湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂28民终185号上诉人（原审原告）：湖北省地质勘察基础工程有限公司。住所：武汉市武昌区武珞路473号。统一社会信用代码：91420000177566464U。法定代表人：肖枭。委托诉讼代理人：杨建连，湖北中利律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：秦绍华，男，1963年12月14日出生，汉族，重庆市云阳县人，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：管发东，重庆竞立律师事务所律师。代理权限为特别授权。原审原告：谭代锋，男，1969年2月13日，土家族，湖北省恩施市人，住湖北省恩施市。上诉人湖北省地质勘察基础工程有限公司因与被上诉人秦绍华、原审原告谭代锋劳务合同纠纷一案，不服湖北省恩施市人民法院（2019）鄂2801民初5043号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。湖北省地质勘察基础工程有限公司上诉请求：1、请求撤销恩施市人民法院（2019）鄂2801民初5043号民事判决，并依法改判，支持上诉人一审诉讼请求或发回重审；2、本案诉讼费、上诉费等一切诉讼相关费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、被上诉人“并未按照合同约定以及上诉人公司技术人员安排施工”；被上诉人在履行《超前地质钻探劳务合同》过程中挑肥拣瘦只做简易钻孔，不做难度较大钻孔，并且无理由停工，给上诉人造成了巨大的损失，上诉人为避免损失的进一步扩大不得不将被上诉人“挑肥拣瘦”部分工程发包给案外人彭乐林、杨新华施工。2、上诉人与被上诉人于2016年5月28日形成的《结算书》系阶段性工程计量的结果，并非最终的债权债务清算结果，一审法院认定“结算书可视为对该合同的全面结算”错误，结算和决算有本质的区别，结算书是由施工单位所出具的工程量，决算书是由承包方所出具的工程合格及竣工依据，必须有监理、现场工程师及公司盖章。结算可以分阶段结算，即当年开工当年不能竣工的工程或单位工程按照工程形象进度，划分不同阶段进行结算。二、上诉人有权向被上诉人主张赔偿损失，上诉人在一审中向被上诉人主张的损失具有事实依据和法律依据，上诉人的请求依法应得到支持。上诉人的损失包括：1、被上诉人所作劳务工程质量不合格部分，该损失已经发生，根据合同约定，理应赔偿给上诉人。2、上诉人为避免损失进一步扩大，将应由被上诉人完成的劳务工程发包给案外人彭乐林、杨新华所形成的差价，该损失已经发生，根据合同法规定，被上诉人理应赔偿给上诉人。3、因被上诉人无故停工，导致上诉人被甲方额外罚款5万元，该损失由被上诉人造成，被上诉人理应赔偿给上诉人。秦绍华辩称，请求驳回上诉，维持原判。理由为：1、我们认为一审法院认定的事实是正确的。（2019）鄂2801民初5014号案件的判决书已经生效，该生效判决已经认定的事实是不需要再举证证实的，上诉人对该案没有上诉，应该视为上诉人对该案认定事实的认可。上诉人提供的彭乐林、杨新华钻探深度的数据与被上诉人的钻探深度差不多，不存在上诉人所称的挑肥拣瘦。2、我们认为上诉人无权向被上诉人主张损失，上诉人主张的各项损失无事实及法律依据，上诉人提供的证据也无法证实损失的存在。原审原告谭代锋未向本院进行陈述。湖北省地质勘察基础工程有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告经济损失208456元；2、判令由被告承担本案的全部诉讼费。庭审中原告变更第1项请求为290078.3元。一审法院认定事实：湖北省地质勘查基础工程有限公司将其承包的中铁大桥局银北高速路一工区所有桩基超前钻探业务分包给秦绍华施工，2015年10月1日，双方签订《超前地质钻探劳务合同》，该合同载明：“超前地质钻探劳务合同委托人（甲方）：湖北省地质勘察基础工程公司承揽人（乙方）：根据《中华人民共和国合同法》和有关法律法规，经双方协商一致签订本合同。一、钻探施工承包内容甲方把中铁大桥局银北高速路一工区所有桩基础超前钻探业务由乙方承包施工。二、钻探施工承包技术要求：无三、工程计价依据和标准经双方协商，本工程的钻探成果需经现场工程技术人员验收合格，以现场技术人员签署的勘探签证单作为本工程的钻探施工承包结算依据：钻探施工结算标准：施工超前钻探按综合单价每米100元包干计取（不含税金，若有税金由甲方按实支付）。四、付款方式本工程钻探按月进度付款，本项工程结算金额按最后实物工作量进行结算，以现场工程技术人员签署的签证单为准。每月25日计量到项目部，次月10日前支付计量款的70%，工程完工时付清已计量款，未计量款在完工次月10日以前一次性支付。五、甲方责任1、甲方负责协调现场水电，并由甲方出资引水到现场。2、协调项目部及施工现场青苗赔偿，保障乙方施工作业。3、按钻机设备数量3000元每月每台借支给乙方做生活费，并在最后结算款中扣除。4、若因甲方原因导致乙方窝工及重复搬家，按1000元每台每天补偿乙方损失。重复进出场费用由甲方承担。六、乙方责任按甲方技术要求施工，并按甲方现场下达的任务书完成。若因乙方施工质量不合格，由乙方无偿返工。