杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初7782号 原告：浙江传化运通供应链管理有限公司，统一社会信用代码91330109MA2AX6EEX8，住所地浙江省杭州市萧山区宁围街道民和路939号浙江商会大厦2幢1102、1103室。 法定代表人：周帮栋，执行董事兼总经理。 原告：浙江传化运通商务咨询服务有限公司，统一社会信用代码91330205MA292H5WXT，住所地浙江省杭州市萧山区宁围街道民和路939号浙江商会大厦2幢1108室。 法定代表人：周帮栋，执行董事兼总经理。 两原告共同委托诉讼代理人：邱叶，浙江导司律师事务所律师。 两原告共同委托诉讼代理人：徐伟，浙江导司律师事务所律师。 被告：浙江尚捷纺织有限公司，统一社会信用代码91330326MA2CTHM81E，住所地浙江省温州市平阳县鳌江镇园林路。 法定代表人：温正伟。 委托诉讼代理人：黄益助，浙江六善律师事务所律师。 被告：温正伟，男，1978年6月8日出生，住浙江省平阳县。 被告：温从升，男，1954年9月29日出生，住浙江省平阳县。 委托诉讼代理人：郑安来，浙江六善律师事务所律师。 原告浙江传化运通供应链管理有限公司（以下简称传化供应链公司）、浙江传化运通商务咨询服务有限公司（以下简称传化商务公司）诉被告浙江尚捷纺织有限公司（以下简称尚捷公司）、温正伟、温从升委托合同纠纷一案，本院于2020年6月23日立案受理后，依法由审判员夏婧静适用简易程序进行审理，依据两原告申请，对被告采取财产保全措施。后依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，裁定本案转为普通程序独任审理。本案于同年11月16日、12月24日公开开庭进行了审理。两原告的共同委托诉讼代理人邱叶、徐伟（参加第一次庭审），被告尚捷公司的委托诉讼代理人黄益助，被告温从升的委托诉讼代理人郑安来到庭参加诉讼，被告温正伟经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 审理期间，原告传化供应链公司、传化商务公司向本院明确诉讼请求为：1.解除两原告与被告尚捷公司签订的编号为ZJCH-ZJSJ2018122001的《内贸代理委托总协议》、编号为N01ZHSJ20190215001、N01ZHSJ20190219001、N01ZHSJ20190226001、N01ZHSJ20190305001、N01ZHSJ20190305002、N01ZHSJ20190312001、N01ZHSJ20190312002的《委托确认书》以及原告传化商务公司与被告尚捷公司签订的编号为ZJCH-ZJSJ2018122002的《服务总协议》；2.被告尚捷公司向原告传化供应链公司赔偿涉案货物转售损失5671924元；3.被告尚捷公司向原告传化供应链公司支付代理手续费71809.68元；4.被告尚捷公司向原告传化商务公司支付仓储费、装卸费共计181331.26元（暂计算至2020年4月30日，继续计算至2020年10月30日为277077.5元；5.被告尚捷公司向原告传化供应链公司支付截至2020年6月10日的违约金2868316.51元，并继续计算以9574624元为本金自2020年6月11日起至款清之日止按照年利率24%计算的违约金（现因已处理货物，明确至2020年10月30日的违约金为4001313.68元，后续本金金额以5671924元计算，利率不变）；6.被告尚捷公司支付原告传化供应链公司、传化商务公司为实现债权而支付的律师费300000元；7.被告温正伟、温从升就被告尚捷公司在上述第2－6项诉请所涉及的债权向两原告承担连带保证责任。 事实和理由：2018年12月20日，两原告与被告尚捷公司签订了编号为ZJCH-ZJSJ2018122001的《内贸代理委托总协议》。据此，由被告尚捷公司委托两原告代理内贸采购及物流相关服务。《内贸代理委托总协议》第三条第三款约定，被告尚捷公司须按本协议第六条以及《委托确认书》的规定及时、足额支付货款及各项服务费用。如被告尚捷公司延迟支付或拒绝支付上述款项，由此导致的所有损失由被告尚捷公司承担，如由此造成原告传化供应链公司或原告传化商务公司损失的，被告尚捷公司还应承担由此给原告传化供应链公司或原告传化商务公司造成的全部损失。第六条第三款约定，若被告尚捷公司未能在该协议约定的时间内付款提货也未追加保证金申请延期付款提货或延期付款提货后再次违约的，原告传化供应链公司有权在书面通知被告尚捷公司后自行处理货物（包括但不限于以任何原告传化供应链公司认为合理的价格向第三方进行出售），若原告传化供应链公司处理完货物后所得款项不足以支付被告尚捷公司应支付给两原告的款项的，两原告可就该差价部分进一步向被告尚捷公司主张。同日，原告传化商务公司与被告尚捷公司签订了编号为ZJCH-ZJSJ2018122002的《服务总协议》。据此，双方就服务范围以及内容、各方权利义务、服务费、协议期限、违约责任等达成一致。 2019年2月19日，两原告与被告尚捷公司签订了编号为N01ZHSJ20190215001的《委托确认书》。据此，由被告尚捷公司委托两原告向浙江恒好纺织有限公司（以下简称恒好公司）代理采购绞纱20.58吨，单价为每吨46000元，总价946680元。