贵州省遵义市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2021）黔03刑终24号原公诉机关贵州省遵义市红花岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）张宇，男，1995年9月25日出生，汉族，贵州省遵义市人，高中文化，无业，户籍地址遵义市红花岗区。2018年4月2日，因犯聚众斗殴罪被汇川区人民检察院作不起诉决定；2016年2月26日，因吸食毒品被遵义市公安局新蒲分局行政拘留十五日；2016年3月12日，因吸食毒品被遵义市公安局新蒲分局强制隔离戒毒二年；2018年1月7日，因结伙斗殴被遵义市公安局新蒲分局行政拘留六日；2018年11月16日，因吸食毒品被遵义市公安局播州分局行政拘留十五日；2018年11月28日，因吸食毒品被遵义市公安局播州分局强制隔离戒毒二年；2019年7月25日，因吸食毒品被遵义市公安局播州分局责令社区戒毒三年。2019年11月22日，因本案被遵义市公安局新蒲分局刑事拘留，同年12月4日被遵义市公安局新蒲分局取保候审，2020年8月8日再次被遵义市公安局新蒲分局刑事拘留，年8月14日被执行逮捕。现羁押于遵义市第三看守所。委托辩护人暨附带民事诉讼代理人韩红亚，贵州元璋律师事务所律师。委托辩护人暨附带民事诉讼代理人官燕玥，贵州元璋律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人姚某1，男，1987年6月4日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市红花岗区。遵义市红花岗区人民法院审理红花岗区人民检察院指控原审被告人张宇犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人姚某1提起刑事附带民事诉讼一案，于2020年12月15日作出（2020）黔0302刑初501号刑事附带民事判决。张宇不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年10月23日晚23时许，被害人姚某1与张某在遵义市红花岗区金阳城辣香百味饭店因琐事发生争执，次日凌晨1时左右，被告人张宇接朋友电话通知后前来接张某回家，与姚某1在遵义市新蒲新区上发生口角纠纷，后被双方随行的朋友劝开，二人各自离开。张宇离开回到家后，心中仍不服气，打电话找姚某1讨说法并得知姚某1在，张宇从家中拿了一把菜刀到维尼叮当服装店门口，用菜刀向站在路边的姚某1身上砍去，姚某1用左手格挡致左手手腕部被砍伤，张宇在准备继续砍向姚某1时，被姚某1同行的朋友何国顺踹倒，张宇遂提刀追砍何国顺，后在虾子镇中心花园附近被姚忠华制止，后张宇搭乘他人其次逃离现场。另认定：1.案发后，何国顺打电话报警。经网上追逃，张宇于2019年11月22日在遵义市新蒲新区被抓获归案，其到案后如实供述了上述犯罪事实。2.案发后，姚某1先后在遵义市第四人民医院、遵义医科大学附属医院检查，在遵义医科大学附属医院7天，花去医疗费31905.1元。并产生误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费等经济损失。经鉴定，姚某1所受损伤为重伤二级，左手功能丧失分值达15分，属十级伤残，误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为60日。案发后，被告人家属已支付被害人医疗费20000元。3.姚某1父亲姚某2于1955年2月27日出生，案发时已年满64周岁，姚某1长子姚凯琦出生于2012年7月15日，案发时已年满7周岁。原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定，判决：1.被告人张宇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。2.由被告人张宇在判决生效后十日内支付被害人姚某1医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、被扶养人生活费等各项经济损失共计人民币87850.07元。3.驳回刑事附带民事诉讼原告人姚某1的其他诉讼请求。张宇及其辩护人的上诉理由、辩护意见：1.姚某1对诱发口角纠纷导致被伤害存在一定过错，且张宇认罪态度较好，故请求改判张宇有期徒刑三年。2.姚某1从事外卖骑手工作，属于快递物流服务行业，其误工费应按照贵州省服务行业职工平均工资46821／365元计算180天为23089.81元，原审以贵州省在岗人员平均工资83298／365元计算错误。3.不应赔偿被抚养人姚某2、姚凯琦的生活费。