贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔23民终150号上诉人（原审被告）：郑君，男，1991年4月24日生，回族，贵州省贵阳市人，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：王翰林，贵州年成律师事务所律师。委托诉讼代理人：何笔秀，贵州年成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余小飞，男，1990年6月25日生，汉族，四川省安岳县人，住四川省资阳市安岳县。委托诉讼代理人：赵福兴，贵州森创律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄建文，贵州森创律师事务所实习律师。原审被告：黔西南州鸿建建筑安装工程有限责任公司，住所地贵州省兴义市桔山街道印象兴义**901。法定代表人：吕天姹，该公司执行董事。委托代理人：刘洪亮，贵州天翊律师事务所律师。上诉人郑君因与被上诉人余小飞、原审黔西南州鸿建建筑安装工程有限责任公司（以下简称鸿建建筑安装公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院（2020）黔2301民初7589号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郑君上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人虽然是上诉人聘请的员工，但工资只是每月7000元，且上诉人已经支付了2019年1月31日前的工资，仅是2019年2-7月的工资尚未发放，没有发放的原因是被上诉人在工作中存在严重管理疏忽和错误，导致施工的项目存在严重的质量问题，严重的与施工设计图纸严重不符，还存在窗户安装错误、墙体不平等多种问题而导致在验收中验收不合格，无法结账等情况。而上诉人之所以会在被上诉人的《工资结算单》上签字，也完全是因为在工资交接当天，资料繁多，由被上诉人通过其他人多个材料需要签字的情况下违背真实意思表示的签字捺印。一审法院在在案件事实不清、基本工资组成不明、发放形式、欠付工资部分的组成形式等无计算依据，就按照真实意思不明，上诉人提出抗辩不是事实但是被上诉人并未加强举证证明其劳务报酬组成的情况下判决系对案件事实认定不清，而导致了法律的适用错误。二、上诉人不针对《工资结算单》中的签字及手印鉴定的原因系上诉人否认的是结算单中的内容不真实、签字捺印系特殊情况下做出，而不是否认其签字捺印不是上诉人的本人行为，法院据上诉人不申请而视为对签字捺印行为的认可完全是混淆概念，签字捺印系上诉人所为，及时做了鉴定鉴定结果与上诉人在一审中陈述的结果是一致的，那么鉴定本身系无意义的，更加不存在不申请鉴定便视为对对方主张的案件事实及证据的认可。并以此来判决上诉人应当按照结算单支付其劳务报酬。余小飞、鸿建建筑安装公司二审未作答辩。余小飞向一审提出诉讼请求：一、请求判令郑君、鸿建建筑安装公司支付拖欠工资58800元，并以此为基数，自2019年7月3日起，按照年利率6%的标准计算资金占用费至清偿之日，截止至起诉之日已产生2940元；二、本案诉讼费用由郑君、鸿建建筑安装公司承担。一审法院认定事实：郑君挂靠鸿建建筑安装公司，并以该公司的名义承建顶效镇义龙一中二期工程。郑君为前述工程的实际施工人，郑君聘请余小飞作为其施工项目的施工员，双方口头约定报酬，但在庭审中，郑君、余小飞对约定的报酬标准所主张的意见不一致；2018年7月至2019年1月31日，郑君通过其管理人员孔宪华，通过银行转账方式支付了余小飞部分报酬。2019年7月2日，郑君在《工资结算单》上签字捺印，内容为“本人余小飞于2018年4月21日至2019年6月30日于义龙一中二期项目工程任职施工员，截止2019年6月30日尚有未支付工资58800元（大写：伍万捌仟捌佰元整）”，并注明“余工交接工作已结束”、“郑君2019.7.2”。余小飞以鸿建建筑安装公司为被申请人向黔西南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，于2020年6月24日作出州劳人仲不字［2020］第012号不予受理案件通知书，余小飞不服，向一审提起诉讼。一审法院认为，劳动关系需要符合建立用人单位和劳动者具有劳动关系合意，体现出用人单位对劳动者进行用工管理等特征，本案中余小飞虽于2018年9月30日取得的综合类专职安全生产管理人员证书，企业名称鸿建建筑安装公司，但并无证据证实双方存在劳动关系的特征，不能据此认定余小飞与鸿建建筑安装公司建立了劳动关系。从本案审理情况来看，余小飞实则系郑君所请完成郑君施工工程的相关工作，并由郑君向其支付报酬，由于郑君并不具备用人单位的主体资格，故双方建立了平等主体之间的权利义务关系。《工资结算单》中载明余小飞任职施工员，与郑君庭审中认可余小飞是其聘请的施工员，可以证实余小飞系郑君聘请的义龙一中二期工程的施工员；另，郑君作为实际施工人接受余小飞的劳务成果，并向其支付报酬，本案争议实则双方之间的劳务关系争议。根据《合同法》第十条第一款“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”的规定，郑君与余小飞虽未相关签订书面合同，但双方通过口头约定，余小飞作为郑君承建项目的施工员，由郑君支付工资，郑君接受余小飞的劳务成果，理应承担支付余小飞劳务费的义务。