文书内容淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0812民初6057号原告：淮安诚信工程材料有限公司，住所地淮安市清江浦区柯山路96号，统一社会信用代码91320800727414036W。法定代表人：张建成，职务董事长。委托诉讼代理人：王兆平，江苏腾泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：田若尘，江苏腾泽律师事务所律师。被告：李鑫，男，1991年9月7日出生，汉族，住福建省三明市宁化县。委托诉讼代理人：吴二宁，男，1974年1月18日出生，汉族，住福建省三明市宁化县。被告：张国胜，男，1958年7月28日出生，汉族，住淮安市淮阴区。被告：吴二宁，男，1974年1月18日出生，汉族，住福建省三明市宁化县。被告：淮安吴航商贸有限公司，住所地淮安市清江浦区解放西路90号201室、202室，统一社会信用代码91320811MA1MGRKH67。法定代表人：林森官，职务执行董事。委托诉讼代理人：孙永，江苏光剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁玲，江苏光剑律师事务所律师。原告淮安诚信工程材料有限公司（以下简称诚信公司）与被告李鑫、张国胜、吴二宁、淮安吴航商贸有限公司（以下简称吴航公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用简易程序进行审理。后因案情需要，本案依法转为普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告诚信公司的委托诉讼代理人王兆平，被告张国胜、被告吴二宁兼作为被告李鑫的委托诉讼代理人、被告吴航公司的委托诉讼代理人孙永、丁玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诚信公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告李鑫、张国胜、吴二宁支付货款50万元及利息（自2019年12月1日起，按全国银行同业拆借贷款利率计算至付清时止）；2、被告吴航公司对上述债务承担连带支付责任；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告李鑫、张国胜、吴二宁因合伙承包建设力天健康城9#楼工程之需与原告签订《预拌混凝土合同》，约定由原告供应被告所需混凝土，原告按时保质完成供货义务，而三被告却未能依约支付货款。2019年10月25日，双方就尾款支付签订了协议书，约定尚欠尾款100万元，于签订协议后5个工作日内支付50万元，2019年11月30日前支付50万元，被告吴航公司对上述债务提供了担保。协议签订后，被告仅支付了50万元，剩余货款原告多次催要无果，故提起诉讼。被告李鑫、吴二宁辩称，不同意原告诉讼请求。我们欠原告材料款100万元，因我们有100万元保证金在力天公司，我们三方就签订了协议书，约定由力天公司的股东担保，后来力天公司股东也按合同履行支付原告50万元，那么剩下的50万元也应由力天公司的股东承担，故我们不同意承担责任。被告张国胜辩称，我从2013年7月1日起就跟在李鑫后面打工，负责施工，每月发工资，不存在我和李鑫承包工程；李鑫、吴二宁和诚信公司所签合同上没有我的签字，协议书有张国胜的名字，但不是我本人签的，系老板李鑫代签。被告吴航公司辩称，我公司在本案中是一般担保人，协议书的第二条能够证明这一点，故本案应由原告先起诉主债务人，在得不到清偿的情况下才能再起诉一般担保人；协议担保的范围为100万元材料款，原告诉请的利息部分不应作为担保责任的范围；本案协议的抬头除了吴航公司外，还有力天公司原来的另外三位股东；根据《九民纪要》第十七条、第十八条的规定，在法定代表人未经授权的情况下，对外确定的担保应当区分债权人的善意还是非善意，丙方担保人签字是法定代表人履行职务的行为，但是没有公司股东会或董事会决议予以追认，本案原告作为债权人在签订协议时，因没有审查相关的股东会或董事会决议，其行为非善意，故此担保行为应当无效；根据《九民纪要》第二十条规定，如果债权人明知法定代表人超越权限提供担保的话，那么公司不应当承担担保责任，协议的落款没有公司盖章，应当推定为债权人明知法定代表人超越权限。