广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0602民初2225号 原告：董鹏威，男，1987年6月5日出生，户籍所在地：黑龙江省大庆市肇源县，现住防城港市港口区。 委托诉讼代理人:陈敏，广西南港律师事务所律师。 委托诉讼代理人:黄馨，广西南港律师事务所实习律师。 被告：四川博锐云泰建筑劳务有限公司，住所地成都市成华区羊子山路68号4栋1单元13层4号。 法定代表人：刘清。 委托诉讼代理人：潘昆龙，广西海狮律师事务所律师。 第三人：中国建筑第二工程局有限公司，住所地：北京市通州区梨园镇北杨洼251号。 法定代表人：陈建光。 委托诉讼代理人：潘昆龙，广西海狮律师事务所律师。 原告董鹏威诉被告四川博锐云泰建筑劳务有限公司（以下简称博锐云泰公司）、第三人中国建筑第二工程局有限公司（以下简称中建二局公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月26日受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理。原告董鹏威及其委托诉讼代理人陈敏、黄馨，被告博锐云泰公司及第三人中建二局公司的共同委托诉讼代理人潘昆龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1.确认原告的工资为6600元/月；2.被告支付工作期间拖欠的 2 工资10200元(2019年3、4月份工资）；3.被告支付工伤停薪留职期间的工资25380元（从2019年4月29日至2019年10月17日，停工留薪期171天，以工资220元/日为标准计算）；4.被告支付医疗费、鉴定费共1173元（其中医疗费923元，鉴定费250元）；5.被告支付一次性工伤医疗补助金59400元、一次性就业补助金46200元、支付一次性伤残补助金46200元;6被告支付解除劳动关系经济补偿6600元；7.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2019年3月5日与被告博锐云泰公司签订劳动合同。2019年4月28日，在第三人中建二局公司中建二层核电项目安全厂房放线，工作中定点打钉子造成手部受伤。伤后到防城港市港口区人民医院进行治疗，经医院诊断为左手节二指末节骨折。医生建议从2019年4月29日至10月17日全休171天，至今受伤的部位仍有疼痛且无力。2019年6月12日，防城港市港口区人力资源和社会保障局做出了《认定工伤决定书》，同年10月18日，防城港市劳动能力鉴定委员会做出了《初次鉴定结论书》，原告属于十级伤残。随后，原告曾多次找被告及第三人协商，但均未有结果。原告也多次要求返岗工作，但是被告、第三人均以各种理由推脱，要求原告私下和解后方可安排工作。原告认为被告无故拖延支付工作期间的工资，且在上班期间遭受工伤，作为用人单位的被告应支付拖欠的工资、因工伤造成的医疗费、鉴定费共1173元、工伤停薪留职期间的工资25280元、一次性工伤医疗补助金59400元、一次性就业补助金46200元、支付一次性伤残补助金46200元以及解除劳动关系经济补偿6600元。原告曾向防城港市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但不服仲裁裁决（防劳人仲[2019]第214-1、214-2号的结果。 被告博锐云泰公司辩称及第三人中建二局陈述均称，原告的诉讼请求1、3未经仲裁裁决，且没有事实依据。应当按照原告每月3000元的工资计算工程补偿费用，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即原告提供的证据1-3、5- 3 11，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提供的证据4即录音光碟及内容，该证据不能证实原告的工资收入，对该证据不予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月5日，董鹏威（乙方）与博锐云泰公司（甲方）签订了《司产生建筑业企业用工劳动合同书》（以下简称《劳动合同书》）。约定：第一条劳动合同期限1.有固定期限劳动合同本合同于2019年3月5日生效，于2020年3月5日终止（如有试用期，则试用期从2019年3月5日到2019年4月5日）。第二条甲方招用乙方在（项目名称）广西防城港核电厂二期3、4号核岛土建工程中担任钢筋工岗位（工种）工作。四、工资保险待遇第八条乙方在施工期间的工资不得低于施工地行政区域内最低工资标准（含甲方补偿乙方社会保险费）。合同中还对变更、解除、终止、续订等进行了约定。 2019年6月16日，防城港市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）作出的《认定工伤决定书》中显示，2019年4月28日10时38分许，董鹏威在中建二局核电项目安全厂房放线，由于工作中定点打钉子造成收不受伤。伤后到防城港市港口区人民医院进行治疗，经医院诊断为：左手节二指末节骨折。认定：董鹏威同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年10月18日，防城港市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》中鉴定结论：十级伤残。 2019年4月29日、5月13日、6月14日、7月15日、8月16日、9月17日，防城港市港口区人民医院提供的《医院疾病诊断证明书》中显示，董鹏威需全休五个半月。 2019年4月9日、6月10日、6月25日、7月18日、8月7日、8月12日，董鹏威账户收到江建转入个人工资3000元、1000元、1000元、1000元、500元。2019年8月12日、9月9日，董鹏威账户收到博锐云泰公司转入工资3640元、6100元。 另查明，董鹏威为劳动能力伤残花费鉴定费用250元，且董鹏威在治疗期间花费了医疗费共计923元。 4 再查明，申请人董鹏威与被申请人博锐云泰公司第三人中建二局公司因工伤待遇、解除劳动合同经济补偿金争议一案，向防城港市劳动人事争议仲裁委员会提出如下仲裁申请：一、裁决被申请人、第三人支付治疗费923元、鉴定费250元，共计1173元；二、请求依法裁决被申请人、第三人支付工伤期的工资37620元（2019年4月29日至2019年10月17日）；三、请求依法裁决被申请人、第三人支付一次性工伤医疗补助金59400元；四、请求依法裁决被申请人、第三人支付一次性就业补助金46200元；五、请求依法裁决被申请人、第三人支付一次性伤残补助金46200元；六、依法裁决被申请人、第三人支付解除劳动关系经济补偿6600元。