福建省厦门市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）闽02刑终24号 原公诉机关福建省厦门市同安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑绍山，男，1975年11月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省广安市广安区。因犯抢劫罪于1994年3月11日被四川省广安县人民法院判处有期徒刑十年，附加剥夺政治权利一年，2000年9月28日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 上诉人（原审被告人）王海洋，男，1989年5月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市同安区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年2月4日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人艾浪，男，1992年12月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省新余市渝水区。因犯寻衅滋事罪于2014年8月19日被厦门市同安区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年8月2日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月22日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人柯晓艺，男，1985年8月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市同安区。因犯危险驾驶罪于2017年3月16日被厦门市思明区人民法院判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人蔡源根，男，1971年8月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省九江市德安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人林挥生，男，1984年5月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市同安区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年2月4日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人柯庆麟，男，1992年6月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市同安区。因犯故意伤害罪于2013年10月12日被厦门市同安区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人欧金山，男，1984年12月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市同安区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕,2020年11月7日被取保候审。 原审被告人张汉麟，男，1993年6月8日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市同安区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕，2020年11月7日被取保候审。 原审被告人韦攀，男，1993年12月14日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地重庆市南川区。因犯聚众斗殴罪于2014年12月2日被厦门市同安区人民法院判处有期徒刑二年，2016年6月18日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 厦门市同安区人民法院审理厦门市同安区人民检察院指控原审被告人艾浪、柯晓艺、郑绍山、蔡源根、王海洋、林挥生、柯庆麟、欧金山、张汉麟、韦攀犯开设赌场罪一案，于2020年12月24日作出（2020）闽0212刑初114号刑事判决。原审被告人郑绍山、王海洋不服，提出上诉。本院经审查于2021年1月13日立案受理并依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年3月，被告人艾浪、柯晓艺、郑绍山等人为牟取非法利益，租用厦门市同安区××镇××里××号店面，纠集多人以扑克牌“两支比”的形式进行赌博并抽头渔利。2019年4月，该赌场转移至厦门市同安区××镇××附近一铁皮房内经营，股东分成“四门”，其中被告人艾浪、柯晓艺一门，被告人蔡源根、鲁和平（另案处理）一门，被告人郑绍山、盘如建（另案处理）一门，被告人林挥生、王海洋一门，纠集多人以扑克牌“两支比”的形式进行赌博并抽头渔利。该赌场经营一个星期后，又转移至厦门市同安区××镇××号民房旁龙眼树林内一简易竹棚内继续经营，期间被告人柯庆麟作为股东加入柯晓艺一门，被告人艾浪转为与郑绍山、盘如建一门，纠集多人以扑克牌“两支比”的形式进行赌博并抽头渔利。经统计，上述赌场自2019年4月1日至5月20日，共抽头渔利217600元，其中，被告人柯庆麟加入赌场成为股东后赌场的抽头渔利金额150400元。赌场经营期间，为确保赌场能持续运营，被告人欧金山、张汉麟、韦攀在赌场内放贷提供赌博资金，被告人欧金山为被告人林挥生、王海洋提供赌博资金，从中获利4000元；被告人张汉麟为被告人郑绍山提供赌博资金，从中获利6000元；被告人韦攀为盘如建提供赌博资金，从中获利1000元。 2019年8月8日，被告人柯晓艺、郑绍山、柯庆麟、蔡源根、张汉麟、欧金山、韦攀被民警抓获归案；2019年10月22日，被告人艾浪主动向公安机关投案；2020年2月4日，被告人林挥生主动向公安机关投案，被告人王海洋被民警抓获归案。归案后被告人柯晓艺、蔡源根、林挥生、柯庆麟、张汉麟、欧金山、韦攀均如实供述了上述犯罪事实。2019年8月8日，民警向被告人欧金山扣押IphoneX手机一部。 原判认定上述事实的证据有：证人张某、彭某、陈某、刘某、方某、吴某、林某、柯某、孙某的证言；手机等物证；户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书、罪犯档案、情况说明、扣押决定书、扣押清单、到案经过、另案处理审批表、诉讼文书等书证；微信聊天记录截图、手机电子取证报告等视听资料、电子数据；勘验、检查、扣押、辨认笔录及照片；被告人艾浪、柯晓艺、郑绍山、蔡源根、王海洋、林挥生、柯庆麟、欧金山、张汉麟、韦攀的供述与辩解等。 原判认为，被告人艾浪、柯晓艺、郑绍山、蔡源根、王海洋、林挥生、柯庆麟以营利为目的开设赌场，抽头渔利数额达217600元，情节严重；被告人欧金山、张汉麟、韦攀明知他人开设赌场，为赌场赌博提供资金服务，情节严重，上述十名被告人的行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪。