山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁09民终87号 上诉人（原审被告）：张某，男，1974年8月15日出生，汉族，居民，住新泰市。 委托诉讼代理人：刘朋，新泰东都法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：王某，女，1975年10月28日出生，汉族，居民，住新泰市。 委托诉讼代理人：张某某，男，住新泰市,系新泰市青云街道东关社区居民委员会推荐。 上诉人张某因与被上诉人王某离婚后财产纠纷一案，不服山东省新泰市人民法院(2011)新民初字第4195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人张某及其委托诉讼代理人刘朋、被上诉人王某的委托诉讼代理人张京德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张某上诉请求：1.撤销新泰市人民法院（2011）新民初字第4195号民事判决，发回重审或改判驳回被上诉人的原审诉求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定离婚协议约定“自来水公司宿舍楼一套归被告所有，被告给付原告现金人民币18万元”是双方真实意愿表示，属认定事实错误，此约定并非上诉人真实意思表示，双方于2009年10月13日到新泰市民政局办理离婚登记的原因是被上诉人称在外有担保债务，想假离婚，目的是保住自来水公司宿舍楼，上诉人信以为真，便按照被上诉人的要求签订了离婚协议书，办理完离婚登记后，双方在桓台县居住生活，后于2009年10月17日以她姑生病看望为理由离开未回，离婚及离婚协议的约定，并非上诉人的真实意思。二、一审认定离婚协议的财产分割约定属有效协议错误，应属无效协议。双方恶意串通损害国家、集体或第三人利益，以合法形式掩盖非法目的，违反法律，行政法规的强制性规定。该房属单位自建公房，土地是划拨的公共设施用地无法取得物权，无法办理不动产登记，双方的离婚协议关于财产分割的约定明显属无效协议。三、涉案离婚协议关于财产的约定明显违反公平原则。1、该房产是自来水公司职工的分配的单位自建房，划拨的公共设施用地是不能盖职工宿舍楼，是无权办理个人产权的不动产登记的。此房产不能按离婚协议的约定归上诉人所有，那么支付被上诉人房屋分割款18万元明显违反公平原则。2、上诉人截止至2006年6月4日共向自来水公司交房款127,400元。2009年10月13日的房屋市场价最多14万元，扣除交房款所借上述人母亲6万元，那么最多支付被上诉人4万元；房产分割款协议约定购房借款6万元，由上诉人个人承担并支付上诉人18万元，明显不公平。四、涉案房产无证，未取得所有权，依据婚姻法司法解释二第二十一条不得判决房屋的归属。 被上诉人辩称，1.请求依法驳回上诉人的上诉请求；2.如涉案《财产分割协议》无效，请求法院判决涉案房屋由被上诉人居住。事实与理由：1、本案在2012年6月6号之前已生效，上诉人未在上诉期内上诉。本案判决生效后，上诉人拒不履行生效的判决，被上诉人按规定到一审法院申请执行，一审法院于2012年6月6号审核通过了执行立案申请，并裁定进行强制执行案号(2012)新执字第1289号，审核通过的一个必要条件，就是申请材料中必须有该判决的生效证明，在一审法院执行裁定中(2012)新执字第1289号和泰安中级人民法院(2020)鲁09执复64号裁定书中，都明确查明的事实是上诉人不履行已生效的判决，这些都足以证明该判决于2012年6月6号之前已生效，上诉人并未在上期限内上诉，应依法驳回。2、涉案《离婚财产分割协议》真实，不存在通过假离婚逃避债务的行为。上诉人无任何证据证明，是通过假离婚逃避债务，《离婚及财产分割协议》都是真实的，法律规定婚内共同债务即便是离婚后照样承担责任，上诉人说的通过假离婚逃避债务的事实不成立。3、涉案《财产分割协议》合法有效，不存在恶意串通损害国家、集体、他人利益的行为。涉事房产有合法的不动产证，证号37008042832，属于新泰自来水公司的合法房产，上诉人属于新泰市自来水公司职工，符合购买该房产的法定条件，自来水公司也同意上诉人购买，上诉人和被上诉人夫妻存续期间已付全款购买，只不过是暂时未办理房产过户手续，该《财产分割协议》中约定的属于上诉人所有情形，明显是指在办理房屋过户手续时，被上诉人同意房子的全部产权完全办理在上诉人名下，产权完全归上诉人自己独立所有，是合法有效的。4、《财产分割协议》并未违背公平原则。该房产位于新泰市黄金地段，现在的评估价值，价值七十万左右，上诉人既然认为自己吃了大亏，试问上诉人，现在被上诉人给上诉人十八万，并承担六万的债务，该房产给被上诉人，上诉人是否愿意。5、一审法院的判决并未涉及该房屋产权的归属，不违反法律规定。婚姻法司法解释《二》第二十一条指的是，对尚未取的产权或者未取得完全产权的房子，双方对房子的归属协商不成的，人民法院不宜判决房产的归属。根据双方的《离婚财产分割协议》对房子的归属已经协商完毕，不存在协商不成的情形。一审法院的判决只是判决上诉人履行《财产分割协议》中的金钱给付义务，并未涉及到房屋产权归属的判决，况且新泰自来水公司和上诉人的房屋交易手续合法，该房屋属于产权明确，只是暂未办理过手续罢了。一审法院判决合法。6、如果《财产分割协议》无效，房屋的居住权应当判决有被上诉人居住。如果《财产分割协议》无效，涉案房产属于婚姻法司法解释《二》第二十一条规定的不宜判决房屋产权归属的情形，上诉人已经在涉案房屋居住了十余年，根据公平原则法院在判决房屋的居住权时，应当判决从现在起由被上诉人居住。 