湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鄂06民终466号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市硚口支公司。住所地武汉市硚口区中心大道207-213号。统一社会信用代码：91420100931151624F。负责人：赵毅，该公司负责人。委托诉讼代理人：黄斌，湖北斯洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：尤德点，男,1961年12月29日出生，汉族，住南漳县。委托诉讼代理人：杨述云，湖北襄金律师事务所律师。原审被告：王俊，男，1991年1月20日出生，汉族，住南漳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市硚口支公司（以下简称人民财保武汉硚口支公司）因与被上诉人尤德点、原审被告王俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省南漳县人民法院（2020）鄂0624民初1730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人民财保武汉硚口支公司上诉请求：将一审判决的金额核减67507.47元;本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决关于被上诉人尤德点残疾赔偿金及误工费的认定，事实不清、证据不足。被上诉人尤德点主张于2017年8月至2020年8月租住南漳县集社区尤某房屋居住，却无实际居住产生的水、电费缴纳凭据予以印证。其主张照顾孙子金俊毅，却无相关身份关系证明及金俊毅的就学证明。被上诉人尤德点主张的工作单位湖北正英矿业股份有限公司位于尤德点的户籍所在地（村庄），在户籍所在地工作的同时照顾位于九集镇的金俊毅，不合常理，故其主张经常居住地系城镇，证据不足。尤德点的工作单位在农村，不排除其收入来源于农业生产。被上诉人尤德点二审中口头答辩称，请求驳回上诉，维持原判。事实与理由：一审判决认定尤德点残疾赔偿金及误工费有收入证明、误工证明等证据。因尤德点租房居住，水电费交给房东，故无水、电费缴纳发票。可以提供身份证明及外孙金俊毅在城镇就读的相关证据。原审被告王俊二审中口头答辩称，没有什么说的。尤德点向一审法院起诉请求：请求人民法院判决被告赔偿原告尤德点经济损失299830.33元，并承担本案的诉讼费。一审判决认定事实：2019年4月26日12时40分，被告王俊驾驶鄂Ｆ×××××小轿车由丁集至南漳城关，行驶至襄关线××南漳县××三叉路口路段左转弯时，与相对方向直行的原告尤德点驾驶的两轮摩托车发生碰撞，造成原告尤德点受伤，两车受损。原告尤德点被送到南漳县人民医院诊断为：开放性右胫腓骨骨折、头皮裂伤。后在该院住院治疗28天，花去医疗费30350.58元。出院医嘱：自受伤之日至定残前日不再误工、护理期120日、营养期120日。2019年5月9日，南漳县公安局交通警察大队做出道路交通事故认定书，认定被告王俊违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第三项“机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守五十一条第（二）（三）项规定外，还应当遵守下列规定：转弯的机动车让直行车辆先行”之规定，负事故的主要责任；原告尤德点违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定。负事故的次要责任。2020年6月29日，南漳彰诚法医司法鉴定所对原告尤德点损伤进行法医学司法鉴定，结论：原告尤德点因交通事故致右侧胫腓骨下段粉碎性骨折，已构成人体伤残9级；建议自定残之日不再误工，护理期为120日，营养期为120日,后期医疗费18000元。原告支付鉴定费2280元。诉讼中，人民财保武汉硚口支公司对原告尤德点伤残等级、误工期、护理期、营养期和后期医疗费鉴定结论提出异议并申请重新鉴定。2020年10月24日，一审法院委托的襄阳法正法医司法鉴定所重新进行鉴定，结论：原告尤德点因交通事故致右下肢损伤，已构成伤残9级；建议误工期为自受伤之日起至首次定残前日，护理期为120日，营养期为120日，后期医疗费用18000元，超出部分以实际发生为准。另查明，2018年3月，原告尤德点在本村湖北正英矿业股份有限公司打工，月均收入4500元。其为方便照顾孙子金俊毅（公民身份号码：）在九集中学上学读书，2017年8月至2020年8月租住南漳县集社区尤某（公民身份号码：）房屋居住、生活。原告尤德点其赡养有母亲张清英（公民身份号码：），尽1/4的赡养义务。2018年12月29日，被告王俊在人民财保武汉硚口支公司为鄂Ｆ×××××小轿车投保了交强险、商业第三者责任险各一份。保险期间自2019年1月22日0时起至2020年1月21日24时止，商业第三者险的保险限额为500000元，不计免赔率。案发后，被告王俊为原告尤德点垫付医疗费29534.78元，请护工护理原告尤德点28天，支付护理费3640元。一审法院认为，被告王俊忽视交通安全法规，驾驶机动车发生交通事故，造成原告尤德点受伤。