湖南省江**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1129民初1896号原告：龚国斌，男，1958年9月6日生，汉族，湖南省宁远县人，户籍所在地为湖南省宁远县，现住宁远县。委托诉讼代理人：黄家红，湖南宁远舜峰法律服务所法律工作者。被告：张永红，男，1969年8月17日生，汉族，湖南省宁远县人，住湖南省宁远县。被告：傅思良，男，1975年9月4日生，汉族，湖南省汨罗市人，住湖南省汨罗市。被告：五矿稀土江**有限公司。住所地：永州市江**瑶族自治县沱江镇冯乘路。统一社会信用代码：91431129559527663Q。法定代表人：谢卫军，任该公司董事长。委托诉讼代理人：陈秋成，系该公司工程管理办公室副部长。被告：五矿二十三冶建设集团有限公司。住所地：长沙市雨花区湘府东路二段**万境财智中心****。统一社会信用代码：914300001837643448。法定代表人：宁和球，任该公司董事长。委托诉讼代理人：黄书莹，系该公司员工。委托诉讼代理人：余琼，湖南汉昌律师事务所律师。原告龚国斌与被告张永红、傅思良、五矿稀土江**有限公司（以下简称江**五矿公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告龚国斌申请追加五矿二十三冶建设集团有限公司（以下简称五矿二十三冶公司）为本案的共同被告，因本案案情复杂，本案转为普通程序公开开庭进行了审理，原告龚国斌及其委托诉讼代理人黄家红，被告张永红，被告江**五矿公司的委托诉讼代理人陈秋成，被告五矿二十三冶公司的委托诉讼代理人黄书莹、余琼到庭参加诉讼。被告傅思良经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚国斌向本院提出诉讼请求：1.请求判令四被告连带赔偿原告龚国斌各项经济损失232588元（不包括已给付的30000元医疗费）；2.本案诉讼费用由四被告承担。事实和理由：被告五矿二十三冶公司承包了被告江**五矿公司位于江**瑶族自治县××镇的稀土矿开采工程，将各种劳务作业分包给被告傅思良，被告傅思良又将1号车间和4号车间的混凝土水池、木工与模板作业劳务分包给张永红。2019年8月20日，原告受张永红的雇请去做工，每天工资200元，在做了9天事情之后，因国庆放假回家休息，10月6日原告回到工地继续上班。10月7日上午，原告在搬运材料时不慎踩到一根方形木头，侧翻跌倒，造成右胫骨下段骨折及腓骨中上段粉碎性骨折，被送到江**瑶族自治县人民医院救治，后转入广西兴安界首骨伤医院住院治疗。原告受伤后，被告支付医疗费30000元，其他损失未予赔偿。原告龚国斌为支持自己的主张，向本院提交如下证据：1.模板（木工）作业劳务分包合同，拟证明该工程系傅思良分包给张永红，原告是受张永红的雇请做事的。2.原告的病历资料，拟证明原告受伤后治疗的过程。3.医疗费收据，拟证明原告治疗费为19377.17元。4.鉴定费收据，拟证明原告鉴定费支付2200元。5.司法鉴定意见书（永舜司鉴所[2020]临鉴字182号、220号），拟证明原告的伤残为九级伤残，后续治疗费10000元，误工180天，护理90天，营养90天。6.房产证（复印件），拟证明原告居住在宁远县城，其伤残按城镇标准赔偿。7.入户调查报告，拟证明原告于2017年居住宁远县城，生活来源于城市。被告张永红辩称：张永红的合同上写得很清楚，工伤医疗费超过2000元由五矿二十三冶公司负责，原告与五矿二十三冶公司有合同的复印件，所以张永红不同意承担赔偿责任。被告张永红未向本院提交证据。被告傅思良辩称：1.傅思良不是该案的适格被告，不应当承担赔偿责任。傅思良与付送军是同组村民，付送军在湖南东正建设工程有限公司承包了一个工程，负责稀土矿稀土提炼池的钢筋、木工、架子工作，付送军要求傅思良帮助管理。2019年6月底，傅思良和付送军带领本地几个民工来到永州，经付送军指示，把木工承包给张永红做，架子由傅思良和付送军请永州当地人做，受付送军指示，由傅思良代表张永红签订《模板（木工）作业劳务分包合同》，故傅思良不是本案劳务的发包方，也不是本案劳务的承包方，只是一个民工管理人。张永红签订《模板（木工）作业劳务分包合同》后，由张永红自己找人进行施工，木工工作也无相关资质要求。付送军按照每平方米40元、45元、50元的价格及工程完成程度向张永红支付承包款。对于张永红请什么人怎么计算报酬，傅思良不知情。对于原告诉状上所述，被告支付的30000元，傅思良没有经手也不知情，故傅思良不是原告接受劳务一方，也不是原告的雇主，不能成为赔偿原告受伤的主体。2.原告主张损失项目部分不符合法律规定，请法院依法审核。原告主张的残疾赔偿金要以《人体损伤程度鉴定标准》确定的伤残等级并结合原告自身的过错予以考虑。