广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终24244号上诉人（原审被告）：深圳市君安恒利资产管理有限公司，住所地广东省深圳市福田区香蜜湖街道东海社区深南大道7888号东海国际中心一期B栋801，统一社会信用代码914403003196147760。法定代表人：简峭。委托诉讼代理人：潘三燕，泰和泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李作贵，泰和泰（深圳）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：刘金虎，男，1973年8月1日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：黄训，北京德恒（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊爱茹，北京德恒（深圳）律师事务所律师。上诉人深圳市君安恒利资产管理有限公司因与被上诉人刘金虎委托理财合同纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2020）粤0304民初25988号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人深圳市君安恒利资产管理有限公司的上诉请求：1.撤销原判；2.改判上诉人只欠被上诉人本金474211元，上诉人以474211元为基数，按中国人民银行同期贷款利率或全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率向被上诉人支付资金占用费，该资金占用费自2018年10月20日计算至实际偿还之日止；3.本案全部诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立。1.上诉人与被上诉人签订的《资产托管协议书》中约定了被上诉人将资金交由上诉人进行全权操作，无论盈亏，上诉人均保证被上诉人获得固定本息回报，被上诉人不得干涉上诉人对资金的使用。该协议约定的内容明确表达为保证被上诉人资产固定本息回报而未约定上诉人收益后的分成，故上诉人与被上诉人之间的关系是名为资产托管实为借款的借贷关系。上诉人认为《资产托管协议书》是委托理财合同，是故意从字面上取义，混淆概念，逃避其应承担的责任。协议签署过程中，上诉人具有明显的主导性，虽名为资产托管协议，但并无明确的投资项目，唯一明确的就是被上诉人获得规定本息，对被上诉人来讲最核心的就是出借款项并获得固定利息，双方的真实意思就是民间借贷。一审法院认定案涉合同形式上是资产托管协议，但是内容是被上诉人仅提供资金不承担投资风险，上诉人收到资金后必须按期还款付息，双方权利义务关系完全是借款合同的特征，因此认定本案名为资产托管实为借款，适用法律正确，依法应予以维持。上诉人在一审答辩时称《资产托管协议书》因违反法律、行政法规的强制性规定应视为无效合同，上诉人违约后又以所谓的违反强制性规定主张合同无效，明显存在逃避责任的恶意。上诉人作为一家资产管理公司，拥有基金管理的资格，明知证券投资基金法、私募投资基金监督管理暂行办法等法律、行政法规的相关强制性规定，却故意起草自己认为无效的、有固定收益且未经备案的《资产托管协议书》与被上诉人签署，被上诉人有理由认为上诉人具有欺诈的故意，且有可能存在合同诈骗及非法吸收公众存款的故意。2.一审法院认定事实清楚证据充分，应予维持。被上诉人刘金虎一审诉称：1.被告归还本金100万元及迟延归还本金及资金收益的利息（以迟延支付的本金为基数，按照24%年利率从2018年10月20日起计算至实际付清之日止）；2.被告承担诉讼费用。原审法院判决结果：一、被告深圳市君安恒利资产管理有限公司应于判决生效之日起十日内向原告返还借款本金100万元；二、被告深圳市君安恒利资产管理有限公司应于判决生效之日起十日内向原告支付借款利息（以100万元为本金，24%为年利率，从2018年10月20日起计算至实际清偿之日止）。如被告深圳市君安恒利资产管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16782元（已由原告预交），因简易程序审理，减半收取为8391元，保全费5000元（已由原告预交），合计13391元，由被告深圳市君安恒利资产管理有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据，原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，涉案双方当事人于2016年9月2日签订《资产托管协议书》中约定被上诉人将100万元交予上诉人托管一年，即被上诉人将自有资金交给上诉人管理以获取收益，双方成立了委托理财合同关系。但是，资产管理计划应当遵守利益共享、风险共担，风险与收益相匹配的基本原则。涉案《资产托管协议书》中约定被上诉人的资金年化收益30%，协议到期一次性结算收益及归还托管资金（保本金、保收益）。按照该约定，被上诉人享受了高额收益的权利，却无需承担相应高风险的义务，而上诉人则需承担本应由被上诉人承担的因投资风险所带来的损失。该约定中的民事权利义务配置不对等，严重失衡，违背了市场经济基本规律和资本市场基本规则，不利于金融市场的风险防范，有损社会公共利益，应当认定为无效约定，且上述保底刚兑条款属于《资产托管协议书》的核心条款，当事人缔约目的和权利义务全部围绕该条款发生，上述保底刚兑条款无效导致合同整体无效，因此，本院认定双方签订的《资产托管协议书》自始无效。对于合同无效的处理，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效、被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。据此，双方当事人基于无效《资产托管协议书》取得的财产应当相互返还，即上诉人应当向被上诉人返还100万元，被上诉人应当向上诉人返还上诉人在2017年9月15日和2018年10月19日支付的30万元和306267元，两相冲抵后，上诉人还应当向被上诉人返还393733元（1000000-300000-306267）。关于双方对于涉案《资产托管协议书》无效是否存在过错，本院认为，首先，上诉人作为在中国证券投资基金业协会登记备案的私募证券投资基金管理人，属于专业投资机构，应当清楚知悉《中国证券监督管理委员会私募投资基金监督管理暂行办法》《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》中关于私募基金管理人不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益的禁止性规定，亦应知悉违反相关禁止性规定的法律后果，但上诉人仍然制定、签订涉案含保底刚兑条款的协议，存在明显的主观过错。其次，被上诉人作为投资者，应当知晓投资存在风险，但仍然签订涉案合同，亦对签订的合同无效存在一定的主观过错。关于涉案合同无效导致的损失，双方均存在资金交付给对方被对方占用的损失。虽然被上诉人在认为《资产托管协议书》合法有效的前提下要求上诉人归还本金支付利息，未要求上诉人赔偿损失，但为了避免当事人诉累，本院对双方的损失和责任承担问题一并予以处理。综合双方当事人的损失及对于合同无效的过错程度，本院酌情认定上诉人应当向被上诉人赔偿损失，具体为以100万元为基数，按年利率8%的标准自2016年9月8日起计算至应还款项393733元付清之日止。综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院对成立部分予以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2020）粤0304民初25988号民事判决；二、上诉人深圳市君安恒利资产管理有限公司应于本判决生效之日五日内向被上诉人刘金虎返还人民币393733元；三、上诉人深圳市君安恒利资产管理有限公司应于本判决生效之日五日内向被上诉人刘金虎赔偿损失（损失以人民币100万元为基数，按年利率8%的标准自2016年9月8日起计算至应还款项393733元付清之日止）；四、驳回被上诉人刘金虎的其他诉讼请求。一审案件受理费8391元，保全费5000元，由上诉人深圳市君安恒利资产管理有限公司负担10712.8元，由被上诉人刘金虎负担2678.2元，被上诉人预交了受理费16782元和保全费5000元，由深圳市福田区人民法院退回19103.8元，上诉人应负之数应于本判决生效之日起七日内向深圳市福田区人民法院缴纳，逾期未缴纳的，深圳市福田区人民法院依法强制执行。二审案件受理费9057.89元，由上诉人深圳市君安恒利资产管理有限公司负担7246.3元，由被上诉人刘金虎负担1811.59元，上诉人预交了受理费9057.89元，由本院退回1811.59元，被上诉人应负之数应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳，逾期未缴纳的，本院依法强制执行。本判决为终审判决。审判长 何    溯审判员 邓    婧审判员 孔  卫  新二〇二一年二月二十四日书记员 徐楚芹（兼）书记员 谭星 （ 兼）