河南省平顶山市卫东区人民法院刑 事 判 决 书（2021）豫0403刑初35号公诉机关河南省平顶山市卫东区人民检察院。被告人王书慧，女，1991年12月5日出生于平顶山市卫东区，汉族，大专文化，中共党员，系平顶山市卫东区玥玥保健品店经营者，住平顶山市卫东区。因本案于2019年11月15日被取保候审，因涉嫌犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪于2020年11月12日被刑事拘留，同年11月26日被依法逮捕。辩护人何国华，河南大乘律师事务所律师。河南省平顶山市卫东区人民检察院以平卫检一部刑诉[2021]25号起诉书指控被告人王书慧犯销售假药、销售有毒、有害食品罪，于2021年2月3日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2021年2月8日公开开庭审理了本案。河南省平顶山市卫东区人民检察院指派检察员韩璐依法出庭支持公诉，被告人王书慧及其辩护人何国华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省平顶山市卫东区人民检察院指控：2019年9月至2019年11月期间，被告人王书慧在仅有食品经营许可，未取得药品经营许可的情况下，未查验供货者许可证和食品合格证证明等文件，购进来源不明的药品“万艾可枸橼酸西地那非片”及性保健品（黄金玛卡、Kingtiger、金牌玛卡）并在其开办的成人用品店内销售。2019年11月14日，王书慧在其所开的店内从事经营活动时，被公安机关查获，民警现场查获性药品“万艾可枸橼酸西地那非片”3粒，性保健食品“Kingtiger”1瓶、“金牌玛卡”1盒、“黄金玛卡”1瓶。经河南恒晟检测技术有限公司检测，王书慧出售的“黄金玛卡、Kingtiger、金牌玛卡”共3种产品中检出西地那非成分（西地那非属《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的有毒、有害非食品原料）。经平顶山市卫东区市场监督管理局认定，“万艾可枸橼酸西地那非片”按假药(以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品)处理；经平顶山市明审会计师事务所鉴定，王书慧销售金额为1620元。本案涉案扣押物品金牌玛卡1盒、万艾可3盒，Kingtiger1瓶、黄金玛卡1瓶，上述物品属涉案赃物，建议审理后予以没收；另本案扣押被告人王书慧OPPO牌手机一部，该手机系个人物品，建议审理后予以发还。针对上述指控，公诉机关提供的证据有被告人供述与辩解、证人证言、鉴定意见、搜查、扣押、辨认笔录及相关书证、物证等证据证实。公诉机关认为被告人王书慧违反国家药品管理法规，为牟取非法利益，向他人销售国家禁止使用的含有“西地那非”的药品，且销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条之规定，应当以销售假药罪、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。王书慧犯销售假药罪，建议判处有期徒刑六个月，并处罚金；犯销售有毒、有害食品罪，建议判处有期徒刑六个月，并处罚金，数罪并罚，建议判处有期徒刑九个月，并处罚金。被告人王书慧及其辩护人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实、量刑建议均无异议。其辩护人认为王书慧主观恶性较轻、销售款少、经营时间短、社会危害性较小，且系初犯、偶犯、认罪悔罪，请求对王书慧从轻量刑，数罪并罚后判处六个月以下拘役。被告人王书慧的辩护人提交的证据有：王书慧的独生子女奖励证书及其家人的常住人口登记卡复印件、王新喜的身份证复印件及残疾人证复印件、住院证、住院病历。经审理查明，2019年4月28日，被告人王书慧作为投资人在工商部门注册平顶山市卫东区玥玥保健品店，并在平顶山市市场监督管理局备案，该保健品店位于平顶山市卫东区建设路与东环路交叉口附近，店面名称为欲悦堂情趣用品店。王书慧在未取得药品经营许可的情况下，未查验供货者许可证和食品合格证证明等文件，购进来源不明的药品“万艾可枸橼酸西地那非片”及性保健食品“KingTiger”（虎五）、“黄金玛卡”、“金牌玛卡”销售。后经河南恒晟检测技术有限公司检测，其销售的“万艾可枸橼酸西地那非片”、“Kingting”（虎王）、“黄金玛卡”、“金牌玛卡”等产品中检出西地那非成分。西地那非属《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的有毒、有害非食品原料。经平顶山市卫东区市场监督管理局认定“万艾可枸橼酸西地那非片”按假药(以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品)处理。经平顶山市明审会计师事务所司法鉴定认定，王书慧涉案销售金额为1620元，王书慧称非法获利人民币约700元。2019年11月14日，公安民警在王书慧经营的情趣用品店内查获性药品“万艾可枸橼酸西地那非片”3盒、性保健食品“Kingtiger”（虎王）1瓶、“黄金玛卡”1瓶、“金牌玛卡”1瓶。2019年11月27日，公安民警扣押王书慧OPPO牌R9S手机1部。上述事实，被告人王书慧在公安机关及当庭均供认不讳，其供述作案的时间、地点、情节与同案犯郭二萍、于欣冉、宋倩倩、张晓光的供述及证人侯某的证言能相互印证。另有公安机关出具的受案登记表、受案回执、立案决定书、王书慧的户籍证明、抓获经过、前科查证记录、证明、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案物品照片、情况说明、辨认笔录、郭二萍手机中微信五人群的聊天记录、营业执照、本院（2020）豫0403刑初103号刑事判决书、河南恒晟检测技术有限公司出具的检验报告、平顶山市卫东区市场监督管理局出具的平卫市监函【2019】S-0107号文件、平顶山市明审会计师事务所出具的司法会计鉴定意见书等证据在案佐证。上述证据均经当庭宣读、出示并质证，足以证实案件事实，予以认定。本院认为，被告人王书慧违反国家药品管理法规，为牟取非法利益，向他人销售国家禁止使用的含有“西地那非”的药品，其行为已构成销售假药罪。王书慧销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控罪名成立,予以支持。王书慧犯数罪，应当数罪并罚。王书慧到案后如实供述自己的罪行，且自愿签署认罪认罚具结书，依法可以从轻从宽处罚。本案扣押的手机不属于涉案财物，应予以返还。其辩护人提出对王书慧减轻处罚及数罪并罚后判处六个月以下拘役的辩护意见，于法无据，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人王书慧犯销售假药罪,判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币四千元；犯销售有毒、有害食品罪,判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币四千元。决定执行有期徒刑九个月,并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月12日起至2021年8月11日止。罚金限于本判决生效后十五日内向本院一次性缴纳。）二、被告人王书慧违法所得人民币700元予以追缴。三、扣押在案的“万艾可枸橼酸西地那非片”、“Kingting”（虎王）、“黄金玛卡”、“金牌玛卡”，依法予以销毁，由扣押机关依法处置；扣押在案的手机，由扣押机关返还被告人王书慧。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长 高 萍人民陪审员 付 强人民陪审员 魏庆红二〇二一年二月二十六日书 记 员 赵梦雅附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对身体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的,执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制,或者拘役和管制的,有期徒刑、拘役执行完毕后,管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行,其中附加刑种类相同的,合并执行,种类不同的,分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。