天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民初1731号原告:中天建设集团有限公司,住所地浙江省东阳市吴宁东路65号。法定代表人:庄严,董事长。委托诉讼代理人：吕晶，天津九河律师事务所律师。委托诉讼代理人：王梁，天津九河律师事务所律师。被告:天津鼎成时代置业投资有限公司,住所地天津市滨海新区响螺湾光耀东方文化广场写字楼2101。法定代表人:刘永庆,执行董事。委托诉讼代理人：李波，男，该公司员工。原告中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）与被告天津鼎成时代置业投资有限公司（以下简称鼎成公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中天公司的委托诉讼代理人吕晶、王梁，被告鼎成公司的委托诉讼代理人李波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中天公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认中天公司、鼎成公司签订的《大连丰盈大厦建设工程施工合同》及补充协议已于2020年11月20日依法解除、终止履行;2.依法判令鼎成公司给付中天公司后期施工及退场工程款4,315,982元;3.依法判令鼎成公司给付中天公司自2020年12月8日起至实际给付之日止,按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的二倍计算的逾期支付后期施工及退场工程款的违约金和利息;4.依法确认中天公司对涉讼工程折价或拍卖价款183,294,015元享有建设工程优先受偿权(以上请求数额合计:187,609,997元);5.本案诉讼费用由鼎成公司承担。事实和理由：2008年9月30日,鼎成公司作为发包人与作为承包人的中天公司签订《大连丰盈大厦建设工程施工合同》,约定工程名称:大连丰盈大厦；工程地点:天津市塘沽区;承包范围:大连丰盈大厦工程的土建、安装工程,建筑总面积18.8万平方米;工程内容:施工图包含的项目;暂定工期1176个日历天,开工日期为2008年7月12日,竣工日期暂定2011年10月31日;承包方式为总承包;工程价款的计价方式:按2004年天津市预算基价及计价办法的规定计价。施工合同签订后,因鼎成公司出具工程图纸慢、设计变更、未按约支付工程进度款及国家环境治理管控等原因,导致工程未能顺利开展,多次待工、停工,造成工期严重延误,双方就施工合同部分条款的变更及鼎成公司应付中天公司经济补偿等订立多份补充协议。中天公司按图依约施工,鼎成公司未依约支付工程进度款及经济补偿。2019年1月9日,中天公司向天津市高级人民法院起诉,诉请鼎成公司给付中天公司工程款、违约金和利息,并确认中天公司对涉讼工程款享有建设工程优先受偿权。同年11月25日,天津市高级人民法院以(2019)津民初2号民事判决书判决鼎成公司给付中天公司工程款178,978,033元、违约金及利息,并以“涉讼施工合同仍处于继续履行状态”为由,认定中天公司主张涉讼工程进度款的优先受偿权依据不足,未予支持。该判决发生法律效力,中天公司申请执行未果。中天公司在已结算工程量范围之外陆续完成临水临电、整修加固等项目,后期施工及退场工程款4,315,982元。鉴于鼎成公司长期拖欠中天公司巨额工程款,且经多次催告后仍未履行,中天公司于2020年11月19日向鼎成公司发出《通知书》,通知鼎成公司解除施工合同、支付所欠全部工程款、接收工程、审核退场清算书并进行工程质量整体验收确认。该通知已于2020年11月20日到达鼎成公司。2020年11月30日,鼎成公司在退场清算书上盖章确认最终拖欠原告工程款183,294,015元(天津市高级人民法院判决178,978,033元,后期施工及退场工程款4,315,982元)。2020年12月1日,鼎成公司复函中天公司同意解除合同,确认工程质量合格。中天公司认为,施工合同因鼎成公司违约已于2020年11月20日解除、终止履行,涉讼工程质量合格,鼎成公司逾期支付工程款构成违约,中天公司对涉讼工程折价或拍卖价款183,294,015元依法享有优先受偿权。被告鼎成公司辩称，对于中天公司的各项诉请及诉请的事实和理由均无异议，均予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下事实：中天公司于2019年1月9日起诉鼎成公司，天津市高级人民法院作出（2019）津民初2号民事判决，该判决作出后双方均未提出上诉，已生效。该生效判决认定如下事实“2008年9月30日，鼎成公司作为发包人与作为承包人的中天公司签订《大连丰盈大厦建设工程施工合同》，约定工程名称：大连丰盈大厦。工程地点：天津市塘沽区。承包范围：大连丰盈大厦工程的土建、安装工程，建筑总面积18.8万平方米。工程内容：承包人承包工程范围内建筑工程施工图中所包含的项目（双方另有约定的除外），包括但不仅限于土建、水电暖安装等。