山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁07民终406号 上诉人（原审原告）：星优优（山东）文化传播有限公司，住所地潍坊市寒亭区友谊路1405号平旺花园1号楼2号商铺。统一社会信用代码：91370703MA3QTWX87X。 法定代表人：韩彬农，董事长。 被上诉人（原审被告）：张鹏，男，1992年9月16日生，汉族，住潍坊市潍城区。 委托诉讼代理人：闫晴，山东日中律师事务所律师。 上诉人星优优（山东）文化传播有限公司（以下简称星优优文化传播公司）因与被上诉人张鹏劳动争议一案，不服山东省潍坊市寒亭区人民法院（2020）鲁0703民初1625号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 星优优文化传播公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判确认其公司与被上诉人张鹏之间不存在劳动关系或发回重审；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人与其公司没有隶属关系，不受上诉人规章制度的管理，其公司没有向被上诉人支付工资及二倍工资差额的义务。 张鹏辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 星优优文化传播公司向一审法院起诉请求：1.判令其公司与张鹏之间不存在劳动关系，其公司不应支付张鹏2019年11月-2020年3月工资6408.37元、二倍工资6408.37元及经济补偿955元。2.诉讼费用由张鹏承担。 一审法院认定事实：星优优文化传播公司系依法成立的用人单位，成立日期为2019年10月28日，法定代表人为韩彬农，公司主要经营范围为文化艺术交流活动策划、教育咨询服务、会议服务、展览展示服务等。 张鹏自2019年11月23日到星优优文化传播公司处工作，主要从事招生宣传、活动策划等工作。2020年3月下旬，张鹏离职后未再提供劳动。工作期间，星优优文化传播公司未与张鹏签订书面劳动合同，未缴纳社会保险费。星优优文化传播公司法定代表人韩彬农分别于2020年1月24日、2020年3月20日向张鹏微信支付999元、1000元，共计1999元。 张鹏与韩彬农的微信聊天记录显示，韩彬农与张鹏之间存在工作安排，例如：“比较全，有点长”，“那我删一点再发，两个教学视频如何”，“你可以分成学校介绍和课程介绍两段”（2019年11月23日）；“哥，我想把上个月的开销报一下”，“可以啊”（2020年1月5日）；“昨天都跟家长们说了”，“哦哦，最好是当场就发，之后很容易忘”；“不用复杂，就是带KTV字幕，高潮部分弹出几张代表性照片来即可”，“好的，剪完给你看一下”（2020年1月10日）；“工资就不扣了，扣的话扣一块以儆效尤，想想别的奖惩方式，最着急的不是短时间招多少学生，着急的是团队看到不理想的反馈却没有一个人着急，现在团队是九个人，可以分成三组或四组进行”（2020年1月23日）。韩彬农在微信中还陈述了“咱们在一块不到两个月餐饮这一块花了将近四万块钱，平均一个人一个月近三千，之后咱们就省一点吧，平时学校就不管饭了，聚餐团建每周一次，交通啥的自己该坐公司交还是开车自己定。本来想再次见面的时候跟你们聊，加班做规章制度正好码一篇文字给你们，也算留个记录……” 双方当事人发生劳动争议，张鹏于2020年5月25日向潍坊市寒亭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求星优优文化传播公司支付张鹏2019年11月17日至3月16日期间的工资12000元、二倍工资16000元、经济补偿4000元，共计32000元，同时星优优文化传播公司为张鹏补缴各项社会保险费用。该委于2020年8月20日作出寒劳人仲案字（2020）第110号裁决书，裁决：星优优文化传播公司支付给张鹏2019年11月工资878.16元、12月工资1910元、2020年1月工资1668.5元、2月工资1337元、3月工资614.71元；二倍工资6408.37元、经济补偿955元，扣除星优优文化传播公司已经支付的1999元，共计11772.74元。星优优文化传播公司不服该裁决，在法定期限内起诉至法院。张鹏表示认可仲裁裁决结果。 一审法院认为，庭审中，张鹏提交的其与星优优文化传播公司法定代表人韩彬农的微信聊天记录、张鹏参加活动的照片、视频等证据互相佐证，可以证明张鹏提供的劳动是星优优文化传播公司业务的组成部分，张鹏受星优优文化传播公司的管理指派、从事星优优文化传播公司安排的劳动等事实，符合劳动关系的基本特征，应认定双方存在劳动关系。