广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤08民终314号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司，住所地：湛江开发区绿华路12号锦绣华景综合楼第五层E16单元。统一社会信用代码：914×××××××××××。负责人：李柯，总经理。委托诉讼代理人：林水奎，该公司职员。被上诉人（原审原告）：洪光兴，男，汉族，1955年9月2日出生，住址：广东省廉江市××××××××××。公民身份号码：440××××××××××××。委托诉讼代理人：刘李刚，男，汉族，1987年10月10日出生，住址：广东省廉江市×××××××××××××××。公民身份号码：440××××××××××××。原审被告：蔡选，男，汉族，1976年8月6日出生，住址：广东省廉江市××××××××××。公民身份号码：440××××××××××××。上诉人浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司因与被上诉人洪光兴、原审被告蔡选机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2020）粤0881民初107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司的委托诉讼代理人林水奎、被上诉人洪光兴的委托诉讼代理人刘李刚到庭参加了诉讼。原审被告蔡选经本院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判上诉人赔付被上诉人洪光兴104149.7元，不服金额21450元（护理费不服9450元，后续治疗费不服12000元）；二、一二审案件受理费由被上诉人承担。一、护理费。伤者的伤者达不到两人护理的标准，结合第一治疗安铺医院的证明伤者并不需要两人护，一审法院判决两人护理是不合理的。二、后续治疗费伤者的后续治疗费并没有真实发生，没有相关的治疗发票证据来主张，应待其真实发生后以实际为准三、案件受理费依机动车交通事故责任强制保险条款第十条下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：绝对不赔“(四)因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”案件受理费，不属于交强险、商业险的承担范围内，但是一审法院判由上诉人承担明显不合理。被上诉人洪光兴辩称，我方请求维持原判。洪光兴向一审法院起诉请求：一、判令浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司、蔡选赔偿因交通事故给洪光兴造成的损失127139.6元；二、判令浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司、蔡选承担诉讼费。一审法院认定的事实：2019年8月25日下午，蔡选驾驶粤G×××××号小型轿车由安铺环卫站往安铺一小方向行驶，16时50分许，行至事发十字路口路段时，与洪光兴驾驶从安铺镇环卫站往安铺镇碧桂园方向右转弯行驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成洪光兴受伤，两车损坏的道路交通事故。2019年9月12日，廉江市公安局交通警察大队作出第440××××××××××××076号《道路交通事故认定书》，认定蔡选承担事故的主要责任，洪光兴负次要责任。洪光兴受伤后即被送往廉江市安铺镇卫生院治疗至2019年8月26日，后转院廉江人民医院住院治疗至2019年10月27日止，两次共住院63日，用去医疗费用39063.8元（1649.8元+37414元）。其被诊断：1.右肩锁关节脱位2.右侧第三腋肋骨折3.全身多处挫擦伤。出院后，洪光兴自行申请广东申正法医临床司法鉴定所对其伤残程度鉴定、后续治疗费用评估及法医临床文证审查进行鉴定，2019年11月29日，广东申正法医临床司法鉴定所作出广申司鉴所[2019]临鉴字第570号《鉴定意见书》，意见为:1、评定洪光兴右肩锁关节脱位内固定术后构成十级伤残；2、评估洪光兴后续拆除右锁骨钢板螺钉内固定物的费用为12000元。洪光兴因此用去鉴定费2700元。在诉讼中，保险公司对洪光兴的伤残程度有异议，并申请重新鉴定，一审法院予以准许，依法委托广东中博法医临床司法鉴定所对洪光兴的伤残进行重新鉴定，但经一审法院通知保险公司限期缴纳鉴定费后，保险公司拒绝缴纳鉴定费，鉴定所终止本次重新鉴定。蔡选驾驶的粤G×××××号小型轿车属其所有，在保险公司购买了交强险及第三者责任保险(保险限额100万元，购有不计免赔)，本事故发生在两保险的保险期限内。洪光兴属城镇居民，因赔偿问题，洪光兴于2020年1月6日诉至一审法院，请求处理。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定的事实清楚，作出的责任认定正确，一审法院予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”的规定，蔡选应根据所承担的事故责任对洪光兴在本次交通事故中的损失予以赔偿。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》规定，核实洪光兴的各项损失为：1.医疗费39063元。依照《解释》第十九条的规定，根据洪光兴提供的广东省医疗收费票据及费用清单，确定洪光兴医疗费39063.8元，但洪光兴主张39063元，是其对自己权利的处分，一审法院予以支持。2、住院伙食补助费6300元。依照《解释》第二十三条的规定，洪光兴住院63日，其住院伙食补助费为6300元（100元/天×63日）。3、营养费500元。根据《解释》第二十四条的规定，结合洪光兴伤情为十级伤残情况，计得营养费500元(5000元×10%)。4、护理费18900元。洪光兴共住院63日，在廉江市人民医院住院62天期间医嘱两人护理，根据《解释》第二十一条的规定及洪光兴的伤情，一审法院支持洪光兴63日均由2人护理的护理费，计得18900元（150元/日/人×63日×2人）。5、交通费1890元。根据《解释》的第二十二条规定，按30元/日的标准，计算洪光兴住院63日的交通费为1890元(30元/日×63日)。6、残疾赔偿金67305.6元。根据《解释》第二十五条第一款的规定，洪光兴于1955年9月2日出生，于2019年11月29日定残十级伤残，洪光兴残疾赔偿金应按一审法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准42066元/年计算十六年，计得67305.6元（42066元／年×16年×10%）。