山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁04民终3888号上诉人（原审原告）：刘忠伟，男，1968年12月6日出生，汉族，现住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：陈伟，山东龙头律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东省枣庄市抱犊调味品有限责任公司，住所地山东省枣庄经济开发区东海路8号，统一社会信用代码91370400863118346Y。法定代表人：朱宝华，总经理。委托诉讼代理人：张**，山东德衡（枣庄）律师事务所律师。上诉人刘忠伟因与被上诉人山东省枣庄市抱犊调味品有限责任公司（以下简称抱犊调味品公司）劳动争议一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2020）鲁0402民初4435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘忠伟上诉请求：1.一审判决认定主要事实错误，适用法律不当，请求二审法院查明事实后改判或发回重审；2.上诉费由抱犊调味品公司承担。事实和理由：一、一审法院认定“本案中，原告没有提交这期间的劳动成果及工作业绩，其提交的证据不足以证明原告自2007年10月至2018年12月期间接受被告的管理、遵守被告单位的规章、制度，为被告提供有偿劳动，且被告没有向原告发放过这期间的工资报酬及福利待遇，也没有给原告缴纳这期间的社会保险费用，原告对此一直也没有向被告提出异议，双方的劳动关系处于“长期两不找”状态。参照《山东省劳动合同条例》第二十六条的规定，原、被告双方不存在相互间的权利义务关系，事实劳动关系也失去了存在基础，因被告没有提供证据与原告解除了劳动关系，应视为双方以自己的行为协商一致中止劳动关系”错误。该认定依据的《山东省劳动合同条例》第二十六条规定：“有下列情形之一的，劳动合同可以中止：（一）用人单位与劳动者以书面形式协商一致的；（二）劳动者因涉嫌违法犯罪被限制人身自由的：（三）因不可抗力致使劳动合同暂时不能履行的；（四）法律、法规规定的其他情形。劳动合同中止期间，劳动关系保留，劳动合同暂停履行，用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费。劳动合同中止期间不计算为劳动者在用人单位的工作年限。劳动合同中止履行的情形消失，除已经无法履行的外，应当恢复履行。”但是，刘忠伟既没有与抱犊调味品公司以书面形式协商一致，也没有因涉嫌违法犯罪被限制人身自由，本案不存在因不可抗力致使劳动合同暂时不能履行。刘忠伟的情形都与上述规定不符，故一审依据上述法律规定进行认定并判决错误。二、一审法院认定“关于原告主张的工资认定问题，本院认为，工资是指企业依据国家有关规定和劳动合同的约定，以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，也是劳动者向用人单位提供劳动的对价，本案原告未提交证据证明2007年10月至2018年12月为被告提供了劳动，对其劳动报酬的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持”错误。证人田某、证人祝某证明，刘忠伟是因为受单位领导安排索要单位外欠款，如果未要来单位外欠款，暂时不要到单位上班。所以，刘忠伟未到单位上班是单位领导安排的，后来上诉人多次要求上班，抱犊调味品公司均未安排。综上，一审判决认定主要事实错误，适用法律不当，请求二审法院查明事实后改判或发回重审。抱犊调味品公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，刘忠伟的上诉理由不能成立。《山东省劳动合同条例》第26条规定，虽然刘忠伟不存在该条规定的前三种情形，但第四款规定还有法律法规的其他情形，故一审法院适用法律正确。双方长达十年的期间均是两不找，双方的行为达成了合意，处于劳动关系中止状态。即使存在单位领导安排刘忠伟要账的情形，但十年间刘忠伟均未为抱犊调味品公司提供任何的劳动成果，故其主张工资没有事实依据。刘忠伟向一审法院起诉请求：1.依法确认刘忠伟与抱犊调味品公司存在劳动关系（1987年10月至今）；2.依法判决抱犊调味品公司向刘忠伟支付2007年10月至2018年12月的工资158,850元；3.本案诉讼费用由抱犊调味品公司承担。一审法院认定事实：1987年10月，刘忠伟到抱犊调味品公司工作，双方建立劳动关系。2007年10至2018年12月，刘忠伟诉称被抱犊调味品公司安排催要欠款，应认定为工作行为，抱犊调味品公司对此不认可，认为该期限刘忠伟未到抱犊调味品公司上班，属于劳动关系的中止状态。在该期间抱犊调味品公司没有给刘忠伟发放过工资报酬。2019年1月至今，刘忠伟到抱犊调味品公司上班，由抱犊调味品公司为刘忠伟发放了工资报酬。另查明，刘忠伟提交降温费明细表及科目明细账，证明抱犊调味品公司于2012年、2016年至2018年期间为刘忠伟发放过防暑降温费。抱犊调味品公司对此不认可，认为款项的性质不是防暑降温费，只是以防暑降温费的形式发放股东分红。一审法院认为，双方对1987年10月至2007年10月期间及2019年1月起至今双方存在劳动关系均无异议，一审法院予以确认。本案的焦点问题是2007年10月至2018年12月期间双方是否存在劳动关系及抱犊调味品公司是否应向原刘忠伟支付该期间的劳动报酬。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，刘忠伟没有提交这期间的劳动成果及工作业绩，其提交的证据不足以证明刘忠伟自2007年10月至2018年12月期间接受抱犊调味品公司的管理、遵守抱犊调味品公司的规章、制度，为抱犊调味品公司提供有偿劳动，且抱犊调味品公司没有向刘忠伟发放过这期间的工资报酬及福利待遇，也没有给刘忠伟缴纳这期间的社会保险费用，刘忠伟对此一直也没有向抱犊调味品公司提出异议，双方的劳动关系处于“长期两不找”状态。参照《山东省劳动合同条例》第二十六条的规定，双方不存在相互间的权利义务关系，事实劳动关系也失去了存在基础，因抱犊调味品公司没有提供证据与刘忠伟解除了劳动关系，应视为双方以自己的行为协商一致中止劳动关系。关于刘忠伟主张的工资认定问题，一审法院认为，工资是指企业依据国家有关规定和劳动合同的约定，以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，也是劳动者向用人单位提供劳动的对价，本案刘忠伟未提交证据证明2007年10月至2018年12月为抱犊调味品公司提供了劳动，对其劳动报酬的主张，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、依法确认原告刘忠伟自1987年10月起至今与被告山东省枣庄市抱犊调味品有限公司存在劳动关系（其中2007年10月至2018年12月劳动关系处于中止状态）；二、驳回原告刘忠伟的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东省枣庄市抱犊调味品有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是2007年10月至2018年12月期间双方是否存在劳动关系及抱犊调味品公司是否应向刘忠伟支付该期间的工资。本案中，刘忠伟主张双方于1987年10月建立劳动关系并存续至今，但抱犊调味品公司辩称2007年10月至2018年12月期间双方劳动关系处于中止状态，抱犊调味品公司未向刘忠伟发放工资及福利待遇，对此，刘忠伟也未提供证据证明其于2007年10月至2018年12月期间向抱犊调味品公司实际提供了劳动，并接受抱犊调味品公司的管理，故刘忠伟的主张不能成立，因双方之间并未解除劳动关系，故一审法院认定双方劳动关系处于中止状态并无不当。工资是用人单位支付给劳动者的劳动报酬，因刘忠伟未提供证据证明其在上述期间向抱犊调味品公司提供了劳动，故其要求支付劳动报酬的主张亦不能成立，本院不予支持。综上所述，刘忠伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘忠伟负担。本判决为终审判决。审判长  廖建新审判员  孙 晓审判员  朱海燕二〇二一年二月二十五日书记员  高文娜