河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终260号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地：安阳市殷都区文峰大道中段。负责人：牛江良，职务：总经理。委托诉讼代理人：张晋，河南兴邺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：候希旺，男，1953年9月24日生，汉族，住河南省内黄县。委托诉讼代理人：侯志国，男，1976年10月17日生，汉族，住址同上。系候希旺之子。被上诉人（原审被告）：王文明，男，1985年12月12日生，汉族，住河南省内黄县。被上诉人（原审被告）：王红军，男，1966年8月7日生，汉族，住河南省内黄县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司(以下简称人保财险安阳市分公司)因与被上诉人候希旺、王文明、王红军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2020）豫0527民初4543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险安阳市分公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人赔偿候希旺138874.05元。诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：事故发生时，候希旺已经67周岁，超过国家法定退休年龄，且未提供劳动合同、雇佣合同等证据证明存在误工事实，误工费不应认定。护理费部分候希旺未提供医嘱、诊断证明或鉴定意见证明住院期间需两人护理，一审法院判令住院期间两人护理属适用法律错误。候希旺辩称，第一次在人民医院住院有司法鉴定结果显示需要两个人护理。误工费我们作为农民，没有退休年龄，而且候希旺有八十多岁的老父亲，身体不好，请求调解。王文明辩称，请依法判决。王红军未到庭，未答辩。候希旺向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、车损等共计损失220000元;2.原告保留其他伤残及其他损失待司法鉴定后另行主张的权利;3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年4月9日18时30分许,被告王文明驾驶豫Ｅ×××**轻型普通货车，由北向南行驶至（××省××国道××820米处时,与由南向北行驶向西拐弯横过公路的原告候希旺驾驶电动自行车相撞，造成候希旺受伤、两车损坏的交通事故。事故经内黄县交通警察大队事故认定书认定，被告王文明负事故主要责任，原告候希旺负事故次要责任。事故车辆豫Ｅ×××**轻型普通货车的所有人为被告王红军，驾驶人为被告王文明，王文明持有C1D驾驶证，事故车辆在被告人保财险安阳市分公司处投保交强险和限额为500000元的商业三者险，且不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告候希旺于2020年4月9日至2020年5月12日在安阳市人民医院住院治疗，住院33天，出院诊断为：1.多发伤、右股骨开放骨折、右侧胫腓骨开放性骨折、左踝关节骨折、双侧肋骨骨折、右下肢皮肤撕脱伤、头皮撕脱伤；2.失血性休克。出院医嘱为：1、保持手术切口清洁,定期换药(3-4天/次),注意外固定架护理;2、坚持患肢功能锻炼,避免负重及劳累;3、术后1、3、6、12月门诊复诊,复查DR,根据检查结果指导功能锻炼;4、术后根据骨折愈合情况可手术取出内固定及外固定装置;5、不适随诊。此次住院医疗费用已通过诉讼解决。原告又于2020年10月14日至2020年10月22日在内黄县中医院住院治疗，住院8天，入院诊断为:右胫腓骨开放性骨折术后。出院诊断为:右胫腓骨开放性骨折术后。原告支付医疗费共计21119.36元。各被告均未垫付费用。经原告申请，内黄县人民法院委托安阳珠泉法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行法医临床学鉴定，2020年10月22日该鉴定机构做出评估鉴定意见：被鉴定人候希旺因交通事故致上述多发肋骨骨折，构成九级伤残。原告支付鉴定费及鉴定检查费共计1870元。候希旺因此次事故已在一审法院诉讼，一审法院于2020年6月28日做出（2020）豫0527民初1625号民事判决书，判决被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元(事前垫付)，在商业险内按照责任比例赔偿候希旺医疗费人民币120310.97元。原告候希旺系独子，母亲已故，其父亲候贵生，出生于1933年7月15日。对于双方有争议的证据及事实认定如下：1、医疗费，应按照原告的正规发票进行计算，其中院外购药有医生开具的处方或医嘱，共计21119.36元予以支持；2、误工费，原告提供了相关的证据及土地承包使用证，证明其在发生事故时具备劳动能力，故对其误工费予以支持，按照农林牧渔业标准计算至评残前一日共计195日；3、护理费，原告之子侯志国提供了劳动合同及银行流水、养老保险缴纳证明其收入为每月4500元即每日工资150元，原告受伤较重，其在安阳市人民医院住院33天，按照2人护理，其子侯志国每日护理费150元，另一人按照居民服务业标准计算。原告在内黄县中医院住院8天，病历显示联系人名字为侯志国，在其住院时进行护理，其护理费按照每天150元计算8天；4、伤残赔偿金，原告鉴定伤残时67岁，其伤残年限为13年，按照城镇居民人均可支配收入标准计算；5、精神抚慰金，原告要求精神抚慰金20000元，依据双方的事故责任，酌定其精神抚慰金为8000元；6、交通费，原告提供的交通费发票及其转院的必须费用共计1600元（两次转院）予以支持，其他按照住院期间每日20元计算；7、车损，原告在庭审中提供了事故车辆照片，从照片可以看出，该车辆已无法驾驶，酌定车损为1000元。