山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁13民终46号上诉人（原审原告）：张敬桂，男，1966年10月4日出生，汉族，居民，住临沭县。委托诉讼代理人：高磊，山东铭星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：临沂青云山管业有限公司，住所地临沭县青云镇驻地。法定代表人：张建，总经理。委托诉讼代理人：邢自法。委托诉讼代理人：周洪玲。上诉人张敬桂因与被上诉人临沂青云山管业有限公司（以下简称：青云山公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省临沭县人民法院(2020)鲁1329民初5930号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张敬桂的委托诉讼代理人高磊，被上诉人青云山公司的委托诉讼代理人周洪玲、邢自法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张敬桂的上诉请求：一、请求贵院撤销原审判决，依法改判或者发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清。原审判决认定青云山公司与金宝诚公司为两个独立法人，无任何法律上的承继关系。该认定属于事实认定错误。上诉人2004年5月进入金宝诚公司工作，2013年青云山公司设立，对外均以金宝诚公司青云山2车间的名义进行业务联系。2014年青云山公司车间正式运行，金宝诚公司将上诉人用工关系自金宝诚公司转至青云山公司。但金宝诚公司、青云山公司在对外宣传、申报材料时均将青云山公司视为金宝诚集团下属车间。青云山公司法定代表人张建每年都以青云山事业部负责人的身份参加金宝诚集团会议。上诉人被金宝诚公司从金宝诚公司调动到青云山公司，工龄应连续计算。二、原审判决适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以随时解除劳动合同。上诉人自2004年5月入职金宝诚公司，2014年被金宝诚公司调动至青云山公司，而青云山公司自2018年7月份才开始为上诉人张敬桂缴纳社会保险，青云山公司欠缴上诉人社会保险，上诉人随时可以解除劳动合同并有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项之规定，请求经济补偿。被上诉人青云山公司答辩服判。张敬桂向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判决原被告自2004年5月30日至2020年6月存在事实劳动关系；2.请求依法判决解除原被告之间的劳动关系；3.请求依法判决被告因未依法为原告缴纳社会保险费而造成的经济补偿90080元；4.请求依法判决被告支付应休未休的年休假工资2588元；5.请求依法判决被告支付最低工资差额311元；6.请求依法判决本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：张敬桂于2004年5月进入山东金宝诚管业有限公司（以下简称金宝诚公司）工作。2013年3月13日，青云山公司成立，2014年2月，张敬桂进入青云山公司工作，双方于2014年2月24日签订了书面劳动合同。自2018年7月份开始，青云山公司为张敬桂缴纳社会保险，一直缴纳至2020年7月份。张敬桂工作期间接受青云山公司的劳动管理，青云山公司套月以银行转账的形式为张敬桂发放工资。工作期间，张敬桂未享受过带薪年休假，青云山公司未依照规定向张敬桂支付应休未休年休假工资报酬。张敬桂在青云山公司处工作至2020年6月28日离职。张敬桂离职前12个月的平均工资为5272.8元。2020年6月28日，张敬桂因确认劳动关系、追索经济补偿金等向临沭县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2020年8月24日作出沭劳人仲案字〔2020〕第469号仲裁裁决书：1、张敬桂与青云山公司自2014年2月至2020年6月28日存在事实劳动关系，双方劳动关系于2020年6月28日解除；2、青云山公司一次性支付张敬桂应休未休年休假工资差额2588元。3、驳回张敬桂的其他仲裁请求。张敬桂不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。一审法院认为，用人单位和劳动者具有法律规定的主体资格，劳动者接受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，其劳动是用人单位业务的组成部分，双方即形成事实劳动关系。本案中，张敬桂2004年5月到金宝诚公司工作，青云山公司自2013年3月13日成立才具有用工主体资格，2014年2月张敬桂从金宝诚公司进入青云山公司工作，与青云山公司形成事实劳动关系，但金宝诚公司与青云山公司是两个独立法人，无任何法律上的承继关系，因此，本院予以支持张敬桂与青云山公司自2014年2月至2020年6月存在事实劳动关系。关于经济补偿金问题。本案中，青云山公司于2018年7月份即为张敬桂办理了社会保险登记并其缴纳社会保险费，至张敬桂2020年6月28日申请仲裁时社保缴费一直持续。即在张敬桂提出解除劳动合同时，青云山公司并不存在中断其社保费用缴纳的事实，在此情况下，张敬桂以未为其缴纳社会保险费用为由，提出解除劳动合同并据此主张解除劳动合同经济补偿金，依据不足。因此，张敬桂要求青云山公司支付经济补偿金，本院不予支持。关于应休未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨一个年度安排。故用人单位应保留至少两年度的年休假资料证明劳动者是否已休年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。本案中，青云山公司应举证证明安排张敬桂年休假情况，其未提供张敬桂2019、2020年度已休年休假的证据，其应向张敬桂支付该两年度未休年休假工资差额。张敬桂工作已满1年不满10年，每年享受年休假5天。2020年在单位工作到6月28日，已过日历天数为180天，折算年休假天数为2.46天，按2天计算。其日工资为5272.8元÷21.75天=242.4元/天。2019-2020年度应休未休年休假工资为242.4元/天×7天×200％=3393.6元。依据劳动法律法规相关规定，用人单位支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地最低工资标准。张敬桂在青云山公司工作期间，2020年3月份实发工资与最低工资标准差额为311元，青云山公司同意补发，本院予以支持。综上所述，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条、第二条、第五条；《劳动争议调解仲裁法》第二十七条；《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条；《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条；《最低工资规定》第三条的规定，判决：一、原告张敬桂与被告临沂青云山管业有限公司自2014年2月至2020年6月28日存在事实劳动关系，双方劳动关系并于2020年6月28日解除；二、被告临沂青云山管业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告张敬桂应休未休年休假工资差额3393.6元；三、被告临沂青云山管业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告张敬桂最低工资标准差额311元；四、驳回原告张敬桂的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由被告临沂青云山管业有限公司负担。二审时，上诉人提交了金宝诚公司网站宣传报道材料一组，证明被上诉人青云山公司作为金宝诚公司青云山管业事业部统一受金宝诚公司的管理，二者具有实际关联关系；2014年上诉人并非是个人意志前往青云山公司工作，而是由金宝诚公司安排至青云山公司工作，其工龄应连续计算。被上诉人质证认为，该组证据与本案无关联性。被上诉人成立于2013年，上诉人称自2004年5月入职于被上诉人，显然与事实不符。本院认为，最高人民法院《关于〈适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人主张被上诉人与金宝诚公司具有关联关系，上诉人被金宝诚公司从金宝诚公司调动到被上诉人处，其工龄应连续计算，上诉人虽在二审时提交了一组证据，但被上诉人不予认可，且该组证据并非是上述二公司的工商注册信息，并不能证明二者具有法律上的承继关系，因此，根据上述法律规定，对上诉人提交证据的证明效力不予认定，对上诉人的该主张，本院不予支持。上诉人关于被上诉人欠缴其社会保险费，被上诉人应予支付经济补偿金的主张，因上诉人提出解除劳动合同时，被上诉人并不存在中断其社保费用缴纳的事实，上诉人的社会保险权益可通过用人单位补缴或者社会保险费征收机构强制征收的方式实现，在此情形下，上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金，依据不足，一审法院不予支持并无不当。综上所述，上诉人张敬桂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张敬桂负担。本判决为终审判决。审判长 王 滨审判员 张凤芝审判员 蒋文静二〇二一年二月二十四日书记员 宋 莹