湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂1081民初128号原告：刘春兰，女，1955年2月6日出生，汉族，住石首市。委托诉讼代理人：王昌登，系石首市城东法律服务所法律工作者。被告：孟瑞平，男，1966年2月6日出生，汉族，住石首市。被告：中国人民财产保险股份有限公司石首支公司，住所地为石首市中山街15号。负责人：袁本义，系该公司经理。委托诉讼代理人：张勇，系湖北楚望律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘峰，系湖北楚望律师事务所律师。原告刘春兰与被告孟瑞平、被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月13日立案受理后，依法适用简易程序,于2021年1月28日公开开庭进行了审理。原告刘春兰及其委托诉讼代理人王昌登、被告孟瑞平、被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司委托诉讼代理人张勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘春兰向本院提出诉讼请求:1、判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、康复费、伤残赔偿金、护理费、误工费、精神抚慰金等共计153988.37元（自划责后），其中精神抚慰金在交强险内优先赔付；2、判令二被告承担本案诉讼费。事实与理由:2020年8月31日15时00分许，被告孟瑞平驾驶鄂Ｄ×××××号重型半挂车（鄂Ｄ×××××）沿221省道由南向北行驶至石首市桃花山镇小石桥村部附近路段时，遇刘春兰驾驶“大运”三轮电动车载李罗凡在其前方同向行驶，因被告孟瑞平驾车未确保安全且违反超车规定，加之刘春兰驾车未确保安全通行，致两车相撞，原告刘春兰、李罗凡倒地受伤，两车受损，事故发生。事故发生后，石首市交警大队对该起交通事故作出认定，被告孟瑞平负事故的主要责任，原告刘春兰负事故次要责任，案外人李罗凡不负事故责任。原告受伤后当即被送往石首市人民医院住院治疗23天。经诊断为：1、左肱骨近端骨折；2、左尺骨鹰嘴骨折；3、左桡骨头骨折；4、肋骨骨折；5、闭合性颅脑损伤中型；5.1脑挫伤并出血；6、胆总管扩张；7、双肾结石。原告伤情经岳阳市华天司法鉴定所鉴定为：十级伤残，后续治疗费16000元，康复费2000元，伤休270日、护理期120天、营养期120天。被告孟瑞平为肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司投保有交强险、商业三者险及覆盖该险种的不计免赔特别约定，本次事故发生在保险合同有效期内。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司应当在保险范围内承担保险责任。为维护原告自身合法权益，根据相关法律规定，现向法院提起诉讼，请依法判决。被告孟瑞平辩称，对交通事故的发生及交警的责任认定无异议，事故发生后共计垫付38600元。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司辩称，1、答辩人在本案中的法律地位。本案是机动车交通事故责任纠纷，属于侵权责任纠纷，而答辩人不是侵权责任人，而是基于侵权责任人所驾驶的车辆在答辩人处投保了相应的保险，答辩人基于保险合同关系，然后依照法律规定、机动车交通事故强制责任保险条例和最高人民法院审理机动车交通事故相关司法解释的规定参加诉讼，因此，答辩人承担保险理赔责任的前提是答辩人与本案肇事车辆存在保险合同关系，且事故发生在保险期限内和属于保险合同约定的保险责任范围符合法律规定的损失，答辩人同意在保险限额内承担保险理赔责任。如属于保险责任范围，答辩人应当依照保险合同约定承担理赔责任。2、原告部分诉讼请求过高：⑴医疗费：应当扣除非医保用药；⑵后续治疗费：16000元过高，应当以实际发生为准。如确需在本案中一并处理，建议按照12000元计算；⑶康复费：鉴定意见中未载明康复费的必要性，故不应计算；⑷护理费：对原告提交的委托代理合同有异议，甲方未签字代理合同未生效，且曾淑兰系保洁员而非护工，医嘱中未注明加强护理，出院后的护理费也不予认可；⑸误工费:对误工期有异议，应当计算至定残前一天。原告未提交收入减少的证明，且其提交的村委会证明与股权证相互矛盾，请法庭考虑其实际年龄依法核定；⑹精神抚慰金：原告自身也存在过错，应当按照3000元计算。3、根据保险条款的约定，本案事故孟瑞平负主要责任，故答辩人在三者险范围内承担责任比例为70%；4、诉讼费、鉴定费答辩人不应承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院在庭审中组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:关于医疗费中是否应当扣减非医保用药的问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司抗辩应当扣减非医保用药，对此本院认为，第一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款规定:“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。这一规定并未将医药费的赔偿范围限定在医保用药的范围，中国人民财产保险股份有限公司石首支公司主张原告刘春兰用药不合理或是没有必要，应当承担举证责任；第二、现实中，伤者并非医学专业人士，在医院治疗过程中，用药的选择权一般都掌握在医生手中，在某些情况下，选择非医保用药是治疗过程中的合理的、必要的费用，交通事故发生后，抢救生命为第一要务，危难之时不必顾忌医保用药与非医保用药之分；第三、保险合同是保险公司与投保人之间的保险合同约定，不能对抗善意第三人，且中国人民财产保险股份有限公司石首支公司没有举证证明关于非医保用药的扣除问题对投保人履行了明确的告知义务。综上，本院对被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司应扣减非医保用药的辨解意见不予采纳。