重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初29438号原告：杨某，男，1958年3月10日出生，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：古某（系杨某姨表兄），男，1953年5月25日出生，汉族，住重庆市忠县。被告：重庆文典建筑劳务有限公司，住所地重庆市江北区建新东路28号1-148，统一社会信用代码91500105798027594A。法定代表人：刘树，总经理。委托诉讼代理人：刘世玲，重庆森木律师事务所律师。原告杨某与被告重庆文典建筑劳务有限公司（以下简称文典公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨某的委托诉讼代理人古某到庭参加诉讼，被告文典公司的委托代理人刘世玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨某向本院提出诉讼请求：1.判决原告与被告解除劳动关系；2.判决被告支付一次性伤残补助金54000元；一次性就业补助金54000元；一次性医疗补助金24024元；停工留薪期工资66000元；伤残鉴定费1320元；医疗费3119元；交通费11788元；后续取体骨内钢针治疗费45000元。事实与理由：原告于2018年5月27日前往被告承包的重庆市江北黄花园至石门大桥公路上从事杂工工作修建公路，每月工资4500元，同时被告支付每月生活费1500元。被告未与原告签订劳动合同，也未参加保险。2018年5月27日下午5时许，被告工地负责人郑志良指派原告去桥面公路清扫石渣，但原告刚从宿舍走出几丈远，即被郑志良撞倒在地，当即由被告送往重庆市江北区中医院抢救治疗住院37天。经诊断为：1.左侧第7-10肋骨骨折；2.左侧胸腔少量积液；3.左侧第1-3腰椎横突骨折；4.全身多处软组织挫伤。原告经治疗出院，被告付清了住院所有医疗费用。原告与郑志良的交通事故经重庆市江北区公安机关责任认定书认定原告无责。原告向重庆市江北区人力资源和社会保障局（以下简称区人社局）申请工伤认定，该局于2019年4月4日作出江北人社伤险认字[2019]471号《认定工伤决定书》（以下简称《工伤决定书》），认定原告受伤属于工伤。2019年7月18日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残玖级，无生活自理障碍。被告对此不服，提起行政诉讼，重庆市江北区人民法院作出（2019）渝0105行初286号《行政判决书》（以下简称286号《行政判决书》），判决维持了区人社局作出的《工伤决定书》，现286号《行政判决书》已发生法律效力，但原、被告对相关工伤待遇赔偿未达成一致意见，故起诉来院，望判如所请。被告文典公司辩称，首先，被告与原告之间不存在劳动关系。即使法院认定双方存在劳动关系，原告受伤也并非发生在上下班途中，被告已经向重庆市高级人民法院就与区人社局的劳动和社会保障行政确认纠纷一案申请再审，该院尚未作出最终裁定意见，在此之前被告不应当承担原告诉求工伤保险待遇的支付责任。其次，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，因工伤保险待遇发生争议的，原告要提起诉讼，应先经过仲裁，对仲裁不服的，才能向人民法院提起民事诉讼。本案中，原告未将全部诉讼请求先提请劳动争议仲裁委员会申请仲裁违反法定程序。最后，原告是由第三人造成的交通事故导致受伤，医疗费、护理费、交通费等若已经在交通事故中得到了赔偿，不应重复主张，且其它费用的主张均没有事实和法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告从重庆城建控股(集团）有限责任公司承接了北滨路（黄花园大桥至石门大桥段）综合改造工程（K0+000-K4+080)劳务项目，原告从2018年3月1日起在该项目从事杂工工作，工资为每天150元，由郑志良支付给原告。2018年5月27日，原告从工地宿舍（大石坝二村桥下临时搭建）走路去施工项目工地途中，被郑志良驾驶的渝AH9882小型普通客车撞伤，经重庆市公安局江北区分局交通巡逻警察支队认定，此次事故原告无责任。随后，原告于2018年5月27日被送往重庆市江北区中医院住院治疗，于2018年7月3日出院，经诊断为1.左侧第7-10肋骨骨折；2.左侧胸腔少量积液；3.左侧第1-3腰椎横突骨折；4.全身多处软组织挫伤。出院医嘱为注意休息，避免剧烈活动、负重，术后1月、2月、3月、6月、1年随访复查指导功能锻炼，门诊密切随访，如有不适立即就诊。原告住院期间产生的门诊费和住院费等医疗费用已由被告支付。2019年2月18日，原告向区人社局申请工伤认定，该局于2019年4月4日作出《工伤决定书》，认定原告于2018年5月27日受到的伤害属于工伤认定范围。被告对此不服，向本院提起行政诉讼，请求撤销区人社局作出的《工伤决定书》。本院于2019年11月12日作出286号《行政判决书》，判决维持了区人社局作出的《工伤决定书》。被告对此不服向重庆市第一中级人民法院提起上诉。重庆市第一中级人民法院于2020年3月17日作出（2020）渝01行终106号《行政判决书》《以下简称106号《行政判决书》），判决驳回上诉，维持原判。原告向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2019年7月18日作出《初次鉴定结论书》，认定原告的伤残等级为玖级，无生活自理障碍。2019年12月3日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称江北仲裁委）提交了《仲裁申请书》，申请1.裁决原告与被告解除劳动关系；2.裁决被告支付一次性伤残补助金54000元；一次性就业补助金54000元；一次性医疗补助金24024元；停工留薪期工资66000元；伤残鉴定费1320元；交通费11788元；治疗药费3119元；以及后续取体骨内钢针及住院住疗费45000元。同日，江北仲裁委作出渝江劳人仲不字[2019]第215号《不予受理案件通知书》（以下简称《不予受理通知书》），决定对原告的仲裁申请不予受理。主要理由为原告超过法定退休年龄。原告于当日收到《不予受理通知书》，并于2019年12月9日向本院提起诉讼。2020年1月19日，本院向被告送达了民事起诉状副本。另查明，原告受伤时已超过法定退休年龄，并未享受城镇职工养老保险待遇。2019年1月25日，原告取得《重庆市城乡居民按月领取基本养老金资格证》。