重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）渝05刑终71号原公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。上诉人（原审被告人）冯光银，男，1987年2月27日出生于重庆市沙坪坝区，汉族，初中文化，无业，住重庆市高新区。2010年8月23日因犯非法拘禁罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年7月21日刑满释放。2019年2月21日因犯非法持有毒品罪被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2020年4月12日刑满释放。2020年7月20日因本案被抓获，次日因吸毒被行政拘留十五日（期限自2020年7月21日至2020年8月5日），同年8月5日被刑事拘留，9月7日被依法逮捕。现羁押于重庆市九龙坡区看守所。辩护人（援助）杨青，重庆新隆基维祯律师事务所律师。上诉人（原审被告人）韦浪，男，1994年3月10日出生于重庆市南川区，汉族，初中文化，无业，住重庆市南川区。2012年11月6日因犯抢劫罪被重庆市渝北区人民法院判处有期徒刑三年五个月，2015年7月8日刑满释放。2020年7月20日因本案被抓获，次日因吸毒被行政拘留十五日（期限自2020年7月22日至2020年8月6日），同年8月6日被刑事拘留，9月7日被依法逮捕。现羁押于重庆市九龙坡区看守所。原审被告人刘廷新，男，1992年4月9日出生于重庆市沙坪坝区，汉族，初中文化，无业，住重庆市高新区。2012年2月15日因犯盗窃罪被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑四年四个月，2015年3月6日刑满释放。2020年7月20日因本案被抓获，次日因吸毒被行政拘留十五日（期限自2020年7月21日至2020年8月5日），同年8月5日被刑事拘留，9月7日被依法逮捕。现羁押于重庆市九龙坡区看守所。重庆市九龙坡区人民法院审理重庆市九龙坡区人民检察院指控原审被告人冯光银、刘廷新、韦浪犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月13日作出（2020）渝0107刑初1087号刑事判决。原审被告人冯光银、韦浪不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。审理过程中，上诉人韦浪自愿申请撤回上诉。现已审理终结。重庆市九龙坡区人民法院判决认定，2020年7月20日16时许，鄢某电话联系被告人冯光银，约定由冯光银贩卖500元的冰毒和麻古给鄢某，随后，鄢某通过支付宝给冯光银转账500元，冯光银收取鄢某的500元毒资后，让被告人刘廷新将净重0.32克的白色晶体状可疑物和净重0.19克的红色片剂状可疑物放在重庆市高新区××小区7栋一楼大厅信箱上交易给鄢某。交易完成后刘廷新被民警抓获。民警当场从该处查获上述白色晶体状可疑物和红色片剂状可疑物及刘廷新作案手机一部。2020年7月20日17时许，慕某电话联系被告人冯光银，约定由冯光银贩卖300元的冰毒和麻古给慕某，随后，冯光银安排被告人韦浪将净重0.19克的白色晶体状可疑物和净重0.09克的红色片剂状可疑物带至重庆市高新区××小区门口的保安亭交易，后韦浪在该处发现有便衣民警，随即进入附近的重庆市高新区曾家镇曾福路13号附2号一超市内并将上述白色晶体状可疑物和红色片剂状可疑物丢弃在超市内。民警随即将韦浪抓获。民警当场在该超市内查获上述白色晶体状可疑物和红色片剂状可疑物。随后，民警在重庆市高新区××小区×栋7楼楼梯间将冯光银抓获，从冯光银裤袋内查获作案手机一部，并从冯光银位于××小区×栋的家中客厅茶几的抽屉内查获冯光银持有的一袋净重5.53克的白色晶体状可疑物、一袋净重26.32克的白色晶体状可疑物和一袋净重15.88克的红色、绿色片剂状可疑物。2020年9月30日，公安机关从被告人韦浪处扣押作案工具手机一部。被告人刘廷新、韦浪到案后如实供述了上述事实。经重庆市公安局物证鉴定中心检验，上述白色晶体状可疑物和红色、绿色片剂状可疑物均检出甲基苯丙胺成分。上述事实有经原审庭审举证质证并确认的受案登记表、立案决定书、户籍资料及强制措施材料、抓获经过、到案经过及民警的证言、手机信息提取笔录、微信聊天记录、支付宝转账记录、调取证据通知书、通话记录、电子物证检查委托书、电子证物检查工作记录、微信聊天记录截图、检查记录、人身检查笔录、搜查证、搜查封存笔录、提取封存笔录、扣押笔录、提取扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、称量及检材提取笔录、照片、检验报告、情况说明、证人鄢某、慕某的证言及被告人冯光银、刘廷新、韦浪的供述等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人冯光银、刘廷新、韦浪违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中，冯光银贩卖毒品甲基苯丙胺48.52克，刘廷新贩卖毒品甲基苯丙胺0.51克，韦浪贩卖毒品甲基苯丙胺0.28克，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人冯光银曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人冯光银曾因非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。