河南省封丘县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0727民初3338号原告：曹张文，男，1989年10月10日生，汉族，农民，住封丘县。委托诉讼代理人：刘娟，河南亚太人律师事务所律师。被告：牛洪杰，男，1975年12月4日生，汉族，农民，住封丘县。委托诉讼代理人：裴玉国，男，1967年7月13日生，汉族，城镇居民，住封丘县。被告：北京大正机电设备安装有限公司（以下简称“北京大正公司”）住所地：北京市大兴区黄村镇康庄路29号。法定代表人：苑红，经理。委托诉讼代理人：彭春凯、左移林，北京市京锐律师事务所律师。原告曹张文与被告牛洪杰、北京大正公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告曹张文的委托诉讼代理人刘娟、被告牛洪杰及其委托诉讼代理人裴玉国、被告北京大正公司的委托诉讼代理人彭春凯、左移林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹张文向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告第二次手术医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金、鉴定费合计255338.23元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年初原告经人介绍到被告负责的工地工作（项目名称：郑州名门熙昕苑，地址：郑州市金水区三全路与索凌路交叉口，河南省体育中心对面），负责水电安装，2019年3月24日在正常工作中从脚手架上方坠落，造成左侧股骨转子间并转子下粉碎性骨折和左腕部外伤。原告被送往河南中医药大学第二附属医院医治。2020年7月14日申请人入院做第二次手术。现已经出院，原告和被告牛洪杰协商赔偿事宜，无奈被告一直推脱。为维护原告合法权益，故诉至贵院，望判如所请。被告牛洪杰辩称：原告曹张文所负责的水电安装工作是从答辩人手中承包，答辩人的工程是从北京大正机电公司承包，答辩人与曹张文是承包关系，不是雇佣关系，也非劳务关系。每天岗前北京大正公司总工张明军均召开安全生产教育会议，要求施工人员戴安全帽、系安全带，严禁违章操作。曹张文从脚手架上坠落，是其不按照规定系安全带违章操作造成，其本人应对其后果承担全部责任。原告治疗过程中答辩人共垫付医疗费58016.47元，护理费5000元，以上费用原告应当返还，或折抵答辩人应当承担的责任。被告北京大正辩称：不同意原告全部诉讼请求，我方与原告不认识，不存在任何法律关系，不应当承担法律责任，我方不是一方当事人，不能确定原告与牛洪杰的关系，二者之间的关系以牛洪杰的意见及法院认定的事实为准。对原告请求的赔偿数额不认可，以法院核定数额为准，事故发生后原告及被告牛洪杰未在第一时间告知我方，我方无法确定事故真实发生在涉案工地。根据原被告的诉辩意见，本院归纳以下争议焦点：原被告之间是否存在劳务关系，原告受伤与二被告之间有无因果关系，二被告应否承担赔偿责任，连带赔偿原告各项损失255338.23元。针对争议焦点原告向本院提供的证据材料有：第一组证据：第一次病历、第二次病历、原告身份证复印件。证明目的：一、证明原告主体适格。并且实际施工人牛洪杰送往河南中医药大学第二附属医院。二、证明原告在河南中医药大学第二附属医院住院治疗情况。第二组证据：医疗费用总票据、门诊费票。证明目的：证明原告在河南中医药大学第二附属医院花费的总费用。第三组证据：司法鉴定意见书、鉴定费发票。证明目的：一、原告受伤，伤残等级为十级，第一次出院后的营养期为180日，护理期为180日，误工期为270日。第二次手术出院后误工期为60日，营养期为60日，护理期为60日，误工费、护理费、营养费的计算依据。二、原告申请伤残鉴定所支出的鉴定费。第四组证据：被抚养人户口本。证明目的：被抚养人和原告的关系，以及计算被抚养人生活费的依据。第五组证据：牛洪杰和曹张文的通话录音。证明目的：一、原告跟着被告牛洪杰打工，日工资为260元/天。二、原告误工费的计算依据。第六组证据：出缺勤情况统计照片一张。赔偿清单：1、第二次手术医疗费：15423.9元。2、误工费：260元/天*（26+15）+260*270天+260*60天=96460元。3、护理费：128.3元/天*15+128.3*（180+60）=32716.5元。4、营养费：20元/天*（15+26+180+60）=5620元。