上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初25440号原告：孙琪，女，1996年11月5日出生，汉族，户籍地江西省樟树市。委托诉讼代理人：莫文宾，上海江怀律师事务所律师。被告：上海京世发型美容店，住所地上海市黄浦区。投资人：庞守中，经理。委托诉讼代理人：夏小伟，北京市中闻(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：成鑫，北京市中闻(上海)律师事务所律师。原告孙琪与被告上海京世发型美容店劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙琪的委托诉讼代理人莫文宾、被告上海京世发型美容店的委托诉讼代理人夏小伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙琪向本院提出诉讼请求：1.确认双方自2017年2月27日至2019年3月15日期间存在劳动关系；2.上海京世发型美容店支付2017年2月至2019年2月工资差额4,500元；3.上海京世发型美容店支付2017年2月27日至2019年3月15日延时加班工资86,397.10元、休息日加班工资88,751.91元、法定休假日加班工资34,272.76元；4.上海京世发型美容店支付解除劳动合同经济补偿金23,468.95元；5.上海京世发型美容店支付2019年未休年休假5天的折算工资6,474元。事实和理由：2017年2月27日至2019年3月15日期间，孙琪根据安排和指派先后至上海京世发型美容店位于上海市徐汇区柳州路XXX号XXX的京世沙龙(柳州路店)及宜山路XXX号XXX-XXX层京世沙龙(宜山路店)从事美发工作，担任美容师，每月工资根据业绩享有提成，无底薪。上海京世发型美容店经常克扣拖欠应发工资，经核算共克扣了4,500元。孙琪每周做六休一，每天10点至22点工作，上海京世发型美容店也未支付过加班工资。因上海京世发型美容店未为孙琪缴纳社会保险费、长期克扣工资及不支付加班工资，孙琪于2019年3月15日辞职。书面辞职申请系在上海京世发型美容店的胁迫下递交，并非真实意思表示。上海京世发型美容店辩称，不同意孙琪的诉讼请求。双方劳动关系于2019年3月15日解除，孙琪直至2020年4月23日申请仲裁，其诉讼请求已超过一年仲裁时效。2017年2月27日至2019年3月15日，双方确实存在劳动关系。孙琪每月工资组成为基本工资及业绩提成，上海京世发型美容店已足额支付孙琪在职期间的工资，不存在克扣。上海京世发型美容店也从未安排孙琪加班，孙琪主张加班工资缺乏事实依据。孙琪系因个人原因辞职，不符合支付经济补偿金的条件。因孙琪辞职，导致上海京世发型美容店不能安排其2019年度的年休假，且孙琪主张的2019年度年休假天数有误，故不同意支付2019年度未休年休假工资。本院认定事实如下：2017年2月27日，孙琪至上海京世发型美容店工作，先后至柳州路店及宜山路店工作，两店的营业时间均为周一至周日，10：00至22：00。徐某为柳州路店及宜山路店店长，柳州路店另有店长杨某某，宜山路店另有店长吴某某，负责两店的区域主管为沙某某，区域总经理为王某某。2018年3月25日，徐某在微信群“日常工作上传及建议群”中发言：“每天都有记录以后九点半前都在前场”。徐某另发言：“……这些人注意了。明天开始按照迟早计算50+分钟。”，并转发了多张考勤机的图片。2018年5月4日，徐某在微信群“日常工作上传及建议群”发出一张二维码图片，通知员工可以下载登入，看每天的工资核对。2018年5月13日，徐某在微信群“日常工作上传及建议群”中通知所有人：“以后每周日都是大扫除。必须全部统一大扫除。提前回去的按照矿(旷)工200一次”。同月27日，徐某另发言：“明天停休。停休的2点上班。如有没来的按照矿(旷)工处理。望配合。切记是月底”。后徐某又转发一张微信聊天记录截屏，内容为区域总经理王某某在“东东京世沙龙联合战队(60)”微信群中的发言，内容为“福州店这个通知及时到位！请所有门店一起严格落实到位！一旦发现以上问题店长严惩禁止事件：所有小伙伴上下班不要忘记打卡，拍照……违规者200元/次……”徐某另发言：“互相通知下以后上下班必须打卡传照片”。2018年6月17日，徐某在微信群“日常工作上传及建议群”中通知所有人“上班时间必须工装上班美容师技师前台技师美容师10：00—10：00前台早班10：00—9：00晚班12：00—10：00以上时间未穿工作服罚50一人技师工具包同样50一人如发现无(伦)论谁一视同仁按照标准处罚”。2018年5月31日，店长吴某某在微信群“宜山站门群”中通知所有人明天还有人迟到重罚。2018年6月19日，吴某某在上述微信群中发言“看看今天又多少人迟到”，另发送了一张考勤机照片及四份记载迟到处罚的罚款单。2019年3月14日，孙琪通过微信与区域主管沙某某就辞职进行沟通，未提到辞职原因。孙琪另递交了落款日期为2019年3月16日的离职申请，载明因个人原因提出离职申请。孙琪最后工作至2019年3月15日，上海京世发型美容店已支付2019年3月1日至3月15日工资2,653元。另查明，上海京正投资管理有限公司(以下简称京正公司)持有“京世沙龙”的商标专用权。2019年1月3日，孙琪以京正公司为被申请人向徐汇区劳动争议人民调解委员会申请调解，上海京世发型美容店安排工作人员朱哲宁参与该此调解。后因调解不成，孙琪于当月撤回调解，并于2020年4月23日以上海京世发型美容店为被申请人向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认2017年2月27日至2019年3月15日期间双方存在劳动关系；2.上海京世发型美容店支付2017年2月27日至2019年3月15日扣发工资4,500元；3.