上海市松江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）沪0117民初16264号 原告：罗勤胜，男，汉族，1965年11月11日出生，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：高震，上海明伦律师事务所律师。 被告：上海毓诚物业管理有限公司，住所地上海市松江区。 法定代表人：高毓新,执行董事。 委托诉讼代理人：姚岑，上海小城律师事务所律师。 原告罗勤胜与被告上海毓诚物业管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月5日立案后，依法适用简易程序于2020年12月24日公开开庭进行了审理。原告罗勤胜及其委托诉讼代理人高震，被告上海毓诚物业管理有限公司的委托诉讼代理人姚岑到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告罗勤胜向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付2010年9月25日至2020年5月11日解除劳动合同经济补偿金41,458元;2、判令被告支付2010年9月25日至2020年5月11日工作日超时加班工资592,113元；3、判令被告支付2010年9月25日至2020年5月11日双休日加班工资735,972元；4、判令被告支付2010年9月25日至2020年5月11日年休假工资3,143元。事实和理由：原告于2010年9月25日进入被告处上班，担任保安，实际上除了保安工作，还做打扫卫生等工作。被告答应的额外工资一直未支付。被告未给原告缴纳社保，未支付超时和双休日加班工资以及年休假工资，没有按劳付酬，故原告于2020年5月11日向原告邮寄送达了解除劳动合同通知，以解除了与被告的劳动关系。现原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判如所请。 上海毓诚物业管理有限公司辩称，接受仲裁裁决结果，不同意原告的诉请。 本院经审理认定事实如下：原告于2010年9月25日进入被告处从事保安工作。自2012年1月1日，双方每年签订一份为期1年的《聘用工协议》，末次协议于2020年4月1日签订，期限为2020年4月1日至2021年3月31日。其中，落款日期为2019年4月1日、2020年4月1日的《聘用工协议》系原告以案外人鲍某某的名义与被告签订，协议中“受聘方(乙方)”一栏填写的是“鲍某某”，然乙方落款签字为“罗勤胜代”。双方一致确认鲍某某系原告的配偶，实际未在被告处工作过。 《聘用工协议》中约定，被告每月支付聘用方工资含超时加班工资在内，并且每月支付聘用方社会保险金，社保缴费由聘用方自行交纳，与被告无关。其中，落款日期为2019年4月1日、2020年4月1日的《聘用工协议》中约定每月工资2,420元，社会保险金1,784元，合计每月4,204元。另，原告签署过6份承诺书，内容均为：“兹由本人罗勤胜承诺，今由上海毓诚物业管理有限公司每月支付给本人的社会保险金由本人自行交纳，凡今后如有涉及到与社会保险金的相关事项的纠纷与公司无关，并不负任何法律责任，一切责任后果均由本人承担”。 2020年5月11日，原告向被告寄送解除劳动关系通知书，载明解除理由为：被告在其入职以来有一年多时间未与其签订劳动合同，至今未为其缴纳社会保险费，未支付双休日和超时加班工资，未支付年休假工资，未按劳付酬，且还要求其做保安工作以外的事情。离职前，实行纸卡考勤。 2020年5月28日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1、解除劳动合同经济补偿41,458元;2、2010年9月25日至2020年5月11日工作日超时加班工资592,113元;3、2010年9月25日至2020年5月11日双休日加班工资735,972元;4、2010年9月25日至2020年5月11日未休年休假工资3,143元。2020年7月6日，该仲裁委员会作出松劳人仲(2020)办字第1359号裁决书：一、被告支付原告平时延时加班费9374元 二、被告支付原告双休日加班费10,947元;三、被告支付原告2019年度应休未休年假工资1,140.30元;四、对原告的其余请求事项不予支持。嗣后，原告不服向本院提起诉讼。 审理中，双方一致确认实际每月工资按照《聘用工协议》上约定的金额发放。关于作息，原告陈述被告处共有4名保安，2名上白班，2名上夜班，其在职期间一直上的是夜班，轮流上一天，休息一天，上班时间为17：00至7：00。被告确认共有4名保安，但辩称原告是白、夜班轮流，白班7：00至19：00，夜班19：00-7：00，做一休一。原告辩称其每天工作14小时，相当于加班6小时，以平均工资4,145.80元作为加班工资计算基数，年休假按照1年5天主张。被告辩称其以奖金名义向原告支付过加班工资，也安排原告休过年休假。 对此，原告提供排班表(复印件)、考勤卡(复印件)和值班记录(复印件)等证据，2018年3月的考勤卡系原件，其余系复印件，证明其实际工作情况。被告对于排班表和值班记录的真实性不予认可，对于考勤卡的真实性辩称无法核实，辩称其目前仅能提供2019年2月和2020年2月、5月的考勤卡原件，其余月份的考勤情况，现无法核实。 被告提供“职工工资及社会保障金发放明细表”，证明已付工资情况。