江西省抚州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2021）赣10刑终46号原公诉机关江西省南丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）李卫华，男，1974年10月14日出生于江西省南丰县，汉族，初中文化，住南丰县。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年8月10日被南丰县公安局刑事拘留，同月21日被南丰县公安局取保候审。2019年12月2日因涉嫌犯盗窃罪被南丰县公安局刑事拘留；次日被南丰县公安局取保候审。2020年1月2日被南丰县人民检察院取保候审。同年7月28日由本院决定取保候审。辩护人邱志平，江西三松律师事务所律师。原审刑事附带民事诉讼原告人黄某，男，1976年12月9日出生，汉族，南丰县人，村医生，住南丰县，系本案被害人。南丰县人民法院审理南丰县人民检察院指控原审被告人李卫华犯抢劫罪刑事附带民事一案，于2020年12月14日作出（2020）赣1023刑初98号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人李卫华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问了原审被告人李卫华，听取了辩护人的意见。认为本案事实清楚，可以不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2017年8月9日19时许，被告人李卫华来到琴城镇新建路一中巷，趁被害人黄某及其妻子欧某出门散步后，采用金属开锁工具打开黄某二楼宿舍大门准备进入户内盗窃时，被散步回到家里的黄某夫妻发现，黄某用右手挽住李卫华的脖子，李卫华为挣脱使劲掰开黄某的右手往一楼逃跑，导致黄某的右手受伤。黄某在李卫华逃跑过程中打了李卫华的脸部和胸部，李卫华逃跑至一楼时被黄某和一名过路群众抓住。经鉴定，被害人黄某因外伤致右手第5掌骨骨折，构成轻伤二级。被告人李卫华为挣脱黄某导致黄某受伤共花费医疗费102元，在外敷药费600元，鉴定费800元，交通费300元。原判认定上述事实的证据有：1、受案登记表、立案决定书记载，2017年8月9日，南丰县公安局决定对黄某被盗案立案侦查。2、拘留证、取保候审通知书记载，被告人李卫华于2017年8月10日被南丰县公安局刑事拘留，同月21日被南丰县公安局取保候审；2019年12月2日被刑事拘留，次日被取保。3、犯罪嫌疑人的基本情况，常住人口信息表记载，被告人李卫华出生于1974年10月14日，2001年因犯盗窃罪被判刑。4、归案情况说明记载，2017年8月9日20时许，南丰县公安局把被现场群众抓获的被告人李卫华带回该局进行调查。5、被害人黄某的陈述记载，2017年8月9日19时许，其和妻子欧某吃完晚饭后一起出去散步，看到一名穿黑色衣服的男子在楼下，到了20时20分许，其和欧某回到家，用钥匙打开门进去了。打开客厅的灯后其进卧室，其发现一名男子从卧室往外跑，其从后面用右手挽住这名男子的脖子，这名男子一直在挣扎并试图用手掰开其的右手往外跑，把其的右手掰得脱臼。其一直用手挽住这名男子的脖子，这名男子跑到一楼时才有过路群众帮忙一起将这名男子按在地上，之后其打了110报警。这抓的男子被其挽住时不安分，一直想跑，其用手打了他的脸部和胸部。其家门窗没有被撬，家里被盗了现金。6、证人欧某的证言记载，2017年8月9日19时许，其和丈夫黄某从家中出去散步，到了20时20分许，其和黄某散步回了家，到家后黄某反锁门后往卧室走，没走几步其听到黄某“呀”了一声。这时其看到有一名男子从其家卧室跑出来，黄某在后面追，追到大门时抓住了这名男子，那名男子弄了一段时间的门锁后把门打开后往外跑，黄某追那名男子，其打了110报警。其下楼后看到黄某在一楼抓住了那名男子，放在家里钱包里的钱被那名男子偷了。其听黄某说他右手抓住那名男子，那名男子使劲想掰开他的右手，他的右手被小偷掰得骨折了。7、被告人李卫华的供述与辩解记载，其只开了锁打开了黄某家的大门而没有进入到黄某家盗窃。其身患肝癌，丧失劳动能力，黄某扣住其脖子时没有反抗，其被黄某殴打。