江苏省宿迁市宿城区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1302民初8111号原告：南京銮宇电子商务有限公司，统一社会信用代码，住所地南京市六合区大厂街道葛关路625号1号楼1306室。法定代表人：徐平。委托诉讼代理人：唐乃翔、潘来城（实习律师），江苏苏泓律师事务所律师。被告：中国联合网络通信有限公司宿迁市分公司，统一社会信用代码，住所地宿迁市发展大道2563号。负责人：朱卫锋。委托诉讼代理人：钟金仟、邵辉，江苏岸东律师事务所律师。原告南京銮宇电子商务有限公司（以下简称銮宇公司）与被告中国联合网络通信有限公司宿迁市分公司（以下简称联通公司）委托合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案受理后，依法适用简易程序于2020年12月17日公开开庭进行了审理。原告銮宇公司的委托诉讼代理人唐乃翔、潘来城，被告联通公司的委托诉讼代理人钟金仟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告銮宇公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付佣金816708元及逾期支付的利息（以816708元为基数自2019年10月31日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算至实际支付之日止）；2、被告继续履行《江苏联通业务代理协议》及补充协议，恢复原告营业系统及业务支撑系统的业务办理工号；3、被告承担本案诉讼、保全费用。事实及理由：2018年6月29日，原被告签订《江苏联通业务代理协议》，协议有效期为自2018年6月起至2021年6月止，协议约定被告授权原告代理中国联通的相关电信业务。2019年3月13日，原被告签订《江苏联通变更协议》，协议将原协议中的开户人信息由徐平变更为銮宇公司。2019年4月18日，原被告签订补充协议二，该协议第5.5条约定无论何种原因造成合作终止，联通公司不得对銮宇公司已发展用户佣金进行截留和停结，銮宇公司已发展用户佣金继续支付至用户离网或佣金对应结算完毕。合同签订后，原告按照约定履行了代理业务，被告未按约定向原告支付佣金。原告起诉至贵院后，双方为对账组建了交流群，根据被告提供的原告佣金明细表，截止2020年9月被告欠付佣金、补贴净额为615519元，达量奖励净额为103540元，合计净额为719059元。根据合同约定开票义务及税点由我公司承担，所以实际支付金额应为净额乘以1.06。719059元乘以1.06，为762202元。我公司主张的816708元是根据我公司在实际发展号卡时候自行统计的原始数据计算得来，双方存在5万元左右的差额。根据被告对账负责人的说法，是用户在月初停机系统没有继续计算。另外在原告提起诉讼后，被告关停了原告的系统工号，使原告无法开展业务查询信息，根据双方合同第31条规定应予恢复。原告多次向被告主张未果，故诉至贵院。被告联通公司辩称：原被告之间的佣金一直未结算，被告不存在逾期支付。原告未开设任何实体营业厅，无权代理被告的业务。原告存在恶意骗取佣金的行为，原告发展的部分客户不符合实名制要求，原告开通的电话部分属于诈骗和骚扰电话，且部分账户有欠费及未催缴到位情形。鉴于原告的严重违约行为，经过我方结算，在未扣除任何罚款、违约金的前提下，截止2020年8月尚有佣金280781元未支付。本案中，我公司不提出罚款和违约金的抗辩，我公司有权另行向原告主张。对于双方核对群内我公司工作人员杨某、伍某与原告核对账目，伍某本人只负责非结算支出的收入，按双方以往结算流程，非结算支出的收入区分无误后，我公司还需按照计算规则对照政策文件继续核对结算支出、SP支出、实名制审核、骚扰诈骗等项目。所以，核对群数据不是最终数额。对于原告要求按核对群内净额数值乘以1.06计算税前款项数额，我公司不认可。开具发票是原告义务，被告不应承担税额。原告所发展的客户仅仅是至2019年8、9月份，2019年10月份之后没有发展任何客户，原告早已经违反合同约定，而且客户也存在问题，所以我公司根据合同第26条约定采取相应措施即关闭原告方的工号是符合合同规定的。本案诉讼费、保全费我公司不承担。经审理查明：2018年6月29日，原告銮宇公司（乙方）与被告联通公司（甲方）签订《江苏联通业务代理协议》，合同编号：CU12-3214-2018-000584。