该组材料除2019年4月以外，其余月份均为复印件，而2019年4月这一份材料，后面签名一栏并非直接签字，而是将签字页粘贴在该份材料上面。原告表示之前签过类似的表格，但上面没有组成。另，被告提供“职工工资津贴发放明细表”，上面有原告的签字，证明已付加班工资情况。其中，上面载明的除了节日加班费以外，还包括奖金。原告对于签字的真实性无异议，辩称节假日除了清明节以外，其它节假日加班按照200元一天计付，奖金并非加班工资。 以上事实，由《聘用工协议》、裁决书及当事人在庭审中的陈述等证据予以证实。 本院认为，(一)关于加班工资。劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，而用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告提供了2012年5月、2013年5月、2014年1月、2014年12月、2017年4月、2019年3月和2019年8月的排班表，上面显示，仅仅是2019年的两份排班表上记录的出勤情况与原告陈述的做一休一、上晚班相吻合，而之前年份的排班表上显示既有白班，又有晚班，也并非做一休一，故原告主张其在职期间一直上夜班且做一休一，本院不予采信。被告对原告实行考勤打卡制度，然而，对于考勤卡，双方一共仅提供了4张考勤卡原件，并未提供全部的考勤卡或者考勤记录。而仅就该4份考勤卡来看，上面显示的原告出勤情况与原告陈述的作息情况基本能够相吻合，故能够认定原告离职前一段时间内，的确如原告所述是做一休一，且上夜班，但至于从何时起执行这样一个作息，根据现有证据，无法作出准确的认定。根据有关规定，用人单位应当至少保存相关档案资料二年以上，原告于2020年5月28日申请仲裁，故对于二年以内的，即：2018年5月29日至2020年5月11日的加班工资，确定由被告承担举证不能的不利法律推定。对于2018年5月29日之前的加班工资，因已超出了用人单位最低二年的档案保管期，而原告也未能提供确凿的证据证实其存在加班事实，故本院不予支持。对于2018年5月29日至2020年5月11日的加班工资，考虑到原告做一休一，实际出勤天数少于法定工作天数，另结合原告陈述的除清明节以外的其余节假日加班工资已支付，故对于该期间的平日延时、休息日加班工资，统一按照原告正常出勤所得工资的150%计算，每日酌情扣除1小时用餐休息时间，每天按照加班5小时计算。至于加班工资的计算基数，《聘用工协议》中清楚地载明了被告每月支付给原告的工资中包含了缴纳社会保险费的钱款，但末次签订的《聘用工协议》中载明的每月工资低于本市最低工资标准，故以本市最低工资标准作为加班工资的核算基数。据此，酌情确定由被告支付原告2018年5月29日至2020年5月11日平日延时、休息日加班工资共计34,848.27元。 被告辩称“职工工资津贴发放明细表”中载明的奖金系已付加班工资，无其它证据佐证，本院不予采纳。 (二)关于年休假工资。被告辩称已安排原告休年休假，无证据证实，本院不予采信。对于2019年之前的年休假工资，已超过仲裁申请时效，故仅支持2019年、2020年的年休假工资主张。原告主张其每年享有5天年休假，于法不悖，本院予以确认。对于2020年的年休假天数，根据实际工作时间折算下来，应当为1天。以2,480元为基数计算，2019年、2020年的年休假工资差额应当为1,368.28元。 三)关于经济补偿金。用人单位存在未及时支付劳动者劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿。被告未缴纳社保，原告对此早已明知，且向被告书面承诺由其自行缴纳，现原告再以此为由解除劳动合同，显然不合理。另，《聘用工协议》中亦约定每月工资中已包含了加班工资，显然也不足以认定被告存在恶意不支付原告加班工资的情形。而对于原告提出的其余理由，也均不属于法律关于用人单位应当支付经济补偿的相关情形。因此，对于经济补偿，不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《职工带薪年休假条例》第五条规定，判决如下： 一、被告上海毓诚物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗勤胜2018年5月29日至2020年5月11日平日延时、休息日加班工资共计34,848.27元； 二、被告上海毓诚物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗勤胜2019年、2020年应休未休年休假工资差额1,368.28元； 三、驳回原告罗勤胜其余诉讼请求。 负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告罗勤胜负担(已付)。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审 判 员 朱宁芳 二〇二一年二月三日 法官助理 孙洪阳 书 记 员 孙洪阳 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国劳动法》 第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。 二、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 二、《职工带薪年休假条例》 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。