河南省杞县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0221民初4248号原告：马虎，男,1968年8月15日生，汉族，住河南省邓州市。委托诉讼代理人：梁佳音，河南言亮律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：开封力灿生物科技有限公司,住所地:杞县经二路中段东侧。统一社会信用代码：91410221061392001U。法定代表人：刘小民，该公司总经理。委托诉讼代理人：贺成生，杞县公明法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：吴军华，该公司员工，代理权限为特别授权。第三人：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地：郑州市金水区黄河路11号豫粮大厦15、16层及东配楼1层。统一社会信用代码：91410100667243879X。负责人：贾国军，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋英杰，该公司员工，代理权限为特别授权。原告马虎与被告开封力灿生物科技有限公司（以下简称：力灿生物科技公司）、第三人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称：人寿财险郑州中心支公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马虎及其委托诉讼代理人梁佳音与被告力灿生物科技公司委托诉讼代理人贺成生、吴军华及第三人人寿财险郑州中心支公司委托诉讼代理人蒋英杰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。马虎向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工伤待遇中的医疗费、伙食补助费、护理费、康复费、鉴定费50000元。2、判决被告支付原告生活护理费109800元（按照每月1830元计算5年）。3、判决被告支付原告未缴纳社保及违法辞退的双倍经济补偿金70000元。4、判决被告支付原告一次性伤残补助金及伤残津贴107500元。5、判决被告支付原告工伤医疗期间的工资待遇60000元。6、请求解除原告与被告的劳动关系，被告支付原告一次性工伤医疗保险金73200元、一次性伤残就业补助金256200元。7、被告负担诉讼费。事实及理由：2014年2月16日，原告经人介绍入职开封力灿生物科技公司，在生产部门从事饲料制粒工作，月平均工资为5000元，公司未与原告签订书面劳动合同和缴纳社保。2019年10月29日，原告在车间工作时，左上肢被制粒机卷入绞伤，原告受伤后，被送至开封济康手外科医院急诊，经诊断为左上臂贯通伤伴皮肤撕脱并血管神经肌肉损伤、撕裂性骨折、肌腱损伤，原告住院治疗21天，花费医疗费数十万元。原告受伤后，因被告未给原告缴纳社保，被告拒绝向劳动行政部门提起工伤认定，仅垫付了部分医疗费，也未给原告支付任何补助，经鉴定原告已构成伤残。2020年10月28日，原告向杞县劳动仲裁委员会申请仲裁，杞县劳动仲裁委员会不予受理。为维护自身合法权益，故依法起诉。开封力灿生物科技有限公司辩称，一、原告与我公司未形成劳动关系，而是一般的劳务关系，原告符合劳务关系的特征，双方未签订劳动合同，原告为我公司提供劳务，我公司支付劳动报酬，双方没有人身隶属关系。二、原告要求按工伤待遇赔偿缺乏事实及法律依据。按照《工伤保险条例》规定，确定工伤待遇必须双方存在劳动关系，进行工伤认定、劳动能力鉴定、仲裁等，现原告没有经过劳动行政部门的劳动关系确认，也未经工伤认定和劳动能力鉴定、仲裁等，未经劳动争议仲裁裁决，不能诉讼。三、原告在本次事故中存在重大过错，被告在车间内显著位置设置有机械操作规程和制度，禁止用身体部位接触机器的传输装置，送料有专门的工具，事故发生时原告违章操作是事故发生的主要原因。四、事故发生后我公司垫付了医疗费10万多元，包括全部医疗费，原告住院期间专门找人陪护原告，其费用应在保险公司赔偿时予以扣除。五、答辩人按照双方形成的劳务关系，为原告购买了雇主责任险和意外伤害保险，事故发生在保险期间，应有保险公司赔偿原告损失。第三人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司辩称，本案系劳动争议纠纷，第三人与被告系保险合同关系，不是同一法律关系，我公司不是适格被告，应驳回原告对我公司的诉讼请求。被告在我公司投保有团体意外险，其中医疗费限额每人1万元，伤残限额每人8万元，投保有雇主责任险，医疗费限额是5万元，伤残限额是50万元，伤残赔偿应按条款规定的系数计算，诉讼费、鉴定费等我公司不予承担。本院经审理认定事实如下：原告于2014年2月经人介绍入职被告力灿生物科技公司，在被告公司生产车间从事饲料制粒工作，月平均工资为5000元。2019年10月29日，原告在车间工作期间，左上肢被制粒机器绞伤，原告受伤后被告送至开封济康手外科医院，经诊断为：1、左上臂贯通伤伴皮肤撕脱并血管神经肌肉损伤。2、左前臂皮肤撕脱伤伴血管神经肌腱损伤。3、左肱骨大结节撕脱性骨折。4、头部皮肤撕脱开放伤，原告住院21天，住院日期为2019年10月29日至11月10日，支付医疗费56437.6元。2019年12月25日，原告在郑州大学第一附属医院住院治疗9天，住院日期为2019年12月25日至1月3日，支付医疗费31822.87元。原告认可在开封济康手外科医院支付医疗费56437.6元为被告垫付，另外被告支付原告42000元，上述共计98437.6元。