湖南省邵阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘05刑终24号 原公诉机关湖南省洞口县人民检察院。 上诉人（原审被告人）阳明，男，1987年10月7日出生于湖南省隆回县，汉族，小学文化，无业，住湖南省隆回县。曾因犯交通肇事罪于2013年5月13日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑三年三个月，2016年4月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月29日被刑事拘留，同年10月9日被取保候审，2020年5月29日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。 原审被告人王周涛，男，1990年2月1日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业，住湖南省洞口县。曾因犯容留他人吸毒罪于2019年12月27日被洞口县人民法院判处有期徒刑六个月，2020年3月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2020年4月28日被刑事拘留，同日被取保候审，2020年5月29日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。 原审被告人唐壹荣，男，2001年4月17日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业，住湖南省洞口县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年11月17日被长沙铁路公安处长沙站派出所抓获归案并临时羁押于长沙铁路公安处看守所，2019年11月19日被刑事拘留，2019年11月27日被取保候审，2020年12月9日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。 原审被告人向飞，男，2000年11月17日出生于湖南省洞口县，汉族，小学文化，无业，住湖南省洞口县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年12月28日被刑事拘留，次日被取保候审，2020年12月9日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。 原审被告人周东北，男，1997年3月5日出生于湖南省隆回县，汉族，文盲或半文盲，无业，住湖南省隆回县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月12日被刑事拘留，2019年10月9日、2020年10月8日相继被取保候审，2020年12月9日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。 原审被告人阳木炉，男，1989年2月28日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，无业，住湖南省隆回县。曾因犯非法拘禁罪于2012年12月17日被隆回县人民法院判处拘役六个月，2013年3月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年12月27日被刑事拘留，同日被取保候审，2020年5月29日被逮捕。现羁押于洞口县看守所。 原审被告人王碇，男，1990年3月27日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业，住湖南省洞口县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年12月27日被刑事拘留，2019年12月27日、2020年10月22日先后被取保候审。 原审被告人周鹏，男，1997年10月28日出生于湖南省洞口县，汉族，大专文化，无业，户籍所在地湖南省洞口县，现住深圳市福田区。因涉嫌犯盗窃罪于2020年6月7日被取保候审。 原审被告人阳波，男，1990年9月20日出生于湖南省隆回县，汉族，小学文化，无业，住湖南省隆回县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年12月25日被刑事拘留，2019年12月26日、2020年10月22日先后被取保候审。 原审被告人王金，男，1995年10月4日出生于湖南省洞口县，汉族，高中文化，无业，住湖南省洞口县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月10日被刑事拘留，2019年9月23日、2020年9月22日相继被取保候审。 原审被告人梁健，男，1997年9月14日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省洞口县，现住广东省东莞市。因涉嫌犯盗窃罪于2020年6月7日被洞口县公安局取保候审。 原审被告人庞通，男，1996年8月14日出生于湖南省隆回县，汉族，文盲或半文盲，无业，住湖南省隆回县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年11月2日被深圳市公安局李朗派出所抓获并临时羁押于深圳市龙岗区看守所，2019年11月7日被刑事拘留，2019年11月8日、2020年10月22日先后被取保候审。 原审被告人肖万元，男，2001年4月6日出生于湖南省洞口县，汉族，小学文化，无业，住湖南省洞口县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年10月16日被刑事拘留，于2019年10月16日、2020年10月15日相继被取保候审。 湖南省洞口县人民法院审理湖南省洞口县人民检察院指控原审被告人王周涛、唐壹荣、向飞、阳明、周东北、阳木炉、王碇、周鹏、阳波、王金、梁健、庞通、肖万元犯盗窃罪一案，于二○二○年十二月九日作出（2020）湘0525刑初368号刑事判决。