新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2301民初3185号 原告：方斌，男，1993年1月18日出生，汉族，无固定职业，住四川省成都市温江区。委托诉讼代理人：侯宪珍，新疆赛天律师事务所律师。被告：福建省天闽建筑装饰有限公司，住所地福州市鼓楼区八一七北路**五洲大厦写字楼****。法定代表人：俞若明，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李娜，新疆仕城律师事务所律师。被告：庄建忠，男，1971年4月24日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区。被告：刘林，男，1985年4月21日出生，汉族，住重庆市开县。被告：张家勇，男，1982年1月12日出生，汉族，住重庆市开县。原告方斌与被告福建省天闽建筑装饰有限公司（以下简称天闽公司）、庄建忠、刘林、张家勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月20日做出（2019）新2301民初7189号民事判决书，因被告天闽公司提出上诉，昌吉回族自治州中级人民法院于2020年6月18日做出（2020）新23民终853号民事裁定书，将本案发回重审。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年12月17日公开开庭进行了审理。原告方斌的委托诉讼代理人侯宪珍到庭参加诉讼，被告天闽公司的委托诉讼代理人李娜到庭参加诉讼，被告庄建忠到庭参加诉讼，被告刘林、张家勇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。原告方斌向本院提出诉讼请求：1．请求由四被告支付误工费40,460.27元、护理费23,926.03元、住院伙食补助费8,280元、伤残赔偿金131,056元、残疾辅助器具费860元、鉴定费1,400元，营养费3,750元、交通费3,000元、后续治疗费9,000元、精神抚慰金4,000元，费用合计225,732.3元。事实与理由：2017年11月6日，原告在被告施工单位天和婚恋广场工作（位于昌吉市乌伊路与中山路交汇处），在施工过程中受伤，受伤后被送完昌吉市人民医院治疗。原告出院后多次与被告协商赔偿事宜，但是被告并不愿承担责任。基于上述事实，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼。被告天闽公司辩称，被告并不知道庄建忠将涉案工程转包、分包。因为双方签订有内部承包合同，约定不能转包分包以及发生的所有赔偿案件的诉讼结果均由被告庄建忠承担。被告和原告不存在任何关系，不同意赔偿上述所有项目，原告起诉被告主体不适格，原告与被告之间不存在任何劳务关系，本案的实际施工人为庄建忠，原告的实际雇主是刘林、张家勇，均与被告没有任何赔偿义务、责任。针对原告具体的诉讼请求，在质证环节发表质证意见。被告庄建忠辩称，被告是挂靠福建天闽公司，涉案工程包给刘林和张家勇，原告是刘林、张家勇招来的，应该找刘林和张家勇。原告是自己跳下来的，没有跳好，才摔严重了，场地也有安全监督，活是包给刘林与张家勇，原告的伤情在医院也治疗了，保险赔偿是因为原告不配合，原告企图讹诈被告的钱财，没有通过被告就自己去鉴定了。保险公司也不认可原告自己做的鉴定，要求对原告的伤情重新鉴定。被告刘林、张家勇未到庭亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证实主张，向本院提交昌吉市人民医院住院病历一份、乌鲁木齐第六附属医院住院病历一份、乌鲁木齐第六附属附医院诊断证明书一份，被告天闽公司和庄建忠质证后对真实性认可，但对证明目的及关联性不认可。被告刘林、张家勇未到庭视为放弃质证权利。被告天闽公司向法庭提交内部协议一份、幕墙施工合同一份、授权委托书一份、建筑工人意外保险单一份、承诺书一份，建筑工人意外保险单一份、收据一张。原告质证后对真实性认可，被告庄建忠质证后对真实性无异议。被告刘林、张家勇未到庭视为放弃质证权利。本院对上述证据真实性予以确认。对双方有争议的证据，本院认证如下：1．原告提交装修工程施工合同一份复印件，证实原告受伤的地点是麟峰房地产开发有限公司发包的，承包方是被告天闽公司。原告在工地上安装玻璃幕墙摔下来了。被告天闽公司对真实性不认可，庄建忠对该证据真实性不认可，被告刘林、张家勇未到庭视为放弃质证权利。本院对该复印件真实性暂不确认。2．原告提交新疆恒正司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张，证实原告受伤后经鉴定为九级伤残，后续治疗费9,000元，支出鉴定费1,400元。