重庆市永川区人民法院刑 事 判 决 书(2019)渝0118刑初541号公诉机关重庆市永川区人民检察院。被告人陈胜，男，1979年8月19日出生于重庆市永川区，汉族，高中文化，无业，住重庆市永川区。因犯抢劫罪，于2009年3月3日被本院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月5日被抓获，同日因吸毒被行政拘留十五日，同月25日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现羁押于重庆市永川区看守所。辩护人(援助)张智强，重庆石松律师事务所律师。重庆市永川区人民检察院于2019年6月19日以渝永检刑诉(2019)524号起诉书、2020年3月16日以渝永检刑补诉（2020）1号补充起诉决定书指控被告人陈胜犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市永川区人民检察院指派检察官李玉华出庭支持公诉，被告人陈胜及本院通过重庆市永川区法律援助中心指派的辩护人张智强到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市永川区人民检察院指控：一、被告人陈胜非法持有毒品的事实2018年9月5日下午，被告人陈胜驾车至重庆市永川区城市职业学院大门附近，从何某处购买了甲基苯丙胺(冰毒)约150克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）约2000颗。当日19时许，陈胜驾车至重庆市永川区京都大酒店附近，从何某处购买了甲基苯丙胺约40克、甲基苯丙胺片剂约500颗，并向何某的微信账户和支付宝账户分别转账6000元、20000元。二、被告人陈胜贩卖毒品的事实2018年11月22日3时许，被告人陈胜接到何某要求购买一手毒品的微信，并收到何某通过支付宝转账支付的8500元。随后何某来到重庆市永川区阳光尚城小区陈胜的租赁房内，陈胜将44克甲基苯丙胺交给何某。2018年11月25日17时许，被告人陈胜接到何某要求购买350元毒品的微信，二人约定在重庆市永川区某某某某小区门口进行毒品交易。随后陈胜收到何某通过支付宝转帐支付的350元，并驾车来到该处，将10颗甲基苯丙胺片剂和0.1克甲基苯丙胺交给何某。2019年3月5日，被告人陈胜在重庆市永川区三号站富华大厦外路边被公安民警抓获。上述事实，有相关证据证明。公诉机关认为被告人陈胜明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，毒品数量达44余克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人陈胜明知是甲基苯丙胺而非法持有，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究刑事责任。被告人陈胜犯数罪，应数罪并罚。提请法院依法判处。被告人陈胜对公诉机关指控他犯贩卖毒品罪的罪名无异议，辩称：1.公诉机关指控他2018年11月22日向何某贩卖44克甲基苯丙胺的交易没有成功，何某退货了，未给社会和他人造成危害，要求从轻处罚。2.2018年9月5日下午，他没向何某购买2000颗甲基苯丙胺片剂。3.他从何某处购买的毒品都是用来自己吸食，其中甲基苯丙胺放在冰箱里化了。其辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控被告人陈胜2018年9月5日下午从何某处购买甲基苯丙胺片剂约2000颗的事实不清，证据不足，依法不应认定。2.陈胜从何某处购买甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂不构成非法持有毒品罪，其行为构成贩卖毒品罪。