福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终3352号 上诉人（原审原告）：李建忠，男，1971年6月15日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 委托诉讼代理人：兰元应，涵江区国欢法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：李金贵，男，1965年9月12日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 委托诉讼代理人：林建保，福建瀛坤律师事务所执业律师。 上诉人李建忠与上诉人李金贵健康权、身体权纠纷一案，不服莆田市涵江区人民法院（2020）闽0303民初2555号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人李建忠不服一审判决，上诉请求：撤销莆田市涵江区人民法院（2020）闽0303民初2555号民事判决第一项，改判被上诉人李金贵赔偿给上诉人李建忠各项损失144972.29元。主要理由：福建闽中司法鉴定所鉴定上诉人李建忠的人体损伤程度为十级，应予采信。申请二审法院重新鉴定或直接采用福建闽中司法鉴定所的鉴定结论意见。 针对上诉人李建忠的上诉，被上诉人李金贵辩称：一审法院依法决定对李建忠的伤残等级、护理期、误工期进行重新鉴定的程序合法且程序公正；福建正泰司法鉴定中心依法出具了《终止鉴定告知书》，李建忠应当对无法重新鉴定的后果承担相应的责任，即其自行委托福建闽中司法鉴定所出具的司法鉴定意见书依法不应当采纳，依法不能作为定案依据，从而李建忠对其主张的伤残赔偿金、误工费、护理费等费用没有证据予以佐证。 上诉人李金贵不服一审判决，上诉请求：撤销莆田市涵江区人民法院（2020）闽0303民初2555号民事判决第一项，改判上诉人李金贵赔偿给被上诉人李建忠医疗费326元；本案一、二审诉讼费由被上诉人李建忠承担。主要理由：1、关于责任比例，打架斗殴主要责任在李建忠，李建忠应承担80%的责任，李金贵只应承担20%责任；2、李建忠的误工费及护理费不应支持；3、交通费，因其未提供车票，故不应支持；4、营养费，没有医疗机构的意见，不应支持；5、鉴定费，因第一次鉴定与本案无关联，而第二次鉴定李建忠不配合，故不应由上诉人李金贵承担鉴定费。 针对上诉人李金贵的上诉，被上诉人李建忠辩称：一审判决由李金贵承担80%的责任比例不当，应当承担100%责任，本案纠纷是李金贵故意造成的；李建忠的医疗费已经经过鉴定，原审依法采信是正确的；交通费及营养费是合理的、鉴定费也有票据佐证。 李建忠向原审法院提出诉讼请求：判令李金贵赔偿给李建忠因生命权、健康权、身体权造成各项损失共计144972.29元。 原审法院认定事实：李建忠与李金贵系同村村民，李建忠与李金贵的妻子陈金钗之间有经济纠纷，李建忠认为陈金钗拖欠其数万元费用不还。2019年10月2日，在李金贵家门前，李建忠与李金贵因上述经济纠纷问题发生口角，随后互相殴打。后经公安机关组织鉴定，李建忠的伤情结果为轻微伤，李金贵的伤情结果为未见损伤。2020年5月18日，莆田市公安局涵江分局对李建忠作出罚款五百元的行政处罚。2020年8月26日，莆田市公安局涵江分局对李金贵作出行政拘留七日并处罚款五百元的行政处罚。经李金贵申请，并经双方当事人摇号确定，原审法院委托福建正泰司法鉴定中心对李建忠的伤残等级、误工期、护理期进行司法鉴定。福建正泰司法鉴定中心于2020年9月4日向该院出具《终止鉴定告知书》，决定终止此次鉴定工作，理由如下“因李建忠拒不配合检查，致使鉴定无法继续进行，且已经告知李鉴定不配合检查的后果”。 原审法院认为，李金贵对李建忠的身体实施侵害，造成李建忠受伤的结果，应当对李建忠的损失承担赔偿责任。李建忠与李金贵因口角继而互殴，李建忠对损害的发生也存在过错，可适当减轻李金贵的赔偿责任。酌情李金贵应承担80%的赔偿责任，李建忠自行承担20%的责任。李建忠因本起伤害造成的损失有：1、医疗费。涵江医院249.99元+613元+莆田学院附属医院765元=1627.99元。2、误工费。李建忠的住所地江口镇新前村属于镇区，李建忠未举证证明其收入情况，可参照上一年度我省城镇职工平均工资标准计算其误工费，李建忠主张按165.78元/天计算误工费，其主张的标准未超过法定标准金额，予以认可。李建忠主张误工期为60天，该天数符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，予以认可。误工费为：165.78元/天×60天=9946.8元。3、护理费。护理费可参照误工费165.78元/天计算。李建忠主张护理时间为30天，该护理天数符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，予以认可。护理费为165.78元/天×30天=4973.4元。4、交通费酌定60元。5、营养费酌定160元。6、鉴定费。福建闽中司法鉴定所600元+900元+800元+福建科胜司法鉴定所1200元=3500元。上述损失合计20268.19元。