贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)黔23民终371号 上诉人（原审被告）：李发友，男，1974年9月11日生，汉族，初中文化，农民，住贵州省安顺市西秀区。 委托诉讼代理人：姚华。 被上诉人（原审原告）：贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州贞丰县珉谷镇建设路158号一栋5层。 法定代表人：杨志选，系该公司主要负责人。 委托诉讼代理人：罗天高，贵州高浩律师事务所律师。 上诉人李发友因与被上诉人贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿（以下简称“高家岩煤矿”）工伤保险待遇纠纷一案。不服贵州省贞丰县人民法院（2020）黔2325民初2367号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李发友上诉请求：1.撤销原判，改判高家岩煤矿支付李发友：一次性伤残就业补助金36056.4元（6009.40元/月×6个月）、停工留薪待遇47219.23元、护理费2272.40元、体检费250.5元、交通费428元、合计86226.53元；2.判决由高家岩煤矿协助李发友到贞丰县社会保险就业局办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费等相关待遇；3.上诉费由高家岩煤矿承担。事实和理由：1.涉案《劳动合同》中的工资标准和社保基数工资并非李发友真实工资数，李发友从事井下采煤工作，其实际工资每天为400-800元，故其一次性伤残就业补助金应当按照全省社平工资72112.80元的100%计算。同理，李发友的停工留薪期待遇为250天，其停工留薪期工资应当以贵州省2019年职工日平均工资197.57元（72113元/年÷365）计算共计49392.50元。2.李发友系九级伤残，所伤之处系腰椎，其作为农民工，以后均不能使用重力，故一审以其4个月的平均工资认定其一次性伤残就业补助金不当。3.李发友的护理费2272.40元、体检费250.5元应当由高家岩煤矿支付。 高家岩煤矿未提交书面答辩意见。 高家岩煤矿向一审法院起诉请求：1.判决确认高家岩煤矿与李发友签订的劳动合同已于2020年1月15日终止；2.判决高家岩煤矿支付李发友停工留薪期待遇12600元、一次性伤残就业补助金8400元，合计21000元；3.诉讼费由李发友承担。 一审法院认定事实：2019年7月28日，高家岩煤矿（甲方）与李发友（乙方）签订《劳动合同》，合同约定：期限为2019年7月28日至2020年1月15日。乙方从事普通岗位工作，担任守煤工职务；工作地点位于高家岩煤矿；试用期的工资为1400元+提成+加班工资，试用期满后，乙方工资标准为1400元+提成+安全奖+加班工资；合同第十五条第2项约定：乙方在工作期间如发生工伤事故，一切待遇（一次性伤残补助金、一次性伤残就业金、停工留薪待遇）以实际天数为准，工伤保险待遇以参加工作签订劳动合同时参保的基数为准。李发友与高家岩煤矿签订劳动合同后，即入职高家岩煤矿工作。2019年8月12日，李发友在工作过程中被铰接梁砸伤腰部。李发友受伤后在贞丰县坎贝尔医院住院治疗19天。李发友之伤经诊断为：1.腰1、2椎体右侧横突骨折；2.腰背部皮肤擦伤。2019年10月28日，黔西南州人力资源和社会保障局作出黔西南州人社工伤认字[2019]2500007号《认定工伤决定书》，认定李发友受到的事故伤害，予以认定为工伤。2020年4月7日，黔西南州劳动能力鉴定委员会作出DJ202000182号《黔西南州劳动能力鉴定结论书》，确定李发友工伤致残为九级伤残。2020年8月19日，贞丰县劳动人事争议仲裁委员会作出贞劳（人）仲案字[2020]086号仲裁裁决书，裁决：一、申请人李发友与被申请人高家岩煤矿终止劳动合同关系；二、李发友自行到贞丰县社会保险经办机构办理一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费等相关待遇，高家岩煤矿配合李发友办理上述相关手续；三、高家岩煤矿支付李发友一次性伤残就业补助金36056.4元、停工留薪待遇47219.23元、护理费2272.4元、交通费428元、体检费250.5元，合计86226.53元。现高家岩煤矿对贞丰县劳动人事争议仲裁委员会作出的贞劳（人）仲案字[2020]086号仲裁裁决书不服，在法定期限内向法院起诉，请求判决支持其诉求。另查明，高家岩煤矿在李发友入职期间，为李发友办理工商保险参保手续，并按规定缴纳2019年7月30日至2020年7月31日工商保险费1793.33元。另，李发友支付体检费250.50元、劳动能力鉴定费320元。 一审法院认为，李发友系高家岩煤矿的职工，李发友在高家岩煤矿采矿过程中受伤，被认定为工伤，并被鉴定为九级伤残，双方对此事实无异议，李发友受到的损害应享受到《工伤保险条例》所规定的相关工伤保险待遇。