河北省沧州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）冀09执复22号复议申请人（异议人）：山西省投资集团有限公司，住所地：山西省太原市示范区晋阳街91号山投大厦十三层。法定代表人：行连军，该公司董事长。委托诉讼代理人：戴雅囡，上海市锦天城（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯晓磊，上海市锦天城（太原）律师事务所律师。申请执行人：河北省献县天兴棉织品有限公司，住所地：河北省沧州市献县临河乡李町村。负责人：刘建桥，该公司经理。委托诉讼代理人：杨文学，男，1973年11月11日出生，汉族，住河北省沧州市献县，该公司股东。被执行人：山西省工艺品进出口公司。复议申请人山西省投资集团有限公司不服河北省献县人民法院（以下简称献县法院）作出的（2020）冀0929执异27号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2021年2月1日举行了听证，复议申请人山西省投资集团有限公司委托诉讼代理人戴雅囡、冯晓磊，申请执行人河北省献县天兴棉织品有限公司委托诉讼代理人杨文学参加了听证，现已审查终结。献县法院查明，被执行人山西省工艺品进出口公司2019年12月24日由山西省投资集团有限公司以晋投改字（2019）420号文件决定注销。2019年12月20日，山西省投资集团有限公司对山西省市场监督管理局作出书面情况说明，山投集团决定包括山西省工艺品进出口公司在内的24户企业进行注销处置，并承诺注销企业债权债务、人员安置由山投集团承接。山西投资集团有限公司提交山西省文化旅游投资控股集团有限公司非主业企业有关事宜的通知一份，内容为将文旅集团全资子公司山西省商贸资产经营有限公司等整体无偿划转至山西晋通公司。献县法院认为，作为被执行人的法人未经依法清算即办理注销登记。在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任后的，人民法院应予支持。被执行人山西省工艺品进出口公司注销时山西省投资有限公司已在市场监督管理部门承诺企业债务由其承接。故申请人河北省献县天兴棉织品有限公司的申请符合法律规定，山西省投资集团有限公司提供的山西省国有资本运营有限公司关于将文旅集团全资子公司山西省商贸资产经营有限公司整体无偿划转至山西晋通公司，其企业明细表有山西省工艺品进出口公司，但该公司已于2019年12月24日由山西省投资集团有限公司注销并报工商局登记备案。山西省国有资本运营有限公司的通知中将文旅集团全资子公司山西省商贸资产经营有限公司整体无偿划转至山西晋通公司不能否定山西省工艺品进出口公司已注销后债权债务由山投集团负责承接这一法律事实。遂依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条之规定，裁定：变更山西省投资集团有限公司为申请执行人河北省献县天兴棉织品有限公司与被执行人山西省工艺品进出口有限公司一案的被执行人。山西省投资集团有限公司应承担山西省工艺品进出口公司对河北省献县天兴棉织品有限公司应承担的给付义务。山西省投资集团有限公司向本院申请复议称，1.请求中止复议程序；2.待山西省市场监督管理局撤销山西工艺品公司注销登记后，依法撤销河北省献县人民法院作出的(2020)冀0929执异27号执行裁定。事实与理由：一、河北天兴公司申请执行主体不适格。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第十六条第一款第二项规定，人民法院受理执行案件，申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；第十八条第三项规定，申请执行，应向人民法院提交申请执行人的身份证明。法人申请的，应当提交法人营业执照副本和法定代表人身份证明。根据2020年12月10日献县市场监督管理局出具的《证明》，献县市场监督管理局在河北经济户籍管理系统未发现注册号为132924640102735,河北天兴公司为企业名称的工商登记注册信息。河北天兴公司未经市场监督管理局核准登记，在执行立案及追加复议申请人时未提交任何能够证明主体资格的文件，不具备申请执行人的主体资格。二、本案河北省献县人民法院未经公开听证，程序违法。《最高人民法院关于人民法院执行公开的若干规定》第十二条规定，人民法院对案外人异议、不予执行的申请以及变更、追加被执行主体等重大执行事项，一般应当公开听证进行审查。本案中，河北天兴公司向河北省献县人民法院申请追加复议申请人为被执行人属重大执行事项，应依法公开听证，河北省献县人民法院未经公开听证即裁定变更复议申请人为被执行人，程序违法。三、山西工艺品公司注销登记违法，复议申请人已申请撤销山西工艺品公司注销登记山西工艺品公司系全民所有制企业，注销时其主管部门为山西省商贸资产经营有限公司（以下简称山西商贸公司）,根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第二十一条及《市场监管总局关于印发通知》（国市监注(2019)2号）规定，非公司企业法人在注销登记时应提交企业法人的主管部门（出资人）批准企业法人注销的文件、清理债务完结的证明或者清算组织负责清理债权债务的文件。截至目前山西工艺品公司尚有分支机构及对外投资企业未办理注销登记，且与河北天兴公司尚有诉讼纠纷，债权债务未清理完毕，但其在《企业注销登记申请书》中却写明主管部门（出资人）为复议申请人，分支机构已注销完毕，债权债务已清理完毕均与客观事实不符。2019年底复议申请人根据山西省人民政府国有资产监督管理委员会出具的《山西省投资集团有限公司所属企业有关情况的说明》晋国资改革二函[2019]673号）,作出《山西省投资集团有限公司关于办理注销所属企业的情况说明》、《关于山西省投资集团有限公司注销所属企业的决定》、《债权债务证明》，前述文件将本应由山西商贸公司等履行出资人职责提级由复议申请人承担，内容严重违法，造成国有资产巨大损失。