江西省南昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣01刑终35号原公诉机关南昌市新建区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗环强，男，1984年9月18日出生，汉族，初中文化程度，无业，捕前在江西省（户籍所在地南昌市新建区）。2014年3月15日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局行政拘留五日；2017年1月6日因赌博被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日，罚款五百元；2018年6月15日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日；因吸毒成瘾被南昌市公安局西湖分局决定社区戒毒三年（自2018年6月至2021年6月14日）；2018年6月25日因服用国家管制精神药品或麻醉药品驾驶机动车和无证驾驶机动车被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日；2002年6月20日因犯强奸罪被南昌市郊区人民法院判处有期徒刑三年；2008年7月29日因犯寻衅滋事罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑二年六个月（刑期自2008年3月4日起至2010年9月3日止）；2019年3月29日因犯开设赌场罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元，刑期自2019年1月16日起至2022年1月15日止，在江西省赣江监狱服刑。2020年5月18日从江西省赣江监狱解回，次日因涉嫌聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。指定辩护人吴波，江西瀛洪仁律师事务所律师。原审被告人喻仁飞，男，1993年6月25日出生，汉族，初中文化程度，无业，住南昌市新建区。2011年6月16日因吸食毒品被鄱阳县公安局行政拘留五日（未满十八周岁不予执行）；2016年8月19日因殴打他人被南昌市公安局新建分局治安调解；2017年7月1日因非法限制人身自由被南昌市公安局经开分局行政拘留十五日，罚款一千元；2018年1月5日因故意伤害被南昌市公安局新建分局行政拘留十日，罚款五百元；2018年1月30因吸食毒品日被南昌市公安局新建分局行政拘留十五日；2012年8月14日因犯寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑九个月（刑期自2012年3月10日期至2012年12月9日止）；2015年6月5日因犯非法拘禁罪被南昌市经开区人民法院判处有期徒刑十一个月；2019年3月29日因犯开设赌场罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑一年四个月（刑期自2018年7月5日至2019年11月4日止），2019年11月4日刑满释放。2020年7月17日因涉嫌聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪被刑事拘留，同年8月6日被执行逮捕。现羁押于南昌市新建区看守所。南昌市新建区人民法院审理南昌市新建区人民检察院指控原审被告人罗环强、喻仁飞犯聚众斗殴、寻衅滋事罪一案，依法适用普通程序，公开开庭审理，于2020年12月1日作出（2020）赣0112刑初357号刑事判决。原审被告人罗环强不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。原审法院经审理查明：2011年至2012年期间，被告人罗环强、喻仁飞纠集他人持械斗殴、寻衅滋事、非法限制他人人身自由，具体如下：1.因邹某2（外号“大毛”，已起诉）一方与程某将一方存在矛盾，邹某2一方一直在积极寻找程某将一方打架。2011年1月14日，金水根（已起诉）发现程某将在新都宾馆附近，遂打电话通知邹某2，邹某2接到电话后，电话通知被告人罗环强前往斗殴，并纠集杨某2（已判决）、邹某1（已起诉）、余章冬（已起诉）等人开车赶到，在牌头附近看见程某将的汽车后开车将程某将的汽车撞停，随后罗环强也开车赶到现场，双方持砍刀等凶器下车斗殴。此次斗殴造成程某将、余章冬等人受伤。