四川省仁寿县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1421民初243号 原告：辜旭忠，男，1967年12月5日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：吴明万，四川陵州律师事务所律师。 被告：四川德尚美家建筑装饰工程有限公司，住所地：仁寿县视高镇商业街1号（金丰苑二期）2栋2层2号，统一社会信用代码：91511421MA66Y8HX9U。 法定代表人：辜源杰，执行董事。 被告：辜源杰，男，1989年5月2日出生，汉族，住四川省仁寿县。 被告：曹永辉，男，1976年2月10日出生，汉族，住成都市武侯区。 被告：胡华云，男，1973年12月6日出生，汉族，住四川省仁寿县。 被告：张超，男，1988年7月12日出生，汉族，住四川省仁寿县。 被告：范良兵，男，1973年3月29日出生，汉族，住四川省仁寿县。 被告张超、范良兵共同委托诉讼代理人：熊志树，仁寿县视高法律服务所法律工作者。 原告辜旭忠与被告四川德尚美家建筑装饰工程有限公司（以下简称德尚美家公司）、辜源杰、曹永辉、胡华云、张超、范良兵民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告辜旭忠及其委托诉讼代理人吴明万，被告德尚美家公司的法定代表人辜源杰，被告曹永辉、胡华云、张超、范良兵及张超、范良兵的共同委托诉讼代理人熊志树到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告辜旭忠向本院提出诉讼请求：1．判令被告偿还原告借款本金120,000元；2．判令被告支付原告追款律师费损失6,000元；3．被告二、三、四、五、六按照其认缴注册出资比例在未履行或者未全面履行出资义务本息范围内对被告一的上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；4．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告二、三、四、五系被告一的注册股东。被告一注册资本500万元，被告二、三、四、五、六作为该公司股东按照公司章程和各方约定认缴但未实缴该注册资本。2020年1月23日，被告因经营欠款需要资金特向原告借款120,000元，原告按照被告一的指定向案外人刘小英转款120,000元，被告一收到该借款后向原告出具借条。被告公司因缺乏资金现已无力经营，为此，原告向被告追款未果，给原告造成了追款损失，构成违约。原告认为，按照法律规定，债务应当清偿，各股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。原告为维护其合法权益，特诉来法院，并提出上述诉讼请求。 被告四川德尚美家建筑装饰工程有限公司辩称，原告陈述属实。 被告辜源杰辩称，原告陈述属实，该我承担的部分我依法承担。 被告曹永辉辩称，我不是公司的真实股东，我拥有公司5%的股份的真实原因是我把我租赁的房屋转租给公司，因原房东不允许我转租，为了规避我的责任，公司给了我5%的干股称我是股东，公司的经营的盈亏和我没有关系，对公司借款的事情我全部不知情，公司的债务也和我没有关系。 被告胡华云辩称，我只是公司刚成立时的股东，公司还没有正式开业我就已经退股了，股东都签了字认可我退股，退股的股金也在后来补给了我，被告德尚美家公司和我签了协议，公司后续的债务以及盈亏和我无关。 被告张超、范良兵共同辩称，二被告不是本案适格主体，因向原告借款的是公司，不是股东；公司的发起人、法定代表人、实际经营者均系被告辜源杰，辜源杰叫股东每人出资20万元注册资金，在股东缴纳股金后，并未汇入股金账户，被告辜源杰存在欺诈行为；二被告没有在公司章程上签字，也未去注册，注册公司的行为系被告辜源杰个人行为；公司常年没有分过红，从借款协议上来看，原告系被告辜源杰的父亲，借款真实性有待查证，请求驳回对二被告的起诉。 根据原、被告的陈述和审查认定的证据，本院认定事实如下：2020年1月10日，被告德尚美家公司因生产经营向原告辜旭忠借款120000元，并签订借款协议。合同中原告辜旭忠作为出借方，被告德尚美家公司作为借款方。