黄山分局统一管理配发专用油卡之后，该卡仍处于使用状态，以及充值加油的具体使用情况。 2、证人证言 （1）证人汪某1的证言，其系工业园区派出所所长指导员，证明园区小金库的成立时间，其本人保管小金库的钥匙其他人不知道，主要是虚报伪造报销情况，小金库的支出都由蒋小林说了算，钱的进出蒋小林都清楚，送礼等都是蒋小林自己送的，蒋小林的个人费用也在小金库报销过驾校和有意思的钱。蒋小林拿了三万一千元都没有打借条，很多钱都不知去向。其中，2010年12月30日付顺通驾校蒋小林驾驶学费3400元，2015年2月3日，付蒋小林有意思餐费1000元，是从“小金库”里面列支的。从2010年至2015年的小金库流水账中看，蒋小林这些年从我这里以春节慰问名义拿的现金共计36000元，都没打过收条，他有没有送、送哪些人，到底是不是真的慰问领导了我不清楚。蒋小林没有讲任何理由从小金库拿走现金的有几笔，2012年11月15日5000元，2015年1月14日11000元，2015年3月1日5000元，一共是21000元。 (黄山区综合经济园区投资开发有限公司2011年1月31日第43号记账凭证及附件共计15张)2011年1月21日，我去黄山区综合经济园区投资开发有限公司经手报销了10115元，里面的酒店会务费票据都是虚报的，是蒋小林跟酒店对接好之后，让我去办的，里面的餐费已经在“小金库”里支出过，又拿去报销，就是重复报销。这笔钱是我去拿的，没有入“小金库”的帐。具体细节不记得了，如果蒋小林没有拿钱，那这个钱我来承担。我们所没有用现金支付过车辆维修保养费，在黄山区我们都是记账的，到时分局一把报销转账。我记得我们所的警车没有在黄山区小徐汽修厂维修过，我也没去过黄山区艳红汽车生活馆进行维修保养。 “小金库”的累计金额应该差不多有41.9万元。在“小金库”资金用完以后，应该是2017年初左右，蒋小林还特地跟我打招呼，让我销毁所有的“小金库”电子和纸质账目。但是2015年3月我在硬盘里面做了一个备份，所以硬盘里面有部分2015年之前的资料。 （2）证人顾某、吴某1的证言，证明2013年1、2月份时，汪某1去北京接访了，蒋小林就把汪某1保管的经费报销工作交给顾某暂时管理。2013年9月、2014年1月所里去综合经济园区投资开发有限公司报销的27000元和17000多元，都是蒋小林让顾某在报销封面经办人一栏签了字和填日期，收款账号是顾某提供自己的账号和其丈夫吴某1的账号，报销款到账后，顾某都取现交给了蒋小林。关于园区所的报销顾某一次都没有实际经办过，报销要找经济园区的很多领导签字，顾某去也办不了。 （3）证人吴某2、高某（园区所民警）的证言，证明所里的财务和报账都是汪某1在管理，都是由蒋小林负责审批，对所里是否存在“小金库”现象我不知情。所里只有一辆警车，车平时作为局里的勤务车辆使用，有一张专用油卡，一般放在车里，加油的时候就使用油卡加油，油卡里没有钱了，汪某1负责去局里把油卡充值，车辆修理维护之类的事情也是汪某1去搞。 （4）证人程某、胡某1、周某的证言，证明程某和蒋小林之间没有经济往来，2009年到2012年之间，有两次在春节前给我送过绩效考核工作奖，每次300元到500元。蒋小林没有给胡某1包过红包等财物。在2013年之前，蒋小林有一年给周某一个信封，里面装有700元或是1000元现金。 （5）证人梅某的证言，证明2012年1月20日蒋小林送给梅某春节慰问款600元。蒋小林向梅某要过汽车修理发票3400元，梅某先跟车行老板徐某打电话之后，让蒋小林自己去开的票，发票报销出来的3400元，蒋小林没有给梅某。 （6）证人余某1、黄某1、余某2的证言，证明大概从2010年开始，园区所的警车都是在艳红汽车生活馆里修理保养，2010年之后一直没有现金结算的情况。蒋小林也没有支付过现金。园区所的人在艳红汽车生活馆开好发票，再拿着发票到区公安局报销，报销后公安局再把钱打到艳红汽车生活馆的对公账户上。蒋小林开过园区所的警车来保养过，在艳红汽车生活馆开过发票。有据实开的，也有多开、虚开的，有的时候蒋小林自己车子的一些费用也夹杂到公家的车子费用里面一把开掉了。园区管委会及其下属的投资开发公司，没有向艳红汽车生活馆支付过车辆修理的费用。 （7）证人孙某的证言，证明新旭日公司与园区所的业务款结算流程是，新旭日公司把票开给园区所里，所里再拿新旭日公司开的票到局里报销，报销后局里直接把钱打到新旭日公司的对公账户里。蒋小林曾经让孙某虚开过几次发票，发票名目都是电脑耗材配件等，孙某直接把票开好给蒋小林，但发票上的钱没到新旭日公司账户，也没到孙某个人账上。 （8）证人胡某2的证言，证明2011年1月，园区派出所去黄山区综合经济园区投资开发公司报销4900元的会务费发票，肯定不是真实发生的，可能是汪某1有些费用不好处理，从胡某2这里虚开的发票拿回去报销。 （9）证人徐某的证言，证明黄山区公安局到小徐汽车修理厂定点维修，修理费都是公安局转账到小徐汽车修理厂的对公账户上，没有以现金方式支付过修理费。汪某1或园区所的其他民警都没有现金支付过徐某修理费。 3、被告人的供述与辩解 被告人蒋小林的供述与辩解，证明蒋小林在担任业园区派出所所长期间设立了小金库，小金库资金具体由汪某1管理，其在小金库中开支了个人驾校费、有意思餐费共计4400元。其多次从小金库领取现金共计57000元，其中以春节慰问金名义共领取了36000元，用于给相关领导送礼，都是其一个人去给这些领导送春节慰问金的。