山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终3834号上诉人（原审原告）：谢云朵，女，1954年1月1日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：苏刚、张洋洋，山东金装律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：枣庄市薛城区袁振华内科诊所，住所地山东省枣庄市薛城区光明大道南侧嘉豪国际公馆3-103号商铺一层，统一社会信用代码：92370403MA3KRKHY9E。主要负责人（实际经营者）：袁振华，经营者。上诉人谢云朵因与被上诉人枣庄市薛城区袁振华内科诊所（以下简称袁振华诊所）医疗损害责任纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2020）鲁0403民初1353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谢云朵上诉请求：1.查明案件事实，正确适用法律并改判枣庄市薛城区袁振华内科诊所赔偿上诉人14593.14元；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一、一审判决认定事实错误。上诉人在一审庭审时能够十分确定以及连贯的进行陈述，其系因被上诉人挂错吊针导致血糖升高。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条规定：“证据包括(一)当事人陈述，”上诉人己在庭审中陈述，上诉人能够连续，完整的陈述事实经过，其陈述具有较高的真实性。故上诉人在一审对自己的主张己经提出相应的证据。此外，上诉人因被上诉人的诊疗行为所导致的损害后果是客观发生的(存在多次住院及医疗花费)，一审法院直接认定原告未能完成损失方面的举证责任就予以驳回不仅不符合法律规定更不符合生活常理，一审完全可以综合整个庭审，运用逻辑推理和日常生活经验，进行自由心证，确定被上诉人的过错参与度。第二、一审法院因山东大瞬司法鉴定所于2020年6月30日出具一份《山东大瞬司法鉴定所终止鉴定告知书》且现有证据无法证明上诉人主张予以驳回属适用法律错误。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条医疗过错的推定患者有损害。因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定：(二)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料：(三)伪造、篡改或者销毁病历资料。被上诉人在诊疗活动中存在重大过错，应当承担上诉人因侵权受到的全部损失。若该无法鉴定的原因系被上诉人无法提供完整的病案材料那么则可依据上述法律规定推定被上诉人在诊疗行为中存在过错，应当承担相应的赔偿责任。故一审法院认定未完成举证责任系适用法律错误。第三、上诉人陈述：我第一次是他儿子给我打的盐水，因为我嗓子疼，第二次是2018年11月16号晚上8点20他儿子给我打的两瓶盐水，同年11月22日，早晨医院喊我去査体，然后血糖6.0，11月24号晚上我嗓子疼我又去了被上诉人处，被上诉人给我打了5瓶葡萄糖及激素，25号我的眼睛就看不清了，出现糖尿病并发症，我就去医院查体了，医生说出现糖尿病并发症，医生让我去糖尿病科检查了，后来我吃了药一直干呕，不见效，三四天以后我就住院了。大夫一提醒我，我就知道应该是被上诉人打针的问题，后来我就去找他，他不给我病历和打药单，我想知道他到底给我打的什么。他儿媳去医院陪护的我，并给我说是她公公的错误，先给你600元红包。然后，她拿出一张纸让我签字，说要个证明，我就签字了，但是没有按手印，后来才知道是和解协议。我就上他诊所去讨要说法，他说这个门诊病历和用药单不能给，你先去看病，不仅住院的费用给你，后续陪护的费用我也给你包了。但是后来他又叫嚣着，再闹就喊黑社会打你。我觉得冤枉啊!花的那么多的医药费，到现在我的血糖依然没有稳定。由于被上诉人的行为侵犯了上诉人的健康权，侵犯了上诉人的人身权利，并给上诉人的精神造成重大伤害，上诉人近七十岁的老人，让被上诉人家人多次欺骗，被上诉人一家人无视法律，我希望惩治违法行为，维护公平正义，彰显法律之公正。被上诉人袁振华诊所未答辩。谢云朵向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食费等各项损失14593.14元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。谢云朵近5、6年间因感冒等疾病多次在袁振华诊所就医。