河南省固始县人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫1525民初8369号原告：雷震，男，1965年10月27日出生，汉族，住河南省信阳市罗山县。被告：河南新长城建设有限公司（以下简称“新长城公司”），住所地：固始县幸福路130号，统一社会信用代码：9141152570675818XY。法定代表人：汪光银，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁中亚，河南振蓼律师事务所律师。被告：包乃政，男，1959年10月18日出生，汉族，住河南省信阳市浉河区。委托诉讼代理人：樊丽，河南天宾律师事务所律师。原告雷震与被告新长城公司、包乃政合同纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雷震、被告新长城公司的委托诉讼代理人丁中亚、被告包乃政的委托诉讼代理人樊丽到庭参加了诉讼。原告雷震向本院提出诉讼请求：1、依法判决二被告分配价值120万元的房地产给原告雷震。2、由二被告承担本案诉讼费及实际支出费用。事实与理由：1、2012年10月20日，原告雷震与被告包乃政签订《合作协议》，两人合作承包山东省菏泽市科技园园区内山东舜王城中药科技园有限公司的零星工程，由原告雷震负责出资，以被告包乃政名义与业主单位签订协议并进行管理。后鉴于业主单位未能按照建设工程施工合同规定向土建施工承包单位长城公司支付施工进度款，导致该工程长期停建。2、在新长城公司准备起诉业主单位期间，原告雷震考虑到自己没有资质，经与被告包乃政协商后找到新长城公司董事长，请求参与新长城公司共同起诉业主单位，并得到新长城公司董事长同意。为了共同起诉业主单位要求工程款，原告雷震与被告包乃政两人合作承包业主单位零星工程的工程款1264546.72元，作为新长城公司承包土建工程的工程款一部分，并补充了相关材料。据此，原告雷震与新长城公司共同以长城公司名义起诉业主单位，山东菏泽市中级人民法院于2015年12月4日作出的（2015）菏民三初字第80号《民事判决书》（以下称80号判决书）。同月26日，原告雷震及其他挂靠共同起诉人，与新长城公司对80号判决书的判决债权进行了分配，并签订了《补充协议》。该协议约定：80号判决书的法院执行款到位后，参与挂靠共同起诉人各方按债权比例承担委托律师费、诉讼费、工程应交税费、诉讼及执行期间实际支出费用等进行扣除后，剩余部分由新长城公司在七日内分配参与挂靠共同起诉人各方。3、鉴于业主单位没有履行80号判决书判定义务的经济能力，现新长城公司已申请对业主单位的房地产进行了查封，并抵偿了执行款，所以，原告雷震要求新长城公司履行上述《补充协议》。鉴于被告包乃政在长期合作不但没有出资，而且还多次占用了原告雷震的投资款，所以，被告包乃政对原告雷震投资承包零星工程的工程款1264546.72元，不享有分配权；同时，原告雷震拟将64546.72元作为新长城公司应扣除费用。综上，原告雷震虽与被告包乃政合作承包业主单位的零星工程并以包乃政名义参与诉讼，但包乃政没有履行合作义务，故依法不享有权利；对于包乃政占用原告雷震出资款，将另行主张。同时，新长城公司应当履行上述《补充协议》，即应按80号判决书判决的债权及各方享有债权的比例，扣除委托律师费、诉讼费、工程应交税费、诉讼及执行期间实际支出费用等之后，对抵偿执行款的房地产进行分配。被告新长城公司辩称：1、对于原告雷震陈述的基本事实没有异议；2、原告雷震与被告包乃政承包山东省舜王城中药科技园有限公司的零星工程并与该公司直接签订承包合同。我公司承包该公司的土建工程建设，后来因为催要欠款的需要，原告雷震与被告包乃政、我公司共同起诉山东舜王城有限公司；3、双方共同起诉山东舜王城有限公司判决胜诉以后，双方签订了补充协议，共同申请执行并分配执行结果，承担申请执行的相关费用；4、到目前为止，山东省菏泽市中级人民法院已经查封了山东舜王城公司的四十多套房产，鉴于山东舜王城公司没有履行能力，经菏泽中院执行局裁定将舜王城公司的四十多套房产抵偿给我公司，鉴于该房产没有房产登记手续，目前难于处置；5、我公司同意按照补充协议规定对抵偿的房产进行分配。被告包乃政辩称：1、雷震不是本案适格的原告主体，其诉求分配房产无事实和法律依据；另外若原告雷震认为其与被告新长城公司之间有待分配的权益，则本案适格被告只有新长城公司，而被告包乃政无给付义务，在本案中只能被列为第三人。