关于后续医疗费如何计算的问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认为原告主张的后续治疗费过高，应当以实际发生为准。本院认为，后续治疗费可以待实际发生后另行主张，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经实际发生的医疗费一并赔偿，故对原告主张赔偿后续医疗费的请求予以支持。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司虽对岳阳市华天司法鉴定所的鉴定意见有异议，但并未向本院申请对该项目进行重新鉴定，也无其他相反证据予以推翻，故本院根据鉴定结论认定原告刘春兰后续医疗费为16000元。关于康复费是否应当计算的问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认为鉴定意见中并未载明康复费的必要性，故不应当计算。本院认为，康复费系器官功能恢复训练所必须，本案中，原告刘春兰出院医嘱中载明“根据X线拍片情况及骨折愈合情况决定康复治疗计划，特别是何时行患肢负重、行有限的功能锻炼及何时行内固定物取出等”，可看出原告出院后仍需一定的康复治疗，该医嘱与岳阳市华天司法鉴定所的鉴定意见书中“康复费2000元”可以相互映证，被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司虽然对鉴定意见有异议，但并未向本院申请对该项目进行重新鉴定，也无其他相反证据予以推翻，故本院对康复费2000元予以认定。关于护理费如何计算问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认为原告提交的委托护理合同中并无甲方签字，合同并未生效。医嘱中并无加强护理，故对出院后的护理费也不予认可。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，原告刘春兰向本院提交了《委托代理合同》一份、营业执照、工作证复印件及金额为3600元的增值税发票一张，拟证明其在2020年8月31日至2020年9月23日的护理费为3600元，本院认为，上述证据已经形成了完整的证据链，与原告实际住院期间相吻合，委托代理合同中虽无甲方签字，但双方已经履行其合同约定义务，即合同已经实际履行，证据形式要件的瑕疵并不当然影响该证据的整体证明力，本院对该部分护理费予以认定。原告刘春兰还向本院提交了岳阳市华天司法鉴定所司法鉴定意见书一份，被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司虽对该鉴定意见有异议，但并未申请重新鉴定，也未提供相反证据推翻，故本院对“护理期为120日”的鉴定意见予以认定。上述两部分护理费计算存在重合，故本院认定2020年8月31日至2020年9月23日期间的护理费按照3600元计算，该24天以外（即96天）的护理费按居民服务、修理和其他服务业标准计算。关于误工费如何计算的问题。1、误工标准的计算。本院认为，误工费是指赔偿义务人向受害人支付的其因遭受伤害而无法从事正常工作期间实际减少的收入损失，以补偿性为原则。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告刘春兰向本院提交了《农村土地股权证》复印件一份、石首市桃花山镇王李场村民委员会证明一份，拟证明原告从事农业生产活动，故其误工收入应当参照农、林、牧、渔业计算，被告中国人民保险股份有限公司石首支公司对股权证的真实性无异议，但认为该股权证与村委会的证明之间相互矛盾，达不到应当计算误工费的证明目的，本院认为，该股权证上载明原告刘春兰以其0.14亩集体土地使用权入股石首市桃花山镇小石桥股份经济合作社，并不等同于其自身不从事农业生产，亦不能因此认定其不存在误工损失。经本院核实，刘春兰以其部分土地参与合作社入股，剩余土地仍由其本人耕种，故原告因本次交通事故受伤确实导致其收入减少，应当计算误工损失。又因原告并未向本院提交其收入证明，可参照相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，结合从业状况，可以参照农、林、牧、渔业计算其误工损失。2、误工时间的计算。本院认为,误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告出院医嘱中载明“休息3月”，本院认定原告的误工时间为113天（休息3月+住院23天）。经审理查明，2020年8月31日15时00分许，被告孟瑞平驾驶鄂Ｄ×××××号重型半挂车（鄂Ｄ×××××）沿221省道由南向北行驶至石首市桃花山镇小石桥村部附近路段时，遇刘春兰驾驶“大运”三轮电动车载李罗凡在其前方同向行驶，因被告孟瑞平驾车未确保安全且违反超车规定，加之刘春兰驾车未确保安全通行，致两车相撞，原告刘春兰、李罗凡倒地受伤，两车受损，事故发生。原告受伤后当即被送往石首市人民医院住院治疗23天。经诊断为：1、左肱骨近端骨折；2、左尺骨鹰嘴骨折；3、左桡骨头骨折；4、肋骨骨折；5、闭合性颅脑损伤中型；5.1脑挫伤并出血；6、胆总管扩张；7、双肾结石。出院医嘱为：1、院外加强营养，休息3月；2、定期门诊复查（术后1月、2月、3月、6月及1年等）；3、根据X线拍片情况及骨折愈合情况决定康复治疗计划，特别是何时行患肢负重、行有限的功能锻炼及何时行内固定物取出等；4、如有不适，随时复诊。该起交通事故经石首市公安局交通警察大队第421081420200001902号《道路交通事故认定书》认定:被告孟瑞平负事故的主要责任，原告刘春兰负事故次要责任，案外人李罗凡不负事故责任。2020年12月10日，原告刘春兰伤情经岳阳市华天司法鉴定所鉴定为：1、刘春兰左肱骨上段、肱骨颈及大结节骨折致目前左肩关节功能丧失30%，构成十级伤残；2、建议伤后休270天、护理120天、营养120天；3、预计后段医疗费16000元（两处内固定取出费用），康复费2000元，前段医药费审核认定。被告孟瑞平为该车在中国人民财产保险股份有限公司石首支公司投保了交强险和1000000元商业第三者责任保险及不计免赔险,该起交通事故发生在保险期间。另查明，事故发生后，被告孟瑞平为原告刘春兰垫付38600元。该起交通事故的另一伤者李罗凡（系原告刘春兰孙女）受伤后花费医疗费404元，自愿放弃主张权利。