8、被告人李卫华及其辩护人提供的李卫华疾病证明、伤势鉴定以及劳动能力鉴定书、鉴定许可证和鉴定人员资质证记载，被告人李卫华身患肝恶性肿瘤，2017年8月9日李卫华逃跑时被黄某殴打，身体损伤构成轻微伤，李卫华劳动能力评定为丧失劳动能力。鉴定机构和鉴定人员均具法定资质。9、现场勘验笔录、现场平面示意图、现场照片记载，被告人李卫华盗窃地为南丰县琴城镇新建路一中巷11号202室，该房具体位置和概貌情况。10、扣押决定书、扣押清单记载，公安机关扣押了李卫华身上人民币1015元，金属开锁工具19个等物品。11、南丰县公安局鉴定聘请书、司法鉴定书、鉴定许可证、鉴定人员资质证、鉴定意见通知书记载，黄某右手第5掌骨骨折构成轻伤二级。鉴定机构和鉴定人员均具法定资质，该鉴定意见已通知李卫华。12、（2001）丰刑初字第61号刑事判决书记载，2001年12月18日被告人李卫华因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑四年。13、附带民事诉讼证据情况记载，身份证、南丰县人民医院放射科检查报告单证实黄某右手第5掌骨骨折，门诊收费票据证实黄某检查费用102元，江西博中司法鉴定中心出具发票证实黄某伤检费800元。原审法院认为，被告人李卫华以非法占有为目的，采用开锁工具打开他人房屋大门准备入户盗窃被发现，为抗拒抓捕挣脱过程中，造成他人轻伤二级的后果，其行为已构成抢劫罪。公诉机关认定被告人李卫华已进入到被害人黄某家进行盗窃，只提供了被害人黄某的陈述和其妻欧某的证言予以证明，没提供能证明被告人李卫华进入到被害人黄某家的证据，在被告人李卫华否认其进入到黄某家盗窃的情况下，现有证据不足以证明被告人李卫华已进入到黄某家盗窃的事实，故对被告人李卫华提出其只是开了锁打开了黄某家的大门为没有进入到黄某家盗窃的辩称，予以采纳。在被告人李卫华被被害人挽住脖子时，被告人李卫华为挣脱用手使劲掰被害人黄某的右手致使黄某右手第5掌骨骨折的事实，有被害人黄某的陈述，其妻欧某的证言，被告人李卫华的相关供述以及鉴定意见相印证，故对被告人李卫华辩称在黄某用手扣住其脖子时没有反抗以及辩护人提出本案不能排除受害人可能是追赶捉拿李卫华时不小心跌伤，撞击到墙角或是家具致伤的辩护意见，不予采纳。被告人李卫华被挽住脖子后把被害人黄某从二楼拖行至一楼的事实，足以说明被告人李卫华为挣脱黄某，用力很大，可见李卫华身患肝癌，丧失劳动能力与李卫华大力气挣脱没有关系。附带民事部分，附带民事诉讼原告人黄某因被告人李卫华挣脱而受伤，其要求被告人李卫华予以赔偿符合法律规定，本院予以支持。被害人的损失为诊疗费102元，鉴定费800元，在外敷药费600元以及交通费300元虽未提供相应的票据，但均在合理范围内，本院予以支持。对附带民事诉讼原告人黄某提出要求赔偿被盗现金800元，误工费8105元，营养费2000元，换锁费300元以及精神损害抚慰金10000元，因缺乏依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告人李卫华犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。二、在案扣押的作案工具及扣押的现金1015元由公安机关依法处理。三、被告人李卫华在本判决生效后一个月内，赔偿被害人黄某的损失一千八百零二元。四、驳回附带民事诉讼原告人黄某的其他诉讼请求。上诉人李卫华上诉称，1、其系盗窃未遂；2、扣押的现金应予退回；3、驳回附带民事被上诉人的诉讼请求；4、若对上诉人处于刑罚，依法适用缓刑。辩护人的辩护意见与上诉理由相同。经二审审理查明，原判所采信的证据经一审庭审举证、质证，且能相互印证，对原判所采信的证据和一审据采信的证据所认定的事实予以确认。本院认为，上诉人李卫华以非法占有为目的，采用开锁工具打开他人房屋大门准备入户盗窃被发现，为抗拒抓捕挣脱过程中，造成他人轻伤二级的后果，其行为已构成抢劫罪。关于盗窃未遂问题。经查，上诉人采用开锁工具打开他人房门欲盗窃，为抗拒抓捕，造成被害人轻伤二级，其行为构成抢劫罪，而不是盗窃未遂。关于扣押财物的处理问题。经查，原判已认定已扣押的财物由公安机关依法处理。附带民事部分原判根据事实和相关证据依法处理并无不当。上诉人要求驳回附带民事部分的诉讼请求不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 徐 丹审判员 吴志凌审判员 周 昊二〇二一年二月五日法官助理张俊耀书记员付志兵