经审理查明，原判认定张宇犯故意伤害罪及其犯罪行为给姚某1造成经济损失医疗费11905.1元、护理费11544.9元、营养费3000元、交通费500元、住院伙食补助费700元、鉴定费2000元、被扶养人姚某2、姚凯琦生活费17121.6元的事实清楚。原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经庭审举证、质证，查证属实。张宇及其辩护人在二审审理期间均未提交新的证据，本院对原判认定的事实及所列证据予以确认。对于张宇及其辩护人所提“姚某1对诱发口角纠纷导致被伤害存在一定过错”的上诉理由、辩护意见，经查，张宇与姚某1在虾子镇街上发生口角纠纷后，被二人朋友劝开，双方各自回家，本次纠纷至此已终止。张宇回到家后，因心理忿忿不平，遂持菜刀假意要与姚某1协商解决纠纷，到达约定地点后径直持刀砍伤姚某1，在此过程中姚某1并未挑起争端，张宇系单方蓄意报复，姚某1对此并无过错。该项上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。对于张宇及其辩护人所提“姚某1从事外卖骑手工作，属于快递物流服务行业，其误工费应按照贵州省服务行业职工平均工资46821／365元计算180天为23089.81元，原审以贵州省在岗人员平均工资83298／365元计算错误”的上诉理由、辩护意见，经查，因姚某1无固定收入，也未提交其最近三年的平均收入证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，结合姚某1从事外卖工作，属于居民服务、修理和其他服务业，而贵州省2019年该行业从业人员平均工资为46821元，则姚某1的误工费应为46821元÷365天×180天＝23089.81元。原判计算错误，予以纠正。该项上诉理由、辩护意见成立，予以采纳。对于张宇及其辩护人所提“不应赔偿被抚养人姚某2、姚凯琦的生活费”的上诉理由、辩护意见，经查，姚某1被张宇伤害经鉴定系十级残疾，丧失了部分劳动能力，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，应由侵害人张宇赔偿姚某1依法应当承担赡养义务、扶养义务的姚某2、姚凯琦的生活费，原判依法计算为姚某2生活费6848.64元、姚凯琦生活费11771.1元，两项合计18619.74元，因姚某1主张17121.6元，原判支持17121.6元并无不当。该项上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为：上诉人张宇故意伤害他人身体致重伤，其行为已构成故意伤害罪。原判定性准确，予以确认。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当对其在“三年以上十年以下有期徒刑”的量刑幅度内判处刑罚。张宇被抓获归案后，如实供述本案犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以对其从宽处罚。原审法院综合本案犯罪情节，张宇系坦白及张宇家属先行赔偿被害人医疗费20000元等，以犯故意伤害罪判处张宇有期徒刑三年零六个月，量刑并无不当，应予维持。张宇及其辩护人请求改判张宇有期徒刑三年的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。张宇的犯罪行为给姚某1造成了经济损失，应承担民事赔偿责任。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及量刑适当，审判程序合法，但确定的赔偿数额不当，予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省遵义市红花岗区人民法院（2020）黔0302刑初501号刑事附带民事判决第一项，即被告人张宇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。二、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2020）黔0302刑初501号刑事附带民事判决第二项、第三项，即二、由被告人张宇在判决生效后十日内支付被害人姚某1医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、被扶养人生活费等各项经济损失共计人民币87850.07元；三、驳回刑事附带民事诉讼原告人姚某1的其他诉讼请求。三、由上诉人（原审被告人）张宇赔偿原审附带民事诉讼原告人姚某1损失共计69861.41元。四、驳回原审附带民事诉讼原告人姚某1的其他诉讼请求。本判决为终审判决。审判长  冯在军审判员  李宗洪审判员  吴春彪二〇二一年二月一日法官助理晏瑶海书记员万云龙