山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终364号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地江苏省兴化市五里东路九州城中城6-12，统一社会信用代码913212281792341013P。主要负责人：吴秋涛，总经理。委托诉讼代理人：于日文，山东瀛百汭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:王健，男，1970年2月23日出生，汉族，居民，住山东省青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：张雪梅，山东军诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：范二勇，男，1978年1月2日出生，汉族，居民，住江苏省兴化市。委托诉讼代理人：陈顺康，江苏钟山明镜（扬州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：兴化市普里斯通货物运输有限公司，住所地江苏省兴化市沈伦镇安塘村，统一社会信用代码91321281338798718X。主要负责人：陈平，经理。上诉人阳光财产保险股份有限泰州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王健、范二勇、兴化市普里斯通货物运输有限公司（以下简称普里斯通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2020）鲁1122民初2397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人在机动车商业三者险保险金额范围内不承担被上诉人王健损失164175元；改判上诉人在扣除交强险医疗费垫付款10000元后，在机动车交强险责任限额内赔偿被上诉人王健残疾赔偿金110000元。上诉金额共计174175元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用法律错误。(一)本案中，投保人与被保险人均为兴化市乾通运输有限公司，该公司与上诉人关于商业险存在仲裁条款的特别约定，一审法院在审理过程中应当就商业险部分尊重保险合同双方当事人自主约定，由仲裁机关依法仲裁。一审判决将商业险一并处置，无法律依据。(二)交通事故发生后，被保险人未按照保险合同约定，向上诉人提交事故车辆车架号、行驶证、驾驶证、从业资格证等证件及材料，上诉人无法核实事故车辆有无挂牌行驶是否与上诉人承保的车辆相一致，而且涉案车辆驾驶员驾车逃逸，导致诸多法律事实无法核实，上诉人依法拒赔于法有据。因投保人放弃本案的答辩、举证，对于其是否收到保险条款，是否对签章认可，无法查清。法庭可就无法查清的商业险事实部分，在保险合同纠纷中解决，不应当一并处理。(三)上诉人作为承保人，就免责条款进行了加粗加黑，以醒目字体完成提示义务，投保人已加盖公章同意投保并缴纳保险费，足以说明其已收到该条款，肇事逃逸属法律禁止性规定，上诉人只需向其尽到提示义务即可。一审法院认为上诉人未尽到提示义务属适用法律错误。二、上诉人向被上诉人王健垫付医疗费10000元，应当予以扣除。三、被上诉人王健不构成九级伤残：1、本案伤者肾梗死并未行肾部分切除手术，鉴定意见中以肾梗死即视为肾部分切除，依据肾部分切除鉴定为九级伤残，鉴定标准是以事实损伤以及事实功能丧失为影响，而不能以推测为鉴定依据，本案损伤事实与鉴定标准明显不符，鉴定依据适用错误。2、本案伤者受伤当日CT检查中，伤者有前列腺钙化，腹膜改变，肠壁增厚等影像学诊断。结合伤者鉴定报告中对伤者既往病史描述，伤者有肝功能障碍十余年，自行中药治疗。根据药理学药物代谢原理，药物代谢本身均需肝、肾代谢，尤其治疗肝脏药物，对肾功能更具有明显的损伤。本次伤者肾蒂损伤，肾梗死，是否有药物影响尚有待鉴定。同时，伤者前列腺钙化是由既往前列腺炎导致。临床中，前列腺炎是易导致肾炎，同时前列腺增生，肾炎等均为肾性因素及肾后性因素导致肾功能障碍的原因。因此，本案中伤者的肾动脉损伤，肾静脉血栓，最终导致肾梗死，极有可能是伤者自身疾病导致。3、交通事故发生后，根据王健的最初住院病历记载，其肾完整，功能正常，与其日后产生的肾功能损伤存在冲突、矛盾。因此，根据伤者既往病历，伤者既往肝脏、前列腺、肾脏疾病病史、日照市中医医院住院病历王健的肾功能损伤与本次交通事故无关。