安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1225民初4379号 原告：倪思义，男，1967年1月3日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：魏克淮，安徽弘大律师事务所律师。 被告：安徽鲁班建设投资集团有限公司，统一社会代码91340223756848220N，住所地安徽省芜湖市南陵县许镇镇大浦乡村大世界接待中心。 法定代表人：汪锡文，该公司经理。 被告：倪思阔，男，1966年10月20日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：倪瑞（系被告倪思阔的女儿），女，1994年8月25日出生，汉族，住安徽省。 被告：阜阳三友建筑劳务有限公司，统一社会信用代码9134120033565986XT，住所地安徽省阜阳市颍州区清河东路335号阜阳市博物馆综合楼103-1室。 法定代表人：程现山，该公司经理。 被告:阜阳三友建筑劳务有限公司阜南分公司，统一社会信用代码91341225MA2NH20U5U，住所地安徽省阜南县经济开发区南阳大道东侧正基领尚城3号楼101室。 负责人：王宝林，该公司经理。 原告倪思义诉被告安徽鲁班建设投资集团有限公司（以下简称：鲁班公司）、倪思阔、阜阳三友建筑劳务有限公司（以下简称：阜阳三友公司）、阜阳三友建筑劳务有限公司阜南分公司（阜南三友公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告倪思义及委托诉讼代理人魏克淮，被告倪思阔及委托诉讼代理人倪瑞到庭参加诉讼，被告鲁班公司的法定代表人汪锡文经传本院票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。2020年9月3日转为普通程序，于2020年12月28日第二次公开开庭进行审理，原告倪思义及委托诉讼代理人魏克淮，被告倪思阔及委托诉讼代理人倪瑞，被告鲁班公司的委托诉讼代理人杨慧到庭参加诉讼。根据原告申请，本院依法追加阜阳三友建筑劳务有限公司、阜阳三友建筑劳务有限公司阜南分公司为本案被告，于2021年1月29日第三次公开开庭进行审理，原告倪思义及委托诉讼代理人魏克淮，被告倪思阔及委托诉讼代理人倪瑞，被告鲁班公司的委托诉讼代理人杨慧到庭参加诉讼，被告阜阳三友公司的法定代表人程现山、被告阜南三友公司的负责人王宝林经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告倪思义向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告各项损失358820.80元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年7月，被告倪思阔找到原告去阜南县田集镇赵老村工地干活，具体负责拆壳子，工资每天150元，一天一结。2019年9月28日下午14时左右，吕小龙安排原告去拆除配电房的雨棚，雨棚快拆掉的时候，与雨棚连接的部分墙体倒塌，原告摔伤。原告受伤后被送往阜南县人民医院治疗，后转入阜阳市人民医院治疗，开支医疗费48097.60元。原告自行委托安徽公平司法鉴定中心对其伤情进行了鉴定。被告倪思阔垫付了医疗费25000元。原告因受伤遭受的损失共计383820.80元，被告应当赔偿。 被告倪思阔辩称，被答辩人倪思义诉答辩人倪思阔、被答辩人安徽鲁班，被答辩人不应承担赔偿责任，应由被答辩人安徽鲁班建设投资集团有限公司承担相应赔偿。2019年7月，答辩人倪思义在孙寨村工地干活，从事木工工作，在准备上架子拆卸木壳子板时，我方已经发现飘窗浇筑的混凝土尚未凝固，木壳子板目前不能拆除，工地不具备施工条件，我方当即阻止倪思义上架干活，证人张某也在现场看到这一情况并出言阻止。但是被答辩人安徽鲁班建设投资集团有限公司负责人吕小龙强行安排倪思义上架干活，并说：“尽管干，出事了算我的。”倪思义听从吕小龙的安排，上架于活，在拆除木壳子板过程中，因飘窗脱落，倪思义摔倒地面受伤。本案我方在发现不具备施工条件的情况下，及时阻止倪思义继续干活，但其在鲁班公司负责人的要求下继续干活，且鲁班公司负责人承诺出事由其负责。那么根据《合同法》第25条承诺生效时合同成立。第26条承诺通知到达要约人时生效。