河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终4383号上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司全椒支公司。营业场所安徽省滁州市全椒县襄河镇S206路北侧福联世纪花园41号—45号商铺一、二层。负责人:杨慧，公司经理。委托诉讼代理人：谢祖德，男，汉族，1986年3月10日生，住安徽省滁州市琅琊区。系该公司员工。被上诉人（原审原告）：许森五，男，汉族，1952年6月19日生，住河南省开封市祥符区。委托诉讼代理人：许凤彦，男，汉族，1977年2月13日生，住河南省开封县。系许森五之子。被上诉人（原审被告）：白利伟，男，汉族，1982年6月10日生，住河南省开封市祥符区。上诉人国元农业保险股份有限公司全椒支公司因与被上诉人许森五、白利伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省开封市祥符区人民法院（2019）豫0212民初3253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人国元农业保险股份有限公司全椒支公司委托诉讼代理人谢祖德，被上诉人许森五委托诉讼代理人许凤彦，被上诉人白利伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。国元农业保险股份有限公司全椒支公司上诉请求：对原审判决中的34620元部分不服，请求改判。事实与理由：本案开庭时间是2019年12月25日，上诉人在开庭前提交申请对许森五的误工期、护理期、营养期及护理人数进行鉴定，一审法院允许，但一审判决书提到因上诉人未交鉴定费于2020年10月12日退回，一审法院并未查明未交鉴定费的原因，实际情况是鉴定机构并没有给上诉人邮寄鉴定缴费通知书而不能缴纳，一审判决误工费18100元、护理费15120元、营养费1400元，合计34620元不当，请求二审法院同意重新鉴定许森五的“三期”，并依法改判。许森五辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确。1.许森五是在冷库负责门卫工作，本次事故致使其治疗期间耽误了工作，对误工费的判决合理。2.一审判决护理费正确。许森五此次事故非常严重，在床上躺了两个多月。3.营养费也是按照国家规定赔付，没有超出赔偿范围。综上，请求驳回上诉，维持原判。白利伟未发表答辩意见。许森五向一审法院起诉请求：判令白利伟、国元农业保险股份有限公司全椒支公司赔偿其医疗费67514.02元，误工费18100元，护理费15120元，伙食补助费3500元，营养费1400元，伤残补助费38249.03元，法医鉴定费700元，鉴定检查费794元，精神抚慰金5000元，车损费4800元，评估费200元，交通费1400元，共计157805.05元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年5月28日10时50分，白利伟驾驶车牌号为皖Ｋ×××××普通低速汽车，沿陈大218省道由南向北行驶至陈大218省道开封市祥符区陈留镇南200米处时，与同向在前面行驶的许森五驾驶的电动三轮车发生追尾相撞，造成许森五及电动三轮车乘车人秦付英受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经开封市祥符区交警大队认定：白利伟负事故全部责任，许森五及秦付英不负事故责任。许森五受伤后被送往开封市祥符区第二人民医院治疗后又转至开封市人民医院治疗，诊断为：颅脑损伤，蛛网膜下腔出血；面部损伤；多发性肋骨骨折等。许森五住院70天，花去医疗费67514.02元，住院期间2人护理。另皖Ｋ×××××普通低速汽车在国元农业保险股份有限公司全椒支公司参加有交强险和商业三责险且事故发生在保险期内。审理中许森五申请伤残程度鉴定，2019年12月6日开封医科法医临床司法鉴定所鉴定意见：被鉴定人许森五肋骨骨折，其伤残程度属于人体致残程度十级伤残。许森五支出鉴定费700元，鉴定检查费1922元。国元农业保险股份有限公司全椒支公司申请对许森五的误工期、护理期、营养期及护理人数进行鉴定，因未交鉴定费于2020年10月12日退回。经开封市祥符区公安局交通警察大队事故科委托开封市大正价格评估咨询有限公司2019年12月16日估价结论：许森五车辆直接损失价值为人民币（大写）肆仟捌佰元整，（小写）4800元整。