江苏省徐州市云龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0303民初5135号原告：宿迁市欧斯佳实业有限公司，住所地沭阳县萧山路42号。法定代表人：张星，该公司总经理。委托诉讼代理人:耿艳红,江苏通达声远律师事务所律师。委托诉讼代理人:冯华沭,江苏通达声远律师事务所律师。被告：绿地控股集团徐州置业有限公司，住所地徐州城东大道66号店子综合楼。法定代表人：卜凡童，该公司总经理。被告：温州飞利建设有限公司，住所地浙江省温州市瓯海区娄桥街道中汇路81号（瓯海金融综合服务区3幢4楼）。法定代表人：吴亚宁，该公司总经理。被告：董现伟，男，1973年5月26日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。被告温州飞利建设有限公司、董现伟共同委托诉讼代理人：刘刚，徐州市云龙区新生法律服务所法律工作者。被告：徐海龙，男，1969年1月28日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。原告宿迁市欧斯佳实业有限公司（以下简称欧斯佳公司）与被告绿地控股集团徐州置业有限公司（以下简称绿地集团徐州公司）、温州飞利建设有限公司（以下简称飞利公司）、董现伟、徐海龙买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。经审理发现有不适宜适用简易程序的情形，依法转为普通程序，于2021年2月1日再次公开开庭进行了审理。原告宿迁市欧斯佳实业有限公司的委托诉讼代理人耿艳红、冯华沭，被告绿地集团徐州公司的委托诉讼代理人胡雯瑜，被告董现伟及其与被告飞利公司的共同委托诉讼代理人刘刚到庭参加诉讼，被告徐海龙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宿迁市欧斯佳实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告飞利公司、董现伟、徐海龙共同支付原告工程款788241元及逾期付款利息（利息以788241元为基数，自2020年1月18日起按年利率百分之六计算至实际付清之日止），被告绿地集团徐州公司在未付清工程款范围内承担连带责任。由被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告一系徐州绿地缤纷城开发商，被告二系绿地缤纷城总承包商，被告三董现伟系挂靠被告二的实际施工人，徐海龙从被告三处分包部分工程。2019年11月10日，原告与被告签订徐海龙《购销合同》，将木门卫生间隔断木饰部分分包给原告施工，包工包料工程总额为898241元。后原告依约定完成了相工程量。被告徐海龙仅支付110000元，余款788241元未付。现徐州绿地缤纷城已于2020年6月20日开业，但被告至今未按约定向原告支付工程款。综上，为维护原告合法权益，原告特将被告诉至贵院，请求法院依法支持原告诉讼请求。被告绿地集团徐州公司辩称，1、我公司并非绿地缤纷城开发商，原告起诉要求我公司承担责任没有事实依据；2、原告主张被告徐海龙与其签订《购销合同》，根据双方签订的合同来看，原告与被告徐海龙之间系买卖合同关系，原告不符合实际施工人的身份，不得突破合同相对原则起诉要求开发商支付其货款。被告飞利公司、董现伟辩称，请求法院依法驳回原告对被告飞利公司、董现伟的诉讼请求。理由如下：1、原告是与徐海龙之间发生的买卖关系，而非是与被告飞利公司、董现伟发生的买卖关系，按照合同的相对性，应当由徐海龙承担原告的货款而非工程款；2、徐海龙是分包徐州鑫旺建筑安装工程有限公司工程，包工包料来承包的，而非是分包董现伟个人的工程；3、徐州鑫旺建筑安装工程有限公司是以被告2的名义承包被告1的工程，而后又分包给徐海龙的，买卖合同与被告2也无关联。请求依法驳回对被告2、3的诉讼请求。4徐海龙在分包徐州鑫旺建筑安装工程有限公司的工程中，中途退场至今没有对已经施工的工程进行工程量的结算和工程款的结算，按照徐州鑫旺建筑安装工程有5限公司与徐海龙之间签订的合同，徐海龙应承担违约责任，并赔偿徐州鑫旺建筑安装工程有限公司因其中途退场造成的损失。被告徐海龙未到庭，其于庭后提交书面答辩意见称，1、2019年4月26日，我与董现伟签订包工包料合同，又将部分工程分包给原告。但在2020年3月26日，我与董现伟协商一致，我退出由董现伟承担全部权利义务，有录音为证；2、2019年11月10日，我与原告签订合同属实，欠款数额属实。但该工程系包工包料的合同，应当是建设工程施工合同，应当由董现伟承担责任。本院经审理认定事实如下：2019年11月10日，原告作为供方与需方徐海龙签订《购销合同》一份，合同约定产品名称为木门卫生间隔断木饰面，合同产品总额为898241元。付款方式及期限约定：1、本合同约定定金为合同产品总额的50%即449120元整，合同签订后三日内支付，本合同正常履行，定金自动转为首付款；2、供方货到现场付清本合同剩余货款；3、双方约定交货时间为2020年1月18日。