山东省临清市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1581民初5283号原告：李长山，男，1978年10月8日生，汉族，住山东省庆云县。委托诉讼代理人：尚云龙，山东鉴通律师事务所律师。被告：李兴良，男，1974年6月22日生，汉族，住山东省庆云县。被告：临清市亨通加油站，住所地：临清市金郝庄镇肖南村。负责人：高书国，经理。委托诉讼代理人：康潜，山东君在律师事务所律师。被告：高书国，男，1972年9月25日生，汉族，住山东省乐陵花园市，现住临清市。委托诉讼代理人：康潜，山东君在律师事务所律师。原告李长山与被告李兴良、临清市亨通加油站、高书国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李长山的委托诉讼代理人尚云龙，被告李兴良，被告临清市亨通加油站、高书国及其委托诉讼代理人康潜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告向原告赔偿医疗费、伤残赔偿金、误工费等各项损失共计332531.34元，庭审中变更为数额为419625.84元；2、诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告李兴良，被告李兴良承包了被告临清市亨通加油站的装修工程。2019年12月7日，原告在脚手架上工作时，脚手架被第三人赵书振驾驶鲁Ｐ×××**号三轮车撞倒，导致原告从脚手架上跌落受伤。原告受伤后，被送往夏津县人民医院接受治疗，被诊断为腰椎骨折、跟骨骨折。后转院至乐陵市人民医院接受治疗。2020年7月10日，原告委托山东交通学院司法鉴定中心对其受伤情况进行了鉴定。2020年8月4日，山东交通学院司法鉴定中心出具[2020]临鉴字第0695号司法鉴定意见书，经鉴定，原告两椎体压缩骨折构成九级伤残，右跟骨粉碎骨折畸形愈合构成十级伤残。被告临清市亨通加油站系个人独资企业，被告高书国系该企业的投资人，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条的规定，被告高书国应当以其个人财产对被告临清市亨通加油站的债务承担无限连带责任。现原告为维护自身合法权益，诉至法院。被告李兴良辩称：1、要求原告对各项费用进行明确说明，对各项款项种类及赔偿标准进行说明和举证。2、原告在施工时被案外人赵书振驾驶机动车碰到，应到追究案外人的侵权责任，而原告起诉时却未起诉赵书振，应当将其追加为共同被告，共同承担赔偿责任。3、被告临清市亨通加油站进行装修工作，却仍然营业，违反法律法规的相关规定，且被告临清市亨通加油站作为工程的最终受益人，对事故发生应当承担主要责任。被告临清市亨通加油站、高书国辩称：答辩人与李兴良之间系加工承揽关系，而原告受雇于李兴良，因此答辩人与原告之间不存在劳务关系，对于原告的损害，答辩人不承担民事责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院可以认定事实如下：2019年11月13日，被告临清市亨通加油站、高书国与被告李兴良签订装修协议一份，约定将该加油站的装修工程承包给李兴良。2019年12月7日，原告李长山在从事上述装修工作中受伤，后被送入夏津县人民医院、乐陵市人民医院治疗，经诊断为腰椎骨折、跟骨骨折。被诊断为腰椎骨折、跟骨骨折。原告向本院提出了诉前财产保全申请，本院依法作出（2020）鲁1581财保1353号民事裁定，并冻结了被告名下相应的银行存款。原被告存在的争议如下：一、原被告之间的法律关系及被告应否承担赔偿责任。（一）原告认为原告与被告李兴良之间存在雇佣关系。被告李兴良称其与原告之间是合伙关系。原告提供原告之妻张国英与被告李兴良的电话录音一份，其中，张国英问“你就垫点医药费，你工资没给他开呀？”李兴良答“我工资没给他开？我有转账记录，你问青松干的那个天数，我给他转过去了。”被告李兴良对于原告提供的录音无异议，但称该录音未体现二人存在雇佣关系。原告提供微信转账记录两笔。显示被告李兴良于2019年12月14日向原告转账3500元，12月16日转账1000元。该转账为支付的劳动报酬。当时约定，每天工资300元，干了15天，然后就出事了。被告李兴良称除向原告微信转账两笔外，还给付现金2000元。该钱不是工资，是原告合伙应分得的钱。如果是工资，不可能给原告这么多钱。