浙江省温州市龙湾区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）浙0303行赔初30号 原告柯孙国，男，1966年4月15日出生，汉族，住浙江省永嘉县。 委托代理人单正宏、任印明（特别授权），北京市京师律师事务所律师。 被告温州市永嘉县人民政府南城街道办事处，住所地浙江省温州市永嘉县南城街道繁华路17号。 法定代表人陈超，主任。 行政机关负责人林光益，副主任。 委托代理人周耀斌（特别授权），浙江中辛律师事务所律师。 原告柯孙国诉被告温州市永嘉县人民政府南城街道办事处（以下简称南城街道）城建行政赔偿一案，于2020年9月25日向本院提起行政诉讼，本院当日受理后，于2020年10月10日向被告南城街道送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年11月18日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人单正宏、任印明，被告南城街道行政诉讼负责人林光益及委托代理人周耀斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告柯孙国诉称，2019年6月27日，被告在未经政府批准征收的情况下对原告房屋强制拆除。2019年12月30日浙江省乐清市人民法院作出行政判决确认了被告的强拆行为违法。2020年5月14日，原告向被告邮寄了行政赔偿申请书，提出了行政赔偿申请。迄今为止，被告一直没有任何答复。为此，请求判令被告赔偿原告位于永嘉县××街道××村××街××弄××号房屋损失8418568.8945元、简易棚、附属建筑物、道坦及塌岩里地基占地损失4048143.005元、房屋装修及物品损失438944.4元、临时过渡费171161.1元、协议签订奖励766392.75元、房屋腾空奖励255464.25元、网格腾空奖励95089.5元、临时安置及车位奖励87053.7元、精神损害赔偿金2142122.64元，合计16422940.24元及银行同期贷款利率至原告实际收到赔偿款之日止。 原告在举证期限内向本院提交的证据： 1、原告身份复印件，证明原告的诉讼主体身份； 2、（2019）浙0382行初117号《行政判决书》，证明原告房屋由被告拆除，被告的强制拆除行为违法，截止2019年9月25日，原告房屋所在地块土地征收尚未获得审批； 3、行政赔偿申请书、邮寄凭证及邮寄视频，证明原告于2020年5月14日向原告邮寄了《行政赔偿申请书》，被告于次日签收； 4、《集体土地建设用地使用权证》、《房屋平面图》、光盘（房屋航拍视频），证明房屋未被强拆时原貌及结构;在建设用地范围内建有房屋为一间四层楼房面积225.72平方米，一间两层楼房面积69.63平方米，一间简易房面积21.615平方米； 5、案涉房屋评估单附件二、《永嘉县国土资源局国有土地使用权招拍挂出让成交公示》，证明简易棚面积21.31平方米，附属物建筑基地面积37.345平方米，道坦面积92.24平方米，中楠时代10年前的地价19519/平方米； 6、《永嘉县南城街道桥头村城中村改造项目征收集体土地涉及房屋补偿安置方案》，证明①原告两处房屋应安置面积为510.9285平方米，计算方式：四层房屋：17.1*3.3=56.43*4+56.43*4*25%=282.15；二层房屋：10.55*3.3=34.815*（3+1.15）=144.48；一层房屋：6.55*3.3=21.615*（3+0.9）=84.2985；②被告应支付原告临时过渡费用171161.1元；（四层楼房225.72㎡+二层楼房69.63㎡+简易房楼房21.615㎡，共计316.965㎡，按照每月15元/㎡，暂计算36个月）；③被告应支付原告协议签订奖766392.75元（应安置面积给予1500元/㎡，510.9285*1500/㎡），房屋腾空奖255464.25元（应安置面积给予500元/㎡，510.9285*500/㎡），网格腾空奖95089.5元（原合法建筑面积给予300元/㎡，316.965*300=95089.5）；临时安置费奖励及车位奖励87053.7元（安置费奖励给予合法面积5元/㎡，奖励期限36个月，车位3万元/个，316.965*5*36+30000）； 7、力仕房产营销策划有限公司公示房价照片及录像、瑞浩房产询价录像、温州嘉正房地产估价公司《估价报告》，证明原告被拆房屋周边南城街道中楠时代商品房平均价格16846元/平方米； 8、屋内装修及物品损失明细清单、案涉房屋未被强拆前室内装修及物品照片，证明房屋的装修情况及室内因强拆造成的物品损失及其价值； 9、住院医疗证明书，证明原告因唯一居住房屋被强拆，至今未进行安置，而导致中风住院。 被告南城街道辩称，一、涉案房屋无审批建房手续，属于违法建筑。涉案房屋所在地块于1997年3月6日起纳入上塘镇规划区。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。根据永嘉县综合行政执法局限期拆除事先告知书和永嘉县勘察测绘院提供的未登记房屋建设时间认定处理表，可以证实原告于1997年10月之后，在未取得审批手续的情况下建设涉案房屋，且属于无法采取改正措施消除影响的情形。原告对涉案房屋进行建设的行为属于违法行为，涉案房屋属于违法建筑。二、原告要求赔偿缺乏事实和法律依据。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第十五条第一款规定，人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。