内蒙古自治区四子王旗人民法院民事判决书（2020）内0929民初701号原告:云某。委托诉讼代理人：李某，北京尚衡（呼和浩特）律师事务所律师。被告：四子王旗残疾人联合会。法定代表人赵某，理事长。委托诉讼代理人：刘某，爱德律师事务所律师。原告云某诉被告四子王旗残疾人联合会劳动争议纠纷一案本院于2020年4月26日受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2020年6月18日公开开庭进行了审理。原告云某及其委托代理人，被告四子王旗残疾人联合会委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2011年1月1日，被告根据乌残发（201036号文件精神）与原告签订了劳动合同，聘用原告为乌兰花镇残疾人专职委员，当时约定月工资为820元，截止2019年原告的月工资涨到1460元，2014年后原告的工资涨到1260元，2017年原告的工资涨到1560元；2018年至2019年5月原告的月工资为1460元；截止到2019年5月，被告共欠原告工资60210元。2019年5月，原告因被告拖欠工资导致生活困难，辞去了在被告处的工作。原告与被告的劳动合同于2018年12月31日到期，此后被告以各种理由拒绝与原告签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过个月，不满一年未与劳动者签订劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资，被告应当向原告支付2019年-2020年3月的二倍工资的差额21900元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；被告不仅拖欠原告工资，而且还未依法为原告缴纳社会保险费，被告还告知辞退原告。原告认为被告辞退属于违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条以及第八十七条的规定，被告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，克扣或者无故拖欠劳动者工资的，应当向劳动者支付赔偿金，原告按拖欠金额的百分之五十计算，被告应向原告支付30105元。根据《劳动法》、《社会保险法》等有关法律的规定，被告应当依法为原告缴纳社会保险，然而被告自原告入职从未给原告缴纳过社会保险费，原告依法请求被告继续缴纳。鉴于上述事实，原告认为被告的行为严重侵害了原告的合法权益，故原告根据民事诉讼法第一百一十一条以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条提起诉讼，望人民法院支持原告的请求，维护原告的合法权益。被告辩称：根据原告的诉讼请求和所陈述的事实理由，一、请求驳回原告的全部诉讼请求。二、事实理由方面，1.原告是被告单位残疾人专职委员的身份存在，但并不是双方之间建立了全日制固定劳动关系，双方之间仅仅是非全日制用工关系，原告当专职委员，在上班期间不需要每日值班，不需要遵守8小时的固定时间，每年仅有不超过两个月的工作时间，所以双方是非全日制用工关系。原告所依据的乌兰察布市以及四子王旗发布的关于公益性岗位的相关文件，认为原被告之间成立了全日制用工关系是错误的，这个文件是针对全日制用工关系的，而原被告之间是非全日制用工关系。非全日制用工关系可以由双方自由决定是否签订劳动合同，双方可以提前七天随时终止劳动关系，无需支付经济补偿金。2.在非全日制用工关系，用人单位无需为劳动者缴纳社会保险。3.原告等人在任专职委员期间，残联作为管理单位，严格依照相关文件向原告等发放生活补贴，按照四子王旗人民政府的规定，这个岗位就是按照当地最低工资的50%发放劳动财政补贴，其他市残联等单位各发放100-200元的补贴，规定的内容为生活补贴，残联收到多少上级的补贴就直接发放给原告，所以并不存在拖欠原告工资这一说。因此原告的诉讼请求没有政策和法律依据。4.（1）原告在本案当中存在重复诉讼的情形，原告第一次提起劳动仲裁以后，仲裁委做出了不予受理的决定，原告是在2020年4月1日立案，4月9日撤诉。本次诉讼是另行提起了劳动仲裁，又提起了诉讼。根据相关司法解释，劳动争议仲裁裁决文书自争议一方撤诉之日起生效，根据第七次民商事会议纪要，劳动仲裁委员会的不予受理通知书属于裁定书的一种，已经生效，不应该重复受理。(2)原告提起的诉讼请求第六项，根据最高院的司法解释规定，该项不是人民法院受案范围，应当驳回原告的起诉。经审理查明：2011年1月1日，原告云某（乙方）与被告四子王旗残疾人联合会（甲方）签订了劳动合同，合同第一条约定合同期限为一年，自2011年1月1日至2011年12月31日止。