广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0605民初32927号原告：梁百进，男，1962年1月17日出生，汉族，住广西兴业县××××××××××，公民身份号码452××××××××××××733。委托诉讼代理人：任求学，系广东保顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄熙华，系广东保顺律师事务所律师。被告：佛山市中南恒展房地产有限公司中恒酒店，住所地广东省佛山市南海区狮山高科技开发区，统一社会信用代码914×××××××××××838T。负责人：蔡嘉宝。委托诉讼代理人：林彩芳，系广东泽康律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈荻，系广东泽康律师事务所律师。原告梁百进与被告佛山市中南恒展房地产有限公司中恒酒店劳动合同纠纷一案，本院于2020年12月16日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月4日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人黄熙华，被告的委托诉讼代理人林彩芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告作为申请人以被告作为被申请人申请劳动仲裁，请求仲裁裁决：（1）确认申请人与被申请人自2008年10月30日起至2020年8月1日存在劳动关系；（2）被申请人支付2020年2月、2020年3月的工资差额3681.25元；（3）被申请人支付2020年4月至2020年7月的工资共4个月，每月4243.6元，共16974.4元；（4）被申请人支付违法解除劳动合同二倍经济补偿金合计101846.4元(以月工资4243.6月，计算12月，双倍计算赔偿金)。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2020]3968号仲裁裁决书，裁决：一、确认2009年2月16日至2020年8月1日申请人与被申请人存在劳动关系。二、被申请人在本裁决书生效之日起十日内向申请人支付2020年4月至7月工资差额7824.9元。三、驳回申请人其它仲裁请求。上述仲裁裁决为非终局裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决向本院提起诉讼，请求判令：（1）确认原告与被告于2008年10月3日起至2020年8月1日存在劳动关系；（2）被告向原告支付2020年2月、3月的工资差额3681.25元；（3）被告向原告支付2020年4月至2020年7月的工资，共4个月，每月4243.6元，共16974.4元；（4）被告向原告支付违法解除劳动合同二倍经济补偿金合计人民币101846.4元。4.原告的工作情况。原告于2008年10月30日入职佛山市南海区中恒酒店有限公司从事工程部木工，之后原告在被告处继续从事原岗位工作。被告向原告提供食宿。5.劳动合同签订情况。双方签订了期限从2017年10月28日至2020年10月27日的劳动合同，约定全勤月工资2667元，由基本工资、加班费、补贴、津贴、奖金等组成，基本工资参照当地最低工资标准。工作地点为甲方项目所在地及甲方关联企业提供的工作地点，如佛山、中山、清远等。6.工资约定及支付情况。工资构成是由固定月薪+绩效奖金，疫情发生前被告每月15日左右通过银行转帐分两笔向原告的银行帐户转帐，疫情发生后发放工资的时间并不固定。转账情况分别为：2020年1月16日转账2019年12月固定工资2989元，2020年1月20日转账2019年12月绩效奖金1103.40元，2020年2月18日转账2020年1月固定工资3000元，2020年3月12日转账2020年1月绩效奖金1164.70元，2020年4月15日转账2020年2月固定工资924.14元，2020年4月15日转账2020年2月固定工资1000元，2020年5月7日转账2020年3月固定工资1657.06元，2020年8月5日转账2020年2月绩效奖金661.19元和2020年3月绩效奖金563.56元，2020年8月12日转账2020年6月固定工资1169元，2020年9月1日转账2020年6月绩效奖金676.28元及7月固定工资2457.77元。7.社会保险情况。2008年12月至2009年3月佛山市南海区中恒酒店有限公司(注销)为原告参加了社会工伤保险。2009年4月至2020年3月被告为原告参加了社会工伤保险。8.工商注册登记情况。1995年5月4日，佛山市中南恒展房地产有限公司经工商登记成立，法定代表人为蔡嘉宝，住所为佛山市南海区狮山高科技开发区，股东为佛山市南海区中南恒展投资有限公司、中南恒展集团有限公司。