河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终1724号上诉人（原审原告）：何晨伟，男，1985年9月9日出生，汉族，户籍地灵宝市，现住灵宝市。委托诉讼代理人：李朝阳，河南新砥柱律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈桥，河南新砥柱律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梁建锋，男，1971年10月12日出生，汉族，住三门峡市陕州区。委托诉讼代理人：段京丽，河南共同律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司，住所地三门峡市湖滨区河提北路枫桥水岸门面房1、2、3号。负责人：李锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：王云燕，河南锦硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭筱瑞，河南锦硕律师事务所律师（实习）。原审原告：雷莎莎，女，1989年7月20日出生，汉族，户籍地灵宝市，现住灵宝市，系何晨伟妻子。上诉人何晨伟因与被上诉人梁建锋、中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司（以下简称平安财险三门峡支公司），原审原告雷莎莎机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省灵宝市人民法院（2020）豫1282民初1974号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。何晨伟上诉请求：一、依法改判判决第一项，在原判决赔偿款的基础上增加赔偿款82402.93元；二、上诉费用由梁建锋、平安财险三门峡支公司承担。事实与理由：一、何晨伟母亲建焕丝被扶养人生活费应当支持。建焕丝生于1962年5月5日，何晨伟伤残鉴定作出时，建焕丝已年满59周岁，根据豫高法［2018］372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例》试行中，被扶养人生活费必要证据中第二款“未达到退休年龄的成年亲属主张其为被扶养人，提交丧失劳动能力鉴定意见”。根据法律规定，女职工的退休年龄为50周岁，女性干部的退休年龄为55周岁，无论如何理解，建焕丝均已达到法定退休年龄，无需提供丧失劳动能力鉴定意见。另根据三门峡的司法实践，女性年满55周岁的，被扶养人生活费应当得到支持。建焕丝育有两个孩子。为了裁判统一，被扶养人生活费应当得到支持。根据法律规定计算为：21971.57元×20年×21%÷2人=46140.3元。二、一审认定护理期限150天错误。2019年7月12日，何晨伟出院时医院开具的诊断证明明确载明“患者入院后给予完善检查，行手术治疗，术后给予对症支持治疗。建议：1．术后3月可逐渐扶拐下地活动，期间留陪一人；．．．．．．”2019年12月3日，何晨伟复查时医院开具的诊断证明载明“患者入院后给予完善检查，行手术治疗，术后给予对症支持治疗。今来复查，现术后5月余，根据复查结果及患者目前病情，建议：1．继续卧床休息。患肢加强功能锻炼；2．术后6个月可逐渐扶拐下地活动，期间留陪护一人；．．．．．．”。2020年5月21日，何晨伟复查时医院开具的诊断证明载明“患者今来复查，现术后约1年，根据复查结果及患者目前情况，骨折未达坚固愈合，建议：1．患肢加强功能锻炼，扶拐下地活动，期间留陪护1人；避免负重或摔倒致再次损伤；．．．．．．”根据上述医嘱显示截至2020年5月21日，医生认为在之后的功能锻炼，扶拐下地活动仍需留一人陪护。一审法院委托对何晨伟做的三期鉴定严重错误，不应当作为定案依据。理由如下：1．该鉴定违反程序，鉴定机构并未通知何晨伟到场，并未对何晨伟骨折愈合等情况进行检查，所做出的结果依据明显不足。2．该鉴定结论与医院做出的医嘱明显矛盾，根据豫高法［2018］372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例》试行中护理期限的必要证据为医嘱。实际上本案完全没有必要做三期鉴定。何晨伟要求二审法院到灵宝市第一人民医院调查其骨折愈合情况及医嘱真实性情况。