江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣08民终417号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司赣州经济开发区支公司，营业场所位于江西省赣州市经济技术开发区客家大道173号店面6号，统一社会信用代码91360700662039270C。负责人：王春平，该公司经理。委托诉讼代理人：郑北京，男，1989年6月15日出生，汉族，住江西省赣州市章贡区，该公司法务。被上诉人（原审原告）：吕国斌，男，1954年12月25日出生，汉族，住江西省万安县。委托诉讼代理人：李海军，江西文修律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李小飞，男，1972年3月11日出生，汉族，住江西省赣州市章贡区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司赣州经济开发区支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人吕国斌、李小飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省万安县人民法院（2020）赣0828民初1344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人太平洋保险公司的委托诉讼代理人郑北京，被上诉人吕国斌及其委托诉讼代理人李海军、李小飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋保险公司上诉请求：依法改判太平洋保险公司少承担赔偿款24994元；本案的上诉费由吕国斌和李小飞负担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。根据吕国斌受伤及治疗情况，吕国斌虽因交通事故致左股骨粗隆间粉碎性骨折、右侧耻骨下支骨折、左髌骨骨折等，然万安县中医医院出院记录显示患者诉一般情况良好，生命体征平稳，各关节活动度可，肢体末梢血运良好，感觉正常，余肢体检查未见明显异常。吕国斌膝关节即使因髌骨骨折造成活动受限其活动受限也没有达到构成八级伤残的严重程度，万安阳光法医学司法鉴定所没有据实测量受限数据且与医疗机构的结论不符，故万安阳光法医学司法鉴定所出具的鉴定意见明显缺乏事实和病理依据。万安县司法局作为行政管理机关，不能作为委托人委托鉴定，太平洋保险公司在收到举证材料和举证通知书后，9月17日向一审法院提交了重新鉴定申请，要求对吕国斌的伤残等级申请重新鉴定，并对申请事由进行了具体阐述。一审法院未准许重新鉴定，故一审判决程序违法，建议发回重审。吕国斌辩称，一审适用法律正确，程序合法。按照相关法律规定，启动重新鉴定，是要符合相关条件的。一审法院经过审查，鉴定机构鉴定人具备鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定依据没有明显不足，故一审法院未准许重新鉴定。从鉴定资料和一审鉴定结果可以反映，有两处伤残，一处是九级，一处是八级，八级是由于左膝活动功能丧失90%以上，按照相关规定，上肢活动功能只要丧失75%以上就可以构成八级伤残。故请求维持原判，驳回上诉。李小飞辩称，其垫付的医疗费太平洋保险公司还没有赔付，太平洋保险公司应赔付。吕国斌向一审法院起诉请求：判令太平洋保险公司与李小飞赔偿其各项损失计人民币204842.99元；本案的诉讼费用由太平洋保险公司与李小飞负担。一审法院认定事实：2019年7月19日11时，李小飞驾驶赣Ｂ×××××小型汽车沿坎夏线由南往北行驶，在经过万安县中洲村委会路段超车过程中，与对向车道吕国斌驾驶电动车发生碰撞，造成二车损坏及吕国斌受伤的道路交通事故，经万安县公安局交通警察大队认定，李小飞负事故全部责任，吕国斌无责任。吕国斌受伤后，在万安县中医院住院治疗61天，花费医疗费133828.53元（其中吕国斌支付2万）。经鉴定，吕国斌的左膝关节、左股骨等一个伤残八级、一个伤残九级，误工期300天，护理期为180天，营养期为180天，后续医疗费12000元。吕国斌在本案中尚未得到赔偿的损失为医疗费26743.46元、后续治疗费12000元、误工费26100元（300天×87元／天）、护理费25020元（180天×139元／天）、营养费5400元（180天×30元／天）、伤残赔偿金75820.8元、住院伙食补助费1830元（61天×30元／天）、鉴定费2300元、精神抚慰金12800元、交通费酌定500元，合计188514.26元。另查明，吕国斌、太平洋保险公司对李小飞的驾驶资格无异议，李小飞驾驶的赣Ｂ×××××小型汽车在太平洋保险公司投保了交强险和第三者责任商业险100万元并不计免赔，本次事故发生在保险期内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出第三者责任强制保险限额的部分，由保险公司在机动车第三者商业险范围内按照保险合同赔偿，不属于保险理赔的部分，按照驾驶人各自的过错分担责任。李小飞驾驶赣Ｂ×××××小型汽车与吕国斌驾驶的电动自行车发生交通事故，负事故的全部责任，应当对吕国斌因交通事故受伤造成的损失承担全部赔偿责任，因李小飞驾驶的赣Ｂ×××××小型汽车投保了交强险和商业三者险并不计免赔，事故发生在保险期间，该赔偿责任应先由太平洋保险公司在保险范围内承担，因此，吕国斌要求太平洋保险公司赔偿医疗费26743.46元、后续治疗费12000元、误工费26100元、护理费25020元、营养费5400元、伤残赔偿金75820.8元、住院伙食补助费1830元、精神抚慰金12800元、交通费500元，合计186214.26元的诉讼请求，依法予以支持；吕国斌要求李小飞赔偿鉴定费2300元的诉讼请求，依法予以支持；吕国斌要求赔偿手机损失、电动车损失、行李袋损失、衣服损失，因其未提交证据证明交通事故中损坏了电动车等财产的价值，故依法不予支持。太平洋保险公司辩称，太平洋保险公司在李小飞驾驶资格合法的情况下承担赔偿责任，营养费、住院伙食补助费应每天30元的标准计算，电动车没有修理费发票不应支持，其他物品的损失无证据证明不应支持，交通费损失由法院酌情确定，鉴定费不属于保险公司的保险范围，保险公司不承担诉讼费的意见，与本案事实和法律规定相符，依法予以采信；其余辩称意见以查明的事实为准。因李小飞在本案中败诉，案件受理费应由其负担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司赣州经济开发区支公司在判决生效后五日内赔偿吕国斌医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、精神抚慰金、交通费共计186214.26元。二、李小飞在判决生效后五日内赔偿吕国斌鉴定费2300元。三、驳回吕国斌的其他诉讼请求。案件受理费2186元，由李小飞负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(2019年）第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。本案中，万安阳光法医学司法鉴定所具备鉴定资格，太平洋保险公司仅根据吕国斌受伤治疗情况及万安县中医医院出院记录认为吕国斌未构成八级伤残，未提供证据证明鉴定意见明显依据不足或鉴定程序严重违法，故一审法院未准许太平洋保险公司重新鉴定并不违反法定程序，一审法院依据万安阳光法医学司法鉴定所出具的鉴定意见书计算吕国斌残疾赔偿金符合法律规定，并无不当。综上所述，太平洋保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费424.85元，由中国太平洋财产保险股份有限公司赣州经济技术开发区支公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡文君审判员  钟君林审判员  刘 娟二〇二一年二月八日法官助理高晓丽书记员王荷英