浙江省磐安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0727民初534号 原告吴宝良，男，汉族，住浙江省磐安县。 委托代理人吴孝军，浙江富奥律师事务所律师。 被告磐安县人民医院，住所地：磐安县安文街道螺山路1号。 法定代表人黄明伟，院长。 委托代理人陈永平，浙江天潮律师事务所律师。 原告吴宝良与被告磐安县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员傅海清适用简易程序于2020年12月24日公开开庭进行了审理，原告吴宝良的委托代理人吴孝军、被告磐安县人民医院的委托代理人陈永平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴宝良诉称：2017年4月19日下午傍晚，原告因故跌伤，被送至被告处治疗，被诊断为“右股骨中下段骨折”，于2017年4月23日行第一次手术右股骨髓内钉拆除术+钢板内固定术，在住院期间的2017年5月10日进行例行复查，发现骨折内固定变形，遂又于2017年5月13日行第二次手术右股骨髓内钉拆除术+钢板内固定术，此次原告共住院治疗41天，于2017年5月30日出院后回家休养。在随后的7个月里，原告按照医嘱每月回医院复查，复查结果并不理想，骨折线清晰可见，骨痂并没有生长，初步诊断为骨不连，后于2017年12月13日到磐安县人民医院复查，查出内固定钢板断裂，于2017年12月19日行第三次手术右股骨钢板内固定术+取髂骨植骨术+膝关节松解术，共住院治疗23天。原告认为，由于被告的诊疗过错，致使原告在7个月内对同部位进行三次手术，给原告的身体和心理造成了极大痛苦。原告为维护自身合法权益，现诉至法院，请求被告赔偿各项损失共计人民币187928元并承担诉讼费用。 被告磐安县人民医院辩称：原告主张的项目和数额不符合法律规定，医疗费已经医保报销，应按实际自负金额确定列入赔偿基数，住院伙食补助费过高，原告损害程度不高，营养费应按60元/天计算，住宿费没有事实和法律依据，去杭州的交通费没有依据，误工费因原告已超60周岁且没有造成原告收入实际减损不应赔偿，残疾赔偿金应按16.5年计算，精神损害抚慰金过高，证人、鉴定费等根据票据由法院按责任划分确定。本案的赔偿责任应按台州医学会的鉴定结论确定。 经审理查明：2017年4月19日，原告因跌倒受伤至被告处门诊、住院治疗，经诊断为右股骨骨折，于2017年4月23日行“右股骨骨折切开复位内固定术”。2017年5月10日，被告对原告术后情况进行复查，复查结果为“右股骨下段粉碎性骨折内固定术后改变”。2017年5月13日，被告为原告再行“右股骨干骨折髓内钉拆除术+钢板内固定术”。2017年5月30日，原告出院，本次共住院41天。2017年12月14日，原告再次至被告处住院治疗，病历记载入院原因为“扭伤致右大腿疼痛、活动不便6天”。2017年12月29日，被告为原告行“右股骨切复内固定+取髂骨植骨术+膝关节松解术”。2018年1月6日，原告出院，第二次住院共23天。另原告曾多次至浙江大学附属第二医院门诊治疗。原告累计产生医疗费用104019.6元。 2019年5月17日，台州医学会受本院委托做出台州医鉴[2018]023号医疗损害鉴定书，认为“磐安县人民医院在对患者吴宝良的诊治过程中，首次术前诊断明确，手术指征存在，手术方式及时机合理，首次术后第17天摄片发现侧方成角，考虑术中复位欠到位，与医方在技术上稍有欠缺存在部分因果关系，应负轻微责任。患者自身原发性损伤较重（右股骨中下段粉碎性骨折）且年龄较大，自身疾病因素占主要责任。医方其后采取右股骨干骨折髓内钉拆除术+钢板内固定术手术及时，术后复查内固定位置佳。第2次术后7个月，患者钢板断裂，入院前有明确外伤史，考虑为患者过度负重及外力因素所致”，其鉴定意见为“磐安县人民医院在对患者吴宝良的诊疗过程中，医方第1次手术中的医疗行为存在过失，该过失与患者2次手术存在部分因果关系，医方对此应承担轻微责任。”