原告住院期间的前19天护理人员系被告力灿生物科技公司负责安排。2020年10月28日，原告向杞县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年11月2日，杞县劳动人事争议仲裁委员会作出了杞劳仲案字[2020]第0025号不予受理通知书。原告对杞县劳动人事争议仲裁委员会作出的不予受理通知书不服，于2020年11月27日起诉至本院。原告入职被告公司工作至原告发生事故受伤，被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳办理工伤保险。2019年7月29日，被告在第三人处购买了“团体人身意外伤害保险”一份，保险期间为2019年7月30日至2020年7月29日止，被保险人为48人，原告是被保险人之一，保险险种主险为团体人身意外伤害保险，保险金额为3,840，000.00元，其中每人医疗费限额1万元，伤残赔偿限额8万元。附加险：1、团体人身意外伤害保险附加住院生活津贴保险条款，保险金额432,000.00元；2、意外伤害保险附加意外伤害医疗费用保险条款，保险金额480,000.00元，医疗费用免赔额100元，医疗费用给付比例80%，特别约定：1.1涉及医疗费用案件每次事故绝对免赔额为人民币50元，依照承保地医保用药范围，按100%比例给付医疗费保险金。2、附近住院津贴每人每天50元，每人免赔3天，每次事故最高赔付90天。3、投保人员为职业工人。被告为此支付保险费3840元。同日，被告在第三人处投保“雇主责任保险”一份，保险期间为2019年7月30日至2020年7月29日止，被保险人名称为开封力灿生物科技有限公司，被保险人数为48人，原告是被保险人之一，保险项目：（一）伤亡责任限额每人500,000.00元，人数48人，累计赔偿限额2,400,000.00元，保险费20,160.00元，（二）医疗费用责任限额每人责任限额50,000.00元，人数48人，累计赔偿限额2,400,000.00元，保险费3,840.00元。该保险特别约定：1、涉及医疗费用案件每次事故绝对免赔人民币50元，依照承保地医保用药范围，按100%比例给付医疗保险金。2、附加住院津贴每人每天80元，每人免赔3天，每次事故最高赔付180天。3、投保人员为职业工人。第三人提交保险条款附录2：伤亡赔偿比例表显示，七级伤残赔偿比例为15%。被告不予认可，第三人未举证证明该保险条款在承保前明确告知过被告。原告治疗出院后，第三人人寿财险郑州中心支公司委托河南唯实司法鉴定中心对原告马虎的伤残等级进行鉴定（××致残程度分级》进行鉴定），2020年5月15日河南唯实司法鉴定中心作出了豫唯实司鉴中心[2020]临鉴字第200号鉴定意见书，鉴定结论为：××致残程度分级》5.7.2.3条之规定，被鉴定人左上肢构成七级伤残，余伤未构成伤残等级；同日，第三人人寿财险郑州中心支公司委托河南唯实司法鉴定中心对原告马虎的伤残等级进行鉴定（依据《人身保险伤残评定标准（行业标准）》进行鉴定），2020年5月15日河南唯实司法鉴定中心作出了豫唯实司鉴中心[2020]临鉴字第248号鉴定意见书，鉴定结论为：依据中保协发[2013]88号《人身保险伤残评定标准（行业标准）》4.7.8肌肉力量功能障碍相关条款之规定，被鉴定人左上肢损伤构成六级伤残，余伤未构成伤残等级。2018年11月至2019年11月，被告通过公司财务人员为原告发放工资共计65062元，原告月平均工资为5004元。另查明：2019年河南省居民服务业平均工资为45677元（128.38元/天），开封市城镇非私营单位在岗职工平均工资57037元。上述事实有当事人陈述、住院病历、银行交易记录、杞劳仲案字[2020]第0025号不予受理通知书、河南唯实司法鉴定中心作出的豫唯实司鉴中心[2020]临鉴字第200号、248号鉴定意见书等证据予以证实。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》（一），第一条规定，劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决，依法提起诉讼的，人民法院应予受理：（一）……（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）……（四）……（五）……（六）……（七）劳动者因为工伤、××、请求用人单位依法给予工伤保险待遇发生的纠纷；（八）……（九）……第六条规定，劳动争议仲裁机构以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服依法提起诉讼的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）……。本案系因工伤事故引起的劳动争议案件，本院具有管辖权。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查；第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已经建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。被告虽未与原告签订书面劳动合同，但原告自2014年起入职被告公司从事饲料制粒工作，双方建立了劳动关系，故原、被告应视为事实劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七十七条规定，劳动者合法权益受到侵害的，有权要求有关部门依法处理，或者依法申请仲裁、提起诉讼。