陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终478号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地西安市高新区。负责人：韩宪君，该公司总经理。委托诉讼代理人：乔伟，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张宏峰，男，1969年6月15日出生，汉族，住定边县。委托诉讼代理人：张建玮，男，1991年8月3日出生，汉族，住定边县，系张宏峰之子。原审被告：马小卫，男，1975年9月18日出生，汉族，住西安市雁塔区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人张宏峰、原审被告马小卫机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初2269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人保险金28922.03元（与一审差额87396元）；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、正常人的听力阈值小于25dB，被上诉人的检查单显示其双耳听力分别为左耳61dB以上，右耳47dB以上，说明其双耳听力都有问题，但本次事故并未造成被上诉人右耳内中外耳受伤，高科鉴定所就被上诉人一耳听力障碍≧61dBHL评定十级伤残依据不足，鉴定结论不足以说明被上诉人左耳听力下降系本次事故造成，并且关于本次事故损伤是否不可逆？颞骨乳突骨折是否愈合？畸形？左外耳道凝血是否一直凝血不可治愈？鼓膜淤血是否一直淤血未散？对此问题高科鉴定所并未作检查及评定，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条、第四十条规定，一审法院未准许重新鉴定剥夺了上诉人重新鉴定的权利。2、误工费过高，根据《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定，误工费一方应提供用人单位登记资料、备案劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水、用人单位出具的因误工实际收入减少的证明。被上诉人无法举证证明的应当按照陕西省上一年度农林牧渔业行业平均工资标准81元/天计算。3、被上诉人提供的医嘱中无加强营养，故不应当支持营养费。4、精神损害抚慰金、鉴定费属于间接损失不属于保险理赔范围。张宏峰辩称：本案属于法院委托鉴定，程序合法合理，误工费正确。马小卫未陈称意见。张宏峰向一审法院起诉请求：1、依法判令平安保险公司在交强险限额内赔偿张宏峰医疗费14034.54元（张宏峰支付7687.63元，马小卫垫付医疗费4946.91元，救护车费1400元），住院伙食补助费25天×50元=1250元，误工费180天×205元=36900元，护理费60天×100元=6000元，营养费60天×30元=1800元，后续治疗费6000元，残疾赔偿金（10级）：72196元，精神抚慰金2000元，鉴定费3600元，鉴定交通费700元，车辆维修费700元，施救拖车费400元，合计139233.63元。不足部分在商业三者险内按责任划分承担，仍不足部分由马小卫按责任划分承担。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月5日18时许，马小卫驾驶陕AMG号小轿车在定边县G244国道张圈村处由东向西行驶时，与前方正在掉头的张宏峰所驾驶的三轮汽车相撞，造成了张宏峰受伤，车辆受损之交通事故。事故发生后，马小卫陪同张宏峰到县医院进行包扎治疗，住院1天，后张宏峰家属将张宏峰送往宁夏医科大学总医院进行急诊治疗抢救并在急诊科治疗7天，诊断结果为：急性内开放性颅脑损伤，脑挫裂伤，创伤性蛛网膜下腔出血，颅骨骨折，闭合性胸部损伤，肺挫伤，耳外伤。从2019年10月6日凌晨2点开始抢救至10月12日后张宏峰脱离生命危险，由于不能住院治疗，张宏峰又回到定边县人民医院住院治疗1天，转入定边县中医院继续住院治疗16天，被诊断为脑挫裂伤，颅骨骨折，现张宏峰遵医嘱在家休养。事故发生后，定边县公安局交通警察大队进行了现场勘查并作出了张宏峰与马小卫承担同等责任的事故认定。受定边县公安局交通警察大队委托，陕西榆林正大法医司法鉴定所对张宏峰的伤残等级、三期、以及后续治疗费进行了鉴定。鉴定意见：张宏峰构成十级伤残，误工期180天，护理期60天，营养期60天，后续治疗费6000元。双方就赔偿事宜协商未果，张宏峰诉至法院。庭审中平安保险公司对张宏峰的伤残等级申请重新鉴定，陕西榆林高科法医司法鉴定所重新鉴定意见：被鉴定人张宏峰因交通事故致颅底骨折并脑脊液耳漏（左）、左颞骨乳突骨折，遗留左耳听力61dB以上，属十级伤残。另查明，马小卫给张宏峰支付1000元、垫付款项6346.91元（其中救护车费1400元），共计7346.91元，平安保险公司给张宏峰垫付10000元。马小卫驾驶的陕AMG号小轿车在平安保险公司处购买交强险一份，限额12.2万元，保险期间为：2019年2月19日至2020年2月18日，商业险一份，限额100万元，保险期间为：2019年2月25日至2020年2月24日。一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法的民事权益受法律保护，本案中马小卫驾驶陕AMG号小轿车将张宏峰碰撞，造成张宏峰受伤的交通事故，经定边县公安局交通警察大队对此次事故作出认定，认定张宏峰与马小卫负此次事故的同等责任。此次事故对张宏峰所造成的损失费用，根据相关法律规定应由平安保险公司在强制险限额内直接予以支付，不足部分由平安保险公司按照事故责任划分在商业险限额内承担赔偿责任，仍不足部分由马小卫按照事故责任划分承担赔偿责任。关于张宏峰诉请的医疗费经核实为12634.54元,应予以支持。