云南省通海县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0423刑初337号公诉机关云南省通海县人民检察院。被告人：马昌辉，男，1978年9月2日出生，汉族，硕士研究生，企业工作人员，云南锡业房地产开发经营有限公司，户籍所在地云南省昆明市西山区，现住云南省昆明市安宁市。因本案，于2020年5月19日被玉溪市监察委员会采取留置措施。经通海县人民检察院决定，于2020年8月11日被通海县公安局执行刑事拘留，于2020年8月20日被安宁市公安局执行取保候审。辩护人：付宪雄，云南法闻律师事务所律师。辩护人：向琴，云南领正律师事务所律师。云南省通海县人民检察院以通检二部刑诉［2020］282号起诉书指控被告人马昌辉犯受贿罪，于2020年9月17日向本院提起公诉。本院因对本案无管辖权而报请上级人民法院指定管辖，于2020年11月9日收到云南省高级人民法院指定管辖决定书并于当日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。通海县人民检察院指派检察官赵敏、书记员华雅岚出庭支持公诉，被告人马昌辉及其辩护人付宪雄、向琴到庭参加诉讼。现已审理终结。通海县人民检察院指控：2016年至2018年期间，被告人马昌辉利用担任云南锡合房地产开发有限公司总经理、董事长的职务便利，先后多次非法收受云南锡合房地产开发有限公司开发的“云锡·奥城”项目一期劳务承包人高某、曾某送给的人民币现金共计17.6万元，其为高某、曾某在项目工程款拨付方面谋取利益。具体事实如下：2016年初的一天，马昌辉在昆明新亚洲体育城内一饭馆停车场上，非法收受了高某送给的人民币2万元。2016年初的一天，马昌辉在安宁市非法收受曾某送给的人民币现金0.6万元。2017年春节期间的一天上午，马昌辉在昆明市然联大酒店房间内非法收受了曾某送给的人民币现金5万元。2017年的一天，马昌辉在蒙自恒基国际小区内非法收受了曾某送给的人民币现金8万元。2018年3月2日，马昌辉非法收受了曾某以微信转账方式送给其的人民币2万元。针对上述指控事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、电子数据等证据予以证实。公诉机关认为，被告人马昌辉利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五、三百八十三、三百八十六条之规定，构成受贿罪。同时，公诉机关认定被告人具有自首情节。因此，建议判处被告人马昌辉有期徒刑2年至2年零3个月，并处罚金，结合当庭认罪态度决定是否适用缓刑。被告人马昌辉当庭对公诉机关指控的事实、罪名无异议，希望法庭能综合考虑其具有的从轻、从宽情节，给予其免于刑事处罚。辩护人付宪雄提出的主要辩护意见是：1.马昌辉虽收受曾某、高某的款项17.6万元，但马昌辉并未向两人索要过任何财物，是两人主动送给马昌辉。2.马昌辉收受两人钱财后，并未为两人谋取过利益，未给公司造成实际损失，未影响国家机关的正常职能履行。因此，马昌辉并没有利用职务上的便利为两人谋取利益，缺乏受贿罪的构成要件，应宣告马昌辉无罪。辩护人向琴提出的主要辩护意见是：1.对公诉机关指控马昌辉构成受贿罪无异议；2.本案受贿金额小且已依法上缴，马昌辉并未给行贿人谋取非法利益，并未造成国有资产流失等实际危害，并未严重影响国家机关的正常职能履行，且马昌辉有自首、真诚悔罪、积极退赃、避免或减少损害结果发生等法定及酌定减轻从轻的情节，属于犯罪情节轻微，依法可免除刑罚。经本院审理查明，2016年至2018年期间，被告人马昌辉利用担任云南锡合房地产开发有限公司总经理、董事长的职务便利，先后多次非法收受云南锡合房地产开发有限公司开发的“云锡·奥城”项目一期劳务承包人高某、曾某送给的人民币现金共计17.6万元，其为高某、曾某在项目工程款拨付方面谋取利益。具体事实如下：（1）2016年初的一天，马昌辉在昆明新亚洲体育城内一饭馆停车场上，非法收受了高某送给的人民币2万元。