山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终7587号 上诉人（原审被告）：单立娟，女，1979年8月10日生，汉族，住淄博市临淄区。 委托诉讼代理人：王元晨，山东稷下律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山东中海新能源股份有限公司，住所地潍坊市寒亭区民主街与北海路阳光保险大厦****。统一社会信用代码:913707006745116593。 法定代表人：李强，总经理。 委托诉讼代理人：蔺广新，山东国宗律师事务所律师。 上诉人单立娟因与被上诉人山东中海新能源股份有限公司劳动争议一案，不服山东省潍坊市寒亭区人民法院（2020）鲁0703民初1124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 单立娟上诉请求：1.撤销一审判决，改判被上诉人支付其违法解除劳动合同赔偿金34125.28元、休息日加班工资93214.91元或发回重审。2.被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实与理由：1.其与被上诉人签订的《劳动合同》中约定工作地点为淄博二站，因淄博二站撤销，原劳动合同无法继续履行，被上诉人要求其单方提出辞职或到淄博七站工作，二种方式均不符合《劳动合同》约定，一审法院认定加油站管理承诺书对上诉人产生约束力明显不当。2.被上诉人应当支付其休息日加班工资93214.91元。 山东中海新能源股份有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 山东中海新能源股份有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令其公司无须支付单立娟违法解除劳动合同赔偿金34125.28元、休息日加班工资93214.91元；2.本案诉讼费及其他费用由单立娟承担。 一审法院认定事实：山东中海新能源股份有限公司是依法成立的用人单位，山东中海新能源股份有限公司淄博第二加油站（下称“中海淄博二站”）、山东中海新能源股份有限公司淄博第七加油站（下称“中海淄博七站”）均系山东中海新能源股份有限公司的分公司，二者相距四五十公里。中海淄博二站于2019年3月停止营业，于2020年5月21日注销。 2012年3月，单立娟入职中海淄博二站，从事加油员工作，双方于2012年4月15日签订了书面劳动合同，期限自2012年4月15日至2014年4月14日。并于2014年4月15日续订了劳动合同，期限自2014年4月15日至2016年4月14日。2016年4月15日，单立娟与中海淄博二站签订期限自2016年4月15日至2018年4月14日的固定期限劳动合同1份，约定单立娟的工作地点为中海淄博二站，岗位为加油站助理。该合同还对双方的其他权利义务进行了其他约定。2018年4月15日，单立娟与中海淄博二站续订了劳动合同，期限自2018年4月15日至2020年4月14日。 另查明，山东中海新能源股份有限公司于2014年4月7日，经职工代表大会通过了运营手册。该运营手册规定，连续旷工3日或以上系严重违反公司的工作纪律、规章制度，山东中海新能源股份有限公司可解除劳动合同。2014年7月28日，单立娟在加油站管理承诺书上签字。 中海淄博二站于2019年3月停止营业，后山东中海新能源股份有限公司曾协调单立娟至中石油工作，单立娟不同意。2019年3月至11月，山东中海新能源股份有限公司多次与单立娟协商劳动合同解除事宜，双方未达成一致意见。 后山东中海新能源股份有限公司通知单立娟到中海淄博七站工作。因单立娟未按时到岗，2019年11月13日，山东中海新能源股份有限公司向单立娟送达限期上班通知书1份，载明：因中海淄博二站不再属于山东中海新能源股份有限公司经营，通知单立娟于2019年11月18日到中海淄博七站上班，逾期视为旷工，连续旷工达5天或一年内累计达到8天，视为违反用人单位的规章制度，山东中海新能源股份有限公司可解除劳动关系。2019年11月22日，山东中海新能源股份有限公司再次电话通知单立娟报到，单立娟未到中海淄博七站上班。至2019年11月27日，单立娟仍未到中海淄博七站上班。山东中海新能源股份有限公司以单立娟旷工违反公司规章制度为由，向单立娟寄送解除劳动合同通知书。 单立娟就山东中海新能源股份有限公司违法解除劳动合同赔偿金、劳动报酬劳动争议一案，向淄博市临淄区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年6月1日，该委作出临劳人仲案字[2020]第45-2号仲裁裁决书，裁决：山东中海新能源股份有限公司支付单立娟违法解除劳动合同赔偿金34125.28元；山东中海新能源股份有限公司为单立娟出具解除劳动合同证明，并为单立娟办理档案和社会保险关系转移手续；山东中海新能源股份有限公司支付单立娟2012年3月6日至2019年4月26日期间休息日加班工资93214.91元；驳回单立娟的其他仲裁请求。山东中海新能源股份有限公司不服该裁决，在法定期限内起诉至法院。 一审法院认为，山东中海新能源股份有限公司运营手册经过民主程序制定，且单立娟已知晓，能够作为处理双方劳动争议的依据。