河南省中牟县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0122刑初823号公诉机关河南省中牟县人民检察院。被告人张慧宾，男，1988年2月25日出生于河南省中牟县，汉族，初中肄业，农民，住中牟县。曾因犯寻衅滋事罪，于2017年4月24日被渑池县人民法院判处有期徒刑九个月。因犯寻衅滋事罪，于2018年6月25日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑一年八个月，原犯寻衅滋事罪判处有期徒刑九个月，合并执行有期徒刑二年二个月，2019年4月30日假释释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年8月5日被中牟县公安局刑事拘留，同年9月12日被逮捕。辩护人杨翰峥，河南昊展律师事务所律师。辩护人刘辉，河南昊展律师事务所实习律师。河南省中牟县人民检察院以牟检一部刑诉〔2020〕900号起诉书，指控被告人张慧宾犯盗窃罪，于2020年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省中牟县人民检察院指派检察员李金玲出庭支持公诉，被告人张慧宾及其辩护人杨翰峥、侦查人员张xx、鉴定人李xx到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省中牟县人民检察院指控，2019年6月份至10月份期间，被告人张慧宾在中牟县大孟镇耿士屯村北鱼塘内，以扩建鱼塘为掩护，盗挖鱼塘内的砂土出售牟利。经检测，被盗砂土为粉砂。经测量，被盗砂土土方数量为7321.9立方米，经鉴定，被盗土方价值每立方米10元。经核算被盗土方共价值73219元。为支持上述指控，公诉机关提供了被告人供述，证人证言，中牟县公安局现场勘验、检查笔录，河南省地质矿产勘查开发局第三地质矿产调查院岩矿测试中心检测报告，土方测量报告，相关书证等证据。认为被告人张慧宾的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人张慧宾对公诉机关指控其犯盗窃罪无异议。但提出对鉴定的面积和土方量有异议，其挖的土地面积一块是8亩，另一块是3亩，少于测量面积。辩护人提出鉴定意见缺乏合理解释说明，实际土方数量应少于鉴定的数量；被告人主观恶性较小，用挖出的土给村里做了一定的贡献，认罪悔罪态度好，家庭困难，有老人和三个孩子需要照顾，建议从轻处罚。经审理查明，2019年6月份至10月份期间，被告人张慧宾在中牟县大孟镇耿士屯村北鱼塘内，以扩建鱼塘为掩护，盗挖鱼塘内的砂土出售牟利。经河南省地质矿产勘查开发局第三地质矿产调查院岩矿检测中心检测，被盗砂土为粉砂。经郑州恒嘉测绘有限公司土方测量，被盗砂土土方数量为7321.9立方米，经中牟县价格认证中心鉴定，被盗土方价值每立方米10元。经核算被盗土方共价值73219元。上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：1.证人周某1的证言，证明张慧宾在村北的鱼塘拉砂取土了，大概用了其中一二千方的土给村里垫路和给五保户垫宅基地了，村里没有给张慧宾钱，垫路和垫地基的土其中掺杂的有一些是砂土。剩下的部分砂土，张慧宾卖了。2.证人周某2的证言，证明其先帮张慧宾拉了五六车黏土卸到了路边，张慧宾说是村里要的。后来张慧宾又让其拉两车土，说有人要用，其就和周某3帮张慧宾从鱼塘装了两车砂土，其开车先走了，还没有运到地点就接到张慧宾的电话，说有执法队在检查，不让拉了，其就把砂土卸了。张慧宾给自己转的6000元，是自己帮张慧宾拉砖渣和介绍拉土的运费。3.证人周某3的证言，证明张慧宾让其帮忙拉砂土，其装车之前，周某2先装了一车，之后其装了一车砂土，刚从鱼塘出来，张慧宾就打电话说执法队的来了，让找地方把砂土卸了回家，别让逮到了，其就把砂土卸到了路边。4.证人段某证言，证明在2019年10月15日晚上，其和大孟镇自然资源所的工作人员巡逻时发现大孟镇耿士屯村东北角上有人盗卖砂土，经过测量该盗挖的土地面积为13.7亩，深度有3米左右。现场被扣的是一辆黄色的220型钩机。5.证人朱某的证言，证明张慧宾白天拉的黏土给村里垫路了，夜里偷拉的砂土不知道弄到哪里了，现场很大，大概有七八亩地。