重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）渝01民终793号上诉人（原审被告）：重庆齐鼎赢机械制造有限公司，住所地重庆市沙坪区陈东路**附**3-1，统一社会信用代码91500106MA5YUP4Q7W。法定代表人：岑远良，总经理。委托诉讼代理人：杨壮，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：杜远红，女，1980年12月5日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。上诉人重庆齐鼎赢机械制造有限公司（以下简称齐鼎赢公司）因与被上诉人杜远红工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2020）渝0106民初10668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人齐鼎赢公司的委托诉讼代理人杨壮，被上诉人杜远红参加了诉讼。本案现已审理终结。齐鼎赢公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判齐鼎赢公司不支付杜远红二倍工资差额16500元和工伤保险待遇96662.98元；2.本案诉讼费用由杜远红承担。事实和理由：一、杜远红入职齐鼎赢公司后，齐鼎赢公司即通知杜远红签订书面劳动合同，而杜远红却找各种理由推辞拒签。后齐鼎赢公司忙于业务经营，逐渐遗忘杜远红未签订劳动合同的情况。杜远红存在故意不与齐鼎赢公司签订书面劳动合同的情况，齐鼎赢公司不应当支付其二倍工资差额。二、工伤认定时，劳动行政部门仅凭杜远红只言片语就认定其与齐鼎赢公司存在劳动关系，严重侵害齐鼎赢公司的合法权益。且杜远红当初对自己的受伤存在重大过失，在生产经营活动中违规操作，未尽到自我保护义务。齐鼎赢公司对杜远红受伤事实没有过错，不应当支付杜远红相关工伤待遇。杜远红辩称，认可一审判决，请求维持原判。杜远红向一审法院提出诉讼请求：1.解除与齐鼎赢公司之间的劳动关系；2.判决齐鼎赢公司支付2018年5月18日至2018年10月18日期间未签劳动合同二倍工资差额16500元；3.判决齐鼎赢公司支付医疗费171.48元、一次性工伤伤残补助金30296元（4328元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金14426.5元（7213.25元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金43279.5元（7213.25元/月×6个月）、停工留薪期工资9900元（3300/月×3个月）、鉴定费400元、鉴定检查83元、鉴定期间生活津贴8496.5元（3300/月÷21.75×70%×80天）、交通费500元，共计107552.98元。一审法院认定事实：2018年4月18日，杜远红入职齐鼎赢公司，工种为车工。齐鼎赢公司未与杜远红签订书面劳动合同，亦未为杜远红参加工伤保险。杜远红月平均工资为3300元。2018年10月26日，杜远红在车间工作时被助力叉车压伤，经医院诊断为：右足第4趾中节骨折。治疗过程中，杜远红垫付医药费171.48元。2019年3月11日，杜远红向重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请。2019年4月26日，该局作出沙坪坝人社伤险字（2019）632号认定工伤决定书，认为杜远红于2018年10月26日受到的伤害符合《工伤保险条例》第十四条（一）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。齐鼎赢公司不服该工伤认定决定书，于2019年8月20日向该院提起行政诉讼，请求撤销工伤认定决定书并重新作出认定。该院于2019年9月11日作出（2019）渝0106行初265号行政判决书，判决驳回齐鼎赢公司的诉讼请求。齐鼎赢公司不服该判决，向本院提起上诉，本院于2020年6月30日作出（2020）渝01行终310号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年2月18日，齐鼎赢公司向杜远红送达《关于处理工人杜远红的决定》，载明：“为了维护公司有效有秩序的生产，对学工杜远红在2018年10月26日下午所发生的右脚第4趾骨在工人运件时，自己拉件时被手拉助力叉车压伤一事做作出如下处理：一、2018年10月26日下午，本由公司内运送件工人程辉全运件至杜远红工作台时，运送工人叫杜远红拉一下，本不属于杜远红的工作范围，且自己不按规定操作造成自己过失受伤，公司本着以人为本的精神和对员工负责任的态度，叫管理护送到陈家桥中心医院治疗（医疗过程有处方和医师病历记录），经3个月医疗治理后，恢复正常，公司生产负责人电话通知其返岗上班，她以还痛为由不回公司上班，公司负责人也电话通知上班，她仍不返岗上班。二、公司在杜远红受伤时及康复期间同意报销医疗费，并在3个月内发给职工最低生活保障费每月1300元，3个月合计3900元。三、以上处理办法，已通知杜远红，杜远红不接受，仍不到公司上班。鉴于此，公司决定开除杜远红。特此通知”。2019年4月30日，杜远红向重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2019年7月19日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会出具沙坪坝劳初鉴字[2019]609号《初次鉴定结论书》，载明杜远红伤残情况为：右4趾中节骨折。鉴定结论为：伤残拾级，无生活自理障碍。杜远红支付鉴定费400元、鉴定检查费83元。2019年7月15日，杜远红以齐鼎赢公司为被申请人向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年7月26日出具超时未作受理决定的说明书。后杜远红与齐鼎赢公司协商未果，提起本案诉讼。另查明，杜远红以齐鼎赢公司于2019年7月29日向该院提起民事诉讼，要求解除与齐鼎赢公司之间的劳动关系、二倍工资差额、相关工伤保险待遇等，该院向齐鼎赢公司邮寄起诉状副本，齐鼎赢公司于2019年8月3日签收。