新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院   刑事判决书   （2021）兵0901刑初1号   公诉机关：新疆生产建设兵团额敏垦区人民检察院。   被告人：徐中，男，1969年4月26日出生，汉族，小学肄业，出生地四川省青神县，户籍所在地四川省青神县，现住第九师，个体，因犯非法持有枪支罪，于2019年3月20日被新疆维吾尔自治区额敏县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌危险驾驶罪，于2020年1月6日被新疆额敏垦区公安局取保候审，2020年9月22日被新疆生产建设兵团额敏垦区人民检察院决定逮捕，同日被新疆额敏垦区公安局执行。2020年11月12日经本院决定取保候审，同日被新疆额敏垦区公安局执行。   辩护人：周爱军，新疆西陲律师事务所律师。   新疆生产建设兵团额敏垦区人民检察院以兵额敏垦检刑检刑诉〔2020〕44号起诉书指控被告人徐中涉嫌危险驾驶罪于2020年9月23日向本院提起公诉，本院判决后，新疆生产建设兵团额敏垦区人民检察院以原审认定犯罪事实错误，定性错误于2020年11月16日提出抗诉，2020年12月21日第九师中级人民法院以程序违法为由发回重审。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。新疆生产建设兵团额敏垦区人民检察院指派检察员张莹、书记员罗晨瑜、卫啸宇出庭支持公诉，被告人徐中及辩护人周爱军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   新疆生产建设兵团额敏垦区人民检察院指控：2019年12月10日19时40分许，被告人徐中醉酒后驾驶新Ｇ2××××号小型普通客车在第九师朝阳新区绿晨花园小区内倒车时与代某林停驶的新ＧＤ××××号轻型普通货车相撞，致车辆损坏。经新疆华通交通事故物证司法鉴定所鉴定，徐中血液中乙醇含量为194.30ｍｇ／100ｍｌ，达到醉酒驾驶机动车标准。   为证明上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据材料。   公诉机关认为，被告人徐中在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。建议判处被告人徐中拘役三个月，并处罚金人民币六千元。被告人徐中因在缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，应当撤销缓刑，待对新犯的罪作出判决后再合并执行刑罚。   被告人徐中辩称，绿晨花园小区属于封闭小区，其酒后在小区内的挪车行为不构成危险驾驶罪，认识到酒后挪车的错误，但不认为自己构成犯罪，对检察院指控的事实基本无异议。   辩护人周爱军提出的辩护意见，被告人徐中不构成危险驾驶罪，危险驾驶罪属于危害公共安全的犯罪，本案发生的绿晨花园小区有值班保安值守，小区大门口张贴告示牌告知非本小区车辆禁止入内属于封闭或半封闭小区，徐中挪车行为发生地不属于道路交通安全法规定的“道路”。因此，被告人徐中醉酒挪车的行为不符合危险驾驶罪的犯罪构成要件，不应当认定为危险驾驶罪。   证人张某强出庭作证，证实案发当日徐中给其送酒，进入的案发小区，张某强于2014年入住绿晨花园小区，该小区有保安值守，一般情况下外来车辆不允许进入，经过业主允许后，保安可以放行外来车辆。案发当日，徐中驾车给其送酒，经过其允许，被保安放行进入小区，在他家中吃饭饮酒。   证人代某林出庭作证，证实其于2014年入住绿晨花园小区，该小区内有保安值守，一般情况下外来车辆不允许进入，案发当日徐中驾驶车辆与他的车辆发生剐蹭，双方达成了赔偿协议，两人相识。   经审理查明，2019年12月10日14时许，徐中因给张某强送酒驾车进入第九师朝阳新区绿晨花园小区内，当日19时40分许，被告人徐中醉酒后驾驶新Ｇ2××××号小型普通客车在第九师朝阳新区绿晨花园小区内驾驶车辆倒车时与后方代某林停驶的新ＧＤ××××号轻型普通货车相撞，致车辆损坏。之后徐中继续驾车撞向绿晨花园小区10号楼西侧护栏上，再倒车将车辆开回2号楼门前，被2号楼门前铁桩挂到后，经保安制止，拔掉车钥匙。   经新疆额敏垦区公安局交警大队出具情况说明：“因双方当事人发生交通事故造成经济损失金额较小，经双方协商并达成一致决定自行处理，额敏垦区公安局交警大队未对此次交通事故作出事故责任认定”。经新疆华通交通事故物证司法鉴定所鉴定，徐中血液中乙醇含量为194.30mg/100ml，达到醉酒驾驶机动车标准。   另查明，被告人徐中犯非法持有枪支罪，于2019年3月20日被新疆维吾尔自治区额敏县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。事故发生后，与被告人徐中发生事故的当事人代某林已对徐中的行为予以谅解，出具了谅解书。   关于控辩双方争议的焦点问题，本院分析如下：   徐中行为发生地绿晨花园小区机动车进出需要登记，但其允许不特定的社会机动车自由通行，涉案行为发生地属于道路。故对被告人徐中醉酒挪车的行为不符合危险驾驶罪的犯罪构成要件，不应当认定为危险驾驶罪的辩护意见，不予采纳。   上述事实，有公诉机关、被告人提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：   1、受案登记表、犯罪嫌疑人基本情况，证实本案受理情况。   2、被告人归案情况说明，证实车辆发生碰撞后，徐中被额敏垦区公安局交警大队出警人员带回调查。   3、徐中道路交通事故现场勘验照片、情况说明一份，证实案发现场情况及额敏垦区公安局交警大队未对此次交通事故作出事故责任认定的原因。   4、协议书与谅解书，证实徐中与被撞汽车车主达成协议并取得谅解。   