湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘31民终239号上诉人（原审原告）：张以坤，男，1946年8月16日出生，苗族，住龙山县。被上诉人（原审被告）：向顺明，男，1971年6月6日出生，土家族，住龙山县。委托诉讼代理人：黎仕钰，龙山县城东法律服务所法律服务工作者。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司，住所地龙山县民安街道办事处湘鄂路119号。负责人：田应国，该公司经理。委托诉讼代理人：寻孝燕，女，该公司员工。委托诉讼代理人：周扬波，湖南生元律师事务所律师。原审被告：彭清洪，男，1973年8月7日出生，土家族，住龙山县。上诉人张以坤因与被上诉人向顺明、原审被告彭清洪、中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司（以下简称人民财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省龙山县人民法院（2020）湘3130民初2153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张以坤上诉请求：一、请求二审法院改判；二、案件的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人虽已满74岁，但一直从事服装流动摊贩活动，并以此作为自己的收入来源，车祸使上诉人丧失劳动能力，误工费应当按照2019年湖南省批发和零售业年平均工资62850元/年的标准计算；二、一审判决营养费、精神抚慰金过低，车辆损失不支持是错误的；三、对仁信鉴定机构的司法鉴定意见不认可，定残书内没有将上诉人的实际情况表述清楚，导致赔偿数额不准确。向顺明辩称，一、一审关于误工费的认定是错误的，但答辩人没有上诉，尊重一审的判决，上诉人诉请误工费是没有任何事实和法律依据的；二、精神抚慰金、营养费等一审都是按照上诉人的请求进行判决的；三、车辆修理费是因为上诉人在一审没有发票提供，才没有得到支持；四、鉴定机构是上诉人自己聘请的，若不服，可另行起诉鉴定机构。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。人民财保公司书面答辩意见，一、向顺明驾驶的肇事车辆在答辩人处投保了交强险，本次交通事故在保险期限内；二、张以坤所主张的医疗费、伙食补助费、后续治疗费、营养费等项目的交强险赔偿限额为1万元，这些项目不能在死亡和伤残赔偿金限额范围内进行理赔；三、一审法院判决答辩人在交强险范围赔偿张以坤共计120000元，答辩人认可一审判决书判决事项；四、答辩人不承担诉讼费用，在交强险条款第10条第4项明确约定，保险人不承担诉讼费用。张以坤向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告损失254，101元；2、判令被告人民财保公司在保险责任限额范围内赔偿原告损失；3、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年12月7日04时45分，被告向顺明驾驶湘Ｕ6××××轻型仓栅式货车从龙山县城往红岩溪镇方向行驶，车辆行驶至红岩溪镇凉风村路段时，因向左侧车道避让相对方向行驶由原告张以坤驾驶的无号牌正三轮摩托车发生碰撞，造成原告张以坤受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。2019年12月20日，龙山县公安局交通警察大队作出龙公（交）认字（2019）第1207号《道路交通事故认定书》，该事故认定书认定：被告向顺明在此次事故中负主要责任，原告张以坤在此次事故中负次要责任。2019年12月7日原告张以坤在龙山县人民医院支出诊疗费1767.9元。2019年12月7日至2020年2月2日，原告张以坤在龙山县人民医院住院治疗，住院天数为57天，支出住院费65214.35元，另支出陪床费210元。入院诊断：1、左股骨骨折；2、左桡骨下段开放性骨折；3、左下尺桡关节开放性脱位；4、左腕小多角骨骨折；5、左胸多发性肋骨骨折；6、左肺挫伤并左胸少量积液；7、头皮挫裂伤；8、全身多处软组织挫裂伤。出院医嘱：1、注意休息，避免再次外伤；2、骨折未愈合前暂不能负重行走，待疫情好转允许后，每隔2-3月复查左股骨及左膝部ＤＲ，了解骨折愈合情况；3、加强伤肢康复训练；监测血糖，若血糖不佳，内分泌科就诊；4、可到上级医院继续治疗臂丛神经损伤。2020年1月22日原告张以坤在恩施州中心医院支出诊查费9元、检查费420元，共计429元。