福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0322民初6926号 原告：周兴军，男，汉族，1972年3月11日出生，住江苏省江都市。 委托诉讼代理人：王少协，福建壶兰律师事务所律师。特别代理。 被告：福州市可超建筑工程有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区水部街道古田支路18号永盛大厦5层106商业用房-3,统一社会信用代码91350102MA32DFNCOK。 法定代表人:黄庆才，总经理。 被告：李玉灿,男,汉族,1982年10月22日出生,住福建省仙游县。 被告：杨进芳,男,汉族,1976年4月14日出生,住福建省仙游县。 原告周兴军与被告福州市可超建筑工程有限公司(以下简称“可超公司”)、李玉灿、杨进芳建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周兴军的委托诉讼代理人王少协到庭参加诉讼，可超公司、李玉灿、杨进芳经本院公告送达传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周兴军向本院提出诉讼请求：1.判令解除周兴军与可超公司、杨进芳、李玉灿于2019年4月9日签订的《施工合同书》；2.判令可超公司、杨进芳、李玉灿返还给周兴军款项15万元及违约金,违约金计算方式为自2019年4月30日起以15万元为基数按照日千分之一计至还清之日止(暂计至起诉之日止为79500元)；3.判令可超公司、杨进芳、李玉灿支付给周兴军律师费4000元；4.判令本案诉讼费、保全费等由可超公司、杨进芳、李玉灿承担。 事实和理由：2019年4月9日,周兴军向可超公司、杨进芳、李玉灿承接了位于莆田市仙游境内的老旧楼加装电梯安装工程。杨进芳、李玉灿与可超公司系合作关系,杨进芳、李玉灿系该项目的莆田地区实际负责人。原、被告双方签订了《施工合同书》约定:第一条工程概况约定，工程名称老旧楼加装电梯安装工程,工程地点福建省莆田市仙游境内,工程施工范围为乙方(即原告)按照甲方(即被告)提供图纸规定经双方确认只进行每部电梯的井道(框式结构)、连廊构件等。第四条甲方责任与义务约定,第6款因甲方原因不能按照约定时间开工的,甲方应当以书面形式通知乙方,因此造成乙方损失的(包括但不限于乙方工作人员提前进场的劳务费、生活费等费用),甲方应当赔偿乙方的全部损失。第五条乙方责任与义务约定,第10款乙方应当向甲方预交15万元作为施工人员工资保证金,用于甲方监督乙方按时支付工人工资,如乙方未按时支付工人工资,甲方有权从该保证金中代为支付,剩余部分,甲方应当在合同结束后10天内退还乙方,如逾期,每逾期一日应向乙方支付0.5‰的违约金。第11款乙方向甲方交付保证金后,应在20天内保证乙方正常开工,如逾期每日应向乙方支付0.1%的违约金。第七条约定违约责任,合同签订后双方应当依约履行,因本合同产生争议,双方友好协商解决,如协商不成,任何一方均有权利向当地区域内的法院提起诉讼。任何一方违反,守约方有权要求违约方承担责任,并支付全部经济损失(包括但不限于受约方因主张权利而支付的诉讼费、律师费、差旅费等费用)。上述合同签订当日,原告按照被告要求将施工人员工资保证金15万元汇入李玉灿的账户,可超公司向原告开具了《收款收据》一张。按照合同第五条第11款之约定,被告应当于2019年4月30日前保证原告可以正常开工,但截止至起诉之日,被告仍未向原告确认开工时间。原告认为被告的行为已经构成根本性违约,原告有权解除双方签订的《施工合同书》。同时,被告应当向原告返还15万元施工人员工资保证金及按照合同约定计算的违约金。故诉至法院，提出上述诉讼请求。 可超公司、杨进芳、李玉灿未向本院递交书面答辩意见，亦未提交证据材料。 周兴军围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查认为，因可超公司、杨进芳、李玉灿未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利和质证权利。