经鉴定，程某将伤情为重伤乙级，余章冬伤情为重伤二级。事后，为免事态扩大及为了取得对当时已经到案的杨某2的从轻处罚，杨某1（已起诉）出面找程某将谈赔偿，最后赔偿人民币26万给程某将，程某将出具谅解书对杨某2的行为表示谅解。2.因被告人罗环强、喻仁飞一方与邹雪平（已起诉）一方有矛盾，双方多次约架未果。2011年的一天，被告人罗环强、喻仁飞等人在南昌市新建区乌沙桥附近遇见正在四处寻找他们的邹雪平、万进（已起诉）、程志强(已起诉）等人，双方持鱼叉等凶器下车斗殴，邹雪平一方发现对方人多打不赢，逃离现场。3.因被告人罗环强、喻仁飞与杨某1有矛盾，2011年8月28日，被告人喻仁飞在南昌市新建区心怡广场附近发现杨某1的车子，遂电话通知被告人罗环强，被告人罗环强纠集多人驾驶汽车赶到现场守候。等杨某1出现，被告人喻仁飞、罗环强等人手持鱼叉将杨某1杀伤后逃离现场。4.因杨某1被被告人罗环强杀伤，双方产生矛盾互相寻仇报复。2012年2月17日，邹雪平在新都宾馆发现了被告人喻仁飞，邹雪平追击被告人喻仁飞，追击过程中，邹雪平自己不慎摔伤，被告人喻仁飞趁机逃跑。当天被告人喻仁飞伙同被告人罗环强等人在南昌市新建区长堎镇伺机报复，在南昌市新建区，发现杨某1一伙的徐某，遂持鱼叉、铁棍将徐某强行带上被告人罗环强的车子，并在车上对徐某进行殴打。后将徐某带至南昌市象湖某空地用铁棍等凶器进行殴打，过了数小时后才将其放走。2020年5月18日，被告人罗环强被南昌市公安局新建分局从江西省赣江监狱解回。2020年7月16日，被告人喻仁飞被南昌市公安局新建分局抓获归案。原审法院认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：1.书证（1）罗环强常住人口信息、前科证明材料，证实被告人罗环强案发时系成年人，具有完全刑事责任能力。2014年3月15日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局行政拘留五日；2017年1月6日因赌博被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日，罚款五百元；2018年6月15日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日；因吸毒成瘾被南昌市公安局西湖分局决定社区戒毒三年（自2018年6月至2021年6月14日）；2018年6月25日因服用国家管制精神药品或麻醉药品驾驶机动车和无证驾驶机动车被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日；2002年6月20日因犯强奸罪被南昌市郊区人民法院判处有期徒刑三年；2008年7月29日因犯寻衅滋事罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑二年六个月（刑期自2008年3月4日起至2010年9月3日止）；2019年3月29日因犯开设赌场罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元，刑期自2019年1月16日起至2022年1月15日止。（2）喻仁飞常住人口信息、前科证明材料，证实被告人喻仁飞案发时系成年人，具有完全刑事责任能力。2011年6月16日因吸食毒品被鄱阳县公安局行政拘留五日（未满十八周岁不予执行）；2016年8月19日因殴打他人被南昌市公安局新建分局治安调解；2017年7月1日因非法限制人身自由被南昌市公安局经开分局行政拘留十五日，罚款一千元；2018年1月5日因故意伤害被南昌市公安局新建分局行政拘留十日，罚款五百元；2018年1月30因吸食毒品日被南昌市公安局新建分局行政拘留十五日；2012年8月14日因犯寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑九个月（刑期自2012年3月10日期至2012年12月9日止）；2015年6月5日因犯非法拘禁罪被南昌市经开区人民法院判处有期徒刑十一个月；2019年3月29日因犯开设赌场罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑一年四个月（刑期自2018年7月5日至2019年11月4日止），2019年11月4日刑满释放。（3）罗环强、喻仁飞归案经过，证实2020年5月18日，被告人罗环强由南昌市公安局新建分局民警从赣江监狱解回至南昌市公安局新建分局进行审查；2020年7月16日，被告人喻仁飞被抓获归案。