6.证人周某4的证言，证明张慧宾用耕地置换的其家的鱼塘，其家有8亩多地，欧某家有3亩多地。后来看见鱼塘已经被挖了至少一米多深，整个鱼塘都被挖了。证人欧某证言与证人周某4证言相印证。7.证人赫某的证言，证明张慧宾是挖砂卖砂的，砂是从耿士屯村北地的鱼塘里边挖的。张慧宾说他有三四个砂场出砂。其介绍过贾建磊买过张慧宾的砂土，一车三铲，一铲就是三方左右，他们说的是一铲一百八十元钱。小超也买过张慧宾的砂。8.证人张某的证言，证明其有辆后八轮货车，还有一台30铲车。其帮张慧宾从鱼塘把砂盘到了耿士屯村西边一个废坑里边，当时自己盘了二三天，每天能盘三四车，当时还有一辆万邦的车也帮张慧宾盘砂。后来听说是周某2和周某3帮着张慧宾盘砂，具体盘了多少不知道。9.证人万某的证言，证明2019年6月底，张慧宾给自己所在的工地送了几十车黏土，给张慧宾结了几千元钱。10.被告人张慧宾的供述与辩解，证明在2019年6月份其用好地置换了周某4和欧某家的鱼塘，就开始挖砂卖砂，因为鱼塘内有砂土和黏土，其把部分黏土给村委垫路和五保户垫地基了，剩下的砂土让周某2和周某3拉到路边卖了，自己大约卖了三万多元钱。给周某2运费大约6000元，给周某3运费大约3000元。11.中牟县公安局现场勘验、检查笔录，证明案发现场的情况。12.河南省地质矿产勘查开发局第三地质矿产调查院岩矿检测中心检测意见，证明被盗的砂土经颗粒分析检测结果为粉砂。13.郑州恒嘉测绘有限公司土方测量报告，证明被盗砂土土方量为7321.9立方米，被盗黏土土方量为1501.7立方米。15.中牟县价格认证中心涉案物品价格认定结论书，证明被盗的砂土每立方米价值人民币10元。16.前科材料及罪犯档案资料，证明被告人张慧宾曾因犯寻衅滋事罪，于2017年4月24日被渑池县人民法院判处有期徒刑九个月。曾因犯寻衅滋事罪，于2018年6月25日被乐清市人民法院判处有期徒刑二年二个月，2019年4月30日假释释放。另有户籍证明、到案经过、中牟县公安局情况说明等证据在卷佐证。本院认为，被告人张慧宾以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人因故意犯罪在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。关于被告人及辩护人提出的对土方测量报告中土方数量高于实际数量的辩解辩护意见。经查，郑州恒嘉测绘有限公司依据测算技术和规范要求，在对涉案现场进行勘查后，通过技术软件对土方进行测量，并对黏土土方量和砂土土方量进行了区分，鉴定人李某也出庭说明了测量方法和过程，侦查人员也出庭说明了现场勘查和测量的基础依据。测量报告具备合法性、客观性、关联性，应予采信。被告人及辩护人所称换的鱼塘面积为11亩多，依据的仅是证人证言，并无其他客观证据相印证。证人证言中的数字也无具体来源，不排除个人的推测，不能推翻测量报告。故该辩解、辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出的被告人主观恶性较小的辩护意见。经查，被告人以开挖鱼塘为掩饰，盗挖砂土出售，犯罪数额巨大，且系累犯，不能认定为主观恶性较小。该辩护意见，不予采纳。提出其挖土给村里做了一定的贡献，家庭困难的辩护意见，本院在量刑时会酌予考虑。被告人到案后如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚；系累犯，依法应当从重处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下：一、被告人张慧宾犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月5日起至2023年12月4日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）二、责令被告人张慧宾退赔被害方中牟县大孟镇耿士屯村村民委员会被盗砂土损失人民币七万三千二百一十九元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  冉满仓人民陪审员  魏书文人民陪审员  王振铁二〇二一年二月二十五日法官助理康雅馨书记员惠婷婷