陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕08民终174号上诉人（原审原告）：榆林市榆阳区鑫源煤矿，住所地：陕西省榆林市榆阳区牛家梁镇常乐堡村，统一社会信用代码：91610000710050758X。执行事务合伙人：薛岩。委托诉讼代理人：张美玲，陕西海内律师事务所律师。委托诉讼代理人：高波，陕西海内律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：艾峰，男，汉族，陕西省榆林市米脂县人，现住米脂县。委托诉讼代理人：王娟，陕西长谦律师事务所律师。上诉人榆林市榆阳区鑫源煤矿与被上诉人艾峰劳动争议纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2020)陕0802民初7459号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人榆林市榆阳区鑫源煤矿的委托诉讼代理人张美玲、高波，被上诉人艾峰及其委托诉讼代理人王娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。榆林市榆阳区鑫源煤矿上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人给被上诉人支付经济补偿金10404元。本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审对被上诉人的经济补偿时间认定错误。2018年6月5日前，上诉人的生产经营全部承包给了陕西宏安达矿建工程有限公司榆林分公司。在承包经营期间，由该公司自主招聘和管理工人，并承担工人的工资、各项社保以及工龄费等全部费用。承包合同到期后，上诉人重新招聘工人开始自己生产经营。故被上诉人的工作时间是2018年7月至2020年6月，经济补偿时间为两个月，一审认定为4个月错误。二、一审法院适用法律错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的适用前提是存在劳动关系的情况下，由上诉人举证工作年限。本案中，被上诉人并未举证在2018年7月之前和上诉人之间存在劳动关系，所以不应当适用该条规定。艾峰辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。一、一审法院认定答辩人在被答辩人处的工作年限正确。在一审庭审中，答辩人要求被答辩人提交2016年至2020年员工花名册、入职材料、考勤记录等证据，被答辩人拒绝提供。故其主张2018年6月之前生产外包以及答辩人2018年7月入职不应被认可，其应承担不利后果。榆林市榆阳区鑫源煤矿从2015年至2020年作为用工单位为其员工缴纳工伤保险，且其员工2016年取得的特种作业操作证的用人单位载明为鑫源煤矿。可见，鑫源煤矿并未将其生产经营对外承包。二、一审法院适用法律正确，计算劳动者工作年限发生争议，用人单位负举证责任。榆林市榆阳区鑫源煤矿向一审法院起诉请求：1、依法判决原告给被告支付的经济补偿金为11318元；2、请求判决原告不承担被告的各项社会保险（除工伤保险以外）；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明：原告与被告建立劳动关系。2019年2月23日，原、被告签订劳动合同，约定由被告担任地面岗位（工种）工作，期限为2019年2月23日至2019年12月31日，该合同还约定其他事项。2020年6月，原告依陕发改运行【2016】748号文件退出产能，于2020年6月16日通知被告煤矿关闭，停止工作。后被告向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决解除申请人与被申请人劳动关系；2.裁决被申请人为申请人补缴2016年6月至2020年6月的各项社会保险；3.裁决被申请人支付申请人未提前一个月通知解除劳动关系赔偿金6200元；4.裁决被申请人支付申请人2016年6月至2020年6月期间因没有安排申请人带薪年休假工资12420元；5.裁决被申请人支付申请人经济补偿24800元。2020年9月10日，榆林市劳动人事争议仲裁委员会作出榆劳人仲案字[2020]第415号裁决书，裁决如下：一、申请人艾峰与被申请人榆林市榆阳区鑫源煤矿解除劳动关系；二、被申请人榆林市榆阳区鑫源煤矿于本裁决书生效之日起五日内为申请人艾峰支付经济补偿22628元；三、被申请人榆林市榆阳区鑫源煤矿为申请人艾峰补缴2016年6月至2020年6月期间的各项社会保险（除工伤保险以外）。被申请人缴纳单位部分，申请人缴纳个人部分，具体缴费金额由社会保险经办机构确定；四、驳回申请人艾峰的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于法定期间内提起诉讼。