北京市平谷区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0117民初3649号原告：兰淑香，女，1969年5月31日出生，汉族，北京市朝阳区人，住该区。委托诉讼代理人：邓家盛，北京厚瑞律师事务所律师。被告：肖飞，男，1985年4月24日出生，汉族，户籍地江苏省泰兴市。被告：北京九菊润洁商贸有限公司，住所地北京市平谷区乐园西小区7号。法定代表人：肖飞，经理。原告兰淑香与被告肖飞、北京九菊润洁商贸有限公司（以下简称九菊公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用普通程序（独任制），公开开庭进行了审理。原告兰淑香及委托诉讼代理人邓家盛到庭参加诉讼，被告肖飞、九菊公司经本院公告送达，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兰淑香向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还我合伙出资12万元,并支付收益2.4万元;2.判令由被告承担本案诉讼费。事实与理由：我与被告合伙经营“京客隆果菜展柜”项目,我以现金方式出资12万元,双方就此合作项目先后于2015年5月16日、2015年9月18日签订《项目合作协议书》,其中约定被告保证原告投资本金及20%收益。后因合伙事项终止,我多次向被告主张返还出资,并于2019年4月30日下午当面向被告主张,被告承认合伙事实并承诺付款。但迟至今日,被告仍未兑现,故诉至法院。本案审理中，肖飞、九菊公司经公告送达未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院经审理认定事实如下：兰淑香与肖飞原系同事关系。2014年12月前，肖飞从兰淑香处借款共计12万元。2015年5月初，兰淑香向肖飞索要借款，肖飞无钱偿还，表示可以用兰淑香的借款投资于自己担任法定代表人的九菊公司。2015年5月16日，合资人（甲）肖飞【该肖飞签名后列有公司名称九菊公司、住址为河北省廊坊市永清县工业园区语默家具工厂（王佃庄村南街）】与合资人（乙）兰淑香签订《项目合作协议书》，约定就甲方与京客隆合作果菜柜台、称台及其它陈列道具生产的所有项目共同出资经营。该《项目合作协议书》第一条，甲乙双方自愿合资经营京客隆果菜展柜经营项目，乙方以资金入股，出资5万，大写（金额）伍万元整。第二条，本合项目经营期限为一年。要是需要延长期限的，在期满前六个月办理有关手续。第三条，该项目由甲方负责项目经营及企业日常管理，乙方负责监督财务日常支出管理，甲方保证乙方本金及收益不低于20%。如果企业实际超过规定收益率，则按照企业实际收益率支付利润。第四条，该项目实行单独公司独立核算，包括办公地点独立。第五条，为保证财务制度透明化，公司财务采取定期公示的方式。第六条，在经营过程中出现项目增加或者生产量加大导致投入成本超过初始投入资本，需要增加资本追加，双方可协商共同增资，并办理增加出资额的手续和订立补充协议。补充协议与本协议具有划一效力。第七条，在日常经营过程中，每周由甲方向乙方公示本周主要工作内容（包含公示工程进度及项目完成情况、新增业务量等），及下周工作计划。如有问题，共同协商解决。第八条，如合作承接新的业务，则由甲方负责新业务的洽谈，同时将洽谈进度向乙方公示。第九条，出现下列事变，合资终止：一）合资期满；二）合资双方协商同意；三）合资经营的事业已经完成或者无法完成；四）其他法律规定的环境。第十条，本协议未尽事宜，双方可以补充规定，补充协议与本协议有统一效力。第十一条，本协议一式2份，合资人各一份。本协议自合资人签字（或盖章）之日起生效。该《项目合作协议书》落款处有合资人甲：肖飞签字、合资人乙：兰淑香签字。此外，该《项目合作协议书》第一页右上角、第二页左下角均有九菊公司的公章。2015年9月18日，合资人（甲）肖飞（该肖飞签名后列有公司名称九菊公司、住址为北京市朝阳区十八里店南桥3号院2号楼211）与合资人（乙）兰淑香签订《项目合作协议书》，约定就甲方与京客隆合作果菜柜台、称台及其它陈列道具生产的所有项目共同出资经营。该《项目合作协议书》第一条，甲乙双方自愿合资经营京客隆果菜展柜经营项目，乙方以资金入股，出资7万，大写（金额）柒万元整。第二条，本合项目经营期限为一年。要是需要延长期限的，在期满前六个月办理有关手续。第三条，该项目由甲方负责项目经营及企业日常管理，乙方负责监督财务日常支出管理，甲方保证乙方本金及收益不低于20%。第四条，该项目实行单独公司独立核算，包括办公地点独立。第五条，为保证财务制度透明化，公司财务采取定期公示的方式。