陕西省西安市中级人民法院民事判决书（2020）陕01民初658号原告（申请执行人）：刘旭，男，汉族，1984年10月21日出生，住陕西省西安市雁塔区。委托诉讼代理人：严越，北京市康达（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：任莉娜，北京市康达（西安）律师事务所律师。被告（执行案外人）：陕西大西部创业投资管理有限公司，住所地陕西省西安市高新区。法定代表人：薛冰。被告（执行案外人）：冯立忠，男，汉族，1969年2月3日出生，住浙江省绍兴市越城区。被告（执行案外人）：王向卫，女，汉族，1972年8月23日出生，住浙江省绍兴市越城区。委托诉讼代理人：丁丁汀，浙江近远律师事务所律师。被告（执行案外人）：朱晓枫，男，汉族，1968年4月1日出生，住浙江省绍兴市越城区。第三人（被执行人）：西安大西部明润投资管理中心（有限合伙），住所地陕西省西安市高新区。执行事务合伙人：陕西大西部创业投资管理有限公司。原告刘旭与被告陕西大西部创业投资管理有限公司（以下简称大西部创投公司）、冯立忠、王向卫、朱晓枫以及第三人西安大西部明润投资管理中心（有限合伙）（以下简称大西部管理中心）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘旭委托诉讼代理人严越、任莉娜，被告王向卫委托诉讼代理人丁丁汀到庭参加诉讼，被告大西部创投公司、冯立忠、朱晓枫及第三人大西部管理中心经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。刘旭向本院提出诉讼请求：1、追加普通合伙人大西部创投公司为被执行人，对大西部管理中心524550元及以524550元为基数，自2019年4月12日起至实际给付之日止,按照日万分之一点七五标准计算的利息承担无限连带责任；追加有限合伙人冯立忠为被执行人,在其350万元出资不实的范围内对前述债务承担责任；追加有限合伙人王向卫为被执行人，在其300万元出资不实的范围内对前述债务承担责任；追加有限合伙人朱晓枫为被执行人，在其340万元出资不实的范围内对前述债务承担责任。2、本案诉讼费等全部费用由大西部创投公司、王向卫、冯立忠、朱晓枫承担。事实与理由：刘旭与大西部管理中心执行一案，已经西安市中级人民法院于2019年5月15日立案受理，并于2019年5月21日做出（2019）陕01执1194号执行裁定书，裁定：冻结（划拨）大西部管理中心银行存款60万元，或提取（扣留）其相同数额的收入或查封（扣押）其相同价值的财产。经查，大西部管理中心暂无财产可供执行。一、大西部创投公司作为被执行人的普通合伙人，应依法追加为被执行人，并对合伙企业债务承担无限连带责任。本案执行过程中，通过工商信息无法联系到被执行人大西部管理中心，大西部管理中心处于吊销但尚未注销阶段，大西部创投公司作为被执行人的普通合伙人，执行合伙事务。根据《中华人民共和国合伙企业法》第92条“合伙企业不能清偿到期债务的，债务人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿”；《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第14条“作为被执行人的合伙企业，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加普通合伙人为被执行人的，人民法院应予支持”，本案应依法追加大西部创投公司为被执行人，就被执行人大西部管理中心所负债务承担连带清偿责任。二、冯立忠、王向卫、朱晓枫为被执行人的有限合伙人，应依法追加为被执行人，并以认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。经查询被执行人大西部管理中心的工商档案，冯立忠、王向卫、朱晓枫于2011年11月18日与大西部创投公司签订《有限合伙协议》，约定：冯立忠、王向卫、朱晓枫成为大西部管理中心的有限合伙人，其中冯立忠认缴350万元、占比35%；王向卫认缴300万元，占比30%；朱晓枫认缴340万元，占比34%。各方约定的出资方式为现金出资，全部付至有限合伙企业银行托管账户，有限合伙人对合伙企业的责任以其认缴的出资额为限。