广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤20民终927号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司，住所地广东省江门市××××××，统一社会信用代码914××××××××××××811。主要负责人：陈焯燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈柏念，广东贯虹律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴慧嫦，广东贯虹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵贵菊，女，1961年月12月8日出生，汉族，住湖北省谷城县×××××××××。委托诉讼代理人：方牛，女，1985年4月7日出生，住址同上，系赵贵菊的女儿。原审被告：谢小强，男，1982年1月12日出生，汉族，住甘肃省天水市麦积区××××××××××××。原审被告：开平博赛照明有限公司，住所地广东省江门市开平市翠山湖新区××××××，统一社会信用代码914×××××××××××581K。法定代表人：高某1。上诉人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司（以下简称人民保险江门市分公司）因与被上诉人赵贵菊，原审被告谢小强、开平博赛照明有限公司（以下简称博赛公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2020）粤2072民初10195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。赵贵菊于2020年7月10日向一审法院起诉请求：判令谢小强、博赛公司、人民保险江门市分公司赔偿赵贵菊医疗费54274.1元、伙食费5900元、营养费1500元、护理费5900元、误工费66847元、残疾赔偿金81950元、抚养费2887.5元、交通费1000元、精神损失费5000元，合计225258.6元；2.人民保险公司江门分公司在保险责任内赔偿191211.68元、博赛公司和谢小强赔偿自费药费用2995元、不足部分由赵贵菊承担。一审法院判决：一、人民保险江门市分公司于一审判决生效之日起七日内支付赵贵菊交通事故赔偿款192329.28元；二、驳回赵贵菊的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2339元，由赵贵菊负担342元，人民保险江门市分公司负担1997元。人民保险江门市分公司上诉请求：撤销一审判决，予以改判（减少赔偿金10933.34元）。事实与理由：一审判决计算赵贵菊的误工时间有误。赵贵菊提交的误工证明、收入证明均载明其误工时间截至2019年3月30日，误工时间仅为137日。退一步来说，人民保险江门市分公司于2019年9月27日对赵贵菊进行自评鉴定，并于当日认定其为十级伤残，其治疗期已终结，误工时间最多也只能计至定残前一日，仅为317日，但一审判决否定赵贵菊提交的误工证明、收入证明所认定的误工时间已超过其实际误工日数250日，因此，误工费应为52833.33元（5000元/月÷30×317天），应减少赔偿9333.34元[（64500-52833.33）×80%]。二、一审判决未根据伤残程度等级确定精神损害抚慰金及营养费。赵贵菊伤残等级为十级，根据《广东省道路交通事故赔偿项目计算标准（试行）》规定，营养费涉残按5000元×伤残赔偿指数计算，其营养费应为500元（5000元×10%）；精神损害抚慰金的计算标准应由当事人协商或者法院根据损害后果酌定，赔偿数额根据侵权的的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为造成的后果、侵权人的获利情况等来确定。赵贵菊在本次事故中承担次要责任，其精神损害抚慰金应为4000元（50000元×10%×80%），应减少赔偿1600元[（1500-500）×80%+（5000-4000）×80%]。赵贵菊辩称：一、关于误工时间。自2018年12月30日出院后，赵贵菊遵医嘱休息三个月后仍不能正常行走，基本生活都成问题，导致家属不能工作，要在家里照顾其起居生活。其后赵贵菊先后赴中山市中医院、小榄人民医院、古镇医院进行检查和治疗，但效果并不显著，需要时间休养。截至2019年9月11日仍不能正常行走。故赵贵菊提供的误工时间均是医院根据实际情况开出的证明。迄今为止，赵贵菊仍然行动不便，站立稍久就会脚肿胀、瘀青发紫，更不用说出去工作。至于保险公司所称的到鉴定时间为止，赵贵菊并不知道该规定，保险公司工作人员上门鉴定也未提及，当时赵贵菊只是当时理赔需要的一个步骤。希望法院根据事实情况正确判决。二、关于精神损害抚慰金和营养费，请法院依据规定予以判决。谢小强、博赛公司二审期间未向本院陈述意见。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年修正）第七条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因评定伤残等级的前提条件是伤情稳定,故受害人若在持续误工期间评定伤残等级的,可以推定在定残时已达到伤情稳定的状态,故从定残日起,原持续误工期间剩余的时间段不再认定为误工时间。本案中,赵贵菊按医嘱休息至2019年11月10日，但其已于2019年9月27日与人民保险江门市分公司自评所受伤害为十级伤残，如前所述，剩余医嘱休息时间44天不应再计入误工时间，一审认定的误工费相应扣除7333元（5000元/月÷30×44天）。人民保险江门市分公司的相应上诉意见于理有据，本院予以采纳。其次，赵贵菊于2019年12月1日后因拆除内固定而住院治疗12天、遵医嘱休息4周所产生的误工时间，实属后续治疗期间因手术另外产生的误工期间，不受上述规定中计算至定残前一天的约束,应另外计算认定为误工时间。此外,定残后保险公司应赔付的残疾赔偿金是对受害人劳动能力的减损的一种补偿,而后续治疗引起的误工确实给赵贵菊带来了实际劳动收入减少的结果,故残疾赔偿金不能替代后续治疗期间的误工费。人民保险江门市分公司主张上述期间不应计算的理据不足，本院不予采纳。最后，赵贵菊因涉案交通事故导致十级伤残，一审结合其伤残等级及本案医嘱等具体情况，酌定其营养费1500元、精神损害抚慰金5000元亦无不当，本院予以确认。人民保险江门市分公司上诉主张营养费应计为500元、精神损害抚慰金应按比例计为4000元，理据不足，本院不予采纳，并对当事人未提出上诉的其他部分不作审查。故一审认定赵贵菊的各项损失除第5项误工费扣除7333元外，其他费用不作调整，人民保险江门市分公司应支付赔偿款金额计为186462.88元[41339.28元+110000元+（51237.5元-7333元）×80%]。综上所述，人民保险江门市分公司的上诉部分成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年修正）第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2020）粤2072民初10195号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司于本判决生效之日起七日内支付赵贵菊交通事故赔偿款186462.88元；三、驳回赵贵菊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2339元（赵贵菊已预交），由赵贵菊负担361元，由中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担1977元。二审案件受理费73元（中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司已预交），由赵贵菊负担15元，由中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担58元。以上抵减后，中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司于本判决生效之日起七日内径付赵贵菊1962元，法院不另行收退。本判决为终审判决。审 判 长  梁以劲审 判 员  吴合波审 判 员  章文佳二〇二一年二月五日法官助理  孙翠红郭燕婷书记员李玉琴