2019年2月20日，两原告与被告尚捷公司签订了编号为N01ZHSJ20190219001的《委托确认书》。据此，由被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购绞纱19.6吨，单价为每吨46000元，总价901600元。2019年2月26日，两原告与被告尚捷公司签订了编号为N01ZHSJ20190226001的《委托确认书》。据此，由被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购筒纱30吨，单价每吨46000元，总价1380000元。2019年3月8日，两原告与被告尚捷公司签订了编号为N01ZHSJ20190305001的《委托确认书》。据此，由被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购筒纱40吨，单价为每吨46000元，总价1840000元。2019年3月8日，两原告与被告尚捷公司签订了编号为N01ZHSJ20190305002的《委托确认书》。2019年3月14日，两原告与被告尚捷公司签订了编号为N01ZHSJ20190312001的《委托确认书》。2019年3月14日，两原告与被告尚捷公司签订了编号为N01ZHSJ20190312002的《委托确认书》。据此，由被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购筒纱50吨，单价为每吨46000元，总价2300000元。同时《委托确认书》第二条约定了内贸代理手续费的计算方式；第四条约定若被告尚捷公司未在约定时间内付款提货也未追加保证金申请延期付款提货的，按照《内贸代理委托总协议》的约定执行；第五条第一款约定，被告尚捷公司向原告传化供应链公司支付主协议以及委托确认书项下保证金、货款和代理手续费；第五条第二款约定，被告尚捷公司应在收到原告传化商务公司书面付费通知后7个自然日内向原告传化商务公司支付主协议以及《委托确认书》项下仓储费、运输费以及其他服务费用等所有费用；第六条约定，被告尚捷公司逾期向两原告支付款项的，每逾期一日的，按应付未付款项的0.1%支付逾期违约金。 为完成上述《委托确认书》项下的代理采购义务，原告传化供应链公司与案外人恒好公司签订了合同编号为SW013、SW014、SW015、SW016、SW017、SW019、SW020的《采购合同》，并履行完毕该合同项下的采购义务。 被告温正伟、温从升分别于2019年1月1日、2018年12月21日向两原告出具了《最高额保证函》。据此，被告温正伟、温从升同意为两原告在2019年1月1日至2019年12月31日期间签署的所有合同/协议（包括但不限于《代理进口委托总协议》、《内贸代理委托总协议》、《服务总协议》、《委托确认书》、各种国内《购销合同》）以及其他法律性质文件或合同项下最高余额为8000万元的债务提供连带责任保证。保证范围为主合同项下的货款本金、利息、贴息、服务费、手续费、违约金、损害赔偿金、垫付费用、代理费、税费差额、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费等）其他所有应付的费用。保证期间为每笔债务履行期限届满之日起三年。上述协议签订后，被告尚捷公司并未按约及时、足额地履行相应付款提货义务，已构成严重违约，且被告尚捷公司也一直拖欠代理费、仓储费、装卸费等各项费用至今未付，而被告温正伟、温从升也未承担相应的连带保证责任。两原告为维护自身合法权益，提起诉讼。 被告尚捷公司辩称，第一，关于解除《内贸代理委托总协议》以及相应的《委托确认书》和《服务总协议》的诉讼请求无异议。双方签署的《内贸代理委托总协议》以及《服务总协议》，名为委托采购合同，实为借款合同，应该属无效合同。故，事后解除已经不产生其相应的权利。所以原告要求解除，被告尚捷公司也无异议。第二，合同法第九十七条规定，合同解除后的基本法律后果是尚未履行的终止履行。既然原告要求解除合同，再起诉要求继续履行合同当中约定的代理手续费、仓储费等就缺乏了合同依据，所以该诉讼请求应予以驳回。第三，原告要求赔偿损失、承担违约责任，缺乏相应的法律依据。赔偿损失和违约责任都是违约责任中的救济方式、法律后果。根据合同法的规定，违约金和实际损失，两者之间是哪一个金额高一些，按照高的金额来进行调整，不能同时进行主张。另外，律师费的赔偿也是属于违约责任的一个范畴，所以原告要求赔偿损失，又同时主张要求违约责任，缺乏相应的法律依据，也有违公平原则。即使合同有效，原告在主张赔偿损失的时候，不能再同时主张违约金以及律师费的违约责任。在计算原告损失时，还应考虑税收的因素。第四，《内贸代理委托总协议》以及《服务总协议》，名为委托采购合同，实为借贷合同，应属无效合同。因无效合同造成的损失，原告应承担主要的责任。双方所签署的合同，虽然约定有被告委托原告进行采购，但所有的采购行为都是被告所完成的，包括供应商的选定、价格的谈判、物流的选定等。原告并非专业的采购代理机构，原告也表示对本案采购标的的市场、价格不熟悉。如果属于正常的委托采购，作为被告应当选择一家能为其在众多的供应商中选择价廉物美的供应商，并能为其解决采购过程中遇到的众多问题。