辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终2603号上诉人(原审被告)：亚太财产保险有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市和平区南五马路181号。负责人：吴迪，系该公司经理。委托诉讼代理人：钟天瑶，该公司员工。被上诉人(原审原告)：李庆佳，男，1991年2月27日出生，汉族，住辽宁省康平县。委托诉讼代理人：王哲,北京市京师(沈阳)律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：于凤春，女，1979年7月24日出生，汉族，现住址沈阳市沈北新区。被上诉人(原审被告)：王治勇，男，1977年5月26日出生，汉族，现住址沈阳市沈北新区。被上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市沈河区大西路291号。上诉人亚太财产保险有限公司沈阳中心支公司（以下简称亚太保险公司）因与被上诉人李庆佳、于春凤、王治勇、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2020）辽0113民初6716号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。亚太财产保险有限公司沈阳中心支公司的上诉请求：一、请求依法撤销或改判一审判决第二项(涉及金额81213.77元)。二、请求依法判令被上诉人承担上诉费。事实和理由：一、一审法院在李庆佳伤残鉴定不合理的情况下判例被上诉人赔偿伤残赔偿金及被抚养人生活费属于认定事实不清。被上诉人李庆佳伤残经交警队委托，未通知上诉人或法院陪同鉴定，且结合李庆佳伤情，应不涉及伤残；另鉴定时李庆佳有内固定在位，无明确医嘱写明内固定不取出，不符合沈阳中院发布的《机动车交通事故责任纠纷案件审判实务问题解答》关于伤残等级鉴定时机选择如何把握这一问答中的解答，故对李庆佳伤残等级不予认可，请求贵院支持上诉人提起的伤残重新鉴定。一审法院未参照沈阳中院意见，支持被上诉人李庆佳伤残诉请及相应被抚养人生活费诉请，判令上诉人承担伤残及被抚养人生活费相关赔偿责任，属认定事实不清。二、一审法院判决上诉人赔付被抚养人生活费不合理，属证据不足。沈阳市中级人民法院关于机动车交通事故责任纠纷案件审判指引第33条中规定，被上诉人李庆佳母亲55周岁，不符合被扶养人60周岁条件，所提供证据不足以证明其丧失劳动能力。丧失劳动能力应以劳动能力鉴定为依据，而一审法院在未对李庆佳母亲进行劳动能力鉴定的情况下，判定其丧失劳动能力，判决上诉人赔偿被扶养人生活费，明显属证据不足、认定事实不清；三、一审法院按月均7375元月判定误工费标准属于证据不足、认定事实不清。一审法院在判定误工标准时，考虑疫情，未对2020年3、4月份工资进行月均收入计算取值，按疫情前月均工资计算，但2020年5月仍为疫情期间，一审法院按高于疫情期间工资标准判决属认定事实不清；被上诉人李庆佳月均工资超五千，未提供国家合理居民收入应缴纳的个人所得税完税证明，一审法院在未确定其收入合法性的情况下，判例上诉人赔偿超5000元月标准的误工费，属证据缺失、判决不当。综上，上诉人为维护自身合法权益，特向贵院提起上诉，请贵院依法审理并支持上诉人的上诉请求。李庆佳辩称，一审法院判决正确，应予维持。李庆佳向一审法院的诉讼请求为：1、请求判令亚太保险公司、于春凤、王治勇、平安保险公司赔偿医疗费40760.77元、住院伙食补助费4600元、营养费9000元、护理费7722元、残疾赔偿金63640元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费44406元、误工费29496元、残疾辅助器具费85元、交通费2000元、复印费11元、鉴定费1720元、财产损失4500元，共计212940.77元。2、请求判令诉讼费用由于春凤、王治勇承担。一审法院认定事实：2020年5月26日，在虎石台建设北二路长吉物流门前，于春凤驾驶辽Ａ×××××机动车与李庆佳发生交通事故，造成李庆佳受伤。经沈阳市公安局交通警察支队沈北新区大队认定，于春凤承担此次事故的全部责任。李庆佳受伤后自2020年5月28日至2020年7月13日在沈阳市骨科医院住院治疗46天，住院期间二级护理，支付医药费40760.77元。2020年10月9日沈阳医学院司法鉴定所出具鉴定意见：李庆佳左锁骨粉碎性骨折致左肩关节功能障碍的伤残程度为十级，护理期为自受伤之日起60日，误工期为120日，营养期为90日。李庆佳庭审中陈述,其内固定物医嘱后续不需要取出。关于误工费，李庆佳提供其所在“饿了么”平台上宁波新盈网络科技有限公司支付送餐工资的查询交易记录并辅之以银行转账明细，证明2019年10月20日至2020年1月20日4个月计发上月工资平均为每月7375元，2月29日计发半个月工资4980元，3、4月因疫情影响没有收入，5月份开工后与月底出现事故，5月份工资于2020年6月23日计发3195元。庭审中，李庆佳提供村委会证明一份、户口本一份，独生子女证明一份，住院病案一份用以证明李庆佳母亲张玉秋1965年6月22日出生，李庆佳为独子，张玉秋患有颅内动脉瘤，并于零（20）16年9月14日入院手术治疗，需要李庆佳抚养，要求给付被扶养人生活费44406元。