5、伙食补助：50元/天*（15+26）=2050元。6、伤残赔偿金：34200.97*20*10%=68401.94元。7、被抚养人生活费：26365.89元。8、交通费：1000元。9、精神抚慰金：5000元。10、鉴定费：2300元。合计255338.23元。经庭审质证，被告牛洪杰质证认为：对证据1无异议，对第二组证据中发票如果是正规发票无异议，对证据3鉴定书及发票无异议，对户口本也无异议，对证据5有异议，不是原告与牛洪杰的通话记录，上面没有曹张文的声音，不予认可，对赔偿清单中误工费按照260元每天不予认可，应当按照河南省农民可支配收入计算，护理费、营养费、伙食补助同北京大正质证意见，伤残赔偿金应当以农村户口标准计算，被抚养人生活费也是按照农村标准计算，交通费应当按照实际发生的费用为准，精神抚慰金因原告自身有很大过错，不应当支持。对证据6应当提供考勤表原件，照片不具备证据三性特征。且来源不明，不能证明原告证明目的，不应采信。被告北京大正公司质证认为：第一组证据中第一次、第二次病历原告身份证复印件真实性、证明目的不予认可，我方非案件一方当事人，不认识原告，被告牛洪杰未向我方说明，我方无法对该证据进行核实，以法院认定为准。对第二组证据同第一组证据质证意见。对第三组证据司法鉴定书、鉴定发票真实性予以认可，证明目的不认可，营养期、误工期已经包含住院天数，不是出院后拟定的三期天数，对第四组证据被抚养人户口本真实性认可，证明目的认可，原告及被抚养人为农村户口，对证据5牛洪杰与曹张文的通话录音真实性、证明目的均不认可，该证据未提供文字稿，我方非一方当事人，对录音真实性无法核实，无法确定证据形成时间，该证据显示的是形成过程，不能证明原告与牛洪杰存在雇佣关系为准，不能证明一天工资260元，以法院认定的事实为准。赔偿清单质证意见：司法鉴定意见书拟定的三期天数已经包含住院天数，在计算时住院天数不应重复计算，对于医疗费，我方对治疗情况不了解，针对治疗费的意见同牛洪杰的意见及法院认定事实为准，误工费不认可260元每天的标准，原告与牛洪杰的通话不能证明原告的固定收入，应当按照农林牧渔业标准计算，鉴定意见中拟定的误工天数已经包含住院天数，计算误工费时不应当按照原告列明的天数计算。对于护理费第一司法鉴定意见书拟定的护理期限为180日+60日，护理期限已经包含住院天数，计算护理费时不应当将住院天数重复计入，被告牛洪杰提交证据显示已支付5000元护理费用应当予以扣减，营养费司法鉴定书中拟定的营养期限为180日+60日，营养期限已经包含住院天数，计算营养费时不应当将住院天数重复计入，对于伙食补助没有异议。对伤残赔偿金应当按照河南省农民人均可支配收入标准计算，被抚养人生活费应当按照河南省农村居民人均支出标准计算，交通费应当按照正规发票记载的标准为准，精神抚慰金应当由法官酌定，鉴定费无异议。证据6同牛洪杰的质证意见，考勤表上没有任何我方或者被告的盖章签字认可。本院认为，原告的证据符合证据三性特征，予以采信。针对争议焦点被告牛洪杰提交的证据材料有：1、医疗费票据，2、护理费票据，3、安全教育的现场图片，4、陪护服务协议书一份。经庭审质证，原告质证认为：对证据1无异议，对证据2仅显示护理费，并未显示是为原告支付，真实性，证明目的有异议，不予认可。对证据3证明目的有异议。从该张照片中不能证明有安全教育事项，仅能证明工人集合。我方认可被告牛洪杰在原告第一次住院期间支付的费用，具体金额不清楚，本次原告主张的金额已经扣除原告第一次住院期间牛洪杰垫付的医疗费和护理费。对证据4真实性有异议，没有委托人或被照顾的人签字。被告北京大正公司质证认为：四组证据真实性认可，证明目的认可。本院认为，被告牛洪杰的证据能够相互印证，符合证据的三性特征，予以采信。针对争议焦点被告北京大正公司没有证据提交。根据当事人陈述、举证及庭审，本院确认以下案件事实：2019年被告牛洪杰分包被告北京大正公司的二十里铺安置区地下室负一、负二水电安装工程。2019年3月份，原告与曹磊、曹本龙经崔万凯介绍到被告牛洪杰的工地干电缆桥架的工作，报酬开始约定按照工程量计算，后来商定按照日工计算，原告干了半个月时间，工资未支付。曹磊、曹本龙的工资按照260元/天的标准已支付完毕。2019年3月23日上午10点左右原告在涉案工地地下车库跟曹磊合作安装三个电缆桥架，桥架已经架上。原告站在约1.8米多高的脚手架上安装螺丝，因电缆桥架坠落砸到脚手架上，原告从脚手架上坠落受伤。原告未将安全带系到固定位置。脚手架、电锤系被告牛洪杰提供的。