湖南省蓝山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1127民初1623号 原告（反诉被告）：李运万，男，1966年11月28日出生，汉族，湖南省宁远县人，住宁远县。 委托诉讼代理人：文海军，湖南铭慧律师事务所律师。 被告（反诉原告）：蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组（又名蓝山县竹管寺镇总市村第二村民小组）。 代表人：彭章立，该村民小组组长。 委托诉讼代理人（特别授权）：李恪章，广东瀚伦律师事务所律师。 原告（反诉被告）李运万与被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月3日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）李运万及其委托诉讼代理人文海军、被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组的代表人彭章立及其委托诉讼代理人李恪章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）李运万向本院提出诉讼请求：1、判令被告（反诉原告）给付工程欠款及押金共计155618.8元及利息；2、本案诉讼费用由被告（反诉原告）承担。事实和理由：被告（反诉原告）为本村兴建祠堂，采取包工不包料的方式承包给原告（反诉被告）承建。为明确双方的权利义务，双方于农历2018年2月28日签订了一份《汉江洞村祠堂施工合同》。合同约定了承包方式、安全生产及责任、质量要求和单价等条款。合同签订后，原告（反诉被告）立即组织民工按被告（反诉原告）提供的施工图纸进行施工作业，现该房已交付被告（反诉原告）使用，双方对该工程进行了收方结算。经核算，被告（反诉原告）应付给原告（反诉被告）工程款455618.8元及返回押金款30000元，被告（反诉原告）已给付原告（反诉被告）工程款330000元，下欠工程款125618.8元及押金30000元共计155618.8元未付，经原告（反诉被告）多次与被告（反诉原告）协商未果而诉至法院。 被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组辨称，一、建议驳回原告（反诉被告）的诉讼请求，其理由如下：1、根据双方的约定，原告（反诉被告）是采取包工不包料的形式，并约定必须按图纸施工，原告（反诉被告）未经被告（反诉原告）同意，擅自更改图纸施工；2、原告（反诉被告）所建的房屋质量及装修均不符合约定；3、原告（反诉被告）承建的工程没有经过验收，只是一个交房的决定，并没有验收。建设工程施工承包合同无效且验收不合格的，被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）承担修复的费用；4、按照合同约定延期交房的应承担每日处罚500元的违约金，现原告（反诉被告）已超期一年零十二天，原告（反诉被告）应承担相应的违约金。二、被告（反诉原告）共支付给原告（反诉被告）的工程款为425000元，其中有50000元的工程款收据原告（反诉被告）没签字。 蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组向本院提出反诉请求：1、判令原告（反诉被告）支付被告（反诉原告）延期交房的违约金206500元；2、判令原告（反诉被告）赔偿被告（反诉原告）经济损失60000元；3、判令原告（反诉被告）返还被告（反诉原告）垫付的装修工人工资43570元；4、判令扣除原告（反诉被告）质保金30000元给被告（反诉原告）；5、判令原告（反诉被告）承担修理返工费；6、案件受理费由原告（反诉被告）承担。事实和理由：被告（反诉原告）于农历2018年2月28日将本村祠堂建设工程发包给原告（反诉被告）李运万。合同约定：1、甲方（反诉原告）有祠堂一栋以包工不包料，主体、装修一次性承包给乙方（反诉被告）。2、乙方要按甲方提供的建筑施工图来施工，若有任何变动，需经甲乙双方协商，达成共识后才可更改。3、施工出现问题，甲方有权要求乙方返工，返工的一切材料及工时由乙方负责。4、工期要求：甲乙双方签订合同以进场当天为准，到2018年11月30日（农历）止，含装修必须完工，若超过工程完工期，以超过每天500元罚款计算，在工程款中扣除。5、付款方式：主体工程按每层每平方米的160元的80%计算，装修工程按进度的具体情况双方协商预支。工程收方按楼面水泥板及出阳斜面计算，注：一层天井除外，另加一万元，装修完工后按每平方米360元计算，留三万元作质保金，次年农历八月十五日全部付清。双方签订合同后原告（反诉被告）故意拖延工期直至2020年1月17日才与被告（反诉原告）收方验收，且直到收方时仍有部分工程未完工，只能叫其他人员来完成并垫付原告（反诉被告）应承担的工资43570元（如罗马柱喷漆、水磨石地板、瓷砖粘贴）。2、原告（反诉被告）在施工过程中不按图纸施工，擅自修改图纸施工，特别是在楼梯、门楼的飞檐、罗马柱、内外墙的装修、粉刷等方面均未按图纸和合同约定施工，存在严重的质量问题，造成了被告（反诉原告）巨大的经济损失。