云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终3272号上诉人（原审被告）：冯厚达，男，1963年4月9日出生，汉族，重庆市沙坪坝区人，农民，住重庆市沙坪坝区。被上诉人（原审原告）：永善县盛达建安租赁店，统一社会信用代码92530625MA6M797997，住所地：永善县溪洛渡镇冒水孔（新客运站下300米处）。经营者：唐向芬，女，1966年4月23日出生，汉族，四川省宜宾县人，个体户，住四川省宜宾县。被上诉人（原审被告）：重庆飓成建筑劳务有限公司，统一社会信用代码91500108784226947K，住所地：重庆市经开区南坪西路**骑龙山庄****1203。法定代表人：吴灿林，该公司执行董事兼总经理。上诉人冯厚达因与被上诉人永善县盛达建安租赁店（以下简称盛达租赁店）、重庆飓成建筑劳务有限公司（以下简称飓成公司）租赁合同纠纷一案，不服云南省永善县人民法院（2020）云0625民初112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日受理后，依法组成合议庭，因当事人未提交新证据，也没有新的事实及理由，本院不开庭审理了本案。本案现已审理终结。冯厚达上诉请求：撤销一审判决，并依法改判盛达租赁店对冯厚达的所有诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：冯厚达系飓成公司员工，不应承担任何支付责任。一审程序有问题，在未能有效送达飓成公司的情况下，应公告送达，但一审未予公告错误。被上诉人盛达租赁店、飓成公司未作二审答辩。盛达租赁店向一审法院起诉请求：1.由飓成公司、冯厚达支付租赁费885085.82元，截止2019年11月30日的违约损失1106884.65元；2.从2019年12月1日起，按月利率3％承担租金付清时的违约损失；3.本案诉讼费由飓成公司、冯厚达承担。一审法院认定事实：飓成公司从其他公司手中承包了“永善富善.中央大街”工程的部分劳务。2014年7月25日，冯厚达（承租方）与盛达租赁店（出租方）经营者唐向芬签订《永善县盛达建安租赁合同》，合同对租赁钢管、扣件、钢模板、U型卡、阴角模、连接角膜、顶托、槽钢、蝴蝶扣的租赁费及租赁期间的损失赔偿达成一致意见。约定租金按每月结算一次，当月累计租金结算日期截止到月底，租赁物自出租赁店之日起开始计算租赁费，至全部退清租赁物之日停止计算租赁费，具体租赁日期以双方签字的发料单、退料单为准。自承租方承租出租方租赁物的当月起，出租方于每月向承租方提供当月租赁费结算清单，承租方自收到结算清单五日内核准当月发生的租赁费用，超过五日则视为默认当月租赁费用，并作为租赁的结算依据。承租方必须在每第四个月的1至5日内交纳前三个月的全部租赁费，违约则承担每月累计未付租金的3％的滞纳金至租金付清时止。合同上的承租方上加盖的飓成公司印章，注明经办人为冯厚达。2014年12月25日，飓成公司将其承包的“永善富善.中央大街”1＃2＃3＃楼及车库群楼工程泥工劳务分包给案外人张中翔，2015年6月30日，张中翔将其承包的“永善富善.中央大街”1＃2＃3＃楼及车库群楼工程泥工劳务转给冯厚达施工。盛达租赁店按合同约定向飓成公司提供所需租赁物，冯厚达和员工陈勇（案外人）分别或一并在租赁物清单和月租金计算清单上签字确认，截止2015年8月31日前的租赁费已付清。自2015年9月1日至2017年11月26日的月租金计算清单27份，合计租金总额1185085.82元。2016年4月22日，冯厚达通过银行转款支付租赁费100000元，2016年5月21日支付200000元，尚欠盛达租赁店租赁费885085.82元。庭审中，盛达租赁店与冯厚达均认可以880000元作为所欠盛达租赁店的租赁费本金。一审法院评判如下：1.关于飓成公司、冯厚达欠盛达租赁店租赁费金额的问题。审理中查明尚欠盛达租赁店的租赁费为885085.82元。但庭审中，盛达租赁店与冯厚达均确认以880000元作为所欠盛达租赁店的租赁费本金，依法采信双方确认的880000元作为飓成公司、冯厚达欠盛达租赁店的租赁费。2.飓成公司、冯厚达对盛达租赁店的租赁费是否共同承担给付责任的问题。首先，飓成公司从其他公司手中承包了永善富善中央大街工程的部分劳务，而冯厚达作为经办人与盛达租赁店的经营者唐向芬签订的《永善县盛达建安租赁合同》中，实际承租的租赁物用于永善富善.中央大街工程的劳务中，且《永善县盛达建安租赁合同》上的承租方盖有飓成公司印章，足以证明飓成公司与盛达租赁店存在租赁合同关系。其次，飓成公司从其他公司手中承包了永善富善中央大街工程的部分劳务后，又将其承包的永善富善中央大街1＃2＃3＃楼及车库群楼工程泥工劳务承包给冯厚达。