保险公司辩称李庆佳主张的被抚养人张玉秋未达到60周岁。另查，辽Ａ×××××号车辆的登记车主为王治勇，与于春凤共同共有该车辆。该车辆在亚太保险公司投保了交强险，在平安保险公司投保了商业第三者责任险100万元含不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为:因交通事故致使他人人身及财产受到损失的，应按其所负的事故责任承担相应的侵权赔偿责任。在本案中，交警部门认定于春凤负事故全部责任，故车辆所有人于春凤、王治勇应当负全部民事赔偿责任。因肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，故李庆佳的损失应当首先由保险公司在保险限额范围内承担赔偿责任,超出保险限额和范围部分由于春凤、王治勇承担。本案中，李庆佳花费医疗费40760.77元、住院伙食补助费4600元、护理费7722元、残疾赔偿金63640元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费85元、复印费11元在法律规定的范围内，予以认定；鉴定费的数额因李庆佳未能提供证据证明，不予支持；营养费酌定为4500元；交通费酌定为1000元；关于误工费，李庆佳提供了工资银行转账流水证明其在正常工作条件下，平均工资为7375元，予以采信，其误工费应为29500元（7375/30×120）；关于被抚养人生活费,应根据抚养人丧失劳动能力程度,按照受诉法院所在地上一年度城镇常住居民人均生活消费支出标准计算，被抚养人其母亲于张玉秋于1965年6月22日出生,至2020年10月9日李庆佳定残之日已满55周岁的法定退休年龄，应予赔偿，给付标准按照2020年度辽宁省全体居民人均消费支出22203元计算，该被抚养人生活费为44406(22203元/年×20年×10%)，该费用计入残疾赔偿金项下一并予以赔偿；关于财产损失，虽然保险公司辩称道路交通事故责任认定书中没有财产损失的记载，但从李庆佳受伤的情形看，存在车辆损失应当在情理之中。关于损失的数额，虽然李庆佳提供了购车收据、合格证及保修单等能够证明购买车辆的价格，但因李庆佳未能提供车辆报废或维修费用的证据，导致车辆损失无法确认，酌定为500元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款的规定，判决如下：一、亚太财产保险有限公司沈阳中心支公司在交强险限额内赔偿李庆佳医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金105000元、财产损失500元;二、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿李庆佳医疗费30760.77元、住院伙食补助费4600元、营养费4500元、残疾赔偿金3046元、护理费7722元、残疾辅助器具费85元、交通费1000元、误工费29500元；三、于春凤、王治勇赔偿李庆佳复印费11元；上述款项，于判决发生法律效力之日起十日内付清。四、驳回李庆佳其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1564元，减半收取782元，由于春凤、王治勇负担。二审中，亚太保险公司提交新证据：骨科医院门诊病历，明确内固定物不需取出，证明鉴定符合法律规定。亚太保险公司质证意见：无异议。本院二审依法确认一审法院查明的其他事实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于鉴定报告。公安交警部门依法委托有鉴定资质的鉴定单位对李庆佳的伤残等级予以鉴定，亚太保险公司主张鉴定结论有误未能提供充分证据，故一审法院采信鉴定结论并无不妥。另，李庆佳提供相关医嘱，明确内固定物不取出，鉴定条件已经具备，故对亚太保险公司该上诉请求不予支持。关于被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释（2020修正）》第十七条，60周岁以下一般按20年计算，但超过六十周岁的年龄每增加一岁减少一年。李庆佳母亲55周岁，以务农为生，无退休金、养老金等收入来源。李庆佳提交了其母亲患有颅内动脉瘤诊断病历，有住院病案及村委会（大队）证明丧失劳动。故一审法院认定亚太保险公司承担被扶养人生活费并无不妥，本院予以确认。关于误工费。李庆佳2020年5月底发生事故，6月份我国疫情已经恢复，工作基本常态，一审法院按照李庆佳银行流水的平均收入计算误工标准并无不妥，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1564元，由亚太财产保险有限公司沈阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 范 猛审判员 李 丽审判员 宋丽娜二〇二一年二月二十二日法官助理吕志真书记员赵明川本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。