2020年3月31日原告张以坤在龙山县人民医院支出诊查费15元、放射费188元，共计203元。2020年6月14日原告张以坤在龙山县人民医院支出诊查费14元、放射费232.8元，共计246.8元。2020年7月18日原告张以坤在恩施州中心医院支出检查费490元。2020年7月22日原告张以坤在龙山县人民医院支出诊查费8元。2020年8月14日原告张以坤在龙山县人民医院支出诊查费14元、其它费0.5元，共计14.5元。2020年8月14日至2020年8月17日，原告张以坤在龙山县人民医院住院治疗，住院天数为3天，支出住院费2980.06元。2020年8月27日，原告张以坤在龙山县茨岩中心卫生院支出医药费141.48元。2020年7月22日，湘西州仁信司法鉴定所受理原告张以坤车祸外伤后伤残程度、后续治疗项目和时限评定、误工期、护理期、营养期评定的委托事项。同日，原告张以坤支出鉴定费2200元。2020年7月31日，湘西州仁信司法鉴定所作出湘西州仁信司鉴所［2020］临鉴字第11号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告张以坤的损伤评定为七级残，误工期365日，护理期150日，营养期90日，后续治疗项目费用23400元加鉴定之前所能提供的发票费用。2014年9月17日被告彭清洪将其名下的湘Ｕ6××××轻型仓栅式货车以42000元的价格出卖并交付给被告向顺明，但双方至今未办理所有权转移登记。该车辆在被告人民财保公司投保了交强险，保险期间自2019年9月26日0时0分起至2020年9月25日24时0分止。还查明，原告张以坤的户籍所在地为湖南省龙山县××镇××社区××路××号。湖南省龙山县茨岩塘属于建制镇。涉案事故发生前，原告张以坤常年从事服装流动摊贩活动，并以此作为自己的收入来源。2019年湖南省城镇居民人均可支配收入为39842元／年，2019年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资66816元／年，湖南省国家机关工作人员的出差伙食补助标准为100元／日／人。再查明，被告向顺明已向原告张以坤垫付15，000元住院费。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，因发生交通事故致他人人身损害的，侵权人应当依法承担赔偿责任。涉案交通事故发生后，龙山县公安局交通警察大队根据事故现场勘查和调查取证后依法作出的龙公（交）认字（2019）第1207号《道路交通事故认定书》，程序合法，对事故原因分析合理，责任划分恰当，法院予以采信。根据该《道路交通事故认定书》，被告向顺明在此事故中负主要责任，原告张以坤在此事故中负次要责任。根据查明的事实及事故双方的过错程度，确定原告张以坤承担30％责任，被告向顺明承担70％责任为宜。被告向顺明、彭清洪已经以买卖方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记。被告向顺明驾驶的湘Ｕ6××××仓栅式货车在被告人民财保公司投保了交强险，本次交通事故发生在保险期限内。故对于被告向顺明造成原告张以坤人身损伤及财产损失应承担的赔偿责任，根据道路交通安全法第七十六条、侵权责任法第五十条及相关司法解释的规定，应先由被告人民财保公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告向顺明予以赔偿。对原告张以坤在涉案事故中所受各项经济损失如下认定：1、医疗费。原告主张医疗费71509.09元。根据当事人陈述、当事人提交的医药费、住院费、诊疗费等票据以及司法鉴定意见书，2020年7月31日鉴定前，原告支出的医疗费共计68359.05元，应予确认。2020年7月31日鉴定后，原告张以坤支出的诊疗费14.5元、住院费2980.06元及医药费141.48元，共计3136.04元，已包含在后续治疗费23400元内，不应再按医疗费重复计算。故法院确认医疗费为68359.05元。2、误工费。原告张以坤主张误工费62850元（2019年度湖南省批发和零售业年平均工资62850元／年×1年），虽原告张以坤已年满74岁，超过了国家规定的一般职工退休年龄，但根据龙山县茨岩塘镇茨岩社区居民委员会出具的证明，其实际仍在从事服装流动摊贩活动，并以此作为自己的收入来源，本案事故的发生客观上确实造成了其误工的损失，故法院酌情对其误工费确认为10000元。3、护理费。原告张以坤主张护理费27458元（2019年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资66816元／年÷365日×150日），符合法律规定，法院予以确认。4、住院伙食补助费。