暂定工期1176个日历天，开工日期为2008年7月12日，竣工日期暂定为2011年10月31日。承包方式实行总承包。工程价款的计价方式：双方同意按照2004年《天津市建筑工程预算基价》、2004年《天津市装饰装修工程预算基价》、2004年《天津市设备安装工程预算基价》及《天津市建筑工程计价办法》的规定计算本工程造价……违约责任部分第16.1条约定：发包人不按本条款约定期限支付工程进度款的，应按预付金额每日万分之二向承包人支付违约金，其违约金上限为合同总价的2%。经承包人催告后十天内发包人仍未付款，承包人有权停工，工期顺延，发包人承担由此给承包人造成的相应损失……。2011年11月2日，双方当事人签订《大连丰盈大厦建设工程施工合同补充协议》，双方对2008年9月30日《大连丰盈大厦建设工程施工合同》部分条款进行了变更。其中第四条约定：由于工程项目图纸出具较慢及优化变更等原因导致工程未顺利开展，经发包人与承包人协商一致同意，发包人应补偿承包人1,200万元。该补偿费为发包人向承包人支付的自原合同签订之日起至工程顺利开展之日止（即基础工程顺利开展）的全部补偿费用，补偿费包括但不限于由于工程未顺利开展导致的人工费、机械费、利息及其他一切损失和费用，除现场塔吊、防护用钢管、扣件租赁费按签证单执行外，发包人（除1,200万元补偿费外）无需向承包人支付任何损失费用。承包人应向发包人出具经税务部门认可的正式发票，发包人已于2011年1月20日将该1,200万元补偿费支付给承包人。合同工期根据项目实际情况由双方重新制定。2013年2月2日，双方当事人签订《补充协议》，该协议第一条约定：根据原合同16.1条约定，由于发包人未能按照合同约定期限支付工程进度款所产生的违约金、利息以及因未能及时付款导致承包人所产生的材料资金占用费及其他所有费用，经发包人与承包人协商一致同意，发包人应补偿承包人2,300万元（以下简称“补偿费”）。补偿费为发包人向承包人支付的自2011年11月2日所签补充协议起至工程竣工验收之日止（2015年12月31日前）的全部补偿费用，补偿费包括但不限于由于未能及时付款所产生的违约金、利息及相应损失以及由于各种原因导致的因工期延长所产生的其他一切损失和费用，发包人（除2,300万元补偿费外）无需向承包人支付任何损失费用。2016年5月31日，双方当事人签订《补充协议》，约定由中天公司对涉讼工程的幕墙外围护结构深化设计及幕墙、保温、护栏、封修等幕墙范围内的所有施工内容（具体范围见图纸设计及清单描述）进行施工。本补充协议为固定综合单价合同，暂定总价为79,915,283元。2017年12月1日，双方当事人签订《结算及支付协议》，该协议约定：一、甲方（鼎成公司）承担的各项损失明细：本项目履约过程中因甲方原因导致停工，甲方未能按合同约定及时支付工程款给乙方造成的各项损失明细如下：1.1甲方承担乙方管理人员、现场维护人员工资（详见附件一：大连丰盈大厦主要管理人员及现场维护人员工资），甲乙双方依据合同约定及现场实际情况，在2017年12月25日前确认完成，若在约定期限内非乙方原因未完成，则即视为甲方已认可乙方附件一所报金额。1.2甲方承担乙方主要机具及周转材料闲置积压的损失（详见附件二：大连丰盈大厦主要机具及周转材料损失）……1.3甲方承担在2013年至2017年期间，因甲方未能按合同约定及时支付工程款给乙方造成的资金成本增加（详见附件三：大连丰盈大厦资金成本计算明细）……1.4甲方承担按双方约定在2017年9月18日前支付1亿元工程款而未能兑现的违约金（截至2017年12月20日470万元）。二、结算约定：2.3最终工程结算文件及工程最终结算价款均作为本协议的组成部分，与本协议共同存续，具有同等效力。三、付款约定：3.1原约定甲方于2017年9月18日前支付乙方1亿元工程款至今未兑现的，甲方支付相应的违约金（详见1.4条）；甲方于2017年11月30日前支付乙方1亿元工程款；于2018年1月30日前支付给乙方结算尾款的50%；于2018年5月1日前支付给乙方剩余的结算尾款。3.2非乙方原因导致工程款无法按期支付，甲方应于超过本协议3.1条约定的付款日期后的第五个工作日起，就逾期付款金额按日万分之三点五的比例向乙方支付违约金，同时承担银行同期贷款利息。3.3除逾期支付工程款外其他各期工程款支付时间仍按3.1条约定履行；如同样无法如期履行的，就逾付金额按每日万分之三点五向乙方支付违约金，同时承担银行同期贷款利息。3.4在甲方付款前，乙方应向甲方开具符合要求的足额有效工程款发票，否则甲方有权拒付相关款项并不承担任何逾期付款的法律责任。6.1除本协议约定事项外，乙方不再追究甲方的任何违约责任，双方之间再无其他任何纠纷。6.2本协议与原合同不一致的，以本补充协议为准；本协议未尽事宜，按照原合同约定执行。2018年1月10日，双方当事人签订《大连丰盈大厦工程结算书》，约定涉讼工程最终结算造价为744,465,240元。