故请求法院判令原告（反诉被告）赔偿反诉被告（反诉原告）上述经济损失。 反诉被告（本诉原告）李运万辩称，反诉原告（本诉被告）提起反诉无任何事实和法律依据，法院应驳回其反诉请求。其理由如下：1、双方签订的合同虽然是无效的，但是不影响双方按约定给付的工程款。造成工程延期交付的原因不在原告（反诉被告），被告（反诉原告）购买的贴缝剂存在质量问题，造成原告（反诉被告）被迫停工；2、修改图纸施工的问题，是经过双方协商后改的。如楼梯过道设计宽度为1.2米，后在施工过程中改为1.5米，三楼的楼梯平台，阳台的设计原来是楼空的，为了坚固，所以把阳台填平了；3、被告（反诉原告）从未给原告（反诉被告）垫付过工程款，按合同第二条d项规定，每层地面做水磨石或地板砖及一层大门阳台两个圆柱做大理石由被告（反诉原告）负责；4、被告（反诉原告）要求赔偿金及违约金属重复计算的款项；5、原告（反诉被告）为被告（反诉原告）修建的祠堂不存在任何质量问题，且该房已经交付使用。故请求判决驳回其反诉请求。 原告（反诉被告）李运万为证明自已的主张，提供如下证据材料：一、汉江洞村祠堂施工合同，拟证明双方约定的权利义务；二、收方数据，拟证明双方结算的数据；三、收据三份，拟证明被告（反诉原告）已付工程款；四、原告（反诉被告）工人出工数据三份，拟证明工程开工时间。 被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村的质证意见是：对原告（反诉被告）提供的证据一汉江洞村祠堂施工合同的真实性、关联性、合法性无异议，对其证明目的有异议，合同第一条明确约定包工不包料，第二条d项，原告（反诉被告）的理解是被告（反诉原告）找人施工，被告（反诉原告）方要求原告（反诉被告）承担垫付工资。原告（反诉被告）所说的超期理由，实际情况是原告（反诉被告）勾缝的时候弄到瓷砖上，原告（反诉被告）要求买草酸来洗勾缝剂，导致瓷砖变白色，造成工程延期的责任不在被告（反诉原告）；对原告（反诉被告）提供的证据二的“三性”无异议，该证据证明原告（反诉被告（反诉原告）是2020年1月17日交房给被告（反诉原告）的；对原告（反诉被告）提供的证据三的“三性”无异议，实际上被告（反诉原告）不止支付了这些钱；对原告（反诉被告）提供的证据四的“三性”有异议，原告（反诉被告）写的时间可能是农历。 被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组为反驳原告（反诉被告）的主张，提供如下证据材料：证据一、汉江洞村祠堂施工合同，拟证明主体、装修一次性不包料承包给原告（反诉被告），原告（反诉被告）必须按图施工；证明交房日期是2018年11月30日（农历）为止，超期按每天罚款500元计算。证据二、收方交房单，拟证明原告（反诉被告）于2020年1月17日交房给被告（反诉原告），属原告（反诉被告）超期交房违反了合同的约定;证据三、调查笔录、证明及身份证复印件，拟证明1、原告（反诉被告）未按图施工、超期交房和房屋存在质量问题等违约行为，拟证明2、原告（反诉被告）依合同约定应承担违约责任及赔偿损失、扣除质保金;证据四、付款单据、微信账单，拟证明被告（反诉原告）已经支付原告（反诉被告）工程款合计425000元;证据五、收条、身份证复印件，拟证明被告（反诉原告）帮原告（反诉被告）垫付的工程装修的工人工资共计43570元;证据六、效果图照片、光碟，证据七、施工图纸，两份证据拟证明1、原告（反诉被告）没有按图纸和双方的约定施工，导致房屋存在严重的质量问题，拟证明2、原告（反诉被告）存在严重的违约行为，必须承担违约责任、赔偿损失;证据八、彭某1、彭某2、彭某3的证言，拟证明原告（反诉被告）承建的工程质量有问题，被告（反诉原告）支付给原告（反诉被告）的工程款中有50000元，原告（反诉被告）没有在三份收条上签字，实际上已给付原告（反诉被告）该款项。 原告（反诉被告）李运万对被告（反诉原告）提供的证据的质证意见是：对证据一的真实性、关联性无异议，对其合法性、证明目的有异议，原告（反诉被告）是按照被告（反诉原告）提供的图纸施工的，个别地方的小改变是经过被告（反诉原告）允许的，至于逾期每天500元的罚款，是否合法，是可以上下调整的。对证据二的“三性”无异议，对证明目的有异议，交房时间与验收时间是不同的，原告（反诉被告）多次提出验收，被告（反诉原告）不予配合，实际上完工之后被告（反诉原告）做了酒席。对证据三的“三性”均有异议，首先该被调查人是本案当中被告（反诉原告）的本小组村民，与本案有利害关系，所以该证据的证明力度、可信度都不高。其次证明的内容与客观事实不符，工程是否存在质量问题，应该由评估师来评估。且其证明的内容与客观事实不符，原告（反诉被告）不存在违约。对证据四有异议，其中于2018年6月8日写的一张45000元的收据，2020年1月23日写的一张30000元的收据，2020年1月27日写的两张共计20000元的收据，原告（反诉被告）均未在以上三份收据中签字，所以该三份收据不具有证据效力。对证据五的“三性”均有异议，该收条是被告（反诉原告）另行请他人务工所支付的款项，该款项并不是为原告（反诉被告）垫付的，是根据双方签订的合同第二条ｄ款给付的。