该结论出具后，本院曾依原告申请通知台州医学会专家出庭作证。因该次鉴定及原告申请专家证人出庭等，原告共支出鉴定费用9060元。 原告不服该鉴定意见向本院申请重新鉴定，本院委托浙江大学司法鉴定中心就磐安县人民医院对原告的诊疗过程是否存在医疗过错及过错程度进行鉴定，同时根据原告申请就原告伤残等级、误工、护理、营养时限及原告损害后果与医疗事故之间的因果关系及参与度进行鉴定。浙江大学司法鉴定中心于2020年11月25日做出浙大司鉴中心[2020]临鉴（医）字第58号法医临床鉴定意见书。该意见书分析说明载明“吴宝良因跌倒致右股骨下1／3段粉碎性骨折，是属高能量暴力损伤，造成骨折类型为斜形螺旋形骨折，并有骨折块游离。磐安县人民医院对吴宝良的右股骨下段粉碎性骨折的处理，基本上按上述原则进行，手术适应证明确，选择手术方式及内固定物及履行告知义务等方面无明显不当。但医院在手术过程中，没有充分注意到吴宝良骨折为螺旋形骨折，较大骨折块游离，予髓内钉内固定后骨折断端间隙偏大、对端成角畸形，游离骨折块未予对合复位。以致术后近3周时因断端成角需行第二次手术。然而，第二次手术纠正了断端间隙偏大、骨折断端成角的问题，但对较大骨折块仍未予复位或予以局部植骨，加之股骨干骨折本身存在较不易愈合因素，骨折断端愈合延迟。伤后7个月余，外侧骨皮质不连续，内侧骨痂形成，未见明显骨质中断，原骨折断端向前外侧成角。内固定钢板断裂，是由于骨折断端两肌肉牵拉力量大，骨折端渐渐成角，骨折未愈合的情况下，钢板所受应力作用超过其承受力所致。经第三次手术，更换断裂钢板、增加固定螺钉并植骨，纠正了断端成角，但外侧局部尚有骨质缺损影，以致伤后2年左右，骨折基本愈合，但仍有外侧局部骨缺损影可见。因此，在吴宝良的诊治过程中，磐安县人民医院的医疗行为存在过错，该医疗过错和吴宝良所受损伤的复杂严重程度及个体因素等共同导致其目前右膝关节功能丧失28％和肢体短缩1.0cm的后果。分析原因力，医院医疗过错和吴宝良右股骨下段粉碎性骨折本身与后果之间存在因果关系，并在后果中起共同作用，建议医疗过错在后果中的参与度为50％左右。经本中心检验，被鉴定人吴宝良目前右膝关节较对侧丧失功能28.0％，右下肢较对侧短缩1.0cm。依据浙高法［2010］264号、浙司办［2010］78号和浙高院、省司法厅联合发的通知（浙高法［2017］110号）等关于医疗损害评定伤残等级适用标准的文件规定，参照《医疗事故分级标准（试行）》之三级戊等医疗事故：器官部分缺损或畸形，有轻微功能障碍，无医疗依赖，生活能自理：例如造成患者下列情形之14（原有脊柱、躯干或肢体畸形又严重加重）之规定，对应于构成十级伤残，建议医疗过错的参与度为50％左右。被鉴定人吴宝良因伤在磐安县人民医院就诊，医院在其诊治过程中存在医疗过错，该医疗过错在其骨折未及时愈合中起一定作用，建议医疗过错所致误工期以360日左右为合理；护理期以90日左右为合理；营养期以90日左右为合理。”鉴定意见为：“磐安县人民医院在吴宝良的诊治过程中，医疗行为存在过错，该医疗过错和吴宝良所受损伤的复杂严重程度及个体因素等共同导致其目前左膝关节功能丧失28％和肢体短缩1.0cm的后果。医院医疗过错和吴宝良右股骨下段粉碎性骨折本身与后果之间存在因果关系，并在后果中起共同作用，建议医疗过错在后果中的参与度为50％左右。被鉴定人吴宝良目前右膝关节丧失功能28.0％，右下肢较对侧短缩1.0cm。依据浙高法［2010］264号、浙司办［2010］78号和浙高院、省司法厅联合下发的通知（浙高法［2017］110号）等关于医疗损害评定伤残等级适用标准的文件规定，参照《医疗事故分级标准（试行）》之三级戊等医疗事故：器官部分缺损或畸形，有轻微功能障碍，无医疗依赖，生活能自理：例如造成患者下列情形之14（原有脊柱、躯干或肢体畸形又严重加重）之规定，对应于构成十报伤残，建议医疗过错的参与度为50％左右。