另有21000元现金其记不得用途，其认可是其领用了。 2013年9月和2014年1月，蒋小林两次安排顾某使用虚开发票从黄山区经济园区投资开发公司报销经费，顾某取现后交给蒋小林，蒋小林从中直接个人占有了24061元归个人使用；2016年2月29日，蒋小林亲自使用虚开发票从黄山区经济园区投资开发公司报销套取经费19809元，直接归个人使用。2011年1月蒋小林同意汪某1使用虚开发票、“小金库”已付款的票据从黄山区经济园区投资开发公司报销套取经费10115元，后来蒋小林不知道这笔钱怎么用的，资金由汪某1支取了。 上述证据，经过庭审举证、质证，具有合法性、真实性、关联性，本院予以确认。 二、受贿133682.51元的事实 2011年至2015年期间，被告人蒋小林在担任工业园区派出所所长期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，共计人民币133682.51元。 （一）2011年7月，蒋小林“以借钱购房”为由收受黄山某有限公司的董事长郭某50000元。 （二）2014年5月10日，蒋小林收受黄山某旅游工艺品开发有限公司的董事长陈某1所送大叶樟茶桌一张（含四个凳子），该茶桌当时进价为2500元。 （三）2015年3月，黄山某科技股份有限公司董事长翁某某为感谢蒋小林，在办理李某某职务侵占案件中帮助其企业挽回经济损失，送给蒋小林一辆二手大众宝来汽车，该车经黄山区价格认证中心价格认定时价为69000元。同时蒋小林还接受了翁某某为该车交纳的2015年4月至2018年11月期间的保险费用共计12182.51元。 上述事实，由下列证据予以证实： 1、物证 邮储银行卡一张，收据本一本，证明蒋小林交给翁宏飏一张银行卡（62×××92的邮政储蓄卡）及翁某某的公司开具收据的事实，收据的开具时间为2015年3月31日，金额3万元。 2、书证 （1）工业园区联系企业情况表，证明蒋小林在任职工业园区派出所所长期间，其联系的企业有美太电子、黄山酿酒、知铭工艺等公司。 （2）黄山市黄山酿酒有限公司营业执照等材料，证明黄山市黄山某有限公司为工业园区企业，法人代表为郭某。 （3）汪某2和郭某银行流水，证明2011年7月29日郭某账号转入汪某2账号50000元。 （4）黄山某旅游工艺品开发有限公司营业执照、公司销售日志、公司进货单等材料，证明黄山某旅游工艺品开发有限公司为为工业园区企业，法人代表为陈某1，2014年陈某1送给蒋小林价值根雕茶几一个及四个凳子的进价为2500元。 （5）拍摄于蒋小林家中大叶樟茶桌一张和四个凳子的照片，证明蒋小林收受了陈某1赠送的财物。 （6）浙Ａ×××××宝来轿车从2014年11月28日至2018年11月27日的保单缴费记录，证明杭州尊腾科技有限公司在浙Ａ×××××宝来轿车过户给蒋小林后仍继续给该车缴纳保险费的事实，保险费共计13504.35元。（由于蒋小林是在2015年3月31日收到车，那么从2015年3月31日至2018年11月27日的保费为12182.51元）。 （7）蒋小林邮政储蓄卡（62×××92）交易流水及2018年1月27日取现凭证，证明蒋小林于2018年1月27日通过该卡的存折取现30272元。 （8）李玉正涉嫌职务侵占案件的相关法律文书，证明李玉正涉嫌职务侵占的案件系园区派出所办理及追赃情况。 （9）关于尊腾科技有限公司浙Ａ×××××情况说明，证明车牌号为浙Ａ×××××的宝来汽车已处理，但实际账面未收到款项。 3、证人证言 （1）证人郭某的证言，证明我有次和蒋小林在一起吃饭，蒋小林提出要盖自建房，问我借50000元钱行不行，当时我答应了，大概过了几天，蒋小林来到我公司的办公室，把他老婆的卡号给了我，我叫公司财务黄某2拿我的建行卡到银行把这50000元钱转到蒋小林老婆的账户。当时蒋小林没有向我打借条之类的手续。这笔50000元借款不是公司的钱，是从我个人卡上拿的。蒋小林问我借钱时，他当时是园区派出所所长，管理我企业，我也不好意思问他要，当时我还想如果他不给我，我也就不要了，后来时间长了我也忘记了。从蒋小林借款到现在，蒋小林肯定没有提出要归还这笔借款，这50000元借款也没有给我本人。 （2）证人黄某2的证言，证明郭某叫我拿他建行的卡到建行帮他汇一笔钱，并把对方的卡号和姓名给我，记得当时郭总说叫我把钱汇到蒋小林老婆的卡里。后来蒋小林或者他老婆有没有归还这笔钱我不知道，反正蒋小林或者他老婆没有给我这笔5万元钱。 （3）证人陈某1的证言，证明2014年蒋小林有次到我公司来，在聊天时看到一个根雕茶几说不错，我说不错就送给他，他当时也没有推辞就接受了，没有过几天，他就叫了一个三轮车过来把这个根雕茶几拖走了。我把公司的进货账本翻开查了一下，我送给蒋小林大的大叶樟茶桌进价是2500元。因为蒋小林当时是黄山工业园区派出所所长，我的公司位于园区内，园区派出所对我的企业有管理职能，另外蒋小林也是园区安排联系我公司的领导，也想和他搞好关系，对我公司关心一下。 （4）证人翁宏飏的证言，证明我们公司发生了销售副总李某某的职务侵占案件，我们2014年年底向公安机关报案，蒋小林办这个案件，将犯罪嫌疑人抓捕归案，并且很快就挽回了我们公司的经济损失，案件结束后我们就成为了朋友。2015年年初的时候我们要处置杭州金瑞泰图文有限公司名下的大众宝来车牌号为浙Ａ×××××的汽车。这时蒋小林知道我们公司要处置这辆车，就找我希望能买下这辆车。