对证据六、证据七有异议，被告（反诉原告）提供的效果图照片、施工图纸及光盘均不能证明原告（反诉被告）所承建的工程有质量问题，不能达到被告（反诉原告）的证明目的。对证据八有异议，三位证人均是被告（反诉原告）本村小组的村民，与本案有直接利害关系，证人带有非常强的主观性，作出的证都对被告（反诉原告）有利。且证明的内容与客观事实不符。关于被告（反诉原告）认为有50000元工程款原告（反诉被告）未在收据中签字，原告（反诉被告）收到证人彭某3微信转账20000元以及收到30000元现金是写在2020年1月23日的50000元的总收据中的。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告（反诉被告）提供的出工数据，从其所记录的务工人员的出勤登记，可以确定该工程的开工日期为2018年3月11日，故对该证据本院予采信。对被告（反诉原告）提供的彭某1、彭某2、彭某3的调查笔录、证明及证言，因该三人均是被告（反诉原告）村民小组的村民，与本案有利害关系，其所作陈述证明力较低，对该证据本院不予采信。对被告（反诉原告）提供的证据四，其中一份2018年6月8日的收据，该收据明确为汉江洞宗祠地染工程款，该款为被告（反诉原告）给付原告（反诉被告）下地基的工程款，与本案主体工程付款无关，故对该收据本院不作认定。对2020年1月23日的一份3万元的收据及2020年1月27日的两份收据，该三份收据均无原告（反诉被告）李运万的签名，且李运万对该三份收据不予认可，故该三份收据不符合证据“三性”要求，对该三份收据本院不予采信。被告（反诉原告）提供的2020年1月29日的收据，系其内部的做账的凭证，不能达到其证明目的，对该证据本院不予采信。对被告（反诉原告）提供的彭学初等人的收条，该证据不符合证据“三性”要求，对该证据本院不予采信。对被告（反诉原告）提供的效果图照片、光碟及施工图纸，该证据不能达到其证明目的，建设工程是否存在质量问题应该由具有鉴定资质的机构依法作出评判，而不能仅凭主观推断，故对该证据本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组为本村兴建祠堂，采取包工不包料的方式承包给原告（反诉被告）李运万承建。双方于农历2018年2月28日签订了一份《汉江洞村祠堂施工合同》。合同约定：1、甲方（蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组）有祠堂一栋以包工不包料，主体、装修一次性承包给乙方（李运万）。2、乙方要按甲方提供的建筑施工图来施工，若有任何变动，需经甲乙双方协商，达成共识后才可更改。3、施工出现问题，甲方有权要求乙方返工，返工的一切材料及工时由乙方负责。4、工期要求：甲乙双方签订合同以进场当天为准，到2018年11月30日（农历）止，含装修必须完工，若超过工程完工期，以超过每天500元罚款计息，在工程款中扣除。5、付款方式：主体工程按每层每平方米的160元的80%计算，装修工程按进度的具体情况双方协商预支。工程收方按楼面水泥板及出阳斜面计算，注：一层天井除外，另加一万元，装修完工后按每平方米360元计算，留三万元作质保金，次年农历八月十五日全部付清。合同签订后，原告（反诉被告）组织民工按被告（反诉原告）提供的施工图纸进行施工作业，现该房于2020年1月17日经双方验收。按合同约定核算，被告（反诉原告）应给付原告（反诉被告）工程款445618.8元（1237.83平方米×360元/平方米），另加10000元，共计工程款455618.8元，已支付330000元，尚有125618.8元未给付。原告（反诉被告）多次与被告（反诉原告）协商未果而诉至法院。 另查明：原告（反诉被告）李运万于2018年4月13日交押金3万元给被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组。被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组认为原告（反诉被告）李运万承建的汉江洞村祠堂工程质量存在问题，于2020年12月17日向本院提出鉴定申请，又于2020年12月24日提出撤回鉴定申请。 再查明：汉江洞村祠堂工程验收日期为2020年元月17日，该日期应为原告（反诉被告）承包汉江洞村祠堂的完工日期，比合同约定的完工日期2018年11月30日（农历）超期377天。 本院认为，因李运万未取得相应的建筑施工企业资质，所以李运万与蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组于2018年2月28日（农历）签订的《汉江洞村祠堂施工合同》系无效合同。但原告（反诉被告）李运万已完成汉江洞村祠堂工程施工，该祠堂并经验收和投入使用。根据法律规定,建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。且双方于2020年元月17日在汉江洞祠堂的收方单据上的签名应视为双方对建设工程的完工日期及工程质量的认可。该验收单系双方的真实意思表示，该验收单合法有效。