中海淄博二站停止营业后，山东中海新能源股份有限公司曾协调单立娟至中石油工作，单立娟不同意。后山东中海新能源股份有限公司多次与单立娟协商劳动合同解除事宜，双方未达成一致意见。在此情况下，山东中海新能源股份有限公司安排单立娟至中海淄博七站工作，是基于生产运作情况作出的经营决策，并非滥用用工权利为难单立娟。中海淄博七站虽距离中海淄博二站较远，会给单立娟增加出行成本，但双方可协商解决，因此不构成双方继续履行劳动合同的根本障碍。同时，发生争议后，双方均应采取正当手段维护自身权利。单立娟不同意到中海淄博七站工作，可以提出相关诉求，但其自身仍然负有继续遵守规章制度、继续履行劳动合同的义务。单立娟在山东中海新能源股份有限公司再三催告下，仍然拒绝到岗工作，已经构成旷工，违反基本的劳动纪律，并且达到运营手册中规定的可解除劳动合同的严重程度。故山东中海新能源股份有限公司依照运营手册与单立娟解除劳动合同并无不当，属合法解除。单立娟要求山东中海新能源股份有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，法院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：用人单位应当在解除或终止劳动合同同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故山东中海新能源股份有限公司应当为单立娟办理档案和社会保险关系转移手续。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。单立娟主张2012年3月6日至2019年4月26日期间，单立娟存在休息日加班的事实，并提交了通过邮箱发送的工资明细表截屏打印件、收发邮件界面截屏打印件、奖金计算截屏打印件、绩效计算明细截屏打印件等；山东中海新能源股份有限公司认为该组证据不符合法定的原件形式要求和文件保存要求，不能识别发件人、收件人的真实身份，不能作为有效证据使用。法院认为，单立娟提交的上述证据均系打印件，单立娟未提供原始载体，也未提供其他证据佐证，也未举证证明山东中海新能源股份有限公司掌握单立娟加班事实存在的证据，故对单立娟主张的休息日加班工资，法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、山东中海新能源股份有限公司无须支付单立娟违法解除劳动合同赔偿金、休息日加班工资；二、山东中海新能源股份有限公司于判决生效后十五日内为单立娟办理档案和社会保险关系转移手续。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东中海新能源股份有限公司负担。 二审中，单立娟提交邮件一宗证实其存在加班的事实，山东中海新能源股份有限公司经质证认为该证据不符合法定的证据形式要求，不能作为有效证据使用。本院认为，上诉人提交的该证据无其他证据佐证，真实性无法确认，故对该证据不予采信。对一审法院认定的事实，本院依法予以确认。 本院认为，单立娟与山东中海新能源股份有限公司通过签订固定期限劳动合同形成了劳动关系。在劳动关系存续期间，双方应按照劳动合同的约定的和法律的规定，积极履行各自义务，维持劳动关系的正常存续。山东中海新能源股份有限公司因经营需要将其淄博二站停止营业，通知单立娟到中海淄博七站工作，二者相距四五十公里，应视为对双方之间的劳动合同主要履行内容的变更。根据《劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。本案中，山东中海新能源股份有限公司在未与单立娟协商一致的情况下变更工作地址，在单立娟明确表示不接受该工作安排的情况下，以旷工为由解除与单立娟之间的劳动关系应认定为违法解除，应支付经济赔偿金。关于赔偿金的数额，山东中海新能源股份有限公司对单立娟解除劳动合同前十二月的平均工资2132.83元/月及工作时间7年8个月22天均无异议，故赔偿金数额应为2132.83元/月×8个月×2倍=34125.28元。关于上诉人主张的加班费，因未提供确实充分的证据证实其加班事实的存在，故对其上诉理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十八条、第八十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持山东省潍坊市寒亭区人民法院（2020）鲁0703民初1124号民事判决第二项，即维持“二、山东中海新能源股份有限公司于判决生效后十五日内为单立娟办理档案和社会保险关系转移手续”； 二、撤销山东省潍坊市寒亭区人民法院（2020）鲁0703民初1124号民事判决第一项，即撤销“一、山东中海新能源股份有限公司无须支付单立娟违法解除劳动合同赔偿金、休息日加班工资”； 三、山东中海新能源股份有限公司支付单立娟违法解除劳动合同赔偿金34125.28元，于判决生效后十日内付清。 如果未按判决指定的履行期限给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由山东中海新能源股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二一年二月三日 书记员  郝玉洁