原告张以坤主张住院伙食补助费6000元（100元／日×60日），符合法律规定，法院予以确认。5、营养费。司法鉴定意见的营养期为90日，但原告张以坤只主张营养费3000元（50元／日×60日），系其对自己民事权利的处分，法院予以确认。6、残疾赔偿金。原告张以坤主张残疾赔偿金111557.6元（2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入39842元×40％×7年），符合法律规定，法院予以确认。7、精神损害抚慰金。原告张以坤主张精神抚慰金20000元，结合原告张以坤的伤残程度及在本案中双方当事人的过错程度，法院予以确认。8、后续治疗费。原告张以坤主张后续治疗费23400元，符合法律规定，法院予以认定。9、鉴定费。原告张以坤主张鉴定费2200元，符合法律规定，法院予以确认。10、交通费。原告张以坤主张交通费800元。原告张以坤因本次事故受伤后在恩施土家族苗族自治州中心医院就诊两次，必然产生一定的交通费，且其主张的交通费800元并不过高，法院予以确认。11、财产损失。原告张以坤主张车辆损失2000元，但其提供的证据不足以证明其车辆损失2000元，故法院对该损失不予确认。12、其他损失。原告张以坤主张陪床费210元、资料打印费84元及购买坐便椅费等1076元，共计1370元。被告向顺明认可陪床费210元，故法院对陪床费210元予以确认，但其提供的证据不足以证明其资料打印费84元、购买坐便椅费等1076元，应承担举证不利的法律后果，故法院对该两项损失不予确认。原告张以坤上述各项经济损失共计272984.65元，由被告人民财保公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金等共计110000元，在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费等共计10000元，合计120000元。余下共计152984.65元，应由被告向顺明按70％的过错程度赔偿原告107089.26元，抵减被告向顺明已向原告张以坤垫付的15000元，被告向顺明还应支付原告张以坤92089.26元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司于判决生效后十日内赔偿原告张以坤医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、交通费等各项经济损失共计120000元；二、限被告向顺明于判决生效后十日内赔偿原告张以坤医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、鉴定费、陪床费等各项经济损失共计92089.26元；三、驳回原告张以坤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5111元，简易程序减半收取计2555.5元，由原告张以坤负担422.5元，由被告向顺明负担2133元。二审中，张以坤提交证据一，车子的照片五张，用以证明其车子受到损害；证据二，与彭清茂的对话证明一份，用以证明其诉前鉴定存在不公正。向顺明的质证意见为，彩色的照片是我的车辆，黑白照的照片无法核实是否是对方的车辆。证明与本案无关。因该两份证据形式上不是新证据，与所证主张关联性不强，本院不作新证据认定。本院经审理查明的案件事实与原判认定的事实一致，予以确认。本院认为，张以坤上诉其误工损失问题，有证据证明张以坤赶转转场从事服装买卖，其经营收入在批发零售业年平均工资62850元/年基础上，因年事已高，酌情减半认定，再按交通事故责任认定书划责，应由向顺明支付70%即21997.5元。张以坤上诉营养费、车辆损失、精神抚慰金、鉴定异议等没有充分证据证明，不予支持，张以坤上诉部分理由成立，二审改判加付11997.5元，一审判决认定事实基本清楚，处理欠妥当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省龙山县人民法院（2020）湘3130民初2153号民事判决第一项；二、由向顺明于本判决生效十日内支付张以坤医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、鉴定费、陪床费等各项经济损失共计104086.76元；三、驳回张以坤的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5111元，二审案件受理费5111元，共计10222元，由向顺明负担7155.4元，由张以坤负担3066.6元。本判决为终审判决。审判长  张建英审判员  彭四海审判员  龙声波二〇二一年二月二十日书记员  龙 娟