新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）新4021民初3020号 原告：赵立朝，男，1968年4月12日出生，汉族，住伊宁市，居民身份证：XXX。委托诉讼代理人：陈新祖，新疆弓月律师事务所律师。被告：李付团，男，1967年6月23日出生，汉族，住伊宁县，居民身份证：XXX。原告赵立朝与被告李付团合伙合同纠纷一案，本院于2020年11月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理。原告赵立朝及其委托诉讼代理人陈新祖、被告李付团均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵立朝向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告给付合伙盈余款789,684.25元；2.判令被告向原告给付剩余未返还的投资款324,212元；3.判令原、被告对债务人伊宁县农村农业局共同享有的2,610,924.88元债权原告应分得50%的债权，即原告享有1,305,462.44元债权；4.被告承担涉诉费。事实和理由：2015年7月，原告与被告以伊犁正恒建设工程有限公司（以下简称正恒公司）和伊犁华鼎建设工程有限公司（以下简称：华鼎公司）的名义从伊宁县畜牧兽医局处合伙承包了伊宁县天然草原退牧还草项目“三标段”和“五标段”工程，并且约定，平均分配盈余。在合伙期间，原告赵立朝实际投入人工、材料费等费用合计1,724,212元；被告李付团实际投入人工、材料费等费用合计337,213元，双方共计投入2,061,425元。工程于2016年10月20日竣工验收。后经造价审定，原、被告双方以正恒公司名义承包的“三标段”工程的审定造价为3,301,476.73元，以华鼎公司的名义承包的“五标段”工程的审定造价为3,301,476.73元为3,349,448.15元。“三标段”和“五标段工程”合计总造价为6,650,924.88元。截至目前，正恒公司扣除税金和管理费后，实际支付给李付团三标段的工程款为2,358,578.49元；华鼎公司扣除税金和管理费和保证金后，实际支付给李付团的工程款为1,282,215元。被告李付团实际累计收到三标段和五标段工程款3,640,793.49元。截至目前，伊宁县农业农村局尚欠三标段工程款851,476.73元未给；尚欠五标段工程款1,759,448.15元未给，共计尚欠工程款2,610,924.88元未给。被告李付团领取3,640,793.49元工程款后给了实际只返还向原告赵立朝支付投资款共计1,400,000元，尚欠原告投资款324,212元未给，并且盈余和债权也未分配。综上所述，被告李付团实际累计收到三标段和五标段工程款3,640,793.49元，扣除双方共计投入的2,061,428元成本后，双方合伙承包伊宁县天然草原退牧还草项目“三标段”和“五标段”的工程的合伙实收款的盈余为1,579,368.49元。按照均等分配盈余的约定，原告赵立朝应分得盈余789,684.25元；被告李付团应分得盈余789,684.25元；再加上被告尚欠原告的投资款324,212元，被告李付团应从实际得款的款项中向原告支付盈余及投资款共计1,113,896.25元。伊宁县农业农村局尚欠三标段和五标段的工程款款项2,610,924.88元未给，这笔债权是原告与被告共同享有的债权，按约定，原告应享有50%的权益，即原告享有1,305,462.44元权益，可合伙工程结束后，原告曾多次找被告退还剩余未付的投资款324,212元并要求就分配原告应得的盈余789,684.25元，另外还要求分配合伙期间的债权，但因被告为了独吞合伙财产，总是以种种理由推三阻四。李付团辩称，请求驳回原告的一切诉讼请求。一、原告自动退出了合伙协议，理由是合伙投资款及双倍利息、本金已拿回，第一次的判决和执行已完毕。二、招标的一切手续由李付团办理，原告没有出一分钱。三、工地施工的一切由李付团办理，原告没有出一分钱。工地施工的一切由李付团负责处理，原告没有参与。四、施工过程中的一切手续、包括催款、配件购买、机械挖沟、管材的订购、施工人员的配备全由李付团负责办理。五、工程的结算、资料、审计全部由李付团负责办理，原告始终没有参与。本院经审理认定事实如下：2015年7月16日，赵立朝与李付团签订《借款协议》一份，约定：“经赵立朝、李付团俩人协商，赵立朝借给李付团现金126万元，使用于伊宁县畜牧局水利工程投标保证金。开标结束李付团把所转款项如数返还赵立朝的账号上，逾期不超过5个工作日（逾期将计利息）。1.具体事项协商为本次招标标段，无论中多少按照协商，所中标段按照中标价格，给赵立朝一半。赵立朝应按照合同内容完成该项目，包括约定工期（即包工包料）；2.中标工程付款情况，无论挂靠哪家公司（中标总体）赵立朝应按中标价的2%缴管理费。税款也应按国家规定缴纳，其余不得借故拖欠；3.协议在共同互利、自愿平等的条件下，共同遵守约定内容；4.双方签字生效。”该借款协议证明人：王华斌、吴剑波。协议签订后赵立朝转账给李付团126万元。赵立朝、李付团竞标成功，挂靠伊犁正恒建设工程有限公司（以下简称正恒公司）与伊犁华鼎建设工程有限公司（以下简称华鼎公司）取得伊宁县天然草原退牧还草项目三标段、五标段工程，二人委托赵立伟、王华斌进行现场管理及其他工程事项。工程于2016年10月20日竣工验收，经造价审定，三标段造价为3,301,476.73元、五标段造价为3,349,448.15元。截止2020年1月16日，伊宁县农业农村局已付三标段工程款2,450,000元，未付851,476.73元；已付五标段工程款1,590,000元，未付1,759,448.15元。