山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁17民终4446号 上诉人（原审原告）：李福仓，男，1978年1月8日出生，汉族，住郓城县。 委托诉讼代理人：龚方超，济南高新天智法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：张来栋，男，1972年12月1日出生，汉族，住郓城县。 被上诉人（原审被告）：汪丽霞，女,1976年1月2日出生，汉族，住郓城县。 以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：葛会良，郓城志达法律服务所法律工作者。 上诉人李福仓因与被上诉人张来栋、汪丽霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院（2020）鲁1725民初4727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李福仓上诉请求:撤销原判，改判被上诉人赔偿上诉人误工费17630元，一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人因交通事故导致肋骨骨折，经司法鉴定机构认定误工时间120日。上诉人自2020年1月27日至2020年5月27日因交通事故受伤未能上班，因此产生的误工费，应依法予以支持。 张来栋、汪丽霞辩称，一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，判决公平合理，请求驳回上诉，维持原判。 李福仓向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿医疗费、检查费、误工费、护理费、营养费、车损、评估费、拖车费、鉴定费、申请费等共计33808元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2020年1月27日17时，张来栋驾驶鲁Ｒ0××××号小型普通客车由南向北行驶至郓城县郓黄路张营镇张官屯路口向西左转弯时，与由东向西李福仓驾驶的鲁Ｒ3××××号轿车发生道路交通事故，造成两车损坏，李福仓受伤。该事故经交警队处理，认定张来栋承担事故的主要责任，李福仓承担事故的次要责任。李福仓于2020年2月2日到郓城县人民医院检查治疗，支出医疗费328元元。菏泽德衡司法鉴定所出具司法鉴定意见：被鉴定人李福仓道路交通事故致“右侧多发肋骨骨折”尚未达到《人体损伤致残程度分级》标准规定之伤残范围；误工时间拟为伤后120日；护理时间拟为伤后30日，护理人数拟为1人；营养期限拟为伤后60日。支出鉴定费2100元、检查费800元。菏泽容大价评字（2020）第107号价格评估结论书评估结论为：在价格评估基准日鲁Ｒ3××××微型轿车的损失价格评估为7900元，支出评估费800元、施救费400元。李福仓伤后，2020年1月27日至3月28日为疫情期间未上班，3月29日正常上班。李福仓伤后由其妻子刘翠香护理。 另查明：鲁Ｒ0××××号小型普通客车所有人汪丽霞，张来栋借用该车，该车未投保交强险；鲁Ｒ3××××号轿车所有人李福仓。 庭审中，汪丽霞提交鲁Ｒ0××××号小型普通客车维修结算单，金额8985元，但并未交纳反诉费用，本案不予审理，可另行起诉。 一审法院认为，菏泽市公安局交警支队郓城大队认定张来栋负事故的主要责任，予以采信。因2020年1月27日至3月28日为疫情期间未上班，3月29日后原告正常上班，2020年1月27日至5月27日，此交通事故并未造成原告李福仓实际收入减少，故对其所诉误工费，依法不予支持；对原告所诉护理费，参照当地护工平均工资每人每天100元计算；对原告所诉营养费,每人每天30元为宜。结合原告诉请，确认原告具体损失如下：1、医疗费328.56元；2、营养费1800元(30元/天×60天)；3、护理费3000元（100元/天×30天）；4、车损7900元；5、评估费800元；6、施救费400元；7、鉴定费、检查费2900元（2100元+800元），合计17128元。 对原告李福仓的损失，首先应由被告汪丽霞在相当于交强险责任限额内赔偿原告李福仓医疗费、护理费、营养费等共计5128元，车损2000元，合计7128元，被告张来栋承担连带赔偿责任；超过交强险责任限额部分，由被告张来栋按70%的比例赔偿原告车损、评估费、施救费、鉴定费、检查费等共计7000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定判决：一、被告汪丽霞在相当于交强险责任限额内赔偿原告李福仓医疗费、营养费、护理费、车损等共计7128元，被告张来栋承担连带赔偿责任；二、被告张来栋赔偿原告李福仓车损、评估费、施救费、鉴定费、检查费等共计7000元；三、驳回原告其他诉讼请求。上述第一、二项于判决生效后二十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费645元，减半收取323元，由原告李福仓承担246元，由被告张来栋承担77元；保全费320元，由被告张来栋承担。 