北京市西城区人民法院民 事 判 决 书(2021)京0102民初5357号原告：马海涛，男，1972年3月4日出生，汉族，户籍地北京市西城区。被告：秦鹏，男，1980年4月29日出生，汉族，户籍地山东省济南市历下区。被告：徐美，女，1983年3月12日出生，汉族，户籍地北京市西城区。第三人：刘玉红，女，1968年10月14日出生，汉族，住北京市西城区。委托诉讼代理人：方宏，男，1967年9月18日出生，汉族，系第三人刘玉红之配偶，户籍地北京市西城区。第三人：周长亮，男，1982年4月10日出生，汉族，住北京市丰台区。原告马海涛与被告秦鹏、被告徐美、第三人方宏及第三人周长亮执行分配方案异议之诉一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马海涛、被告徐美、第三人方宏、第三人周长亮到庭参加诉讼，被告秦鹏经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案一审程序现已审理终结。马海涛向本院提出诉讼请求：一、撤销（2019）京0102执2133号分配方案中为秦鹏、徐美保留租金20万元的方案，并将该笔案款发还给马海涛；二、本案案件受理费由被告秦鹏、徐美负担。事实和理由：马海涛与秦鹏、徐美因两起民间借贷纠纷诉至北京市西城区人民法院，后两起案件经过一审、二审程序形成（2020）京02民终7941号民事调解书和（2020）京02民终7937号民事调解书。两份生效法律文书确定秦鹏、徐美尚欠马海涛480万元。另外上述两笔借款均设有抵押，并办理了抵押登记（抵押财产为北京市西城区xxx房产）。此后该抵押财产被（2019）京0102执2133号执行案件拍卖后获得471万元拍卖款。2020年12月2日进行谈话过程中，执行法官制定的分配方案中为秦鹏、徐美保留了20万元租金。马海涛认为执行法官为秦鹏、徐美保留的此部分款项于法无据，因此请求撤销分配方案相应条款，并将20万元款项发还给马海涛。被告秦鹏未向本院提交答辩意见。被告徐美答辩称，不同意马海涛全部诉讼请求，并认为西城法院应当按五到八年为秦鹏和徐美保留该笔20万元租金。第三人方宏、周长亮同意马海涛的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：根据生效裁判文书，周长亮、方宏、马海涛三人均为秦鹏、徐美的债权人。又经执行程序查询，截止至本案庭审辩论终结之时，秦鹏、徐美二人名下仅有案涉抵押房产可供执行。各方具体债权债务关系以及执行案件进展如下：一、周长亮与秦鹏、徐美之间民间借贷纠纷的调解与执行情况2018年7月13日，周长亮作为原告，曾以民间借贷纠纷为案由起诉马海涛与徐美两起民间借贷纠纷案件，三方于2018年11月26日达成调解协议。其中，（2018）京0102民初30757号民事调解书确认给付义务如下：一、被告秦鹏、被告徐美于二○一八年十二月三十一日前偿还原告周长亮借款本金5万元；二、被告秦鹏、被告徐美于二○一九年三月十二日前偿还原告周长亮借款本金5万元；三、被告秦鹏、被告徐美于二○一九年五月十日前偿还原告周长亮借款本金5万元；四、被告秦鹏、被告徐美于二○一九年七月一日前偿还原告周长亮借款本金10万元；五、若被告秦鹏、被告徐美未能按期足额履行上述任何一项给付金钱义务，则原告周长亮有权就全部剩余款项立即申请强制执行，且被告秦鹏、被告徐美须另行支付原告周长亮利息（以实际所欠借款本金为基数，自二○一七年三月一日起至借款实际清偿之日止，按照年利率百分之十八计算）。（2018）京0102民初30758号调解书确认给付内容为：一、被告秦鹏、被告徐美于二○一八年十二月三十一日前偿还原告周长亮借款本金5万元；二、被告秦鹏、被告徐美于二○一九年三月十二日前偿还原告周长亮借款本金5万元；三、被告秦鹏、被告徐美于二○一九年五月十日前偿还原告周长亮借款本金5万元；四、被告秦鹏、被告徐美于二○一九年七月一日前偿还原告周长亮借款本金5万元；五、若被告秦鹏、被告徐美未能按期足额履行上述任何一项给付金钱义务，则原告周长亮有权就全部剩余款项立即申请强制执行，且被告秦鹏、被告徐美须另行支付原告周长亮利息（以实际所欠借款本金为基数，自二○一七年三月一日起至借款实际清偿之日止，按照年利率百分之十八计算）。两调解书生效后，秦鹏、徐美未履行生效裁判文书确认义务，周长亮于2019年1月10日向本院申请强制执行，（2018）京0102民初30757号民事调解书对应执行案件的案号为（2019）京0102执2134号。该案民事裁定书中对以下事实予以确认：2019年10月9日被执行人徐美名下位于北京市西城区xxx房产在该案中被轮候查封，但因该房产已因另案启动评估、拍卖程序，该案将参与分配。此外，在该案执行过程中，本院未查询到秦鹏、徐美名下有其他可供执行的财产，并于2019年11月11日作出裁定终结本次执行程序的执行裁定书。