山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）晋10民终175号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泽州支公司，住所地：山西省晋城市向阳街298号。负责人：张拥军，系该公司经理。委托代理人：许继国，山西师达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张昇春，男，1946年12月27日出生，汉族，住址：山西省吉县。委托代理人：张建强，男，1977年10月21日出生，汉族，住址：山西省吉县，系张昇春儿子。委托代理人：王福荣，吉县法律援助中心法律服务工作者。原审被告：邢建平，男，1976年2月26日出生，汉族，住址：山西省襄汾县。原审被告：襄汾县德鑫运输有限公司，住所地：山西省襄汾县古城镇五里墩村。法定代表人：郭力刚，系该公司总经理。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司襄汾支公司，住所地：山西省襄汾县龙山路。负责人：景军杰，系该公司经理。原审被告：卢成林，男，1972年3月26日出生，汉族，住址：山西省乡宁县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泽州支公司（下称财险泽州公司）因与被上诉人张昇春、原审被告邢建平、襄汾县德鑫运输有限公司（下称德鑫公司）、中国人民财产保险股份有限公司襄汾支公司（下称财险襄汾公司）、卢成林机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省吉县人民法院（2020）晋1028民初453号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。财险泽州公司的委托代理人许继国，被上诉人张昇春的委托代理人张建强、王福荣，原审被告德鑫公司法定代表人郭力刚到庭参加诉讼。原审被告邢建平、财险襄汾公司、卢成林经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人财险泽州公司上诉请求，撤销山西省吉县人民法院（2020）晋1028民初453号民事判决第二项，依法改判本公司赔偿张昇春各项损失减少177279元；二审诉讼费由被上诉人承担。理由：原审计算数字有误，965405.39元-132000元-80000元应为753405.39元，而原审错算为763405.39元；张昇春并未与护工签订服务合同，原审支持其特护费30600元无证据支持；另张昇春已74周岁，后期护理依赖费应按2年计算一次较妥。被上诉人张昇春辩称，我方认可一审判决少减10000元，同意上诉人赔偿753405.39元；特护费是根据医嘱实际发生的，应予支持；后期护理费依照法律规定应计算7年，一审按受害人年龄及健康状况按5年计算也无不妥，上诉人要求分期计算无法律依据。请求依法判决。原审被告邢建平、德鑫公司、财险襄汾公司、卢成林均未答辩。张昇春一审诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费（特护护工）、护理依赖费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、辅助治疗用品费、康复器具费、电动车维修费等各项费用共计1084871.39元。2、被告财险襄汾公司在两份法定交强险限额内赔偿精神损害抚慰金等法定损失，不足额由被告财险泽州公司在商业限额内赔偿，仍有不足额由被告邢建平、德鑫公司赔偿；3、由被告承担本案的诉讼费、鉴定费。原审未查明事实部分，对张昇春损失认定为：（1）医疗费343531.39元=1518.11元（吉县人民医院抢救检查费）+173083.04元（临汾市人民医院治疗费2019.12.21-2020.2.5）+59608.81元（临汾市第三人民医院治疗费2020.2.5-4.25）+107809.43元（临汾市人民医院治疗费2020.4.25-6.7）+1512元（医疗仪器器械吸痰器、护理床、电磁波治疗器、轮椅费用），张昇春提供的临汾开发区新汇聚圆批发超市出具的三张生活用品发票共17951元，无相关依据支持，不予认定。（2）护理费64075元=30600元（特级护理费）+133.9元（2019年居民服务行业在岗职工日平均工资）×250天（事故发生至伤残评定前一日），临汾市人民医院出具的医嘱单、出院证及山西XX护理服务有限公司和临汾市尧都区XX康复护理有限公司出具的护理费发票证实张昇春支出特级护理费用共计30600元，予以认定。（3）护理依赖费244465元=5年（完全护理依赖）×48893元（2019年居民服务行业在岗职工年平均工资）。（4）住院伙食补助费16900元=100元（国家机关工作人员出差伙食补助标准）×169天（住院天数）。（5）营养费12500元=50元×250天（事故发生至伤残评定前一日）。（6）交通费酌情认定为2600元。（7）伤残赔偿金232834元=33262元（2019年城镇居民人均可支配收入）×7年×伤残折算系数100％（一级伤残）。（8）鉴定费3500元。（9）精神损害抚慰金，结合实际情况酌情认定45000元。（10）电动车维修费未提供相关证据证实，不予认定。各项费用合计965405.39元。原审认为，本案的争议焦点为张昇春因本案本起事故造成的合理损失的承担问题。吉县公安局交通警察大队出具的第XXX号道路交通事故责任认定书认定邢建平负本起事故的全部责任，卢成林不承担责任，张昇春不承担责任，程序合法，予以采纳。