广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终22900号上诉人（原审被告）：深圳市帝艾帝电子有限公司，住所地深圳市龙岗区大浪街道新石社区石凹村第二工业区5号石凹村第二工业区5号4层。法定代表人：叶振荣。委托诉讼代理人：陈佳豪，广东广商律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐可心，广东广商律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：陈土妹，女，1993年3月16日出生，汉族，身份证住址广东省湛江市坡头区。上诉人深圳市帝艾帝电子有限公司因与被上诉人陈土妹劳动争议一案，不服广东省深圳市龙华区人民法院（2020）粤0309民初3877号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人深圳市帝艾帝电子有限公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项，改判深圳市帝艾帝电子有限公司支付陈土妹2019年3月1日至2019年3月31日期间工资5580.29元；2.撤销原审判决第二项，改判深圳市帝艾帝电子有限公司无需向陈土妹支付解除劳动关系的经济补偿金。3.本案一审、二审诉讼费用由陈土妹承担。主要事实及理由：一、陈土妹无法提出有效证据证明其主张的公司单方解除劳动关系，应当承担举证不能的法律后果。首先，一审判决既然已经认定陈土妹不能提交证据证明系深圳市帝艾帝电子有限公司单方解除劳动合同，则应当判决驳回其对经济补偿金的请求。其次，陈土妹在未通知深圳市帝艾帝电子有限公司的情况下擅自离职并就职深圳市辉中盛有限公司，且自行将社保关系转入深圳市辉中盛有限公司，深圳市帝艾帝电子有限公司无法与其取得联系为其办理离职手续。深圳市帝艾帝电子有限公司解除双方劳动关系是被动接受陈土妹擅自离职，自然无法提供证据证明陈土妹离职原因。二、一审判决以深圳市帝艾帝电子有限公司未对仲裁裁决起诉为由认定深圳市帝艾帝电子有限公司认可仲裁裁决并判决深圳市帝艾帝电子有限公司以6000元支付陈土妹工资缺乏法律和事实依据。深圳市帝艾帝电子有限公司主张仲裁裁决认定的工资偏高且根据陈土妹自行提交的离职前12个月的工资流水计算得出其平均工资应为5580.29元，陈土妹本人亦确认。其次，依照《最高法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，该劳动仲裁裁决不发生法律效力。陈土妹二审答辩称，从公司发出停工停业通知书后就没有一个确定方案说明如何安排公司员工。上诉人又不承认发放了停工停业通知书，我方就继续回去上班。3月底的时候，2月份的工资尚未发放，3月30日在劳动局的帮助下领到2月份的工资。后因上诉人的原因导致我方无法正常上班。陈土妹向原审法院起诉请求：判令被告支付原告1、2019年3月1日至2019年3月31日期间工资6500元;2、违法解除劳动合同赔偿金26000元原审法院查明，一、入职时间：2015年12月23日。二、工作岗位：研发助理。三、劳动合同签订情况：已签订，劳动合同的期限自2017。2年12月24日起至2020年12月24日止。四、工资支付情况：原告仲裁庭审中主张2019年3月1日至2019年3月31日期间的工资6000元，被告未支付，提交《银行流水》证明。仲裁认为，《银行流水》有原件核对，被告经本委依法传唤后无正当理由拒不到庭参加庭审，并且针对本案没有提交答辩状及证据证明被告的情况，视为其自动放弃陈述、申辩、质证和举证的权利义务，应当承担举证不能的不利后果。根据原告提交的《银行流水》显示2018年6月至2019年1月期间被告每月向其支付的工资数额与原告主张的工资数额相近，故仲裁裁决被告支付原告2019年3月1日至2019年3月31日期间工资6000元。被告没有对仲裁裁决提起诉讼，视为确认该仲裁裁决。原告在仲裁庭审中主张2019年3月1日至2019年3月31日期间的工资6000元，本案起诉请求该期间工资数额6500元，前后矛盾，违反禁止反言原则，亦无有效证据推翻其仲裁庭审中的主张，且在本案庭审中先是主张其离职前12个月应发平均工资为6000元，后被告称根据原告提供的银行流水统计原告离职前12个月应发平均工资为5580.29元，原告亦予以认可。