我二人以前都是一块跟别人打工，这是第一次合伙承包工程，我们都参与干活，并雇了三个工人。原告应分得8000元。三个工人的工资分别为280元，260元，300元。对于原告干了几天的活出的事不清楚。（二）原告认为被告李兴良与临清市亨通加油站、高书国之间是装修工程的发包与承包关系，不是加工承揽关系。被告临清市亨通加油站、高书国提供装修协议一份，载明：甲方亨通加油站。乙方李兴良。经甲乙双方协商，把亨通加油站装修工程，承包给乙方。乙方在不影响加油站正常经营的情况下施工（在正常营业中出现的各种突发事故由乙方负责）。工程包括（路边立灯箱、罩棚吊顶、罩棚三面广告牌、墙面装饰等），该工程为乙方包工包料，乙方负责工程的人员组织和材料的质量问题都有乙方负责（因乙方包工包料，所以在施工中发生的各种事故，由乙方负全部责任，与甲方无关）。工程量根据施工完后的具体数量结算。工程验收合格后，付给乙方90%的工程款，剩余10%的工程款，三个月后付清。最后由高书国、李兴良签名按印。2019年11月13日。被告临清市亨通加油站、高书国称，根据协议内容，李兴良包工包料，为加油站进行装修，双方属于承揽关系。双方协议中约定的装修工程不包括房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装等活动，因此，根据建筑法规定，不属于建筑活动，不需要相应的资质。协议约定李兴良在不影响加油站正常经营的情况下施工，在施工中发生的各种事故由李兴良负全部责任，与加油站无关。原告对上述协议无异议，通过该协议可证实被告临清市亨通加油站、高书国将装修工程发包给了被告李兴良，被告李兴良与亨通加油站之间并非是加工承揽关系，而是一个装饰装修工程的发包承包关系，这种情况下被告李兴良应当具有相应的施工资质，没有资质则被告临清市亨通加油站存在相应过错，应当承担赔偿责任。被告李兴良对上述协议无异议，认可是其签订的。另外，被告临清市亨通加油站、高书国称已支付13000元，剩余7000元作为保证金未支付。被告李兴良对此无异议。（三）原告受伤时发生的情况。原告称原告在脚手架的第二层向第三层的工人递送铝塑板时，脚手架受到案外人赵书振驾驶的三轮车碰撞，原告从脚手架上掉下来摔伤。期间，没有采取保护措施。三被告称，当时案外人驾驶的三轮车碰了一下架子，架子晃了一下。原告不是无意中掉下来的，是自己跳下来的。被告李兴良另外称，我们在施工架一米外放了一圈灭火器作为保护措施。我们准备了安全带，但工人们嫌麻烦，都不戴。二、原告请求赔偿的项目及数额。庭审中，原告要求赔偿：1、医疗费44055.20元（已扣除被告垫付的1万元）；2、伤残赔偿金42329元X20年X22%=186247.60元；3、护理费138日X120元=16560元；4、误工费270日X120元=32400元；5、住院伙食补助费33日X100元=3300元；6、营养费135日X50元=6750元；7、鉴定费2860元；8、精神损害抚慰金3000元；9、交通费1035元；10、被扶养人生活费76450.66+52927.38=129378.04元；11、轮椅3200元；12、后续治疗费2万元。共计419625.84元。原告提供证据有：1、病历三份，共住院33天；2、医疗费发票7张，共计54055.20元；3、山东交通学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，结论为：原告两椎体压缩骨折，构成九级伤残；右跟骨粉碎骨折畸形愈合，构成十级伤残；原告伤后误工期为240日；原告行二次手术取出内固定物时误工期为30日；原告伤后护理期为90日；原告住院期间需2人护理，出院后需1人护理，行二次手术取出内固定物时需1人护理15日；原告伤后营养期为120日，行二次手术取出内固定物时营养期为15日；原告后续治疗费为16000元-20000元；4、护理人员张国英户口本复印件；5、尚堂镇李含贲村民委员会出具的证明一张，载明：原告之父李兴华，1948年12月6日生；之母桑之秀，1957年9月7日生。其父母有二子为李长山、李**（均成年）；6、户口本复印件一份，原告之子李永乐2004年12月28日生，之女李雅晴，2016年12月2日生；7、鉴定费发票一张，鉴定费为2860元；8、加油费发票一张，高速费发票三张，公路桥费两张，共支出交通费用1170元；9、轮椅费发票一张，山东康骁商贸有限公司出库单一份，原告购买轮椅花费3200元。