河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀02民终567号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司，住所地：玉田县城西大街，统一社会信用代码91130229754025781B。 主要负责人：许玉青，系公司经理。 委托诉讼代理人：牛晨璟，河北祝瑞英律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张某1，男，2010年10月29日生，汉族，学生，住河北省玉田县。 法定代理人：张某2（系张某1之父），男，1980年1月18日生，汉族，农民，住河北省玉田县。 委托诉讼代理人：史岐杰，河北马健辉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：唐山师范学院玉田分校附属小学，住所地：河北省玉田县无终西街1165号。 法定代表人：张清风，该校系校长。 委托诉讼代理人：徐艳志，河北渤澳律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司因与被上诉人张某1、唐山师范学院玉田分校附属小学教育机构责任纠纷一案，不服河北省玉田县人民法院（2020）冀0229民初1768号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司上诉请求：1、撤销河北省玉田县人民法院（2020）冀0229民初1768号民事判决，依法改判上诉人赔偿被上诉人5万元。主要事实和理由：1、一审法院认定事实不清。根据一审庭审，可以得知张某1是由其他同学不慎砸伤，而非单方自身原因导致受伤，既然双方原因导致的后果，上诉人不应承担全部责任。砸伤张某1的同学也应承担一部分责任。2、被上诉人提供的城镇证明不能证明其伤残赔偿金应按城镇主张。3、营养费每日应为20元，精神损失费不得超过4000元。请二审法院判决上诉人只赔偿被上诉人5万元。 张某1答辩称：本案发生在上课期间，该期间的责任是校方完全责任。张某1在事故发生时不满8周岁，是无民事行为能力人。校方未尽到全部保护责任，应承担全部责任。张某1居住地为城镇中心区域，张某1父亲是个体工商户，一审按城镇标准判决是正确的。请二审法院依法驳回上诉，维持原判。 唐山师范学院玉田分校附属小学答辩：我校所招学生均为县城内学生。请二审法院驳回上诉，维持原判。 张某1向一审法院提出诉讼请求：判令被告共同赔偿原告各项损失共计111818.55元，并承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告张某1增加诉讼请求要求增加残疾赔偿金5482元，残疾赔偿金合计为71476元。 一审法院认定事实：2018年9月，原告张某1系唐山师范学院玉田分校附属小学二年级学生。2018年9月20日原告在校期间上体育课做游戏时，蒋宇涵推韩沛辰，韩沛辰在倒地过程中，砸到原告张某1，致原告受伤。原告伤后，先后在玉田县医院、唐山弘新医院检查治疗，并在唐山市第二医院德华骨科医院先后住院治疗23天。原告之伤，经唐山证源司法鉴定所鉴定为右肱骨近端粉碎性骨折累及骨骺，评定为十级伤残，被鉴定人张某1自受伤之日起，评定护理期90日，营养期90日。另查明，被告唐山师范学院玉田分校附属小学在被告中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司投保了校（园）方责任保险（2000版），保险单号为冀：13001800269595，保险金额为35800万元，每次事故每人责任限额为50万元，保险期间为2018年9月1日至2019年8月31日止，事故发生在保险期间内。关于原告张某1合理损失数额的认定：对原告张某1提供的玉田县医院、唐山弘新医院出具的合法有效的门诊病历、门诊收费票据予以确认，对唐山市第二医院德华医院出具的诊断证明书、出院证、住院病历、住院收费票据予以采信，据此认定原告张某1开支医疗费16027.54元，开支门诊检查费534元。原告提供的复印费收据2张，因非正式票据，本院不予采信、唐山市第二医院门诊预交款收据1张，因非结算收据，本院不予采信，中国农业银行付款凭证1张，因未能述明列支事由及与本案的关联性，本院不予采信，综上，本院认定原告开支医疗费16561.54元。原告之伤经唐山证源司法鉴定所鉴定为：右肱骨近端粉碎性骨折累及骨骺，评定为十级伤残，护理期90日，营养期90日，上述鉴定结果客观真实，本院予以采信，原告张某1提供的鉴定费票据客观真实，本院予以采信，据此认定原告开支鉴定费1600元。被告中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司对上述鉴定意见不认可，但未向本院提供足以反驳鉴定结论的证据，故对其主张，本院不予支持。原告伤后，先后两次在唐山市第二医院德华骨科医院住院治疗，其提供的唐山市第二医院德华骨科医院病历载明其实际住院23天，原告的住院伙食补助费应为920元（40元／天×23天），因原告张某1受伤时为7周岁，营养费酌定为4500元（50元／天×90天）。原告张某1因此事故造成十级伤残，其伤残赔偿系数为10%，原告张某1主要生活地和生活来源地为城镇，结合原告伤残等级，其残疾赔偿金参照河北省上一年度城镇居民人均可支配收入计算为71476元（35738元／年×20×10%）。原告张某1受伤期间由其母亲孙丽进行护理，其提供的护理人员证明不能证实孙丽因护理减少的收入，故原告护理费可参照河北省上一年度居民服务业职工年平均工资计算为10384.2元（42115元／365天×90天），原告张某1因伤致残，给其幼小心灵造成了心理伤害，结合本案具体情况，原告张某1主张的精神损害抚慰金应予支持，本院酌定为8000元。原告张某1主张交通费1000元，但未提供证据，本院不予采信。