天津市南开区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0104刑初822号公诉机关天津市南开区人民检察院。被告人董凡辉，曾用名董雪圣，男，1984年11月18日出生于天津市河北区，汉族，中专文化，无职业，户籍地天津市河北区，居住地天津市和平区。2020年8月13日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留；同年9月17日被批准逮捕，当日执行。现羁押于天津市南开区看守所。指定辩护人胡宝塘，天津得安律师事务所律师。被告人马鸿妍，女，1984年9月18日出生于天津市和平区，汉族，中专文化，无职业，户籍地天津市和平区，居住地同户籍地。2018年3月21日因伪造证件被行政拘留五日。2020年8月27日因涉嫌犯职务侵占罪被公安机关取保候审；2021年2月22日被本院决定取保候审。现在居住地被公安机关管控中。指定辩护人刘志芳，天津益清律师事务所律师。天津市南开区人民检察院以津南检公诉刑诉［2020］929号起诉书指控被告人董凡辉、马鸿妍犯职务侵占罪，于2020年11月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市南开区人民检察院指派检察员李璐出庭支持公诉，被告人董凡辉及其指定辩护人胡宝塘、被告人马鸿妍及其指定辩护人刘志芳、被害单位诉讼代理人聂先亮均到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市南开区人民检察院指控，被告人马鸿妍于2015年入职某有限公司天津分公司。该公司与北京某顾问有限公司天津分公司及天津市某有限责任公司均为北京某有限公司驻天津的三家子公司，以上三公司实际办公地点皆为本市南开区。马鸿妍任公司人事主管职务，负责以上三家公司的员工社保、公积金的统计交纳、报税等财务工作及相关的行政事务。被告人董凡辉、马鸿妍二人系夫妻关系。2018年1月24日至2019年2月25日期间，为偿还房屋贷款及个人债务，马鸿妍与董凡辉共谋，由马鸿妍利用职务便利，在北京某有限公司将公司人员的社保、个人所得税等开销钱款打入天津市某有限责任公司对公账户及马鸿妍的个人账户上后，马鸿妍除将部分钱款用于缴纳社保、缴纳个人所得税等公司用途外，其余钱款皆以现金支票、取现等方式非法占为己有，数额达295959.55元。二被告将获得钱款皆用于偿还个人债务及个人消费。2019年年底至2020年5月，被告人董凡辉、马鸿妍再次因经济困难急需用钱，共谋侵占公司钱款，后二人通过ATM取现方式，使用某有限公司天津分公司及天津市某有限责任公司的公司银行卡将二公司对公账户内的钱款取出，用于个人还贷、归还赌资等用途，造成公司损失达360000元。另查，2014年12月，北京某有限公司将58066.45元交予被告人马鸿妍保管，经查，马鸿妍除将大部分钱款存入公司账户及作公司经营使用外，将剩余3694.45元据为己有。二被告将获得钱款皆用于偿还个人债务及个人消费。2020年6月，北京某有限公司核对银行流水时发现以上犯罪事实，因二被告人无法偿还以上钱款故报案。针对指控的事实，公诉人当庭分别讯问了被告人董凡辉、马鸿妍，并出示了相关书证、视听资料及二被告人的供述等证据。公诉机关认为，董凡辉与马鸿妍的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究二被告人刑事责任，且系共同犯罪。鉴于二被告人系坦白，且认罪认罚，建议对二被告人均判处二年六个月有期徒刑，若退赔并获得被害公司谅解，可以适用缓刑。提请本院依法判处。二被告人对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议，认罪认罚并签字具结。被告人董凡辉的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，提出的辩护意见是：董凡辉构成坦白，且认罪认罚，其本人无前科劣迹，如庭后与被害单位达成谅解，建议法庭对董凡辉从轻处罚。被告人马鸿妍的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，提出的辩护意见是：1．马鸿妍具有自动投案的行为；2．马鸿妍构成从犯，且认罪认罚；3．马鸿妍没有前科，系初犯、偶犯；4．根据房屋评估报告，董凡辉名下的房屋价值为190万元，后因拍卖价格较低，未能偿还对公司欠款，被告人有还款意愿的辩解能够成立；5．