山东省临沭县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁1329民初734号 原告：王玉英，女，1963年11月19日出生，汉族，居民，住山东省临沭县。 委托诉讼代理人：高磊，山东铭星律师事务所律师。 被告：陈文明，男，1965年11月26日出生，汉族，居民，住临沭县。 被告：临沭县鑫鑫机械有限公司，住所地：临沭县苍山南路33号。 法定代表人：张宝山，执行董事。 诉讼代表人：临沭县鑫鑫机械有限公司管理人。 委托诉讼代理人：赵健鹏，北京大成（济南）律师事务所律师，系管理人工作人员。 委托诉讼代理人：赵阳，北京大成（济南）律师事务所律师，系管理人工作人员。 原告王玉英与被告陈文明、临沭县鑫鑫机械有限公司（以下简称鑫鑫机械公司）普通破产债权确认纠纷一案，，本院于2021年1月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王玉英及其委托诉讼代理人高磊、被告陈文明、被告鑫鑫机械公司诉讼代表人的委托诉讼代理人赵健鹏、赵阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王玉英向本院提出诉讼请求：1、确认被告陈文明不具有特定财产担保债权；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：临沭法院受理鑫鑫机械公司的破产申请，原告依法向鑫鑫机械公司管理人提交债权申报。鑫鑫机械公司管理人2021.1.4日制作了鑫鑫机械公司债权表，该债权表确认被告陈文明有特定财产担保债权为2762576元。原告认为被告陈文明不具有特定财产担保债权。 陈文明辩称：被告在接到临沭人民法院受理被告公司的破产申请后面向社会作出的破产裁定书，在裁定规定的时间内，向管理人申报了债权，并向管理人提交了相关的证据，并得到了管理人的认可，管理人并确认了陈文明享有特有担保债权为2762576元，被告认为管理人的确认合法有据，应该予以支持，法庭应当驳回原告的诉求。 鑫鑫机械公司辩称：被告陈文明于2020年8月31日向管理人进行债权申报，并提交了债权申报表及沭他项（2001）字第0005号他项权利证明书，管理人到临沭县自然资源规划局调取了土地抵押备案材料，认为存在抵押权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下： 一、原告王玉英提供了以下证据： （1）临沭县不动产登记信息查询证明一份，拟证实被告陈文明无抵押权。 陈文明质证意见：对该证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议。该证据是在临沭县不动产登记中心查到的，2004年临沭县城区信用社与鑫鑫机械公司在办理抵押登记时尚无该机构，其登记的所有材料均在国土资源局地籍科管理，在王玉英诉临沭县国土资源局、第三人临沭县农村信用合作社、陈文明行政诉讼一案{（2015）临行终字第233号}当中，法庭已经查明，该抵押事实存在，临沭县国土资源局向法庭递交了所有的档案资料。2021年1月4日，管理人向临沭县国土资源局申请再次调取相关抵押材料，临沭县自然资源和规划局已向管理人交付了所有抵押材料，并在抵押档案材料上加盖了该局的红色印章予以确认，有力的证实了城区信用社与鑫鑫机械公司所办理的抵押登记真实存在。 鑫鑫机械公司质证意见：对该证据真实性无异议，该份证据系原告在管理人处调取的，管理人于2020年9月2日到临沭县不动产中心调取了被告公司不动产登记情况，根据本份材料，第一次债权人会议将陈文明的债权列为了审查中债权，但是该份材料与后期在临沭县自然资源和规划局调取的档案相矛盾。 （2）《最高人民法院对十三届全国人大三次会议第5510号建议的答复》、《2001年银办函648号中国人民银行办公厅关于商业银行借款合同项下债权转让有关问题的批复》、《银监办发（2009）24号》三个文件，拟证实被告陈文明受让临沭县城区信用社债权不符合法律规定。 陈文明质证意见：对上述证据的真实性无异议，但对证明目的有异议。