河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终2206号上诉人（原审被告）：郑国权，男，1974年10月2日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：赵送林，河南昊隆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：薛金玉，男，1977年12月3日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：赵玉印，河南宇法律师事务所律师。原审被告：李娜，女，1975年8月19日出生，汉族，住河南省新野县。上诉人郑国权因与被上诉人薛金玉及原审被告李娜民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初19449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，公开开庭审理了本案。原审被告李娜经本院传唤无正当理由拒不到庭，本院对其缺席审理，本案现已审理终结。郑国权上诉请求：1.依法撤销一审判决，驳回被上诉人全部诉求；2.一审、二审诉讼受理费等相关费用由被上诉人薛金玉承担。事实和理由：1.上诉人郑国权从未收到过一审法院送达的起诉状、开庭传票、应诉通知书等诉讼文书。也未接到一审法院或者被上诉人的任何电话通知。一审法院也未就上述诉讼文书进行过公告送达，其行为违反了民事诉讼法第92条的规定，属于程序违法，郑国权于2020年12月10日在没有收到任何告知情况下，收到一审判决书，针对被上诉人薛金玉提出的借款40万元，事实情况是郑国权与薛金玉及其河南鑫达装饰设计工程有限公司合作项目的借款，项目名称：郑州市二七区长江东路第二小学，第三小学，长江西路小学的3所小学室外管网工程，甲方为中建七局，施工方为河南鑫达装饰设计工程有限公司（法人：薛金玉），目前该项目已经结算基本结束，甲方尚欠我方工程款约四百多万元，项目决算后余款必须转入河南鑫达装饰设计工程有限公司账户。针对被上诉人薛金玉提出的个人借款40万元一事，郑国权已经支付，附转账凭证。薛金玉辩称，一审法院向郑国权送达应诉手续和送达判决书的地址是同一个地址，送达应诉手续时，郑国权是拒收，郑国权能够收到判决书，说明送达地址没有问题，一审程序合法，本案所涉借款40万元是薛金玉与郑国权之间的个人借款，与鑫达公司无关，鑫达公司是否欠郑国权款与本案无关。郑国权称本案40万元已支付无任何事实依据。李娜未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。薛金玉向一审法院起诉请求：1．判令被告郑国权、李娜偿还原告借款40万元及利息128333元（利息暂计算至2020年9月16日，以后利率按年15.4％计算至清偿之日止）；2．判令被告承担原告为追索债权而支出的律师代理费12000元；3．诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月27日，原告薛金玉（作为甲方、出借人）与被告郑国权（作为乙方、借款人）签订《个人借款合同》一份，载明：乙方因经营所需，向甲方借款，借款金额为人民币40万元，借款期限自2018年8月27日至2019年12月31日。乙方同意甲方将其所借款项打至乙方指定银行账户（账户信息：账户李娜，账号62×××56）。双方约定还款方式为每月支付利息，乙方应按照本协议约定将所借款项及利息付至甲方指定账户（账户信息：账户薛金玉，账号62×××23）。自实际出借之日起，开始计算借款期间利息；在借款期间，以借款金额为基数，月息按借款总额2％（2分）计算利息；超过借款期间，未按期归还所借款项及利息的，自逾期之日起，以所欠金额为基数，按每日千分之一计算违约金。若乙方未按期还本付息的，甲方为追索债权而支出的合理费用，包括诉讼费、差旅费、律师费等，均由乙方负担。乙方提供如下担保作为对甲方借款本息以及债权追索费用的偿还保障：抵押房产一套，地址为金水区城东路108号院9号楼6层0604号，所有权人为张国权的房产作为抵押。2018年8月27日，原告薛金玉（账号62×××52）向被告李娜（账号62×××56）转款40万元。