5、机动车驾驶证及驾驶人、机动车信息查询结果单，证实徐中的准驾车型及新Ｇ2××××号车辆归属。   6、证人高某红证言，证实2019年12月10日19时38分许，高某红在小区内看到徐中驾驶新Ｇ2××××号小型普通客车倒车时撞到后方一辆皮卡车，之后徐中继续驾车撞向绿晨花园小区10号楼西侧护栏上，再倒车将车辆开回2号楼门前，被2号楼门前铁桩挂到后，经保安制止，拔掉车钥匙，随后警察赶到。   7、证人张某强、李某红的证言，证实2019年12月10日14时许，徐中因给张某强送酒驾车进入第九师朝阳新区绿晨花园小区，并在张某强家吃饭喝酒。   8、呼吸式酒精测试仪结果单、血样提取登记表、公安交通管理行政强制措施凭证、新疆华通交通事故物证司法鉴定所华通司法鉴定所[2020]毒检字第0007号司法鉴定意见书，证实对徐中进行抽血鉴定的情况，经鉴定，徐中血液中乙醇含量为194.30mg/100ml。   9、被害人代某林陈述，证实代某林停驶的新ＧＤ××××号轻型普通货车被撞，与肇事者协商赔偿经济损失。   10、被告人的供述与辩解，证实2019年12月10日19时40分许，被告人徐中醉酒后驾驶新Ｇ2××××号小型普通客车在第九师朝阳新区绿晨花园小区内挪动车辆倒车时与后方代某林停驶的新ＧＤ××××号轻型普通货车相撞的经过。   11、新疆维吾尔自治区额敏县人民法院刑事判决书一份，证实被告人徐中犯非法持有枪支罪，于2019年3月20日被新疆维吾尔自治区额敏县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。   12、新疆维吾尔自治区额敏县人民法院执行通知书存根、执行通知书回执，证实徐中缓刑考验期间自2019年8月7日起至2021年8月6日止。   本院认为，被告人徐中违反交通运输管理法规，在允许不特定的社会机动车自由通行的小区道路上醉酒驾驶机动车，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关的量刑建议适当,予以采纳。被告人徐中如实供述自己的罪行，可以从轻处罚或者减轻处罚。被告人徐中曾因犯非法持有枪支罪,于2019年3月20日被新疆维吾尔自治区额敏县人民法院判处有期徒刑一年六个月缓刑二年。自2019年8月7日起至2021年8月6日止，此次犯罪属在缓刑考验期间的犯罪,依法应撤销缓刑,实行数罪并罚。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条第二款、第三款、第七十七条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：   一、撤销新疆维吾尔自治区额敏县人民法院 (2019)新4221刑初4号刑事判决书中对被告人徐中宣告缓刑部分。   二、被告人徐中犯危险驾驶罪,判处拘役三个月,并处罚金人民币六千元,与原判有期徒刑合并执行,决定执行有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币六千元。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效之日缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向新疆生产建设兵团第九师中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。           审判长  傅东辉   审判员  张林武   人民陪审员  安永强     二〇二一年二月四日   法官助理  唐玮帆   书记员  张雅歆             新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院   刑事判决书附页   判决的法律依据：   一、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（二）醉酒驾驶机动车的。   二、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   三、《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。   四、《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   五、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   六、《中华人民共和国刑法》第六十九条第二款、第三款   数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   七、《中华人民共和国刑法》第七十七条 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。   被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。   八、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   九、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条 在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫克以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。   十、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第四条 对醉酒驾驶机动车的被告人判处罚金，应当根据被告人的醉酒程度，是否造成实际损害、认罪悔罪态度等情况，确定与主刑相适应的罚金数额。