陕西省安康市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)陕09刑终4号 原公诉机关陕西省石泉县人民检察院。 上诉人(原审被告人）李福勇，男，1982年3月12日出生于陕西省石泉县，汉族，高中文化，农民。2012年1月9日因犯故意伤害罪被石泉县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月；2014年9月25日因犯抢劫罪被石泉县人民法院判处有期徒刑四年二个月，2017年5月9日刑满释放；2019年5月31日因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪被石泉县人民法院判处有期徒刑三年。现羁押于陕西省石泉县看守所。 指定辩护人王玉香，陕西理衡律师事务所律师。 原审被告人马富升，男，1993年6月3日出生于陕西省石泉县，汉族，中专文化，农民。2014年9月25日因犯抢劫罪被石泉县人民法院判处有期徒刑二年二个月，2015年10月11日刑满释放；2019年5月31日因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪被石泉县人民法院判处有期徒刑三年四个月。现羁押于陕西省石泉县看守所。 陕西省石泉县人民法院审理石泉县人民检察院指控原审被告人李福勇、马富升犯赌博罪一案，于2020年6月18日作出（2020）陕0922刑初15号刑事判决。宣判后，原审被告人李福勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李福勇及原审被告人马富升，审阅辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、2017年夏，被告人李福勇以现金为赌注，用麻将牌“推筒子”的赌博方式组织13场赌博，李福勇安排他人望风，负责抽头渔利。除工资等支出外，李福勇获得抽头渔利额3.2万元。被告人李福勇具体组织人员赌博事实如下： 1.李福勇在石泉县池河镇新棉村二组的刘某1住宅内，组织郭某1、熊某1、张某1、王某1、饶某1、张某2、韩某1等人赌博。赌博期间，李福勇安排胡某1、彭某1、陈某1负责望风。 2.李福勇在石泉县池河镇新棉村四组村民张某3住宅内，组织郭某1、王某1、王某2、张某2、韩某1等人赌博。赌博期间，李福勇安排胡某1望风。 3.李福勇在石泉县池河镇谭家湾村“国华”农家乐包房内，组织郭某1、王某2、王某1、张某2、袁某1、韩某1等人赌博。 4.李福勇在石泉县池河镇明星村“兴顺”农家乐包房内，组织郭某1、王某1、王某2、张某2、袁某1、韩某1、王某3等人赌博。 5.李福勇在石泉县后柳镇码头柯某1所有的“汉江明珠”号游船上，组织马富升、郭某1、郑某1、韩某1、董某1等人赌博。李福勇安排彭某1、陈某1在游船顶部望风。 6.李福勇在石泉县后柳镇“水乡山庄”宾馆客房内，组织郭某1、韩某1、董某1等人赌博。 7.李福勇在石泉县城关镇纸坊村六组村民郑某2住宅内，组织马富升、王某2、饶某2、饶某1、王某1、刘某2、张某2、袁某1、韩某1等人赌博。赌博期间，李福勇安排胡某1望风。 8.李福勇在石泉县城关镇滨江新城8号楼3单元201室李某1的住房内，组织马富升、郭某1、张某1、饶某1、王某1、韩某1等人赌博。李福勇安排彭某1、陈某1、吉某1在滨江新城小区前后大门处望风。 9.李福勇在石泉县城关镇杨柳社区“桃园山庄”农家乐包房内，组织马富升、韩某1、董某1等人赌博。李福勇安排彭某1、陈某1在农家乐院内凉亭处望风。 10.李福勇在石泉县城关镇双樟村三组村民谭某1住宅内，组织马富升、郭某1、熊某1、饶某1、王某1等人赌博。赌博期间，李福勇安排胡某1望风。 11.李福勇在石泉县云雾山镇沙坝村四组村民陈某1住宅内，组织马富升、郭某1、熊某1等人赌博。 12.李福勇在石泉县两河镇新春村“靓嫂”农家乐包房内，组织马富升、郭某1、熊某1、饶某1、韩某1、王某3等人赌博。李福勇安排胡某1望风。 13.李福勇在石泉县两河镇“铭诚”宾馆组织郭某1、饶某1、韩某1、王某3等人赌博。 二、2017年夏，被告人马富升以现金为赌注，用扑克牌“扎金花”的方式组织人员进行赌博，在石泉县城关镇城西社区高某1住宅内组织饶某1、饶某2、王某1、刘某2、高某1等人赌博二次；在汉中市佛坪县大河坝镇“鑫瑞”宾馆202号房间内，组织熊某1、饶某1、饶某2、刘某2、王某1等人赌博二次。