文书内容重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终3550号上诉人（原审原告）：张正琼，女，1973年1月11日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。被上诉人（原审被告）：余阳，男，1992年8月1日出生，汉族，住重庆市渝中区。上诉人张正琼因与被上诉人余阳劳动争议一案，不服重庆市江北区人民法院(2019)渝0105民初22670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。因重庆品客源贸易有限公司（以下简称品客源公司）已申请注销登记，本院依法中止审理，并恢复审理后追加责任股东张正琼参与本案诉讼。上诉人张正琼，被上诉人余阳经本院传票合法传唤后均未参加了审理。本案现已审理终结。张正琼上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判不支付余阳工资15310.34元及休息日加班工资1103.45元。事实和理由：余阳工作期间，品客源公司已通过经理刘宇光与余阳微信聊天记录，向余阳支付了6200元费用，属于工资。品客源公司合伙人李**向余阳转款10000元，经李**本人证实属于代品客源公司支付工资。余阳与他们不存在其他债权债务关系，另案生效判决的员工王冰冰也自认经理刘宇光及合伙人李**转账属于代品客源公司支付工资，判决也予以确认。余阳未作答辩。品客源公司向一审法院起诉请求依法判令品客源公司无须支付余阳：1.工资15310.34元；2.周末加班工资2660元；3.法定节假日加班工资2206.9元。一审法院认定事实：品客源公司于2018年8月22日登记成立，经营范围：销售食品、建筑材料、电力设备等。品客源公司（甲方）与余阳（乙方）于2018年11月26日签订了《劳动合同》，合同第一条约定：本合同采用固定期限自2018年11月26日起至2023年11月25日终止；合同第四条约定：乙方同意根据甲方工作需要，担任业务员岗位工作……；合同第八条约定：甲方以货币形式按月支付乙方工作，支付日期原则在次月后10个工作日内。合同末尾甲方处有品客源公司公章及刘宇光签名。庭审中，双方当事人均认可，余阳的工资标准为4000元/月，为品客源公司的销售业务员。品客源公司与余阳劳动关系存续期间为2018年11月26日至2019年4月17日。2019年1月4日，刘宇光通过个人微信向余阳转账500元。2019年1月10日，余阳问刘宇光：“还没转过来吗，刘哥，李明这边酸梅汤小唯一也不够了……”，刘宇光答：“还没有，我就在等钱的，差多少。”随后，刘宇光向余阳转账2000元。余阳再问：“刘哥，那钱今天到不了了吗？要逾期的”，刘宇光答：“我正在处理，实在不行就找人垫付公司出费用，你李哥的钱还没过来。”随后，刘宇光向余阳转账3500元。2019年1月22日，刘宇光通过个人微信向余阳转账200元。2019年1月23日、1月26日，余阳通过个人微信向刘宇光转账三次共计21800元。2019年3月28日、4月11日，李**通过个人银行卡账户向余阳转账两次共计10000元。2019年4月10日15时13分，刘宇光与余阳的聊天录音载明：刘宇光：“……两万块钱我想办法给你，……我明天给你解决，先把这个月工资、3月份工资开出来。”2019年4月10日16时01分，刘宇光：“我给你说过了五月底之前把你的工资给你补齐，正常到6月份给你正常开工资……明天先给你工资，月底给你欠款。”……余阳：“那就（写）欠条呗。”刘宇光：“用公司的名义是吧！公司也是我的，品客源嘛！”余阳：“再盖个章呗。”刘宇光：“章不在公司。”同日，刘宇光向余阳出具的欠条载明：今品客源公司（刘宇光）于2019年4月28日前归还余阳借款14000元。欠条上有刘宇光本人签名，无品客源公司公章。2019年4月28日，刘宇光与余阳的聊天记录载明：余阳：“……满打满算不到三万你们两个老总不至于吧。”刘宇光：“你觉得无所谓，但我答应你的事我要做，钱都是他在处理，别说三万块钱，现在就是三千块钱我也没有，我有钱要就给你，何必让你催我。”余阳：“……不是怕你不给我是我现在需要钱……公司现在没盈利，也不是拖欠借款和工资的理由吧。”2019年6月5日，余阳申请了劳动争议仲裁。2019年6月10日，江北区劳动人事争议仲裁委员会受理了余阳与品客源公司劳动争议一案。仲裁委于2019年8月12日作出裁决：一、确认品客源公司与余阳2018年11月26日至2019年4月17日存在劳动关系；二、品客源公司支付余阳2018年11月26日至2019年4月17日休息日、法定节假日加班工资之外的工资15310.34元；三、品客源公司支付余阳2018年11月26日至2019年4月17日周末加班工资2660元；四、品客源公司支付余阳法定节假日加班工资2206.9元；五、驳回余阳的其他仲裁请求。品客源公司于2019年9月9日收到上述仲裁裁决书。2019年10月8日，一审法院予以立案受理。一审法院认为，本案的争议焦点在于：1.品客源公司应支付余阳2018年11月26日至2019年4月17日期间的工资差额；2.2018年11月26日至2019年4月17日期间余阳休息日及法定节假日加班工资金额。分别评述如下：品客源公司应支付余阳2018年11月26日至2019年4月17日期间的工资数额。根据原《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定以及《工资支付暂行规定》第六条“……用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，考勤情况及工资发放情况均属品客源公司掌握管理，品客源公司应提供余阳出勤情况及劳动者在职期间的工资金额，但品客源公司举示的考勤表没有余阳的签字确认，亦无其他证据佐证，应承担不利后果。本案中，余阳认可仲裁裁决，主张其2018年11月26日至2019年4月17日期间的工资总额为15310.34元，一审法院予以确认。庭审中，品客源公司辩称刘宇光通过个人微信转余阳的6200元及李**通过个人银行卡转账给余阳的10000元系工资，对此余阳予以否认。