山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终2748号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临汾市直属支公司，住所地：临汾市。 负责人：关毅，经理。 委托诉讼代理人：杨辉，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：赵来意，男，1952年4月24日出生，汉族，闻喜县郭家庄镇居民。 委托诉讼代理人：吉学军，闻喜县畖底镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：韩天太，男，1972年5月18日出生，汉族，夏县胡张乡居民。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司，住所地：阳泉市城区。 负责人：赵凯，总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市直属支公司（以下简称人民保险临汾支公司）因与被上诉人赵来意、韩天太、中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司（以下简称人民保险阳泉分公司）、机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省闻喜县人民法院（2019）晋0823民初1588号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 人民保险临汾支公司上诉请求：一、撤销山西省闻喜县人民法院作出的（2019）晋0823民初1588号民事判决书第一项，并改判上诉人赔偿被上诉人各项损失21603.49元，即剔除争议金额32290.8元；二、本案二审案件受理费由被上诉人赵来意承担。事实及理由：一审法院认定被上诉人因本事故致嗅觉功能完全丧失构成十级伤残，伤残赔偿金29290.8元、精神抚慰金3000元，而被上诉人赵来意提供的山西省盐湖司法鉴定中心鉴定意见书为其个人委托鉴定，鉴定程序违法，该证据来源不合法，不可以作为认定事实的依据，我公司一审时已申请重新鉴定且一审法院予以认可，应视为对上述鉴定报告不予认可，因鉴定资质问题退案后一审法院以该鉴定内容确认损失明显不当；同时被上诉人赵来意临床病例中并未记载其有嗅觉丧失的确诊记录，山西省盐湖司法鉴定中心也未提供嗅觉检测相关报告及三甲医院确诊诊断建议书。被上诉人病历中有明确记载赵来意双侧上颌窦炎，鉴定机构鉴定过程中也明确被鉴定人鼻甲肥厚，以上均是其原发病引起的鼻部损失，该损伤也可致使嗅觉损失。被上诉人在本次事故中诊断为头面部皮肤及口内粘膜多处挫裂伤；鼻骨骨折；其中并未记录有嗅觉损失的诊断，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.1.4条之规定该嗅觉障碍主要是头部外伤（尤其颅脑损伤）所引起的情形，一审鉴定机构并未出具相应鉴定过程及嗅觉诱发报告，无法核实其是否存在嗅觉丧失。山西省盐湖司法鉴定中心出具的伤残鉴定报告程序违法且鉴定内容与伤病不符，在无相关检测报告或三甲医院诊断确认书的前提下出具的鉴定报告不具有法律效力，因此我公司对鉴定不予认可。提请二审法院对被上诉人的损伤进行重新鉴定。综上所述，上诉人应当赔偿被上诉人各项损失应为21603.49元，故请求二审法院查明事实，正确适用法律，依法改判。 赵来意辩称，一、答辩人自行委托伤残等级鉴定，不违反法律规定，不存在程序违法情形。最高院《证据规定》第四十一条确定了当事人自行委托司法鉴定的合法性。二、一审法院对上诉人提出重新鉴定的请求也予以充分照顾，历时近一年通过中级法院技术处委托，但是均因鉴定机构不予受理而退回。三、盐湖司法鉴定中心是合法的司法鉴定机构，具有相应资质。上诉人没有证据推翻盐湖司法鉴定的伤残评定结论，也没有充足的理由反驳伤残评定结论。答辩人事故前嗅觉正常，事故造成答辩人头面部、嘴内挫裂伤和鼻骨骨折后，答辩人丧失了嗅觉，现在吃啥也感觉不到味道。事故伤害部位都是身体嗅觉器官的集中位置，嗅觉的丧失与事故损害可见直接伤情存在客观的因果联系。在没有新的鉴定结论可推翻盐湖司法鉴定意见情况下，就应依法采信盐湖司法鉴定结论。综上，请二审法院驳回上诉人的无理上诉，维持一审判决。 韩天太、人民保险阳泉分公司未答辩。 赵来意向一审法院起诉请求：1、依法确认原告交通事故赔偿项目和数额为：医疗费14789.06元、住院生活补助费6100元、营养费3050元、护理费9009.09元、误工费12000元、伤残赔偿金40784.8元、精神抚慰金3000元、交通费300元、鉴定费1610元、摩托车修理费1200元；2、判令三被告共同向原告赔偿交通事故人身损害赔偿金86461.23元，财产损害赔偿金1200元，共计87661.23元。3、诉讼费由三被告承担。 