河南省西华县人民法院民 事 判 决 书(2021)豫1622民初106号原告:王锦科，男，汉族，1971年7月19日生，住河南省太康县。委托诉讼代理人：刘风雨，河南众望律师事务所律师。被告：西华县金汤建材科技有限公司。住所地：西华县黄桥乡西漯路016号。法定代表人：代术举，该公司执行董事兼总经理。被告：代术举，男，汉族，1965年10月16日生，住青海省西宁城北区。委托诉讼代理人：李永超，河南五色石律师事务所律师。原告王锦科与被告西华县金汤建材科技有限公司、代术举请求变更公司登记纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王锦科及其委托代理人刘风雨，被告代术举的委托代理人李永超到庭参加诉讼，被告西华县金汤建材科技有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王锦科向本院提出的诉讼请求:1、依法判令被告西华县金汤建材科技有限公司依照股东会决议在工商行政部门将公司法定代表人由代术举变更登记为姬见松，并将公司章程修改部分依法变更登记；2、判令被告代术举协助办理公司第1项变更登记事项；3、诉讼费由被告西华县金汤建材科技有限公司承担。事实与理由：原告王锦科与被告代术举均为被告西华县金汤建材科技有限公司的股东。2020年4月13日，代术举被公司确定为法定代表人，然而代术举任法定代表人以来，长期不履行法定职责，脱岗、擅离职守，严重损害公司利益。2020年10月26日，公司召开临时股东会，决议免去代术举的法定代表人职务，并聘任了姬见松为法定代表人、执行董事、监事，修改了公司章程相应条款。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条、第二十七条、第三十条、第三十七条规定，公司登记事项发生变更后，公司应当向原登记机关申请变更登记，但被告代术举拒不配合向公司登记机关办理变更登记。原告认为，被告的行为侵害了公司合法权益，严重影响公司生产经营活动，为此，特诉至法院，望依法裁判。被告西华县金汤建材科技有限公司缺席未答辩，也未提交书面答辩意见。被告代术举辩称：被答辩人诉讼请求不符合事实及法律依据，请求依法予以驳回。1、被答辩人民事诉状内容不符合事实。西华县金汤建材科技有限公司注册成立于2018年12月26日，为自然人独资公司，朱连庆占股100%。2020年4月13日投资人变更为代术举占股19%，李正占股43%，朱昱至占股38%，代术举任公司法定代表人。2020年7月6日，西华县金汤建材科技有限召开股东会，股东会决议股东由代术举、李正、朱昱至变更为代术举、王锦科，股权份额变更为代术举占股19%，王锦科占股81%，股东会形成的公司章程，在西华县市场管理局进行了登记备案，代术举任公司法定代表人，并担任执行董事兼总经理，2020年7月10日经西华县市场监督管理局予以核准。答辩人代术举作为公司法定代表人、执行董事兼总经理具有履行职责的能力和意愿，其本人没有脱岗、擅离职守行为，没有损害公司利益的行为，被答辩人以上诉请变更法定代表人的理由不符合事实，依法不能成立。2、根据西华县金汤建材科技有限公司章程第十二条，股东会由执行董事召集和主持，执行董事不能履行职务或不履行职务的，有监事召集和主持，监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决的股东可自行召集和主持。依据该条规定，西华县金汤建材科技有限公司股东会应当由执行董事代术举召集和主持，只有出现代术举因个人原因不能履行职务或者故意不履行职务的情况下，才能由公司监事召集和主持。因此，在没有代术举因个人原因不能履行职务或者故意不履行职务的情况下，原告自行召集和主持股东会不符合《公司法》规定和公司章程约定，《股东会决议》通过的免去代术举的法定代表人职务不具有法律效力。原告向本院提供的证据有：第一组：西华县金汤公司营业执照复印件一份、工商登记资料打印件一份、公司章程打印件一份。证明目的：1、证明金汤公司系依法成立的企业法人；2、公司股东现为两人，王锦科股份81%，代术举19%；3、公司现登记法定代表人为代术举，职务执行董事；4、公司章程规定了法定代表人任免的权限、程序等。第二组：西华县金汤公司股东会决议一份、会议记录一份。证明目的：1、被告代术举的执行董事、法定代表人已经股东大会决议免去；2、会议决议聘请姬见松为执行董事，法定代表人第三组：会议通知一份、会议通知送达代术举微信截图两份。证明目的：股东会会议召开前15日依法通知了股东代术举，股东会会议召开的程序符合公司章程和公司法的规定，合法有效。二被告未向本院提供证据。经质证，被告代术举对原告提供的第一组证据质证意见是，对证据的真实性及证明目的没有异议，依据公司章程第十二条规定，股东会召开应当由作为执行董事的代术举召集和主持。