广东省佛冈县人民法院民 事 裁 定 书（2021）粤1821民初473号原告：安化县标鑫铁合金冶炼有限公司，住所地：湖南省益阳市安化县××××××龙山组，统一社会信用代码：914×××××××××××158T。法定代表人：苏标新，该公司总经理。委托诉讼代理人：王光宇，广东杰律律师事务所律师。被告：史某1，男，1983年9月29日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区××××××××××××××，身份证号码：330××××××××××××014。被告：史绍斐，男，1954年7月31日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区××××××××××××××，身份证号码：330××519×××××××310。被告：罗念槽，男，1953年12月24日出生，汉族，住广东省东莞市东城区××××3×××××9××××××，身份证号码：442××××××××××××032。被告：史伟，男，1982年2月26日出生，汉族，住北京市海淀区××××××××2×××××××，身份证号码：110××××××××××××219。被告：周锦荣，男，1958年12月6日出生，香港居民，香港居民身份证号码：D439160（9）。被告：余剑，男，1957年11月22日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区××××××2×2×××，身份证号码：442××××××××××××012。被告：东莞市东日有限公司，住所地：广东省东莞市×××××××，统一社会信用代码：914××××××××××××962。法定代表人：袁某1。第三人：东溢（佛冈）特种钢制品有限公司，住所地：广东省清远市佛冈县××××××，统一社会信用代码：914××××××××××613XT。法定代表人：史某1。原告安化县标鑫铁合金冶炼有限公司与被告史某1、史绍斐、罗念槽、史伟、周锦荣、余剑、东莞市东日有限公司、第三人东溢（佛冈）特种钢制品有限公司清算责任纠纷一案，本院于2021年2月7日立案后，依法进行审理。原告安化县标鑫铁合金冶炼有限公司提出诉讼请求：1.判令七被告对第三人东溢（佛冈）特种钢制品有限公司所欠原告安化县标鑫铁合金冶炼有限公司款项1372575.81（1513401.33-已执行140825.52）元承担连带责任；2.判令七被告向原告赔付上述款项利息，利息以1372575.81元为基数，自2014年8月21日（判决文书生效之日起三日）起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，暂计为100000元；3.判令七被告加倍支付迟延履行期间的债务利息，以1372575.81元为基数，自2014年8月21日（判决文书生效之日起三日）计至实际清偿之日，暂计为100000元；上述各项暂合计：1572575.81元；4.判令七被告承担本案的案件受理费、公告费、保全费，以及因保全而发生的保险费。事实与理由：一、各被告法律主体适格。被告一史某1任第三人东溢（佛冈）特种钢制品有限公司（以下简称“东溢公司”）法定代表人、经理，被告二史绍斐任第三人东溢公司董事长，被告三罗念槽任第三人东溢公司副董事长，被告四史伟、被告五周锦荣、被告六余剑任第三人东溢公司董事。被告四史伟、被告七东莞市东日有限公司为案外人东莞市东溢不锈钢制品有限公司（第三人东溢公司股东）的股东。二、原告的债权真实合法有效。2014年6月18日，因原告与第三人东溢公司买卖合同纠纷一案，湖南省安化县人民法院作出《（2014）安法民二初字第40号民事判决书》，判令：1、一、由第三人东溢公司给付原告安化县标鑫铁合金冶炼有限公司货款1246784.54元；2、由第三人东溢公司给付原告违约金266616.79元；3、上述一、二款项，合计人民币1513401.33元，限第三人东溢公司于本判决生效后3日内付清；4、如未履行金钱给付义务加倍支付迟延履行期间的债务利息；5、案件受理费18480元、保全费5000元，由第三人东溢公司承担。2015年3月2日，人民法院执行过程中经过“五查”，原告领取执行款140825.52元，人民法院未发现第三人有其他可供执行财产，湖南省安化县人民法院出《（2014）安法执字第570号执行裁定书》，裁定终结本次执行程序。三、第三人东溢公司基本经营情况及历史变更情况。法定代表人：史某1；经营状态：在营（开业）企业；成立日期：2003年4月25日；注册资本：280万美元；统一社会信用代码：914××××××××××613XT；工商注册号：441××××××××5540；企业类型：有限责任公司(台港澳与境内合资)；所属行业：金属制品业；营业期限：2003年4月25日至2018年4月27日；企业地址：清远市佛冈县××××××。股东东莞市东溢不锈钢制品有限公司出资168万元，股权60%；股东东溢（香港）有限公司出资112万元，股权40%。2015年07月06日，股东东莞市东溢不锈钢制品有限公司注销。2017年6月2日，股东东溢（香港）有限公司已告解散。2018年4月27日，东溢公司经营期限到期。