湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘05刑终147号原公诉机关湖南省新邵县人民检察院。上诉人（原审被告人）何辉，男，1980年9月10日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，无业，住邵阳市北塔区。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2020年9月19日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于新邵县看守所。辩护人罗吉平，湖南天戟律师事务所律师。上诉人（原审被告人）熊勇军，男，1974年10月1日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，无业，住邵阳市北塔区。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2020年9月17日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于新邵县看守所。原审被告人陈永刚，男，1979年2月21日出生于湖南省新邵县，汉族，小学文化，无业，住新邵县。曾因犯故意伤害罪于2018年9月26日被判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2020年9月17日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于新邵县看守所。原审被告人周朝阳，男，1981年11月14日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地邵阳市北塔区，住邵阳市北塔区。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2020年9月18日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于新邵县看守所。湖南省新邵县人民法院审理湖南省新邵县人民检察院指控被告人陈永刚、何辉、熊勇军、周朝阳犯贩卖毒品罪一案，于二○二一年一月十八日作出（2020）湘0522刑初320号刑事判决。原审被告人何辉、熊勇军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人何辉、熊勇军，听取了何辉辩护人的意见，认为案件事实清楚，是不需要开庭审理的案件，本院决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省新邵县人民法院审理查明，2020年8月11日晚，被告人何辉在邵阳市北塔区××小区被告人周朝阳家附近以每克300元共计29700元的价格贩卖90克甲基苯丙胺（冰毒）给周朝阳，之后周朝阳在恒大华府小区附近将该90克毒品以每克350元共计31500元的价格贩卖给被告人熊勇军。熊勇军伙同被告人陈永刚在北塔区××道××路段将90克毒品以每克450元共计40500元的价格贩卖给陈永刚的朋友陈文生、韩天明（均另案处理）。2020年9月14日晚23时许，熊胜勤（批捕在逃）在邵阳市大祥区××路以每克320元共计32000元的价格贩卖100克甲基苯丙胺（冰毒）给被告人熊勇军。9月15日凌晨1时许，熊勇军伙同陈永刚开车到新邵县华人宾馆地下停车场以每克400元共计40000元的价格将上述100克毒品贩卖给陈文生、韩天明。当天，陈文生、韩天明携带毒品驾车返回江苏时被公安机关抓获。公安机关从两人所驾车上查获白色晶体96.65克，红色药丸0.38克，从上述物品中均检出甲基苯丙胺成分。2020年9月17日，周朝阳被抓获时，公安民警从其身上搜出甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）疑似物1.13克，甲基苯丙胺疑似物0.85克，上述物品均被检出甲基苯丙胺成分。在周朝阳的协助下，公安机关于同年9月18日将同案犯抓获，当即从其所驾车上查获甲基苯丙胺疑似物35.26克，甲基苯丙胺片剂疑似物1.77克，上述物品均被检出甲基苯丙胺成分。案发后，熊勇军向双清区公安机关检举揭发一贩毒人员的贩毒事实，使该贩毒事实被追诉。原判采信户籍证明、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书、微信聊天、转账记录提取笔录、称量、取样、封存笔录及检验报告、扣押决定书及清单、通话详单证明、辨认笔录、监控视频截图、情况说明，同案犯陈文生、韩天明的供述，被告人熊勇军、陈永刚、周朝阳、何辉的供述等证据证明上述事实。原判认为被告人陈永刚、何辉、熊勇军、周朝阳的行为构成贩卖毒品罪。陈永刚在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。熊勇军、陈永刚、周朝阳到案后如实供述自己的犯罪事实，且庭审自愿认罪，依法可以从轻处罚。周朝阳协助公安机关抓获犯罪分子，熊勇军提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实。综上，对被告人陈永刚适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，第七十七条第一款之规定；对被告人何辉适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定；对被告人熊勇军适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第七款，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条之规定；对被告人周朝阳适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条（一）项之规定，判决如下：一、撤销本院（2018）湘0522刑初276号刑事判决书对被告人陈永刚宣告的缓刑，原判有期徒刑一年；二、被告人陈永刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元。与前罪所判有期徒刑一年合并，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收个人财产人民币五万元；三、被告人何辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元；四、被告人熊勇军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币四万元；五、被告人周朝阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币三万元；上诉人何辉上诉及其辩护人辩护提出，原判认定何辉构成贩卖毒品罪证据不足，何辉只构成非法持有毒品。上诉人熊勇军上诉提出，他有立功等情节，原判对其量刑过重。二审查明的事实、证据与一审审理查明的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人何辉、熊勇军及原审被告人陈永刚、周朝阳贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，且数量达50克以上。陈永刚在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。在贩卖毒品共同犯罪中，陈永刚、熊勇军均系主犯。熊勇军、陈永刚、周朝阳到案后如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪，依法可以从轻处罚。周朝阳协助公安机关抓获同案犯，熊勇军提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实，两人均具有立功表现，可以从轻、减轻处罚。上诉人何辉上诉及其辩护人辩护提出，原判认定何辉构成贩卖毒品罪证据不足，何辉只构成非法持有毒品。经查，2020年8月10日何辉从“四伢子”处购买了90克毒品贩卖给周朝阳的事实，有微信转账记录、扣押决定书及清单，何辉本人及周朝阳的供述等证据予以证明，根据查明的事实，能够认定何辉的行为已构成贩卖毒品罪。故何辉的上诉理由与查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人熊勇军上诉提出，他有立功等情节，原判对其量刑过重。经查，原判根据查明的熊勇军贩卖毒品的犯罪事实、情节及其行为对社会的危害性，对其量刑符合法律规定。故熊勇军的上诉理由与查明的事实不符，本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审理程序合法，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第七款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第二十六条第一、四款，第七十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百条（一）项、第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈建军审 判 员  黄彧言审 判 员  李东峰二〇二一年二月二十六日代理书记员  颜文婧附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十六条?组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……