（4）谅解协议等材料，证实程某将与杨某2达成谅解，并于2011年10月7日赔偿26万元。2.鉴定结论（1）法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人程某将构成重伤乙级。(2)法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人余章冬构成重伤二级。3.证人证言（1）证人程某将的证言及辨认笔录，证实2011年或2012年冬天的一天晚上，其被邹某2、“老三”、“老外”（指罗环强）一伙人手持砍刀和鱼叉杀伤，当时对方最少有八九个人，认识的只有“老三”、“老外”，他们当时都拿着砍刀和鱼叉追杀其，杀完其之后，当时老三他们准备拖其到西山去活埋的时候是老外开的桑塔纳汽车，后面“大毛”叫他们送其去了中寰医院。（2）证人杨某1的证言，证实在2011年的一天，在新建心怡广场附近饭店吃完饭，其发现车胎被放了气，然后冲出来十几个人手持鱼叉、砍刀攻击其。其左臂、胸口都被砍伤了，其认识其中的人是罗环强的小弟，第二天罗环强也放风说他刺伤了其，之后其报了警。（3）证人徐某的证言，证实2011年罗环强因为私怨指使手下砍伤了杨某1，后杨某1手下的小弟在到处找罗环强寻仇。2012年一天晚上，其在龙珠雪贝尔蛋糕店和闵小强等人一起买蛋糕，罗环强带着喻仁飞等人将其强行绑走，带到一个地方，然后用铁棍等对其进行殴打，逼问杨某1的下落，其中喻仁飞用铁棍也打了其。后来将其放掉了，其腿部、臀部、腰部等都被打伤了。（4）证人朱某的证言，证实杨某1和罗环强（老外）之间存在过节，双方互相杀伤过对方。（5）同案人邹某1的证言，证实有一天晚上，其和邹某2、“光头”、“大杀”等人在花果山吃饭，杨某2打电话给邹某2，电话里说了什么其不知道，挂了电话之后邹某2原话说了什么其不记得，大概意思就是说杨某2扳到了程某将在新都宾馆，他们一起赶过去杀程某将，在接完杨某2电话之后，邹某2立即打了一个电话给“老外”（指罗环强），让“老外”带人过去帮忙打架，说完他们就坐着邹某2开的桑塔纳2000往新都宾馆开，车上放了两把砍刀，在解放路上的时候，他们看到了杨某2的车子刚好从新都宾馆出来，杨某2就开车朝程某将的车子撞了上去，对方的人马上下了车，手上都拿着砍刀，他们见状也拿着工具下车与对方杀，其当时拿着自己的一根铁棍，与对方杀了一会，对方杀不赢就开始跑，他们就追对方，程某将跑不赢，被他们追的跑进了一个巷子里，他们就全部追了进去，后面程某将躲进了巷子里一栋居民楼的楼道里面，那个楼道好窄，只能进去一个人，杨某2就拿着砍刀冲了进去，在里面和程某将对杀，程某将杀不赢，被杨某2砍得躺在地上，之后杨某2就出来了，手上拿着两把砍刀，一把自己的，一把是程某将的，杨某2出来不久“老外”带人赶到了，并且进去把程某将拖出了楼道，他们就看到程某将一身的血，这些人就说把程某将拖到瀛上去埋掉，之后“老外”一伙人把程某将拖上了他们的车子，邹某2他们就跟着一起开车走了，之后其听说他们把程某将丢到了中寰医院。即2011年与程某将发生斗殴，程某将一方有6、7个人，手上都拿了刀，其这方有杨某2、邹某2、“大杀”、“光头”等人，手上也拿了工具于对方对杀。对方杀不赢就开始跑，程某将跑不赢在一楼道里被杨某2杀到了，之后“老外”（指罗环强）带人赶到了，并且把程某将拖出了楼道，拖到他得车上去，这些人说把程某将拖到瀛上去埋掉。（6）同案人杨某2的证言及辨认笔录，证实2011年1月14日晚上7时许，金水根跟邹某2打电话，说在新建区龙珠小区看见了程某将的车子（赣Ｍ×××**银色东风日产），邹某2叫金水根跟着程某将的车子，其等8人开着两辆车子（一辆是租来的赣Ａ×××**桑塔纳2000，一辆是袁梅球的别克车）往新建赶，在车上，邹某2打电话给“老外”说堵到了程某将，要不要来。“老外”说来。后来金水根打电话给邹某2说程某将的车子进了新都宾馆，其等8人在新都宾馆等程某将，大约10分钟左右，程某将开车出来了，其就开车去撞程某将的车子，程某将的车子被撞停后，其这边的8人每人手持一把西瓜刀去杀程某将车上的人，程某将这边的人也拿了乌江刀冲过来，双方对杀起来，其中其这边的“光头”被对方用刀杀到头上，后来“光头”的治疗费是邹某2叫熊章华出的，对方被其一方的人打跑了，其把程某将抓住了，其这方8个人就用西瓜刀往程某将身上乱砍，砍了几分钟后，其用跳刀将程某将的手脚筋挑断了。这时候“老外”来了，“老外”看到程某将的样子没有动手打程某将，之后其和“山鸡”将程某将扶上了“老外”的车上，准备直接将程某将抛到赣江里。