贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔01民终234号上诉人（原审被告）：陈克贵，男，1981年3月8日出生，汉族，住贵州省。被上诉人（原审原告）：田景嫦，女，1974年11月3日出生，汉族，住贵州省水城县。委托诉讼代理人：陈文元，贵州浩辩律师事务所律师。委托诉讼代理人：郎雄，贵州浩辩律师事务所实习律师。原审第三人：蔡仁勇，男，1963年9月20日出生，汉族，住贵州省。上诉人陈克贵因与被上诉人田景嫦、原审第三人蔡仁勇民间借贷纠纷一案，不服贵州省清镇市人民法院(2020)黔0181民初4515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈克贵上诉请求：1.撤销原判，依法改判上诉人只应返还被上诉人45000元；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决部分事实认定不清。上诉人与被上诉人田景嫦并不认识，是与第三人蔡仁勇洽谈合伙事务并在此过程中形成的借贷关系。被上诉人在2012年10月25日前并没有向上诉人提供过现金70000元，上诉人实际仅收到被上诉人及第三人的款项180000元。若被上诉人及第三人提供的70000元现金未得到归还，再次提供180000元的借款不合常理。上诉人与第三人本身系上下楼朋友关系，双方根本未谈过或约定过需要支付任何利息，而本案推定上诉人每月支付给第三人的7000元至10000元不等共计55000元为利息是完全错误的。在未约定利息和还款时间的情况下，判决上诉人从2015年2月10日起按年利率6%支付资金占用利息及承担律师费是错误的。被上诉人田景嫦辩称,一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不成立，依法应上诉请求，维持一审判决。一、被上诉人与上诉人之间存在借贷关系，原判认定借款本金为25万元正确，第一次借款7万元以现金方式提供，第二次18万元以银行转账方式提供。涉案《借款协议》虽然没有写利息的标准，但是涉及大额借贷且用于经营时，收取利息符合情理，双方口头约定了借款的月息为本金25万元的3%，被上诉人与上诉人一审中均认可上诉人以7500元/月的标准（250000×3%=7500元）支付共计约6个月利息给被上诉人。上诉人偿还利息的具体标准亦能同借款协议约定的出借金额相吻合，能够推定7万元现金借款已实际提供。被上诉人与上诉人既是邻居又是朋友，在上诉人急需用钱时，无论之前的借款是否偿还，给予帮助都是合情合理的。二、虽然约定利息为月息3分，但被上诉人自愿按年利率6%主张利息，是合法行使处分权，一审法院予以支持是合法的。三、双方对律师费有明确约定，原判予以支持完全合法。原审第三人蔡仁勇述称,同田景嫦的答辩意见。原告田景嫦向一审法院起诉请求：1.判决被告立即偿还原告170000元的借款，并以170000元为基数自2015年2月10日起至借款偿还完毕之日止按年利率6%支付原告资金占用费（暂算至起诉之日为54632.88元）；2.判决被告支付原告律师费15000元；3.判决被告承担原告追讨欠款的车旅费500元；4.诉讼费及保全费用由被告承担。一审法院认定事实：一、无争议事实：2013年4月25日，田景嫦（甲方）与陈克贵（乙方）签订《借款协议》，约定：1、由于乙方资金周转不开，乙方特向甲方借人民币贰拾伍万元整（250000.00元）。借款期由年月日至年月日。2、如果乙方不能按约定条件归还甲方，甲方可以随时向人民法院提起诉讼，由乙方承担甲方追讨该款的差旅费、律师代理等费用，并向甲方支付借款金额20%的违约金。原告田景嫦为保障其权益，向一审法院申请诉讼保险，向中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳市清镇支公司投保诉讼财产保全责任保险费1000元。田景嫦于2015年2月10日收到还款80000元。为本次诉讼，田景嫦委托贵州浩辩律师事务所代理，向贵州浩辩律师事务所支付代理费15000元。二、有争议事实：田景嫦、蔡仁勇认为与陈克贵之间只是单纯的民间借贷关系，口头约定月息3%，自认收到陈克贵按7500元/月支付的利息。田景嫦自认收到1个月利息，蔡仁勇自认收到2-3个月利息，没有超过6个月。陈克贵认为田景嫦与其签订的《借款协议》中的款项是蔡仁勇与其合伙经营的投资款，实际得到的金额是18万元。是不管是否营利，均是按每月7500元的标准向蔡仁勇进行分红，目前只欠5万元。但陈克贵未向一审法院提供证据证实其主张内容。