浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初11370号 原告：绍兴县万佳房地产开发有限公司，住所地绍兴市柯桥区夏履镇工业园区（越王峥村）。 诉讼代表人：何晓航。 委托诉讼代理人：孔森鑫，浙江鉴湖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙鹏飞，浙江鉴湖律师事务所律师。 被告：浙江商隆印染有限公司，住所地绍兴市柯桥区滨海工业区。 法定代表人：邬建胃，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：薛国民，浙江越光律师事务所律师。 原告绍兴县万佳房地产开发有限公司（以下简称万佳公司）与被告浙江商隆印染有限公司（以下简称商隆公司）破产抵销权纠纷一案，于2020年11月18日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法由审判员王萍适用简易程序，于2020年12月18日公开开庭进行了审理。万佳公司的委托诉讼代理人孔森鑫、孙鹏飞及商隆公司的委托诉讼代理人薛国民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万佳公司向本院提出诉讼请求：要求确认商隆公司于2020年8月26日向万佳公司主张的抵销行为无效。事实与理由：2016年9月29日，本院作出（2016）浙0603破申5号民事裁定，受理万佳公司的破产清算申请，并指定天健会计师事务所（特殊普通合伙）、浙江鉴湖律师事务所为万佳公司管理人。2020年8月26日，商隆公司向万佳公司发送主张抵销债务的函件。万佳公司经审查认为，仅以商隆公司主张抵销债务的通知书及未经万佳公司核对原件的相关证据，无法确认商隆公司为适格的债权人及商隆公司对万佳公司享有债权，商隆公司主张的抵销行为于法无据，遂诉至法院。 商隆公司辩称，商隆公司原公司名称为绍兴县广丰印染有限公司（以下简称广丰公司），广丰公司与万佳公司系关联公司，故存在互相抵押的借贷行为。2013年广丰公司通过股权转让的方式转让他人。2016年至2020年，工商银行向法院起诉要求商隆公司为浙江亿丽斯织造有限公司（以下简称亿丽斯公司）提供抵押担保的债务承担抵押责任，通过绍兴市中级人民法院执行，商隆公司提供的抵押物已被处置。而上述抵押担保，由万佳公司提供反担保。因万佳公司亦存在为商隆公司提供抵押担保而承担责任享有对商隆公司的债权。故2020年8月26日，商隆公司向万佳公司寄送要求抵销通知书，要求行使抵销权，符合法律规定。请求法院驳回万佳公司的全部诉讼请求。 为证明其主张，万佳公司向本院提交以下证据： 1.民事裁定书一份，以证明法院受理万佳公司破产清算及管理人指定情况。 2.通知书一份，以证明商隆公司发函向万佳公司主张抵销债务的事实。 对于万佳公司提供的证据1-2，商隆公司对于真实性、合法性、关联性均无异议，认为其向万佳公司提出抵销的主张符合法律规定。 为证明其主张，商隆公司向本院提交以下证据： 3.绍兴市中级人民法院（2016）浙06民初74号民事判决书，以证明商隆公司为亿丽斯公司向工商银行贷款提供抵押担保的事实。 4.债权转让通知书及绍兴市中级人民法院（2019）浙06执异82号民事裁定书各一份，以证明中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司（以下简称华融公司）将其对商隆公司的债权转让给绍兴祥昇资产管理有限公司（以下简称祥昇公司），执行程序中的申请人变更为祥昇公司的事实。 5.绍兴市中级人民法院（2020）浙06执恢13号之三、四民事裁定书，以证明商隆公司为亿丽斯公司提供抵押担保的抵押物被法院拍卖处置，处置价为38248000元的事实。 6.反担保协议一份，以证明万佳公司作为保证人为商隆公司向亿丽斯公司抵押担保提供反担保的事实。 7.通知书及邮寄单各一份，以证明商隆公司向万佳公司提出抵销的事实。 对于商隆公司提供的证据，万佳公司质证认为对商隆公司提供证据3-5的真实性、合法性及关联性均无异议，对于商隆公司提供的证据6的形式真实性无异议，但该担保协议并未生效，反担保协议内容与形式无关，该协议上甲方借款人处盖的是浙江新中天控股集团有限公司（以下简称新中天公司），而并非亿丽斯公司；对于商隆公司提供的证据7，万佳公司确认收到商隆公司关于抵销的通知书，但认为商隆公司未向万佳公司管理人申报债权，相关的债权债务不成立，故商隆公司无权主张抵销。 本院经审理查明，2016年9月29日，本院作出（2016）浙0603破申5号民事裁定书，裁定受理万佳公司的破产清算申请，并指定天健会计师事务所（特殊普通合伙）、浙江鉴湖律师事务所（联合管理人）为万佳公司的管理人。 2020年8月25日，商隆公司向万佳公司管理人寄送通知书一份，载明：2014年8月23日，万佳公司与工商银行签订《最高额抵押合同》一份，约定万佳公司将其所有的位于夏履镇越王峥景区旁的绍兴县国用（2020）字第8-11号、第8-12号、第8-14号合计2000平方米的土地使用权抵押给工商银行，为商隆公司自2014年8月13日至2016年8月27日期间在人民币5040万元最高余额内提供抵押担保，并依法办理了抵押登记。2016年1月14日，工商银行与商隆公司签订《流动资金借款合同》一份，借款金额为3500万元。2016年9月29日，本院受理万佳公司破产一案，并指定管理人。万佳公司在2017年10月30日替商隆公司归还借款本金2680万元。在2017年11月21日，归还借款本金6333294元，合计归还本金33133294元。商隆公司在2015年8月31日与工商银行签订《最高额抵押合同》二份，约定商隆公司将其所有的位于绍兴市柯桥区××道××号，绍兴万国中心Ｃ幢09、10室房产及土地使用权、绍兴市柯桥区马鞍长虹闸村、新钱清村地段房产及土地使用权抵押给工商银行。为亿丽斯公司自2015年8月20日至2017年8月18日期间，在人民币1349万元、2880万元最高额内提供抵押担保，并依法办理了抵押登记。2015年9月22日、10月30日、12月25日，2016年1月8日，工商银行与亿丽斯公司签订《流动资金借款合同》四份，借款金额分别为700万元、2650万元、2000万元、900万元，合计6250万元。