但双方还存在如下争议焦点：一、双方当事人之间的劳动关系应从何时开始解除？二、停工留薪期待遇和一次性伤残就业补助金应如何计算？三、李发友因伤产生的护理费、体检费、交通费是否应由高家岩煤矿支付？对本案争议焦点，法院作如下分析： 对争议焦点一。双方当事人对解除2019年7月28日签订的《劳动合同》无异议，但对于解除的时间有争议。高家岩煤矿认为按照双方签订的劳动合同约定解除劳动合同的时间为2020年1月15日，但双方在《劳动合同》第十四条约定“本合同的履行、变更、解除、终止按照《中华人民共和国合同法》第三章和第四章的规定执行”，并未约定具体的解除时间和解除条件，而《中华人民共和国合同法》第三章、第四章是对合同的效力、合同履行进行规定，并未规定具体的合同解除事项。且本案属于因劳动合同产生的纠纷，李发友受伤属于工伤，应适用特别法《中华人民共和国劳动合同法》及工伤相关规定处理本案。对双方争议的解除时间问题，法院分析如下：首先，高家岩煤矿与李发友自2019年7月28日起存在劳动关系，李发友于2019年8月12日在工作中遭受工伤伤害，自李发友发生工伤时起至仲裁裁决作出前，双方并未申请解除劳动关系，也未就解除劳动合同事项达成一致的意见。其次，高家岩煤矿已为李发友参保工伤保险，期间至2020年7月31日止，李发友受伤在参保期内。最后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”、第二十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；（四）法律、行政法规规定的其他情形”及第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”的规定，李发友受工伤被认定为九级伤残，高家岩煤矿不能以李发友受工伤致残为由解除与李发友之间的劳动关系。但李发友在庭审中自愿同意解除与高家岩煤矿之间的劳动合同，并认可从劳动能力鉴定作出之日即2020年4月7日解除，故法院依法确认高家岩煤矿与李发友之间的劳动合同于2020年4月7日起解除。 对停工留薪期待遇和一次性伤残就业补助金应如何处理的问题。关于一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十六条“……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条“本条例所称的工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”的规定，本案李发友在高家岩煤矿处务工未满一月即受伤，李发友陈述其工资每天400-500元，但仅提交证人李某的证言予以证实，且双方在庭审中均陈述李发友工作期间仅发放一千多的工资，双方均未提交证据证实李发友的实际工资是否高过社平工资的300%或者低于社平工资的60%，故对李发友的一次性伤残就业补助金，法院酌情按照贵州省2019年职工月平均工资的60%计算，期限在2个月自6个月期间，折中考虑4个月，故李发友享受的一次性伤残补助金为：62924元÷12月×4月×60%＝12584.80元。 关于停工留薪期待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”以及六十四条“本条例所称的工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，停工留薪期待遇标准应以职工的原工资福利待遇标准为计算依据。但本案中，因李发友在高家岩煤矿务工不足一月既受伤，且双方在庭审中均陈述李发友工作期间仅发放一千多的工资，双方均未提交证据证实李发友的实际工资是否高过社平工资的300%或者低于社平工资的60%，故法院综合李发友上班未满一月即受伤，难以确定其受伤前12个月平均工资标准的情况，参照贵州省2019年职工月平均工资的60%计算李发友停工留薪待遇。同时，根据黔人社发（2018）6号《贵州省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》的规定，停工留薪待遇的期间应结合职工伤情、医疗机构诊断证明以及工伤职工所在地区停工留薪期分类目录等进行综合认定。参照《贵州省工伤职工停工留薪8期分类目录（试行）》规定，腰部椎骨骨折S32.0的手术治疗创伤期为21-30天、恢复期为210-240天，保守治疗创伤期30-45天、恢复期195-225天。根据李发友病历显示“治疗上以止痛、消肿、促进骨愈合、中医艾灸、穴位贴敷等对症治疗”，综合本案实际并结合李发友受伤及伤情治疗情况，法院酌定李发友停工留薪期按保守治疗期为40天（实际住院治疗期为19天），恢复期为210天，共计250天计算，故李发友的停工留薪期待遇应为62924元/年÷365天/年×250天×60%=25859.18元。 对争议焦点三，李发友因伤产生的护理费、体检费、交通费是否应由高家岩煤矿支付的问题。根据《工伤保险条例》的相关规定，职工发生工伤后，用人单位应及时申报工伤，进行劳动能力鉴定，协助工伤职工办理工伤保险理赔手续。