江苏省灌云县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)苏0723刑初671号 公诉机关江苏省灌云县人民检察院。 被告人狄明明，男，1995年12月11日出生于江苏省东海县,汉族,初中文化,无业，户籍所在地江苏省东海县，现住东海县。曾因犯故意伤害罪，于2014年10月27日被连云港市海州区人民法院判处有期徒刑九个月；又因吸毒、容留吸毒，于2015年6月9日被行政拘留二十日；再因吸毒，于2015年8月28日被行政拘留十五日，并社区戒毒三年；又因吸毒，于2015年11月20日被行政拘留十五日，并处罚款人民币二千元，同年11月30日被强制隔离戒毒二年；又因吸毒，于2018年4月11日被行政拘留十五日，并处罚款人民币一千九百元，并强制隔离戒毒二年；又因犯贩卖毒品罪，于2018年12月13日被东海县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，于2019年5月16日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月14日被灌云县公安局监视居住，同年11月10日被灌云县人民检察院决定逮捕，次日由灌云县公安局执行逮捕。现羁押于灌云县看守所。 被告人王磊，男,1998年5月19日出生于江苏省常州市金坛区,汉族,大专文化,务工，户籍所在地江苏省常州市金坛区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月9日被灌云县公安局取保候审。 辩护人陆昊洋，江苏博爱星律师事务所律师。 被告人刘小涛，男,1987年10月7日出生于江西省新干县,汉族,中专文化,销售员，户籍所在地江西省吉安市新干县，现住江苏省。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年9月8日被灌云县公安局取保候审。 被告人练昕豪，男,1996年1月9日出生于江苏省常州市金坛区,汉族,中专文化,健身教练，户籍所在地江苏省常州市金坛区，现住江苏省常州市金坛区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月9日被灌云县公安局取保候审。 辩护人孙秦霞，江苏友联律师事务所律师。 辩护人江昊，江苏常金律师事务所律师。 灌云县人民检察院以灌检一部刑诉〔2020〕488号起诉书指控被告人狄明明、王磊、刘小涛、练昕豪犯开设赌场罪，于2020年11月23日向本院提起公诉。本案经江苏省高级人民法院指定由本院管辖，本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭进行了审理。灌云县人民检察院指派检察员潘某出庭支持公诉，被告人狄明明、被告人王磊及其辩护人陆昊洋、被告人刘小涛、被告人练昕豪及其辩护人江昊到庭参加诉讼。现已审理终结。 灌云县人民检察院指控： 1.2019年9月至2020年4月份期间，被告人狄明明通过王某向其推广的二维码，下载注册“万利游戏”赌博软件，使用其推广功能发展下线人员参赌，通过下线参赌产生资金流水后按比例赚取佣金，非法获取佣金人民币约20071.51余元。 2.2019年7月至2020年4月份期间，被告人王磊通过狄明明向其推广的二维码，下载注册“万利游戏”赌博软件，使用其推广功能发展下线人员参赌，通过下线参赌产生资金流水后按比例赚取佣金，非法获取佣金人民币约48740.85余元。 3.2019年10月至2020年4月份期间，被告人刘小涛通过狄明明向其推广的二维码，下载注册“万利游戏”赌博软件，使用其推广功能发展下线人员参赌，通过下线参赌产生资金流水后按比例赚取佣金，非法获取佣金人民币约12000余元。 4.2019年11月至2020年4月份期间，被告人练昕豪通过王磊向其推广的二维码，下载注册“万利游戏”赌博软件，使用其推广功能发展下线人员参赌，通过下线参赌产生资金流水后按比例赚取佣金，非法获取佣金人民币约30675.16余元。 公诉机关认为，被告人狄明明、王磊、刘小涛、练昕豪利用网络开设赌场，其中被告人王磊、练昕豪情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。 被告人狄明明、王磊、刘小涛、练昕豪对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人王磊的辩护人提出的辩护意见是：被告人王磊到案后如实供述犯罪事实，系坦白，自愿认罪认罚，无前科劣迹，系初犯，其在本案中起次要作用，系从犯，并且退出全部违法所得，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。 被告人练昕豪的辩护人提出的辩护意见是：被告人练昕豪到案后如实供述犯罪事实，系坦白，自愿认罪认罚，无前科劣迹，系初犯，其在本案中作用较小，系从犯，其协助公安抓捕同案犯，属于立功，并且退出全部违法所得，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明： 1.2019年9月，被告人狄明明通过王某向其推广的二维码下载注册“万利游戏”赌博平台，为该平台担任代理发展下线，并按下线参赌人员赌资流水的一定比例获取佣金。至2020年4月，被告人狄明明在该平台账户直属人数37人，团队人数100人，非法获利人民币20070.7元,未提取佣金人民币0.81元。 2.2019年11月，被告人王磊通过狄明明向其推广的二维码下载注册“万利游戏”赌博平台，为该平台担任代理发展下线，并按下线参赌人员赌资流水的一定比例获取佣金。