江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0582民初8843号原告：陈建华，男，1970年7月10日出生，汉族，住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：王中华，江苏联合-合力律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲莹，江苏联合-合力律师事务所律师。被告：范金利，男，1988年8月19日出生，汉族，户籍所在地山东省陵县，暂住江苏省张家港市。被告：陈莹，女，1991年2月22日出生，汉族，住山东省陵县。委托诉讼代理人：王晓华，山东家硕律师事务所律师。原告陈建华与被告张家港市锦丰镇木林森琴行物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，本院于2020年8月7日立案。审理过程中，原告陈建华变更被告张家港市锦丰镇木林森琴行为范金利，申请追加陈莹为本案共同被告，本院依法合并审理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈建华及其委托诉讼代理人曲莹，被告范金利、被告陈莹的委托诉讼代理人王晓华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈建华向本院提出诉讼请求：一、被告赔偿原告医疗费、交通费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、鉴定费、误工费等各项损失暂定50000元。二、本案诉讼费用由被告承担。审理过程中，原告陈建华变更诉讼请求为二被告共同赔偿各项损失210826.08元、本案诉讼费用由二被告共同承担。事实与理由：2018年8月13日10时20分许，原告驾驶二轮电动车在锦丰镇永新路西侧机动车道内行驶到木林森琴行路段时，人车被大风刮起的被告的横幅刮倒，造成原告受伤，电动车损坏。被告范金利辩称：1、原告驾驶电动车速度快，且行驶在机动车道上，对事故发生原告也有责任。2、二被告共同承担责任。3、事故当天为台风，属不可抗力。被告陈莹辩称：1、张家港市锦丰镇木林森琴行于2012年9月24日核准登记成立，经营者为范金利。范金利与陈莹于2013年1月15日登记结婚后，该琴行生产经营、日常管理及财务明细都是由范金利一人负责。2、因陈莹母亲生病需要照顾且于2017年发现范金利与她人存在婚外性行为且于2018年与她人生育一子，故陈莹于2017年9月回到山东省德州市生活，之后发生事故时陈莹没有管理人和使用人的过错。3、陈莹于2019年1月3日起诉范金利离婚，法院作出的准予离婚的判决已生效，法院在婚后共同财产中预留了89万余元用于范金利经营琴行，该案中也未对琴行价值进行分割，陈莹无赔偿义务。4、原告车速过快也是造成较严重后果，对损害发生有过错。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的医疗费票据、病历、出院记录、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、误工证明、本院调查笔录、居住人员信息登记表、张家港市行政审批局出具的个体工商户准予注销登记通知书、张家港国家一般气象站出具的气象证明、山东省德州市陵城区人民法院（2019）鲁1403民初48号民事判决书、山东省德州市中级人民法院（2020）鲁14民终1080号民事判决书等证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：张家港市锦丰镇木林森琴行为经营者范金利于2012年9月24日注册成立的个体工商户的字号，组成形式登记为个人经营。范金利与陈莹于2013年1月15日登记结婚，婚后在本市共同经营琴行生活，2017年9月陈莹回老家居住。2018年8月13日10：20许，陈建华骑二轮电动车在张家港市西侧机动车道由北向南行驶到张家港市锦丰镇木林森琴行路段时，电动车及陈建华人体被风刮起的张家港市锦丰镇木林森琴行的横幅刮倒造成陈建华受伤并经医院住院治疗。当日张家港市锦丰镇长江防汛处自动气象站记录到最大风为17.4米/秒（8级）。陈莹于2019年1月3日起诉范金利离婚，人民法院作出的准予陈莹、范金利离婚的判决已发生法律效力。张家港市锦丰镇木林森琴行于2019年9月4日核准注销登记。