山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终272号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市东港区山东路安泰广场**楼1-1803，统一社会信用代码913711027784233897。主要负责人：曹向东，经理。委托诉讼代理人：盛大鹏，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：刘相英，女，1945年11月5日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：陈彬（被上诉人刘相英之子），1975年5月9日出生，汉族，居民，住日照市东港区。被上诉人（原审被告）：许安东，男，1991年7月17日出生，汉族，居民，住日照经济技术开发区。被上诉人（原审被告）：许章华，男，1966年3月21日出生，汉族，居民，住日照经济技术开发区。委托诉讼代理人：许安东（被上诉人许章华之子），1991年7月17日出生，汉族，居民，住日照经济技术开发区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司（以下简称大地保险日照公司）因与被上诉人刘相英、许安东、许章华机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省日照市东港区人民法院（2020）鲁1102民初7248号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。大地保险日照公司上诉请求：1.依法改判大地保险日照公司承担医疗费剔除7338.71元；2.上诉费等由刘相英、许安东、许章华承担。事实和理由：一审判决不合理，应根据保险合同约定剔除非医保用药费用，即36693.55元×20%=7338.71元。请求法院依法公正裁决。二审调查过程中，大地保险日照公司补充请求：剔除刘相英治疗自身疾病的费用。刘相英辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回大地保险日照公司的上诉，维持原判。许安东、许章华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回大地保险日照公司的上诉，维持原判。刘相英向一审法院起诉请求：1.请求依法判令许安东、许章华、大地保险日照公司赔偿刘相英各项损失共计58955.28元；2.案件受理费等全部诉讼费用由许安东、许章华、大地保险日照公司承担。一审法院认定事实：2019年11月14日18时15分许，许安东驾驶鲁Ｌ×××**号牌小型轿车沿黄海二路由东向西行驶至黄海二路与海滨六路交叉路口东100米路段处时，与沿人行横道由北向南步行的刘相英发生碰撞，致刘相英受伤、车某。该事故经日照市公安局交通警察支队直属大队认定，许安东未按操作规范安全文明驾驶机动车、驾驶机动车未保持安全车速和驾驶机动车上道路行驶遇行人正在通过人行横道时未停车让行的违法行为是事故发生的全部原因，承担事故全部责任；刘相英无导致事故发生的违法行为，不承担事故责任。事故发生后，刘相英即到日照市人民医院入院治疗，刘相英实际住院32天，经诊断为左内踝骨折、右外踝骨折、右距骨骨折、距下关节不稳定（右、脱位）、右第五跖骨骨折、右足多发骨折脱位、多发性骨盆骨折（双侧耻骨、骶骨）等病症。刘相英伤情经日照人民法医司法鉴定所法医鉴定，构成十级伤残两处、后续治疗费用8000元。一审另查明：许安东驾驶的鲁Ｌ×××**号牌车辆登记在许章华名下，该车辆在大地保险日照公司投保交强险、100万元商业三者险及不计免赔险。事故发生后，许安东为刘相英垫付医疗费36693.55元。刘相英主张了如下损失：1.医疗费36693.55元；2.住院伙食补助费1600元，按照50元/天×32天计算；3.残疾赔偿金30476.28元，按照42329元/年×6年×12%计算；4.护理费10800元，按照120元/天×90天计算；5.营养费2700元，按照30元/天×90天计算；6.交通费500元；7.精神损害抚慰金2000元；8.后续治疗费8000元；9.鉴定费2860元；10.复印费19元。合计95648.83元，扣除车主垫付的36693.55元，本案诉求金额58955.28元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。许安东驾驶鲁Ｌ×××**号牌车辆与刘相英发生交通事故，致刘相英受伤，造成伤人道路交通事故属实，一审法院予以确认。该事故经交警部门认定，许安东承担事故全部责任，对该事故认定书的效力应予采信。