该借款合同约定的借款用途：为生产经营支付农民工和材料商家部分款项；合同第四条约定将该借款以银行转账方式转到借款方指定账户（开户行：中国农业银行股份有限公司成都新希望国际支行，卡号：6230××××0977，户名：刘小英）；合同第七条约定违约责任：本协议签订后，任何一方不履行或者不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切经济损失；合同第九条约定争议解决方式：执行本合同发生争议，由双方当事人协商解决。协商不成的，任何乙方后有权向公司注册地所在人民法院提起诉讼。合同未约定借款期限和借款利息合同。合同尾部原告辜旭忠在出借方处签名，被告德尚美家公司在借款方处盖章，被告辜源杰在法定代表人处签字。合同签订后，原告辜旭忠于2020年1月23日向被告德尚美家公司提供的刘小英的账户转入120000元，同日，被告德尚美家公司向原告辜旭忠出具收条1张，载明：今借款方（四川德尚美家建筑装饰工程有限公司）已经收到出借方（辜旭忠，身份证：511121196712××××）出借资金12万元整，大写壹拾贰万元整。具体商议以借款协议为准。收条尾部的借款方由被告德尚美家公司加盖公章，公司的法定代表人辜源杰签名。因被告德尚美家公司缺乏资金无力偿还，原告辜旭忠的债权未得到实现，于2021年1月7日诉来本院，提出上述诉讼请求。 另查明，1、原告辜旭忠系被告辜源杰的父亲，刘小英系被告辜源杰爱人；2、2020年12月21日，原告辜旭忠与四川陵州律师事务所签订《委托代理协议》，约定原告辜旭忠委托该所代理本案诉讼。2021年1月5日，原告辜旭忠支付律师代理费6,000元；3、被告德尚美家公司成立于2018年1月29日，公司注册资本500万元。公司由五个股东构成，一是被告辜源杰，持股比例25％，认缴出资额度125万元，认缴出资日期2030年12月31日；二是被告胡华云，持股比例25％，认缴出资额125万元，认缴出资日期2030年12月31日；三是被告张超，持股比例22.5％，认缴出资额度112.5万元，认缴出资日期2030年12月31日；四是被告范良兵，持股比例22.5％，认缴出资额度112.5万元，认缴出资日期2030年12月31日；五是被告曹永辉，持股比例5％，认缴出资额度25万元，认缴出资日期2030年12月31日，五位股东均未足额出资；4、被告曹永辉于2018年1月19日将其承租的视高镇商业街1后（金丰苑二期）2栋2层2号房屋于2018年1月19日出租给被告辜源杰、张超、范良兵和胡华云；5、2018年6月13日，被告胡华云、辜源杰、张超和范良兵签订《退股证明一份》，载明：胡华云因个人原因自愿退股，不管公司盈亏都与胡华云本人无关，一次性退股金额10万元（拾万元整）。经股东会议协商全员通过，退股资金于2018年12月30日前退还给胡华云。胡华云已收到退股资金10万元；6、在原告辜旭忠将借款120,000元于2020年1月23日汇入被告德尚美家公司指定的刘小英的账户后，刘小英的账户转支多笔款项用于支付公司经营的各项开支。 上述事实，原、被告的身份信息、《借款协议》、《收条》、中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单、委托代理协议（民行商诉讼/仲裁）及律师费发票、《退股证明》、《商业用房租赁合同》以及当事人的陈述等证据予以证实。以上证据本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，根据原告的起诉请求及各被告的答辩情况，本案的争议焦点为：1．此笔借款是否属于公司债务，被告德尚美家公司是否应当承担还款责任？2．被告德尚美家公司是否应该支付原告律师费？3．被告辜源杰、曹永辉、胡华云、张超、范良兵是否应在未履行或者未全面履行出资义务的本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任？ 关于焦点1、被告张超、范良兵认为此笔借款系公司的法定代表人辜源杰向其父亲辜旭忠借的款，且此款直接转入辜源杰的爱人刘小英的账户，对此笔借款的真实性存疑。本院认为，虽然原告辜旭忠与被告辜源杰系父子关系，但在公司经营困难的情况下，被告辜源杰很难在其他人的名下能借到款项周转，公司在此时也没有专业的会计人员管理账目，由辜源杰的爱人刘小英代为管理公司账目也合乎常理。