协议第三条约定：甲方授权乙方代理甲方业务内容如下：（一）业务类型：移网、固网、融合、行业应用、其他；（二）营业智能：销售、开户入网、业务代办、代收费、清欠、客户维系、其他；（三）资源授权：号码、SIM卡、有价卡、终端、票据、积分实物、其他；（四）特别指定的项目（产品）：（如iphone销售等）。第四条约定：乙方代理本协议项下业务的地域范围为宿豫区。第五条约定：乙方承诺在代理本协议项下业务的地域范围内，提供以下资源用于推广所代理的甲方业务：（一）社会渠道实体店1家门店（详见附件1），并于2018年6月27日前开始代理甲方业务。第七条约定：乙方承诺满足代理甲方业务所必需的营业条件，包括但不限于营业场地的位置与面积、供电、互联网接入等。第二十四条约定：甲方有权根据国家相关正常变更、市场竞争形势、技术进步、业务或产品更新等情况，调整渠道拓展服务费及渠道支撑费用政策，调整后的政策视为本协议的有效组成部分，自甲方确定的生效日起开始执行调整后的政策。甲方调整相关政策后，应及时通知乙方。第二十五条约定：甲方有权依照国家行业管理部门的相关规定，对乙方履行用户真实身份信息登记以及用户个人信息保护的情况进行监督、检查。第二十六条约定：甲方有权自主制定和调整相关各项规范性要求和考核办法，并根据已制定的规范性要求、考核办法，对乙方承诺的业务发展目标与业绩考核目标的完成情况，以及乙方的业务能力、发展客户质量、信用状况、回款速度等各项指标进行考核评估。甲方有权根据考核评估结果，调整乙方的代理资质等级和保证金标准，采取相应的奖惩措施。第三十一条约定：甲方根据乙方代理业务范围及相应的信息安全保护级别，为乙方开通营业系统及业务支撑系统的业务办理工号，配置相应权限，并负责为乙方提供有关业务规范、办理流程、系统操作等方面的培训。第五十条约定：乙方有下列任一情形的，甲方有权在保证金和渠道拓展服务费、渠道支撑费用、营业周转资金、移网终端款中扣除相应的违约金，直至单方终结本协议并追究相关损失。如因此出现纠纷，乙方应承担相应的责任：（一）乙方经营假冒伪劣、违法的产品；（二）未经甲方事先书面同意将本协议项下的全部或部分权利或义务转移给任何第三方；（三）乙方未经甲方书面同意，单方面停止其所代理的甲方业务；（四）乙方违反甲方经营与服务规定，造成客户重大投诉或者媒体曝光，给甲方造成严重不良影响；（五）乙方未执行客户真实身份信息登记及客户信息保护的工作要求，虚报、瞒报客户信息，欺诈客户，泄露客户资料的；（六）乙方未按承诺完成销售任务以及业绩考核目标的、未按本协议约定的时间、数量或规模提供承诺的资源（包括但不限于门店、网站等）的；（七）除上述条款外，乙方违反本协议之任何条款经甲方通知后，在3日内未纠正其违约行为的。2019年3月13日，原告銮宇公司作为乙方与被告联通公司作为甲方签订《江苏联通变更协议》，合同编号：。协议约定：甲、乙双方同意，原协议开户人信息提供错误，现将原开户人名称：徐平，更改为开户人名称：南京銮宇电子商务有限公司。2019年4月22日，原告銮宇公司作为乙方与被告联通公司作为甲方签订《南京銮宇电子商务有限公司与江苏联通业务代理协议补充协议二》，合同编号：。协议第2.1条约定：由于产品开户渠道的多样性，因此在确认乙方发展的号码时通过以下几种方式：2.2.1、通过代理商工号下发展的号码；2.1.2、通过联通合伙人专用链接发展的号码。联通合伙人名称：宿迁市宿豫区商贸城徐某营业厅；2.1.3、或其他经过双方确认的号码。第5.1条约定：佣金的计算基数的数据的确认及争议的处理：每月通过号码质态表相关字段作为计算依据，如果发生争议以CBSS查询记录或用户缴费记录为准。甲方每月1-3号将符合奖励标准的号码发送给乙方，甲乙双方号码确认后，乙方核算好金额后通过表格《銮宇与宿豫联通公众渠道充值佣金-X月》以邮件的形式发送给甲方，甲方3日内确认完毕。如无异议，乙方开具6%的增值税专用发票邮寄给甲方。甲方在收到专用发票后5个工作日内，支付给乙方。第5.3条约定：甲乙每月结算费用一次。第5.5条约定：无论何种原因造成合作终止，甲方不得对乙方已发展用户佣金进行截留和停结。乙方已发展用户应当继续支付至用户离网或佣金对应结算完毕。2019年10月起，原告未再办理被告授权的代理业务。2020年9月，原告銮宇公司与被告联通公司通过钉钉app软件组建宿迁联通佣金核对群（以下简称核对群），被告联通公司市场部员工杨某、伍某代表联通公司参与本案所涉业务网点即宿迁市宿豫区商贸城徐某营业厅（以下简称徐某营业厅）的佣金等款项核对。