本案原告并未履行作为代理应履行的义务，所谓的委托采购只是形式上的内容，双方的真实意思表示是原告提供借款给被告用于采购原材料，将原材料存放在原告仓库进行保管实际上是担保借款归还的措施，所以双方所签署的合同名为委托采购合同，实为借贷。签署的合同，只是为了便于在银行开具信用证，解决融资问题。采购标的不存在专营或限制经营的情况，不存在必须委托采购的情况，被告一面与各供应商接触谈判采购纱线，另一面又额外支付代理费委托原告向各供应商购买纱线，这种循环采购行为显然有悖交易惯例。《内贸代理委托总协议》中的手续费的约定与正常的委托代理采购行为完全不同，而是以“手续费”为名，实际按资金借用的时间计算利息。因此，贯穿始终的委托采购及行为均是双方虚假的意思表示，是双方通谋虚伪的意思表示，是为了隐藏真实的借贷行为相互串通作出的虚假意思表示。故双方签署的委托采购合同的系列协议应属于无效。原告并不具备从事金融业务的资质，却以放贷为常业，实际经营金融业务，有违相关金融法规和司法政策的规定，故双方之间所隐藏的借贷行为也应该认定为无效行为。原告系该无效合同的主要过错方。在明知原材料下跌的情况下，只是消极地通知被告，在占有货物的情况下，未能积极采取有效的措施防止损失进一步扩大，在近期市场最为低迷的时候，在未征得被告同意的情况下，又擅自处置了货物，造成巨大的损失，原告在客观上的过错明显。对无效合同造成的损失，原告应当承担主要责任，对原告主张赔偿损失的该部分诉讼请求，原告应当承担大部分的责任。合同无效后，原告要求承担违约责任缺乏法律依据。 被告温正伟未到庭诉讼，提交书面答辩状认为，《最高额保证函》担保的债务范围为在2019年1月1日至2019年12月31日期间签署的所有合同协议，包括但不限于《代理进口委托协议》、《内贸代理委托总协议》、《服务总协议》、《委托确认书》、各种国内《购销合同》以及其他法律文书或合同项下的债务。落款日期为2018年12月20日的《内贸代理委托总协议》和《服务总协议》，不在所担保的债务期限范围。本案的《委托确认书》是基于上述两个主合同的作出的，是主合同《内贸代理委托总协议》履行的附件，其所签署的时间虽然在2019年间，但该部分内容是《内贸代理委托总协议》实施过程，不属于担保函的担保范围。综上，被告温从升不是本案适格的被告，不应对本案的标的承担担保责任。 被告温从升辩称，本案债务不在被告温从升担保范围之内，被告温从升不承担担保债务。第一，被告温从升出具的《最高额保证函》所担保的债务的债权人主体包括两原告以及重庆传化运通供应链管理有限公司、重庆传化运通商务信息咨询有限公司。与本案诉争的合同主体范围不同，系被告为其他业务所提供的担保。因此，本案原告第2－6项诉请所涉及的债务，不在被告温从升所担保的债务范围内。第二，《最高额保证函》担保的债务范围为在2019年1月1日至2019年12月31日期间签署的所有合同协议，包括但不限于《代理进口委托协议》、《内贸代理委托总协议》、《服务总协议》、《委托确认书》、各种国内《购销合同》以及其他法律文书或合同项下的债务。落款日期为2018年12月20日的《内贸代理委托总协议》和《服务总协议》，不在所担保的债务期限范围。本案的委托确认书是基于上述两个主合同作出的，是主合同《内贸代理委托总协议》履行的附件，其所签署的时间虽然是在2019年12月20日，但该部分内容是《内贸代理总协议》实施过程，不属于担保函的担保范围。综上，被告温从升不是本案适格的被告，不应对本案的标的承担担保责任。 两原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.《内贸代理委托总协议》一份，证明两原告与被告尚捷公司就被告尚捷公司委托两原告代理内贸采购以及相关物流事宜等达成一致； 2.《服务总协议》一份，原告传化商务公司与被告尚捷公司就被告尚捷公司委托原告传化商务公司提供报关、仓储、物流运输等服务达成一致； 3.《委托确认书》、客户电子回单、《采购合同》、国内信用证、客户付款通知各一份，证明被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购绞纱20.58吨，单价为每吨46000元，总价946680元，原告传化供应链公司完成委托确认书项下的采购义务并向案外人支付全额货款； 4.《委托确认书》、客户电子回单、《采购合同》、国内信用证、客户付款通知各一份，证明被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购绞纱19.6吨，单价为每吨46000元，总价901600元，原告传化供应链公司完成委托确认书项下的采购义务并向案外人支付全额货款； 5.《委托确认书》、客户电子回单、《采购合同》、国内信用证、客户付款通知各一份，证明被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购筒纱30吨，单价为每吨46000元，总价1380000元，原告传化供应链公司完成委托确认书项下的采购义务并向案外人支付全额货款； 6.