一审法院认定的事实：2018年6月28日13时50分许，赵来意无证驾驶无牌豪豹125普通摩托车，沿省道232线（临夏线）行驶至省道232线（临夏线）111公里800米（晋华学校门口路段）时，与右侧路口驶出的韩天太驾驶的车牌号为晋Ｍ×××××奇瑞牌小型客车发生碰撞，致赵来意受伤，双方车辆受损的道路交通事故。闻喜县公安局交通警察大队于2018年7月6日作出第140823420180000121号道路交通事故认定书（简易程序），认定：当事人韩天太负主要责任；当事人赵来意负次要责任。事故发生后，原告赵来意被送往闻喜县人民医院救治，经诊断为：头面部皮肤及口内粘膜多处挫裂伤、鼻骨骨折、颈肩部下背部软组织损伤、左上尖牙松动、上颌义齿断裂，住院61天，支付医疗住院费13695.56元。2019年1月9日在闻喜县人民医院复诊，支付医疗门诊费270.5元。期间，被告韩天太给付原告赵来意看病费用2300元。2018年12月28日，原告赵来意自行委托山西省盐湖司法鉴定中心对其损伤进行伤残等级评定，该中心于2019年1月10日作出盐湖司鉴中心(2018)临鉴字第323号司法鉴定意见书，鉴定意见：赵来意嗅觉丧失达X（十）级伤残。原告支出鉴定费1500元。审理过程中，被告人民保险临汾支公司申请对原告赵来意的伤残程度进行重新鉴定，本院通过运城市中级人民法院先后委托山西省运城道路交通事故司法鉴定所、山西医科大学司法鉴定中心对赵来意的伤残等级进行鉴定，该鉴定均被鉴定机构决定不予受理退回。另查明，晋Ｍ×××××车辆所有人为韩天太，该车辆在被告人民保险临汾支公司投保交强险，在被告人民保险阳泉分公司投保商业第三者责任保险，商业第三者责任保险责任限额为200000元，本次事故发生在保险期间内。上述事实有原告赵来意提供的道路交通事故认定书一份、机动车保险报案记录（代抄单）二份、闻喜县人民医院医疗住院收费票据一张、医疗门诊收费票据二张、诊断证明书二份、出院证一份、病历一份、MRI报告单一份、X线检查报告单一份、五四一总医院医疗门诊收费票据二张、CT检查报告单一份、山西省盐湖司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、收据三张、闻喜县顺泰机械制造有限公司证明一份、闻喜县西城社区居委会证明一份、协议书一份、赵来意户籍信息一份、闻喜宏伟车辆修理部收据一份、被告韩天太当庭提供的收条一张,山西省运城道路交通事故司法鉴定所不予受理通知书一份、山西医科大学司法鉴定中心不予受理函一份及双方当事人陈述在卷予以佐证。 一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成损害的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告赵来意无证驾驶无牌豪豹125普通摩托车与被告韩天太驾驶的晋Ｍ×××××奇瑞牌小型客车发生碰撞，造成原告赵来意受伤，双方车辆受损的道路交通事故。经闻喜县公安局交通警察大队认定，韩天太负主要责任；赵来意负次要责任。双方当事人对交警部门的事故责任认定无异议，本院予以确认。关于原告赵来意的赔偿项目及数额：1.医疗费，闻喜县人民医院医疗住院费13695.56元及复诊医疗门诊费270.5元，合计13966.06元（含被告韩天太给付原告的费用2300元），本院予以认定；关于原告五四一总医院医疗门诊费818元，该费用产生于原告住院期间，其未提供证据证明需在其他医院另行进行检查的必要性，故本院不予认定；2.住院伙食补助费，原告住院61天，可参照山西省财政厅《关于印发省直机关差旅费管理办法的通知》的有关规定，即100元×61天=6100元；3.营养费，原告主张营养期为61天，各被告对天数无异议，本院予以确认；营养费按每天30元计算，即30元×61天=1830元；4.护理费，原告受伤后由儿子赵效康护理，原告主张护理期为61天，各被告对天数无异议，本院予以确认；原告主张护理费按每天147.69元计算，不符合相关规定，应参照山西省2018年度在岗职工平均工资居民服务、修理和其它服务业标准46693元计算，即46693元÷365天×61天=7803.49元；5.残疾赔偿金，原告为农业户口，其主张按山西省2017年度城镇居民人均可支配收入29132元计算，但其提供的证据并不足以认定其为城镇居民，故本院对该主张不予采信；原告主张赔偿年限为14年，综合考虑本案实际情况，本院对此予以采纳；被告人民保险临汾支公司对山西省盐湖司法鉴定中心作出的鉴定意见不予认可并申请重新鉴定，该鉴定均被鉴定机构决定不予受理并退回，但其未向法庭举证证实该份鉴定报告的不合理性，现亦未有明确的鉴定意见推翻其鉴定结论，因此本院结合原告伤情及治疗情况，在确定赔偿项目及数额时参照该鉴定意见；残疾赔偿金可参照山西省2018年度农村居民人均生活消费支出9172元与农村居民人均可支配收入11750元之和计算，伤残程度经鉴定为十级伤残，即（9172元＋11750元）×（20年-6年）×10%=29290.8元；6.