文书内容重庆市潼南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0152民初6730号原告:重庆市潼南区大潼建设工程有限公司,住所地重庆市潼**桂林街道办事处奋进大道**，统一社会信用代码91500223MA5U3TGY9A。法定代表人：罗云波，董事长。委托诉讼代理人：曾勇，重庆曾勇律师事务所律师。被告:四川正方建筑工程有限公司,住所地四川省成都市金牛区育仁北路**********,统一社会信用代码91510000570746963F。法定代表人：袁正方，执行董事。委托诉讼代理人：赵黎明，重庆百君律师事务所律师。委托诉讼代理人：李倩，重庆百君律师事务所实习律师。原告重庆市潼南区大潼建设工程有限公司（以下简称大潼公司）与被告四川正方建筑工程有限公司（以下简称正方公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，先后适用简易程序公开开庭进行了审理，原告大潼公司委托诉讼代理人曾勇，被告正方公司委托诉讼代理人赵黎明、李倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大同公司向本院提出诉讼请求：1.判决确认原、被告双方于2017年12月8日签订的《潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程建设合同书》于2020年4月23日解除；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2017年12月8日，原告大潼公司（原重庆市潼南区交通建设投资有限公司）与被告方正公司签订《潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程建设合同》，约定由被告承建原告发包的公路改建路基、路面、桥梁涵洞、绿化环境等工程。监理单位于2017年12月21日签发了开工令，被告正方公司仅搭设了项目管理部板房，至今仍未组织相关管理人员到场，无故延误工期多月，原告要求被告及时进场施工，但被告迟迟未进场施工。2018年4月，被告以原告违约为由向潼南区人民法院起诉，要求原告返还履约保证金及赔偿可得利益损失，该案经法院审理，认为原告不构成违约，驳回了被告的诉讼请求。原告遂于2020年4月20日向被告发出《重庆市潼南区大潼建设工程有限公司关于潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程解除合同的通知》，后被告复函称对原告要求解除合同的事实和理由不予认可，不同意解除合同，故诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告正方公司辩称，大同公司在将本案工程发包给被告后，又将发包范围内的部分工程发包给群力镇政府，导致工程量比发包清单少20%，故大潼公司违约在先，其要求解除合同无事实和法律依据，且经过了解除合同的除斥期间，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年10月10日，大潼公司（曾用企业名称重庆市潼南区交通建设投资有限公司）发出潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程（第二次）招标公告，其中载明的招标范围为本工程施工图示范围内所有内容（具体详见施工设计图和工程量清单，施工设计图与工程量清单不一致时以工程量清单为准）。2017年11月10日，大潼公司向正方公司发出中标通知书，其中载明的主要内容包括：潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程（第二次）确定由正方建筑公司为中标人，中标价格9301807元（含安全生产费151858元），中标工程范围为本工程施工图示范围内的所有内容（具体见施工设计图和工程量清单，施工设计图与工程量清单不一致时以工程量清单为准）；工程规模为本工程路线起源于群力镇砖厂垭口，途径土地庙，终点位于七仙庙，路线总长5.368公里；主要内容为临时工程、道路工程、交通工程、桥涵工程、排水工程、绿化景观工程等。2017年12月6日，正方公司向大潼公司支付930180元作为公路改建工程履约保证金。