山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0203民初13798号原告：刘德琴，女，1956年7月8日出生，汉族，港务局退休工人，住青岛市市北区。被告：杨志鹏，男，1976年12月16日出生，汉族，烟台鹏博钢结构工程有限公司经理，住山东省烟台市莱山区。被告:刘球山，男，1977年12月8日出生，汉族，个体业主，住青岛市城阳区。原告刘德琴与被告杨志鹏、被告刘球山合同纠纷一案，本院于2020年11月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及两被告，到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘德琴向本院提出诉讼请求：两被告立即返还原告46万元，自2019年12月20日起按年息24%支付利息及违约金至实际付清之日。庭审中，原告将诉求利息降低为按银行同期贷款利率计算，放弃违约金，要求两被告共同承担还款责任。事实与理由：两被告于2019年12月19日求助原告“称公司己进入收尾，急需46万元的结尾款，如不及时完工造成违约还要赔钱，被告已经投了100多万”，并承诺春节前完工，称总公司马上结费300多万，被告除一次性还清原告46万借款还外加25%的提成。原告相信了被告并于2019年12月20日转入被告杨志鹏农行账户，后一直无音讯，原告自2020年3月开始多次给被告打电话要求返还46万元借款及利息和违约金，被告总以疫情原因没结费为由拖延，原告调查，两被告根本没开工。为此，诉至本院，要求判如所请。被告杨志鹏辩称，不同意原告诉求，原告诉状不属实，我和原告曾在2019年12月16日签有双方协议，约定我和原告合伙投资，原告和我各投50万、各持股25%，公司结算全部由我负责，且原告投入的费用已用在工地工程，不同意返还款项。被告刘球山辩称，同意返还原告46万元，在结算工程款后同意支付利息，本案46万元是原告直接打给被告杨志鹏，被告杨志鹏直接转给厂家，并未经我手，对款项具体数额我不清楚，因原告和被告杨志鹏的款项各50万没有投到位，导致工程开不了工，现在工程停工。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了3份证据，分别为证据1-2019年12月19日（原告记错自行改写为29）、12月30日双方协议两份，证据2收到条1份、农行转账凭证，证据3被告刘球山2020年10月5日出具的承诺书。两被告对证据1-3真实性及证明事项均无异议。被告杨志鹏提交了1份证据，为证据1转账凭证1宗、运输费表格。原告和被告刘球山均对证据1转账凭证真实性无异议，对证明事项部分有异议，对运输费表格真实性、证明事项部分有异议。被告刘球山提交了3份证据，分别为证据1被告刘球山所在公司会计李坤蓉与被告杨志鹏的微信记录，证据2两被告的微信记录，证据3被告杨志鹏和甲方厂家转账记录。原告和被告杨志鹏对证据1-3真实性和证明事项均无异议。原告的证据1-3、被告杨志鹏的证据1转账凭证、被告刘球山的证据1-3，真实、合法与待证事实有关联性，本院予以确认，并在卷佐证。对被告杨志鹏的有争议证据，本院认定如下：证据1、转账凭证1宗、运输费表格（被告自行制作），证明：将原告转给我的46万元中的40万元转给厂家购买钢材，2万元支付给被告刘球山支付工人工资，刘球山、郑全心、会计李坤蓉收到日常公司费用微信支付（微信名：咖啡可可）21500元，材料运输费4车每车1100元，合计4400元，26吨吊车4车，每车1200元，合计4800元，人工卸车农民工每人每年200元，合计2400元，共计453100元。本院经审查认为，21500元的微信支付费用涉及会计李坤蓉，而开庭时对会计李坤蓉进行调查，李坤蓉陈述：没有收到21500元，被告杨志鹏提交的证据显示李坤蓉只收到16100元，其中10500元是被告刘志鹏在2019年12月19日之前转的，这些款项都是李坤蓉和杨志鹏之间的个人借款，与被告刘球山的公司经营无关，且在2019年12月19日前李坤蓉曾代表被告刘球山公司向被告杨志鹏多次转款，数额不等，同现金共计5万左右。