本人所受让的债权原所有人是临沭县城区信用社，后被临沭县农村信用社合作联社所兼并，然后又成立了山东省临沭县农村合作银行股份有限公司，该公司系将所持有的债权转让给王元义，王元义又将该债权转让给陈文明，从转让实质上来讲，转让人是王元义，受让人是陈文明，该转让是根据《中华人民共和国合同法》进行转让的，并无违背国家行政法律的行为，原告提出这一问题也与本案无关，如果有关，应向法院提起行政诉讼来解决。 鑫鑫机械公司质证意见：对上述证据的真实性无异议，但上述三项文件对于该笔债权的优先权没有影响，不存在关联性。 二、陈文明提供了以下证据： （1）临沭法院（2005）沭民二初字第31号调解书，拟证实经审理查明，鑫鑫机械公司与临沭县城区农村信用合作社签订借款合同一份，约定鑫鑫机械公司向信用社借款80万元，并用土地使用权为该借款提供抵押担保，同时证明，该笔借款经法院主持调解，作出了分批次延期偿还本息，并得到了法院的确认。 王玉英质证意见：对该证据真实性无异议，但认为不能证明被告的证明目的。该民事调解书中记录内容如下：“被告用其土地使用权（暂作价114万元）为该借款提供抵押担保，双方签订抵押合同。”仅证实双方签订抵押合同，不能证实办理抵押手续，且该调解书调解内容第二项“被告临沭县鑫鑫机械有限公司于2005年5月3日前完善16亩土地的使用手续，并与原告到土地部门办理土地抵押登记”，更证实未办理抵押登记手续。 （2）临沭县国土资源局颁发的沭他项（2001）字第0005号《土地他项权利证明书》，拟证实抵押的事实存在。 王玉英质证意见：对该证据的真实性无异议，但认为该证据在存续期限内有如下注释：“二年，延期二年，2004.2.16”，证明该抵押权存续期间应为2004年2月16日至2006年2月15日，在2013年被告陈文明主张抵押权时，早已超出抵押期限，抵押权已不存在。 （3）抵押登记档案，拟证实临沭县城区信用社与鑫鑫机械公司在临沭县国土资源局办理的抵押权登记。 王玉英质证意见：对该证据的真实性无异议，但认为，在抵押合同第六条“抵押财产的抵押期限设定为2004年2月16日起至2006年2月15日止共两年”，第十三条：抵押权的设定和撤销“2、撤销，颁发的《土地他项权利证明书》中，规定的抵押日期，为抵押权有效期，超过日期为无效期，抵押权自行撤销。抵押证明书即无法定效益。并交回土地管理部门注销”。第十五条：“本合签订后，在有效期内甲方新增的土地使用权范围及新增房地产资产。不算作在本次抵押合同范围内，本合同约束范围应依据抵押许可证所标定的范围权利为准。新增资产部分在抵押资产处置时，应给予除外算，不算做本合同中新增额。”另，在临沭县地价评估事务所出具的文件沭土估字（2004）号第5号文，评估的国有土地资产，土地使用证号为沭国用（2001)字第0205号，该土地证现已不存在，该证据不能证明被告的证明目的，恰恰证明了被告不存在合法的抵押权，无论是当时签订的抵押合同，还是土地管理部门登记的抵押权存续期间，均已于2006年2月15日截止，被告陈文明已无权主张享有抵押权。 三、鑫鑫机械公司提供了以下证据： （1）陈文明的债权申报表，拟证明其在合法期限内向管理人申报债权，并主张了抵押权。 王玉英质证意见：对该证据的真实性无异议，但不认可陈文明具有抵押权，更不能认定陈文明享有2762576元的债权，其中陈文明主张的第二项（2005）沭民二初字第31号80万及利息，不认可利息的主张，也不认可享有土地使用权担保，该抵押权已于2006年2月15日止，第一、三、四项均无相关证据证实。 （2）沭他项（2001）字第0005号他项权证，拟证明陈文明存在抵押权。 王玉英质证意见：对该证据的质证意见同对陈文明的证据质证意见，该抵押权已因原权利人怠于行使而灭失。 （3）管理人向临沭县自然资源和规划局调取的初次办理抵押及抵押延期的备案材料，拟证明其向土管部门进行了备案。 王玉英质证意见：对该证据的质证意见同对陈文明的证据的质证意见，可以证实抵押期限为2004年2月16日至2006年2月15日，已超过该约定日期，抵押权根据约定应自行撤销，即使存在抵押权也不能基于后续增加的房产。 （4）管理人向临沭县人民法院调取的（2005）沭民二初字第31号诉讼案件的案件材料，其中包括起诉状、借款合同、他项权证、还贷款计划、庭审笔录，证明临沭县城区农村信用合作社其虽然在诉讼请求中未主张抵押权，但提供了抵押合同及他项权证，可认为债权人主张了抵押权。 