以上赌博被告人马富升共抽头渔利1.4万元，除去给付工资等开支外，马富升获得抽头渔利额0.4万元。 另查明，被告人李福勇、马富升签署了认罪认罚具结书，被告人李福勇家属代其退缴犯罪所得3.2万元。 依据上述事实，原审法院认为，被告人李福勇、马富升以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利，二被告人的行为均已构成赌博罪。被告人李福勇、马富升能如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，可从轻处罚。李福勇家属代其积极退赃，可从轻处罚。被告人李福勇、马富升在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，应当从重处罚。被告人李福勇、马富升因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪分别被石泉县人民法院判处刑罚，应与本罪数罪并罚。被告人马富升的犯罪所得应依法追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十九条、第七十条之规定，以被告人李福勇犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币48000元，与其犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年四个月,并处罚金人民币48000元；被告人马富升犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币6000元，与其犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪判处有期徒刑三年四个月并罚，决定执行有期徒刑三年七个月,并处罚金人民币6000元；依法追缴李福勇犯罪所得32000元（已退缴），马富升犯罪所得4000元。 李福勇上诉提出，他检举揭发他人涉嫌犯罪的线索是否查证属实，原判未作认定，影响认定其立功情节；原判判处罚金刑过高，请求二审对其从轻处罚。 辩护人王玉香提出，李福勇犯罪主观恶性较小，具有坦白、积极退赃、自愿认罪认罚等情节，原判罚金刑过高，请求二审从轻处罚；李福勇检举揭发他人涉嫌开设赌场犯罪等线索，应进行审查，若查证属实，应当认定李福勇具有立功表现并从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定上诉人李福勇及原审被告人马富升犯赌博罪的事实清楚、正确，有经原审庭审举证、质证确认的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、扣押决定书及清单、收取扣押金通知书及收款凭证，证人徐某1、胡某1、陈某1、吉某1、吕某1、张某1、张某2、袁某1、王某2、郑某1、郑某2、陈某1、李某2、李某1、柯某1、刘某3、郭某1、刘某2、熊某1、饶某1、王某1、饶某2、梅某1、沈某1、刘某4、高某1的证言，李福勇、马富升辨认参赌人员及组织赌博地点的笔录，被告人李福勇、马富升的供述等证据证实，足以认定。本院依法予以确认。 本院认为，上诉人李福勇和原审被告人马富升以营利为目的，组织赌博，抽头渔利，二被告人的行为均已构成赌博罪，均应依法惩处，并与其二人前罪所判处的刑罚实行数罪并罚。李福勇、马富升因犯抢劫罪分别被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；上诉人李福勇、原审被告人马富升能如实供述自己的罪行、自愿认罪认罚，李福勇积极退赃，依法予以从轻处罚。 对上诉人李福勇及其辩护人所提上诉理由、辩护意见，经查，李福勇检举揭发他人犯罪行为的线索，经查证不属实，依法不能认定为有立功表现；原判认定李福勇具有坦白、积极退赃、自愿认罪认罚等情节，对李福勇已予从轻处罚，所判刑罚并无不当。故李福勇的上诉理由不能成立，对其辩护人的辩护意见不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张教辉 审判员  冉 琼 审判员  朱丹丹 二〇二一年二月八日 书记员  华茂莉  温贤威