从本案原告起诉的时间来看，我们认为担保时效已过。根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：淮安力天房地产有限公司（以下简称力天公司）开发的淮安力天尚城9#楼由江苏金品建筑工程有限公司承揽建设，被告李鑫、吴二宁是该项目的实际承包方。被告张国胜系被告李鑫、吴二宁聘用的项目经理。被告吴航公司原系力天公司的股东之一，被告吴航公司的法定代表人林森官曾系力天公司的法定代表人。因工程建设需要，原告诚信公司（供方）与被告李鑫、吴二宁（需方）及力天公司（担保方）签订《预拌混凝土合同》，约定需方委托供方为需方施工的力天健康城9#楼工程供应商品混凝土，总量约为1.5万平方，供方按需方施工现场签收的混凝土数量结算货款；供方垫资4000立方，之后再供混凝土按月结算，需方在次月10日前按结算金额的70%支付给供方，余款在主体混凝土浇筑完六个月内分次付清；担保方对需方债务及债务产生的其他费用承担连带担保责任，担保期限为债务到期起两年。后因力天公司的股权结构发生变化，2019年10月25日，被告李鑫、吴二宁（甲方）与原告诚信公司（乙方）及江苏闽航贸易有限公司、被告吴航公司、淮安市福鑫商贸有限公司、林珍（丙方，即力天公司的原四个股东）就此前《预拌混凝土合同》形成的债权、债务及担保事项又签订协议书一份，约定甲方向乙方购买混凝土应支付的材料款原以力天公司的名义提供担保，现力天公司9#楼工程已全部结束，甲方欠乙方材料尾款总计100万元，甲乙丙三方经协商达成如下协议：一、丙方于本协议签订后5个工作日内为甲方代付材料款50万元给乙方。二、甲方必须于2019年11月30日前再还清欠乙方的余款50万元，若甲方在上述期限内没有还清乙方的余款50万元，丙方应于上述期满后5个工作日内在甲方尚未还清的范围内（不超过50万元）将剩余材料款支付给乙方。三、丙方为甲方代付给乙方的材料款及本协议项下甲方可能产生的违约金，由甲方以力天公司7号楼100万元农民工保证金退回时用于抵还丙方；若退回的农民工保证金不足以抵还丙方的，甲方愿以力天公司7#楼未结算完毕的工程全部尾款约109万元用于抵还丙方，由丙方在应付工程款时直接抵扣代付的材料款及甲方应付的违约金，剩余部分由丙方退还给甲方；如工程款仍不足以抵扣的，不足部分由甲方继续承担偿还责任，直至全部还清。……六、对于甲方应付给乙方的材料款，原是以力天公司的名义提供担保，因力天公司股权发生变更，丙方（即力天公司原四个股东）将全部股权转让给力天公司的新股东。根据丙方和力天公司新股东股权转让协议的约定，乙方材料款的担保问题仍由原股东即丙方负责处理。对此，甲乙丙三方一致同意将原担保方力天公司变更为丙方，担保范围为甲方拖欠乙方的材料款100万元，对于超过100万元的部分，乙方不得要求丙方承担担保责任，也不得要求力天公司承担担保责任。被告张国胜因系项目经理，力天公司的相关股东便要求将被告张国胜的名字也加上协议书，于是被告李鑫便在张国胜不在场的情况下将张国胜名字也写在该协议书的落款处，甲方签字中的“张国胜”系被告李鑫自行书写；丙方各股东盖章或签字处，有被告吴航公司法定代表人林森官及吴航公司代表张高勇签字，江苏闽航贸易有限公司股东张则基签字，淮安市福鑫商贸有限公司的代表冷培基签字，及林珍的签字。2019年11月2日，三方协议中的丙方通过江苏闽航贸易有限公司的股东个人账户向原告支付50万元材料款。后由于被告未向原告支付剩余的50万元材料款，原告遂向本院提起诉讼。另查明，2016年10月27日，被告吴二宁向力天公司交付9#楼工程投标保证金100万元。2018年1月，力天公司同意退还9#楼工程投标保证金100万元。2019年10月25日签订的三方协议书中第三条约定的109万元工程尾款尚未支付。被告吴航公司的章程规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，由股东会决议。”被告吴航公司陈述，2019年12月份，原告曾找被告吴航公司法定代表人林森官沟通50万元材料款付款事宜，林森官答应协调力天公司支付，但钱一直未付。庭审中，原告将利息的诉请求变更为自2019年12月1日起算。