三、第三人东溢公司的股东东莞市东溢不锈钢制品有限公司已注销，被告四史伟、被告七东莞市东日有限公司、被告六余剑作为其清算义务人亦是第三人东溢公司的清算义务人。2015年07月06日，第三人东溢公司的股东东莞市东溢不锈钢制品有限公司注销。被告四史伟、被告七东莞市东日有限公司是股东东莞市东溢不锈钢制品有限公司注销时的股东，二被告明知东莞市东溢不锈钢制品有限公司对外投资的第三人东溢公司尚在经营，却未履行任何清算第三人东溢公司的行为。被告六余剑不仅是第三人东溢公司董事，亦是股东东莞市东溢不锈钢制品有限公司的执行董事，被告四史伟不仅是第三人东溢公司股东，亦是股东东莞市东溢不锈钢制品有限公司的董事，该二被告对股东东莞市东溢不锈钢制品有限公司的资产情况、公司运营状况均应了解，具备监督股东东莞市东溢不锈钢制品有限公司履行清算义务的便利条件。三被告以消极不作为的方式构成了对原告合法权益的损害。四、各被告是第三人东溢公司的清算义务人，应承担第三人东溢公司不能偿还原告债务的连带清偿责任。首先，根据第三人东溢公司章程第四十四条约定：合营期满或提前终止合营时，董事会应提出清算程序、原则和清算委员会人选，组成清算委员会，对合营公司财产进行清算。第三人东溢公司的股东均系法人，被告一至被告六作为第三人东溢公司的董事、经理，明知股东均已丧失主体，不监督股东及公司履行清算义务，是故意所为，具有主观过错。其次，根据《中华人民共和国民法总则》第六十九条：有下列情形之一的，法人解散：（一）法人章程规定的存续期间届满或者法人章程规定的其他解散事由出现；（二）法人的权力机构决议解散；（三）因法人合并或者分立需要解散；（四）法人依法被吊销营业执照、登记证书，被责令关闭或者被撤销；（五）法律规定的其他情形。第七十条：法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任。上述条款规定的是公司无法进行清算的情形，只要债权人能够证明由于清算义务人怠于履行义务，债权人有权要求清算义务人承担连带责任。原告作为债权人，无从知晓东溢公司的财务资料以及人员下落，六被告作为清算义务人应当及时清算，否则，应承担举证不能的不利后果。根据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条第一款：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。第一百四十九条：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。因此三被告作为东溢公司的清算义务人，应承担东溢公司不能偿还原告债务的连带清偿责任。综上，被告一至被告六是第三人东溢公司的董事、股东的股东，是我们法律规定的清算义务人，也是实际控制人，因其怠于履行清算义务，消极不作为共同造成损害的发生、持续，应承担公司不能偿还原告债务的连带清偿责任。根据《中华人民共和国民法总则》第六十九条、第七十条、《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十九条、第一百七十九条之规定，恳请人民法院对原告的诉求予以支持。本院经审查认为，根据《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第一条：“第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖：（一）国务院批准设立的经济技术开发区人民法院；（二）省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；（三）经济特区、计划单列市中级人民法院；（四）最高人民法院指定的其他中级人民法院；（五）高级人民法院。上述中级人民法院的区域管辖范围由所在地的高级人民法院确定。”及第五条：“涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区当事人的民商事纠纷案件的管辖，参照本规定处理。”的规定，涉港澳台当事人的第一审民商事案件由计划单列市的中级人民法院管辖，本案是清算责任纠纷，被告周锦荣是香港特别行政区居民，属于涉港澳台当事人的民商事纠纷，应由清远市中级人民法院管辖。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第四项：“起诉必须符合下列条件：（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”的规定，原告向没有管辖权的法院起诉，对原告的起诉本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十三条规定，裁定如下：驳回原告安化县标鑫铁合金冶炼有限公司的起诉。原告安化县标鑫铁合金冶炼有限公司预交的受理费9477元，本院予以退回。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  黄丽仪二〇二一年二月二十日书记员  黄银英附引用的有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。