北京市门头沟区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0109民初544号原告：李德元，男，1964年8月29日出生。委托诉讼代理人：张振立，北京市亚太律师事务所律师。被告：北京京西文化旅游股份有限公司妙峰山景区分公司，住所地北京市朝阳区望京街道1号北京文化产业园C座。法定代表人：赵国立，总经理。委托诉讼代理人：王艳飞，女，北京京西文化旅游股份有限公司妙峰山景区分公司职工。委托诉讼代理人：马国辉，北京桦天律师事务所律师。原告李德元与被告北京京西文化旅游股份有限公司妙峰山景区分公司（以下简称京西旅游妙峰山景区分公司）劳动争议一案，本院于2021年1月7日立案，依法适用简易程序公开开庭审理了本案。原告李德元及其委托诉讼代理人张振立，被告京西旅游妙峰山景区分公司委托诉讼代理人王艳飞、马国辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李德元向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付我2009年10月至2011年2月期间工资61404元；2.判令被告给付我2011年3月1日至2019年5月31日期间加班工资50630元；3.判令被告给付我2017年、2018年未休年休假工资4980元；4.判令被告给付我2009年7月1日至2019年5月31日期间违法解除劳动合同赔偿金72240元，如法院认定被告不够成违法解除，则要求其支付解除劳动合同经济补偿；5.判令被告给付2014年3月至2019年5月期间未签订无固定期限劳动合同赔偿金455112元。事实和理由：我于2009年7月1日到被告处工作，双方签订劳动合同，工作地点为妙峰山景区。2019年5月31日，被告违法与我解除劳动合同。后我申请劳动仲裁，仲裁裁决只支持了我部分仲裁请求。故提出如上所请。京西旅游妙峰山景区分公司辩称，第一，劳动争议仲裁时效为一年，李德元于2019年5月与我公司、北京京西山水文化旅游投资控股有限公司妙峰山景区分公司签订了《劳动合同变更协议书》，用工主体变更为北京京西山水文化旅游投资控股有限公司妙峰山景区分公司。我公司于2020年8月26日收到李德元的仲裁申请书，故李德元申请劳动仲裁的时间应当为2020年8月16日左右，已经超过法定的仲裁时效。第二，连续订立两次固定期劳动合同后，劳动者有权要求与用人单位签订无固定期限劳动合同，但并不排除双方达成合意，继续签订固定期劳动合同。《劳动合同变更协议书》系李德元真实的意思表示，我公司不存在违法解除劳动合同及不签订无固定期限劳动合同的情形。第三，我公司实行的是综合计算工时制，李德元主张加班，缺乏事实依据。第四，我公司2009年7月1日与李德元签订的系临时用工协议，双方之间系劳务关系。李德元签订劳动合同，正式的入职时间应当是2011年2月25日。第五，根据原劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》，李德元在变更用工主体后，未造成失业，不应当由我公司支付经济补偿。综上，不同意李德元的全部诉讼请求。同时基于上述理由，我公司不同意北京市门头沟区劳动人事争议仲裁委员会作出的京门劳人仲字[2020]第536号裁决书的第一项、第二项裁决内容，申请法院驳回李德元的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。各方无争议事实如下：2009年7月1日，甲方北京京西风光旅游开发股份有限公司妙峰山景区分公司与乙方李德元签订《临时用工协议书》，约定：1.甲方安排乙方在荒山工作，从事种植、养殖职责范围内的工作；2.甲方结合工作价值，根据乙方所从事的工作岗位，确定乙方的劳动报酬为800元/月，保险按照国家规定执行，其他劳保福利、过节品按景区要求执行。协议签订后，李德元在妙峰山景区内从事种植、养殖工作，2009年10月至2011年2月期间，李德元未在景区工作。2011年2月25日，甲方北京京西风光旅游开发股份有限公司妙峰山景区分公司与乙方李德元签订《劳动合同书》，约定：1.合同期间为2011年2月25日至2014年2月24日；2.乙方同意根据甲方工作需要，在其承包地内从事种植、养殖范围内的工作和服从甲方安排的其他工作；3.