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，《预拌混凝土合同》系由被告李鑫、吴二宁与原告诚信公司签订，被告李鑫、吴二宁因施工需要，向原告购买预拌混凝土，2019年10月25日签订的三方协议中，甲方虽有被告张国胜的名字，但落款并非张国胜本人的签字，系由被告李鑫在被告张国胜不在场的情况下自行书写，该三方协议是对购买方所欠混凝土材料尾款数额及支付方式的确认，并非新的买卖合同，且被告张国胜系被告李鑫、吴二宁聘用的项目经理，并非涉案合同的相对人，故涉案混凝土的买受人应为被告李鑫、吴二宁，原告要求被告张国胜承担给付货款责任，证据不充分，本院不予支持。2019年10月25日的三方协议，丙方已按约向原告支付工程材料款50万元，根据协议约定，甲方应在2019年11月30日前支付剩余材料款50万元，而被告李鑫、吴二宁并未按约支付，现原告要求被告李鑫、吴二宁给付所欠货款，符合法律规定及双方约定，本院予以支持。原告要求被告吴航公司对被告李鑫、吴二宁所欠货款承担连带给付责任，本院认为，原告与被告李鑫、吴二宁及力天公司签订的《预拌混凝土合同》约定力天公司对被告李鑫、吴二宁的债务及债务产生的其他费用承担连带保证责任，后由于力天公司的股权结构发生变化，力天公司的原四个股东与原告及被告李鑫、吴二宁达成三方协议，将原担保方力天公司变更为力天公司的原四个股东，从该协议的内容来看，协议系对担保主体的变更和担保责任的承继，而非改变担保方式，这从三方协议第六条也得到了印证，故应由力天公司原四个股东对被告李鑫、吴二宁所欠货款承担连带保证责任。由于被告吴航公司系力天公司原四个股东之一，在连带担保责任前提下，现原告选择要求被告吴航公司承担连带保证责任，不违反法律规定，本院予以支持。被告吴航公司承担清偿责任后，可依法向其他担保人进行追偿。根据合同约定，保证人的保证期间为债务到期起两年，后三方协议约定应在2019年11月30日清偿债务，但原告曾于2019年12月份向被告吴航公司主张给付材料款，而原告又于2020年8月18日向本院提起诉讼，并未超过保证时效。被告吴航公司辩称其法定代表人超越权限对外提供担保，担保行为应为无效，本院认为，本案合同约定由力天公司承担保证责任时，力天公司的股东均是知晓和认可的，后由于力天公司股权发生变更，三方约定由力天公司的原股东承继承担保证责任，且在三方协议签订后，丙方即力天公司的原股东也已履行了部分担保付款责任义务，被告吴航公司现又以法定代表人林森官代表公司提供担保未经公司股东会同意为由进行辩解，与事实不符，故本院对被告吴航公司的该辩称意见不予采信。由于被告李鑫、吴二宁未按协议约定时间给付所欠货款，现原告要求被告自2019年12月11日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息损失，不违反法律规定，本院予以支持。由于2019年10月25日的三方协议第六条明确约定丙方的担保范围为100万元材料款，对于超过100万元部分，原告不得要求丙方承担担保责任，也不得要求力天公司承担担保责任，故利息损失部分不应由被告吴航公司承担保证责任。经调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告李鑫、吴二宁于本判决生效之日起十五日内给付原告淮安诚信工程材料有限公司货款50万元及利息损失（以50万元基数，自2019年12月11日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至货款付清时止）；二、被告淮安吴航商贸有限公司对被告李鑫、吴二宁应支付的上述50万元货款承担连带给付责任；三、驳回原告淮安诚信工程材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。案件受理费8952元，保全费3270元，合计12222元，由被告李鑫、吴二宁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  张广兄人民陪审员  张 琳人民陪审员  王 凯二〇二一年二月十日法官 助理  陈**元书 记 员  金雨心附：相关法律法规及司法解释《中华人民共和国合同法》第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。