天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终154号上诉人（原审原告）：张铁成，男，1981年10月2日出生，汉族，无业，住天津市津南区。委托诉讼代理人：程正芳，天津北东律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小磊，天津北东律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王文景，男，1975年4月3日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：文林清，天津双阅律师事务所律师。上诉人张铁成与上诉人王文景因提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初4905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张铁成上诉请求：1．撤销一审判决第二项，改判张铁成承担次要责任。（与一审相差金额为77066.36元）；2．一、二审诉讼费由王文景承担。事实和理由：一审法院适用法律错误，加重了张铁成的责任。张铁成作为提供劳务的一方，工作设备由雇主提供，工作时间、地点都为雇主所指定，实际受雇主指示或在雇主的监督下进行，这就要求雇主有提供安全保障的义务，王文景未提供安全的工作环境，因此应承担主要责任。且张铁成也不存在任何重大过错，不应减轻王文景的赔偿责任。另，根据一审法院查明的事实，张铁成受伤后，王文景未将张铁成送到正规医院就诊，而是送到私人医院诊治，从而加重了伤情，错过了最佳的治疗时机，也应当负有一定的责任。王文景辩称，不认可对方上诉的事实和理由，王文景没有过错，一审已经查明张铁成是在吊装活动中未踩稳梯子摔倒受伤，张铁成作为完全行为能力人在未踩稳梯子的情况下仍身体往下移，是其重大过失所导致。对于去诊所治疗是双方都认可的，不是王文景强迫张铁成所致。王文景上诉请求：1．撤销一审判决，改判王文景不承担赔偿责任；2．一审、二审诉讼费由张铁成承担。事实和理由：一审法院认定王文景承担次要责任无事实和法律依据，王文景没有过错，不应承担侵权责任。从法律和事实两个方面，王文景均无过错行为。一审已经查明张铁成是从梯子下来时因自己不小心未踩稳梯子摔倒受伤，张铁成作为完全行为能力人在未踩稳梯子的情况仍身体往下移，是其重大过失所导致，一审认定王文景存在次要责任无事实依据。另，一审法院认定张铁成误工费以每月8000元为标准无事实与法律依据。张铁成属于短工，未举证其固定收入，应当按服务业收入标准计算误工费。张铁成辩称，不同意对方的上诉请求，一审法院认定误工费标准每月8000元事实清楚，双方口头约定了每日工资400元，王文景支付了张铁成三天工资1200元，张铁成按照每月8000元标准主张误工费具有事实依据。只是在双方责任划分上存在不同意见，认为王文景应当承担主要责任，张铁成承担次要责任。张铁成向一审法院起诉请求：1．依法判决撤销双方签订的《工伤补偿协议书》；2．判令王文景赔偿医疗费46761.15元、护理费4565.80元、住院伙食补助费3700元、误工费24000元，共计79026.95元；3．待法院委托专业鉴定机构对张铁成的伤残等级进行鉴定后，由王文景赔偿张铁成残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等；4．本案诉讼费用由王文景承担。诉讼过程中，张铁成变更第1项和第2项诉讼请求为：判令王文景支付医疗费46888.01元、护理费15019.40元、残疾赔偿金92238元、营养费4500元、精神抚慰金10000元、鉴定费2900元、误工费64000元、住院伙食补助费3700元、被抚养人生活费20886.60元、交通费1000元，共计261132.01元-18000元（已支付）=243132.01元。一审法院认定事实：2019年12月5日，双方达成口头雇佣协议，王文景雇佣张铁成把活动板房吊上汽车并运送到客户手中，约定每月工资8000元。2019年12月9日上午9时左右，张铁成在吊装活动板房时不慎从梯子上摔倒，左脚受伤。王文景在张铁成受伤后将其送往位于静海区的一家私人诊所。因诊所不具备拍片条件，王文景又将张铁成带到天津市静海区妇女儿童保健和计划生育服务中心拍片，诊所大夫见到片子后告知张铁成左脚已经骨折，但敷两到三次药膏回家休养几个月就可痊愈，张铁成在诊所敷药后回家休养。2019年12月11日，双方经协商就赔偿问题签订了一份《工伤补偿协议书》，内容如下：“乙方（张铁成）于2019年12月9日在工作中不慎摔伤，由甲乙双方协商一致，甲方（王文景）一次性支付给乙方一次性补偿人民币18000元（壹万捌仟元整）于2019年12月11日付清（三个月的误工费），甲乙双方一致同意，自本协议签订之日起双方劳动关系解除，甲乙双方签订此协议后，甲乙双方终结有关补偿问题的一切权利义务关系，乙方不得另行向甲方实行任何权利，甲方也不再履行任何义务，双方再无任何纠纷，并且乙方放弃追究另一方的法律责任。协议签订生效日：2019年12月11日。”协议签订后，王文景给付张铁成误工费18000元。后因张铁成左脚敷药后出现水泡，且未见好转，张铁成遂于2019年12月12日到天津津南正大骨科医院就医，经诊断：（张铁成）左跟骨粉碎性骨折、左外踝粉碎性骨折、左足根部及踝部软组织损伤，需住院治疗。自2019年12月14日至2020年1月20日张铁成共计住院37天，支付医药费45659.93元。出院后，张铁成遵医嘱定期到医院复查，截至2020年6月7日支付医药费1224.50元。自2019年12月12日至2020年6月7日，张铁成因治伤共计支付医疗费46884.43元。审理中，经张铁成申请，一审法院委托天津市天盾法医司法鉴定所对张铁成伤残等级、误工期、护理期及营养期进行司法鉴定，经鉴定：1．张铁成左足跟骨损伤，评定为十级伤残。2．张铁成误工期评定为240天，护理期评定为90天，营养期评定为90天。张铁成为此支付鉴定费2900元。一审法院认为，双方争议的问题在于《工伤补偿协议书》是否应予撤销。从已查明的案件事实看，张铁成受伤后，王文景没有将其送到正规医院，而是送到私人诊所医治。张铁成正是基于对王文景的信任（王文景曾告诉张铁成找的是治疗骨科最好的医院）才轻信了诊所大夫的诊断和治疗，从而对自身伤情产生了错误的认知和判断，与王文景签订了《工伤赔偿协议书》。