辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终1959号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司。住所地：沈阳市沈河区大西路293号平安大厦。负责人：王姝，公司经理。委托诉讼代理人：李亚娟，女，1985年10月14日出生，汉族，该公司员工，住辽宁省建平县。被上诉人(原审原告)：徐志轩，男，汉族，1971年3月22日出生，现住址：沈阳市大东区。委托诉讼代理人：张连勇，辽宁宝铎律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：刘松，男，汉族，1992年7月23日出生，现住址：辽宁省新民市。被上诉人(原审被告)：孙磊，男，汉族，1995年4月12日出生，现住址：沈阳市皇姑区。被上诉人(原审被告)：沈阳市福瑞佳购物广场，住所地沈阳市沈北新区正义路1号，统一社会信用代码：92210113MAOUM3L65A。经营者：张淑梅，女，1957年1月25日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：王智远，辽宁东拓律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称平安保险）因与被上诉人徐志轩、刘松、孙磊、沈阳市福瑞佳购物广场（以下简称福瑞佳广场）机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2020）辽0113民初8049号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。平安保险的上诉请求：1请求贵院依法撤销(2020)辽0113民初8049号判决，依法改判误工费23500元或发回重审。2、请求贵院判令二被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实部分不清，适用法律部分错误，具体如下：被上诉人徐志轩工资为流水发放，流水可见事故前三个月月均工资为4958元；事故后2月扣发4958-1216=3742元；3月、4月、5月均未发放、六月扣发4958-3666=1292元，误工应计算为：4958+3742+1292=19908元，但一审法院并未按其流水显示计算其误工损失，反而按5000元月判决误工费23500元，判决高于徐志轩实际损失，一审法院判决不当，属认定事实不清，证据不足。综上，上诉人为维护自身合法权益，特向贵院提起上诉，请贵院依法审理并支持上诉人的上诉请求。徐志轩辩称，一审法院判决正确，应予维持。徐志轩向一审法院的诉讼请求为：一、请求法院判决赔偿徐志轩医疗费31423.73元、住院伙食补助费2700元、误工费25000元、护理费7721元、营养费6300元、残疾赔偿金82732元、被扶养人生活费7216元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费740元、辅助器具费130元、交通费1000元、复印费63元，合计180025.73元；二、本案诉讼费由孙磊、福瑞佳广场承担。一审法院认定事实：2020年1月15日15时许，刘松驾驶辽Ａ×××××号轻型厢式货车由南向北行驶至沈北新区蒲丰路天宝街路口时，与屈洪斌驾驶的辽Ａ×××××号轻型封闭货车发生交通事故，造成双方车辆损坏，辽Ａ×××××号车上乘员王思年、孙亮及辽Ａ×××××号车上乘员徐志轩受伤的后果。经沈阳市公安局交通警察支队沈北新区大队认定，刘松负事故主要责任，屈洪斌负事故次要责任，徐志轩无责任。肇事车辆辽Ａ×××××在平安保险投保了交强险和商业第三者责任保险50万元（含不计免赔），辽Ａ×××××在平安保险投保了车上人员责任险（乘客）每座2万元，事故发生在保险期间内。事故发生后，平安保险在辽Ａ×××××号车辆的交强险赔偿限额内赔偿了辽Ａ×××××号车辆车损2000元。另查明，屈洪斌系福瑞佳广场雇佣司机，刘松系孙磊雇佣司机，事故发生时刘松、屈洪斌驾驶车辆均系职务行为。徐志轩系福瑞佳广场大客户经理，劳动报酬为基本工资加绩效工资。徐志轩于事故当日到沈阳七三九医院住院治疗，至2020年2月11日出院，共住院27天，期间均为二级护理、半流质饮食，诊断为肋骨骨折、腕部挫伤、右侧桡骨骨折、胸骨柄骨折等，出院医嘱休息114天。经平安保险委托，沈阳佳实司法鉴定所对徐志轩的伤残等级进行鉴定。2020年7月30日，该鉴定所作出沈佳司鉴所[2020]法临鉴字第1200号司法鉴定意见书，鉴定意见为徐志轩胸部伤残等级为十级，右腕关节伤残等级为十级；经委托，辽宁大学司法鉴定中心对徐志轩出院后护理期、营养期进行鉴定。2020年9月22日，该鉴定中心作出辽大司鉴[2020]法临鉴字第1197号司法鉴定意见书，鉴定意见为徐志轩出院后护理期为33日，营养期为63日，徐志轩支出鉴定费740元。徐志轩的合理损失认定如下：1.医疗费：根据徐志轩提交的门诊病志、住院病案、医疗费明细清单及医疗费票据，医疗费金额总计为31423.73元，因医疗费系徐志轩的合理损失，故予以认定。2.护理费：徐志轩共计住院27天，期间均为二级护理，经鉴定出院后护理期为33日，参照《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中居民服务业标准128.68元/天计算，护理费为7720.8元。3.住院伙食补助费：徐志轩共计住院27天，住院伙食补助费为2700元。4.营养费：经鉴定徐志轩出院后营养期为63日，徐志轩住院期间饮食均为半流食，营养费确定为4500元。5.误工费：徐志轩提交的误工证明、劳动合同书、银行流水证明其每月基本工资为5000元，福瑞佳广场予以认可，结合其因伤误工时间141天，误工费为23500元。6.