2020年6月19日，防城港市劳动人事争议仲裁委员会作出防劳人仲字[2019]第214-1号仲裁裁决，裁决如下：被申请人博锐云泰公司依法支付申请人董鹏威劳动合同经济补偿金5971.5元。同日，防城港市劳动人事争议仲裁委员会作出防劳人仲字[2019]第214-2号仲裁裁决，裁决如下：一、被申请人博锐云泰公司依法支付申请人董鹏威劳动能力鉴定费250元以及医疗费923元共计1173元；二、被申请人博锐云泰公司依法支付申请人董鹏威工伤期间的工资19603.25元；三、被申请人博锐云泰公司依法支付申请人董鹏威一次性伤残补助金41800.5元、一次性工伤医疗补助金35829元以及一次性伤残就业补助金35829元，以上共计113458.5元。 本院认为，一、关于原告受伤后的各项费用。1.医疗费。董鹏威提供的医院出具的门诊票据显示，其花费医疗费共计923元，对原告请求应由博锐云泰公司支付该费用的诉讼请求，本院予以支持。2.劳动能力鉴定费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（九）项规定，博锐云泰公司未为董鹏威缴纳工伤保险，对董鹏威花费的劳动能力鉴定费250元应由博锐云泰公司支付。对原告请求应由博锐云泰公司支付该费用的诉讼请求，本院予以支持。3.受伤后的工资。董鹏威称，其每月工作30天，每日220元，月工资为6600元/月。经查，根据《工伤保险条例》第六十四条第二 5 款规定，工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。但董鹏威在工作一个月后即受伤，且董鹏威自认其在受伤后至双方解除劳动合同前，其未再上班。结合本案事实和证据，对于董鹏威的月工资收入，应以其因工作遭受事故伤害前12个月的劳动合同履行地平均工资计算为宜。结合防城港市人力资源和社会保障局、防城港市统计局《关于公布2018年全市城镇单位在岗职工（含劳务派遣人员）年平均工资的通知》显示，2018年全市城镇单位在岗职工（含劳务派遣人员）年平均工资为71658元、月平均工资为5971.50元。因此本院认定董鹏威的月平均工资为5971.50元。而原告未提供证据证实其月工资为6600元，对其确认月工资为6600元的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。对被告辩称，原告的工资为3000元/月的抗辩理由不成立，本院不予采信。原告自认其没有就停工留薪期间进行鉴定，其诉讼请求中请求博锐云泰公司支付停工留薪期间工资实为其受伤后博锐云泰公司应向其支付的工资。经查，医院出具的《疾病诊断证明》显示，董鹏威全休5.5个月，博锐云泰公司在董鹏威在受伤后应支付工资共计32843.25元（5971.50元/月×5.5个月），而博锐云泰公司在2019年6月10日至9月9日期间已向董鹏威支付13240元，被告还需向董鹏威支付工资共计19603.25元（32843.25元-已付13240元）。对原告请求超过的部分，不予采信。 二、关于原告请求的工伤待遇费用。经防城港市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》显示，董鹏威为十级伤残。根据《工伤保险条例》第三十七条第(一)项的规定,工伤伤残等级为十级的,一次性伤残补助金为7个月职工本人工资。故,董鹏威的一次性伤残补助金应当为41800.5元(5971.50元/月×7个月)。由于原告未为被告缴纳工伤保险费，一次性工伤医疗补助金待遇由被告支付。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定及《广西壮族自治区实施办法》第二十四条规定，十级伤残计发9个月的一次性工伤医疗补助、计发7个月的一次性伤残就业补助金。即被告的一次性工伤医疗补助为46 6 539.45元（5971.50元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金为41800.5元(5971.50元/月×7个月)。 三、关于解除劳动合同的经济补偿金问题。本案中，董鹏威与博锐云泰公司签订的《劳动合同书》中约定的劳动合同期限为2019年3月5日至2020年3月5日止。原告在2019年11月14日向被告提出解除劳动合同。即按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项规定“未及时足额支付劳动报酬的”，当事人可以解除劳动合同，且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，博锐云泰公司应向董鹏威支付1个月的经济补偿金5974.5元（5971.50元/月×1个月）。对原告请求超过的部分，不予支持。 四、关于原告请求被告支付拖欠工资的问题。本案中，原告请求被告支付拖欠的2019年3月、4月工资，而从防城港市劳动人事争议仲裁委员会作出防劳人仲字[2019]第214-1号、第241-2号仲裁裁决中可知，原告并未就被告拖欠其工资的争议提交仲裁，即该诉讼请求未经过劳动仲裁前置程序。故，对原告的该项诉讼请求，本院不予处理。 综上所述,《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（一）项、第（六）项、第（七）项、第（九）项、第三十九条第（一）项、第（三）项、《工伤保险条例》第三十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》的九十条之规定，判决如下： 一、被告四川博锐云泰建筑劳务有限公司在判决生效之日起十日内向原告董鹏威支付各项费用共计156891.20元（医疗费923元、鉴定费250元、受伤后的工资19603.25元、一次性工伤医疗补助金46539.45元、一次性伤残补助金41800.5元、一次性伤残就业补助金41800.5元、解除劳动合同的经济补偿金5974.5元）； 二、驳回原告董鹏威的其他诉讼请求。 7 案件受理费10元，由原告董鹏威负担5元、被告四川博锐云泰建筑劳务有限公司负担5元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并预交上诉费10元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，账号：20×××13，开户银行：中国农业银行防城港分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  陈燕 二〇二一年二月三日 书记员  黄倩