2009年2月16日，被告经工商登记成立。佛山市南海区中恒酒店有限公司、被告对外均使用“中恒国际酒店”的名称。9.被告停工停产的情况。被告处设置了娱乐部(KTV)、客房部、餐饮部、综合部。因受新型冠状病毒肺炎疫情的影响，落实疫情防控工作的需要，从2020年1月24日起被告娱乐部停止对外经营，之后餐饮部和综合部也停止对外经营，上述部门留有少量的人员上班及采取轮岗轮休的方式，其它员工被安排放假，但没有明确放假期间工资如何计发以及复工复产时间。10.原告的出勤情况。疫情影响前，原告所在的部门每天为4人上班。被告安排原告春节放假至2020年2月14日。而原告所在的部门是每天安排2人轮岗上班，因此原告2020年2月、3月期间均是轮岗上班。2020年4月、5月被告安排原告全月休息。2020年6月至7月，被告继续安排原告轮岗上班。11.调岗情况。2020年7月30日，被告出具《调岗通知书》，载明：因受疫情的影响，酒店目前只有房务部在营业及生意状况不好为由，原告原部门岗位从2020年8月1日起暂未能安排其工作，安排原告从2020年8月1日调至广东中恒酒店物业管理有限公司工程部任工程木工，调岗后工作内容、薪酬待遇均与调前一致，要求原告于2020年7月31日16时30分到人事行政部办理岗位调动手续。原告并没有按照被告的要求在2020年8月1日到广东中恒酒店物业管理有限公司工程部工程木工岗位报到。对此，原告称因到新岗位需要接受轮岗上班，并且薪酬待遇降低和重新签订劳动合同，故不接受新工作的地点安排，2020年8月2日原告在原工作岗位打卡，之后因不能在原岗位打卡而没有再回被告处上班。同年8月初，被告的人事专员王某婷通过手机短信向原告发出了排班表。同年8月8日王某婷发送《关于调整工作地点的通知函》，载明：因经营需要自2020年8月10日起将原告的工作地点调整为被告关联企业广东中恒酒店物业管理有限公司工程部工作(即佛山市南海区×××××××恒海晖城内)，工作岗位、工作任务、工作时间、薪酬水平仍与原来一致，要求2020年8月10日9时到人事行政部办理手续。同年8月10日，原告发短信给王某婷：这几天有点事需要处理，需要请几天假。次日，王某婷回复：您（原告）的假期领导说不批。原告称：现在我已经到半路了，我到家后看看情况怎么样了，如果没有大问题的话我就回来。王某婷：领导不批您的假按旷工处理，旷工三天当自动离职…。12.被告提交（1）《原告出勤表（2月、3月、6月、7月）》：2月出勤11天，例休2天，年假10天，共出勤23天；3月出勤13天，例休2天，共出勤15天；6月出勤14天，补休2天，例休2天，共出勤18天；7月出勤16天，例休2天，共出勤18天。（2）2020年8月14日，被告出具《解除劳动关系通知书》，载明：原告未在制定日期报到也未出勤，经催告仍然未停止缺勤行为，同时明确告知了旷工公司与原告解除劳动关系的后果，现原告的行为已构成旷工，公司决定在本函出具之日与原告解除劳动关系。同日，王某婷将上述通知书通过手机短信发给原告，又通过快递邮寄该通知书寄给原告，但邮件因被拒收而退回到被告处。原告尚未办理离职手续。13.其他情况。（1）原告于2020年8月10日申请劳动仲裁。（2）诉讼中，原告确认2019年7月至2020年1月的月平均工资为4243.60元，被告确认原告2019年度月平均工资为4243.60元。本案中，双方举证如下：原告提交如下证据：1.原告身份证、被告企业信息查询；2.工作证明、劳动合同；3.参保证明；4.调岗通知书、员工调动申请表；5.银行流水；6.仲裁裁决书、送达回证、网上立案信息、邮单及查询单；7.签收表。庭后补充提交：8.银行流水及代发补贴明细详情。被告提交如下证据：1.行政后勤管理手册节选、中南恒展房地产公司以及中恒酒店的企业信用信息公示报告；2.中恒国际酒店入职培训综合测试题；3.关于员工关系管理-重新规范酒店员工考勤管理规定；4.关于调整工作地点的通知函；5.短信记录截图；6.解除劳动关系通知书、邮单及查询单；7.交通银行网银打印记录（6月）；8.月度薪酬计算表、绩效奖金表、工资统计表；9.停工停产公告照片；10.梁百进考勤表及考勤系统页面照片（2月-7月）；11.梁百进餐费记录（8月）；12.交通银行网银打印记录（6、7月）。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于劳动关系存续期间的问题。被告确认自2008年10月30日起与原告建立用工关系。但被告于2009年2月16日经工商登记成立，成为独立法律主体，故本院确认2009年2月16日起原、被告双方建立劳动关系。原告于2020年8月10日申请劳动仲裁，被告于同年8月14日发送《解除劳动关系通知书》予原告，原告现主张至2020年8月1日双方存在劳动关系，合法合理，本院予以支持。