七、施工安全：为了工程顺利完成，乙方在施工过程中要切实做好安全文明施工，乙方自行负责现场勘察工作期间的安全生产及保安工作，施工中所发生的一切安全生产事故的经济损失及法律责任均由乙方承担，甲方概不负责。八、其他未尽事宜，甲乙双方协商解决。本协议一式四份，甲乙双方各执两份。本协议由双方法定代表人或委托代理人签字后生效。在双方履行完协议规定的义务后，本协议终止。甲方（签字）：谭代锋乙方（签字）：秦绍华签订日期：2015年10月1日”。合同签订后，秦绍华按照合同约定以及湖北省地质勘查基础工程有限公司技术人员安排施工，2016年5月28日双方经过结算，谭代锋代表湖北省地质勘查基础工程有限公司向秦绍华出具结算书一份，该结算书载明：“结算书甲方：湖北省地质勘察基础工程公司乙方：秦绍华工程名称：建恩高速公路土建工程（中铁大桥局银北高速路一工区桩基超前钻探业务）完成钻探工作量合计4150米，大写：肆仟壹佰伍拾米。结算总价415000元，大写：肆拾壹万伍仟元整。汇款账号：建设银行重庆市云阳县支行外滩分理处，姓名：熊英，卡号：62×××99甲方：湖北省地质勘察基础公司（委托代表）谭代锋（签名）乙方：秦绍华（打印名）2016年5月28日”。湖北省地质勘查基础工程有限公司出具结算书后，秦绍华就未再施工，湖北省地质勘查基础工程有限公司将剩余部分发包给其他施工队施工。湖北省地质勘查基础工程有限公司支付工程款29万元，分别为：2015年12月31日支付17万元；2016年1月20日支付7万元；2017年1月25日支付5万元。剩余款项，秦绍华多次催讨无果，遂诉至该院，该案审理中，湖北省地质勘查基础工程有限公司就其损失提起诉讼，请求判决支持其诉请。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。双方签订的《超前地质钻探劳务合同》，是湖北省地质勘察基础工程公司与秦绍华真实意思表示，不违反法律规定，予以确认。合同履行过程中，双方就已履行的部分进行了结算。结算以后，秦绍华未继续施工，湖北省地质勘察基础工程公司按照结算书的要求，支付了部分欠款，结算书可视为对该合同的全面结算。湖北省地质勘察基础工程公司主张结算书是阶段性的结算，但未举证证实在此次结算书出具前的每月或者阶段性的结算账单，予以佐证，其主张不予支持。关于谭代锋在本案即主张是职务行为，又以原告的身份主张权利，明显不当，应予驳回。关于湖北省地质勘察基础工程公司请求秦绍华赔偿损失，双方在合同中约定：“乙方责任按甲方技术要求施工，并按甲方现场下达的任务书完成。若因乙方施工质量不合格，由乙方无偿返工。”根据合同约定属于不明确、具体。湖北省地质勘察基础工程公司应该在结算时将导致的损失应予确定。合同中双方亦未约定完成合同的工期，合同至今是否已经解除、还是需要继续履行。就湖北省地质勘察基础工程公司的损失部分，虽然列举了部分证据，但是不足以证明其损失的客观性、关联性、真实性，不予采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告湖北省地质勘察基础工程公司的诉讼请求。案件受理费5651元，由原告湖北省地质勘察基础工程公司承担。二审期间，上诉人湖北省地质勘察基础工程公司及原审原告谭代锋未向本院提交证据。被上诉人秦绍华提交（2019）鄂2801民初5014号民事判决书复印件一份、收款回单复印件一份、执行结案通知书复印件一份，拟证明（2019）鄂2801民初5014号案件已经生效并履行完毕。湖北省地质勘察基础工程公司质证，对真实性无异议。该案未上诉是因为本案上诉人要招投标，不能涉诉。且上诉人确实尚欠被上诉人劳务费125000元，该案判决结果正确，但是该案未上诉并不证明上诉人对该案认定的事实予以认可。本院认证，被上诉人该份证据系法院生效法律文书，本院予以采信。二审查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，“当事人对自己的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”；第二款规定，“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”。从本案查明的事实看，上诉人湖北省地质勘察基础工程有限公司与被上诉人秦绍华在合同履行过程中，已就合同履行的部分进行了结算。上诉人按照结算书的要求，支付了部分欠款，结算书可视为对该合同的全面结算。上诉人现主张结算书系阶段性工程计量的结果，因被上诉人单方违约导致其损失的理由在一审、二审均未提供证据证实，亦未提供在此次结算书出具前的每月或者阶段性的结算账单予以佐证，故上诉人应承担举证不能的法律后果。上诉人认为原审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原审判决，改判如其诉请，但其在二审中没有新的事实和理由，也没有提交新证据佐证自己的主张。本院认可原审法院对事实的分析认定及对相关法律法规的理解与适用，上诉人的主张缺乏事实及法律依据，故对其上诉请求，本院不予支持。综上所述，湖北省地质勘察基础工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人湖北省地质勘察基础工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 向 蕾审判员 陈 敏审判员 覃恩洲二〇二一年二月二十五日法官助理苏蜀书记员苏蜀