安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖08民终98号 上诉人（原审被告）：上海锐铎自动化有限公司，住所地上海市杨浦区民京路******。 法定代表人：白中强，该公司总经理。 被上诉人（原审原告）：安徽融易达科技有限公司，住所地安，住所地安徽省潜山市南环路**v> 法定代表人：袁小斌，该公司经理。 委托诉讼代理人：马俊，安徽安潜律师事务所律师。 上诉人上海锐铎自动化有限公司（以下简称锐铎公司）因与被上诉人安徽融易达科技有限公司（以下简称融易达公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院（2020）皖0824民初2217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 锐铎公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案违约方是融易达公司，该公司指派的人员并未验收，更不能得出涉案机器存在质量问题。融易达公司未按合同第四条的约定提交异议通知书。融易达公司主观上存在恶意，2020年3月4日签订合同，3月11日即要求上诉人将机器转卖，不履行合同的意图明显。2、一审认定涉案合同于2020年6月5日解除没有依据，被上诉人根本未派员验收，合同约定的解除条件不成就，且亦不符合法定的解除条件。3、一审认定违约金错误，涉案合同为格式合同，关于违约金条款未提示，被上诉人也未向上诉人明示。被上诉人没有损失，违约金比例也过高，超出了被上诉人的实际损失。 融易达公司未向本院提交答辩意见。 融易达公司向一审法院提出诉讼请求：1、确认原告于2020年6月5日向被告发出的《解除合同通知书》合法有效，判令被告返还原告购口罩机款25万元、支付违约金142000元，共计392000元；2、判令被告自2020年6月8日起至付清之日止，按年利率6%支付原告资金占用费；3、被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2020年3月4日融易达公司（甲方）与锐铎公司（乙方）签订的《高速平面耳带式全自动口罩制造机定制合同》约定：甲方向乙方定制一套高速平面耳带式全自动口罩制造机。制造完成后乙方工厂进行预组装，预组装调试后，甲方派专员至乙方工厂验收。设备总金额40万元（含增值税，税率13%）；交货期限预付款后20日。甲方分两期向乙方支付合同价款（电汇、转账或支票），合同生效后1个工作日内付25万元，产品预组装完成调试，甲方安排专员到乙方验收，甲方验收合格后2日内发货，发货前甲方付清尾款15万元。乙方未能按照合同约定期限交货的，应向甲方承担逾期交货违约责任，每逾期一天，乙方应向甲方支付合同总价5‰的逾期违约金，逾期10日以上的，甲方有权单方解除本合同。乙方设备首次验收未能达到质量标准，2日内经过调试依旧无法达到质量标准的，甲方有权单方解除合同，乙方应无条件全额退还甲方已支付所有货款，并按总价款的日5‰支付违约金。本合同签字盖章后生效。合同还约定了设备技术参数、设备一般配置和标准要求等其他事项。融易达公司于当日向锐铎公司支付了25万元货款。2020年3月11日，融易达公司电话通知锐铎公司，如定制口罩机已生产，在合理价格基础上可将其销售给第三方。2020年3月12日，锐铎公司向融易达司发出《致客户联络确认函》，请后者就前述内容盖章确认，融易达公司于当日对此予以确认。后第三方订购事宜未有音信，融易达公司于2020年3月20日后即准备安排专员到锐铎公司对定制机械予以调试验收提货。2020年3月25日、4月2日，融易达公司先后两次派人到锐铎公司生产车间，对该公司已组装完成的与讼涉合同约定规格相同的机械调试情况进行现场查看，结果均不能满意，便未再进行验收提货。查验人员将情况反馈给融易达公司，该公司遂决定解除讼涉合同。2020年6月5日融易达公司向锐铎公司发出《解除合同通知书》，要求锐铎公司“收到解除通知书后立即将25万元购机款及逾期交货违约金支付给融易达公司”。锐铎公司当日收到后，未予回应，遂致成讼。 一审法院认为，融易达公司与锐铎公司之间签订的《高速平面耳带式全自动口罩制造机定制合同》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照约定履行合同义务。锐铎公司未按约定的期限交付符合约定标准的讼涉机械，构成违约，讼涉合同约定的解除合同条件成就，融易达公司行使解除权可以解除合同。融易达公司于2020年6月5日向锐铎公司发出的《解除合同通知书》，符合合同约定和法律规定，依法予以确认。海锐铎公司接到合同解除通知后应立即返还融易达公司预付款25万元，并自收到预付款20日后按预定的日5‰支付违约金103750元［83天（2020年3月25日至6月5日）×250000元×5‰］，以上合计353750元。