江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0116民初5443号原告：陆从仓，男，1960年3月29日出生，汉族，住南京市六合区。委托诉讼代理人：张静，江苏显明律师事务所律师。被告：朱家奎，男，1953年7月5日出生，汉族，住南京市六合区。委托诉讼代理人：杨广，江苏衡顺达律师事务所律师。被告：鲁发宝，男，1955年10月16日出生，汉族，住南京市六合区。委托诉讼代理人：鲁其亮（系被告鲁发宝的儿子），男，1986年8月10日出生，汉族，住南京市鼓楼区。原告陆从仓与被告朱家奎、鲁发宝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陆从仓及其委托诉讼代理人张静，被告朱家奎及其委托诉讼代理人杨广，被告鲁发宝及其委托诉讼代理人鲁其亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆从仓向本院提出诉讼请求：1.要求二被告赔偿原告各项损失合计189157.64元，具体包括：医疗费14327.53元、护理费20399.79元（175.86元／天×116天）、营养费4640元（40元／天×116天）、住院伙食补助费1300元（50元／天×26天）、误工费27600元（230元／天×120天）、残疾赔偿金104920.32元（52460.16元／年×20年×0.1）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2900元、保全费2070元、律师费6000元；2.依法判令被告承担全部诉讼费。事实与理由：2020年6月7日，被告朱家奎承包位于龙池街道××号农村自建房建设工程项目（该房的房主为被告鲁发宝），因工程需要，被告朱家奎雇佣几个人一起施工，施工的工具设备由其提供，同时负责施工项目所有事宜。原告也是被告朱家奎雇佣的工人之一，主要是做瓦工工作。2020年6月20日，被告朱家奎安排本是瓦工的原告去开吊机，被告朱家奎在下面负责捆扎吊运的材料，并负责把吊运的材料挂在吊钩上。上午9点50分左右，由于被告朱家奎工作疏忽没有认真检查捆扎的吊运材料是否满足起吊要求，致使吊运的材料在起吊过程突然掉落，吊机上的钢丝反弹，打到原告的右手，当场导致原告右手的示指、中指、无名指被割断，原告伤后立刻送入南京八一医院进行就诊，诊断为右手示、中、环指完全离断伤，住院二十多天才出院。被告朱家奎作为施工工程项目的负责人，并且被告在施工中操作不当导致原告受伤，应当承担相应的法律责任，原告故诉至法院，请求判如所请。被告朱家奎辩称:1.被告鲁发宝是房主，两被告之间并非工程承包关系，本人只是应被告鲁发宝的请求召集了长期在一起干活的工友，为其进行房屋建设，在工程建设时双方口头约定大工和小工的工资，大工230元/天，小工140元/天，工程结束后，工资由被告鲁发宝直接与所有工人进行结算，本人和其他待遇一致，并未从该工程中除本人的工资以外谋取任何利益，本人只负责记人头，与其他工友一样干一天活拿一天工资，所以本人在该项目中起到的仅是介绍人作用。2.本人与原告之间不存在雇佣关系，仅是该设施项目工程的介绍人，介绍原告一同到被告鲁发宝处干活，与原告仅为工友关系。3.事发时，原告操作吊机未将吊机关停就直接用手触碰吊机上的钢丝绳，在吊机正常运转时直接用手去触碰存在着非常大的安全隐患，原告明知存在危险而为知，原告对事故的发生应负重大过错责任。4、对原告的各项赔偿标准，住院伙食补助费认定30元/天，天数没有异议；营养费认定20元/天，天数有异议，应该以鉴定天数为准；护理费认可住院期间100元/天，出院后认可80元/天，天数以鉴定为准；误工费标准没有异议，鉴定是120天，根据行业习惯并不是120天每天有活干，应该按照劳动法规定每个月正常工作21.75天计算，总基数为四个月；残疾赔偿金没有异议；精神损害抚慰金标准没有异议，在本案中原告本存在重大过错，应该予以酌减；鉴定费没有意见；保全费交纳法院的予以认可，其他的不予认可；律师费不认可；医疗费由法院根据医疗费票据核算。