辽宁省法库县人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0124民初2881号原告：池州市市政工程集团有限公司，住所地池州市长江南路388号池州红森国际大厦A座701-A712。法定代表人：金萍，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王卓莹，系辽宁观策律师事务所律师。被告：法库县住房和城乡建设局，住所地法库县法库镇兴法东路22号。法定代表人：刘洪庆，系该局局长。委托诉讼代理人：程洪友，系辽宁兴法律师事务所律师。原告池州市市政工程集团有限公司（以下简称“池州市政公司”）与被告法库县住房和城乡建设局（以下简称“法库住建局”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月25日立案后，经审理作出（2019）辽0124民初3703号民事判决书，法库住建局不服提起上诉。2020年8月26日沈阳市中级人民法院作出（2020）辽01民终6606号民事裁定书，裁定撤销本院判决，发回重审。本院于2020年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告池州市政公司法定代表人金萍、委托诉讼代理人王卓莹，被告法库住建局委托诉讼代理人程洪友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告池州市政公司向本院提出的最终诉讼请求：1.请求被告支付合同内欠付工程款3,522,256.53元；2.请求被告支付增量工程款2,498,793.01元；3.请求被告给付逾期支付上述工程款的利息（以6,021,049.54元为基数，自2017年11月26日起至2019年8月20日按中国人民银行同期贷款利率计算利息；自2019年8月21日起至实际给付之日止，按照银行间同业拆借利率计算）。4.请求被告承担违约责任，赔偿增加的费用和利润损失约1,320,000元。5.鉴定费100,000元、诉讼费191,800元由被告方承担。事实和理由：原告系法库县人民政府招商企业，通过招投标方式取得了辽代风情小镇三纵三横路网新建工程项目。2014年9月18日，原、被告按照招投标文件签订了《建设工程施工合同书》，主要内容为，“承包人（即本案原告）承包发包人（即本案被告）发包的位于辽代风情小镇三纵三横路网新建工程；立项批准文号为法发改审审（2014）38号；资金来源县财政自筹；总长4.713公里，包括道路、排水、桥涵；工期410天；价格为64,179,040.38元，一次性包死价格”。合同签订后，由于被告未能及时完成剩余土地上拆迁工作的原因，导致申请人无法完成辽代风情小镇第三横等工程。原告于2015年10月31日正式将已完工程交工并经被告及监理、设计单位统一验收合格。已完成的工程价款总数额53,387,947.42元，在项目施工过程中因设计变更双方确认增加项目价款为6,161,322.36元。在约定的合同固定总价结算的前提下，合同约定的工程没有全部完成，那么工程款应以固定总价扣减未完成部分的工程款，来计算应付的工程款总金额。固定总价系双方的真实意思表示，尤其是在被告是政府机关的情况下，应具有公信力。因此对于双方所约定的固定总价不应当予以调整，在双方已经经过鉴定部门鉴定未完成工程的工程款情况下，直接予以扣减，可以维护合同的公平公正。本次诉讼中经过鉴定，合同内未完成工程价款为22,956,783.85元，用固定合同总价64,179,040.38元减去合同内未完工的就是已经完工的工程价款为41,222,256.53元，再扣减已付工程款37,700,000元，被告应给付我方合同内尚欠工程款3,522,256.53元，加上合同外增量工程款2,498,793.01元，被告应该给付总计工程款6,021,049.54元。依照合同约定，在验收合格后2年应该给付全部工程款，但是被告并没有按照合同履行，应该承担自2017年11月26日（验收合格时间为2015年11月26日）起的利息。因为被告未按照合同约定履行净地义务，造成三横等路网工程不能施工，属于违约行为，应该承担违约责任。我方是按照固定总价的工程量进行前期准备的，也是按照固定总价的工程量进行施工计划的，工程量的减少就造成我方支出成本的增加以及利润的损失，被告应该赔偿我方多支出的费用和利润损失1,320,000元。被告法库住建局辩称，不同意原告的诉讼请求。应该按照鉴定已完成的合同内工程款加上鉴定变更增项工程款来计算施工工程价款，即39,233,919.04元加上2,498,793.01元，扣减已经支付的37,700,000元，为4,032,712.05元。不同意给付利息和赔偿损失的请求，鉴定费各自承担，不承担诉讼费用。第一，关于工程造价总金额。