根据郑君签字的《工资结算单》中载明“截止2019年6月30日尚未支付余小飞的工资为58800元”，郑君经释名并未在本院指定的期限内对《工资结算单》上的签字及捺印申请鉴定，应视为郑君对其签字及捺印的认可，其作为完全民事行为能力人，对《工资结算单》中记载的内容及签字后产生的后果有完全的认知能力，故郑君辩称其未注意到《工资结算单》而草率签字、签字只是确认余小飞的工作交接结束而不是确认欠付工资的意见，不予采信，故拖欠余小飞的工资数额应以《工资结算单》中载明的金额为准。另外，郑君未获得工程款不是拖欠工资的正当事由，余小飞是否存在未尽职责造成郑君损失，应视双方之间的约定和有关法律规定而定，权利人可另案主张，本案不作审查。关于鸿建建筑安装公司是否共同支付拖欠工资。根据余小飞提供的《工资结算单》上仅有郑君的签字捺印，并未加盖有鸿建建筑安装公司的印章，也无该公司法定代表人签字；虽然涉案工程的施工单位为鸿建建筑安装公司，但该工程系郑君挂靠在鸿建建筑安装公司，以该公司名义承建并施工，余小飞未能提供证据证明其受鸿建建筑安装公司聘请、或郑君代表鸿建建筑安装公司聘请其作为该工程的施工员，故余小飞作为实际施工人郑君聘请的施工员，拖欠的费用应由郑君支付，本院对余小飞诉请鸿建建筑安装公司共同支付拖欠工资的主张，不予采纳。关于资金占用费。余小飞诉请以58800元为基数，按照年利率6%的标准计算资金占用费至清偿之日，资金占用费实为该费用拖欠期间的利息。前已述及，郑君拖欠的工资以其在《工资结算单》中签字捺印认可的58800元为准，《工资结算单》中未载明该工资的支付时间、利息等，故根据相关法律的规定，本院对余小飞要求按照年利率6%自2019年7月3日起计算资金占用费的诉请不予支持。鉴于郑君拖欠余小飞工资至今未付，该费用虽产生于劳务，但经过双方结算后已形成债权债务关系，余小飞于2020年8月6日提起诉讼主张权利，可参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第（一）项的规定，结合2020年8月一年期贷款市场报价利率为3.85%，该利率的四倍即为15.4%，超过余小飞主张的6%部分视为余小飞对自己权利的放弃，本院酌情支持自2020年8月6日起至本判决确定的履行期限届满之日止，以58800元为基数并按照年利率6%计算郑君应付的资金占用费。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规》第二十六条、第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由郑君于本判决生效之日起十五日内支付余小飞工资58800元，并从2020年8月6日起按年利率6%计算资金占用费至本判决确定的履行期限届满之日止；二、驳回余小飞对被告黔西南州鸿建建筑安装工程有限责任公司的诉讼请求；三、驳回余小飞的其余诉讼请求。案件受理费1344元，减半收取672元，由郑君承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明：各方当事人均陈述，郑君挂靠鸿建建筑安装公司，并以该公司的名义承建顶效镇义龙一中二期工程，郑君为前述工程的实际施工人，郑君聘请余小飞作为其施工项目的施工员。2018年7月至2019年1月31日，郑君通过孔宪华银行转账方式支付了余小飞部分报酬。2019年7月2日，郑君在《工资结算单》上签字捺印，内容为“本人余小飞于2018年4月21日至2019年6月30日于义龙一中二期项目工程任职施工员，截止2019年6月30日尚有未支付工资58800元（大写：伍万捌仟捌佰元整）”，并注明“余工交接工作已结束”、“郑君2019.7.2”。余小飞以鸿建建筑安装公司为被申请人向黔西南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，于2020年6月24日作出州劳人仲不字［2020］第012号不予受理案件通知书，余小飞不服，向一审提起诉讼。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案仅围绕郑君的上诉请求进行审理，未请求的，不予审理。本案二审争议焦点为：郑君的上诉理由是否应予支持。关于争议焦点。根据《中华人民共和国民法典》第一百五十二条“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起九十日内没有行使撤销权；（二）当事人受胁迫，自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销权；（三）当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。”的规定，若郑君认为《工资结算单》并非其真实意思表示，应在法律规定的期限内申请撤销，但郑君自2019年7月2日出具《工资结算单》后，至今未申请撤销。且，郑君对其在《工资结算单》中签名的真实性并无异议。故郑君应按《工资结算单》中的金额向余小飞支付尚欠工资。关于郑君上诉称余小飞在工作中存在严重管理疏忽和错误，导致施工的项目存在严重的质量问题，严重的与施工设计图纸严重不符，还存在窗户安装错误、墙体不平等多种问题而导致在验收中验收不合格的问题，对此，郑君并未举证证明，且郑君、余小飞均认可《工资结算单》中手写部分“余工交接工作已结束”系郑君所写，表明郑君认可余小飞工作已交接完成。综上，郑君应按《工资结算单》中载明的尚欠工资向余小飞履行支付义务。综上，郑君的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郑君负担。本判决为终审判决。审判长  王**敏审判员  张基柱审判员  程 鹏二〇二一年二月八日书记员  岑周鸿