被告鲁发宝辩称：1.2020年5月24日上午十点左右，本人的儿子鲁其亮通过其岳父找到被告朱家奎，并开车找到被告朱家奎所在工地，商议工程计划是否可行，并估算工程材料和费用，被告朱家奎同意建设此工程，并同意按照包工点做的方式，工资按照他们的大工230元/天、小工140元/天结算，工程施工的事被告朱家奎负责，本人在工程结束以后一次性给钱，本人和被告朱家奎都记工。2.被告朱家奎承诺一周左右手头工作完工后来开工，谈好工人吃饭费用、工人工资由被告朱家奎和本人总结算，由被告朱家奎发放每个人的工钱。施工材料如砖头、水泥、沙子、木头等由被告朱家奎联系供货商，材料钱由本人自己付给供货商。3.2020年6月20日上午九点五十左右，被告朱家奎雇佣的原告陆从仓在开吊机的过程中被钢丝绳打到造成右手食指、中指切掉，被告朱家奎拨打120救护车，但救护车未及时赶到，由本人开车将伤者送到南京医院救治。4.2020年7月3日，案涉工程的瓦工部分全部结束，2020年10月20日，被告朱家奎要求结算工资，目前所有工资费用全部由本人的儿子用支付宝转给被告朱家奎的儿子朱某。5.针对被告朱家奎陈述不存在雇佣关系，本人不认可，所有的材料、工具包括吊机也是被告朱家奎的，安全措施应当由被告朱家奎制定好，本人和被告朱家奎属于承揽关系、包清工的形式，希望法庭能够照顾我们，都是农民出身，好不容易存点钱，责任我们不逃避，尊重法庭的判决。6.对原告的各项赔偿标准的质证意见同被告朱家奎的质证意见。本院经审理认定事实如下：2020年5月至6月期间，被告鲁发宝因需要对位于南京市六合区的房屋进行翻建，故找到被告朱家奎，让其对该房屋进行翻建，双方约定按照点工的方式进行施工，劳务报酬标准为大工230元／天，小工140元／天，由被告朱家奎向被告鲁发宝结清全部劳务报酬，再由其发放至具体施工人员。2020年6月7日，被告朱家奎安排好施工设施后，召集包括原告陆从仓、证人鲁某（大工）、证人郭某（小工）在内等施工人员进行施工，原告陆从仓从事瓦工工作。2020年6月20日上午，被告朱家奎和另外一名工人将屋面板捆绑以后，由原告陆从仓开吊机吊运该房屋面板，在此过程中，由于捆绑房屋面板的绳子塌掉，原告陆从仓的手指被吊机的钢丝绳割伤，造成其右手示指、中指及环指被割断。原告陆从仓受伤后，于当日被送往中国人民解放军81医院入院治疗，并在局麻下行右手清创，示、中指行断指再植，并于2020年7月1日在局麻下行右环指扩创，局部带蒂皮瓣转移修复、取皮植皮，于2020年7月16日出院，经出院诊断为右手示、中、环指安全离断伤。原告陆从仓共计住院治疗27天，花去医疗费43668.27元（扣除医保统筹支付金额），该费用由被告鲁发宝垫付30000元，原告陆从仓自己支付13668.27元。原告陆从仓的儿子于2020年7月5日向南京市公安局六合分局龙池派出所报警，该所予以登记备案。诉讼中，2020年12月21日，南京江北人民医院司法鉴定所受本院委托对原告陆从仓伤残等级、误工期限、护理期限和营养期限进行鉴定。2020年12月24日，该鉴定所出具南江北司鉴所【2020】临鉴字第655号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人陆从仓右手示、中、环指安全离断伤遗留手功能丧失分值＞10分构成十级残疾；2.被鉴定人陆从仓所需误工、护理及营养期限分别给予120日、90日和90日为宜。庭审中，根据证人鲁某、证人郭某的证言可以证实，施工人员由被告朱家奎召集，在施工过程中由被告朱家奎负责指挥并记工时，被告朱家奎按照大工230元／天、小工140元／天与施工人员最终结算。被告朱家奎在现场从事大工，按照230元／天获得劳务报酬。原告陆从仓受伤后，被告朱家奎向原告陆从仓支付1500元。以上事实，有原告提交的出院记录、现场照片、接处警工作登记表、收费票据，证人证言，被告鲁发宝提交的转账凭证，以及当事人在庭审中的陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，结合原告的诉称和被告的辩称，双方存有争议的焦点为：一、本起事故的责任主体及责任承担。二、原告各项损失的明细及依据。一、本起事故的责任主体及责任承担。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。