山西省人民政府国有资产监督管理委员会已商请山西省市场监督管理局并责令复议申请人申请撤销山西工艺品公司注销登记，同时撤回上述文件。目前撤销登记正在进行中，你院复议裁定须以山西省市场监督管理局撤销登记处理结果为依据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条、第二百五十六条规定你院应中止复议程序。四、河北省献县人民法院认定“山西省国有资本运营有限公司的通知中将文旅集团全资子公司山西省商贸资产经营有限公司整体无偿划转至山西晋通公司不能否定山西省工艺品进出口公司已注销后债权债务由山投集团负责承接这一法律事实”，事实认定不清。2020年6月12日山西省文化旅游投资控股集团有限公司（划出方，以下简称文旅集团）与山西晋通企业资产管理有限公司（划入方，以下简称山西晋通公司）签订《国有产权无偿划转协议》，明确此次无偿划转涉及的企业包括原山西省商务厅管理的山西商贸公司54户企业（含被执行人山西工艺品公司）等。被划转企业原有的债权、债务关系，仍由被划转企业继续承接其债权、债务。2020年6月22日山西省国有资本运营有限公司作出《关于无偿划转山西省文化旅游投资控股集团有限公司非主业企业有关事宜的通知》（晋国资运营函(2020)148号）,同意将山西商贸公司及所属的山西工艺品公司等于2020年5月31日整体无偿划转至山西晋通公司，成为山西晋通公司全资子公司、子企业，山西晋通公司依法履行出资人职责，行使出资人权利，做好企业职工移交与安置工作，妥善处理划转企业的历史遗留问题。山西工艺品公司于2019年底注销，2020年10月20日河北天兴公司申请追加复议申请人为被执行人时，山西商贸公司及所属山西工艺品公司等已整体划转至山西晋通公司，河北省献县人民法院裁定由复议申请人承担山西工艺品公司债务属事实认定错误。综上所述，河北省献县人民法院作出(2020)冀0929执异27号执行裁定认定事实不清、适用法律错误、程序违法；复议申请人已向山西省市场监督管理局申请撤销山西工艺品公司注销登记并撤回提交的《债权债务证明》等材料。为维护复议申请人合法权益，避免造成国有资产重大损失，特向你院申请中止复议程序，待山西省市场监督管理局撤销山西工艺品公司注销登记后，依法撤销(2020)冀0929执异27号执行裁定。河北省献县天兴棉织品有限公司称，一、河北天兴申请执行主体适格。1、河北天兴是在献县工商局登记注册的，并颁发了营业执照，依据该营业执照在银行办理开户行手续，在税务部门办理相关手续，河北天兴也曾为山西工艺开具过发票，在原审卷宗中可以查到，发票中也注明出票单位为河北天兴，可以证实河北省献县天兴棉织品有限公司的合法存在。2、河北天兴与山西工艺之间的加工承揽欠款纠纷案件已经由献县人民法院、沧州市中级人民法院进行审理并以判决的方式结案，在审理过程中法院已经对天兴的主体进行核实，而且山西工艺对河北天兴作为原告的主体并没有提出异议。山投公司在献县市场监督管理局的经济户籍管理系统未发现河北天兴公司的注册信息并不能证明该公司不存在。二、山西省投资集团有限公司应承担山西省工艺品进出口公司对河北天兴应承担的给付义务。2019年12月20日山投集团对山西省市场监督管理局作出书面情况说明，山投集团决定包括山西工艺在内的24户企业进行注销处置，并承担注销企业债权债务、人员安置由山投集团承接。山西工艺于2019年12月24日由山投集团以晋投改字（2019）420号文件决定注销，并工商局登记备案，至于后期山西工艺是否转至山西晋通公司，并不影响山投集团对山西工艺对外债务的承担，故河北天兴申请追加山投集团为被执行人并无不当，且符合法律规定。总之，献县法院作出的（2020）冀0929执异27号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，望驳回山投公司的复议申请。本院查明，河北省献县天兴棉织品有限公司与山西省工艺品进出口公司加工承揽合同纠纷一案，献县法院于1999年4月19日作出（1999）献经初字第5号民事判决，本院于1999年11月12日作出（1999）沧经终字第247号民事判决，后河北省献县天兴棉织品有限公司向献县法院申请强制执行。2020年10月20日，河北省献县天兴棉织品有限公司申请追加山西省投资集团有限公司为被执行人。另查明，2020年12月10日，献县市场监督管理局出具证明，内容为：“经我局河北经济户籍管理系统查询，截止现在，在县区域内未发现注册号：132924640102735，“河北省献县天兴棉织品有限公司”为企业名称的工商登记注册信息。”再查明，2021年1月5日，山西省市场监督管理局出具撤销登记通知书，内容为：“山西省投资集团有限公司：根据山西省投资集团有限公司撤销注销登记行政许可申请，经查，山西省工艺品进出口公司在2019年12月30日注销登记中，存在隐瞒债务等情形骗取注销登记，构成以欺骗手段取得行政许可的事实。根据《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第二款相关规定，我局决定撤销该次登记。”本院认为，河北省献县天兴棉织品有限公司是否存续系本案追加被执行人的前提，经献县市场监督管理局查询现无该公司登记注册信息，杨文学主张其系该公司股东，但在本案执行异议、复议审查期间，始终未提交该公司的注册信息、该公司的营业执照副本，故本案需查明河北省献县天兴棉织品有限公司实际的权利义务承受主体后，向献县法院依法变更后再行主张权利。关于是否追加复议申请人为被执行人，应待查明本案申请执行人的实际权利义务承受主体后，再依据当事人的申请依法审查。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第二项规定，裁定如下：撤销河北省献县人民法院(2020)冀0929执异27号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 常秀良审 判 员 付 毅审 判 员 李 霞二〇二一年二月二十日法官助理 纪召雷书 记 员 张 晔