《委托确认书》、客户电子回单、《采购合同》、国内信用证、客户付款通知各一份，证明被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购筒纱40吨，单价为每吨46000元，总价1840000元，原告传化供应链公司完成委托确认书项下的采购义务并向案外人支付全额货款； 7.《委托确认书》、客户电子回单、《采购合同》、国内信用证、客户付款通知各一份，证明被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购筒纱50吨，单价为每吨46000元，总价2300000元，原告传化供应链公司完成委托确认书项下的采购义务并向案外人支付全额货款； 8.《委托确认书》、客户电子回单、《采购合同》、国内信用证、客户付款通知各一份，证明被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购筒纱50吨，单价为每吨46000元，总价2300000元，原告传化供应链公司完成委托确认书项下的采购义务并向案外人支付全额货款； 9.《委托确认书》、客户电子回单、《采购合同》、国内信用证、客户付款通知各一份，证明被告尚捷公司委托两原告向恒好公司代理采购筒纱50吨，单价为每吨46000元，总价2300000元，原告传化供应链公司完成委托确认书项下的采购义务并向案外人支付全额货款； 10.通知函、邮寄面单、快递跟踪记录，证明因被告尚捷公司未能履行付款提货义务，两原告通知其没收保证金以及准备处理货物； 11.《仓储保管合同》、《业务框架合作合同》各一份、结算清单六份，证明涉案货物截至2020年2月的仓储费、装卸费共计149589.30元； 12.《委托代理合同》，证明两原告为实现债权而支出的律师费300000元; 13.《最高额保证函》两份，证明被告温正伟、温从升同意为被告尚捷公司的涉案债务向原告承担连带保证责任； 14.浙江增值税专用发票十份、信用证项下货物收据一份，证明结合原告提供的证据3，原告完成代理采购义务； 15.浙江增值税专用发票十四份、信用证项下货物收据一份，证明结合原告提供的证据4，原告完成代理采购义务； 16.浙江增值税专用发票十四份、信用证项下货物收据一份，证明结合原告提供的证据5，原告完成代理采购义务； 17.浙江增值税专用发票十九份、信用证项下货物收据一份，证明结合原告提供的证据6，原告完成代理采购义务； 18.浙江增值税专用发票二十四份、信用证项下货物收据一份，证明结合原告提供的证据7，原告完成代理采购义务； 19.浙江增值税专用发票二十五份、信用证项下货物收据一份，证明结合原告提供的证据8，原告完成代理采购义务； 20.浙江增值税专用发票二十四份、信用证项下货物收据一份，证明结合原告提供的证据9，原告完成代理采购义务； 21.浙江增值税专用发票四份、浙商银行客户电子回单四份、结算清单六份，证明结合原告提供的证据11，原告实际支付的仓储费； 22.中国工商银行网上银行电子回单、宁波增值税专用发票各两份，证明两原告为实现债权而支出的律师费300000元； 23.销售合同一份、客户电子回单九份、提货结算单四份，证明案涉货物转售金额3902700元，据此扣除保证金后，原告的销售损失为5671924元； 24.录音（附文字载体），证明被告尚捷公司同意将案涉货物以15000元每吨销售并同意承担差价损失； 25.结算清单五份、浙商银行客户电子回单三份，证明被告尚捷公司根据每天每吨2元向原告传化商务公司付清案涉货物截至2019年5月31日的仓储费，印证第4项诉讼请求的合理性； 26.结算清单四份、浙江增值税专用发票三份、业务回单一份、浙商银行客户电子回单两份，证明涉案货物2020年7月－10月仓储费金额，结合原告提供的证据11、证据21印证原告的第4项诉讼请求。 经质证，被告尚捷公司认为，证据1，真实性无异议，证明目的、证明对象有异议，形式上是委托采购合同，实际为借贷；证据2，真实性无异议，证明目的、关联性有异议，合同的条款没有实质性内容，原告未提供过咨询、解决方案，双方的真实意思表示并非合同所约定的内容；证据3－9，真实性无异议，证明目的、关联性有异议，形式上是委托采购，实质是被告将货物采购后放到原告指定的仓库进行质押；证据10，真实性无异议，关联性、证明目的有异议，货物在原告的控制下，原告应该知道原材料价格严重下跌的情况，原告应当承担一定的责任；证据11，合同是原告与第三方签署的，真实性无法确认，原告除了被告的合作外与其他单位也有类似的合作，无法确认该费用的产生和本案的关联性，结算清单没有相应证据予以佐证，部分虽然有被告的印章，但是复印件，无法确认真实性，部分属于原告自身提供的结算清单，未经被告确认，即便有该费用，系原告为自身利益支出的费用应由原告自行承担；证据12，《委托代理合同》，真实性有异议，律师费是违约责任的内容，不能重复主张，律师费过高；证据13，真实性无异议，关联性有异议，本案主合同的签署发生在担保期限之外；证据14－20，真实性无异议；证据21，发票真实性无异议，对关联性有异议，费用是原告内部关联公司进行的结算，仓储费用与合同没有对应；证据22，真实性无异议，对关联性有异议；证据23，《销售合同》真实性无异议，实际销售时间与原告通知时间相差一年，原告没有采取积极措施造成了损失进一步扩大，该部分损失应由原告自行承担，汇款凭证、提货结算单无异议；证据24，真实性无异议，关联性有异议，这是原告工作人员与被告温正伟个人之间的通话，并不能证明代表被告尚捷公司；证据25，对真实性无异议；证据26，不是与被告进行的结算，关联性有异议，结算费用与被告的仓储费用是否有关无法确认。