且本案中被告德尚美家公司向原告借款，双方签订了《借款协议》，并且原告向被告德尚美家公司指定的账户转款，被告德尚美家公司出具《收条》，此笔借款系原告和被告德尚美家公司的真实意思表示，刘小英在其账户收到此笔款项后，也将此笔款项用于支付被告德尚美家公司的生产经营的各种开销，因此，原告辜旭忠和被告德尚美家公司之间的债权债务关系成立，《借款合同》未约定还款期限，原告可以要求被告德尚美家公司随时返还，被告德尚美家公司借款后不及时还款酿成纠纷应负全部责任。 关于焦点2、原告和被告德尚美家签订的《借款合同》中约定违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切经济损失。该约定未违反我国法律及行政法规的强制性等规定，应为合法有效，原告因德尚美家公司违约而支付的律师费由德尚美家公司承担，且原告为本案诉讼已支付律师费6,000元，故原告诉请被告德尚美家公司赔偿其为实现债权而支付的律师费6,000元，符合合同约定，予以支持。 关于焦点3、被告德尚美家公司成立于2018年1月29日，公司注册资本500万元。被告德尚美家公司由五个股东构成，一是被告辜源杰，持股比例25％，认缴出资额度125万元，认缴出资日期2030年12月31日；二是被告胡华云，持股比例25％，认缴出资额125万元，认缴出资日期2030年12月31日；三是被告张超，持股比例22.5％，认缴出资额度112.5万元，认缴出资日期2030年12月31日；四是被告范良兵，持股比例22.5％，认缴出资额度112.5万元，认缴出资日期2030年12月31日；五是被告曹永辉，持股比例5％，认缴出资额度25万元，认缴出资日期2030年12月31日，五位股东均未足额出资。虽然被告曹永辉认为其虽持有的公司5%股份，但其并未实际出资，不是公司真正的股东，被告胡华云也认为其在公司成立初期已经退股，退股后公司的经营与其无关，但至本案审理时，被告德尚美家公司的工商登记在册的股东依然是被告辜源杰、曹永辉、胡华云、张超、范良兵，其股东身份对外具有公示效力，因股东和公司之间系天然的利益共同体，为了维护市场经济活动有序稳定进行，双方之间若存在其他争议，可以另行解决。原告认为被告德尚美家公司已不能清偿到期债务，主张被告辜源杰、曹永辉、胡华云、张超、范良兵的出资义务加速到期。虽《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；”此款是针对股东并未履行按期足额缴纳其认缴出资的情形，即适用该条司法解释的前提应是股东的认缴期限已经届满且未足额缴纳认缴出资。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是对“公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的”情况除外。另外，如果公司资产对单个债权人已不具备清偿能力或可能丧失清偿能力，在公司存在其他债权人的情况下，如果赋予单个公司债权人请求公司股东提前履行出资义务的权利，实质上是允许了公司对单个债权人进行个别清偿，这将损害公司其他债权人的利益。因此，当公司资产已不具备清偿能力或可能丧失清偿能力的情况下，公司债权人没有申请启动破产程序径行请求股东出资义务加速到期，不符合法律规定，故原告请求被告辜源杰、曹永辉、胡华云、张超、范良兵在未依法履行出资义务的范围内承担补充赔偿责任的主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第六百六十七条、第六百七十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告四川德尚美家建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十日内偿还原告辜旭忠借款人民币120,000元； 二、被告四川德尚美家建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告辜旭忠实现债权支付的律师费6,000元； 三、驳回原告辜旭忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计1,410元，由被告四川德尚美家建筑装饰工程有限公司负担（于本判决生效后7日内履行）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  李君 二〇二一年二月二十五日 书记员  陈旭