舟山市定海区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0902民初3631号 原告：李昌顺，男，1963年8月9日出生，汉族，住舟山市定海区。 被告：舟山市升顺船舶修造有限公司，住所地舟山市定海区岑港街道桃夭门社区钟家岙136号1楼104室。 法定代表人：江伟。 委托诉讼代理人：王世根，舟山市定海区恒平法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王剑锋，舟山市定海区恒平法律服务所法律工作者。 原告李昌顺与被告舟山市升顺船舶修造有限公司（以下简称升顺公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告李昌顺、被告升顺公司的委托诉讼代理人王世根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李昌顺向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付2020年9月1日至3日的工资差额227.59元；2.判令被告向原告支付2018年9月至2020年8月的加班工资136003.19元；3.判令被告向原告支付解除无固定期限劳动合同的经济赔偿金52584.66元；4.判令被告向原告支付未休年休假工资14482.65元；5.判令被告向原告支付解除劳动合同未提前通知的代通知金6000元。事实与理由：原告于2017年2月进入被告单位从事吊机操作工作。2018年9月至2019年2月，被告安排原告在49个休息日和8个法定节假日加班，并安排原告超时加班61.50小时，按照该期间原告月工资5500元的标准，被告应向原告支付加班工资33766.53元，但被告仅支付2303元，尚欠31463.53元。2019年3月至2020年8月，被告安排原告在159个休息日和14个法定节假日加班，并安排原告超时加班365小时，按照该期间原告月工资6000元的标准，被告应向原告支付加班工资118189.66元，但被告仅支付13650元，尚欠104539.66元。2020年9月1日至3日是原告在被告单位上班的最后3天，因被告通知原告2020年9月4日起停业。2020年9月11日，被告向原告发放了2020年9月1日至3日的工资600元，尚欠227.59元。同时，原告有证据证明被告解除与原告的无固定期限劳动合同违法，且解除劳动合同未提前30天通知原告，故被告应向原告支付经济赔偿金52584.66元、代通知金6000元。为此，原告诉至法院。 被告升顺公司辩称，1.原告2020年9月的约定工资为6000元，其日工资应按照月工资6000元除以30天计算，故被告应向原告支付2020年9月1日至3日的工资600元，该款被告已支付，无需再付。2.原、被告签订劳动合同时约定，原告每月休息2天。原告的工资标准也是以每月休息2天为基础约定的，包含了加班工资。原告在约定的2天休息时间内的加班，其加班工资基数亦应该按照6000元除以30天计算，该部分被告已足额支付。因此，被告无需再向原告支付加班工资。3.原告超时加班的事实存在，该部分加班工资被告也已支付，无需再付。4.原告主张被告于2020年9月3日单方解除与原告的劳动关系无事实依据，被告当时并未解除与原告的劳动关系，故其无权以此为由要求原告支付经济赔偿金及代通知金。在本案仲裁过程中，因原告自2020年9月3日起一直无故旷工，被告于2020年10月20日解除与原告的劳动关系。被告解除与原告的劳动关系具备事实及法律依据，故亦无需支付经济赔偿金及代通知金。5.根据被告上述第1点答辩意见，除每月休息2天外，原告不享受其余任何假期，包括年休假，故被告无需支付未休年休假工资。6.即使原告关于加班及未休年休假的主张成立，其关于加班工资及未休年休假工资的请求也已经超过仲裁时效，被告亦无需支付。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年2月，原告进入被告单位从事叉车驾驶员工作。2017年3月1日，双方签订了履行期限为2017年3月1日至2018年2月28日的《劳动合同书》，约定原告的岗位为叉车驾驶员、月工资5000元。2018年3月2日，双方续订了履行期限为2018年3月2日至2019年3月1日的《劳动合同书》，约定原告的岗位为门座吊操作工、月工资5500元。2019年3月13日，双方续订了履行期限为2019年3月1日至2020年3月1日的《劳动合同书》，约定原告的岗位为门座吊司机、月工资6000元。2018年9月至2019年2月，被告安排原告在49个休息日和8个法定节假日加班，并安排原告超时加班61.50小时，被告共支付原告加班工资2303元。2019年3月至2020年8月，被告安排原告在159个休息日和14个法定节假日加班，并安排原告超时加班365小时，被告共支付原告加班工资13650元。2020年9月1日至3日，原告在被告单位上班3天。之后，原告未再到被告单位上班。2020年9月11日，被告向原告支付了2020年9月份3天的工资600元。原告在被告单位上班期间，被告未安排原告休年休假。 2020年9月17日，原告向舟山市定海区劳动人事仲裁委员会提起仲裁申请，“1、要求被申请人（指被告、下同）支付2018年9月至2020年8月的加班工资95164.14元、2020年9月的工资827.57元；2、要求被申请人支付解除劳动合同的赔偿金46046.66元；3、要求被申请人支付2017年3月至2020年9月共17天的年休假工资14482.65元；4、要求被申请人支付解除劳动合同未提前通知的代通知金6000元。”舟山市定海区劳动人事争议仲裁委员会裁决“1、被申请人应当自本裁决书生效之日起五日内支付申请人（指原告，下同）2018年9月至2020年8月的加班工资95164.14元、2020年9月的工资差额227.59元、2019年1月至2020年9月的年休假工资3862.07元。