关于固定成本价的问题，沈阳市中级法院（2020）辽01民终6606号民事裁定书已有结论，虽然案涉工程约定为固定总价，案涉工程已经竣工验收完毕，但池州市市政施工部分较合同约定的施工范围有所减少，因此不能以合同约定的固定价格作为结算依据。根据辽宁华清工程造价咨询有限公司的鉴定结论，原告方已完的合同内工程为39,233,919.04元，这是已完成的合同内工程的总金额。第二，关于增量部分。根据鉴定的结论为2,498,793.01元。两项合计，我方应支付的总工程价款为4,032,712.05元。第三，关于原告方索要利息的问题。原告这一要求没有依据。本案不存在应承担利息的事实，因为工程款至今也没有超出合同中所约定的给付时间。本案双方对于工程减量是认可的，所以才在2015年11月26日原告方提出验收报告。但是对总工程中已完工程进行验收后，因为工程量发生了大量缩减，需要对造价作出重新的决算，所以原告方于2016年11月18日向被告提交竣工决算书。由于被告认为该竣工结算书中的总价过高，同时该项工程属于政府工程，需要财政进行审核。为此双方共同委托公信管理有限责任公司对于已完工程的造价进行审核鉴定，审核的结果为37,042,320元。原告方认为该结果价格太少，所以在最后的结论上没有签字。但是在现场勘查以及工程量测算等等这一系列过程中，均有原告方的人员签字。这足以证明双方在这次对于工程的价款没有进行重新结算是都认可的。那么这个报告的进行时间为2019年11月29日。此后，因为双方对价格争议较大，才引起本案诉讼。就从双方共同委托的公信工程管理有限公司进行鉴定的时间算起，按合同规定是三年结清。也就是说工程完事以后，还有两年的给付时间，现在也没过，所以不应该给付利息。第四，关于原告方要求的利润损失是不存在的。本案中工程量的减少确实与被告有关，但是这种客观情况，原告方是客观明知的，而且也是完全同意的。而且在施工的过程中也是认可的。所以不存在违约的问题。或者说就是这种违约的行为，原告是理解和谅解的。原告对其诉讼请求依法提交了《中标通知书》《建设工程施工合同》、变更设计联系单及工程量签证单、验收报告、工程计量支付表、已付款凭证及名细、（2017）晥1702民初708号判决书、2015年5月25日工程计量统计支付报表、关于辽代风情小镇三纵三横道路情况说明、未完成工程总价表、关于请求拨付三横三纵工程款的报告、法库县住房和城乡建设管理局法住建【2016】3号文件、法库县政府县长办公会议纪要、竣工决算书及工程量清单等相关证据。被告为反驳原告诉讼请求依法提交了工程造价审核报告书、工程拨付款明细等相关证据。本院依职权调取了（2019）辽0124民初3703号卷宗等相关证据，经庭审质证、认证，对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。本院结合双方当事人陈述，认定事实如下：一、原、被告名称变更情况2018年11月20日，经池州市平天湖风景区市场监督管理局核准并作出（池）登记名预核变字[2018]第180号《企业名称变更核准通知书》，池州市市政工程有限公司变更企业名称为池州市市政工程集团有限公司。2019年1月21日，中共法库县委、法库县人民政府发布法委发[2019]4号文件，将法库县住房和城乡建设管理局更名为法库县住房和城乡建设局。二、原告变更诉讼请求的情况原告在原审（2019）辽0124民初3703号民事案件中起诉时的诉讼请求为：1.请求被告支付欠付原告的工程款共计30,000,000.00元；2.本案诉讼费由被告承担。在原审庭审过程中变更了诉讼请求为：1.请求被告支付2015年8月前已完工部分工程款10,280,262.24元；2.请求被告支付增量工程款1,087,479.35元；3.诉讼费由被告承担。原告在本案中第一次庭审时变更诉讼请求为：1.请求被告按照《建设工程施工合同书》中约定的“一次性包死价”即“固定总价”来计算已完成的工程款数额53,387,947.42元，并支付欠付工程款15,687,947.42元；2.请求支付增量工程款6,161,322.36元；3.请求被告支付逾期支付上述工程款的利息，以21,849,269.78元（合同内欠款及增量工程款）为基数自2019年11月1日起按照银行间同业拆借利率计算至实际给付之日止，暂计至2020年11月1日为5,334,633.90元；4.请求被告承担违约责任，支付因被告违约而使原告增加费用及利润损失共计约1,320,000.00元5.本案诉讼费由被告承担。在本案中第二次庭审时变更了诉讼请求（最终诉请）为：1.请求被告支付合同内欠付工程款3,522,256.53元；2.请求被告支付增量工程款2,498,793.01元；3.请求被告给付逾期支付上述工程款的利息（以6,021,049.54元为基数，自2017年11月26日起至2019年8月20日按中国人民银行同期贷款利率计算利息；自2019年8月21日起至实际给付之日止，按照银行间同业拆借利率计算）；4.