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第四款，第三十三条第一款、第二款，第三十七条的规定，工伤职工享受的工伤保险待遇中，医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费应当由工伤保险基金支付；停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金、到统筹地区范围内就医的交通费应当由用人单位支付。对李发友的交通费428元，其提交6张发票予以证实，法院予以支持，并由高家岩煤矿支付给李发友；体检费、护理费由高家岩煤矿协助李发友到社保机构办理。 综上，高家岩煤矿需要支付李发友的工伤保险待遇为12584.80+25859.18元+428元=38871.98元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第四款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十四条，《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，作如下判决：一、贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿与李发友签订的《劳动合同》于2020年4月7日起解除；二、贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿于本判决生效之日起十日内支付李发友一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、交通费共计38871.98元；三、贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿于本判决生效之日起十日内协助李发友到贞丰县社会保险事业局办理劳动能力鉴定费、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、体检费、鉴定费；四、驳回贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿的其余诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡高家岩煤矿负担。 本案二审期间，当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，涉案《劳动合同》载明：“……乙方从事普通岗位工作，担任守煤工职务；试用期的工资为1400元+提成+加班工资，试用期满后，乙方工资标准为1400元+提成+安全奖+加班工资；……。乙方在工作期间如发生工伤事故，一切待遇（一次性伤残补助金、一次性伤残就业金、停工留薪待遇）以实际天数为准，工伤保险待遇以参加工作签订劳动合同时参保的基数为准”。再查明，高家岩煤矿在一审庭审中陈述：“实际发工资1400元。”李发友在一审庭审中陈述：“发过的，上过三天，得1000多元。” 本院认为，本案中，李发友主张其工资标准为每天400至800元，但其对此并未提供足够的证据予以证明，且涉案合同上载明李发友工资标准为1400+提成+加班工资，但李发友在高家岩煤矿上班不足一月，并无加班工资、提成等，且双方当事人均认可李发友上班后实际领取工资仅为一千多元，故现有证据能够证实李发友本人工资明显低于统筹地区职工平均工资的60%，一审认定“双方均未提交证据证实李发友的实际工资是否高过社平工资的300%或者低于社平工资的60%”虽有不当，但一审法院按照贵州省2019年职工月平均工资的60%计算李发友的一次性伤残补助金及停工留薪期待遇并无不当，故本院在纠正一审法院前述认定的基础上对一审该判决结果予以维持。同时，依照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算。……；九级伤残最高6个月，最低2个月；……。的规定，李发友伤残等级为9级，一审结合李发友在高家岩煤矿工作时间较短等问题，酌情认定以四个月计算其一次性伤残补助金并无不当，本院对此予以维持。 另，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”的规定，护理费、检查费应从工伤保险基金中支付，故一审对此认定并无不当，本院予以维持，李发友主张应由高家岩煤矿支付其护理费、检查费的主张不能成立，不予支持。 综上，李发友的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由李发友承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  石 鑫 审 判 员  陈映桃 审 判 员  查必林 二〇二一年二月三日 法官助理  杨 丽 书 记 员  罗 平