江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣09民终204号上诉人（原审原告）：李亮，男，1988年6月24日出生，汉族，江西省奉新县人，住江西省奉新县。委托诉讼代理人：詹名革，奉新县华林法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：余宗根，男，1973年1月9日出生，汉族，江西省奉新县人，住江西省奉新县。被上诉人（原审被告）：中绿（江西）食品科技有限公司，住所地：奉新县工为园区宁波大道**。统一社会信用代码：91360900763398037D。法定代表人：孙少锋，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：涂伟，男，1994年11月28日出生，汉族，江西省奉新县人，住江西省奉新县。被上诉人（原审被告）：刘功利，男，1971年4月12日出生，汉族，住江西省奉新县。被上诉人（原审被告）：江西中绿农旅小镇开发有限公司，住，住所地：江西省宜春市奉新县工业园宁波路**一社会信用代码：91360900MA38ARAL32。法定代表人：黄德华，该公司总经理。上诉人李亮因与被上诉人余宗根、中绿（江西）食品科技有限公司（以下简称中绿食品公司）、涂伟、刘功利、江西中绿农旅小镇开发有限公司（以下简称中绿农旅公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省奉新县人民法院（2020）赣0921民初340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李亮的委托诉讼代理人、被上诉人余宗根、刘功利到庭参加诉讼，被上诉人中绿（江西）食品科技有限公司、涂伟、江西中绿农旅小镇开发有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人李亮上诉请求：1、请求依法改判一审判决第一、二条。第一条少判中绿农旅公司赔偿李亮各项经济损失人民币3877.64元，第二条少判余宗根赔偿李亮各项经济损失人民币3877.64元；2、请求依法改判一审判决第三条；3、本案诉讼费由众被上诉人承担。事实和理由：1、2020年4月30日余宗根向一审法院申请对李亮的伤残等级进行重新鉴定时，一审法院予以准许的鉴定标准是错误的。李亮受余宗根雇佣，应该按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（BG/T1680-2014）鉴定标准进行鉴定，而不是按《人体损伤致残程度分级》（2017.1.1实施）鉴定标准进行鉴定。基于此，对于一审法院根据新的鉴定报告而认定不支持李亮对于伤残赔偿金、被抚养人生活费与精神损害抚慰金的索赔请求的判决，李亮不认可；2、一审法院对于责任承担赔偿比例的划分显失公平，请求二审法院重新划分责任承担比例；3、一审法院不适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款的规定的行为是错误的。被上诉人余宗根辩称：李亮是一个老师傅，刘功利多次叫他不要上去，如果他能够听劝就不会发生这种事。一审事实清楚，责任划分合理，请求维持原判。被上诉人刘功利辩称：李亮的事情与自己没有关系，刘功利也是干活的，不是发包人也不是承包人，没有赔偿义务。要求维持原判。被上诉人中绿（江西）食品科技有限公司、涂伟、江西中绿农旅小镇开发有限公司未到庭答辩。李亮向一审法院起诉请求：1、请法院判决余宗根、中绿食品公司、涂伟、刘功利、中绿农旅公司赔偿李亮经济损失人民币132237.38元整（余宗根、中绿食品公司、涂伟、刘功利、中绿农旅公司按事故责任大小进行赔偿）；2、本案诉讼费由余宗根、中绿食品公司、涂伟、刘功利、中绿农旅公司承担。一审法院认定事实：余宗根承包了中绿农旅公司旧钢结构厂房拆除工程，并先后以每日300元的报酬雇请了涂伟、刘功利及李亮等人。2019年3月25日下午，李亮与刘功利在拆除钢结构过程中，由于安全防范措施未到位，致使李亮从脚手架摔下受伤。事故发生后，李亮被送往奉新县人民医院住院治疗18天，入院诊断：1.肺挫伤；2.肋骨骨折；3.趾骨骨折；4.多处挫伤。李亮花费医疗费11514.38元（10688.38元+826元）。出院医嘱：建议休息三月，增强营养，有情况随诊。2019年9月20日，李亮经奉新县华林法律服务所委托江西神州司法鉴定中心鉴定为：伤残等级为十级，后续治疗费为3000元，自受伤之日起，误工期为120日，护理期为30日，营养期为60日。李亮花费鉴定费3000元。2020年4月30日，余宗根向该院申请对李亮的伤残等级进行重新鉴定，该院予以准许，并委托江西中正司法鉴定中心鉴定为：被鉴定人损失致骨盆骨折未达到标准条款评残要求，不构成伤残等级，该次鉴定费用由余宗根垫付1700元。庭审中，李亮认可余宗根垫付医疗费10688.38元。一审法院认为：余宗根承包中绿农旅公司旧钢结构厂房拆除工程，由于没有用工资质，又缺乏管理经验与责任，不能对施工人员进行安全有效的指导、监管，为本次事故的发生埋下了安全隐患。对此，中绿农旅公司存在选任责任，应承担相应的赔偿责任。