请求被告承担违约责任，赔偿增加的费用和利润损失约1,320,000元。5.鉴定费100,000元、诉讼费191,800元由被告方承担。三、原、被告就案涉工程的招投标情况2014年8月21日，法库住建局就“辽代风情小镇三纵三横路网新建工程”进行招标，《辽代风情小镇三纵三横路网新建工程施工招标文件》的主要内容为，计划工期“2014年9月17日-2015年10月31日，共计410天”，资金来源“财政自筹”，资金落实情况“资金已到位”。该文件中包含了合同条款及格式、工程量清单、图纸、技术标准和要求等内容。2014年9月10日，池州市政公司投标，《辽代风情小镇三纵三横路网新建工程施工投标文件》中写明投标总价为64,179,040.38元。2014年9月16日，池州市政公司中标，取得了辽代风情小镇三纵三横路网新建工程施工资格。《中标通知书》写明项目总投资为8500万元，中标金额为64,179,040.38元。四、原、被告就案涉工程签署的合同情况2014年9月18日，池州市政公司与法库住建局签订《建设工程施工合同书》（以下简称合同），该合同的主要内容为：发包人法库住建局；承包人池州市政公司；工程名称为辽代风情小镇三纵三横路网新建工程；工程地点为辽代风情小镇；工程立项批准文号为法发改审字[2014]38号；资金来源为县财政自筹；工程内容为总长4.713公里，包括道路、排水、桥涵；合同工期为2014年9月17日至2015年10月31日；签约合同价为64,179,040.38元；合同价格形式为一次性包死价格；付款周期为本工程分三年付清工程款，（1）在工程开工至全部工程竣工验收移交期间，甲方按工程进度分3期向乙方支付工程总价款的40%，即按乙方工程形象进度拨付，乙方完成路基（土路基）、排水后，拨付工程总价款的15%；乙方完成路基基层后，甲方拨付工程总价款的15%；在工程竣工验收合格后拨付工程总价款的10%，完成40%工程款的拨付。（2）在全部工程竣工验收移交后1年内，甲方向乙方支付工程总价款的30%。（3）在全部工程竣工验收移交后2年内，甲方向乙方支付工程总价款的30%等，发包人法库住建局加盖公章，法定代表人张祥波签字，承包人池州市政公司加盖公章，法定代表人金萍签字。原、被告协商一致，通过变更设计联系单、工程量签证单等就建设施工合同外变更增项的工程进行了约定，双方均认同该约定为双方签署原合同之外的独立合同。五、原告就案涉工程的施工情况2015年5月25日，池州市政公司出具《工程计量支付统计报表》载明：“2015年5月份工程价款结算账单：上期累计完成金额24,157,900.73元，本期累计完成金额14,831,801.86元，自开工累计金额38,989,702.59元。”施工单位池州市政公司加盖公章，监理单位沈阳市建都工程建设监理有限公司加盖公章，建设单位法库住建局加盖公章。2015年7月30日，池州市政公司出具《工程计量支付统计报表》载明：“2015年8月份工程价款结算账单：上期累计完成金额38,989,702.59元，本期累计完成金额8,990,559.65元，自开工累计金额47,980,262.24元。”施工单位池州市政公司加盖公章，监理单位沈阳市建都工程建设监理有限公司加盖公章，建设单位法库住建局加盖公章。2015年10月31日，池州市政公司对案涉辽代风情小镇三纵三横路网新建工程已完工程进行移交验收。2015年11月26日，经法库住建局验收并出具《工程验收报告》，主要内容为，“工程建设主要内容及完成情况：本项目于2014年9月开工，2015年10月完工，项目分为6个子道路，道路全长4.713公里，其中纵一路1.224公里，纵二路1.041公里；纵三路0.462公里；横一路0.622公里；横二路0.679公里；横三路0.685公里，总中标价6417万元。已完成纵一路920米、纵二路880米、横一路、横二路所有路基、结构、路网、管网、桥涵、人行道、机动车道等所有图纸内容以及纵三路110米的路基、管网施工。具体工程量以竣工决算为准。建设项目工程质量验收结论：合格……”，施工单位池州市政公司加盖公章，项目法人法库住建局加盖公章，工程验收委员会主任委员法库住建局加盖公章。原告就合同内工程完成了绝大部分，因法库县政府动迁没有按照计划完成，造成剩余工程无法施工，尚有一部分工程未完成。原、被告双方对此均无异议，本院予以确认。原告就合同外变更增项工程进行了施工，并已全部完成，被告已经与合同内工程一并验收。原、被告双方对此均无异议，本院予以确认。六、原告就案涉工程款出具结算意见的情况2016年11月18日池州市政公司出具《辽代风情小镇三纵三横路网新建工程施工（工程总价）竣工决算书》，主要内容为：决算价格59,549,269.78元，合同内工程为53,387,947.42元，设计变更增项为6,161,322.36元。