上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初25604号原告：敖昭，男，1995年12月20日出生，汉族，户籍地江西省高安市。委托诉讼代理人：莫文宾，上海江怀律师事务所律师。被告：上海京世发型美容店，住所地上海市黄浦区。投资人：庞守中，经理。委托诉讼代理人：夏小伟，北京市中闻(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：成鑫，北京市中闻(上海)律师事务所律师。原告敖昭与被告上海京世发型美容店劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告敖昭及其委托诉讼代理人莫文宾、被告上海京世发型美容店的委托诉讼代理人夏小伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。敖昭向本院提出诉讼请求：1.确认双方自2016年3月1日至2019年3月15日期间存在劳动关系；2.上海京世发型美容店支付2016年3月至2019年2月工资差额41,814元；3.上海京世发型美容店支付2016年3月1日至2019年3月15日延时加班工资149,718.35元、休息日加班工资153,799.02元、法定休假日加班工资55,811.82元；4.上海京世发型美容店支付解除劳动合同经济补偿金38,218.25元；5.上海京世发型美容店支付2019年未休年休假5天的折算工资7,530.69元。事实和理由：2016年3月1日，敖昭至上海京世发型美容店位于上海市徐汇区柳州路XXX号XXX的京世沙龙(柳州路店)从事美发工作，担任发型师，每月工资根据业绩享有提成，无底薪。2016年3月，上海京世发型美容店仅发放工资1,940元，比上海市最低工资少了250元。上海京世发型美容店经常克扣拖欠应发工资，经核算共克扣了41,564元。敖昭每周做六休一，每天10点至22点工作，上海京世发型美容店也未支付过加班工资。因上海京世发型美容店未为敖昭缴纳社会保险费、长期克扣工资及不支付加班工资，敖昭于2019年3月15日辞职。书面辞职申请系在上海京世发型美容店的胁迫下递交，并非真实意思表示。上海京世发型美容店辩称，不同意敖昭的诉讼请求。双方劳动关系于2019年3月15日解除，敖昭直至2020年4月23日申请仲裁，其诉讼请求已超过一年仲裁时效。2016年3月1日至2019年3月15日，双方确实存在劳动关系。敖昭每月工资组成为基本工资及业绩提成，上海京世发型美容店已足额支付敖昭在职期间的工资，不存在克扣。上海京世发型美容店也从未安排敖昭加班，敖昭主张加班工资缺乏事实依据。敖昭系因个人原因辞职，不符合支付经济补偿金的条件。因敖昭辞职，导致上海京世发型美容店不能安排其2019年度的年休假，且敖昭主张的2019年度年休假天数有误，故不同意支付2019年度未休年休假工资。本院认定事实如下：2016年3月1日，敖昭至上海京世发型美容店工作，工作地点为柳州路店。柳州路店的营业时间为周一至周日，10：00至22：00，店长为徐某、杨某某。2018年3月25日，徐某在微信群“日常工作上传及建议群”中发言：“每天都有记录以后九点半前都在前场”。徐某另发言：“……这些人注意了。明天开始按照迟早计算50+分钟。”，并转发了多张考勤机的图片。2018年5月4日，徐某在微信群“日常工作上传及建议群”发出一张二维码图片，通知敖昭等员工可以下载登入，看每天的工资核对。2018年5月13日，徐某在微信群“日常工作上传及建议群”中通知所有人：“以后每周日都是大扫除。必须全部统一大扫除。提前回去的按照矿(旷)工200一次”。同月27日，徐某另发言：“明天停休。停休的2点上班。如有没来的按照矿(旷)工处理。望配合。切记是月底”。后徐某又转发一张微信聊天记录截屏，内容为区域总经理王某某在“东东京世沙龙联合战队(60)”微信群中的发言，内容为“福州店这个通知及时到位！请所有门店一起严格落实到位！一旦发现以上问题店长严惩禁止事件：所有小伙伴上下班不要忘记打卡，拍照……违规者200元/次……”徐某另发言：“互相通知下以后上下班必须打卡传照片”。2018年6月11日，徐某在微信群“兄弟同心其利断金”中发言：“这周设计师辛苦下。暂时停休。杨某某培训。我周二周三不在@敖老湿我们不在你要紧绷起来了”。敖昭回复加油的表情图片。2018年6月17日，徐某在微信群“日常工作上传及建议群”中通知所有人：“上班时间必须工装上班美容师技师前台技师美容师10：00—10：00前台早班10：00—9：00晚班12：00—10：00以上时间未穿工作服罚50一人技师工具包同样50一人如发现无(伦)论谁一视同仁按照标准处罚”。