被告人刘廷新、韦浪到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘廷新、韦浪认罪认罚，可予从宽处罚。被告人刘廷新、韦浪有犯罪前科，可予酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人冯光银犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年十个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人刘廷新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人韦浪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。四、查获在案的毒品甲基苯丙胺32.36克、甲基苯丙胺片剂16.16克及作案工具手机3部予以没收。上诉人冯光银提出没有指使刘廷新将毒品贩卖给鄢某，没有指使韦浪将毒品贩卖给慕某，从他住处搜出的毒品不是他所有的上诉意见。其辩护人提出：1.未查实重庆市高新区××小区×幢房屋的实际所有人和居住人，从该房屋内查获的毒品不能认定为冯光银持有；2.因冯光银和刘廷新、韦浪长期聚集吸毒且毒品为冯光银提供，不排除该房屋内查获的毒品绝大部分用于吸食；3.不排除刘廷新、韦浪为减轻罪责而指证冯光银指使他们贩毒的可能性。重庆市九龙坡区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据在一审开庭时当庭举示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。本院认为，上诉人冯光银贩卖毒品甲基苯丙胺0.51克、甲基苯丙胺片剂0.28克，并从其住处查获毒品甲基苯丙胺31.85克、甲基苯丙胺片剂15.88克；上诉人韦浪贩卖毒品甲基苯丙胺0.19克、甲基苯丙胺片剂0.09克；原审被告人刘廷新贩卖毒品甲基苯丙胺0.32克、甲基苯丙胺片剂0.19克，三人的行为均已构成贩卖毒品罪。冯光银曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。刘廷新、韦浪到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法从轻处罚。关于上诉人冯光银提出没有指使刘廷新将毒品贩卖给鄢某、没有指使韦浪将毒品贩卖给慕某的上诉意见以及辩护人提出不排除刘廷新、韦浪为减轻罪责而指证冯光银指使他们贩毒的可能性的辩护意见，本院审理认为，本案系公安机关实施控制下交付而侦破的毒品犯罪案件。购毒人员鄢某在电话中向冯光银求购500元的毒品，在冯光银应允后又按照冯光银的要求向冯光银的支付宝账户支付了相应的毒资，并通过微信将支付毒资的截屏发给冯光银。冯光银收取毒资后，安排刘廷新将毒品甲基苯丙胺0.32克和甲基苯丙胺片剂0.19克交付鄢某。上述事实有鄢某电话求购毒品过程的同步录音录像、微信聊天记录、支付宝转账记录、手机通话记录及证人鄢某的证言、同案人刘廷新、韦浪的供述证实，且冯光银到案后在同步录音录像讯问的情况下对该犯罪事实也供认不讳，其有罪供述与上述证据之间互相印证，足以认定冯光银贩卖毒品甲基苯丙胺0.32克和甲基苯丙胺片剂0.19克给鄢某的犯罪事实。冯光银安排韦浪贩卖毒品甲基苯丙胺0.19克和甲基苯丙胺片剂0.09克给慕某的犯罪事实，也有慕某电话求购毒品的同步录音录像、同案人韦浪的供述、证人慕某的证言、手机通话记录等证据证实，冯光银到案后对此也予以供认，足以认定。关于冯光银提出从其住处搜出的毒品不是他所有以及其辩护人提出从冯光银房屋内查获的毒品不能认定为冯光银持有的辩护意见，经查，民警在重庆市高新区××小区楼梯间抓获冯光银后随即用从冯光银身上查获的钥匙打开该幢×-×房屋大门，说明冯光银对该房屋有实际控制，且该住处亦是冯光银在公安机关登记的户籍地址。另外，从该房屋客厅茶几抽屉中查获的毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，与冯光银当天安排刘廷新、韦浪贩卖给他人的毒品种类相符，借住在冯光银家的韦浪也指证这些毒品是冯光银所有的，冯光银对此也予以供认过，足以认定从重庆市高新区××小区冯光银住处搜查的毒品系冯光银所有。关于辩护人提出因冯光银和刘廷新、韦浪长期聚集吸毒且毒品为冯光银提供，不排除该房屋内查获的毒品绝大部分用于吸食的辩护意见，本院审理认为，对于有吸毒情节的贩毒人员，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，冯光银具有的吸毒情节并不影响本案贩卖数量的认定。综上，冯光银及其辩护人的上诉、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。上诉人韦浪要求撤回上诉的请求符合法律规定，应予准许。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审理程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款的规定，裁定如下：一、准许上诉人韦浪撤回上诉。二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  赵 甫审 判 员  李 莉审 判 员  张江飞二〇二一年二月二十六日法官助理  林栩塑书 记 员  李巧彦