许森五支出评估费200元。白利伟在许森五住院治疗期间为许森五及另一受害人秦付英共计垫付56892元。该院按为许森五垫付28446元计算。保险公司为许森五垫付10000元。另查明，许森五受伤时及之前在祥符区惠之源保鲜冷藏有限公司打工，月工资3000元。一审法院认为，许森五在本事故中遭受损失是客观事实，其相应法律权益应予以维护。该事故经开封市祥符区交警大队认定：白利伟负事故全部责任，许森五及秦付英不负事故责任。该认定书当事人双方均无异议，该院予以确认。许森五的合理损失应由白利伟负100%赔偿责任。因白利伟驾驶的K30FP5普通低速汽车在国元农业保险股份有限公司全椒支公司投有交强险和商业三责险（50万含不计免赔），且事故发生在保险期内。许森五的损失应由国元农业保险股份有限公司全椒支公司在保险限额内先行赔偿，不足部分由白利伟赔偿，因事故中还有其他人受伤，应为其他受伤者预留份额。许森五出院证上医嘱中明确许森五住院期间两人护理，对许森五要求按2人支付住院期间护理费的诉讼请求，该院予以支持。许森五年龄虽然超过60周岁，但受伤时正打工，许森五因交通事故受伤减少收入是事实，对许森五要求支付误工费的诉讼请求，该院予以支持。许森五的合理损失包括：医疗费67514.02元，误工费18100元，护理费15120元，伙食补助费3500元，营养费1400元，伤残补助费38249.03元，法医鉴定费700元，鉴定检查费1922元，精神抚慰金5000元，车损费4800元，评估费200元，交通费1400元，共计159805.05元。国元农业保险股份有限公司全椒支公司在保险限额内赔偿许森五医疗费67514.02元，误工费18100元，护理费15120元，伙食补助费3500元，营养费1400元，伤残补助费38249.03元，法医鉴定费700元，鉴定检查费1922元，精神抚慰金5000元，车损费4800元，评估费200元，交通费1400元，共计159805.05元。赔偿时应扣除已经垫付的10000元。因保险公司已经足额赔偿，白利伟不再承担赔偿责任。白利伟垫付的医疗费28446元，待保险公司赔偿后，许森五返还白利伟。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国保险法》、第十七条、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、国元农业保险股份有限公司全椒支公司于本判决生效之日起5日内在保险限额内赔偿许森五医疗费67514.02元，误工费18100元，护理费15120元，伙食补助费3500元，营养费1400元，伤残补助费38249.03元，法医鉴定费700元，鉴定检查费1922元，精神抚慰金5000元，车损费4800元，评估费200元，交通费1400元，共计157805.05元。扣除已经垫付的10000元，再支付147805.05元（保险公司赔偿后，许森五返还白利伟垫付款28446元）。二、驳回许森五的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1690元，由白利伟承担。本院二审期间，当事人未提交新证据。对一审认定的事实本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是一审法院对许森五的误工费、护理费、营养费的认定是否正确。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。许森五住院治疗70天，且许森五出院证上医嘱中明确许森五住院期间两人护理，一审法院据以此认定许森五的误工期、护理期及营养期并支持许森五的各项损失并无不当。国元农业保险股份有限公司全椒支公司虽对许森五的误工期、护理期、营养期及护理人数有异议，但在鉴定过程中，鉴定机构出具了因申请人国元农业保险股份有限公司全椒支公司未交纳鉴定费用而将鉴定材料退还的终止鉴定告知书，国元农业保险股份有限公司全椒支公司亦未提交对许森五的误工费、护理费、营养费认定错误的证据，对其上诉理由不予采信。综上所述，国元农业保险股份有限公司全椒支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费665元，由国元农业保险股份有限公司全椒支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二一年二月十九日法官助理金成立书记员张娜