被鉴定人吴宝良因伤在磐安县人民医院就诊，医院在其诊治过程中存在医疗过错，该医疗过错在其骨折未及时愈合中起一定作用，建议医疗过错所致误工期为360日左右；护理期为90日左右；营养期为90日左右。”同时，浙江大学司法鉴定中心向本院出具《浙江大学司法鉴定中心函》一份，载明“对照《人体损伤致残程度分级》标准中相关条款，被鉴定人的伤残等级与鉴定结论一致（十级伤残）”。因本次鉴定，原告再次支出鉴定费用8660元。另原告已退休，退休后在老家务农。 上述事实，由原、被告陈述，病历、出院记录、住院病历、手术记录单、用药清单、医疗费发票、司法鉴定意见书、函、鉴定费发票、交通费发票及支付凭证、情况说明、农村土地承包经营权证等证据在卷佐证。 本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担与过错相适应的赔偿责任。本案诊疗活动，先后经台州医学会、浙江大学司法鉴定中心鉴定，两次鉴定结论均认为被告存在过错，但对过错程序认定不一致，台州医学会认为被告第一次手术存在轻微责任，而浙江大学司法鉴定中心认为被告诊疗行为中的医疗过错与原告病情本身对后果起共同作并建议医疗过错在后果中的参与度为50%。本院认为，从两份鉴定报告来看，相比台州医学会出具的鉴定报告，浙江大学司法鉴定中心出具的鉴定报告对鉴定采用的检验方法、鉴定过程及诊疗过程中存在的问题均作了详细的说明，理据清晰，论证严谨，明显更具说服力，故本院确定浙江大学司法鉴定中心出具的鉴定结论作为本案确定原、被告双方责任的主要依据。根据查明的事实，原告因案涉诊疗活动产生的各项支出和损失有：1、医疗费凭票确定共计104019.6元；关于原发疾病费用，因原告首次手术即已经鉴定机构认定为存在过错并对后续多次手术产生直接作用，无法割裂区分某一时间段是治疗原告本身疾病,根据本案实际情况，本院不予考虑扣除；2、住院伙食补助费根据实际住院期间64天×30元/天=1920元；3、营养费根据鉴定意见按90天×60元/天=5400元；4、护理费根据鉴定意见按90天×150元/天=13500元；5、误工费，根据被告户籍所在地村民委员会提供的证明，原告退休后在老家从事农业劳动确有一定退休工资外的收入，本案所涉医疗事故确实造成其实际收入的减少，结合原告年龄及本案案情，本院酌情考虑其误工损失为55元/天，并根据鉴定意见按360天计算为20075元；6、残疾赔偿金，原告定残时已年满63周岁，按17年计算，17年×49899元/年×10%=84828.3元；7、交通费，根据原告住院期间、杭州就诊及鉴定往返等酌定2500元；8、精神损害抚慰金3000元；9、鉴定费17720元。住宿费因原告未提供依据，本院不予确认。合计252962.9元。根据鉴定意见，由被告承担50%计126481.45元。另，关于本案所涉诊疗活动中的医保已报销费用退还问题，由原告和医保管理部门自行理直。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告磐安县人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴宝良医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失合计126481.45元。 二、驳回原告吴宝良的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2029元（已减半收取），由原告吴宝良负担663元、被告磐安县人民医院负担1366元。限于本判决生效后七日内交纳，逾期不交纳将强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 傅海清 二〇二一年二月九日 法官助理 杨凯军 书 记 员 施祥宇