云南省洱源县人民法院刑 事 判 决 书（2021）云2930刑初13号公诉机关洱源县人民检察院。被告人马雪锋，男，1981年11月8日生，回族，初中文化，农民，云南省巍山县人，家住巍山彝族回族自治县。因吸食毒品成瘾，于2006年5月25日被巍山县公安局强制隔离戒毒一年、于2009年9月29日被巍山县公安局强制隔离戒毒二年。因本案于2020年9月29日被洱源县公安局刑事拘留，同年10月31日执行逮捕。现羁押于洱源县看守所。指定辩护人张**，云南点苍律师事务所律师。洱源县人民检察院以洱检一部刑诉〔2021〕8号起诉书指控被告人马雪锋犯贩卖毒品罪，于2021年1月20日向本院提起公诉。经云南省大理白族自治州中级人民法院指定管辖，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洱源县人民检察院指派检察官王海珍、书记员李力出庭支持公诉，被告人马雪锋及其辩护人张**到庭参加诉讼。现已审理终结。洱源县人民检察院指控，被告人马雪锋系吸毒人员，其在购买毒品后将毒品拆分为0.9克左右的零包，并以每个零包人民币380元或400元的价格在大理市下关镇环城路福星村加油站附近贩卖给吸毒人员，从中牟利，“以贩养吸”。2020年9月25日，吸毒人员黄某、高世达二人向马雪锋购买了毒品海洛因零包一个；2020年9月27日，高世达向马雪锋购买了毒品海洛因零包一个；2020年9月28日13时许，黄某向马雪锋购买了毒品海洛因零包一个，同日16时许，高世达与马雪锋在福星村加油站对面的巷道内正在进行毒品交易时被公安民警抓获，现场从马雪锋身上查获毒品海洛因可疑物零包2个。随后民警从马雪锋租住在大理市社93号604室的出租房内搜出毒品海洛因可疑物零包8个，以上查获的毒品海洛因可疑物零包共计10个，经称量，毛重为14.15克，净重为8.79克。针对上述指控事实，公诉机关提交了户口证明、抓获经过、搜查、辨认等笔录、鉴定意见、电子数据、证人黄某等人的证言、被告人马雪锋的供述与辩解等证据支持指控。公诉机关认为，被告人马雪锋明知是毒品海洛因仍多次向他人贩卖，从中牟利，情节严重，其行为已侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，已触犯我国刑律，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。马雪锋最后一次贩毒未遂，可从轻处罚；马雪锋对2020年9月27日、9月28日三次贩卖毒品的事实前后供述稳定，可酌定从轻处罚；在认定贩毒数量时，因马雪锋是吸毒人员，故量刑时应酌情考虑其吸食毒品的情节，酌定从轻处罚。建议判处马雪锋四年以上五年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人马雪锋对指控罪名及2020年9月27日、9月28日贩卖毒品的事实无异议，认罪悔罪，请求从轻处罚。但辩称他贩卖毒品只是供自己吸食而非牟利，且指控其2020年9月25日贩卖毒品不是事实，公诉机关建议的量刑偏高。辩护人张**对指控罪名无异议，辩称仅凭证人证言和无具体内容的通话记录，不能证明马雪锋2020年9月25日贩卖毒品的事实。向马雪锋购买毒品者均系有吸毒史的特定人员，社会危害性不大。马雪锋系坦白、当庭认罪认罚。建议对其判处有期徒刑三年。经审理查明，被告人马雪锋系吸毒人员，其在购买毒品后将毒品拆分为0.9克左右的零包，并以每个零包人民币380元或400元的价格在大理市下关镇环城路福星村加油站附近贩卖给吸毒人员，从中牟利，“以贩养吸”。2020年9月25日，吸毒人员黄某、高世达二人向马雪锋购买了毒品海洛因零包一个；2020年9月27日，高世达向马雪锋购买了毒品海洛因零包一个；2020年9月28日13时许，黄某向马雪锋购买了毒品海洛因零包一个，同日16时许，高世达与马雪锋在福星村加油站对面的巷道内正在进行毒品交易时被公安民警抓获，现场从马雪锋身上查获毒品海洛因可疑物零包2个。随后民警从马雪锋租住在大理市社93号604室的出租房内搜出毒品海洛因可疑物零包8个，以上查获的毒品海洛因可疑物零包共计10个，经称量，毛重为14.15克，净重为8.79克。2020年10月12日，经大理州公安司法鉴定中心鉴定，送检检材中均检出海洛因成分。上述事实，有经过庭审质证并经合议庭当庭评议后予以确认的以下证据证明：1.