福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽05民终1039号 上诉人（原审被告）：泉州亚伦轻工有限公司，住所地福建省泉州市泉港区驿峰中路277号。 法定代表人：陈芳林，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杜华珍，北京市京师（泉州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张红娥，女，1966年10月21日出生，汉族，住湖南省会同县。 委托诉讼代理人：王亿民，泉港区中全法律服务所法律服务工作者。 上诉人泉州亚伦轻工有限公司（以下简称亚伦公司）因与被上诉人张红娥劳动争议一案，不服福建省泉州市泉港区人民法院（2020）闽0505民初2802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 亚伦公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回张红娥的一审诉讼请求；2.一审、二审诉讼费用由张红娥承担。事实和理由：一、张红娥已年满50周岁，双方应是劳务关系，一审判决对此认定错误。二、本案系劳务关系，亚伦公司无需支付经济补偿金。 张红娥辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。亚伦公司提出的上诉理由与事实不符，请求依法驳回亚伦公司的上诉请求，维持原判。 张红娥向一审法院起诉请求：1.解除张红娥、亚伦公司之间的劳动关系；2.亚伦公司向张红娥支付拖欠的工资13383.33元；3.亚伦公司向张红娥支付经济补偿金112201.2元。 一审法院认定事实：一、张红娥的离职时间：2020年8月19日；工资发放至2020年3月份；欠发工资数额：2020年4月、5月、6月、7月的工资分别为5923.05元、5003.25元、918.97元、1538.06元，合计13383.33元；仲裁作出时间：2020年8月6日；仲裁结果：决定不予受理。二、经济补偿金起算时间：亚伦公司对张红娥的入职时间陈述不一，在《劳动争议纠纷案件问题答复》中又提出无法提供所有员工最早入职时间，且在同期劳动争议系列案件中提供的考勤报表中有1998年、1999年入厂的雕塑师，亚伦公司作为用人单位本应掌握张红娥的入职情况和存有员工档案，现亚伦公司未能举证证明张红娥的入职时间，其应承担举证不能的法律后果，故认定按张红娥提供的工资明细表载明的2001年4月7日确定为经济补偿金的起算时间。三、双方劳动关系存续情况：张红娥在五十周岁后仍继续在亚伦公司处工作至2020年8月19日，亚伦公司未举证证明张红娥已经依法享受养老保险待遇或领取退休金，故双方之间劳动关系仍然继续存续。四、解除劳动关系的原因和时间：亚伦公司未按时足额支付工资，双方均同意解除劳动关系且认可张红娥离职时间为2020年8月19日，故认定双方于2020年8月19日解除劳动关系。五、劳动关系解除前十二月即2019年8月至2020年7月的平均工资：此期间张红娥的应发工资分别为：2019年8月2450元、9月4579元、10月7120元、11月6374.9元、12月5555.9元、2020年1月3686元、2月1720元（考虑疫情等因素，酌情按当地最低工资标准计算）、3月2573.69元、4月5923.05元、5月5003.25元、6月918.97元、7月1538.06元，合计47442.82元，故认定该平均工资为3953.57元（47442.82元÷12）。六、劳动者工作年限：自2001年4月7日起至2020年8月19日止，在《中华人民共和国劳动合同法》实施前为6年8个月，在《中华人民共和国劳动合同法》实施后为12年8个月。七、经济补偿金：亚伦公司未能及时足额支付张红娥工资，现双方协商一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第九十七条第三款和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定，张红娥的经济补偿金起算时间为2001年4月7日，故张红娥的经济补偿金分两个阶段计算为79071.4元｛（7+13）×3953.57元｝。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。张红娥、亚伦公司之间存在劳动关系的事实清楚，证据充分，予以认定。亚伦公司未按时足额支付工资，违反了法律规定，故张红娥离开亚伦公司，双方之间的劳动关系依法予以解除，亚伦公司应支付拖欠张红娥的工资13383.33元及经济补偿金79071.4元。亚伦公司在诉讼中的相关辩解意见缺乏事实依据，不予采信。张红娥的诉讼请求，予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、张红娥与亚伦公司之间的劳动关系于2020年8月19日解除；二、亚伦公司应于判决生效之日起十日内支付张红娥工资13383.33元；三、亚伦公司应于判决生效之日起十日内支付张红娥经济补偿金79071.4元；四、驳回张红娥的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由亚伦公司负担，限于判决生效之日起五日内向法院交纳。 对于一审查明的事实，除了亚伦公司提出对于一审认定的经济补偿金起算时间、双方劳动关系存续情况、劳动者工作年限、经济补偿金之事实有异议外，双方当事人对一审查明的其他事实均无异议，本院依法予以确认。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审争议焦点为：亚伦公司与张红娥之间是否具有劳动关系？亚伦公司是否应向张红娥支付相应经济补偿金？ 双方当事人对争议焦点的意见与其诉、辩主张基本一致。 本院认为，虽然张红娥离职时已超过50周岁，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第二项和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第七条的规定精神，本案在案证据并未能证明张红娥已经依法享受养老保险待遇或领取退休金，故一审判决认定张红娥与亚伦公司之间的劳动关系继续存续，并无不当。关于张红娥的经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定，在双方同意解除劳动合同的情况下，张红娥有权获得相应的经济补偿金，一审判决对此处理并无不当，予以维持。 综上所述，亚伦公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由泉州亚伦轻工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  余卓立 审判员  蔡凌轩 审判员  吴钟毅 二〇二一年二月二十五日 书记员  潘晓菲 附注： 一、适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。