王玉英质证意见：对该证据的真实性无异议，但该证据载明原临沭县城区农村信用合作社诉讼请求为：“请求判令偿付我社借款80万元本金及利息”，并无抵押权的主张，在该诉讼中注明证据为借款合同和抵押合同，并未注明有抵押权登记材料，且提供的该证据中土地他项权利证明书仅有封面，并无正文内容，无法证明其相关内容，无法证明原权利人在诉讼中主张行使过抵押权，根据法律规定，抵押权的行使，要么是与抵押人达成拍卖、变卖的协议，就所得价款优先受偿，要么是请求有关有管辖权的法院拍卖、变卖抵押财产，上述证据无法证实原抵押权人主张行使过抵押权。 陈文明质证意见：对该证据的真实性无异议，但对证明目的提以下几点：该诉讼档案起诉状中表明诉讼请求，第一项请求“判令偿付我社80万元本金及利息”，所谓本金及利息，是借款时借款人与出借人根据借款合同和抵押合同所签订的，借款人既是借款人也是抵押人，出借人既是债权人也是抵押权人，抵押人系用自己的物权向出借人作为抵押担保的本金及利息的行为，因此，出借人要求借款人偿还本金及利息，既是对债权项下的所有权利予以主张，该庭审笔录中，没有一处表明原债权人有放弃抵押权的意思表示，因此证明，出借人向法院主张该笔债权项下的所有权利即包括抵押权。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2001年7月27日，鑫鑫机械公司与临沭县城区农村信用社签订了贷款65万元的抵押合同。抵押合同第三条约定，抵押的合法证件是沭国用(2001)字第205号国有土地使用权证；第六条约定，抵押财产的抵押期限设定为2001年7月27日起至2003年7月27日止。2001年8月1日，临沭县国土资源局依据抵押人鑫鑫机械公司抵押贷款申请书、抵押合同及相关资料，向抵押权人临沭县城区农村信用社颁发沭他项【2001】字第0005号土地他项权利证明书。2004年2月16日，临沭县国土资源局依据抵押权人临沭县城区农村信用社的重新办理土地抵押登记手续的申请，抵押人鑫鑫机械公司与临沭县城区农村信用社签订的标的为80万元抵押合同及其提供的相关资料，在原沭他项【2001】字第0005号土地他项权利证明书上作出了同意延期2年的批准行为。 本院（2005）沭民二初字第31号民事调解书查明：2004年2月26日，临沭县城区农村信用合作社与鑫鑫机械公司签订借款合同一份，约定鑫鑫机械公司向临沭县城区农村信用合作社借款80万元，借款期限一年，月利率为8.85‰，按月结息。鑫鑫机械公司用其土地使用权（暂作价114万元）为该借款提供抵押担保，双方签订抵押合同。同年3月5日，临沭县城区农村信用合作社将借款80万元交付给鑫鑫机械公司使用，并约定2005年3月5日到期。借款到期后，鑫鑫机械公司未付本金，只将利息付至2005年3月20日。临沭县城区农村信用合作社于2005年3月11日向本院提起诉讼，要求鑫鑫机械公司返还借款本金80万元及利息。此案在审理过程中，临沭县城区农村信用合作社向法庭提供了借款合同、抵押合同、沭他项（2001）字第0005号他项权证（内容为：权利人临沭县城区农村信用合作社；义务人临沭县鑫鑫机械有限公司；权属性质国有土地使用权；该宗地设定土地抵押权，宗地四至；设定日期2001年7月27日；存续期间二年，延期二年，临沭县国土资源局印章2004.2.16）、还贷款计划等，后经本院主持调解，双方当事人于2005年4月23日达成如下协议：一、鑫鑫机械公司于2005年12月31日前返还临沭县城区农村信用合作社借款本金30万元，2006年5月31日前返还借款本金50万元，并依合同约定按月支付利息。二、临鑫鑫机械公司于2005年5月3日前完善16亩土地的使用手续，并与临沭县城区农村信用合作社到土地部门办理土地抵押登记等内容。 鑫鑫机械公司未在规定的时间内返还借款，临沭县城区农村信用合作社在法定期限内申请法院强制执行。 后临沭县城区农村信用合作社被临沭县农村信用社合作联社兼并，临沭县农村信用社合作联社后来又成为山东省临沭县农村合作银行股份有限公司，该公司将所持有的上述债权转让给王元义，王元义又将给债权转让给被告陈文明。 