2020年10月29日，被告公司员工杨某在核对群内发送《核对表》一份，表内显示“徐某”（即徐某营业厅）2019年9月、10月达量奖励净额为103540元，差异（税前）为12元，预算（税前）为109740元；2019年12月至2020年9月徐某营业厅应得净额673087元，预算（税前）为758184元；2019年9月至2020年9月合计净额776627元，合计预算（税前）为867924元。后原被告双方在核对群内就上述表内有争议部分进行磋商，2020年10月30日，原告对账人员张某在核对群内询问其佣金管理人配系统佣金规则系按签报产品规则配的，不应该有差异。被告公司员工杨某回复“省公司统一配置，全省统一规则，不符合佣金规则系统自动过滤剔除”。原被告双方在核对群内互相发送修改的数据后，2020年11月2日，被告公司员工伍某在核对群内再次发送对账表格一份，表格内显示“徐某未支付”2019年9月至2020年9月净额合计729350.82元，税前合计773111.87元；其中2019年9月、10月净额为103539.69元，税前为109752.07元，该金额与被告杨某于2020年10月29日发送的核对表内达量奖励数额一致，2019年11月无未支付数额。伍某称表格内2019年12月至2020年9月净额数字错误，认为原告把渠道补贴的总额和佣金的净额加到一起，总额内包含了一万多渠道补贴的税额。随后原告方工作人员在群内请求伍某提供一份准确的金额，分税前和净额。2020年11月5日，针对原告的请求，被告公司员工伍某在核对群内再次发送《徐某明细（净额）》表格一份，表内显示徐某营业厅2019年12月至2020年9月期间每月佣金（净额）、补贴（净额）、合计（净额）的具体数额，上述期间合计未支付佣金（净额）443998.82元，补贴（净额）171521.05元，合计（净额）为615519.87元。2021年1月29日，经本院谈话，原告对核对群内被告最后发送的未付款数额予以认可。另查明：2020年10月30日，被告公司员工伍某在核对群内称2019年12月份47275.95元已在2020年6月支付，并在核对群内发送原告开具的该笔款项增值税发票，发票内显示不含税额47275.95元，含税总额50112.51元。该笔款项，由中国联合网络通信有限公司江苏省分公司于2020年6月18日向原告转账50112.51元予以支付。再查明：被告提供的原告办理的不符合实名制规范的用户明细均为2019年5月至2019年9月开卡号码。被告另提供3个骚扰电话号码，举报时间为2019年7月、9月，2个诈骗号码，举报时间为2019年10月。以上事实有《江苏联通业务代理协议》及附件、《江苏联通变更协议》、《补充协议二》、钉钉群聊天记录、对账表、发票、号码明细、转账记录及当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、被告欠付原告委托报酬数额；二、原告要求继续履行合同能否支持。关于争议焦点一。原告依据被告在核对群内最终发送的明细表内未付款数额主张双方已对未付报酬结算完毕。被告辩称该对账数额并非最终结算数额，应以被告省公司系统显示的佣金为准。本院认为，原被告为核对被告应付佣金数额才建立核对群，对账过程中，被告并未表示该对账金额不作为最终佣金数额。相反，当原告对被告提供佣金数额有异议时，被告的员工杨某在核对群内发言称“省公司统一配置，全省统一规则，不符合佣金规则系统自动过滤剔除”，可以认定，被告的员工杨某、伍某提供的表格数据系通过被告公司系统自动过滤剔除后的最终数据，在被告未告知对账结果不作为最终结论的情形下，原被告对账结果应作为双方委托报酬的结算结论，被告应按对账结论予以付款。被告另辩称，按以往结算流程，双方核对群内对账数据还应扣除结算支出、SP支出、实名制审核、骚扰诈骗等项目。本院认为，核对群内被告员工伍某于2020年10月30日称原告2019年12月份佣金收入47275.95元已在2020年6月支付。而被告提供的不符实名制规定的号码为2019年10月前开户、骚扰诈骗号码举报时间为2019年11月前，如果原被告双方存在被告陈述的结算流程，被告应在2020年6月支付2019年12月份佣金时即先予以结算扣除对应佣金。实际上，该笔付款并没有履行该被告陈述的后续结算流程，故对被告主张按双方结算习惯本案核对群内对账行为仅是结算的前期流程，本院不予支持。