上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初25603号原告：邹健浩，男，2000年9月10日出生，汉族，户籍地江西省乐平市。委托诉讼代理人：莫文宾，上海江怀律师事务所律师。被告：上海金施美发美容院，住所地上海市虹口区。投资人：庞雪源，总经理。委托诉讼代理人：夏小伟，北京市中闻(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：成鑫，北京市中闻(上海)律师事务所律师。原告邹健浩与被告上海金施美发美容院劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邹健浩的委托诉讼代理人莫文宾、被告上海金施美发美容院的委托诉讼代理人夏小伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邹健浩向本院提出诉讼请求：1.确认双方自2016年8月26日至2019年3月17日期间存在劳动关系；2.上海金施美发美容院支付2016年8月至2019年2月工资差额16,039元；3.上海金施美发美容院支付2016年8月26日至2019年3月17日延时加班工资36,598.71元、休息日加班工资37,596.23元、法定休假日加班工资12,934.48元；4.上海金施美发美容院支付解除劳动合同经济补偿金8,444.08元；5.上海金施美发美容院支付2019年未休年休假5天的折算工资2,333.79元。事实和理由：2016年8月26日至2019年3月17日期间，邹健浩根据安排和指派先后至上海市徐汇区柳州路XXX号XXX的京世沙龙(柳州路店)及南丹东路XXX号京世沙龙(南丹东路店)从事美发工作，担任发型师，每月工资根据业绩享有提成，无底薪。上海金施美发美容院以现金形式支付邹健浩2016年8月至2018年8月期间工资，克扣工资合计5,475元。上海金施美发美容院另有部分月份发放的工资低于上海市最低工资，应补足差额10,564元。邹健浩每周做六休一，每天10点至22点工作，上海金施美发美容院也未支付过加班工资。后上海金施美发美容院要求邹健浩离职，邹健浩同意，故双方系协商解除劳动合同，上海金施美发美容院应支付经济补偿金。上海金施美发美容院辩称，不同意邹健浩的诉讼请求。双方劳动关系于2019年3月17日解除，邹健浩直至2020年4月23日申请仲裁，其诉讼请求已超过一年仲裁时效。2018年11月17日起，双方才建立劳动关系，之前双方无劳动关系。邹健浩每月工资组成为基本工资及业绩提成，上海金施美发美容院已足额支付邹健浩在职期间的工资，不存在克扣。上海金施美发美容院也从未安排邹健浩加班，邹健浩主张加班工资缺乏事实依据。上海金施美发美容院未要求邹健浩离职，双方也未协商解除劳动合同，系邹健浩自行辞职，不符合支付经济补偿金的条件。邹健浩辞职导致上海金施美发美容院不能安排其2019年度的年休假，且邹健浩主张的2019年度年休假天数有误，故不同意支付2019年度未休年休假工资。本院认定事实如下：邹健浩原在上海京世发型美容店柳州路店工作。2018年11月17日，邹健浩至京世沙龙南丹路店工作，与上海金施美发美容院签有劳动合同。南丹路店的营业时间为周一至周日，10：00至22：00。上海金施美发美容院支付邹健浩2018年11月至2019年2月工资分别为399元、4,937元、1,913元、2,574元。微信群“京世沙龙-南丹东路店”显示2018年12月15日、16日、22日、30日、2019年1月1日、5日、12日、13日、19日、20日、26日、27日、2月2日、16日、17日、23日、24日、3月2日、3日、16日邹健浩上传指纹考勤机照片，显示上班时间为9：55左右。2019年3月17日，店长张某与邹健浩微信聊天，内容如下：张某：“你现在的能力很强啊还是南丹没了你，我店不开了吗？能力不大，野心不小啊”。邹健浩：“你千万别这么想木哥”。张某：“你这个月的工资清零没有辞职报告”。邹健浩：“嗯嗯清吧”。邹健浩最后工作至2019年3月17日，工资结算至2019年2月。另查明，上海京正投资管理有限公司(以下简称京正公司)持有“京世沙龙”的商标专用权。2019年1月3日，邹健浩以京正公司为被申请人向徐汇区劳动争议人民调解委员会申请调解，后因调解不成，邹健浩于当月撤回调解，并于2020年4月23日以上海金施美发美容院为被申请人向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认2016年8月26日至2019年3月17日期间双方存在劳动关系；2.上海金施美发美容院返还2016年8月26日至2019年3月17日克扣工资5,475元；3.上海金施美发美容院支付2016年8月26日至2019年3月17日延时加班工资36,598.71元、休息日加班工资37,596.23元、法定休假日加班工资12,934.48元；4.上海金施美发美容院支付解除劳动合同经济补偿金8,444.08元；5.上海金施美发美容院支付2016年8月26日至3月17日工资差额10,564元；6.上海金施美发美容院支付2019年3月1日至3月17日工资1,692元；7.2019年未休年休假5天的折算工资2,333.79元。