2019年2月25日，店长杨某某发送微信给敖昭，内容是他人微信信息的转发图片，显示：“……敖昭：8万……一月没有奖励”。2019年3月15日，敖昭与店长杨某某通过微信聊天，内容如下：敖昭：“上半个月班扣两千块钱阿文工资三千六发了三千七这样我真没办法”。杨某某：“阿文有免费项目补贴共计550”。敖昭：“算了不说了”。杨某某：“总指标如果达标了也会有奖励”。敖昭：“我辞职吧没意思”。当日，上海京世发型美容店支付敖昭2019年2月工资2,997元。杨某某通过微信发送给敖昭2020年2月工资单，载明敖昭级别为督导，业绩卡金15,410元、提成洗头0元、底薪工资4,127元、奖金提成770元、分红底薪0元、达标奖金0元、畅聊达标-500元、“人+广+培”0元、“卡+稽+违”-150元、培训扣-750元、达标-500元，实发数2,997元。杨某某发送微信给敖昭，内容为：“确实扣了学习费用750还有我这边只扣了500个人没达标150是系统里面我们那天没有站门一人两百减掉加的50所以敖昭说回来我只扣了500你自己好好想想如果回来我保证以后你做多少拿多就只有一个个人每个月指标。没有别的”。敖昭向上海京世发型美容店递交了落款日期为2019年3月15日的离职申请，载明因个人原因提出离职申请。敖昭最后工作至2019年3月15日，工资结算至2019年2月。另查明，2018年8月15日，上海京世发型美容店支付敖昭8,610元。当日，敖昭通过微信询问徐某“工资怎么才发8600”。徐某回复工资金额为9,300元，询问其是否有培训费用。再查明，上海京正投资管理有限公司(以下简称京正公司)持有“京世沙龙”的商标专用权。2019年1月3日，敖昭以京正公司为被申请人向徐汇区劳动争议人民调解委员会申请调解，上海京世发型美容店安排工作人员朱哲宁参与该此调解。后因调解不成，敖昭于当月撤回调解，并于2020年4月23日以上海京世发型美容店为被申请人向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认双方自2016年3月1日至2019年3月15日期间存在劳动关系；2.上海京世发型美容店支付2016年3月1日至2019年3月15日克扣工资41,564元；3.上海京世发型美容店支付2016年3月1日至2019年3月15日延时加班工资149,718.35元、休息日加班工资153,799.02元、法定休假日加班工资55,811.82元；4.上海京世发型美容店支付解除劳动合同经济补偿金38,218.25元；5.上海京世发型美容店支付2016年3月最低工资差额250元；6.上海京世发型美容店支付2019年3月1日至3月15日工资5,459.75元；7.上海京世发型美容店支付2019年未休年休假5天的折算工资7,530.69元。2020年7月17日，该仲裁委员会作出裁决：1.上海京世发型美容店于裁决生效之日起七日内支付敖昭2016年3月最低工资差额80元；2.上海京世发型美容店于上述期限内支付敖昭2019年3月1日至3月15日工资5,459.75元；3.对敖昭的其他请求不予支持。敖昭不服该裁决，向本院提起诉讼。以上事实，除有当事人陈述外，另有微信聊天记录、中国民生银行个人账户对账单、网页截屏等证据证明，本院予以确认。庭审中，敖昭还向本院提供：工资信息管理系统截屏，敖昭表示其工资无底薪，只有业绩提成，以客人消费金额的80%为基数，按照新客人19%、老客人26%的比例享有业绩提成，店内有系统可以每天查看业绩提成，上海京世发型美容店每月总以未达指标、迟到等原因扣500元至1,000元，其按照每天查看的业绩提成扣除实际发放的工资金额主张差额，其中2018年1月至2019年2月克扣工资合计20,371元。上海京世发型美容店对上述证据真实性不予确认，表示并非其处系统，敖昭每月基本工资为上海市职工最低工资，另根据业绩享有提成，确实根据客人消费金额的80%作为基数，按照服务系数计算提成，服务系数是根据新客、老客不同的比例，最早的比例确实和敖昭提到的一样，但有调整，因为新客、老客由前台收银员在系统中手工点击，存在误差，所以最终会在后台调整数字，每月由店长做好工资后交给员工核对。本院认为，双方劳动关系虽于2019年3月15日解除，但敖昭于2020年1月向徐汇区劳动争议人民调解委员会申请调解，上海京世发型美容店安排工作人员参与了该次调解，故仲裁时效期间应重新计算，敖昭于2020年4月23日申请仲裁，并未超过一年仲裁时效期间。敖昭主张2016年3月1日至2019年3月15日期间双方存在劳动关系，上海京世发型美容店对此无异议，本院予以确认。