二审中，上诉人李福仓提交如下证据：1、临沂矿业集团菏泽煤电有限公司彭庄煤矿出具的关于2020年春节期间集休通知一份，拟证明上诉人工作单位于2020年2月1日正式上班；2、临沂矿业集团菏泽煤电有限公司彭庄煤矿2020年2月—3月工资明细表一份，拟证明上诉人所属的掘进三区于2020年2月—3月期间正常上班并未放假；3、郓城县聚鑫劳务派遣公司出具证明一份，拟证明上诉人因本案交通事故受伤请假两个月，在此期间工作单位只发基本工资。经质证，张来栋、汪丽霞认为临沂矿业集团菏泽煤电有限公司彭庄煤矿下发集休通知时疫情并未爆发，不能以此认定上班时间；临沂矿业集团菏泽煤电有限公司彭庄煤矿2020年2月—3月工资明细表记载的是掘进三区人员没有上班，发放基本工资的事实，上诉人若要证明掘进三区所在班组正常上班，应提供相关考勤记录来印证疫情期间上诉人所在班组正常上班的事实。 二审期间，本院依法调取临沂矿业集团菏泽煤电有限公司彭庄煤矿2020年2月—3月员工考勤表、彭庄煤矿出具的关于李福仓考勤情况说明和李福仓2—3月收入说明。经质证，李福仓对法院调取的证据均无异议。张来栋、汪丽霞认为员工考勤表显示掘进三区大约一半工人因疫情不能正常复工，印证了一审法院去彭庄煤矿调查笔录记载的事实；对于彭庄煤矿出具的关于李福仓考勤情况说明及李福仓2—3月出勤及收入说明，认为不能证明李福仓休假系因其伤情，即使李福仓因伤情不能上班，就此产生的误工损失应从事故发生后截止到正常复工，即2020年3月29日。 本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实基本一致。 本院认为，本案的争议焦点为：关于误工费应否支持的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定,误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。一方面，根据临沂矿业集团菏泽煤电有限公司彭庄煤矿出具的2020年2月—3月员工考勤表和李福仓4月考勤情况说明，能够证实李福仓自2020年1月25日至3月28日未到岗上班，因本案事故发生在2020年1月27日17时，且该期间包括春节集休时间，彭庄煤矿于2020年2月1日正式开班，故李福仓的误工时间应为2020年2月1日至3月28日，共56天。另一方面，根据一审时李福仓提供的中国银行交易流水明细清单，能够证实李福仓2019年8月工资6235.97元，2019年9月工资7160.02元，2019年10月工资6570.12元，2019年11月工资8119.5元，2019年12月工资7435.21元，2020年1月工资8495.81元，2020年4月工资5021.14元，2020年5月工资3808元，故李福仓月均工资为6605.72元[（6235.97元+7160.02元+6570.12元+8119.5元+7435.21元+8495.81元+5021.14元+3808元）÷8]，上诉人误工费计算标准应为220.2元/天（6605.72元÷30天）。因上诉人在2020年2月、3月分别领取工资1800元、1085元，故李福仓误工费应为9446.2元（220.2元/天×56天-1800元-1085元）。 李福仓损失重新确定为：1、医疗费328.56元；2、营养费1800元(30元/天×60天)；3、护理费3000元（100元/天×30天）；4、车损7900元；5、评估费800元；6、施救费400元；7、鉴定费、检查费2900元（2100元+800元）；8、误工费9446.2元，合计26574.76元。应由汪丽霞在相当于交强险责任限额内赔偿李福仓医疗费、护理费、营养费、误工费共计14574.76元，车损2000元，合计16574.76元，张来栋承担连带赔偿责任；超过交强险责任限额部分，由张来栋按70%的比例赔偿李福仓车损、评估费、施救费、鉴定费、检查费等共计7000元。 综上所述，李福仓的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持山东省郓城县人民法院（2020）鲁1725民初4727号民事判决第二项； 二、撤销山东省郓城县人民法院（2020）鲁1725民初4727号民事判决第一、三项； 三、变更山东省郓城县人民法院（2020）鲁1725民初4727号民事判决第一项为：汪丽霞在交强险责任限额内赔偿李福仓医疗费、营养费、护理费、车损、误工费等共计16574.76元，张来栋承担连带赔偿责任； 四、驳回李福仓其他诉讼请求。 上述第一、三项于本判决生效后二十日内履行。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费645元，减半收取323元，由李福仓负担98元，汪丽霞、张来栋负担225元；二审案件受理费241元，由李福仓负担112元，汪丽霞、张来栋负担129元。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 锋 审 判 员  孙 岩 审 判 员  刘化忠 二〇二一年二月九日 法官助理  陈有为 书 记 员  袁鑫粲