故对原告（反诉被告）李运万要求被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组给付工程款的125618.8元的诉讼请求，本院应予以支持。因李运万存在延期交房的违约事实，故对其要求蓝山县竹管寺镇汉江洞村民小组支付所欠工程款利息的诉讼请求，本院不予支持。虽然被告（反诉原告）认为该工程质量存在问题提出了反诉，要求原告（反诉被告）赔偿损失、返还质保金、支付垫付的工人工资、赔偿维修返工费等反诉请求，但被告（反诉原告）未提供相关的证据证明其主张，且其反诉请求无事实和法律依据，故对其上述反诉请求，本院不予支持。因被告（反诉原告）未提供证据证明原告（反诉被告）所承建的工程存在质量问题，故对原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）退还其所交的质保押金30000元的诉讼请求，本院应予以支持。在履行建筑施工合同过程中，因原告（反诉被告）存在延期交房的违约事实，应承担相应的违约责任。但按照合同每延期一日罚款500元的约定计算违约金过高，本院酌情调整原告（反诉被告）因延期交房应支付给被告（反诉原告）的违约金为30000元。故对反诉原告要求反诉被告承担延期交房违约金的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百七十九条、第五百八十五条，《最高人民法院》第一条、第二条，《最高人民法院》（二）第七条、第八条第一款第二项、第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、由被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组给付原告（反诉被告）李运万工程款125618.8元； 二、由被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组返还原告（反诉被告）李运万质保金30000元； 三、驳回原告（反诉被告）李运万的其他诉讼请求； 四、由原告（反诉被告）李运万给付被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组延期交房违约金30000元； 五、驳回被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组的其他反诉请求。 上述款项限于本判决发生法律效力之日起十日内交由本院转付。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1706元、反诉费3130.25元，共计4836.25元，由被告（反诉原告）蓝山县竹管寺镇总市乡汉江洞村民小组承担4223.25元，由原告（反诉被告）李运万承担613元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 本判决生效后当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向法院申请执行。申请执行的期间为二年，从判决规定履行期间的最后一日起算。 审 判 长  孙文富 人民陪审员  蒋运雄 人民陪审员  范松明 二〇二一年二月二十六日 书 记 员  黄月玥 附一、本案判决相关的法律条文： 1.《中华人民共和国民法典》 第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。 第五百七十九条当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。 第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2.《最高人民法院》 第一条建设施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 3.《最高人民法院》（二） 第七条发包人在承包人提起的的建设工程施工合同纠纷案件中，以建设工程质量不符合合同约定或者法律规定为由，就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失提出反诉的，人民法院可以合并审理。 第八条有下列情形之一的，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持： （一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 第十四条当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。 一审诉讼中负有举证责任的当事人未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料，二审诉讼中申请鉴定，人民法院认为确有必要的，应当依照民事诉讼法第一百七十条第一款第三项的规定处理。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 5.最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。