湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘12刑终13号原公诉机关湖南省怀化市洪江人民检察院。上诉人（原审被告人）马富生（绰号“小马”），男，1991年7月20日出生于湖南省洪江市，汉族，初中文化，农民，住湖南省洪江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年9月2日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现押于洪江区看守所。辩护人曾玲颖，湖南五溪律师事务所律师。湖南省洪江人民法院审理湖南省怀化市洪江人民检察院指控原审被告人马富生犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十二月四日作出（2020）湘1291刑初53号刑事判决。原审被告人马富生不服，提出上诉。根据相关规定，经本院通知，怀化市法律援助中心指派湖南五溪律师事务所律师曾玲颖为马富生进行辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省洪江人民法院判决认定：1、2020年8月中旬的一天，吸毒人员曾某来到吸毒人员许某家中，欲找许某吸食毒品，并给了许某200元现金用于购买毒品。后许某联系被告人马富生购买毒品，二人商定在怀化市洪江区洪江宾馆见面。随后，被告人马富生在怀化市洪江区洪江宾馆停车场内，向许某出售毒品甲基苯丙胺约0.2克，许某向被告人马富生支付毒资现金200元。2、2020年8月31日20时许，吸毒人员于某通过微信（微信号×××91）联系被告人马富生（微信号×××79）购买毒品。后于某到怀化市洪江区洪江宾馆2013号被告人马富生住的房间内，向被告人马富生购买毒品甲基苯丙胺约0.2克，于某通过支付宝账号×××＠163.ｃｏｍ向被告人马富生的支付宝账号198××××4007转账支付毒资195元。3、2020年8月31日晚，吸毒人员曾某来到吸毒人员许某家中，欲找许某吸食毒品，并给了许某200元现金用于购买毒品。当日22时许，许某联系被告人马富生购买毒品，二人商定在怀化市洪江区洪江宾馆见面。随后，被告人马富生在怀化市洪江区洪江宾馆停车场内，向许某出售毒品甲基苯丙胺约0.2克，许某向被告人马富生支付毒资现金200元。4、2020年9月1日12时许，吸毒人员于某通过微信（微信号×××91）联系被告人马富生（微信号×××79）购买毒品。后于某到怀化市洪江区洪江宾馆2012号被告人马富生住的房间内，向被告人马富生购买毒品甲基苯丙胺约0.2克，于某通过支付宝账号×××＠163.ｃｏｍ向被告人马富生的支付宝账号198××××4007转账支付毒资200元。2020年9月1日，被告人马富生被公安机关抓获并传唤到案。2020年10月20日，公安机关从被告人马富生处扣押OPPO智能手机一台，该手机已随案移送。上述事实，有下列经控、辩双方庭审质证，予以确认的证据证明：1.OPPO智能手机一台，证明被告人马富生贩卖毒品过程中使用的通信工具及收取毒资的工具。2.被告人马富生的户籍证明，证明被告人马富生作案时已年满十八周岁及被告人的其他身份信息。3.接报案登记表、立案决定书，证明本案的受、立案情况。4.到案情况说明，证明被告人马富生的到案经过。5.现场检验报告书、行政处罚决定书，证明于某、苏某、被告人马富生的尿样检测结果均为甲基安非他明阳性，均系吸毒人员，怀化市洪江公安局依法对三人进行了行政处罚。6.扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明怀化市洪江公安局于2020年10月20日依法从被告人马富生处扣押OPPO智能手机一台。7.调取证据通知书、调取证据清单、洪江宾馆消费明细账单，证明被告人马富生从2020年8月18日至2020年9月1日，在洪江宾馆均有开房消费记录，其中，从2020年8月18日至2020年8月25日住在洪江宾馆2015号房，2020年8月26日至2020年8月31日住在洪江宾馆2013号房，2020年9月1日住在洪江宾馆2012号房。