甘肃省平凉市中级人民法院刑事裁定书（2021）甘08刑终17号原公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。上诉人（原审被告人）王某1，男，1993年12月28日出生于甘肃省平凉市，汉族，中专文化，无业。2014年7月29日因犯故意伤害罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑五年二个月，2018年2月23日刑满释放。2020年2月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平凉市公安局崆峒分局取保候审，8月5日被平凉市崆峒区人民检察院取保候审，9月9日被平凉市崆峒区人民法院取保候审，11月13日被该院决定逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。上诉人（原审被告人）董某，男，1992年6月13日出生于甘肃省平凉市崆峒区，汉族，大专文化，无业。2020年2月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平凉市公安局崆峒分局取保候审，同年8月5日被平凉市崆峒区人民检察院取保候审，9月15日被平凉市崆峒区人民法院取保候审，11月13日被该院决定逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。原审被告人晁某，男，1990年6月22日出生于甘肃省平凉市，汉族，初中文化，无业。2009年1月8日因结伙斗殴被平凉市公安局崆峒分局行政拘留十日，并处罚款1000元；2012年12月10日因赌博被平凉市公安局崆峒分局罚款500元；2014年7月29日因犯故意伤害罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑四年九个月，2018年3月22日刑满释放。2020年3月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平凉市公安局崆峒分局取保候审，8月5日被平凉市崆峒区人民检察院取保候审，9月14日被平凉市崆峒区人民法院取保候审，11月13日被该院决定逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。原审被告人陈某，男，1993年5月5日出生于甘肃省平凉市，汉族，大专文化，无业。2020年7月13日因殴打他人被平凉市公安局崆峒分局行政拘留十日，并处罚款500元。2020年2月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平凉市公安局崆峒分局取保候审，8月5日被平凉市崆峒区人民检察院取保候审，9月9日被平凉市崆峒区人民法院取保候审。原审被告人张某1，男，1993年5月28日出生于甘肃省平凉市，汉族，高中文化，无业。2018年3月20日因酒后驾驶机动车被平凉市公安局崆峒分局暂扣机动车驾驶证6个月，并处罚款1000元。2020年2月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平凉市公安局崆峒分局取保候审，同年8月5日被平凉市崆峒区人民检察院取保候审，9月9日被平凉市崆峒区人民法院取保候审。平凉市崆峒区人民法院审理平凉市崆峒区人民检察院指控被告人王某1、晁某、董某、陈某、张某1犯寻衅滋事罪一案，于2020年11月12日作出（2020）甘0802刑初237号刑事判决。法定期间内，原审被告人王某1、董某提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉状，提审上诉人王某1、董某，认为本案事实清楚，决定书面审理。现已审理终结。原判认定，2019年11月17日零时许，被告人王某1、陈某、张某1在本区丰收北路TOP.K饮酒唱歌，被害人张某2与其朋友王某2等在三楼电梯口聊天，准备下楼。期间王某1、张某1欲下楼回家时，因张某2挡住电梯门口，王某1用手将其推至旁边进入电梯。张某2抓住王某1衣服将其拽出电梯，二人发生争吵，被张某1、王某2等人劝开后，张某2回到包间，王某1、张某1和王某2等人一同下楼。随后，张某2和被害人豆某离开“TOP.K”KTV准备去买烟，碰见在楼下聊天的王某1、张某1，双方再次争吵，继而厮打到一起。陈某到楼下接前来娱乐的被告人晁某、董某，看见王某1和张某2正在厮打，便同晁某、董某上前帮忙。王某1、晁某、董某、陈某、张某1在KTV一楼电梯口至门口对张某2拳打脚踢，致张某2受伤。期间，王某1欲用花盆碎片殴打张某2，被豆某用胳膊阻挡，致其受伤。经平凉市人民医院诊断张某2伤情为：1.脑震荡；2.结膜出血；3.牙折断；4.皮肤挫伤；5.头皮血肿。豆某伤情为：1.左前臂开放性伤口；2.左前臂尺动脉损伤。