本案房屋经永嘉县综合行政执法局认定为违法建筑。原告未能提供充分有效的证据以证明房屋属于合法建筑或可视为合法建筑。三、原被告已就涉案房屋签署补偿安置协议，原告对房屋仅享有安置补偿权益，拆除行为并未对原告的权益产生影响。如因履行协议产生争议，可以另行依法救济，且货币补偿安置协议书已被永嘉县人民法院判决合法有效。综上，请求驳回原告的起诉。 被告南城街道在举证期限内向本院提交的证据、依据： 1、永嘉县综合行政执法局限期拆除告知书，证明涉案房屋的西侧房屋未取得建设工程规划许可证，属于违法建筑；2.涉案房屋属于无法采取措施消除影响的情形； 2、未登记房屋建设时间认定处理表及地形图，证明涉案房屋的西侧房屋建造于1997年10月之后； 3、无规划审批证明，证明涉案房屋没有建房审批手续； 4、不可补办审批手续证明，证明涉案房屋不可补办审批手续属于与无法采取措施消除影响的情形； 5、现场检查（勘验）资料，证明涉案房屋的外观、面积等情况； 6、《关于要求扩大上塘镇规划区的请求》、《关于同意扩大上塘镇规划区的批复》、关于转发永嘉县人民政府《关于同意扩大上塘镇规划区的批复》的通知，证明涉案房屋所在地块已于1997年3月6日纳入规划审批； 7、《关于确定南城街道桥头村城中村改造范围的公告》和《补偿安置宣传手册》，证明涉案房屋位于城中村改造范围，原告可以通过征收补偿程序获得补偿； 8、集体土地建设用地使用证，证明涉案房屋的土地登记情况； 9、房屋所有权证，证明涉案房屋的产权登记情况； 10、货币安置补偿协议，证明原被告已经就涉案房屋的安置补偿达成协议，涉案房屋的价值已经通过该协议的约定转化为相应的补偿安置权益，拆除行为并没有造成原告房屋价值的损失，涉案房屋的权益可以通过要求被告履行补偿安置协议得到保障； 11、调查登记表，证明涉案房屋的面积情况，包括合法产权。未登记产权、简易房、简易棚等； 12、判决书，证明涉案协议经永嘉县人民法院判决合法有效。 经庭审质证，被告对原告证据1、3三性无异议；对证据2真实性、合法性无异议，认为无法证明原告房屋所在地块的征收尚未获得审批；证据4房屋原貌无异议，对于房屋面积，原被告双方也已签订拆迁货币补偿协议，双方应是对房屋面积无异议，面积应与被告登记认定表为准；证据5附件二的单价及面积应以被告方提供的货币补偿协议内容为准，公示与本案无关联；证据6真实性、合法性无异议，对于其计算方式有异议；证据7三性均有异议，中楠时代商品房的价格无法作为赔偿依据，房屋中介所标示的价格无法证明系房屋实际售价，原告偷录视频系侵权行为，无法作为证据使用；证据8清单系原告单方面制作，且无法证明原告的装修装饰损失系被告造成；证据9无原件，且与本案不具有关联性。 原告对被告证据2、6、8、9三性均无异议；对证据1真实性、合法性、证明目的均有异议，系被告为诉讼与永嘉县执法局联合作出，该证据作出没有事实和法律依据，该告知书并非违法建筑认定书，不能产生违法建筑认定的效力，不能达到被告的证明目的，且作出的程序不合法，对于违法建筑的认定并未进行现场勘查取证录像，询问违法建筑人的情况并制作笔录进行签字后根据法律规定进行房屋认定，告知书并不能达到涉案房屋属于无法采取措施消除影响情形的证明力，行政机关可采取罚款、补办审批手续的方式，而不是对原告的房屋直接进行强制拆除，该告知书未按照程序在强拆前向原告送达，原告并不知晓该告知书的内容，且原告提供的判决书可证实，被告未在该案件中提供告知书，原告有理由相信告知书是为诉讼所作，且作出的实体和程序均违法，达不到确认原告涉案房屋为必须拆除的证明力，关于建筑物的合法性应当尊重历史结合不同时期的法律法规的认定，故该份告知书的法律依据有误，被告所认定的违法建筑面积应当依据相关规定视为合法建筑；证据3、4真实性无异议，但无法证明被告待证事实，证据4作出时间在告知书之后，应视为无效证据；证据5真实性、合法性有异议，勘查图、笔录均未有原告签字，也未有见证人到场；证据7合法性及证明目的有异议，被告并未提交相关的审批文件证据，且该方案是在土地未经批准征收前作出的，违反法定程序；证据10、12关联性有异议；证据11真实性及证明目的均有异议。 本院对上述证据认证如下：被告对原告证据1、3三性无异议，原告对被告证据2、6、8、9三性无异议，本院予以确认。原告证据2证明被告违法拆除涉案房屋被判决确认违法的事实；证据4可证实，原告所有的××街××弄××号房屋已取得集体土地建设用地使用权证；证据5无法证明原告证明目的，本院不予采信；证据6真实性本院予以采信，但无法达到原告的证明目的；证据7与本案不具有关联性、证据8系原告单方面制作，本院均不予采信；证据9无法证明原告中风住院与被告的行政行为具有直接关系，本院不予采信。被告证据1的真实性予以确认，但该告知书并非决定书，尚不能证明涉案房屋属于违法建筑；证据3-5、7真实性本院予以采信，但无法证明被告拆除行为合法；证据10-12可证实，原告与被告已就涉案房屋签订货币补偿协议，且已经过法院判决的事实，本院均予以采信。 经审理查明，永嘉县上塘镇桥头村于1997年3月6日被划入上塘镇规划区。原告房屋坐落于永嘉县××街道××村××街××弄××号。于1993年4月20日取得永集建（93）字第0116367号集体土地建设用地使用证，于2000年7月24日取得永房权证上塘字第1××6号房屋所有权证。2017年5月5日，原告所在桥头村被列入城中村改造项目计划清单。2018年12月27日，原告与被告就涉案房屋签订了《永嘉县南城街道桥头村城中村改造项目货币补偿安置协议书》（编号：×××52）。2019年6月27日，被告拆除了原告位于永嘉县××街道××村××街××弄××号房屋。