上述事实，有仲裁申请书、《不予受理通知书》、第500105420180006012号《道路交通事故认定书（简易程序）》、《工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、病历资料、286号《行政判决书》、106号《行政判决书》及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，关于原告要求解除其与被告的劳动关系的诉讼请求，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。《劳动和社会保障部关于确认劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，原告主张与被告存在劳动关系，应当举证证明，但原告举示的证据不能证明双方存在劳动关系，被告亦不认可双方之间存在劳动关系，故原告应当自行承担不利后果。且原告于2018年3月10日即年满60周岁，达到法定退休年龄，故本院认定原、被告之间不存在劳动关系，故对原告的该项诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。但被告将工程发包给不具备用工主体资格的郑志良，原告由郑志良招用，故被告应当承担用工主体责任。原告解除双方关系的意思表示通过本院于2020年1月19日向被告送达《民事起诉状》的行为于同日到达被告，本院以2020年1月19日为基础确定原告应享受的相应工伤保险待遇标准。关于原告享受工伤保险待遇的“本人工资”标准问题。原告陈述为每天150元，每月4500元，另“包伙食”折算生活费每月1500元，被告辩解原告已满60岁，其工资不可能是每月4500元，对于原告陈述的“生活费”，因该项目不属于报酬，本院不予采信。对于报酬的标准，双方均未举证，原告主张的每月4500元标准并未超过2017年重庆市城镇非私营单位职工月平均工资，本院酌情予以采信，故原告的本人工资标准，本院按每月4500元予以主张。被告承担用工主体责任，原告发生工伤后，依法应由被告参照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告相应的工伤保险待遇损失。对于原告可享受的工伤保险待遇项目，结合原告的诉求，本院评判如下：1.一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……九级伤残为9个月的本人工资。故被告应当支付原告一次性伤残补助金40500元（4500元/月×9个月），对于原告相应的诉讼请求，本院予以支持，超过部分，本院不予支持。2.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级4个月……计发。本案中，虽然被告仅是承担用工主体责任，但原告在提起本案诉讼时已经提出了解除双方关系的意思表示，故原告已经达到了领取一次性工伤医疗补助金的条件。双方于2020年1月19日解除关系，而2019年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均月工资为7476元，被告应当支付原告一次性工伤医疗补助金29904元（7476元/月×4个月），现原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金24024元，系其对自身民事权利的放弃，本院予以确认，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级9个月……计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。本案中，原告受伤时已达到法定退休年龄，不计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。3.停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条规定，工伤停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期应连续计算。2018年7月3日的《住院病人出院证》载明其出院后需要注意休息，避免剧烈活动、负重，术后1月、2月、3月、6月、1年随访复查指导功能锻炼，门诊密切随访，如有不适立即就诊。根据原告的伤情和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，本院确定原告的停工留薪期为4个月，即被告应向原告支付停工留薪期工资18000元（4个月×4500元/月），故对原告的该项诉讼请求，本院支持18000元，超过部分，本院不予支持。4.伤残鉴定费。《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条规定，按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。本案中，因原告并未举示证据证明其支付了伤残鉴定费1320元，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。5.交通费。《工伤保险待遇》第三十条第四款规定，职工……经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通……费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。原告家住重庆市忠县，在重庆市江北区因工伤住院治疗，其并未到统筹地区以外就医，其诉讼请求于法无据，本院不予支持。6.治疗药费以及后续取体骨内钢针及住院住辽费。原告并未举示证据证明其产生了上述费用，且一次性医疗补助金即是对解除劳动关系后，所产生的后续医疗费用进行一次性了断所进行的补偿，原告已主张一次性医疗补助金，对其后续医疗费用，不再予以支持，故对原告的该项诉讼请求，本院均不予支持。综上所述，参照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告重庆文典建筑劳务有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告杨某一次性伤残补助金40500元、一次性医疗补助金24024元、停工留薪期工资18000元；二、驳回原告杨某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告重庆文典建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  王大伟人民陪审员  杜 娟人民陪审员  蒋贤玉二〇二一年二月八日书 记 员  马燕群