原告的各项损失由法院按照湖南省统计局公布的上一年度各项标准依法计算。被告傅思良未向本院提交证据。被告江**五矿公司辩称：1.本公司作为发包人将工程合法发包，与原告之间没有劳务关系，不应对原告承担赔偿责任。本公司作为江**瑶族自治县××镇稀土工程的发包方，已经将项目建设工程承包给五矿二十三冶公司，并签订了《五矿稀土江**有限公司江**县稀土矿开采工程施工总承包合同》，五矿二十三冶公司拥有项目承包的合法资质，项目建设施工的现场管理和安全保障责任全部由五矿二十三冶公司承担，合同约定不进行转包及违法分包。本公司对原告所述的分包情况不知情，也从未与原告建立过劳务关系，原告所受伤害不应由本公司承担赔偿责任。2.本公司不知道承包方将工程分包，并且张永红、傅思良在实施施工中没有尽到安全保护和安全教育责任，应当承担主要责任。五矿二十三冶公司作为建设施工、矿业等为主业的大型企业集团，有较高声誉，本公司将工程交给五矿二十三冶公司施工后，对五矿二十三冶公司完全信任，对后续施工中是否存在转包或分包情况不知情，即使存在分包情况，张永红、傅思良作为实际施工人在施工中没有尽到安全保护和安全教育责任，应当由张永红、傅思良承担主要责任。如果五矿二十三冶公司的分包行为存在过错，也应当承担相应责任。3.原告自身没有尽到合理的安全注意义务，应当对自己受伤承担部分责任。原告作为具有完全民事行为能力的成年人，在劳动过程中应当对自己的人身尽到合理的安全注意义务，本案中原告因自己不慎造成受伤，原告对自己受伤结果的形成存在过错。被告江**五矿公司为支持自己的主张，向本院提交如下证据：1.施工总承包合同，拟证明江**五矿公司将项目工程发包给五矿二十三冶公司。2.五矿二十三冶公司建筑业企业资质证书，拟证明江**五矿公司发包给有资质的公司。3.五矿二十三冶公司安全生产许可证，拟证明江**五矿公司发包给有资质的公司。4.建筑工程施工现场照片三张，拟证明江**五矿公司对施工现场进行了安全管理，随处可见各种安全标语。被告五矿二十三冶公司辩称：1.关于该案项目工程，是由本公司从江**五矿公司承包，后将部分工程的木工、架子、钢筋等发包给傅思良，经本公司了解，傅思良将木工工程发包给张永红，他们之间的承包行为未经过本公司的同意。原告是张永红雇请的，本公司的安全工作人员禹云初到工地进行安全检查时，发现原告在工地上作业并在高空作业时未采取任何防护措施，禹云初当进对原告进行教育并要求立即下来，对原告以及在工地上做事的雇请人员进行培训时，发现原告已经超过60周岁，要求张永红立即停止聘任原告。原告回家后，在国庆节后又回来工地工作，直到出事后本公司才知道原告又到了工地做事。2.本公司不承担原告的赔偿责任。原告是张永红聘请，与张永红之间形成聘用关系。本公司项目部曾多次召开安全生产会议，张永红与傅思良都有参加，会议上要求严禁聘请60周岁以上的人员作业，否则造成的一切后果由各班组长负责。3.原告在本案中存在重大过错。经本公司了解，原告受伤的地方是在平地并且原告明知当时模板上有刷油的情况，在原告经过模板之前已经有其他人员在上面走过，出现打滑现象，存在摔倒风险，原告在有道路可通行的情况下从打了油的模板上走过，造成自身受伤，应对事故发生承担主要责任。4.在2020年11月25日，由原告、张永红、本公司共同委托了湘雅司法鉴定中心就原告的伤情进行重新鉴定，鉴定结论为十级伤残，原告的伤残等级应以重新鉴定的结果为准。5.原告损失过高，医疗费应当以实际正式发票的金额为准，残疾赔偿金按农村标准、十级伤残进行计算；精神损害抚慰金因为原告存在重大过错不应当支持；后期治疗费应以实际发生为准，因为原告在第一次鉴定到现在已经有八个月了，如果存在治疗的情况应当已经发生了，所以对后期治疗的费用不予认定；误工费，原告未提供近三年误工收入证明，对原告的误工期限无异议，对误工费标准认为过高，应按最低工资标准计算；护理费无异议；营养费及交通费过高；6.张永红称签订的合同是与傅思良签订的，不是本公司。被告五矿二十三冶公司为支持自己的主张，向本院提交如下证据：1.会议纪要、劳务用工管理制度、会议记录、安全生产调度会议签到表、会议照片，拟证明2019年9月22日，五矿二十三冶公司项目部就劳务用工管理制度以及安全生产等召开会议，被告张永红作为木工班班长参加会议，会议中提出禁止聘请60岁以上的人员上岗作业，造成一切后果，由班组长负责。2.照片，拟证明五矿二十三冶公司的工作人员禹云初进行安全检查时，发现原告违反项目部管理制度及规定，不佩戴安全绳也不采取其他安全措施进行高处作业。3.调查笔录、禹云初书面陈述材料，拟证明原告受伤的过程以及项目部安全培训事宜，明确禁止聘请60岁以上的人员上岗作业，否则后果由班组长负责。4.司法鉴定意见书（湘雅司鉴中心[2020]临鉴字第531号），拟证明原告的伤残等级为十级。