第二条约定甲方根据生产（工作）需要，安排乙方在残疾人专职委员岗位（工种）工作；工作地点乌兰花镇；生产（工作）任务为为残疾人服务，完成残联交办的各项工作任务。第四条约定乙方执行标准工作制。第五条约定试用期满月工资820元，每月支付工资的时间为10日。2012年、2013年原、被告双方亦签订了书面劳动合同书，内容均与2011年的合同内容一致。2014年至2017年双方未签订书面劳动合同书，在此期间原告仍在被告处原岗位工作。2018年双方签订了书面劳动合同书，约定试用期满月工资1460元，执行非全日制工作制，其余内容均与2011年合同内容一致。以上四份合同均为后来补签，实际签订日期并非合同上的日期。自2011年以来至2018年期间，原告一直在被告四子王旗残疾人联合会残疾人专职委员岗位工作，工作地点为乌兰花镇，工作内容为为残疾人服务。双方在履行合同过程中未按合同约定的标准工作制执行，实际工作时间不固定，由用人单位根据实际工作需要随时安排原告完成工作，用人单位也未实行考勤制度。工资发放标准也未按合同约定执行，实际发放工资情况为：2011年至2012年每年8400元，2013年一年工资5400元，2014年一年工资6300元，2015年至2016年每年9240元，2017年至2018年每年9960元,2019年1月至5月工资4150元。被告未为原告缴纳各项社会保险。2019年5月，原告因被告拖欠工资，辞去了在被告处工作。2020年4月8日，原告向四子王旗劳动人事争议调解仲裁院提起劳动仲裁申请，四子王旗劳动人事争议仲裁调解院以仲裁请求不符合受理条件为由决定不予受理。原告不服，依法向法院提起诉讼。以上事实有原告向法庭提供的四份劳动合同书、三份工资发放表、四残发（2011）9号文件，关于各乡镇苏木残疾人专职委员任用的通知、乌残发（2010）36号文件，关于印发开发残疾人公益性岗位的文件、照片、动态信息登记表、不予受理通知书、银行交易明细、四残联发《四子王旗残联关于重新选聘残疾人工作专职委员的通知》《关于上报查干补力格苏木选聘残疾人工作专职委员的报告》、原告云某及其父亲云连生的残疾人证明、云某的就业、失业登记证、四残发《关于残疾人康复经费列入财政预算收入和有关残疾人工作专项经费的报告》及双方当事人当庭陈述予以证实。现原告起诉要求：一、请求被告支付2011年1月至劳动合同解除之日拖欠的工资，计算至2019年5月为60210元；二、请求判决被告支付解除劳动合同经济补偿金12410元；三、请求被告支付原告2019年1月至2019年5月未签订书面劳动合同的工资差额部分7300元；四、请求被告支付拖欠工资赔偿金30105元；五、请求被告为原告补缴养老保险、医疗保险、失业保险。本院认为，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有合同约束力，用人单位和劳动者应当履行合同约定的义务。本案中原、被告双方从2011年1月起至2019年5月期间存在劳动关系，2011年至2013年三年期间虽签订了书面劳动合同书，但合同为后来补签，合同约定执行标准工作制，实际双方并未按合同约定履行，工作时间不固定，由用人单位根据实际工作需要随时安排原告完成工作，用人单位也未实行考勤制度。2014年至2017年双方未签订书面劳动合同，2018年签订的书面劳动合同约定执行非全日制工作制。据原、被告的陈述和实际履行情况来看，原告云某作为被告四子王旗残疾人联合会的劳动者，接受四子王旗残疾人联合会的劳动管理，从事的是四子王旗残疾人联合会安排的有报酬的劳动，且提供的劳动是四子王旗残疾人联合会业务组成部分，因此，双方之间于2014年1月1日至2017年12月31日期间已形成了事实劳动关系。因原告未提供证据证明其每天工作时间长达并超过4小时，双方之间建立的劳动关系符合灵活用工、自主择业的非全日制用工模式，故从2011年1月至2019年5月双方之间形成非全日制劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条规定：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条第一款规定：“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议”，在非全日制用工劳动关系中，双方当事人不是必须要签订书面劳动合同，故从2019年1月至2019年5月被告四子王旗残疾人联合会未与原告签订书面劳动合同并无不当。原告要求判决被告支付解除劳动合同经济补偿金12410元、要求被告支付原告2019年1月至2019年5月未签订书面劳动合同的工资差额部分7300元的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。