2、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告对该裁决不服，在法定期限内诉至本院。 以上事实有原告提交的《劳动合同书》、考勤记录、工资单、银行明细、仲裁裁决书、仲裁送达回执及原、被告双方的庭审陈述等证实，本院予以确认。 原、被告对以下事实存在争议：1.原告的工资是否是以其每月只休息2天为基础确定的。2.原、被告劳动关系是否已解除。 就争议焦点1，被告申请孙松国、陆亚君、胡祖丰出庭为其作证，三人庭审中均陈述，其入职被告单位时与被告约定的工资是以每月只休息2天为基础的，据三人所知被告所有员工的工资均是如此确定的。原告对三人的陈述不认可。本院认为，首先，即使上述三人的工资是以其每月只休息2天为基础确定一节属实，也不能推定原告的工资也是如此确定的。其次，三人关于据三人所知被告所有员工的工资都是以劳动者每月只休息2天为基础确定的陈述，无其他证据佐证，证明力不足。因此，本院对上述三人的证言不予采信。另经查，原、被告在双方所签订的3份《劳动合同书》均明确载明原告月工资数额，但其中无工资数额包含加班工资的约定。 综上，本院认定，原告的工资并非是以原告每月只休息2天为基础确定的。 就争议焦点2，本案涉及的劳动合同解除的时间点有二个，一是原告主张的2020年9月3日，二是被告主张的2020年10月20日。原告为证实其主张提交拍卖公告、微信聊天记录、录音、原告寄给被告函及挂号信函收据、支文斌的《解除（终止）劳动合同证明书》等证据。被告对上述证据的真实性均未提出异议，但不认可上述证据的关联性。经查，拍卖公告系拍卖舟山市定海永存船舶修造有限公司（以下简称永存公司）财产的公告，但即使永存公司的财产同时系被告的财产，该财产于2020年8月被拍卖也不当然导致被告将于2020年9月3日解除与原告的劳动关系。故该证据本院不作为定案依据。聊天记录与录音反映出被告与原告就解除劳动关系相关事宜进行协商，被告提出了方案，但原告未接受，且原告一直要求被告出具解除通知书，但其中并无被告决定解除与原告劳动关系的内容，故该证据不作为定案依据。原告寄给被告的函及挂号信函收据中原告称被告于2020年9月3日宣布停业，且被告未及时通知原告解除劳动关系，因上述内容系原告自行制作，无其他证据佐证，本院不予采信。支文斌的《解除（终止）劳动合同证明书》与被告是否解除与原告的劳动关系无必然联系，故不作为定案依据。被告为证实其主张，提交《法律告知函》作为证据。原告对该证据不认可。经查，该函落款处手写“舟山市升顺船舶修造有限公司”的字样，但所盖公章却为永存公司的公章，在无证据证实永存公司可以代表被告行使劳动合同解除权的情况下，该证据不能证实被告于2020年10月20日解除与原告劳动关系的事实。 综上，本院认定，现有证据不足以证实原、被告劳动关系已解除。 本院认为，劳动者获得劳动报酬的权利受法律保护，用人单位不得无故拖欠或克扣劳动者的工资。原告2020年9月1日至3日应得的工资为827.59元（6000元/月÷21.75天×3天），被告已付600元，尚有227.59元未付，故本院对原告要求被告支付2020年9月1日至3日工资差额227.59元的诉讼请求予以支持。用人单位安排劳动者加班的，应依法向劳动者支付加班工资。根据本院认定的原告加班时间及工资标准，被告应向原告支付2018年8月至2019年2月的加班工资33766.53元（包括休息日加班工资24781.61元、法定节假日加班工资6068.97元、超时加班工资2915.95元）、2019年3月至2020年8月期间的加班工资118189.66元（包括休息日加班工资87724.14元、法定节假日加班工资11586.21元、超时加班工资18879.31元），被告已付15953元，还应支付136003.19元。被告抗辩原告的工资中包含加班工资，且原告关于加班工资的请求已超过仲裁时效，故无需支付原告加班工资。该抗辩缺乏事实或法律依据，本院不予采纳。因此，本院的对原告要求被告支付2018年9月至2020年8月的加班工资136003.19元的诉讼请求予以支持。用人单位未安排劳动者休年休假，应依法向劳动者支付年休假工资。根据本院认定的事实，原告在被告单位工作期间被告未安排原告休年休假属实，但因被告辩称，原告关于未休年休假工资的请求已超过仲裁时效，且原告2017年3月至2018年12月的期间的未休年休工资的请求经审查确已超过仲裁时效，故该期间的未休年休假工资被告无需支付。尚未超过仲裁时效的2019年1月至2020年9月共7天的未休年休假工资3862.07元，被告应支付。因此，本院对原告要求被告支付未休年休假工资的诉讼请求在3862.07元范围内予以支持，超出部分不予支持。因现有证据不足以证实原、被告劳动关系已解除，即原告要求被告支付解除无固定期限劳动合同的经济赔偿金及解除劳动合同未提前通知的代通知金的诉讼请求缺乏事实依据，故本院对原告的该两项诉讼请求不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第五十条规定，判决如下： 一、被告舟山市升顺船舶修造有限公司于本判决生效之日起七日内向原告李昌顺支付2020年9月1日至3日的工资差额227.59元； 二、被告舟山市升顺船舶修造有限公司于本判决生效之日起七日内向原告李昌顺支付2018年9月至2019年8月的加班工资136003.19元； 三、被告舟山市升顺船舶修造有限公司于本判决生效之日起五日内向原告李昌顺支付2019年1月至2020年9月的未休年休假工资3862.07元； 四、驳回原告李昌顺的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审判员  周志明 二〇二一年二月二十四日 书记员  胡琴琴