陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕01民终37号 上诉人(原审被告):陕西红宝绿化工程有限责任公司，住所地：陕西省西安市莲湖区。法定代表人：陆争战，该公司总经理。委托诉讼代理人：李艺，陕西再创律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：时维峰，男，1974年11月24日出生，汉族，住陕西省千阳县。委托诉讼代理人：吴川林，重庆万诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛方，重庆万诚律师事务所律师。原审被告：西安华清创意产业发展有限公司，住所地：西安市。法定代表人：符国力，该公司董事长。委托诉讼代理人：王佩，女，公司职工。委托诉讼代理人：司盛方，男，公司职工。上诉人陕西红宝绿化工程有限责任公司（以下简称红宝绿化公司）因与被上诉人时维峰、原审被告西安华清创意产业发展有限公司（以下简称华清公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初4643号判决书，向本院提起上诉，本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。红宝绿化公司向本院提出上诉请求：1、撤销西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初4643号民事判决，并发回重审；2、本案一、二审案件受理费均由时维峰承担。事实与理由：1、原审法院对本案只有部分管辖权，其对全案作出判决属于程序违法。时维峰起诉所涉及的工程包括位于新城区辖区的建大景观一、二期工程和位于未央区的天香心苑景观工程。时维峰最初是在未央区法院起诉，因红宝绿化公司提出管辖异议，未央区法院将本案移送新城区法院审理。新城区法院审理时，并未将建大景观工程和天香心苑景观工程进行区分，因此，一审判决既包括了建大景观一、二期工程工程款，也包括了不属于新城法院管辖的天香心苑景观工程工程款。据此，一审法院对不属于其管辖的内容作出判决，属于程序违法；2、本案缺乏必要当事人的参与。红宝绿化公司确实是在不知情的情况下被喻竑晟盗用资质和账户实施了所谓的工程承包，红宝绿化公司从未与时维峰签订过任何分包合同，在所谓结算清单上签字的黄河、石林宏根本不是红宝绿化公司员工。要查清本案事实，喻竑晟必须到庭参加诉讼。一审法院在喻竑晟没有到庭的情况下，没有施工合同，没有发票，仅凭工程量结算清单作出的判决，其客观性、合法性存疑。时维峰辩称：1、本案是时维峰先在未央区法院起诉，由于红宝绿化公司管辖权异议，时维峰将涉案的工程已经做了区分，时维峰已确认属于未央区法院管辖的天香心苑景观工程的工程款已经完全支付，剩余未支付的工程款均属于建大景观一、二期工程。在新城区法院审理时，对该事实也进行了审查，红宝绿化公司也没有提出异议。故新城区法院对本案具有管辖权，不存在程序违法的情形；2、涉案工程所有事宜系红宝绿化公司委托喻竑晟进行处理，时维峰和华清公司进行了结算和大量的财务往来。因此案涉工程实际是华清公司承包、再分包，红宝绿化公司诉讼主体适格，喻竑晟仅是华清公司的代理人，不具有诉讼主体资格。时维峰向原审法院提出诉讼请求：判令红宝绿化公司和华清公司连带向原告支付工程款300283元，及资金占用费（以300283元为基数，按年利率24%计算起诉之日至实际清偿之日止）原审法院经审理认定事实如下：2015年1月9日红宝绿化公司向华清公司出具授权委托书，授权喻竑晟为其公司代理人，以其公司名义办理与华清公司签订有关合同的一切事宜，包括签订、施工、债权债务等，并可将资金转入他本人账户，其公司承担代理人行为的一切法律后果。喻竑晟作为红宝绿化公司代理人与华清公司签订《景观工程施工合同》，约定华清公司将其老钢厂设计创意产业园景观工程发包给红宝绿化公司。2015年9月17日、2016年6月24日双方对一期、二期工程进行了结算，华清公司已向红宝绿化公司支付了工程款。时维峰提供2016年7月8日结算清单一份，载明：一、二期合计零工工费858283元，经办人黄河、石林宏签字，红宝绿化公司加盖公章。时维峰称双方结算工程款858283元，扣减喻竑晟个人账户向其公司支付的款项外，下余工程款300283元至今未付。时维峰于2018年底，曾找过红宝绿化公司催要工程款，该公司狄经理进行了接待。红宝绿化公司称时维峰提交的结算单上的其公司签章系喻竑晟私刻的，法庭询问是否对公章真伪进行鉴定，红宝绿化公司表示不鉴定。关于红宝绿化公司与华清公司之间的《景观工程施工合同》，红宝绿化公司认为该合同是喻竑晟在其公司不知情的情况下，借用其公司资质和华清公司签订的合同，承认华清公司已将工程款转至其公司名下，但称喻竑晟爱人康媛芸时任其公司会计，利用工作之便将该工程款又转至喻竑晟账户。对此，法庭让红宝绿化公司提供上述转账凭证，红宝绿化公司称无法提供。庭审中时维峰申请追加喻竑晟和华清公司为被告，后因喻竑晟送达未果，时维峰撤销了对喻竑晟的起诉，要求红宝绿化公司和华清公司承担工程款连带给付义务。