本案，鲁班公司承诺若出事由其负责，且倪思义、倪思阔、张某均听到该句承诺，鲁班公司的承诺已成立，现在倪思义因干活受伤，鲁班公司应履行承诺，承担赔偿责任本案倪思义对其本人受伤应承担相应的责任我方在倪思义施工前，已经多次提醒并阻止倪思义继续干活，但是其在鲁班公司负责人吕小龙安排下，上架干活并受伤。其作出一名具备几十年施工经验的老工人，明知不具备施工条件，却不顾劝告，继续施工，其应相应的责任。被答辩人倪思义的各项赔偿存在不合理的部分，应依法驳回。首先，本案倪思义系柴集镇余店村人，系农村居民，误工费、护理费计算过高，应按照113元／天计算，且误工期和护理期过高，我方不予认可。后续治疗费因其并未实际开支，应待其实际开支后另行主张。精神抚慰金主张过高，应以10000元为宜。交通费主张过高，其住院17天，应按照5元／天计算,85元为宜。鉴定费应由倪思义本人承担。故应依法驳回其不合理诉求。综上，本案倪思义系在我方明确阻止其继续施工后，在鲁班公司的安排下，为鲁班公司提供劳务，与我方无关，其受伤应由鲁班公司承担相应责任，同时其本人未尽到注意安全义务，且不听答辩人的劝阻下继续施工，应承担相应的责任。故请求人民法院判决答辩人不承担责任。 被告鲁班公司辩称，原告未向鲁班公司提供劳务，鲁班公司也未向原告支付过报酬，双方之间未形成劳务关系。我公司与阜南三友公司签订劳务分包合同，合同范围为涉案项目的所有劳务清包，应当追加上述公司为被告。原告诉称其在工地受伤，但鲁班公司承包项目为田集镇赵老安置区。原告的请求部分缺乏合理依据，原告要求护理费未提供证据证明护理人员的收入情况。交通费未提供证据。原告单方委托鉴定不能作为本案依据，应重新鉴定。原告主张的精神损害抚慰金过高。 被告阜阳三友公司、阜南三友公司未答辩，未提供证据。 本院经审理认定事实如下：被告鲁班公司承包“阜南县易地扶贫搬迁一期工程田集镇赵老安置点”项目工程。 2017年2月14日，被告鲁班公司将工程劳务分包给被告阜南三友公司，双方签订《劳务大清包合同》，约定：分包工程名称“阜南县易地扶贫搬迁一期工程田集镇赵老安置点”，分包工程地点“安徽省阜阳市阜南县田集镇赵老村”，分包工程承包范围“所有劳务大清包（包括土方工程配套机械清理所需的人工），不包括（零星材料、小型机械设备、工具用具等）”。 被告倪思阔在涉案工地从事配电房部分的木工工作，原告倪思义受雇于被告倪思阔。2019年9月28日，原告倪思义在涉案工地拆“壳子”，受工地管理人员吕小（音xiao）龙指示，在拆除配电房雨棚模板时，雨棚连同相连的混凝土墙体倒塌，致使原告摔伤。 原告受伤当日被送往阜阳市人民医院住院治疗，诊断为：胸腰椎骨折、胸部损伤、创伤性血气胸、肺挫伤、肋骨骨折，2019年10月15日出院，住院17天，开支医疗费48097.62元（票据2张）。 2020年4月23日，原告自行委托安徽公平司法鉴定所对其伤残等级、三期、后续治疗费进行鉴定，意见为：原告构成一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残；误工期限自受伤之日起至本次定残前一日止，护理期限90日，营养期限90日；二次手术去除内固定费用约需10000元（时间：2020年5月9日）。原告开支鉴定费1900元（票据1张）。 原告自认被告倪思阔垫付医疗费25000元。 被告倪思阔的报酬经吕小龙、孙君签字批准，从指定会计处领取。2020年12月4日，经被告倪思阔指认领款财务室地点，本院到该财务室，工作人员钱某在本院调查笔录中陈述内容主要有：“我们这属于财务室，负责审核赵老庄工地工人工资，发放工资，财务室不属于鲁班公司管理。工资审核需要技术员、工地项目部负责人孙君签字。工程由公司老总张辉与鲁班公司洽谈，张辉名下多家公司，不清楚工程属于哪家公司，不知道孙君与张辉是什么关系，吕小龙的工资是我们发放。” 证人张某出庭证言：“我和原、被告是工友，经常在一起干活。工地是鲁班公司承建的，我的工钱是倪思阔给我结算，220元每天，干一天给一天的钱，不去干就不算工资。事发当天，中午下班，我去田集镇孙寨东面的工地里配电房找原、被告吃饭，当时我去到原、被告干活的2号配电房时，看到原告倪思义摔下来了，浇灌的水泥雨棚也塌下来了。当时我中午去找原、被告时听到鲁班公司的员工，一个戴眼镜的好像叫吕小龙的让拆除掉的，我听到吕小龙说拆出了事他负责。雨棚坍塌因为刚浇筑三天，还不具备施工条件。” 