天津市红桥区人民法院民 事 判 决 书（2021）津0106民初140号原告：周先虎，男，1993年1月15日出生。委托诉讼代理人：林洁，北京盈科（天津）律师事务所律师。被告：王鹏涛，男，1997年5月15日出生。被告：径圆（上海）信息技术有限公司天津分公司，住所地天津市武清区黄庄街泉里路1号智库大厦110室-14（集中办公区）。法定代表人：王超，职务：总经理。委托诉讼代理人：王落庚，该公司职工。被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地：上海市杨浦区黄兴路221号E座（1181幢）法定代表人：韩歆毅，职务董事长。委托代理人：郝庆苗，天津瀛略律师事务所律师。原告周先虎与被告王鹏涛、被告径圆（上海）信息技术有限公司天津分公司（以下简称“径圆公司”）、被告国泰财产保险有限责任公司（以下简称“国泰保险”）身体权纠纷一案，本院于2021年1月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周先虎的委托诉讼代理人林洁，被告王鹏涛、被告径圆公司的委托诉讼代理人王落庚、被告国泰保险的委托诉讼代理人郝庆苗均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周先虎向本院提出诉讼请求：1、判令上述被告赔偿原告医疗费67521.63元；住院伙食补助费500元、营养费3750元、护理费7509.6元、误工费48670.41、残疾赔偿金92238元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2940元、交通费1000元，共计229129.64元；原告的上述诉讼请求首先由被告三在其为肇事车辆承保的保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由被告一、被告二承担连带赔偿责任；2、判令上述被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2020年2月28日，被告王鹏涛驾驶车辆车牌号为津615××××号电动自行车将骑行单车的原告撞伤，造成周先虎受伤的交通事故。事故发生后，天津市公安交通管理局红桥交警支队新红桥大队于2020年2月28日作出第120106420200000352号道路交通事故认定书，认定被告一王鹏涛承担事故全部责任，被告不承担事故责任。另，被告一为被告二径圆（上海）信息技术有限公司天津分公司的快递员，肇事时正在进行派送工作，且肇事车辆在被告三国泰财产保险有限责任公司处投保了雇主责任险，且事故发生在保险期间。为维护原告的合法权益，故诉至贵院，望贵院判如所请。王鹏涛辩称，不同意原告的诉讼请求，事故发生时王鹏涛系从事职务行为，具体赔偿意见听从径圆公司意见。径圆公司辩称，事发时我司在被告国泰保险处投保了雇主责任险，保单内注明第三者责任赔偿限额为200,000元，所以我司认为在赔偿限额内应由保险公司先行赔偿。被告王鹏涛与我司系雇佣关系，双方签订了劳动合同，事故发生时被告王鹏涛在履行职务行为，保单上的生活半径就是径圆公司。国泰保险辩称，径圆公司在我公司为王鹏涛投保了雇主责任险，其中附加第三者责任险，保额为200,000元。保险期间为2020年2月9日12时18分20秒起至2020年3月9日23时59分59秒止，我公司是雇主责任险不属于法律规定的应当并案处理的法律情形，我们要求保险合同关系另案处理。我司不作为本案的适格主体。其次，王鹏涛应当提供与径圆公司之间存在雇佣关系的证明，如不存在我方不承担保险责任。王鹏涛需要提供出险时的外送接单凭证，保险合同约定，仅承担通过饿了么平台接单的配送人员在配送服务过程中发生的个人责任事故。确认是否属于合理保险责任期间，不属于该责任期间的保险人不承担赔偿责任。关于伤残鉴定投保协议约定，人身伤残鉴定标准适用人身保险伤残评定标准及代码。本案中原告内固定未拆除，并且适用的鉴定标准不是保险合同约定的标准对其鉴定结论我司不予认可。伤残赔偿金应当按照保险合同约定的保险金额200,000元乘以伤残比例计算。精神损害抚慰金、鉴定费不属于保险赔偿范围。原告的医疗费应当扣除非事故导致的治疗费用以及15%的非医保用药。误工费应当提供实际收入以及实际误工的证明，不能提供的。我司按照每天100元的赔付标准计算。本院经审理认定事实如下：对于双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。对于有争议的事实，本院认定如下：径圆公司提交了平台截图、雇主责任险批单，证明了王鹏涛系在送餐过程中，发生的交通事故，投保单中的投保人“生活半径-天津站”即为被告“径圆公司”。依周先虎申请，本院委托天津市中慧物证司法鉴定所对周先虎伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了鉴定，该鉴定所于2020年11月23日出具了津中慧［2020］临床鉴字第953号司法鉴定意见书，载明鉴定意见为：1．被鉴定人周先虎外伤致右足第1-4跖骨基底部、内侧楔骨骨折，右足骰骨、外侧楔骨背侧缘撕脱骨折术后，现遗留右足足弓结构部分破坏，构成十级伤残。2．被鉴定人周先虎外伤所致其余损伤，不构成伤残。3．被鉴定人周先虎外伤后误工期120日、护理期45日、营养期75日。国泰保险主张周先虎的鉴定标准不符合保险合同的约定，但保险合同的约定并非周先虎与国泰保险约定，不应对周先虎产生约束力，周先虎因本次事故受伤，有权依法进行鉴定，主张其因伤致残所获得的赔偿。