李坤蓉当时是被告刘球山公司的会计，一直工作到2019年年底，2019年9月入驻工地和被告杨志鹏认识。为此，不能确认上述微信转款与本案待证事实有关，本院不予采纳。运输费表格系被告杨志鹏自行制作，原告和被告刘球山对此部分有异议，为此，不能确认表格真实、合法，本院不予采纳，故，证据1本院予以部分采纳。根据本案的有效证据及当事人陈述，本院对下列事实予以确认：2019年12月20日，原告给被告杨志鹏转账46万元。被告杨志鹏即给原告出具收条，注明：2019年12月20日收到原告转账46万元（桃村工地）。2019年12月29日（原告称记错自行改写为29），原告和被告杨志鹏签订《双方协议》，约定：双方共同承包了山东宏达新能源产业园所有的车间及办公楼的工程，此前由刘球山已经承建了部分工程，因刘球山公司出现了问题，不能正常运行，加上刘球山资金出现不足，双方决定两人合伙帮刘球山公司投资，将刘球山的工程继续顺利完工，由原告垫资投入50万元转入杨志鹏农行账户，到厂家购买钢材用于桃村工业园工程，原告占总造价股份的25%，杨志鹏投入50万元为工业园备用金，杨志鹏不能因工程断资，并保证监督刘球山的工程质量及安全和及时结算结费，杨志鹏占总造价股份的25%，…原告为公司财务会计总负责人，杨志鹏监督管理刘球山的工程进度，公司每笔结费进账经双方同意，转入原告工行账户，密码由杨志鹏设定，如杨志鹏自己取走或动用，属于违约，赔偿原告付款的双倍，并赔付违约金，协商不成由青岛市市北区人民法院解决。2019年12月30日，原告和两被告签订《双方协议》，约定：原告和刘球山以江苏八八建设工程有限公司名义于2019年12月19日承包了山东宏达新能源产业园所有的车间及办公楼的工程，此前刘球山已经承建了部分工程，已经结算但没有结费，结费后双方可按结算单据协商解决，加上刘球山资金不足，双方决定原告与刘球山合伙投资，将工程继续顺利完工，由原告垫资投入100万元到厂家购买钢材50万，用于桃村工业园工程，另50万作为工业园完工的专业资金，原告和刘球山各占总造价股份的50%，…双方同意由原告为公司财务会计总负责人，由刘球山及表哥杨志鹏监督管理，公司每笔结费进账必须转入原告工行账户，密码由表哥设定，如刘球山自己取走或动用，属于违约，赔偿原告付款的双倍，并赔付违约金，协商不成由青岛市市北区人民法院解决，如有违约，违约方按投资双倍予以赔偿。被告杨志鹏在担保人处签字。2020年10月5日，被告刘球山给原告出具承诺书，注明：原告在桃村宏达工业园投资46万元，待工程完工后，第一笔结费先付清原告的投资款46万元，原告承诺放弃50%的提成，本人承诺按年息24%支付利息，直到付清为止，此款转在杨志鹏的农行卡里面，刘球山同意和认可后转的。被告刘球山曾多次给被告杨志鹏转款，分别为2019年11月13日400元、2019年11月15日2000元、2020年1月16日1000元、2020年1月17日500元。被告刘球山称上述款项均是出借给被告杨志鹏的借款，另被告杨志鹏2019年12月28日收到厂家付款27742.5元，该款实际是厂家对我的退款，后被告杨志鹏退给我2万元。被告杨志鹏对此不认可，称是加油费等其他费用，27742.5元与被告刘球山无关。庭审中，1、原告称是以第一份协议即2019年2019年12月29日协议确定原被告权利义务关系，原告和被告杨志鹏实际是各投50万元。两被告对原告上述均无异议。2、原告称其投了46万元，因被告杨志鹏投资不到位未开工，两被告应当返还原告46万元及利息。被告杨志鹏称其投了20万元，如投资不到位，原告的钱应当返还，应由被告刘球山的工地返还。被告刘球山认可原告投资46万元，不认可被告杨志鹏投资20万元，称原告和两被告达成协议，应当返还给原告投资款40万元，另外6万元被告杨志鹏私自挪用，与我无关，不同意返还。3、被告杨志鹏称其将原告46万元中的40万元转给厂家购买钢材，2万元支付给被告刘球山支付工人工资，刘球山、郑全心、会计李坤蓉收到日常公司费用微信支付（微信名：咖啡可可）21500元，材料运输费4车每车1100元，合计4400元，26吨吊车4车，每车1200元，合计4800元，人工卸车农民工每人每年200元，合计2400元，共计453100元。