山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终6995号上诉人（原审被告）：路彬彬，男，1990年12月16日出生，汉族，住山东省临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：陈雪田，临沂兰山正瀚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王好磊，男，1988年3月31日出生，汉族，住山东省临沂市罗庄区。原审被告：韩奎雪，女，1988年2月26日出生，汉族，住山东省临沂市罗庄区。上诉人路彬彬因与被上诉人王好磊及原审被告韩奎雪民间借贷纠纷一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初1585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。路彬彬上诉请求：1.请二审法院依法撤销（2019）鲁1311民初字第1585号民事判决，对该案依法予以改判或将该案依法发回重审；2.一、二审诉讼费用均由王好磊承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，从而作出错误判决。1.一审法院认定2017年10月25日我和韩奎雪向王好磊借款100000元，有我给王好磊出具的借据予以证实，对王好磊的诉讼请求予以支持属认定事实错误。本案的实际情况是我已经将该款偿还给王好磊，现在并不欠王好磊的钱，请求二审法院依法查明事实，纠正一审法院的错误判决。2.根据王好磊的诉求，2018年6月2日我向王好磊借款100000元，该案系民间借贷纠纷，王好磊依据的证据仅为借条，根据法律规定，民间借贷法律关系的成立需符合形式要件和实质要件，形式要件即达成合意的外在形式，如借条，实质要件即款项的实际交付。本案中虽然有我给王好磊出具的借条，但王好磊并没有实际借该款给我，所以我与王好磊之间的民间借贷关系并不成立。3.本案没有合法传唤我，缺席开庭，致使该案的事实无法予以查清。本案中，我从未收到一审法院送达的本案开庭传票等手续，缺席开庭审理，致使我合法的抗辩权被剥夺，导致本案的案件事实无法查清，一审法院的做法严重侵害了我的合法权益，请求二审法院对此予以纠正。综上所述，一审法院认定事实错误，侵害了我的合法权益，故请求二审法院依法对以上问题予以调查核实，对该案依法予以改判或将该案依法发回重审，维护我的合法权益。王好磊辩称，路彬彬对2017年10月25日借条中的10万元本息没有偿还。2018年6月2日借条中的10万元借款是从2017年11月份以后多次累计形成的。我主张的是2017年10月25日借条中的借款。韩奎雪经本院邮寄及公告送达传票，未参加本案二审诉讼。王好磊向一审法院起诉请求：1.依法判令路彬彬、韩奎雪偿还借款200000元及利息；2、本案诉讼费用由路彬彬、韩奎雪承担。事实和理由：路彬彬、韩奎雪系夫妻关系。2017年10月25日、2018年6月2日，路彬彬、韩奎雪因资金周转分两次向王好磊借款人民币200000元整，口头约定月息2分。后路彬彬、韩奎雪久借不还，虽经我多次催要，至今未果，为维护合法债权之实现，今诉至法院，望法院判令路彬彬、韩奎雪及时偿还。一审法院认定事实：2017年10月25日，路彬彬、韩奎雪以资金紧张为由向王好磊借款100000元，并出具借条一份，载明“借条今借到王好磊现金拾万元整（小写：￥100000元）借款人：路彬彬韩奎雪2017年10月25日”；2018年6月2日，路彬彬再次向王好磊借款100000元，并出具借条一份，载明“借条今借到王好磊现金拾万元整（小写：￥100000元整）借款人：路彬彬2018年6月2日”。上述两笔借款，经王好磊多次催要，被告至今未还，为此成诉。。一审法院认为，路彬彬向王好磊借款100000元，有路彬彬为王好磊出具的借条为证；路彬彬、韩奎雪向王好磊王好磊借款100000元，有韩奎雪、路彬彬为王好磊出具的借条为证，事实清楚，证据确凿，故王好磊要求路彬彬偿还借款100000元、韩奎雪、路彬彬共同偿还借款100000元的诉讼请求，符合法律规定，依法应予支持。王好磊主张该两笔借款口头约定月息2分，但并未提供证据证实，应视为双方未约定支付利息，但路彬彬、韩奎雪怠于还款给王好磊造成一定损失，该经济损失相当于利息，利息应王好磊提起诉讼之日即2019年3月13日起按年利率6%计算。韩奎雪、路彬彬经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃当庭质证和答辩的权利，由此造成的不利后果，由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十八条、第六十九条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、路彬彬于本判决生效后十日内返还原王好磊借款人民币10万元及利息（利息以本金10万元为基数，自2019年3月13日起按年利率6%计算至被告实际履行完毕之日止）；二、韩奎雪、路彬彬于本判决生效后十日内共同返还王好磊借款人民币10万元及利息（利息以本金10万元为基数，自2019年3月13日起按年利率6%计算至被告实际履行完毕之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元减半收取2150元，由路彬彬负担1075元、韩奎雪、路彬彬共同负担1075元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。路彬彬提交了2017年10月25日至2018年11月27日的微信转账42次，总金额97600元；2018年5月28日通过支付宝转账1次，转账金额2800元。