陕西省延安市中级人民法院 民事判决书 (2021)陕06民终213号 上诉人（原审被告）：陕西易通人力资源股份有限公司，住所地西安市。法定代表人：艾斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：李苗，女，该公司职工。委托诉讼代理人：刘波玲，女，该公司员工。上诉人（原审原告）：拓东合，男，1981年10月13日生，汉族，子长市村民，现住子长市。委托诉讼代理人：高建军，男，1977年1月6日出生，汉族，陕西省子长市人，现住子长市。被上诉人（原审第三人）：延长油田股份有限公司子长采油厂，住所地子长市。负责人：杜智林，该厂厂长上诉人陕西易通人力资源股份有限公司与上诉人拓东合与被上诉人延长油田股份有限公司子长采油厂劳动争议纠纷一案，不服陕西省子长市人民法院(2020)陕0623民初1159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月132日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陕西易通人力资源股份有限公司的委托诉讼代理人李苗、刘波玲，上诉人拓东合及其委托诉讼代理人高建军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。  上诉人陕西易通人力资源股份有限公司上诉请求：1、请求法院判令原告无需向被告支付解除劳动合同的经济赔偿金105157.24元，依法改判支付拓东合经济补偿金52578.62元。2、本案诉讼费由被上诉人拓东合承担。事实与理由：原被告系协商解除劳动合同，被告同意解除。被告的签字确认及离岗行为均系被告的真实意思表示。仲裁申请书第一项请求明确双方重新协商解除协议，进一步佐证双方是协商解除。因此一审法院判定被告违法解除合同无事实和法律依据。上诉人拓东合辩称：拓东合没有与易通签订离职协议书。上诉人应该给我们进行赔偿。上诉人拓东合上诉请求：1、请求撤销子长市人民法院（2020）陕0623民初1159号民事判决；2、请求改判由陕西易通人力资源股份有限公司支付上诉人解除劳动合同的经济补偿金124492.7元。3、第三人延长油田股份有限公司子长采油厂对上述款项承担连带责任；4、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人对一审法院认定上诉人月工资标准为3092.86元部分不服，希望二审法院予以改判。1、上诉人拓东合工龄为17年，应当支付经济赔偿金34个月工资，每月工资应当为3661.55元，共计124492.7元。2、上诉人工资标准应当包括奖金6202.51元及离岗前12个月的出车补助6480元，一审法院没有计算这两项数额。上诉人陕西易通人力资源股份有限公司辩称：拓东合经协商解除劳动关系，只是解除金额没有达成一致。陕西易通人力资源股份有限公司向一审法院起诉请求：1.判令原告无需向被告支付解除违约解除劳动合同的经济补偿金52606.84元及请求第三人子长采油厂承担连带责任；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：被告拓东合从2003年4月开始至2012年4月份一直在第三人子长采油厂处领取工资，建立了事实劳动关系，工作岗位为司机。原告易通公司与被告拓东合于2012年4月1日签订了第一份劳动合同，至今共签订了四次劳动合同，最后一次签订的劳动合同为2019年1月1日起至2020年12月31日止，合同期限为2年。2019年10月14日，在劳动合同未到期的情况下，被告拓东合与第三人子长采油厂签订了“派遣员工协商离职审批表”。原告易通公司在给被告拓东合发放了2019年10月份的工资后停发了被告拓东合的工资，并于2020年3月25日向被告拓东合邮寄送达了解除劳动合同通知书，以因客观情况发生重大变化为由解除了与被告拓东合的劳动合同。被告拓东合离岗前12个月的总收入为37114.31元，月平均工资为3092.86元。2020年4月20日，被告拓东合以易通公司违法解除与其的劳动关系，危害了其合法权益向子长市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。子长市劳动争议仲裁委员会裁决如下：一、陕西易通人力资源股份有限公司向拓东合支付经济赔偿金124492.7元，延长油田股份有限公司子长采油厂负连带责任；二、延长油田股份有限公司子长采油厂根据养老保险经办机构相关规定为拓东合补缴2003年3月至2008年9月期间的养老保险；三、驳回拓东合其它请求。后陕西易通人力资源股份有限公司不服子长市劳动争议仲裁委员会作出的子劳仲案字[2020]第51号裁决书第一项裁决，故诉至法院，形成诉讼。一审法院认为，原、被告双方签订劳动合同后，原告将被告拓东合派遣至用工单位延长油田股份有限公司子长采油厂工作，原告在与被告拓东合劳动合同期限未届满的情况下解除了双方劳动关系，被告拓东合向子长市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，子长市劳动争议仲裁委员会的审理符合法律规定，但其认定被告拓东合离岗前12个月的总收入金额不当，应为37114.31元，月平均工资为3092.86元，故原告易通公司应当向被告拓东合支付解除劳动合同的经济赔偿金105157.24元（3092.86元×17×2）元，第三人子长采油厂违法将被告拓东合退还原告易通公司，根据《劳务派遣暂行规定》第二十四条和《劳动合同法》第九十二条第二款之规定第三人子长采油厂依法应承担连带赔偿责任。故原告易通公司的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第六十五条、第八十七条、第九十二条第二款、《劳务派遣暂行规定》第十二条、第二十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、二十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由原告陕西易通人力资源股份有限公司于本判决生效之日起十日内向被告拓东合支付解除劳动合同的经济赔偿金105157.24元；二、由第三人延长油田股份有限公司子长采油厂对上述款项承担连带清偿责任。案件受理费10元，减半收取5元，由原告陕西易通人力资源股份有限公司负担。二审审理期间，当事人未提交新证据，一审法院认定事实属实。本院认为，本案的争议焦点是上诉人陕西易通人力资源股份有限公司是否违法解除劳动合同。《派遣员工协商离职审批表》中拓东合协商解除劳动合同的对象为用工单位延长油田股份有限公司子长采油厂，而用工单位作为被派遣单位，无权与劳动者协商解除劳动合同，故该表不能作为认定上诉人拓东合与上诉人陕西易通人力资源股份有限公司协商解除劳动合同的依据。上诉人陕西易通人力资源股份有限公司以客观情况发生重大变化为由，邮寄《解除劳动合同通知》给上诉人拓东合，但是其主张的解除原因是用工单位延长油田股份有限公司子长采油厂业务外包的决议，该决议不属于客观情况发生重大变化，故上诉人陕西易通人力资源股份有限公司解除劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，上诉人构成违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，上诉人陕西易通人力资源股份有限公司应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。据此，上诉人陕西易通人力资源股份有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审判决认定的上诉人拓东合离岗前12个月的总收入金额正确。无不当之处。上诉人拓东合的上诉理由不能成立，本院不予支持，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费由上诉人陕西易通人力资源股份有限公司负担10元，由上诉人拓东合负担10元。本判决为终审判决。                审  判  长    周  海  龙审  判  员    樊      宁审  判  员    李  欣  南  二〇二一年二月一日   法 官 助 理   李  委  玲书  记  员   李      惠      202106213916100007486233443261062819811013063202006231159202101121