原告不服被告南城街道的拆除行为，诉至浙江省乐清市人民法院。浙江省乐清市人民法院于2019年12月30日作出（2019）浙0382行初117号行政判决，确认被告南城街道拆除原告的房屋行为违法。2020年5月14日，原告通过快递方式向被告邮寄行政赔偿申请书，被告在法定期限内未作出答复，原告遂诉至本院。 本院认为，一、《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。本案中，涉案房屋为原告所有，虽然其与被告南城街道签订了补偿安置协议书，但其未自愿腾空该房屋交付验收拆除，被告将该房屋强制予以拆除，对原告的权利义务产生了影响。原告与被诉强拆行为具有利害关系，其有权提起本案诉讼。 二、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第四条第四项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。本案中，就涉案房屋的补偿安置事宜，原、被告已协商一致，达成货币补偿安置协议书，该协议具有法律效力，故原告房屋的补偿安置权利在该协议中均有体现，原告要求被告赔偿房屋等各项损失，与法无据，本院不予支持。原告主张其系受到胁迫而在协议书上签字，但原告提供的相应证据无法佐证上述事实，本院不予采纳。 三、关于房屋内物品损失。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第一款规定，根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。被告以双方已经签订货币补偿协议为由将涉案房屋予以拆除的行为已被法院判决确认违法，而南城街道在涉案房屋拆除前，未对屋内物品进行腾空清点以及进行公证，其应承担举证不能的不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款规定，当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。依据上述规定，并结合原告提供的房屋内物品照片，本院酌情对原告涉案房屋内物品折价赔偿人民币30000元。 四、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条之规定，有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。原告在本案中主张的精神损失费，并提供了住院医疗证明书，但该证明书的住院时间为2020年5月27日至2020年8月4日，无法证明与被告2019年作出的拆除行为存在直接关系，故不属于国家赔偿的法定范畴，本院不予支持。 据此，被告在拆除房屋行为被人民法院判决确认违法，且原告申请国家赔偿之后，仍不履行赔偿义务，属不履行法定职责。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（四）、（八）项、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第七十六条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 一、被告温州市永嘉县人民政府南城街道办事处于本判决生效之日起十日内对原告柯孙国位于温州市永嘉县××街道××村××街××弄××号房屋内物品予以行政赔偿30000元人民币。 二、驳回原告柯孙国的其他诉讼请求。 本案免收受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  赵一睿 人民陪审员  邹楚楚 人民陪审员  郑安义 二〇二一年二月二十二日 法官 助理  吴晶晶 书 记 员  张珺琰 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第二十五条第一款行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。 第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。 第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第九条赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。 赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。 能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 第三十五条有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第四条第二款赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政赔偿诉讼。 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。 《最高人民法院关于适用的解释》 第四十七条根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。 对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。 当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。 14- 13-