原审被告人阳明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷和讯问上诉人阳明，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 湖南省洞口县人民法院审理认定，被告人阳明、庞通、肖万元、王周涛、周东北、王金、唐壹荣、阳木炉、王碇、向飞、阳波、梁健、周鹏等人在出卖个人银行卡后私自将银行卡挂失，盗取卡内现金。1、庞通、周东北、阳明、阳木炉、阳波的犯罪事实：同案人阳玮于2019年6月15日得知王攀被公安机关抓获后，迅速伙同被告人阳明、阳波通知各自下线（出售银行信用卡人员）被告人庞通、周东北、阳木炉以及同案人阳小平、欧阳可仁、阳穆等人挂失所出售的信用卡并盗取出卡内资金，具体情况如下：（1）2019年6、7月的某天，被告人庞通在明知其出售给阳玮的4张银行卡内的资金不是本人的情况下，通过挂失银行卡盗取卡内共计15190元，其中被告人庞通非法获利11190元钱，同案人阳玮非法获利4000元钱；（2）2019年6月15日左右的一天，被告人阳明在明知被告人周东北和同案人欧阳可仁出售给其的银行卡内资金不是自己或者卡主本人的情况下，伙同阳玮、周东北、欧阳可仁通过挂失银行卡盗取周东北银行卡内资金53900元，盗取欧阳可仁银行卡内资金4300元钱，其中被告人周东北非法获利2400元钱，被告人阳明非法获利38000元，同案人阳玮非法获利15000元；（3）2019年6月的某天，被告人阳木炉在明知其出售给阳玮的2张银行卡内的资金不是本人或者阳玮的情况下，通过挂失银行卡伙同阳玮盗取卡内共计20000元，其中被告人阳木炉非法获利13000元，同案人阳玮非法获利7000元;（4）2019年6月的某天，同案人阳小平在明知其出售给阳玮的2张银行卡内的资金不是本人或者阳玮的情况下，伙同阳玮通过挂失银行卡盗取卡内共计9003元,其中同案人阳玮分给被告人阳波3000元钱；（5）2019年6月的某天，被告人阳波在明知下线阳穆出售给其的银行卡内的资金不是阳穆本人的情况下，通过挂失银行卡伙同阳玮、阳穆盗取卡内共计13200余元，其中被告人阳波非法获利7000元。2、肖万元、梁健的犯罪事实：（1）2019年6月15日，被告人肖万元在明知其出售给王攀的3张银行卡内的资金系他人违法走账的情况下，通过挂失银行卡伙同被告人梁健以及梁林盗取卡内共计11400元钱，其中被告人肖万元非法获利800元（含其卖卡所得400元），同案人王周胜非法获利600元，被告人梁健个人实际花费4000元钱，另外伙同同案人梁林、梁军、梁江三人将剩余的10000元挥霍了。（2）2019年6月19日，被告人梁健在明知其出售给张佰武的2张银行卡内的资金不是本人以及该卡被用于违法犯罪的情况下，通过注销银行卡伙同同案人张佰武盗取卡内共计13368元钱，其中13000元钱被张佰武拿走。3、王周涛的犯罪事实：2019年6月15日、16日，被告人王周涛在明知其出售给王攀的3张银行卡内的资金不是本人的情况下，故意挂失其本人出售的银行卡，盗取出卡内共计56647元钱。4、王金的犯罪事实：2019年6月21日，被告人王金在明知其出售给谢高哲的3张银行卡内的资金不是本人以及该卡被用于违法犯罪的情况下，通过挂失银行卡伙同张佰武、王哲盗取处卡内共计24400元，其中被告人王金从中获利4000元，剩余20400元被张佰武拿走。5、唐壹荣的犯罪事实：（1）2019年4月份的某天，同案人林坚通过被告人唐壹荣认识了王攀，王攀要林坚办理银行卡给其使用，林坚在中国农业银行办理了一张银行卡并开通了手机银行，林坚将该银行卡给了王攀。2019年6月初的某天，林坚发现其给王攀的那张银行卡中有50000元，林坚和唐壹荣商量非法占有该笔资金，于是林坚将其中的48000元通过手机银行转账给唐壹荣，林坚将其中的2000元通过手机银行转账给唐勇钢。唐壹荣用了10000元，剩余的被林坚和唐壹荣挥霍。（2）2019年6月15日，被告人唐壹荣在明知卡里的资金不是其本人或办卡人的情况下，通过挂失其出售给王攀的2张银行卡盗取出卡内的31500元钱。6、王碇的犯罪事实：2019年6月15日，被告人王碇在明知其出售给王攀的11张银行卡内的资金系违法犯罪所得的情况下，故意挂失其本人出售的工商银行卡、建设银行卡，盗取出卡内共计49047元钱。7、向飞的犯罪事实：（1）2019年6月5日，被告人向飞在明知其出售给王攀的2张银行卡内的资金不是本人或者办卡人的情况下，通过挂失其中一张农业银行卡盗取出卡内30546元钱。（2）2019年6月13日，同案人林坚发现其给王攀的那张银行卡中有30837元，林坚和被告人向飞商量非法占有该笔资金，于是林坚通过手机银行将该30837元钱转账给唐贤科的银行卡（该卡绑定了向飞的微信），向飞消费了15000元，剩余的被林坚和向飞挥霍。8、周鹏的犯罪事实：2019年6月份，被告人周鹏在明知下线李俊坤出售给其的2张银行卡被王攀用于收取赌博资金的情况下，分别于2019年6月15日、6月23日两次通过挂失银行卡盗取李俊坤银行卡内资金共计29200元，其中被告人周鹏非法获利25200元。案发后，被告人阳明、肖万元、阳木炉分别于2019年9月29日、10月16日、12月25日主动向公安机关投案；被告人梁健、周鹏均于2020年6月7日主动向公安机关投案；被告人阳波、王碇、向飞分别于2019年12月24日、27日、28日被口头传唤至公安机关。被告人阳明、唐壹荣、梁健、王金、庞通、阳木炉、王周涛、周东北、阳波、肖万元、向飞、王碇、周鹏分别上缴违法所得人民币为53000元、35000元、27000元、25000元、20000元、17000元、15000元、15000元、14000元、11000元、10000元、10000元、30000元。各被告人在庭审过程中均认罪认罚。原判采信了经庭审举证、质证并查证属实的证人证言，辨认笔录，银行交易流水，追缴物品清单，银行卡统计表，到案经过，刑事判决书，户籍资料，被告人及同案人的供述和辩解等证据证明上述事实。 原判认为，被告人庞通、阳木炉、阳波、肖万元、梁健、王金、王碇、周鹏、周东北、阳明、王周涛、唐壹荣、向飞的行为均构成盗窃罪，其中周东北、阳明、王周涛、唐壹荣、向飞盗窃数额巨大。