广西壮族自治区合山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）桂1381刑初10号                            公诉机关                       广西壮族自治区合山市人民检察院                               适用程序                       简易程序                               被 告 人                                                                                   韦国，男，1980年7月20日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地广西壮族自治区来宾市兴宾×××，现住来宾市兴宾区×××。因涉嫌非法经营罪，于2020年9月29日被合山市公安局刑事拘留，同年11月5日，经合山市人民检察院批准逮捕，同日被合山市公安局执行逮捕。现羁押于合山市看守所。             韦华，男，1978年9月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区来宾市兴宾区×××，现住来宾市×××。因涉嫌非法经营罪，于2020年9月29日被合山市公安局刑事拘留，同年11月5日，经合山市人民检察院批准逮捕，同日被合山市公安局执行逮捕。现羁押于合山市看守所。             吴玉围，女，1979年9月30日出生，壮族，初中文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区来宾市兴宾区×××，现住来宾市×××。因涉嫌非法经营罪，于2020年9月29日被合山市公安局刑事拘留，同年12月4日经合山市人民检察院批准逮捕，同日被合山市公安局执行逮捕。同月10日被合山市公安局取保候审。2021年2月9日被本院取保候审。             韦姣，女，1988年4月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区来宾市兴宾区×××号，现住来宾市×××。因涉嫌非法经营罪，于2020年9月29日被合山市公安局刑事拘留，同年12月4日经合山市人民检察院批准逮捕，同日被合山市公安局执行逮捕，同月10日被合山市公安局取保候审。2021年2月9日被本院取保候审。                               辩 护 人                       罗洪亮，广西宾桂律师事务所律师。                               立案日期                       2021年2月7日                               开庭日期                       2021年2月25日                               指控意见                       公诉机关根据合检刑诉[2021]10号起诉书，指控被告人韦国、韦华、韦姣、吴玉围违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人韦国起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款的规定，是主犯，应当按照其各人所参与的全部犯罪处罚。被告人韦华、韦姣、吴玉围均起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。四被告人归案后均如实供述自己罪行，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。四被告人自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请本院依法判处。                               辩护意见                       被告人韦国、韦华、韦姣、吴玉围对起诉书指控事实及罪名无异议，认罪认罚，并同意适用简易程序。辩护人罗洪亮的辩护意见：一、对公诉机关指控被告人韦国的罪名和犯罪事实无异议。二、法定从轻处罚情节：韦国有坦白情节，应当从轻处罚；韦国认罪认罚，应当从轻处罚。酌定从轻处罚情节：韦国无犯罪前科；归案后如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，有悔罪表现；韦国销售卷烟给韦某1的钱款是根据双方的微信支付交易明细认定，不排除销售卷烟以外的合理交易，销售给梁某1的卷烟金额，根据案卷显示应为19403元；韦国未销售货价占非法经营总额的62.37%，未销售对社会危害不大。综上，建议对被告人韦国判处有期徒刑五年。                               查明事实                       2019年8月至2020年9月28日间，被告人韦国为了获取非法利益，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下分别从广西南宁市、柳州市、防城港市和福建省等地低价购进伪劣卷烟到来宾市辖区范围内销售给韦某1、兰某1、梁某1等人。期间，被告人韦华明知其弟弟韦国在未办理烟草专卖零售许可证的情况下仍帮忙到物流公司接收和运送韦国购进的伪劣卷烟，并提供其住处存放卷烟；被告人吴玉围明知其前夫韦国在未办理烟草专卖零售许可证的情况下仍利用其微信账号帮忙收取韦某1、梁某1转账给韦国的烟款，并将卷烟拿到来宾市兴宾区中南路一带销售；被告人韦姣明知其哥哥韦国在未办理烟草专卖零售许可证的情况下仍提供住处给韦国存放卷烟，并帮忙将卷烟拿到来宾市兴宾区中南路一带销售。其中，韦国销售卷烟给韦某1的金额为232102.63元；期间，吴玉围用其微信账号帮忙收取烟款100265元；销售卷烟给兰某1的金额为16820元；通过吴玉围销售卷烟给梁某1的金额为27118元；通过韦姣在来宾市兴宾区中南路一带销售卷烟的金额为21040元。