（2018）京0102民初30758号民事调解书则对应（2019）京0102执2133号执行案件。该案中本院查封了被执行人徐美名下位于北京市西城区xxx（产权证号：X京房权证西字第XXXX号）房屋，并通过网络平台对该房产予以拍卖。买受人尹绍尤以最高应价人民币471万元购得所拍房屋，并已经支付了全部价款。该案中，本院于2019年12月24日作出执行裁定书，裁定如下：一、解除对徐美名下位于北京市西城区xxx（产权证号：X京房权证西字第XXXX号）房屋的查封措施；二、北京市西城区xxx（产权证号：X京房权证西字第XXXX号）房屋所有权归买受人尹绍尤所有。二、方宏与秦鹏、徐美之间民间借贷纠纷的调解与执行情况方宏曾于2018年10月17日起诉秦鹏、徐美、马玉平与徐德弼，本院于2019年3月26日作出（2018）京0102民初46304号民事判决书，判令被告秦鹏、被告徐美偿还原告方宏借款本金4285450元。北京市第二中级人民法院（以下简称为二中院）于2019年9月27日作出（2019）京02民终8033号民事判决书，维持了一审判决。2020年1月9日，方宏依据原审生效判决，向本院申请强制执行，执行案件案号为（2020）京0102执864号。执行过程中，本院于2020年8月11日作出（2020）京0102执异864号裁定，变更刘玉红为该案的申请执行人。2020年9月7日，该案以终结本次执行程序为方式结案。三、马海涛与秦鹏、徐美之间民间借贷纠纷的调解与执行情况经查询，马海涛于2019年4月23日将秦鹏、徐美起诉至本院，本院于2020年6月28日作出（2019）京0102民初19400号民事判决书，对以下事实予以认定：2017年3月27日，马海涛与秦鹏、徐美签订《借款抵押合同》，约定秦鹏、徐美向马海涛申请借款100万元，借款期限一个月，自2017年3月27日至2017年4月26日（以实际转账时间为准），利息按月利率2%计算。同日，北京市中信公证处为上述《借款抵押合同》出具了编号为（2017）京中信内民证字33490号的公证书。审理后，本院以马海涛的出借行为针对社会不特定对象，具有反复性、经常性，通过赚取高额利息实现经营性目的为由，认定上述借款抵押合同无效，并判令被告秦鹏、徐美偿还原告马海涛借款78.308996万元并支付利息（以78.308996万元中未还部分为基准，自2017年11月9日至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），并判令被告秦鹏、徐美支付马海涛律师费2万元。马海涛不服一审判决提起上诉后，二中院于2020年8月24日立案受理，并审理过程中主持调解，作出（2020）京02民终7941号民事调解书。根据该调解书，秦鹏、徐美应在2020年10月25日前偿还马海涛本息80万元，否则需按年利率6%承担违约金。此外，马海泰不再向秦鹏、徐美主张律师费2万元。另经查询，马海涛于2019年4月19日因另将秦鹏、徐美起诉至本院，本院于2020年6月29日作出（2019）京0102民初18085号民事判决书，并对以下事实予以认定：2016年11月11日，马海涛与秦鹏、徐美签订《借款抵押合同》，约定秦鹏、徐美向马海涛申请借款445万元，借款期限一个月，自2016年11月11日至2016年12月10日（以实际转账时间为准），利息按月利率2%计算。同日，北京市中信公证处为上述《借款抵押合同》出具了编号为（2016）京中信内民证字130593号的公证书。《借款抵押合同》签订当日，马海涛向徐美先后转账397万元与48万元。审理后，本院以马海涛的出借行为针对社会不特定对象，具有反复性、经常性，通过赚取高额利息实现经营性目的为由，认定上述借款抵押合同无效，并判令被告秦鹏、徐美偿还原告马海涛剩余借款本金3030244.11元与截至2019年8月19日的逾期利息208377.02元，并共同支付以实际欠付本金为基数自2019年8月20日起按一年期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至上述本金实际清偿之日为止产生的逾期利息。马海涛不服一审判决提起上诉后，二中院于2020年8月24日立案受理，并审理过程中主持调解，作出（2020）京02民终7941号民事调解书。根据该调解书，秦鹏、徐美应在2020年10月25日前偿还马海涛本息400万元，否则需按年利率6%承担违约金。四、本案另查明的相关事实（一）案涉抵押财产抵押权设立情况2016年11月15日，在（2019）京0102民初18085号民间借贷纠纷案件对应抵押借款合同项下，案涉抵押登记登簿，被担保债权数额为445万元，债务履行期限为两个月，抵押类型为一般抵押。2017年3月29日，在（2019）京0102民初19400号民间借贷纠纷案件对应抵押借款合同项下，案涉抵押登记登簿，被担保债务数额为100万元，债务履行期限为一个月。案涉抵押房产坐落于西城区xxx，面积为68.69平方米。