山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021）鲁01民终1229号上诉人（原审被告）：田秀玲，女，汉族，1977年7月21日出生，住济南市。上诉人（原审被告）：黄庆好，男，汉族，1979年4月3日出生，住济南市。委托诉讼代理人：田秀玲（系黄庆好之妻），住济南市。被上诉人（原审原告）：宋建泉，男，汉族，1968年12月18日出生，住济南市。委托诉讼代理人：亓旭，山东鲁盈律师事务所律师。上诉人田秀玲、黄庆好因与被上诉人宋建泉民间借贷纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院（2020）鲁0116民初3343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。田秀玲、黄庆好上诉请求：1.请求二审法院撤销原判，发回重审，或依法改判，改判田秀玲、黄庆好只需偿还7022元即履行完毕借款合同；2.本案一审诉讼费由宋建泉承担，二审诉讼费按比例承担。事实与理由：一、宋建泉故意不提供真实居住地址，恶意利用法院留置送达程序，使田秀玲、黄庆好缺席一审庭审。田秀玲、黄庆好手机一直畅通，住址长期固定为济南市莱芜区羊里镇城子县，却没有收到一审法院通知开庭的电话、短信、法院专递信函等。2020年11月13日，田秀玲、黄庆好来到一审法院调取资料，发现宋建泉所留两人的地址故意写为莱芜区羊里镇大增村，而田秀玲、黄庆好长期居住在莱芜区羊里镇城子县村，宋建泉借款前考察、寻衅滋事、催收等均都是来该地址。宋建泉故意不给一审法院提供田秀玲、黄庆好真正的居住地址，恶意利用法院留置送达程序，故意使田秀玲、黄庆好缺席审判，导致一审法院最终作出错误的判决，违反诚信原则，二审法院如果不对此行为拘留、罚款，将会造成极坏的社会影响。另外，宋建泉属于明显的虚假诉讼行为，田秀玲、黄庆好请求二审法院将该案移送公安部门立案侦查。二、本案真实情况是：2018年6月5日，田秀玲、黄庆好向济南市莱芜区隆耀财富信息技术服务有限公司的业务员葛奎提出借款4万元的申请。该放贷公司进入家庭考察后，扣除10%服务费即4000元后，将36000元打入田秀玲银行账户。36000元到账后，该公司业务员葛奎要求收2000元好处费，回去跟兄弟们分分。田秀玲、黄庆好刚开始不同意，但是葛奎赖着不走，无奈下只得将2000元微信转账给葛奎。因此，田秀玲实际收到款项为34000元。且田秀玲、黄庆好于2018年7月5日偿还3854元，8月5日偿还3854元，9月5日偿还3854元，10月5日偿还3854元，11月5日偿还3854元，12月5日偿还3854元。2019年1月8日偿还1000元,1月13日偿还300元，3月13日偿还200元，3月31号偿还200元，4月27日偿还200元，5月13日偿还70元加上第一次搬白酒作价230元共计300元，5月31日偿还200元，6月25日偿还600元。2020年由于疫情影响，田秀玲、黄庆好开始入不敷出，难以按期偿还借款。该公司业务员葛奎、徐新明、王友凤、宋建全等人多次来到莱芜区羊里镇城子县村骚扰谩骂、寻衅滋事、干扰经营。2018年4月，宋建泉、徐新明搬走兰陵白酒等经营性商品顶帐2018年1月的还款。宋建泉还于2018年12月打伤田秀玲父亲，羊里镇派出所出警处理。田秀玲、黄庆好因为欠人钱，内心有愧，并未要求公安部门立案侦查，没想到宋建泉居然向法院提出了虚假诉讼，并且拿到了一审法院要求田秀玲、黄庆好偿还4万元的判决书。宋建泉辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，应当依法驳回田秀玲、黄庆好的上诉，维持原判。理由：田秀玲、黄庆好向宋建泉借款4万元，宋建泉在履行了出借义务后，田秀玲、黄庆好于同日向宋建泉出具借条和收到条，田秀玲、黄庆好应当履行本息的偿还义务。宋建泉在起诉后向一审法院提供了田秀玲、黄庆好的户籍地址及联系方式，一审法院通过合法程序进行了送达，其应当按时参加诉讼，对其在上诉状中主张的还款情况进行举证，但是田秀玲、黄庆好却以事先不知情为由拒绝参加诉讼，由此带来的诉讼后果应当由其自行承担。此外，对田秀玲、黄庆好所述的隆耀公司其不知情，也不存在所述的合同，只有一审提供的借款合同和收据。宋建泉向一审法院起诉请求：1.依法判令田秀玲、黄庆好立即偿还借款40000元及利息；2.本案一切诉讼费用由田秀玲、黄庆好负担。一审法院认定事实：田秀玲、黄庆好于2018年6月6日向宋建泉借款40000元。双方约定借款期限12个月，借款月利率2%。上述借款到期后，虽经宋建泉催要，田秀玲、黄庆好至今未向宋建泉偿还借款本息。一审法院认为，田秀玲、黄庆好于2018年6月6日向宋建泉借款40000元事实清楚，证据确实。双方约定的2%的借款月利率未超出法律规定的范围，是合法有效的。田秀玲、黄庆好未按与宋建泉约定的期限偿还借款，构成违约，宋建泉要求田秀玲、黄庆好偿还借款40000元的诉讼请求一审法院应予支持。宋建泉请求的借款利息应按双方约定的2%的月利率，自田秀玲、黄庆好借款之日起计算。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：田秀玲、黄庆好于判决生效后五日内偿还给宋建泉借款40000元及利息（以40000元为基数，按月利率2%，自2018年6月6日计算至实际偿还之日）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取400元，诉讼保全费420元，由田秀玲、黄庆好负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。