综上，原审法院认为仲裁裁决无误，被告应支付原告2019年3月1日至2019年3月31日期间工资6000元。五、离职前12个月月平均应发工资：5580.29元。六、解除劳动合同情况：原告仲裁阶段主张因被告长期拖欠工资，故工作至2019年3月31日后便未再回被告处上班。仲裁认为，原告没有提交证据证明被告存在单方面解除劳动合同的情形，故该项仲裁请求因缺乏事实依据，不予支持。本案中原告提交2020年1月7日出具的《被迫离职通知书》，以被告违反合同法规定，至今未发放2019年3月工资为由解除劳动关系，并提交2020年1月8日邮寄的照片证明。原告称2019年3月11日被告公司发了停业停产通知书，对员工没有任何安排，随后员工找了劳动局过来处理，公司又否认停工停业，让员工继续上班，原告上班至3月31日，离职原因是公司没有办法继续提供劳动条件，4月回公司，但公司已被房东锁了门，原告无法再正常上班。被告则主张原告的离职时间是2019年3月11日，原因是自愿跳槽。原审法院认为，本案原告于2019年10月23日申请劳动仲裁，仲裁庭审中没有提交证据证明被告单方解除劳动合同，本案审理时原告提交的《被迫离职通知书》是2020年1月7日作出，时间在其申请劳动仲裁之后，其以该证据主张解除劳动关系明显没有事实和法律依据，对该证据原审法院不予采纳。被告作为用人单位，应当提交证据证明原告的离职情况而不能提交，应当承担举证不能的法律后果，故原审法院采信原告主张的离职时间为2019年3月31日。本案中原、被告均不能提交有效证据证明解除劳动关系的原因，依法视为用人单位提出，双方协商一致解除劳动合同，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金19531.02元（5580.29元/月×3.5个月）。七、申请仲裁时间：2019年10月23日。八、仲裁请求：判令被告支付原告1、2019年3月1日至2019年3月31日期间工资6500元;2、违法解除劳动合同赔偿金26000元。九、仲裁结果：1、被告于仲裁裁决书生效之日起五日内一次性支付原告2019年3月1日至2019年3月31日期间工资6000元；2、驳回原告的其他仲裁请求。十一、判决结果：依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告深圳市帝艾帝电子有限公司于判决生效之日起十日内支付原告陈土妹2019年3月1日至2019年3月31日期间工资人民币6000元；二、被告深圳市帝艾帝电子有限公司于判决生效之日起十日内支付原告陈土妹解除劳动关系经济补偿金人民币19531.02元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费人民币5元，由被告深圳市帝艾帝电子有限公司承担。本院经审理查明的事实与原审基本一致。另查明，陈土妹在二审庭审时确认其离职前12个月的平均工资为5580.29元。本院认为，陈土妹在二审庭审时确认其离职前12个月的平均工资为5580.29元，深圳市帝艾帝电子有限公司上诉主张改判支付陈土妹2019年3月1日至3月31日期间工资5580.29元，本院予以支持。因双方均不能提交证据证明解除劳动关系的原因，原审法院按照双方协商一致解除劳动合同，本院予以确认。综上，原审判决认定部分事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙华区人民法院（2020）粤0309民初3877号民事判决二项；二、撤销广东省深圳市龙华区人民法院（2020）粤0309民初3877号民事判决三项；三、变更广东省深圳市龙华区人民法院（2020）粤0309民初3877号民事判决一项为：上诉人深圳市帝艾帝电子有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人陈土妹2019年3月1日至3月31日工资5580.29元；四、驳回被上诉人陈土妹的其他诉讼请求。本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人深圳市帝艾帝电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 飞审判员 袁劲秋审判员 吴 志二〇二一年二月一日书记员 孙洪璐附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。