第六条，在经营过程中出现项目增加或者生产量加大导致投入成本超过初始投入资本，需要增加资本追加，双方可协商共同增资，并办理增加出资额的手续和订立补充协议。补充协议与本协议具有划一效力。第七条，在日常经营过程中，每周由甲方向乙方公示本周主要工作内容（包含公示工程进度及项目完成情况、新增业务量等），及下周工作计划。如有问题，共同协商解决。第八条，如合作承接新的业务，则由甲方负责新业务的洽谈，同时将洽谈进度向乙方公示。第九条，出现下列事变，合资终止：一）合资期满；二）合资双方协商同意；三）合资经营的事业已经完成或者无法完成；四）其他法律规定的环境。第十条，本协议未尽事宜，双方可以补充规定，补充协议与本协议有统一效力。第十一条，本协议一式2份，合资人各一份。本协议自合资人签字（或盖章）之日起生效。该《项目合作协议书》落款处有合资人甲：肖飞签字、九菊公司的公章，合资人乙：兰淑香签字。上述两份《项目合作协议书》签订后，兰淑香未参与公司的经营、监管，肖飞亦未与兰淑香从事任何经营活动。兰淑香提供2019年4月30日的录音显示，兰淑香要求肖飞还钱，肖飞让兰淑香先不要提撤股的事。兰淑香提供的证人程某陈述，其与兰淑香、肖飞原为京客隆和平里店同事。后，肖飞辞职创业，因资金不足曾给多人借款。程某借给肖飞20万元，至今未还。程某借款给肖飞时，肖飞曾提到兰淑香也借给他12万元，且肖飞还让兰淑香用资金入股成为股东。兰淑香提供的证人张某陈述，其曾在京客隆和平里店结识兰淑香、肖飞。后肖飞创业，曾向其借款10万元，至今未还。肖飞曾多次向其提及兰淑香姐俩、陈志芳给他投资，只说几十万，具体数额不清楚。庭审中，兰淑香先承认给付肖飞12万元现金的性质为借款，肖飞曾给其出具收条。后，双方签订《项目合作协议书》后，收条就被肖飞给收回，故该笔12万元性质变更为合伙款项。兰淑香不参加涉案项目的经营、监管，也没有按照《项目合作协议书》的约定负责相关财务工作。肖飞、九菊公司主导相关的财务工作，且保证给付兰淑香本金及收益，保证兰淑香只赚不赔。另查明，九菊公司成立于2014年6月18日。该公司法定代表人、执行董事、经理、自然人股东为肖飞，监事、自然人股东为肖天华。庭审后，兰淑香要求本案按照民间借贷法律关系予以解决。本院认为，合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。本案中，兰淑香承认给付肖飞的12万元最初性质为借款，并且肖飞给其出具了收条。后，双方签订了《项目合作协议书》，从其内容及双方当事人的权利义务关系来看，不符合合伙法律关系的条件，该协议并未约定合伙人之间出资数额、盈余分配、债务承担等事项。两份《项目合作协议书》第三条均约定，该项目由甲方负责项目经营及企业日常管理，乙方负责监督财务日常支出管理，甲方保证乙方本金及收益不低于20%。实际上，兰淑香并不实际参与经营、监管等，且肖飞向兰淑香保证只赚不赔，故兰淑香只享利益、不担风险，不符合合伙关系“共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险”的实质特征。因此，兰淑香与肖飞、九菊公司不成立合伙关系。本案中，两份《项目合作协议书》虽名为合伙协议，但结合兰淑香当庭陈述及提交的证人证言、录音，可以认定该合伙协议实为借款协议。审理中，兰淑香将诉讼请求变更为要求肖飞、九菊公司共同返还借款12万元并支付利息2.4万元。因兰淑香将该12万款项交付给肖飞，肖飞给其出具收条，故兰淑香只与肖飞之间存在民间借贷关系。该借贷关系不违反法律、行政法规规定，应属合法债权，故本院对兰淑香要求肖飞、九菊公司共同偿还12万元及利息2.4万元的诉讼请求不予支持，应由肖飞偿还兰淑香借款12万元及利息。双方约定的年收益率为20%，本院认定是对利息的约定，此约定不违反法律强制性规定，本院予以确认。肖飞、九菊公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，视为其自动放弃质证与答辩的权利，但不影响本院在查明事实的基础上依法作出裁判。综上，依照《中华人民共和国民法典》第六百七十九条、第六百八十条、第九百六十七条、第九百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告肖飞于本判决生效后十日内偿还原告兰淑香借款12万元及利息2.4万元；二、驳回原告兰淑香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3180元及公告费560元，由被告肖飞负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 赵景立二〇二一年二月三日法官助理 张 敏书 记 员 张小红