邹健浩在仲裁申请书中的事实理由处写明“申请人于2019年3月17日解除与被申请人的劳动合同关系”。2020年7月17日，该仲裁委员会作出裁决：1.上海金施美发美容院于裁决生效之日起七日内支付邹健浩2018年11月17日至11月30日工资差额717.92元及2019年1月工资差额507元；2.上海金施美发美容院于上述期限内支付邹健浩2019年3月1日至3月17日工资2,130.79元；三.对邹健浩的其他请求不予支持。邹健浩不服该裁决，向本院提起诉讼。再查明，上海市徐汇区劳动人事争议仲裁院先后于2020年2月7日、2月9日、3月25日发布《关于新型冠状病毒防控期间劳动人事争议仲裁时效中止的通告》《关于暂缓办理调解仲裁相关事宜的通知》及《关于徐汇区劳动人事争议调解仲裁机构全面恢复正常争议调处工作秩序的通告》。以上事实，除有当事人陈述外，另有微信聊天记录、中国民生银行个人账户对账单、网页截屏、微信截屏等证据证明，本院予以确认。庭审中，双方均确认2018年11月17日至2019年3月17日期间双方有劳动关系，2018年11月17日之前邹健浩系与他人签订劳动合同。本院认为，双方劳动关系虽于2019年3月17日解除，邹健浩于2020年4月23日以上海金施美发美容院为被申请人申请仲裁确已超过一年。但根据上海市徐汇区劳动人事争议仲裁院于2020年2月7日、2月9日、3月25日发布的《关于新型冠状病毒防控期间劳动人事争议仲裁时效中止的通告》《关于暂缓办理调解仲裁相关事宜的通知》及《关于徐汇区劳动人事争议调解仲裁机构全面恢复正常争议调处工作秩序的通告》的内容，2020年2月7日至3月25日仲裁时效存在中止情形，故邹健浩于2020年4月23日申请仲裁，并未超过一年仲裁时效期间。庭审中，双方一致确认2018年11月27日至2019年3月17日期间双方存在劳动关系，本院予以确认。因2018年11月27日之前，邹健浩系与他人签订劳动合同，故其与上海金施美发美容院无劳动关系。因双方在2018年11月27日之前无劳动关系，故邹健浩主张2018年11月27日之前的工资差额、加班工资，缺乏依据，本院均不予支持。2018年11月、2019年1月，上海金施美发美容院支付给邹健浩的工资确实低于上海市最低工资，上海金施美发美容院未做合理解释并提供相应依据，邹健浩主张按照上海市最低工资标准补足差额，本院予以确认。经核算，仲裁裁决的金额并无不当，本院予以确认。劳动者主张加班的，应就加班的事实进行举证，如有证据证明由用人单位持有的，应由用人单位举证。微信群“京世沙龙-南丹东路店”显示邹健浩确实参加指纹打卡考勤，且有休息日及法定休假日考勤记录，上海金施美发美容院作为用人单位，应保存邹健浩在职期间的考勤记录，但上海金施美发美容院未提供，致使相关事实无法查明，应承担不利的法律后果，本院采信邹健浩的主张，确认其做六休一，上班时间为10：00至22：00，本院依据该工作时间酌定邹健浩加班时间。邹健浩主张其每月无底薪，仅有业绩提成，因业绩提成属于风险性收入，不能作为加班工资的计算基数，本院按照上海市最低工资核算其加班工资。综上，本院酌定上海金施美发美容院应支付邹健浩2018年11月27日至2019年3月17日延时加班工资4,000元、休息日加班工资5,000元、法定休假日加班工资1,000元。邹健浩主张上海金施美发美容院要求其离职，其也同意，故双方系协商解除劳动合同，但2019年3月17日店长与邹健浩的微信聊天内容并无店长有要求邹健浩离职，后双方协商解除劳动合同的意思表示，邹健浩的主张缺乏依据。上海金施美发美容院抗辩邹健浩系自行离职，这与邹健浩在仲裁申请书中载明其于2019年3月17日解除劳动合同相符，故本院采信上海金施美发美容院的主张，确认系邹健浩于2019年3月17日辞职，邹健浩未举证证明其符合支付经济补偿金的情形，故邹健浩主张解除劳动合同经济补偿金，本院不予支持。因邹健浩自行提出辞职，上海金施美发美容院未能安排邹健浩休2019年度年休假，上海金施美发美容院主张不应支付该年度未休年休假工资，并无不当，本院予以采信，邹健浩主张2019年度未休年休假的折算工资，本院不予支持。邹健浩未对其余仲裁裁决提起诉讼，视为服从。上海金施美发美容院未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第七十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决如下：一、双方自2018年11月27日至2019年3月17日期间存在劳动关系；二、上海金施美发美容院于本判决生效之日起七日内支付邹健浩2018年11月17日至11月30日工资差额717.92元及2019年1月工资差额507元；三、上海金施美发美容院于本判决生效之日起七日内支付邹健浩2018年11月27日至2019年3月17日延时加班工资4,000元、休息日加班工资5,000元、法定休假日加班工资1,000元；四、上海金施美发美容院于本判决生效之日起七日内支付邹健浩2019年3月1日至3月17日工资2,130.79元；五、驳回邹健浩的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋凤莲二〇二一年二月十日书记员  何幸琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。