正恒公司去除管理费等费用后，转付李付团2,358,578.49元；华鼎公司去除管理费等费用后，转付李付团1,282,215元。李付团提供的证据中确认将其中的共1,098,752元转账给赵立朝，赵立朝本人自认收到了李付团转账金额1,400,000元。2016年8月8日，由李付团亲笔书写工地开支清单，确认截止结算之日赵立朝在合伙承包的工程中实际支出为1,724,212元，李付团实际支出为337,213元。2016年8月8日后，赵立朝又支付工程款项117,010元（36,620元+69,740元+8900元+1750元）。另查明，赵立朝2018年7月1日以民间借贷纠纷为由起诉李付团，要求李付团支付投标时借款1,260,000元中的未支付款项617,000元及利息，本院作出（2018）新4021民初514号判决后，李付团不服，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院，后经（2019）新40民终271号调解书确定，李付团支付赵立朝借款617,000元及利息68,040元。本院认为，赵立朝、李付团通过共同出资、共同通过本人或委托他人参与工程管理的方式，对伊宁县草原退牧还草项目三标段、五标段工程共同参与，双方形成了合伙关系。现工程已经竣工验收完毕，合伙协议已终止，赵立朝要求进行盈余分配，本院予以支持。经查明认定的事实，赵立朝在合伙期间，共出资元1,841,222元（1,724,212元+117,010元），李付团共出资337,213元。故二人合伙投入成本总额为2,178,435元。工程总造价6,650,924.88元（3,301,476.73元+3,349,448.15元），发包方已付4,040,000元，尚欠2,610,924.88元未付。在已付的4,040,000元中，扣除挂靠正恒公司、华鼎公司产生的管理费及税费等必要开支，二人共已收已付款3,640,793.49元（2,358,578.49元+1,282,215元）。故二人合伙现已得盈余总额为1,462,358.49元（3,640,793.49元-2,178,435元）。合伙终止时，应首先将二人各自的投入进行清算，再行分配盈余。李付团现有证据能够证明其中的1,098,752元实际已支付给赵立朝，赵立朝本人自认已收到1,400,000元，自认金额大于现有证据金额，属于赵立朝对不利证据的自认，故本院认定赵立朝已收到已付工程款中的1,400,000元，李付团已收到已付工程款中的2,240,793.49元（3,640,793.49元-1,400,000元）。故李付团首先应将自己实际接收的已付工程款中属于赵立朝的合伙出资投入的成本予以交付，交付金额为441,222元（1,841,222元-1,400,000元）。根据现有查明事实，赵立朝出资比例大于李付团出资比例，其要求平均分配合伙盈余的请求不违反法律规定，本院予以准许。故赵立朝应分得现已得盈余731,179.24元（1,462,358.49元÷2），李付团应分得现已得盈余731,179.25元（1,462,358.49元÷2）。李付团现实际接收的已付工程款大于其应得盈余与投入成本之和且赵立朝现实际接收的已付工程款小于其赢得盈余与投入成本之和，故李付团应交付赵立朝合伙盈余731,179.24元（2,240,793.49元-441,222元-337,213元-731,179.25元）。因未付总工程款2,610,924.88元（851,476.73元+1,759,448.15元）并非二人的直接预期合伙收益（因可能要继续扣除因挂靠产生的管理费及应缴纳的税费等费用），且本案中工程款的应付部门伊宁县农业农村局并未参与到诉讼，未付工程款的支付金额、支付方式本案中并不能一并确认，故针对预期债权，赵立朝可另案处理，本院暂不处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、第九百六十八条、第九百六十九条、第九百七十二条规定，判决如下：一、被告李付团于本判决生效之日起十五日内交付原告赵立朝合伙盈余款731,179.24元；二、被告李付团于本判决生效之日起十五日内交付原告赵立朝合伙成本441,222元；三、驳回原告赵立朝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,413.00元，由被告李付团负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  员   武宝民二 〇 二 一 年 二 月 二 十 三 日书  记  员   付晓轩附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法（2017）》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国民法典（2020）》第九百六十七条合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。第九百六十八条合伙人应当按照约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。第九百六十九条合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，属于合伙财产。合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产。第九百七十二条合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。