福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)闽05刑终44号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈腾飞，男，1987年9月3日出生于福建省南安市，汉族，文盲，务工，住址福建省南安市。曾因犯盗窃罪于2008年10月8日被南安市人民法院判处有期徒刑六个月，2009年1月22日刑满释放；又因盗窃分别于2010年7月5日、2012年8月13日被泉州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年、一年三个月；因盗窃于2013年10月21日被南安市公安局行政拘留二日；因盗窃于2014年2月24日被泉州市公安局鲤城分局行政拘留十四日；因犯盗窃罪于2014年9月2日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年，2015年4月10日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年11月13日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年，至2016年5月28日刑满释放；因盗窃于2016年6月2日被泉州市公安局丰泽分局行政拘留十四日；因犯盗窃罪于2017年2月21日被判处有期徒刑一年十个月，至2018年7月29日刑满释放；因犯盗窃罪于2019年8月6日被泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑一年一个月，至2020年4月15日刑满释放；因涉本案部分盗窃于2020年6月30日被泉州市公安局丰泽分局行政拘留十四日。现因涉嫌犯盗窃罪、危险驾驶罪于2020年7月18日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 福建省南安市人民法院审理福建省南安市人民检察院指控原审被告人陈腾飞犯盗窃罪、危险驾驶罪一案，于2020年11月24日作出（2020）闽0583刑初1617号刑事判决。原审被告人陈腾飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1、2020年6月13日凌晨2时许，被告人陈腾飞到南安市××镇××村××号××梯楼梯口，盗走被害人洪某停放在此处的一辆闽Ｃ2××××号豪爵牌摩托车（价值人民币280元）。现该车已被南安市公安局扣押并返还给被害人洪某。 2、2020年6月14日凌晨2时许，被告人陈腾飞到泉州市丰泽区段××路××号附近路段，使用石头先后砸坏王某的闽ＣＴ××××号牌出租车、吴某的闽Ｃ0××××号牌小车、朱某的闽ＣＴ××××号牌出租车、饶某的闽ＣＴ××××号牌出租车的车窗玻璃，先后进入车内，分别盗走吴某人民币100元和一只天梭牌手表（价值人民币317元）、朱某人民币120元、饶某人民币10元。后泉州市公安局清源派出所向被告人陈腾飞扣押到一只天梭牌手表并返还给吴某。 3、2020年7月17日凌晨2时许，被告人陈腾飞到南安市××镇××村楼××号××房××房××内，盗走蔡某的一个女式挎包及挎包内人民币300元。 4、2020年7月18日0时许，被告人陈腾飞饮酒后无证驾驶其盗窃洪某的摩托车，从南安市丰州镇环山村内寮19号家中出发，行驶至泉州动车站后折回，在南安市丰州镇东环路埔头村路口路段被民警查获。经泉州成功医院司法鉴定所鉴定：陈腾飞血液中乙醇浓度为155.17ｍｇ／100ｍｌ（属醉酒驾驶）。 另，被害人王某、吴某、朱某、饶某分别表示被砸破的车窗玻璃损毁价值不大，已自行修好无需申请鉴定。 原判认定上述事实的证据有：被害人洪某、吴某、饶某、朱某、王某、蔡某的陈述，现场勘验、检查、调查、辨认等笔录及照片，车辆查询情况说明、扣押笔录及发还物品清单、领条，血样提取登记表、采样图片及移送表，车辆及驾驶证查询情况说明、照片，价格认定结论书、司法鉴定意见书，刑事判决书及行政处罚决定书、户籍证明、归案经过，被告人陈腾飞的供述等。 原审法院认为，被告人陈腾飞以非法占有为目的，多次采用秘密手段窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪；被告人陈腾飞又违反道路交通运输管理法规，在道路上醉酒无证驾驶被盗机动车，其行为还构成危险驾驶罪，依法应予数罪并罚。被告人陈腾飞曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑之盗窃罪，是累犯，应予从重处罚；被告人陈腾飞曾因多次犯盗窃罪及多次实施盗窃违法行为分别被判刑及行政处罚，又再次犯盗窃罪、危险驾驶罪，且部分犯罪行为系采用破坏性手段实施盗窃，应予酌情从重处罚。被告人陈腾飞归案后能如实供述全部犯罪事实，自愿认罪认罚，且盗窃所得部分赃物已被扣押并发还被害人，予以酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人陈腾飞犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元；二、责令被告人陈腾飞退出违法所得赃款人民币530元，分别返还被害人吴某人民币100元、被害人朱某人民币120元、被害人饶某人民币10元、被害人蔡某人民币300元。 上诉人陈腾飞诉称，原审量刑过重，请求改判较轻刑罚。 经审理查明，原审法院认定上诉人陈腾飞犯盗窃罪、危险驾驶罪的事实清楚，原审认定犯罪事实的证据，均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人陈腾飞以非法占有为目的，多次采用秘密手段窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪；上诉人陈腾飞又违反道路交通运输管理法规，在道路上醉酒无证驾驶被盗机动车，其行为还构成危险驾驶罪，依法应予数罪并罚。上诉人陈腾飞曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯本案之罪，是累犯，依法予以从重处罚。上诉人陈腾飞曾因多次犯盗窃罪及多次实施盗窃违法行为分别被判刑及行政处罚，又再次犯盗窃罪、危险驾驶罪，且部分犯罪行为系采用破坏性手段实施盗窃，酌情予以从重处罚。上诉人陈腾飞归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。上诉人陈腾飞盗窃所得部分赃物已被扣押并发还被害人，酌情予以从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。上诉人陈腾飞请求改判较轻刑罚的上诉意见，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十九条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 高智辉 审 判 员 柯志同 审 判 员 曾泽龙 二〇二一年二月二十五日 法官助理 孙玉纯 书 记 员 林逸麒 附：本案适用的法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。