庭审中，陈克贵主张其有通话录音可以证明借款金额是18万元，每月向蔡仁勇还款7500元，陈克贵与蔡仁勇是合伙关系，但经庭审播放，仅能显示被告是按7500元/月的标准向蔡仁勇付款，被告称仅欠蔡仁勇5万元，蔡仁勇未认可。一审法院要求其于庭审后一周内向一审法院提供通话录音光盘，陈克贵至今仍未向一审法院提供。对于争议的事实，一审法院经核实认为原被告及第三人均认可陈克贵是按7500元/月标准付款，与原告主张的以本金250000元为基数，每月3%利息相符。并且，《借款协议》中载明的借款金额为250000元。被告主张实际收款180000元，不能对差额70000元作出合理说明，亦未能提供证据否认《借款协议》载明的金额，故对被告所称本金只有180000元的主张不予采信。因此，一审法院认定本案的借款本金为250000元。被告关于陈克贵与蔡仁勇系合伙关系的主张，陈克贵未向一审法院提供证据，且陈克贵所称不论是否营利，均每月向蔡仁勇支付7500元的陈述，依照法律规定不属于合伙关系，故对陈克贵该项主张不予采信。对于每月7500元的支付情况，陈克贵未能向一审法院提供证据，故对陈克贵所称一直支付到只剩50000元的主张不予采信。蔡仁贵自认收到2-3个月，最长不超过6个月，一审法院确认以6个月计算。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。陈克贵向田景嫦借款，并签订《借款协议》，田景嫦已向陈克贵出具借款250000元，陈克贵于2015年2月10日向原告还款80000元，余款170000元应向田景嫦归还。对于田景嫦要求陈克贵还款170000元的诉讼请求予以支持。本案的立案登记时间为2020年6月25日，故本案适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号），蔡仁勇自认从2013年4月23日起按每月3%利息收到的6个月利息符合法律规定。原告诉请以170000元为基数从2015年2月10日起按年利率6%计算资金占用费予以支持。原被告签订的《借款协议》中约定了律师费的承担，故对原告要求被告承担律师费的诉请予以支持。原告向一审法院主张追讨欠款的车旅费，但未向一审法院提供证据，对该项诉请不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，一审判决：一、限被告陈克贵于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告田景嫦借款170000元及利息（利息以170000元为基数，从2015年2月10日起按年利率6%计算至所有款项付清之日止）；二、限被告陈克贵于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告律师代理费15000元；三、驳回原告田景嫦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2451元，保全费1721元，由被告陈克贵负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。另查明，田景嫦与蔡仁勇于2019年7月19日登记结婚。二审审理查明的其余事实与原判认定的事实一致。上述事实有当事人一、二审庭审陈述及相关证据在卷佐证，且经质证，本院依法予以确认。本院认为，上诉人在上诉状中认可其与原审第三人系借贷关系，根据本案《借款协议》等相关证据，一审认定上诉人与原审第三人的妻子即被上诉人成立借贷关系具有事实依据。本案各方当事人均认可上诉人是按7500元/月的标准向原审第三人付款，上诉人在一审庭审中播放的通话录音也能证明上述事实。上诉人拒绝提交上述录音的载体，在一审中坚持其与原审第三人系合伙关系，上述款项系分红款，在诉讼中严重违反诚信原则。上述事实结合《借款协议》中约定的25万元借款本金，一审认定借款本金为250000元，每月利息为3%，上述7500元系支付的利息符合客观事实。上诉人未提供证据证实其主张的已偿还本金到只剩45000元，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，对于其主张本院不予采信。上诉人与被上诉人签订的《借款协议》中约定了律师费的承担，故一审支持被上诉人关于律师费的诉请并无不当，本院予以维持。综上所述，陈克贵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3100元，由上诉人陈克贵承担。本判决为终审判决。审判长 何 艳审判员 喻 兰审判员 邱翠雪二〇二一年二月二十六日法官助理陶海峰书记员卢港