（2）2016年初的一天，马昌辉在安宁市非法收受了曾某送给的人民币现金0.6万元。（3）2017年春节期间的一天上午，马昌辉在昆明市然联大酒店房间内非法收受了曾某送给的人民币现金5万元。（4）2017年的一天，马昌辉在蒙自恒基国际小区内非法收受了曾某送给的人民币现金8万元。（5）2018年3月2日，马昌辉非法收受了曾某以微信转账方式送给其的人民币2万元。另查明，被告人马昌辉及其家属于2020年7月29日向玉溪市纪律检查委员会主动上缴涉案赃款17.6万元。上述事实，有如下证据予以证实：1.指定管辖决定书、案件登记表、立案决定书、留置决定书、到案经过，证实：本案受案、立案情况及被告人马昌辉归案的过程。2.调取证据通知书、户口证明、职工登记表、干部履历表、干部考核登记表、入党材料、云南省劳动合同书、干部任免文件，证实：被告人马昌辉的身份信息及其在云锡集团（控股）公司工作、任免职情况。3.证人曾某的证言，证实：其系“云锡·奥城”项目的劳务承包人之一，其为了和马昌辉搞好关系后能多拨付工程款，且不让审计单位砍掉其30万元的工程款，和马昌辉商定，将这30万元的工程款的一半（即15万元）送给马昌辉。其于2016年初的一天，送给马昌辉6000元；于2017年春节后的一天，在昆明市然联大酒店房间内送给马昌辉5万元和两条香烟；于2017年的一天，在蒙自恒基国际小区内，送给马昌辉8万元；于2018年3月2日，通过手机微信转账2万元给马昌辉。总计15.6万元。自双方谈好后，工程款的拨付就顺利了。4.证人高某的证言，证实：其是云南锡合房地产开发有限公司开发的“云锡·奥城”项目一期劳务承包人之一，为了尽快拿到建设资金，于2016年年初的一天，其在昆明新亚洲体育城内一家饭馆停车场上送给马昌辉2万元，如果不是锡合房地产公司掌握着该项目工程资金来源，其也不是找到马昌辉。5.证人刘某1的证言，证实：其于2016年6月担任云南锡合房地产开发有限公司总经理，其前任总经理是马昌辉。其担任公司总经理期间，马昌辉向其打过三、四次招呼，要求在资金拨付上，多倾向于云锡建设集团，理由为云锡建设集团是兄弟单位，且需要做好农民工的维稳工作。6.证人王某的证言，证实：2016年，其在帮其岳父曾某做“云锡·奥城”项目时，在工程结算过程中，出现30万元的争议，在其多次处理无果的情况下，把事情告诉其岳父曾某，随后曾某找到云南锡合房地产开发有限公司总经理马昌辉处理此事。7.证人刘某2的证言，证实：2016年“云锡·奥城”项目一期工程基本结束后，在对工程决算的审核过程中，施工方与工程造价咨询公司在确认过程中产生了主要四部分费用计算的争议。马昌辉没有参与对曾某承包的工程钢筋争议的解决会议。8.证人刘某3的情况说明,证实：云南锡合房地产开发有限公司由于属股东合作公司，在资金审批方面采用双控双签。资金平衡会开完后，审批单交由各部门负责人签字，随后由副总经理、总经理签字，全部签完字后审批单交到财务部。9.被告人马昌辉的供述及辨解，证实：2016年至2018年期间，其在任云南省锡合房地产开发有限公司总经理、云锡地产公司副总经理，全面负责、分管公司的“云锡·奥城”项目管理工作，其先后四次收受“云锡·奥城”项目劳务承包人曾某送给的总共人民币15.6万元，分别为：（1）于2016年春节前的一天，在曾某的项目部办公室，收受曾某送给的现金人民币0.6万元；（2）于2017年春节期间，在然联大酒店，收受曾某送给其的现金人民币5万元；（3）于2017年的一天，在蒙自恒基国际小区曾某的办公室，收受曾某送给其的现金人民币8万元；（4）于2018年3月的一天，通过手机微信收受曾某转给的人民币2万元。其于2016年春节前的一天，在昆明新亚洲体育城内一家饭馆前停车场上，收受“云锡·奥城”项目劳务承包人高某送给的现金人民币2万元。上述收受钱财均已被其全部用于日常生活开销。其与曾某、高某之间不存在债权债务关系，曾某、高某两人向其送钱的原因是为了让其公司在支付工程款时多向云锡建设集团倾斜，好让他俩能多拿到一点工程款。之后其在资金有限的情况下，在研究资金平衡时重点考虑曾某所在的云锡建设集团。10.