星优优文化传播公司虽主张双方不存在劳动关系，但并未提供充分证据反驳对方主张或证明自己的主张，对星优优文化传播公司的主张，法院不予采信。 张鹏提交的微信聊天记录显示，张鹏与韩彬农自2019年11月15日开始有聊天互动，但最早显示有工作安排的时间为2019年11月23日，以该时间点为劳动关系的起始时间为宜。仲裁中张鹏主张2020年3月16日离职。星优优文化传播公司虽对张鹏主张的上述时间不予认可，但并未提供证据反驳，且劳动者的入职、离职时间属于用人单位掌握管理的证据，用人单位未能提供，应当承担举证不能的法律后果。故张鹏的工作期间认定为自2019年11月23日至2020年3月16日为宜。 张鹏工作期间，星优优文化传播公司未向张鹏支付工资，对所欠工资应予支付。双方当事人均未提交证据证明实际工资情况，故可按2019年潍坊市寒亭区的最低工资标准1910元计算。另外，2020年2月、3月属疫情防控期间，张鹏未提供证据证明在此期间正常提供劳动，参照山东省高级人民法院涉疫情劳动争议案件法官会议纪要的相关精神，用人单位应当按照有关规定发放生活费，生活费标准为最低工资标准的70%。另，庭审中张鹏明确表示认可仲裁裁决结果。综上，星优优文化传播公司应向张鹏支付2019年11月工资614.7元（1910元÷21.75×7）、12月工资1910元、2020年1月工资1668.5元、2月工资1337元（1910元×70%）、3月工资614.7元（1910元÷21.75×10×70%）；共计6144.9元。 对张鹏主张的二倍工资，根据劳动合同法第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。张鹏工作期间，星优优文化传播公司未与张鹏签订书面劳动合同，应自2019年12月24日起向张鹏支付二倍工资，经计算，2019年12月、2020年1月份的二倍工资差额分别应为526.90元（1910元÷21.75×6）、1668.5元，共计2195.4元。2020年2月、3月属疫情防控期间，张鹏未提供证据证明提供了实际劳动，用人单位支付的基本生活费并非是劳动报酬而是企业承担社会责任的一种表现，故张鹏主张的2020年2月、3月的二倍工资，法院不予支持。 对张鹏主张的经济补偿，审理查明张鹏的主要工作期间系在2019年底2020年初疫情防控期间，用人单位未能及时为劳动者支付工资、缴纳社会保险费属实，但也应考虑到用人单位因客观社情所面临的现实困难，劳动者不宜以用人单位暂时拖欠工资、欠缴社会保险费为由，根据劳动合同法第38条的规定，请求解除劳动合同的经济补偿，对张鹏主张的经济补偿，法院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：星优优（山东）文化传播有限公司支付给张鹏2019年11月-2020年3月工资6144.9元，二倍工资差额2195.4元，扣减已经支付的1999元，还应支付给张鹏6341.3元；限于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告星优优（山东）文化传播有限公司负担。 二审中，星优优文化传播公司提交与张鹏聊天记录，并申请证人张某、满某出庭作证，证实与张鹏之间不存在劳动关系。张鹏经质证认为该聊天记录、满某的证言与本案无关联性，无法证实上诉人的主张，张某系上诉人行政管理人员，与本案存在利害关系，其证言不应采纳。本院认为，上诉人提交的上述聊天记录与本案的劳动争议纠纷不存在关联性，证人证言无其他证据予以佐证，均不予采信。对一审法院认定的其他事实，本院依法予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点问题是上诉人星优优文化传播公司与被上诉人张鹏之间是否存在劳动关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，张鹏提交的微信聊天记录、照片、视频能够证明张鹏接受上诉人的管理，从事上诉人安排的劳动，并且其提供的劳动是上诉人公司业务的组成部分，一审法院认定星优优文化传播公司与张鹏之间存在劳动关系认定事实清楚，证据充分，本院亦予以确认。星优优文化传播公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。星优优文化传播公司应向张鹏支付工资及未签订书面劳动合同二倍工资。 综上，星优优文化传播公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人星优优（山东）文化传播有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  邵 淼 审判员  刘宇宁 二〇二一年二月十八日 书记员  郝玉洁