何晨伟陪护期至少要暂计算至定残前一日2020年5月28日为383日，按照每日128.3元计算为49138.9元，一审法院少计算的金额为30367.9元。三、何晨伟的误工费应计算至定残前一日。根据何晨伟的伤情、医院复查的情况、洛阳鑫正法医临床司法鉴定所的鉴定报告描述，可以认定何晨伟仍然需要借助残疾器具活动，不可能达到可以工作的状态。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”故何晨伟的误工费计算为383天×129.51元/天（农林牧渔业标准）=4960233元，一审法院少计算的金额为5894.73元。梁建锋辩称，一、何晨伟主张扶养人生活费按照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例》规定，没有事实和法律依据，应当不予支持。二、误工费和护理费。一审法院是根据司法鉴定意见作出，鉴定程序合法，一审判决认定误工费和护理费事实清楚，适用法律正确，计算标准正确。应该驳回何晨伟的请求。平安财险三门峡支公司辩称，一、事故发生时，何晨伟的母亲57岁，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例》规定被扶养人生活费赔偿项目的计算标准，被抚养人生活费说明中规定，60周岁以上的推定无生活来源，一审对被抚养人生活费判决正确。二、护理期限和误工期限都是依据司法鉴定意见书作出判决，鉴定程序合法，客观正确。赔偿的标准，也是2020年的标准，标准正确。何晨伟、雷莎莎向一审法院提出诉讼请求：1、判令平安财险三门峡支公司、梁建锋赔偿何晨伟、雷莎莎医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等暂计879,813.35元；2、本案诉讼费由平安财险三门峡支公司、梁建锋承担。一审法院认定事实：2019年5月10日13时50分，梁建锋驾豫Ｍ×××××7号小型客车沿呼北209国道灵宝市境内由南向北行驶，行驶灵宝市××高级中学门前路段段碰撞对向行驶的何晨伟驾驶的两轮摩托车，造成何晨伟和乘车的雷莎莎受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，何晨伟、雷莎莎被送往灵宝市第一人民医院治疗，何晨伟的伤情诊断为：1、左侧股骨中段粉碎性骨折；2、右侧股骨颈骨折；3、小肠切除吻合术后；4、左侧筛骨纸板骨折；5、左侧动眼神经损伤。何晨伟在灵宝市第一人民医院住院63天，支付医疗费88,018.23元，出院医嘱：1、继续卧床休息3个月，禁止负重及避免暴力致再损伤，在医生指导下功能锻炼，视骨折愈合情况取出内固定物；2、定期来院复查，1月/次，根据复查情况决定下一步治疗方案；3、如有不适随诊。何晨伟出院后复查伤情，支付各项检查费用1648.2元。雷莎莎的伤情诊断为：1、全身多处软组织损伤；2、头皮血肿；3、多处皮肤擦伤；4、左手中指近位指间关节脱位；5、左手中指关节囊撕裂。原告雷莎莎住院13天，支付医疗费6780.13元，出院医嘱：1、院外继续卧床休息1个月，避免负重及暴力致再损伤；2、定期来院复查，1月/次，根据复查结果决定下一步治疗方案；3、如有不适及时就诊。雷莎莎出院后复查伤情，支付检查费用811.3元。2019年5月27日，灵宝市公安交通警察大队作出事故认定书，认定梁建锋承担事故全部责任，何晨伟、雷莎莎无责任。梁建锋驾驶的豫Ｍ×××××号小型客车在平安财险三门峡支公司投保有交强险和第三者责任险，其中交强险保险期间为2019年1月21日至2020年1月21日，三责险保险期间为2019年1月22日至2020年1月21日，三责险限额30万元，事故发生在保险期间。经一审法院委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对何晨伟的伤情作出鉴定：1、腹部损伤（小肠部分切除），评定为九级伤残；2、右股骨颈骨折，愈后遗留右髋关节功能丧失37.9%，评定为十级伤残，何晨伟支付鉴定费700元；该鉴定所对雷莎莎的伤情作出鉴定：受损伤愈后，均未达到致残程度，不构成伤残，雷莎莎支付鉴定费700元。平安财险三门峡支公司对何晨伟要求赔偿的金额有异议，申请对何晨伟的误工期、护理期、营养期进行鉴定。经三门峡市中级人民法院委托，三门峡明珠法医临床司法鉴定所作出鉴定意见：何晨伟的误工期360天、护理期150天、营养期180天。