周兴军提供的《施工合同书》、银行转账记录、收款收据、委托代理合同、律师费发票等证据，来源合法，内容真实，彼此间能相互印证，与本案有关联，能证明本案待证的事实，故本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年4月9日，周兴军（作为乙方）与可超公司、李玉灿、杨进芳（作为甲方）签订《施工合同书》约定：周兴军向可超公司承接位于莆田市仙游县××楼加装电梯安装工程项目的施工，乙方按照甲方提供图纸规定经双方确认只进行每部电梯的井道（框式结构）、连廊构件、连廊墙体连拉板的制作安装、现场焊接部件和运输过程中损伤油漆的修补修复（油漆由甲方提供）等项目；每部电梯按具备开工条件之日起10天内完成；承包方式包工包料和半成品安装；因甲方原因不能按照约定时间开工的,甲方应当以书面形式通知乙方,因此造成乙方损失的（包括但不限于乙方工作人员提前进场的劳务费、生活费等费用）,甲方应当赔偿乙方的全部损失；乙方应当向甲方预交15万元作为施工人员工资保证金,用于甲方监督乙方按时支付工人工资,如乙方未按时支付工人工资,甲方有权从该保证金中代为支付,剩余部分,甲方应当在合同结束后10天内退还乙方,如逾期,每逾期一日应向乙方支付0.5‰的违约金；乙方向甲方交付保证金后,应在20天内保证乙方正常开工,如逾期每日应向乙方支付0.1%的违约金；合同签订后双方应当依约履行,因本合同产生争议,双方友好协商解决,如协商不成,任何一方均有权利向当地区域内的法院提起诉讼。任何一方违反,守约方有权要求违约方承担责任,并支付全部经济损失（包括但不限于受约方因主张权利而支付的诉讼费、律师费、差旅费等费用）等内容。同日，周兴军向可超公司的指定代表人李玉灿支付施工人员工资保证金15万元，可超公司向周兴军出具了金额为15万元的《收款收据》一份。之后，可超公司至今未通知周兴军进行施工，故周兴军于2020年10月19日诉来本院，请求处理。 另查明，周兴军因本案诉讼支出公告费600元及律师费4000元。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”，本案中，周兴军与可超公司双方签订的《施工合同书》系建设工程施工合同，周兴军为自然人，且未提供证据证明其具有承建电梯的井道等施工资质，故双方签订的施工合同因违反法律强制性规定，应认定为无效。因无效的合同自始没有法律约束力，故周兴军请求解除与可超公司、杨进芳、李玉灿于2019年4月9日签订的《施工合同书》及支付违约金的主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”故对周兴军要求可超公司、李玉灿、杨进芳返还保证金15万元的主张，于法有据，本院可予支持。可超公司、李玉灿、杨进芳经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、福州市可超建筑工程有限公司、李玉灿、杨进芳应在本判决生效后十日内返还给周兴军保证金15万元； 二、福州市可超建筑工程有限公司、李玉灿、杨进芳应在本判决生效后十日内支付给周兴军因本案诉讼而支出的公告费600元及律师费4000元。 如果福州市可超建筑工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4803元，由福州市可超建筑工程有限公司、李玉灿、杨进芳负担3300，由周兴军负担1503元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书所确定的全部义务，逾期不履行或不完全履行的，不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为；本案申请执行后，负有履行义务的当事人还应当向人民法院如实报告财产状况。违反上述规定的，人民法院可依法采取列入失信名单、限制高消费、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  杨国地 人民陪审员  陈丽萍 人民陪审员  林开顺 二〇二一年二月二十二日 书 记 员  陈 悠 附：一、主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条【合同自始无效与部分有效】无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、负有履行义务的当事人在权利人申请法院强制执行前自动履行义务的，应当及时与案件承办法官联系，向法院交付相应的款项和财物。法院账户信息如下：户名：仙游县人民法院；开户行：中国工商银行仙游县支行；账号：1405××××3411。