以上微信及支付宝转账合计金额100400元，用以证明路彬彬已经偿还2017年10月25日借条中的借款。王好磊对路彬彬提交的证据的真实性没有异议，但主张路彬彬玩“压分”游戏时由王好磊垫付了款项，王好磊收到的款项是偿还的垫付款，2018年6月2日借条中的10万元亦是路彬彬玩“压分”游戏时由王好磊垫付款项后路彬彬出具的借条。王好磊提交了2017年10月25日通过中国农业银行王好磊转给路彬彬10万元的主张凭证一份，用以证明其于2017年10月25日交付给路彬彬10万元。路彬彬对王好磊提交的证据的真实性没有提出异议，主张已经通过微信和支付宝转账还清。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：路彬彬提交的证据虽能证实路彬彬通过微信和支付宝向王好磊转款100400元，但因2017年10月25日的借条仍由王好磊持有，且路彬彬在2017年10月25日至2018年11月27日通过微信和支付宝多次向王好磊转款期间还于2018年6月2日向王好磊出具了10万元的借条，因此，路彬彬提交的证据不能证实其转给王好磊的100400均是偿还的2017年10月25日的借条中的借款及利息。王好磊主张借款利息为月息2分即月利率2%或年利率24%，并主张路彬彬每月向其支付利息2000元，依此计算，该2000元即为年利率24%。路彬彬提交的证据证实路彬彬通过微信于2017年10月25日向王好磊转款2000元，于2017年11月17日转款2000元、于2017年12月15日转款2000元、于2017年12月27日转款2000元、于2018年1月1日转款2000元、于2018年1月16日转款2000元、于2018年2月25日转款2000元、2018年3月25日转款2000元、于2018年4月25日转款2000元、于2018年5月25日转款2000元、于2018年7月25日转款2000元、于2018年11月27日转款2000元、于2018年12月25日转款2000元、于2018年12月25日转款2000元，由此能够证实王好磊主张的借款利息为月息2分即月利率2%的事实成立，本院确认2017年10月25日的借款年利率为24%。因王好磊于2017年10月25日借款当日收回了路彬彬通过微信支付的2000元，该2000元应从借款本金100000元中扣除，故本院认定王好磊于2017年10月25日实际出借给路彬彬的本金为98000元，借款年利率为24%，至2018年12月25日，98000元产生的利息为：98000元×14（个月）×2%=27440元。王好磊提交的证据证实王好磊已于2017年10月25日向路彬彬转账付款100000元，完成了出借义务。路彬彬最后一次向王好磊支付2000元的时间为2018年12月25日，按照每月实际收取利息2000元计算，王好磊至2018年12月25日共收取利息2000元×14（个月）=28000元，而98000元至2018年12月25日产生的利息共计27440元，王好磊多收取的利息560元（28000元-27440元）应用于冲减本金，即至2018年12月25日，路彬彬尚欠王好磊借款本金98000元-560元=97440元。本院审理期间，王好磊在本案中不再主张2018年6月2日借条中的100000元，本院对王好磊是否履行了2018年6月2日借条中的100000元的出借义务不再进行审理，但该100000元所对应的诉讼费用应由王好磊承担。本院对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理”的规定，本院围绕路彬彬的上诉请求进行审理。王好磊于2017年10月25日实际出借给路彬彬98000元，本案证据能够证实双方约定的借款年利率为24%。至2018年10月25日，路彬彬按本金100000元共支付给王好磊利息28000元，多支付利息560元，该560元用于冲减本金后，路彬彬至2018年10月25日尚欠王好磊借款本金97440元。一审认定王好磊与路彬彬之间没有约定利率与本院查明的事实不符，但王好磊对一审判决没有提出上诉，视为其接受了一审判决，故本院二审对路彬彬拖欠的本金97440元自王好磊起诉之日即自2019年3月13日起按年利率6%计算至实际履行完毕之日止。一审按本金100000元判决支付利息不当，本院予以变更。2017年10月25日的借款发生于路彬彬、韩奎雪夫妻关系存续期间，韩奎雪应当承担共同还款义务。王好磊在本案中放弃对2018年6月2日借条中的100000元主张权利，本院予以准许，对原审判决第二项予以撤销，但相应的诉讼费用应由王好磊负担。综上所述，路彬彬的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初1585号民事判决第二项；二、变更山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初1585号民事判决第一项为：上诉人路彬彬、原审被告韩奎雪于本判决生效后十日内共同返还被上诉人王好磊借款人民币97440元及利息（利息以本金97440元为基数，自2019年3月13日起按年利率6%计算至实际履行完毕之日止）；三、驳回被上诉人王好磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4300元，减半收取2150元，由上诉人路彬彬与原审被告韩奎雪共同负担1047元，由被上诉人王好磊负担1103元；二审案件受理费4300元，由上诉人路彬彬与原审被告韩奎雪共同负担2095元，由被上诉人王好磊负担2205元。本判决为终审判决。审判长  万法宝审判员  田开玉审判员  姚玉蕊二〇二一年二月二十日书记员  王馨月