河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终271号上诉人(原审被告)：安阳佳隆房地产有限公司，住所地滑县祥泰苑小区******。法定代表人：张志强，职务：经理。委托诉讼代理人：丁军魁、贾松松（实习），河南丁当律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：左相平，女，1963年5月19日生，住滑县。委托诉讼代理人：刘用田，李耀先（实习），河南上合律师事务所律师。上诉人安阳佳隆房地产有限公司因与被上诉人左相平合同纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2020）豫0526民初10473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人安阳佳隆房地产有限公司的委托诉讼代理人丁军魁，被上诉人左相平及其委托诉讼代理人刘用田参加了诉讼。本案现已审理终结。安阳佳隆房地产有限公司上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决,依法改判或者将本案发回重审;不服违约金的数额138459.91元;二、涉诉一审二审费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人安阳佳隆房地产有限公司因与被上诉人左相平合同纠纷一案,一审法院判决上诉人支付违约金的起算时间错误,应当自2020年9月2日起开始计算。本案欠款系上诉人回购被上诉人左相平持有的滑县佳隆新天地1号楼2单元1601、1602号房屋款和佳隆新天地项目施工方所欠左相平的租赁费,共计120万元。双方于2019年2月27日签订《房屋回购及租赁费支付协议书》约定了还款方式。上诉人为被上诉人出具了欠款手续,本案所涉款项性质为借款关系。协议签订后,上诉人安阳佳隆房地产有限公司已付款给被上诉人左相平共计85万元。付款时间分别为:2019年3月7日付20万元,2019年7月25日付20万元,2019年11月18日付20万元,2020年1月23日付10万元,2020年6月9日付10万元,2020年9月1日付5万元。虽然协议约定了最后还款时间为2019年8月30日,但是被上诉人并未在约定的还款时间到期后立即通过起诉主张权利。且之后在上诉人履行还款义务时,(即上诉人分别于2019年11月18日付20万元,2020年1月23日付10万元,2020年6月9日付10万元,2020年9月1日付5万元),被上诉人也接受，该行为视同双方对合同履行的约定发生了变更，双方改变了付款时间方式。且双方对于原合同关系作出修改的补充的内容属于非要素内容,仅仅改变了履行时间结算方式，并未改变合同的根本性质。二、上诉人最后一期付款的时间为2020年9月1日,故被上诉人左相平主张违约金应当自上诉人履行最后一期还款时间的次日起按照剩余未还本金开始计算违约金,即应当从2020年9月2日开始计算,以35万元为基数按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算,一审法院判决自2019年9月1日开始计算违约金利息明显不当。计算方式依据明显存在主观臆断,双方约定的最高利息即（LPR）市场报价利率。在一审庭审中，被上诉人并没有举证证明其存在何种损失,既然被上诉人不存在损失,就应当按(LPR)市场报价利率进行计算。综上,一审法院判决违约金的计算方式错误,有失公允，特提起上诉,请求二审法院依法查明事实,依法纠正一审判决,以维护法律的尊严，维护上诉人的合法权益,依法支持上诉人的上诉请求。左相平辩称：上诉人的上诉请求和理由不能成立。双方约定了违约金，违约金的计算应当从违约之日起计算。违约事实发生在2019年9月1日，所以违约金就应当从违约之日起计算，上诉人要求从其最后一次履行债务时开始计算违约金没有事实根据和法律依据。请求依法驳回上诉请求，维持原判。左相平向一审法院起诉请求：1、判令被告履行协议，支付剩余款项350000元及违约金175490.41元；2、诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2019年2月27日，原告作为乙方与被告作为甲方甲就甲方回购乙方所持滑县佳隆新天地1号楼2单元1601号、1602号房屋和甲方佳隆新天地项目施工方所欠乙方租赁费事宜签定了《房屋回购及租赁费支付协议书》一份，约定：“第一条：乙方所持佳隆新天地1号楼2单元1601号、1602号房屋为安阳佳隆房地产有限公司所开发，位于滑县××州××与××处西南角，建筑面积分别为138.36平方米和137.46平方米。第二条：经甲乙双方商定，甲方回购上述两套商品房，回购价格为人民币960000元（大写：玖拾万元整）。第三条：甲方佳隆新天地项目施工方所欠乙方租赁费累计金额为人民币300000元（大写：叁拾万元整）。第四条：甲方承诺2019年8月30日前付清以上款项共计人民币1260000元（大写：壹佰贰拾陆万元整），具体付款方式如下：2019年2月28日签订本协议时付款200000元（大写：贰拾万元整），2019年5月30日前付款500000元（大写：伍拾万元整），2019年8月30日前付款500000元（大写：伍拾万元整）。第五条：自从甲乙双方签订协议书后，乙方自愿放弃购房权，不再拥有以上两套房屋的处分权，甲方及施工方（张铁柱等人）之前给乙方出具的所有收据及房屋认购书等手续自动失效。甲方按第四条款分期支付乙方款项，甲乙双方签订本协议后，乙方需将甲方出具的房屋认购书及收据等所有手续返还甲方，甲方向乙方出具欠款手续，全部付清后手续收回。第六条：如甲方逾期付款，应按国家法律支持的利息上限支付给乙方违约金。如乙方违约给甲方造成损失，乙方相应赔偿所造成的经济损失。…”同时，被告向原告出具了欠条一份。双方一致确认被告的支付明细为：2019年3月7日付20万元，2019年7月25日付20万元，2019年11月18日付20万元，2020年1月23日付10万元，2020年6月9日付10万元，2020年9月1日付5万元，共计85万元，下余35万元未支付。一审法院认为，原、被告签订的《房屋回购及租赁费支付协议书》系双方的真实意思表示，不违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应当按照合同的约定履行。因此原告要求被告支付剩余款项350000元的诉讼请求，合法有据，予以支持。关于违约金，约定逾期付款按照国家法律支持的利息上限计算，即法院依法（酌定）自2019年9月1日起按照2020年12月份（一年期）全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3.85％的四倍、违约金额计算，为138459.91元。原、被告的其他理由和请求不当，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告安阳佳隆房地产有限公司于判决生效后二十日内支付原告左相平剩余款项350000元和违约金138459.91元；二、驳回原告左相平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4566元，由被告安阳佳隆房地产有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院查明的事实基本相同。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。双方签订的《房屋回购及租赁费支付协议书》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，为合法有效的合同，双方应当按照协议约定全面履行自己的义务。根据上述协议，上诉人应于2019年8月30日前履行完毕全部付款义务，但上诉人并未在该时间前全部履行，应当按照约定支付违约金，一审法院确定的支付违约金起算时间并无不当。双方在协议中约定如上诉人违约，应按照国家法律支持的利息上限支付违约金，一审法院按照一年期贷款市场报价利率的四倍计算违约金于法有据。上诉人主张双方就履行付款时间进行了变更，但未提交证据证明，被上诉人不予认可，本院不予支持。综上所述，安阳佳隆房地产有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3070.00元，由安阳佳隆房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二一年二月四日书记员  徐 芮