安徽省固镇县人民法院民 事 判 决 书（2021）皖0323民初6号原告：固镇县中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省蚌埠市固镇县城关镇汉兴大道投资大厦18楼（层）西侧，统一社会信用代码9134032374309604XB。法定代表人：张树标，该公司董事。委托诉讼代理人：徐励安，安徽振固律师事务所律师。被告：安徽省茂森食品科技有限公司，住所地安徽省蚌埠市固镇县经济开发区三星大道1号，统一社会信用代码913403233943632333。法定代表人：张凤娇，该公司执行董事兼总经理。被告：张凤娇，女，1990年7月17日出生，汉族，户籍地安徽省舒城县,现住安徽省蚌埠市固镇县。被告：卢茂德(张凤娇丈夫)，男，1960年8月5日出生，汉族，居民，户籍地安徽省淮北市相山区,现住安徽省蚌埠市固镇县。原告固镇县中小企业融资担保有限公司诉被告安徽省茂森食品科技有限公司（以下简称茂森食品）、张凤娇、卢茂德追偿权纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月29日公开开庭进行了审理。原告固镇县中小企业融资担保有限公司的法定代表人张树标及其委托诉讼代理人徐励安、被告卢茂德到庭参加诉讼，被告茂森食品、张凤娇经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。固镇县中小企业融资担保有限公司向本院提出以下诉讼请求：1、依法判令茂森食品向固镇县中小企业融资担保有限公司支付代偿款17214556元(债务17000000元、诉讼费130156元、执行费84400元)；2、依法判令茂森食品向固镇县中小企业融资担保有限公司支付代偿款利息3959347.88元（以17214556元为基数，自2018年6月5日起按月利率9.2‰计算至2020年7月4日止；2020年7月5日以后的利息计算至实际付清欠款之日止）；3、依法判令茂森食品向固镇县中小企业融资担保有限公司支付代偿款违约金1721455.60元，律师费15000元;4、依法判令对茂森食品所有的坐落在安徽省蚌埠市固镇县经济开发区的生产设备（卤蛋鸡翅爪制品生产线）折价、拍卖或者变卖所得价款享有优先受偿权；5、依法判令固镇县中小企业融资担保有限公司承担上述代偿担保责任后，行使中国长城资产管理股份有限公司安徽分公司对债务人茂森食品享有的担保物权，即原徽商银行股份有限公司蚌埠分行对茂森食品抵押的坐落在固镇县经济开发区经二路东魏张路北的四栋厂房（产权证号：2015001526号、2015001527号、2015001528号、2015001529号）和面积为5907平方米、10220平方米的土地使用权（地号分别为：340323103901GB00015号、340323103901GB00016号）经拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权；6、张凤娇、卢茂德对上述代偿款、违约金等承担连带清偿责任。事实与理由：茂森食品于2015年9月24日与徽商银行股份有限公司蚌埠分行签订《流动资金借款合同》，借款金额为17000000元的短期借款，用于购原材料，借款期限12个月，即从2015年9月24日至2016年9月24日，约定利率为固定年利率上浮60%，贷款逾期罚息利率为借款利率上浮50%，即逾期还款按月利率9.2‰执行。固镇县中小企业融资担保有限公司为茂森食品上述贷款向徽商银行股份有限公司蚌埠分行提供担保。固镇县中小企业融资担保有限公司与徽商银行股份有限公司蚌埠分行于2015年9月24日签订了《最高额保证合同》，约定固镇县中小企业融资担保有限公司同意为茂森食品上述借款提供连带责任保证担保。张凤娇、卢茂德对上述借款向固镇县中小企业融资担保有限公司签署了《个人保证合同》的反担保，约定对固镇县中小企业融资担保有限公司代偿茂森食品上述借款本息、罚息、实现债权的费用等承担连带责任保证。固镇县中小企业融资担保有限公司与茂森食品于2015年9月24日签订《委托担保合同》约定违约和代偿后有权按照主合同规定收取利息及罚息；《反担保抵押合同》约定茂森食品用生产设备（卤蛋鸡翅爪制品生产线）做反担保抵押，并办理抵押登记手续（抵押物清单见证据材料）。