2018年11月23日晚，谢云朵因嗓子存有炎症前往袁振华诊所治疗，袁振华诊所的实际经营者袁振华出具门诊处方后给谢云朵挂了5瓶吊针，谢云朵回家后感觉不舒服，其认为系被告袁振华给其打针造成的，第二天谢云朵便与其女儿一起到被告处询问未果。2018年11月29日，谢云朵去往枣矿集团中心医院住院治疗，原告住院病案入院记录记载：患者因“发现血糖升高7年，胸部胀满3天”入院等，入院诊断：1、2型糖尿病；2、颈椎间盘突出症。后于2018年12月4日出院。2019年12月7日，再次入住该医院，入院诊断为：2型糖尿病、颈椎间盘突出症等，并于2019年12月12日出院。2019年3月4日，谢云朵去往枣庄市中医院住院治疗，入院诊断为：项痹症、2型糖尿病等，原告住院治疗10天，于2019年3月14日出院。谢云朵在上述医院住院治疗及在其他医院买药，原告花费医疗费共计11673.75元。期间，谢云朵认为其支付的上述医疗费用系袁振华诊所为其输液造成其血糖升高所支付的，曾多次与被告协商。2019年1月11日，被告在给付原告700元后，书写了《协议》一份，该协议内容为：谢云朵在诊所输液出现血糖高现象（原本就血糖高），不属于诊所所为，在其本人强烈要求下，出于人道主义补助其700元（柒佰元），了结此事，以后其本人出现一切不适与诊所无关。谢云朵在该协议书上签字。后谢云朵到薛城区卫生健康局要求委托枣庄市医学会对谢云朵与袁振华诊所医疗纠纷进行医疗事故鉴定，枣庄市薛城区卫生健康局于2019年4月16日制作一份《山东省医疗事故技术鉴定委托书》，认为：争议要点，患者认为医方输液造成患者血糖升高，对身体造成损害，医方认为，诊断治疗无过错，不构成医疗事故。患方与医方材料均自行移交。谢云朵于2020年6月2日向一审法院提出书面申请，要求一审法院委托司法鉴定机构对被告在诊疗过程中是否存在医疗过程、损害后果、医疗过错行为与医疗损害后果是否存在因果关系、医疗过错行为在医疗损害后果中的责任程度进行鉴定。经一审法院委托后，山东大舜司法鉴定所于2020年6月30日出具一份《山东大舜司法鉴定所终止鉴定告知书》，认为鉴定无法进行，对本案终止鉴定。一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，谢云朵坚持认为因被告给其挂吊针造成其血糖升高而由此造成其支付医疗费等损失，责任在于被告并要求被告承担赔责任，被告认为在给原告诊疗过程中并不存在任何过错，不应承担赔偿责任。一审法院就被告对原告实施的医疗行为是否存在医疗过错、该过错是否构成医疗损害等委托了山东大舜司法鉴定所进行了鉴定，该鉴定机构作出无法鉴定并终止鉴定的意见。就本案现有证据无法证明原告之主张，且原告亦未提供其他充分的证据证明其主张成立，故一审法院对原告要求被告承担侵权责任并赔偿损失的诉讼请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告谢云朵的诉讼请求。案件受理费减半后收取41元，由原告谢云朵承担。二审中，当事人均没有提供新证据，本院二审查明的事实与一审查明的事实相一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，谢云朵主张袁振华诊所承担医疗损害赔偿责任，其应当就诊疗机构是否存在诊疗行为、诊疗行为是否存在过错、是否存在损害后果、损害后果与诊疗行为之间是否存在因果关系提供证据。根据谢云朵的申请，一审法院委托专门鉴定机构进行了鉴定，鉴定机构作出无法鉴定并终止鉴定的意见，且谢云朵有关住院病历亦载明“患者因血糖升高7年……”入院，故谢云朵提供的证据不能证明袁振华诊所的诊疗行为与其损害后果之间存在因果关系。谢云朵上诉主张其陈述作为证据可以证明有关事实，但其提供的当事人陈述这一证据无其他证据予以佐证，达不到民事诉讼证据有关高度盖然性证明标准要求，本院对其上诉主张依法不予支持。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。谢云朵上诉主张根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条规定可以推定医疗机构存在过错，但未提供证据证明袁振华诊所存在违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定，隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料，伪造、篡改或者销毁病历资料等情形，故对其有关上诉主张依法不予支持。谢云朵如有新的证据，可以另行主张权利。综上所述，谢云朵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费164.83元，由上诉人谢云朵负担。本判决为终审判决。审判长  周永恒审判员  朱海燕审判员  李 帅二〇二一年二月十九日书记员  李 振