2019年12月23日，经平凉市崆峒区公安司法鉴定中心鉴定，张某2损伤程度为轻伤二级；2020年6月9日，经平凉市公安司法鉴定中心鉴定：豆某损伤程度为轻伤二级。审理中，被害人张某2、豆某分别提起附带民事诉讼，经法院主持调解，五被告人共同连带赔偿被害人张某2各项损失54000元，赔偿被害人豆某各项损失25000元。已全部履行完毕，五被告人均取得谅解。上述事实，有受案登记表、接处警登记册、立案决定书、户籍证明、到案经过，现场勘验笔录及照片，鉴定意见书，平凉市人民医院诊断证明、门诊病历、住院病历、第四军医大学检查报告单，平凉市崆峒区天界歌城赔偿清单、协议、收条，行政处罚决定书、刑事附带民事判决书、刑满释放人员通知书，监控视频光盘及制作说明情况、补充说明，调解笔录、收条、谅解书，证人贾某、王某3、马某、王某2的证言，被害人张某2、豆某的陈述及被告人王某1、晁某、董某、陈某、张某1的供述等证据证实。原审法院认为，被告人王某1、晁某、董某、陈某、张某1逞强好胜，借故生非，随意殴打他人，致两人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人王某1、晁某曾因故意犯罪被判处有期徒刑之刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，应从重处罚；被告人陈某在取保候审期间因殴打他人受到行政处罚，应酌情从重处罚。案发后五被告人主动投案，如实供述其犯罪事实，积极赔偿被害人经济损失且取得谅解，自愿认罪认罚，均应从轻处罚；本案被害人张某2对矛盾的激化存在过错，应酌情对各被告人从轻处罚。结合被告人陈某、张某1的犯罪情节、悔罪表现、主观恶性和社会危险性，可分别对其宣告缓刑、判处管制。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第三十八条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第八条之规定，判决：被告人王某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；被告人晁某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人董某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人陈某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；被告人张某1犯寻衅滋事罪，判处管制六个月。原审被告人王某1上诉提出：其具有自首情节，自愿认罪认罚，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，原判量刑过重。原审被告人董某上诉提出：1、被害人张某2存在重大过错，其参与殴打的时间短，针对的对象特定，未造成公共秩序严重混乱，不构成寻衅滋事罪，原判定性错误；2、其看到朋友被打而参与其中，没有殴打被害人豆某，不是主犯；综上，原判量刑过重。二审经审理查明的事实及证据与一审一致。本院认为，上诉人王某1、董某、原审被告人晁某、陈某、张某1在公共场所随意殴打他人，情节恶劣，其行为均确已构成寻衅滋事罪。关于上诉人董某提出其不构成寻衅滋事罪，原判定性错误的意见，经查，上诉人王某1在KTV饮酒唱歌期间因乘坐电梯与被害人张某2发生争执，被他人劝离后，二人在一楼大厅相遇并再次发生争吵、厮打，上诉人董某等四人见状主动加入厮打，致被害人张某2、豆某轻伤二级。从案件的发展进程看，本案最初因日常生活中的偶发矛盾引发，但上诉人董某等人未能理性处理纠纷，为逞强耍狠，寻求精神刺激，借故生非，随意殴打被害人，致使矛盾激化、事态扩大，造成两人轻伤，严重破坏公共场所秩序，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，原判定性并无不当，故对董某的该项上诉意见不予采纳。关于上诉人董某提出其不是主犯的意见，经查，董某酒后来到案发现场，看见王某1与被害人张某2相互撕扯、殴打，立即加入，积极参与殴打被害人，期间不顾他人劝阻，多次对被害人拳打脚踢，与王某1、晁某共同致被害人轻伤二级，在共同犯罪中所起作用较大，系主犯，故对董某的该项上诉意见不予采纳。关于上诉人王某1、董某提出原判量刑过重的意见，经查，二上诉人酒后因琐事在公共场所借故生非，随意殴打他人，致两人轻伤，犯罪情节恶劣，社会危害性大，且王某1属累犯，主观恶性深，均应予严惩。对二上诉人的自首、自愿认罪认罚、积极赔偿被害人经济损失并取得谅解等情节原判已予以认定，并根据二人的犯罪事实、情节、社会危害性及认罪悔罪态度，在法定刑幅度内对其从轻处罚，量刑并无不当，故对王某1、董某的该项上诉意见亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 燕审判员 刘亚琼审判员 马海军二○二一年二月十八日法官助理 魏子昂书记员 冯 鹏