被告刘球山仅认可其中40万元购买钢材、材料运输费1车共1100元、26吨吊车1车共1200元、农民工费用2人共400元，对其他不认可。原告同刘球山意见。庭审后，原告于2020年12月2日向本院递交说明，注明：我真的很怀疑杨志鹏能进了40万元的钢材，…既然刘球山在法庭上认可了，我就同意40万元由刘球山承担，另外6万元由杨志鹏承担，并由两被告承担一年的利息。本院给原被告多次进行调解，双方始终未能达成一致意见。本院认为，原告和两被告之间存在合同关系。原告和两被告签订的2019年12月的29日、30日两份《双方协议》系当事人真实意思表示，不存在违反法律、行政法规的强制性规定情形，为此，上述协议合法有效。关于原告要求两被告立即返还46万元、利息（自2019年12月20日起按银行同期贷款利率计算至实际付清之日）的诉讼请求。根据法律规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据2019年12月29日原告和被告杨志鹏签订的《双方协议》：双方决定两人合伙帮刘球山公司投资…由原告垫资投入50万元转入杨志鹏农行账户，到厂家购买钢材用于桃村工业园工程，…杨志鹏投入50万元为工业园备用金，杨志鹏不能因工程断资，…公司每笔结费进账经双方同意，转入原告工行账户，密码由杨志鹏设定，如杨志鹏自己取走或动用，属于违约，赔偿原告付款的双倍，并赔付违约金。本案中，原告于2019年12月20日转给被告杨志鹏46万元用于桃村工地。被告杨志鹏虽辩称其将上述款中的40万元购买钢材，2万元给被告刘球山支付工人工资，刘球山、郑全心、会计李坤蓉收到日常公司费用微信支付21500元，材料运输费4车共4400元，26吨吊车4车共4800元，人工卸车合计2400元，共计453100元。但原告和被告刘球山仅认可其中40万元购买钢材、材料运输费1车共1100元、26吨吊车1车共1200元、农民工费用2人共400元，对其他不认可。因被告杨志鹏未提交相关有效证据，所以，被告杨志鹏应依法承担举证不能的法律后果，本院结合原告和被告刘球山的意见，对被告杨志鹏的上述辩称予以部分采信，即确认杨志鹏将原告的46万元中的40万元购买钢材、材料运输费1100元、26吨吊车1车1200元、农民工费用2人共400元，上述款项共计402700元应从原告的46万元中扣除，余款57300元（46万元-402700元）无法确认用于桃村工地，可以视为是被告杨志鹏自行动用，为此，依据上述法律规定及协议约定，应由被告杨志鹏赔偿原告。又因原告于庭审后2020年12月2日向本院说明：“我就同意40万元由刘球山承担，另外6万元由杨志鹏承担，并由两被告承担一年的利息”，被告刘球山对此无异议，所以，被告刘球山应返还原告40万元。上述款项的利息，均可自本案受理之日2020年11月19日起至款项实际付清之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告杨志鹏于本判决生效之日起十日内返还原告刘德琴57300元；二、被告刘球山于本判决生效之日起十日内返还原告刘德琴40万元；三、被告杨志鹏于本判决生效之日起十日内支付原告刘德琴款项利息（以上述一项57300元为基数，自2020年11月19日起至款项实际付清之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、被告刘球山于本判决生效之日起十日内支付原告刘德琴款项利息（以上述二项40万元为基数，自2020年11月19日起至款项实际付清之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；五、驳回原告刘德琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取4100元，由原告负担100元，由被告杨志鹏负担500元，由被告刘球山负担3500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员 邹 岩二〇二一年二月三日书记员 孙紫桐