湖南省溆浦县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1224民初2421号 原告刘克琴，男，1967年2月28日出生，汉族，务农，住湖南省溆浦县。 委托诉讼代理人姜洪业，溆浦县江口法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。 被告曹立江，男，1975年8月22日出生，汉族，务农，住湖南省溆浦县。 委托诉讼代理人谌平业，溆浦县龙腾法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。 被告陆安元，男，1978年6月9日出生，汉族，务农，住贵州省独山县。 被告江苏宏洲建筑装饰工程有限公司，法定代表人朱洪棋，系公司执行董事。 统一社会信用代码：91320900720507432H。 住所地：江苏盐城市盐南高新区科技路20号9幢（CND）。 委托诉讼代理人戴焕喜，湖南天地人（怀化）律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人唐晓晖，湖南天地人（怀化）律师事务所实习律师。代理权限为特别授权。 原告刘克琴与被告曹立江、陆安元、江苏宏洲建筑装饰工程有限公司（以下简称江苏宏洲公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月9日受理后，被告江苏宏洲公司于2020年10月15日向本院提出管辖权异议，本院于2020年10月19日依法作出驳回其管辖权异议的申请。由审判员李修勇独任审判，于2020年12月17日公开开庭进行了审理，原告刘克琴及其委托诉讼代理人姜洪业、被告曹立江及其委托诉讼代理人谌平业，被告陆安元以及被告江苏宏洲公司委托的诉讼代理人戴焕喜、唐晓晖均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘克琴诉称：2012年10月起至2019年11月19日止，原告一直受雇于被告曹立江，在其承包的建筑工地上安装门窗，工资由被告曹立江结算给原告。2019年11月19日下午16时许，原告在浙江瑞安市安阳街道上的沙塘村旧村改造项目瑞安××标段安装门窗时，因架子板断裂，原告不慎摔伤。受伤后当即被送往瑞安市人民医院检查诊断，原告需要手术，被告曹立江为了节省医疗费，第二天租车将原告送湖南省溆浦县中医院住院治疗。原告出院后，被告并未给原告报工伤认定，原告多次辗转浙江但损失一直得不到赔偿。原告只好诉至法院，请求法院判决三被告赔偿原告各项损失共计164731.14元；并由三被告承担本案的诉讼费用。 被告曹立江辩称：原告起诉被告曹立江不符合诉讼主体，曹立江不是本案的承包人，没有雇请原告做工，我只是他们一伙的带工头，工程是陆安元从江苏宏洲公司承包过来的，我只是给陆安元打工，不是包头，同时原告受伤后，是我送到医院住院治疗，我支付了医疗费、护理费和生活费等共计24,791元，就连原告受伤住院，都是我父亲在护理，我已经做到仁至义尽，不应再承担任何赔偿责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告陆安元辩称：我跟江苏宏洲公司签订了门窗工程承包合同，工程是我承包过来的，合同是我与江苏宏洲公司签订的，但工程承包过来以后，一标先出来了，我做的第一标段，后来二标段出来了，公司也叫我干，我说干不过来，就把一部分工程转包给曹立江，我们各干各的，我没有从中赚取曹立江的任何费用，也没有收取他任何手续费。我们的工程量都是分开作的，他把工程量报给我，我报给公司，公司把工程款打给我，我直接转给曹立江。签订合同时，宏洲公司说不能分开签合同，说跟我一个人签好管理一些，后来工资结算，工程款是分开算出来的，只是过我的账。原告刘克琴是被告曹立江雇请的，其怎么受伤我一概不知情。我只是后来听说原告受伤了，到医院看望了原告。因此我不应承担原告的赔偿责任。 被告江苏宏洲公司辩称：1、原告与我公司之间不存在劳动关系也不存在劳务关系。