甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0702民初10334号原告：刘某，系宁夏回族自治区人，现住张掖市，自由职业。委托诉讼代理人：杨某，系甘肃德言盛律师事务所律师。被告：张掖市甘州区鹏源彩钢厂。统一社会信用代码：92620702MA74FJHS7H。经营者：周福朋，男，汉族，1985年6月2日出生，系河北省衡水市人，现住张掖市××区，身份证号码×××。原告刘某与被告张掖市甘州区鹏源彩钢厂（以下简称“鹏源彩钢厂”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年12月3日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告刘某及其委托诉讼代理人杨某、被告鹏源彩钢厂负责人周福朋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某向本院提出诉讼请求：一、解除原被告之间的劳动关系；二、被告支付拖欠原告的工资5477.17元；三、被告支付原告停工留薪期工资16431.51元；四、被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资43817.36元；五、被告支付原告加班工资、节假日工资、法定节假日工资5477.17元；六、被告支付与原告解除劳动合同经济补偿金5477.17元；七、被告为原告缴纳劳动关系存续期间的社会保险费。事实与理由：原告自2019年6月10日开始受聘到被告处工作，双方约定月工资3600元。原告在工作期间经常加班。由于工作特殊，更无节假日可言，但被告却违反劳动法的相关规定，未给原告安排休息，也未发放过加班工资及节假日工资。2019年7月31日，原告在被告厂上班期间，由于在往车上装铁皮水槽时，不慎被推车上掉落的铁皮水槽将其右腿膝盖处划伤，后被被告夫妇送往张掖市第二人民医院进行检查治疗。原告的伤势被医生诊断为:“右下肢皮肤撕裂伤”。当日被告夫妇将原告继续拉往厂内压铁皮等工作。次日，原告休息一天。8月3日至8月4日原告在被告厂内进行做饭工作。8月5日至8月13日被告要求原告继续到压彩钢板等岗位工作。8月14日，因原告腿部伤口感染，并请假回家养伤。2019年9月4日至9月12日，原告正常到岗。截止9月13日，因被告一直未给原告发放工资，经原告多次索要，被告均拒绝支付。综上，原告认为，原告从2019年6月10日开始到被告处工作。期间从未中断，双方之间虽未签订书面劳动合同，但却已经形成事实劳动关系。在双方劳动关系存续期间，被告即未与原告签订书面劳动合同，又未为原告缴纳社会保险，其一系列的行为均违反了《劳动法》《劳动合同法》的相关规定，同时其行为也给原告造成了一定经济损失。后原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，后做出了甘区劳人仲裁字(2019)第150号仲裁裁决书，驳回申请人的各项仲裁请求，原告不服，故提起诉讼。庭审中，原告撤回第七项要求被告缴纳劳动关系存续期间的社会保险费的请求。被告鹏源彩钢厂递交书面答辩状辩称：一、原告所诉被告是甘州区鹏源彩钢厂，而鹏源彩钢厂地址在南二环党寨路口处，该厂从来没见过原告在该厂上过班，原告在诉状中注明上班的地方是熙进彩钢厂，而熙进彩钢厂在新区恒滨建材交易市场内，该彩钢厂是她人的，不是被告的，我给这个厂子帮过忙，但对该厂我不具有所有权。因此原告所诉主体错误，应驳回起诉。二、原告在熙进彩钢厂属于临时叫来帮工的雇佣人员，干几天就走人，不存在和我有劳动关系的问题，因此原告所诉解除劳动关系、双倍工资、经济补偿金以及交纳社会保险费等的诉讼请求纯属无中生有，应驳回其诉讼请求。三、关于拖欠工资的问题。熙进彩钢厂从未欠过原告的工资。诉状所说拖欠工资的问题也属于无中生有。四、关于原告受伤的问题。原告在熙进彩钢厂受了点小伤，是腿部划伤，开了个小口子，厂里负责给她到医院包扎了伤口，给她计算了出勤，药费也全部有厂里出了，之后她也没有休息，继续干活。9月12日她提出不干了要结算工资，到此时她没有说过伤口感染，她也没有到劳动部门申请工伤认定，现在说伤口感染，要解除劳动合同，还要停工留薪期工资等，实在可笑之极。综上所述，原告属于熙进彩钢厂临时雇佣人员，彩钢厂与原告不存在劳动关系，而只是临时的雇佣关系。原告的工资，在她离厂时已经结清，现在的提出的诉讼请求，带有敲诈之嫌，况且诉讼主体错误，应驳回其全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年6月11日，被告鹏源彩钢厂经营者周福朋招用原告刘某并安排其到案外人周某经营场的熙进彩钢厂从事抬彩钢工作。原被告未签订书面劳动合同，双方口头约定由周福朋给原告发放工资，日工资120元，按工作天数计发月工资。2019年7月31日，原告在熙进彩钢厂工作时受伤，后被送往张掖市第二人民医院门诊治疗，诊断为：右下肢皮肤撕裂伤。2019年8月1日至2日，原告因伤休息。2019年8月3日至8月13日，原告返回熙进彩钢厂工作。2019年8月14日至9月3日，原告请假。2019年9月4日至9月12日，原告返回彩钢厂继续工作。2019年9月13日，原告自动离职后再未上班。另查明，2019年7月13日、8月14日，被告经营者周福朋通过微信转账分别给原告发放2019年6月份工资2520元、7月份工资3720元。其余工资均未发放。再查明，2020年2月28日，原告作为申请人，将被告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人支付拖欠申请人的工资5477.17元；三、被申请人支付申请人停工留薪期工资16431.51元；四、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资43817.36元；五、被申请人支付申请人的加班工资、节假日工资、法定节假日工资5477.17元；六、被申请人支付与申请人解除劳动合同经济补偿金5477.17元；七、被申请人为申请人缴纳劳动关系存续期间的社会保险费。2020年11月23日，该委作出甘区劳人仲裁字（2020）第28号裁决书，裁决：驳回申请人的各项仲裁请求。上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、原被告及其委托诉讼代理人的当庭陈述；2、原告提交：微信聊天记录三张、张掖市第二人民医院诊断证明书一份、门诊病历一份。本院认为，关于原被告之间是否存在劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。”