云南省广南县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2627民初3676号原告：刘成和，男，1957年9月25日出生，汉族，原住重庆市忠县磨子乡竹山村八组70号，现住广南县。被告：伏安洪，男，1960年3月12日出生，汉族，原住广南县黑支果乡黑支果村民委员会圆心街，现住广南县。原告刘成和与被告伏安洪合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案受理后，于2020年12月21日，依法由审判员方合适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘成和、被告伏安洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘成和向本院提出诉讼请求：1.依法判决伏安洪立即支付尚欠刘成和建房工程款210000元；2.依法判决伏安洪承担本案诉讼费。事实及理由：2016年2月28日，双方当事人签订“建房工程施工协议书”，伏安洪将其位于广南县旁边的自建房承包给刘成和建筑，双方约定刘成和包工包料帮伏安洪建房，伏安洪按照960元／平方米支付刘成和工程款，每浇灌一层板面结束，伏安洪给付20000元，全部工程结束后付总金额的一半，剩余总额的一半四年之内陆续付清。刘成和按照伏安洪的要求和合同约定在工期内为伏安洪建好房子，经伏安洪验收合格后当年已搬迁入住，经双方实际测量刘成和为伏安洪建筑的房子共计500余平方米（按照500平方米计算），合计总工程款480000元，建房结束后伏安洪入住前，伏安洪共计支付刘成和工程款约270000元（以刘成和出具给伏安洪的收据为准），伏安洪尚欠刘成和建房工程款210000元。由于合同约定在四年内付清，故当时并没有叫伏安洪书写欠条。但四年来经刘成和多次追要伏安洪均以各种理由推迟，致刘成和诉讼来院。伏安洪辩称，一、刘成和诉称其承包得工程范围的实际施工范围，与事实不符合。刘成和把整间的房屋计算在内，很显然与事实不符合，故意扩大了施工的范围。2016年2月28日伏安洪与刘成和签订了建房施工合同，合同约定刘成和承包主体以及装修在内所有的一切包括安楼梯扶手，按单价每平方960元，双方签订了合同。合同约定2016年8月15日前完工，时间到了之后，刘成和只进行到一半的工程，这时候伏安洪多次打电话给刘成和施工，刘成和称他在乡镇上，一拖就是几年。在此期间刘成和找过伏安洪协商建房的事情，对于建房的事，双方不再过问，此事到此结束。在刘成和施工的过程中，所做的部分并没有按照伏安洪的要求完成，客厅、吊顶、厕所、厨房没有进行装修以及楼梯扶手都没有安装。让伏安洪的孙子从楼上摔下，等不得刘成和来施工，伏安洪只好请工人来做。除此之外窗户、砖、腻子粉等很多东西都不符合要求。依据《中华人民共和国合同法》107条的规定，当事人不履行合同义务或者覆行合同义务不符合约定的，应当采取继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中刘成和履行合同的部分都没有按照伏安洪要求按数量、按质量地去完成。违反合同在于刘成和，而不是伏安洪。然而伏安洪已经支付给刘成和的工程款414808.60元，已经超出了刘成和的施工款项13758.60元，该款项要求刘成和返还给伏安洪。二、刘成和诉称伏安洪应付给刘成和的工程价款与事实不符合，刘成和在起诉中要求伏安洪支付剩余的款项210000元，刘成和的此种计算方式随意性大，与事实不符合，无论是从实际施工项目质量还是工程总阶款的计算都存在巨大的差异，虚构的成分很大，与事实不符合。三、刘成和诉称伏安洪无故拖延款项与事实不相吻合，因为伏安洪已支付给刘成和的款项超出了13758.60元。四、伏安洪认为应本着事实求是的原则，对施工数量、质量进行重新核定，已达到还原真相的目的，明确双方的债权、债务，进而在支付施工款项上多退少补，最终解决双方的协议。综上所述，请法院查明事实真相，依法驳回刘成和的诉求。在本案审理过程中，刘成和围绕诉讼请求依法提交的建房工程施工协议书复印件、照片一张，伏安洪围绕答辩理由提交的建房工程施工协议书复印件、刘成和签字捺印的17张《收条收据》或《收条》复印件，证人尹某的出庭证言。上述证据能够证明与本案相关联的事实，本院予以确认并在卷佐证。刘成和提交的证明复印件因刘成和进行过涂改，不能表示当时的真实意思，且无其他证据相印证，不予采信。伏安洪提交的《收条》、《领条》以及发货单和收款收据因系孤证，且无其他证据相印证，不予采信。经庭审举证、质证和认证，结合当事人的陈述，本院确认本案法律事实如下：2016年2月28日，双方当事人经协商一致，以伏安洪为甲方、刘成和为乙方签订《建房工程施工协议书》，约定：一、甲方将位于广南县住宅用地包给乙方建造施工。甲乙双方经反复协商达成协议如下：1、甲方建造一幢三楼一底框架结构的混凝土新房给乙方施工属一条龙式承包法，包括地桩、圈梁到顶端包工包料。甲方只担每平方单价为玖佰陆拾圆（960.00元）整的资金计算，乙方负责所需要工程设备工人安全事故和乙方的装修事故。2、乙方边施边与甲方协商想像设计样式，任何一方不得遵循，三分将人七分摆布。二、甲乙双方要求：1、甲方要求：建房沙石用优质性沙料；钢筋用昆钢3级螺纹钢，水泥用优质水泥，海螺、壮山、兴建水泥，广南水忌用。基础工程，人工挖孔桩，桩孔上80公分，下底为110公分直径，共12棵，桩底浇灌110公分混凝土，每棵柱再用16＃×8根钢筋做柱芯，柱箍和梁箍全用8＃螺纹钢，柱为30㎝×40㎝做方柱全混凝土；地板砖用80×80㎝地脚横直一条线相配；楼梯设置合同宽1.0ｍ，门窗按乙方带甲方参观的广南东门文山县副县长家的为标；墙壁装修平整光滑；地板砖的质量颜色由甲方配合乙方选用；客厅墙壁砖高1.2米。