另查明：1、何晨伟的家庭成员有妻子雷莎莎、母亲建焕丝（1962年5月5日生）；2、何晨伟住院期间，中原农业保险股份有限公司河南省分公司道路救助基金服务中心给何晨伟垫付抢救费用30,878.79元，平安财险三门峡支公司垫付何晨伟医疗费用10,000元，梁建锋支付医疗费用4500元。经核实，何晨伟的经济损失有：1、医疗费89,666.43元；2、误工费43,707.6元（121.41元×360天）；3、护理费18,771元（125.14元×150天）；4、营养费3600元（20元×180天）；5、住院伙食补助费3150元（50元×63天）；6、交通费1260元（20元×63天）；7、残疾赔偿金143,644.07元（34,200.97元×20年×21%）；8、鉴定费700元；9、精神抚慰金15,000元，共计319,499.1元。雷莎莎的经济损失有：1、医疗费7591.43元；2、误工费5220.63元（121.41元×43天）；3、护理费1626.82元（125.14元×13天）；4、营养费260元（20元×13天）；5、住院伙食补助费650元（50元×13天）；6、交通费260元（20元×13天）；7、鉴定费700元，共计16,308.88元。因何晨伟、雷莎莎与梁建锋、平安财险三门峡支公司意见分歧较大，调解无法达成协议。一审法院认为，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照过错的比例承担责任。梁建锋驾驶的车辆碰撞何晨伟驾驶的摩托车发生交通事故，致何晨伟、雷莎莎受伤，被告梁建锋承担事故的全部责任，何晨伟、雷莎莎不承担事故责任，故何晨伟、雷莎莎因事故造成的合理损失，梁建锋应承担赔偿责任。因梁建锋所驾驶的车辆在平安财险三门峡支公司投保有交强险和第三者责任险，事故发生在保险期间，故平安财险三门峡支公司应在交强险的责任限额内对何晨伟、雷莎莎的合理损失优先赔偿，不足部分在三责险的限额内赔偿，仍有不足的再由梁建锋赔偿。平安财险三门峡支公司垫付何晨伟、雷莎莎医疗费用10,000元，梁建锋支付医疗费用4500元，应从何晨伟的损失中予以扣除，扣除梁建锋支付的4500元后，由保险公司直接支付给梁建锋；中原农业保险股份有限公司河南省分公司道路救助基金服务中心给何晨伟垫付抢救费用30,878.79元，该费用何晨伟、雷莎莎实际没有支出，亦应从何晨伟的损失中扣除，扣除后，该费用由平安财险三门峡支公司和中原农业保险股份有限公司河南省分公司道路救助基金服务中心另行协商解决。何晨伟剩余损失274,120.31元，由平安财险三门峡支公司在交强险的险额内赔偿110,000元，在三责险的限额内赔偿164,120.31元。雷莎莎在事故中受伤，其受到的损伤包括“左手中指近位指间关节脱位、左手中指关节囊撕裂”的伤情，原告申请伤残鉴定是其举证证明损失的必要过程，鉴定有其合理性，虽然鉴定雷莎莎不构成伤残，但鉴定支付的700元费用应属本次事故的合理费用，平安财险三门峡支公司不同意承担该费用的理由不能成立，不予支持。雷莎莎经济损失16,308.88元，应由平安财险三门峡支公司在三责险的险额内予以赔偿。何晨伟没有证据证明其母亲属于法律规定的丧失劳动能力又无其他生活来源的近亲属，要求赔偿其母亲抚养费的请求，没有法律依据，不予支持；没有证据证明事故中有财物损失，其请求赔偿财产损失的请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、的第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司赔偿何晨伟经济损失274,120.31元；二、中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司赔偿雷莎莎经济损失16,308.88元；上述一、二项限本判决生效后十日内履行完毕。三、驳回何晨伟、雷莎莎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或者其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。案件受理费9376元，由梁建锋负担6119元，由何晨伟、雷莎莎负担3257元。二审期间，何晨伟提交：灵宝市第一人民医院2020年11月17日影像诊断报告及诊断证明书各一份，拟证明何晨伟左股骨干未达坚固愈合，误工费、护理费一审计算时间较短。