被告于本案中自愿不提出骚扰诈骗电话、不符合实名制规定的违约赔偿责任作为支付佣金的抗辩，本院予以确认，如被告认为原告存在该违约赔偿责任，有权另行向原告主张。按核对群内被告员工伍某最终发送的表格数据，被告欠付原告2019年9月、10月达量奖励及2019年12月至2020年9月佣金、渠道补贴合计净额为719059.56元。原告主张按净值乘以1.06计算被告应支付的税前数额，被告对此不予认可。本院认为，被告在核对群内发送的表格均作了净值金额、税前金额区分，税前金额系净值金额的1.06倍，该净值金额应指原告纳税后实际取得金额，税前金额应指净值金额加上税金后的金额。而对于2019年12月份的佣金，净值金额为47275.95元，税前金额为50112.51元，被告系按税前金额予以支付，可以认定原被告间交易习惯系按税前金额支付。故被告应支付原告委托报酬762203.13元（719059.56*1.06）。涉案《南京銮宇电子商务有限公司与江苏联通业务代理协议补充协议二》第5.1条约定原告每月核算佣金金额后以邮件的形式发送给被告，被告3日内确认完毕，如有无异议，原告开具6%的增值税发票邮寄给被告，被告在收到专用发票后5个工作日内支付给原告。因此，被告应于收到原告开具的762203.13元增值税专用发票后5个工作日内向原告支付762203.13元。关于原告主张的逾期支付利息。本院认为，按《南京銮宇电子商务有限公司与江苏联通业务代理协议补充协议二》第5.1条的约定，原被告对佣金结算无异议情形下，被告收到原告增值税发票时付款条件才成就。而原被告对本案佣金结算存在争议，至2020年11月5日双方才对账完毕，原告应于结算完毕后及时给付被告增值税专用发票，被告于收到发票后5个工作日内支付款项。现原告尚未交付增值税发票，被告并未逾期付款，对被告该主张本案中不予支持。关于争议焦点二。原告主张继续履行合同，恢复办理业务工号。被告辩称原告自2019年10月起未再办理任何业务，并存在办理开卡过程中违反实名制规定，办理电话号码存在诈骗骚扰电话的违约行为，双方合同自动终止。本院认为，原被告双方虽对原告是否违反实名制规定及办理号码中是否存在诈骗骚扰电话产生争议，但《江苏联通业务代理协议》第五十条第（三）项规定原告未经被告书面同意，单方面停止其所代理的被告业务，被告有权扣除违约金直至单方终止协议。原告自2019年10月起在长达一年多期间内未办理被告授权的代理业务，应视为单方停止其所代理的被告业务，构成重大违约，被告有权依据协议约定终止本案合同。被告行使合同权利终止合同，对原告主张继续履行合同，恢复业务工号，本院不予支持。涉案合同虽终止，但依据《南京銮宇电子商务有限公司与江苏联通业务代理协议补充协议二》第5.5条约定，无论何种原因造成合同终止，被告不得对原告已发展用户佣金进行截留和停结，直至用户离网或佣金对应结算完毕。对本案诉争的佣金以及2020年9月之后新产生的佣金被告仍应按约支付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第三百九十六条、第四百零五条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国联合网络通信有限公司宿迁市分公司于收到原告南京銮宇电子商务有限公司开具的762203.13元增值税专用发票之日起五个工作日内给付原告南京銮宇电子商务有限公司762203.13元；二、驳回原告南京銮宇电子商务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6028元、保全费4442元，合计10470元，由原告南京銮宇电子商务有限公司负担317元，被告中国联合网络通信有限公司宿迁市分公司负担10153元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 员  张 啸二〇二一年二月四日法官助理  龙 浩书 记 员  周馨垚法律提示：本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，义务人应当承担不履行义务所产生的一切法律后果。申请执行的期限为二年，申请执行时效的中止、中断适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期限从本判决书规定的履行期限的最后一日起计，分期履行的从规定的每次履行期间的最后一日起计算。逾期申请的，人民法院不予立案执行。