至2020年4月，被告人王磊在该平台账户直属人数33人，团队人数273人，非法获利人民币48736.26元,未提取佣金人民币4.59元。 3.2019年10月，被告人刘小涛通过狄明明向其推广的二维码下载注册“万利游戏”赌博平台，为该平台担任代理发展下线，并按下线参赌人员赌资流水的一定比例获取佣金。至2020年4月，被告人刘小涛在该平台账户直属人数20人，团队人数24人，非法获利人民币12000元。 4.2019年12月，被告人练昕豪通过王磊向其推广的二维码下载注册“万利游戏”赌博平台，为该平台担任代理发展下线，并按下线参赌人员赌资流水的一定比例获取佣金。至2020年4月，被告人练昕豪在该平台账户直属人数5人，团队人数20人，非法获利人民币30675.16元。 另查明，被告人刘小涛主动投案，如实供述了犯罪事实。被告人狄明明、王磊、练昕豪归案后，如实供述了犯罪事实。被告人练昕豪归案后，协助公安机关抓捕同案被告人。 灌云县公安局分别从被告人狄明明、王磊、练昕豪处扣押手机一部。被告人狄明明、王磊、练昕豪向灌云县公安局退出全部违法所得。被告人刘小涛向灌云县公安局退出违法所得人民币9000元。 上述事实有经庭审质证、确认的被告人狄明明、王磊、刘小涛、练昕豪的供述和辩解，证人高某、范某乙证言，扣押决定书、扣押清单、缴款清单，万利游戏软件截图，交易明细，网络在线提取笔录，生效刑事判决书，户籍证明，发破案报告，抓获经过等证据证实,足以认定。 本案在审理中，被告人刘小涛向本院退出违法所得人民币3000元。 关于被告人王磊的辩护人提出“被告人王磊系坦白，自愿认罪认罚，系初犯、从犯，退出全部违法所得，建议对其从轻处罚”的辩护意见、被告人练昕豪的辩护人提出“被告人练昕豪系坦白，自愿认罪认罚，系初犯、从犯，有立功行为，退出全部违法所得，建议对其从轻处罚”的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。 本院认为，被告人狄明明、王磊、刘小涛、练昕豪构成开设赌场罪，且属共同犯罪，应予依法惩处。其中被告人王磊、练昕豪属情节严重。公诉机关的指控成立。被告人狄明明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚,在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚,是累犯,应当从重处罚。被告人狄明明、王磊、刘小涛、练昕豪在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对狄明明、刘小涛从轻处罚，对被告人王磊、练昕豪减轻处罚。被告人刘小涛案发后主动到案后如实供述自己的罪行，系自首，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人狄明明、王磊、练昕豪到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对三被告人可以从轻处罚。被告人练昕豪协助公安机关抓捕同案被告人，系立功，对其可以从轻处罚。被告人狄明明、王磊、刘小涛、练昕豪退出全部违法所得，对四被告人可以酌情从轻处罚。综上，根据被告人王磊、刘小涛、练昕豪的犯罪情节、悔罪表现及社区调查评估意见，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院依法决定对被告人王磊、刘小涛、练昕豪适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款,第二十五条第一款，第六十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十八条，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人狄明明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月11日起至2021年11月10日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。 二、被告人王磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 三、被告人练昕豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。 四、被告人刘小涛犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币六千元。 （上述三被告缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金均已缴纳）。 五、被告人狄明明在案的违法所得人民币20070.7元、被告人王磊在案的违法所得人民币48736.26元、被告人刘小涛在案的违法所得人民币12000元、被告人练昕豪在案的违法所得人民币30675.16元（其中人民币3000元暂存于本院账款账户，其他款项暂扣于灌云县公安局扣押款专用账户），予以追缴，上缴国库。 六、灌云县公安局扣押的涉案手机，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孙 华 人民陪审员  孙千祝 人民陪审员  李春梅 二〇二一年二月五日 法官 助理  张 鑫 书 记 员  唐艳琼 法律条文附录 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。