湖南省临澧县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0724民初80号 原告：张青珍，女，1951年9月3日出生，汉族，住湖南省临澧县。 委托诉讼代理人：李坤，男，住湖南省临澧县，系湖南省临澧县新安镇右昌村村民委员会推荐。 被告：吴泽平，男，1968年2月14日出生，汉族，住湖南省澧县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道办事处光荣路社区青年路345号。 主要负责人：宋维君，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：黄勇，湖南开旗律师事务所律师。 原告张青珍与被告吴泽平、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称财保常德市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张青珍及其委托诉讼代理人李坤、被告吴泽平、被告财保常德市分公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张青珍向本院提出诉讼请求：1.判令吴泽平赔偿张青珍各项损失共计100037.46元；2.财保常德市分公司对上述损失在在交强险和商业险范围内赔付。事实及理由：2020年8月4日5时10分许，吴泽平驾驶车牌号湘Ｊ7××××三轮车沿国道Ｇ353由东往西行驶至临澧县新安镇南闸加油站前路段时，与张青珍驾驶的湘Ｊ52××××电动三轮车发生碰撞，造成张青珍受伤、两车受损的道路交通事故。临澧县公安局交通警察大队作出事故认定书认定张青珍、吴泽平负事故同等责任，事故发生后，张青珍被送往石门县人民医院住院治疗，共住院37天，花费医疗费34751.48元，张青珍的伤情经鉴定已构成十级伤残。财保常德市分公司系事故车辆保险人，应在保险责任内先行赔付。因双方未就赔偿达成一致意见，张青珍遂提起诉讼。 吴泽平辩称，1.吴泽平已投保交强险以及不计免赔的商业险，相关责任应由保险公司承担；2.张青珍应自行承担50%的损失；3.对张青珍自行委托司法鉴定机构作出的鉴定意见不予认可;4.对张青珍主张的误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、财产损失均不予认可，伤残赔偿金应按照临澧县2019年农村居民人均纯收入计算，交通费请求过高应予核减。 财保常德市分公司辩称，1.保险公司垫付医疗费10000元应予扣除；2.医疗费用按保险合同的约定应剔除非医保用药部分的费用，经鉴定，超过医保部分费用为5850.23元；3.张青珍的各项损失应依法核定，张青珍已满60岁，误工费不应支持，即使有证据证实张青珍存在误工，务工收入也应当按年龄折算，误工时间计算至定残前一日止为102天，护理费按照108元/天计算，精神损害抚慰金应考虑事故责任予以核减，交通费请求过高，财产损失以物价鉴定报告、维修费清单、真实发票为准；4.保险公司不承担诉讼费、鉴定费。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 一、当事人无争议的事实，本院确认如下： 1、2020年8月4日5时10分许，吴泽平驾驶车牌号湘Ｊ7××××三轮汽车沿国道Ｇ353由东往西行驶至临澧县新安镇南闸加油站前路段时，与逆向行驶至此的张青珍驾驶的湘Ｊ52××××电动三轮车发生碰撞，造成张青珍受伤、两车受损的道路交通事故。临澧县公安局交通警察大队于2020年8月14日作出《道路交通事故认定书》，认定张青珍、吴泽平负事故同等责任。 2、张青珍受伤后，当即被送往石门县人民医院住院治疗，2020年9月10日出院，共住院37天，产生住院医疗费32344.71元及门诊医疗费2406.77元，合计34751.48元。吴泽平先行垫付医疗费5000元，财保常德市分公司垫付医疗费10000元。经张青珍委托，常德市倚天司法鉴定所于2020年11月16日对张青珍的伤情出具常倚天司鉴所[2020]临鉴字第713号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人张青珍因重症颅脑损伤、脑挫裂伤后脑软化灶形成伴神经系统显著症状，评定为十级伤残。其他部位损伤不构成致残。2.被鉴定人以上损伤需住院治疗，医疗费用按实际诊治支出计算，评定误工期为180日，护理期60日，营养期90日。张青珍因此支出鉴定费1500元。 3、湘Ｊ7××××三轮汽车的行驶证登记所有人为吴泽平，案涉交通事故发生时，该车辆由吴泽平驾驶。湘Ｊ7××××三轮汽车在财保常德市分公司投有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和保险限额为1000000元的不计免赔率的第三者责任保险（以下简称三者险），案涉交通事故发生时，上述保险均在保险期间。 