经本院委托，2020年9月29日，苏州大学司法鉴定中心出具苏大司鉴中心（2020）临鉴字第1545号司法鉴定意见书，鉴定结论为陈建华左胫骨平台骨折术后目前遗留左膝关节功能障碍构成十级伤残；误工时限240日、护理时限120日1人护理；营养时限90日。产生鉴定费3360元。陈建华主张的赔偿项目及费用中，营养费：4500元，50元/天*90天；住院伙食补助费：1100元，50元/天*22天；残疾赔偿金：111724.8元，（24657+5703）*1.84*10%*20年；误工费：28000元，3500元/月*240日；护理费：12000元，100元/天*120日；交通费：500元；精神损害抚慰金：5000元；鉴定费3060元。并不违反法律规定，本院予以采信。原告陈建华主张的医疗费44941.28元，被告陈莹认为：应扣除医保支付部分。本院认为，按照法律规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告提交的医疗费发票与用药清单、出院记录、病历等相互印证，其通过医保基金中获得报销的医疗费部分不能免除侵权人在责任范围内的赔偿责任，医疗费应由侵权人在责任范围内赔付，由医保基金与受害者另行结算，认定医疗费44941.28元。综上，陈建华因本次受伤造成的损失共计210826.08元。本案争议的焦点：一、本案事故的侵权责任是否属于因不可抗力不能履行民事义务范畴？本院认为，不可抗力指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。事故发生的2018年8月13日，本市锦丰镇最大风为17.4米/秒，为8级风，当时属热带风暴级台风。根据日常经验，因横幅牢固度小而迎风面积大等特点，在该强度的大风中有被吹脱落的可能，对横幅所有、管理、使用等人员有采取收回横幅等措施的行为及义务，以消除事故隐患。该台风的发生虽为客观事件，但结合气象台对当天风力，台风登陆后路径、影响范围均有相关预报；台风过境影响本市亦可感知风力逐步加大的过程等日常经验及自然规律等因素，以一般人的预见，相关人员亦有及时收回横幅的时间及可能。据此，本案中因对悬挂横幅未及时采取措施消除隐患，导致横幅被风吹脱落、在坠落时横幅将被害人刮倒受伤而发生本案事故，不属于因不可抗力不能履行民事义务范畴，相关责任人依法应当承担相应的侵权赔偿等责任。原告陈建华提交张家港市公安局交通警察大队锦丰中队于2018年10月31日出具的情况说明，被告陈莹对以没有公安民警的签名为由对该证据提出合法性的异议，并对证明目的有异议。本院认为，该证据为相关单位出具的证明文书，印证了该事故发生经过且与当事人陈述一致，在对其真伪及证明内容并无异议情形下，该证明无公安民警的签名的瑕疵不影响证据的三性及证据证明力。二被告关于不可抗力的相关辩称及被害人驾驶电动车速度快、且行驶在机动车道上，对事故发生也有责任等辩称，未提交证据证明且无事实及法律依据，本院依法不予采信。二、案涉债务是否由二被告共同承担？原告陈建华认为：案涉琴行为夫妻共同经营琴行，琴行收入经山东省德州市陵城区法院确认作为夫妻共同财产分割，该琴行的债务也应为夫妻共同债务。并提交范金利、陈莹二人的居住人员信息登记表、琴行注册、注销登记资料，证明琴行已核准注销登记，其经营者应依法成为债务承担主体。该木林森琴行的经营在两被告夫妻关系存续期间，故案涉债务应为夫妻共同债务被告范金利认为：属夫妻共同债务。提交支付宝及微信转账记录截屏打印件，范金利转账给陈莹的时间、金额分别为：2018年1月21日10000元、10000元，2018年4月2日10000元、2018年5月19日6666元、2018年8月19日300元、2018年11月23日2000元、2018年12月21日2000元。证明琴行收入用于夫妻生活家庭开支。原告陈建华质证后认为：对证据三性均认可。被告陈莹质证后认为：2018年5月19日前的转账均系陈莹母亲的生病花销，2018年11月23日、2018年12月21日的转账共计4000元系陈莹在范金利姐姐德州的琴行上班的工资所得。被告陈莹认为：本案原告的损失应由范金利承担，应为其个人债务。1、陈莹的居住人员信息登记表的注销日期为2018年6月21日，说明2018年6月21日之后其不在张家港居住，且陈莹当时已于2017年9月份回山东德州生活，不在事故发生地；工商登记信息登记系范金利一人，且陈莹并不知道什么时间悬挂横幅，其是否经过审批均不知情，陈莹不是横幅的直接管理人或所有人。