一审法院认为，工资发放应属品客源公司掌握管理，品客源公司应当提供相应已发放证据，而品客源公司举示的刘宇光的个人微信转款记录和李**的个人银行卡转账，均未说明是工资，亦无其他证据佐证，无法核实转款性质，应承担举证不能的法律后果。故对于品客源公司已支付余阳16200元工资的主张，一审法院不予采信。关于品客源公司主张余阳扣留了一笔品客源公司4076元的应收货款，应在工资中予以抵扣的问题。一审法院认为，余阳扣留品客源公司货款与本案属不同法律关系，品客源公司未能提供充分证据证明其与余阳就该笔货款抵扣工资形成了合意，庭审中余阳也明确表示不同意以借款抵扣工资。故对于品客源公司提出用货款抵扣工资的主张，缺乏事实依据和法律依据，一审法院不予支持。综上，品客源公司应支付余阳2018年11月26日至2019年4月17日期间的工资金额为15310.34元。二、2018年11月26日至2019年4月17日期间余阳休息日及法定节假日加班工资金额。根据原《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任。本案中，余阳为了证实其加班情形，提交了考勤表，但系单方制作，未得到品客源公司认可，因无证据证明不予采信。但品客源公司在庭审中自认余阳在2018年11月26日至2019年4月17日期间休息日加班3天，无法定节假日加班，故根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，品客源公司应支付余阳休息日加班工资1103.45元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，原《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、本判决生效之日起三日内，原告重庆品客源贸易有限公司支付被告余阳2018年12月12日至2019年4月17日期间未付工资15310.34元；二、本判决生效之日起三日内，原告重庆品客源贸易有限公司支付被告余阳休息日加班工资1103.45元；三、驳回原告重庆品客源贸易有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告余阳的其他申请请求。本案案件受理费减半收取5元，由原告重庆品客源贸易有限公司负担。本院二审中，双方当事人均未举示新证据。本院二审审理查明：品客源公司于2019年9月9日收到上述仲裁裁决书后，于2019年9月17日向一审法院起诉，2019年10月8日一审法院予以立案受理。品客源公司于2019年12月20日收到一审判决书。余阳于2019年12月21日收到一审判决书。品客源公司和余阳均于2019年12月24日提交上诉状，但余阳未在2020年4月12日收到交纳诉讼费通知书后7日内缴纳上诉费10元。品客源公司为张正琼独资于2018年8月22日登记成立。2020年3月2日，品客源公司形成注销清算报告及股东决定，载明债权债务已清算完毕，如发生及清算的债权债务及法律遗留问题，由出资人承担，清算成员张正琼、毛小清签名，并股东张正琼签名及品客源公司加盖公章。同日，申请人张正琼及品客源公司委托毛小清向重庆市江北区市场监督管理局提交上述材料；并在企业注销登记申请书上承诺：本申请人和签字人承诺提交的材料文件和填报的信息真实有效，并承担相应的法律责任，申请人张正琼签名及品客源公司加盖公章。2020年3月5日，品客源公司经重庆市江北区市场监督管理局准予注销登记。本院依法追加责任股东张正琼参与本案诉讼，于2021年1月19日分别向张正琼、余阳送达追加通知及开庭传票，张正琼和余阳均于2021年1月24日本人签收，但均未在2021年2月4日到庭参加诉讼。本院二审认定的其他案件事实与一审认定事实相同。本院认为，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第一款规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告；第二十条第二款规定，公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定：企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。本案中，品客源公司属一人公司，在一审判决已确认其向余阳支付工资债务情况下，在尚未清偿前，二审期间品客源公司就注销公司，属于恶意未依法清算而注销，故本院依法追加品客源公司独立投资股东张正琼为本案当事人参与诉讼。品客源公司注销后，相应民事责任应由其独立投资股东张正琼承担，一审判决责任主体应依法变更，故上诉人张正琼虽经本院传票合法传唤后未参加了审理，放弃了上诉权利主张，也依法不能按自动撤回上诉处理。余阳在法定期间提交上诉后，但未在收到交纳诉讼费通知书后7日内缴纳上诉费，依法应按撤回上诉处理，故本案余阳为被上诉人。被上诉人余阳经本院传票合法传唤后未参加了审理，本院依法缺席审理。综上，因二审期间出现新证据，品客源公司注销后，相应民事责任应由其独立投资股东张正琼承担。张正琼和余阳均放弃了上诉权利。故本院仅对一审判决支付责任主体依法变更为张正琼；上诉请求及事实理由不再评判。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第一款、第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、维持重庆市江北区人民法院(2019)渝0105民初22670号民事判决第四项；二、变更重庆市江北区人民法院(2019)渝0105民初22670号民事判决第一项、第二项、第三项；三、本判决生效之日起三日内，张正琼支付余阳2018年12月12日至2019年4月17日期间未付工资15310.34元；四、本判决生效之日起三日内，张正琼支付余阳休息日加班工资1103.45元；五、驳回张正琼的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由张正琼负担。本判决为终审判决。审判长 万 怡审判员 邓 山审判员 朱华惠二〇二一年二月二十五日书记员 江 波