2020年9月16日，原告薛金玉（作为甲方、委托人）与河南宇法律师事务所（作为乙方、受委托人）签订《委托代理协议》一份，载明：甲方委托乙方作为与郑国权、李娜民间借贷纠纷一案一审程序的诉讼代理人。甲方同意支付乙方代理费12000元。2020年9月18日，河南宇法律师事务所开具《河南增值税普通发票》显示，购买方薛金玉，货物或应税劳务、服务名称为现代服务＊律师代理费，价税合计12000元。庭审中原告称，本息均未偿还。以上事实有原告提交的个人借款合同一份，中原银行转账凭证一份、中原银行客户存款明细账一份，薛金玉与李娜通话录音光盘及文字版一份，委托代理协议、律师代理费发票各一份，及开庭笔录在案佐证。一审法院认为，原告薛金玉与被告郑国权签订的《个人借款合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，原、被告均应按照约定履行自己的义务。2018年8月27日，原告薛金玉向被告李娜转款40万元。庭审中原告称，本息均未偿还。《个人借款合同》约定，借款期限自2018年8月27日至2019年12月31日。在借款期间，以借款金额为基数，月息按借款总额2％（2分）计算利息；超过借款期间，未按期归还所借款项及利息的，自逾期之日起，以所欠金额为基数，按每日千分之一计算违约金。本院认为，该关于利息的约定过高，被告郑国权应当向原告偿还借款本金40万元。以40万元为按年利率15.4％计算自2018年8月28日至2020年9月16日共计751天利息为126744元。故原告诉请被告支付利息128333元，本院予以部分支持，被告郑国权并应按年利率15.4％支付自2020年9月17日至实际付款之日止的利息。原告诉请被告承担律师代理费，本院不再支持。原告诉请被告李娜偿还借款，证据不足，本院不予支持。被告郑国权、李娜经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其民事诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，拟判决：一、被告郑国权于本判决生效之日起十日内向原告薛金玉偿还借款本金40万元，支付利息126744元，并按年利率15.4％支付自2020年9月17日至实际付款之日止的利息；二、驳回原告薛金玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9203元，减半收取4601.5元，由原告薛金玉负担67.5元，被告郑国权负担4534元。本院二审期间，郑国权提交银行流水明细共五页，拟证明郑国权已还款六笔共计36.4万元，其中20万是通过郑国权自己银行卡转款，其余是通过爱人李娜的银行卡还款16.4万元。剩余3.6万元，无还款证据。被上诉人薛金玉出示银行转款凭证三份，总金额44万元，拟证明郑国权提交的银行流水明细中的六笔转账是归还郑国权欠薛金玉的其他借款，与办案争议的借款纠纷无关。本院组织双方当事人进行了证据交换与质证。本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，当事人有义务对各自主张的事实承担举证责任，如举证不能，由负有举证责任的当事人承担不利后果。薛金玉与郑国权签订的借款合同及转账凭证内容明确，权利义务关系清楚，且系当事人的真实意思表示，合法有效，郑国权借款事实成立，应当按照约定还款。针对郑国权二审诉讼中提交的六笔转账明细，薛金玉提交的三笔转账凭证足以证明六笔转账明细是郑国权归还对薛金玉的其他欠款，与本案争议无关。郑国权上诉称未收到一审应诉手续及开庭传票，经本院核查，郑国权身份证登记地址为河南省××××号院9号楼0604号，一审法院按此地址先后向郑国权送达了应诉手续、开庭传票及判决书并在邮寄单据上写明郑国权本人手机号码，邮政送达回执显示郑国权对应诉手续及开庭传票拒收，已收到判决书。郑国权未向本院提交其他证据证明其不在身份证地址居住或有其他经常居住地，故本院认定郑国权恶意拒收是对其诉讼权利的放弃，原审法院送达程序合法，郑国权该项上诉理由不能成立。被上诉人李娜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本院对本案的审理。综上所述，郑国权的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9203.00元，由上诉人郑国权负担。本判决为终审判决。审判员 朱 梅二〇二一年二月二十六日书记员 程佳攀