河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终573号上诉人(原审原告)：王鑫丽，女，1982年3月16日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：魏然，河南大然律师事务所律师。上诉人(原审被告)：李光，男，1985年11月27日出生，汉族，住安阳市龙安区。委托诉讼代理人：史伟国，安阳市殷都区正大法律服务所法律工作者。上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地：安阳市殷都区文峰大道中段。负责人：牛江良，职务：总经理。委托诉讼代理人：荣巧丽，河南兴邺律师事务所律师。上诉人王鑫丽、李光、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下称人保财产安阳分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，均不服河南省安阳市文峰区人民法院（2020）豫0502民初6008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王鑫丽上诉请求：1.撤销一审判决，改判赔偿共计206509.49元（不服金额91590.95元）；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第二款规定，受害人因伤致残误工时间可以计算至定残日前一天。一审法院未按照司法解释规定，参照适用效力位阶较低的三期评定规范认定误工时间为120天没有事实和法律依据。2.退休金是一种保险待遇与子女对父母的法定扶养义务不冲突。对被扶养人生活费不应机械适用司法解释的规定，应当符合《宪法》和《老年人权益保障法》等上位法的规定和精神。李光辩称，一审判决根据三期评定规范认定误工时间120天正确。王鑫丽被抚养人生活费依照相关解释不予支持，一审判决查明事实正确，应依法驳回上诉人的上诉请求。人保财产安阳分公司辩称，一审判决根据三期标准判决上诉人误工期120天无误。一审已经查明上诉人父母为退休职工，不属于无生活来源和无劳动能力的被抚养人，不支持有法律依据。李光上诉请求：1.撤销一审判决，改判人保财产安阳分公司在交强险限额内赔偿王鑫丽各项损失共计25556.55元（不服金额81091.99元）；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实理由：根据《人体损伤致残程度分级》第七章，本案伤残鉴定结论受钢板和5枚螺钉固定的影响，并非真实意义上的伤残。王鑫丽并无肩销关节骨折，鉴定体格检查时未进行拍片核实被鉴定人肩销关节脱位韧带是否康复，仍依据住院时的DR片进行鉴定不符合鉴定伤残基础及人体损伤致残程度分级规定，王鑫丽应在去除内固定物术后2个月重新申请伤残等级鉴定。人保财产安阳分公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判我公司在交强险限额内赔偿王鑫丽各项损失共计25556.55元（不服金额81091.99元）；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：王鑫丽诊断为肩关节脱位，没有骨折，不满足《人体损伤致残程度分级》第七章规定的3个条件之一，应在内固定物取出后2个月内重新申请伤残等级鉴定。故不应当赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费。王鑫丽辩称，二上诉人在鉴定意见出具后，没有在15日内提出书面异议，也未在举证期限届满前申请鉴定人出庭。且该鉴定意见不存在鉴定人资格程序依据不足的各种情形，鉴定意见应作为本案证据使用。根据人体损伤致残程度分级3术语和定义3.2，根据残疾定义，是否构成残疾的基础是功能的丧失和降低而非是骨折，骨折仅是功能降低或者丧失的一种可能性而非全部，同时根据人体损伤致残程度分级5.10十级，5.10.6，脊柱骨盆及四肢损伤11的规定，本案是否构成伤残应以是否存在功能丧失达到25%为基础，功能丧失为37.1%，符合构成十级伤残标准。鉴定程序规范，鉴定意见合法有效。一审法院对此认定正确。王鑫丽向一审法院起诉请求：1.依法判令二被告共同赔偿原告误工费41081.60元（128.38元/天×320天）、护理费7831.18元（128.38元/天×11天×2人＋128.38元/天×39天）、住院伙食补助费550元（50元/天×11天）、营养费220元（20元/天×11天）、交通费220元、车辆损失费200元、残疾赔偿金68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费73604.76元（21971.57元/年×7年×10%÷2人＋21971.57元/年×15年×10%＋21971.57元/年×15年×10%）、鉴定费1900元、后续治疗费7500元，共计206509.49元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年9月24日16时许，在安阳市文峰××与××大街交叉路口东40米，被告李光驾驶豫Ｅ×××**号小型轿车从停车位由南向东驶入道路时与原告驾驶电动自行车沿文峰南街南侧由西向东行驶时相撞，造成原告受伤、车损两辆的交通事故。安阳市公安局交通管理支队事故处理二大队于2019年9月30日作出第410502120190000345号道路交通事故认定书，认定被告李光负事故的全部责任，原告无责任。被告李光因不服该事故认定，向安阳市公安局交通管理支队提出了复核申请。安阳市公安局交通管理支队于2019年11月5日作出安公交复字结论[2019]第513号道路交通事故复核结论，维持了该事故认定。事故发生后，原告先被送至安阳市第二人民医院救治，支出门诊费80元，后到安阳市人民医院住院治疗，经诊断为肩锁关节脱位（右，3度）、软组织伤等，行手术治疗，共计住院11天，支出医疗费18269.11元，上述医疗费用已全部由被告李光垫付，其出院医嘱为：1、保持手术切口清洁，定期换药（3-4天/次），术后14天拆线；2、保护下右肩关节康复锻炼，3月内避免剧烈活动；3、术后1、3、6、12月复查，1年后视情况手术取出内固定；4、不适随诊。经原告申请，一审法院委托，安阳中意法医临床司法鉴定所于2020年8月10日分别作出豫安中意司鉴所[2020]临鉴字第036号司法鉴定意见书和豫安中意司鉴所[2020]临评字第036号评估意见书，其中鉴定意见为：被鉴定人王鑫丽因伤致右肩锁关节脱位，其功能丧失37.1%，构成十级伤残；评估意见为：1、王鑫丽伤后共50日需要人员护理，其中住院期间2人/日护理，其他时间1人/日护理；2、王鑫丽行右肩锁关节脱位切复内固定术，其骨折内固定物取出的手术费用及治疗费约为7500元。原告为此支出鉴定费1900元。原告于1982年3月16日出生，其被扶养人有1人：儿子彭煜尧，于2009年4月23日出生。另查明，肇事车辆豫Ｅ×××**号小型轿车的所有人系被告李光，且该车在被告人保财险安阳分公司处投保有交强险，事故发生在保险期间内。交强险中，死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元（包含医疗费、住院伙食补助费和营养费三项）、财产损失赔偿限额为2000元。一审法院认为，被告李光驾驶豫Ｅ×××**号小型轿车与原告驾驶电动自行车发生相撞，该事故经复核后，最终认定被告李光负事故的全部责任，原告无责任，认定事实清楚，责任划分准确，予以确认。因肇事车辆豫Ｅ×××**号小型轿车在被告人保财险安阳分公司处投保有交强险，故原告的合理损失应当由被告人保财险安阳分公司在交强险各分项限额内先行予以赔付，不足部分由被告李光承担。原告主张的误工费41081.60元（128.38元／天×320天）过高，误工费参照河南省2020年度居民服务业标准46858元／年结合其伤情计算120天为宜，故其误工费应为15405.37元（46858元／年：365天×120天）；原告主张的护理费7831.18元（128.38元／天×11天×2人＋128.38元／年×39天），系根据评估意见参照河南省2020年度居民服务业标准46858元／年计算，符合法律规定，予以支持；原告共计住院11天，故其住院伙食补助费应为550元（50元／天×11天）、营养费应为220元（20元／天×11天）、交通费应为220元；原告主张的车辆损失费200元，虽未提供证据予以证明，但其车辆受损系事实，予以支持；原告经鉴定构成十级伤残，故其主张的残疾赔偿金应为68401.94元（34200.97元／年×20年×10％）、精神损害抚慰金应为5000元；原告主张的被扶养人生活费73604.76元（21971.57元／年×7年×10％÷2人＋21971.57元／年×15年×10％＋21971.57元／年×15年×10％）过高，因其父母均已退休并领取退休工资，故该部分被扶养人生活费不予支持，予以扣除后，其被扶养人生活费应为7690.05元（21971.57元／年×7年×10％÷2人），但根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国侵权责任法若干问题的通知》第四条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金，故原告主张的残疾赔偿金应为76091.99元；原告主张的鉴定费1900元，系实际、必要的支出，予以支持；原告经评估需后续治疗费7500元，予以支持，以上费用共计114918.54元。因原告花费的医疗费用已超出交强险医疗费用赔偿限额，故原告主张的住院伙食补助费、营养费和后续治疗费共计8270元，应由被告李光承担。原告主张的其他费用共计106648.54元，并未超过交强险限额，故应当由被告人保财险安阳分公司承担。被告李光已为原告垫付的医疗费18349.11元，可到被告人保财险安阳分公司处理赔，由被告人保财险安阳分公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十七条、第一百六十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告王鑫丽误工费、护理费、交通费、车辆损失费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计人民币106648.54元；二、限被告李光于判决生效之日起十日内赔偿原告王鑫丽住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计人民币8270元；三、驳回原告王鑫丽的其他诉讼请求。本院审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，李光驾驶车辆与王鑫丽发生碰撞后，致王鑫丽受伤，该事故经公安部门出具道路交通事故认定书及复核结论书，认定李光负事故全部责任，对此各方均无异议。关于王鑫丽伤残程度，经一审法院委托安阳中意法医临床司法鉴定所进行鉴定，认定王鑫丽构成十级伤残。依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条之规定，“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”，王鑫丽因伤致右肩锁关节脱位，其功能丧失37.1%，故依法认定王鑫丽构成十级伤残符合评定规范。李光及人保财险安阳分公司对该鉴定意见有异议，认为王鑫丽未骨折且应在内固定物取出后再行鉴定，但并未提交相关依据予以证明，故其上诉主张证据不足，本院不予认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”误工时间并非一律计算至定残日前一天，而应结合受害人实际伤残情况及身体恢复情况确定，一审法院根据王鑫丽伤情，酌定误工时间为120日并无不当，本院予以确认。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，退休后有固定收入的人明显不属于无其他生活来源的情形，故王鑫丽父母虽均已达到退休年龄但每月领有退休工资，不属于丧失劳动能力又无其他生活来源的人，依法不应支持被扶养人生活费。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，故对王鑫丽、李光、人保财险安阳分公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4397元，由王鑫丽负担1583元，李光负担1407元，中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担1407元。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  彭立辉审判员  张利平二〇二一年二月二十三日法官助理谢跃楠书记员王甜甜