被告温从升的质证意见与被告尚捷公司的质证意见一致，并认为案涉《最高额保证函》并非对本案标的担保。 经审查，本院认为，证据1－10、证据12－26以及证据11中的《仓储保管合同》、《业务框架合作合同》，真实、合法，与本案具有关联性，本院予以认定；证据11的结算单未提供原件，被告尚捷公司不认可，本院不予采信。 三被告未提供证据。 根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实： 2018年12月20日，尚捷公司作为委托方与传化供应链公司、传化商务公司作为受托方签订《内贸代理委托总协议》（协议编号：ZJCH-ZJSJ2018122001）一份，约定尚捷公司委托传化供应链公司、传化商务公司代理内贸采购及相关物流服务事项：尚捷公司委托传化供应链公司按本协议约定向其指定国内供应商购买货物；尚捷公司委托传化商务公司办理货物的仓储、运输等物流服务；本协议为框架协议，合作期内每笔内贸采购情况及仓储、运输等服务相关情况，以具体的《委托确认书》约定为准；尚捷公司应如实向传化供应链公司提供国内供应商的信息及相关资料，包括但不限于供应商的企业性质、资信、生产能力状况等，经传化供应链公司审核认可后，方能执行后续代理行为，但传化供应链公司的审核并不免除尚捷公司选择优质客户的责任；尚捷公司负责与国内供应商直接进行谈判并对内贸采购合同条款负有审核与确认义务；尚捷公司须按本协议第六条及《委托确认书》的规定及时、足额支付货款及各项服务费用；如尚捷公司延迟支付或拒绝支付上述款项，由此导致的所有损失由尚捷公司承担，如由此造成传化供应链公司或传化商务公司损失的，尚捷公司还应承担由此给传化供应链公司或传化商务公司造成的全部损失；传化供应链公司协助尚捷公司进行内贸采购合同的商务谈判，按尚捷公司委托以自己名义（或以代理商名义）与尚捷公司指定国内供应商订立采购合同，及时将采购合同的执行情况通知尚捷公司；传化供应链公司在收到尚捷公司按约支付的履约保证金后，根据内贸采购合同约定在合同规定时间内以自己的名义（或代理商名义）向指定国内供应商支付合同约定货款或向银行申请开具国内信用证，尚捷公司未按合同规定支付履约保证金的，传化供应链公司有权拒绝向国内供应商付款或申请开证，由此造成客户索赔等其他一切损失（包括传化供应链公司损失）由尚捷公司承担，传化供应链公司、传化商务公司有权收取尚捷公司支付的货物货款及其他尚捷公司应当支付的一切费用；尚捷公司未按本协议第六条或具体《委托确认书》约定付清全部应付款项前，货物所有权为传化供应链公司所有；货物在运输、仓储保管等环节产生毁损、灭失、损耗被盗等风险，因该风险产生的损失由尚捷公司承担，但尚捷公司仍应按本协议第六条及《委托确认书》的约定支付全部货款及服务费；尚捷公司须按约支付相应货物货款才可提取等额货值的货物，允许分期付款、分批提货、如货物难以按批次一一对应或区分，则传化供应链公司收到尚捷公司支付的货款后所应发放的等值货物不按货物时间的先后顺序进行区分，由传化供应链公司自行决定货物顺序；货物货款、费用、保证金的计算及结算方式以具体《委托确认书》约定为准，《委托确认书》无具体约定的按以下约定执行：1.货物货款：按发票金额计算；2.垫付所有费用，包括但不限于物流服务项下产生的保险费用、运输费用、仓储费用、货物装卸等费用，均由尚捷公司承担；传化商务公司垫付费用以及代理手续费由尚捷公司一并结算支付给传化商务公司，若传化供应链公司代垫费用的，则尚捷公司连同全额货款一并结算支付给传化供应链公司；3.尚捷公司申请延期付款提货并经传化供应链公司、传化商务公司确认的，传化商务公司有权另行收取手续费，手续费按日计息，按月支付，现款结算手续费按照月利率1%计算，3个月承兑和国内信用证结算代理费按照0.6%计算，其中承兑开具日或者货权凭证日期至45天内提货，收取0.3%，承兑开具日或者货权凭证日期45天后提货，收取0.6%，6个月承兑和国内信用证结算代理费按照1%计算，其中承兑开具日或者货权凭证日期至90天内提货，收取0.6%；原则上延期不超过2个月；如在本协议约定时间内尚捷公司仍未付款提货也未追加保证金申请延期付款提货或延期付款提货后再次违约的，传化供应链公司有权在书面通知尚捷公司后自行处理货物（包括但不限于以任何传化供应链公司认为合理的价格向第三方进行出售或退还供应商等），如传化供应链公司处理完毕货物所得款项不足以支付尚捷公司应支付给传化供应链公司、传化商务公司的款项的，传化供应链公司、传化商务公司可就该差额部分向尚捷公司进一步主张，如延期20个工作日传化供应链公司无法向任何第三方除出售该批货物或退还供应商的，传化供应链公司或传化商务公司有权向尚捷公司索赔，索赔范围包括但不限于拖欠的全部结算金额+上述款项总额的一年期银行贷款利率计算的利息以及其他全部损失（包括直接损失、间接损失、预期利益损失以及传化供应链公司为主张权利而支付的公证费、诉讼费、保全费、律师费等一切合理费用），同时尚捷公司已支付的保证金，传化供应链公司有权直接没收；若尚捷公