梁建锋和平安财险三门峡支公司质证称，对证据真实性无异议。但诊断证明与本案上诉请求没有关联性。经评议认为，何晨伟提交的证据，梁建锋和平安财险三门峡支公司均无异议，能证实何辉何晨伟伤情恢复情况，本院予以采信。二审对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，第一、被扶养人生活费问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条规定“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的。未成年人或者丧失劳动能力，又无其他生活来源的成年近亲属。”何晨伟一审提交的灵宝市阳店镇羊角在村民委员会证明“建焕丝因长期患有××，常年靠服药维持病情，劳动能力较弱”，该证明没有制作人员或者单位负责人的签名或者盖章，不符合单位出具证明材料的形式要件。何晨伟亦没有提交建焕丝丧失劳动能力，又无其他生活来源的其他证据，故对何晨伟该条上诉请求，本院不予支持。第二、误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”何晨伟二审提交灵宝市第一人民医院2020年11月17日影像诊断报告及诊断证明书各一份。影像诊断报告中诊断意见：左股骨干及右股骨胫骨骨折内固定术后表现，左侧额骨不规则，请结合临床。诊断证明书载明：患者术后一年前来复查，X线可见：1、右股骨颈骨折愈合良好；2、左股骨干未达坚固愈合……。何晨伟提交的证据能够证实截止2020年11月17日，其左股骨干未达坚固愈合。根据何晨伟的伤情，其误工费计算至定残日前一天。何晨伟因交通事故2019年5月10日受伤，司法鉴定意见书2020年5月29日作出，其误工期从2019年5月10日计算至2020年5月29日，共计385天，因何晨伟上诉请求按照383天计算，故本院按照383天计算何晨伟误工期。因双方当事人对按照上一年度农、林、牧、渔业标准计算误工费均无异议，根据国家统计局河南调查总队2020年2月5日发布的2019河南主要调查数据，2019年度河南省农林牧渔业标准为44314元/年，故何晨伟误工费应计算为44314元/365天＊383天=46499.35元。因何晨伟误工费发生变化，故何晨伟总损失应计算为322290.85元。扣除平安财险三门峡支公司垫付的医疗费用10000元，梁建锋支付的医疗费用4500元，中原农业保险股份有限公司河南省分公司道路救助基金服务中心垫付的抢救费用30878.79元，何晨伟剩余损失276912.06元，由平安财险三门峡支公司在交强险限额内赔偿110000元，在三责险限额内赔偿176912.06元。第三、护理费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素，确定合理的护理期限，但最长不得超过二十年。”一审审理中，本院委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所作出鉴定意见：何晨伟护理期150天。何晨伟上诉主张护理期计算至定残前一日，其提交的证据不能证明其至定残前一日，没有恢复生活自理能力，对该上诉主张，本院不予支持。综上，何晨伟的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省灵宝市人民法院（2020）豫1282民初1974号民事判决第二项、第三项；二、变更河南省灵宝市人民法院（2020）豫1282民初1974号民事判决第一项为中国平安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司于本判决生效后十日内赔偿何晨伟经济损失276912.06元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或者其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。一审案件受理费9376元，由梁建锋负担6119元，由何晨伟、雷莎莎负担3257元；二审案件受理费1860元，由梁建锋负担50元，由何晨伟负担1810元。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  汤静侠审判员  路增广二〇二一年二月四日法官助理韩点书记员赵佳鑫