我当时认为这辆车出过事故，通过电话询价，跟评估师讲这个车子出了事故，评估师给这辆车子评估意见是3万元，这样当年的评估就低于当时的实际市场价了。2015年3月份，蒋小林来到我公司的办公室问能不能买这辆车，我说可以，让他直接开走好了不用付钱的，他说不行，当时蒋小林没有把握一定能买的下来，所以没有带现金，谈好后给了我一张银行卡和密码，说里面就3万元，来购买这辆大众宝来车，希望过户手续晚点办，他想把车子的杭州牌照保留下来，我同意晚点办，就把这辆大众宝来车交给他了。这张银行卡我后来通过公司人带到杭州尊腾科技有限公司的财务。我们公司财务后来还开了收据，收据上面的汪某2是蒋小林的爱人。 我不敢肯定当时蒋小林给我的这张银行卡里到底有没有钱，当时我没有想要蒋小林付这辆车子的钱，蒋小林帮我在李玉正案件中，挽回了经济损失七八十万，我心里比较感激，内心想把车子送给蒋小林，蒋小林给我银行卡时，我是不愿意取这钱的，要是想的话早就叫财务检查卡里是否有钱后，并把钱取出来了。2017年年底蒋小林就提出来要办理过户手续，我说可以，叫他到杭州找王某配合他办过户手续。过完户之后，也一直没有取卡里的钱。 （5）证人王某、陈某2的证言，证明2015年3月31日，翁某某老婆王胜把银行卡交给陈某2，说这张卡就是处理车牌号浙Ａ×××××大众宝来轿车的，卡里有3万元钱，叫陈某2开张收据，没有告诉陈某2这张卡的密码，让陈某2保管一下，保管期间，也没有叫陈某2取卡里的钱和入账。这辆车从2012年购买一直到2018年11月27日，都是杭州尊腾科技有限公司支付的保险费。蒋小林在使用这辆车子时，没有为车子保险费给钱给过王某，翁某某也没有和王某提过这个事情。 4、被告人的供述与辩解 被告人蒋小林的供述与辩解，证明其如实供述了收受郭某50000元、收受陈某1所送大叶樟茶桌一张、收受翁某某所送一辆二手大众宝来汽车的事实。郭某的公司是黄山工业园区所属的企业，也是黄山工业园区派出所管理和服务的对象。我找郭某借过5万元钱，现在还没有归还。2011年7月份，印象中我是到郭某的公司综合楼三楼办公室，当时我问他借5万元钱行不行，郭某二话没说就安排他公司的出纳黄某2去办，我印象中我把我老婆汪某2卡号（我也不记得什么银行卡了）给了他们当中一个，不记得给了郭某还是黄某2，后来钱打到我老婆汪某2的卡里。我找郭某借款就这一次。当时借钱时，我没有打借条，也没有和郭某约定还款时间。在被留置前这钱一直没有归还。我们双方都没有提起过还钱的事。我不可能叫其他人来还这个钱的，要还也是我还。当时郭某做企业做得比较好，经济条件相对也比较好，我和他私人交往比较多，觉得找他借钱不会拒绝我。另外，郭某的公司也是我管理和服务的对象。借钱以来，我和郭某经常见面，他从来也没跟我提起过这个钱，我也没主动说要还给他，时间长了，我也就没有归还这个钱了。我家都是有还款能力的。2017年我家因在杭州购买房子也向园区企业老板和其他朋友借过钱，每笔也都是5万元，几个月后也都还了。 5、鉴定意见 价格鉴定意见书，证明蒋小林收受的这辆大众宝来轿车认定价值为69000元。【黄价认定［2020］14号证明关于大众宝来ＦＶ7162ＸＡＴＧ轿车一辆，黑色，车牌号牌：皖Ｊ×××××;发动机号：Ｔ06243；车架号：ＬＦＶ2Ａ2153Ｃ3684534;初次登记日为2012年11月29日，经二手车评估机构专业人员评估认定（2015年4月1日）价格为69000元。】 以上证据，经过庭审举证、质证，具有合法性、真实性、关联性，本院予以确认。 三、徇私枉法的事实。 2011年4月27日晚，卢某与叶某在黄山区黄山工业园区某电子有限公司因经济纠纷发生争执，卢某电话告知林某，林某得知情况后随即电话指使杨某（因聚众斗殴罪，于2006年8月25日被判有期徒刑三年）前往电子有限公司帮忙，杨某得知卢某与他人发生争执可能引发打架，便邀集汤某、胡某3、钱勇辉等多人赶往现场。叶某驾驶员林锋等人电话通知叶某公司员工赶往现场。双方人员到场后发生互殴，在互殴过程中杨某、胡某3从车上拿出砍刀、棒球棍与对方械斗，械斗造成双方多人受伤。 2011年4月27日19时23分，黄山工业园区派出所出警调查，并会同分局抽调民警对卢国豪、卢某、盛某、钱勇辉等人做了询问笔录。2011年4月28日，该所民警章某、汪某1呈请对该电子公司聚众斗殴案立案侦查，并认定杨某为犯罪嫌疑人，经被告人蒋小林同意后报时任分管副局长程某审批。程某同意后于同日对该案立案侦查，并明确该案由工业园区派出所为主负责办理。此后至2011年5月23日，蒋小林及教导员汪某1仅仅对胡某3、汤某、杨某等人做了询问笔录，随后便中断侦查。蒋小林作为时任工业园区派出所所长及该案的实际负责人和案件办理参与人，在对该案的调查中，明知该案已构成刑事案件，且犯罪事实清楚，主要证据确实充分，犯罪嫌疑人明确指向林某、杨某等人，却在原黄山区开发区管委会主任刘某等人的“打招呼”下，故意对相关涉案人员做虚假笔录，隐瞒事实，不依法对相关伤情委托鉴定，不对相关犯罪嫌疑人采取强制措施，长时间压案不办，放任不管，故意为林某、杨某等人开脱罪责，致使他们长期逍遥法外，造成了恶劣的社会影响。后该案直至2019年因扫黑除恶专项斗争开展，才被重新侦查。该案在一审法院判决书中，作为林某、杨某为首的黑社会性质组织发展壮大过程中的一起重要事实予以认定。以组织、领导黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪等多个罪名对林某、杨某等人数罪并罚，判处林某有期徒刑十三年、杨某有期徒刑十七年。 