2、被告包乃政与原告雷震之间不存在合伙关系，仅是代为借款，即便成立合伙关系，双方在诉前也未进行任何结算、合伙清算，且原告雷震本次起诉已超过法定诉讼时效，对于其诉讼主张不应该得到支持；3、原告雷震本案的诉讼请求与被告包乃政在信阳市浉河区人民法院的起诉标的一致，二者相冲突，属于重复起诉，因在前诉讼悬而未决，本案不宜立案受理，请求法院驳回其起诉；4、本案诉讼费应由原告雷震承担。事实与理由：一、原告雷震本次起诉无事实和法律依据，被告包乃政才是山东舜王城中药科技园项目提供劳务、零星项目的实施人，在被告包乃政投入大量人力、物力、财力进行劳务施工后，舜王城项目最终确定的1264546.72元劳务工资应由被告包乃政获取而不是原告雷震。2010年至2014年间，被告新长城公司承包山东省舜王城中药科技园内一期、二期、道路施工、办公楼等多项工程并持续施工。2011年6月，新长城公司向山东舜王城公司出具联络函，证明被告包乃政系新长城公司驻舜王城零星工程的施工人。此后，被告包乃政按要求完成了该项目的一期部分门头制作、绿化工程、零星工程（停车场、晒场等）。2015年4月24日，新长城公司与山东舜王城科技园公司对工程量进行总决算，均认可应付给被告包乃政的工资费用为1264546.72元。2015年8月17日，因山东舜王城中药科技公司拖欠项目工程款未付，新长城公司就项目的全部工程款向山东菏泽中级人民法院提起诉讼，菏泽中院做出（2015）菏民三初字第80号判决书，判决山东舜王城公司支付新长城公司工程款、违约金共3700余万元，而关于应付给被告包乃政的款项，双方另签订补充协议一份，约定该案执行款项到位后，由新长城公司直接支付给被告包乃政。2020年年初，被告包乃政从他处得知，上述案件的执行款已经全部执行到位，遂找到新长城公司要求支付款项，新长城公司却屡屡推脱，以种种理由拒绝向被告包乃政支付。故被告包乃政就此纠纷已经向信阳市浉河区人民法院提起诉讼（案号：2021豫1502民初144号），并定于近期开庭，案件处于未决状态。综上所述，原告雷震从未实际参与在诉争工程项目中，其手中也并无与项目工程本身相关的证据材料，其与新长城公司之间更是无任何给付义务关系，现原告雷震诉求分配房产无事实和法律依据。项目的实施和对接被告包乃政提交联络文、工程量确认单佐证。二、原告雷震本次起诉已超诉讼时效，法院应当驳回起诉。2012年10月20日，被告包乃政与原告雷震签署协议书一份，该协议名为合作协议，实为代为借款协议，以被告包乃政委托原告雷震筹措项目前期资金为目的，约定工程完工后一年内被告包乃政偿还借款35万元及利息，正常的合作协议不可能连出资比例这么重要的内容都不体现。已知舜王城项目在2013年12月31日就已经全面竣工验收，2015年4月24日进行全部工程量结算。本次原告作为原告诉至贵院递交诉状的时间为2020年12月29日，与上述节点的时间远超法定的三年诉讼时效保护期，所谓“法不保护在权利上睡觉的人”，原告雷震迟迟不主张权利，就应当对自己的行为负责，本次起诉超过法定诉讼时效，应该驳回起诉。三、原告雷震在被告新长城公司手中非法获取被告包乃政与新长城公司之间的诉讼材料，与新长城公司恶意串通，进行本次诉讼活动，企图损害被告包乃政的合法权益，请求法院查明事实！原告雷震诉状所载内容均系被告包乃政与新长城公司在先诉争的案件材料内容，而新长城公司违法披露案件情况给原告雷震，并引起本次诉讼，二者的目的是阻碍被告包乃政正常行使诉讼权利，达到非法意图的恶意诉讼！并且，被告包乃政在新长城公司的债权尚未取得生效判决，原告雷震不应当提起本次诉讼。综上，原告雷震本次提起的恶意诉讼无事实和法律依据，超过法定诉讼时效期间，与在先诉讼冲突，请求法院公正判决，驳回起诉！本院经审理认为，本案原告起诉被告新长城公司、包乃政，原告主张的权利为要求法院判决二被告分配价值120万元的房地产给原告雷震，案涉的不动产不在固始县境内，本院没有管辖权。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条、第一百五十四条第一款第三项的规定，裁定如下：驳回雷震的起诉。原告雷震预交的案件受理费7800元，予以退回，如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于信阳市中级人民法院。审判员  饶亚军二〇二一年二月二十日书记员  吴友凤