本案残疾赔偿金参照安徽省2019年度城镇居民人均可支配收入37540元执行；误工费、护理费的赔偿标准，参照安徽省2018年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资41274元每年执行，每天113.08元；住院伙食补助费参照阜阳市公务员出差伙食补助费的标准，每人每天按50元计算。 本院认为，被告阜阳三友公司、阜南三友公司未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、质证的权利。原告倪思义受被告倪思阔雇佣，在提供劳务过程中受伤，被告倪思阔应当承担赔偿责任。 被告阜南三友公司作为劳务分包的承包人，应当对工人的施工安全、防护措施尽到相应的监管义务，原告受伤系因雨棚及混凝土墙壁坍塌，据证人及被告陈述，混凝土浇灌时间较短，不具备拆除条件，根据原告倪思义、被告倪思阔、证人陈述，均表明原告倪思义当时施工系受工地管理人员“吕小龙”指示，而被告阜南三友公司、阜阳三友公司未到庭参加诉讼，涉案工地的整体劳务又由阜南三友公司承包，本院推定，“吕小龙”的行为系职务行为，其行为产生的后果由被告阜南三友公司承担，被告阜南三友公司存在过错，应承担相应的赔偿责任。原告虽受指示进行工作，但作为成年人，对从事工作的危险性应当具有独立判断能力，施工中应当注意自身安全，原告未能尽到注意义务，存在一定的过错。 被告鲁班公司将工程劳务分包给具备劳务分包资质的公司，劳务分包行为不违反法律规定，也无证据证明其存在其他过失，被告鲁班公司不应承担赔偿责任。 倪思义的各项合理损失为：1、医疗费48097.62元；2、原告住院17天，住院伙食补助费为850元（50元/天×17天）；3、参照鉴定意见，护理期限90天，护理费10177.20元（113.08元/年×90天），原告要求护理费参照居民服务行业平均工资标准计算，未能提供护理人员收入情况证明，不予支持；4、参照鉴定意见，误工期限计算至首次定残前一日，原告要求按166.5天计算，予以准许，误工费为18827.82元（113.08元/年×166.5），原告要求误工费标准参照建筑行业职工平均工资计算，原告虽因建筑作业受伤，但未能提供长期从事该项行业的证据，不予支持；5、参照鉴定意见，营养期限90天，营养费酌情确定为2700元；6原告构成八级、九级、十级伤残各一处，残疾赔偿金为247764元（37540元/年×20年×0.33）；7、根据原告伤情，酌情确定精神损害抚慰金为17000元；8、参照鉴定意见，后续治疗费10000元予以支持；9、鉴定费1900元，是确定原告伤残、三期的必要开支，予以支持；10、交通费酌情确定为200元。原告以上各项合理损失为357516.64元。 根据各方当事人的过错程度，酌情确定由被告倪思阔赔偿原告合理损失的30%，计款107254.99元，被告阜南三友公司赔偿50%，计款178758.32元，余款由原告自行承担，被告倪思阔已付25000元，执行时予以扣除。被告阜南三友公司系被告阜阳三友公司的分支机构，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”被告阜南三友公司以其管理财产赔偿，不足以赔偿的部分，由被告阜阳三友公司承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，判决如下： 一、被告阜阳三友建筑劳务有限公司阜南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告倪思义各项损失178758.32元，被告阜阳三友建筑劳务有限公司阜南分公司以其管理的财产不足以承担的，由被告阜阳三友建筑劳务有限公司承担赔偿责任； 二、被告倪思阔于本判决生效之日起十日内赔偿原告倪思义各项损失107254.99元； 三、驳回原告倪思义的其他诉讼请求和对被告安徽鲁班建设投资集团有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6682元（原告预交），由原告倪思义负担361元，被告倪思阔负担2445元，被告阜阳三友建筑劳务有限公司阜南分公司、被告阜阳三友建筑劳务有限公司负担3876元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  魏田田 人民陪审员  刘 强 人民陪审员  许 俊 二〇二一年二月三日 书 记 员  张明明