调取证据通知书、微信转账明细证明，证实：普炳章于2018年3月2日通过微信转账方式向马昌辉行贿人民币2万。11.调取证据通知书、公司简介、营业执照、章程、企业登记表、股权变更资料、托管经营协议、情况说明、会议决议，证实：（1）本案涉及相关公司的注册登记及变更信息；（2）云南锡业集团（控股）有限责任公司系国有控股有限责任公司；（3）2009年6月，云南锡业房地产开发经营有限公司成为云南锡业集团（控股）有限责任公司全资控股的国有房地产公司；（4）2017年6月，云南锡业集团（控股）有限责任公司将云南锡业房地产开发经营有限公司100%股权转让给云南省国有资产经营公司全资子公司云南磐恒置业有限公司，云南磐恒置业有限公司又委托云南锡业集团（控股）有限责任公司对云南磐恒置业有限公司实施整体托管经营。12.调取证据通知书、“云锡·奥城”项目一期工程中标通知书、建设工程施工合同、专项工程施工合同、项目承包管理协议、价格确定的协议、竣工结算的审核报告、竣工验收报告、支付凭证，证实：（1）“云锡·奥城”项目一期工程的承包、转包及劳务分包情况，建设施工情况及工程款项支付情况；（2）曾某、高某两人为该项目工程的劳务分包人。13.查封/扣押通知书、查封/扣押财物清单、中国农业银行转账汇款回执单、主动上交涉案款的情况说明、结算票据，证实：被告人马昌辉及其家属于2020年7月29日主动上缴涉案赃款17.6万元。14.查封/扣押通知书、退还返还查封财物通知书、清单、存根、电子数据检查笔录、电子数据提取固定清单、图片记录表、手机取证报告、光盘，证实：监察机关扣押手机、送检手机及退还手机的相关情况。以上证据，均系监察机关依据法定程序收集，并经庭审举证、质证，内容真实、合法，足以认定。本院认为，被告人马昌辉利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计人民币176000元，数额较大，其行为已构成受贿罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人马昌辉在接到监察委调查人员电话通知后，主动到案并如实供述自己所犯罪行，系自首，依法可从轻或者减轻处罚。被告人马昌辉及其家属主动上缴涉案赃款和缴纳罚金，可以酌定从轻处罚。公诉机关指控被告人马昌辉犯罪的事实、罪名、情节成立，本院予以确认。辩护人付宪雄提出马昌辉没有利用职务上的便利为他人谋取利益故不构成受贿罪的辩护意见。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款第（二）项规定：“明知他人有具体请托事项的”，应当认定为“为他人谋取利益”。本案中马昌辉明知曾某、高某是为了在工程款拨付上有所倾斜而收受钱财，其行为符合受贿罪的认定标准，故对辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人向琴及被告人马昌辉提出应对马昌辉免于刑事处罚的意见，与被告人马昌辉收受贿赂的次数、金额等本案实际不符，本院不予采纳。辩护人所提的其余辩护意见，有理部分，本院已考虑。综上所述，为维护国家机关的正常工作秩序及国家工作人员的廉洁性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第三百八十六条，第六十七条第一款，第六十二条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人马昌辉犯受贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币100000元（罚金限判决生效之日缴纳）。缓刑考验期限从本判决确定之日起计算。二、现暂存玉溪市监察委员会的涉案赃款人民币176000元，依法没收上缴。三、随案移送光盘一张，附卷保存。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  戴 坤人民陪审员  合有祥人民陪审员  樊 秀二〇二一年二月五日书 记 员  董 晓