安徽省舒城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖1523刑初15号 公诉机关舒城县人民检察院。 被告人张艺，男，汉族，1997年1月13日出生，安徽省六安市人，大专文化，个体经营，住安徽省六安市裕安区。被告人张艺因涉嫌盗窃罪，于2020年7月4日被舒城县公安局刑事拘留，同年8月10日经舒城县人民检察院批准，当日由舒城县公安局执行逮捕。现羁押于舒城县看守所。 辩护人匡光银，安徽皋兴律师事务所律师。 舒城县人民检察院以舒检二部刑诉〔2020〕Z196号起诉书指控被告人张艺犯盗窃罪、销售伪劣产品罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月4日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。舒城县人民检察院指派检察员丁海棠出庭支持公诉，被告人张艺及其辩护人匡光银到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年6月中旬，被告人张艺从他人处购买一批口罩，到货后发现均为残次口罩，6月下旬，张艺将该批口罩置放于舒城县干汊河镇南聚工业园区Ａ区3栋厂房3楼仓库。7月1日，张艺为挽回损失，在微信朋友圈发布虚假宣传视频，谎称安徽宝盾防护用品有限公司（以下简称宝盾公司）置放于3楼仓库的一批口罩为其所有并欲出售，被害人张某1通过中间人徐飞得知后欲购买100万只。7月2日，张艺安排李某1、李某2（另案处理）从六安市人才市场召集十余名工人至南聚工业园区对其残次口罩进行包装，并于当晚8时许将包装好的310箱残次口罩交付张某1委托的货车驾驶员，得款85000元。 随后，因郑胜勇等人欲购买125万只视频宣传的口罩，张艺便安排工人将3楼仓库宝盾公司包装好的口罩调包至其购买的印有“GH”字样的纸箱内，同时将其残次口罩装入宝盾公司的纸箱内，再将两种纸箱封好，于20时40分许被宝盾公司经营人陈勇君当场发现并报警。经清点，被挪动的宝盾公司口罩共108箱，每箱0.25万只，共计27万只，其中63箱已被调换。同年7月27日，经舒城县价格认证中心认定，被盗宝盾公司口罩出厂价格为人民币0.22元/只，即被盗108箱口罩价值人民币59400元。8月19日，经安徽省产品质量监督检验研究院检验，送检的张艺置于仓库内的口罩样品不合格。案发后，张艺如实供述了上述犯罪事实。 公诉机关提交了作案工具手机、不合格口罩等物证；户籍信息、登记保存清单、采购合同等书证；证人李某1、李某2、张某2等人的证言；被害人陈某、朱某、张某1的陈述；被告人张艺的供述和辩解；安徽省产品质量监督检验研究院《检验报告》等鉴定意见；舒城县公安局制作的勘验笔录、提取笔录、辨认笔录；微信聊天记录、转账记录等电子数据等证据证实。 公诉机关认为，被告人张艺在销售产品过程中，以次充好，以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元；又以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大。其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百六十四条，应当分别以销售伪劣产品罪、盗窃罪追究其刑事责任，并适用《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，数罪并罚。被告人张艺已经着手实行盗窃犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人张艺自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议对被告人张艺判处盗窃罪有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元；对销售伪劣产品罪判处有期徒刑九个月，并处罚金45000元。合并执行建议判处有期徒刑一年十个月，并处罚金50000元。 被告人张艺对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控被告人张艺犯盗窃罪、销售伪劣产品罪的事实和罪名不持异议，对公诉机关以被挪动的108箱口罩为盗窃罪未遂数额有异议，应以公安机关认定的63箱为准。被告人张艺具有以下从轻或减轻处罚情节：1.盗窃数额属于较大，且未遂；2.积极退赃；3.取得受害单位宝盾公司和郑胜勇的谅解；4.初犯、偶犯；5.自愿认罪认罚。综上，请求法庭对被告人张艺从轻处罚并适用缓刑。 辩护人当庭向法院提交三份证据：1.证明及扶贫手册，证明张艺父亲因恶性肿瘤治疗导致家庭困难，属于贫困户。被告人张艺因购买的不合格口罩多次向公安派出所报案，均未得到处理，张艺为了挽回损失才把高价购进的不合格口罩低价卖出。2.谅解书二份及收条，证明被告人张艺盗窃未遂的受害单位宝盾公司未造成实际经济损失，对张艺的行为予以谅解；被告人父亲退赔了郑胜勇的经济损失，郑胜勇对张艺的行为予以谅解。 