国泰保险虽提交了截图证明径圆公司需点击确认后方可投保，但未能提交证据证明其如何对条款进行的说明义务，且部分条款对投保人明显不利，故本院对国泰保险的该抗辩意见不予采纳。对周先虎的伤残等级及误工期、护理期、营养期予以认定。本院认为，公民的人身健康权及合法的民事权益应受法律保护。首先，关于赔偿责任，公安交通管理部门出具的《道路交通事故认定书》认定事实清楚，适用法律正确，责任划分明确，且双方当事人均无异议，可以作为本案认定事实的依据。该事故认定书认定王鹏涛承担道路交通事故全部责任，周先虎不承担事故责任，本院予以确认。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。王鹏涛在事故发生时系履行职务行为，故周先虎的损失应由径圆公司予以赔偿。径圆公司在国泰保险处投保了雇主责任保险，其中包含雇主责任保险附加第三者责任条款险种，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定第二款之规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。故周先虎的损失应由国泰保险在保险责任限额内予以赔偿，不足部分由径圆公司承担赔偿责任。国泰保险抗辩称应按保险条款约定内容予以赔偿，且精神损害抚慰金不属于保险的赔偿范围，但保险单上并无对相关约定加黑加粗，保险公司仅提交了截图，证明投保时需阅读相关投保协议，但未提交证据证明如何对投保人进行的说明义务，本院对其该抗辩意见不予采纳。其次，赔偿项目应当有法律依据，损失范围应当合理，本院确认原告合理损失如下：1．医疗费，根据周先虎提交的医疗费票据，其共计自行支付医疗费67,513.38元，本院予以支持，2020年11月10日，其在天津市第一中心医院就医时，医保统筹基金支付8.25元，本院对该费用不予支持，国泰保险要求扣除15%的非医保用药费用，无法律依据，本院不予采纳；2．住院伙食补助费，周先虎自2020年3月11日至2020年3月16日实际住院5日，其每日按照100元主张符合法律规定，本院予以支持，故本院共计支持其住院伙食补助费500元；3．营养费，根据鉴定意见，周先虎的营养期为75日，其按照50元每日主张，符合一般消费水平，本院予以照准，故本院支持其营养费3,750元；4．护理费，根据鉴定意见，周先虎的护理期为45日，其按照2019年度天津市居民服务行业年平均工资标准主张符合法律规定，本院予以照准，故本院支持其护理费7,509.6元（60,912元/年÷365日×45日）5．误工费，原告提交了劳动合同、银行流水、完税证明等证据证明其收入情况，其中2019年12月25日，周先虎发放奖金63,660元，其未提交证据证明2020年奖金因本次事故的减少情况，故其奖金本院在计算月平均收入时未算入。防暑降温费及采暖补贴，并未因周先虎误工而减少发放，本院在计算平均收入时未予计算。因周先虎工作时间较短，且转正后收入高于转正前收入，故按照周先虎事故发生前12个月的平均工资计算其收入较为合理。扣除上述款项后，周先虎受伤前12个月收入为128,193.55元，平均月收入为10,682.8元。周先虎主张其每月工资为15日发放，事故为2020年2月28日发生，其收入减少月份应为2020年3月、4月、5月、6月，上述4个月周先虎收入共计18,034.03元，故本院支持其误工费24,697.17元（10,682.8元/月×4月-18,034.03元）；6．残疾赔偿金，根据鉴定意见，周先虎因本次交通事故构成十级伤残，故本院支持其残疾赔偿金92,238元（46,119元/年×20年×10%）7．精神损害抚慰金，周先虎构成十级伤残，根据其伤情及伤残情况，其主张精神损害抚慰金5,000元，本院予以照准；8．鉴定费，原告因鉴定产生鉴定费2,940元，且提交了鉴定费发票予以证明，本院予以支持；9．交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，周先虎未提交交通费票据证明其产生的交通费情况，但根据其提交的挂号条，可以证明其就医情况，本院酌情支持其交通费500元。综上，国泰保险应在保险限额内赔偿周先虎医疗费67,513.38元、住院伙食补助费500元、营养费3,750元、护理费7,509.6元、误工费24,697.17元、残疾赔偿金92,238元、精神损害抚慰金3,292.39元、交通费500元，共计200,000元，径圆公司应赔偿周先虎精神损害抚慰金1,707.61元、鉴定费2,940元，共计4,647.61元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效之日起十五日内，一次性赔偿原告周先虎各项经济损失共计200,000元；二、被告径圆（上海）信息技术有限公司天津分公司于本判决生效之日起十五日内，一次性赔偿原告周先虎各项经济损失共计4,647.61元；三、驳回原告周先虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,446元，减半收取计723元，由原告周先虎负担61.5元，由被告径圆（上海）信息技术有限公司天津分公司负担661.5元。（于本判决书生效之日起十五日内执行）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  孙永念二〇二一年二月十九日书记员  王 垚附本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。