江西省吉安县人民法院刑 事 判 决 书（2021）赣0821刑初42号公诉机关江西省吉安县人民检察院。被告人张某1，无业。因本案于2020年11月25日被吉安市公安局刑事拘留，同年12月12日由吉安市公安局执行逮捕。现羁押于吉安市看守所。辩护人王晓阳，江西庐陵律师事务所律师。被告人王某1，个体经营。因本案于2020年11月20日被吉安市公安局刑事拘留，同年12月12日由吉安市公安局执行逮捕。现羁押于吉安市看守所。辩护人万丹，江西律星律师事务所律师。被告人张某2，务工。因本案于2020年12月1日被吉安市公安局刑事拘留，同年12月12日被吉安市公安局取保候审。现居家中。江西省吉安县人民检察院以吉县检刑诉（2021）42号起诉书指控被告人张某1、王某1、张某2犯开设赌场罪，于2021年2月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，运用远程视频，公开开庭审理了本案。江西省吉安县人民检察院指派检察官夏海钢出庭支持公诉，被告人张某1及其辩护人王晓阳、被告人王某1及其辩护人万丹、被告人张某2到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2020年6月份，被告人张某1打算在吉安县摆放“烟机”牟利，并邀请其堂弟被告人张某2过来帮忙。2020年7月初，张某1带张某2找到吉安市经开区南山大道细亚商店老板被告人王某1，商量在该店摆放“烟机”事宜，张某1承诺每月支付600元固定场地费给王某1，由王某1负责“烟机”的日常管理。王某1同意后，张某1从二手市场购买两台“烟机”摆放在细亚商店供人赌博。中途张某1因家事离开，由张某2一人经营管理至同年9月中旬，期间，张某2通过微信从王某1处收取“烟机”盈利共计8386元并转给了张某1。9月中旬张某2离开后，张某1与王某1继续合作，10月初开始，双方约定获利后对半分成，期间张某1通过微信从王某1处收取“烟机”盈利8958元。2020年11月9日，吉安市公安局对该店进行检查时，当场查获“烟机”两台。经鉴定，查获的两台“烟机”均具有退分赌博功能。经营“烟机”期间，被告人张某1共获利16958元，被告人王某1共获利8111元。案发后，公安机关对被告人王某1退缴违法所得8111元予以扣押；在本院审理期间，被告人张某1退缴违法所得16958元。上述事实，被告人张某1、王某1、张某2在庭审过程中均无异议，并当庭表示认罪认罚，且有经庭审举证、质证的户籍证明、常住人口信息，前科证明，到案经过、到案情况进一步说明，扣押决定书、资金往来结算票据，微信聊天记录及转账记录截图、赌博机盈利分红计算单，赌博机计分面板及主板照片，王某1手机内提取的赌博机照片，细亚商店监控视频截图，指认现场照片，证据保全清单，检验报告，辨认笔录，视听资料，证人陈某1、陈某2、陈某3的证言，被告人张某1、王某1、张某2的供述与辩解等相关证据予以证实，足以认定。辩护人王晓阳对公诉机关指控被告人张某1犯开设赌场罪不持异议。同时辩称，被告人归案后及当庭均能如实供述，认罪认罚并自愿签订具结书，依法缴纳罚金并全部退赃，恳请法庭对被告人张某1从轻处罚。辩护人万丹对公诉机关指控被告人王某1犯开设赌场罪的定性及事实无异议。同时辩称，被告人具有以下从轻处罚情节：1、王某1在本案中起次要、辅助作用，系从犯；2、应认定王某1系自首；3、自愿认罪认罚，积极退赃、缴纳罚金；4、系初犯、偶犯。综上，建议法庭采纳公诉机关的量刑建议。本院认为，被告人张某1、王某1、张某2利用赌博机开设赌场，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关对三被告人指控罪名成立。在本案共同犯罪中，被告人张某1提起犯意并积极实施，起主要作用，系主犯；被告人王某1为犯罪提供场所和帮助并获取违法所得及被告人张某2帮助被告人张某1实施犯罪，起辅助作用，系从犯，依法应当对二被告人从轻处罚。公诉机关提出被告人王某1、张某2及辩护人万丹关于被告人王某1系从犯的公诉意见及辩护意见与事实和法律规定相符，予以采纳。经查，公安机关在被告人王某1经营的细亚商店查获两台“烟机”后对王某1进行调查询问时及经鉴定该两台“烟机”系赌博机后口头传唤王某1到公安机关接受第一次讯问时，王某1均未如实供述犯罪事实，之后王某1表示自己心里有负担所以有些隐瞒，其行为不符合自首条件，辩护人万丹提出被告人王某1系自首的辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。鉴于被告人张某1、王某1、张某2在开庭审理前均能如实供述自己的罪行并当庭认罪，愿意接受处罚，积极预缴罚金、退缴违法所得，依法可从轻处罚并从宽处理。辩护人王晓阳和辩护人万丹分别关于被告人张某1和被告人王某1自愿认罪认罚，积极缴纳罚金并全部退赃，建议对被告人从轻处罚的辩护意见与事实和法律规定相符，予以采纳。结合被告人张某2的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性等，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被告人张某1、王某1退缴违法所得人民币16958元和8111元依法应当予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人张某1犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一万元；（已预缴）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月25日起至2021年5月24日止。）二、被告人王某1犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元；（已预缴）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月20日起至2021年2月19日止。）三、被告人张某2犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元；（已预缴）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人张某1、王某1退缴违法所得人民币16958元和8111元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省吉安市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  肖红星二〇二一年二月四日书记员  杨丽军附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款、第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所有的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。