经核对，上述结算书最终结算造价为744,465,240元系由“大连丰盈大厦工程结算明细”中所列的22项结算款项累加构成，其中第4项“2011年1月20日补偿”1,200万元、第6项“2011年11月2日至2015年12月31日补偿”2,300万元、第21项“大连丰盈大厦停工期间现场实际发生费用”15,433,541元、第22项“双方约定在2017年9月18日前支付1亿元工程款违约金（计算至2018年1月20日）”625万元，该第4、6、21、22项共计56,683,541元。双方当事人均确认“大连丰盈大厦工程结算明细”第4、6、21、22项共计56,683,541元的性质不属于工程款，故上述工程款结算书中载明的工程最终结算造价744,465,240元包含工程款687,781,699元，违约金及其他补偿款56,683,541元。2018年2月10日，双方当事人签订《大连丰盈大厦幕墙工程结算书》，约定幕墙工程结算总造价为99,696,334元。2018年5月12日，中天公司向鼎成公司发出《关于“立即支付拖欠工程款”的函》，要求鼎成公司在2018年5月30日前全额支付其工程款223,661,574元，支付违约金123,347,100元，合计347,008,674元。经双方当事人确认，鼎成公司已经支付中天公司620,500,000元,其中包括工程款608,500,000元，损失补偿款12,000,000元。中天公司已经向鼎成公司开出工程款发票645,389,500元。”天津市高级人民法院经审理判决“一、本判决生效之日起十五日内，被告天津鼎成时代置业投资有限公司给付原告中天建设集团有限公司工程款178,978,033元。二、本判决生效之日起十五日内，被告天津鼎成时代置业投资有限公司给付原告中天建设集团有限公司2018年1月20日之前违约金和利息44,683,541元。三、本判决生效之日起十五日内，被告天津鼎成时代置业投资有限公司给付原告中天建设集团有限公司2018年1月20日之后违约金和利息（计算方式：以1亿元为基数，自2018年2月21日起至2018年3月2日（2018年2月25日后第五个工作日）止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率二倍计算的违约金和利息；以89,489,016.5元（欠付工程款的50%）为基数，自2018年3月3日起至2018年6月1日（2018年5月27日后第五个工作日）止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率二倍计算的违约金和利息；以178,978,033元为基数，自2018年6月2日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率二倍计算的违约金和利息）。四、驳回原告中天建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,854,633元，保全费5,000元，共计1,859,633元，由天津鼎成时代置业投资有限公司负担100万元，中天建设集团有限公司负担859,633元。”上述判决作出后，双方均未提出上诉，判决已生效。鼎成公司未按生效判决内容履行给付义务，中天公司申请强制执行，后执行未果。中天公司在已结算工程量范围之外继续施工，完成临水临电、整修加固等项目，产生后期施工及退场工程款4,315,982元。2020年10月15日，中天公司向鼎成公司发出《关于“立即支付拖欠工程款”的函》，要求鼎成公司在一周内支付中天公司工程款，并将涉案项目后续安排书面告知。鼎成公司工作人员于2020年10月15日签收。涉案工程地基、基础、主体（大连丰盈大厦A座、B座、裙房、人防工程）已通过工程质量验收。2020年11月19日，中天公司向鼎成公司发出通知书并另附《大连丰盈大厦工程退场清算书》，载明“一、自即日起，全面、彻底解除贵我双方签订的《大连丰盈大厦建设工程施工合同》及补充协议等有关大连丰盈大厦施工所签署的一切文件，终止所有有关丰盈大厦建设工程合同及协议的履行，我司终止施工；二、请贵司在收到本通知书的十日内，派员接收丰盈大厦工程，进行现场工程移交；三、请贵司立即审核本通知书附件《大连丰盈大厦工程退场清算书》，如对该清算书有异议，请在收到本通知书的十日内书面提出。否则，逾期视为同意；四、现再次催告贵司支付所欠我司全部工程款、利息及违约金；五、请贵司在收到本通知书的十日内，对我司已完成的大连丰盈大厦工程的工程质量进行最终整体验收确认。否则，逾期视为质量合格”。鼎成公司于2020年11月20日签收上述通知书及《大连丰盈大厦工程退场清算书》。《大连丰盈大厦工程退场清算书》载明“1.2019津民初2号判决给付工程款178,978,033元；2.2019津民初2号判决给付2018年1月20日前违约金及利息44,683,541元；3.2019津民初2号生效后至2020年11月30日违约及利息39,321,133元；4.2019津民初2号判决应支付案件受理费1,000,000元；5.大连丰盈大厦工程后期施工结算2,457,097元；6.退场材料费用1,858,885元。