8.怀化市洪江公安局河滨路派出所出具的证明，证明被告人马富生无犯罪前科记录。9.证人于某证言，证明2020年8月31日20时许，于某在洪江宾馆2013号房间向被告人马富生购买了大约0.2克的毒品甲基苯丙胺，于某用支付宝向马富生支付了195元的毒资，并在洪江宾馆2013号房间与马富生及其女朋友一起用“吹壶壶”的方式将毒品吸食完，之后于某便回家了。同年9月1日13时许，于某在洪江宾馆2012号房间向马富生购买了大约0.2克左右的毒品甲基苯丙胺，于某用支付宝向马富生支付了200元的毒资，在洪江宾馆2012号房间与马富生一起用“吹壶壶”的方式将毒品吸食完，之后在洪江宾馆房间被公安机关抓获。于某第一次找马富生购买毒品时身上只有195元，所以找马富生买了195元的毒品甲基苯丙胺，但购买的毒品重量跟200元的是一样重。辨认笔录，证明公安机关组织混合辨认，于某指认出向其出售毒品甲基苯丙胺的马富生。指认笔录、指认照片及微信聊天记录、支付宝转账记录，证明于某与马富生的微信聊天、支付宝转账情况，于某指认出其与马富生的微信聊天记录、支付宝转账记录等情况。10.证人苏某证言，证明从2020年8月13日左右的一天开始至2020年9月1日，苏某一直与被告人马富生在一起，二人住在洪江宾馆，期间换了2次房间。于某到马富生住的宾馆房间来过两次，三人一起吸食了毒品甲基苯丙胺。2020年8月31日晚上，于某来找马富生问有没有东西，当时好像马富生有事要出去一趟，让于某在房间里等，过了大约十来分钟后，马富生回到房间给了于某一个毒品甲基苯丙胺“包子”，但是苏某不知道于某有没有支付钱给马富生。辨认笔录，证明公安机关组织混合辨认，苏某指认出马富生、于某。11.证人许某的证言，证明2020年8月中旬的一天20时许，曾某来到许某家，给了许某200元现金用于购买毒品。后许某联系马富生购买毒品，马富生要许某到洪江宾馆去拿，在洪江宾馆门口，许某给了马富生200元现金，马富生给了许某一个用卫生纸包着的白色小塑料袋，里面装着毒品甲基苯丙胺，大约有0.2克左右。许某将毒品拿回家与曾某一起吸食了毒品。2020年8月31日20时左右，曾某又到许某的家中，给了许某200元要许某帮她去购买甲基苯丙胺，许某联系马富生，马富生要许某去洪江宾馆拿。在洪江宾馆停车场，许某给了马富生200元现金，马富生拿了钱后，指了一下洪江宾馆停车场停放的一辆女士摩托车后备箱的位置，许某就到后备箱上拿到了毒品甲基苯丙胺，毒品的重量大约有0.2克左右。许某将毒品拿回家与曾某一起吸食了毒品。辨认笔录，证明公安机关组织混合辨认，许某指认出向其出售毒品甲基苯丙胺的马富生。指认笔录、指认照片及手机微信聊天记录，证明许某与曾某、马富生的微信聊天等情况。12.证人曾某证言，证明2020年8月14日左右的一天21时左右，曾某喝了点啤酒，想吸食毒品甲基苯丙胺醒酒，于是联系许某是否可以买到毒品，许某回复称可以并要曾某去他家。曾某到了许某家里并给了许某200元现金用于购买毒品，许某要曾某在其家中等，自己出去买毒品。大约20分钟左右，许某买回来一包用白色塑料袋包装的毒品甲基苯丙胺，曾某就和许某一起在许某家里吸食毒品甲基苯丙胺。第二天7时左右，曾某又来到许某家中，把剩下来的毒品甲基苯丙胺吸食完了。2020年8月31日21时左右，曾某微信联系许某问他有没有毒品甲基苯丙胺，许某回复说有，曾某说自己只有200元，许某回复说好并让曾某去他家。曾某到许某家中给了许某200元现金，许某要曾某在他家中等着，他出去买毒品。大概20分钟左右，许某买毒品回来了，把买回来的毒品甲基苯丙胺倒了一大半，二人用“吹壶壶”的方式吸食完了。2020年9月1日7时左右，曾某又来到许某家中，将前一天剩下的毒品吸食完了。13.被告人马富生的供述和辩解，证明2020年8月中旬的一天晚上八点多钟，马富生在洪江宾馆2015号房间休息时，许某发微信来说要买200元的毒品。马富生要许某到洪江宾馆来找自己，许某说他一会儿就到。马富生把一小袋毒品甲基苯丙胺用卫生纸裹着，将毒品放在洪江宾馆停车场一辆摩托车的后备箱上，自己站在那辆摩托车边上等，没一会儿许某就骑着摩托车来了。