甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终5091号上诉人（原审原告）：甘肃山地情农林牧机械制造有限公司，住所地甘肃省兰州市榆中县来紫堡乡方家泉未坪工业园鹏程库A2号。法定代表人：曾潮坤，该公司董事长。委托诉讼代理人：常家恺，甘肃合睿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：廉文渊，男，1992年1月22日出生，汉族，住甘肃省通渭县。委托诉讼代理人：陈贵，甘肃萃英律师事务所律师。上诉人甘肃山地情农林牧机械制造有限公司（以下简称山地情公司）因与被上诉人廉文渊劳动争议一案，不服甘肃省榆中县人民法院（2020）甘0123民初2780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山地情公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由廉文渊承担。事实与理由：原审认定事实不清。山地情公司一审中提交的微信聊天记录与对方出示的微信聊天记录是同样的两个微信号之间的聊天记录截图，双方对对方的聊天记录真实性均无异议。在一审开庭过程中，双方对微信聊天记录原始载体进行了查看，通过该聊天记录能够反映出工资中包含车辆油料款及其他带买东西的钱，原审认为对此未提交证据证明错误。山地情公司没有专门的财务和会计，通过微信就工资发放、沟通协商进行了记录，能够作为证据，原审要求山地情公司必须提供工资表、考勤打卡等书面证据，山地情公司无法提供，原审对证据的举证要求不合理，导致认定事实错误。山地情公司是一个季节性企业，双方工资并非约定月结或日结，而是按照20元/时发放，原审仅通过三个月的工资推定平均工资明显有误。原审将微信聊天记录中涉及的所有转账均认定为工资收入，未考虑到可能还存在其他经济往来，导致事实认定错误。山地情公司与廉文渊之间建立的是一种非全日制用工关系，双方可以订立口头协议，不存在应当支付双倍工资的情形。廉文渊辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。山地情公司与廉文渊之间存在全日制劳动关系。山地情公司主张的非全日制劳动关系不符合事实，不能成立。打卡记录表显示每天工作时长都达到8小时，廉文渊提供的工资发放微信记录显示山地情公司按月向廉文渊发放工资。山地情公司向一审法院起诉请求：1.判令山地情公司无须向廉文渊支付二倍工资差额50000元；2.本案诉讼费由廉文渊承担。一审法院认定事实：廉文渊于2019年7月12日到山地情公司上班，从事生产车间农具生产工作，双方未签订劳动合同，约定每小时工资为20元，每月结算。廉文渊于2020年4月13日受伤后未继续工作。后廉文渊向榆中县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决廉文渊与山地情公司存在事实劳动关系；2.裁决山地情公司支付廉文渊双倍工资48600元（自2019年8月12日至2020年5月12日）；3.裁决山地情公司支付申请人在职期间的社会保险费用；4.裁决费用由山地情公司负担。2020年7月10日，榆中县劳动人事争议仲裁委员会作出榆劳人仲裁字[2020]第26号仲裁裁决书，裁决如下：1.廉文渊自2019年7月12日开始与山地情公司存在事实劳动关系；2.山地情公司支付未与廉文渊签订劳动合同的二倍工资差额50000元，于2020年8月30日前支付完毕；3.驳回廉文渊的其他仲裁请求。该裁决书送达后，山地情公司不服裁决书内容，起诉至法院。另查明，山地情公司无法提交工资表、考勤打卡记录等证据，根据廉文渊提供的微信转账记录、聊天记录等证据，可以认定廉文渊2019年9月份实际收到工资为5092元，10月份为5519元，11月份为6320元。一审法院认为，山地情公司认为仲裁程序违法可以向中级人民法院申请撤销该仲裁裁决，现山地情公司向甘肃省榆中县人民法院提起诉讼，其诉讼内容已经经过仲裁前置程序，故对山地情公司的主张不予认可。