误工费，原告主张月工资为2000元，但其未能提供劳动合同及工资表等证据予以佐证，因此该主张依据不足，本院不予采信；原告主张误工期为180天，其误工期未经鉴定，本院结合其伤情及治疗情况，并参照相关法律规定，酌情确定为100天；原告为农业户口，且已超出我国目前法定男女退休年龄，本院综合考虑其身体及劳动情况，酌情认定误工费每天为50元，即50元×100天=5000元；7.精神损害抚慰金3000元，因本次交通事故造成原告十级伤残，确给其身体及精神上带来一定痛苦，本院予以认定；8.交通费300元，原告受伤住院、家属护理必然产生一定的交通费用，本院予以认定；9.摩托车修理费，原告仅提供一张收据，未提供修理明细等证据予以佐证，但本次事故造成摩托车受损，确需修理，本院酌情认定800元；10.鉴定时产生的拍片费及复印费，没有法律依据，本院不予认定；以上合计68090.35元。鉴于晋Ｍ×××××车辆分别在被告人民保险临汾支公司、被告人民保险阳泉分公司投保交强险及商业第三者责任保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定:“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故被告人民保险临汾支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告赵来意医疗费、住院伙食补助费、营养费合计10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告精神损害抚慰金、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费合计45394.29元；在财产损失赔偿限额内赔偿原告摩托车修理费800元。交强险赔偿不足部分11896.06元，结合交警部门的事故责任认定，本院确定由原告赵来意自行承担30%,被告韩天太承担70%的赔偿责任，故被告人民保险阳泉分公司应在商业第三者责任保险限额内按照责任比例对原告予以赔偿，即11896.06元×70%=8327.24元。由于被告韩天太给原告垫付的医疗费用应予以扣除，故原告实得赔偿款为10000元＋45394.29元＋800元＋8327.24元-2300元=62221.53元。关于被告韩天太给原告垫付的医疗费用2300元，应由被告人民保险临汾支公司予以支付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市直属支公司于本判决生效后在交强险责任限额内赔偿原告赵来意精神损害抚慰金、医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、摩托车修理费合计53894.29元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市直属支公司于本判决生效后支付被告韩天太垫付的医疗费用2300元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司于本判决生效后在商业第三者责任保险责任限额内赔偿原告赵来意医疗费、住院伙食补助费、营养费合计8327.24元。四、驳回原告赵来意的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1991元，减半收取计995元，鉴定费1500元，由原告赵来意负担700元，由被告韩天太负担1795元。 二审中，当事人未提交新证据，本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人争议的焦点为：原审参照盐湖司法鉴定中心出具的鉴定结论进行判决是否正确，本案是否应重新鉴定。 原审中，上诉人人民保险临汾支公司对被上诉人赵来意自行委托的山西省盐湖司法鉴定中心作出的鉴定意见不予认可并申请重新鉴定，该鉴定申请均被鉴定机构以超出其鉴定能力范围决定不予受理并退回，且上诉人未提供证据证明山西省盐湖司法鉴定中心的鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的应当重新鉴定的情形之一，故原审结合被上诉人赵来意的伤情及治疗情况，在确定赔偿项目及数额时参照该鉴定意见并无不当。 综上，上诉人上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费607元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市直属支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  高军武 审判员  王玉林 审判员  张 杰 二〇二一年二月十八日 书记员  李 聪