另查明，2011年5月9日，杨某的妻子朱某与丁某某及其女儿汪某3等人因纠纷发生拉扯，后杨某闻讯赶到现场，与对方再次发生拉扯并扭打。杨某一方用拳头打伤了丁某某的眼部、鼻部，后黄山公安分局仙源派出所民警出警至现场，丁某某的伤情经安徽皖医司法鉴定中心鉴定为轻伤。汪某3与蒋小林有一定亲戚关系，便找到蒋小林，告诉其杨某殴打丁某某一事。蒋小林明知杨某于4月27日已涉嫌聚众斗殴犯罪，此次杨某殴打他人可能再次涉嫌犯罪，仍放任不管，而建议仙源派出所所长石某某对此案做调解结案，并多次找到杨某协商伤害赔偿，以杨某涉嫌某电子公司聚众斗殴案在其手上办理作为“把柄”，以“若达不成赔偿协议，则要让杨某坐牢”进行威胁，迫使杨某最终赔偿了丁玉花七万余元钱了结此事。 上述事实，由下列证据予以证实： 1、书证 （1）立案决定书、留置决定书，证明被告人蒋小林涉嫌的严重违法问题，黄山区监察委员会于2020年7月30日立案侦查并于当日被留置。蒋小林涉嫌徇私枉法一案，由黄山市人民检察院在工作中发现，于2020年7月30日立案侦查。 （2）黄山分局工业园区派出所办理行政、刑事案件一览表（2011年1月---2019年12月），证明该所历年来案件数较少，其中2011年，办理治安案件2件，刑事案件某电子公司聚众斗殴案1件，于2011年4月28日立案。 （3）某电子公司聚众斗殴案的相关侦查资料，证明2011年4月27日19时23分，卢某某通过110指令报案，报称与叶某因经济问题在某电子公司场区发生争执，造成人员受伤，黄山工业园区派出所出警后，对案发现场进行了拍照，发现有受伤人员和作案工具，于2011年4月28日对该案受理并立案，确定了犯罪嫌疑人杨某，并对相关涉案人员做了询问笔录调查案情。叶某一方于2011年4月28日书面要求公安处理此案。 （4）杨某殴打丁玉花案的相关材料，证明证明杨某殴打丁某某一案，由刘某于2011年5月9日10时59分报案至黄山市公安局仙源派出所。2011年12月20日被害人丁某某人体损伤程度为鉴定为轻伤。后于2012年1月20日仙源派出所告知刘某已刑事受案。 （5）黄山公安分局“案件集体研究制度”的相关规定，证明黄山区案情重大复杂、定性有分歧的刑事案件、疑难复杂的案件都应提交分局集体研究，由承办人和办案部门负责人书面提交案件处理报告并签名，集体研究每周五进行。 （6）黄山工业园区派出所2011年历年人员材料，证明园区派出所从2011年至2020年的人员组成情况。 （7）蒋小林于2019年和2020年出具的关于2011年园区派出所4.27聚众斗殴案未办结的情况说明材料，证明蒋小林将4.27聚众斗殴案未办结，归结于人手不够等客观原因和主观不够重视等原因。 （8）刑事判决书，证明某电子公司4.27聚众斗殴案已作为林某、杨某为首的黑社会性质组织发展壮大过程中的一起重要犯罪事实予以认定，并判处林某、杨某犯组织、领导黑社会性质组织罪，与其他罪数罪并罚。汤某、周文、倪国富犯参加黑社会性质组织罪，与其他罪数罪并罚。 2、证人证言 （1）证人刘某的证言，证明2011年4月叶某和卢某发生争吵和打架的事情也是我回到黄山区听林某、卢某说起的，说卢某和叶某因为股份的事情发生了争吵打架，林某的人还吃亏被打了，让我给园区派出所所长蒋小林打个招呼，帮他们处理的好一点。我记得当时我就给蒋小林打了电话，把这个意思跟他说了，让他帮忙照应一下这个案件。他当时电话里答应了。在这之后我听说卢某和叶某股份的事情也解决好了。我担任黄山区园区管理委员会主任，在2007年或2008年成立了园区派出所，我就推荐了蒋小林担任园区派出所所长，后来蒋小林就担任了所长。我跟他关系一直就处的比较好。 （2）证人林某的证言及自述材料，证明美太电子打架案件发生后，我找蒋小林打听案件情况，我当时还请他多关心，最好不要关人，他说到时再讲。我知道刘某跟蒋小林关系很好，我跟刘某也熟，他当时是黄山区工业园区主任。事发当晚，我和刘某、卢某一起在地平线茶楼，他也知道了某电子厂内杨某打架的事情的经过。我好像在打牌的时候提过此事，刘某性格爽，对身边朋友讲义气，当时就表态他来跟蒋小林说。 （3）证人叶某的证言，证明公安机关找我调查后，没有告诉我们怎么定性，只是找我们做了笔录。公安机关当时没有跟我说过已经对该案立案调查。也没有对我以及其他人员采取强制措施。从2011年公安机关找我们调查到2019年重新启动调查，这期间没有人再找我们调查或告诉我们这个案件的进展情况。我跟蒋小林不认识，因为打架的的事情我才知道他是黄山工业园区派出所所长。当时他是园区派出所所长，负责联系园区企业。卢某的美太电子公司在园区，是蒋小林联系的，这个事情没处理，多少和蒋小林偏向卢某有关系。 （4）证人程某（公安局副局长）的证言，证明某电子公司聚众斗殴案案发第二天，蒋小林就跟我汇报了，汇报了主要犯罪嫌疑人是一个叫杨某的。当时我认为这个案件事实清楚，性质明确，犯罪嫌疑人指向清楚，所以就决定一步到位直接立为聚众斗殴刑事案件进行侦查。蒋小林当时没有向我汇报过案件的社会影响，当时双方打架的情况以及后来双方聚集在医院准备打复架社会上都传的沸沸扬扬的。 立案后，我就决定这个案件的侦查总体安排以园区派出所为主，其他部门配合。后期蒋小林没有正式跟我汇报过这个案件的进展情况，正式汇报案件我都会召集法制、治安等部分负责人参加并有正式会议记录，如降格处理，局长必须参加，还要形成会议记录。我记不清蒋小林后来有无跟我提出抽调人员参与案件办理，蒋小林没有跟我进行书面请示。