田秀玲、黄庆好提交证据1.银行明细复印件一宗，证明其自2018年7月5日至2019年6月25日共计向宋建泉偿还了26124元；证据2.微信转账截图一张，证明2018年6月6日其向业务员葛奎转了2000元，宋建泉实际出借金额为34000元，即银行转账的36000元减去上述2000元；证据3.其与隆耀公司员工许心明的微信聊天截图四张（2018年12月、2019年1月、4月、5月），证明是许心明每个月发给田秀玲一张催款通知，告知其每月应还款数额均是3854元，还款日为每个月5号，到了第七期后田秀玲没有足够的钱，就分期偿还。宋建泉质证称，对证据1真实性有异议，应当提供原件，其确实收到上诉状中第三页所列26124元的还款，但该部分还款还包含利息，应先偿还利息，剩余部分扣除本金。对证据2真实性无异议，转给案外第三人的2000元与其无关，田秀玲、黄庆好在上诉状中自认其转账支付2000元是因为第三人赖着不走，才迫于无奈转账，也说明其转账具有一定自愿性。对证据3真实性有异议，无法证实标注的许心明的身份，许心明与本案无关，该证据不应当作为定案依据。经审查，田秀玲、黄庆好提交的微信截图不能证明与本案的关联性，本院在本案中不予采信。二审查明，田秀玲、黄庆好认可借条和收到条系其本人出具。2018年6月6日宋建泉通过中国邮政储蓄银行尾号6999账户向田秀玲中国银行尾号0793账户转账36000元，账户余额一栏显示为228035元。宋建泉认可共计收到田秀玲、黄庆好还款26124元，具体情况如下：2018年7月5日偿还3854元；2018年8月5日偿还3854元；2018年9月5日偿还3854元；2018年10月5日偿还3854元；2018年11月5日偿还3854元；2018年12月5日偿还3854元；2019年1月8日偿还1000元；2019年1月13日偿还300元；2019年3月13日偿还200元；2019年3月31日偿还200元；2019年4月27日偿还200元；2019年5月13日偿还300元；2019年5月31日偿还200元；2019年6月25日偿还600元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一是宋建泉出借本金数额如何认定，田秀玲、黄庆好未偿还本金、利息如何计算；二是一审送达程序是否合法。关于争议焦点一，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”根据二审查明的事实，宋建泉于出借款项当日向田秀玲账户转款36000元，其对银行账户资金充足的情况下另行交付现金不能作出合理说明，亦未能提供交付现金的有效证据，本院依法认定宋建泉出借本金数额为36000元。田秀玲、黄庆好主张收到借款当日向业务员葛奎转账2000元好处费，借款本金为34000元，宋建泉抗辩不认识葛奎，田秀玲、黄庆好亦未能举证系受宋建泉指示向葛奎转款，应对此承担举证不能的不利后果，对其该项上诉请求，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”根据二审查明的事实，2018年7月5日至2019年6月25日期间，田秀玲、黄庆好共计向宋建泉偿还26124元，田秀玲、黄庆好主张系按等额本息每月偿还3854元、一共偿还12期即偿还完毕借款本息，但其对该计算依据及过程不能作出合理解释；因借条中未约定还本付息的偿还顺序，根据上述法律规定，田秀玲、黄庆好的每一笔还款应先偿还按照月息2％计算的利息，剩余部分再折抵本金。据此计算，截至2019年6月25日最后一次还款，田秀玲、黄庆好尚有本金15356.87元未偿还，并应支付自2019年6月26日(包含本数)起至实际清偿之日止，以15356.87元为基数，按月息2％计算的利息（利息计算过程详见附表）。关于争议焦点二，一审法院在向田秀玲、黄庆好户籍所在地羊里镇大增家庄村现场送达开庭传票等应诉材料未果且无法电话联系的情况下，采用公告方式向其送达，并无不当，对田秀玲、黄庆好的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，田秀玲、黄庆好的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销济南市莱芜区人民法院（2020）鲁0116民初3343号民事判决；二、田秀玲、黄庆好于本判决生效之日起十日内偿还宋建泉借款本金15356.87元及利息（以15356.87元为基数，自2019年6月26日（含本数）起至实际给付之日止，按年利率24％计算）;三、驳回宋建泉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费400元，由田秀玲、黄庆好负担162元，宋建泉负担238元，诉讼保全费420元，由田秀玲、黄庆好负担170元，宋建泉负担250元；二审案件受理费800元，由上诉人田秀玲、黄庆好负担324元，被上诉人宋建泉负担476元。本判决为终审判决。审 判 员 李莎莎二〇二一年二月十九日法官助理 杨志颖书 记 员 林子煜附：（2021）鲁01民终1229号一案利息计算表