上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初21151号原告：上海固策企业管理中心，住所地上海市奉贤区。法定代表人：肖磊，投资人。委托诉讼代理人：营鹏飞，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨清，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：沈峰屹，男，汉族，1988年3月29日生，住上海市崇明县。委托诉讼代理人：张峥飞，上海市华诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡惠静，上海市华诚律师事务所律师。原告上海固策企业管理中心诉被告沈峰屹劳动合同纠纷一案，双方均不服上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“区仲裁委”)作出的裁决，先后诉至本院。本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月24日、2020年12月15日公开开庭进行了审理。原告上海固策企业管理中心的委托诉讼代理人杨清、被告沈峰屹及其委托诉讼代理人张峥飞到庭参加了两次庭审。期间，本院延长简易程序审理一个月。本案现已审理终结。原告上海固策企业管理中心向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付竞业限制违约金人民币349,640.70元(以下币种同)；2、要求被告继续履行竞业限制义务。事实与理由：仲裁裁决认定被告存在违反竞业限制的情形，但并未全额支持原告要求被告支付违约金349,640.70元的仲裁请求，仅支持被告向原告支付竞业限制违约金24,000元，该认定与事实不符。第一，被告离职前三个月薪资及提成合计为349,640.70元。被告离职前三个月，原告每月通过银行转账向被告支付基本薪资8,000元，向被告支付了2019年年终奖20,000元，并通过现金形式向被告支付其2019年12月、2020年1月及2020年2月个人提成、团队提成(被告领导的招商部团队)、奖金、交通补贴等共计305,640.70元。由于被告是原告公司的招商部总监，其享有招商部每个月招商业绩合同总价1%至2%的团队提成，其个人提成是个人招商业绩合同总价的5%至10%，被告2019年12月至2020年2月提成、绩效均由其个人向原告财务核实。第二，被告在职期间的工资均按月由被告与原告财务总监通过微信聊天核对，原告通过现金形式发放的提成部分应予以确认。第三，被告存在违反竞业限制违约的情形，经原告调查，被告在职期间即2019年9月，成立上海乔樽商务咨询有限公司(以下简称“乔樽公司”)，与原告公司的经营范围存在交叉，从事的经营业务存在重合。被告离职后，与原告前员工李杰、杨某某成立与原告经营范围相近的河南财联信息发展有限公司(以下简称“河南财联公司”)。被告妻子沈璐成立上海财联信息科技有限公司(以下简称“上海财联公司”)，与原告及原告关联方一兑木(上海)科技有限公司(以下简称“一木兑公司”)的经营范围存在交叉，实际从事的经营业务存在部分重合，沈璐持有的上海财联公司股权系被告与沈璐的夫妻共同财产，是其家庭投资的结果，且被告在仲裁笔录中亦自认其为妻子投资的上海财联公司进行相关产品宣传。经原告调查，被告离职后，曾通过微信朋友圈等方式为上海财联公司“易桥云税”这个品牌的税收筹划业务进行宣传，并实际开展业务，亦向原告调查员工发出明确合作邀约及报价，应认定被告在离职后存在违反竞业限制的违约行为，应承担相应的违约责任。被告沈峰屹辩称，不同意原告的诉讼请求，原告起诉的被告竞业禁止的行为不存在，被告在职和离职后均没有做出有损于原告商业秘密的经营行为，不应支付违约金。被告沈峰屹向本院提出诉讼请求：1、判决确认被告未违反竞业限制义务；2、判令被告无需向原告支付竞业限制违约金24,000元。事实和理由：2019年7月，被告入职原告处工作，负责原告的招商外包事务，税前工资8,000元/月。2019年11月底，原告得知被告代案外人杨晓波开设乔樽公司一事后，要求被告签订竞业禁止协议，被告向原告详细陈述该公司为案外人实际负责设立，因被告为本市户籍，设立公司较为方便故而代为办理开设，且乔樽公司并未实际经营。原告听取被告陈述后并未与被告发生纠纷，被告一直在原告处任职至2020年3月31日。被告认为，第一，在签订竞业禁止协议时，原告对被告代他人在外开设企业的现状是明知且容忍的，在被告离职后提起仲裁显属逃避支付补偿金义务，违反诚实信用。第二，被告所代理开设的乔樽公司并未实际经营，且提供了空白记录的税务账户，但奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“区仲裁委”)并未认可该证据。第三，被告在离职后认真遵守竞业限制，在先代为开设的公司并没有任何经营及纳税行为，对原告并未产生任何损失，裁决书要求被告支付违约金24,000元，没有事实及法律要求，希望法院支持被告诉请。原告上海固策企业管理中心辩称，被告存在竞业禁止行为，应支付原告竞业禁止补偿金。庭审中，被告撤回了全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括：原告提供的劳动合同3份、竞业及保密协议、员工离职申请单、员工离职工作交接清单、裁决书及邮寄面单、原告企业信用信息公司截图、乔樽公司工商内档材料、上海财联公司工商信息、仲裁庭审笔录、被告微信朋友圈截图各1份、被告与原告财务贾星星微信聊天记录、被告与原告出纳殷婷婷微信聊天记录各1组、招商银行转账凭证6张，被告提供的裁决书、劳动合同、竞业保密协议、乔樽公司税务查询页面截屏各1份。