2020年9月28日，合山市公安人员分别在来宾市兴宾区×××、来宾市兴宾区三桥底八达物流、柳州制药有限公司仓库查获韦国持有的卷烟共计1158.6条；在来宾市×××住处查获韦华持有的卷烟共计1131条；在吴玉围的电动车上查获吴玉围持有的卷烟共计54.6条；分别在来宾市兴宾区×××、来宾市兴宾区×××、来宾市兴宾区中南路街上查获韦姣持有的卷烟共计181.9条。经广西烟草产品质量监督检验站对查扣的烟草进行检验和广西来宾市城区烟草专卖局进行核价，结论为查获韦国持有的香烟多数为伪劣卷烟，价值为249245.87元；查获韦华持有的香烟多数是伪劣卷烟，价值为194784.1元；查获韦姣持有的香烟多数为伪劣卷烟，价值为35038.55元；查获吴玉围持有的香烟多数为伪劣卷烟，价值为13250.73元。上述期间内，韦国、韦华、韦姣、吴玉围四人共同非法经营伪劣卷烟，其中韦国非法经营数额为789399.88元；韦华参与非法经营数额为194784.1元；吴玉围参与非法经营数额为140633.73元；韦姣参与非法经营数额为56078.55元。             2020年9月28日，合山市公安人员在来宾市城区古昔村民委附近一个加油站将被告人韦国抓获归案；同日，在来宾市城区古昔村民委公路边的金盾废旧回收站将被告人韦华抓获归案；同日，在来宾市城区中南街“特码街”上分别将被告人韦姣和被告人吴玉围抓获归案。                               本院意见                       被告人韦国、韦华、韦姣、吴玉围违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为触犯了刑律，构成非法经营罪。在共同犯罪中，被告人韦国起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人韦华、韦姣、吴玉围均起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。四被告人归案后均如实供述自己罪行，可以从轻处罚。四被告人自愿认罪认罚，可以从宽处理。辩护人提出的被告人韦国有坦白情节、认罪认罚，应当从轻处罚，无违法犯罪前科的辩护意见，符合案件事实，本院予以采纳。提出的韦国非法经营卷烟中未销售的卷烟对社会危害性不大的辩护意见，本院认为，被告人韦国从2019年8月至2020年9月28日间，在未办理烟草专卖零售许可的情况下，为了获取非法利益，低价购买伪劣卷烟到来宾市辖区内贩卖给韦某1、兰某1、梁某1等人，社会危害性较大，故对其辩护意见，本院不予采纳。提出的其他辩护意见，与本案查明的事实不符，本院亦不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。                               判决主文                       一、被告人韦国犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金八万元。             （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月29日起至2026年3月28日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的强制缴纳。）             二、被告人韦华犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三万元。             （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月29日起至2021年11月28日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的强制缴纳。）             三、被告人吴玉围犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金三万元。             （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，缓刑考验期间依法实行社区矫正。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）             四、被告人韦姣犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元。             （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，缓刑考验期间依法实行社区矫正。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）             五、扣押涉案的各类品牌香烟2526.1条由扣押单位合山市公安局予以没收，依法处理。             六、扣押在案的手机五部，予以没收，作为物证保存；扣押的五菱荣光汽车一辆，电动车二辆，予以没收，上缴国库。                               判决依据                       《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第二十六条第四款、第二十七条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项的规定                               上诉权利                       如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。                审 判 长  罗宝龙 人民陪审员  覃扬声 人民陪审员  罗东平 二〇二一年三月十八日 书 记 员  潘洪伦 附法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法刑法第二百二十五条二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。