张宏峰诉请的其他赔偿项目及标准按照陕西省交通事故人身损害赔偿标准上年度的数据计算，按2019年度在岗职工平均工资计算误工费每天224.97元，鉴定结论误工期为180天，但事故发生在2019年10月5日，误工期计算至定残前一日为2020年1月12日，共计99天，即224.97元×99天=22272.03元；护理费按鉴定结论计算天数60天，其中住院、急诊共计25天，按照榆林中院指导意见，住院每天100元，出院后每天50元，即100元×25天+50元×35天=4250元；营养费按鉴定结论计算天数60天，每天20元，即20元×60天=1200元；住院伙食补助费每天50元，住院25天，即50元×25天=1250元；伤残赔偿金按城镇居民计算赔偿标准为：36098元×20年×10%=72196元；鉴定费3600元予以支持；鉴定产生交通费700元，虽无票据但实际已产生，酌定为200元；精神抚慰金2000元予以支持；后续治疗费6000元予以支持；救护车费1400元予以支持；车辆施救费400元予以支持；车辆维修费由平安保险公司定损后直接予以赔付；以上各项费用共计127402.57元。应由平安保险公司在强制险限额内赔偿张宏峰医疗费10000元，伤残赔偿金等其他各项损失费用106318.03元。下余11084.54元按照事故责任划分，由双方各自承担50%即：11084.54元×50%=5542.27元，故由平安保险公司在商业险限额内赔偿张宏峰医疗费等5542.27元，由张宏峰自行承担医疗费等5542.27元。平安保险公司主张给马小卫赔偿的车损10670元应在给张宏峰的赔偿款中按事故责任比例予以扣除，但因平安保险公司未提出反诉且未提供相应的证据，故本案中不作处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第二十三条第二款、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在强制险限额内赔偿张宏峰医疗费10000元，伤残赔偿金等各项损失费用106318.03元，共计116318.03元，于判决生效后五日内一次性付清，兑付时减去已付10000元。2、由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在商业第三者责任险限额内赔偿张宏峰医疗费等5542.27元。3、马小卫已支付张宏峰人民币7346.91元，在中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿款中扣除，返还给马小卫。4、驳回张宏峰的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费600元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明事实一致，依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为：张宏峰十级伤残鉴定意见是否应予采信；误工费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费的认定是否适当。关于张宏峰的伤残等级，根据张宏峰一审提交的住院病历，事故后首诊医院入院查体内容记载“左耳道可见血性液体流出”，入院诊断意见包括“颅底骨折并脑脊液耳漏、左颞骨乳突骨折”；宁夏医科大学总医院诊断意见包括“左耳外伤”内容。一审期间平安保险公司就张宏峰是否构成伤残申请重新鉴定，一审法院已经准许，平安保险公司上诉主张一审法院剥夺其重新鉴定权利与事实不符。高科司法鉴定所根据平安保险公司提出的申请事项作出鉴定意见认为，张宏峰因交通事故致颅底骨折并脑脊液耳漏、左颞骨乳突骨折，遗留左耳听力61dB以上，属十级伤残，该鉴定分析意见与张宏峰事故后住院期间受伤及诊断意见基本相符，且一审期间，高科鉴定所就平安保险公司提出的“交通事故损伤与听力下降的关联性问题”已作出书面复函，认为外伤与听力下降有关联性，该公司上诉认为高科鉴定所出具的鉴定意见依据不足，但并未提交有效证据加以佐证，不足以推翻鉴定意见证明力，故一审判决采信高科鉴定所鉴定意见并据此作出判决并无不当，但一审判决将鉴定费、车辆施救费计入交强险限额内进行赔偿不当，本院予以纠正。关于误工费，张宏峰一审提交村委会书证，证明其从事农业劳动，虽辅助打零工，但其并未提交收入情况的证据，参照陕西省高级人民法院关于道路交通事故损害赔偿标准的精神，张宏峰的误工费标准应按照上年度陕西省私营单位农林牧渔业从业人员年收入标准进行计算，误工期从受伤之日计算至首次伤残评定之日共计99天，误工费应计算为31325元/年*365天×99天=8496元，一审判决认定误工费标准不当，应予纠正。营养费的认定，虽医疗部门无相关医嘱，但鉴定意见已确定所需营养期，故一审判决支持该项赔偿并无不当。精神损害抚慰金项目，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款的规定，该项赔偿可在交强险限额内进行赔偿，故一审判决认定该项赔偿并无不当。鉴定费系为查明损害事实所支出的必要的合理的费用，根据《保险法》第六十四条的规定，一审判决认定鉴定费由平安保险公司承担并无不当。综合以上意见及一审判决认定其他项目的赔偿数额，张宏峰的合理损失应为113626.54元，由平安保险公司在交强险限额内赔偿98542元，在商业三者险限额内按照50%的事故责任比例赔偿7542.27元，其余损失由张宏峰自行负担。综上所述，平安保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初2269号民事判决第三项、第四项；二、变更陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初2269号民事判决第一项为：本判决生效后五日内，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险限额内赔偿张宏峰98542元（已付10000元）；三、变更陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初2269号民事判决第二项为：本判决生效后五日内，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在商业第三者责任险限额内赔偿张宏峰7542.27元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1980元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担1680元，由张宏峰负担300元。本判决为终审判决。审 判 长 乔幼涛审 判 员 王 娟审 判 员 惠莉莉二〇二一年二月二十四日法官助理 李 浩书 记 员 李 炜