贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)黔27清申2号 申请人：成都铁路局实业开发总公司，住所地四川省成都市金牛区人民北路二段23号，注册号510100000010710。 法定代表人：曾强国。 委托诉讼代理人：李云虎，北京金诚同达（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋宁涛，北京金诚同达（成都）律师事务所律师。 被申请人：贵州成达矿业有限公司，住所地贵州省都匀市新华路137号，注册号000594。 法定代表人：李翼。 申请人成都铁路局实业开发总公司以申请对被申请人贵州成达矿业有限公司进行强制清算一案，本院于2020年4月1日作出(2019)黔27清申2号民事裁定书，申请人成都铁路局实业开发总公司不服该裁定，向贵州省高级人民法院提起诉讼。贵州省高级人民法院于2020年9月15日作出(2020)黔清终1号民事裁定书，裁定撤销(2019)黔27清申2号民事裁定书，并指令本院受理。本院于2020年10月23日依法组成合议庭对本案进行了审查。现已审查终结。 申请人成都铁路局实业开发总公司提出如下申请：1、请求指定清算组对被申请人成达公司进行强制清算；2、本案受理费及其他费用由被申请人承担。事实和理由：被申请人贵州成达矿业有限公司于1995年6月15日在贵州省工商行政管理局登记设立,注册资本为70万美元,营业期限为1995年6月15日至2010年6月14日。股东为四川成达国际经贸集团有限公司、重庆铁路利达运输贸易总公司、黔南旅游公司、香港成达股份有限公司、安化实业有限公司。2009年12月25日,由于被申请人不按规定年检,被贵州省市场监督管理局依法吊销营业执照。依据《公司法》第一百八十条：“公司因下列原因解散：（一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销:”第一百八十三条：“公司因本法第一百八十条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。”被申请人被吊销营业执照后,至今未成立清算组对公司进行清算注销。同时股东香港成达股份有限公司也已解散,被申请人无法正常召开股东会。根据《最高人民法院关于适用 被申请人贵州成达矿业有限公司经本院合法传唤，未到庭答辩。 本院经审查查明：被申请人贵州成达矿业有限公司于1995年6月15日在贵州省工商行政管理局登记注册成立，住所地为贵州省都匀市，注册资本70万美元（折合人民币581.705万元），股东为重庆铁路利达运输贸易总公司、黔南州旅游公司、安亿实业有限公司，法定代表人刘达银，营业期限至2005年6月15日。其后该公司股东多次变更，现公司股东为四川成达国际经贸集团有限公司（占股75%）与香港成达股份有限公司（占股25%）。2005年4月18日，营业期限变更至2010年6月14日。1999年8月23日，法定代表人变更为李翼。被申请人股东香港成达股份有限公司为中国香港企业，目前经申请人登录“企查查”查询香港成达股份有限公司，显示该企业已告解散（注册撤销）。 被申请人贵州成达矿业有限公司股东四川成达国际经贸集团有限公司系申请人成都铁路局实业开发总公司出资100%成立的独资公司，四川成达国际经贸集团有限公司已于2010年10月28日注销，根据其《清算报告》显示，其所有债权债务已清算完毕，由其股东成都铁路局实业开发总公司继承剩余资产。 2009年12月24日，因被申请人贵州成达矿业有限公司未按照规定年检，贵州省工商行政管理局作出《行政处罚决定书》（黔工商处[2009]13号），决定吊销贵州成达矿业有限公司营业执照，并要求其依法组织清算。 本院认为：本案的管辖问题。被申请人贵州成达公司现股东香港成达股份有限公司为中国香港企业，具有涉外因素，但按照《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第一条：第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖：（二）省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；第三条本规定适用于下列案件：（一）涉外合同和侵权纠纷案件；（二）信用证纠纷案件；（三）申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件；（四）审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件；（五）申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。由于本案系强制清算案件，故不属于本规定的适用范围。而《贵州省高级人民法院关于审理涉外民商事案件几个问题的通知》是依据《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》的精神作出，因此，本案不适用《贵州省高级人民法院关于审理涉外民商事案件几个问题的通知》。本案被申请人成达公司注册登记机关为贵州省工商行政管理局，登记住所地为贵州省都匀市，根据《中华人民共和国企业破产法》第三条“破产案件由债务人住所地人民法院管辖。”、以及最高人民法院《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第2条“对于公司强制清算案件的管辖应当分别从地域管辖和级别管辖两个角度确定。地域管辖法院应为公司住所地的人民法院，即公司主要办事机构所在地法院；公司主要办事机构所在地不明确、存在争议的，由公司注册登记地人民法院管辖。级别管辖应当按照公司登记机关的级别予以确定，即基层人民法院管辖县、县级市或者区的公司登记机关核准登记公司的公司强制清算案件；中级人民法院管辖地区、地级市以上的公司登记机关核准登记公司的公司强制清算案件。……”的规定，本院对本案享有管辖权。 关于被申请人是否已发生解散事由。按照《中华人民共和国公司法》第一百八十一条“公司因下列原因解散：（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；”，被申请人贵州成达矿业有限公司于2009年12月24日因未按照规定年检，被贵州省工商行政管理局作出《行政处罚决定书》，吊销营业执照，被申请人已发生解散事由，且至今未依法成立清算组进行清算。 关于本案是否需要先行提起公司解散诉讼的问题。按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第一条第二款“股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理”的规定，被吊销企业法人营业执照未进行清算不属于提起解散公司诉讼的受案范围，根据该规定第七条第三款“具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理”及《中华人民共和国公司法》第一百八十四条“公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算”的规定，股东有权申请法院对公司进行清算，因此，本案不需要先行提起公司解散诉讼。关于申请人成都铁路局实业开发总公司申请资格问题。四川成达国际经贸集团有限公司《清算报告》显示，其所有债权债务已清算完毕，由其股东成都铁路局实业开发总公司继承剩余资产。成都铁路局实业开发总公司继承了四川成达国际经贸集团有限公司的剩余资产，同时也应继承该公司的权利和义务。贵州成达矿业有限公司被吊销营业执照已经十余年，已无实际经营，属于国家发展改革委、工业和信息化部、财政部等11个部门联合发布的《关于进一步做好“僵尸企业”及去产能企业债务处置工作的通知》中要求加快清理的“僵尸企业”，成都铁路局实业开发总公司作为四川成达国际经贸集团有限公司权利义务的继受人，有权提起贵州成达矿业有限公司强制清算申请，人民法院应该依法受理其强制清算申请。 综上，被申请人贵州成达矿业有限公司具备解散事由，且存在能够强制清算的情形，申请人成都铁路局实业开发总公司具备申请资格，对其申请，本院依法应予受理。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条、第一百八十三条之规定，裁定如下： 受理申请人成都铁路局实业开发总公司申请被申请人贵州成达矿业有限公司强制清算。 本裁定自即日起生效。 审判长  李家荣 审判员  李颖敏 审判员  袁丽娟 二〇二一年二月四日 法官助理屠光平 书记员龙彪