重庆市第二中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）渝02执复4号复议申请人（被执行人）：重庆渝东商投石化销售有限公司，住所地重庆市云阳县工业园区**，组织机构代码91500235320485094E。法定代表人：金光勋，该公司执行董事。委托代理人：郭念南，重庆百晟律师事务所律师。申请执行人：陈可银，男，1948年6月18日出生，汉族，住浙江省平阳县。委托代理人：胡义松，重庆金牧锦扬（万州）律师事务所律师。申请执行人：陈焕天，男，1972年12月17日出生，汉族，住浙江省平阳市。委托代理人：胡义松，重庆金牧锦扬（万州）律师事务所律师。申请执行人：徐上岳，男，1963年1月5日出生，汉族，住重庆市万州区。委托代理人：胡义松，重庆金牧锦扬（万州）律师事务所律师。被执行人：重庆商投石化有限公司，住所地重庆市南岸区亚太商谷****，组织机构代码91500108059854481A。法定代表人：邓先贵。复议申请人重庆渝东商投石化销售有限公司（以下简称渝东商投）不服重庆市云阳县人民法院（2020）渝0235执异79号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。重庆市云阳县人民法院查明，申请执行人陈可银与被执行人渝东商投、重庆商投石化有限公司（以下简称重庆商投）股权转让纠纷一案，该院于2017年11月6日作出（2017）渝0235民初3357号民事判决书，判决：一、限渝东商投在本判决生效后十日内支付陈可银第二期股权转让款1341万元，并支付第二期股权转让款2017年6月30日前的违约金2,502,279.00元；此后违约金仍按日万分之三支付至股权转让款付清时止。二、重庆商投对渝东商投不能清偿陈可银股权转让款及违约金的部分，承担补充赔偿责任。三、驳回陈可银的其他诉讼请求。申请执行人陈焕天与被执行人渝东商投、重庆商投股权转让纠纷一案，该院于2017年11月6日作出（2017）渝0235民初3356号民事判决书，判决：一、渝东商投在本判决生效后十日内支付陈焕天第二期股权转让款1564.5万元、并支付第二期股权转让款2017年6月30日前的违约金2,919,325.50元；此后的违约金仍按日万分之三支付至股权转让款付清时止。二、重庆商投在对渝东商投未出资本息范围内，对渝东商投不能清偿陈焕天股权转让款及违约金的部分，承担补充赔偿责任；三、驳回陈焕天的其他诉讼请求。申请执行人徐上岳与被执行人渝东商投、重庆商投股权转让纠纷一案，该院于2017年10月27日作出（2017）渝0235民初269号民事判决书，判决：一、渝东商投在本判决生效后十日内支付徐上岳股权转让款1564.5万元、支付违约金2,534,458.50元；并从2017年4月10日起至付清之日止，以1564.5万元为基数按日万分之三计算违约金；二、重庆商投在未出资本息范围内对渝东商投不能清偿的部分承担补充赔偿责任；三、驳回徐上岳的其他诉讼请求。以上民事判决书发生法律效力后，被执行人未履行支付义务，申请执行人陈可银、陈焕天、徐上岳分别向该院申请强制执行，该院将三案合并于（2018）渝0235执恢373号案件中执行。该院于2018年11月9日作出（2018）渝0235执恢373号执行裁定书，裁定：一、冻结徐上岳在重庆巨力新能源股份有限公司享有的股权17500000股。二、冻结陈焕天在重庆巨力新能源股份有限公司享有的股权17500000股。三、冻结陈可银在重庆巨力新能源股份有限公司享有的股权15000000股。冻结期限为三年，冻结期间不得转让、抵押及设定其他权利负担。并于2020年4月27日委托重庆金汇房地产土地资产评估事务所有限责任公司对由被执行人渝东商投实际持有在重庆巨力新能源股份有限公司100%股权价值（该公司由徐上岳、陈焕天、陈可银三人共同登记持有的股权数为50000000股）进行司法评估。重庆金汇房地产土地资产评估事务所有限责任公司于2020年7月10日作出渝金汇评报鉴字（2020）0063号资产评估报告书，评估结果为截止2020年4月30日，巨力新能源公司股东全部权益评估值为3693.31万元。该院于2020年7月31日作出（2018）渝0235执恢373号执行裁定书，裁定：拍卖被执行人渝东商投实际持有的重庆巨力新能源股份有限公司100%股权价值（该公司由徐上岳、陈焕天、陈可银三人共同登记持有的股权数为50000000股）。该院于2020年10月7日10时至2020年10月8日10时在重庆市云阳县人民法院淘宝司法拍卖网络平台以3693.31万元为起拍价进行第一次公开拍卖。司法拍卖辅助机构重庆万丰源拍卖有限公司于2020年10月9日出具司法拍卖网络竞价流拍报告，因公开竞价中无人报名，故此次标的流拍。申请执行人陈可银、陈焕天、徐上岳向该院申请要求以起拍价3693.31万元进行以物抵债。该院于2020年10月21日作出（2018）渝0235执恢373号之一执行裁定书，裁定：一、将被执行人重庆渝东商投石化销售有限公司实际持有的重庆巨力新能源股份有限公司100%股权价值，作价36,933,100.00元抵偿给申请执行人陈可银、陈焕天、徐上岳，其中抵偿陈可银11,079,930.00元、抵偿陈焕天债权12,926,585.00元、抵偿徐上岳债权12,926,585.00元。该股权的所有权及其相应权利自本裁定书送达给申请执行人陈可银、陈焕天、徐上岳时转移。二、申请执行人陈可银、陈焕天、徐上岳承担对处置该股权产生的评估费用11.5万元。该裁定于2020年10月22日向申请执行人陈可银、陈焕天、徐上岳送达。