本次诉讼中池州市政公司提交了日期为2015年7月28日的《辽代风情小镇三纵三横第三横路网工程量（未施工）（未完成工程量0.685公里）工程总价》书，主要内容为未完工程总价为4,426,485.41元。上述为原告单方统计出具，被告不予认可，本院不予采信。七、被告就案涉工程款出具结算意见的情况经法库住建局委托，公信工程管理有限公司于2016年12月至2017年6月期间对案涉工程进行鉴定，并于2018年12月2日出具公信审字[2018]第178号关于辽代风情小镇三纵三横路网新建工程施工结算审核单方审核结果《工程造价审核报告书》，载明：“辽代风情小镇三纵三横路网新建工程施工送审总值：55,518,783.81元，审定总值：37,042,320.00元；核减总额占报审总值的33.28%；辽代风情小镇三纵三横路网新建工程施工的总造价为：37,042,320.00元。”该《工程造价审核报告书》内附一页工程结算审核汇总表载明：“辽代风情小镇三纵三横路网新建工程施工报审金额53,387,947.42元，审核金额35,954,840.65元；辽代风情小镇三纵三横路网新建工程施工变更增项报审金额2,130,836.39元，审核金额1,087,479.35元”。该报告第五项审核程序中说明：施工单位对工程量的计算结果没有异议，但因为审减金额较大无法接受，经与施工单位多次交涉无果，一直僵持到2018年10月10日，根据委托方的同意，出具单方审核意见。第七项说明：审核报告为单方出具，不能代表施工单位，仅供参考。上述《工程造价审核报告书》为被告单方委托单方审核，原告不予认可，本院不予采信。八、被告就案涉工程款支付情况2014年11月28日至2016年5月12日期间，法库住建局累计支付池州市政公司工程款37,700,000.00元。原、被告双方均无异议，本院予以确认。九、原、被告就案涉工程的诉讼情况原告最早于2019年9月25日就案涉工程纠纷向本院提起诉讼，本院经审理作出（2019）辽0124民初3703号民事判决，判决法库住建局支付池州市政公司2015年8月前已完工部分工程款10,280,262.24元、增量工程款1,087,479.35元；驳回池州市市政工程集团有限公司其他诉讼请求。被告法库住建局不服提起上诉。2020年8月26日沈阳市中级人民法院作出（2020）辽01民终6606号民事裁定书，认为《工程计量支付统计报表》虽然各方当事人均加盖公章，但从双方多次达成《工程计量支付统计报表》可以看出，该报告的主要目的属于进度款的拨付凭证和依据，而非双方当事人达成了阶段性的结算。另外，结合双方当事人在合同中对于工程进度款支付的约定条款“本工程分三年付清工程款，在工程开工至全部工程竣工验收移交期间，甲方按工程进度分3期向乙方支付工程总价款的40%，即按乙方工程形象进度拨付”，可见各方当事人亦未约定以进度款的实时结算作为工程价款确认的依据。在此情况下，原审法院以2015年7月30日的《工程计量支付统计报表》认定合同内的工程造价不当，本案应就涉案工程造价进行鉴定，裁定撤销本院判决，发回重审。十、原、被告就案涉工程合同解除的情况2020年11月2日，原、被告于开庭时达成一致意见，双方一致同意解除案涉合同。十一、原、被告就案涉工程申请鉴定评估的情况2020年12月4日，原告向本院申请鉴定事项为：1、对《建设工程施工合同书》中约定的辽代风情小镇“三纵三横路网新建工程”中未完工部分的工程量、工程价款进行评估；2、对增量工程进行评估。同日，被告向本院申请鉴定事项为：对“辽代风情小镇三纵三横路网工程施工”进行结算工程款的造价进行鉴定。2021年1月25日，经沈阳市中级人民法院委托，辽宁华清工程造价咨询有限公司对原告的鉴定申请出具了（2020）辽01造价鉴336号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：横3及纵3未完工程造价总金额为22,956,783.85元；变更增项为2,498,793.01元（池州市市政工程集团有限公司工程款为64179040.38-22956783.85+2498793.01=43,721,049.54元）”。同日，经沈阳市中级人民法院委托鉴定，辽宁华清工程造价咨询有限公司对被告的鉴定申请出具了（2020）辽01造价鉴335号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：施工总金额为41,732,712.05元（其中合同内为39,233,919.04元，变更增项为2,498,793.01元）。