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第十条第一款规定，用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工工人不缴纳工伤保险费；第十四条第一项规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；第十七条第一款规定，××防治法规定，××，××之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起一年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未在第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担；第十九条第二款规定，职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任；第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位依照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。关于未经工伤认定及劳动仲裁，人民法院能否直接认定工伤的问题。首先，《工伤保险条例》第十七条第二款仅仅规定职工“可以”向相关行政部门申请工伤认定，这并没有排除职工向法院申请工伤认定的权利，也没有将工伤认定的权力只授予行政部门；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。依据该司法解释，原告起诉请求用人单位承担工伤赔偿责任，应首先按照《工伤保险条例》的规定，由用人单位或者职工在上述期限内向相关社会保险行政部门提出工伤认定，然后才能确定赔偿责任。但《工伤保险条例》并未涵盖工伤赔偿的所有情况，与本案有关的是用人单位超过工伤认定时限未申请工伤认定，且用人单位没有为职工购买工伤保险应如何处理的问题。对超过工伤认定时限，用人单位未申请工伤认定，行政机关没有对职工进行工伤认定的情况，如果排除法院的管辖权，按照该司法解释交由《工伤保险条例》处理，则受害职工的权利就会丧失救济途径。其次，工伤认定的申请时限规定，在法律上属于行政法上的普通期间，并非向法院请求主张权利的诉讼时效。未在申请时限内提出工伤认定的后果是无法从工伤保险基金中获得工伤保险赔偿，并没有法律法规规定在错过申请时限后或者职工未申请工伤认定，在用人单位没有为职工缴纳工伤保险的情况下，不能向法院提出工伤认定及相关民事赔偿。最后，《中华人民共和国民事诉讼法》第三条规定，人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼。故人民法院对工伤认定和赔偿请求均具有管辖权。关于未申请工伤认定与未能获得工伤保险赔偿直接的关系问题。用人单位为职工缴纳相关社会保险费用，参加工伤保险是一项法律规定的强制性义务，本案中，被告开封力灿生物科技有限公司在事故发生时根本没有为原告办理工伤保险，说明即使满足了工伤认定的程序要求，原告也不可能获得由工伤保险基金支付的作为工伤保险待遇的赔偿。被告违反了法律规定为职工办理参加工伤保险的强制性义务，是原告马虎不能获得工伤保险赔偿的根本原因。由于被告在实体上没有为原告办理工伤保险，造成了即使按照程序申请了工伤认定，原告马虎也不能获得工伤保险赔偿的事实。因此，劳动者是否在规定时间内申请工伤认定对用人单位承担赔偿责任的认定不产生实际影响。关于赔偿标准问题，根据《工伤保险条例》第六十条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故被告开封力灿生物科技有限公司应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准进行赔偿。因被告为包括原告在内的48名员工在第三人中国人寿财险郑州中心支公司投保了团体意外人身伤害保险和雇主责任保险，原告系受益人之一，且事故发生在保险期间内，根据社会主义核心价值观和谐、公正、诚信的基本原则，为充分保护受害人合法权益，故原告工伤保险待遇项目损失应有第三人中国人寿财险郑州中心支在保险限额内先行承担赔偿责任，下余不足部分由被告赔偿原告。原告治疗出院后，经第三人中国人寿财险郑州中心支公司委托，河南唯实司法鉴定中心作出了豫唯实司鉴中心[2020]临鉴字第200号鉴定意见书，鉴定结论为：××致残程度分级》5.7.2.3条之规定，被鉴定人左上肢构成七级伤残，余伤未构成伤残等级；同日，第三人人寿财险郑州中心支公司委托河南唯实司法鉴定中心对原告马虎的伤残等级进行鉴定（依据《人身保险伤残评定标准（行业标准）》进行鉴定），河南唯实司法鉴定中心作出了豫唯实司鉴中心[2020]临鉴字第248号鉴定意见书，鉴定结论为：依据中保协发[2013]88号《人身保险伤残评定标准（行业标准）》4.7.8肌肉力量功能障碍相关条款之规定，被鉴定人左上肢损伤构成六级伤残，余伤未构成伤残等级。原告系因工伤造成的伤残，故应按豫唯实司鉴中心[2020]临鉴字第200号鉴定意见书，对原告损失按七级伤残进行计算。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为……《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定，“与用人单位解除或终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级……；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级……”原告要求交通费2000元，因未提交交通费相关票据，本院酌定按住院天数计算为20元/天。