被告李兴良对原告上述主张认为，伤残赔偿金过高，对被扶养人人数无异议，但原告主张的生活费用过高，对原告所受伤残等情况不申请司法鉴定。被告临清市亨通加油站、高书国对原告上述主张认为，对于病历和药费单据的真实性无异议，根据病历没有医生的诊断证明要求原告需要购买轮椅，因此购买轮椅的费用不认可。对于司法鉴定意见书因系原告单方委托，且鉴定的标准过高，不予认可。但不申请鉴定。对于原告主张的护理费、误工费及营养费标准过高，不予认可，误工费、护理费标准应该依据上年度农民人均纯收入，原告及其护理人员都属于农民，每天的营养费和伙食补助应当按照每天30元计算。因原告及其护理人员，被扶养人员都是农村户口，因此都应按照农村标准进行计算。原被告称开庭后提供计算过程、标准，但均未提供。本院认为，本案属于提供劳务者受害责任纠纷。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，被告李兴良与临清市亨通加油站、高书国签订了装修协议，双方成立承揽合同关系。原告主张与被告李兴良之间存在劳务关系，并提供其妻张国英与李兴良的电话录音。被告李兴良虽否认双方之间存在雇佣关系，而是合伙关系，但未提供充分证据，且其陈述相互矛盾。综合本案案情分析，本院认定，双方之间为雇佣关系，原告受雇于被告李兴良。根据《侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”和第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，原告在提供劳务过程中受到的人身损害应由被告李兴良承担过错责任。原告在没有相应高空作业的资质的情况下从事高空作业，作为一个完全民事行为能力人应当对高空作业具有一定危险预见能力，且其未采取必要的安全防范措施，未进到安全注意义务，故对自身损害的发生存在一定的过错，原告应负担自身损失的30%责任。被告临清市亨通加油站、高书国在明知被告李兴良在不具备相应资质的情况下，在选任承揽人上有过失，应承担与其过失相应的赔偿责任。被告李兴良作为雇主，提供的安全措施不足以防范事故的发生和没有选用具有资质的工作人员参与工程，同时其本身也没有相应资质，对事故的发生具有过错，应承担相应的过错责任。本院认定被告李兴良负担50%责任，被告临清市亨通加油站、高书国负担20%责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，原告要求被告赔偿各项损失的合法合理部分，本院依法予以支持。经审核，原告本次诉讼的各项损失为：1、医疗费54055.20元；2、误工费22253.40元；3、护理费11373.96元；4、住院伙食补助费990元；5、营养费4050元；6、残疾赔偿金258781.75元（包括被扶养人生活费）；7、后续治疗费酌定18000元；8、交通费酌情600元；9、购买轮椅花费3200元；10、精神损害抚慰金酌情2000元；11、鉴定费2860元。上述合计378164.31元。原告自行负担损失113449.31元；被告李兴良应赔偿原告189082元，扣除已支付的10000元，还应支付179082元；被告临清市亨通加油站、高书国应赔偿原告75633元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告李兴良于本判决生效之日起十日内赔偿原告李长山医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、鉴定费计款179082元；二、被告临清市亨通加油站、高书国于本判决生效之日起十日内赔偿原告李长山医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、鉴定费计款75633元。三、驳回原告李长山的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6288元，减半收取3144元，由原告负担800元，由被告李兴良负担1560元，由被告临清市亨通加油站、高书国负担784元。保全申请费2183元，由原告负担562元，由被告李兴良负担1069元，由被告临清市亨通加油站、高书国负担552元。原告已预交，由被告按上述金额直接向原告支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  肖进青二〇二一年二月二十二日书记员  吴宇昊