原审法院认为，2015年1月9日红宝绿化公司向华清公司出具授权委托书，授权喻竑晟为其公司代理人，喻竑晟代表红宝绿化公司与华清公司签订《景观工程施工合同》，合同约定的工程承包方为红宝绿化公司，华清公司已将工程款全部转至红宝绿化公司账户。红宝绿化公司辩称喻竑晟借用其公司资质与华清公司签订合同，及喻竑晟之妻康媛芸利用工作之便将工程款又转至喻竑晟账户无证据证明，本院不予采信。华清公司与红宝绿化公司签订的《景观工程施工合同》，其中部分景观工程由时维峰实际承接，时维峰手持2016年7月8日结算单原件，加盖红宝绿化公司公章，载明工程款共计858283元，扣减喻竑晟个人账户支付的部分款项外，下余300283元要求红宝绿化公司和华清公司共同支付。红宝绿化公司辩称时维峰结算清单上的公章是喻竑晟私刻，但表示对公章真伪不申请鉴定；同时辩称关于涉案工程其公司与时维峰没有签订合同，实际发包人也并非其公司，而是喻竑晟个人行为，但未提供相关证据证明，故该辩称本院不予采信。华清公司与红宝绿化公司签订的《景观工程施工合同》，工程总承包方是红宝绿化公司。涉案工程包含在红宝绿化公司承包工程范围内，时维峰一直与喻竑晟在接洽工程施工等问题，虽然红宝绿化公司给喻竑晟没有书面授权委托书，但红宝绿化公司在最终的结算单上加盖公章的行为，可以证明涉案工程的分包方应为红宝绿化公司，故时维峰主张红宝绿化公司支付工程款于法有据，予以支持；时维峰要求华清公司承担连带给付货款责任，因华清公司已向红宝绿化公司结清了工程款，故该主张本院不予支持。关于资金占用费，时维峰主张按年利率24%计算过高，一审法院按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2020年4月23日起至实际支付之日止，予以支持。遂依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第一百一十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十四条之规定，判决：一、被告陕西红宝绿化工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告时维峰工程款300283元及利息（以300283元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2020年4月23日起至实际支付之日止）；二、驳回原告时维峰其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费5804元，由被告陕西红宝绿化工程有限责任公司负担。（鉴于原告已预付，被告随前款直付原告）二审经审理查明，原审判决查明事实属实，本院依法予以确认。另查明，就本案诉争，时维峰先向西安市未央区人民法院提起诉讼，红宝绿化公司在答辩期内提出管辖权异议。时维峰在2020年4月25日西安市未央区人民法院的谈话笔录中确认，天香心苑景观工程工程款已经付清，剩余未付工程款是位于新城区人民法院辖区的建大景观一、二期工程的工程款。西安市未央区人民法院遂将本案移送西安市新城区人民法院审理。新城区人民法院庭审中时维峰向法庭明确表示，其主张的是建大景观一二期工程的工程款，天香心苑景观工程款项已结清，与本案无关。红宝绿化公司亦未对本案管辖权提出异议。本案双方争议的焦点问题是：1、本案管辖是否违反《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定；2、红宝绿化公司与时维峰是否存在建设工程施工合同关系，红宝绿化公司是否应向时维峰支付工程款。本院认为，关于管辖问题，时维峰主张的是位于新城区人民法院辖区的建大景观一、二期工程的工程款，未央区人民法院经审查后，依法作出民事裁定书，将本案移送新城区人民法院审理。双方当事人对该裁定均未提出上诉。本案一审由西安市新城区人民法院管辖符合法律规定。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案中，红宝绿化公司出具委托书，委托喻竑晟为其公司代理人，与华清公司签订了案涉工程的承包合同，与时维峰关于案涉工程的结算清单中又加盖有红宝绿化公司公章。因此可以确定红宝绿化公司将其从华清公司承包的部分工程分包给时维峰施工的事实，时维峰与红宝绿化公司之间存在工程分包关系，红宝绿化公司应按双方结算清单内容向时维峰支付工程款。红宝绿化公司上诉称喻竑晟盗用其公司资质和账户实施了所谓的工程承包，其从未与时维峰签订过任何分包合同，但并未就此提交任何证据证明，因此红宝绿化公司该主张本院不予支持。综上所述，红宝绿化公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费5804元，由上诉人陕西红宝绿化工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。   审 判 长  张   鹏审 判 员  孙   敏审 判 员  岳 新 文 二○二一年二月二十四日 书 记 员  曹 英 子 1