广西壮族自治区梧州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）桂04刑终53号 原公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。 上诉人（原审被告人）唐华，女，1977年10月24日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，小学文化，户籍所在地岑溪市，现住岑溪市。因赌博于2020年6月4日被行政拘留十五日，因涉嫌犯赌博罪，于同月19日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 原审被告人霍媚，女，1969年9月6日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，初中文化，居民，户籍所在地广西南宁市，现住岑溪市。因涉嫌犯赌博罪，于2020年7月3日被刑事拘留，同月24日被逮捕，于同年8月23日被取保候审，岑溪市人民法院于2020年9月29日继续对其取保候审，同年12月30日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 原审被告人甘振萍，女，1966年5月4日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，高中文化，住岑溪市。因赌博于2020年6月4日被行政拘留十五日，因涉嫌犯赌博罪，于同月19日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕，岑溪市人民法院于2020年12月3日决定对其取保候审。 广西壮族自治区岑溪市人民法院审理广西壮族自治区岑溪市人民检察院指控原审被告人唐华、霍媚、甘振萍犯赌博罪一案，于二○二一年一月十二日作出（2020）桂0481刑初365号刑事判决。原审被告人唐华不服，提出上诉。本院于2021年2月1日受理立案后，依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年1月份以来，被告人唐华、甘振萍在岑溪市岑城镇工农路旧岑溪饭店门口附近，以当期香港、澳门“六合彩”开出的号码作为中奖号码，接受参赌人员现场或微信转账支付方式投注，然后报给上家被告人霍媚，并在开奖后进行赔付，每期收受赌民投注金额不等。被告人唐华还自2017年6月起单独收受参赌人员黄某的“六合彩”投注，并进行赔付，至案发唐华收受黄某的赌资金额为197732元，获利65085元。唐华接受其他参赌人员投注后报给霍媚的赌资金额为69116元，甘振萍接受参赌人员投注后报给霍媚的赌资金额为130960元。2020年6月3日晚，唐华、甘振萍正在收受他人投注单时被公安民警当场抓获。当晚被告人唐华收到参赌人员的现金投注5670元，通过微信收取赌资6250元，共11920元。甘振萍当晚收到现金投注208元，通过微信收取赌资1956元，共2164元。 另查明，被告人霍媚于2017年12月份开始至案发时收取“六合彩”投注共获利98636元，被告人甘振萍收取“六合彩”获取报酬5000元。案发后，公安机关将唐华微信钱包内的余额8553.64元转至其广西岑溪农村商业银行的卡号为62×××55的账户，并对唐华的中国工商银行卡号为62×××70的账户余额3510.05元及广西岑溪农村商业银行的卡号为62×××55账户余额34029.06元进行冻结；将甘振萍微信钱包内的余额27714.65元转至其中国农业银行卡号为62×××71的账户，于2020年7月14日对其账户余额22.55元进行冻结；于2020年7月10日对霍媚的中国工商银行卡号为62×××91账户的余额9432.38元进行冻结。公安机关依法从霍媚处扣押华为手机1台，从甘振萍处扣押ＶＩＶＯ手机1台、赌资现金208元、下注簿3本、下注单16张、笔3支、生肖表1张，从唐华处扣押华为手机1台、赌资现金5670元、下注簿3本、下注单89张、笔2支。 原判认定上述事实的证据有书证受案登记表、立案决定书、人员基本信息、抓获经过、违法犯罪记录查询情况说明、证据保全清单、扣押物品文件清单、协助冻结财产通知书回执及账户信息、疾病证明书、出院记录、检查报告、门诊病历、甘振萍、唐华、霍媚2017年至2020年“六合彩”赌博微信转账记录、“六合彩”赌博微信转账记录、收取“六合彩”单收据，证人罗某、高某1、梁某1、蒙某、梁某2、张某、李某1、赖某、杨某、余某、陈某1、覃某、高某2、高某3、凌某、黎某、李某2、黄某、刘某、梁某3、甘某、唐某、陈某2、霍某的证言，现场辨认笔录，现场辨认笔录，被告人唐华、霍媚、甘振萍的供述与辩解以及霍媚的辩护人提供的疾病证明书、检验报告、城厢居委会出具的证明等。 原判根据上述事实和证据认为，被告人霍媚、唐华、甘振萍以营利为目的，以“六合彩”形式，组织三人以上赌博，赌资数额累计均达五万元以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款规定，构成赌博罪，依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的幅度内量刑惩处。被告人唐华除了将赌民的投注上报给霍媚外，还单独收受黄某的“六合彩”投注金额197732元，因此，在共同犯罪中，被告人唐华、霍媚均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人甘振萍在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对其可以从轻处罚。被告人霍媚、甘振萍到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，对其可以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条规定，判决：一、被告人唐华犯赌博罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三万五千元；二、被告人霍媚犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人甘振萍犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；四、对公安机关依法扣押唐华的华为手机1台、赌资人民币5670元，霍媚的华为手机1台，甘振萍的ＶＩＶＯ手机1台、赌资人民币208元；依法冻结的唐华在中国工商银行卡号为62×××70账户余额3510.05元，在广西岑溪农村商业银行卡号为62×××55账户余额34029.06元；依法冻结的霍媚在中国工商银行卡号为62×××91账户的余额9432.38元；被告人甘振萍退出的违法所得人民币5000元和赌资人民币1956元；均予以没收；五、继续追缴被告人唐华违法所得人民币33795.89元，被告人霍媚违法所得人民币89203.62元。 原审被告人唐华提出其在本案中与同案人甘振萍所起的作用相同，但一审判决对其量刑过重的上诉意见。 本院认为，原审被告人唐华、霍媚、甘振萍以营利为目的，以“六合彩”的形式，组织三人以上赌博，赌资数额累计均达五万元以上，其行为均已触犯刑律，均构成赌博罪，依法应在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的刑幅内量刑。原判对三原审被告人在共同犯罪中所处的地位和所起的作用、分别具有的法定从轻处罚情节的认定具有事实和法律依据，本院予以确认。 对于上诉人唐华提出其在本案中与同案人甘振萍所起的作用相同，但一审判决对其量刑过重的上诉意见。经查：（1）原判认定唐华除了将赌民的投注上报给霍媚外，还单独收受黄某的“六合彩”投注金额197732元的事实，不仅有参赌人员黄某的证言证实，而且有“六合彩”赌博微信转账记录、收取“六合彩”单收据等证据相印证，足以认定；（2）一审期间，唐华没有认罪认罚依法可得到从宽处理的情节。（3）原判综合唐华犯罪事实、性质、情节、行为的危害程度及悔罪表现等，对其判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三万五千元，已充分体现了罪责刑相适应的原则，并无不当。故唐华的上诉意见与查明的事实不符，且于法无据，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，依法予以维持。上诉人的上诉理由不成立，依法予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 周 猛 审判员 洪超登 审判员 李 勉 二〇二一年二月二十三日 书记员 吴燕瑜 裁定书援引的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……