贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0502民初16213号 原告（被申请执行人）：李玉林，男，1984年11月28日出生，汉族，住毕节市七星关区。 原告（被申请执行人）：吴犀剑，男，1983年10月3日出生，汉族，住毕节市七星关区。 两原告共同委托诉讼代理人：胡义荣（特别授权代理），贵州威迪律师事务所律师。 被告（申请执行人）：招商商置（贵州毕节）投资有限公司商业管理分公司，住所地贵州省毕节市七星关区碧阳街道办百里杜鹃路招商花园城购物中心，统一社会信用代码：91520502337449380B。 负责人：赵方，该公司经理。 委托诉讼代理人：方洪伟（特别授权代理），贵州本芳（黔西）律师事务所律师。 第三人（被执行人）：毕节市典雅名爵娱乐有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区碧阳街道办招商花园购物中心L3-02号商铺，统一社会信用代码：91520502MA6H97KC7E。 法定代表人：熊廷尧，该公司执行董事兼总经理。 第三人：陈浩，男，1982年7月21日出生，汉族，住毕节市七星关区。 原告李玉林、吴犀剑与被告招商商置（贵州毕节）投资有限公司商业管理分公司（以下简称招商商管公司）、第三人毕节市典雅名爵娱乐有限公司（以下简称典雅名爵公司）、陈浩案外人执行异议之诉一案，本院于2020年9月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李玉林及其委托诉讼代理人胡义荣到庭，原告吴犀剑未到庭，其委托诉讼代理人胡义荣到庭，被告招商商管公司的委托诉讼代理人方洪伟，第三人陈浩到庭参加诉讼，第三人典雅名爵公司经本院传唤未到庭参加诉讼。本案依法作缺席审理，现已审理终结。 原告李玉林、吴犀剑向本院提出诉讼请求：一、依法判决不追加两原告作为（2020）黔0502执3689号执行案件的被执行人；二、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：贵州省毕节市七星关区人民法院于2020年9月9日作出（2020）黔0502执异244号执行裁定书，以两原告及第三人陈浩是（2020）黔0502执3689号执行案件中被执行人即本诉状第三人典雅名爵公司的股东，且第三人典雅名爵公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，两原告及第三人陈浩作为第三人典雅名爵公司的股东未缴纳出资为由，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条等规定，裁定追加两原告及第三人陈浩作为（2020）黔0502执3689号执行案件的被执行人。两原告认为，贵州省毕节市七星关区人民法院作出（2020）黔0502执异244号执行裁定书的程序违法，且该裁定书认定事实不清，应该撤销。理由如下：一、贵州省毕节市七星关区人民法院作出（2020）黔0502执异244号执行裁定书的程序违法：1.（2020）黔0502执异244号执行裁定书作出的时间是2020年9月9日，而贵州省毕节市七星关区人民法院作出（2020）黔0502执异244号告知合议庭组成人员通知书的时间也是2020年9月9日，该通知书载明当事人可以申请合议庭的组成人员、书记员回避。同时，需要指出的是，（2020）黔0502执异244号告知合议庭组成人员通知书的内容也是极不严谨的。该通知书载明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第115条的规定告知合议庭组成人员。但是，《中华人民共和国民事诉讼法》关于告知合议庭组成人员的规定是在第128条，该条规定：“合议庭组成人员确定后，应当在三日内告知当事人。”《中华人民共和国民事诉讼法》第115条是关于罚款和拘留的规定。七星关区人民法院在作出告知合议庭组成人员通知书的同时作出（2020）黔0502执异244号执行裁定书，剥夺了当事人申请回避的权利，程序不合法。2．（2020）黔0502执异244号执行裁定书称两原告未向法院提出意见和提交证据，但是，七星关区人民法院从未通知过两原告，两原告根本就没有提出意见和提交证据的机会，剥夺了两原告的诉权，程序不合法。二、（2020）黔0502执异244号执行裁定书认定事实不清：1．该裁定书认定，企业法人第三人典雅名爵公司作为被执行人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。这一认定缺乏事实依据。