宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）宁03民终75号上诉人（原审被告）：张某，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。被上诉人（原审原告）：杨某，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。原审被告：刘某，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。上诉人张某因与被上诉人杨某、原审被告刘某民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2020）宁0302民初4789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭于2021年2月4日公开开庭进行了审理。上诉人张某、被上诉人杨某到庭参加诉讼，原审被告刘某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张某上诉请求：1.撤销(2020)宁0302民初4789号民事判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审庭审时，对被上诉人提交的借条，上诉人提出异议，认为利息的约定是后来补签的，要求对借条文字形成时间进行鉴定，一审未依法进行鉴定，剥夺上诉人的权利，程序违法，应当予以撤销，发回重审。2.一审未查明利息签订的时间，对核算利息产生影响。如果利息签署时间为2020年3月，应当按照该时间段起算利息，而不能按照出借时间计算。2020年3月前偿还本金43400元，下剩本金为53600元。之后利息应当按照年利率15.4%计算，应为5503元。2020年5月之后还款17000元，减去5503元，下剩11497元应视为偿还本金，故本金应为42103元。另外，被上诉人一审诉求中利息7168元，按照月息1.28%从2020年3月至起诉之日2020年10月9日，而一审却按照月息3分计算了2020年3月之后的利息，明显超出被上诉人的诉求。综上，一审程序违法，认定事实不清，应当予以撤销。被上诉人杨某答辩称，1.2018年11月上诉人向被上诉人借款时双方口头约定了月息3%，上诉人每月给被上诉人支付3000元利息，被上1.2018年11月上诉人向被上诉人借款时双方口头约定了月息3%，上诉人每月给被上诉人支付3000元利息，被上诉人不认可上诉人陈述案涉借款没有约定利息。一审时，上诉人承认双方约定了利息。当时借款时即扣取了当月3000元的利息，实际支付借款是97000元。借条上“月息3%”是2020年3月签上去的，被上诉人认可上诉人陈述的月息是后补签的。2.一审中上诉人认可给付的是利息，所以一审判决正确。被上诉人不认可上诉人在2018年11月19日打借条时给被上诉人转的3000元是偿还的本金，而是利息。杨某向一审法院起诉请求：1.判令张某偿还借款80000元和利息7168元（按照月息1.28%从2020年3月起暂计算至起诉日）；2.判令刘某对上述借款及利息承担连带担保责任；3.本案诉讼费由二被告承担。一审法院查明：2018年10月16日，张某因公司资金周转向杨某借款100000元，当天杨某向张某实际转账97000元，约定月息3分，预扣利息3000元。2018年11月19日张某向杨某出具借条一份，刘某对该笔借款和利息承担担保责任，直至张某本息付清为止。杨某与张某、刘某未明确约定还款期限。2018年11月17日到2019年4月6日张某陆续向杨某每月转账3000元，转了5次，共计转账15000元、2019年3月25日张某偿还本金2万元、2019年8月21日张某给杨某转账7200元、2019年8月8日张某给杨某转账1200元，到2020年5月份转账2000元，7月10日转账2000元、7月31日转账6000元、8月8日转账4000元、8月30日转账3000元，共计向杨某转账60400元，其中2019年3月份偿还借款为本金20000元，借款利息为40400元。一审法院认为，根据杨某提交的证据，结合杨某陈述的事实及张某、刘某对借款数额的认可，能够证明双方之间存在民间借贷的法律关系。因杨某在给付张某借款时预扣利息3000元的事实存在，张某、刘某最初借款本金97000元，除已偿还20000元本金外，现张某、刘某实际欠杨某本金77000元，理应偿还杨某。担保人刘某以担保期限过期为由，认为其担保责任应当免除，其理由于法无据，不予支持。结合全案的借款事实和张某、刘某给付原告利息的过程，杨某要求张某、刘某再承担自2020年3月起至起诉日利息的请求，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第二百零六条、第二百一十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》之规定，判决:一、张某偿还杨某借款本金77000元，限张某于本判决生效后十日内付清；二、刘某对上述借款承担连带清偿责任。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费减半收取990元，由张某、刘某负担。二审审理过程中，被上诉人提交与上诉人微信聊天记录打印件三页，证明2019年8月7日被上诉人给上诉人转款18800元是顶车的钱，2019年8月8日上诉人给被上诉人转款1200元是好处费。2018年11月19日上诉人微信给被上诉人转账3000元，被上诉人不认可偿还的是借款本金，而是利息。上诉人对被上诉人提交的证据质证并发表意见：对证据的真实性认可，1200元上诉人确实转了，但认为1200元是还款。本院对被上诉人提交的证据认证如下：上诉人对被上诉人提交的证据的真实性认可，被上诉人提交的证据证明上诉人与被上诉人在2019年8月7日至8月8日之间存在其他经济往来，互有转账行为，与被上诉人的陈述一致，本院对该证据的证明目的予以采信。本院二审查明的案件事实与一审判决认定的基本事实一致，本院予以确认。2019年8月8日上诉人给被上诉人微信转账1200元为上诉人与被上诉人之间的其他经济往来。本院认为，2018年10月16日上诉人向被上诉人出具100000元借条，同日被上诉人向上诉人转账97000元，双方之间的借款合同成立并生效。被上诉人在提供借款时预先在本金中扣除3000元利息，依据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，上诉人应当按照实际借款97000元返还借款。关于借款的利息问题，上诉人上诉主张借条中“月息3%”是2020年3月上诉人写的，二审中，经向被上诉人核实，其认可上诉人陈述借条中“月息3%”是2020年3月上诉人写的。从双方当事人自认的事实认定案涉借款的利息是2020年3月起约定的，利息应从2020年3月起开始计算。2020年3月之前上诉人共向被上诉人转账42200元，认定为上诉人偿还借款本金，截止2020年3月，上诉人尚欠被上诉人借款本金54800元。案涉借贷行为发生在2019年8月20日之前，参照被上诉人起诉时（2020年）一年期贷款市场报价利率四倍15.4%确定案涉借款利息，从2020年3月1日起至被上诉人起诉之日2020年10月9日的利息为5230元[54800元×223天×0.0428%（15.4%÷12÷30）]，2020年3月之后上诉人还款17000元，其中偿还利息为5230元，偿还本金为11770元（17000元-5230元），下欠借款本金43030元（54800元-11770元），上诉人应当向被上诉人偿还。综上，上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持。一审判决对本案借款利息的认定不当，判决结果不正确，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2020）宁0302民初4789号民事判决第二项，“刘某对上述借款承担连带清偿责任”；二、撤销宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2020）宁0302民初4789号民事判决第一项；三、上诉人张某于本判决生效后十日内偿还被上诉人杨某借款本金43030元；四、驳回被上诉人杨某一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取990元，上诉人张某负担489元，被上诉人杨某负担501元。二审案件受理费1980元，上诉人张某负担977元，被上诉人杨某负担1003元。本判决为终审判决。审判长 马建萍审判员贾玉宁审判员马春燕二〇二一年二月七日书记员 王             静本案附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原审判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定的事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出决定后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。