陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕03民终212号 上诉人（原审原告）:任金昌，男，生于1975年9月5日，汉族，农民工，住陕西省千阳县，身份证号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审被告）：陕西锦宜建筑劳务有限公司，住所地陕西省西安市高新区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX2181。 法定代表人：晏先军，任公司经理。 委托诉讼代理人：牟福兴，陕西扶济律师事务所律师。 上诉人任金昌因与被上诉人陕西锦宜建筑劳务有限公司（以下简称锦宜劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宝鸡市金台区人民法院（2020）陕0303民初2441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人任金昌，被上诉人锦宜劳务公司的委托诉讼代理人牟福兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人任金昌上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判。2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:（一）原审法院责任划分错误。原审判决认为上诉人对于受伤结果负有一定的责任，应当承担相应的损失与客观事实相悖。事故当天，上诉人在脚手架上滑倒不是佩戴安全帽及安全绳等防护措施所能避免的，上诉人已经尽到自己从事建筑工作注意范围内的所应注意的预防义务，发生事故是意外所致。(二）原审判决认定误工费、住院期间生活用品费用等不符合法律规定。上诉人主张的住院期间生活用品费、复印费为住院期间因就医而产生的实际支出，应当得到支持。上诉人系技术木工，其本身实际工资是高于本地建筑业在职职工年平均工资的；原审判决认定误工期55天过短，参照医嘱及同等伤情认定，上诉人认为误工期应认定90天。 被上诉人锦宜劳务公司辩称，上诉人在施工过程中自己由于不注意，没有尽到安全责任，一审判决其承担20%责任是符合事实的。上诉人主张住院期间的生活用品费及复印费不符合法律规定，一审不作处理是正确的。上诉人的误工期及误工费一审判决认定正确，应驳回上诉，维持原判。 任金昌向一审法院起诉请求：1.判令被告承担原告医疗费3429元（保险已报销2964元）、复查费45元×2次＝90元、住院伙食补助费12天×60元＝720元、营养费60天（含住院12天）×30元＝1800元、护理费12天×120元＝1440元、误工费90天×320元、交通费600元、住院期间生活用品200元、复印费120元，共计34235元（已扣除保险公司报销）；2.诉讼费由被告承担。 一审法院审理查明：2020年3月，原告任金昌经人介绍到锦宜劳务公司承包的蔡家坡污水处理厂建筑工地从事木工工作。同年4月8日16时左右，原告在工作中不慎摔倒受伤。当即被送往宝鸡蔡家坡医院，诊断为左侧第7、10肋骨骨折、双侧胸腔少量积液，支付门诊费205元，住院治疗12天支付住院费3423.29元，出院后支付复查费137元，共计3765.29元，其中保险已报销2964元。另查，被告分别于2020年4月9日、4月29日向原告转账支付工资各1000元。 一审法院认为，侵害民事权益的，应当承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案争议的焦点在于原、被告双方是否形成雇佣关系。被告对原告在蔡家坡污水处理厂建筑工地从事木工工作这一基本事实无异议，但辩称公司将其中的木工劳务分包了叫张克兵的人，张克兵雇佣了原告。对于该辩解意见本院已在质证部分进行充分论述，且根据原告提供的银行收支明细进一步证实了被告向原告支付工资的事实，以现有证据足以证实被告雇佣原告的事实，故对被告该辩解意见本院不予支持。本案中，原告任金昌受雇于被告锦宜劳务公司从事木工工作，双方形成了雇佣关系。原告在工作中不慎摔倒受伤，被告应当承担赔偿责任。但原告在工作中应当有注意义务，小心从事较为危险的空中作业，对于受伤的结果其本人负有一定过错，应承担相应的损失。 对原告的诉讼请求，本院认为：一、医疗费：根据票据证实住院费、门诊费、复查费为3765.29元，已报销2964元。原告主张剩余医疗费555元符合法律规定本院予以支持。二、住院伙食补助费720元符合法律规定，本院予以认定。三、营养费：原告主张按60天计算没有医嘱或鉴定意见佐证，根据其实际住院12天计算为360元。四、护理费：原告未提供护理人员的工资证明，参照本市护工标准，每天100元计算12天共计1200元。五、误工费：原告主张每天工资320元、误工时间90天，但原告提供的证人李晓辉和邓玉德的证言不符合证据的形式要件，其本人也没有和工地负责人谈工资问题，日工资320元无证据佐证，本院不予支持。因原告无法举证证明其最近三年的平均收入状况，且系农民工收入不固定，可参照本地相近行业上一年度职工的平均工资计算，本市上一年度建筑行业平均工资为44675元。关于误工时间，出院记录记载“继续休息”“定期1周门诊复查”，2020年5月19日门诊病病历处理意见记载“1.避免重体力劳累，注意休息；2.2周后门诊复查。”原告此后再无复查记录。虽然“注意休息”与“继续休息”含义不完全相同，但医生的出发点仍是以休息为主，故误工期应从住院日起至2020年6月1日止，共计55天，即误工费为6731.85元。六、交通费：原告住院12天，门诊复查2次，交通费计280元。七、原告主张的住院期间生活用品、复印费均不属于赔偿范围，本院不予认定。综上，原告因本次受伤产生的经济损失为医疗费555元、住院伙食补助费720元、营养费360元、护理费1200元、误工费6731.85元、交通费280元，共计9846.85元，被告应承担80%的赔偿责任，即7877.48元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：被告陕西锦宜建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告任金昌各项经济损失共计7877.48元。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费656元，减半收取328元，由原告任金昌承担65.6元，被告陕西锦宜建筑劳务有限公司承担262.4元。 二审上诉人任金昌提交被上诉人锦宜劳务公司于2021年1月21日给其转账1600元的凭证，证明该1600元加上被上诉人分别于2020年4月9日和4月29日向其转账支付的2000元，就是其在被上诉人处工作12天的工资3600元。被上诉人锦宜劳务公司对该证据的真实性认可，对其证明目的不予认可。经过质证，本院认为该证据不能达到其证明目的。 二审经审理查明的案件事实与一审认定相同，本院予以确认。 本院认为，公民的健康权受法律保护。综合本案案情和上诉人的上诉理由，本案的争议焦点是：1、一审责任划分是否适当。上诉人任金昌在从事雇佣活动中遭受人身损害，被上诉人作为雇主应当承担赔偿责任，但上诉人在工作中没有尽到小心注意义务，对于受伤的结果负有一定过错，一审判其承担20%的损失并无不当。2、关于误工期限及费用、住院期间生活用品费、复印费用的认定问题。因上诉人未申请司法鉴定，一审根据其出院记录及门诊病历处理意见记载认定误工期为55天适当；上诉人未能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审参照本市上一年度建筑行业平均工资计算其误工费并无不当。上诉人主张的住院期间生活用品费、复印费均不属于赔偿范围，一审不予认定符合法律规定。故上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉、维持原判。 二审案件受理费656元由上诉人任金昌负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  崔 齐 审 判 员  付金国 审 判 员  彭 澍 二〇二一年二月三日 法官助理  王云飞 书 记 员  李佳玺 1