茂森食品未按照约定期限归还徽商银行股份有限公司蚌埠分行贷款。徽商银行股份有限公司蚌埠分行依法起诉后，于2018年6月5日从固镇县中小企业融资担保有限公司保证金账户扣划偿还被告茂森食品上述借款、执行费等。固镇县中小企业融资担保有限公司代偿后，茂森食品至今仍未向固镇县中小企业融资担保有限公司履行代偿等款义务。固镇县中小企业融资担保有限公司2015年9月24日与徽商银行股份有限公司蚌埠分行签订的《保证合同》均是当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，应是合法有效。固镇县中小企业融资担保有限公司为茂森食品代偿款17214556元（其中：执行原告担保茂森食品债务款17000000元、诉讼费130156元、执行费84400元）。茂森食品未及时还款，应向固镇县中小企业融资担保有限公司支付以17214556元的代偿款为基数，自2018年6月5日起至实际给付之日止，按月利率9.2‰计算，截至到2020年7月4日利息3959347.88元。茂森食品按照约定应承担违约金1721455.6元(17214556×10%)，律师费15000元，上述几项款合计22910359.48元。茂森食品依法偿还给固镇县中小企业融资担保有限公司，另外张凤娇、卢茂德按照反担保约定承担连担责任。固镇县中小企业融资担保有限公司承担了蚌山区（2017）皖0323民初2054号民事判决书、蚌埠市中级人民法院（2018）晚03民终582号民事判决书判决的担保责任后，有权行使中国长城资产管理股份有限公司安徽分公司对债务人茂森食品享有的担保物权，即蚌山区（2017）皖0323民初2054号民事判决书、蚌埠市中级人民法院（2018）晚03民终582号民事判决书判决确认的徽商银行股份有限公司蚌埠分行对茂森食品抵押的坐落在固镇县经济开发区经二路东魏张路北的四栋厂房（产权证号：2015001526号、2015001527号、2015001528号、2015001529号）和面积为5907平方米、10220平方米的土地使用权（地号分别为：340323103901GB00015号、340323103901GB00016号）经拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权。综上所述，固镇县中小企业融资担保有限公司向徽商银行股份有限公司蚌埠分行承担保证责任后，有权向茂森食品追偿。同时，依法享有中国长城资产管理股份有限公司安徽分公司对债务人茂森食品享有的担保物权。茂森食品未及时向原告履行清偿义务，其应当向固镇县中小企业融资担保有限公司承担逾期利息的违约责任，张凤娇、卢茂德应该依法承担连带反担保保证责任。茂森食品、张凤娇未作答辩。卢茂德辩称，代偿是事实,把我的资产解除,土地证、房产证拿回来给我，银行公告取消，解冻解除了我的资产，我与担保公司协商，我才能把担保公司的钱还上。经审理查明，茂森食品于2015年9月24日与徽商银行股份有限公司蚌埠分行签订《流动资金借款合同》，借款金额为17000000元的短期借款，用于购原材料，借款期限12个月，即从2015年9月24日至2016年9月24日，约定利率为固定年利率上浮60%，贷款逾期罚息利率为借款利率上浮50%，即逾期还款按月利率9.2‰执行。固镇县中小企业融资担保有限公司为茂森食品上述贷款向徽商银行股份有限公司蚌埠分行提供担保。固镇县中小企业融资担保有限公司与徽商银行股份有限公司蚌埠分行于2015年9月24日签订了《最高额保证合同》，约定固镇县中小企业融资担保有限公司同意为茂森食品上述借款提供连带责任保证担保。该合同均是当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，应是合法有效。张凤娇、卢茂德对上述借款向固镇县中小企业融资担保有限公司签署了《个人保证合同》的反担保，约定对固镇县中小企业融资担保有限公司代偿茂森食品上述借款本息、罚息、实现债权的费用等承担连带责任保证。