再查明，原告刘春兰系石首市桃花山镇王李场村村民，以耕种责任田作为主要收入来源。根据原告的请求，参照2020年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告刘春兰的损失核定为：医疗费35741.49元（按医疗机构出具的票据予以确定）；住院伙食补助费1150元（50元/天×23天=1150元）；营养费3600元（30元/天×120天=3600元）；后续治疗费16000元；康复费2000元；伤残赔偿金56401.50元（37601元×15年×10%=56401.50元）；精神抚慰金5000元；误工费11101.55元（35859元/年÷365天×113天＝11101.55元）；护理费14624.64元[150元/天×24天+42677元/年÷365天×（120天－24天）＝14824.64元]。原告主张14624.64元，系其对自身权利的处分，本院予以认可；鉴定费1900元；财产损失600元（结合被告意见确定）。各项损失合计：148119.18元。本院认为，公民享有生命健康权。被告孟瑞平因驾车未确保安全且违反超车规定造成原告刘春兰受伤，现石首市公安局交通警察大队认定被告孟瑞平负事故主要责任，且双方当事人对该事故认定书均无异议，故应以此作为本案定责依据。根据湖北省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法（2013年11月29日修订版）第四十九条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，属于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例承担赔偿责任…但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：…(四)非机动车、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之七十至百分之八十的赔偿责任…”之规定，原告刘春兰主张机动车一方即被告孟瑞平承担80%的赔偿责任并无不当。被告孟瑞平所驾肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司投保了交强险及保险限额为1000000元商业第三者责任保险及不计免赔险，且事故发生在保险期内，根据《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条“机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险公司按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足的或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。”的规定,被告孟瑞平所应承担责任先由被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在强制保险即交强险限额内承担赔偿责任,不足部分再由其在商业保险即商业三者险责任险限额内赔付。仍有不足的，由侵权人孟瑞平赔偿。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，交强险医疗项下的赔偿项目为：医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费；交强险伤残赔偿项下的赔偿项目为：康复费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费等。按照上述分项，原告刘春兰在交强险医疗费项下的损失为56491.49元（35741.49元+1150元+3600元+16000元）；伤残赔偿金项下的损失为89127.69元（2000元+56401.50+5000元+11101.55元+14624.64元），财产项下损失为600元。上述损失，被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司应当在交强险范围内医疗费项下赔偿10000元，伤残赔偿金项下赔偿89127.69元，财产损失项下赔偿600元。交强险医疗费项下不足部分46491.49元（56491.49元-10000元），由中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在第三者责任险限额内赔付80%即37193.20元，合计应当赔偿136920.89元（10000元＋89127.69元＋600元+37193.20元）。其余损失9298.30元（46491.49元×20%）由原告刘春兰自行承担。鉴定费1900元，由被告孟瑞平承担80%即1520元，原告刘春兰自行负担380元（1900元×20%）。被告孟瑞平在事故发生后为原告刘春兰垫付38600元，扣减其应承担的鉴定费1520元及诉讼费1352元（3380元÷2×80%）后，剩余垫付款35728元，由原告刘春兰在获赔后向其返还。视此，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条第一款，第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千二百零八条、第一千二百一十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在保险限额内赔偿原告刘春兰各项损失共计136920.89元；二、原告刘春兰返还被告孟瑞平垫付款35728元，原告刘春兰实际获得赔偿款为101192.89元；三、驳回原告刘春兰的其他诉讼请求。以上给付义务在本判决生效之日起十日内履行。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3380元，适用简易程序减半收取1690元，由原告刘春兰负担338元，被告孟瑞平负担1352元（已在判项中予以扣减）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  朱文二〇二一年二月三日书记员  刘佳