安徽省黄山市屯溪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1002刑初329号 公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。 被告人刘树林，男，汉族，1980年9月15日出生，初中文化，个体工商户，户籍所在地安徽省黄山市屯溪区，住安徽省黄山市屯溪区。曾因聚众斗殴罪于2016年7月被屯溪区人民法院判处有期徒刑三年，于2018年5月17日被假释出狱。因涉嫌寻衅滋事罪，于2020年10月16日被黄山市溪分局刑事拘留，同年10月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日被该局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。 辩护人李晓光，安徽地平律师事务所律师。 辩护人陈良杰，安徽地平律师事务所实习律师。 被告人张鑫，男，汉族，1983年2月14日出生，初中文化，个体工商户，户籍所在地安徽省黄山市屯溪区，住安徽省黄山市屯溪区。曾因非法持有毒品罪于2007年1月被祁门县人民法院判处有期徒刑七个月；因非法运输枪支罪、开设赌场罪于2009年11月被屯溪区人民法院合并判处有期徒刑五年，于2011年6月30日被刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，于2020年10月16日被黄山市溪分局刑事拘留，同年10月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日被该局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。 辩护人谢晓剑，安徽地平律师事务所律师。 辩护人吴隽瑶，安徽地平律师事务所实习律师。 被告人徐松嵩，男，汉族，1983年3月24日出生，初中文化，无业，户籍所在地安徽省黄山市屯溪区，住黄山市屯溪区。因涉嫌寻衅滋事罪，于2020年10月16日被黄山市溪分局刑事拘留，于2020年10月30日被该局取保候审。2020年12月28日被本院决定取保候审。 辩护人金科，安徽雄风律师事务所律师。 黄山市屯溪区人民检察院以屯检刑诉（2020）Z350号起诉书指控被告人刘树林、张鑫、徐松嵩犯寻衅滋事罪，于2020年12月21日向本院提起公诉。本院受理后依法组织合议庭，于2021年1月27日公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派检察员胡智君出庭支持公诉，被告人刘树林及其辩护人李晓光、陈良杰，被告人张鑫及其辩护人谢晓剑、吴隽瑶，被告人徐松嵩及其辩护人金科（黄山市屯溪区法律援助中心接本院通知指派的辩护人）均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄山市屯溪区人民检察院指控：2020年4月24日0时20分许，被告人刘树林正在打电话，和被告人徐松嵩一起站在云鼎ＫＴＶ801包厢门口，此时被害人徐某正好经过801包厢门口，以为刘树林在看他，遂与刘树林、徐松嵩发生口角，并与刘树林争吵起来。徐松嵩见状后，返回801包厢并向包厢内的被告人张鑫、程某等人说刘树林要与别人打架了。与此同时，刘树林在与徐某继续争吵的过程中向前推了徐某一把，徐某随即反击打了刘树林一拳。此时，徐松嵩、张鑫等人正好从801包厢出来时看见刘树林正被徐某打了一拳，徐松嵩随即上前打了徐某一拳，徐某反击时摔倒在地，刘树林随即上前用脚踹徐某，随后张鑫也上前对徐某进行殴打。在被他人劝开之后，双方又再次在云鼎ＫＴＶ大厅发生争吵，徐某因鼻子被打出血，不服气又向徐松嵩踹了一脚，随后徐松嵩、张鑫、刘树林又对徐某进行殴打。经黄山市公安司法鉴定后经鉴定，徐某的伤情为轻伤二级。 另查明，被告人刘树林、张鑫于2020年6月15日，徐松嵩于2020年6月27日分别接到屯光派出所民警电话后，均主动到该所接受询问并如实供述犯罪事实。 针对上述指控，公诉机关在庭审中举出如下证据材料：受理案件登记表、户籍信息、到案经过、前科材料、相关病历资料、赔偿谅解书等书证；证人陈某、程某、焦某、周某1等人证言；被害人徐某的陈述；被告人刘树林、张鑫、徐松嵩的供述和辩解；法医学人体损伤程度鉴定书；监控视频资料等。 公诉机关认为，被告人刘树林、张鑫、徐松嵩随意殴打他人，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，应当以寻衅滋事罪追究三被告人刑事责任。三被告人系共同故意犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。三被告人主动投案并如实供述，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定。被告人刘树林曾被判有期徒刑以上罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。提请本院依法判处。 被告人刘树林、张鑫、徐松嵩均对起诉书指控的基本事实及定性不持异议，当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚。 被告人刘树林的辩护人的辩护意见:一、对起诉书指控的事实不持异议，鉴于被告人已认罪认罚对本案定性也无异议，但结合本案事实和证据，本案发生是因为被害人徐某自以为刘树林骂他的情况下挑起事端，导致后来发生了本案相互殴打情况，对本案更倾向于定为故意伤害的行为。二、通过刚才的录像，受害人徐某在本案中有很大责任，存在过错，徐某自以为的猜测是挑起本案纠纷的主要矛头，有激化作用，由于徐某以为打电话的刘树林在骂他，在发生口角的情况下徐某主动殴打刘树林导致案件的升级，刘树林在被打后并没有召集他人对被害人进行报复，其他二被告人殴打徐某是基于朋友关系而参与其中。后来双方被劝开后徐某又主动的对徐松嵩踹了一脚导致矛盾升级，徐某在本案中挑起矛盾、激化矛盾升级的作用很明显，希望法庭考虑。三、量刑上：1.被告人刘树林在案件发生后积极主动赔偿被害人三万五千元，被害人出具谅解书表示谅解；2.被告人刘树林经公安电话通知后主动到案，如实交代案件经过，应认定为自首；3.被告人在庭前签署认罪认罚具结书，认罪态度良好。综上，希望法庭综合考虑刘树林的行为最大限度从轻处罚。 被告人张鑫的辩护人的辩护意见：关于本起案件定性是有争议的，本案很多方面符合故意伤害罪的特点，如果定故意伤害案件被告人是符合免于刑事处罚处分的，请法庭注重。