甲方安排乙方执行综合工时工作制度；4.甲方根据乙方的工作性质确定其月工资为不低于北京市最低工作标准，并以现金形式按月发放。京西旅游妙峰山景区分公司认可上述两份协议中的甲方均为其公司，“北京旅游妙峰山景区分公司”“北京京西风光旅游开发股份有限公司妙峰山景区分公司”系其公司之前的名称。2014年2月25日，甲方京西旅游妙峰山景区分公司与乙方李德元签订《劳动合同书》，约定：1.本合同为固定期限劳动合同，终止日期为2019年2月24日；2.乙方担任卫生保洁员，工作地点为景区内；3.甲方安排乙方执行综合计算工时制度。后双方将合同终止日期变更为2024年8月29日。2019年，A方京西旅游妙峰山景区分公司、B方李德元、C方北京京西山水文化旅游投资控股有限公司妙峰山景区分公司签订《劳动合同变更协议书》，约定：1.A方和B方于2014年2月25日签订有固定期限劳动合同。劳动合同期限自2014年2月25日至2024年8月29日，工作岗位为保洁员；2.该劳动合同主体中A方变更为C方，其他条款不变；3.自变更之日起，该劳动合同中有关A方的权利义务全部由C方承受，三方共同确认，截至本协议签订之日，B方的工作年限为自2014年2月25日起，共计5年4个月；4.此次变更是劳动合同的变更，并非续订、终止、解除，也并非新的劳动合同的订立；5.2011年5月1日至2019年5月31日之间，B方与A方产生的劳动争议，相关法律责任由A承担；6.该劳动合同内容自2019年5月31日起生效。李德元在北京农商银行开立的存款账户流水明细显示，2018年1月至12月期间，李德元的工资、奖金收入共计38795.19元。2020年4月30日，李德元向北京市门头沟区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动人事争议仲裁，要求：1.给付我2009年10月至2011年2月期间工资61404元；2.给付我2011年3月1日至2019年5月31日期间加班工资50630元；3.给付我2017年、2018年未休年休假工资4980元；4.给付我2009年7月1日至2019年5月31日期间违法解除劳动合同赔偿金72240元；5.给付2014年3月至2019年5月期间未签订无固定期限劳动合同赔偿金455112元。北京市门头沟区劳动人事争议仲裁委员会2020年11月2日作出京门劳人仲字[2020]第536号裁决书，裁决：一、北京京西文化旅游股份有限公司妙峰山景区分公司自本裁决书生效之日起七日内一次性支付李德元解除劳动合同经济补偿三万五千零九十二元；二、北京京西文化旅游股份有限公司妙峰山景区分公司自本裁决书生效之日起七日内一次性支付李德元二〇一八年未休年休假工资一千六百一十三元四角三分；三、驳回李德元的其他仲裁请求。李德元于2020年11月9日向本院递交起诉书，京西旅游妙峰山景区分公司于2020年11月18日向本院递交起诉书，双方均对上述裁决书提出异议。另查，李德元曾于2010年向北京市门头沟区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求北京京西风光旅游开发股份有限公司妙峰山景区分公司支付其2009年10月至2010年5月期间工资6400元及经济补偿1600元，未签订劳动合同补偿金8000元。北京市门头沟区劳动人事争议仲裁委员会作出京门劳仲字[2010]第183号裁决书。该裁决书中经审理查明，李德元以北京京西风光旅游开发股份有限公司妙峰山景区分公司未与其签订劳动合同为由向北京市门头沟区劳动监察大队投诉，北京市门头沟区劳动监察大队认为，北京京西风光旅游开发股份有限公司妙峰山景区分公司与李德元签订的《临时用工协议书》视同劳动合同，双方不存在未签订劳动合同的情况。关于李德元主张的2009年10月后未再到北京京西风光旅游开发股份有限公司妙峰山景区分公司处工作系由于北京京西风光旅游开发股份有限公司妙峰山景区分公司让其待岗一节，李德元在案件中的陈述存在矛盾且未就其主张的事实提交证据予以证明，故对李德元要求北京京西风光旅游开发股份有限公司妙峰山景区分公司支付其2009年10月至2010年5月期间工资6400元及经济补偿1600元的仲裁请求，未予支持。该裁决书现已生效。