原审原告王某向一审法院起诉请求：请求判令被告给付原告现金18万元，承担诉讼费。 一审法院认定事实：原、被告于2009年10月13日到新泰市民政局协议离婚，协议约定：1、子女安排：婚生子张磊，男，2001年11月24日出生，由王某抚养，张某每月支出捌佰元抚养费，支付到18周岁。2、财产处理：有自来水宿舍楼一处，归张某所有，张某给王某壹拾捌万元。3、其它：张某和王某因自来水公司宿舍楼购房借款陆万元由张某担，无债权。由原告陈述及提供的离婚协议书、离婚证证明。原告主张被告未按约定履行给付义务，提起诉讼，要求被告给付现金18万元。 一审法院认为，原、被告达成离婚协议，约定自来水公司宿舍楼一套归被告所有，被告给付原告现金人民币18万元，由原告提供的离婚协议书、离婚证证实，应予认定，该协议是双方真实意思表示，属有效协议，双方应自觉履行。原告要求被告给付现金18万元的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。被告张某经合法传唤无正当理由未到庭，应承担举证不能的后果。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第八条、《中华入民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定判决：被告张某于判决生效后七日内支付原告王某人民币18万元。案件受理费人民币3900元，由被告负担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交：证据一、一审法院于2020年11月2日给上诉人出具的送达证明，证明一审判决于2020年10月30日送达给上诉人。原一审判决未生效，上诉符合程序；证据二、2009年10月17日被上诉人书写的声明一份，证明双方自2009年10月13日办理离婚登记手续后双方仍然在桓台县共同生活了4天，说明双方办理离婚登记以及离婚协议中财产以及债务的处理都不是上诉人的真实意思，约定无效，也不公平。上诉人是受到被上诉人的欺骗，违背真实意思办理了离婚登记和签署的离婚的协议；证据三、上诉人的不动产登记信息查询结果证明、新泰市自来水出具的证明一份、关于涉案房产的新泰市自来水有限公司的不动产产权证书一份，证明涉案房产所占用的土地性质是划拨土地，用途是公共设施，在涉案土地上建设住宅楼与土地的用途相违背，建设的住宅楼违反法律行政法规的强制性规定。并且此房无法办理房产证，不得买卖和转让。上诉人至今也未取得物权，也没有办理个人不动产权登记，证明离婚协议中财产处理和债务的处理属于无效约定，违背公平原则；证据四、上诉人向自来水公司缴纳房款的收据，证明上诉人缴纳房款127400元，双方签署离婚协议时房产的市场价约14万元，所约定的支付被上诉人18万，并且承担购房债务6万元明显不符合公平原则，况且房产违法，上诉人无法取得物权；证据五，提交上诉人2009年至2010年在桓台县的暂住证，证明我方书写的声明的真实性，声明中我方专门标注了桓台。被上诉人质证称：对证据一已经质证了，判决早就生效了；对证据二声明无法确定是否是王某写的，即便是王某写的，从离婚到走是4天的时间，这4天王某在处理离婚后的事宜，这个并不矛盾，不能证明王某属于假离婚，声明注明“王某与张某一点关系没有”，证明是真离婚，不能证明是假离婚；对证据三、对不动产信息无异议，对自来水公司出具的证明真实性无异议，但是恰恰证明上诉人属于自来水公司职工，自来水公司也同意上诉人购买该房产，上诉人购买该房产合法。该证明不能证明该房产的土地不合法，恰恰证明有合法的不动产证，有合法的手续。还证明自来水公司是暂时未办理房产过户手续，不能证明以后永远不能办理；对证据四收据真实性无异议，证明是上诉人和被上诉人在夫妻关系存续期间购买的该房产，交款日期是2004年和2006年，共计交了12万多，离婚的时候在2009年，房产的价值不能够以这两个单子为依据，房屋升值了；对证据五暂住证无异议，只能证明上诉人居住在桓台。 本院经审理查明，上诉人和被上诉人在夫妻关系存续期间购买上诉人单位本案争议的房产，2004年和2006年共计交了12.74万元购房款，由于土地性质未变更为出让商住用地，暂未办理房产过户手续。2009年10月13日双方协议离婚，办理离婚登记手续时明确约定“有自来水宿舍楼一处，归张某所有，张某给王某壹拾捌万元”。至今房屋一直由上诉人居住。一审法院于2020年10月30日依法向上诉人送达判决书。本院认定的其他事实同一审法院查明的相关事实。 本院认为，上诉人主张双方系假离婚，对财产分割并非双方真实意思的表示，协议无效，对该主张无充分证据证实。即使当事人协议离婚后双方仍然在桓台县共同生活了4天，也不足以说明双方办理离婚登记以及离婚协议中对财产、债务的处理都不是上诉人的真实意思而属于假离婚。双方协议离婚，并对子女抚养、债权债务、财产、住房进行处置，系综合各种因素后达成的一致，且已履行了多年，不能再以违反公平原则而否认该协议的约定。原审判决认定事实正确、适用法律得当，本案应予维持。至于判决生效前已进行的执行行为，可按有关法律规定执行，不影响本案的判决。 综上所述，张某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3900元，由上诉人张某负担。 本判决为终审判决。 审判长  李鸿雷 审判员  宋许科 审判员  张晓丹 二〇二一年二月八日 书记员  马 鑫