广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0605民初1363号原告：郑映慧，女，1996年10月8日出生，汉族，住广东省惠来县。委托诉讼代理人：马灵生，广东都汇律师事务所律师。被告：梁军，女，1970年5月11日出生，汉族，住湖北省襄樊市樊城区。被告：黎梓泓，男，1990年9月8日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。上述原、被告民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月14日受理后，依法适用简易程序，于2021年2月2日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人马灵生、被告黎梓泓到庭参加诉讼，被告梁军经本院传票传唤无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令：一、两被告立即向原告返还欠款10万元及逾期利息(利息以10万元为本金，从起诉之日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，计算至实际清偿之日止)；二、两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2019年1月5日，原告与两被告签订《出资分红协议》，约定原告提供10万元给两被告开设女装专卖店，两被告在店铺业绩达标后给予原告分红，并在协议期满后向原告返还本金；同时约定若项目经营不善无法继续运行，本协议终止，两被告退还原告本金。协议签订后，原告依约向两被告支付了10万元，两被告出具了《收条》。2019年5月13日，案涉店铺登记成立。2020年6月，两被告以经营不善为由将案涉店铺关闭，随后又办理了注销登记。后原告便多次催促两被告返还欠款本金，但两被告始终以各种理由推迟，至今未返还任何款项。出资分红协议约定两被告收取原告款项后给原告定期分红，即便投资失败也返还本金，也就是保底分红协议，相关司法文件都认定是民间借贷。被告梁军没有到庭，但庭后微信发送答辩意见如下：一、本案10万元是原告投资岭南站桉珞佟店的投资款，投资条款中注明分红比例，故该10万元不属于借款。二、合同约定撤资方式1.自然撤资：本协议2020年12月31日期满后两个月内，向乙方返还投资本金，目前尚未到返还投资本金的最后期限。2.本项目2019年6月1日开业，因投入运营成本过高，加上疫情原因，导致亏损惨重被迫停业关店。按照协议约定，乙方有权以投资本金为限，分配本项目财产，本协议终止，如本项目财产不足以分配，则按本金无息返还乙方。3.出资分红协议签约时间是2019年1月5日，黎梓泓当时不在场，与黎梓泓无关。黎梓泓是在原告强烈要求下在2020年6月补签名。三、投资有风险，不是每笔投资都会盈利。被告黎梓泓辩称，一、原告与黎梓泓没有借款合意，不存在借款关系，黎梓泓不应承担还款责任。本案的出资分红协议共签订两次，首次签订时间是2019年1月，当时黎梓泓并无签字。首次签订协议后，原告随即把款项打入梁军银行账户，该协议未盖公章。首次签订一年多后，原告提出该协议需加盖公司公章，并附加“本金可无息返还”条款，故要求双方重新签订，梁军作为公司法定代表人同意签订，双方于2020年6月左右重新签订后销毁了2019年1月首次签订的协议。第二次签订协议当天，原告临时提出要求佛山卉伶麒服饰有限公司（以下简称“卉伶麒公司”）所有股东需在该协议上签字作证，并且梁军也向黎梓泓表明只是作为股东履行职务行为的签名，不会让黎梓泓承担任何责任。故此，基于信任，黎梓泓当时作为公司股东之一进行签名。两次签订协议，黎梓泓均不清楚协议定性为借款，仅作为履行公司股东责任在协议上签名，原告与黎梓泓没有借款合意。二、出资分红协议原件一式两份，由原告、梁军各执一份，黎梓泓无该协议原件。由始至终，黎梓泓均认为出资分红协议是投资分红协议，黎梓泓在其上签名是临时采取的履职行为，且是在原告已经履行完投资付款义务之后的行为。从协议可以看到，黎梓泓的签字均非在正文位置而且是手写。该协议为一式两份非三份，黎梓泓没有相应原件，所以黎梓泓并非作为协议主体之一参与签订。三、出资分红协议中的款项由公司收取，黎梓泓未使用任何涉案款项。从工商登记信息可知，两被告原为卉伶麒公司股东，出资分红协议明确表述涉案款项是原告入股新开设店铺款项，款项由公司收取并使用。四、黎梓泓已于2020年9月24日退出卉伶麒公司，并进行工商登记变更，黎梓泓不再承担公司债务。五、原告主张逾期利息不应支持，出资分红协议中只是约定本金无息返还，并无约定利息。原告围绕诉讼请求提交了出资分红协议、工商银行借记卡账户历史明细清单、佛山市禅城区桉珞佟服装店（以下简称“桉珞佟店”）营业执照及企业公示信息等证据；被告黎梓泓提交了原告与黎梓泓微信聊天记录、两被告微信聊天语音、卉伶麒公司的工商变更登记信息、电话录音等证据。经审查，对于当事人无异议或者对真实性无异议的证据，本院对真实性予以确认。其他证据，本院综合全案下文论述。综合本院采信的证据及当事人陈述，本院确认如下事实：原告（乙方）与两被告（甲方）签订一份出资分红协议，主要内容如下：甲方将开设女装专卖店，因对乙方工作及管理能力认可，且乙方有意向投入部分资金到该女装专卖店，并依据约定参与达标分红，经过双方友好协商，在相互信任、相互尊重和互惠互利的原则基础上，签订本协议书。