（二）案涉执行分配方案的制作经过及其内容2020年12月2日，在（2019）京0102执2133号执行案件执行过程中，本院组织秦鹏、徐美、方宏、马海涛、周长亮就周长亮申请执行秦鹏、徐美一案进行谈话。谈话过程中，本院告知各方当事人徐美名案涉抵押财产拍卖价款总计为47100000元，现总计有方宏、周长亮、马海涛三个债权人来参与分配。因拍卖价款无法满足全部债权，因此此次分配方案不考虑各债权人的加倍迟延履行利息，在本院组织和解过程中，马海涛主张己方债权数额为480万元，且对抵押房产有抵押权，要求扣除相关费用后全部受偿；周长亮、方宏不同意该方案，并认为马海涛不享有优先受偿权；秦鹏、徐美表示希望从拍卖案款中扣除五至八年的房屋租金给二人。据此，本院根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称为民诉解释）第五百一十一条、第五百一十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条、第二十六条之规定，作出如下财产分配方案：一、确认该房产拍卖价款为4710000元；二、先行扣除2900元执行费后，余款4707100元；三、为被执行人秦鹏、徐美保留租金200000元，余款4507100元；四、该房产共设定两个抵押权，抵押权均为马海涛，2016年11月15日为马海涛设定了债权数额为445万元的一般抵押；2017年3月29日为马海涛设定了债权数额为100万元的一般抵押；依据（2020）京02民终7941号及（2020）京02民终7937号民事调解书，抵押权人马海涛对秦鹏、徐美截至2020年10月20日享有债权480万元。据此，马海涛对秦鹏、徐美优先受偿剩余案款4507100元后，拍卖款项不足以清偿全部债权，故对于普通债权此次无法进行清偿。对此案款分配方案，马海涛不同意给秦鹏、徐美保留租金；周长亮与方宏不同意剩余全部案款由马海涛受偿；秦鹏、徐美同意在扣除五到八年租金后剩余案款全部由马海涛受偿。此外，刘玉红在该分配方案谈话笔录上签字确认。2020年12月17日，马海涛向本院提交了执行财产分配方案异议。本院认为，首先就本案第三人刘玉红的主体是否适格一节。根据已查明事实，自2020年8月11日起，原（2020）京0102执864号执行案件的申请执行人已经由方宏变更为刘玉红。虽然案涉分配方案谈话笔录仍以方宏作为被谈话人，但实际参与谈话的诉讼参与人是刘玉红，且在本案诉讼过程中刘玉红亦已向方宏出具授权委托，并对方宏所作陈述予以确认。据此，本院认为刘玉红在本案中具备第三人主体资格，能够作为适格第三人参与诉讼。其次，关于案涉案款分配方案为秦鹏、徐美保留20万元租金一节，《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》（以下简称为执行抵押房屋规定）第二条规定：人民法院对已经依法设定抵押的被执行人及其所扶养家属居住的房屋可以作出强制迁出裁定；第三条第二款规定：强制迁出时，被执行人无法自行解决居住问题的，经人民法院审查属实，可以由申请执行人为被执行人及其所扶养家属提供临时住房；第五条规定：申请执行人提供的临时住房，应当计收租金。租金标准由申请执行人和被执行人双方协商确定；协商不成的，由人民法院参照当地同类房屋租金标准确定，当地无同类房屋租金标准可以参照的，参照当地房屋租赁市场平均租金标准确定。已经产生的租金，可以从房屋拍卖或者变卖价款中优先扣除。又根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（法释[2015]10号）第二十条第一款第（三）项，申请执行人同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持。据此，若被执行人名下仅有抵押房屋的，在从该房屋变价款中扣除五至八年租金后，申请执行人将可继续就剩余房款受偿。具体到本案事实中，根据（2019）京0102执2134号执行裁定书，除案涉抵押房产之外，秦鹏、徐美二人名下已经没有其他房产可以居住。因此本案符合执行抵押房屋规定中需要提供临时住房的情形；考虑该房产面积以及租赁市场平均租金，本院为秦鹏、徐美预留20万元租金以折抵五到八年租金并无不当，符合前述法律规定。据此，本院对于马海涛的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第二条、第三条第二款、第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：驳回马海涛的全部诉讼请求。案件受理费50元，由马海涛负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内，未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员 宋 健二〇二一年二月七日书记员 赵成慧