敖昭主张上海京世发型美容店克扣其在职期间工资，并提供了工资信息管理系统截屏，上海京世发型美容店对该证据真实性不予确认，因该组证据仅为截屏，未提供证据来源，本院对该组证据的真实性不予确认。但上海京世发型美容店确认敖昭主张的业绩提成方式，也确认会在后台根据实际客人的新老情况进行调整，上海京世发型美容店作为工资发放一方，应提供至少两年内实际发放业绩提成的依据，敖昭于2020年1月申请调解主张权利，上海京世发型美容店应提供2018年1月起的业绩提成依据，但现其未提供，应承担不利的法律后果。况且，2018年8月15日敖昭与徐某的微信聊天记录显示当日发放的2018年7月工资确实有差额，2019年3月15日敖昭与杨某某的微信聊天记录及杨某某通过微信发送的2019年2月工资明细中也确实有各类扣款，敖昭主张上海京世发型美容店克扣其工资，有事实依据。综上，上海京世发型美容店未对2018年1月至2019年2月期间工资进行说明并提供相应依据，本院采信敖昭的主张，确认2018年1月至2019年2月工资差额为20,371元，上海京世发型美容店应予以补足。对于超出两年的工资差额部分，因敖昭怠于行使权利，致使相关事实无法查明，应由敖昭承担不利的后果，对2018年1月之前的工资差额，本院不予支持。上海京世发型美容店未对第一项仲裁裁决提起诉讼，视为服从，故上海京世发型美容店应支付敖昭2016年3月最低工资差额80元。劳动者主张加班的，应就加班的事实进行举证，如有证据证明由用人单位持有的，应由用人单位举证。根据店长徐某在微信工作群中发布的内容显示上海京世发型美容店对敖昭进行考勤。上海京世发型美容店作为保存考勤记录的一方，应提供至少两年以内即2018年1月起的考勤记录，但上海京世发型美容店未提供，致使相关事实无法查明，应承担不利的法律后果，本院采信敖昭的主张，确认其做六休一，上班时间为10：00至22：00，本院依据该工作时间酌定敖昭加班时间。对于超出两年的加班工资部分，因敖昭怠于行使权利，致使相关事实无法查明，应由敖昭承担不利的后果，对2018年1月之前的加班工资，本院不予支持。敖昭主张其每月无底薪，仅有业绩提成，因业绩提成属于风险性收入，不能作为加班工资的计算基数，本院按照上海市最低工资核算其加班工资。综上，本院酌定上海京世发型美容店应支付敖昭2018年1月1日至2019年3月15日延时加班工资16,000元、休息日加班工资17,000元、法定休假日加班工资5,000元。根据已查明的事实，敖昭于2019年3月15日在微信中向店长表达了辞职的意思表示，并就该月工资扣款提出异议，店长此后也做了解释，故双方对于该扣款系有争议，并非上海京世发型美容店恶意不足额支付该月工资，后敖昭又递交了离职申请，载明离职的原因系个人原因，敖昭主张递交离职申请系被上海京世发型美容店胁迫，但未就此提供相应证据证明，该主张本院不予采信。综上，敖昭未举证证明其解除劳动合同符合支付经济补偿金的情形，其主张解除劳动合同经济补偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。因敖昭提出辞职，上海京世发型美容店未能安排敖昭休2019年度年休假，上海京世发型美容店主张不应支付该年度未休年休假工资，并无不当，本院予以采信，敖昭主张2019年度未休年休假的折算工资，本院不予支持。敖昭未对其余仲裁裁决提起诉讼，视为服从。上海京世美发美容店未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第七十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决如下：一、双方自2016年3月1日至2019年3月15日期间存在劳动关系；二、上海京世发型美容店于本判决生效之日起七日内支付敖昭2016年3月工资差额80元、2018年1月至2019年2月工资差额20,371元；三、上海京世发型美容店于本判决生效之日起七日内支付敖昭2018年1月1日至2019年3月15日延时加班工资16,000元、休息日加班工资17,000元、法定休假日加班工资5,000元；四、上海京世发型美容店于本判决生效之日起七日内支付敖昭2019年3月1日至3月15日工资5,459.75元；五、驳回敖昭的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋凤莲二〇二一年二月十日书记员  何幸琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。