固镇县中小企业融资担保有限公司与茂森食品于2015年9月24日签订《委托担保合同》约定违约和代偿后有权按照主合同规定收取利息及罚息；《反担保抵押合同》约定茂森食品用生产设备（卤蛋鸡翅爪制品生产线）做反担保抵押，并办理抵押登记手续（抵押物清单见证据材料）。茂森食品未按照约定期限归还徽商银行股份有限公司蚌埠分行贷款。徽商银行股份有限公司蚌埠分行依法起诉后，于2018年6月5日从固镇县中小企业融资担保有限公司保证金账户扣划偿还茂森食品上述借款、执行费等费用,即固镇县中小企业融资担保有限公司为茂森食品代偿款17214556元（其中：执行原告担保茂森食品债务款17000000元、诉讼费130156元、执行费84400元）。固镇县中小企业融资担保有限公司代偿后，茂森食品至今仍未向固镇县中小企业融资担保有限公司履行代偿等款义务。另查明，蚌山区（2017）皖0323民初2054号民事判决书、蚌埠市中级人民法院（2018）晚03民终582号民事判决书判决确认徽商银行股份有限公司蚌埠分行对茂森食品抵押的坐落在固镇县经济开发区经二路东魏张路北的四栋厂房（产权证号：2015001526号、2015001527号、2015001528号、2015001529号）和面积为5907平方米、10220平方米的土地使用权（地号分别为：340323103901GB00015号、340323103901GB00016号）经拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权,上述债权已依法转让给中国长城资产管理股份有限公司安徽分公司。代偿款利息及违约金均按《委托担保合同》约定支付即代偿款利息的利率按月息9.2‰计算（原主合同约定利率）、违约金按代偿款金额的10%计算。固镇县中小企业融资担保有限公司为实现债权支付律师费15000元。以上事实有当事人陈述、《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、蚌山区（2017）皖0323民初2054号民事判决书、蚌埠市中级人民法院（2018）晚03民终582号民事判决书、执行费票据、账户证明、《委托担保合同》、《个人保证合同》、《委托代理合同》、律师费票据、《反担保抵押合同》、设备清单附件、抵押登记证书、银行交易凭证、债权转让暨债务催收公告、资产转让清单、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，茂森食品与徽商银行股份有限公司蚌埠分行签签订《流动资金借款合同》，依法成立并有效。徽商银行股份有限公司蚌埠分行按合同约定，将借款提供给茂森食品使用，茂森食品未按合同约定归还借款，固镇县中小企业融资担保有限公司被依法从保证金账户扣划了借款、执行费等款项,固镇县中小企业融资担保有限公司履行了保证责任，但并未损害茂森食品的利益，固镇县中小企业融资担保有限公司有权追偿。《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”由于茂森食品、张凤娇、卢茂德违约，就该笔债务与固镇县中小企业融资担保有限公司未能就抵押财产协议折价清偿债务，固镇县中小企业融资担保有限公司要求按照《最高额抵押（质押）合同》约定对抵押财产实现抵押权，就抵押财产拍卖、变卖所得价款优先受偿，符合法律规定和合同约定。再者，《反担保抵押合同》约定茂森食品用生产设备（卤蛋鸡翅爪制品生产线）做反担保抵押，并办理抵押登记手续，固镇县中小企业融资担保有限公司对茂森食品所有的坐落在安徽省蚌埠市固镇县经济开发区的生产设备（卤蛋鸡翅爪制品生产线）折价、拍卖或者变卖所得价款享有优先受偿权，符合有关法律规定,本院予以支持。同时，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”依据法律规定,固镇县中小企业融资担保有限公司履行了保证责任后，可以依法行使中国长城资产管理股份有限公司安徽分公司对安徽省茂森食品科技有限公司享有的担保物权，即原徽商银行股份有限公司蚌埠分行对茂森食品所有的坐落在固镇县经济开发区经二路东魏张路北的四栋厂房（产权证号：2015001526号、2015001527号、2015001528号、2015001529号）和面积为5907平方米、10220平方米的土地使用权（地号分别为：340323103901GB00015号、340323103901GB00016号）抵押物拍卖、变卖或折价所得价款享有的优先偿权，因此，固镇县中小企业融资担保有限公司的该项诉请，本院亦予以支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款规定：“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应认定为连带共同保证。