一审法院认为，关于本案的事故责任，被告王文明驾驶机动车与原告候希旺驾驶电动自行车相撞，造成候希旺受伤、两车损坏的交通事故。内黄县公安局交通警察大队认定被告王文明负事故的主要责任，原告候希旺负事故的次要责任并无不当，予以确认。关于本案的赔偿责任，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，因被告王文明驾驶的事故车辆投保有交强险及商业三者险，且事故发生在保险期间内，故原告的损失首先由被告人保财险安阳市分公司在交强险范围及限额内承担赔偿责任，超出交强险范围及限额的部分,由被告人保财险安阳市分公司在商业三者险限额内承担80%赔偿责任，不足及不属于保险公司的赔偿范围的部分，由被告王文明按照事故责任比例承担80%的赔偿责任。原告的损失，应依据法律规定并结合有效证据，认定如下：1、医疗费21119.36元；2、误工费25254.9元（47272元/年÷365天×195天）；3、护理费10386.54元[（33天×150元/天）+（33天×128.38元/天）+（8天×150元/天）]；4、住院伙食补助费2050元（41天×50元/天）；5、营养费820元（41天×20元/天）；6、伤残赔偿金110894.09元{伤残赔偿金88922.52元（34200.97元/年×13年×20%）+被扶养人生活费21971.57元（21971.57元/年×5年×20%）}；7、精神抚慰金8000元；8、交通费2420元{（41天×20元/天）+1600元(两次转院费)}；9、鉴定及鉴定检查费1870元；10、车损1000元，以上共计183814.89元。其中医疗费、住院伙食补助费、营养费共计23989.36元，由被告人保财险安阳市分公司在商业险限额内按照责任比例80%赔偿原告即19191.49元。误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费及鉴定检查费共计158825.53元，由被告人保财险安阳市分公司在交强险伤残损失限额内赔偿原告110000元，下余48825.53元，由被告人保财险安阳市分公司在商业险限额内承担80%责任，即39060.42元。车损1000元，由被告人保财险安阳市分公司在交强险财产损失限额内赔偿原告。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、限本判决生效后十日内被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司赔偿原告候希旺物质及精神性损失共计人民币169251.91元；二、驳回原告候希旺本次诉讼中的其他诉讼请求。二审期间，候希旺提供安阳珠泉法医临床司法鉴定所评估意见书一份，以证明一审判决误工费、护理费正确，上诉人认为该证据不是新证据，候希旺在一审法院对精神类伤残鉴定和误工期和护理期已另案起诉。王文明无异议。二审经审理查明的事实除误工费外，其他与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案各方争议焦点为候希旺的误工费应否予以支持、护理费应支持的数额。关于误工费问题，事故发生时，候希旺已经超过60周岁，其主张存在误工损失，应当提供相应证据证明，候希旺提供的土地承包使用证等证据不足以证明其主张，一审判决支持误工费没有充分证据支持，上诉人认为不应赔偿误工费的上诉理由成立，予以采信。关于护理费问题，一审判决候希旺第一次住院时的护理人员按两人计算，根据候希旺右股骨开放骨折、右侧胫腓骨开放性骨折、左踝关节骨折、双侧肋骨骨折的伤情，结合第一次住院时确实存在两人护理的事实，参考候希旺提供的评估意见书，一审判决认定第一次住院期间两人护理并无不当。上诉人要求住院期间按一人护理的上诉理由不予采纳。候希旺的损失：1、医疗费21119.36元；2、护理费10386.54元；3、住院伙食补助费2050元；4、营养费820元；5、伤残赔偿金110894.09元；6、精神抚慰金8000元；7、交通费2420元；8、鉴定及鉴定检查费1870元；9、车损1000元，以上共计158559.99元。其中医疗费、住院伙食补助费、营养费共计23989.36元，由上诉人在商业险限额内按照责任比例80%赔偿即19191.49元。护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费及鉴定检查费共计133570.63元，由上诉人在交强险伤残损失限额内赔偿110000元，下余23570.63元，由上诉人在商业险限额内承担80%责任，即18856.50元。车损1000元，由上诉人在交强险财产损失限额内赔偿。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司上诉理由部分成立，予以支持。一审判决认定部分赔偿费用计算不当，依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省内黄县人民法院（2020）豫0527民初4543号民事判决。二、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效后十日内赔偿候希旺物质及精神性损失共计人民币149047.99元。三、驳回候希旺的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2300元，由候希旺负担736元，中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担1564元。二审案件受理费558元，由候希旺负担368元，中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司190元。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  张利平审判员  彭立辉二〇二一年二月二十四日法官助理李少芳书记员王甜甜