浙江省温州市龙湾区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）浙0303行赔初31号 原告胡忠光，男，1961年9月27日出生，汉族，住浙江省永嘉县。 委托代理人单正宏、任印明（特别授权），北京市京师律师事务所律师。 被告温州市永嘉县人民政府南城街道办事处，住所地浙江省温州市永嘉县南城街道繁华路17号。 法定代表人陈超，主任。 行政机关负责人林光益，副主任。 委托代理人周耀斌（特别授权），浙江中辛律师事务所律师。 原告胡忠光诉被告温州市永嘉县人民政府南城街道办事处（以下简称南城街道）城建行政赔偿一案，于2020年9月25日向本院提起行政诉讼，本院当日受理后，于2020年10月10日向被告南城街道送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年11月18日公开开庭审理了本案。原告及其委托代理人单正宏、任印明，被告南城街道行政诉讼负责人林光益及委托代理人周耀斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡忠光诉称，2019年7月12日，被告在未经政府批准征收的情况下对原告房屋强制拆除。2019年12月30日浙江省乐清市人民法院作出行政判决确认了被告的强拆行为违法。2020年7月23日，原告向被告邮寄了行政赔偿申请书，提出了行政赔偿申请。迄今为止，被告一直没有任何答复。为此，请求被告赔偿原告两处位于永嘉县××街道××村××街××弄××号××街××号西边房屋价款5939958.5元、房屋停产停业损失277540元、房屋装修及物品损失492000元、房屋前后道坦补偿12600元、临时过渡费和搬迁补助费122280元、协议签订奖励540750元、房屋腾空奖励180250元、网格腾空奖励100650元、临时安置及车位奖励90390元，合计7756418.5元及银行同期贷款利率至原告实际收到赔偿款之日止。 原告在举证期限内向本院提交的证据： 1、原告身份复印件，证明原告的诉讼主体身份； 2、（2019）浙0382行初145号《行政判决书》、（2020）浙03行终118号《行政判决书》，证明原告房屋由被告拆除，被告的强制拆除行为违法； 3、行政赔偿申请书、邮寄凭证及邮寄视频，证明原告于2020年7月23日向原告邮寄了《行政赔偿申请书》，被告于次日签收； 4、《集体土地建设用地使用权证》、《建设用地规划许可证》、《桥头村委会证明》、两处房屋未被强拆前照片，证明房屋未被强拆时原貌及结构;××街××弄××号房屋为5层楼房，总建筑面积为285.5平方米，××街××号西边一处房屋为2层楼房，总面积为50平方米，两处房屋面积共计335.5平方米； 5、永嘉县南城街道飞力米店《营业执照》、《食品经营登记证》、胡忠光、胡飞力户口本复印件，证明原告与胡飞力系父子关系，原告房屋由其儿子合法经营，应当取得停产停业损失的补偿； 6、《永嘉县南城街道桥头村城中村改造项目征收集体土地涉及房屋补偿安置方案》、××街××弄××号房屋前后道坦照片，证明1、原告两处房屋应安置面积为360.5平方米，计算方式：××街××弄××号房屋：57.1＊5＝285.5平方米；××街××号西边房屋：25＊3＝75平方米；2、××街××弄××号房屋停产停业损失费277540元，计算方式：（16477-2600＝13877）＊20＝277540；3、原告合法道坦面积42平方米，应按照300元／平方米补偿，共计12600元；4、被告应支付原告临时过渡费和搬迁补助费用共计122280元；（两处房屋建筑面积共计335.5平方米，每月15元／平方米，临时过度费暂计24个月，计算方式：335.5＊24＊15＝120780，搬迁补助费为1500元）；5、被告应支付原告协议签订奖540750元（应安置面积给予1500元／平方米，360.5＊1500／平方米），房屋腾空奖180250元（应安置面积给予500元／平方米，360.5＊500／平方米），网格腾空奖100650元（原合法建筑面积给予300元／平方米，335.5＊300＝100650），临时安置费奖励及车位奖励90390元（安置费奖励给予合法面积5元／平方米，奖励期限36个月，车位3万元／个，335.5＊5＊36＋30000）； 7、力仕房产营销策划有限公司公示房价照片及录像、瑞浩房产询价录像、温州嘉正房地产估价公司《估价报告》，证明原告被拆房屋周边南城街道中楠时代商品房平均价格16846元/平方米； 8、屋内装修及物品损失明细清单、案涉房屋未被强拆前室内装修及物品照片，证明房屋的装修情况及室内因强拆造成的物品损失及其价值。 9、营业执照，证明原告房屋经营情况。 被告南城街道辩称，一、涉案房屋无审批建房手续，属于违法建筑。涉案房屋所在地块于1997年3月6日起纳入上塘镇规划区。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。根据永嘉县综合行政执法局限期拆除事先告知书和永嘉县勘察测绘院提供的未登记房屋建设时间认定处理表，可以证实原告于1997年10月之后，在未取得审批手续的情况下建设涉案房屋，且属于无法采取改正措施消除影响的情形。原告对涉案房屋进行建设的行为属于违法行为，涉案房屋属于违法建筑。二、原告要求赔偿缺乏事实和法律依据。