中绿农旅公司辩称承包人为绿源苗木场，但未提供证据加以证明，该院不予采信。余宗根辩称其与涂伟共同承包该工程，但未提供证据予以证实，且与刘功利及李亮的陈述相矛盾，该院不予采信。余宗根雇请人员施工过程中，未尽到安全管理与指导责任，事发时更未在施工现场，即使刘功利对事故的发生存有责任，刘功利作为雇员，其责任亦应由余宗根承担。李亮在施工过程中，缺乏安全防范意识，擅自解开安全带，是导致本次事故发生的主要因素，李亮对此具有较大过错责任。综合双方的过错大小及其原因，该院认定中绿农旅公司承担30%的选任责任，余宗根承担30%的雇主责任，李亮自负40%的民事责任。李亮诉请中绿食品公司和刘功利承担责任，缺乏事实依据，该院不予支持。对于李亮的各项经济损失核定为：1.误工费为16408元（参照江西省上一年度城镇私营单位建筑业49223元/年÷12月÷30日×120日）；2.护理费为3454元（参照江西省上一年度城镇私营单位居民服务行业41444元/年÷12月÷30日×30日）3.住院伙食补助费18天×50元为900元；4.营养费60天×30元为1800元；5.交通费酌定200元；6.因李亮经司法鉴定不构成伤残，伤残赔偿金、被抚养人生活费与精神损害抚慰金均不予支持。7.后续治疗费3000元；8.因鉴定意见部分被采纳，酌定鉴定费为1500元；9.医疗费11514.38元。李亮经济损失合计为38776.38元。该损失由中绿农旅公司承担11632.91元（38776.38×30%），由余宗根承担11632.91元，其余损失由李亮自行承担。因余宗根已垫付10688.38元，故其尚需赔偿944.53元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十四条规定，判决如下：一、江西中绿农旅小镇开发有限公司于判决生效之日起10日内赔付李亮11632.91元；二、余宗根于判决生效之日起10日内赔付李亮944.53元；三、驳回李亮其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2945元，减半收取计1472.50元，由余宗根负担136.25元，由江西中绿农旅小镇开发有限公司负担136.25元，由李亮负担1200元。二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，1、鉴定标准问题。李亮主张自己受余宗根雇佣，应该按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（BG/T1680-2014）鉴定标准进行鉴定，而不是按《人体损伤致残程度分级》（2017.1.1实施）鉴定标准进行鉴定。《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的适用范围是职工工伤鉴定及职业病致残等级鉴定，李亮受余宗根雇佣，双方并不属于劳动关系，不应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的鉴定标准。一审法院委托鉴定的鉴定标准适用正确，对于李亮的上述主张本院不予采纳；2、赔偿责任人问题。李亮在庭审中主张对一审判决的赔偿责任人仅有余宗根和中绿农旅公司有异议。余宗根承包中绿农旅公司旧钢结构厂房拆除工程，李亮受余宗根雇佣对厂房中的钢结构进行拆除，在施工过程中，余宗根没有用工资质，又缺乏管理经验与责任，不能对施工人员进行安全有效的指导、监管，而中绿农旅公司存在选任责任，故余宗根及中绿农旅公司均应该承担相应的赔偿。涂伟、刘功利均为余宗根的雇员，不论刘功利在工作过程中是否存在过错，其责任都应该由雇主余宗根承担，中绿食品公司与本案没有关联，故李亮要求涂伟、刘功利、中绿食品公司承担赔偿责任的诉讼请求没有事实和法律依据，本院亦不予认定；3、关于责任划分问题。余宗根雇请人员施工过程中，未尽到安全管理与指导责任，有一定过错，且其作为雇主，应该对雇员在工作中所受的损害承担赔偿责任。李亮在施工过程中，缺乏安全防范意识，擅自解开安全带，导致本次事故发生，具有过错。李亮经济损失合计为38776.38元，综合双方的过错大小及其原因，本院认定中绿农旅公司承担30%（11632.91元）的选任责任，余宗根承担40%（15510.55元）的雇主责任，李亮自负30%（11632.91元）的民事责任更为合理。因余宗根已垫付10688.38元，故还需再支付4822.17元。综上所述，李亮的上诉请求部分成立，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省奉新县人民法院（2020）赣0921民初340号民事判决第一、三项；二、撤销江西省奉新县人民法院（2020）赣0921民初340号民事判决第二项；三、余宗根于本判决生效之日起10日内赔付李亮4822.17元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2945元，减半收取计币1472.5元，由余宗根负担50元，由江西中绿农旅小镇开发有限公司负担90元，由李亮负担1332.5元。二审案件受理费50元，由余宗根承担。本判决为终审判决。审判长  郭琳审判员  龙琴审判员  王婧二〇二一年二月五日书记员  韩醒