经过新建区蔡家桥的时候，程某将要见邹某2，“老外”打电话给邹某2说不能这样，程某将会死掉。邹某2就叫“老外”把程某将送去中寰医院。到了中寰医院的时候，邹某2、邹小明也在，程某将爬到邹某2身边跪在地上说自己输了，以后不走江湖了。（7）同案人邹某2的证言，证实大概2011年左右，其和杨某2和三四个人在经开区的一个饭店吃饭。杨某2接了一个电话后就和其说有人扳到了程某将在新建宾馆附近，其想赶过去。其跟杨某2说：你先过去确定了我再赶过去。杨某2走后5-10分钟，其就接到了他的电话，杨某2在电话里说确定来了程某将就在宾馆旁边，于是其就带着两三个和其一起吃饭的人赶过去。在此期间其这边就有人通知了罗环强也赶过去，时间太久了这个电话是其打的还是别人打的不记得了。其赶到新都宾馆的时候已经看见程某将被杨某2等人杀伤在地，伤势蛮严重。其到了三四分钟以后，罗环强也开车赶过来了，罗环强看到程某将伤势很重，所以也不敢动手打程某将了，然后其就叫杨某2等人将程某将抬上车送到医院去。（8）同案人邹雪平的证言，证实2011年农历8月1号左右，“老外”（指罗环强）将杨某1杀伤，后杨某1下面的小弟分几批到处找“来外”杀回来。过了几天其和万振、程志强、万进等人开了一辆面包车在礼步湖碰到了“老外”一伙人，“老外”那边有四、五辆车，“老外”看到他们之后就从车上下来了三、四十个人，其这方看到对方人很多就下车往礼步湖后面的方向跑，“老外”这伙人就手持鱼叉追他们，没有追到，其这方跑掉了。不久之后，徐某还被老外那边的人绑走过一次，后面打了徐某一顿，把他放回去了。（9）同案犯万进的证言，证实2011年“老外”（指罗环强）将杨某1杀伤，后杨某1下面的小弟分几批到处找“来外”杀回来。一天，其和邹雪平、万振、程志强等人开车在巡礼步湖“老外”，在礼步湖的时候，万振说他发现了“老外”的车子，然后就开车跟在“老外”的车子后面追，一直追到礼步湖和乌沙桥交界的路口，“老外”那边的人手里拿了鱼叉，万进等人也拿了鱼叉下车，“老外”那边的人戳戳骂骂不敢过来，双方没有接火，然后其这方就开车走了。（10）同案犯余章冬证言，证实其在2011年左右和杨某2一起参与了砍杀程某将。当时也是杨某2召集的，凶器都是杨某2准备的，到了现场之前，杨某2还叫了罗环强（老外）一起来砍杀程某将。开车将程某将的车撞停以后，两方人都手持凶器互殴。后面其觉得打不过就跑，但还是被对方砍到了头和右手，住院费也是自己交的，听说这次程某将被杀伤的很重，都是杨某2解决的。4.被告人的供述及辨认笔录（1）被告人罗环强（老外）的供述及辨认笔录，证实2011年的一天晚上，大毛在礼步湖杀了“蒋子”（指程某将），当晚其和其老婆李娟以及另一个朋友开车堵在新建新时代附近时，刚好遇到“大毛”和杨老三扶着“蒋子”，后面他们把满身是血的“蒋子”放在自己车上，“大毛”叫其把车开到了南昌大桥的江边，后面又送去了中寰医院。大毛和杨老三他们扶“蒋子”上车的时候还把几把砍刀放到其车子的后备箱了，把“蒋子”送到医院去了之后，大毛他们就把砍刀拿走了。徐某被人抓上车并扣了一晚上的事情其不清楚。其和“蒋子”没有矛盾，就是2006年的时候，其被“蒋子”身边的人杀了下，后来发现是一个误会。在2011年下半年的时候，有一天“大毛”打电话告诉其杨某1叫人来杀其，也叫了大毛来杀其。但是其与杨某1没有约过架，在2011年期间也没有寻过杨某1，也没有抓过徐某。原审庭审中，被告人罗环强供述其对起诉书指控的第2、3、4起犯罪事实无异议。（2）被告人喻仁飞的供述及辨认笔录，证实其和邹雪平之前约架未果，后与罗环强等人一起携带鱼叉、射钉枪等凶器开车到新建区寻找邹雪平那伙人，在乌石桥往礼步湖拐弯的地方碰到了他们的车子，其这方的一辆车把对方撞停后，拿着鱼叉下车，对方看他们人多就下车跑，其这方人拿着鱼叉追，对方的人有的钻进了湖边的绿化带，有的人跳到湖里跑了，其这方就没有再追。因为万振打了万斌的弟弟，与万振产生过节，于是意图杀伤万振的哥哥杨某1，其偶然发现杨某1的车子，于是通知罗环强等人过来围堵杨某1，罗环强带来了一伙人带着鱼叉殴打杨某1一伙人，杨某1一方未带工具，后团伙中的一人用鱼叉刺伤了杨某1的胸口。2011或者2012年，其因为在新都宾馆碰到了徐某和他的手下，指认他是罗环强的人。因为杨某1和罗环强之前有过节，招到了徐某等人的追打，徐某并未追赶其，但因为邹雪平跟着徐某，并且是杨某1的小弟，其逃出来后其打电话让罗环强来，然后罗环强带了两车的人准备了鱼叉和铁棍在新建区找到了徐某，对他殴打后将他带上罗环强的车，然后抛到象湖的空地，又对他进行殴打。后将罗辉带上车，丢到了一个可以打车的地方。