被告天闽公司和庄建忠质证后对鉴定报告真实性不认可，认为伤残鉴定和后续治疗费用相互矛盾，只有治疗终结后才存在伤残鉴定。被告刘林、张家勇未到庭视为放弃质证权利。本院认为该鉴定程序符合法律规定，鉴定人员具备相应资质，被告无证据推翻该鉴定结论，本院对鉴定意见真实性、合法性、关联性予以确认。3．原告提交销出库单一张，证实原告受伤后，因伤情不能走路，购买手动轮椅860元。被告天闽公司和庄建忠质证后对该证据真实性不认可，认为不是正规发票，不能证实发生金额。被告刘林、张家勇未到庭视为放弃质证权利。本院对证据真实性予以确认。4．登机牌四张、微信截图打印件3张，证实2018年原告和父亲方勇交通费机票共计3,550元。被告天闽公司对证据均不认可。被告庄建忠对该证据真实性不认可，认为双方已协调完了。被告刘林、张家勇未到庭视为放弃质证权利。本院认为其中二份登机牌及订票信息反映原告与亲属方勇治疗结束后从乌鲁木齐到成都市计2,060元，本院对该费用予以确认。对于另二次乘机记录与原告提交的付款记录不能反映与原告受伤之间有关联性，本院不予确认。5．被告天闽公司提交银行电子回单1份、收据二张、证实庄建忠给原告父亲支付医疗费15,000元，庄建忠给张家勇支付劳务费75,000元。原告质证后认为15,000元交纳了医疗费，75,000元未收到，在治疗结束时仅收到10,000元劳务工资。被告庄建忠质证后对证据认可。被告刘林、张家勇未到庭视为放弃质证权利。本院对证据真实性予以确认。6．被告庄建忠提交班组安全生产责任书、外墙干挂安全生产责任书、安全日志、班前安全活动记录、安全技术交底、三级安全教育记录卡，是刘林和天闽公司签订的，刘林负责8号楼、10号楼外墙干挂石材安装，原告就是刘林班组的。原告对真实性不认可，被告天闽公司质证后对真实性认可，认为施工进行了安全教育，原告受伤是自己造成的。被告刘林、张家勇未到庭视为放弃质证权利。本院对证据真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：2016年12月25日被告天闽公司与被告庄建忠签订内部协议，将天闽公司承建的天和城品项目商业街外装修工程交由庄建忠施工，承包方式为自主经营、独立核算、身负盈亏、包安全、包质量完成该工程所有内容。2017年7月25日庄建忠委托陈进辉与被告刘林签订一份《幕墙施工承包合同书》，约定将天和城品项目商业街二标段工程8#、10#石材幕墙工程以甲方与业主单位签订的合同内容为依据，以包工不包料的方法由刘林负责施工。被告张家勇也在工地提供劳务。并为被告刘林管理工地。原告经工友介绍至刘林处后，在该工地上负责打胶。2017年11月6日原告在工地施工时未佩戴安全带，从操作架上坠落，至双足受伤，当日被送至昌吉市人民医院就诊，诊断为：双侧跟骨骨折，右足跖骨折（第1、2、3跖骨基底），右足楔骨骨折（足）（内、中、外侧楔状骨），右侧足部脱位（跖跗关节脱位）。原告急诊治疗的医疗费由被告刘林支付，但票据已丢失。原告在昌吉市人民医院住院治疗至2017年11月11日，自行转院到新疆医科大学第六附属医院治疗。入院诊断为：右跟骨粉碎性骨折，右足第二跖骨基底部粉碎性骨折，左跟骨粉碎性骨折，右跟骨骨折术后感染，原告住院治疗64天后出院。出院时医嘱：全休两月，以后半年至一年取出内固定物，逐步行功能锻炼加强营养，住院期间陪护一人，出院陪护一人，不适随诊。被告刘林承担了原告在昌吉市人民医院住院期间的治疗费2,677.94元，在新疆医科大学第六附属医院住院期间的治疗费77,193.6元。原告方斌治疗期间购买轮椅一辆，支出860元。原告方斌出院与其父亲方勇于2018年1月15日乘飞机从乌鲁木齐回到成都，共支出交通费2,060元。原告方斌回到成都后，由荣县长山中心卫生院出具病情证明，建议注意休息3个月，加强营养。在原告治疗过程中，2017年12月21日被告庄建忠向原告支付医疗费15,000元，该费用最终从刘林的工程款中扣减。2017年12月5日被告张家勇经办（实际为刘林支付）向原告支付27,000元，其中25,000元用于支付医疗费，2,000元为支付原告的生活费。该15,000元及25,000元均用于支付医疗费，均包含于原告在新疆医科大学第六附属医院住院期间的医疗费之中。2018年12月4日新疆恒正司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．被鉴定人方斌双足跟骨粉碎性骨折后畸形愈合为九级伤残；2．被鉴定人方斌右跟骨内固定物遗留体内，后期需择期行内固定物取出术，后医疗费共约需人民币9,000元左右。原告支付鉴定费1,400元。本院对原告损失的认定如下：1．