综上，本院确认原、被告双方于2009年2月16日至2020年8月1日期间存在劳动关系。关于拖欠工资的问题。（一）2020年2月、3月的工资差额。被告提交的出勤表显示原告2020年2月至7月的出勤时间，与双方确认的2020年2月、3月、6月、7月原告处于轮岗状态，4月、5月原告全月休息的情况能相互印证，原告不清楚其具体的出勤天数，对此亦未能提交证据予以反驳，故本院对被告提交的出勤表的真实性予以采信。按照原告的月平均工资，结合2020年2月、3月的出勤天数，经计算，原告2020年2月、3月应发的工资与被告已实际发放的金额大致相当。原告现主张被告支付2020年2月、3月工资差额3681.25元，依据不足，本院不予支持。（二）2020年4月至7月的工资差额。原告2020年4月、5月处于停工状态，双方未能举证证明原告正常工作时间工资，故本院按照正常工作时间工资1720元/月计算。同上认定，按照原告的月平均工资，结合2020年6月、7月的出勤天数，被告辩称按照2695.30元、2255.60元金额发放工资，合理有据，本院予以采纳。综上，根据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定，被告此前已支付2020年6月固定工资一部分1169元，故应支付原告2020年4月至7月工资差额6877.90元（1720元+1720元×80%+2695.30元-1169元+2255.60元）。仲裁裁决被告应支付2020年4月至7月工资差额7824.9元，被告没有起诉，视为服裁，本院予以确认。在仲裁裁决作出后，被告支付了3134.05元（676.28元+2457.77元），尚应支付2020年4月至7月工资差额4690.85元。关于经济补偿金的问题。2020年8月10日，原告以劳动争议仲裁的方式，以被告存在不为原告购买足额社保保险、不足额支付劳动报酬以及所谓的调岗名义违法解除与被告的劳动合同关系为由，主张被告支付违法解除劳动合同二倍经济补偿金。2020年8月14日，被告通过短信形式发送《解除劳动关系通知书》予原告主张同日与原告解除劳动关系。原告作出劳动关系解除的意思表示先于被告，故本案中系原告提出解除劳动关系。原告主张被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，依据不足，本院不予支持。至于被告需否支付解除劳动合同的经济补偿金，则应审查原告主张的解除理由是否成立。经审查，本院认为，原告的解除理由不成立，分析如下：（一）2020年7月30日开始，被告对原告实行调岗。原告并未在指定的同年8月1日到新岗位报到，但被告有继续对原告在新岗位的工作进行工作安排。至2020年8月10日原告直接申请劳动仲裁并主张赔偿金。根据双方确认的无争议事项，原告未办理离职手续，在被告进行调岗及工作安排过程中，原告并未以被告不购买社保保险及拖欠工资为由提出解除劳动关系。原告以劳动仲裁方式行使劳动合同的解除权，在原告申请劳动仲裁前其并没有以被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动关系，其后又以被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同经济补偿金，本院不予支持。（二）被告对原告实行调岗，新岗位系与被告为关联企业的广东中恒酒店物业管理有限公司工程部任工程木工岗位，被告的调岗行为属非因劳动者本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。诉讼中，双方均确认新工作地点紧邻原工作地点，且该工作地点亦未超出劳动合同约定的范围。而新岗位仍为木工岗位，工作内容与原岗位一致。原告没有到新岗位报到，亦未能举证证明新岗位的工资待遇比原岗位降低。故被告的调岗行为合法合理，劳动者如对调整岗位有异议，应当采用协商的方式解决，而不应当以消极怠工的方式抵制或对抗，原告主张的劳动合同解除理由不能成立。综上，原告主张被告支付解除劳动合同的经济补偿金，依据不足，本院不予支持。裁判结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认梁百进与佛山市中南恒展房地产有限公司中恒酒店于2009年2月16日至2020年8月1日期间存在劳动关系；二、佛山市中南恒展房地产有限公司中恒酒店应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2020年4月至7月工资差额4690.85元予梁百进；三、驳回梁百进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  李珈莹二〇二一年二月二十六日书记员  袁筱婷