内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2021）内05民终204号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路69、37号。负责人：娄伟民，职务：总经理。委托诉讼代理人：王**新，内蒙古铭真律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金彤，男，1997年4月9日出生，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：王智，北京市道成（通辽）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司，住所地内蒙古自治区通辽市科尔沁区永清办事处华申时代广场5#楼1层103。法定代表人：单宝龙，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司因与被上诉人金彤、通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院（2020）内0502民初3691号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司上诉请求：1.请求撤销原审判决并依法改判；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院判决上诉人赔偿被上诉人金彤的损失缺乏事实根据。被上诉人金彤在休息期间发生交通事故，不属于雇主责任险的保险赔付范围。2.案涉保险单《特别约定》第二条载明了保险责任范围，误工津贴赔偿期限最长不超过90天，一审法院判决上诉人承担被上诉人金彤120天误工费于法无据。3.一审法院判决认定保单约定的保险责任范围属于免责条款，缺乏法律依据。案涉保险单《特别约定》第一条载明了保险责任范围，“美团雇主责任保险”只承保“人身伤亡事故赔偿金”“医疗费”“误工津贴”三个赔偿项日。除外赔偿项目的“特别约定”，并非保险法第十七条、第十九条及保险法解释二第九条规定的格式合同或条款，保险公司无须履行告知义务。通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司自行在美团网“美团保险”页面投保案涉雇主责任险，并不事先通知保险公司，也不受保险公司控制，控制，电子投保完成后即生成电子保单。此情形下保险公司无法实施对特别约定条款的告知。即时生成的电子保单当中即有显示上述特别约定的内容。根据保险法解释二第十二条规定，保险人以网页、音频、视频等形式对免除保险人责任条款予以提示和明确说明的，人民法院可以认定其履行了提示和明确说明义务。被上诉人金彤辩称，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院维持原判。被上诉人通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司未答辩。原审原告金彤向一审法院起诉请求：1.请求判令被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司赔偿医疗费41977.07元、住院伙食补助费3000.00元（100.00元/天×30天）、误工费13500.00元（150.00元/天×120天）、护理费5499.00元（91.65元/天×60天）、营养费3000.00元（100.00元/天×30天）、伤残赔偿金56000.00元（800000.00元×7%）、精神损害抚慰金6000.00元（30000.00元×20%），合计128976.07元；2.请求判令被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3.请求判令诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2019年9月8日17时43分许，原告金彤驾驶电动自行车，在内蒙古自治区××区小型汽车发生交通事故，致原告金彤受伤。事故发生后，原告金彤于2019年9月8日经通辽市中医院进行抢救治疗，当日又转入通辽市医院住院治疗30天，行右小腿清创术，右胫腓骨骨折闭合复位髓内针骨固定术，右腓骨骨折切开复位内固定术，出院诊断为：右小腿多发挫裂伤、右胫骨粉碎性骨折、右腓骨开放粉碎性骨折、右胫前动脉闭塞、胆囊息肉。出院医嘱建议：定期复查（2周），注意休息，骨折愈合前避免患肢持重（负重）至少3个月，加强饮食营养，需要陪护等。本起事故经通辽市公安局交通管理支队交警二大队认定，原告金彤负事故的全部责任。另查明，2019年11月23日，经吉林公正司法鉴定中心鉴定，该中心作出吉公正司鉴中心［2019］临鉴字第1803号司法鉴定意见书，鉴定意见：金彤右胫骨粉碎性骨折，右腓骨开放粉碎性骨折，行内固定术治疗，评定为工伤九级伤残。还查明，2019年9月8日，被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司在被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司投保了雇主责任保险，原告金彤在雇员清单之内，主要内容为：人身伤亡责任限额800000.00元/人，医疗费用责任限额80000.00元/人，互联网平台接单损失200.00元，保险期间自2019年9月8日零时起至2019年9月9日2时止，保险单“特别约定”，人身伤亡事故责任限额800000.00元，其中伤残赔偿金九级按7%比例给付；医疗费用事故责任限额80000.00元，可支持治疗时间最长不超过360天；误工津贴，住院期间150元/人/天，若未住院，提供医院的建休证明，为50元/人/天，最长不超过90天。原告金彤受伤后，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司为其垫付费用29.00元。一审法院认为，本案争议焦点为：一、二被告应否承担赔偿责任，如承担责任则如何赔偿；二、关于原告各项损失的合理性。关于争议焦点一，首先，被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司应否承担责任问题。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告作为被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司的员工，在从事雇佣工作期间受伤，该公司对上述事实亦无异议，故应当依法承担相应的赔偿责任。在庭审中，原告放弃要求被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司对超出保险限额部分损失承担赔偿责任，因原告对自己民事的处分不违反法律规定，应予准许。其次，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司应否在保险范围内承担责任问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司未能提供证据证明其主张的原告是在休息期间发生交通事故，也未能提供相关保险条款证明向投保人或被保险人等提示或明确说明在休息期间发生交通事故属于保险免责范围，因被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司为其所雇佣的原告投保了雇主责任保险，故被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司应在保险责任限额内承担赔偿责任。关于争议焦点二，本院综合认定如下：1.医疗费，二被告均认可医疗费为41977.07元，依法予以确认；2.伤残赔偿金，二被告均认可伤残赔偿金56000.00元（800000.00元×7%），依法予以确认。3.误工费，原告主张的误工期120天未超过保险合同约定，但误工费标准计算有误，住院期间误工费4500.00（150.00元/天×30天），未住院误工费4500.00元（50.00元/天×90天），误工费共计9000.00元，超出部分不予支持。原告主张的护理费等其他四项损失，因不在保险赔偿范围内，且原告放弃要求被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司承担超出保险范围的赔偿责任，故原告主张的护理费等其他四项损失的合理性，无审查必要。综上，原告主张的医疗费、伤残赔偿金、误工费损失共计为106977.07元，扣除被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司已经垫付的29.00元，剩余损失106948.07元应由被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司承担赔偿责任。本案属提供劳务者受害责任纠纷，故诉讼费应由雇员即原告与雇主即被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司按比例负担。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，对成立部分应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十五条、第一百一十四条第二款规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿原告金彤雇主责任保险金106948.07元，此款于本判决生效后十日内执行完毕；二、驳回原告金彤的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计1440.00元，由原告金彤负担246.00元，被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司负担1194.00元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，经二审审理查明的事实和采信的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，关于保险责任，上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司主张被上诉人金彤并非在从事订单配送服务过程中受伤，但对此未提交充分证据予以证明，故一审法院依据案涉保险的性质及被上诉人金彤提交的证据认定其是在工作中受伤并无不当。关于误工津贴，被上诉人金彤住院治疗30天，出院医嘱中亦告知其避免持重（负重）至少三个月，故一审法院依据前述情况，支持其住院期间的30日及出院后的90日的误工津贴，并未超出保单约定。关于特别约定，一审法院判决的赔偿项目及数额，均未超出保险单一般约定和特别约定的内容，故该项上述主张本院不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2880.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 师国亮审判员 张 雷审判员 白 丽二〇二一年二月一日法官助理 朝鲁门书记员 张 琼