江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣07刑终5号原公诉机关江西省于都县人民检察院。上诉人（原审被告人）段八月（绰号“八月古”），男，1967年8月12日出生于江西省于都县，汉族，小学文化，务工，家住江西省于都县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年3月13日被取保候审，经于都县人民法院决定，于2019年8月7日被逮捕。现羁押于于都县看守所。辩护人范才优，江西南芳律师事务所律师。上诉人（原审被告人）曾荣华（绰号“荣华古”），男，1978年8月28日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，无业，家住江西省宁都县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年8月20日被刑事拘留，同年8月27日被取保候审，经于都县人民法院决定，于2019年8月29日被逮捕，2021年2月20日被取保候审。原审被告人袁检发（绰号“袁老检”），男，1968年11月28日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，务农，家住江西省于都县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年8月30日被取保候审，经于都县人民法院决定，于2019年6月17日被逮捕，2020年12月16日被取保候审。原审被告人谢平生（绰号“平生股”），男，1978年10月2日出生于江西省于都县，汉族，小学文化，务工，家住江西省于都县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年10月25日被刑事拘留，同年11月19日被取保候审，经于都县人民法院决定，于2019年9月19日被逮捕，2020年11月22日被取保候审。江西省于都县人民法院审理江西省于都县人民检察院指控原审被告人段八月、曾荣华、袁检发、谢平生犯赌博罪一案，于2020年9月29日作出（2019）赣0731刑初51号之一刑事判决。原审被告人段八月、曾荣华不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人段八月、曾荣华，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，自2013年初至2017年12月间，刘中央、钟长鹰（均已判刑）等人，在以于都县为中心的周边地方，临时租用刘金长、谢海秀、钟五秀、兰冬敏、廖建林、管捡发女（均已判刑）等共计18处民房或者山林空坪轮流开设赌场，每天支付场地费100元至300元不等。赌场自开设以来，召集大量于都县、兴国县、宁都县等地的赌博人员以“掷色子”的方式进行赌博。赌场每天都有专车接送赌客，召集十几人至一百余人参与赌博；赌场内每次坐庄人员的赌资有几千元至几十万元不等；赌场每天抽头渔利几百元至几万元不等，抽头渔利由刘中央、钟长鹰与庄家平分；赌场还有多名放高利贷人员提供资金给坐庄人员和参赌人员赌博。该赌场由刘中央、钟长鹰出资开设，刘中央妻子邹霞、妹妹刘西华（均另案处理）和钟荣生、刘观佛、张新荣、曾冬石（均已判刑）负责管理，刘连生、钟起清、方永胜、方江**、段春长、曾飞、刘陈生（均已判刑）协助管理，被告人段八月、曾荣华、袁检发、谢平生和邱某（另案处理）、陈军、刘仁福、方三干、邹春明、谢汶连、邹辉、曾北京、钟新华、兰称发、曾昭辉、刘士有、钟小苓、包发秀、李忠、冯文华（均已判刑）、肖路生（中止审理）参与坐庄，陈某（已死亡）和钟东洋、刘悦辰（均已判刑）、廖光金（中止审理）负责帮坐庄人员结算赌资，陈春花、陈满秀、钟瑶、王前秀（均已判刑）和葛秋生（中止审理）在赌场以高利贷方式给赌博人员提供资金。其中陈春花在赌场放贷三、四百万，陈满秀在赌场放贷五、六百万，钟瑶在赌场放贷二百余万元用于坐庄人员及参赌人员赌博。另查明，侦查阶段，段八月、曾荣华分别退缴违法所得30000元、3000元，庭审中袁检发辩解获利1000多元，谢平生辩解获利几百元；案件移诉后，于都县人民法院对四被告人决定逮捕，四被告人逃避审判，其后段八月于2019年8月7日被抓获，曾荣华于2019年8月29日被抓获，袁检发于2019年6月17日被抓获，谢平生于2019年9月19日被抓获。庭审中，公诉机关变更起诉，未指控四被告人恶势力犯罪。原审判决认定上述事实，被告人段八月、曾荣华、袁检发、谢平生在原审开庭审理过程中均无异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍信息、扣押决定书及清单、抓获经过说明、部分银行卡资金交易流水、于都县人民法院（2019）赣0731刑初51号刑事判决书、本院（2020）赣07刑终253号刑事裁定书等书证；现场勘查笔录、指认笔录及部分现场照片；证人葛某、邱某、陈某、段某、邹某等人的证言；被告人段八月、曾荣华、袁检发、谢平生及同案犯张新荣、刘连生、曾冬石、陈军、方三干、曾北京、钟新华、钟小苓等人的供述等证据证实。