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第十五条第一款规定，人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。本案房屋经永嘉县综合行政执法局认定为违法建筑。原告未能提供充分有效的证据以证明房屋属于合法建筑或可视为合法建筑。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告南城街道在举证期限内向本院提交的证据、依据： 1、永嘉县综合行政执法局限期拆除告知书，证明1、原告于1997年10月之后建设××街××弄××号房屋，建筑面积278.66平方米，属于违法建筑。2、涉案房屋属于无法采取措施消除影响的情形； 2、未登记房屋建设时间认定处理表及地形图1，证明原告于1997年10月之后建设××街××弄××号房屋； 3、未登记房屋建设时间认定处理表及地形图2，证明原告于1997年10月之后建设26号西边一间房屋； 4、《关于要求扩大上塘镇规划区的请求》、《关于同意扩大上塘镇规划区的批复》、关于转发永嘉县人民政府《关于同意扩大上塘镇规划区的批复》的通知，证明涉案房屋所在地块已于1997年3月6日纳入规划审批； 5、无规划审批手续证明1，证明××街××弄××号房屋没有建房审批手续； 6、无规划审批手续证明2，证明××街××号西边一间房屋没有建房审批手续； 7、不可补办审批手续证明1，证明××街××弄××号房屋不可补办审批手续，属于无法采取措施消除影响的情形； 8、不可补办审批手续证明2，证明××街××号西边一间房屋不可补办审批手续，属于无法采取措施消除影响的情形； 9、现场检查（勘验）资料，证明涉案房屋的外观、面积等情况。 经庭审质证，被告对原告证据1、3三性无异议；对证据2真实性、合法性无异议，认为无法证明原告房屋所在地块的征收尚未获得审批；证据4照片、集体建设用地使用证无异议，村委会证明没有负责人的签字，不符合证据形式要件；证据5、9的营业执照注册时间与房屋征收的时间在同一年，并不符合店铺安置的相关政策，食品登记证是在2020年，涉案房屋已被拆除，证明该店铺并不在经营；证据6真实性、合法性无异议，对于其计算方式有异议；证据7三性均有异议，中楠时代商品房的价格无法作为赔偿依据，房屋中介所标示的价格无法证明系房屋实际售价，原告偷录视频系侵权行为，无法作为证据使用；证据8清单系原告单方面制作，且无法证明原告的装修装饰损失系被告造成。 原告对被告证据2-4三性均无异议；对证据1真实性、合法性、证明目的均有异议，系被告为诉讼与永嘉县执法局联合作出，该证据作出没有事实和法律依据，该告知书并非违法建筑认定书，不能产生违法建筑认定的效力，不能达到被告的证明目的，且作出的程序不合法，对于违法建筑的认定并未进行现场勘查取证录像，询问违法建筑人的情况并制作笔录进行签字后根据法律规定进行房屋认定，告知书并不能达到涉案房屋属于无法采取措施消除影响情形的证明力，行政机关可采取罚款、补办审批手续的方式，而不是对原告的房屋直接进行强制拆除，该告知书未按照程序在强拆前向原告送达，原告并不知晓该告知书的内容，且原告提供的判决书可证实，被告未在该案件中提供告知书，原告有理由相信告知书是为诉讼所作，且作出的实体和程序均违法，达不到确认原告涉案房屋为必须拆除的证明力，关于建筑物的合法性应当尊重历史结合不同时期的法律法规的认定，故该份告知书的法律依据有误，被告所认定的违法建筑面积应当依据相关规定视为合法建筑；对证据5-8的真实性无异议，合法性有异议，应当视为无效证据；证据9真实性、合法性有异议，勘查图、笔录未有原告签字，勘查时原告并未在场。 本院对上述证据认证如下：被告对原告证据1、3三性无异议，原告对被告证据2-4三性无异议，本院予以确认。原告证据2证明被告违法拆除涉案房屋被判决确认违法的事实；证据4可证实，原告所有的××街××弄××号房屋已取得建设用地规划许可证以及集体土地建设用地使用证，桥头村村委会出具的证明仅能证实，原告所有的××街××号房屋建造于2005年，照片可证实房屋被拆除前的现状；证据5仅证实涉案××街××弄××号房屋存在经营情况，但并不符合店铺安置的相关政策；证据6真实性本院予以采信，但无法达到原告的证明目的；证据7与本案不具有关联性；证据8系原告单方面制作，上述证据本院不予采信；证据9作出日期系房屋拆除之后，与本案不具有关联性。被告证据1的真实性予以确认，但该告知书并非决定书，不能证明涉案房屋属于违法建筑；证据5-8真实性本院予以采信，但无法证明被告拆除行为合法；证据9可证实原告房屋的面积情况，真实性本院予以采信。 经审理查明，永嘉县上塘镇桥头村于1997年3月6日被划入上塘镇规划区。原告两处房屋分别坐落于永嘉县××街道××村××街××弄××号××街××号西边。××街××弄××号房屋的建设用地规划许可证系原告于2001年1月20日取得，在未取得建房许可的情况下，在永嘉县上塘镇桥头村××街××弄××号建成一间五层楼房并于2011年8月17日取得永嘉集用（2011）第01-00253号集体土地建设用地使用证。××街××号西边房屋系原告于2005年间建造，未取得相关规划许可以及房屋产权登记。2017年5月5日，原告所在桥头村被列入城中村改造项目计划清单。2019年7月12日，被告拆除了原告位于永嘉县××街道××村××街××弄××号××街××号西边的房屋。原告不服被告南城街道的拆除行为，诉至浙江省乐清市人民法院。