综合证据：（1）受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证明本案来源于洱源县公安局禁毒大队在工作中发现，于2020年9月28日受案及立案侦查。大理州公安局于2020年10月26日将本案指定洱源县公安局管辖。（2）马雪锋的正侧面照、户籍证明、前科证明材料，证明马雪锋的体貌特征及身份、年龄等情况，犯罪时已达刑事责任年龄。因吸食毒品成瘾曾被强制隔离戒毒的情况。（3）抓获经过，证明马雪锋被抓获归案时有逃跑和拒捕行为。（4）现场检测报告书、尿液检测照片，证明2020年9月29日，经对马雪锋进行尿检，结果吗啡、冰毒均呈阳性。（5）强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书，证明证人黄某因吸毒被查获，被洱源县公安局行政处罚及强制隔离戒毒二年。（6）调取证据通知书、调取证据清单、开户信息及通话记录，证明马雪锋150××××****和182××××****、黄某151××××****、高世达186××××****电话号码的开户情况，以上四个号码案发时处于正常使用状态。马雪锋182××××3667号码同高世达在2020年9月25日通话二次、9月27日通话一次、9月28日通话二次，均系马雪锋被叫。马雪锋182××××3667号码同黄某在2020年9月四次通话。高世达与黄某9月25日通话三次、9月28日通话六次。（7）辨认笔录及照片、被辨认人照片及身份情况说明，证明案发后，经公安机关依法组织辨认，高世达、黄某辨认出，马雪锋就是卖给他们毒品海洛因零包的巍山男子。高世达辨认出，黄某就是“小宝”。马雪锋辨认出，黄某就是手机通讯录中备注的“豆友2”、高世达就是“豆友”。（8）搜查证、搜查笔录及照片、现场照片、扣押决定书、扣押清单及照片、搜查光碟，证明2020年9月28日16时30分至35分，侦查人员在下关镇环城路福星村加油站对面的巷子内对被告人马雪锋的人身进行搜查，经搜查，从马雪锋身上查获2个毒品海洛因零包可疑物、手机1部。当日19时20分至20时00分，侦查人员对马雪锋位于大理市进行搜查，经搜查，从马雪锋出租房内查获白色自封袋包装的毒品海洛因可疑物零包8个、现金2400元、电子天平秤一台，以上搜查的物品已依法扣押。搜查时马雪锋能够积极配合搜查工作。（9）扣押决定书、扣押清单、称量记录、称量照片，证明2020年9月29日00时44分至01时23分，侦查人员依法对搜查到案的10个毒品海洛因可疑物零包进行称量，合计毛重14.15克，净重8.79克。马雪锋对称量过程及结果无意见。（10）取样记录、取样照片、鉴定聘请书、（大）公（理化）检（毒品）字[2020]201号毒品检验报告、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证明2020年9月29日，侦查人员依法对搜查出的10个毒品海洛因可疑物零包全部进行取样，并密封送大理州公安司法鉴定中心作定性鉴定。2020年10月12日，经大理州公安司法鉴定中心鉴定，送检检材中均检出海洛因成分。马雪锋对取样情况及鉴定意见无异议。（11）电子数据检查笔录、电子数据提取固定清单、图片记录表、U盘1个，证明2020年10月9日，洱源县公安局网络安全保卫大队对马雪锋持有的黑色XIAOMI手机一部进行取证分析，共获取手机信息103487条。提取相关电子数据并拷贝于U盘。（12）洱源县公安局作出的情况说明4份、云南省技侦服务平台打印的手机号码开户记录、光碟1张，证明洱源县公安局对搜查和取样和封装照片、马雪锋辨认高世达的笔录、暂未查获高世达和黄某笔录中提到向马雪锋购买毒品的“黑豆”、黄某笔录中提到的“黄毛”等情况进行了说明。（13）讯问马雪锋的光碟1张，证明侦查人员依法讯问马雪锋的情况。2.证人证言：（1）高世达的证言，证明他共向马雪锋购买了毒品三次，成功购买了二次，第三次正在交易时被公安机关抓获，第一次是2020年9月25日17时许，他和黄某各出200元后一起到加油站对面的巷道内，他向马雪锋购买了一个400元的零包，交易时黄某在加油站旁等他，后一起在加油站后面山上吸食。第二次是9月27日下午16时许，他联系马雪锋后，又在第一次交易的地方向马雪锋购买了一个380元的零包，后到大理上的一个公厕内吸食。两次购买毒品海洛因零包都是现金交易，各重1克左右。第三次是9月28日15时许，他又打电话联系马雪锋购买两个零包，16时许，二人在福星村加油站对面的巷道内相遇，正准备交易毒品就被警察抓获了。他与马雪锋在微信转账的经济往来，系马雪锋向他借款，但不是用来购买毒品。