其承认手持铁棍参与殴打徐某，将徐某绑到象湖并殴打以及杀伤杨某1主要犯罪活动。原审法院认为，被告人罗环强伙同他人持械聚众斗殴二次，致二人重伤；并逞强耍横，伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣；又伙同他人非法限制他人人身自由，并具有殴打情节，其行为分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪，公诉机关指控罪名成立。其中，起诉书指控的非法拘禁罪已过追诉时效。被告人罗环强犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪系刑罚执行期间发现的漏罪，应把发现的漏罪数罪并罚后，再与执行的开设赌场罪数罪并罚。被告人罗环强2008年7月29日因犯寻衅滋事罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑二年六个月，刑期自2008年3月4日起至2010年9月3日止，即曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑满释放后五年内又犯罪，系累犯，依法从重处罚。被告人罗环强当庭认罪态度较好，酌情从轻处罚。对被告人罗环强及其辩护人辩称起诉书指控的第一起聚众斗殴罪罗环强未参与的辩护人意见，经查，同案证人程某将供述罗环强等人手持砍刀和鱼叉将其杀伤；同案证人邹某1供述其听到其这方的邹某2打电话给罗环强，并让罗环强带人过去帮忙打架，罗环强带人赶到后将程某将拖出楼道放到罗环强的车上，说把程某将拖到瀛上去埋掉；同案证人杨某2供述其方的邹某2打电话给罗环强，告诉罗环强堵到了程某将，问罗环强要不要去，罗环强说去；同案证人邹某2供述杨某2将程某将杀伤，其这方有人通知罗环强赶到现场及被告人罗环强供述其案发当天到了现场等证据可以相互印证，证实被告人罗环强参与了起诉书指控的第一起聚众斗殴罪，故对该辩护意见不予采纳。对被告人罗环强的辩护人辩称被告人罗环强具有坦白情节的意见，经查，被告人罗环强在公安机关拒不认罪，未如实供述其所有犯罪事实，故对此辩护意见不予采纳。被告人喻仁飞伙同他人持械聚众斗殴；并逞强耍横，伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣；又伙同他人非法限制他人人身自由，并具有殴打情节，其行为分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪，公诉机关指控罪名成立。被告人喻仁飞归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系坦白，认罪认罚，依法从轻处罚。对被告人喻仁飞及其辩护人辩称被告人喻仁飞认罪认罚、坦白从轻情节的意见，经查属实，均予以采纳。综上，结合公诉机关的量刑建议，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百九十二条、第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条、第八十七条、第八十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第十六条之规定，以被告人罗环强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；决定执行有期徒刑八年六个月；连同犯开设赌场罪所判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币五万元；以被告人喻仁飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年七个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑五年。上诉人罗环强对原审法院认定的一、二起犯罪事实有异议，具体意见提出，1.原审认定的第一起犯罪事实，其辩称不是被电话通知前往参与，是开车偶然路过，被邹某2等人拦下，并将受伤的程某将送往医院，直到送到医院后才知道伤者为程某将；2.辩称原审认定的第二起事实中，本案喻仁飞确实与邹雪平存在矛盾，双方约架，当时邹某2出面让其调停，其打电话给喻仁飞转达调停的意思，但是喻仁飞并未听他的，其没有参与该起围追邹雪平的事实。辩护人辩护意见提出，1.