上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初45451号原告：金慧明，男，汉族，1967年11月10日出生，户籍地上海市闵行区。委托诉讼代理人：杭炜，上海中夏律师事务所律师。委托诉讼代理人：范欢，上海中夏律师事务所律师。被告：上海昕城房地产有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人：徐宝棣，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴万进，上海万浩律师事务所律师。原告金慧明与被告上海昕城房地产有限公司(以下简称昕城公司)请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年12月8日立案受理后，依法由审判员张文星适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杭炜、被告的委托诉讼代理人吴万进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金慧明提出诉讼请求：1.请求法院确认原告自2020年9月9日起不再担任被告监事职务，并判令被告立即办理涤除原告作为被告监事职务的公司变更登记事项；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于1993年4月13日开业,原为全民所有制企业，原名“上海昕城房地产经营公司”。股东为上海市莘庄工业区建筑安装工程公司(以下简称莘庄建筑安装公司)和上海市莘庄工业区经济技术发展有限公司(以下简称莘庄工业区公司)。之后，莘庄建筑安装公司将股权转让。2006年3月10日，被告召开股东会，并作出决议，新增28名自然人股东。2006年3月22日，被告再次召开股东会，经莘庄工业区公司推荐，被告选举原告为公司监事。2006年4月11日，原告经工商变更登记为被告监事。担任监事后，原告按照法律规定以及章程完全履行了监事义务。2008年4月23日，莘庄工业区公司通过上海联合产权交易所公开挂牌转让的方式将其所持有的股权全部转让给被告的自然人股东，退出公司。原告也于2014年9月29日调离莘庄工业区公司，其后未参与被告公司的任何经营活动。原告曾多次向被告提出变更监事身份，但被告均未予以办理。2020年9月8日原告委托律师向被告公司发函要求涤除监事身份，但被告于2020年9月18日回函称因公司部分股东涉及刑事案件，无法召开股东会，遂拒绝了原告的主张。原、被告之间属于委托关系，根据《中华人民共和国公司法》第五十二条规定以及被告《章程》第十七条之规定，原告监事的任期为三年。原告已于期限届满前向被告发出了辞职意思表示，且法律也未对监事辞职设立条件，故原告有权辞去执行监事的职务，并以向公司作出辞职的意思表示即生效。被告应在原告辞去监事职务后，为原告办理工商信息变更登记，故涉诉。被告昕城公司辩称，被告对于原告要求变更监事，工商登记事项并没有异议。但是因被告的部分股东涉及刑事案件，已被生效的刑事判决书收缴了的20%的股权，目前仍然处于执行阶段，故股权的归属以及股权人尚未确定，客观存在上无法召开股东会的障碍，也无法办理相应的工商变更登记手续。原告金慧明围绕诉讼请求依法提交了工商登记资料、《关于吴敏华等同志职务任免的通知》、律师函及邮寄凭证、昕城公司复函、昕城公司股东会决议(2008年03月20日)及股权转让材料、昕城公司股东会决议(2008年04月16日)及章程(2008年4月18日)、昕城公司股东会决议(2009年11月3日)及章程(2009年11月3日)等。被告昕城公司提交了昕城公司章程(2008年4月18日)、(2017)沪01刑终312号刑事判决书、中国执行信息公开网执行记录、(2017)沪0112执7755号限制消费令等，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经对原、被告提供的证据进行质证、认证，并结合双方当事人的陈述，本院确认事实如下：被告于1993年4月13日设立。2006年3月22日，被告股东会决议记载：……三、公司由于股东发生变动，选举……原告为公司执行监事，……沈欣宁不再担任公司监事。2006年4月11日，被告将监事变更登记为原告。2020年9月8日，原告金慧明委托律师向被告昕城公司发函，记载：……2006年4月11日，原告受莘庄工业区公司指派，担任被告的监事一职。2008年4月23日，莘庄工业区公司将其所持有全部股权通过企业改制，全部转让。2014年9月29日，原告也已调离莘庄工业区公司，但仍未变更原告的监事身份。故要求被告昕城公司在收到律师函之日起七日内，免除原告在被告处的监事身份，并协助办理变更登记。2020年9月18日，被告向原告回函，记载：律师函中提出的原告退公司监事一职之请求实属合情合理，本公司理应配合。但由于公司有8名股东在公司第二次改制期间，因涉及挪用公款罪被上海市第一中级人民法院(以下简称一中院)终审判处相应刑罚。……目前，本公司无法配合办理律师函中提出的原告退出本公司监事一职的请求，俟此司法障碍消失，本公司将立即配合。另查明，被告2008年的公司章程约定：……第十七条公司不设监事会，设监事一人，监事任期每届三年，由股东会选举产生，任期届满，可以连任。监事任期届满未及时任免，或者监事在任期内辞职，在新任的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。执行董事、高级管理人员不得兼任监事。2014年9月29日，原告金慧明被任命为上海市闵行资产投资经营有限公司执行董事、总经理，调离莘庄工业区公司。又查明，2017年5月26日，一中院作出(2017)沪01刑终312号刑事判决书，认为徐宝棣等8人在未实际出资的情况下，挪用3,086万元用于支付昕城公司的股权转让款，并取得改制后昕城公司的对应股权，上述非法获取的股权属于违法所得，依法应予追缴。本院认为，依照《中华人民共和国公司法》的规定，有限责任公司的监事会是由股东会选举产生的，对公司进行监督和检查的常设机构。监事会应当包括股东代表和公司职工代表。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。可见，监事应由公司股东或职工代表担任的，对公司负有监督职责。本案中，原告自2006年起受莘庄工业区公司委派担任被告的监事职务，也系因公司股东发生变动而任职。而目前，原告监事的任期已届满，莘庄工业区公司也已不再是被告工商登记的股东。同时，原告亦不在莘庄工业区公司任职，也并非被告职工。诉讼中，原告明确表示不愿继续担任被告监事，被告对此也并无异议。被告应当重新选任监事并办理相应变更登记，将原告的监事职务涤除。但根据被告目前工商资料显示，原告仍为被告监事，故本院对原告诉请要求涤除被告的监事职务的诉讼请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第五十一条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告上海昕城房地产有限公司于本判决生效之日起三十日内至公司登记机关办理涤除原告金慧明作为被告上海昕城房地产有限公司监事的变更登记手续。案件受理费减半收取计40元，由被告上海昕城房地产有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 张文星二〇二一年二月二十三日法官助理 朱 任书 记 员 常 霄附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第五十一条有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。二、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,当时的法律、司法解释有规定,适用当时的法律、司法解释的规定,但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益,更有利于维护社会和经济秩序,更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。