四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终265号 上诉人（原审被告）：王葆森，男，1946年3月16日出生，汉族，住江苏省苏州市。 委托诉讼代理人：姜正彪，上海市泾锐律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：许秀华，女，1957年1月23日出生，汉族，住上海市杨浦区。 委托诉讼代理人：王静，上海陈震华律师事务所律师。 原审第三人：四川省福喜迎门酒业股份有限公司。住所地：四川省成都市金牛区蜀汉路2号1幢3单元601室。 法定代表人：王葆森，董事长。 上诉人王葆森因与被上诉人许秀华、原审第三人四川省福喜迎门酒业股份有限公司（以下简称福喜迎门公司）股权转让纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2020）川0106民初9110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王葆森上诉请求：撤销一审判决，并依法改判驳回许秀华一审诉讼请求。事实及理由：一、一审法院认定事实错误。王葆森并非合同主体，不是适格的诉讼主体。2016年11月28日许秀华与福喜迎门公司续签新《增资扩股协议书》时，王葆森并不在签约现场，并未在协议上丙方签字栏签字。足以证明王葆森与许秀华之间不存在在民事纠纷，不构成诉讼关系。二、福喜迎门公司新三板挂牌没有逾期一年半。一审法院认定全国中小企业股份转让系统有限责任公司于2018年4月27日向福喜迎门公司出具《关于同意四川省福喜迎门酒业股份有限公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌的函》。2016年11月28日至2018年4月27日并未超过一年半，福喜迎门公司并未违反协议约定，一审认定错误。三、许秀华本案诉请已过三年诉讼时效期间，不应保护。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，应当予以改判。 许秀华辩称，王葆森一审庭审中对《增资扩股协议书》的真实性没有意见，签字处有王葆森的打印名字，协议是福喜迎门公司的格式文本，王葆森系公司第一大股东，该协议真实有效。协议约定的一年半内挂牌新三板指许秀华入股后一年半。 福喜迎门公司述称，王葆森并未在《增资扩股协议书》中签字，该协议系上海代表公司制作的。 许秀华向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告股权转让款320000元；2.判令被告向原告支付股权转让款的利息64000元；3.判令被告支付原告违约金1600元。 一审法院认定事实：2016年11月28日，福喜迎门公司（甲方）与许秀华（乙方）、王葆森（丙方）签订《增资扩股协议书》，约定：“甲乙双方同意本次定向募集股份的价格是3.2元／股；乙方认购本次定向增发股份10万股整，认购金额为增发价格×认购股数，即人民币320000元；乙方不可撤销第三条的约定认购本次甲方定向募集的股份，应在本协议生效之日起三日内以现金方式一次性将全部认购股款划入甲方本次增发指定的银行账户，账户名称：四川省福喜迎门酒业股份有限公司，开户银行：中国工商银行股份有限公司金牛支行蜀汉路分理处，账号：4402××××7103；乙方在支付认购股款后，甲方根据乙方的要求向乙方开具认购股款收据，同时出具企业签发备案的股权证为未来股权依据；乙方自愿做出股份锁定一年半的承诺（证券交易场所转让及股东之间协议转让不受锁定期约束），乙方认可甲方未来一年半上新三板的规则，若甲方成功挂牌全国中小企业股份转让系统，一方持有股份遵循上市后证券交易场所的股票交易规则实现交易退出，若乙方入股甲方满一年半后，甲方未成功挂牌，丙方同意按乙方持有股份原认购金额进行回购，并按原认购金额每年10%的分红比例一次性支付给乙方；乙方选择继续入股，甲乙双方的股东分红比例和方式双方另行约定；一方未能遵守或履行本协议项下约定、义务或责任、陈述或保证即构成违约，违约方应当负责赔偿对方因此而受到的损失，并按认购股份款项总额的5‰向守约方支付违约金，双方另有约定的除外。2015年11月13日，许秀华向福喜迎门公司支付了股权认购款320000元。