文书内容江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0902民初3847号原告：江苏联鑫建材有限公司，住所地盐城市亭湖区便仓镇便仓居委会四组。法定代表人：陈峥嵘，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘刚、张华，江苏瑞信律师事务所律师。被告：盐城亚刚建设工程有限公司，住所地盐城市城南新区黄海街道开放大道5号东进国际装饰城3号楼3楼。法定代表人：崔亚，该公司总经理。被告：崔亚，男，1968年12月10日生，住盐城市射阳县。被告：杨丽，女，1989年12月18日生，住盐城市城南新区。被告：陈寿刚，男，1977年6月12日生，住盐城市。被告盐城亚刚建设工程有限公司、崔亚、陈寿刚共同委托诉讼代理人：沈文彪，盐城市亭湖区大洋法律服务所法律服务工作者。原告江苏联鑫建材有限公司（下称联鑫公司）与被告盐城亚刚建设工程有限公司（下称亚刚公司）、崔亚、杨丽、陈寿刚买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月31日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭于2021年1月5日公开开庭进行了审理。原告联鑫公司的委托诉讼代理人张华，被告亚刚公司、崔亚、陈寿刚的共同委托诉讼代理人沈某到庭参加诉讼，被告杨丽经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告联鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告亚刚公司给付原告货款514867.5元，并从2017年1月1日起以514867.5元为基数，按照月息百分之二向原告承担逾期付款利息，利随本清。2、判令被告崔亚、杨丽、陈寿刚未到出资期限的出资加速到期，并在未按期实缴出资范围内承担补充责任。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告亚刚公司因工程建设需要，于2016年7月19日与原告签订《预拌混凝土购销合同》购买原告商品混凝土，合同对结算方式、验收标准、逾期付款责任承担等进行了约定。截止2016年11月，被告亚刚公司尚欠原告货款514867.5元。原告多次催要未果。被告亚刚公司因在外存在大量债务无法履行，已被法院列为失信被执行人，目前无其它财产，被告崔亚、杨丽、陈寿刚作为亚刚公司股东，没有按期实缴出资，对于未到出资期限的部分应当加速到期，各股东应在未实缴出资范围内对公司债务承担补充责任。特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告亚刚公司辩称：2016年7月19日，原告与我公司签订《预拌混凝土购销合同》一份，但因后来该合同中约定工程非我公司施工，于2016年8月16日原告对该合同相对方主体进行了更改，更改需方为林某建设工程有限公司，再结合原告提供的对账单，也证实了需方实际收货单位为林某建设公司，而非我公司，故我公司与原告之间不存在购销合同关系，原告要求我公司支付货款主体不适格。被告崔亚、陈寿刚辩称：被告亚刚公司作为独立法人，对外具有独立承担民事责任能力，且未进入清算，更未注销或吊销，原告请求无事实及法律依据，请求驳回原告的诉请。被告杨丽未答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月19日，原告联鑫公司（供方）与被告亚刚公司（需方）签订《预拌混凝土购销合同》一份，合同约定（摘要）：“因工程需要，需方向供方购买预拌混凝土，为明确双方的权利和义务，根据《中华人民共和国合同法》及相关法规，经双方协商后签订本合同。一、工程概况：1、工程名称：东河家苑，地址：亭湖区仓头路。六、结算及付款方式：1、验收办法：按供方电脑送货单结算方量。需方过磅称重，……2、付款方式:供方每供商砼1500立方，需方结清货款一次，每（最）后一批不足1500立方在工程封顶后一个月内全部付清。七、其它约定：3、如因需方未按合同规定执行，逾期支付混凝土货款，供方有权停止供应混凝土，并从该天起供方向需方收取逾期违约金，按拖欠款额每日千分之二计算，待欠款结清时，再继续执行合同。