承租的租赁物是冯厚达承包的劳务中单独使用，还是用于飓成公司除冯厚达承包以外的劳务，飓成公司、冯厚达均未提交证据予以证明，故认定所承租的租赁物用于飓成公司承包的整个劳务中，冯厚达与飓成公司对盛达租赁店的租赁费应共同承担给付责任。盛达租赁店主张按合同约定支付滞纳金（即违约金）的请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条第一款的规定，违约金系当事人不履行合同给对方造成的损失。首先，本案系不定期租赁，租赁期限至欠盛达租赁店最后一笔租金的截止时间是2017年11月26日止。从2015年至2017年11月26日履行合同期间，飓成公司、冯厚达未按合同约定二次共支付了300000元，盛达租赁店也认可支付的300000元从租赁费中扣除，证明双方在履行合同期间，虽然飓成公司、冯厚达未按合同约定支付租赁费，但盛达租赁店未要求飓成公司、冯厚达支付违约金。其次，据庭审中双方确认的租赁费880000元，不能确定2015年9月1日至2017年11月26日期间各阶段的租赁费数额，盛达租赁店也未举证证明2017年11月26日前飓成公司、冯厚达未按合同约定支付租赁费给其造成的损失额。综上，根据双方在履行合同期间的实际惯例和盛达租赁店不能举证造成的损失额以及不能确定各阶段租赁费金额的实际，对2017年11月26日前的违约损失不予支持。鉴于双方在合同中约定按月利率3％支付逾期违约金过高，且盛达租赁店未能举证证明逾期支付租金给其造成的实际损失，为公平起见，从2017年11月27日起，由飓成公司、冯厚达按年利率6％承担租金占用期间的利息。一审法院于2020年2月29日按飓成公司的住所地邮寄相关应诉手续及开庭传票给公司原法定代表人吴文成，于同年3月12日被邮局因原址查无此人退回。2020年4月20日，一审法院委托重庆市南岸区人民法院向飓成公司送达开庭传票及相关应诉手续，重庆市南岸区人民法院将一审法院的应诉手续及开庭传票张贴在飓成公司住所地并拍照以视送达，但飓成公司未到庭应诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：一、飓成公司、冯厚达在本判决生效后10日内，共同支付盛达租赁店租赁费880000元及相应违约损失。违约损失从2017年11月27日起，按年利率6％计息支付至租赁费付清时止。二、驳回盛达租赁店的其他诉讼请求。案件受理费22728元，由飓成公司、冯厚达承担。二审中，当事人未提交新证据。冯厚达除认为其系飓成公司的员工，不应承担任何支付责任外，对一审判决确认的其余事实未提出异议。对当事人无异议的事实，本院予以确认。针对冯厚达的上诉主张，本院评判如下：1.冯厚达认为其系飓成公司的员工，不应承担任何支付责任。本院认为，关于冯厚达与飓成公司的关系问题，在他案中，即原告冯厚达诉被告永善宸源房地产开发有限责任公司、第三人飓成公司、重庆海丰建设工程集团有限公司劳务合同纠纷一案中，永善县人民法院作出的（2018）云0625民初1514号民事判决、昭通市中级人民法院作出的（2019）云06民终1885号生效民事判决中，均确认了以下事实：重庆海丰建设工程集团有限公司将其向永善宸源房地产开发有限责任公司承包工程中的劳务部分分包给飓成公司完成，飓成公司将其中的永善富善·中央大街1＃、2＃、3＃楼及车库群楼工程泥工劳务分包给张中翔，2015年6月30日张中翔将《泥工分项工程劳务承包合同》中张中翔的权利义务以书面形式转让给了冯厚达。本案中，在飓成公司与盛达租赁店签订的《永善县盛达建安租赁合同》上虽载明冯厚达系飓成公司的经办人，但根据人民法院生效判决所确认的事实，冯厚达是借用飓成公司的资质承包劳务工程，冯厚达系永善富善·中央大街1＃、2＃、3＃楼及车库群楼工程泥工劳务的实际施工人，一审判决由飓成公司、冯厚达共同向盛达租赁店支付租赁费880000元及其违约损失并无不当，本院应予维持。冯厚达认为其系飓成公司的员工，不应承担任何支付责任的上诉理由不成立，本院不予支持。2.冯厚达认为一审法院未向飓成公司公告送达法律文书错误。本院认为，一审法院在无法向飓成公司送达相关法律文书的情况下，委托重庆市南岸区人民法院代为送达，重庆市南岸区人民法院到飓成公司的住所地，经多次敲门无人应答，该院将一审法院的应诉通知书及开庭传票等法律文书张贴在飓成公司的大门上，并拍照寄回一审法院。一审法院虽未向飓成公司公告送达相关法律文书，但一审法院向飓成公司送达的本案一审判决书已由他人代收，飓成公司未提起上诉，视为服从一审判决。对冯厚达的该上诉理由，本院不予支持。综上所述，冯厚达的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12600元，由上诉人冯厚达负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长  王宇波审判员  马 娜审判员  杨胜洪二〇二一年二月一日书记员  邢 璠