理由如下：陈胜2018年9月5日下午、晚上从何某处购买大量甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，已明显超过个人合理的吸食量，结合陈胜此后的贩卖行为，可以看出陈胜是以贩卖为目的，在何某处实施购买毒品的行为，已经具备了贩卖毒品罪的全部客观要件，构成贩卖毒品罪。3.陈胜2018年11月22日向何某贩卖44克甲基苯丙胺后，因甲基苯丙胺质量问题，何某当场将甲基苯丙胺退还，不影响贩卖毒品行为的既遂，但毒品未流入社会造成危害，可酌定从轻处罚。经审理查明，2018年9月5日下午，被告人陈胜驾车到重庆城市职业学院大门附近，从何某(另案处理)处购买了甲基苯丙胺（冰毒）约150克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）约300颗，并支付了部分毒资。当日19时许，陈胜驾车到重庆市永川区京都大酒店附近，再次从何某处购买了甲基苯丙胺约40克、甲基苯丙胺片剂500颗，并通过微信和支付宝向何某支付毒资6000元、20000元。2018年11月22日3时许，被告人陈胜收到何某要求购买一手甲基苯丙胺(50克)的微信，并收取了何某通过支付宝支付的毒资8500元。随后，陈胜将44克左右甲基苯丙胺贩卖给何某。2018年11月25日17时许，被告人陈胜收到何某要求购买350元毒品的微信，二人约定在重庆市永川区某某某某小区门口进行交易。随后，陈胜收取了何某通过支付宝支付的毒资350元，并驾车来到重庆市永川区某某某某小区门口，将10颗甲基苯丙胺片剂和0.1克甲基苯丙胺贩卖给何某。2019年3月5日16时许，被告人陈胜在重庆市永川区三号站富华大厦外路边被公安民警抓获。公安民警从陈胜处提取扣押了作案工具玫瑰金OPPO牌R11S型手机1部、黑色VIVO牌NEX型手机1部。被告人陈胜到案后，如实供述了上述部分事实。上述事实，有经当庭举证、质证，并经本院确认的以下证据证明：1.受案登记表、立案决定书，证明2019年3月13日，重庆市永川区公安局决定对被告人陈胜贩卖毒品案立案侦查。2.抓获经过，证明2019年3月5日16时许，被告人陈胜在重庆市永川区三号站富华大厦外路边被公安民警抓获。3.拘留证、逮捕证，证明被告人陈胜于2019年3月25日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。4.常住人口信息表，证明被告人陈胜1979年8月19日出生于重庆市永川区。5.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、情况说明，证明被告人陈胜因吸毒于2019年3月5日被行政拘留十五日，2019年3月19日由重庆市永川区公安局决定强制隔离戒毒二年。6.刑事判决书，证明被告人陈胜因犯抢劫罪，于2009年3月3日被本院判处有期徒刑三年。7.提取笔录、扣押清单，证明2019年3月5日，公安民警从被告人陈胜处提取扣押了玫瑰金OPPO牌R11S型手机1部、黑色VIVO牌NEX型手机1部。8.辨认笔录、照片，证明被告人陈胜对何某、代某某进行了辨认，还辨认出郑某就是“伟哥”。9.检验报告、电子数据，证明重庆市永川区公安局物证鉴定所对被告人陈胜的玫瑰金OPPO牌R11S型手机、黑色VIVO牌NEX型手机进行了电子物证检验，提取了电子数据。10.支付宝账单详情，证明：(1)2018年9月5日19时40分，何某支付宝通过收钱码收到用户名为“春艳”的两笔转账，分别是10000元、10000元。同日20时20分，何某微信“你真会伪装”收到被告人陈胜微信“别爱我”两笔转账，分别是1000元、5000元。(2)2018年11月22日21时52分，被告人陈胜支付宝（昵称“别爱我”）收到何某支付宝（昵称“男子”）转账7600元；同日22时56分，陈胜支付宝收到何某支付宝转账900元。2018年11月25日17时28分，陈胜支付宝收到何某支付宝转账350元。11.微信聊天截图，证明：(1)2018年11月22日凌晨3时6分，被告人陈胜（微信名“别爱我”）与何某（微信名“你真会伪装”）通过微信聊天：何某“9000拿一手给我嘛”，陈胜“9500嘛”。何某“我的哥，这会你要站得出来啊”。