南漳县公安局交通警察大队认定被告王俊负交通事故的主要责任，原告尤德点负次要责任，一审法院予以确认。原告尤德点要求被告承担侵权赔偿责任，一审法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”。人民财保武汉硚口支公司作为鄂Ｆ×××××小型轿车的保险人，依法应在交强险责任限额范围内对原告的损失承担赔偿责任，超出交强险责任限额范围的部分在商业三者险内按责赔偿。被告人民财保武汉硚口支公司辩称鉴定费、诉讼费不属于保险合同赔偿范围。一审法院审查认为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示、并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁费或者诉讼费用以及其他必要的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”，被告人民财保武汉硚口支公司在诉讼中未就免责条款已向投保人进行了明确告知的依据，故免责条款对投保人不产生效力，其主张一审法院不予支持。原告主张的误工费标准按4500元/月计算，因其未提供工资收入的银行流水明细，一审法院不予采信。酌定按交通事故居民服务业赔偿标准计算。原告主张被告赔偿精神损害抚慰金10000元过高，一审法院酌定赔偿6000元。参照2020年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》核定原告的损失为：医疗费30350.58元、住院伙食补助费1680元（60元/天×28天）、营养费7200元（60元/天×120天）、误工费49457.16元（116.92元/天×423天）、护理费14030.4元（116.92元/天×120天）、残疾赔偿金150404元（37601元/年×20年×20%）、被抚养人张清英生活费6605.5元（26422元/年×5年×20%÷4）、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2280元、交通费300元，后期医疗费18000元，合计286307.64元。由被告人民财保武汉硚口支公司在交强险内赔偿12万元，在商业第三者责任险内赔偿166307.64元的70%即116415.35元。经调解双方不能达成协议。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、在本判决生效后10日内，中国人民财产保险股份有限公司武汉市硚口支公司赔偿原告尤德点因交通事故造成的精神损害抚慰金等损失236415.35元。原告尤德点收到保险赔款后退还被告王俊垫付的医疗费、护理费32808.54元。二、驳回原告尤德点的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。一审案件受理费648元，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市硚口支公司负担。在二审中，尤德点提交了其户籍所在地南漳县××集镇尤岗村委会出具的证明、尤艳的户口登记、金俊毅毕业证，欲证明金俊毅系尤德点外孙，本案事故发生时金俊毅就读南漳县××集镇初级中学。经质证，对上述证据的真实性，人民财保武汉硚口支公司无异议。本院采信上述证据。经尤德点申请，尤某在二审本院召集双方当事人询问时作证，其陈述尤德点从2017年8月至2020年7月租住其在南漳县××集镇的房屋。经质证，人民财保武汉硚口支公司以尤某与尤德点具有亲属关系为由，主张其证言效力低。本院认为，证人尤某虽系尤德点远亲，但其证言与尤德点、方正香夫妻二人在南漳县××集镇租房边工作边照顾外孙金俊毅读书的情况相印证，本院予以采信。一审判决认定“出院医嘱：自受伤之日至定残前日不再误工、护理期120日、营养期120日。”认定事实有误。一审判决认定“2020年6月29日，南漳彰诚法医司法鉴定所对原告尤德点损伤进行法医学司法鉴定”。日期认定有误。本院二审查明，尤德点于2019年5月24日从南漳县人民医院出院。出院医嘱：续行活血化瘀及对症治疗，右下肢制动6周后复诊、复查，经医师允许后方可扶拐下地活动，半年内每月复诊一次，加强行右下肢肌肉等缩训练及右踝关节功能锻炼，术后一年骨折愈合后考虑取出内固定物，如有不知需及时复诊。经尤德点委托，南漳彰诚法医司法鉴定所于2020年6月30日作出南彰司法鉴字[2020]第183号司法鉴定意见书，鉴定意见为尤德点伤残评定为九级，建议定残之日不再误工，护理理期为120日，营养期为120日，建议后期医疗费18000元。本院二审查明的其他事实与一审判决认定的一致。本院认为，尤德点在本案事故事发前在南漳县××集镇租房居住已逾一年，且其主要收入来源于采矿，一审判决采信其收入证明认定误工费，按城镇标准认定残疾赔偿金，具有依据。上诉理由均不成立，对人民财保武汉硚口支公司的上诉主张，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费475元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市硚口支公司负担。本判决为终审判决。审判长  涂晶晶审判员  王 进审判员  王定强二〇二一年二月十九日书记员  汪玉杰