同一时间，万佳公司与商隆公司签订《反担保协议》四份，分别为上述四笔借款向商隆公司提供保证，保证方式为连带保证责任，保证范围包括债务本金及利息、违约金、诉讼费用、实现债权费用，保证期间从履行担保责任之日起五年。2016年12月28日，工商银行将上述债权转让给华融公司后，华融公司向浙江省绍兴市中级人民法院申请强制执行。在执行过程中，华融公司将上述债权转让给祥昇公司。经法院执行，二处抵押物被依法拍卖，拍卖价款为38248000元。综上，商隆公司认为鉴于上述双方的互负债务，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）第四十一条之规定，向管理人提出互负债务相互抵销的主张。 万佳公司于2020年8月26日收到上述通知，对商隆公司抵销行为提出异议，于2020年11月13日向本院申请引调，本院于2020年11月18日立案受理。 本院另查明，2016年4月20日商隆公司由原名称广丰公司变更为现名称。 本院认为，引起本案的法律事实发生于民法典实施前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，就法律适用而言，本案依法应适用当时的法律。 本案系破产抵销权纠纷,当事人的争议焦点为商隆公司向万佳公司管理人主张案涉款项进行抵销是否符合法律规定,进而认定商隆公司主张的抵销行为是否有效。本院认为,《企业破产法》第四十条规定:“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的,可以向管理人主张抵销。”第四十八条规定:“债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。”第五十七条规定:“管理人收到债权申报材料后,应当登记造册,对申报的债权进行审查,并编制债权表。”第五十八条规定:“依照本法第五十七条规定编制的债权表,应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的,由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。”根据前述规定,在破产案件中,债权人向管理人主张抵销的前提是债权人据以抵销其债务的债权已经获得确认,而债权的确认须经申报、管理人审核、债权人会议核查、人民法院裁定确认等多个法定程序,其中,管理人经审核未予认可的,债权人还应当通过诉讼途径寻求救济。通过上述法定程序，可以保证抵销债权的真实性、合法性和准确性，从而防止利用虚假债权侵蚀破产财产从而损害全体债权人利益的情况发生。 本案中，商隆公司据以抵销的债权未向管理人进行申报，且万佳公司管理人对商隆公司主张反担保的协议提出异议，认为该协议并未生效，而不认可商隆公司对万佳公司享有债权，说明商隆公司在抵销通知书中要求作为抵销对象的己方债权尚未获得确认，在此情况下，商隆公司提出抵销主张，于法无据。本院对万佳公司要求确认抵销无效的主张，依法予以支持。据此,依照《中华人民共和国企业破产法》第四十条、第四十八条、第五十七条、第五十八条,《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》（2013年7月29日最高人民法院审判委员会通过）第四十一条、第四十二条及《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定,判决如下: 确认被告浙江商隆印染有限公司于2020年8月26日向原告绍兴县万佳房地产开发有限公司主张抵销行为无效。 本案受理费207466元（缓交）,减半收取103733元,由被告浙江商隆印染有限公司负担，限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员 王 萍 二〇二一年二月一日 书记员 俞小婷 附：相关法律条文 《中华人民共和国企业破产法》 第四十条债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销： （一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的； （二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外； （三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。 第四十八条债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。 债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。 第五十七条管理人收到债权申报材料后，应当登记造册，对申报的债权进行审查，并编制债权表。 债权表和债权申报材料由管理人保存，供利害关系人查阅。 第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。 债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。 债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》（2013年7月29日最高人民法院审判委员会通过） 第四十一条债权人依据企业破产法第四十条的规定行使抵销权，应当向管理人提出抵销主张。 管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人财产受益的除外。 第四十二条管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知后，经审查无异议的，抵销自管理人收到通知之日起生效。 管理人对抵销主张有异议的，应当在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销的通知之日起三个月内向人民法院提起诉讼。无正当理由逾期提起的，人民法院不予支持。 人民法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的，该抵销自管理人收到主张债务抵销的通知之日起生效。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。