二、对当事人有争议的事实，本院认定如下： （一）吴泽平主张常倚天司鉴所[2020]临鉴字第713号《司法鉴定意见书》系张青珍未经法院允许单方委托鉴定机构作出的鉴定意见，故不予认可。本院对证据审核后认为，意见书虽系张青珍自行委托鉴定机构出具，但鉴定机构出具鉴定意见符合规定，且鉴定资料来源于石门县人民医院的病历及影像资料，吴泽平对鉴定意见有异议，但并未提交证据予以反驳，亦未申请重新鉴定。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条，本院对该意见书的证明力予以确认。张青珍因伤产生的相关损失本院参照该鉴定意见核定。 （二）张青珍的各项损失： 1、医疗费34751.48元（住院医疗费32344.71元＋门诊医疗费2406.77元），医疗费凭医疗费收据核定。 2、住院伙食补助费3700元（37天×100元/天），张青珍伤后住院37天，参照现行国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算。 3、营养费4500元（50元/天×90天），根据司法鉴定意见书的鉴定意见，本院对张青珍的营养费予以支持，并酌定按50元/天的标准计算。张青珍因交通事故致残，确需加强营养便于康复，对吴泽平关于张青珍出院医嘱中未提及需加强营养，不应该支持其营养费的辩解主张，本院不予采纳。 4、护理费7200元（60天×120元/天），鉴定意见确定张青珍因伤需护理，且明确了护理天数为60日，张青珍未提交护理人员的收入证明，对伤后治疗期间的护理费本院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌定按120元/天的标准计算。 5、误工费5200元（104天×50元/天），张青珍为支持其主张的误工费一项，提交了户主为张青珍之夫程恒枝的农村土地承包经营权证、临澧县新安镇右昌村村民委员会出具的证明、石门县东方桥市场管理服务中心出具的证明各1份，拟证明张青珍发生事故前以自己承包的责任田种植蔬菜并以卖菜为主要收入来源的事实，两被告对上述事实无异议，本院对上述证据的证明力予以确认。张青珍虽超过60周岁，但其确有相应的劳动能力并以卖菜为收入来源，因张青珍未提交收入证明，故对张青珍主张的误工费，本院参照湖南省2019年农、林、牧、渔业城镇私营单位在岗职工年平均工资34778元，根据其年龄、劳动能力状况，酌定为50元/天。张青珍因伤误工，误工时间计算至定残前一天为104天。 6、残疾赔偿金43826.2元（39842元/年×11年×10%），张青珍构成十级伤残，残疾赔偿指数按10%计算，张青珍现年69周岁，赔偿年限为11年。常德市中级人民法院出台的《关于在全市机动车交通事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》已施行，张青珍的残疾赔偿金标准应按照2019年湖南省城镇居民人均可支配收入39842元计算。对吴泽平关于张青珍的残疾赔偿金应按照临澧县2019年农村居民人均纯收入计算的辩解主张，本院不予采纳。 7、精神损害抚慰金5000元，张青珍因交通事故致残，身体和精神造成的损害明显，本院参照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释[2001]7号）第十条规定，结合张青珍的伤残程度、侵权人的过错、损伤参与度等情况确定精神损害抚慰金为5000元，张青珍主张精神损害抚慰金5000元符合上述规定，本院予以采纳。 8、交通费500元，张青珍对其交通费损失未提交证据，本院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十二条，根据张青珍的伤情、治疗及鉴定等情况酌定。 9、鉴定费1500元。 以上各项损失合计为106177.68元。 张青珍主张其驾驶的电动三轮车因交通事故受损，但未提交有效证据证实所遭受的财产损失，故对张青珍主张的财产损失一项本院不予支持。 （三）财保常德市分公司主张张青珍的医疗费应扣除非医保用药费用5850.23元，提交了《机动车综合商业保险条款》、投保单、投保人声明、常德市司法鉴定中心常德司鉴中心[2021]文审字12号司法鉴定意见书各1份，吴泽平对收到保单、保险条款的事实无异议，且确认投保单、投保人声明上系本人签字，但吴泽平主张其不识字，保险公司未就免责条款尽到告知义务。本院对证据审核后认为，财保常德市分公司在投保人吴泽平投保时出具的《机动车综合商业保险条款》是保险公司提供的格式合同文本，机动车第三者责任保险第二十六条内容符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款规定，属免责条款。依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、《中华人民共和国保险法》第十七条规定，财保常德市分公司作为提供格式条款的一方，在订立保险合同时，应该对格式合同中免除保险人责任的条款作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款内容向投保人履行明确说明的义务，否则该条款不产生效力。