上诉人对于肾损伤导致的伤残不认可，上诉人于2020年5月29日向一审法院递交申请，申请对该次事故与王健肾功能损伤是否存在因果关系，如存在因果关系，具体参与度为多少进行鉴定，但一审法院未能准许，对该部分事实，认定不清。王健辩称，经核实，上诉人垫付的10000元属实。对于上诉人的其他上诉请求无事实和法律依据，请求依法驳回。范二勇辩称，保险公司垫付的10000元，被上诉人王健予以认可，应当进行扣减。仲裁条款不应当适用本案。免责条款应当进行加黑加粗提示，但上诉人一审中未证明将该提示条款交由被上诉人阅读，应承担举证不能责任。投保单声明栏中虽然有运输公司的盖章，但无具体经办人签名，不足以证明上诉人履行了提示说明义务。普里斯通公司未答辩。王健向一审法院起诉请求：1、判令范二勇、普里斯通公司、保险公司赔偿各项经济损失共计273659.24元；2、本案诉讼费、鉴定费由范二勇、普里斯通公司、保险公司承担。一审法院认定：2019年3月3日23时20分许，王健驾驶车辆鲁Ｂ×××**/鲁Ｂ×××**重型半挂车由北向南行驶至G15726KM+700M处时，与范二勇驾驶的苏Ｍ×××**/苏Ｍ×××**重型半挂车追尾相撞后，范二勇驾驶苏Ｍ×××**/苏Ｍ×××**重型半挂车逃逸。该事故造成王健受伤、两车及路政设施部分损坏。经日照市公安局高速公路交通警察支队东港大队现场勘查，范二勇的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十八条第一款之规定，认定范二勇承担事故的主要责任，王健的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条之规定，认定王健承担事故次要责任。苏Ｍ×××**/苏Ｍ×××**重型半挂车登记所有人为普里斯通公司，苏Ｍ×××**在保险公司投保机动车交强险、100万元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间内。王健受伤后即入日照市中医医院治疗，被诊断为：腹部闭合性损伤、腹盆腔积液/血、右髌骨粉碎性骨折、股骨髌面骨折、左跟骨骨折、多发肋骨骨折、双下肢多发皮肤挫伤，住院1天，支出医疗费5195.37元。2019年3月4日王健入其居住地医院黄岛区第二人民医院治疗，影像学诊断：1.符合左肾动脉损伤，左肾静脉血栓形成；2.左肾损伤、左肾被摸下血肿，左肾盏积液（积血）；4.双肺下叶部分肺不张。住院7天，于2019年3月11日出院，支出住院费10995.91元、门诊医疗费838.98元。2019年3月12日王健入青岛市市立医院治疗，被诊断为：1.左肾损伤，2.左肾梗死，3.腹部外伤，4.腹膜损伤，5.腹腔积液，6.右髌骨骨折，7.多处皮肤挫伤，8.双侧××，9.双侧下叶部分肺不张，10.肝功能异常。住院16天，于2019年3月28日出院，支出住院费53400.69元、门诊医疗费4682.76元。王健在治疗期间，范二勇已为王健垫付医疗费合计29000元。王健申请对伤残等级、后续治疗费鉴定，经一审法院委托鉴定，日照人民法医司法鉴定所于2019年11月20日作出（2019）临鉴字第340号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人王健肾蒂损伤后致左肾梗死鉴定为九级伤残；右膝关节功能障碍鉴定为十级伤残。后续治疗费费用约5000元。对于此次事故，王健主张的损失如下：1、医疗费58083.45元；2、后续治疗费5000元；3、住院伙食补助费2400元=100元/天×24天；4、残疾赔偿金223594.80元=50817元/年×20年×22%；5、被扶养人生活费12059.66元=32890元/年×5年×22%÷3；6、误工费48436.40元=68791元/年÷365×257天；7、护理费15077.47元=68791元/年÷365天×80天；8、鉴定费2080元；9、精神损害抚慰金10000元；10、交通费1000元；11、药房费用188元；12、转运服务费3022元；王健主张赔偿273659.24元。王健、范二勇、保险公司对鉴定意见书均提出异议，经一审法院委托，日照人民法医司法鉴定所于2020年9月7日出具关于王健“鉴定意见”说明，各方当事人虽有异议，但均未提供证据证实。一审法院认为，王健驾驶车辆鲁Ｂ×××**/鲁Ｂ×××**重型半挂车由北向南行驶至G15726KM+700M处时，与范二勇驾驶的苏Ｍ×××**/苏Ｍ×××**重型半挂车追尾相撞后，范二勇驾驶苏Ｍ×××**/苏Ｍ×××**重型半挂车逃逸。