广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0605民初908号原告：黄佩珊，女，汉族，1973年12月1日出生，住广东省佛山市顺德区×××××××××××××××，公民身份号码440××××××××××××029。委托诉讼代理人：龙早成，广东聚理律师事务所律师。被告：广东广佛智城集团有限公司，住所地广东省佛山市南海区××××××××××佛智城×××第16层41607-41616单元，统一社会信用代码914××××××××××××393。法定代表人：黄某1。被告：广东欣盛租赁服务有限公司，住所地广东省佛山市南海区××××××××××××××××第2层1206-1208单元，统一社会信用代码914×06×××××××××489。法定代表人：黄某1。被告共同委托诉讼代理人：徐飞，广东泽誉律师事务所律师。被告共同委托诉讼代理人：吴诗炜，广东泽誉律师事务所律师。原告黄佩珊诉被告广东欣盛租赁服务有限公司（下简称被告欣盛公司）、广东广佛智城集团有限公司（下简称被告广佛智城）租赁合同纠纷一案，本院于2021年1月12日立案受理后，于2021年1月25日依法适用简易程序公开开庭审理了本案，原告委托诉讼代理人龙早成、被告广佛智城、被告欣盛公司共同委托诉讼代理人徐飞均到庭参加庭审。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告欣盛公司向原告支付委托经营管理收益98714元及违约金，违约金以98714元为基数，从起诉之日起按日万分之五计算至清偿之日止；2.被告广佛智城对上述98714元及违约金承担连带清偿责任；3.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2016年4月27日，被告广佛智城（甲方）与原告（乙方）签订《物业使用权转让合同》，约定甲方将位于佛山市南海区×××××××××号商铺使用权转让给乙方，该物业建筑面积为22.86平方米，物业土地使用权性质为集体商业用地。转让期限从2016年4月27日起至2036年4月26日止，转让期限届满之日起，甲方再赠送该物业使用期限至2048年12月31日止。另约定在赠送期内，双方除第四条、第五条之外的权利、义务依照本合同的约定。该物业使用权总转让金额为255761元，原告已付清全部款项，取得上述商铺的使用权。同日，原告（甲方）还与被告欣盛公司（乙方）签订《委托经营管理合同》，约定：甲方将佛山市南海区×××××××××物业委托乙方进行统一策划推广及经营管理，委托经营管理期限为8年，期限自2016年11月30日起。委托经营第1年至第5年，乙方每月应向甲方支付固定的经营收益为人民币1705元，实际盈亏由乙方承担。委托经营第6年至第8年，实际租金净值高于1705元的，乙方按实际收益向甲方支付，低于1705元的，甲方的保底收益为1705元每月。委托经营管理收益每月支付一次，每月的15号支付当期委托经营收益。若乙方逾期支付委托经营管理收益，逾期不超过六个月的，按应付而未付委托经营管理收益的日万分之五向甲方支付违约金直至付清时止，委托经营收益另计。逾期超过六个月的，甲方有权要求乙方一次性支付剩余期限未收取的委托经营管理收益及违约金。原告于2016年12月开始收到第一期收益，至今共收取了2016年12月至2020年1月共三十八个月的委托经营管理收益64790元，2020年2月的委托经营管理收益仅支付了176元，2020年2月及之后的收益至今尚示支付，逾期已超过六个月，原告有权要求被告一次性支付剩余期限未收取的委托经营管理收益及违约金。委托经营管理期限为8年，被告欣盛公司总共应支付的收益至少为163680元，扣除被告欣盛公司已支付的2016年12月至2020年1月共三十八个月的收益64790元以及2020年2月的收益176元，被告尚须向原告一次性支付98714元（163680元-64790元-176元），违约金以98714元为基数，从起诉之日起按日万分之五计算至清偿之日止。被告欣盛公司与被告广佛智城虽在工商登记部门登记为彼此独立的企业法人，但实际上人员混同、财务混同、业务混同，已构成人格混同，损害了债权人的利益，违背了法人制度设立的宗旨，其危害性与《中华人民共和国公司法》第二十条规定的股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任的情形相当。