广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0803刑初46号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人吴某某，男，XXX年X月XX日出生，公民身份号码440×××××××********，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省湛江市坡头区××××××××××号，羁押前住址广东省湛江市霞山区××××××××××××。因本案于2020年9月9日被羁押，同日被刑事拘留，同月24日被逮捕，现押于湛江市看守所。辩护人黄冰聪，广东韬宇律师事务所律师。湛江市霞山区人民检察院以霞检刑诉（2021）28号起诉书指控被告人吴某某犯非法经营罪，于2021年2月2日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员黄蓝出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人黄冰聪到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人吴某某自2015年7月28日起承租湛江市霞山区××××××之一湛江市飞凤三鸟交易市场D区×××档经营三鸟（即鸡、鸭、鹅）。为迎合客人食用野生动物的陋习，被告人吴某某在没有取得野生动物经营资质的情况下，从2019年5月份开始，向广东省清远市的“肥佬萧”（未查实）购买冻品水鸡及在飞凤三鸟市场对面的路边向不明身份的人购买活水鸡、草鹭等回到湛江市霞山区××××××之一飞凤三鸟交易市场D区12号档进行销售。2019年10月22日，湛江市霞山区××监督管理局会同湛江市霞山区自然资源局在吴某某经营的档口进行检查时，发现该档口冰柜内放有冻品白面水鸡1168只，冻品草鹭11只，冻品狸1只，其它野生动物（冻品）35只；活禽区有活白面水鸡55只，活草鹭1只，活水鸭2只，已宰杀的白面水鸡14只。经岭南师范学院野生动物鉴定中心检验鉴定，1182只死体水鸡（1168只冻品白面水鸡+已宰杀的白面水鸡14只）及55只活体水鸡均系黑水鸡；活草鹭1只、草鹭死体冻品11只均系草鹭；狸死体冻品1只系果子狸。黑水鸡、草鹭、果子狸均属于国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生保护动物。根据湛江市霞山区××××××出具的《野生陆生动物基准价值标准目录表》，以上野生保护动物黑水鸡、草鹭、果子狸的价值为189150元。公诉机关认为，被告人吴某某未取得经营野生动物的资格，非法经营非国家重点保护的野生动物，扰乱市场秩序，情节严重，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人吴某某自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，应从轻、减轻处罚；被告人吴某某认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人吴某某有期徒刑六个月，并处罚金。公诉机关提交了湛江市霞山区××监督管理局现场笔录、先行登记保存证据通知书及湛江市霞山区××监督管理局场所／设施／财物清单、证据提取单、移送涉嫌犯罪案件书、扣押决定书、扣押清单、发还清单、湛江市霞山区自然资源局关于在吴某某处扣押的相关野生动物情况说明、湛江市霞山区××监督管理局询问通知书、限期提供材料通知书、湛江市霞山区××监督管理局询问笔录、湛江市霞山区××监督管理局出具的关于吴某某涉嫌出售、收购国家“三有”野生动物一案的情况说明、湛江市霞山区自然资源局出具的复函、个体户机读档案登记资料、营业执照、租赁合同等物证书证、人口信息资料、到案经过、无违法犯罪记录查询说明、接受证据材料清单、广东省林业厅关于指定野生动物种类鉴定机构的复函、专业技术资格证、岭南师范学院野生动物鉴定中心检验鉴定意见、湛江市霞山区××××××复函、勘验、检查、扣押、辨认等笔录、被告吴某某的供述和辩解、证人冯桂萍的证言等证据证实。被告人吴某某对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议，但有以下量刑情节：被告人吴某某具有自首情节，依法可以从轻、减轻或免除处罚；吴某某自愿认罪认罚，可以从宽处理；吴某某系初犯，主观恶性不大，也没有造成严重的社会影响，且获利也非常小。综上，请求判处被告人有期徒刑六个月，并处以较轻的罚金。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人吴某某经公安机关电话传唤于2020年9月9日9时许到湛江市公安局霞山分局爱国派出所投案，并如实供述其犯罪事实。又查明，湛江市霞山区自然资源局已于2019年10月23日将扣押到的活白面水鸡55只、活水鸭2只、活草鹭1只进行放生处理。本院认为，被告人吴某某构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人吴某某经公安机关电话传唤，主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人吴某某认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当。辩护人的辩护意见与本案审理查明的事实一致，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人吴某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2020年9月9日起至2021年3月8日止。罚金限于本判决生效第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、违禁物品果子狸（冻品）1只、草鹭（冻品）11只、白面水鸡（冻品）1182只予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  周向阳二〇二一年二月二十三日书记员  陈雨莹附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。