在各自共同盗窃犯罪中，庞通、阳明、阳木炉、阳波、梁健、周鹏系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；周东北、肖万元、王金系从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人唐壹荣、向飞均单独盗窃一次，均与同案人林坚共同盗窃一次，在共同盗窃犯罪中系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人阳明、肖万元、阳木炉、梁健、周鹏、王碇、向飞、阳波系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人庞通、王金、周东北、王周涛、唐壹荣系坦白，可以从轻处罚。各被告人均积极退缴赃款，可以酌情从轻处罚。各被告人均认罪认罚，可以从宽处理。经调查评估，被告人肖万元、王金、庞通、王碇、周鹏、梁健、阳波在家平时表现较好，再犯罪风险较小，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十六条第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条，第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：（一）被告人王周涛犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；（二）被告人唐壹荣犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万五千元；（三）被告人向飞犯盗窃罪，处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三万元；（四）被告人阳明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；（五）被告人周东北犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币三万元；（六）被告人阳木炉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；（七）被告人王碇犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万五千元（已缴纳）；（八）被告人周鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；（九）被告人阳波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）；（十）被告人王金犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）；（十一）被告人梁健犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万一千元（已缴纳）；（十二）被告人庞通犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；（十三）被告人肖万元犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；（十四）对被告人王周涛、唐壹荣、向飞、阳明、周东北、阳木炉、王碇、周鹏、阳波、王金、梁健、庞通、肖万元的违法所得依法予以追缴，由收缴机关上交国库。 上诉人阳明上诉提出，系自首，积极退缴全部赃款，认罪认罚，是偶犯，本案没有被害人，原判量刑过重。 本院经审理查明的事实和证据与原审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人阳明及原审被告人周东北、王周涛、唐壹荣、向飞以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，原审被告人庞通、阳木炉、阳波、肖万元、梁健、王金、王碇、周鹏以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。唐壹荣、向飞均单独盗窃一次，与同案人林坚共同盗窃一次，在共同盗窃犯罪中均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；庞通、阳明、阳木炉、阳波、梁健、周鹏在各自的共同盗窃犯罪中均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；周东北、肖万元、王金均起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。阳明、肖万元、阳木炉、梁健、周鹏、王碇、向飞、阳波均主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚；庞通、王金、周东北、王周涛、唐壹荣到案后均如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。上诉人阳明及各原审被告人均积极退缴赃款，可以酌情从轻处罚。各原审被告人均认罪认罚，可以从宽处理。上诉人阳明上诉提出，系自首，积极退缴全部赃款，认罪认罚，是偶犯，本案没有被害人，原判量刑过重。经查，原判已经依法认定上诉人阳明系自首，积极退缴全部赃款，认罪认罚，并予以了减轻处罚，本案的被害人虽尚未查清，但不影响阳明盗窃罪的认定和量刑，阳明盗窃数额巨大，依法应当在三年以上十年以下的法定量刑幅度内处刑，原判根据阳明的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度对其减轻处罚判处有期徒刑两年六个月并非过重。上诉人阳明上诉提出的意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，全案维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  姚 云 审 判 员  钟抗迪 审 判 员  王星星 二〇二一年二月五日 法官助理李萍 代理书记员  陈 瑶 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……