江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0706民初7660号原告：董自行，男，1981年3月3日出生，汉族，住连云港市赣榆区。被告：连云港迪美饲料有限公司，住所地连云港市海州区岗埠农场驻地G311北侧8号。法定代表人：王凯。原告董自行与被告连云港迪美饲料有限公司（以下简称迪美公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年12月10日立案后，由审判员于华天依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董自行到庭参加诉讼，被告迪美公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告董自行向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告支付原告2019年10月和11月工资14457.60元；2.判令被告支付原告经济补偿金16593.86元。事实和理由：原告2018年3月到被告处从事销售工作，月工资6000元加销售提成，月平均工资收入8296.93元，劳动合同自2018年3月1日至2020年12月31日。至2020年10月，被告拖欠原告2019年10月和11月两个月工资合计14457.60元。经海州区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，被告支付原告工资14457.60元。2020年1月20日和2020年11月23日，原告已两次送达解除劳动合同通知书到被告处，鉴于被告拖欠工资属于违法行为，严重侵害本人的合法权益，依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被告应支付经济补偿。现提起诉讼，请求判如所请。被告迪美公司未到庭但提交答辩状称：一、因原告个人原因双方劳动关系已经于2019年9月底解除,所有工资已经结清,双方劳动关系已经处理完毕。原告在仲裁庭审中认可自2019年11月份之后自行不去公司上班,虽然双方对离职时间存在分歧,但是双方均认可原告是因个人原因自行离职的。再结合被告在仲裁审理提供了一系列证据,无论公司考勤打卡还是日常会议等单位正常经营活动,自2019年10月份开始均无原告任何痕迹,说明原告自2019年10月份开始已经不再受被告管理,因此双方劳动关系自2019年9月底已经实际解除,被告不欠原告工资。二、原告在劳动合同已经实际解除一年多后再以《劳动合同法》第三十八条第一款主张解除劳动合同并支付经济补偿金,不仅超过了劳动争议的诉争时效且无任何事实和法律依据。原告是因个人原因自行离职,且离职时未履行法定通知义务,双方劳动关系已经于2019年9月解除,根据规定，劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款为由解除劳动合同应说明理由,未履行告知程序事后又依据《劳动合同法》第四十六条的规定请求支付经济补偿的,不予支持。因此原告现在再以拖欠工资为由主张被告支付经济补偿金无任何依据。三、原告在仲裁中并未以拖欠工资为由请求被告支付经济补偿金,这属于新的诉求,未经仲裁审理,直接提起诉讼,违反法定审理程序。综上,恳请法院依法驳回原告的全部诉求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告董自行于2018年3月1日入职被告迪美公司从事销售工作，双方签订书面《劳动合同书》，合同期限为2018年3月1日至2020年12月31日，约定月工资为基本工资7000元加销售提成。在实际工作中，原告的基本工资为4000元加销售提成。在2019年10月、11月有向客户发货的记录。被告为原告缴纳社保的最后日期为2019年11月。2019年底，原、被告协商解除合同，但未能达成一致意见，原告未再到被告处工作。此后，原告向海州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张其被被告违法解除劳动合同，要求被告支付2019年10月至12月工资和违法解除劳动合同赔偿金。该委员会经审理认定原告2020年12月1日后未再到被告处上班，无证据证明被告违法解除劳动合同，对赔偿金不予支持，裁决被告给付2019年10月至11月工资14457.60元（4000+2000+4000+2000+2457.60元）。原告不服该裁决，故诉至本院。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告迪美公司主张双方劳动关系于2019年9月底解除，则应提供其与原告董自行解除劳动合同、办理工作交接、结算工资等相关证据，但其并无证据证实，故本院对其主张不予采纳。鉴于原告在2019年10月、11月仍有发货记录，且证人证言亦证实其仍在职工作，而被告未发放工资，故原告主张2019年10月、11月工资14457.60元（4000+2000+4000+2000+2457.60元）具有事实和法律依据，本院予以支持。关于经济补偿。原告在仲裁阶段主张被告违法解除劳动关系，则应就劳动关系解除的事实承担举证责任，但其无证据证实，且在仲裁阶段和本次诉讼中均自述就解除劳动关系未达成一致后未再上班，故其按《劳动合同法》第八十七条主张违法解除劳动关系赔偿金无事实依据。原告本次诉讼主张依据《劳动合同法》第三十条第一款第二项的规定解除劳动合同并主张按第四十六条第一项的规定支付经济补偿，但其陈述向被告送达解除通知的时间为2020年11月20日和23日，系在海州区劳动人事仲裁委员会作出仲裁裁决（2020年11月13日）之后，因其仲裁和诉讼所依据的事实不同，请求不同，法律依据亦不相同，不宜一并处理，故本院不作理涉，其应先经劳动仲裁程序解决。依照《中华人民共和国合同劳动法》第三十条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第六条、第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定,判决如下:一、被告连云港迪美饲料有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告董自行14457.60元；二、驳回原告董自行其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告迪美公司负担，于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员 于华天二〇二一年二月二十六日法官助理 郑 斌书 记 员 薛 晨法律条文附录一、法律条文【一】《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。【二】《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。【三】《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。