在停止供应期间，需方因此造成的各种损失与供方无关，需方不得以其他方式、方法以及其他厂家供应混凝土。如需另家供应时，应将所欠供方混凝土款一次性付清，并结算供方相关经济损失后方可终止合同。否则视为需方违约，按总货款的10%支付违约金。”合同还对结算价格等其他内容进行了约定。合同签订后，原告遂进行供货，经双方对账，分别形成“林某建司-东河佳家2016年7月份混凝土对账单”、“林某建司-东河佳家2016年8月份混凝土对账单”、“林某建司-东河佳家2016年9月份混凝土对账单”、“林某建司-东河佳家2016年10月份混凝土对账单”“林某建司-东河佳家2016年11月份混凝土对账单”。对账单需方确认处有崔亚的签名。其中“林某建司-东河佳家2016年11月份混凝土对账单”记载：“数量累计为2967.5；金额累计814867.5；收款300000；欠款514867.5”，该对账单下方手工书写有“核对无误崔亚下月下（注：以）房抵冲2017.10.28”。另查明：根据2020年3月26日查询的工商登记信息，盐城亚刚建设工程限公司于2015年12月27日设立；法定代表人：崔亚；股东及认缴额分别为：崔亚货币出资602.4万元；杨丽货币出资602.4万元；陈寿刚货币出资803.2万元；认缴出资分别为：崔亚承诺金额400万元承诺期限至2016年4月14日202.4万元承诺期限至2035年12月30日；杨丽承诺金额400万元承诺期限至2016年4月14日；承诺金额202.4万元承诺期限2035年12月30日；陈寿刚承诺金额803.2万元承诺期限至2035年12月30日。实缴出资信息显示为无记载。还查明：被告亚刚公司作为被执行人的执行案件有多起，分别为江苏省淮安市淮阴区人民法院受理执行的（2018）苏0904执1980号案件，案由为民间借贷纠纷；江苏省建湖县人民法院受理执行的（2018）苏0925执1108号案件，案由为建设工程合同纠纷；江苏省盐城市大丰区人民法院受理执行的（2018）苏0982执2124号案件，案由为合同纠纷；江苏省仪征市人民法院受理执行的（2018）苏1081执1086号案件，案由为保证合同纠纷；盐城经济开发区人民法院受理执行的（2019）苏0991执987号案件，案由为房屋预售合同纠纷；本院受理执行的（2017）苏0902执2791号案件，案由为建设工程施工合同纠纷；上述案件均因被执行人无财产可供执行，裁定终结本次执行程序。庭审中，双方对下列问题存在分歧，并分别进行了陈述。1、关于原告联鑫公司与被告亚刚公司债务问题原告联鑫公司陈述：通过对账单，原告与被告亚刚公司对货款数额及欠款的具体金额进行了确认。对于最后一份对账单下方的标注的形成，当时原告向亚刚公司催要货款，崔亚承诺下个月以房抵债，故在2017年10月28日手写了标注内容，并签名。被告亚刚公司陈述:对于对账单不清楚。并认为本案买卖合同关系是原告与林某公司之间法律关系，对账单也是原告与林某公司之间核对计算的。崔亚是被林某公司聘请过去的。但被告均未能提供证据予以证实。2、对于股东出资情况原告陈述：根据工商登记信息，被告崔亚、杨丽对于已届出资期限的400万元均未实际出资。被告亚刚公司称应当出资到位。被告崔亚称其出资已到位。但均未能在期限内提交证据予以证实。本院认为：一、关于被告亚刚公司是否是适格主体问题。本案中，原告联鑫公司与被告亚刚公司签订的《预拌混凝土购销合同》系双方真实意思表示，且没有违反法律、法规的强制性规定，应依法认定为合法有效。对于被告辩称合同需方主体已变更为盐城林某建设工程有限公司，崔亚为林某公司聘用人员，但未能提供充分证据予以证实，且崔亚为亚刚公司法定代表人，对被告的抗辩，本院不予采信。故被告亚刚公司系购销合同的相对方，也是本案的适格主体。二、关于差欠货款的问题。依法成立的合同受法律保护，当事人均应当按照约定全面履行自己的义务。根据购销合同及对账单，本案原告供货后，被告亚刚公司应依约支付货款，即使后来原告催要时，被告亚刚公司法定代表人崔亚2017年10月28日作出的下月以房抵冲，但也未履行，应承担违约责任。故原告要求被告支付货款的请求，本院依法予以支持。三、关于逾期付款违约金的问题。被告亚刚公司违约未支付货款，应承担违约责任。原告称因被告亚刚公司违约而造成其损失为资金占用损失，现根据合同约定并参照民间借贷受法律保护的利率标准，主张违约金按月息2%承担。被告认为违约金过高，请求调整。本院认为，违约金应体现补偿性和惩罚性，原告主张明显过高。