广东省湛江市坡头区人民法院民 事 判 决 书(2021)粤0804民初19号原告：广东宏景建筑工程有限公司坡头分公司，住所：湛江市坡头区南调街道麻西社区黄伍村南侧拆迁安置自建房6层。负责人：陈观文。委托诉讼代理人：卢国瑞，广东优度律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄洁娜，广东优度律师事务所实习律师。被告：周显友，男，1967年12月12日出生，汉族，住湛江市坡头区海东广场8栋504房，公民身份号码511××××××××××××839。委托诉讼代理人：赵晓清，广东湛信律师事务所律师。原告广东宏景建筑工程有限公司坡头分公司（以下简称：宏景公司）诉被告周显友劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告宏景公司的委托诉讼代理人卢国瑞、黄洁娜，被告周显友及其委托诉讼代理人赵晓清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告无须向被告支付经济补偿23806.5元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原、被告双方于2018年10月建立劳动关系。被告于2018年10月入职宏景公司，双方于2018年10月建立劳动关系，被告首次收到的工资为2018年11月支付的10月工资。坡头区劳动仲裁委员会因原告于2018年3月27日成立，认定双方之间产生劳动关系的时间同为2018年3月27日缺乏依据。二、坡头区劳动仲裁委员会认定的被告月平均工资计算有误。2019年11月至2020年10月期间，被告2020年2月的工资为3862元、2020年8月的工资为7226元，其他月份的工资均为8000元。湛坡劳人仲案非终字[2020]28号仲裁裁决认定被告前十二个月的平均工资为7935.5元，计算金额存在错误，应为7590.67元。为维护原告的合法权益，诉至法院。被告答辩称，答辩人认为原告的请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的全部诉求，支持被告的工资及经济补偿金的请求。理由是：原告与被告是在2014年6月28日建立了劳动关系。当时工资是以现金方式发放，直到2017年，原告的财务蔡春燕才通过银行转账的方式向被告发放工资，答辩人提交的工资卡交易明细可予以证明。对于原告没有主张的2020年9-10月份的工资共16000元，这个是有事实和法律依据的，请法院支持该诉求。对于经济补偿金答辩人觉得原告计算是有误的，从答辩人提交的农业银行交易明细清单可看出，在2020年的8月11日、7月11日、6月10、5月11日、4月10日是通过原告的法人陈观文支付了8000元的工资。而在2020年1月10日、1月21日、1月23日及2019年的12月10日、11月11日、10月9日、（每个月份均支付了8000元的工资）原告是通过其财务庞小凤分别支付了8000、16000、10000元的工资给被告。从原告支付工资的情况可以看出被告的工资是有8000元的，但是劳动仲裁委认为原告最后一个月支付了7226元，最终得出了被告前12个月的平均工资是7935.5元。根据广东省工资支付条例第62条规定，原告支付给被告的工资是超过8000元的，根据合同法的规定，原告应该支付被告经济补偿金。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.仲裁裁决书，证明本案已由劳动仲裁委作出裁决；2.原告营业执照复印件、3.原告法定代表人身份证明书、4.原告法定代表人身份证复印件、5.被告身份证复印件，证明原、被告诉讼主体适格；6.周显友收取工资明细表、7.银行转账凭证，证明被告劳动关系解除前十二个月的平均工资应为7590.67元。被告在审理过程中依法提交了以下证据：中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单（九张），证明被告的每月工资有8000元，原告交的证据断章取义，忽略了被告在2020年1月份，有两笔分别是：1万元及16000元的工资收入、后两份转账凭证，证明被告在2017年收到原告的财务蔡春燕的工资收入，证明被告在2014年6月28日入职原告公司工作。经庭审质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院作如下认定：原告提供的证据6，因是自制的，真实性无法核实，本院不予采纳；双方提供的其它银行单据真实合法，与本案有关联，本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告宏景公司成立于2018年3月27日。被告周显友原入职于宏景公司，双方没有签订劳动合同，原告未依法为被告缴纳社会保险费。自2019年5月11日起至2020年8月11日止，原告基本于每月的10日左右通过其财务或法定代表人向被告转帐8000元，作为被告上个月的工资。其中，2020年1月共转帐三笔：1月10日8000元（2019年12月的工资）、1月21日16000元（2020年1月和2月的工资）、1月23日10000元，2020年3月14日原告向被告转帐3862元。2020年9月11日原告向被告转账7226元后，不再向被告支付报酬。被告于2020年10月30日向原告发出《解除劳动关系通知书》，理由为：原告未及时足额支付工资和未为被告缴纳社会保险费，要求即日起解除双方间的劳动关系。原告于11月6日收到该通知书，未提出异议。此后，被告向湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2020年12月8日作出湛坡劳人仲案非终字[2020]28号《仲裁裁决书》，裁决：一、宏景公司一次性向周显友支付2020年9月、10月的工资共16000元；二、宏景公司一次性向周显友支付解除劳动关系经济补偿23806.5元；三、驳回周显友其他的仲裁请求。宏景公司收到仲裁裁决书后，向本院提起民事诉讼。本院认为，本案为劳动争议纠纷，对于原、被告之间存在劳动关系，双方均无异议。案件的争议焦点是：一、被告入职原告宏景公司的时间？根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”及《最高人民法院关于审理劳动争议纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，劳动者的入职时间的举证责任在用人单位。而用人单位未能提供劳动者的入职登记表、工资表、人事资料等证据证明该事实，应承担举证不能的责任。从而推定被告于2018年3月27日入职原告公司。而原告提供的银行转账记录只是证明了劳动者工资报酬的支付方式，不能证明劳动者的入职时间。被告主张2014年6月已入职原告公司。因宏景公司于2018年3月27日才成立，故被告的该主张，本院不予支持。二、原告应向被告支付多少经济补偿？根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二、第三项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条第一、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告未及时足额支付劳动报酬的，未依法为被告缴纳社会保险费，应向被告支付经济补偿。双方只对2020年2月的工资存在异议。原告认为，因被告请假，所以2月只发放了3862元的工资，并称在一月向被告发放的几笔钱为年前结算的其他报销费用。员工请假、工资发放、费用报销等事项均应为用人单位所掌握，但原告未能举证证明，故本院不予采信。被告辩称1月21日提前发放了一月和二月的工资共16000元，3月发放的3862元为一些其他的费用，合情合理，本院予以采信。被告在劳动合同解除前十二个月的平均工资应计算为7935.5元[（8000×11+7226）÷12]。双方劳动关系存续时间为2018年3月27日至2020年10月30日,共两年零七个月，故原告应向被告支付3个月的工资作为经济补偿，即7935.5×3=23806.5元。原告关于无须向被告支付经济补偿金的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二、第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一、第三款和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第二项、第十三条的规定，判决如下：一、原告广东宏景建筑工程有限公司坡头分公司应于本判决生效后十日内，向被告周显友支付2020年9月、10月的工资共16000元；二、原告广东宏景建筑工程有限公司坡头分公司应于本判决生效后十日内，向被告周显友支付解除劳动关系经济补偿23806.5元；三、驳回原告广东宏景建筑工程有限公司坡头分公司的诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告广东宏景建筑工程有限公司坡头分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  詹敏志二〇二一年二月二十四日书记员  陈 艳附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。