原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，原被告均符合法律、法规规定的建立劳动关系的主体资格。被告经营者周福朋也认可其招用原告并给原告安排工作、发放工资的事实。同时，原告接受被告的工作安排和管理，双方从属关系已经形成。原被告虽未签订劳动合同，但劳动关系的实质要件已经具备，故应认定自2019年6月10日起双方建立劳动关系。关于原被告劳动关系的解除。原告认可自动离职后再未到被告处工作，可认定双方劳动关系自原告离职时解除。关于劳动关系解除的时间，原告陈述上班至2019年9月12日，于2019年9月13日离职；对此，被告辩称“不清楚”、“记不得了”。《中华人民共和国劳动法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善规章制度；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”被告作为用人单位，应当对原告进行考勤登记。现被告对原告陈述的离职时间未做明确认可或否定，也未能就原告离职时间的事实提交考勤记录，应承担举证不能的不利后果。故本院认定原告工作至2019年9月12日，双方劳动关系自原告离职之日即2019年9月13日解除。关于原告主张的拖欠的工资。庭审中，被告认可和原告约定日工资为120元。现根据查明的事实，原告于2019年8月1日至2019年9月12日期间在被告处上班20天，请假23天，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，被告应当给原告发放工作期间的工资。故对原告主张的拖欠的工资，本院依法认定为2400元（120元/天×20天）。关于原告主张的加班工资。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”现根据原被告的陈述及被告给原告发放工资的金额，可认定原告于2019年6月10日至6月30日连续工作21天、2019年7月1日至7月31日连续工作31天、8月3日至8月13日连续工作11天、9月4日至9月12日连续工作9天的事实。在此期间，虽无法定的节假日，但被告未安排原告每周一天的休息日，又未安排原告补休，原告请假期间被告亦未给原告发放过工资，应视为原告加班事实成立。原告虽在工作时间上符合加班的构成要件，但原告与被告在确定工资水平时即约定日工资标准，可视为双方已经考虑到每日都需要工作的情况。根据上述法律规定，结合原告工作天数，本院认定原告加班天数为每周一天，共计9天。对加班工资标准应按照双方约定的日工资120元的标准认定。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，被告在休息日安排原告工作又不能安排补休，应支付不低于工资百分之二百的工资报酬。故对原告主张的加班工资，本院依法认定为1080元（120元/天×9天）。关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被告作为用人单位，应依法与原告签订书面劳动合同。被告自2019年6月10日用工之日起超过一个月未与原告签订书面劳动合同，依据上述法律规定，应当自2019年7月10日起向原告支付截止2019年9月12日期间的二倍工资。关于工资标准，应按照原被告约定的日工资120元的标准予以认定。结合原告已发放及应发放工资标准，本院依法认定为被告应支付的未签订书面劳动合同双倍工资差额为4920元[120元/天×41天]。关于原告主张的停工留薪期工资。《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《工伤保险条例》规定，用人单位应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全体职工或者雇工缴纳工伤保险费。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告在被告处工作期间，因被告没有为原告参加工伤保险，原告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付相关费用。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”现原告受伤后并未进行劳动能力的鉴定，因此原告的停工留薪期应当截止于原告可以正常工作之日。根据原告的陈述，原告自2019年7月31日受伤后于2019年8月1日、2日休息两天，于2019年8月3日起即返回彩钢厂工作，并于8月5日开始继续从事原抬彩钢工作，可认定原告于2019年8月3日即恢复正常上班，停工留薪期为两天。原告主张2019年8月14日-9月3日因原伤口感染而请假，但未能就此事实提供证据证实，故不能认定该期间为停工留薪期。故对原告主张的停工留薪期工资本院依法认定为240元（120元/天×2天）。关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金。原告系自动离职，《中华人民共和国劳动合同法》并没有关于劳动者自动离职后有权获得经济补偿金的规定。其次，原告以被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，应当在离职时明确提出；原告在离职时未以被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，现又以被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除来的合同经济补偿金的，应不予支持。故对原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四条、第四十四条、第五十条、第三十六条、第三十八条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条之规定，判决如下：一、原告刘某与被告张掖市甘州区鹏源彩钢厂于2019年9月13解除劳动关系；二、被告张掖市甘州区鹏源彩钢厂向原告刘某支付拖欠的工资2400元、加班工资1080元、未签订劳动合同的双倍工资4920元，停工留薪期工资240元，共计8640元，于本判决生效后十日内一次性付清；三、驳回原告刘某的其她诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告张掖市甘州区鹏源彩钢厂负担，本院给原告刘某退还案件受理费5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员  葛小芳二〇二一年二月二十三日书记员  程婷婷