广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初29608、29609号两案原告：美丽共享（深圳）科技美容有限公司，住所地深圳市南山区南山街道登良路汉京国际大厦12E，统一社会信用代码：91440300MA5EHWQ047。法定代表人：冷静，董事长。委托诉讼代理人：李小鹊，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晓梅，广东卓建律师事务所实习律师。两案被告：陈敏，女，汉族，1990年1月7日出生，身份证住址湖南省祁东县。委托诉讼代理人：黄静雯，广东中深律师事务所律师。原告美丽共享（深圳）科技美容有限公司（以下简称“美丽共享公司”）诉被告陈敏劳动合同纠纷两案，本院于2020年10月19日立案受理后，依法适用简易程序于2020年12月11日公开开庭进行了审理。原告美丽共享公司的委托诉讼代理人李小鹊、张晓梅，被告陈敏及其委托诉讼代理人黄静雯到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。本案相关情况双方有争议事项为第五至八项，其他事项原、被告双方无争议：一、入职时间：2017年11月17日。二、工作岗位：店长。三、月工资：自2019年1月起月工资为10000元+业绩提成。根据被告提交经原告确认的《银行交易明细》、《社保清单》统计，被告2018年12月至2019年11月期间的平均实发工资为10770.90元／月[(6162.50元+4809.50元+5354元+3809元+4134.05元+6000元+6000元+4796元+6740元+9542元+14475元+7695元+1345元+7694元+16730元+1385元+8801元+13778.80元)/12],加上个人承担的社保部分，被告2018年12月至2019年11月期间的平均工资为10962.81元／月(10770.90元+176元+9.31元+6.6元)。四、离职时间：2020年1月11日。五、出勤情况：原告主张被告2019年12月份出勤10天、休年休假2天、请假15天，2020年1月未出勤，并提交了一份2019年12月份的钉钉考勤表，该考勤表中未有陈敏的考勤记录，其他人员的出勤天数基本为0-2天。被告对考勤表不认可，表示公司实际自2020年1月2日开始启用钉钉考勤打卡，当时因原告将被告拉错了团队，导致被告无法考勤。被告主张2019年12月1日至2020年1月10日期间，2019年12月份因病请假3天、正常调休假5天、年休假4天，2020年1月出勤9天，并提交了手术记录单以及门诊收费附件、工资条为证。原告对该两份证据的真实性均没有异议。据手术记录单以及门诊收费附件载明，被告2019年12月3日、6日、26日就医进行药物流产以及2019年12月31日进行清宫手术，并载有“全休15天”内容。据工资条记载：应出勤天数27天，基本工资2500元、饭补500元、全勤空白、房补500元、岗位津贴6000元、税前工资9500元，请假2220元、社保192元、工作服0元、业绩未达标1000元、职业资格证3000元，合计3088元；下方另备注“请假扣全勤奖、请假3天扣双倍、12月份新工作服450未扣”。本院认为，原、被告对于手术记录单以及门诊收费附件、工资条均没有异议，本院予以采信并据此认定原告2019年12月份请休病假3天，2020年1月1日至2020年1月10日亦为病假期间。另因双方对2019年12月份其他期间的出勤情况均未提交充分证据予以证明，本院综合考虑双方的主张，依法酌定被告2019年12月份出勤10天、休年休假2天、病假3天，其他时间未正常出勤。六、2019年12月1日至2020年1月10日期间的工资差额：基于前述认定，原告应向被告支付2019年12月1日至2020年1月10日期间的工资8851.72元[10000元÷21.75×(10+2)+10000元x60%÷21.75×(3+8)]，扣减原告已向被告支付的2019年12月份工资3088元后，还应向被告支付工资差额5463.72元。七、违法解除劳动合同赔偿金：2020年1月1日原告作出《关于南山店店长陈敏（施雅）的辞退通知》，载明因被告违反公司规章制度（第一条1、2、3，第十条，第十一条），多次警告无效，并盗取公司重要资料（客户资料、培训资料、运营机密等资料），违规提取客户佣金，已构成严重违反规章制度，决定自即日起解除与被告的劳动关系。为证明其主张，原告提交《离职交接单》（离职人员处签名为陈敏）、《辞退通知书》、《微信聊天记录以及微信朋友圈截图》、《股权合作协议书》、《聘用合约》作为证据。被告对于《离职交接单》的真实性不予认可，表示离职人员处不是其本人签名，并于庭后递交了笔迹鉴定申请；对于其他证据的真实性没有异议。据微信聊天记录以及微信朋友圈截图显示：1、2019年9月26日被告通过公司使用的微信向其个人微信发送了一份手写客户名单；2019年10月6日发送了股权合作合同；2019年11月4日发送了美丽共享项目操作（流程规范），备注有此内容为美丽共享企业内部机密资料，请勿传播，违者必究；2020年1月3日向其个人微信推送了一个客户的微信；2、2019年12月14日被告通过公司微信联络美容仪器厂家直销商，询问美容仪相关事宜；3、2020年1月3日、6日、7日被告在个人朋友圈发送“梵舍美容养生中心”的开业信息以及优惠宣传；4、2020年1月11日被告向公司法人冷静发信称“静姐，谢谢您一直以来的照顾何帮助，我前段时间本来打算和您说的，看到公司人员变动就没和您说了，不管怎样还是谢谢您了”。