然而，工商信息中并无前述有限合伙人将其认缴的出资额出资至合伙企业银行托管账户，并进行验资的相关证据材料，不能确认其是否已经出资到位。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第14条“作为被执行人的有限合伙企业，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未按期足额缴纳出资的有限合伙人为被执行人，在未足额缴纳出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”，有限合伙人冯立忠、王向卫、朱晓枫应依法追加为被执行人，并以认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。王向卫答辩称，西安市中级人民法院作出的（2020）陕01执异215号执行裁定书中对王向卫认定事实清楚，适用法律正确。王向卫已按《有限合伙协议》依法履行出资义务。王向卫与大西部创投公司、冯立忠、朱晓枫于2011年11月18日在绍兴市订立《有限合伙协议》一份，协议第一、十、十一条明确王向卫作为有限合伙人与其他被告共同成立有限合伙企业大西部管理中心，以认缴出资额为限对有限合伙债务承担责任，协议1.2中亦明确投资对象为上海九州幻想文化传媒有限公司，协议第二、七条均明确有限合伙企业各方以1000万元价格认购投资对象为上海九州幻想文化传媒有限公司新增注册资本约112万，占本次增资后的10%的股权比例。第十七条资金托管账户约定，开户前可集结在普通合伙人的管理账户上。《有限合伙协议》附件《有限合伙出资确认书》亦明确各合伙人以实际出资方式、占比等。王向卫按照普通合伙人大西部创投公司的要求分三笔款项支付至普通合伙人账户内，分别为2011年12月16日60万元、2012年1月6日90万元、2012年2月15日150万元，至此已按合伙协议出资到位。经查，大西部管理中心于2012年1月6日在西安市工商行政管理局高新分局注册成立，1月6日前不可能存在以大西部管理中心为户名的银行托管账户，王向卫作为有限合伙人对内出资属于内部管理程序，在成立时按照双方约定的方式及协议出资符合意思自治，双方实际亦已经履行了出资义务，大西部管理中心对外进行工商登记时，也已经明确实缴出资金额1000万元。刘旭作为上海九州幻想文化传媒有限公司股东，其明知大西部管理中心与其或上海九州幻想文化传媒有限公司存在1000万元债转股事宜，实际一开始洽谈均是与刘旭对接，且其在上海国际经济贸易仲裁委员会作出的（2019）沪贸仲裁字第0082号裁决书中也明确大西部管理中心已经安排关联方支付1000万元款项汇入上海九州幻想文化传媒有限公司，其余股东在代理意见中已经明确1000万元债转股款项均已收到，且在裁决案件中均承认大西部管理中心已实际成为股东，但未办理工商登记。整个有限合伙协议的运作均已完成，至于有限合伙对外债务理应由有限合伙企业承担，有限合伙人对外无需再承担任何责任。被告大西部创投公司、冯立忠、朱晓枫及第三人大西部管理中心未答辩。经审理查明，2019年3月28日，上海国际经济贸易仲裁委员会（上海国际仲裁中心）对大西部管理中心与刘旭、季炜铭、蔡骏、潘海天、陈华、曾雨、上海九州幻想文化传媒有限公司债转股纠纷一案作出（2019）沪贸仲裁字第0082号裁决书，其中裁决由大西部管理中心向刘旭偿付律师费、反请求仲裁费共计524550元,于裁决生效之日起十五日内支付完毕。2019年4月23日，刘旭向本院申请强制执行。2019年5月15日，本院立案受理。2019年5月21日，本院作出（2019）陕01 执1194号执行裁定书，裁定冻结（划拨）大西部管理中心银行存款人民币60万元，或提取（扣留）其相同数额的收入、或查封（扣押）其相同价值的财产。后经查，大西部管理中心暂无财产可供执行，处于吊销但未注销状态。在该案执行过程中，刘旭于2019年5月27日提出申请，请求追加大西部创投公司、冯立忠、王向卫、朱晓枫为被执行人，本院经审查作出（2020）陕01执异215号执行裁定书，裁定驳回刘旭申请追加大西部创投公司、冯立忠、王向卫、朱晓枫为被执行人的请求，刘旭不服，遂向本院提起诉讼。另查，2011年11月18日，大西部创投公司作为发起人与冯立忠、王向卫、朱晓枫签订《有限合伙协议》，合伙设立大西部管理中心。