（2）黄某的证言，证明2020年9月28日前七八天，他“黑豆”向马雪锋买了一个海洛因零包后一起吸食。2020年9月25日，他和高世达在福星村加油站向马雪锋买了380元的一个零包，后在加油站后山上一起吸食。2020年9月28日13时许，他电话联系马雪锋后，在福星村加油站路口用现金向其购买了一个海洛因零包。他共向马雪锋买了三次毒品，每个零包380元，每个零包大概0.7到0.8克，第一次是“黑豆”付现金，第二次是高世达微信支付，他出了200元，第三次是他付现金。9月26日、27日，他将吃剩的海洛因分给“黄毛”，两次共分了200元的。3.被告人马雪锋的供述与辩解，证明2020年9月26日或27日17至18时，高世达向他买了1个380元的毒品海洛因零包，约0.9克，交易时黄某一起跟来站在路对面。2020年9月28日15时许，黄某向他购买了1个380元的零包，约0.9克，交易的地点在福星加油站对面的一个巷道里。2020年9月28日16时许，高世达给他打电话要购买2个零包，他们准备在福星加油站交易，但他才走到租住的出租房旁的巷道里就被公安机关抓获了。他向高世达、黄某贩卖海洛因零包后所得的钱，拿回福星村出租房住处，等零包卖完后再去购买毒品进行贩卖。他的微信昵称是“卡斯其”，高世达的微信昵称是：（Ａ）8090，在他们的微信聊天记录里，2020年9月20日至25日，（Ａ）8090三次向他转账的钱是借款。他出售零包多为380元一个，400元一克，有时300元也卖。他卖的毒品都是在出租房用电子天平称量好后装在透明塑料自封袋里，每袋约0.9克。他和吸毒人员都是现金交易，地点都在大理市下关镇福星加油站对面的小巷子里。他的零包如有人买就卖，没有就自己吸食。从他身上及住所查获的海洛因零包，是2020年9月24日左右在巍山大仓街上向一男子买的，支付了3000元，有10多克。上述证据，相互印证，足以认定。本院认为，被告人马雪锋明知是毒品海洛因仍向他人多次贩卖，从中牟利，情节严重，侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪；公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。马雪锋和高世达、黄某之间的通话记录及三人的供述，相互印证证实2020年9月25日马雪锋贩卖毒品的事实，故马雪锋及其辩护人提出2020年9月25日没有贩卖毒品的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。2020年9月28日16时许，马雪锋与高世达在福星村加油站对面的巷道内正在进行毒品交易时被民警抓获，马雪锋已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。马雪锋如实供述了2020年9月27日、9月28日三次贩卖毒品的事实，属坦白，且系以贩养吸，可酌定从轻处罚。马雪锋不承认指控其2020年9月25日贩卖毒品的犯罪事实，认为公诉机关建议的量刑偏高，故对辩护人张**提出马雪锋认罪认罚的辩护意见不予采纳。马雪锋向他人多次贩卖毒品，故对辩护人张**提出马雪锋贩卖毒品社会危害性不大的辩护意见不予采纳。辩护人张**的量刑建议不符合罪责刑相适应原则，不予采纳。公诉机关的量刑意见恰当，应予以采纳。被公安机关扣押在案的毒品海洛因零包十个，系违禁品，应予以没收。被公安机关扣押在案电子天平秤一台，系作案工具，应予以没收。被公安机关扣押在案的人民币2400元、ＸＩＡＯＭＩ黑色手机一部，系供犯罪所用的被告人财物，应予以没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马雪锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元。罚金限于判决生效后一个月内缴清。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月29日起至2025年3月28日止）。二、扣押在案的毒品海洛因零包十个，予以没收。三、扣押在案的作案工具电子天平秤一台，予以没收。四、扣押在案的人民币2400元，予以没收，上缴国库；XIAOMI黑色手机一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。审 判 长  杨永辉人民陪审员  李桂舒人民陪审员  卢 祥二〇二一年二月二十三日书 记 员  杨成红