上述事实有劳动合同书、仲裁裁决书、当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，根据北京市门头沟区劳动人事争议仲裁委员会仲裁卷宗及仲裁裁决书所载，李德元系于2020年4月30日申请劳动仲裁，其提起劳动仲裁时未超过一年的法定仲裁时效，京西旅游妙峰山景区分公司以其公司2020年8月26日收到李德元的仲裁申请书为由，主张李德元的仲裁申请超过法定仲裁时效一节，缺乏事实依据，本院不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。李德元主张，2009年10月至2011年2月期间，其由京西旅游妙峰山景区分公司安排在家待岗，故京西旅游妙峰山景区分公司应给付其上述期间工资61404元。京西旅游妙峰山景区分公司对此不予认可。关于2009年10月至2010年5月期间工资，因京门劳仲字[2010]第183号裁决书已作出生效裁决，李德元在本案中属重复主张，根据“一事不再理”原则，对李德元主张的2009年10月至2010年5月期间工资，本院不再处理。关于2010年6月至2011年2月期间的工资，因李德元此期间未到京西旅游妙峰山景区分公司处工作，且李德元未就其被京西旅游妙峰山景区分公司安排待岗一项提交证据予以证明，李德元的主张缺乏事实依据，本院不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。李德元要求京西旅游妙峰山景区分公司给付2011年3月1日至2019年5月31日期间305天的加班工资50630元，李德元应就其上述期间存在加班的事实承担举证责任。本案中，李德元向本院提交《加班统计表》并申请证人骆某、郭某出庭。证人骆某向本院陈述，京西旅游妙峰山景区分公司仅有部分法定节假日支付了三薪，如十一七天假期，仅有三天支付了三薪，其认为七天均应当支付三薪。其曾与李德元同一班组，所以知道李德元有加班，但具体时间不清楚。证人郭某向本院陈述，京西旅游妙峰山景区分公司仅有部分法定节假日支付了三薪，其曾与李德元同一班组，所以知道李德元有加班。京西旅游妙峰山景区分公司对《加班统计表》及证人陈述均不予认可。本院认为，《加班统计表》系李德元自行制作，无京西旅游妙峰山景区分公司签字确认，本院对李德元该证据不予采纳。证人骆某、郭某虽向本院表示李德元存在加班，但对具体加班时间、天数均不清楚。另，双方均认可京西旅游妙峰山景区分公司系实行综合工时制并已支付过部分节假日加班费。故李德元要求京西旅游妙峰山景区分公司给付2011年3月1日至2019年5月31日期间305天加班工资的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。关于李德元主张的2017年、2018年未休年休假工资4980元，京西旅游妙峰山景区分公司认可上述期间李德元未休年休假亦未发放未休年休假工资，但表示李德元上述主张已超过法定仲裁时效，故不同意给付。本院认为，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。考虑年休假可以集中、分段、跨年度安排的特点，故劳动者每年未休年休假而应获得的工资报酬的时间应截止至第二年12月31日，再考虑一年的仲裁时效期间，李德元2017年未休年休假工资请求的仲裁时效截止至2019年12月31日，2018年未休年休假工资请求的仲裁时效截止至2020年12月31日。李德元于2020年4月30日提起仲裁申请，故其2017年未休年休假工资的请求已超过仲裁时效，本院不予支持。关于李德元2018年未休年休假工资，京西旅游妙峰山景区分公司认可仲裁裁决确认的1613.43元，本院根据双方认可的李德元每一自然年享受5天年休假及本院查明的李德元2018年全年工资收入38795.19元核算，该数额并无不当，故本院确认京西旅游妙峰山景区分公司给付李德元2018年未休年休假工资补偿1613.43元。关于李德元要求京西旅游妙峰山景区分公司给付2009年7月1日至2019年5月31日期间违法解除劳动合同赔偿金72240元一节，李德元主张，京西旅游妙峰山景区分公司以失业威胁其签订《劳动合同变更协议书》，双方未经过协商，故京西旅游妙峰山景区分公司系违法解除劳动合同。