交货地点为徐州市云龙区绿地缤纷城3-3内装。交货方式为供方代送货。需方应在组装完毕后七日内验收完成（木质商品则应组装完毕后三日内完成验收）。2020年1月15日，项标在结算单上签字，结算总价为898241.78元。原告称项标是被告飞利公司或者徐州鑫旺建筑安装工程有限公司（以下简称鑫旺公司）的员工。被告董现伟称项标是徐海龙聘请的现场管理人员，和其及鑫旺公司没有关系。原告自认已经收到徐海龙支付的合同价款110000元。另查明，被告飞利公司承包了案外人绿地地产集团新诚置业有限公司发包的徐州商务城B3-3地块裙房精装修工程。2019年4月12日，发包人飞利公司与转包人鑫旺公司（法定代表人为董现伟）签订《工程转包协议》一份，约定工程名称为徐州商务城B3-3地块裙房精装修工程。施工内容为徐州商务城B3-3地块裙房精装修工程装饰施工图纸内的全部内容及局部拆除工程，室内相关管线的调整。工程总价款1560万元。本合同工程自2019年5月5日开工至2019年12月30日竣工。2019年4月26日，发包方鑫旺公司与承包方徐海龙签订《徐州商务城B3-3地块裙房精装修工程施工合同》等系列合同，将上述工程转包给被告徐海龙。约定工程内容为徐州商务城B3-3地块裙房精装修工程装饰施工图纸内的全部内容及局部拆除工程，室内相关管线的调整。合同价款为12801139.39元。本院认为，实际施工人是指依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设的施工主体，包括转承包人、违法分包的承包人等。当事人以实际施工人身份主张权利的，应当对其实际投入工程的资金、设备、材料、人工等事实进行举证。本案中，原告与被告徐海龙签订购销合同，约定由徐海龙购买木门卫生间隔断木饰面，原告主张木门卫生间隔断木饰面系由原告组装的，但未提供相关证据进行证明，本院不予采信，故双方成立买卖合同关系。即使该木门卫生间隔断木饰面系由原告负责安装，双方成立承揽合同关系而不是建设工程施工合同关系。因此，原告不能作为实际施工人依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定向转包人飞利公司以及发包人主张权利。原告与徐海龙签订的《购销合同》是双方真实意思表示，双方均应当按照合同约定履行各自义务，原告供货后，被告徐海龙仅支付货款110000元，已经构成违约，被告徐海龙应当向原告支付剩余货款788241元及相应的利息损失。因合同未对逾期付款的违约责任进行约定，原告主张利息损失按照年息6%计算没有合同依据，本院支持逾期利息自2020年1月18日起按照原告起诉时一年期贷款市场报价利率计算至实际支付之日止。关于被告董现伟是否应当承担责任的问题。原告提供了一份项标、徐海龙、董现伟、王汉定（原告的项目负责人）之间于2020年3月26日的录音证据，拟证明被告董现伟应当承担共同还款责任。对该证据的真实性被告董现伟予以认可，但认为自己承担责任的前提是与徐海龙进行结算后在欠付徐海龙的工程款范围内承担徐海龙的债权债务。对此，本院认为，原告提供的该份谈话录音中大部分内容是项标、徐海龙以及董现伟之间就项标的报酬问题进行协商，与本案无关。录音仅最后部分涉及本案纠纷，即“董：你看看，包括他们朋友来了，今天我没法管。王：我80几万，没法。董：我不知道你贵姓。王：我姓王。董：包括王总来了，老徐把他往这一交，我们该怎么对，面积啊，价格啊，我们谈，老徐只是一个朋友，就相当于把你介绍给我干活，是一样道理，就跟我们以前把老杨介绍给你，是一样的，对不对，这个东西，有依有据，我们又逃脱不了，你比如说，我们同等质量，价格，我就对一下，核一下，包括数量，这都是没有任何问题的。”上述谈话内容仅是谈话方对工程事宜进行的协商，内容不具体明确。因债务承担的承诺应当对债权债务数额进行确认，并作出直接且明确的责任承担的意思表示，故不能根据该录音内容认定被告董现伟作出了对徐海龙的涉案债务进行承担的承诺。综上，对于原告主张被告董现伟承担责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第二百五十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条之规定，判决如下：一、被告徐海龙应于本判决生效之日起十日内向原告宿迁市欧斯佳实业有限公司支付货款788241元及逾期付款利息（以788241元为基数，自2020年1月18日起至实际支付之日止，按照年息3.85%计算）；二、驳回原告宿迁市欧斯佳实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11961元，由被告徐海龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判长  赵莉审判员  张玉审判员  张芹二〇二一年二月二十五日书记员  杨林