桥架系北京大正公司提供的。施工用的电动工具，是原告自己带的。原告受伤当天随入住河南中医药大学第二附属医院治疗26天。诊断为：股骨干骨折、桡骨远端骨折、蝶窦炎。花去医疗费58016.47元。该费用为被告牛洪杰支付。被告牛洪杰为原告支付25天护理费共计5000元。2020年7月14日原告再次入住河南中医药大学第二附属医院治疗15天。诊断为：骨折术后。花去医疗费15278.9元。2020年5月25日原告门诊花费145元。2020年12月28日经新乡德信法医临床司法鉴定所鉴定,鉴定意见为：1、原告曹张文左侧股骨中上段骨折并转子间及转子下粉碎性骨折遗留左髋关节功能障碍的情况已构成十级伤残。2、原告曹张文外伤后营养期限拟定为180日，护理期限拟定为180日，误工期限拟定为270日；原告曹张文第二次住院（内固定取出）后营养期限拟定为60日，护理期限拟定为60日，误工期限拟定为60日。花去鉴定费2000元、鉴定检查费300元，共计2300元。原告的儿子曹泽洋，2012年10月27日生，女儿曹泽颜，2016年6月30日生。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告受雇于被告牛洪杰在从事涉案工程的桥架安装工作中受伤，作为雇主的被告牛洪杰是此次施工活动的组织、指挥、风险防控者，对原告的作业活动负有提供安全施工条件、提醒安全注意、管理保护的义务，因其他桥架坠落导致事故的发生，应承担相应的赔偿责任，本院酌定其承担70%的责任。原告作为具有完全行为能力的工人，应当具备一定的安全意识，尽到相应的注意及安全防护义务，但忽视了未正确使用安全带作业有潜在的危险，对自身的安全未尽到必要的注意义务，应承担一定的过错责任，本院酌定其自负30％的责任。被告北京大正公司作为涉案工程的发包方应当知道自然人牛洪杰没有相应资质、安全生产条件，而将工程中的水电安装工程分包于牛洪杰，应当与牛洪杰承担连带赔偿责任。原告的具体损失有：1、误工费，按照2020年度河南省农林牧渔业在岗职工年平均工资47272元/年的标准计算330天为47272÷365×330＝42739.07元；2、护理费，按照河南省居民服务业、修理和其他服务业平均工资46858元的标准计算，住院期间41天为46858元÷365×41＝5263.5元；出院后214天为部分护理依赖46858÷365×214÷2＝13736.45元，共计18999.95元；3、伙食补助费，按照50元/天的标准计算为50×41＝2050元；4、营养费，按照20元/天的标准计算为20×255＝5100元；5、残疾赔偿金，按照2020年度河南省农村居民人均纯收入16107.93元/年的标准计算为16107.93×20×10%＝32215.86元；6、被扶养人生活费，按照2020年度河南省农村居民人均消费支出12201.1元/年的标准计算，曹泽洋10年的生活费为12201.1×10%÷2×10＝6100.55元；曹泽颜14年为12201.1×10%÷2×14＝8540.77元，共计14641.32元。7、因此次事故造成原告身体伤残，给原告带来了精神痛苦，被告应给予原告一定的精神损害抚慰金，本院酌定5000元。8、原告往返封丘、郑州就医产生实际路费，本院酌定交通费为820元。加上医疗费、鉴定费共计197306.57元。被告牛洪杰按照70%比例应赔偿原告损失138114.6元,扣除已支付的63016.47元，应赔偿原告各项损失75098.13元，被告北京大正公司承担连带赔偿责任。被告北京大正公司辩称与原告不存在雇佣关系，原告受伤与其不存在因果关系，不应承担责任，缺乏事实根据和法律依据，其辩解不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告牛洪杰于判决生效后10日内赔偿原告曹张文医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、鉴定检查费、被扶养人生活费、精神抚慰金共计75098.13元,被告北京大正机电设备安装有限公司承担连带责任。二、驳回原告曹张文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5130.07元，由原告曹张文负担1539.02元，被告牛洪杰负担3591.05元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判长  刘长军陪审员  李文行陪审员  邢红平二〇二一年二月一日书记员  马 静