本院认为，李德元虽主张《劳动合同变更协议书》系其受胁迫所签，但未向本院提交证据予以证明。另查，李德元在签订《劳动合同变更协议书》后，虽用工主体发生变化，但劳动时间、劳动地点、劳动报酬及劳动合同约定的各项权利义务并未发生变化，未损害李德元作为劳动者的相关权利。故李德元主张京西旅游妙峰山景区分公司系违法解除劳动合同，缺乏事实依据，本院不予支持。案件审理中，李德元表示，如京西旅游妙峰山景区分公司不构成违法解除，则要求京西旅游妙峰山景区分公司给付解除劳动合同经济补偿。京西旅游妙峰山景区分公司表示，根据劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知（劳部发［１９９６］３５４号）》第21条规定，劳动者在劳动合同期限内，由于主管部门调动或转移工作单位而被解除劳动合同，未造成失业的，用人单位可以不支付经济补偿。故其公司不应当给付李德元解除劳动合同经济补偿。本院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。协商解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，李德元自2009年7月1日始在京西旅游妙峰山景区分公司处工作，后李德元、京西旅游妙峰山景区分公司、北京京西山水文化旅游投资控股有限公司妙峰山景区分公司三方签订《劳动合同变更协议书》，根据前述协议书，自2019年5月31日起，用工主体由京西旅游妙峰山景区分公司变更为北京京西山水文化旅游投资控股有限公司妙峰山景区分公司。根据三方所签《劳动合同变更协议书》，李德元与京西旅游妙峰山景区分公司的劳动合同，已经由双方协商一致解除，故李德元要求京西旅游妙峰山景区分公司给付解除劳动合同经济补偿的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。经济补偿的具体数额，由本院结合李德元在京西旅游妙峰山景区分公司处工作的年限及离职前的月平均收入予以具体核算。根据李德元与京西旅游妙峰山景区分公司先后签订的《临时用工协议书》、两份《劳动合同书》、《劳动合同变更协议书》，本院确认李德元在京西旅游妙峰山景区分公司处工作的期间为2009年7月1日至2019年5月30日；根据李德元提交的账户流水明细，本院确认李德元离职前的月平均工资收入为3811.2元，故京西旅游妙峰山景区分公司应支付李德元解除劳动合同经济补偿38112元。京西旅游妙峰山景区分公司强调，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。故其公司不应当向李德元支付经济补偿。本院认为，上述法律规定并未排除劳动者向原用人单位主张经济补偿，只是限定劳动者不能重复主张，故对京西旅游妙峰山景区分公司的上述意见，本院不予采纳。关于李德元要求京西旅游妙峰山景区分公司给付2014年3月至2019年5月期间未签订无固定期限劳动合同赔偿金455112元一节。本院认为，京西旅游妙峰山景区分公司与李德元2014年2月25日签订的《劳动合同书》系双方真实意思表示，该协议有李德元签字及用人单位盖章，应视为双方协商一致的真实意思表示。鉴于该协议中李德元已同意签订固定期限劳动合同，无合同无效的法定情形，故李德元要求京西旅游妙峰山景区分公司赔偿其2014年3月至2019年5月期间未签订无固定期限劳动合同二倍赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、北京京西文化旅游股份有限公司妙峰山景区分公司于本判决生效之日起七日内给付李德元2018年未休年休假工资1613.43元；二、北京京西文化旅游股份有限公司妙峰山景区分公司于本判决生效之日起七日内给付李德元经济补偿38112元；三、驳回李德元的其他诉讼请求；四、驳回北京京西文化旅游股份有限公司妙峰山景区分公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由北京京西文化旅游股份有限公司妙峰山景区分公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 员  王 磊二〇二一年二月二十五日法官助理  马婧怡书 记 员  康 宇