现财保常德市分公司提交的投保单、投保人声明上有投保人吴泽平的签字，上述证据可以证明财保常德市分公司作为保险人在保险合同成立时，已就免除保险人责任的条款尽到明确说明的义务。吴泽平关于其不识字且保险公司未尽到提示说明义务的辩解主张，未提交证据证明，本院不予采信。本院对保险公司提交的上述证据的证明力予以确认，对保险公司关于医疗费用应剔除非医保用药部分费用的辩解主张予以采纳，并依据意见书确定张青珍医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗费用标准的费用为5850.23元。 本院认为，本案属机动车与非机动车之间发生的交通事故，依照《中华人民共和国道路交通安全法》（以下简称道路交通安全法）第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称道路交通事故损害解释）（法释[2012]19号）第十六条规定,应由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，不足部分由承保三者险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由有过错的一方承担赔偿责任。 案涉交通事故经交警部门作出认定结论，吴泽平、张青珍负事故同等责任，本院根据当事人的过错责任及其对事故后果造成的影响，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《湖南省实施办法》第三十八条第一款第二项规定，确定吴泽平承担60%的赔偿责任，张青珍自行承担40%的责任。财保常德市分公司作为肇事机动车投保交强险、三者险的保险公司，依法应在交强险责任限额范围内对张青珍的损失先行承担赔偿责任，不足部分，按照保险合同的约定在三者险责任限额范围内予以赔偿，故张青珍要求财保常德市分公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。 张青珍因交通事故遭受的损失共计106177.68元，在交强险医疗费用赔偿限额范围内的损失为42951.48元（医疗费＋住院伙食补助费＋营养费），在死亡伤残赔偿责任限额范围内的损失为61726.2元（护理费＋残疾赔偿金＋误工费＋交通费＋精神损害抚慰金）。张青珍在交强险医疗费用赔偿责任限额范围内可获得的赔偿款为10000元,在交强险死亡伤残赔偿责任限额范围内可获得的赔偿款为61726.2元,故财保常德市分公司在交强险赔偿责任限额范围内赔偿张青珍71726.2元，医疗费用赔偿范围内的不足部分32951.48元，由财保常德市分公司依照道路交通事故赔偿解释第十六条第一款第二项规定及保险合同约定，按照事故责任比例在三者险保险限额范围内赔偿，因财险常德分公司在三者险范围内应扣除非医保用药费用5850.23元,保险公司在三责险范围内应赔偿张青珍16260.75元[（32951.48-5850.23元）×60％]，以上两项，财保常德市分公司应赔偿张青珍87986.95元（71726.2元+16260.75元），保险公司已赔偿10000元，尚应赔偿77986.95元。保险公司在交强险和三者险责任限额内赔偿后的不足部分，由吴泽平、张青珍按各自过错责任比例承担，综上，吴泽平应赔偿张青珍4410.14元[（1500元+5850.23元）×60％]，吴泽平已支付5000元，张青珍尚应返还589.86元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国合同法》第三十九条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2012]19号）第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释[2001]7号）第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿张青珍87986.95元，已支付10000元，尚应赔偿77986.95元； 二、吴泽平赔偿张青珍4410.14元，已支付5000元，张青珍尚应返还589.86元； 上述一、二项于本判决生效后十日内履行。 三、驳回张青珍的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，减半收取计1150元，由张青珍、吴泽平各负担575元。张青珍已预交2300元，由本院予以退回1725元，吴泽平应在本判决生效之日起七日内向本院交纳575元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 本案当事人申请执行的期限为二年。 审判员  陈芳 二〇二一年二月二十三日 法官助理刘薇斯 书记员邵超