2017年12月8日，正方公司与大潼公司签订《潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程建设合同书》（大潼公司为发包人，正方公司为承包人），约定发包人将潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程发包给正方建筑公司承包，公路长5.368KM，公路等级为三级，设计时速30公里/小时，7.5米宽路基，6.5米宽路面；签约合同价9301807元；约定该合同在承包人提供履约担保后，由双方法定代表人或其委托代理人签署并加盖单位公章后生效。2018年3月27日，潼南区交委建管科、区委规划科、大潼公司、群力镇政府、桂林街道、福建安华发展有限公司、正方公司、重庆路达勘察设计有限公司等有关单位共同参加了涉案公路改建工程的协调会议，该会议记录的主要内容包括：1.七仙庙段未进行开挖的800m路段路基及附属设施由桂林街道考虑实施；2.施工范围内有通讯线缆、民房、电杆等阻碍物，因项目不涉及征拆费用，需与设计单位沟通调节线型；3.根据合同约定本项目原材料价格不予调差，履约保证金必须在工程合格完工后才能进行退还；4.施工方工期已经耽误3个多月，令施工方尽快组织机械、人员进场施工。2018年3月28日，正方公司向大潼公司提交了关于涉案公路改建工程开工建设存在问题的函（川字渝20**第04号），该函件载明的主要内容包括：正方公司中标公路改建项目及签订施工主合同后，积极组织人力、物力、财力进行项目施工前期准备工作的实施，搭建好了项目部活动板房，制作了七图一牌、安全文明施工标志标牌等临时设施，还组织了精干高效的项目管理班子等待开工令随时开工。2018年3月27日的项目协调会，从会议情况看，项目仍未达到开工条件，离具备开工条件遥遥无期。该函件还包括就项目当前存在的主要问题和诉求意见：1.大潼公司下发的工程量清单与中标清单差距非常大，按下发清单核算的项目总价约为7400000元，与原中标价9300000元相比削减工程量金额约为1900000元，削减占比20.43%。在项目开标前，大潼公司已将原中标清单范围内的路基、水稳层、边沟、挡墙和边坡等附属和部分主体工程交由其他施工单位施工，该部分工程已完工80%左右，使工程项目支离破碎，正方公司根本无法进场进行有效施工，大潼公司构成实质性违约。2.项目签约至今四个月之久，后续开工需要准备的时间无法估计，开工日期遥遥无期，导致履约保证金退还时间大大推迟，增加正方公司资金成本、项目管理成本。3.因大潼公司协调不力，项目正常推进建设将变得异常困难，此期间大部分原材料价格大幅上涨，直接增加工程成本，按投标时人工、材料、机械市场单价核算，项目会产生很大亏损。鉴于前述问题完全改变原施工主合同的约定，对项目建设影响重大且解决起来非常复杂，为减少损失，建议先行将履约保证金退还，再重新商谈并签订施工主合同，同时调整原清单中实际由正方公司施工项目的单价，双方按新订合同履行权利义务，或由大潼公司提供相应的费用补偿，以免正方公司在项目建设中产生巨额亏损。若大潼公司执意坚持以2018年3月27日协调会议所述意见处理上述问题，正方公司将不会继续履行合同，会就该项目所产生的所有损失提出正式索赔。2018年4月28日，大潼公司收到正方公司关于解除施工合同的通知书，该通知书上载明的主要内容包括：大潼公司将正方公司中标的原清单范围内的路基、水稳层、边沟、挡墙和边坡等附属和部分主体工程交由其他施工单位施工，同时该项目还未拆迁完毕，至今无法施工，大潼公司已经实质性违约，正方公司曾于2018年3月27日与大潼公司协商，并于2018年3月28日致函要求处理未果，现函告大潼公司，主张解除合同。2018年5月2日，大潼公司就正方公司的前述函件（川字渝20**第04号）进行了回复（潼交投2018第80号），回复主要内容包括：1.依照施工合同约定，大潼公司有权对实际的施工工程量进行核实确定；2.签订合同时交纳的履约保证金，工程交工验收合格后才能返还；3.项目不因物价波动引起的价格变化进行调整；4.根据相关要求正方建筑公司必须按照招标文件规定将项目经理、项目技术负责人、专职安全生产管理人员的从业资格证书原件交由大潼公司统一保管，至今未交，现令于5月10日前交付，未在期限内交付的，根据招标文件规定，视为自动放弃中标资格，投标保证金不予退还；5.2017年12月21日，大潼公司组织设计、施工、监理等单位及当地政府进行了施工现场技术交底会，明确了各方职责，并要求施工单位积极组织机械和人员进场，群力镇政府、桂林街道负责施工现场占用土地的协调；6.