陈胜“现金”。何某向陈胜发一个微信聊天截图。何某“我白天再来找你”。(2)2018年11月22日23时45分，陈胜与何某通过微信聊天：何某“大哥”。陈胜“什么”。何某“水有味道吗？”陈胜“没得哟”。何某向陈胜发二个微信聊天截图。陈胜“真的没得，你不相信拿点去试”。何某“我过去看，你说没有就行了，那就是有人装我扯”。陈胜“我手里面还有，可以比对一下”。何某“我身上有颗，给他的时候我当着他拿了颗就回来”。(3)2018年11月25日16时51分，陈胜与何某通过微信聊天：何某“胜哥你在不，拿十颗红随便整点水，我只有350，转你支付宝，得行不。得不得行啊，得行我就转你来拿”。陈胜通过语音回答。何某“哦，某某某某，好，我在马路边等你，我在正大门马路边”。陈胜通过语音回答。11月25日下午5时22分。陈胜通过语音与何某聊天。何某“我在门口”。(4)2018年11月25日20时53分，陈胜与何某通过微信聊天：何某“胜哥”。陈胜“撒子，还我500”。何某“你！”。陈胜“啊？又不承认了”。何某“刚刚那点肉…要。我知道，那个只有我来胎啊！我来拿个肉，一个”。陈胜“哎！”何某“我只给你200哈，不要嘛”。陈胜“不好说得”。何某“那个后面结可以不嘛。陈胜：只有要得了撒”。何某“怎么不好说嘛！在哥哥那你没问了，我就忘给你说了，因为我拿回来退你肯定要说，不给朋友点补偿他又费，我就只有说那500算我的了！你说我是不是经常自己给自己找事嘛”。何某“我过来拿一个肉，你要装一个哈，还拿4颗红滴，我转300给你”。陈胜“要得呀！”何某“2袋红，在你那拿还是哥哥那”。陈胜“我这里要贵些哦！喊你哥拿吧！”何某“21不行？”陈胜“最低22”。12.证人何某的证言：2018年3月，郑某和马林到永川来后，我和郑某留了微信、电话。我以前的微信“你真会伪装”，电话17*****0741，这个电话号码用到2018年9月底，后使用的电话号码是18*****0155、183****0278。2018年8月20日左右，我和陈胜在永川区京都酒店住宿、吸毒时，我给陈胜说有云南的狱友要拿毒品过来，留一部分拿给他，让他不要跟代某某说。2018年9月3日，郑某给我打电话说东西拿到了，明天准备带毒品到永川来。9月5日下午，我和代某某交易了1公斤冰毒和2800颗麻古之后，陈胜让我把150克冰毒和2000颗麻古带到重庆市城市职业学院去交易，冰毒6750元一手，麻古18元一颗。我和孙启钢、郑某驾驶郑某从云南开过来的车来到重庆市城市职业学院。我上了陈胜的车后，陈胜把四五万元现金给我，我把毒品给了陈胜。我给陈胜的10袋麻古每5袋用皮圈捆着，每袋200颗，外面用牛皮纸包着，150克冰毒放在一个塑料袋里。我和陈胜算了账，陈胜要给我56250元，当时陈胜没给完，陈胜说等会可能还要，余下的钱晚上再拿给我。交易完后，我就回到郑某的车上，把钱全部给了郑某。晚上，陈胜打电话问我还有毒品没有，我说还有40克冰毒和几百颗麻古。陈胜说都要。接着陈胜和“燕子”开车到永川区京都大酒店，我上车后把40克冰毒、500颗左右麻古卖给了陈胜。陈胜给了一部分现金，余下连同下午欠的钱，陈胜通过支付宝账号“春艳”转了20000元给我。陈胜购买毒品来贩卖，他不吸食冰毒，只吸食麻古。2018年11月20日左右的一天晚上，“小陈某”喊我以9000元的价格帮忙购买50克冰毒。我联系陈胜有没有冰毒，陈胜说有。我问陈胜多少钱，陈胜说9500元，我说只有9000元，然后讲成9000元50克冰毒。陈胜说要现金，我让“小陈某”凑钱，“小陈某”说只有4000元，第二天再买。然后，我把我和“小陈某”的聊天记录截图发给陈胜，给陈胜说第二天把钱收到后再联系。第二天晚上八九点钟左右，“小陈某”说有钱了，让我去拿钱。我给陈胜打电话问在哪里，说我过去拿50克冰毒。陈胜说在永川区某某某小区，让我把钱转过去。我给“小陈某”打电话，让“小陈某”把钱转给我，“小陈某”通过微信分三次转账给我9000元。我收到钱后，从微信钱包里把钱提现到我银行卡，然后通过支付宝分两次转了8500元给陈胜。我在某某某小区门口等了约10分钟，陈胜从小区里开了一辆黑色马自达出来。