但交通费属于必要的合理开支，本院酌定原告张某1两次住院及检查开支交通费800元。综上，原告张某1因本次事故所受损失为：医疗费16561.54元，住院伙食补助费920元，营养费4500元，护理费10384.2元，残疾赔偿金71476元，鉴定费1600元，精神损害抚慰金8000元，交通费800元，共计114241.74元。 一审法院认为，事发时原告张某1未满八周岁，属于无民事行为能力人。学生在学校学习期间，学校对学生依法负有教育、管理、保护的义务，并应针对学生年龄、认知能力和法律行为能力的不同，采用相应的预防措施。本案中被告虽然按照教学计划组织学生上体育课，事发后，又积极救助，但鉴于原告系完全无行为能力人，被告组织幼儿在进行户外活动时，应承担更为严格的保护和预防措施，且被告未能提供证据证明其已全面尽到教育、管理、保护、预防职责，综合本案情况，被告唐山师范学院玉田分校附属小学对原告张某1的受伤应承担全部赔偿责任。因被告唐山师范学院玉田分校附属小学为其在校学生在被告中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司处投保了校（园）方责任险，保险期间内原告张某1所发生的事故属保险事故，被告中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司应在其保险责任范围内承担保险赔偿责任。被告中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司主张，按照保险条款，鉴定费、复印费、诉讼费等间接损失不负责赔偿，精神损失不负责赔偿。本院认为，鉴定费系本次事故原告为确定损伤程度及损失额数而开支的必要的合理的费用，不属间接损失。精神损害抚慰金系在原告受到人身损害，所受之伤被评定残疾后，依法应获得的赔偿项目，与保险条款责任免除条款中的精神损害免责不是同一概念。所以，对被告中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司主张鉴定费、精神损失不负责赔偿，本院不予支持。另外，被告中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司主张，按保险条款约定，被保险人的学生遭受损失，被保险人未向该学生赔偿的，保险人不负责向被保险人赔偿保险金额。本院认为，该条款的约定违背了《中华人民共和国保险法》第二十三条关于保险人收到受益人赔偿请求后，亦应当及时作出核定的强制性法律规定，该格式条款排险了受益人可以向保险人提出赔偿或给付保险金的法定权利，从而加重了被保险人的责任，故上述格式条款无效。所以，对被告中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司以该条款拒绝赔偿的主张，本院不予支持。被告唐山师范学院玉田分校附属小学经本院合法传唤，无正当理由未到庭，应视为放弃当庭享有的诉讼权利。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司应当在校（园）方责任保险每次事故每人责任限额50万元保险限额内赔偿原告张某1医疗费16561.54元，住院伙食补助费920元，营养费4500元，护理费10384.2元，残疾赔偿金71476元，鉴定费1600元，精神损害抚慰金8000元，交通费800元，共计114241.74元。对原告张某1的诉讼请求，本院部分予以支持。遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司在保险限额内赔偿原告张某1医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费114241.74元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告张某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费443元，由原告张某1负担34元，由被告唐山师范学院玉田分校附属小学负担409元，分别于本判决生效之日起三日内向本院交纳。 二审诉讼中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明事实与一审法院认定事实相同。 本院认为，被上诉人张某1为无民事行为能力人，其在被上诉人唐山师范学院玉田分校附属小学校内上体育课做游戏时受伤发生案涉事故。唐山师范学院玉田分校附属小学未能举证证明其已全面尽到教育、管理、保护、预防职责，故一审法院认定唐山师范学院玉田分校附属小学对张某1的受伤应承担全部赔偿责任并无不妥。因唐山师范学院玉田分校附属小学为其在校学生在上诉人中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司处投保了校（园）方责任险，保险期间内张某1所发生的事故属保险事故，故上诉人应在其保险责任范围内承担保险赔偿责任。上诉人主张其不应承担全部责任理据不足，本院不予支持。一审法院依据张某1主要生活地和生活来源地为城镇，按照河北省上一年度城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金并无不妥。张某1受伤时年仅7周岁有余，因右肱骨近端粉碎性骨折累及骨骺被评定为十级伤残，一审法院酌定其营养费标准为每日50元、精神损失费8000元并无不妥。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费442元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司玉田支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  高贺莉 审判员  许永委 审判员  沈 军 二〇二一年二月十日 书记员  房善忠