2、乙方要求：水道管、污水管；输电灯线由甲方负责，安装由乙方安装，各种工程质量按甲方要求。浇每次板面生活由甲方负责不分好差；完工时间2016年8月15日前。三、付款方式：按乙方要求：每层浇灌板面结束付款贰万元（￥20000.00元）整，全工程施工竣工后付总金额的一半，剩下的总额的一半四年之内陆续付清，但每次付款不能低于壹万元以下。另：动工前须支付伍万预付金才动工。此协议一式二份，甲乙双方各执一份，从签定之日起生效，任意一方不得违反，违反者自负一切责任。2016年3月7日，伏安洪按照约定给付刘成和50000元预付金后刘成和开始动工，同年7月9日，伏安洪给付刘成和浇灌第一、第二层板面时的进度款40000元，同月22日，伏安洪给付刘成和浇灌第三层版面的进度款20000元，同年8月12日，伏安洪给付刘成和浇灌第四层版面的进度款20000元，同月30日，伏安洪给付刘成和浇灌第五层版面的进度款20000元，同年9月29日、30日，伏安洪分两次给付刘成和浇灌第六层版面的进度款20000元，同年11月3日，伏安洪给付刘成和建房工料款10000元，同年12月16日，伏安洪给付刘成和建房工料款20000元。2017年1月18日（农历2016年腊月二十一），伏安洪做了一个进火的仪式。2017年1月24日，伏安洪给付刘成和建房工料款40000元，同时，刘成和注明：待坡背后住宅内外墙粉好后再找房主要贴地板砖的材料款。2017年2月23日，伏安洪给付刘成和建房工料款10000元，同年3月29日，伏安洪给付刘成和建房工料款30000元，同年5月15日，伏安洪给付刘成和建房地板砖材料款20000元，同年7月1日，伏安洪给付刘成和建房工料款10000元，同年8月5日，伏安洪给付刘成和粉刷外墙工人工资款20000元，同年9月25日，伏安洪给付刘成和建房工料款10000元，同年12月13日，伏安洪给付刘成和建房预付工料款20000元。至此，伏安洪共计给付刘成和建房工程款360000元。2017年农历腊月伏安洪搬进该房居住至今。2018年刘成和与伏安洪之子伏邦智一起测量过一次该房建筑面积，但双方一直没有进行过结算，对当时测量的数据也没有进行过确认。2020年9月30日，刘成和邀约帮伏安洪建房中贴砖的工人尹某一起去找伏安洪算工程款时双方发生争执，引起纠纷，致刘成和诉讼来院。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。刘成和与伏安洪签订《建房工程施工协议书》应属于建设工程合同，刘成和承建的伏安洪的房屋已超过两层，参照《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（一）项“对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层(不含两层)以上、以及其它建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑(以下称限额以上工程)，应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。建制镇、集镇规划区内所有加层的扩建工程必须委托有资质的设计单位进行设计，并由有资质的施工单位承建”规定。刘成和与伏安洪签订合同的行为应受《中华人民共和国建筑法》的调整。根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位”的规定，以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”，由此可见，刘成和为无相应资质的个人，违反法律的强制性规定，刘成和与伏安洪签订《建房工程施工协议书》无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”、第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，因现伏安洪已装修入住，且未举证证明该工程存在质量问题，伏安洪应参照合同约定支付刘成和工程款。本案中，刘成和与伏安洪虽未完成结算，但庭审中伏安洪陈述该房占地面积有79.53㎡、地面上建了五层、地下有半截地下室，刘成和认可以伏安洪陈述的为准计算。结合伏安洪给付刘成和进度款的记载内容，确认该房建筑面积为79.53㎡×6层=477.18㎡，合同约定的单价计算该房工程款为477.18㎡×960元/㎡=458092.80元。扣除伏安洪有证据证明已支付的360000元，伏安洪还应支付刘成和建房工程款98092.80元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条第一款、第二百七十条、第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、伏安洪在本判决生效后三十日内给付刘成和建房工程款98092.80元；二、驳回刘成和的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2225元，由刘成和负担1186元，伏安洪负担1039元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。判决书发生法律效力后，若负有义务的当事人不履行的，享有权利的当事人可在判决书规定履行的期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员 方 合二〇二一年二月一日书记员 王珍珍