被告人艾浪、柯晓艺、郑绍山、蔡源根、王海洋、林挥生、柯庆麟在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人欧金山、张汉麟、韦攀在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人艾浪、韦攀因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人柯晓艺、郑绍山、柯庆麟有犯罪前科，可以酌情从重处罚；被告人林挥生犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人柯晓艺、蔡源根、柯庆麟、欧金山、张汉麟、韦攀归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；被告人柯晓艺、蔡源根、林挥生、柯庆麟、欧金山、张汉麟、韦攀自愿认罪认罚，可以从宽处理；被告人艾浪庭审时如实供述基本犯罪事实并自愿认罪，可以酌情从轻处罚；被告人郑绍山、王海洋自愿认罪，可以酌情从轻处罚。综合本案各被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，决定对被告人林挥生、欧金山、张汉麟、韦攀予以减轻处罚，对被告人艾浪、柯晓艺、郑绍山、蔡源根、王海洋、柯庆麟予以从轻处罚；辩护人提出对被告人艾浪、柯晓艺、郑绍山、蔡源根、王海洋、林挥生、柯庆麟、欧金山、张汉麟、韦攀从轻、减轻处罚的相关辩护意见予以采纳，但被告人艾浪、柯庆麟不具备适用缓刑的条件，辩护人提出对其适用缓刑的意见，依据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，作出判决：一、被告人艾浪犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。二、被告人柯晓艺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人郑绍山犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。四、被告人蔡源根犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万五千元。五、被告人王海洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三万五千元。六、被告人林挥生犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三万元。七、被告人柯庆麟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元。八、被告人欧金山犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元。九、被告人张汉麟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元。十、被告人韦攀犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。十一、扣押在公安机关的作案工具手机IphoneX手机一部予以没收。十二、继续向被告人艾浪、柯晓艺、郑绍山、蔡源根、王海洋、林挥生追缴违法所得人民币67200元；向被告人艾浪、柯晓艺、郑绍山、蔡源根、王海洋、林挥生、柯庆麟追缴违法所得人民币150400元；向被告人欧金山追缴违法所得人民币4000元，向被告人张汉麟追缴违法所得人民币6000元，向被告人韦攀追缴违法所得人民币1000元，予以没收。 上诉人郑绍山上诉提出，其并非“铁皮屋”赌场的股东，在本案中的作用较小，社会危害性也相对较小，请求从轻改判。 上诉人王海洋上诉提出，其在本案中作用较小，只是坐“一门”参赌，未邀约赌客，起到的是辅助作用，系从犯，且是初犯、偶犯，无前科，请求从轻改判。 经审理查明，原判认定上诉人郑绍山、王海洋，原审被告人艾浪、柯晓艺、蔡源根、林挥生、柯庆麟、欧金山、张汉麟、韦攀开设赌场犯罪的事实清楚，证据确实、充分，所有证据均经原审庭审举证、质证并原判列明在案，足以认定。本院予以确认。 关于上诉人郑绍山提出其并非“铁皮屋”赌场股东的意见。经查，上诉人郑绍山在侦查阶段曾供述其是“竹子林”赌场的股东，根据其辨认，“竹子林”赌场即是西浦村西浦水坝一处被拆除的铁皮房；原审被告人柯晓艺、林挥生、蔡源根均供称，上诉人郑绍山从梧侣社赌场开始即作为股东参赌，其后转移到西浦社竹子林“铁皮屋”赌场、西浦社龙眼林“竹棚”赌场，郑绍山均系赌场股东；证人吴某证实，西浦社“铁皮屋”赌场和“竹棚”赌场，郑绍山均是赌场股东；证人刘某证实，梧侣社赌场、竹子林“铁皮屋”赌场、西浦社龙眼林赌场，股东都是相对固定的，郑绍山系赌场的股东；原审被告人柯庆麟、欧金山、韦攀均供称，看到郑绍山在“铁皮屋”赌场赌博；原审被告人张汉麟供称，其从“铁皮屋”赌场开始放贷给郑绍山。上述证据能够相互印证，证实上诉人郑绍山系“铁皮屋”赌场股东的事实。上诉人的该节上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。 关于上诉人王海洋提出其在本案中系从犯的意见。经查，上诉人王海洋系西浦社“铁皮屋”赌场、西浦社“竹棚”赌场的股东，作为“一门”成员参与赌博，并参与赌场分红，在共同犯罪中起到主要作用，应当认定为主犯。上诉人的该节上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，上诉人郑绍山、王海洋以及原审被告人艾浪、柯晓艺、蔡源根、林挥生、柯庆麟以营利为目的开设赌场，抽头渔利数额达217600元，柯庆麟抽头渔利数额达150400元，均属情节严重；原审被告人欧金山、张汉麟、韦攀明知他人开设赌场，为赌场赌博提供资金服务，情节严重，均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪。上诉人郑绍山、王海洋以及原审被告人艾浪、柯晓艺、蔡源根、林挥生、柯庆麟在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人欧金山、张汉麟、韦攀在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。原审被告人艾浪、韦攀因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人郑绍山，原审被告人柯晓艺、柯庆麟有犯罪前科，可以酌情从重处罚。原审被告人林挥生犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。原审被告人柯晓艺、蔡源根、柯庆麟、欧金山、张汉麟、韦攀归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。原审被告人柯晓艺、蔡源根、林挥生、柯庆麟、欧金山、张汉麟、韦攀自愿认罪认罚，可以从宽处理。上诉人郑绍山、王海洋及原审被告人艾浪自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原判定罪准确，结合案件具体事实、情节及造成的社会危害等作出的量刑适当，审判程序合法。上诉人郑绍山、王海洋请求从轻改判的理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 （庄学忠） 审 判 员 （杨陆平） 审 判 员 （郑 锋） 二〇二一年二月四日 法官助理 （林晓清） 书记员（ 邓国 樑） 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。