2019年10月22日，我公司与陆安元签订了《门窗工程安装合同》，双方约定将浙江瑞安万科翡翠悦府（一、二标段）门窗承包给被告陆安元完成,同时对施工质量、安全生产和安全责任等事均作了严格具体、明确细致的约定。我公司在施工现场派驻安全监督员,并为所有的施工人员购买了工伤保险。公司作为拥有一级设计与专业承包和劳务分包资质的建筑装饰工程公司,主体合法,管理到位。同签订后,承包人陆安元自行准备安装机具及设备,招用农民工组织施工,由其负责对施工人员进行安全教育和管理,对施工人员承担人身安全事故责任。我公司与承包人陆安元之间形成劳务承包合同法律关系。原告刘克琴并非公司招用,也不清楚其是在为谁提供劳务。同时原告不在陆安元提供的施工人员名册当中,自然也不在公司购买工伤保险的人员名单当中。我公司根本没有与原告建立劳动关系的意思表示,也缺乏双方形成劳动关系的合意,双方之间不存在劳动关系。原告在起诉状中声称,其工资由被告曹立江发放,其与曹立江之间形成雇佣关系,曹立江与本案被告陆安元之间形成雇佣关系,我公司与原告之间不存在雇佣关系,公司不应承担雇主责任。2、原告受伤的事故原因,系其未系安全带导致。原告作为多年从事门窗安装的老师傅,由于自身安全意识淡薄,施工时未系安全带,进行违规操作,其自身存在重大过错,应当承担事故主要责任。陆安元作为劳务承包人,应承担安全监督管理不到位的事故次要责任,我公司不承担责任。3、司法鉴定依法应当由人民法院启动。本案中,原告单方自行委托司法鉴定机构进行鉴定,鉴定材料未经双方当事人质证,属于程序违法。因此,原告提供的鉴定意见不能作为定案的依据。4、原告称曹立江强行将其从瑞安市人民医院带回老家,与事实不符。是原告坚持要回家乡溆浦县中医院治疗,由此增加的长途交通费应由原告自己承担。同时原告受伤后，我公司出于人道主义给原告支付了46000元的补偿款。 经审理查明：2019年10月22日，江苏宏洲公司与陆安元签订了《门窗工程安装合同》，双方约定将浙江瑞安万科翡翠悦府（一、二标段）门窗承包给被告陆安元完成,同时对施工质量、安全生产和安全责任等事均作了严格具体、明确细致的约定。被告陆安元将第二标段工程分包给了被告曹立江，但没有订立分包合同。被告曹立江雇请原告为其在建筑工地上安装门窗，原告的工资都是由被告曹立江结算支付。2019年11月19日下午16时许，原告安装门窗时，因架子板断裂，原告从22层摔到21层受伤。受伤后当即被送往瑞安市人民医院检查诊断，后原告需要手术，被告曹立江第二天租车将原告送往湖南省溆浦县中医院住院治疗共17天，经诊断原告1、右胫骨平台骨折；2、右足第5跖骨基底部骨折。曹立江给原告支付了医药费18,672元，支付护理费3,060元，交通费2054元、住院伙食补助费、材料费一起1005元，共计24791元。原告在医院住院期间由被告曹立江的父亲护理。 原告出院后先后三次到浙江要求三被告赔偿，但一直得不到赔偿。原告于2020年3月30日在怀化市天铎司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级(GB/T16180-2014)5.9.2》伤残程度已构成九级伤残；其误工期为160天、护理期、营养期各80天；后期治疗费12000元，二次手术误工期、护理期、营养期各加20天。后因原告申报工伤未得到认定，原告于2020年7月30日在怀化市天铎司法鉴定所就其伤残等级参照人身损害赔偿标准从新作出了伤残等级认定，原告的伤残程度构成十级伤残。原告按照十级伤残的赔偿标准向本院提起诉讼。 另查，2020年1月7日被告江苏宏洲公司与被告陆安元签订一份补充协议，被告宏洲公司自愿支付原告刘克琴46000元赔偿款，该笔款项经陆安元转交给了被告曹立江。 上述事实，经本院公开开庭审理，双方当事人举证、质证，有当事人的陈述，交通事故责任认定书、司法鉴定书，病历诊断书，医疗费、证明等予以证实。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的焦点是：（一）原告各项损失的核定；（二）原告的损失各赔偿主体赔偿责任的承担。 （一）原告的损失核定。