7、精神损害抚慰金7000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，本案交通事故造成洪光兴的一项十级的伤残后果，给洪光兴的精神造成一定伤害，洪光兴请求精神损害抚慰金7000元合理，一审法院予以支持。8、后续治疗费12000元。根据鉴定意见书确认洪光兴后续治疗费12000元。洪光兴以上损失合计152958.6元，其中属于交强险医疗费赔偿限额内的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计57863元，属于死亡伤残赔偿限额内的护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合95095.6元。粤G×××××号小型轿车在保险公司购买了交强险及第三者责任险，蔡选在事故中承担主要责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；……”和《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”的规定，保险公司应在交强险限额内先对洪光兴的损失承担赔偿责任，不足部分在商业第三者险中根据蔡选在事故的主要责任承担70%赔偿责任。又因交强险的责任限额包括医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元。因此，保险公司应向洪光兴在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金95095.6元；不足部分33504.1元[(57863元-10000元)×70%]，并未超过1000000元的商业第三者责任险限额，由保险公司赔偿给洪光兴。事故发生后，蔡选垫付了3000元给洪光兴，保险公司垫付了10000元给洪光兴，均应予抵减，抵减后，保险公司尚应赔偿125599.7元（10000元+95095.6元+33504.1元-10000元-3000元）。蔡选垫付的3000元，因其没有提起反诉，一审法院不予处理，由其与保险公司自行处理。一审法院判决：一、限浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿人民币125599.7元给洪光兴。二、驳回洪光兴的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述判项确定的给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1421.4元，由洪光兴负担15.4元，浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担1406元。二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对上诉人没有提出请求的，本院不予审理并予以确认。本案的争议焦点是：一审判决认定的护理费、后续治疗费以及案件受理费的负担是否正确。关于护理费。一审期间，洪光兴提交了廉江市人民医院出具的《疾病诊断证明书》，处理意见记载“住院期间留陪贰人，加强营养”。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，洪光兴已提交了医疗机构的意见明确其护理人数为贰人，一审判决认定其护理人数为贰人并无不当，本院予以维持。上诉人提出一审判决认定两人护理不合理的主张和抗辩，本院不予采纳。关于后续治疗费。涉案交通事故发生后，洪光兴自行委托了广东申正法院临床司法鉴定所对其伤残程度及后续治疗费用进行鉴定，广东申正法医临床司法鉴定所作出广申司鉴所[2019]临鉴字第570号鉴定意见书，评定洪光兴的后续治疗费为12000元。上诉人浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司在一审期间申请对洪光兴的伤残程度进行重新鉴定，一审法院予以准许，并依法委托广东中博法医临床司法鉴定所对洪光兴进行重新鉴定，但浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司未在指定期限内缴纳鉴定费，视为其放弃重新鉴定并认可洪光兴委托的广东申正法医临床司法鉴定所作出的广申司鉴所[2019]临鉴字第570号鉴定意见书。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，洪光兴已提交鉴定意见书证明其后续拆除右锁骨钢板螺钉内固定物的治疗费为12000元，其请求在本案中与已经发生的医疗费一并赔偿的应予以支持。一审判决认定洪光兴的后续治疗费为12000元正确，本院予以维持。上诉人提出后续治疗费并没有真实发生，没有相关的治疗发票予以佐证，应待其真实发生后以实际为准的主张和抗辩，本院不予采纳。关于案件受理费的负担。涉案事故发生后，洪光兴多次向浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司提出理赔，浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司作出肇事车辆的交强险及商业第三者责任险的承保保险公司，对洪光兴提出的理赔要求消极理赔，导致洪光兴需要通过法律途径进行维权。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定，浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本案中应负担其败诉部分的诉讼费用。一审判决认定浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司应对其败诉部分负担诉讼费正确，本院予以维持。上诉人提出案件受理费不属于交强险、商业险的承担范围，一审判决由上诉人承担不合理的主张和抗辩，本院不予采纳。综上所述，上诉人浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费336.25元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴春鸿审 判 员 陈志清审 判 员 吴春蕾二〇二一年二月二十五日法官助理 麦国艳书 记 员 沈小莉附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。