监理单位福建安华发展有限公司于2017年12月21日签发了开工令，正方公司仅搭设了项目管理部板房，未对改建道路进行测量放线定位及安全警示标牌制作等施工前期准备工作，项目签约至今，仍未组织相关管理人员到场，无故延误工期四个多月，现要求正方建筑公司及时进场施工。2018年4月，正方公司以大潼公司将合同约定的工程发包给他人施工、构成实质违约为由诉至本院，要求大潼公司返还履约保证金，并赔偿可得利益损失。该案经一审、二审及再审，认定大潼公司将承包给正方公司的部分工程发包给他人施工虽已构成违约，但并未达到合同约定或法定解除条件，故驳回了正方公司的诉讼请求。此后，正方公司仍未进场施工，大潼公司遂于2020年4月20日向正方公司出具《关于解除潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程解除合同的通知》并以挂号信的方式寄出，载明：“你司于2017年12月8日与我司签订的《潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程施工合同》，自2017年12月21日监理单位签发开工令以来，你司已无故耽误工期28个月，未能履行合同约定的完工期限，且经我司多次催促，工程推进均未有任何实质性进展，因你司的行为构成根本性违约，现通知我司与你司所签订的《潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程施工合同》依法解除，你司所缴纳的履约保证金不予退回，并介于你司这种不诚信行为，经我司研究决定，将你司纳入2020年企业信用评价诚信黑名单并立即执行”。2020年4月23日，正方公司向大潼公司出具《关于对潼南大潼司【2020】174号通知的复函》，对大潼公司要求解除合同、没收保证金提出的事实和理由不予认可，并认为大潼公司对将合同约定的工程中的20%发包给其他单位实施的违约行为仍未纠正，导致无法施工的原因系大潼公司造成。大潼公司遂诉至本院，请求如诉称。本院认为，大潼公司与正方公司之间所签订的《潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程建设合同书》系双方真实意思表示，合同内容不违反法律规定，属有效合同，对双方具有约束力。如一方主张解除合同的，应当具备法定或约定的解除条件。本案合同履行过程中，虽然大潼公司将承包给正方公司的部分工程发包给他人施工的行为已构成违约，但并不足以导致正方公司合同目的不能实现，故该违约行为并非根本性违约行为，正方公司向大潼公司发出的解除合同通知并不具有合同解除的效力。对于大潼公司的上述违约行为，正方公司可通过主张违约责任等其他方式维护其权利，但在双方合同并未解除的情形下，正方公司仍具有继续履行合同即组织人员进行施工的义务，但其向大潼公司发出的解除合同通知中明确表示不愿继续履行合同，其提起的诉讼经生效判决驳回其诉讼请求后正方公司仍拒绝进场施工，已构成根本违约，故大潼公司以此为由要求解除双方之间的合同关系于法有据，本院予以支持。合同解除的时间应为解除通知到达正方公司之日，但大潼公司并未举示充分证据证明该解除通知到达正方公司的具体时间，故本院以方正公司向大潼公司出具复函的时间即2020年4月23日作为该解除通知到达正方公司的时间，因此，大潼公司要求确认双方之间的合同于2020年4月23日解除的诉讼请求于法有据，本院予以支持。正方公司辩称大潼公司解除合同已经过除斥期间，本院认为，双方合同对于合同解除权行使期间并未作出明确约定，正方公司亦未举示充分证据证明其对大潼公司作出了催告，且正方公司拒绝进场施工行为持续至今，故正方公司该辩解意见于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十五条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条规定，判决如下：原告重庆市潼南区大潼建设工程有限公司与被告四川正方建筑工程有限公司于2017年12月8日签订的《潼南区县道X101砖厂垭口至七仙庙段公路改建工程建设合同书》于2020年4月23日解除。案件受理费76912.64元，减半收取38456.32元，由被告四川正方建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  孙 健二〇二一年二月二十日法官助理  漆正权书 记 员  何 海