根据协议约定，大西部创投公司作为该有限合伙企业的普通合伙人，管理有限合伙企业，并对有限合伙企业债务承担无限连带责任；冯立忠、王向卫、朱晓枫作为该有限合伙企业的有限合伙人，参与有限合伙企业的利润分配，并以认缴出资额为限对有限合伙企业债务承担责任。有限合伙企业总认缴金额为1000万元，其中大西部创投公司认缴出资10万元，占比1%；冯立忠认缴350万元，占比35%；王向卫认缴出资300万元，占比30%；朱晓枫认缴340万元，占比34%。出资方式为货币出资。合伙目的为通过增资1000万元认购上海九州幻想文化传媒有限公司新增注册资本约112万元，占本次增资后的10%的股权比例。同时约定有限合伙企业开户前资金可集结在普通合伙人的管理账户上。合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业。2011年12月5日，冯立忠、王向卫、朱晓枫在《有限合伙出资确认书》上签字，对各自的出资方式、认缴出资额、实缴出资额及占比等进行确认。该确认书亦载明：“上述认购人有意认购陕西大西部创业投资管理有限公司发起的有限合伙基金大西部明润投资管理中心（有限合伙）基金的份额，并承诺按照认购份额履行出资义务，完成有限合伙基金的成立工作，成为有限合伙基金的有限合伙人…本基金将投资上海九州幻想文化传播有限公司1000万元人民币，以债转股的方式获得其新增注册资本，持有该公司增资后10%的股权比例…”。2011年12月16日、2012年1月6日、2012年2月15日，王向卫通过中国农业银行股份有限公司浙江省分行清算中心分别向大西部创投公司转款60万元、90万元、150万元，合计300万元。另，上海国际经济贸易仲裁委员会（上海国际仲裁中心）（2019）沪贸仲裁字第0082号裁决书认定，大西部管理中心通过大西部创投公司及陕西大西部投资管理中心向上海九州幻想文化传媒有限公司累计转款1000万元。上述事实有《有限合伙协议》、《有限合伙出资确认书》、执行裁定书、仲裁裁决书及庭审笔录等在卷为证。本院认为，根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任”以及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四条“作为被执行人的合伙企业，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加普通合伙人为被执行人的，人民法院应予支持。作为被执行人的有限合伙企业，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未按期足额缴纳出资的有限合伙人为被执行人，在未足额缴纳出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”之规定，大西部创投公司作为大西部管理中心的普通合伙人，应当对大西部管理中心的债务承担无限连带责任，刘旭申请追加其为被执行人并对大西部管理中心的债务承担无限连带责任的诉请符合法律规定，本院依法予以支持。至于刘旭申请追加冯立忠、王向卫、朱晓枫为被执行人并在各自出资不实范围内承担责任一节，因王向卫举证证明其按照协议约定向指定账户转账300万元作为出资，且上海国际经济贸易仲裁委员会（上海国际仲裁中心）（2019）沪贸仲裁字第0082号裁决书也认定了大西部管理中心已经通过大西部创投公司及陕西大西部投资管理中心向上海九州幻想文化传媒有限公司累计转款1000万元，该数额与各合伙人签署的《有限合伙协议》、《有限合伙出资确认书》的出资数额总和及资金用途一致，可以认定冯立忠、王向卫、朱晓枫均已出资完毕，故刘旭的该项请求缺乏依据，本院不予支持。综上，本院判决如下：一、追加被告陕西大西部创业投资管理有限公司为被执行人，对西安大西部明润投资管理中心（有限合伙）的债务承担无限连带责任；二、驳回原告刘旭其余诉讼请求。案件受理费9046元（原告刘旭已预交），由原告刘旭负担5046元，被告陕西大西部创业投资管理有限公司负担4000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。                                 审判长  张  熠审判员  臧振华审判员  侯林泉二〇二一年一月二十五日法官助理  郑蓉书记员    范玮      1