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告提交的证据2、3、4，被告江**五矿公司提交的证据1-4，被告五矿二十三冶公司提交的证据2、4，当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据认定如下：原告提交的证据1可以认定；原告提交的证据5为永舜司鉴所[2020]临鉴字220号司法鉴定意见书，司法鉴定意见书上记载原告的委托事项为对后期医疗费及误工、护理、营养日评估，永州舜源司法鉴定所作出伤残等级鉴定，且参照“劳动力鉴定职工工伤与职业病致残等级”标准为依据，该司法鉴定意见书超出了委托事项进行鉴定，且伤残的依据不符合规定，对永舜司鉴所[2020]临鉴字220号司法鉴定意见书不予以认定。永舜司鉴所[2020]临鉴字182号司法鉴定意见书与湘雅司鉴中心[2020]临鉴字第531号的后期治疗费、护理日、误工日、营养日的结论一致，可以认定。原告提交的证据6房产证提交了原件予以核对，结合原告提交的证据7宁远县舜陵街道莲花社区居民委员会出具的入户调查报告，以及欧阳成玉的证言，对原告提交的证据6、7可以认定。对五矿二十三冶公司提交的证据1，对于会议记录、安全生产调度会议签到表、会议照片，双方当事人无异议的，可以认定，对会议纪要、劳务用工管理制度未提供原件予以核对，无法确认其真实性。对证据3，禹云初未出庭作证，无相关身份证明，其证言不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案的事实如下：被告江**五矿公司与五矿二十三冶公司签订《五矿稀土江**有限公司江**县稀土矿开采工程施工总承包合同》，将五矿稀土江**有限公司江**县稀土矿开采工程承包给五矿二十三冶公司，五矿二十三冶公司将该工程的木工、钢筋等作业进行分包。傅思良与张永红签订《模板（木工）作业劳务分包合同》，分包内容为1号车间和4号车间的混凝土水池、木工与模板作业劳务分包。张永红雇请原告到工地做事。2019年9月22日，五矿二十三冶公司项目部召开安全生产调度会，张永红等人参会。2019年10月7日上午，原告在工地上搬运材料时不慎踩到一块模板，侧翻跌倒，送到江**瑶族自治县人民医院拍片后，转入兴安界首骨伤医院住院治疗13天，出院诊断：1.右胫骨远端粉碎性骨折；2.右腓骨中上段粉碎性骨折；3.右下肢血管损伤。出院医嘱：1.右下肢暂禁下地负重行走，手术后2周下肢可扶持双拐下地不负重行走，具体负重行走时遵门诊复查医嘱。2.术后患肢继续维持支具外固定3周。3.定期术后门诊复查每3-4周一次，保持术区干洁，继续当地医院门诊换药2-3天/次，术后伤口愈合门诊拆线。4.带药出院。5.如有不适立即来院复诊。6.加强营养。7.中医调护。8.骨折骨性愈合后建议回院手术取出内固定物（约1年半）。原告的医疗费共计19377.47元。2020年3月13日，永州市舜源司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永舜司鉴所[2020]临鉴字第182号），鉴定意见：龚国斌后期医疗费评估为10000元，误工180日，护理90日，营养90日。龚国斌支付鉴定费700元。2020年11月30日，龚国斌、张永红、康梓杰委托湖南省湘雅司法鉴定中心作出司法鉴定意见书（湘雅司鉴中心[2020]临鉴字第531号），湖南省湘雅司法鉴定中心依据《人体损伤致残程度分级》、《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，作出鉴定意见：龚国斌外伤致右侧胫骨远端粉碎性骨折累及关节面术后遗留右侧踝关节功能丧失50%以上构成十级伤残。误工期为6个月，护理期为3个月，营养其为3个月。后期医疗费用约需10000元，或按实际发生费用计费。事故发生后，五矿二十三冶公司支付原告医疗费30000元。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告龚国斌的损失为141049.57元，其中：1.原告龚国斌医疗费认定为19377.47元。2.住院伙食补助费，参照受诉法院地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定县内40元/天，外县100元/天，按照原告龚国斌的住院天数计算，认可1300元。3.营养费，根据原告龚国斌伤残等级，酌情支持500元。4.后期医疗费10000元，有司法鉴定意见建议，可以认可。5.误工费，因原告龚国斌未举证证明其在事故发生前收入情况以及因此而减少的收入状况，参照湖南省上一年度农林牧渔业职工的年平均工资54272元计算，计算6个月，原告龚国斌的误工费确定为27136元（54272元÷12个月×6个月）。