浙江省乐清市人民法院于2019年12月30日作出（2019）浙0382行初145号行政判决，确认被告南城街道拆除原告的房屋行为违法。原告对上述判决不服，遂提起上诉。温州市中级人民法院于2020年6月4日作出（2020）浙03行终118号行政判决，维持了（2019）浙0382行初145号行政判决。2020年7月23日，原告通过快递方式向被告邮寄行政赔偿申请书，被告在法定期限内未作出答复，原告遂诉至本院。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。涉案强拆行为已被浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382行初145号行政判决确认违法，温州市中级人民法院维持了该判决。原告对涉案××街××弄××号房屋提起本案诉讼要求行政赔偿，符合法律规定。由于原告主张其××街××号房屋属于合法建筑物，但未能在法庭中提供充分的证据予以证实，故原告要求对该部分建筑以合法建筑物予以赔偿的诉讼请求本院不予支持。原告可以在取得合法认定之后再另行起诉。原告主张赔偿的财产损害主要有三部分，一是房屋、政策奖励及房屋装修损失；二是屋内物品损失；三是道坦、停产停业损失及利息。关于该三项请求，本院评判如下： 一、房屋、政策奖励及房屋装修损失。涉案房屋占地部分面积已取得集体土地使用证，但未办理房产权属登记。现双方对该房屋是否属于应当拆除的违法建筑以及是否应予赔偿存有争议，在此情况下，涉案未经登记房屋是否属于可采取改正措施消除对规划实施的影响或应当拆除的情形，应当由规划职能部门依据相应的法律法规作出认定和处理。在此之前，法院无法确定该部分建筑是否属于原告的合法财产损失并据以作出具体的赔偿判决。涉案房屋在被拆除之前已被纳入城中村改造范围。原告作为被征收人，有权基于被征收的合法房屋依据补偿安置方案而获得相应的补偿，虽然其选择主张赔偿，但为体现对违法征收和违法拆除行为的惩戒，并有效维护原告合法权益，被告仍应保障对其损失的赔偿不应低于因依法征收所应得到的补偿权益。房屋装修费用属于涉案房屋的附属物，如果涉案房屋属于原告的合法财产，可在赔偿房屋价值损失中一并主张装修损失，相关政策奖励亦应包含在该项中。 二、屋内物品损失。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第一款规定，根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。本案中，南城街道在涉案房屋拆除前，未对屋内物品进行腾空清点以及进行公证，其应承担举证不能的不利后果。故被告南城街道应对原告房屋内物品损失酌情予以赔偿。 三、道坦、停业停产损失及赔偿款利息。关于道坦损失，被告应对该道坦的面积进行调查确定，如在集体土地建设用地使用证登记范围内，应参照前述标准，按照房屋征收补偿安置方案中相应规定，在作出房屋赔偿时一并予以计算。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。本案中，原告诉请的停业停产损失，不属于因强制拆除行为造成的直接损失范围，亦不符合涉案地块的补偿安置政策，对该部分赔偿诉请，缺乏法律依据，本院不予支持。原告提出的赔偿款利息，没有法律根据，亦不予支持。 据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十六条第（四）、（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 一、责令被告温州市永嘉县人民政府南城街道办事处于本判决生效之日起九十日内按照本判决对原告胡忠光位于温州市永嘉县××街道××村××街××弄××号被拆除房屋造成的损失依法予以行政赔偿。 二、驳回原告胡忠光的其他诉讼请求。 本案免收受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  赵一睿 人民陪审员  邹楚楚 人民陪审员  郑安义 二〇二一年二月二十二日 法官 助理  吴晶晶 书 记 员  张珺琰 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第九条赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。 赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。 能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第四条第二款赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政赔偿诉讼。 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。 《最高人民法院关于适用的解释》 第四十七条根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。 对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。 当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。 10- 11-