2、提交已发生法律效力的准予陈莹、范金利离婚的一、二审判决书，证明陈莹已于2017年9月回到山东生活，范金利一人在张家港继续经营琴行。并在2018年7月14日，范金利为婚外女性雇佣保姆，向苏州相亲相爱母婴护理服务有限公司支付38066元，在2018年10月7日至2018年10月18日，向婚外女性账户转账48万元。在2018年10月23日向张祝萍账户转账150万元，充分证明陈莹没有和其一起经营该琴行，其琴行收入并未用于家庭生活。3、提交企查查查询单，证明张家港市锦丰木林森琴行经营者为范金利，住址为锦丰镇并于2019年9月4日核准注销。张家港锦丰木森林琴行于2019年9月4日注册成立，经营者为范金健，范金健与范金利系亲兄弟关系，注册地址和范金利注册地址一样，充分说明该琴行系范金利一人经营，陈莹对其注销，还是名为注销，实为恶意转移夫妻共同财产的行为并不能阻止。个体工商户均系范金利一人负责经营。3、提交从陈莹、范金利离婚案卷宗中复印的中国银行出具的范金利的2018年6月19日-2018年10月18日的银行卡存款交易明细清单1份，其中2018年10月7日转账5万元、2018年10月8日转账5万元、2018年10月9日转账5万元、2018年10月12日转账5万元、2018年10月12日转账10万元、2018年10月13日转账5万元、2018年10月14日转账5万元、2018年10月15日转账5万元、2018年10月16日转账5万元、2018年10月18日转账3万元，范金利向婚外女性转账48万元，充分证明其婚后经营收入并未用于家庭共同生活。原告陈建华质证后认为：对判决书的证明目的不认可，该内容恰恰证明两被告于2013年1月15日登记结婚后共同经营木林森琴行，且最终琴行收入作为夫妻共同财产予以分割，因此琴行债务也应为夫妻共同债务。对张家港锦丰木森林琴行的企查查查询单的关联性不认可，该证据无法证明该琴行系范金利一人经营。对银行转账记录关联性不认可，与本案无关。被告范金利质证后认为：对证据真实性均无异议，但属于夫妻共同债务。本院认为，张家港市锦丰镇木林森琴行注册于陈莹、范金利结婚登记前，当时应为范金利个人经营。陈莹、范金利于2013年1月15日登记结婚后成立家庭在本市共同经营木林森琴行，2017年9月陈莹回外省老家居住。按照法律规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。故本案争议的为，陈莹回老家居住后直至本案事故发生的2018年8月13日，琴行是否为家庭经营，即是否由陈莹、范金利共同经营。根据上述准予离婚的生效判决并结合工商登记及注销信息、居住登记信息、银行账户资金流水等证据，经查，期间范金利银行账户的钱款大部来源于其经营琴行的收入，而无陈莹银行账户的钱款直接来源于琴行客户支付等的证据；范金利称期间其转入其母亲银行账户的钱款用于支付琴行员工工资、琴行营运等，而无陈莹相关类似支出的证据；范金利期间与婚外女性生育一子并以父母名义登记出生信息，该行为严重违反夫妻双方间忠实义务，亦可体现双方已无共同经营的基础，结合陈莹在外省，按常理亦无管理经营琴行的可能；从琴行注销登记及在同一住所地当即另登记等亦可印证期间陈莹对琴行并无管理、控制、经营、直接收益等权利。结合上述事实及因素，本院认定期间琴行为范金利个人经营，依法应当由范金利以个人财产承担责任。该琴行字号于2019年9月4日核准注销登记，原告陈建华变更经营者范金利为本案被告并不违反法律规定。综上，本院认为，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。原告陈建华主张被告范金利赔偿其因本次受伤造成的损失共计210826.08元于法有据，本院依法支持。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第八十五条，《中华人民共和国民法总则》第五十六条、第一百八十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条的规定，判决如下：一、被告范金利于本判决生效之日起10日内赔偿原告陈建华因本次受伤造成的损失210826.08元。二、驳回原告陈建华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取577元，由被告范金利负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院交纳上诉案件受理费。审判员 曹 刚二〇二一年二月一日书记员 黄晓雷