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。双倍工资是对用人单位未依法与劳动者签订书面劳动合同所作出的惩罚性赔偿,不是应支付给劳动者的劳动报酬。因被告力灿生物科技公司自2014年2月就与原告建立了劳动关系,但被告一直未与原告订立书面劳动合同,原告请求被告支付其双倍工资,符合法律规定,应予支持。原告要求鉴定费1400元，因系确定原告伤残程度支付的必要费用且有鉴定费发票，故本院予以支持。一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金均是因工伤造成伤残给予受害职工的伤残赔偿，均应视为伤残赔偿金范畴。原告的合理损失应计算为：医疗费88260.51元（56437.64元＋31822.87元）、住院期间伙食补助费1500元（30天×50元/天）、住院期间的护理费1320元（120.00元/天×11天（30天－19天））、交通费600元（20元/天×30天）、一次性伤残补助金65000元（13个月×5000元/月）、一次性工伤医疗补助金57036元（12个月×4753元）、一次性伤残就业补助金171108元（36个月×4753元）、工伤医疗期间的工资待遇60000元（12个月×5000元/月）、未签订劳动合同期间的双倍工资65000元（6.5年×2×5000元）、鉴定费1400元。上述损失合计为：511224.51元。因被告开封力灿生物科技公司在第三人处购买了团体意外人身伤害保险每人医疗费限额1万元，伤残赔偿每人限额8万元，雇主责任保险医疗费每人限额5万元，伤残赔偿限额50万元，原告的损失应由第三人在保险限额内承担赔偿责任，下余不足部分由被告力灿生物科技公司承担赔偿责任。第三人人寿财险郑州中心支在团体人身意外伤害保险和雇主责任保险限额内赔偿原告医疗费60000元（1万元＋5万元）、伤残赔偿金236108元（65000元＋171108元）、住院津贴1350元（50元/天×27天）等共计297458元；被告力灿生物科技公司在工伤保险待遇范围内赔偿原告马虎下余损失：医疗费28260.51元、住院期间的护理费1320元、伙食补助费150元（3天×50元/天）、交通费600元、鉴定费1400元、一次性工伤医疗补助金57036元、工伤医疗期间的工资待遇60000元、未签订劳动合同期间的双倍工资65000元等共计213766.51元。因被告力灿生物科技已垫付医疗费98437.6元，在赔偿时应予以扣除，被告力灿生物科技公司实际应赔偿原告各项损失共计115329.51元。原告要求生活护理费109800元，因原告未进行劳动能力鉴定及生活护理依赖鉴定，故本院不予支持。原告要求伤残津贴39000元，因按工伤伤残鉴定标准原告为七级伤残，故本院不予支持。被告辩称，原、被告不是劳动关系，仅是劳务关系，未经工伤认定及劳动仲裁不能诉讼。原告系因在岗工作期间受伤，且被告长达六年以上未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳办理工伤保险，在原告受伤后亦未在法定期限内申请工伤认定，被告违反了一系列法律规定的强制性义务，故对被告的辩解理由，本院不予采信。第三人辩称，本案系劳动争议纠纷，第三人与被告系保险合同关系，与本案不是同一法律关系，第三人不是适格被告。因被告在第三人处购买保险的目的就是为了防范和减少自身风险，本案虽是劳动争议纠纷，并不影响第三人按照保险合同承担保险责任，故对其辩称意见，本院不予采信。综上所述,对原告要求被告力灿生物科技公司承担赔偿责任合理部分的诉讼请求115329.51元及第三人承担原告赔偿责任合理部分的297458元，本院予以支持，依照《中华人民共和国劳动法》第三条,第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第四十九条,《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第十九条第二款、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下:一、第三人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于判决书生效后十日内在保险限额内赔偿原告马虎医疗费60000元（1万元＋5万元）、伤残赔偿金236108元（65000元＋171108元）、住院津贴1350元（50元/天×27天）等共计297458元；二、被告开封力灿生物科技有限公司于判决书生效后十日内在工伤保险待遇范围内赔偿原告马虎：医疗费28260.51元、住院期间的护理费1320元、交通费600元、鉴定费1400元、一次性工伤医疗补助金57036元、工伤医疗期间的工资待遇60000元、未签订劳动合同期间的双倍工资65000元等共计213766.51元。扣除被告力灿生物科技已垫付医疗费98437.6元，被告力灿生物科技公司实际应赔偿原告马虎各项损失共计115329.51元；三、驳回原告马虎的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告开封力灿生物科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审判员  侯传波二〇二一年二月二十五日书记员  焦书荣