为保护债权人的合法利益，规范公司行为，参照《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，被告广佛智城应当对被告欣盛公司的债务承担连带清偿责任。被告广佛智城答辩称：被告欣盛公司与被告广佛智城是两家独立的企业法人，对外独立开展经营活动，独立承担法律责任。被告广佛智城公司不是被告欣盛公司的股东，二者之间不可能构成原告所谓的人格混同。公司法第20条规定的是股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害债权人合法利益的情形，而被告广佛智城不是被告欣盛公司的股东，对欣盛公司没有控制权，显然不可能存在人格混同。因此，原告要求被告广佛智城公司就被告欣盛公司支付经营管理收益及违约金承担连带清偿责任毫无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告对被告广佛智城的诉讼请求。被告欣盛公司答辩称：被告欣盛公司不存在逾期支付经营管理收益的违约行为，原告要求被告欣盛公司一次性支付剩余委托经营期限未收取的委托经营收益及违约金没有依据。1.案涉《委托经营管理合同》第三条第2款约定，案涉委托经营管理期限是8年，自物业正式交付使用之日起算，由于案涉物业于2019年11月12日竣工，11月26日取得竣工验收备案表，故自2019年11月13日起案涉物业才实际具备交付使用条件，而被告欣盛公司自2016年12月已经开始向原告支付经营管理收益，至2019年11月止已实际向原告支付36个月的经营管理收益共计60548元，该部分经营管理收益应视为提前支付，以该部分提前支付的收益自涉案物业实际具备交付使用条件之日即2019年11月13日起分摊计算至原告起诉之日，被告并没有逾期支付经营管理收益超过6个月，不存在违约行为。2.退一步讲，即使被告没有按月支付经营管理收益，亦不构成违约，而是因遭遇新冠病毒的肺炎疫情未能按时支付。被告因遭遇不可抗力不能履行合同义务，不构成违约，可以部分或全部免除合同义务。（1）根据双方签订的《委托经营管理合同》，原告将其所有的位于佛山市南海区×××××××××××××××××××××××××C1416物业委托被告进行经营管理，委托经营管理期限是8年，自物业正式交付之日起算；被告每月应向原告支付经营委托收益税前1705元。《委托经营管理合同》签订后，被告自2016年12月开始向原告按月支付经营管理收益，至今共支付经营管理收益64318元。（2）被告因遭遇新冠病毒的肺炎疫情而未能按月支付经营管理收益，属因遭遇不可抗力而延迟履行合同义务，不构成违约，原告要求被告支付违约金没有依据。众所周知，2020年1月底，全国爆发新冠病毒的肺炎疫情，为应对新冠病毒的肺炎疫情，政府部门及广东省、佛山市政府先后发布春节后相关企业延迟复工、暂停营业、限制通行等多种通知，并采取了多项防控疫情的措施。被告经营管理整个广佛智城园区近千间物业，因遭受新冠病毒的肺炎疫情一直无法正常开展经营活动，出现大量已出租物业退租、拖欠租金和未出租物业难以出租的情形，营业收入明显减少、资金周转困难，也因此在不得以的情况下拖欠了原告的经营管理收益。新冠病毒的肺炎疫情属不可抗力，由于被告因遭遇新冠病毒的肺炎疫情即不可抗力而延迟履行合同义务，并已通知原告。为此，根据民法典的相关规定，被告延迟支付经营管理收益的行为不构成违约，且有权要求全部或部分免除租金。3.如前所述，由于被告不存在逾期支付经营管理收益的违约行为，故涉案《委托经营管理合同》中“逾期支付超过6个月的，原告有权要求被告一次性支付剩余年限的委托经营管理收益”的约定并不适用于本案。而且，退一步讲，《委托经营管理合同》虽为被告提供，但有关“逾期支付超过6个月的，原告有权要求被告一次性支付剩余年限的委托经营管理收益”的约定亦属于违约金标准过高及违约责任明显过重。而且，原告并没有证据证明其有遭受如此之大的损失，且合同中约定的第6年至第8年的经营管理收益与实际租金相关联，一次性支付有违公平原则，也不合理。