云南省易门县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0425民初1317号原告：重庆普众医药有限公司，住所：重庆市南岸区牡丹路28号5栋第二层。统一社会信用代码：91500108MA60LE3BXC。法定代表人：郑思源，任公司总经理。委托诉讼代理人(特别授权)：黄加苏，重庆创豪律师事务所律师。被告：云南海沣药业有限公司，住所：云南省玉溪市易门县易门工业园区六街片区。统一社会信用代码:91530425099428970M。法定代表人：刘智，任公司董事长。委托诉讼代理人(特别授权)：周秘，云南真宇律师事务所律师。原告重庆普众医药有限公司与被告云南海沣药业有限公司合同纠纷一案，本院于2020年12月21日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月20日在本院第三审判法庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄加苏，被告的委托诉讼代理人周秘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告签订的《代理销售协议》；2、判决被告立即返还原告保证金20000元；3、判决被告立即返还原告货款100000元；4、判决被告立即支付原告资金占用利息（以120000元为基数自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率支付至全款款项付清日止）；5、判决本案诉讼费、公告费等一切费用由被告承担。事实及理由:2020年4月原告与被告签订《代理销售协议》，由原告支付20000元保证金及100000元货款给被告，被告将药品给原告，原告再将药品进行销售。原告于2020年4月29日，依照被告要求履行了支付保证金及货款的义务，但被告迟迟不予发货，原告多次催要未果。至今，原告仍未收到货物，也未收到被告退还的保证金或货款，原告认为被告的行为己经违约，根据《合同法》相关规定，特诉请法院解决。被告辩称，被告不同意解除《代理销售协议》，《代理销售协议》约定被告一年内三次未按约履行发货行为并造成原告经济损失，原告即有权终止代销协议。《代理销售协议》第五条已经明确保证金是无息返还，条件是双方不再续签合同或者原告没有违约行为等情况下，被告才退还保证金。原告提供的是虚假药品销售清单，被告要求原告做出合理解释并提供真实药品销售清单，但原告至今未解释，也未提供真实药品销售清单。原告有低价销售及窜货的违约行为，被告不同意退还保证金，也不同意退还货款，要求原告按合同约定交纳诚意金后继续履行合同，同时要求原告提供真实的药品销售流向清单。经审理查明，原、被告经协商后签订《代理销售协议》，该协议第四条约定:⑴被告委托原告为××市全××区域(仅限××区域民营医院及终端市场，公立医院除外)代理销售被告产品××××，规格0.4g*40粒*200盒的代理商；⑵代理销售期限为12个月，即2020年5月1日至2021年4月30日；⑶原告在代理销售期限内保证销售120000盒，协议签署后首次提货10000盒；⑷××××40粒（规格），价格10元／盒。第五条约定：⑴原告向被告支付人民币20000元，作为市场保证金，保证金用于①支付原告发生窜货的违约金；②支付原告非法经营对被告造成的经济损失；③支付原告未进行完整市场交接的违约金；④支付原告发生其它违反本协议有关条款的违约金；⑤保证金不足以支付违约金的，原告应补足违约金；⑷双方合同到期并符合以下所有情况时，被告应及时返还原告的保证金(无息)。①原告完成本合同规定的最低销售量；②双方不再续签；③原告没有违约行为；④双方已结清货款，并完成完整的市场交接手续；⑤双方已完成交接工作(交接时间不超过3个月)；⑥原告最后一次发货的药品需过保质期。第八条约定:⑴双方都有责任防止窜货的发生，并抵制违规价格销售的现象；⑵被告应采取有效措施防止其他区域产品窜货到原告的代理区域；⑶原告应严格进行区域销售，不得跨区域销售和低价销售；⑷原告窜货到其他区域，一旦查实，被告有权对原告做出以下处罚：①终止对原告的发货及原有代理协议；②扣除原告全额保证金(原保证金收据同时作废)；③原告承担一件货物底价两倍赔付处罚，并且承担收货的相关费用，或者处以窜货产生的直接利润(窜货销售价与成本价的差额)两倍的罚款……。第十条约定:⑴本合同有效期满后自动终止。