交通费：徐志轩主张交通费1000元过高，结合其伤情及就医情况，交通费酌定为500元。7.复印费：徐志轩提交了带有沈阳七三九医院签章的收据8张，证明支出复印费63元，予以认定。8.辅助器具费：徐志轩提交收款收据两份，证明购买前臂吊带支出30元、购买腹带支出100元，结合其受伤部位及伤情，予以认定。9.残疾赔偿金：徐志轩经评定为两处十级伤残，参照《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中全体居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金为82732元（31820元/年×20年×13%）。10.被扶养人生活费：徐志轩女儿徐嘉出生于2007年3月4日，徐志轩定残日为2020年7月30日，参照《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中全体居民人均消费支出标准计算，徐嘉的被扶养人生活费为7216元（22203元/年×5年×13%÷2）。11.鉴定费：鉴定费740元系徐志轩的合理支出，有鉴定费票据为证，予以认定。12.精神损害抚慰金：根据徐志轩残疾等级等损害后果酌定精神损害抚慰金8000元。综上，徐志轩的合理损失为：医疗费31423.73元、护理费7720.8元、住院伙食补助费2700元、营养费4500元、误工费23500元、交通费500元、辅助器具费130元、残疾赔偿金89948元（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金8000元、鉴定费740元、复印费63元，合计169225.53元。一审法院认为:公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人健康权的，应按过错程度承担民事赔偿责任。本案事故经交警部门认定，刘松负此次事故主要责任，屈洪斌负此次事故次要责任，徐志轩无责任，故刘松应承担70%的赔偿责任，屈洪斌应承担30%的赔偿责任。刘松系孙磊雇佣司机，屈洪斌系福瑞佳广场雇佣司机，事故发生时刘松、屈洪斌驾驶车辆均系从事职务行为，故应由孙磊、福瑞佳广场按照刘松与屈洪斌的责任比例承担雇主责任。肇事车辆辽Ａ×××××在平安保险投保了交强险及商业第三者责任保险50万元，辽Ａ×××××在平安保险投保了保险限额为2万元的车上人员责任险（乘客），故平安保险应在交强险责任限额内赔偿徐志轩医疗费10000元、残疾赔偿金89948元、精神损害抚慰金8000元、交通费500元、辅助器具费130元、护理费7720.8元、误工费3701.2元，合计120000元；在商业第三者责任保险责任限额内赔偿徐志轩医疗费21423.73元、住院伙食补助费2700元、营养费4500元、误工费19798.8元，合计48422.53元的70%即33895.77元；在座位险责任限额内赔偿徐志轩医疗费21423.73元、住院伙食补助费2700元、营养费4500元、误工费19798.8元，合计48422.53元的30%即14526.76元。鉴定费、复印费合计803元为间接损失，应由孙磊、福瑞佳广场按各自的责任比例承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿徐志轩医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、辅助器具费、护理费、误工费等各项损失合计120000元；二、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔偿徐志轩医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费等各项损失合计48422.53元的70%即33895.77元；三、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效后十日内在车上人员责任险（乘客）责任限额内赔偿徐志轩医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费等各项损失合计48422.53元的30%即14526.76元；四、孙磊于判决生效后十日内赔偿徐志轩鉴定费、复印费803元的70%即562.1元；五、沈阳市福瑞佳购物广场于本判决生效后十日内赔偿徐志轩鉴定费、复印费合计803元的30%即240.9元；六、驳回徐志轩其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1400元，减半收取700元，由孙磊承担490元，沈阳市福瑞佳购物广场承担210元。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审依法确认一审法院查明的事实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于误工费用。一审法院计算误工费用截止到2020年6月15日，6月份发放部分工资系徐志轩工作所得，徐志轩主张2月发放的1216元系其奖金亦符合常理。且从银行流水可以看出，误工期间的3、4、5月均未发放工资，10月发放7912元可以看出工资并不固定。故一审法院采信银行流水、结合工作单位出具的误工证明认定误工标准并无不妥，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1400元，由中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 范 猛审判员 李 丽审判员 宋丽娜二〇二一年二月二十三日法官助理吕志真书记员赵明川本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。