因此，原告要求被告一次性支付剩余年限的委托经营管理收益没有依据。当事人围绕其诉讼请求及主张的事实提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，当事人对证据真实性无异议或虽有异议但未能提供反驳证据，本院经审查后确认当事人提交全部证据材料的真实性并附卷佐证。本院查明：2016年4月27日，原告（受让方、乙方）与被告广佛智城（转让方、甲方）签订《物业使用权转让合同》，约定：甲方将佛山市南海区×××××××××物业的使用权转让给乙方，涉讼租赁物使用权转让期限从本合同签订之日起算，截止日期为2036年4月26日，甲方在前款约定的转让期限届满之日起，赠送物业使用权给乙方至2048年12月31日止，乙方应该在2049年1月1日当天将该物业的使用权归还给甲方；涉讼租赁物按建筑面积计算使用权转让金，总转让金255761元，乙方分期付款；甲方在2017年12月31日前将涉讼租赁物交付给乙方，如乙方在此之前未能付清合同约定的所有款项，则涉讼租赁物交付时间顺延至乙方付清合同约定的所有款项的当月底。甲方未按照本合同约定的期限向乙方交付该物业，应按照已收转让金每日万分之五的标准向乙方支付违约金。同日，原告（甲方）与被告欣盛公司（乙方）签订《委托经营管理合同》约定：甲方将佛山市南海区××××××××××××××××××××××××C1416物业，委托乙方进行经营管理。委托经营管理期限为×年，期限自2016年11月30日起计算，若甲方未能在2016年11月30日前向该物业使用权上一手拥有者结清该物业的全部转让款，则委托经营期起算日期延至物业转让款结清之次日。其中委托第×年至第×年，乙方每月应向甲方支付固定的经营委托收益为1705元（税前），实际经营盈亏由乙方承担。委托经营管理收益自该物业开始委托经营后次月，每月支付一次，每月的15号支付当期委托经营收益。当月收益于次月月底发放。若乙方逾期支付委托经营管理收益，逾期不超过六个月的，按应付而未付委托经营收益的日万分之五向甲方支付违约金直至付清时止，委托经营收益另计；乙方逾期支付委托经营收益超过六个月的，甲方有权要求乙方一次性支付剩余期限未收取的委托经营收益及违约金。在委托期间内所产生的有关税费，按政府有关规定执行，各付各税。2016年6月27日、11月8日、2018年10月29日，被告广佛智城分别出具发票，确认收到原告交付的涉讼物业使用权转让金127880元、77881元、50000元。广佛智城项目（五期）天街3号楼于2019年11月26日办理了竣工验收备案手续。原告确认被告欣盛公司从2016年12月15日起已支付的委托经营租金共计64318元，即每月实际支付1679元（税后）。另查明，广东广佛智城商业地产投资有限公司于2019年1月21日变更名称为广东广佛智城集团有限公司。本院认为，原、被告签订的《委托经营管理合同》为双方当事人真实意思表示，内容符合法律规定，本院予以确认。双方约定，原告将涉讼物业委托被告经营，期限自原告结清物业使用权转让款之次日起算。被告于物业开始委托经营后次月15日起向原告支付委托经营管理收益，由于涉讼物业于2019年11月26日取得竣工验收备案，此前涉讼物业仍不具备交付条件，故委托经营收益应自涉讼物业具备交付条件之次月15日即2019年12月15日起算，被告从2016年12月15日起向原告实际支付的经营收益64318元（1679元/月×38月+516元），依约应自2019年12月15日起按双方约定的每月1679元的标准顺延计算，计至法庭辩论终结前，应于2021年1月15日前支付的经营收益已实际支付，被告不构成逾期支付，故本院对被告辩称不存在逾期支付收益违约情形的该部分意见予以采纳；对原告主张被告支付逾期支付委托经营违约金及一次性支付委托经营剩余期限内经营收益，并由被告广佛智城承担连带清偿责任的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十八条的规定，判决如下：驳回原告黄佩珊的全部诉讼请求。案件受理费减半收取计1133.93元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  蓝斯艺二〇二一年二月二十二日书记员  陈 盈