廉文渊自2019年7月12日起在山地情公司上班，接受山地情公司的劳动管理和工作安排，为山地情公司提供了有偿劳动，山地情公司亦按月向廉文渊支付了劳动报酬，且廉文渊确认与山地情公司存在事实劳动关系，故对山地情公司与廉文渊之间的劳动关系予以确认。双方均应该按照相关劳动法律法规的规定享有权利和履行义务。山地情公司主张，廉文渊自入职至受伤之时共计276天，共计领取工资21475.5元，按照双方约定的每小时20元的工资发放标准，廉文渊总计工作时长为1073.775小时，则每日工作时长为3.89小时，符合劳动合同法关于非全日制用工的定义，且根据劳动合同法规定，非全日制用工的当事人可以订立口头协议。在不存在必须订立书面劳动合同的情况下，山地情公司无需支付双倍工资。山地情公司对此主张未提供工资发放表及打卡签到记录等证据予以证明，故对廉文渊提交的微信聊天记录、转账记录及打卡记录等证据予以认定。根据廉文渊的证据，廉文渊在2020年3、4月份的每日工作时长都在8小时以上，且山地情公司根据其自己认可的工资收入倒推每日工作时长存在逻辑瑕疵，综上，对山地情公司的主张不予认定。山地情公司应当与廉文渊签订书面劳动合同而未签订，应当向廉文渊支付2倍的工资。根据廉文渊提供的微信转账记录，廉文渊2019年9月份工资为5092元，10月份工资为5519元，11月份工资为6320元，月平均工资超过5000元，山地情公司虽主张工资中包括车补和代买东西的钱，但是未提供证据予以证明，故对廉文渊主张月平均工资5000元予以确认。向廉文渊支付2倍工资的起算时间应为用工之日起满一个月的次日，即2019年8月13日，因双方一直未补订书面劳动合同，故计算至2020年4月13日，共计8个月，每月5000元，共计40000元。廉文渊要求山地情公司支付在职期间的社会保险费用的诉讼请求，不属于法院受理的案件范围，不予处理。判决：一、甘肃山地情农林牧机械制造有限公司自2019年7月12日起与廉文渊存在事实劳动关系；二、甘肃山地情农林牧机械制造有限公司于判决生效之日起十日内支付廉文渊未签订劳动合同的二倍工资40000元；本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点是山地情公司是否应向廉文渊支付未签订劳动合同的二倍工资。首先，本案二审中，双方当事人对于廉文渊自2019年7月12日起至2020年4月受伤之前在山地情公司工作并无异议。在此期间，廉文渊接受山地情公司管理，由山地情公司为其发放工资事实清楚，双方并无异议，应当认定双方之间存在事实劳动关系；其次，双方当事人对于20元/时的工资约定无异议，但山地情公司未提交考勤表、工资表等证据证明廉文渊的考勤情况、工资发放情况，山地情公司二审中陈述其公司并未形成书面考勤表或工资表等材料，但审查廉文渊提交的微信聊天记录、转账记录及打卡记录等证据，结合山地情公司二审庭审结束后提交的相关材料，可以认定廉文渊在2020年3、4月份的每日工作时长均在8小时以上，亦可以认定廉文渊在2019年9月-11月平均工资超过5000元的事实。山地情公司主张每月500元车补不计算在工资数额之内，但对其公司的工资构成并未提交证据予以证明。对于山地情公司主张的双方之间的其他经济往来，经审查，代买东西的小额资金流转并不能对工资的认定构成影响，且微信聊天记录中对工资发放事宜有明确表述。山地情公司主张其公司的工作季节性强，但这是公司的工作性质，并不能否定廉文渊提交的打卡记录，亦不能说明其与廉文渊之间构成非全日制用工。因此，原审认定山地情公司应当就其应与廉文渊签订书面劳动合同而未签订的情形向廉文渊支付二倍工资并无不当，认定向廉文渊支付二倍工资的时间为2019年8月13日-2020年4月13日、数额为40000元正确。再次，廉文渊要求山地情公司支付在职期间的社会保险费用的诉讼请求不属于法院受理的案件范围，原审认定不予处理正确。综上所述，上诉人甘肃山地情农林牧机械制造有限公司的上诉请求不能成立。一审判决认定本案事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费20元，由甘肃山地情农林牧机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐晓曦审判员  邓代林审判员  关 涛二〇二一年二月十八日书记员岳媛媛