后杜远红于2019年8月20日向该院提出撤诉申请，该院作出（2019）渝0106民初19064号民事裁定书，裁定准许杜远红撤诉。一审法院认为：一、对于杜远红解除与齐鼎赢公司劳动关系的诉讼请求。杜远红与齐鼎赢公司均认可劳动关系已经解除。对于双方劳动关系解除的时间，该院评述如下：《重庆市工伤保险实施办法》第二十五条规定，工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得解除劳动合同或终止劳动关系。齐鼎赢公司主张双方劳动关系于其向杜远红送达《关于处理工人杜远红的决定》即2019年2月18日解除。而此时，劳动能力鉴定结论尚未作出。依据上述法律规定，此时齐鼎赢公司不得终止劳动关系。杜远红于2019年7月29日起诉要求解除与齐鼎赢公司的劳动关系，该起诉状副本于2019年8月3日起诉状副本送达齐鼎赢公司之日，双方劳动关系已经解除。故对于杜远红要求解除与齐鼎赢公司劳动关系的诉讼请求，该院不予支持。二、对于杜远红要求齐鼎赢公司支付2018年4月18日至2018年10月18日期间未签订劳动合同二倍工资差额16500元的诉讼请求。杜远红于2018年4月18日入职齐鼎赢公司处上班。齐鼎赢公司未与杜远红签订书面劳动合同，杜远红要求齐鼎赢公司支付2018年5月18日至2018年10月18日二倍工资差额16500元，该院予以支持。杜远红于2019年7月15日申请劳动仲裁，未超出诉讼时效。齐鼎赢公司抗辩未签订书面劳动合同系杜远红拒签劳动合同且该项诉讼请求已经超过诉讼时效，没有事实依据，该院不予采信。三、对于杜远红主张齐鼎赢公司支付各项工伤保险待遇。该院评述如下：杜远红于2018年10月26日在工作时受到的伤害经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》认定为工伤。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”齐鼎赢公司未为杜远红办理工伤保险，根据前述规定，其应当支付杜远红相应的工伤保险待遇。（一）关于医疗费根据《重庆市工伤保险实施办法》第十条和第二十六条规定，齐鼎赢公司支付杜远红垫付医疗费171.48元。（二）停工留薪期工资、一次性伤残补助金。杜远红主张停工留薪期工资9900元，未超出其依法可得的范围，且齐鼎赢公司同意支付，该院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，一次性伤残补助金应以劳动者的本人工资为基数计算。本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。结合杜远红伤情，该院确定杜远红一次性伤残补助金为23100元（3300元×7个月）。（三）关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定及杜远红的伤残等级，齐鼎赢公司应支付一次性工伤医疗补助金13628元（6814元/月×2个月），一次性伤残就业补助金为40884元（6814元/月×6个月）。（四）关于鉴定期间的生活津贴。杜远红主张鉴定期间生活津贴8496.50元，齐鼎赢公司同意支付，该院予以确认。（五）关于鉴定费、鉴定检查费、交通费。齐鼎赢公司同意支付杜远红鉴定费400元，该院予以确认。对于鉴定检查费。杜远红举示证据证明已产生鉴定检查费83元，齐鼎赢公司对此予以认可，但抗辩该项费用不属于工伤保险赔付范围，该院不予采信。齐鼎赢公司应支付杜远红鉴定检查费83元。对于交通费，因无相应证据，该院不予支持。一审法院判决：一、由齐鼎赢公司于判决发生法律效力后三日内向杜远红支付2018年5月18日至2018年10月18日二倍工资差额16500元；二、由齐鼎赢公司于判决发生法律效力后三日内向杜远红支付医疗费171.48元、一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金40884元、停工留薪期工资9900元、鉴定费400元、鉴定检查费83元、鉴定期间生活津贴8496.50元，合计96662.98元；三、驳回杜远红的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由齐鼎赢公司负担。二审中，双方当事人均未举示证据。二审中，齐鼎赢公司陈述：假如法庭认定其应支付杜远红各项工伤保险待遇，其对一审判决的各项待遇金额没有异议，但请求法院考虑杜远红在受伤中的过错予以调整。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为齐鼎赢公司是否应支付杜远红未签书面劳动合同的二倍工资差额以及各项工伤保险待遇。一、关于齐鼎赢公司是否应支付杜远红未签书面劳动合同的二倍工资差额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”齐鼎赢公司认为其与杜远红未签订书面劳动合同系因杜远红拒绝签订，但其并未举示任何证据证明该项主张，本院对其该主张不予采信，其应向杜远红支付未签书面劳动合同的二倍工资差额。二、关于齐鼎赢公司是否应支付杜远红各项工伤保险待遇。重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出沙坪坝人社伤险字（2019）632号认定工伤决定书，认定杜远红受到的伤害为工伤。齐鼎赢公司不服该工伤认定提起行政诉讼，最终经（2020）渝01行终310号生效判决书予以驳回。因此，在已有工伤认定决定书和生效行政判决书的情况下，齐鼎赢公司依然认为杜远红的受伤不属于工伤，缺乏依据，齐鼎赢公司应该按照《工伤保险条例》的规定向杜远红支付各项工伤保险待遇。至于齐鼎赢公司主张杜远红自身在受伤中存在过错故应对工伤保险待遇金额予以调整，因工伤保险待遇系杜远红遭受工伤而享受的法定待遇，本院对齐鼎赢公司的该项主张不予支持。综上所述，齐鼎赢公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆齐鼎赢机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  万 怡审 判 员  邓 山审 判 员  朱华惠二〇二一年二月五日法官助理  秦金星书 记 员  李白露