我上了陈胜的车后，陈胜把冰毒拿给我，陈胜卖给我的冰毒是49克多。接着我在某某某小区门口等了几分钟，“小陈某”就过来了，我把冰毒拿给了“小陈某”。给“小陈某”的时候，我从冰毒里取了一颗出来，说我拿回去试吃，后我们各自离开了。我回到家后，“小陈某”给我打电话说冰毒质量有问题，我说问一下。我问陈胜冰毒有没有问题。陈胜说没有问题。我说别人说有糖精味，陈胜说他那里还有，可以做对比。我说我留了一个，回去试一下，只要你说没问题，那就有人装我的怪。然后我把留的那颗冰毒拿出来试吃，觉得质量没问题，并跟“小陈某”说我到他那里去看一下。我到老城文曲路党校对面的小区“小陈某”家里，“小陈某”把冰毒拿出来给我看，我看到冰毒里有很多辅料。“小陈某”说质量不好辅料多了，问我好不好退。我说不好得，是向陈胜买的，以后我可以补偿他。“小陈某”说要得，他把这些冰毒卖了就是。我记得这次是在某某某A区马路边陈胜车上交易的，有可能将交易地点记混淆了，现在记不太清楚。这50克冰毒我没有退，不然我在2018年11月25日向陈胜购买350元毒品时，就不会说我购买的50克冰毒欠的那500元算到我头上了。2018年11月25日左右，我在永川区某某某某小区家里用微信联系陈胜，说买10颗麻古再拿点冰毒，只有350元，随便给点冰毒。陈胜喊我还上次差的500元，我说那500元算我的，过几天给他。我问陈胜行不行，用支付宝转350元给他。陈胜说要得，我就说在某某某某小区大门口等他。然后我通过支付宝转了350元给陈胜，过了十来分钟，陈胜开车到某某某某小区大门口拿了10颗麻古和一个透明塑料袋装的少许冰毒给我，麻古25元一颗，冰毒100元。13.证人孙某某的证言，证明2018年9月4日晚上6、7点钟，他和郑某分别驾驶车辆先后从昆明出发，第二天凌晨3、4点钟他先到永川。郑某到永川后，他坐上郑某的车，找到何某，他们三人在车上睡到中午。然后何某带他去何某大哥家里，何某和何某大哥就试他带去的样品。一会，郑某发短信叫他下去，他下楼回到车上，过了一会何某下来，把郑某叫上一起到何某大哥家里。一会后何某回到车上把准备卖给何某大哥的毒品拿上去。又过了一会，何某和郑某回到车上，卖毒品的钱何某和郑某分别拿了一部分，回到车上就把现金给了他。然后何某又带他们去另一个地方停下来，何某说还称一部分毒品卖给另一个人，郑某说要称就称，把钱收足就行。接着何某在车后排称了一部分毒品，一个人带着毒品下车去了，回来时带了几万元并交给郑某，郑某又转手交给了他。14.被告人陈胜的供述和辩解：2012年我开始吸食冰毒和麻古，但没钱，就贩卖毒品赚差价供自己吸食毒品。我的微信号bie****o520，微信昵称“别爱我”，电话17*****4151；微信号wxid-****kna22，微信昵称“别爱我”，电话17*****6122。支付宝账号一个是电话17*****6122注册的，另一个是电话17*****4151注册的，昵称“别爱我”。何某的微信昵称“这座城市套路深”，另一个微信昵称“你真会伪装”，新的微信昵称“咿呀咿呀”，电话17*****6725，支付宝“男子”，账号183********。2018年8月左右，何某住在永川区京都酒店，我过去吸毒时，何某说以前在云南的狱友“伟哥”要运输毒品到永川贩卖，到时他卖给我便宜点。2018年9月5日下午，何某联系我说毒品到了冰毒一手50克6750元，一条一公斤135000元，麻古18元一颗。他给我留了3手冰毒，叫我准备钱，还嘱咐我不要给代某某说这事。之后，我驾驶马自达黑色轿车到重庆市城市职业学院大门处，向何某购买了150克冰毒、300颗麻古，并在农业银行取款5000元，加上带的现金，当场支付了何某15000元，差10000元左右，答应晚点给何某。晚上，何某联系我把下午欠的钱给他，说还剩三四十克冰毒、500颗麻古，问我要不要，价格还是按下午交易的价格，并说要现金。我驾驶马自达轿车和“刘某”来到永川区京都酒店，又向何某购买了40克冰毒、500颗麻古，共计14400元。我当场通过自己使用的“春艳”支付宝向何某转账20000元，一会后用微信向何某转账6000元，把购买毒品的钱全部付清了。