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款规定：“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”由于张凤娇、卢茂德与固镇县中小企业融资担保有限公司签署了《个人保证合同》的反担保，约定对固镇县中小企业融资担保有限公司代偿茂森食品上述借款本息、罚息、实现债权的费用等款项承担连带责任保证，固镇县中小企业融资担保有限公司依约要求张凤娇、卢茂德承担连带保证责任，本院予以支持。固镇县中小企业融资担保有限公司要求茂森食品支付利息的诉请，按《委托担保合同》约定的月利率9.2‰(原主合同约定利率)计算,不违反有关法律规定和合同约定,本院予以支持。固镇县中小企业融资担保有限公司要求茂森食品支付违约金(代偿款金额的10%)、律师费的诉请，符合《委托担保合同》中的约定,同时亦符合《中华人民共和国担保法》第二十一条的规定，因此,该项诉请，本院亦予以支持。综上，卢茂德的辩称,没有事实和法律依据,其辩称理由,本院不予以采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安徽省茂森食品科技有限公司偿还原告固镇县中小企业融资担保有限公司代偿款17214556元，于本判决生效后十日内一次性付清；二、被告安徽省茂森食品科技有限公司向原告固镇县中小企业融资担保有限公司支付利息3959347.88元(利息以17214556元为基数，自2018年6月5日起按月利率9.2‰计算至2020年7月4日止；2020年7月5日以后的利息按月利率9.2‰计算至实际付清欠款之日止)，于本判决生效后十日内一次性付清；三、被告安徽省茂森食品科技有限公司于本判决生效后十日内向原告固镇县中小企业融资担保有限公司支付代偿款违约金1721455.60元(17214556×10%)；四、被告安徽省茂森食品科技有限公司于本判决生效后十日内向原告固镇县中小企业融资担保有限公司支付律师费15000元;五、原告固镇县中小企业融资担保有限公司对被告安徽省茂森食品科技有限公司所有的坐落在固镇县经济开发区经二路东魏张路北的四栋厂房（产权证号：2015001526号、2015001527号、2015001528号、2015001529号）和面积为5907平方米、10220平方米的土地使用权（地号分别为：340323103901GB00015号、340323103901GB00016号）抵押物拍卖、变卖或折价所得价款在本判决第一、二、三、四项规定被告安徽省茂森食品科技有限公司应履行债务范围内享有优先受偿权；六、被告安徽省茂森食品科技有限公司不能清偿原告固镇县中小企业融资担保有限公司的本判决第一、二、三、四项规定债务部分，原告固镇县中小企业融资担保有限公司可以就被告安徽省茂森食品科技有限公司所有的位于安徽省蚌埠市固镇县经济开发区的生产设备（卤蛋鸡翅爪制品生产线）抵押物拍卖、变卖所得价款，在本判决第一、二、三、四项规定被告安徽省茂森食品科技有限公司应履行债务范围内优先受偿；七、被告张凤娇、卢茂德应为被告安徽省茂森食品科技有限公司应当向原告固镇县中小企业融资担保有限公司履行的本判决第一、二、三、四项规定义务承担连带清偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取78176元，由被告安徽省茂森食品科技有限公司、张凤娇、卢茂德负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审判员  姚霄志二〇二一年二月四日书记员  张 玉