《劳动和社会保障部关于非全日制用工若干问题的意见》第十条规定：“从事非全日制工作的劳动者应当参加基本养老保险，原则上参照个体工商户的参保办法执行。”原告云某应以个人名义缴纳社会保险，四子王旗残疾人联合会没有为原告缴纳社会保险的义务。原告请求被告为原告补缴养老保险、医疗保险、失业保险的请求不明确，也无事实及法律依据，故本院依法不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条的规定“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”，因原、被告均未提供证据证明原告每日实际工作时间,故本院以原告每日工作四小时、每周工作五日二十小时计算。《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条规定：非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。根据内蒙古自治区人民政府办公厅关于调整自治区最低工资标准及非全日制工作小时最低工资标准的相关通知,四子王旗非全日制工作小时最低工资标准2011年1月1日至2011年10月31日为6.1元/小时；2011年11月1日至2012年10月31日为6.9元/小时;2012年11月1日至2013年9月30日为7.6元/小时；2013年10月1日至2014年6月30日为8.9元/小时；2014年7月1日至2015年6月30日为9.7元/小时；2015年7月1日至2017年7月30日为10.9元/小时；2017年8月1日至2019年5月30日为15.5元/小时。按上述时间段分段计算，2011年1月至10月原告应挣工资为：20小时×4.28周/月×10月×6.1元/小时=5221.6元;11月至12月为：20小时×4.28周/月×2月×6.9元/小时=1181.28元，故原告2011年全年应挣工资为6402.88元。按上述计算方式计算得出，原告2012年应挣工资为7207.52元,2013年应挣工资为8140.56元,2014年应挣工资9552.96元,2015年应挣工资10580.16元,2016年应挣工资为11196.48元，2017年应挣工资13165.28元，2018年应挣工资为15921.6元，2019年1月至5月应挣工资为6634元。原告2011年实际领取工资8400元，2012年实际领取8400元，2013年实际领取5400元，2014年实际领取6300元，2015年实际领取9240元，2016年实际领取9240元，2017年实际领取9960元，2018年实际领取9960元。2019年1月至5月实际领取工资4150元。2011年至2012年原告实际领取工资数额已超出用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。2013年1月至2019年5月实际领取的工资数额与原告应挣得工资数额差额为20941.04元，差额部分应由被告支付原告。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，第七十二条第二款规定“非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日”。而本案中被告发放工资的形式为每年年底一次性发全年工资，故被告应按《劳动合同法》第八十五条之规定向原告支付赔偿金，赔偿金按拖欠工资的百分之五十计算为20941.04元×50%=10470.52元。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第七十八条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条、第六十八条、第七十一条、第七十二条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释﹝2001﹞14号）第十六条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、由被告四子王旗残疾人联合会于本判决生效之日起十日内支付原告云某拖欠的工资20941.04元。二、由被告四子王旗残疾人联合会于本判决生效之日起十日内支付原告云某拖欠工资赔偿金10470.52元。三、驳回原告云某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告四子王旗残疾人联合会承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌兰察布市中级人民法院。审判长 师晶晶审判员 胡俊萍审判员 李 霞 二〇二一年二月二日书记员 杨国栋