以上合计268,298,689元”。中天公司、鼎成公司于2020年11月30日对上述退场清算款汇总进行会签确认。《大连丰盈大厦工程退场清算书》另附大连丰盈安装、初装修及结构后期施工工程量及退场材料费用汇总清单。2020年12月1日，鼎成公司向中天公司发出《关于对拖欠“大连丰盈大厦”工程款的意见》，载明“1.我司同意贵司提出的解除合同、终止施工的意见。2.2020年11月30日签署的《大连丰盈大厦工程退场清算书》是贵我双方就大连丰盈大厦工程达成的最终总结算，至此该工程最终总结算已全部完毕，拖欠贵司工程款数额183,294,015元以后不再调整，我司将尽快支付所欠贵司上述工程款（质量保修金不再扣留）；利息、违约金及诉讼费、保全费仍按天津高院（2019）津民初2号民事判决执行。3.我司对贵司完成的大厦工程质量无异议，确认工程质量整体合格。”本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。双方当事人之间签订有建设工程施工合同、补充协议、《大连丰盈大厦工程退场清算书》，上述协议系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效。双方当事人应当按照上述协议约定履行各自义务。协议签订后，原告进行施工，被告欠付工程款。原告已就前期欠付工程款起诉至天津市高级人民法院，天津市高级人民法院依法作出裁判。后原告继续后期施工并退场，被告至今未能给付工程款故成讼。本案中原告起诉解除双方施工合同及补充协议、被告给付后期施工及退场工程款4,315,982元并支付4,315,982元为本金自2020年12月8日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的二倍计算的违约金和利息,被告对此均无异议，经本院审查，原告上述诉请有事实和法律依据，本院予以支持。本案的争议焦点为原告是否享有建设工程价款优先受偿权。对此，本院分析如下：虽原告在前述天津市高级人民法院判决中主张建设工程价款优先受偿权，被天津市高级人民法院驳回，但整体施工情况及案件事实均已发生变化。涉案工程虽未经整体竣工验收，但主体及幕墙均已实际完工，涉案工程地基、基础、主体等亦已通过工程质量验收，被告对工程质量亦不持异议。双方当事人已明确解除涉案施工合同不再履行，对涉案工程原告已施工部分，双方已签署《大连丰盈大厦工程退场清算书》，对涉案工程总造价、工程质量均已进行确认。涉案工程亦无不宜拍卖或折价的情况。被告对原告该项诉请亦不持异议。故原告诉请建设工程价款优先受偿权，有事实和法律依据，本院应予支持。原告主张的工程款优先受偿权范围应为前述判决确定的工程款加上本次诉讼的后期施工费用及退场费用，共计183,294,015元。故原告在被告欠付工程款183,294,015元范围内对涉案工程享有优先受偿权。综上所述，原告各项诉请，有事实和法律依据，本院予以支持。被告亦对原告各项诉请不持异议。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第三十九条之规定，判决如下：一、原告中天建设集团有限公司与被告天津鼎成时代置业投资有限公司签订的《大连丰盈大厦建设工程施工合同》及补充协议于2020年11月20日解除；二、本判决生效之日起十日内，被告天津鼎成时代置业投资有限公司给付原告中天建设集团有限公司工程款4,315,982元；三、本判决生效之日起十日内，被告天津鼎成时代置业投资有限公司给付原告中天建设集团有限公司违约金及利息（违约金及利息以4,315,982元为基数，自2020年12月8日起至实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率二倍计算）；四、原告中天建设集团有限公司在被告天津鼎成时代置业投资有限公司欠付工程款183,294,015元范围内对涉诉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费979,850元，由被告天津鼎成时代置业投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。审判长 王 晶审判员 阎 涛审判员 李兴明二〇二一年二月二十五日法官助理武冬馨书记员高志扬附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2.《中华人民共和国合同法》第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。3.《中华人民共和国合同法》第二百八十六条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。4.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第三十九条：未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。