李金贵应支付李建忠的赔偿款为20268.19元×80%=16214.55元。因李建忠不构成伤残，且所受伤情为轻微伤，李建忠主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费的依据不足，不予支持。李建忠并未住院治疗，其主张的住院伙食补助费缺乏依据，不予支持。因李建忠不配合鉴定，导致原审法院委托的伤残鉴定无法进行，现李建忠要求另行委托其他鉴定机构进行鉴定，该请求依据不足，不予准许。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、李金贵应在判决生效之日起五日内赔偿李建忠医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、鉴定费共计16214.55元；二、驳回李建忠的其他诉讼请求。案件受理费1075元，减半收取计537.5元，由李建忠负担477.5元，由李金贵负担60元。 本案二审审理期间，上诉人李建忠认为原审法院遗漏闽中鉴定所的鉴定结论说明。上诉人李金贵则认为：原审判决书第10页第5行“李金贵的伤情结果未见损伤”，实际伤情可以构成轻伤，但是被华侨医院故意隐瞒伤情，其提供以下证据可以证明：1、CT影像诊断报告单；2、诊断证明书；3、莆田市医学影像云诊断报告。证明在2020年11月21日，李金贵前往联勤保障部队第九OO医院莆田医疗区（原解放军第九五医院）检查，发现自己竟然左侧第5-7肋陈旧性骨折可能（愈合），对于此陈旧性骨折的检查结果，能对应的上的就只有当初与李建忠打架斗殴所致。 上诉人李建忠对上诉人李金贵提供的三组证据的三性均有异议：其认为：1、CT影像报告单，报告时间2020年11月21日，与本案事故相隔一年多，报告显示骨骼已经愈合，与本案无关。2、诊断说明书是2020年11月25日出具的，与本案无关。 上诉人李建忠在二审期间提供如下证据：1、关于李建忠手功能丧失程度的说明（2020年10月23日）。2、福建正泰司法鉴定中心关于被鉴定人李建忠一案的相关说明（2020年10月22号)，说明李建忠不是故意或伪装配合鉴定。 针对上诉人李建忠提供的证据，上诉人李金贵质证认为：对第一组证据的三性均不予认可，该说明是李建忠私下委托出具的，且是针对一审法院的判决所作出的说明，该说明内容与事实、法律不符。该份证明仅仅加盖单位印章，没有单位负责人及制作该份材料人员的签字，不符合单位证明材料形式要件，不应采信。对第二组证据：李建忠并未提供该份说明的证据原件，李金贵对该证据的三性不予认可。1、该份说明也不符合单位证明材料的形式要件。2、该说明是福建正泰司法鉴定中心在被投诉后才不得以作出的说明，与当初的《终止鉴定告知书》所表达出的意思不符。3、从该说明中也可看到“由于被鉴定人受伤畏痛，对于法医的检查可能不自觉的躲闪、下意识的叫痛，致使法医检查无法继续。对于此类鉴定过程中两者沟通配合度的不足情形，通常依据第二十九条第（三）项规定终止鉴定”，因此，还是因李建忠的个人问题以及沟通配合问题所致。 本院认为，上诉人李金贵提供的证据意在证明其也有受到李建忠的伤害，但因李金贵在原审并没有提出反诉，故其提供的证据不予采纳。上诉人李建忠提供的证据旨在说明其第二次鉴定不是不配合查体，但经咨询本院司法鉴定技术部门，原审鉴定及认定事实部份并无不当。 本案的争议焦点：上诉人李建忠是否构成十级伤残？ 上诉人李建忠一方认为：李建忠已经闽中鉴定所鉴定，可以作为定案依据。 上诉人李金贵则认为：李建忠的伤情达不到十级伤残。 本院认为：李建忠虽然经闽中司法鉴定所鉴定构成十级伤残，但经查询几次鉴定从手功能丧失2%，到手功能丧失大于10分，确有相互矛盾之处，上诉人李金贵在原审时即有异议，原审法院经征求李建忠、李金贵双方意见，拟对李建忠伤残等级重新鉴定，经摇号确定由福建正泰司法鉴定中心负责本案的重新鉴定工作，至此，应视为李建忠已放弃原闽中司法鉴定所的鉴定。无论第二次鉴定是福建正泰司法鉴定中心或是他家司法鉴定机构，在鉴定时查体是必由步骤，李建忠确有不配合法医鉴定的行为表现，致使重新鉴定工作无法继续进行，福建正泰司法鉴定中心据此终止鉴定并无不当。故原审法院依鉴定情况对李建忠伤残等级的认定不违反法律规定。 关于上诉人李金贵上诉所称的原审法院对本案赔偿责任比例划分不当的上诉意见，经查，本案李建忠与李金贵打架斗殴双方均有责任，但从莆田市公安局涵江分局对二人作出的治安行政处罚结果推断，李金贵的责任明显大于李建忠，原审法院酌情判定李金贵承担李建忠因本案所致损失的80%并不违例。原审法院在认定李建忠的误工费、护理费、交通费、营养费以及鉴定费亦无不当。 综上，上诉人李建忠与上诉人李金贵的上诉理由均不能成立，二人的上诉请求均不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1075元，由李建忠负担725元，李金贵负担350元。 本判决为终审判决。 审 判 长 郑完育 审 判 员 李玉坤 审 判 员 朱明梅 二〇二一年二月五日 法官助理 黄晓玲 书 记 员 刘丽华 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。