本案中，陆从仓受伤的法律事实发生于民法典施行前，故应适用《中华人民共和国侵权责任法》等法律、司法解释的规定。本案中，朱家奎召集包括陆从仓在内的施工人员为鲁发宝修建房屋，朱家奎未从中获得利益，其支付给施工人员的劳务报酬与鲁发宝向其结算的劳务报酬相一致，且案涉房屋的施工材料如砖头、水泥、沙子、木头等由朱家奎联系供货商，费用由鲁发宝自己付给供货商，故朱家奎在本案中并未与鲁发宝形成承包关系，其仅起到介绍和召集工人的作用，朱家奎和陆从仓等施工人员与鲁发宝形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。故陆从仓与鲁发宝因形成劳务关系，应根据二人之间的过错来分担责任，陆从仓作为瓦工，明知自己未取得吊机的操作资格，仍然从事吊机工作，其本身存在过错，应当承担相应责任，鲁发宝作为接受劳务一方，未审查施工人员是否存在安全施工条件，亦存在过错，应当承担一定责任。朱家奎作为施工现场的指挥者，对从事瓦工工作的陆从仓去开吊机而不制止，反而帮其捆绑房屋面板，导致捆绑房屋面板的绳子塌掉，致使吊机的钢丝绳将陆从仓手指割伤，朱家奎存在过错，应当承担相应责任。综上，本院结合损害原因、过错及因果关系，并按照过错与责任相当原则，酌定陆从仓因吊机的钢丝绳割伤其右手示指、中指及环指的损失，由原告陆从仓自行承担30%，被告朱家奎承担30%，被告鲁发宝承担40%。二、关于原告主张的各项损失项目及数额的认定。1.医疗费，扣除医保统筹支付后为43668.27元，有相应病历、医疗费票据相印证，应予支持；2.关于护理费，原告主张标准过高，本院酌定住院期间标准按照120元/天，出院后80元/天，故该费用为8280元（120元/天×27天+80元/天×63天）；3.关于营养费，原告主张标准过高，本院酌定30元/天，该费用为2700元（30元/天×90天）；4.住院伙食补助费1300元（50元/天×26天），符合法律规定，本院予以认定；5.关于误工费，二被告辩称应按照21.75天/月来计算实际工作时日，但考虑原告的瓦工的工作性质，其无法享受劳动法规定的劳动时间和休息休假制度，故对被告的辩称意见本院不予采纳，原告主张误工费为27600元（230元/天×120天），符合法律规定，本院予以支持；6.残疾赔偿金104920.32元（52460.16元/年×20年×0.1），符合法律规定，本院予以支持；7.精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持；8.鉴定费2900元，有相应的票据予以佐证，本院应予支持；9.保全费2070元，其中本院收取1270元保全费，予以认定，对原告交给财产保险公司的800元，本院不予支持；10.律师费6000元，本院不予支持。上述费用合计人民币193468.59元（不含鉴定费2900元和保全费1270元），由朱家奎承担58040.58元（193468.59元×30%），被告鲁发宝承担77387.44元（196368.59元×40%），扣除二被告各自垫付的1500元和30000元，被告朱家奎实际还应赔原告56540.58元，被告鲁发宝实际还应赔原告47387.44元，其余损失由原告陆从仓自行承担。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告朱家奎于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆从仓56540.58元；二、被告鲁发宝于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆从仓47387.44元；二、驳回原告陆从仓的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取计200元，鉴定费2900元，保全费1270元，合计4370元，由原告陆从仓负担1311元，被告朱家奎负担1311元，被告鲁发宝负担1748元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费400元。审 判 员 傅顺国二〇二一年二月二日法官助理 张 凌书 记 员 陈 璐