后来有次蒋小林跟我闲聊到这个案件时，也没有跟我汇报过人手不足要求增派人手或者案件存在侦查难度要求转交其他部门办理等。 这个案件立案时主要犯罪嫌疑人已经明确是杨某，另外我当时也已经安排人员协助园区派出所进行调查走访询问讯问等工作，可以说这个聚众斗殴案已经没有什么重点难点工作，剩下的现场勘察、伤情鉴定、采取强制措施等都是程序性工作，完全在园区派出所力所能及范围内，他们自己完全可以自行进行，按程序走就可以了。我也没有对蒋小林做过将这个案件暂时摆一摆、放一放的指示。 章某是内勤，汪某1是教导员，蒋小林是所长，案件这块是蒋小林全权负责。园区派出所案件办理以蒋小林为主，由所长安排。就算是局里抽调的人员比如鲁某虽然是治安大队教导员，在办理案件时也是听蒋小林安排的。 （5）证人张某（法制大队长）的证言，证明原则上我们要求对犯罪嫌疑人明确的刑事案件，立案后必须要采取强制措施。2011年黄山工业园区聚众斗殴案件，我印象中办案部门没有向我们法制部门请示汇报过。 （6）证人黄某3（治安大队长）的证言，证明去年我们开始对电子公司聚众斗殴案梳理线索后，从所作的笔录来看，这个案件肯定构成了聚众斗殴罪，因为有多人受伤住院，还有人拿了砍刀、棒球棍等工具。这个案件后续没有任何处理，也没有对相关人员采取任何强制措施，一直到2019年作为专案重启调查。 （7）证人吴某3（副局长）的证言，证明蒋小林没有就电子公司聚众斗殴案案件向我请示报告或是要求局里抽调人员办理。 （8）证人汪某1的证言，证明电子公司聚众斗殴案案发当晚我和蒋小林去的现场，到了现场后还在地上看到棍棒、锄头、比西瓜刀还长的砍刀，地上也还有血迹，有的人手上、头上有明显的伤。现场看到的工具及血迹类证据蒋小林没有吩咐我们固定。我带了相机去，对血迹、作案工具等证据应该进行了拍照。当晚陆续找人做了笔录，笔录做完之后，我们就在办案系统受案并立案了。后来，也找了一些人陆陆续续做了几份笔录。再后来事情慢慢冷下来了，当事人也没来找过了。又过了一段时间，我跟所长说，案件不能放下去，这样不是事，他好像说过要跟局领导汇报。后来他没再提出要求，案子就摆下来了。这个案子大约停下来一个月左右，我觉得这个案子一直挂在系统上不行，就催他把这个案子了掉，他还是让我继续放着。 2019年局里调这个案件卷宗之前，我在局里开一个扫黑除恶会议，散会后，我和蒋小林（当时他已经调到耿城派出所）谈过这个案子，我说我们有个斗殴的案件一直放在那里没结，是不是里面会涉黑涉恶，要不要作为线索上报。他的意思是这个案件没问题，算不上黑恶势力，不用上报了。 （9）证人章某的证言，证明我在黄山工业园区派出所时，蒋小林是所长，当时我们有分工，蒋小林以案件为主，我和汪某1协助。因为办案程序中需要所长审批，哪怕就是蒋小林办的案件，也不会挂他的名字。我在园区派出所任职时，林某跟蒋小林熟。电子公司聚众斗殴案，蒋小林在所里跟我们办案人员说过，这起案件是由他们内部纠纷引起的，如果他们经济上能够达成和解，自己解决就更好了。 （10）证人鲁某（治安大队教导员）、黄某4的证言，证明治安大队是派出所的业务指导部门。虽然我们业务上有指导关系，但是具体到个案我们不会干涉派出所的工作，需要听从办案单位的安排。我协助园区派出所办理这个聚众斗殴案件时，蒋小林是园区派出所所长，他安排我做什么就做什么。园区刑事案件，应该都是蒋小林全面负责，包括案件如何办理，如何取证以及案件最后处理。 （11）证人卢某的证言，证明电子公司打架之后，出警现场我带至园区派出所做笔录，在当时笔录中我是说我碰到了盛某，让盛某叫人过来帮我讨钱出气的，是盛某喊杨某他们来的，后来打起来的。实际上是我打电话给林某叫人的。案发后一两天，我和林某、盛某三人在茶座见面，我告诉他们我做笔录时没有说是打电话给林某的，而是说了盛某帮我叫的杨某，因为当时我想保护林某，不想把林某牵扯进来，当时我和林某就让盛某把事情认下来。另外林某也告诉盛某，意思就是林某会和公安打好招呼，摆平事情，让盛某不要担心。另外我还和蒋小林、刘某也说过打架的事情经过，当时是想让他们处理的时候考虑我也是受害者，减轻我的责任。 （12）证人盛某的证言，证明美太电子聚众打架当晚，林某打电话让我到地平线茶楼坐一下。我到的时候，林某和卢某都在包厢里，他们说这个打架的事情派出所已经知道了，让我明天到派出所说是卢某打电话给我，是我喊杨某去打架的。林某让我放心，还说不会找我麻烦，他和公安人员打好招呼了。 第二天上午我就去园区派出所做笔录，给我做笔录的是蒋小林一个人，谈话开始，蒋小林问了我打架的事情经过，我跟他说我不知道，打架的时候我不在场，杨某不是我叫去的，蒋小林说杨某是林某喊去的，让我配合做份笔录，把事情搞结束。之后他就给我做笔录，笔录内容主要就是卢某有没有打我电话，我说“是的”，杨某是不是我喊去的，我回答“是的”。笔录中显示“我和杨某是朋友关系”这是蒋小林写的。因为打架我没有参与，所以笔录内容比较简单，问多了我也答不上来。做完笔录后，我不放心，还问了林某是否有事，他说没事，事情都已经搞好了。 我知道做假笔录会承担法律责任，我之所以敢去做，是因为我不好意思拒绝，怕跟他们把关系闹僵；而且林某在太平混的很好，林某、卢某都跟我讲这个事他们能摆的平，我不会有事，所以我才敢去给假口供。 （13）证人汤某的证言，证明案发当天我在路上碰到杨某，路上他接到林某电话，他就带着我们去了黄山工业园区。当时蒋小林给我做笔录的时候，我也是这么说的（是林某打电话给杨某的），但笔录没有记录进去我也不知道是为什么。