广东省珠海市斗门区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0403刑初52号公诉机关珠海市斗门区人民检察院。被告人陈德愉，曾用名陈德宇，男，1981年5月29日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区井岸镇美湾北小区××××××××××，公民身份号码440××××××××××××233。因犯诈骗罪于2001年7月5日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元（刑期自2001年3月7日起至2002年3月6日止）。因本案于2019年12月5日被羁押，同日被刑事拘留，2020年1月8日被取保候审。辩护人王春燕，广东华大律师事务所律师。珠海市斗门区人民检察院以珠斗检刑诉[2021]36号起诉书指控被告人陈德愉犯组织他人偷越边境罪，于2021年1月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。珠海市斗门区人民检察院指派检察员赵善锋出庭支持公诉，被告人陈德愉及其辩护人王春燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2019年12月4日，被告人陈德愉从“阿文”（具体情况不详，未归案）处得知有一名“客人”想要从澳门偷渡回珠海后，联系“可乐伟”（具体情况不详，未归案）安排偷渡事宜。“可乐伟”答复陈德愉安排偷渡的时间是2019年12月5日早上6时，费用是人民币2万元，并要求“客人”在澳门“十六浦赌场”门口等候。陈德愉将上述情况反馈给“阿文”，同时要求“阿文”先支付订金2000元，待“客人”成功偷渡后再支付18000元（其中包括陈德愉的中介费1500元）。同日12时许，陈德愉收到“阿文”支付的订金2000元。2019年12月5日6时许，被告人陈德愉按照“可乐伟”的安排，用电话联系冯某（另作处理），冯某去到澳门“十六浦赌场”门口接到偷渡客竺某（另作处理），并将其带至澳门万胜码头附近。随后，何二妹（另作处理）驾驶交通艇到该码头与冯某会合。冯某和竺某登上小艇后，何二妹便将小艇驶离码头向珠海湾仔方向驶去。随后，冯某、竺某等人在澳门内港7号码头近岸被澳门警方抓获。2019年12月5日17时37分许，被告人陈德愉被公安民警抓获归案。公诉机关认为，被告人陈德愉为谋取非法利益，介绍他人偷越边境，应当以组织他人偷越边境罪追究其刑事责任。被告人陈德愉已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陈德愉归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人陈德愉有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人陈德愉自愿认罪认罚，可以从宽处理，建议判处其有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元，可适用缓刑。公诉机关提交了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、电子数据等证据证实。被告人陈德愉对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出被告人陈德愉具有如下量刑情节：1.主观恶性较小，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；2.属于犯罪未遂，依法可以从轻或减轻处罚；3.在本案中没有拿到中介费，且其不是组织者，属于从犯，依法可以从轻或减轻处罚。综上，希望对其从轻处罚并宣告缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，1.被告人陈德愉已于2019年12月5日12时许将2000元退回给“阿文”；2.被告人陈德愉被扣押作案工具OPPO牌手机和VIVO牌手机各一台。本院认为，被告人陈德愉违反边境管理法规,结伙组织他人偷越边境,其行为已构成组织他人偷越边境罪。公诉机关的指控成立。被告人陈德愉到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人陈德愉还具有如下量刑情节：1.犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；2.有犯罪前科，酌情从重处罚。对辩护人提出的上述第1点、第2点辩护意见，均有事实和法律依据，予以采纳。对辩护人提出的上述第3点辩护意见，经查，被告人陈德愉系与他人分工合作，共同完成犯罪行为，并无明显主从犯之分，对该辩护意见，不予采纳。综上，公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十八条，第二十三条，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人陈德愉犯组织他人偷越边境罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）二、扣押在案供犯罪所用的VIVO牌手机、OPPO牌手机各一台，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 高艳丽二〇二一年二月五日法官助理 周宗丽书 记 员 邹健平张凯东附：裁判依据法律条文《中华人民共和国刑法》第三百一十八条组织他人偷越国(边)境的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)组织他人偷越国(边)境集团的首要分子;(二)多次组织他人偷越国(边)境或者组织他人偷越国(边)境人数众多的;(三)造成被组织人重伤、死亡的;(四)剥夺或者限制被组织人人身自由的;(五)以暴力、威胁方法抗拒检查的;(六)违法所得数额巨大的;(七)有其他特别严重情节的。犯前款罪，对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条领导、策划、指挥他人偷越国（边）境或者在首要分子指挥下，实施拉拢、引诱、介绍他人偷越国（边）境等行为的，应当认定为刑法第三百一十八条规定的“组织他人偷越国（边）境”。组织他人偷越国（边）境人数在十人以上的，应当认定为刑法第三百一十八条第一款第（二）项规定的“人数众多”；违法所得数额在二十万元以上的，应当认定为刑法第三百一十八条第一款第（六）项规定的“违法所得数额巨大”。以组织他人偷越国（边）境为目的，招募、拉拢、引诱、介绍、培训偷越国（边）境人员，策划、安排偷越国（边）境行为，在他人偷越国（边）境之前或者偷越国（边）境过程中被查获的，应当以组织他人偷越国（边）境罪（未遂）论处；具有刑法第三百一十八条第一款规定的情形之一的，应当在相应的法定刑幅度基础上，结合未遂犯的处罚原则量刑。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。