司向传化供应链公司、传化商务公司以及指定收款方支付的款顶不足以全额覆盖尚捷公司应支付款项的，该款项根据下列顺序抵充：本协议约定的其他款项、垫付费用、代理手续费、货款；尚捷公司未付清本协议或《委托确认书》约定的其它款项、垫付费用、代理手续费的情况下，传化供应链公司有权拒绝交付货物；履约保证金：在每单《委托确认书》签订后两天内，尚捷公司应向传化供应链公司收款账户支付采购合同项下货值的10%作为履约保证金，上述保证金作为尚捷公司履行本协议及《委托确认书》约定义务的保证，如尚捷公司未能按本协议及《委托确认书》约定履行义务，传化供应链公司有权直接没收保证金；如尚捷公司严格履行本协议约定的义务的，该保证金于双方完成交割后，抵扣最后一批货款或无息退回至尚捷公司，若货物市场销售价格下跌，跌幅与付款时相比超过3%，尚捷公司在收到传化供应链公司书面通知后3天内增付货款总值的3%作为追加履约保证金，依此类推；如尚捷公司拒绝支付的，视为违约，传化供应链公司有权自行处理本协议项下的货物并要求尚捷公司赔偿所有的损失；协议有效期自2018年12月20日起至2019年12月31日等内容。同日，尚捷公司作为甲方与传化商务公司作为乙方签订《服务总协议》（协议编号：ZJCH-ZJSJ2018122002）一份，约定传化商务公司接受尚捷公司委托，就大宗商品的进口、采购、销售、报关、仓储、运输等行为，为尚捷公司提供咨询服务、物流服务等，具体为：传化商务公司为尚捷公司介绍供应商、客户、提供贸易咨询服务方案，提供报关、仓储、物流运输等解决方案，提供银行、保险、票据等综合金额服务方案，受托为尚捷公司办理商品的报关、仓储、运输等物流服务；尚捷公司应按时、足额地向传化商务公司支付相关服务费用；服务费收费标准以双方或双方与第三方或双方推介的第三方服务商签订的合同、协议、结算单、《委托确认书》等约定为准；协议有效期自2018年12月20日起至2019年12月31日等内容。 2018年12月29日温从升出具致传化供应链公司、传化商务公司、重庆传化运通供应链管理有限公司、重庆传化运通商务信息咨询有限公司的《最高额保证函》一份，2019年1月1日温正伟出具致传化供应链公司、传化商务公司的《最高额保证函》一份，分别载明温从升、温正伟各自自愿为被保证人（主债务人）尚捷公司与上述公司在2019年1月1日至2019年12月31日期间签署的所有合同/协议（包括但不限于《代理进口委托总协议》、《内贸代理委托总协议》、《服务总协议》、《委托确认书》、各种国内《购销合同》）以及其他法律性文件或合同（以下统称主合同）项下最高余额8000万元的债务承担连带责任保证；保证范围包括但不限于主合同项下的货款本金、服务费、手续费、违约金、损害赔偿金、垫付费用、代理费、税费差额、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）和其他所有应付的费用；对上述债务承担连带责任保证，保证期间为每笔债务履行期限届满之日起三年等内容。 2019年2月13日、同年2月16日、同年2月20日、同年2月25日、同年2月28日、同年3月8日、同年3月10日，传化供应链公司作为需方与恒好公司作为供方分别签订《采购合同》（编号SW013、SW014、SW015、SW016、SW017、SW019、SW020）各一份，货物分别为仿貂绒绞纱、仿貂绒绞纱、混纺纱筒纱、混纺纱筒纱、混纺纱筒纱、混纺纱筒纱、混纺纱筒纱；单价均为46000元；数量分别为20.58吨、19.6吨、30吨、40吨、50吨、50吨、50吨；总价分别为946680元、901600元、1380000元、1840000元、2300000元、2300000元、2300000元；恒好公司负责分别于2019年2月28日、同年2月28日、同年3月20日、同年3月20日、同年3月31日、同年4月30日、同年4月30日前将货物以汽运方式送至杭州大恩党山仓，交付给需方等内容。 2019年2月19日、同年2月20日、同年2月26日、同年3月8日、同年3月8日、同年3月14日、同年3月14日，尚捷公司（作为委托方）与传化供应链公司、传化商务公司（作为受托方）分别签订《委托确认书》（编号分别为×××01、ＮＯ1ＺＨＳＪ20190219001、×××01、ＮＯ1ＺＨＳＪ20190305001、×××02、×××01、ＮＯ1ＺＨＳＪ20190312002）各一份，根据案涉《内贸代理委托总协议》、《服务总协议》分别就代理内贸采购货物约定具体事宜：货物分别为仿貂绒绞纱、仿貂绒绞纱、混纺纱筒纱、混纺纱筒纱、混纺纱筒纱、混纺纱筒纱、混纺纱筒纱；单价为46000元；数量分别为20.58吨、19.6吨、30吨、40吨、50吨、50吨、50吨；总价分别为946680元、901600元、1380000元、1840000元、2300000元、2300000元、2300000元；结算方式为信用证90天；国内供应商客户为恒好公司；采购合同号分别为ＳＷ013、ＳＷ014、ＳＷ015、ＳＷ016、ＳＷ017、ＳＷ019、ＳＷ020；代理手续费编号为×××01、ＮＯ1ＺＨＳＪ20190219001的《委托确认书》约定为货权凭证日期至0－45天内提货，收千分之三，货权凭证日期45天后提货收千分之六；编号×××01、ＮＯ1ＺＨＳＪ20190305001的《委托确认书》约定代理手续费以每次提货对应货款金额为基数按照利率6‰计算，编号×××02、×××01、ＮＯ1ＺＨＳＪ20190312002的《委托确认书》约定代理手续费以每次提货对应货款金额为基数，货权凭证日期0－45天内提货，收千分之三，货权凭证日期45天后提货收千分之六；保证金为采购合同项下总货值的20%作为履约保证金，并于委托确认书签署后7个自然日支付，保证金金额分别为189336元、180320元、276000元、368000元、460000元、460000元、460000元；若尚捷公司在信用证业务到期日内或尚捷公司实际占用传化供应链资金60天内还未完成全部付款提货，需追加保证金至未结算货款金额的30%，追加的金额应自上述时间届满之日起5个工作日内支付至传化供应链公司收款账户，并申请延期付款提货，尚捷公司申请延期付款提货并经传化供应链公司、传化商务公司确认的，手续费按照上月利率递增0.1%计算，按天收取，原则上延期不超过60天，如在《委托确认书》约定时间内尚捷公司仍未付款提货也未追加保证金申请延期付款提货或延期付款提货后再次违约的，按照主协议的约定执行；尚捷公司向传化供应链公司支付主协议及委托确认书项下保证金、货款、手续费及其他相关费用；尚捷公司应在收到传化商务公司书面付费通知后7个自然日内向传化商务公司支付主协议及委托确认书项下仓储费、运输费、其他服务费用等所有费用；尚捷公司逾期向受托方支付相关款项的，每逾期一天，按应付未付款项的0.1%支付逾期违约金，直至付清为止等内容。 2019年2月19日、同年2月22日、同年2月27日、同年3月11日、同年3月14日、同年4月1日、同年4月4日，尚捷公司分别向传化供应链公司支付保证金189336元、180320元、276000元、368000元、460000元、460000元、460000元。 2019年5月21日、同年5月27日、同年6月3日、同年6月10日、同年6月17日、同年7月1日、同年7月8日，传化供应链公司分别支付信用证款项946680元、901600元、1380000元、1840000元、2300000元、2300000元、2300000元。 2019年2月17日、同年2月20日、同年3月1日、同年3月8日、同年3月12日、同年4月1日、同年4月6日，恒好公司分别开具购买方为传化供应链公司的金额总计为946680元、901600元、1380000元、1840000元、2300000元、2300000元、2300000元的增值税专用发票。 2019年1月至5月尚捷公司有以每吨每天2元以及每吨20元的标准分别向传化商务公司结算仓储费、装卸费。 2019年11月21日，传化供应链公司、传化商务公司向尚捷公司发送通知函，载明因尚捷公司严重违约，根据主协议及委托确认书的约定，没收保证金，将根据规定处理货物，如处理完毕货物所得款项不足以支付应付的款项，传化供应链公司、传化商务公司有权就该差额部分向尚捷公司进一步主张。同年11月23日，尚捷公司签收。 2020年10月19日，传化供应链公司将40.18吨仿貂绒、220吨混纺纱以15000元每吨的价格转售浙江沃祺贸易有限公司，合计价格3902700元，并约定应于2020年12月15日前付款提完所有货物。货物出售第三方温正伟知情且认可。其后，案涉货物开始陆续出库。 另查明，2018年12月3日，传化商务公司、杭州大恩物联科技有限公司、传化供应链公司、浙江金柯桥供应链有限公司签订《仓储保管合同》，杭州大恩物联科技有限公司提供货物仓储保管等服务等内容。后，传化商务公司、传化供应链管理有限公司、传化供应链公司签订《业务框架合作合同》，约定传化商务公司委托传化供应链管理有限公司提供进口货物保管及仓储保管等服务，合作期限为2020年1月1日至2020年12月31日等内容。传化商务公司支出相应的仓储费。 再查明，传化供应链公司、传化商务公司为本案与浙江导司律师事务所签订《委托代理合同》一份，约定本案律师费30万元。2020年6月28日、同年8月20日，传化供应链公司支付律师代理费合计30万元。 本院认为：案涉《内贸代理委托总协议》、《服务总协议》、《委托确认书》系各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效。被告尚捷公司认为案涉协议实属资金拆借，性质应为借款合同。但依据案涉系列协议内容以及实际履行情况，由原告传化供应链公司与案外人订立《采购合同》购买货物，有实际货物的流转，且原告传化商务公司另提供装卸、仓储等服务。因此各方之间交易不符合借款合同仅出借资金的本质。故被告尚捷公司的相应答辩意见本院不予采纳。被告尚捷公司未向两原告支付货款以及代理手续、装卸、仓储等费用，经两原告催告后，被告尚捷公司仍未履行。依据《内贸代理委托总协议》、《委托确认书》的约定，原告传化供应链公司有权向第三方进行出售并要求被告尚捷公司赔偿扣除保证金后的货款差额5671924元，支付代理手续费71809.68元。该部分诉讼请求，合法有据，本院予以支持。依据《服务总协议》的约定，被告尚捷公司应向原告传化商务公司支付装卸、仓储等相关服务费用，服务费收费标准以双方或双方与第三方或双方推介的第三方服务商签订的合同、协议、结算单、《委托确认书》等约定为准。