广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）桂10刑终83号 原公诉机关广西壮族自治区隆林各族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄仕海，男，1994年12月7日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，初中肄业，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯盗窃罪，2020年9月25日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于隆林各族自治县看守所。 原审被告人黄阿国，男，1975年7月17日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，小学肄业，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯盗窃罪，2020年8月7日被刑事拘留，同年9月11日被执行逮捕。现羁押于隆林各族自治县看守所。 广西壮族自治区隆林各族自治县人民法院审理隆林各族自治县人民检察院指控原审被告人黄阿国、黄仕海犯盗窃罪一案，于2020年12月30日作出（2020）桂1031刑初252号刑事判决。原审被告人黄仕海不服，提出上诉。本院于2021年1月22日立案受理后，经依法组成合议庭，审阅案卷材料并讯问上诉人黄仕海，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人黄阿国是失主黄淑林所销售的食用营养药品系列产品的推销员之一。其发现售卖该食用药品比较能赚钱，于是便想到盗窃这些药品自己售卖的想法。2020年5月17日20时许，被告人黄阿国联系被告人黄仕海协助拉货，并在隆林各族自治县公安局新州派出所附近一家小卖部购买了6个“蛇皮袋”。次日凌晨3时许，二被告人做好伪装后，便骑摩托车到失主黄淑林开设的位于隆林各族自治县新州镇江那小区班国生家一楼的“五福家园”门店，由被告人黄仕海负责放风和接应，被告人黄阿国负责入室实施盗窃。被告人黄阿国用持有的钥匙将店门打开，砸碎店内装有食用药品的两个柜子玻璃，将柜内食用药品、显微影像分析仪装入事先准备好的5个“蛇皮袋”中，二被告人将盗窃来的物品用摩托车运回隆林各族自治县革步乡平安村染甲屯被告人黄阿国家里。其中部分食用药品已经被被告人黄阿国销售后所得用于个人消费。失主黄淑林店内被盗物品清单如下：1、山药双岐因子粉43桶；2、铁强化山药复合粉3桶；3、VE强化山药复合粉9桶；4、VA强化山药复合粉15袋；5、VB强化复合粉8桶；6、VC强化山药复合粉24桶；7、清虫茶10盒；8、太鲵多元肽粉11盒；9、唐旨康山药复合粉12桶；10、多元和谐4桶；11、铁棍山药营养粉3套；12、镁强化山药复合粉17桶；13、锌强化山药复合粉6桶；14、蓝莓叶黄素16盒；15、玉黄山椹2盒；16、牛磺酸强化复合山药粉10桶；17、钙硒营养强化复合粉3桶；18、朗力孝素瓶12瓶；19、精华浴足液56盒；20、保甘蓝莓黄素酯压片糖果1瓶；21、铁棍山药5盒；22、显微影像分析仪1台。经隆林各族自治县价格认证中心认定，被告人黄阿国、黄仕海所盗窃的物品在2020年8月28日认定基准日的市场参考价格合计约为人民币41574元。 案发后，公安机关将二被告人盗窃的部分物品予以依法扣押，扣押物品如下：怀山药复合凉茶2盒、唐旨康山药复合粉3桶、茯苓葵花盘2瓶、锌强化山药复合粉3桶、无标签强化复合粉4桶、保甘蓝莓黄素酯压片糖果2盒、玉黄山椹固体饮料2盒、镁强化山药复合粉4桶、VC强化山药复合粉7桶、VB强化复合粉1桶、怀山复合粉4桶、精华浴足液17盒、VA强化山药复合粉3袋、铁棍山药营养粉1袋、VE强化山药复合粉4桶、牛磺酸强化粉5桶、山药双岐因子粉4桶、叶酸山药复合粉3桶、多元和谐1桶、铁强化山药复合粉5桶、钙硒营养强化复合粉2桶、铁棍参丹6盒、朗力孝素1瓶、显微影像分析仪一台。 2020年8月31日公安机关将部分被盗物品发还给失主黄淑林，发还的被盗物品如下：锌强化山药复合粉1桶、镁强化山药复合粉2桶、VC强化山药复合粉5桶、VB强化山药复合粉1桶、叶酸山药复合粉2桶、多元和谐1桶、铁强化山药复合粉3桶、钙硒营养强化复合粉1桶、唐旨唐山药复合粉3桶、显微影像分析仪1台、朗力孝素1瓶、怀山药复合凉茶2盒、铁棍参丹6盒、茯苓葵花盘1瓶、保甘蓝莓叶黄素酯压片糖果2盒、玉黄山椹固体饮料2盒、怀山药复合粉3桶、精华浴足液17盒、VA强化山药复合粉3袋、铁棍山药营养粉1袋、VE强化山药复合粉2桶、牛磺酸强化山药复合粉2桶、山药双岐因子粉1桶。