被告从2019年7月起至2020年6月止12个月的工资总计为62424元，月平均工资为5202元。庭审中，被告自认其虽申请由原告支付因未安排其带薪年休假的工资，但认可仲裁裁决中因其未提供证据而不支持该项请求的内容。原告提交的健康体检报告一份，被告提出异议，不能证明待证事实，本院依法不予采信。上述事实有原、被告陈述，原告提交的榆劳人仲案字[2020]第415号裁决书、劳动合同书，被告提交的工资统计表在卷佐证，本院依法予以确认。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的……”本案原告榆林市榆阳区鑫源煤矿依陕发改运行【2016】748号文件退出产能，于2020年6月16日通知被告，原、被告签订的劳动合同依法终止，原告榆林市榆阳区鑫源煤矿应依法向被告支付经济补偿，但原、被告之间并非解除劳动合同，原告不向被告支付因未提前30日通知劳动者解除劳动合同而额外支付劳动者一个月工资。关于本案原、被告何时建立劳动关系，原告主张被告是于2018年7月份入职，被告对此不予认可，被告认为其于2016年6月份入职，原告也未提交证据予以证明其主张，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”故本案原告应承担不利法律后果，视为原、被告是于2016年6月份建立劳动关系。关于经济补偿，经庭审查明，被告在劳动合同终止前12个月的月平均工资为5202元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案原告应当依法向被告支付的经济补偿为5202元/月×4个月=20808元，故原告主张其向被告支付经济补偿金为11318元，本院依法不予支持。原告主张其不承担被告的各项社会保险（除工伤保险以外），根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”之规定，用人单位、劳动者和社保机构，是征收与缴纳的行政管理范畴，带有社会管理性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议；因此，该诉请不属于人民法院劳动争议案件受案范围，依法应予驳回。综上，依照《中华人民共合同劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，由原告榆林市榆阳区鑫源煤矿向被告艾峰支付终止劳动合同的经济补偿金人民币20808元。二、驳回原告的其他诉讼请求。三、驳回被告的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告榆林市榆阳区鑫源煤矿负担5元，被告艾峰负担5元。二审中，上诉人向本院提交《煤矿安全生产责任制定额管理合同》一份。证明目的：2016年6月6日起至2018年6月5日止，煤矿生产已经外包给陕西宏安达矿建工程有限公司榆林分公司。在外包期间，所有的工人是和外包单位签订的劳动合同。被上诉人认为该证据不属于新证据，不应予以支持。且被上诉人承担的是捡石头的工作，合同中没有体现。本院认为，该证据系上诉人与案外第三人之间的合同，其真实性因第三人未到庭，故无法核实。该证据不足以证明上诉人的主张，故本院对该证据在本案中不作认定。二审查明的事实与一审查明一致，故本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是艾峰的入职时间。经查，上诉人一审庭审中的辩论意见如下：“原告提交的证据足以证明被告于2018年7月入职，2018年11月上岗前体检，2019年2月23日签订劳动合同的事实。2018年以前的劳动关系应当由被告来举证。”根据上诉人的该陈述，可以证明上诉人认可被上诉人实际入职时间并非体检时间和签订劳动合同的时间，且上诉人认可被上诉人入职时间早于体检时间和签订劳动合同的时间。至于入职的具体时间，上诉人认为是2018年7月，因被上诉人不认可，故对与实际入职时间，应按举证责任分配原则来认定。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。因上诉人在一、二审中并未提交其单位从2006年至2008年期间的职工名册证明其主张，故其应承担举证不能的法律后果。综上，上诉人榆林市榆阳区鑫源煤矿的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人榆林市榆阳区鑫源煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  任红艳审判员  魏 霞审判员  韩连梅二〇二一年二月五日书记员  艾俊岐