广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂13民终113号 上诉人(原审被告)：来宾天福房地产开发有限公司，住所地广西来宾市北二路333号，统一社会信用代码：914513005690734667。 法定代表人：何艳斌，执行董事。 委托诉讼代理人：黄福官，公司总经理。 委托诉讼代理人：张垂斌，公司财务。 被上诉人（原审原告）：康宏幸，男，1981年4月6日出生，汉族，住广西来宾市。 被上诉人（原审原告）：肖小寅，女，1982年1月12日出生，汉族，住址同上。 上诉人来宾天福房地产开发有限公司（以下简称天福公司）因与被上诉人康宏幸、肖小寅商品房预售合同纠纷一案，不服广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院（2020）桂1302民初5795号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 天福公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人不存在违约情形，不应向被上诉人承担逾期交房的违约责任。一、上诉人与被上诉人签订《商品房买卖合同》后为积极履行合同进行了必要的工作，并不具有怠慢的情况。不能按照约定的时间交房，是由于天气的反常造成的。2017年11月至2019年9月期间，经常出现连续小雨天气，虽然不符合《商品房买卖合同》第九条约定的不可抗力情形，但是足以导致外墙装修(抹灰、贴瓷砖、刮腻子、刷油漆）、开挖土方等施工无法进行，严重影响了工程进度。建设主管部门针对雨天施工建议不进行以下施工：1.搭设外脚架或高空作业；2.土方开挖施工；3.浇筑混泥土施工；4.外墙抹灰及涂料施工。除出现不能正常施工的雨天之外，上诉人都安排足够的人员进行施工，为履行交房责任尽心尽力。因此不能施工的小雨天气，应当视为合同可以延期履行的情形。2018年12月5日主体工程已竣工，电梯已安装好，水通，电通，因为雨天太多配套工程无法施工，所以不能进行五方竣工验收，造成延期交房，是天灾而不是人祸。二、上诉人对延期交房已经尽到告知义务。2019年1月17日上诉人发出了延期交房的公告后，被上诉人在合理的期限内并未对此提出异议，应该视为同意延期交房。综上所述，请求二审法院依法撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。 康宏幸、肖小寅辩称，合同约定2019年1月份交房，实际是11月份才交房，已经构成违约，应当承担逾期交房的责任。一审判决正确，请求二审法院予以维持。 康宏幸、肖小寅向一审法院起诉请求：1.天福公司向康宏幸、肖小寅支付逾期交房违约金12667.678元（从2019年2月1日计算至2019年11月12日总计284天×446045元×0.01％）；2.本案诉讼费由天福公司承担。 一审法院认定事实：2018年9月28日，康宏幸、肖小寅与天福公司签订了《商品房买卖合同》，约定：买受人康宏幸、肖小寅向出卖人天福公司购买来宾市天福公馆2号楼2403房，房屋总价款446045元；出卖人应当在2019年1月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将验收合格并符合本合同约定的商品房交付买受人使用，但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起90日内告知买受人的；2、政府行为停工、气象部门记录日降雨量达到中雨以上连续两小时或两小时以上，出卖人可据实相应延期交房；3、双方约定：在交房时，如买受人未付清应付款，则交房日期顺延，顺延至买受人付清全部房款之日起10日内；4、施工中遇异常困难及技术问题不能及时解决、或其他非出卖人所能控制事件的影响，如周边市政道路施工的影响和政府有关活动（节日、庆典）及临时禁令耽误的时间。合同第十条约定，逾期交房超过180天后，买受人要求继续履行合同的，自合同约定的最后交房期限第二天起至实际交付之日止，出卖人按日支付已交付房价款万分之一的违约金等等。合同还就其他事项进行了约定。签订合同后，康宏幸、肖小寅在约定的交房日期前付清了全部购房款。2016年11月26日，来宾市天福公馆2号楼开工建设。2019年11月12日，天福公馆2号楼的建设工程质量竣工验收合格。当天，天福公司通知康宏幸、肖小寅交房。2018年9月28日至2019年1月31日期间，来宾市兴宾区降中雨、大雨、暴雨总计8天。 一审法院认为，康宏幸、肖小寅与天福公司签订的《商品房买卖合同》系双方的真实意思表示，没有违反法律的强制性规定，属于有效合同，对当事人具有约束力。康宏幸、肖小寅已在合同约定的交房日前支付了全部购房款，天福公司没有在合同约定的2019年1月31日前交房，已构成违约，应承担违约责任，康宏幸、肖小寅要求天福公司按约支付逾期交房违约金，应当予以支持。争议焦点：违约金如何计算。主要涉及以下两个问题：连续小雨天能否免责；免责事由计算的时间起点和终点。1、关于逾期交房天数，康宏幸、肖小寅对扣除合同约定的中雨以上天数没有异议，一审法院予以确认。2、关于免责事由的计算时间段，天福公司主张顺延交房天数应从合同签订日2018年9月28日计算至通知交房日2019年11月12日，但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第一款规定，当事人迟延履行后，发生不可抗力的，不能免除责任。因此，交房日顺延情形的计算终止时间应为合同约定交房日2019年1月31日。2019年1月31日之后，发生的不可抗力都不能免责。3、关于连续小雨天能否顺延交房日，因合同并未约定小雨可以扣除，且按行业惯例，天福公司实际在安排工程工期、制定格式商品房销售合同时已经预留了一定雨天等，原审法院又重复扣除了中雨以上天气，则依约依公平原则，均不应当扣除小雨天。从另一个角度来说，天福公司陈述2017年11月至2019年9月期间连续下雨遭遇技术难题，但技术难题属于天福公司和施工方在施工前和施工中自身应解决的风险和责任，天福公司要求顺延交付日，意味着将该风险和责任转嫁给业主，对业主不公平，故对天福公司的该抗辩意见不予采纳。4、2018年的高考3天不在本案签订合同之日至合同约定交房日的时间段内，不予以扣除。综合以上4点，天福公司逾期交房284天，扣除2018年9月28日至2019年1月31日之间的中雨以上天气8天，则天福公司逾期交房应为276天，依据合同约定，逾期交房违约金计算如下：446045元×276天×0.01％=12310.84元。康宏幸、肖小寅要求天福公司支付违约金12667.678元，一审法院支持12310.84元，超出部分，因有合同约定的免责事由，不予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条，判决：一、天福公司向康宏幸、肖小寅支付逾期交房违约金12310.84元，于判决生效之日起十五日内履行完毕；二、驳回康宏幸、肖小寅的其他诉讼请求。案件受理费117元，减半收取58.5元，由天福公司负担（于判决如下之日起七日内交纳）。 本院二审期间，上诉人天福公司为证明其上诉主张，向本院提交了以下证据：1.《监理日志》；2.《电梯安装过程检验记录》、《电梯销售合同》、国内支付业务付款回单；3.《来宾市历史天气预报》（2018年9月份至2019年12月份），拟证实双方签订购房合同时，上诉人已经完成主体及外墙装修，电梯也已经入场等候安装。后因连续小雨气候反常，导致工期延误，可以据实延期交房。被上诉人质证认为，小雨天气不必然导致工期延迟，上述证据与本案无关，不同意延期交房。本院认证认为，小雨天气是否作为延期交房原因，应当依据双方签订的合同约定及《建筑施工高处作业安全技术规范》的相关规定，上述证据不能证明其逾期交房具有合法性与合理性，本院不予采信。 经二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人天福公司与被上诉人康宏幸、肖小寅签订的《商品房买卖合同》合法有效，双方已实际履行。现天福公司客观上已经逾期交房，应在扣除法定延期的天数后，按实际逾期的天数来计付违约金。气候会对施工进度造成一定的影响，这既是个常识问题，也是一个行业风险，上诉人作为开发商，应有所预见，在没有证据证实当地的小雨天气已经持续达到自然灾害或严重影响施工进度的情况下，不能成为违约方主张可延期交房的正当事由。二审中，上诉人明确双方签订合同时，其已经完成主体工程、外墙装修及外脚手架拆除等项目，这些都包含在来宾市住房和城乡建设局建议雨天不宜施工的范围，其主张小雨天气影响工程进度的理由亦不充分；至于上诉人发出的逾期交房公告，该公告实质上就是一个预期违约的通知，其对于被上诉人依约行使权利并未产生任何影响。上诉认为被上诉人对此未提出异议即视为同意的观点，因涉及到法律上的“默认”行为，如无明确的法律规定，亦应不予支持。故，天福公司关于小雨天气可延期房、其已履行了延期交房告知义务可予免责的上诉理由，不符合合同的约定，也不符合法律法规和行业规范的规定，本院不予采纳。 综上所述，来宾天福房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费108元，由天福公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长 宋曾丽 审 判 员 蓝东桃 审 判 员 韦海燕 二〇二一年二月七日 法官助理 王 震 书 记 员 覃春华 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。