依照《中华人民共和国民法典侵权责任篇》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，对原告损失范围确定为：（1）医疗费：按实际发生的医疗费核定为18672元，原告自行垫付1433元；（2）后续治疗费依鉴定为12000元；（3）伤残赔偿金：原告的损伤为10级伤残，为153××××0×10%＝30790元；（4）误工费：误工期为180天，54272元／365天×180天＝26665元；（5）护理费：司法鉴定原告护理期100天计算为66816元／／365天×100天＝18306元；（6）营养费，30元×100天＝3000元；（7）住院伙食补助费：原告在溆浦县人民医院住院治疗17天，计算为60元／天×17天＝1020元；（8）鉴定费：2200元；（9）交通费：原告为获得赔偿先后三次赴浙江与被告协商未果，本院酌定原告交通费损失为12000元；（10）被扶养人生活费：原告母亲杨秋风生育了二个子女，计算为13969元／年×6年×10%÷2＝4190元；（11）精神损害抚慰金：本院根据原告的伤残等级酌定为3000元。综上，本案原告的各项损失共计133276元。 （二）原告与三被告在本案中的责任承担。根据《中华人民共和国民法典侵权责任篇》第一千一百九十二条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告陆安元与江苏宏洲公司签订《门窗工程安装合同》，住房城乡建设部在2015年1月31日下发的《住房城乡建设部关于印发（建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见）的通知》第五条明确规定，对于金属门窗发包不再作资质要求，故被告江苏宏洲公司将门窗安装发包给被告陆安元符合规定，被告江苏宏洲公司不存在选任过失，不应承担赔偿责任，但其自愿支付原告46000元的补偿款是其真实意思表示，本院予以尊重。被告陆安元将门窗安装工程转包给被告曹立江，但没有签订书面承包合同双方权利义务不明确，陆安元在庭审中辩称没有从中赚取任何费用，但其没有任何证据证明自己的主张，故被告陆安元仍系该工程的承包人，其对原告受伤的损失应当承担赔偿责任。被告曹立江多年雇请原告刘克琴安装门窗，原告的工资都是由被告曹立江结算支付。被告曹立江在庭审中辩称其只是带工头，原告是受雇于被告陆安元，其没有提供明确的证据证明。本院认为被告陆安元、曹立江在原告提供劳务过程中未能尽到安全保障义务，对事故的发生均存在较大的过错，应共同承担主要责任；原告刘克琴在从事门窗安装工作时，本应对其工作的危险性有明确清晰的认识，但因未能充分尽到谨慎注意义务，未严格按照有关安全操作规程进行施工，对事故的发生亦存在一定的过错，应承担本次事故的次要责任。 综合事故发生的原因、经过及原告受伤后的治疗情况，本院认为由被告陆安元、曹立江各承担本次事故35%的责任为宜，被告江苏宏洲公司支付给原告的46000元赔偿款应当抵扣原告的损失，原告的实际损失为87276元。即由被告陆安元、曹立江各赔偿原告损失87276元×35%=30547元，原告其余损失由其自行负担。据此，根据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百九十二条、《最高人民法院关于审理人身损害纠纷适用法律若干规定问题的解释》第九条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第二条之规定，判决如下： 一、被告陆安元赔偿原告刘克琴各项损失30547元； 二、被告曹立江赔偿原告刘克琴各项损失30547元； 三、驳回原告刘克琴的其它诉讼请求。 上述款项于本判决生效后十五日内付清。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3594元，减半收取1797元，由原告刘克琴负担539元，由被告陆安元、曹立江各负担629元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审判员  李修勇 二〇二一年二月四日 法官助理夏惠 书记员王朋