因×××车辆与×××车辆均登记在德鑫公司名下，均在财险襄汾公司投保了交强险，×××车辆同时在财险泽州公司投保了商业三者险（保险限额为100万），事故发生在保险期限内，故财险襄汾公司应在×××车辆交强险无责任限额内承担赔偿责任，在×××车辆交强险全责限额内承担赔偿责任，不足部分由财险泽州公司在×××车辆商业三者险限额内按100％的责任予以赔偿，仍有不足由德鑫公司承担。张昇春合理损失共计965405.39元，扣除鉴定费3500元后为961905.39元，应先由财险襄汾公司在交强险全责和无责任限额内承担损失，该公司已向张昇春预付10000元，应予扣减。财险襄汾公司交强险医疗费全责与无责任限额共计11000元，死亡伤残赔偿限额共计121000元，两项合计132000元，扣除10000元，应向张昇春支付122000元，剩余839905.39元应由财险泽州公司在商业三者险限额内承担，该公司已预付的50000元，德鑫公司已预付的30000元，应予以扣减，剩余759905.39元应由财险泽州公司向张昇春直接支付，德鑫公司预付的30000元应由财险泽州公司直接向德鑫公司返还。综上，财险襄汾公司应向张昇春支付122000元，财险泽州公司应向张昇春支付759905.39元，应向德鑫公司返还30000元。本案鉴定费3500元，应由德鑫公司承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司襄汾支公司于本判决生效后十五日内，支付张昇春各项损失共计122000元（已扣减预付赔偿款10000元）。二、中国人民财产保险股份有限公司泽州支公司于本判决生效后十五日内，支付张昇春各项损失共计763405.39元（已扣减预付赔偿款80000元、代德鑫公司支付鉴定费3500元）。三、中国人民财产保险股份有限公司泽州支公司于本判决生效后十五日内返还襄汾县德鑫运输有限公司26500元（预付款30000元减去鉴定费3500元）。案件受理费14564元，减半收取计7282元，由襄汾县德鑫运输有限公司负担（已付）。本院对张昇春各项损失的认定与一审法院一致。本案事实认定为，2019年12月21日11时40分，邢建平驾驶德鑫公司×××大运牌重型半挂牵引车、×××鑫宏达牌重型仓栅式半挂车（以下简称×××车辆），途经国道309线1236公里加100米路段处，由东向西行驶时，撞在前方同方向行驶的卢成林驾驶德鑫公司的×××大运牌重型半挂牵引车、×××鑫宏达牌重型仓栅式半挂车（以下简称×××车辆）后尾部，该半挂车失控后与过路的张昇春骑的电动车相撞发生交通事故，致张昇春受伤，电动车损坏。经交警部门认定，事故中邢建平承担全部责任，卢成林不承担责任，张昇春不承担责任。张昇春的伤情被诊断为右侧额、颞脑挫裂伤；右颞硬膜下血肿；脑疝；蛛网膜下腔出血，双肺肺炎，双侧胸腔积液，左侧多发肋骨骨折等，住院治疗169天。后经山西省侯马司法鉴定中心鉴定为：张昇春颅脑损伤致四肢瘫为一级伤残，护理期、营养期为伤残评定前一日，护理依赖程度为完全护理依赖。×××车辆在财险襄汾公司投保了交强险，在财险泽州公司投保了商业三者险（保险限额为100万）；×××车辆在财险襄汾公司投保了交强险。事故发生后，德鑫公司、财险襄汾公司、财险泽州公司分别向张昇春预付过30000元、10000元、50000元。张昇春各项损失与一审法院认定一致。本院认为，本案的焦点问题是张昇春已发生的特护费30600元能否认定及其之后的护理费应按几年计算。30600元护理费有护理站开具的发票，张昇春在二审期间又提交了陪护协议，应予认定。上诉人称在一审并未提交陪护协议，且协议时间有改动，不属于新证据，经本院审查，协议落款年份有改动属于当时书写错误当即改动，协议内容中有明确的护理时间，落款改动不影响已实际发生的服务；关于张昇春之后的护理费，一审依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定按5年计算较妥，应予维持。综上，一审法院数字计算错误，应予纠正。上诉人之其他上诉理由无事实及法律依据，不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持山西省吉县人民法院（2020）晋1028明初453号民事判决第一、三项，即：中国人民财产保险股份有限公司襄汾支公司于本判决生效后十五日内，支付张昇春各项损失共计122000元（已扣减预付赔偿款10000元）；中国人民财产保险股份有限公司泽州支公司于本判决生效后十五日内返还襄汾县德鑫运输有限公司26500元（预付款30000元减去鉴定费3500元）。二、撤销山西省吉县人民法院（2020）晋1028明初453号民事判决第二项，即中国人民财产保险股份有限公司泽州支公司于本判决生效后十五日内，支付张昇春各项损失共计763405.39元（已扣减预付赔偿款80000元、代德鑫公司支付鉴定费3500元）。三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司泽州支公司于本判决生效后十五日内，支付被上诉人张昇春各项损失共计753405.39元（已扣减预付赔偿款80000元、代德鑫公司支付鉴定费3500元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14564元，减半收取计7282元，由被上诉人襄汾县德鑫运输有限公司负担；二审案件受理费3846元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司泽州支公司负担3796元，由被上诉人张昇春负担50元。本判决为终审判决。审判长  师玲萍审判员  王慧勇审判员  梁 荣二〇二一年二月四日书记员  徐 菲