张铁成签订该协议时，因未到正规医院就医，对损害后果难以作出准确、全面的判断，无法排除张铁成对损害后果的认知存在重大误解的可能性。此外，张铁成为受伤而产生的损失已远远超过王文景所支付的赔偿金。该协议内容已对张铁成自身利益造成重大损害，继续履行该协议不利于张铁成本人人身权益的保护，显失公平。张铁成据此请求予以撤销，于法有据，应予以支持。法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据自身的过错承担相应的责任。从本案张铁成受伤的过程看，张铁成在从梯子上下来时因未踩稳摔倒受伤，张铁成自身过错是事故发生的主要原因，应对损害结果承担主要责任。王文景作为雇主，应对损害结果承担次要责任。关于张铁成主张的各项损失问题，张铁成受伤后因治疗支付医疗费共计46884.43元，上述费用有医疗机构出具的票据予以证实，故予以确认。关于住院伙食补助费，张铁成住院37天，按照每天100元标准计算，共计3700元。关于护理费，根据张铁成的伤情，参照天津市2019年居民服务、修理和其他服务业工资标准60912元及鉴定机构出具的护理期90天计算，护理费为15019.40元（60912元÷365天×90天）。关于误工费，按照张铁成每月8000元工资标准及鉴定机构出具的误工期240天计算，误工费为64000元（8000元/月×3个月）。关于营养费，根据张铁成十级伤残等级，参照鉴定机构出具的营养期90天计算，营养费为4500元（50元/天×90天）。关于被抚养人生活费，张铁成婚后育有一女，现年7岁，根据张铁成十级伤残等级，按照天津市2019年度城镇居民人均消费性支出34811元计算，被抚养人生活费为19146.05元（34811元×11年÷2人×0.1）。关于残疾赔偿金，根据张铁成十级伤残等级，按照天津市2019年度城镇人均可支配收入46119元计算，残疾赔偿金为92238元（46119元×20年×0.1）。关于交通费，根据张铁成及必要陪护人员的就医地点、时间、人数、次数，酌定500元。关于鉴定费2900元，因系张铁成伤情鉴定的合理支出，故予以确认。关于精神损害抚慰金，根据张铁成十级伤残等级，酌定8000元，上述各项损失共计256887.88元。根据双方各自的过错程度（张铁成占60%、王文景占40%），由张铁成负担154132.73元，由王文景负担102755.15，元，扣除王文景已支付的18000元，王文景还应赔偿张铁成上述损失84755.15元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确认民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：“一、撤销原告张铁成与被告王文景于2019年12月11日签订的《工伤赔偿协议书》；二、被告王文景于本判决生效后十日内一次性赔偿原告张铁成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费及精神损害抚慰金合计84755.15元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费295元、保全费1720元，由原告张铁成负担1209元、由被告王文景负担806元，于判决生效后十日内连同上述金钱一并给付原告张铁成。”二审中，当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，二审争议焦点为：1．一审判决认定的责任比例是否正确；2．张铁成误工费的计算标准是否有误。关于一审判决认定的责任比例是否正确的问题。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。即如果提供劳务一方因故意或重大过失致自己受到伤害，则可以免除或者减轻接受劳务一方的赔偿责任；如果提供劳务一方只是存在一般过失，则不减轻接受劳务一方的赔偿责任。王文景作为雇主，对雇员从事高处工作应当提供完备的安全防护措施，并进行监督管理。现王文景未提供证据证实其为张铁成提供了完备的安全防护设备及有效的监督管理，应当对张铁成的损害后果承担雇主责任。张铁成从事高处工作时负有注意义务，应当小心谨慎，避免受到伤害，但张铁成在作业过程中疏忽大意造成摔伤的后果，对自身损害后果也应承担一定的责任。根据双方各自的过错程度，本院认定王文景应当承担主要责任，张铁成承担次要责任。据此，王文景应当对张铁成的各项损失承担60%的赔偿责任，张铁成自担40%的责任。一审认定责任比例不妥，本院予以纠正。关于张铁成误工费的计算标准问题。王文景自述张铁成日工资400元。双方亦认可，张铁成于2019年12月6日、7日、8日工作三天，12月9日上午九点半发生事故，王文景支付了1200元工资。故张铁成自述为三天工资1200元符合客观事实，张铁成主张误工费以月工资8000元为计算标准具有事实和法律依据，故一审认定误工费的计算标准为每月8000元并无不当，本院予以维持。据此，张铁成的各项损失共计256887.88元，由张铁成负担102755.15元，由王文景负担154132.73元，扣除王文景已支付的18000元，王文景还应赔偿张铁成上述损失136132.73元。综上所述，张铁成的上诉请求部分成立，应予支持。王文景的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初4905号民事判决第一项；二、变更天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初4905号民事判决第二项为：王文景于本判决生效后十日内一次性赔偿张铁成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费及精神损害抚慰金合计136132.73元；三、驳回张铁成的其他上诉请求及原审诉讼请求；四、驳回王文景的上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费295元、保全费1720元，由张铁成负担806元、由王文景负担1209元；二审案件受理费1219元，由张铁成负担91元、由王文景负担1128元。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 何日升审判员 郭小峦二〇二一年二月四日法官助理王飞凡书记员翟畅附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……