经参照隆林各族自治县价格认证中心《价格认定结论书》核算和上述药品市场零售价格在价格认定基准日的市场价格测算，发还失主黄淑林的物品价值为人民币11632元（附公安局机关发还部分物品价格计算表）。目前，还有部分被盗物品，由于被告人黄阿国已经启封，不能发还失主黄淑林，现保存于新州派出所涉案财务室。未发还的物品如下：茯苓葵花盘1瓶、锌强化山药复合粉2桶、无标签强化复合粉4桶、镁强化山药复合粉2桶、VC强化山药复合粉2桶、VE强化山药复合粉2桶、牛磺酸强化山药复合粉2桶、山药双岐因子粉3桶、叶酸山药复合粉1桶、铁强化山药复合粉2桶、钙硒营养强化复合粉1桶。 认定上述事实的证据有：扣押决定书、扣押清单、发还清单、情况说明、售出产品清单、产品发货清单、办案情况说明、微信聊天截图、收款收据、前科说明、社会调查表、户籍证明等书证；证人韦某、班某的证言；失主黄淑林的陈述；被告人黄阿国、黄仕海的供述与辩解；价格认定结论书、隆鉴通字［2020］00348号鉴定意见通知书；现场勘验笔录、现场图及照片；辨认、搜查笔录及照片、现场监控视频等。 原判认为，被告人黄阿国、黄仕海以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币41574元，属盗窃数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人黄阿国在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与和指挥的全部犯罪处罚；被告人黄仕海在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人黄阿国、黄仕海归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。其自愿认罪认罚，可以从宽处理。由于两被告人的盗窃行为给失主黄淑林造成经济损失，根据法律规定，二被告人应予以赔偿。根据失主黄淑林被盗窃的损失价值扣减已发还给失主被盗物品价值，由二被告人承担赔偿责任，即41574元-11632元=29942元。被告人黄阿国如实供述自己的犯罪事实，是初犯，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第十四条之规定，判决：一、被告人黄阿国犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；二、被告人黄仕海犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币五千元；三、责令被告人黄阿国、黄仕海共同退赔失主黄淑林被盗物品损失人民币二万九千九百四十二元。 上诉人黄仕海上诉提出，其只是帮忙拉货，没有放风，没有亲手实施盗窃行为，在共同犯罪中是所起作用较轻，是从犯，归案后始终自愿认罪认罚，愿意赔偿受害人的全部损失，自愿缴纳罚金，综上一审法院量刑过重，恳请二审法院从轻改判并适用缓刑。 经二审审理查明的事实与一审一致，关于认定本案事实的证据，已在一审法院庭审中进行了举证、质证，二审查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄仕海、原审被告人黄阿国以非法占有为目的，合伙采用秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。上诉人黄仕海、原审被告人黄阿国的供述及辨认笔录证实上诉人黄仕海在盗窃过程中实施接应和放风的行为，故上诉人黄仕海提出其未实施放风行为的上诉意见，没有事实依据，本院不予采纳。原审被告人黄阿国提出盗窃犯意，动手实施盗窃行为，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，上诉人黄仕海听从黄阿国的安排，负责接应和放风，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。虽上诉人黄仕海称愿意赔偿被害人的全部损失并缴纳罚金，但至二审审理阶段仍未付诸行动，故上诉人黄仕海以此为理由要求从轻处罚的上诉意见，没有事实依据，本院不予采纳。一审法院综合考量上诉人黄仕海归案后如实供述自己的犯罪行为，自愿认罪认罚等量刑情节对其减轻处罚，不存在量刑过重的情形。 综上，一审法院认定事实清楚，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 吴文良 审 判 员 王小强 审 判 员 梁志红 二〇二一年二月二十四日 法官助理 陈菲菲 书 记 员 陈 云