故对因该次事故给刘相英造成的损失，应由许安东按照100%的比例承担赔偿责任。许章华系鲁Ｌ×××**号牌车辆登记车主，无证据证实其对本次事故的发生存在过错，故许章华在本案中不承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。因鲁Ｌ×××**号牌车辆在大地保险日照公司投有交强险，故大地保险日照公司应首先在交强险赔偿限额内赔偿刘相英因事故造成的损失。对超出交强险限额的损失，应由大地保险日照公司在商业三者险限额范围内对许安东应当承担的赔偿责任按照事故责任比例进行赔偿。不在大地保险日照公司赔偿范围内的部分，由许安东予以赔偿。对于刘相英主张的损失，一审法院依据有关法律规定，分析确认如下：1、关于医疗费36693.55元，大地保险日照公司要求剔除医疗费中的非医保用药，但未在一审法院指定期限内提交证据证实非医保用药的存在情况，故对其辩解，一审法院不予采信。刘相英提供住院收费票据、门诊收费票据、住院病案等予以证实，一审法院予以确认；2、住院伙食补助费1600元（50元/天×32天），参照日照市财政部门公布的国家机关一般工作人员出差伙食补助每天50元的标准计算，刘相英实际住院32天，据此予以确认；3、关于残疾赔偿金，刘相英的伤情经法医评定为十级伤残两处。大地保险日照公司对伤残等级有异议，申请重新鉴定。大地保险日照公司未有证据证实刘相英的伤残评定存在程序或实体瑕疵，对其重新鉴定申请，一审法院不予准许，故残疾赔偿金损失为30476.88元（42329元/年×6年×12%），刘相英主张30476.28元，一审法院予以支持；4、关于护理费，刘相英要求的护理标准120元/天不超出日照市护工工资相关标准，一审法院予以认可。关于护理期限，根据“三期”中踝部骨折相关标准，一审法院酌情支持护理期限80日，故护理费损失为9600元（120元/天×80天）；5、关于营养费，考虑刘相英年龄较大，一审法院酌情支持其住院期间营养费，标准酌定20元/天，故营养费损失为640元（20元/天×32天）；6、交通费500元，考虑刘相英受伤后的实际住院治疗及处理交通事故等情况，一审法院予以支持；7、关于精神损害抚慰金，考虑因此次事故致刘相英受伤，并构成十级伤残两处，给刘相英造成一定的精神损害，结合许安东的过错程度，一审法院酌情支持其精神损害抚慰金1000元；8、后续治疗费8000元，刘相英提供司法鉴定意见书予以证实，一审法院予以确认；9、鉴定费2860元，刘相英提供鉴定费票据予以证实，一审法院予以确认；10、病历复印费19元，刘相英提供复印费收据予以证实，一审法院予以确认。以上损失共计91388.83元。对以上损失，首先由大地保险日照公司在交强险责任限额内赔偿刘相英医疗费10000元、护理费9600元、交通费500元、残疾赔偿金30476.28元、精神损害抚慰金1000元，以上共计51576.28元；对于超出交强险限额的刘相英的医疗费26693.55元、住院伙食补助费1600元、营养费640元、后续治疗费8000元，共计36933.55元，由大地保险日照公司在商业三者险限额内按照100%的比例予以赔偿。复印费19元，由许安东予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、大地保险日照公司在机动车强制责任保险限额范围内赔偿刘相英各项经济损失51576.28元，于判决生效后七日内付清；二、大地保险日照公司在机动车商业三者险限额范围内赔偿刘相英各项经济损失36933.55元，于判决生效后七日内付清；三、许安东赔偿刘相英复印费损失19元，于判决生效后七日内付清；四、驳回刘相英本案的其他诉讼请求；五、许安东已经为刘相英垫付的医疗费36693.55元，与其赔偿义务相折抵后，从大地保险日照公司的赔偿款中支取。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费637元，由刘相英负担37元，由许安东负担600元；鉴定费2860元，由大地保险日照公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案中大地保险日照公司主张应根据保险合同约定剔除非医保用药费用7338.71元，并主张剔除刘相英治疗自身疾病的费用。该约定属于保险合同中免除保险人责任的条款，大地保险日照公司依法应尽到提示和明确说明义务。大地保险日照公司未提交相关证据证明已履行提示和明确说明义务，且未提交有效证据证实非医保用药的存在情况及刘相英治疗自身疾病费用情况，故大地保险日照公司关于剔除非医保用药费用及刘相英治疗自身疾病费用的请求，本院不予支持。综上所述，大地保险日照公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年二月四日法官助理丰收书记员付志娟