2020年8月14日，本院作出2020鲁1329破申7号民事裁定书，裁定受理鑫鑫机械公司破产清算一案，并于同日指定新联谊会计师事务所有限公司临沂分所、北京大成（济南）律师事务所共同担任鑫鑫机械公司管理人，原告王玉英、被告陈文明等债权人申报了债权，其中陈文明申报债权总额为6105080元（本金为2550000元，利息为3555080元）。2021年1月4日，鑫鑫机械公司管理人制作公示债权表，债权表中载明“陈文明确认债权金额为6105080元，有特定财产担保债权为2762576元，普通债权为3342504元”。管理人认定特定财产担保债权2762576元的理由是：该笔债权借款本金80万元，借款利率为月利率8.85‰，但鑫鑫机械公司未能于2005年12月31日履行调解书确定的义务，故应当计算延迟履行金，正常计息天数为6014天，利息1399861元，延迟履行部分的计息天数为5340天，利息为747600元，合计2947461元，大于陈文明主张的2762576元，故按照其主张进行确认。 另查明，2004年2月16日案涉沭他项（2001）字第0005号土地他项权利证明办理延期抵押时，地上建筑物总面积为1385.49平方米（沭房管房权证字第0××6号），其中一处为建于1998年的砖混结构的二层楼房，建筑面积为352.44平方米；另一处为建于2003年的砖混结构三层楼房，建筑面积为1033.05平方米。上述两处房屋曾被鑫鑫机械公司抵押给临沭县城区农村信用合作社，抵押权利证号为沭房管他字第0××8号。但上述房产他项权利证被山东省郯城县人民法院撤销，案号为（2012）郯行初字第58号。 本院认为，本案争议的焦点是：1、被告陈文明是否享有抵押权；2、被告陈文明是否丧失了抵押权的保护期限。案涉沭他项（2001）字第0005号土地他项权利证明书未被相关部门予以撤销，则该证明为合法有效的他项权利证明，权利人应拥有该证明书载明的权利。从临沭县自然资源和规划局调取的初次办理及抵押延期的备案材料，以及（2005）沭民二初字第31号诉讼案件的案件材料，包括（诉状、借款合同、抵押合同、他项权证、还款计划、庭审笔录）来看，该抵押权已经向管理部门进行了备案。另外，案涉土地上的房屋在办理延期抵押时已经存在，且无其他生效抵押存在。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条之规定，应当视为随建设用地一并抵押。故该笔债权应视为有特定财产担保债权，且抵押物范围为沭他项（2001）字第0005号土地他项权利证明书项下土地及地上沭房管他字第0××8号房产。临沭县城区农村信用合作社在主债权存续期限内以诉讼的方式主张了权利，并通过提交抵押合同、他项权证的方式宣示了抵押权，在鑫鑫机械公司未能按时履行（2005）沭民二初字第31号调解书时，又于2006年11月28日向山东省临沭县人民法院申请强制执行。临沭县城区农村信用合作社积极主张维护权利，并不存在怠于主张其权利的行为。诉讼时效、抵押期限系对怠于履行权利的债权人的鞭策，而临沭县城区农村信用合作社已积极主张过其权利，应当受到法律保护。原告王玉英主张按照法律规定未经许可商业银行不得将其权利转让给非金融企业，所以陈文明受让该债权不合法，本院认为该规定为管理性规定，并非效力性规定，并不妨碍陈文明依照《中华人民共和国合同法》相关规定受让该债权的效力，且陈文明系从案外人王元义处受让该债权，并不存在以上违背法律规定的情形，所以应当确认被告陈文明具有特定财产担保债权。就原告王玉英提交的现有证据，无法证明抵押权已过期亦或是存在其他无效的情形。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应当由原告王玉英承担举证不能的法律后果。 综上，根据《中华人民共和国担保法》第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十八条、第一百八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告王玉英的诉讼请求。 诉讼费28900元，由原告王玉英负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长 王青松 审 判 员 石尧山 审 判 员 张永青 二〇二一年二月二十二日 法官助理 矫亚伦 书 记 员 鲁贵秀