其家庭情况特殊，有两个年幼的孩子需要抚养。综上，建议法庭对马鸿妍从轻处罚。经审理查明，被告人马鸿妍、董凡辉系夫妻关系。马鸿妍于2014年入职某有限公司天津分公司，该公司与北京某顾问有限公司天津分公司及天津市某有限责任公司均为北京某有限公司子公司，实际办公地点皆为本市南开区。马鸿妍任人事主管，负责上述三家公司的员工社保、公积金的统计交纳、报税等财务工作及行政事务。自2018年起，因财务状况恶化，马鸿妍与董凡辉共谋，将公司钱款非法据为己有，具体事实分述如下：2018年1月24日至2019年2月25日，在北京某有限公司将为公司人员缴纳社保、个人所得税的钱款打入天津市某有限责任公司对公账户及被告人马鸿妍的个人账户上后，马鸿妍利用职务便利，多次以现金支票、柜台取现等方式将公司295959.55元非法占为己有，所获钱款二被告人皆用于偿还个人债务。2019年年底至2020年5月，被告人董凡辉、马鸿妍再次利用马鸿妍的职务便利，多次通过ATM机取现的方式，使用某有限公司天津分公司及天津市某有限责任公司的银行卡将二公司对公账户内的360000元非法占为己有，所获钱款二被告人皆用于偿还个人债务及支付赌资。2014年12月，北京某有限公司将58066.45元作为备用金交予被告人马鸿妍保管，马鸿妍将大部分钱款存入公司账户及作公司经营使用，后将剩余3694.45元非法占为己有，获得钱款二被告人用于偿还个人债务。2020年6月，北京某有限公司核对银行流水时发现上述事实，因二被告人无力还款，于同年7月14日向公安机关报案。公安机关于同年8月13日将二被告人传唤到案。上述事实，被告人马鸿妍、董凡辉在开庭审理过程中均无异议，且有公安机关出具的案件来源、抓获经过及情况说明材料，认罪认罚具结书，被害单位的工商登记材料及关系证明，授权委托书，马鸿妍的劳动合同，被害单位保险柜开柜证明，转账明细、补取现、存款凭证，公积金人员名单，现金交接单，网上银行电子回执，被害单位出具的情况说明，微信交易流水，银行交易流水，天津市北辰区人民法院的民事审判材料及执行材料，天津市河西区人民法院的民事审判材料，马鸿妍手写情况说明，公司谈话记录，取款监控视频及视频截图，前科材料，户籍信息，被害单位委托代理人聂先亮的陈述，被告人董凡辉、马鸿妍的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人董凡辉、马鸿妍共谋，利用马鸿妍职务上的便利，共同侵占公司资金共计人民币659645元，数额较大，核二被告人之行为均已构成职务侵占罪，且系共同犯罪，依法均应判处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控董凡辉、马鸿妍犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，依法应予支持，并对所提量刑建议予以采纳。马鸿妍的辩护人提出的马鸿妍系从犯的辩护意见，经查，马鸿妍系被害单位财务人员，其与董凡辉共谋，多次采用取现、银行支票等方式，将公司资金非法据为己有，在犯罪过程中起主要作用，辩护人的该辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采信；对二辩护人提出的其他辩护意见，酌情予以考虑。董凡辉、马鸿妍的犯罪行为给被害单位造成较大经济损失且无法挽回，均应酌情从重处罚；二被告人均系坦白，且认罪认罚，依法可以从宽处罚。本院综合全案事实、情节及二被告人的认罪态度，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十一条之规定，判决如下：一、被告人董凡辉犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月13日起至2023年2月12日止。）被告人马鸿妍犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）二、责令被告人董凡辉、马鸿妍共同退赔被害单位经济损失人民币659645元。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李之圣人民陪审员  韩 树人民陪审员  李湘萍二〇二一年二月二十六日书 记 员  焦胜男附：本案所引用相关法律条款内容摘录。《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。