对第二组证据的质证意见是，对证据的真实性、关联性、合法性、证明目的有异议，该会议的召开程序不符合法律规定，所形成的相关记录和决议，代术举没有签字，两份证据当中的“代术举拒签”，不是代术举本人书写，代术举本人不认可该决议的效力。对第三组证据的质证意见是，会议通知只有在原执行董事不能履行召集主持义务的情况下，才能由其他股东召集会议，对于微信两份截图，因代术举本人未到庭，其是否收到，代理人不知情。经审核，本院认为原告提供的证据客观真实，与本案事实相关联，本院予以采信。经审理本院确认以下案件事实：被告西华县金汤建材科技有限公司于2018年12月26日注册成立，朱连庆占股100%。2020年4月13日公司股东变更为代术举占股19%，李正占股43%，朱昱至占股38%，代术举任公司法定代表人。2020年7月6日公司股东变更为代术举、王锦科，股权份额变更为代术举占股19%，王锦科占股81%，股东会形成的公司章程，在西华县市场监督管理局进行了登记备案，代术举任公司法定代表人，并担任执行董事兼总经理，王锦科任监事，2020年7月10日经西华县市场监督管理局予以核准。《公司章程》第九条，首次股东会议由出资最多的股东召集和主持。第十条，股东会会议由股东按照认缴出资的出资比例行使表决权。第十一条，股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议按每年12月31日召开。代表十分之一以上表决权的股东，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十二条，股东会会议由执行董事召集和主持；执行董事不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第十三条，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，其余决议须经代表二分之一以上表决权的股东通过。第十七条，公司不设监事会，设监事1名。第十八条，监事行使下列职权：。（四）提议召开临时股东会会议，在执行董事不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议。2020年10月9日，公司股东、监事王锦科向被告代术举发出召开股东会会议的通知，通知内容为：“代术举：现通知你，定于2020年10月25日上午10时在本公司召开股东会会议，请按时参加。逾期不参加会议，会议仍将依法如期召开。会议商议内容：1、商议任免、变更法定代表人；2、商议修改公司章程，变更法定代表人；3、商议公司经营管理其他事项。”王锦科将该通知通过微信发送给代术举。2020年10月26日，在被告公司的办公室召开股东会会议，参加人员有：王锦科、代术举、董全根、李树厂，会议由王锦科主持，李树厂担任记录。会议决议如下：1、免去代术举法定代表人职务；2、聘用姬见松为公司执行董事，并任公司法定代表人；3、修改公司章程第十四条，在该条款后增加“姬见松为执行董事，并任公司法定代表人”。修改公司章程第十七条，在该条款后增加“王锦科为监事”。以上决议需办理公司变更登记的，按法律规定办理。王锦科、董全根、李树厂在会议决议上签字摁手印，代术举不同意会议决议，未签字。决议形成后，因代术举不配合办理公司变更登记，王锦科遂起诉至法院。本院认为，法定代表人的选任属于公司内部事务，由公司作出决定。西华县金汤建材科技有限公司于2020年10月26日召开的股东会会议，决定了代术举不再担任公司法定代表人，选聘由姬见松为公司执行董事并担任公司法定代表人，以及修改公司章程，姬见松本人也出具声明，同意担任西华县金汤建材科技有限公司的法定代表人职务。则西华县金汤建材科技有限公司及原法定代表人代术举应当根据公司法及公司章程的规定按照会议决议的内容办理变更登记事项。法定代表人的登记，对外具有公示力。及时办理变更登记有利于保护善意第三人的利益，故对原告王金科的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告西华县金汤建材科技有限公司于本判决生效之日起三十日内到西华县市场监督管理局办理法定代表人的变更登记，将西华县金汤建材科技有限公司的法定代表人由代术举变更为姬见松；二、被告西华县金汤建材科技有限公司于本判决生效之日起三十日内按照会议决议到西华县市场监督管理局办理公司章程的修改登记；三、被告代术举对判决的第一、二项予以协助。案件受理费300元，由被告西华县金汤建材科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  王俊山审判员  周卫红审判员  王冬梅二〇二一年二月七日法官助理周孟歌书记员赵工页