本院酌情调整：对于2019年8月20日之前，调整为以中国人民银行发布的同期同类贷款利率的2倍计算的利息；2019年8月20日起，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率的2倍计算的利息。关于违约金的起算时间问题。原告主张从2017年1月1日起算，但未能举证予以证实。而根据被告亚刚公司法定代表人崔亚于2017年10月28日在“林某建司-东河佳家2016年11月份混凝土对账单”上承诺的时间“下月以房抵冲”来看，其最迟应于2017年11月底履行完毕，但未履行，故本院确定逾期付款违约金的起算时间从2017年12月1日起算。四、关于被告崔亚、杨丽、陈寿刚是否应对亚刚公司债务承担补充赔偿责任问题。根据公司法有关司法解释的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，根据亚刚公司的工商登记信息，被告崔亚、杨丽作为亚刚公司股东，对其各自出资400万元，承诺的出资期限至2016年4月14日，但“实缴出资”栏无实际出资记录。被告崔亚及被告亚刚公司虽辩称已出资到位，但均未能举证该出资到位情况。被告杨丽未到庭诉讼，放弃了抗辩权利，被告应举证不能的法律后果。故被告崔亚、杨丽应对亚刚公司对原告债务在各自未出资本息范围内承担补充赔偿责任。对于崔亚、杨丽另应出资的202.4万元，及作为亚刚公司股东的陈寿刚应出资的803.2万元，承诺出资期限为2035年12月30日，虽然未到出资期限，但根据查明的亚刚公司作为被执行人的案件信息可知，被告亚刚公司因未履行到期债务而被法院立案执行的多起案件，虽经人民法院强制执行，但均因无财产可供执行，债务也未能得到清偿，执行法院作出终结本次执行裁定。由此可知亚刚公司对到期债务明显缺乏清偿能力，但亚刚公司也未申请破产。2019年9月11日，全国法院民商事审判工作会议纪要记载：“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的。……”现原告要求被告股东在未届清偿期限的出资范围内对亚刚公司本案债务承担补充赔偿责任，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告盐城亚刚建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告江苏联鑫建材有限公司支付514867.5元及违约金（违约金计算方式：以514867.5元为基数，自2017年12月1日起至2019年8月19日，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率2倍计算的利息；自2019年8月20日起实际付款之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计算的利息）。二、被告崔亚在602.4万元范围内对上述第一判项被告盐城亚刚建设工程有限公司的债务承担补充赔偿责任。三、被告杨丽在602.4万元范围内对上述第一判项被告盐城亚刚建设工程有限公司的债务承担补充赔偿责任。四、被告陈寿刚在803.2万元范围内对上述第一判项被告盐城亚刚建设工程有限公司的债务承担补充赔偿责任。如果义务人未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8949元（原告已预交），由被告盐城亚刚建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  郑春水人民陪审员  严向阳人民陪审员  严立华二〇二一年二月二十五日书 记 员  陈明培附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。2.最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）法释[2014]2号第十三条股东未履行或者全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提出诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。第二十条当事人之间对是否履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。