宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）宁03民终71号上诉人（原审被告）：马海军，男，1980年6月5日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。委托诉讼代理人：杨锦明，北京市中盈（西安）律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：杨利刚，男，1983年6月5日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。委托诉讼代理人：李爱华，宁夏灵州律师事务所律师，特别授权代理。上诉人马海军因与被上诉人杨利刚民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2020）宁0302民初2585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人马海军的委托诉讼代理人杨锦明，被上诉人杨利刚及其委托诉讼代理人李爱华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马海军的上诉请求：1.请求撤销一审民事判决书，依法改判或将本案发回重审。2.本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，证据不足。被上诉人主张借款并无凭据，被上诉人所称的借款关系虽然存在，但借款金额和还款金额与事实不符，本案被上诉人杨利刚主张借款50万元给上诉人马海军，应对借款已经实际支付承担举证责任，否则，应当承担举证不能的法律后果。但被上诉人没有提供转款凭证证明50万元借款到底是何时、何地通过何种方式支付给上诉人，也没有其他的证据证明上诉人收到其支付的50万元借款。但上诉人一审提交的证据显示，上诉人与被上诉人之间的款项往来，是上诉人通过其前女友康红梅尾号为6069的农业银行卡收取借款和归还借款，上诉人实际收到被上诉人的借款金额约为35万元，实际还款金额约为31万元，并不存在原告所主张的50万元。依据《民法典》相关规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”，因此，民间借贷属于实践性合同。只能以被上诉人实际支付给上诉人的借款金额认定双方的愤权债务关系，不能以《协议书》“名义上”记载的50万元认定双方债权债务。原审判决在无证据证明50万元借款真实存在的情况下，作出上诉人偿付被上诉人50万元借款的判决，属认定事实不清，证据不足。二、双方虽然存在借贷关系，但被上诉人至今仍然占有上诉人转让砂厂的资金，上诉人已另案起诉，被上诉人无权向上诉人主张偿还借款。被上诉人多次骚扰马海军及其家属索要借款未果，便要求将马海军的砂厂转让给解军升以偿还借款。2018年8月，马海军将涉案砂厂以330万元的价款转让给解军升，支付方式为：100万元为现金，230万元以实物交付。但至今马海军仅收到了两台车顶账，6万吨砂子，总价值共计144万元，剩余186万元款项皆被杨利刚私自占有拒不返还。砂厂为上诉人的合法财产，转让款也理应全部由上诉人所得。双方虽然存在借贷关系，但被上诉人至今仍然占有上诉人转让砂厂的资金，上诉人已另案起诉，被上诉人无权向上诉人主张偿还借款。杨利刚辩称：一、原审判决认定事实清楚，证据确凿，上诉人的上诉不能成立。上诉人认可借款关系存在，只是认为被上诉人没有提供转款凭证证明50万元借款到底是何时、何地通过何种方式支付给上诉人，也没有其他的证据证明上诉人收到其支付的50万元借款。同时上诉人认可是通过其前女友康红梅尾号为6069的农业银行卡发生借贷往来。从被上诉人调出的通过建行转给康红梅的金额已达133万余元，并非上诉人所说35万元。二、被上诉人至今并没有占有上诉人转让砂厂的资金。马海军的砂厂转让给解军升系其二人自愿达成的协议。2018年8月，马海军将涉案砂厂以330万元的价款转让给解军升，支付方式为：100万元为现金，230万元以实物交付。但至今马海军仅收到了两台车，6万吨砂子，总价值共计144万元，剩余186万元款项皆被杨利刚私自占有拒不返还的说法不能成立，包括解军升承担的，马海军还完的，最终马海军还应还50万。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据充分，希望二审法院驳回上诉维持原判。杨利刚向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告马海军偿还原告借款50万元及资金占用利息40798元（暂计算至2020年6月2日），共计540798元，并按照银行同期利息支付至款项付清之日；2.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定的事实：2018年9月15日，原、被告经结算，被告马海军向原告杨利刚出具借条暨协议一张，借条内容为：“今借到杨利刚现金伍拾万元整（￥500000元整）借款人马海军2018年9月15日”。借条背面为原告杨利刚（乙方）、被告马海军（甲方）与解军升（丙方）签订的协议书一份（协议内容为打印字体），主要内容为：1.甲方因砂厂急需资金，向乙方借款伍拾万元整（￥500000元）。2.后甲方又将砂厂卖给丙方，现今解军升有马海军水洗砂壹拾贰万壹仟肆佰贰拾捌吨（121428吨），其中抵押给杨利刚叁万伍仟柒佰吨（35700吨）水洗砂，每吨水洗砂价格为壹拾肆元整（14元）。3.如甲方未及时还款并出售砂子时，必须给乙方预留叁万伍仟柒佰吨（35700吨）水洗砂作为乙方伍拾万元现金的抵押物，并由乙方自行处置，丙方必须负责给乙方预留抵押物。庭审中，原告还提交一份手写的协议，该协议未有落款日期，但该协议内容与上述2018年9月15日的打印字体的协议书内容基本一致。现原告以上述证据要求被告偿还借款50万元。一审法院认为，被告尚欠原告借款50万元，事实清楚、证据充分，有被告给原告出具的借条、协议及原被告和解军升签订的协议书可以佐证，被告作为债务人依法应当予以偿还。借条中双方未约定利息，视为无利息约定。因此，原告主张利息的请求，不予支持。被告提供的证据不足以证明其陈述的事实，且原被告及案外人解军升之间因宁夏泓发工贸有限公司股权转让产生的纠纷，双方应另案解决，不属于本案审理范畴。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条之规定，判决：一、被告马海军偿付原告杨利刚借款50万元，限于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告杨利刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9208元，由原告杨利刚承担737元，由被告马海军承担8471元。本院二审期间，被上诉人杨利刚提交中国建设银行个人活期账户交易明细十三份，证明杨利刚从2016年至2018年陆续向上诉人提供的康红梅账户转部分借款1338298元的事实。本院组织双方当事人进行了质证，上诉人马海军对该份证据不予认可，经审核，该份证据只能证明被上诉人杨利刚向康红梅账户转钱的事实，不能达到被上诉人的证明目的，本院不予确认。二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致，有各方当事人一审提交并经质证确认的证据及一、二审庭审陈述在卷证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审判决认定借款数额是否正确。一审时被上诉人杨利刚向法院出示了借条、协议及上诉人、被上诉人和解军升签订的协议书，上述证据能够证实上诉人马海军欠被上诉人杨利刚50万元的事实，故一审法院判决上诉人马海军返还被上诉人杨利刚50万元正确，本院予以确认。上诉人马海军上诉称其与被上诉人杨利刚之间存在借贷关系，但是借款金额并不是一审认定的50万元，且被上诉人杨利刚占用其砂场资金，其提供的证据并不能有效证实自己的上述两项上诉请求，应当承担举证不能的不利后果，本院不予支持。关于本金，根据当事人庭审陈述、一审提交借条、协议，能够相互印证案涉50万元借条系双方于2018年9月15日借贷结算时出具的事实。关于利息，上诉人马海军与被上诉人杨利刚在结算出具借条和签订协议时并没有对利息部分进行约定，故一审法院对利息部门不予支持，符合法律规定，本院予以确认。综上所述，上诉人马海军的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9208元，由上诉人马海军负担。本判决为终审判决。审判长  侯士俊审判员  艾进春审判员  徐 婧二〇二一年二月二十五日书记员  闫文龙附：本案引用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。