湖南省安化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0923刑初19号 公诉机关湖南省安化县人民检察院。 被告人林连生，男，1963年5月16日出生，汉族，小学文化，务工，诏安县人，户籍地福建省漳州市诏安县，住云霄县陈岱镇大山顶村**。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年9月18日被东山县公安局抓获归案，并于2019年9月19日被安化县公安局刑事拘留，于2019年10月15日被安化县公安局取保候审，因取保候审期限届满，于2020年11月16日被安化县公安局解除取保候审，并于2020年11月17日决定继续对其取保候审，于2020年11月26日被安化县人民检察院取保候审，本院于2021年1月7日继续对其取保候审。现在居住地候审。 辩护人罗斌，湖南资声律师事务所律师。 湖南省安化县人民检察院以安检二部刑诉[2020]131号起诉书指控被告人林连生犯非法经营罪，于2021年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2021年1月22日公开开庭审理了本案。安化县人民检察院指派检察员刘怡来出庭支持公诉，被告人林连生及其辩护人罗斌到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2014年6月份，被告人林连生在未办理相关烟草经营许可证的情况下，两次从戴志义、张克武、肖宏光（已判刑）手中以190000元的价格购进烟丝共计12000斤。具体犯罪事实如下： 1.2014年6月，被告人林连生以90000元的价格从张克武、戴志义手中购买6000斤烟丝，并以100000元价格转卖给“阿狗”（身份不明），从中获利10000元； 2.2014年6月18日，被告人林连生以100000元的价格从张克武、戴志义手中购买6000斤烟丝，并以115000元的价格转卖给“林亚小”（身份不明），因“林亚小”得知张克武失联，未将货款支付给被告人林连生。 被告人林连生到案后，如实供述了自己的犯罪事实，并签订了认罪认罚具结书。案发后，公安机关暂扣被告人林连生违法所得10000元。 上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据予以证明，常住人口基本信息、安化县烟草专卖局安烟草专卖局安烟移［2014］第01号案件移送函、报警案件登记表、立案决定书、拘留证、不批准逮捕决定书、取保候审决定书、解除取保候审决定书、扣押物品清单、湖南省安化县人民法院（2015）安法刑初字第262号刑事判决书、通话详单、账户交易明细等书证；证人杨某、唐某、李某、张某、胡某、周某等人的证言；同案犯戴志义、肖宏光、肖石生、吴怀三、张克武、黎新辉的供述与辩解；被告人林连生的供述与辩解；辨认笔录；同步录音录像。 本院认为，被告人林连生违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，安化县人民检察院指控的罪名成立，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究被告人林连生的刑事责任。被告人林连生到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。被告人林连生自愿认罪认罚，依法从宽处理。被告人林连生积极退赃，酌情从轻处罚。根据被告人林连生的犯罪情节及悔罪表现，经云霄县社区矫正管理局社区调查评估，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院》第三条第一款第（一）项、第四条、第九条第一款之规定，判决如下： 一、被告人林连生犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳），上缴国库。 二、没收违法所得一万元，上缴国库。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人林连生必须在本判决书生效后10日内到居住地的司法所报到，接受社区矫正。在矫正期间应当遵守法律、法规及社区矫正管理有关规定。严格服从管理，接受教育，参加学习，完成公益劳动任务，做一名有益社会的公民。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  陈 凌 审 判 员  邓 阳 审 判 员  肖正兵 二〇二一年二月二十六日 法官助理  蒋益平 书 记 员  黄 佩 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。 本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。 本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。