误工费，本院对其误工期确定为208天（住院70天加出院时医嘱全休2月，卫生院全休医嘱3个月），原告系按71,000元年工资标准计算的误工费，本院对原告主张的误工费40,460.27元予以确认（71,000元÷365天×208天）。2．护理费，原告住院70天期间需要护理，其出院时医嘱护理1人，并无明确期限，考虑到其伤情和治疗情况，本院对出院后的护理期酌情确定为53天，护理期合计123天，原告系按71,000元年平均工资标准计算的护理费，本院对原告主张护理费定为23,926.03元（71,000元÷365天×123天）。3．住院伙食补助费，原告按每天120元主张，本院酌情确定原告住院伙食补助费为5,600元（80元/天×70天）。4．残疾赔偿金，本院根据其伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，为131,056元（32,764元×20年×20%）。5．残疾辅助器具费860元，系原告购买轮椅费，本院予以确认。6．营养费，本院酌情确定为3,000元。7．交通费，根据原告提交的证据本院核定为2,060元。8．鉴定费1,400元系原告为确定损害后果所支出的合理的必要的费用，本院予以支持。9．后续治疗费9,000元，取出内固定的费用有相应的鉴定意见，本院予以确认。10．精神损害抚慰金，本院综合侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，本地平均生活水平等因素，对具体数额酌情确定为3,000元。结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下：原告方斌在为被告刘林提供劳务时因劳务自己受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。被告刘林作为接受劳务一方，在方斌在施工现场作业时未采取相应的安全措施并加以监督和指导，以致发生本案事故，其对损害的发生具有主要过错。原告疏于对自身安全的注意，明知应佩戴安全带施工，而认为施工楼层较低未佩戴安全带，对损害的发生具有次要过错。综合双方的过错程度，本院酌情确定被告刘林承担70%的赔偿责任，原告自负30%的损失。被告刘林应赔偿原告误工费40,460.27元、护理费23,926.03元、住院伙食补助费5,600元、伤残赔偿金131,056元、残疾辅助器具费860元、鉴定费1,400元，营养费3,000元、交通费2,060元、后续治疗费9,000元，合计217,362.3元的70%，即152,153.61元［217,362.3元×70%］，另需赔偿精神损害抚慰金3,000元。因被告刘林在原告住院期间曾支付原告2,000元生活费，从中扣减，被告还应支付原告各项赔偿款共计153,153.61元。被告天闽公司将该工程发包给不具备安全生产资质的被告庄建忠，被告天闽公司、庄建忠应与刘林承担连带赔偿责任。被告张家勇与原告不存在雇佣关系，在本案中不承担民事责任。在诉讼过程中，被告天闽公司认为已在涉案工地购买意外险，如果承担责任也应由保险公司先行承担。本院认为，天闽公司就涉案工程投保的建筑工程团体意外伤害保险属于人身保险，根据《中华人民共和国建筑法》第四十八条规定，该保险不属于强制性保险，亦不具有转移企业事故风险的功能。人身保险适用定额给付原则，当保险合同约定的情形出现时保险公司即应按照相应的标准给付保险金，这不同于由保险人代替致害人对受害人承担赔偿责任的责任保险，责任保险适用损失补偿原则，故人身保险投保人的投保行为并不能当然免除其作为侵权责任方的赔偿责任。本案原告主张雇主承担责任，并未主张保险公司按保险合同进行赔偿，故被告天闽公司的辩解属于和本案不同的法律关系，本院对该意见不予采信。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告刘林于本判决生效后十日内赔偿原告方斌误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、营养费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金合计153,153.61元；二、被告天闽公司、庄建忠与被告刘林承担连带赔偿责任；三、驳回原告方斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,686元，由原告方斌负担1,507元，被告刘林负担3,179元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判长周婷人民陪审员滕志霞人民陪审员欧阳晖二○二 一 年 二 月 三 日书记员甘贵婷