一、甲方开办品牌女装专卖店，店铺位于佛山市禅城区×××铺，主要经营服装零售、鞋零售、包零售、饰品零售等。二、经营项目的全部权益为甲方所有，乙方在店铺业绩达标后，可获得项目分红，乙方不参加项目经营管理及决策；分红以现金方式按年度支付；店铺业绩按单月进行结算，单月业绩达标后，当月分红即计入年度分红支付额度，全年分红统一于次年1月15日前支付，具体业绩及对应分红金额见协议附件，甲方可以根据经营环境动态调整每年店铺达标业绩及对应分红；合同期内，经甲乙双方协商，乙方可追加投资款，追加投资款按5万元起，每档为5万元，追加投资后，新的投资从次月开始参与分红计算。三、协议期限为2019年1月1日至2020年12月31日，乙方自愿向甲方投入资金10万元，资金由甲方自由支配，乙方不得干涉甲方的资金使用情况及项目管理运营，且已支付的投资款项自动变更为项目资产，协议期限届满前，乙方不得随意取回。…六、撤资方式：1.自然撤资：协议期满后，甲方需按约定支付乙方分红，并在协议期满后两个月内，向乙方返还全部投资本金，协议终止；…3.甲方破产撤资：本项目营业管理不善或其他原因，导致项目无法正常运行或不适宜继续运营的，乙方有权以投资本金为限，分配本项目财产，协议终止，手写加注“如本项目财产不足以分配，则按本金无息返还乙方”；等。上述出资分红协议落款签名处有原告及两被告签名、卉伶麒公司盖章，协议落款处签署时间记载是2019年1月5日。2019年1月7日，两被告向原告出具一份收条，确认收到原告10万元，该收条落款处还加盖了卉伶麒公司章。诉讼中，原告陈述：2019年1月5日，原告与两被告在另一分店即越秀悦汇商场二楼JF女装店签署出资分红协议；2019年1月7日，原告在佛山南海越秀商场附近的工商银行人工柜台取现8万元、ATM柜员机取现2万元后，在上述女装店内将现金10万元交给了两被告，两被告收到后当场出具收条给原告。出资分红协议及收条上卉伶麒公司章加盖时间是2020年6月底，当时两被告要将桉珞佟店关闭，原告担心两被告跑路，催促其还款，两被告表示在佛山还开着卉伶麒公司，不会跑路，可以在出资分红协议及收条上补上公司章，原告不懂法律，认为盖章越多对其越有利，所以同意加盖卉伶麒公司章。卉伶麒公司是在2019年5月24日登记成立，可见协议及收条上该公司的章是后补上去的。另1，原告尾号为6445号工商银行账户显示2019年1月7日有取现合计10万元流水记录。另2，（1）佛山市禅城区桉珞佟服装店是个体工商户，该服装店于2019年5月13日登记成立、经营场所为佛山市禅城区××××××××××××××××××、经营者为梁军、2020年10月29日该服装店登记注销。（2）佛山卉伶麒服饰有限公司是自然人独资有限责任公司，该公司于2019年5月24日登记成立、经营场所为佛山市南海区××××××××××，法定代表人为梁军。另3，原告于2020年12月15日向本院提起诉讼，经诉前调解无果，本院于2021年1月14日立案。本院认为，本案系民间借贷纠纷。出资分红协议约定原告投资的金额、期限以及项目无法继续运行的，项目财产不足以分配给原告的情况下则将原告投资本金无息返还。该约定不符合合作投资关系应具备的共同投资、共享利润、共担风险的基本法律特征，故出资分红协议的性质实为借贷。原告及两被告共同确认涉案的10万元是要用于筹办桉珞佟店，现该服装店已经登记注销，根据出资分红协议第六项撤资方式中“甲方破产撤资”的约定，原告主张两被告退还涉案10万元，本院予以支持。黎梓泓辩称桉珞佟店是属于卉伶麒公司，其作为卉伶麒公司股东代表该公司签字，经查，从工商登记来看，桉珞佟店先于卉伶麒公司成立，是不同的两个主体，出资分红协议中没有反映黎梓泓代表公司签字，若是代表公司，协议首部抬头甲方处应写公司名称，而不是现在所写的黎梓泓名字，故黎梓泓上述的辩解没有证据证明，本院不予采信。至于本案的出资分红协议是否如黎梓泓辩解的事后补签以及黎梓泓是否持有协议原件，并不影响黎梓泓对该出资分红协议的确认。关于原告主张的利息问题。桉珞佟店于2020年10月29日登记注销，根据出资分红协议中第六项撤资方式中“甲方破产撤资”的约定，两被告应退原告10万元，但两被告没有按约定履行，故原告主张自原告起诉日即2020年12月15日起按照当时执行的一年期贷款市场报价利率即年利率3.85%计算逾期利息至本金实际清偿日止，本院予以支持。被告梁军经本院合法传唤没有正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：被告黎梓泓与被告梁军应于本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告郑映慧归还本金10万元，并应当以10万元为基数按照年利率3.85%计付自2020年12月15日起至本金实际清偿日止的利息予原告郑映慧。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1150元（原告已预交1150元），由两被告共同负担并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。对原告已预交但不应由原告负担的1150元，在本判决发生法律效力后经原告申请，本院退还予原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  吴晓岚二〇二一年二月八日书记员  王 婵