异议人向该院提出书面执行异议，认为拍卖标的一拍卖流拍后抵偿给申请执行人不符合法律规定，要求撤销（2018）渝0235执恢373号之一执行裁定书，即撤销将渝东商投实际持有的重庆巨力新能源股份有限公司100%股权作价36,933,100.00元抵偿给申请执行人陈可银、陈焕天、徐上岳的裁定。另查明，渝东商投于2014年11月20日登记成立，属于有限公司，重庆商投为其唯一股东，注册资本5000万元。2020年10月23日，重庆市第五中级人民法院作出（2020）渝05破申582号民事裁定书，裁定受理渝东商投的破产清算申请。异议人称已支付的股权转让款670万元已在该院（2017）渝0235民初3357号、（2017）渝0235民初3356号、（2017）渝0235民初269号民事判决中予以扣除。上述事实，有异议人、申请执行人的陈述，该院（2017）渝0235民初3357号、（2017）渝0235民初3356号、（2017）渝0235民初269号民事判决书等证据在案佐证，该院予以确认。重庆市云阳县人民法院认为，本案争议的焦点：1、涉案股权第一次网络拍卖流拍后，经申请执行人申请，人民法院是否可以裁定以物抵债？2、未作变更登记的股权是否可以执行？3、在异议人被裁定受理破产清算前，法院能否裁定将拍卖流拍的股权进行抵债？涉案股权于2020年10月7日10时至2020年10月8日10时在重庆市云阳县人民法院淘宝司法拍卖网络平台以3693.31万元为起拍价进行第一次公开拍卖，因公开竞价中无人报名，故此次标的流拍。申请执行人向该院申请要求以保留价3693.31万元进行以物抵债。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条第一款“拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债。”的规定，该院裁定将涉案股权抵偿申请执行人的债权符合法律规定。《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖的若干规定》第二十六条“网络司法拍卖竞价期间无人出价的，本次拍卖流拍。流拍后应当在三十日内在同一网络司法拍卖平台再次拍卖，拍卖动产的应当在拍卖七日前公告；拍卖不动产或者其他财产的应当在拍卖十五日前公告。再次拍卖的起拍价降价幅度不得超过前次起拍价的百分之二十。”的规定，主要是对需要再次网络拍卖的相关规定，而不应理解为所有的网络拍卖流拍后都必须进行再次拍卖。异议人受让申请执行人陈可银、陈焕天、徐上岳在重庆巨力新能源股份有限公司的股权，虽然未办理股权转让登记，但异议人已是重庆巨力新能源股份有限公司100%股权的实际持有者，对其股权进行拍卖符合法律规定。该院裁定以异议人实际持有重庆巨力新能源股份有限公司100%股权作价抵偿给申请执行人发生在重庆市第五中级人民法院受理异议人破产清算申请之前，故作出的抵偿裁定符合法律规定。综上，异议人的异议请求不能成立，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条第一款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款（一）项、第十七条第（一）项的规定，裁定：驳回异议人重庆渝东商投石化销售有限公司的异议请求。复议申请人渝东商投不服该裁定，向本院申请复议，请求：撤销云阳县人民法院（2018）渝0235执恢373号执一执行裁定，对重庆渝东商投石化销售有限公司实际持有的重庆巨力新能源股份有限公司100％股权进行二次拍卖。主要事实理由：云阳县人民法院适用法律错误，本案不应当适用《最高人民法院关于人民法院执行中拍卖、变卖财产的规定》，而应当适用《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖的若干规定》，在没有经过二次拍卖的情况下，不得将拍卖的标的以物抵债，本案标的物必须再次拍卖。本院经审查，对云阳县人民法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是涉案股权第一次网络拍卖流拍后，经申请执行人申请，人民法院是否可以裁定以物抵债？《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖的若干规定》第二十六条“网络司法拍卖竞价期间无人出价的，本次拍卖流拍。流拍后应当在三十日内在同一网络司法拍卖平台再次拍卖，拍卖动产的应当在拍卖七日前公告；拍卖不动产或者其他财产的应当在拍卖十五日前公告。再次拍卖的起拍价降价幅度不得超过前次起拍价的百分之二十”之规定中“应当在三十日内在同一网络司法拍卖平台再次拍卖”的“应当”是对二拍发起期限“一拍流拍后三十日”的限制，而非要求所有的网络司法拍卖在一拍流拍后都必然进行再次拍卖，如一拍流拍后申请执行人申请以物抵债、被执行人以其它财产履行完毕、当事人达成执行和解并暂缓执行等原因即无须进入再次拍卖程序。因此，云阳县法院在涉案标的物网络拍卖一拍流拍后，经申请执行人申请，裁定以流拍价将涉案股权抵偿申请执行人的债权，不违反法律规定，复议申请人的复议理由不成立。综上，云阳县人民法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖的若干规定》第二十六条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回复议申请人重庆渝东商投石化销售有限公司的复议申请，维持云阳县人民法院（2020）渝0235执异79号执行裁定。本裁定送达即发生法律效力。审 判 长 邹 绍 云审 判 员 黄 能 萍审 判 员 杨 尚 海二〇二一年二月五日法官助理 方 青 松书 记 员 欧阳星宇