现原告传化商务公司要求被告尚捷公司支付自2019年6月至2020年10月的仓储费、装卸费，符合协议约定，2019年1月至5月被告尚捷公司有以每吨每天2元以及每吨20元的标准分别向原告传化商务公司结算仓储费、装卸费，参照上述标准依据原告传化供应链公司自认的出库情况，经本院核算截至2020年10月31日的相关费用金额应为270414元，原告传化商务公司主张的超过部分，本院不予支持。原告传化供应链公司主张按月利率2%计算的违约金，本院以实际损失为基础，兼顾各方的合同履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌情认定截至2020年10月30日的违约金为1579205元，其后以5671924元为基数按月利率1%计算，原告传化供应链公司主张的超过部分，本院不予支持。同时，原告传化供应链公司主张的律师代理费属其为主张权利的合理费用，结合原告传化供应链公司已实际支出该笔费用，故该部分的诉讼请求，本院予以支持。《内贸代理委托总协议》、《服务总协议》约定的有效期已届满，其余系列合同已履行，两原告也已将货物出售给第三方并主张了相应的违约责任，现两原告起诉解除合同的诉请本院不再支持。被告温正伟、温从升分别出具《最高额保证函》各自自愿为被保证人（主债务人）被告尚捷公司与两原告在2019年1月1日至2019年12月31日期间签署的所有合同/协议（包括但不限于《代理进口委托总协议》、《内贸代理委托总协议》、《服务总协议》、《委托确认书》、各种国内《购销合同》）以及其他法律性文件或合同（以下统称主合同）项下最高余额8000万元的债务承担连带责任保证。案涉7份《委托确认书》均签署于约定期限内，《委托确认书》第二条、第五条第2款约定了被告尚捷公司应当支付代理手续费、仓储费以及其他服务费用，第四条约定若被告尚捷公司未付款提货也未追加保证金申请延期付款提货，按照主协议即《内贸代理委托总协议》的约定执行。因此，被告温正伟、温从升应对被告尚捷公司赔偿货款差额，支付代理手续费、仓储费、装卸费、违约金以及赔偿律师代理费的诉讼请求按约承担连带责任保证。被告温正伟、温从升抗辩不应承担担保责任的意见，本院不予采纳。 经审查，本案系因民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，本案应当适用当时的法律、司法解释的规定。 综上，两原告合理的诉讼请求，本院予以支持。被告温正伟经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依据查明的事实，依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的规定（二）》（法释〔2009〕5号）第二十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、浙江尚捷纺织有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿浙江传化运通供应链管理有限公司货款差额5671924元； 二、浙江尚捷纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付浙江传化运通供应链管理有限公司代理手续费71809.68元； 三、浙江尚捷纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付浙江传化运通商务咨询服务有限公司截至2020年10月31日的仓储费、装卸费270414元； 四、浙江尚捷纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付浙江传化运通供应链管理有限公司截至2020年10月30日的违约金1579205元，并支付其后以5671924元为基数按月利率1%计算至实际履行之日止的违约金； 五、浙江尚捷纺织有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿浙江传化运通供应链管理有限公司律师代理费300000元； 六、温正伟、温从升对上述第一至五项付款义务承担连带责任； 七、驳回浙江传化运通供应链管理有限公司、浙江传化运通商务咨询服务有限公司的其余诉讼请求。 如各被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费75454元，由原告浙江传化运通供应链管理有限公司、浙江传化运通商务咨询服务有限公司负担11529元，被告浙江尚捷纺织有限公司负担63925元。财产保全申请费5000元，由被告浙江尚捷纺织有限公司负担。被告温正伟、温从升对被告浙江尚捷纺织有限公司负担的案件受理费、财产保全申请费负连带责任。 原告浙江传化运通供应链管理有限公司、浙江传化运通商务咨询服务有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江尚捷纺织有限公司、温正伟、温从升于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 夏婧静 二〇二一年二月二十二日 法官助理 王小红 书 记 员 夏亦惠