2015年12月31日，福喜迎门公司向许秀华出具了《四川省福喜迎门酒业股份有限公司股权证书》，证书上注明了持股数量为10万股。2018年4月27日，全国中小企业股份转让系统有限责任公司向福喜迎门公司出具《关于同意四川省福喜迎门酒业股份有限公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌的函》，同意福喜迎门公司在全国中小企业股份转让系统挂牌，转让方式为集合竞价转让。 一审法院认为，案涉《增资扩股协议书》约定若许秀华入股一年半后福喜迎门公司未成功挂牌，则王葆森自愿对许秀华所持股份进行原价回购并按每年10%分红比例一次性支付给许秀华，该回购条款从性质上看属福喜迎门公司股东王葆森与许秀华之间的“对赌协议”。许秀华根据“对赌条款”要求股东王葆森而非福喜迎门公司回购其股权，不违反公司资本维持原则，不会损害公司及第三人的利益。因此，上述股权回购条款系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，应属有效。福喜迎门公司在许秀华入股后一年半内未能成功挂牌新三板，许秀华要求王葆森回购其股权并按年利率10%支付款项64000的诉讼请求，符合合同约定，一审法院予以支持。关于违约金1600元。许秀华已按年利率10%主张了股款利息，该款项已足以弥补其损失，对于许秀华主张的违约金，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第三十五条、第七十四第一款、第一百四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条之规定，判决：一、王葆森于判决生效之日起三十日内向许秀华支付股权回购款320000元，许秀华应于收到回购款后十日内将其持有的四川福喜迎门酒业股份有限公司全部股权（10万股）转让给王葆森；二、王葆森于判决生效之日起三十日内向许秀华支付利息64000元；三、驳回许秀华的其他诉讼请求。案件受理费3542元，由王葆森负担。 本院二审期间，王葆森向本院提交2015年11月28日《增资扩股协议书》一份，拟证明2015年双方已经签订了增资扩股协议，2016年所签订的协议是对2015年协议的变更和补充，一年半时间应从2016年协议签订时起算。许秀华质证认为，2016年协议真实有效，一年半时间应从许秀华入股时起算。本院经审查认为，2016年协议系变更后的协议，应以2016年协议确定各方当事人的权利义务，故对2015年的《增资扩股协议书》不予采信。 本院二审查明的案件事实与一审一致。 本院认为，虽然案涉《增资扩股协议书》尾部丙方处签字“王葆森”系打印体，但王葆森在一审庭审中认可该协议的真实性，且王葆森二审中陈述该协议系福喜迎门公司委托代办机构制作，王葆森又为福喜迎门公司法定代表人和大股东，故本院对该《增资扩股协议书》的真实性、合法性予以确认，该协议对王葆森具有约束力。王葆森作为案涉《增资扩股协议书》的“丙方”，亦为协议约定的股权回购方，其作为本案被告主体适格，对王葆森上诉主张其诉讼主体不适格的意见，本院不予采纳。 按照《增资扩股协议书》约定，若许秀华入股福喜迎门公司满一年半后，福喜迎门公司未成功挂牌，王葆森同意按许秀华持有股份原认购金额进行回购，并按原认购金额每年10%的分红比例一次性支付给许秀华。因此，该一年半期间的起算点应为许秀华入股的时间，并非王葆森上诉主张的2016年《增资扩股协议书》签字生效的时间。许秀华于2015年12月31日取得福喜迎门公司股权证书，应自该日起算一年半的期间，至2018年4月27日福喜迎门公司挂牌新三板之日已超过一年半的期间，故许秀华享有协议约定的要求王葆森回购股权的权利。一审法院认定王葆森向许秀华支付股权回购款32万元及利息6.4万元并无不当。 关于许秀华的诉请是否超过诉讼时效期间的问题，王葆森一审中并未提出诉讼时效抗辩，故对该问题本院二审不予审查。 综上所述，王葆森的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费3542元，由上诉人王葆森负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  赵云平 审判员  史 洁 审判员  罗晓都 二〇二一年二月二十五日 书记员  李盈秋