公安机关也没有对我做伤情鉴定。 （14）证人胡某3的证言，证明其与杨某、倪国富、汤某、钱勇辉参与电子公司聚众斗殴案的具体经过。 （15）证人杨某的证言，证明2011年的聚众斗殴案是林某打电话让我去的。我带了胡某3、钱云飞、李国富。汤某是林某打电话叫的。我们一开始是空手去的，后来被打后打不过他们，我们就从车上拿了工具，胡某3拿了棒球棍，我拿了西瓜刀。我被打后晕倒了被送到医院去了，我缝了25针，还有轻微脑震荡，汤某、胡某3都受伤住院了。 我出院后，林某把我叫到地平线茶楼，卢某、盛某当时也在，林某让我到派出所去录口供，把事情经过说一下，还说如果公安要问我是怎么去的，就说是盛某打电话让我去接卢某的，怎么被打的经过就实话实说。林某还把蒋小林的电话给了我。园区派出所给我做笔录时我没有如实供述，我说是盛某打电话叫我去的，但我并不认识盛某。做完笔录后我去了蒋小林办公室，我提出要做伤情鉴定，他让我不要急，说看到时候跟林某、卢某他们怎么处理这件事，到时候再通知我。2011年公安机关给我做的笔录中“25针”改为了“15针”这是办案民警让我改的，我觉得他们故意想把这个事情大事化小，小事化了，最后不处理。这个案件当年在黄山区影响还是比较大的，很多人都知道这件事。后来这个案件就没有处理了，为什么不了了之我也不清楚。 2011年5月9日，我的妻子朱某与丁玉花及其女儿汪某3等人发生纠纷拉扯，我后来赶到现场，与对方打了起来。后来，仙源派出所出警，经过派出所调解，说伤也不是太严重，各自受了伤各自去医院看。过了大概半年左右，蒋小林打电话给我，说我把他表妹一家人打了，说这个事情很严重，造成了后果，他已经叫那个老奶奶丁某某去芜湖做了鉴定，当时派出所是简单处理的，现在他知道这个事情他要过问这个事情。还说我以前也坐过牢，是累犯，这次鉴定为轻伤，也构成犯罪，可以把我关起来，他说仙源派出所会找我的。后来仙源派出所就打电话叫我去，当时我看过鉴定是轻伤后，派出所问我是调解还是走司法程序，我听后说“怎么证明这个轻伤是我打的”，之后我就走了。过了几天蒋小林又打我电话，说“你还提出异议，质疑轻伤不是你打的？你要质疑就得自己提出证据”，蒋小林骂了我一顿，说“你现在又不是没钱，大小是个老板”，意思是让我赔点钱就行了。后经过派出所调解，双方协商赔老奶奶7万多元钱，后来这个事情就结束了。 （16）证人朱某的证言，证明我听我老公杨某讲丁某某这一家不知道和园区派出所的一个所长是什么亲戚关系，然后我老公之前在园区也有一次打架是这个所长处理的，怕这个所长到时候在案件上为难他，就想着花钱消灾，赔点钱算了。 （17）证人石志立的证言（仙源派出所所长），证明蒋小林跟我说过杨某打人这个案件要做调解处理，蒋小林的意思是让对方多赔些钱。第一次调解的时候，双方没谈成。第二次调解之前，蒋小林跟我说过杨某有把柄在他手上，之前又坐过牢，这次调解不成杨某肯定要坐牢，他不敢不听。我们考虑到要化解矛盾，所以就对这起案件做调解处理。现在想来，无形中被蒋小林利用了。 （18）证人胡某4的证言，证明2012年下半年，杨某让我到黄山区仙源派出所帮他算一个他殴打他人的案件赔偿款，这个案件当时做了鉴定了，应该是轻伤，因为当时在调解过程中，杨某好像还对这个鉴定结论不服，民警还说如果不服可以申请重新鉴定，我当时也和杨某说过对鉴定结果不服可以申请重新鉴定，后来杨某应该也没有申请重新鉴定。我印象中杨某在调解过程中是有情绪的，对赔偿款的数额高有意见，至于是否有人给他施压我不清楚。这案子后面调解成了，最终没有作为刑事案件处理，杨某也就没有申请了。 （19）证人汪某3的证言，证明大概到2012年年初的样子，派出所民警将鉴定结果送到我们家，我们要求抓人，派出所民警没有抓，我和妹妹还到工业园区派出所找到蒋小林所长说了这个事，询问他仙源派出所的处理是否合理，因为当时杨某他们没赔钱，派出所也没抓他们。 4、被告人的供述与辩解 被告人蒋小林的供述与辩解，证明我不太清楚自己哪个行为徇私枉法了，2011年我任黄山工业园区派出所所长期间，我作为所长，对辖区内发生的刑事案件没有侦破负有一定责任，但责任不全在我，因为当时园区所不具备办理此类案件的条件，而且我也向分局领导进行了汇报。当时案件立案办理情况说明在6月份我已通过黄山区检察院提交至办案组。 8.13案的案发当晚，接到报警后我和汪某1先到达了现场，我立即打电话向分局领导程某汇报现场情况，要求增派警力支援。分局的民警鲁某和黄某4到达现场，将参与斗殴人员及报案人员带至分局办案中心进行询问。 第二天上午，我和汪某1到分局向分局副局长程某进行了汇报，程某指示这起案件由我们所立案，由分局抽调人员成立专班侦办这起案件，卷宗由汪某1保管，并将案件录入系统，我协调分局抽调人员的工作分工和工作安排。当天中午，汪某1回所后进行呈请立案的手续，由我进行审核，报程某副局长审批。 对所里自办的案件，我确实应该履职和负责。对局里成立专班的案件，应当由专班组长负责。这起案件属于局里的专班案件。局里没有下文明确这个案件属于专班案件，专班组组长也一直没有明确。这时就应该由我们所负责侦办。 这起聚众斗殴案件派出所可以办理，属于治安类刑事案件之一，但园区派出所比较特殊，人员配置少，办理刑事案件时需要抽调其他部门人员负责侦办，这是警力配置时分局明确的。 我们园区所办理的刑事案件，由办案人员提出思路，我来决定。这起案件也是办案人员汪某1提出思路，我来决定、安排。这起案件没有人跟我打招呼或者过问过。