经审理查明，2020年6月中旬，被告人张艺从他人处购买一批口罩，到货后发现均为残次口罩，6月下旬，张艺将该批口罩置放于舒城县干汊河镇南聚工业园区Ａ区3栋厂房3楼仓库。7月1日，张艺为挽回损失，在微信朋友圈发布虚假宣传视频，谎称安徽宝盾防护用品有限公司（以下简称宝盾公司）置放于3楼仓库的一批口罩为其所有并欲出售，被害人张某1通过中间人徐飞得知后欲购买100万只。7月2日，张艺安排李某1、李某2（另案处理）从六安市人才市场召集十余名工人至南聚工业园区对其残次口罩进行包装，并于当晚8时许将包装好的310箱残次口罩交付张某1委托的货车驾驶员，得款85000元。 随后，因郑胜勇等人欲购买125万只视频宣传的口罩，张艺便安排工人将3楼仓库宝盾公司包装好的口罩调包至其购买的印有“GH”字样的纸箱内，同时将其残次口罩装入宝盾公司的纸箱内，再将两种纸箱封好，于20时40分许被宝盾公司经营人陈勇君当场发现并报警。经清点，被挪动的宝盾公司口罩共108箱，每箱0.25万只，共计27万只，其中63箱已被调换。同年7月27日，经舒城县价格认证中心认定，被盗宝盾公司口罩出厂价格为人民币0.22元/只，即被盗108箱口罩价值人民币59400元。8月19日，经安徽省产品质量监督检验研究院检验，送检的张艺置于仓库内的口罩样品不合格。 案发后，张艺如实供述了上述犯罪事实。 另查明，2020年7月18日，安徽宝盾防护用品有限公司出具谅解书，对张艺的行为予以谅解。2020年7月6日，被告人张艺父亲退赔郑胜勇经济损失22500元，被告人张艺的行为取得郑胜勇的谅解。 2020年7月3日，公安机关扣押了印有“ＧＨ”字样装满残次品口罩的纸箱310箱。同年7月4日公安机关扣押了被告人张艺作案工具华为Ｐ20手机一部。同年8月20日公安机关扣押了持有人为李某1的人民币7600元，经查，该7600元系被告人张艺销售伪劣产品罪的违法所得。 上述事实有经庭审质证、确认的作案工具手机、不合格口罩等物证；户籍信息、登记保存清单、采购合同、谅解书等书证；证人李某1、李某2、张某2等人的证言；被害人陈某、朱某、张某1的陈述；被告人张艺的供述和辩解；安徽省产品质量监督检验研究院《检验报告》等鉴定意见；舒城县公安局制作的勘验笔录、提取笔录、辨认笔录；微信聊天记录、转账记录等电子数据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张艺在销售产品过程中，以次充好，以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元，其行为构成销售伪劣产品罪；被告人张艺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张艺的行为构成销售伪劣产品罪、盗窃罪,依法应予数罪并罚。案发后，被告人张艺如实供述其犯罪行为，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张艺已经着手实行盗窃犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人张艺自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人张艺取得安徽宝盾防护用品有限公司的谅解，可酌情对被告人张艺从轻处罚。其辩护人对以被挪动的108箱口罩认定盗窃未遂的数额为59400元有异议。本院认为有证据证明108箱口罩已被挪动，虽然没有及时被调换，但不影响盗窃未遂数额的认定。被告人张艺不符合缓刑适用条件，不宜对被告人张艺适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。综上所述，根据被告人张艺的犯罪事实、性质、量刑情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百六十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人张艺犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月， 并处罚金人民币五千元；犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四万五千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月4日起至2022年5月3日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、公安机关依法扣押的人民币七千六百元，依法退赔被害人张某1；责令被告人张艺继续退赔被害人张某1经济损失人民币七万七千四百元； 三、依法没收被告人张艺作案工具华为P20手机一部，上缴国库；公安机关扣押的印有“GH”字样装满残次品口罩的纸箱310箱，依法予以没收，并予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  王海瑞 人民陪审员  张大忠 人民陪审员  毕长军 二〇二一年二月一日 书 记 员  张楚楚 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。