湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终136号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司，住所地湖北省荆州市沙市区318国道南、塔桥北路延伸段义乌小商品城**楼**。负责人：肖俊伟，系该公司经理。委托诉讼代理人:袁坤，男，1981年9月21日出生，汉族，住湖南省株洲市石峰区，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：李怀清，男，1953年10月17日出生，汉族，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人:周圆新，湖南中楚律师事务所律师。原审被告：荆州市新天龙运输有限公司，住所地湖北省沙市区锣场镇东方大道东侧。法定代表人：王友红。原审被告：贺军，男，1970年8月16日出生，汉族，住湖南省。上诉人渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司（以下简称渤海财险荆州支公司）因与被上诉人李怀清、原审被告荆州市新天龙运输有限公司（以下简称荆州天龙运输公司）、贺军机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（2020）湘0124民初4613号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。渤海财险荆州支公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一、一审中李怀清提交的司法鉴定意见书，鉴定结论为其伤情达到五级伤残。上述鉴定为其单方面委托，用于鉴定的重要材料湘乡市第二人民医院肌电图报告单2张未经各方当事人质证，庭审中亦未作为证据提交，鉴定过程亦未通知各方当事人参与，鉴定程序违法，渤海财险荆州支公司申请对李怀清的伤残等级重新鉴定，一审法院未予准许，上诉人认为其伤情只构成六级伤残；二、根据人身损害司法解释，以鉴定日为界，出险日至鉴定日的误工损失由误工费填平，鉴定日以后的误工损失由伤残赔偿金填平。一审法院错误支持了鉴定日之后的误工费，应予纠正；三、一审法院支持30000元精神抚慰金畸高，应以20000元适宜。李怀清辩称，一、关于重新鉴定，上诉人未在举证期限内申请重新鉴定，也未提供足以推翻被上诉人鉴定结论的相关证据，故一审法院认定并无不当。二、关于误工费，一方面，鉴定报告中明确写了误工期及拆除颈部内固定时休息一个月。另一方面人身损害司法解释中也只是说误工时间可以计算至定残前一天，并不是强制性规定。一审法院根据被上诉人颈椎骨折脱位，颈髓受损，导致四肢瘫痪，认定570天的误工期符合事实，也符合人身损害赔偿司法解释的立法目的。三、关于精神抚慰金，一审法院根据被上诉人的实际情况，结合受诉地平均生活水平。对被上诉人精神损害赔偿的认定有事实及法律的依据，请求法院驳回上诉人的上诉请求。荆州天龙运输公司、贺军均未发表意见。李怀清向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判令渤海财险荆州支公司、荆州天龙运输公司、贺军赔偿李怀清各项经济损失共计712912.92元。二、请求法院依法判令渤海财险荆州支公司、荆州天龙运输公司、贺军承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年9月10日8时35分许，贺军驾驶牌照为鄂Ｄ0××**重型半挂牵引车／鄂Ｄ××**重型平板自缷半挂车沿韶山市韶山乡花桥村村道由外环线方向往花桥村一组方向行驶,行驶至花桥村黄土塘组路段时，遇其行驶方向右方道路由李怀清驾驶的正三轮载货摩托车沿韶山市Ｙ125由花桥村方向往龙洞乡方向行驶,两车相撞，造成李怀清受伤，两车受损的交通事故。2019年9月16日，韶山市公安局交通警察大队对此作出韶公交认字（2019）第079号道路交通事故认定书，认定贺军在此次事故中承担全部责任，李怀清在此次事故中无责任。李怀清伤后在湘乡市人民医院住院治疗1天，又转入湖南中医药大学第二附属医院住院治疗120天。2020年4月14日，李怀清伤情经湘潭东方司法鉴定所鉴定，被鉴定人李怀清本次伤残程度评定为5级伤残；伤后误工期540天,护理期540天,营养期180天。被鉴定人李怀清本次损伤评定其后续治疗费8000元。遵医嘱适时拆除颈部内固定，根据湖南中医药大学第二附属医院骨伤一科专家意见其费用18000元左右，届时休息一个月，一人护理一个月。贺军驾驶鄂鄂Ｄ0××**型半挂牵引车／鄂鄂Ｄ××**型平板自缷半挂车在被告渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司购买了交强险和赔偿限额为1500000商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内。渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司已支付李怀清10000元，荆州市新天龙运输有限公司已支付李怀清30000元。贺军系荆州市新天龙运输有限公司雇请的驾驶员。一审法院认为，公民的生命健康权受法律的保护，因交通事故给李怀清造成的经济损失应予赔偿。韶山市公安局交通警察大队对此作出（2020）第030362号道路交通事故认定书，事实清楚，认定恰当，予以采信。李怀清造成的损失：医药费114592.17元；后续治疗费26000元；住院期间伙食补助费按7260元（60元／天×121天）；护理费计算95611.8元（167.74元／天×570天）；残疾赔偿金参照城镇标准计334672.8元（39842元／年×14年×60%）；误工费根据其实际减少的收入计算57000元（100元／天×570天）；李怀清要求赔偿交通费的诉讼请求，因交通费已实际发生，酌情支持2400元；鉴定费用2400元；根据李怀清的伤情，营养费酌情支持5400元；李怀清受伤构成伤残，给李怀清造成一定的精神痛苦，李怀清要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，酌情支持30000元。综上，李怀清损失共计675336.77元。贺军驾驶牌照为鄂Ｄ鄂Ｄ0××**半挂牵引车／鄂Ｄ鄂Ｄ××**平板自缷半挂车在渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司交强险，本次事故发生在保险期间内，因此事故的损失先由渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司在交强险医药费赔偿限额内赔偿李怀清10000元；在交强险伤残赔偿限额内赔偿李怀清110000元。