叶某有次在公安局大楼门口跟我提过，他让我要维护他投资商的利益。他还说找我没用，要去找领导（意思我官太小，做不了主，没等我回答他的话他就进公安局大楼了）。 我不认识杨某。在办理这起聚众斗殴案件过程中，我可能打过电话让杨某到所里做笔录。另外，我认识的叔母被打，我可能打过电话给林某或是杨某，我以受害者亲属的身份要求杨某支付我正在住院治疗的叔母的医药费。我和杨某除了这个案件（聚众斗殴案）可能跟他见过面之外，我没有因为其他事情跟他见过面。 具体哪一年我记不清了，我叔母的大女儿有一天到我家里来，跟我说她妈妈前几天被打了，还躺在医院里，但打人者不支付医药费，她已经在仙源派出所报案了。我就打电话给当时仙源派出所所长石某某询问案件情况，他说案件正在侦办。他问我是否认识杨某，是杨某手下的人打的，我说我不认识杨某。我跟他说我叔母还躺在医院里，医药费都没人支付，我让石某某督促杨某等人支付医药费，我这边以受害人家属身份也找找杨某。当晚我打电话给了杨某，目的是让杨某支付住院费。（因为石某某所长电话中告诉我是杨某为修路的事叫人打了我叔母）。我没有杨某电话号码也不认识杨某，我知道林某跟杨某关系好，应该是问了林某要了杨某的电话号码。之后杨某是否支付医药费我不清楚。我叔母被打一事后来怎么处理的我不知道，后来没人跟我说起过这个事情。 以上证据，经过庭审举证、质证，具有合法性、真实性、关联性，本院予以确认。 另查明，蒋小林亲属已于案发后代其退出全部赃款至黄山区监察委。 本案其他相关证据： 1、书证 （1）复星地产收据四张、ＰＯＳ单付款凭证4张、ＰＯＳ签购单2张，证明蒋小林妻子汪某2在杭州购置两处房产的事实。 （2）黄山市不动产登记资料查询结果，证明蒋小林、汪某2家庭房产登记等情况。 （3）退赃票据，证明被告人家属已代被告人向监察委退缴其所有违法犯罪所得，共计291378.51元。 （4）监察委出具到案情况说明，证明被告人蒋小林于2020年7月30日主动到黄山市，随后被监察委工作人员带走调查，被采取留置措施。在监察委留置期间，蒋小林主动供述了监察委尚未掌握的收受陈某1财物的事实，对其他的贪污及受贿的主要犯罪事实是在监察委已掌握其犯罪事实后才供述的。（2020年7月30日，第一次讯问，蒋小林只交代违规烟酒接待，未交代任何贪污受贿犯罪事实，同年8月10自述材料交代收受陈某1茶桌的事实。同年8月22日之后财交代其他事实。） 2、证人汪某2的证言，证明蒋小林的家庭收入情况及其在黄山区、屯溪买卖过多套房产以及现有房产情况。 3、认罪认罚具结书，证明被告人蒋小林自愿认罪认罚的情况。 以上证据，经过庭审举证、质证，具有合法性、真实性、关联性，本院予以确认。 关于本案控辩双方争议焦点问题，根据事实和法律规定评判如下： 一、关于被告人蒋小林是否构成贪污罪及贪污数额的认定。贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。经查，被告人蒋小林违反规定设立派出所“小金库”，自己可以随意支配其中的资金，多次侵吞“小金库”资金用于个人消费和给相关部门领导送礼，通过虚报冒领的方式、伙同他人报销套取黄山区经济园区投资开发公司资金，非法占有公共财物的行为，符合贪污罪构成，应当以贪污罪定罪处罚，至于起诉指控的“2012年11月15日、2015年1月14日、2015年3月1日，支取共计21000元归个人使用”和起诉书指控的“2013年9月30日、2014年1月31日、2016年2月29日起诉书陈述的三笔款项”从现有证据来看，有充分证据证明能够证明该款项，是被告人蒋小林自己从“小金库”支取和通过虚报冒领方式从黄山区经济园区投资开发公司套取的款项，至于提取和占有“小金库”资金用途和去向，是否平账、账目被销毁等不影响贪污罪的定性和对其贪污数额的认定。对于被告人蒋小林的辩护人认为此款项构成违法违纪不构成犯罪的辩护意见，本院不予采纳。 二、关于被告人蒋小林是否构成受贿罪 受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。“利用职务上的便利”是指利用本人职务范围内的权利，即自己职务上主管、负责或者承办某项公共事务的职权及其所形成的便利条件。本案中，被告人蒋小林收受服务、管理对象的财物，为他人谋取利益的行为，符合受贿罪特征，构成受贿罪。对于辩护人认为其不构成受贿罪的辩护意见，依法不予支持。 三、关于被告人蒋小林徇私枉法罪 徇私枉法罪，是指司法工作人员出于私情故意违背事实和法律，在追诉或者刑事审判活动中作出枉法决定和裁判的行为。从本案证据来看，本案中被告人蒋小林明知杨某等是有罪的人而故意长时间压案不办，放任不管，故意为林某、杨某等人开脱罪责，致使他们长期逍遥法外，逃脱了法律处罚，造成了恶劣的社会影响。后该案直至2019年因扫黑除恶专项斗争开展后，才被重新侦查，被告人林某、杨某被判处刑罚。被告人蒋小林的行为显以构成徇私枉法罪。对于起诉认定的另一起事实，案件管辖权应为黄山公安分局仙源派出所，对于该起不应认定为蒋小林的徇私枉法的犯罪事实，但其插手干预此案，导致可能追究刑事责任案件以调解结案，在对其量刑是应予考虑。对辩护人提出的被告人蒋小林不构成徇私枉法罪的辩护意见不予支持。 四、被告人蒋小林是否构成自首 依据法律规定，犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行的是自首，从现有证据表明，本案被告人蒋小林虽自动投案，但其自动投案后在监察机关掌握其主要犯罪事实前未如实供述犯罪事实，不能认定为自首。