如续签合同，双方可在合同期满前两个月协商续签事宜；⑵包括但不限于发生下列情况时，被告有权单方终止合同，同时要求原告按所蒙受损失的标准，赔偿由此造成的被告损失。①原告未经被告许可，向其代理区域以外地区开发市场及直接或间接向代理区域以外的市场发货；②原告未按合同完成80%及以上的销售量……。⑶包括但不限于发生下列情况时，原告有权单方终止合同，同时要求被告按所蒙受损失的标准，赔偿由此造成的原告的损失。①被告在合同有效期内，在原告代理区域内未经原告许可另行指定代理商。②被告一年内三次以上未按《购销合同》要求按时发货并造成原告经济损失。第十一条约定:双方必须严格遵守本协议条款，任何一方有延迟履行或不履行本协议的，则视为违约，给守约方造成损失的，应当赔偿守约方全部直接损失，且按照《中华人民共和国合同法》和本协议相关条款规定承担违约责任。《代理销售协议》签订后，原告于2020年4月29日向被告支付保证金20000元，同日支付货款100000元，被告按协议于2020年4月30日向原告发送××××药品10000盒(规格：0.4g*40粒）。2020年6月10日，原告支付货款100000元，被告以原告存在窜货及低价销售行为为由拒绝发货。经原、被告协商未果后，原告于2020年12月21日诉请本院解决。庭审中，原、被告双方对原告已付保证金20000元、已付首笔货款100000元、第二笔货款100000元的事实及被告仅向原告发货（首批）10000盒××××（规格：0.4g*40粒）的事实无异议，但双方对《代理销售协议》应否解除；原告是否存在违约争议较大，法庭未能调解。本院认为，原、被告签订《代理销售协议》系双方真实意思表示，合同内容不违反法律规定，属有效合同，各方均应恪守。原、被告双方对原告已付保证金20000元、已付首笔货款100000元、第二笔货款100000元的事实及被告仅向原告发货（首批）10000盒××××(规格：0.4g*40粒）的事实无异议，本院予以确认。双方争议《代理销售协议》应否解除的问题，被告收到原告第二笔货款100000元后，未按《代理销售协议》约定向原告提供××××，协议虽约定被告一年内三次以上未按购销合同要求按时发货并造成原告经济损失，原告有权单方终止合同。但根据双方的履约情况，原告第二笔货款于2020年6月10日支付，被告至本案开庭前仍未发货或部分发货，被告迟延发货致使双方不能实现合同目的，且双方的《代理销售协议》将于2021年4月30日到期，原告也明确无续签协议的意愿，因此，原告要求解除《代理销售协议》的诉请，本院予以支持，被告提出继续履行合同的辩解，本院不予采纳。原告交纳的保证金，根据协议约定，在原告完成约定的最低销售量及没有违约的情形下，被告退还原告保证金(无息)，原告代理岩鹿乳康胶囊药品的销售量并未达到协议约定，已构成违约，原告要求被告退还保证金的诉请，本院不予支持。被告收取原告第二笔货款后一直未发货的行为已构成违约，原告要求被告退还货款及支付资金占用利息的诉请，理据充分，本院予以支持；被告提出原告销售××××存在窜货并要求赔偿损失的辩解，原告不认可窜货事实，并对被告提交有关窜货行为的证据提出异议，被告对此未提供新证据加以证明，因此，该辩解意见，本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第(四）项、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原告重庆普众医药有限公司与被告云南海沣药业有限公司签订的《代理销售协议》；二、由被告云南海沣药业有限公司于判决生效之日起十日内退还原告重庆普众医药有限公司货款100000元，并支付该款自2020年12月22日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率（一年期3.85%）计算的资金占用利息；三、驳回原告重庆普众医药有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1350元(原告重庆普众医药有限公司已预交)，由原告重庆普众医药有限公司负担350元，被告云南海沣药业有限公司负担1000元(须于判决生效之日起七日向本院交纳)。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以自本判决规定履行期间的最后一日起二年内，向人民法院申请执行。审判员  罗天鹏二〇二一年二月七日书记员  李 勇