李怀清剩余555336.77元。因贺军负本次事故的全部责任，李怀清剩余部分由贺军承担。贺军系荆州市新天龙运输有限公司雇请的驾驶员，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条之规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故李怀清剩余部分损失应由荆州市新天龙运输有限公司承担。贺军驾驶牌照为鄂Ｄ0鄂Ｄ0××**挂牵引车／鄂Ｄ×鄂Ｄ××**板自缷半挂车在渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司投保了商业第三者责任保险，商业第三者责任险赔偿限额1500000元（已购买不计免赔险），渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司应在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿李怀清552936.77元（扣除鉴定费2400元），荆州市新天龙运输有限公司赔偿李怀清2400元。据此，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司在交强险医药费赔偿限额内赔偿李怀清10000元；在交强险伤残赔偿限额内赔偿李怀清110000元；在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿李怀清552936.77元。三项合计672936.77元。渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司已赔偿李怀清10000元，尚应赔偿李怀清662936.77元。荆州市新天龙运输有限公司已赔偿李怀清30000元，渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司赔偿款项中支付李怀清639200.77元，支付荆州市新天龙运输有限公司23736元（已扣除诉讼费3864元）。以上款项，限渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司于本判决生效之日起三日内付清。二、由荆州市新天龙运输有限公司赔偿李怀清2400元（荆州市新天龙运输有限公司已支付）。以上款项，限渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司于本判决生效之日起三日内付清。未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回李怀清的其他诉讼请求。案件受理费3864元，由荆州市新天龙运输有限公司负担。本案二审期间各方当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、是否应予重新鉴定；二、误工费、精神损害抚慰金的计算问题。一、是否应予重新鉴定。本案中，涉案鉴定意见并非人民法院在审理案件过程中，由自身依职权启动或者根据当事人申请而启动的鉴定程序，而是由李怀清一方在诉前自行委托鉴定机构所作。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。现渤海财险荆州支公司虽申请就李怀清的伤情重新鉴定，但其并未提交有效证据或者充分的理由就原鉴定的鉴定程序、鉴定人的资格、鉴定意见的依据等进行反驳，故一审法院对于重鉴申请不予准许，并无不当。二、误工费、精神损害抚慰金的计算问题。关于误工费。误工费属于受害人如未遭受人身损害而本应获得，却因侵权人的侵害行为无法得到的收入。而残疾赔偿金的性质，是对因残疾而导致的收入减少或生活来源丧失给予的财产损害性质的赔偿，是对权利人收入损失的赔偿。对受害人的赔偿采取完全赔偿原则，受害人受伤之日至定残日前一日的误工损失与定残之后的残疾赔偿金之和正好是对其所受伤害的完全赔偿。因此，受害人因伤致残持续误工的，误工时间最晚可计算至定残日前一天。故一审法院计算李怀清的误工时间错误，应予纠正。李怀清的误工时间最晚可计算至2020年4月14日前一日，即213天，其误工费应为21300元（100元／天×213天）。关于精神损害抚慰金。一审法院根据侵权人的过错程度以及李怀清的伤残等级，酌情认定精神损害抚慰金30000元系自由裁量的范畴，合乎司法惯例，无畸重情节，本院予以维持。综上，李怀清的损失共计639636.77元。先由渤海财险荆州支公司在交强险医药费及伤残赔偿限额内赔偿李怀清120000元。剩余损失519636.77元，因贺军负本次事故的全部责任，而贺军系荆州天龙运输公司雇请的驾驶员，故应由荆州天龙运输公司承担。涉案车辆在渤海财险荆州支公司投保了商业三责险限额1500000元（已购买不计免赔险），渤海财险荆州支公司应在商业三责险赔偿限额内赔偿李怀清517236.77元（扣除鉴定费2400元），荆州天龙运输公司赔偿李怀清2400元。故，渤海财险荆州支公司总计应赔偿李怀清637236.77元。由于渤海财险荆州支公司已支付李怀清10000元，荆州天龙运输公司已支付李怀清30000元。故渤海财险荆州支公司应向李怀清支付599636.77元【637236.77元-10000元-（30000元-2400元）】，荆州天龙运输公司多垫付的27600元，由渤海财险荆州支公司支付给荆州天龙运输公司。综上所述,渤海财险荆州支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省宁乡市人民法院（2020）湘0124民初4613号民事判决第二项；二、撤销湖南省宁乡市人民法院（2020）湘0124民初4613号民事判决第一、三项；三、渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三责险限额内赔偿李怀清599636.77元；四、渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司于本判决生效之日起十日内向荆州市新天龙运输有限公司支付27600元；五、驳回李怀清的其他诉讼请求。未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3864元，由荆州市新天龙运输有限公司负担；二审案件受理费3864元，由渤海财产保险股份有限公司荆州中心支公司负担3500元，由李怀清负担364元。本判决为终审判决。审判长  盛知霜审判员  曾 明审判员  赵康宁二〇二一年二月十九日书记员  刘 静