对双方有争议的证据，本院认证如下：1、对原告提供上海一木兑产品手册1份，经核对原件，对其真实性本院予以确认；2、对原告提供的固策客户服务合同书1份，因原告未提供原件，对其真实性本院无法确认；3、对原告提供的工资表1份，被告不认可其真实性，因系原告单方制作，并无被告签字，故对其真实性，本院无法确认；4、对原告提供的杨某某劳动合同及离职材料各1份、李杰劳动合同及离职材料各1份，其真实性本院无法确认；5、对原告提供的河南财联公司工商信息截图1份，经查询，本院对其真实性予以确认；6、对原告提供的被告与汪咏梅(化名)微信聊天记录、易桥云税-意向合作-王总微信群聊天记录各1组，被告主张两组微信聊天记录确实存在，但内容有无删减无法确定，因被告未提供反证，故对该两组聊天记录的真实性，本院予以确认；7、对原告提供的易桥云税官网截图、上海财联公司、一木兑公司官网截图各1份，经查询，本院对其真实性予以确认；8、对被告提供的乔樽公司银行交易明细1份，因系复印件，本院对其真实性无法确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：上海固策企业管理中心于2018年10月23日注册成立，经营范围：企业管理咨询，市场营销策划，财务咨询，展览展示服务，会务服务，商务信息咨询，市场信息咨询与调查(不得从事社会调查、社会调研、民意调查、民意测验)。被告于2019年7月1日进入原告处工作，双方签订了期限自2019年7月1日至2022年6月30日的劳动合同，合同约定被告工作岗位为招商主管，税前工资8,000元。2019年7月1日，原、被告签订了一份竞业及保密协议，约定被告不得在离职后一年内，在与原告存在直接商业竞争关系或者其他利害关系的用人单位内任职，或者自己生产、经营与原告有竞争关系的同类产品或业务。被告承诺在原告任职期间，不从事第二职业(含兼职)。特别是未经原告书面同意，不得在与原告生产、经营同类产品或者提供同类服务的其他公司内任职，包括但不限于合伙人、董事、监事、股东、经理、职员、代理人、顾问等；不得间接为上述公司提供服务。被告如违反协议任一条款，应承担违约金。违约金为三个月薪资并退赔最近三个月的所有提成合计。被告于2020年3月31日离职。2020年7月8日，原告向区仲裁委申请仲裁，要求被告：1、支付违反竞业限制违约金349,640.70元；2、继续履行竞业限制协议。2020年8月25日，区仲裁委作出裁决，裁令：1、被告支付原告违反竞业限制的违约金24,000元；2、被告继续履行竞业限制义务至2021年3月31日。嗣后，双方均不服裁决，诉至本院。另查明，乔樽公司于2019年9月11日登记设立，股东(发起人)为杨某某、沈峰屹，经营范围：商务咨询，企业管理咨询、人才咨询(不得从事人才中介、职业中介)，财务咨询，从事计算机、网络科技领域内的技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务，电子商务(不得从事增值电信、金融业务)，市场信息咨询与调查(不得从事社会调查、社会调研、民意调查、民意测试)，展览展示服务，会务服务，文化艺术交流与策划，企业形象策划，市场营销策划，礼仪服务，公共关系咨询。再查明，原告于2020年1月发放给被告2019年年终奖20,000元，于2020年5月13日、2020年6月15日分别支付被告竞业限制补偿8,000元。诉讼过程中，因原告不同意调解，故本院未主持调解。本院认为，根据法律规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。原告与被告签署了竞业及保密协议，其中约定了竞业限制的权利和义务；同时，被告离职时在员工离职工作交接清单上书写：“与企业已签订竞业及保密条款，有履行的义务”。原告与被告之间有关竞业限制的约定系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。被告与案外人杨某某于2019年9月11日注册成立了乔樽公司，该公司与原告公司的经营范围存在高度相似，与原告之间显然存在同业竞争关系。原、被告签订的竞业限制及保密协议明确约定，被告不得在与原告生产、经营同类产品或者提供同类服务的其他公司内任职，包括但不限于合伙人、董事、监事、股东、经理、职员、代理人、顾问等，故被告确系违反了竞业限制义务，理应承担相应的违约责任。关于违约金数额，竞业及保密协议约定，违约金为三个月薪资并退赔最近三个月的所有提成合计。原、被告双方对于被告每月工资8,000元均予以确认，被告主张，若存在违约，应以8,000元为基数，计算三个月，原告则主张年终奖亦属薪资的组成部分，应当计算在薪资之内，鉴于劳动合同、竞业及保密协议均未对“薪资”作出明确解释，结合被告在原告处的工资标准以及原告每月支付被告竞业限制补偿的金额，本院认为原告的主张较为合理，本院予以采纳。另，原告主张其以现金形式发放了被告离职前三个月的提成，但未提供签收依据，本院对原告的该项主张无法采纳。综上，原告应支付被告违反竞业限制违约金30,667元[(8,000元×6+20,000元+8,000元×3)÷9×3]。被告于2020年3月31日离职，竞业及保密协议约定竞业限制期限为一年，因被告应当履行的竞业限制义务期限尚未到期，故原告要求被告继续履行竞业限制义务的请求有事实依据，本院予以支持。被告在庭审中撤回其全部诉讼请求，系对其诉讼权利的正当处分，本院自当准许。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告沈峰屹于本判决生效之日起十日内支付原告上海固策企业管理中心违反竞业限制义务违约金人民币30,667元；二、被告沈峰屹继续履行竞业限制义务至2021年3月31日。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告上海固策企业管理中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 刘 雅二〇二一年二月九日书记员 白喻宁附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。