第三人典雅名爵公司的住所地贵州省毕节市七星关区碧阳街道办招商花园购物中心L3-02号商铺。第三人典雅名爵公司对该场地进行了豪华装修，并购置了价值数百万的设施设备安置于内用于经营KTV，整个场地的装修及设施设备价值逾千万。人民法院在执行第三人典雅名爵公司的财产时，完全可以对该公司的设施设备进行司法拍卖，获得价款用于清偿该公司的债务，也可以通过以物抵债等方式抵消该公司的债务。对该公司而言，不存财产不足以清偿生效法律文书确定的债务的情形。2．该裁定书认定，第三人典雅名爵公司的包含两原告在内的股东未缴纳出资或未足额缴纳出资。这一认定缺乏事实依据。第三人典雅名爵公司的所有股东，均已按约定履行了出资义务，用于公司经营场所的租赁、装修及经营场所内设施设备的购置等等，股东已合计出资600余万元。退一步说，假设公司当前存在公司股东未缴纳出资或未足额缴纳出资的情形，根据第三人典雅名爵公司的公司章程规定，股东的出资期限为2038年9月29日。也就是说，公司股东完全出资的时间条件尚不具备，股东也不应因此而承担责任。综上，（2020）黔0502执异244号执行裁定书程序违法、认定事实不清，严重损害了两原告的合法权益。为此，两原告特依法具状起诉，诉如所求，恳请依法判决支持。 被告招商商管公司辩称，原告作为第三人典雅名爵公司股东，至今仍未履行出资义务，应当在欠缴出资范围内对公司债务承担责任。毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502执异244号执行裁定有事实及法律依据，应当予以维持。 第三人典雅名爵公司未作陈述。 第三人陈浩陈述：我作为典雅名爵公司股东之一，我是足额完成出资金额，除了当时支付招商商管公司房租及支付工人工资，其他资金均打入股东及原告李玉林的账户上，我不应被追加为被执行人。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告招商商管公司提交的企业信息查询单，能够反映本案真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，可以作为认定本案事实的依据，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月30日，第三人典雅名爵公司登记成立，注册资本500万元，原告李玉林与吴犀剑分别认缴出资165万元、170万元，出资期限均为2038年9月29日。本院在执行被告招商商管公司申请执行第三人典雅名爵公司房屋租赁合同纠纷一案中，于2020年9月9日作出（2020）黔0502执异244号执行裁定，裁定追加两原告、第三人陈浩作为（2020）黔0502执3689号执行案件的被执行人。两原告不服，遂向本院提起诉讼。 本院认为，本案争议的焦点为是否应当追加两原告作为（2020）黔0502执3689号执行案件的被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”被告招商商管公司申请执行第三人典雅名爵公司房屋租赁合同纠纷一案，人民法院已穷尽执行措施，第三人典雅名爵公司无财产可供执行，两原告也未举证证明第三人典雅名爵公司财产尚可清偿生效法律文书确定的债务。因此，被告招商商管公司申请追加未缴纳出资或者未足额出资的股东作为被执行人符合法律规定。这里的未缴纳出资或者未足额出资的股东，并不限于缴纳出资期限已经届满的股东。两原告关于其缴纳出资的期限未届满，不应被追加为被执行人的理由不成立。关于原告是否已经实缴出资的问题。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”本案中，两原告提交的典雅名爵电子账簿只是对工程费用、日常费用、合同款、办公费、差旅费、预支款、收入及支出等费用进行了记账，两原告提交的李玉林名下银行账户交易明细，只是证明李玉林在建设银行账户交易的有关明细，并不能证明两原告已足额出资，记账及交易的款项也并未按法律规定存入第三人典雅名爵公司在银行开设的账户，第三人典雅名爵公司亦未向两原告签发出资证明书，因此不能认定为出资。 综上所述，两原告请求不得追加其为被执行人的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十三条规定，判决如下： 驳回原告李玉林、吴犀剑的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告李玉林、吴犀剑负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审 判 长  本清福 人民陪审员  王丽琴 人民陪审员  彭 梅 二〇二一年二月二十四日 书 记 员  秦 盛