被告对于上述内容解释称：1）向自己发送客户单，系因为年底有业绩要求，需要联络客户拓展业务；2）操作流程规范每位员工都有；3）添加客户微信（微信昵称为“李?萌”）系为推送购买唇膏的链接，为此提交了一份其在2020年7月与“客-李萌萌”的微信聊天截图，原告对该微信聊天截图的真实性没有异议，但认为无法证明其主张；4）向自己发送股权合同，系因公司在新四版挂牌后，让我们推荐客户购买，我只是为了看仔细合同内容，无其他目的；5）朋友圈中其他美容店的宣传，并非自己开的店，系为了帮助朋友宣传。本院认为，被告自2019年9月开始通过公司微信陆续向其个人微信发送客户名单、公司内部机密资料即美丽共享项目操作（流程规范）、股权合作合同、联络美容仪器供应商，并于2020年1月开始在微信朋友圈为与原告经营同类业务的“梵舍美容养生中心”进行宣传，以上种种行为相互关联，足以让人相信被告在职期间利用职务便利筹办了与原告经营同类业务的美容店，被告离职时向公司法人冷静发送微信称前段时间本来打算和您说的，也可在一定程度上佐证事情的原委，虽然被告作出了说明，但仍不足以说明上述行为的合理性和正当性并且没有充分证据予以佐证，故本院采信原告相关主张，认定被告在职期间利用职务便利私下筹备开办了经营同类业务的美容店。被告该行为严重违反劳动纪律，原告以此为由解除双方劳动关系理据充分，故被告诉请原告支付违法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持。关于被告庭后申请对《离职交接单》的签名进行笔迹鉴定，因原告提交的其他证据足以认定被告投资开办同类店铺的情况，故无需鉴定。八、关于返还佣金提成：因原告未提交确切的证据证明被告所获取的佣金不合法且应返还公司，依法应当承担举证不能的不利后果，故本院对于原告29609号案的诉请不予支持。九、其他情况：关于被告请求原告返还认购股份30000元，仲裁认为不属于劳动争议处理范畴，不予处理，被告未提起诉讼；关于原告请求被告赔偿损失30万元，仲裁未予支持，原告未提起诉讼，应视为其对仲裁裁决的认可，本院予以确认。十、仲裁请求：被告陈敏申请仲裁（深劳人仲案［2020］6992号），请求裁令：1、原告支付2019年12月1日至2020年1月10日正常工作时间工资8779元；2、原告返还认购股份金额30000元；3、原告支付违法解除劳动合同赔偿金64933.50元。原告美丽共享公司提出反申请（深劳人仲案［2020］8707号），请求裁令：1、对于被告在《劳动争议仲裁申请书》提出的第1项请求，根据实际打卡考勤记录支付工资；2、请求被告赔偿损失30万元；3、请求被告返还佣金60050元。十一、仲裁结果：深劳人仲案［2020］6992号案件裁决如下：1、原告支付被告2019年12月1日至2020年1月10日期间的工资差额6122.98元；2、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金54814.05元；3、驳回被告的其它仲裁请求。深劳人仲案［2020］8707号案件裁决如下：驳回原告全部仲裁反请求。十二、诉讼请求：针对深劳人仲案［2020］6992号仲裁裁决，原告提起诉讼，请求如下：1、原告无需支付被告2019年12月1日至2020年1月10日期间的工资差额6122.98元；2、原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金54814.05元。针对深劳人仲案［2020］8707号仲裁裁决，原告提起诉讼，请求如下：被告返还原告佣金提成60050元。判决结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，对29608号案件判决如下：一、原告美丽共享（深圳）科技美容有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陈敏2019年12月1日至2020年1月10日期间的工资差额5463.72元；二、原告美丽共享（深圳）科技美容有限公司无需支付被告陈敏违法解除劳动合同赔偿金54814.05元。三、驳回原告美丽共享（深圳）科技美容有限公司的其他诉讼请求。对29609号案件判决如下：驳回原告美丽共享（深圳）科技美容有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。29608号案受理费5元，由原告美丽共享公司负担1元，被告陈敏负担4元；29609号案受理费5元，由被告陈敏负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 陈 玲二〇二一年二月二十六日书记员 王靖妮附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。