毒品放在出租房冰箱里，冰毒化了，麻古吸食了。2018年11月22日晚上，何某找我买50克冰毒，说给我9000元，并通过支付宝先后向我支付了7600元、900元，共计8500元。我向上家“小飞”购买了50克冰毒，市面上购买的冰毒说是50克但都不足50克，加上何某只支付了8500元，差500元，我就从50克冰毒里分了5克左右出来。何某到重庆市永川区阳光尚城小区我女朋友罗某的租赁房后，又吸食了一点冰毒，所以冰毒总量只有44克左右。何某在我这里打样后，觉得质量不好，说不要，就把冰毒退给了我；我把8500元退给了何某，退的现金。2018年11月25日下午四五点钟，我开车在外面耍，何某通过微信给我说要买10颗麻古，说只有350元，还喊我随便送点冰毒，在重庆市永川区竹映山清小区门口等。我在车上分了10颗麻古和0.1克冰毒混装在一个自封塑料袋里，开车到重庆市永川区竹映山清小区后门把毒品交给了何某，何某通过支付宝支付了350元给我，其中麻古25元/颗，冰毒100元。本院认为，被告人陈胜明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，数量达50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，应追究刑事责任。被告人陈胜有犯罪前科，酌定从重处罚。公诉机关指控被告人陈胜2018年9月5日向何某购买大量甲基苯丙胺，其行为构成非法持有毒品罪。经查，被告人陈胜2018年9月5日一天之内从何某处购买了大量的甲基苯丙胺，已远远超过个人吸食量，结合陈胜吸食毒品、贩卖毒品的事实，应当认定其向何某大量购买甲基苯丙胺主要是为了贩卖，其购买的甲基苯丙胺数量应当认定为贩卖毒品的数量。公诉机关指控不当，本院不予支持。被告人陈胜的辩护人提出陈胜向何某购买大量甲基苯丙胺是以贩卖为目的，不构成非法持有毒品罪，其行为构成贩卖毒品罪的辩护意见，本院予以采纳。被告人陈胜提出他向何某购买的毒品都是用来自己吸食，甲基苯丙胺放在冰箱里化了的辩解意见，本院不予采纳。关于被告人陈胜2018年9月5日下午向何某购买甲基苯丙胺数量的问题。经查，证人何某供述2018年9月5日下午向陈胜贩卖甲基苯丙胺150克、甲基苯丙胺片剂2000颗，毒资56250元；证人孙某某供述何某贩卖毒品后拿了几万元给郑某，郑某又交给了他，但并未供述具体多少毒资；而被告人陈胜供述从何某处购买了甲基苯丙胺150克、甲基苯丙胺片剂300颗，何某的供述、孙某某的供述、被告人陈胜的供述不完全一致，本案现无充足证据佐证何某关于向陈胜贩卖了甲基苯丙胺片剂2000颗的供述，从有利于被告人原则，本院认定2018年9月5日下午陈胜向何某购买了甲基苯丙胺150克、甲基苯丙胺片剂300颗。关于被告人陈胜提出2018年11月22日他向何某贩卖甲基苯丙胺44克没有交易成功，未给社会和他人造成危害，要求从轻处罚的辩解意见；以及辩护人提出2018年11月22日陈胜向何某贩卖甲基苯丙胺44克后，因甲基苯丙胺质量问题，何某当场将甲基苯丙胺退还，毒品未流入社会造成危害，可酌定从轻处罚的辩护意见。经查，证人何某的供述证明何某并未将甲基苯丙胺44克退给陈胜，二人的毒品交易已完成，故本院对该辩解辩护意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财50000元(限判决生效后三日内缴纳)。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，实际折抵刑期一日。即自2019年3月25日起至2034年3月23日止。)二、被告人陈胜的违法所得8850元，予以追缴、上缴国库(限判决生效后三日内缴纳)。三、作案工具手机玫瑰金OPPO牌R11S型手机1部、黑色VIVO牌NEX型手机1部，予以没收、上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谢 洪人民陪审员  秦德芬人民陪审员  王俊龙二〇二一年二月二十六日书 记 员  梁亚娟