山西省大同市中级人民法院刑事附带民事判决书（2021）晋02刑终23号原公诉机关天镇县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）薛某1，住山西省天镇县。委托诉讼代理人赵花，山西阳和律师事务所律师。原审被告人薛某2,群众,户籍所在地山西省大同市天镇县;辩护人申华，山西晋恒律师事务所律师，大同市法律援助中心指派。山西省天镇县人民法院审理山西省天镇县人民检察院指控被告人薛某2犯故意伤害罪一案，于2020年11月9日作出（2020）晋0222刑初53号刑事附带民事判决。判后，原公诉机关天镇县人民检察院未提出抗诉，原审被告人薛某2未提出上诉，刑事部分已发生法律效力；原审附带民事诉讼原告人薛某1不服，就民事部分提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人、原审附带民事诉讼原告人及其委托代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2020年2月26日下午,被害人薛某1和被告人薛某2因工作问题发生口角,下班后俩人在骏驰驾校门口对面发生打架,二人在厮打过程中薛某1受伤，致右侧股骨颈骨折。2020年3月25日,经山西明鉴司法鉴定中心鉴定薛某1的伤情为轻伤一级。被害人薛某1因伤先在天镇县中医医院接受治疗，后在大同市第五人民医院住院治疗13天。上述事实，有经过一审法庭庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、受案登记表一份，证明案件来源。2、户籍证明一份，证明薛某2已达到完全刑事责任能力年龄。3、指认笔录及照片一组，证明薛某2指认与薛某1发生打架的地方为天镇县三十里铺乡骏驰驾校门口。4、王伟军讯问笔录，“我开车路过驾校门口，就看见薛某1和薛某2撕扯在一起，我摇下车窗，朝他们说一个村的打啥打，紧接着我就下车，看见薛某1躺在地上，薛某2推着自行车走了，我让薛某1起哇，他说疼的起不来了，让我给他儿子打电话，说他父亲跟人打架，在地上躺的，过了一会，他儿子薛鹏就来了，我就开车走了。”证明薛某2与薛某1当时打架的现场情况。5、薛鹏讯问笔录，“听我父亲说，薛某2指挥我父亲干活，我父亲不听，薛某2就跟工地领班说了，然后就把我父亲开除了，等下班回家路上，薛某2骑自行车在前面，我父亲骑电动三轮车追上薛某2，你为啥给我告状把我开除了，然后发生了争吵，就动手了。”证明薛某1在与薛某2打架的事实情况。6、被害人薛某1陈述，证明薛某2故意伤害薛某1的案件事实情况。7、被告人薛某2询问笔录，证明当时二人在现场发生撕扯打架。8、山西明鉴司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明被害人薛某1的右侧股骨颈骨折，伤情为轻伤一级。关于民事赔偿部分的事实，有附带民事赔偿原告人提供的身份证明、医疗费票据、医疗费用清单、住院病历、诊断证明、护理人员身份证明等证据予以证实。原审法院认为，被告人薛某2故意伤害他人身体，致被害人薛某1右侧股骨颈骨折，伤情为轻伤一级，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，已经构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，考虑到被害人薛某1在发生纠纷时不能冷静处理，与被告人发生争吵进而双方互殴厮打，本身对于矛盾激化也存在一定过错，故可对被告人适当酌情从轻处罚。关于民事赔偿，被告方应依照票据赔偿附带民事诉讼原告人医疗费40682.91元，护理费参照山西省2019年居民服务业工资标准计算为1663元（46693元/年÷365天×13天×1人），营养费1300元（100元×13天），住院伙食补助费1300元（100元×13天），误工费参照山西省农村居民标准计算酌情支持60天为（11750+9172）元/年÷365天×60天=3439元，交通费酌情支持1500元，以上合计49884.91元。另关于原告方主张的残疾赔偿金、二次手术费等因无证据予以证明，故对于以上部分诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人薛某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；二、被告人薛某2赔偿附带民事诉讼原告人薛某1医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费等共计49884.91元，在本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回附带民事诉讼原告人薛某1的其他诉讼请求。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）薛某1上诉称，上诉人为轻伤一级，薛某2认罪态度差，未对上诉人进行赔偿，未取得上诉人谅解，原判量刑轻；关于民事部分，一审法院分别按60天、13天、13天判决薛某2赔偿上诉人误工费3439元、护理费1663元和营养费1300元错误，根据公安部颁发的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，上诉人右侧股骨颈骨折误工期为240天-365天，上诉人主张270天，护理期为120天-180天，上诉人主张120天，营养期为90天-180天，上诉人主张90天，请求二审依法改判。原审被告人薛某2的辩护人认为，本案事出有因，双方都具有过错，被害人所受伤害较轻，薛某2犯罪情节轻微，社会危害性不大，应减轻处罚，可对其适用缓刑。本院经审理查明的事实和据以定案的证据与原审法院认定一致，故对原判认定的事实和证据，予以确认。本院认为，原审被告人薛某2与他人发生纠纷后故意伤害他人身体，并致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，原判定罪准确。原判依据原审被告人薛某2的犯罪事实、犯罪情节以及被害人存在过错等情形，对其所作量刑适当。且本案刑事部分已发生法律效力，故对上诉人薛某1所提原判量刑轻以及原审被告人薛某2的辩护人所提从轻处罚的上诉、辩护意见均不予采纳。关于民事部分，薛某2的故意伤害行为给上诉人薛某1造成的物质损失,依法应承担民事赔偿责任。经查，上诉人薛某1伤情为右侧股骨颈骨折。根据在案证据，能够证实薛某1在住院治疗期间进行了右髋人工关节置换术，出院证中出院医嘱亦载明：“继续给予对症支持治疗；术后两周拆除手术伤口缝线；患肢四周内禁止负重；患髋禁止低座，过度屈曲，内收，内旋，侧卧”，且上诉人薛某1年事已高，术后恢复生活自理能力确需一定时间，原判依据住院天数13天计算护理费和营养费显然不妥。另，根据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.8条规定，股骨颈骨折手术治疗：误工180～365日，护理90～150日，营养90～180日。故本院对误工费、护理费、营养费计算天数及数额予以纠正。误工费支持180日，参照山西省农村居民标准计算为（11750+9172）元/年÷356天×180天=10317.70元；护理费支持90日，参照山西省2019年居民服务业工资标准计算为（46693元/年÷365天×90天×1人）=11513.34元；营养费支持90日，共计9000元（100元×90日）。原判对医疗费40682.91元与交通费1500元数额支持正确、恰当，本院予以确认。以上各项经济损失共计73013.95元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百十四条、第六十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第二百零一条、第四百零八条第一款、第四百零九条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销山西省天镇县人民法院（2020）晋0222刑初53号刑事附带民事判决书第二、三项；二、原审被告人薛某2赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）薛某1医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费等共计73013.95元，在本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）薛某1的其他诉讼请求。本判决为终审判决。审判长 韩志民审判员 孙燕燕审判员 董雁翔二〇二一年二月二十三日（法官助理 樊晓飞书记员 李 政