其后才如实供述的，可认定为坦白。 五、对被告人蒋小林能否适用缓刑 由于本案被告人蒋小林其行为不符合我国《刑法》第七十二条规定的“犯罪情节较轻”等条件的规定，且系一人犯数罪，故对被告人蒋小林不宜适用缓刑。 本院认为：被告人蒋小林作为国家机关工作人员，在其任职期间，利用职务上的便利，非法占有公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪；其利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为已构成受贿罪；在查处案件过程中，明知他人是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，其行为已构成徇私枉法罪，均应依法予以惩处。公诉机关指控被告人蒋小林犯贪污罪、受贿罪、徇私枉法罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。案发后，被告人蒋小林如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚，其已退出全部赃款，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人蒋小林系一人犯数罪，应实行数罪并罚。其他在案扣押物品由扣押机关依法处置。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百九十九条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第五十二条、第六十九条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十二条、第十三条、第十五条、第十六条、第十八条、第十九条之规定，判决如下： 一、被告人蒋小林犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十二万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十三万元；犯徇私枉法罪，判处有期徒刑一年六个月；实行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币二十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月30日起至2023年8月29日止。所判罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、责令被告人蒋小林于本判决生效之日起十日内退赔被害单位损失人民币124985元。对被告人蒋小林违法所得人民币133682.51元予以追缴。 三、随案移送练习本一册、收据单一本依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许春里 审 判 员  钱贵明 人民陪审员  陈徽冲 二〇二一年二月七日 书 记 员  琚丹雅 附：相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 …… 第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。 第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第三百九十九条司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。…… 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第十二条贿赂犯罪中的“财物”，包括货币、物品和财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等，以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等。后者的犯罪数额，以实际支付或者应当支付的数额计算。 第十三条具有下列情形之一的，应当认定为“为他人谋取利益”，构成犯罪的，应当依照刑法关于受贿犯罪的规定定罪处罚： （一）实际或者承诺为他人谋取利益的； （二）明知他人有具体请托事项的； （三）履职时未被请托，但事后基于该履职事由收受他人财物的。 国家工作人员索取、收受具有上下级关系的下属或者具有行政管理关系的被管理人员的财物价值三万元以上，可能影响职权行使的，视为承诺为他人谋取利益。 第十五条对多次受贿未经处理的，累计计算受贿数额。 国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益前后多次收受请托人财物，受请托之前收受的财物数额在一万元以上的，应当一并计入受贿数额。 第十六条国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。 特定关系人索取、收受他人财物，国家工作人员知道后未退还或者上交的，应当认定国家工作人员具有受贿故意。 第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。