原告龚国斌要求按200元/天标准计算误工费的证据不足，不予支持。6.护理费，按照司法鉴定意见建议，参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资66816元计算，护理费主张11020.5元可以认定。7.残疾赔偿金，原告十级伤残等级，系数为10%，按照湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准39842元，自定残之日起按二十年计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，原告的残疾赔偿金为71715.6元（39842元×18年×10%）。8.精神损害抚慰金不予以支持。9.交通费未提供证据予以证实，不予认定。本院认为：本案应定性为提供劳务者受害责任纠纷。傅思良与张永红签订承包合同，是承包关系，原告龚国斌与被告张永红形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，本案应适用过错责任。在本案中，被告江**五矿公司与五矿二十三冶公司签订承包合同，五矿二十三冶公司有相应的资质，双方形成承揽关系，被告江**五矿公司在本案中没有过错，故原告要求被告江**五矿公司承担赔偿责任的主张没有证据证实，不予支持。被告张永红、傅思良在庭审中未向本院提供具有相关资质的证据，视为无相关资质。被告五矿二十三冶公司对被告傅思良与张永红之间的承包关系没有提出异议，被告五矿二十三冶公司将工程交给没有相关资质的傅思良、张永红进行施工，对损害后果的发生存在过错。原告龚国斌在施工时未尽到安全防护和谨慎义务，因自己不小心踩踏而引起侧翻受伤，故对损害后果存在一定过错。结合双方提供的证据，本院认为由被告张永红、傅思良承担70%的民事责任，原告龚国斌承担30%的民事责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，被告五矿二十三冶公司对原告龚国斌的损失承担连带赔偿责任。被告五矿二十三冶公司已经支付的30000元可以从赔偿款中核减。被告张永红、傅思良赔偿原告龚国斌各项损失68734.7元（141049.57元×70%-30000元），被告五矿二十三冶公司承担连带赔偿责任，原告剩余损失自行承担。原告的残疾赔偿金主张按城镇居民人均可支配收入计算，提供了坐落在宁远县舜陵镇九嶷南路的房屋所有权证，有社区人员的入户调查以及邻居的证言证实，对于原告的主张可以支持。被告张永红认为合同约定了医疗费超过2000元的费用由五矿二十三冶公司负责，被告张永红所指的合同是原告提供的证据1中张永红与傅思良签订的，约定负责的“甲方”应为傅思良，根据本合同相对原则，张永红与傅思良之间的约定，只对张永红、傅思良产生约束，不可对抗第三人，故张永红的抗辩意见不予采信。被告傅思良在答辩中称该工程从湖南东正建设工程有限公司承包，且代表付送军与张永红签订合同的主张，被告傅思良未提供付送军从湖南东正建设工程有限公司承包工程的合同，原告受伤的地点为五矿二十三冶承包的工程，在被告五矿二十三冶公司项目部召开安全生产会议的签到表中，有付送军的签字，从《模板（木工）作业劳务分包合同》上看，合同的“甲方”为傅思良，在“甲方”落款也是傅思良，傅思良没有向本院出示付送军的委托书予以证实，故对傅思良的主张不予认定。被告傅思良经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可以缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告张永红、傅思良自本判决生效之日起十五日内赔偿原告龚国斌各项经济损失68734.7元，被告五矿二十三冶建设集团有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告龚国斌其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4788元，由原告龚国斌负担3374元，被告五矿二十三冶建设集团有限公司、被告张永红、被告傅思良负担1414元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审 判 长  何少萍人民陪审员  杨学明人民陪审员  蒋昌辉二〇二一年二月一日法官助理罗娅琼书记员谢洵附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院、住院费等收款凭证病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。