一审法院认定第一起程某将伤害事件罗环强参与聚众斗殴缺乏充分、确凿证据予以支撑，相关同案人对罗环强如何到达现场、参与本起事实供述存疑，并不准确，根据“疑罪从无”原则，应认定罗环强未参与该起斗殴；2.倘若被告人参与第一起聚众斗殴，但属于案发后才到达现场，并未参与犯罪策划、组织当中，被害人受伤结果不是由其造成，属于次要、辅助作用，事后送往医院就医一定程度挽救被害人生命，应属于从犯，应当从轻、减轻处罚。二审审理查明的事实和原审法院审理查明的事实一致。上诉人及辩护人在二审期间均未提供新的证据，本院对原审判决所列举的证据予以确认。针对上诉人及其辩护人提出的意见，综合全案事实证据评判如下：1.关于现有证据能否认定罗环强参与指控第一起聚众斗殴以及是否属于从犯的问题经查，同案人邹某1、杨某2供述证实聚众斗殴组织、策划期间同案人邹某2电话邀约罗环强参与聚众斗殴，罗环强表示同意，同案人邹某2供述称己方通知罗环强参与斗殴，具体是自己打电话还是别人打的记不清楚，上述三人供述证实罗环强受邀到达案发现场后，程某将已经不再反抗；同案人程某将、邹某1证实罗环强到达现场后，邹某2一伙人将程某将拖上罗环强的车子，并商议要将程某将拖去活埋，程某将服软告饶随后同案人邹某2决定将程某将送往医院。经鉴定，该起事实中程某将重伤乙级、余章冬重伤二级。综上所述，上诉人罗环强受邀约参与聚众斗殴并实际到达作案现场，参与善后事宜，该起事实中有2人重伤，作为共同犯罪罗环强同意并实际参与聚众斗殴为同案人增强声势并参与善后，属于积极参加者，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。罗环强与其他组织、实施人员共通共谋，相互商议配合事实聚众斗殴犯罪，不属于辅助、次要作用的从犯。上诉人罗环强及其辩护人对该起事实的辩解缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。2.关于能否认定上诉人罗环强组织、参加与邹雪平等人聚众斗殴的问题经查，同案人邹雪平、万进、喻仁飞的供述均证实罗环强与杨某1有过节，杨某1安排手下小弟伺机找到罗环强杀回来，双方人员约架未果，罗环强、喻仁飞带人持械找到邹雪平一伙，双方接火后，邹雪平一方发现不敌，随后四散逃离斗殴现场。上诉人罗环强原审中对该起事实并无异议，上诉提出该起事实是同案人喻仁飞与邹雪平存在过节，其受邹某2的邀约出面调停未果，其本人并未参与，但同案人邹某2供述称对罗环强与邹雪平等人之间的冲突并不知情。综上所述，现有证据可以证实罗环强组织、参加与邹雪平等人之间的聚众斗殴，罗环强的辩解与同案人供述不一致，且亦未能得到其所提及的邹某2的证实，辩解理由不能成立，不予支持。本院认为，上诉人罗环强伙同他人持械聚众斗殴二次，致二人重伤；并逞强耍横，伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣；又伙同他人非法限制他人人身自由，并具有殴打情节，其行为分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪。其中，起诉书指控的非法拘禁罪已过追诉时效。罗环强犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪系刑罚执行期间发现的漏罪，应把发现的漏罪数罪并罚后，再与执行的开设赌场罪数罪并罚。罗环强2008年7月29日因犯寻衅滋事罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑二年六个月，刑期自2008年3月4日起至2010年9月3日止，即曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑满释放后五年内又犯罪，系累犯，依法从重处罚。罗环强原审期间当庭认罪态度较好，酌情从轻处罚。原审被告人喻仁飞伙同他人持械聚众斗殴；并逞强耍横，伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣；又伙同他人非法限制他人人身自由，并具有殴打情节，其行为分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪。喻仁飞归案后如实供述犯罪事实，原审当庭自愿认罪，系坦白，认罪认罚，依法从轻处罚。上诉人罗环强的上诉理由及辩护人的辩护意见与审理查明的事实、法律不符，不能成立，均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周 彤审判员 殷国富审判员 叶 京二〇二一年二月二十二日法官助理刘晓博书记员喻佳琪