该事故造成王健受伤、两车及路政设施部分损坏属实，予以确认。本起交通事故经交警部门现场勘查，出具的交通事故认定书有较高的证明力，对事故认定书记载的事实应予采信，可作为本案当事人承担民事赔偿责任的依据。根据交警部门的责任认定，综合事故发生的原因力以及双方过错程度，酌定由王健、范二勇按3：7的责任比例承担事故责任。范二勇答辩称其与普里斯通公司系挂靠关系，普里斯通公司未到庭参加诉讼，导致无法查清其二者之间的关系及苏Ｍ×××**/苏Ｍ×××**号牌车辆的实际所有权情况，但对受害人进行救济、填补受害人的损失系侵权责任法的首要目的，不能因普里斯通公司拒不到庭，拖延诉讼及其内部关系而影响受害人救济权的实现。驾驶人员、车主、挂靠单位等均属机动车“一方”，对有过错的“一方”，可先要求其整体对受害人提供救济，待其整体承担赔偿责任后，在由其内部对赔偿责任的最终归属进行分配。对于王健主张的损失，一审法院依据相关法律规定，分析确认如下：1、关于医疗费合计58083.45元，保险公司抗辩非医保用药不予承担，但未提供证据证实非医保用药的存在，保险公司提交的投保单中落款处仅有普里斯通公司盖章，无公司负责人或经办人签名，不足以证实保险人对该免赔约定已向投保人、被保险人履行了明确说明义务，因此保险公司的抗辩不成立，不予支持；王健提供住院收费票据、用药明细、住院病历、诊断证明等予以证实，予以确认；2、住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天×24天计算=2400元计算，符合有关规定，予以支持；3、关于残疾赔偿金，王健肾蒂损伤后致左肾梗死鉴定为九级伤残；右膝关节功能障碍鉴定为十级伤残。保险公司对王健肾损伤与交通事故关联性提出异议，范二勇对王健肾蒂损伤后致左肾梗死鉴定为九级伤残提出异议，王健认为其肾损伤应构成八级伤残。本次事故致王健腹部闭合性损伤、腹盆腔积液/血、右髌骨粉碎性骨折、股骨髌面骨折、左跟骨骨折、多发肋骨骨折、双下肢多发皮肤挫伤、左肾动脉损伤，左肾静脉血栓形成、左肾损伤、左肾被摸下血肿，左肾盏积液（积血）、双肺下叶部分肺不张等等，王健住院治疗后，经一审法院委托鉴定，日照人民法医司法鉴定所于2019年11月20日作出（2019）临鉴字第340号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人王健肾蒂损伤后致左肾梗死鉴定为九级伤残；右膝关节功能障碍鉴定为十级伤残。后续治疗费费用约5000元。双方对鉴定意见提出异议，日照人民法医司法鉴定所于2020年9月7日作出关于王健鉴定意见说明，该司法鉴定意见书的鉴定程序、鉴定依据合法，鉴定结论客观，予以确认；王健住所地为青岛市黄岛区户，至定残日王健49岁，按青岛市上一年度城镇居民人均可支配收入标准50817元/年×20年×22%=223594.80元计算残疾赔偿金，符合法律规定，予以支持；4、关于护理费，王健主张护理期限80日，根据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》10.2.12b之规定，护理60-90日，结合王健的伤情，予以支持；王健主张伤后由其哥王良护理，王良无固定工作，对王健护理费按青岛市上一年度城镇居民人均可支配收入标准50817元/年÷365天×80天=11138元计算，予以支持；5、关于王健的误工费，王健因伤致残，持续误工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，王健主张误工期限257日，符合法律规定，予以支持；王健主张受雇于刘世磊从事货车驾驶员工作，约在被雇佣半个月的时间即发生本次交通事故，故对误工费参照道路货运汽车驾驶员行业68625元/年÷365天×257天=48319.50元计算，予以支持；6、关于精神损害抚慰金，结合王健伤残程度、伤害后果以及肇事车辆的实际所有权情况综合分析，酌情予以支持3000元；7、交通费及转运费，结合王健自日照转居住地治疗及实际住院天数等，酌情支持3000元；8、后续治疗费5000元，参照鉴定结论，能够确定该费用必然会产生，且数额确定，王健为减少诉累坚持在本案中一并处理，予以支持；9、关于王健主张其母杨秀珍的被扶养人生活费12059.66元（32890元/年×5年÷3人），王健的之损伤经鉴定分别构成九级、十级伤残，但不能单纯以其伤残等级确定其劳动能力丧失程度，故在本案中对王健的该项请求在本案中不作一并处理，待王健劳动能力丧失程度确定后，对该项请求可另行主张；上述予以确认的损失合计354535.75元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。