原、被告双方对上述两份鉴定意见书在规定期限内均未提出复议，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：固定工程总价的建工合同履行中，承包人未完成全部工程施工的，工程价款如何确定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原、被告间通过招投标签订《建设工程施工合同书》，是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的相关规定，合同有效，双方形成建设工程施工合同关系。在合同施工过程中，双方根据具体情况就合同外的施工项目另行达成协议，是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的相关规定，双方之间形成另一建设工程施工合同关系，合法有效。关于原告诉请的合同内工程款，在约定了合同固定总价的前提下，因合同约定工程未全部完成，不能以合同约定的包死价格进行结算。本着公平原则，应当尊重当事人的意思自治，即该合同为固定总价合同，然后按照固定价款比例的方式计算已完工程款数额，即由鉴定机构在相应同一取费标准下分别计算出已完工程部分和整个工程的实际总价款，两者对比计算出相应的系数，再用合同约定的固定价乘以该系数来确定发包人应付的工程款。采用这种“按比例折算”的计算方法，实际上符合合同当事人以包死价为结算方式的真实意思，也更为公平地保护了承包人的合法权益。按照上述方法计算，原告已完成的合同内工程款应为：40,488,290.97元。[64179040.38×39233919.04/（39233919.04+22956783.85）]。被告欠付已完成的合同内工程款为2,788,290.97元。（40488290.97-37700000.00）。关于原告诉请的合同外变更增项的工程款2,498,793.01元，变更增项工程为建设施工合同外双方单独形成的合同，被告对变更增项工程款无异议，本院予以支持。综上，被告应给付原告拖欠工程款共计5,287,083.98元（2788290.97+2498793.01）。关于原告诉请的欠付工程款利息和承担违约责任的问题。案涉工程没有全部完成，是因为政府相应的动迁工作没有按期完成造成的，原告方为此协助政府融资2300万元，政府仍然没有完成按期动迁工作，原告方并无过错，虽然被告方也无法决定是否动迁，但因此造成原告方经济损失是客观事实。原告方按照合同固定总价来安排施工，结果工程量缩减，势必造成施工成本上涨，同时也会存有利润损失的可能。2015年11月26日被告验收合格案涉工程后，应当按照合同约定在2年内付清工程款，负有在有限的时间内履行应付工程款所负担的各项义务，如进行工程鉴定审核等工作。原告对被告提出的工程造价竣工结算审核意见有异议的，在接到该审核意见后一个月内，可以向有关工程造价管理机构或者有关行业组织申请调解，调解不成的，可以依法向人民法院提起诉讼。原告方未提供要求被告赔偿损失的证据，本院对原告请求被告承担违约责任的诉请不予支持。但是对原告要求被告承担利息的请求，本院认为从原告提起诉讼时开始计算为宜，既符合本案事实，也符合公平正义的社会主义价值观。综上所述，原告池州市政公司要求被告法库住建局支付剩余工程款、工程款利息的诉讼请求中合理部分，有事实和法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第二百六十九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十六条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告法库县住房和城乡建设局支付原告池州市市政工程集团有限公司剩余工程款5,287,083.98元及利息（以5,287,083.98元为基数自2019年9月25日开始按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部付清之日止）；二、驳回原告池州市市政工程集团有限公司的其他诉讼请求。上述款项于本判决发生法律效力后10日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告池州市市政工程集团有限公司支出的鉴定费10万元，由原告自己负担。被告法库县住房和城乡建设局支出的鉴定费10万元，由被告自己负担。案件受理费191,800元，由被告法库县住房和城乡建设局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  郑喜东人民陪审员  乔丽华人民陪审员  朱艳梅二〇二一年二月二十二日法官助理任翠玲书记员张驰本判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第二百六十九条建设工程合同承包人进行施工建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。