原审法院认为，被告人曾荣华、段八月、袁检发、谢平生以营利为目的，伙同他人聚众赌博，其行为均构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人段八月、谢平生投案后，在取保候审期间较长时间藏匿，逃避抓捕，拒不接受审判，其行为不符合自首的构成要件，该辩解和辩护意见不能成立。在案证据表明被告人段八月在赌博犯罪中地位或作用相对较为明显，且有赌博违法记录，可酌予从重处罚。四被告人均能当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚；被告人段八月、曾荣华退缴了违法所得，可酌情从轻处罚。结合各被告人参与赌博犯罪的时间、次数、数额等事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人段八月犯赌博罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人曾荣华犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人袁检发犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人谢平生犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人段八月、曾荣华退缴违法所得共计33000元予以没收，由扣缴机关上缴国库；六、继续追缴被告人袁检发违法所得人民币1000元、被告人谢平生违法所得人民币500元，上缴国库。上诉人段八月上诉提出，其规劝、陪同同案人段春长投案自首，具有立功表现，另其于2018年3月初向公安机关投案自首，依法应认定构成自首，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。其辩护人提出，虽然上诉人段八月在取保候审期间未做到随传随到，但不能因为段八月违反取保候审的规定而否定段八月之前主动投案的行为，故上诉人段八月依法构成自首，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。上诉人曾荣华上诉提出，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。关于上诉人段八月及其辩护人提出，段八月具有自首情节的问题。经查，2018年2月5日，段八月前往于都县公安局投案并接受讯问，同年3月13日，于都县公安局对段八月采取取保候审强制措施，段八月后于取保候审期间较长时间藏匿，逃避抓捕，最后于2019年8月7日被抓获归案，可见上诉人段八月不具有接受司法机关制裁的主观意愿，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条中“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首”之规定，上诉人段八月的行为不构成自首。上诉人段八月及其辩护人的该点上诉理由和辩护意见，没有事实和法律依据，不能成立。关于上诉人段八月提出，其陪同、规劝同案犯段春长投案，具有立功表现的问题。经查，同案人段春长于2018年3月29日前往于都县公安局主动投案，并供述帮银坑赌场拉客的犯罪事实，但并未说明是由段八月劝投而来，且上诉人段八月的讯问笔录亦未体现其劝投段春长的内容，上述事实有经二审组织质证的于都县公安局扫黑办于2021年2月18日出具的《情况说明》予以证明。上诉人段八月在二审期间提出其具有规劝段春长投案的意见，也未提供相应的证据予以证明，且尚未查证属实，故现有证据不能认定上诉人段八月具有立功表现，上诉人段八月的该点上诉理由不能成立。本院认为，上诉人段八月、曾荣华、原审被告人袁检发、谢平生以营利为目的，伙同他人聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法均应予惩处。上诉人段八月、曾荣华、原审被告人袁检发、谢平生自愿认罪悔罪，可酌情予以从轻处罚。上诉人段八月、曾荣华退缴了违法所得，可酌情予以从轻处罚。上诉人段八月在赌博犯罪中，地位或作用相对较为明显，且有赌博违法记录，与其他同案被告人相比，可酌情予以从重处罚。关于上诉人段八月、曾荣生及辩护人提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人段八月、曾荣生的犯罪事实、性质、后果，并综合考虑上述量刑情节依法判处刑罚，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人段八月、曾荣生及辩护人要求再予从轻处罚的上诉理由和辩护意见，均没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘雁翔审 判 员  黄 璐审 判 员  徐 操二〇二一年二月二十五日代理书记员  何丹曦