寻衅滋事案件的典型特点是无事生非等情况，刘树林是被无理取闹者、是被无事生非者，本案发生是因其打电话的时候被经过的徐某谩骂，刘树林上去理论的时候被打，其他二被告人看到刘树林被打后才上去帮忙，本案是被害人主动惹事。张鑫不想闹事，其释放后十多年没有惹事，从监控录像中可见张鑫赶过去的时候刘树林是被打的模样，所以其才去帮忙的。本案要看主观恶性，主观心态，是在什么情形下发生的行为，事发后，他们主动找到受害人赔偿损失，受害人出具的谅解书中也表示其自己有过错。就事情本身被告人张鑫的心态和在事发后其主动到案及主动赔偿等行为，希望法院结合案件的前因后果给我当事人认罪认罚的基础上最低层次的处理。无论是案发起因还是案发过程和结果看，给最低的处理才是最公正的处理。 被告人徐松嵩的辩护人的辩护意见：被告人徐松嵩自愿认罪认罚且态度诚恳，对被告人的犯罪事实及定性无异议，公诉人已经认定了被告人的犯罪情节等行为辩护人表示认同。关于从轻情节：1.被告人徐松嵩主观恶性小人身危害性小，其参与本案是一时气愤和一时冲动；2.被告人系初犯偶犯，无前科，是法律意识淡薄，通过公诉机关的教育其深感痛心；3.被告人已经赔偿被害人经济损失并得到谅解；4.被告人当庭自愿认罪认罚。惩罚犯罪是教育的目的，徐松嵩是退役军人，其本质是好的，此次涉案是一时冲动，其积极主动到案悔罪悔改，希望合议庭对其从宽处理。 经审理查明的事实与起诉指控的事实一致。 上述事实，有下列证据予以证实： 一、书证 1.受理案件登记表，立案决定书，证明本案被害人到黄山市屯光派出所报案后公安机关立案侦查的情况。 2.户籍信息，证明三被告人的身份信息及基本情况，各被告人具有完全刑事责任能力。 3.前科材料，证明被告人刘树林曾因聚众斗殴罪于2016年7月被屯溪区人民法院判处有期徒刑三年，于2018年5月17日被假释出狱；被告人张鑫曾因非法持有毒品罪于2007年1月被祁门县人民法院判处有期徒刑七个月；因非法运输枪支罪、开设赌场罪于2009年11月被屯溪区人民法院合并判处有期徒刑五年，于2011年6月30日被刑满释放的前科情况。 4.到案经过，证明被告人刘树林、张鑫于2020年6月15日，徐松嵩于2020年6月27日分别接到屯光派出所民警电话后,均主动到该所接受询问并如实供述犯罪事实。 5.就诊相关病历材料，证明被害人鼻骨骨折等受伤情况。 6.谅解书、赔偿协议，证明三被告人赔偿被害人经济损失共计三万五千元，并取得被害人谅解的情况。 二、证人证言 1.证人陈某、林某、汪某的证言，证明案发当日几人在云鼎ＫＴＶ玩的时候看到被害人徐某与被告人之间发生争执后发生打架等情况。 2.证人程某、蒋某的证言，均证明案发当日，几人与三被告人在云鼎ＫＴＶ一同玩的时候，刘树林和被害人徐某发生争执，张鑫和徐松嵩上前帮忙与被害人发生打架的情况。 3.证人焦某、周某1、周某2等人的证言，他们系云鼎ＫＴＶ的工作人员，均证明2020年4月24日晚凌晨三被告人与被害人徐某之间发生口角后相互殴打的情况。 三、被害人的陈述 被害人徐某的陈述，证明2020年4月24日0时20分许，其正好经过云鼎ＫＴＶ801包厢门口，与正在打电话的刘树林对上眼，随后与刘树林及也在包厢门口的徐松嵩发生口角后，双方叫人后相互殴打等情况。 四、被告人的供述与辩解 被告人刘树林、张鑫、徐松嵩的供述与辩解，均证明2020年4月24日0时20分许，被告人刘树林打电话时，和被告人徐松嵩一起站在云鼎ＫＴＶ801包厢门口，此时被害人徐某正好经过801包厢门口，以为刘树林在看他，遂与刘树林、徐松嵩发生口角，并与刘树林争吵起来以及之后发生打架的事实经过。 五、鉴定意见 黄山市公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度意见书，证明被害人徐某为轻伤二级。 六、视频监控，系案发现场视频监控，证明当晚案发现场的情况。 上述证据，经庭审举证、质证，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 本院认为：被告人刘树林、张鑫、徐松嵩随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘树林、张鑫、徐松嵩犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪中，三被告人所处地位、所起作用基本相当，本案不宜区分主从犯。被告人刘树林在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张鑫有犯罪前科，依法酌情从重处罚，三被告人案发后能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。三被告人当庭自愿认罪，且在案发后能主动赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。三被告人认罪认罚，依法从宽处理。本案被害人存有过错，对被告人的辩护人此项辩护意见依法予以采纳，同时在对三被告人量刑时应予考虑。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第四十五条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第八条之规定，判决如下： 一、被告人刘树林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年10月16起至2021年7月15日止）。 二、被告人张鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年10月16起至2021年5月15日止）。 三、被告人徐松嵩犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年二个月。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许春里 审 判 员  钱贵明 人民陪审员  胡月红 二〇二一年二月三日 书 记 员  琚丹雅 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”: （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； …… 第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。