上海京世发型美容店支付2017年2月27日至2019年3月15日延时加班工资86,397.10元、休息日加班工资88,751.91元、法定休假日加班工资34,272.76元；4.上海京世发型美容店支付解除劳动合同经济补偿金23,468.95元；5.上海京世发型美容店支付2019年3月1日至3月15日工资差额2,040.79元；6.上海京世发型美容店支付2019年未休年休假5天的折算工资6,474元。2020年7月17日，该仲裁委员会作出裁决：1.上海京世发型美容店于裁决生效之日起七日内支付孙琪2019年3月1日至3月15日工资差额2,040.79元；2.对孙琪的其他请求不予支持。孙琪不服该裁决，向本院提起诉讼。以上事实，除有当事人陈述外，另有微信聊天记录、中国民生银行个人账户对账单、网页截屏等证据证明，本院予以确认。庭审中，孙琪还向本院提供：工资信息管理系统截屏，孙琪表示其工资无底薪，只有业绩提成，以客人消费金额的80%为基数，按照新客人19%、老客人26%的比例享有业绩提成，店内有系统可以每天查看业绩提成，上海京世发型美容店每月总以未达指标、迟到等原因扣500元至1,000元，其按照每天查看的业绩提成扣除实际发放的工资金额主张差额，其中2017年2月工资克扣500元，2019年1月克扣4,000元。上海京世发型美容店对上述证据真实性不予确认，表示并非其处系统，孙琪每月基本工资为上海市职工最低工资，另根据业绩享有提成，确实根据客人消费金额的80%作为基数，按照服务系数计算提成，服务系数是根据新客、老客不同的比例，最早的比例确实和孙琪提到的一样，但有调整，因为新客、老客由前台收银员在系统中手工点击，存在误差，所以最终会在后台调整数字，每月由店长做好工资后交给员工核对。本院认为，双方劳动关系虽于2019年3月15日解除，但孙琪于2020年1月向徐汇区劳动争议人民调解委员会申请调解，上海京世发型美容店安排工作人员参与了该次调解，故仲裁时效期间应重新计算，孙琪于2020年4月23日申请仲裁，并未超过一年仲裁时效期间。孙琪主张2017年2月27日至2019年3月15日期间双方存在劳动关系，上海京世发型美容店对此无异议，本院予以确认。孙琪另主张上海京世发型美容店克扣其在职期间工资，并提供了工资信息管理系统截屏，上海京世发型美容店对该证据真实性不予确认，因该组证据仅为截屏，未提供证据来源，本院对该组证据的真实性不予确认。但上海京世发型美容店确认孙琪主张的业绩提成方式，也确认会在后台根据实际客人的新老情况进行调整，上海京世发型美容店作为工资发放一方，应提供至少两年内实际发放业绩提成的依据，孙琪于2020年1月申请调解主张权利，上海京世发型美容店应提供2018年1月起的业绩提成依据，但现其未提供，应承担不利的法律后果。上海京世发型美容店未对2019年1月工资的发放进行说明并提供相应依据，本院采信孙琪的主张，确认该月工资差额4,000元，上海京世发型美容店应予以补足。对于超出两年的工资差额部分，因孙琪怠于行使权利，致使相关事实无法查明，应由孙琪承担不利的后果，对2018年1月之前的工资差额，本院不予支持。劳动者主张加班的，应就加班的事实进行举证，如有证据证明由用人单位持有的，应由用人单位举证。根据店长徐某、吴某某在微信工作群中发布的内容显示上海京世发型美容店对孙琪进行考勤。上海京世发型美容店作为保存考勤记录的一方，应提供至少两年以内即2018年1月起的考勤记录，但上海京世发型美容店未提供，致使相关事实无法查明，应承担不利的法律后果，本院采信孙琪的主张，确认其做六休一，上班时间为10：00至22：00，本院依据该工作时间酌定孙琪加班时间。对于超出两年的加班工资部分，因孙琪怠于行使权利，致使相关事实无法查明，应由孙琪承担不利的后果，对2018年1月之前的加班工资，本院不予支持。孙琪主张其每月无底薪，仅有业绩提成，因业绩提成属于风险性收入，不能作为加班工资的计算基数，本院按照上海市最低工资核算其加班工资。综上，本院酌定上海京世发型美容店应支付孙琪延时加班工资16,000元、休息日加班工资17,000元、法定休假日加班工资5,000元。根据已查明的事实，孙琪于2019年3月14日与区域主管沟通辞职，但未提到辞职的原因，后又递交了离职申请，载明系个人原因辞职。孙琪主张递交离职申请系被上海京世发型美容店胁迫，但未就此提供相应证据证明，该主张本院不予采信。综上，孙琪未举证证明其解除劳动合同符合支付经济补偿金的情形，其主张解除劳动合同经济补偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。因孙琪提出辞职，上海京世发型美容店未能安排孙琪休2019年度年休假，上海京世发型美容店主张不应支付该年度未休年休假工资，并无不当，本院予以采信，孙琪主张2019年度未休年休假的折算工资，本院不予支持。孙琪未对其余仲裁裁决提起诉讼，视为服从。上海京世美发美容店未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第七十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决如下：一、双方自2017年2月27日至2019年3月15日期间存在劳动关系；二、上海京世发型美容店于本判决生效之日起七日内支付孙琪2018年1月至2019年2月工资差额4,000元；三、上海京世发型美容店于本判决生效之日起七日内支付孙琪2018年1月1日至2019年3月15日延时加班工资16,000元、休息日加班工资17,000元、法定休假日加班工资5,000元；四、上海京世发型美容店于本判决生效之日起七日内支付孙琪2019年3月1日至3月15日工资差额2,040.79元；五、驳回孙琪的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋凤莲二〇二一年二月十日书记员  何幸琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。