根据以上规定，对王健的上述损失合计354535.75元，由保险公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元、精神损害抚慰金及残疾赔偿金110000元，合计120000元；交强险责任限额之外损失合计234535.75元，保险公司以驾驶员范二勇于事故发生后逃逸，依照商业保险条款第二十四条第（二）项之约定抗辩商业三者险免赔，提交投保单、商业保险示范条款。范二勇经质证以该投保单中投保人、被保险人为兴化市乾通运输有限公司，被保险人与车辆的关系为使用，该投保单中投保人签章处仅有投保人兴化市乾通运输有限公司的盖章，不能证实保险人对上述免赔约定条款内容已向投保人、被保险人履行了明确说明义务提出异议。保险公司提交的投保单中投保人签章处仅有投保人兴化市乾通运输有限公司的盖章，无公司负责人或经办人签名，不足以证实保险人对商业保险保险合同条款约定的该免赔条款内容已向投保人履行了明确说明义务，其抗辩不能成立，不予支持。因此交强险责任限额外的损失合计234535.75元，由范二勇、普里斯通公司按70%的责任比例承担，由保险公司在机动车商业第三者责任险保险合同范围内赔偿各项损失合计164175元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款(六)项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，一审判决：一、保险公司在机动车交强险责任限额范围内赔偿王健医疗费10000元、精神损害抚慰金及残疾赔偿金110000元，合计120000元，于判决生效后七日内付清；二、保险公司在机动车商业三者险保险金额范围内赔偿王健损失合计164175元，于判决生效后七日内付清；三、驳回王健本案的其他诉讼请求。范二勇已垫付王健医疗费29000元，该垫付款与其应负担的诉讼费相折抵后，剩余款由范二勇从保险公司赔偿王健的理赔款中支取。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5405元，由王健负担712元，由范二勇、普里斯通公司负担4693元；鉴定费2080元，由保险公司负担。二审中，范二勇提交最高法院公报案例2021年第一批公报案例，案号（2020）豫08民再72号，证实投保人仅在投保单声明处加盖公章，而无具体经办人签字时，不能认定保险公司尽到了提示和明确说明义务。经质证，上诉人称该案例与本案无关联性。被上诉人王健对该案例无异议。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于商业险可否一并处理问题。上诉人主张其与被保险人签订的保险合同中有关于仲裁条款的约定，对商业险不应一并处理。仲裁条款是指在合同订立中以仲裁方式解决双方争议的条款，该条款仅适用于履行合同过程中发生的争议，与履行合同无关的争议不适用仲裁条款。本案并非保险合同履行中产生的争议，故不适用仲裁条款的约定，一审法院就保险合同部分合并处理并无不当。关于商业险范围内上诉人应否承担责任问题。上诉人主张其已就免责条款履行了提示和明确说明义务，在商业险范围内不应承担赔偿责任，但上诉人提交的投保单中仅加盖投保人单位公章，并无具体经办人签字，无法证实其向投保人履行了提示义务，一审判令其在商业险范围内承担责任并无不当。虽然一审中，被保险人未到庭应诉，但上诉人在商业险范围内承担赔偿责任后，其可依据保险合同约定向被保险人进行追偿。关于王健的伤残问题。王健的伤残经一审法院委托有鉴定资质的鉴定机构依法出具，在上诉人和被上诉人范二勇提出异议的情况下，鉴定机构又出具了关于王健“鉴定意见”的说明，虽然上诉人仍有异议，但未提供证据推翻该鉴定结论，亦未提交证据证实该鉴定结论存在需要重新鉴定的情形，一审法院采信该鉴定结论并无不当。关于上诉人已垫付的医疗费问题。其在一审中并未提出，二审中被上诉人王健对上诉人已垫付10000元的事实予以认可，该费用可在上诉人履行付款义务时予以扣减。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3784元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年二月二十四日书记员  杨晓昀