锐铎公司未予及时给付前述款项，融易达公司要求其自2020年6月8日始至付清之日止按年利率6%支付资金占用费的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第六十条、第六十二条（一）、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百四十八条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、确认原告安徽融易达科技有限公司与被告上海锐铎自动化有限公司签订的《高速平面耳带式全自动口罩制造机定制合同》于2020年6月5日解除；二、被告上海锐铎自动化有限公司于判决生效之日起十日内返还原告安徽融易达科技有限公司预付款25万元；三、被告上海锐铎自动化有限公司于判决生效之日起十日内支付原告安徽融易达科技有限公司违约金103750元；四、被告上海锐铎自动化有限公司自2020年6月8日始至付清之日止以353750元为基数，按年利率6%支付利息；五、驳回原告安徽融易达科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费7180元，减半收取3590元、保全费2520元，合计6110元，由安徽融易达科技有限公司负担1000元，上海锐铎自动化有限公司负担5110元。 本院二审期间，当事人均未向本院提交新证据。 一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点问题为：1、一审认定案涉合同于2020年6月5日解除有无事实和法律依据；2、违约金是否过高。 关于争议焦点一。融易达公司于2020年3月4日支付预付款25万元。依据案涉《高速平面耳带式全自动口罩制造机定制合同》的约定，交货期限为预付款后20日（即2020年3月24日），现锐铎公司始终未向融易达公司交付机械设备，显属违约。依据《高速平面耳带式全自动口罩制造机定制合同》中“逾期10日以上的，甲方有权单方解除本合同”的约定，融易达公司于2020年6月5日向锐铎公司发出《解除合同通知书》解除案涉合同，符合合同约定和法律规定，一审法院予以确认正确。锐铎公司主张案涉口罩机未交付系因融易达公司未安排人员前往其处调试验收、提货所致，但从融易达公司提交的视频资料、证人证言来看，2020年3月25日、4月2日融易达公司先后两次派人到锐铎公司就案涉机械设备问题与被上诉人协商，在一审庭审中，锐铎公司亦认可融易达公司曾派人到其公司的事实，故对锐铎公司该项上诉理由，本院不予采信。融易达公司虽于2020年3月11日向锐铎公司发函称，如定制口罩机已生产，在合理价格基础上委托上诉人销售给第三方，但在转销售第三方无果的情况下，依据合同的约定，锐铎公司仍应向融易达公司交付机械设备。锐铎公司虽上诉称，融易达公司恶意不履行合同，但对该上诉主张，锐铎公司并未提交证据证明，故对其该项抗辩理由，本院不予采纳。 关于争议焦点二。当事人约定的按日千分之五计算违约金的标准确实过高。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”的规定，本院对当事人约定的违约金依法进行调减。本院认为，本案违约金按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算为宜。锐铎公司的按照日千分之五计算违约金过高的抗辩理由成立，本院予以支持。关于资金占用费，因双方当事人在合同中并未约定，本院不予支持。 综上所述，锐铎公司上诉理由部分成立，对其中合理的部分，本院予以支持。一审判决确有不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省潜山市人民法院（2020）皖0824民初2217号民事判决第一、第二项； 二、撤销安徽省潜山市人民法院（2020）皖0824民初2217号民事判决第四、第五项； 三、变更安徽省潜山市人民法院（2020）皖0824民初2217号民事判决第三项为：上海锐铎自动化有限公司于本判决生效之日起十日内支付安徽融易达科技有限公司违约金（以25万元为基数，自2020年3月25日起至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 四、驳回被上诉人安徽融易达科技有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7180元，减半收取3590元、保全费2520元，合计6110元，由安徽融易达科技有限公司负担2213元，上海锐铎自动化有限公司负担3897元；二审案件受理费6606元，由安徽融易达科技有限公司负担2293元，上海锐铎自动化有限公司负担4213元。 本判决为终审判决。 审判长  杨再松 审判员  查世庆 审判员  侯永言 二〇二一年二月五日 法官助理章长春 书记员刘柯