许某看到马富生后就给了200元现金，马富生接过现金后就指了一下放在摩托车后备箱上的毒品，许某把毒品拿了之后就骑摩托车离开了。2020年8月31日晚上八九点钟，马富生在洪江宾馆2013号房间休息时，许某发来微信说要买200元的毒品，马富生回复许某到洪江宾馆来找自己，许某说十多分钟后到。马富生把一小袋毒品甲基苯丙胺用卫生纸裹着，将毒品放在洪江宾馆停车场一辆摩托车后备箱上，马富生就站在那辆摩托车边上等。几分钟后，许某骑着一辆摩托车来了，许某给了马富生200元现金，马富生接过现金后，指了一下放在摩托车后备箱上的毒品，许某就把毒品拿走了。2020年8月31日、2020年9月1日，马富生在洪江宾馆2013号房和2012号房先后两次向于某贩卖了共约0.4克毒品甲基苯丙胺，马富生通过手机支付宝收取了于某395元毒资。指认笔录、指认照片及微信聊天记录、支付宝转账记录，证明马富生与于某的微信聊天、支付宝转账情况，马富生指认出自己向于某、许某贩卖毒品的地点。辨认笔录，证明公安机关组织混合辨认，马富生指认出向其购买毒品甲基苯丙胺的许某、于某。视频截图辨认，证明马富生辨认出2020年8月31日22时许在洪江宾馆停车场视频截图中出现的两名男子，其中一名是其本人，另一名男子是向其购买毒品甲基苯丙胺的许某。14.监控视频及马富生贩卖毒品案视频侦查分析意见，证明2020年8月31日晚，被告人马富生向许某贩卖毒品的经过。原审法院认为：被告人马富生违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺共约0.8克，情节严重的行为构成贩卖毒品罪，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。扣押在案的OPPO智能手机一台，系被告人马富生的作案工具，依法予以没收，上缴国库。据此，判决：一、被告人马富生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六千元。二、扣押在案的OPPO智能手机一台，依法予以没收，上缴国库。原审被告人马富生上诉提出原判量刑过重，自己没有向许某贩卖毒品也没有在2020年8月31日向于某贩卖毒品；自己受到民警诱供、胁迫，多承认了3个案子，请求二审法院从轻处罚的上诉理由。辩护人曾玲颖提出马富生向许某贩卖毒品两次以及于2020年8月31日向于某贩卖毒品的事实不清、证据不足。经审理查明：二审查明的事实和证据与一审判决认定的事实和证据没有出入，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人马富生违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，且情节严重。扣押在案的ＯＰＰＯ智能手机一台，系作案工具，依法予以没收，上缴国库。马富生提出自己没有向许某贩卖毒品也没有在2020年8月31日向于某贩卖毒品及辩护人提出马富生向许某贩卖毒品两次以及2020年8月31日向于某贩卖毒品的事实不清、证据不足的辩护意见。经查马富生两次向许某贩卖毒品甲基苯丙胺及于2020年8月31日向于某贩卖毒品甲基苯丙胺的事实有马富生多次稳定的供述，与证人许某、于某、苏某等人的证言、微信聊天记录、支付宝转账记录及通话记录、监控视频、辨认笔录、指认笔录等证据相互印证，足以认定。马富生提出受到办案民警诱供、胁迫，自己多承认了3个案子，原审量刑过重，请求二审法院从轻处罚的上诉理由。经查马富生在多次讯问中均作了有罪供述并在笔录上签字确认，亦未提出被公安人员诱供、胁迫等具体线索或证据，故其称被公安民警诱供、胁迫的辩解不能成立；原审法院根据马富生犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对其量刑并无不当。故马富生及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 荆 成审判员 蒲少良审判员 田 芳二〇二一年二月二十三日法官助理滕跃华书记员易雯俊附相关法律法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。