山东省青岛市李沧区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0213民初6135号原告：吴庆伦，男，1966年1月6日出生，汉族，户籍所在地山东省平邑县，现住山东省青岛市崂山区。委托诉讼代理人：刘成龙，山东鲁能律师事务所律师。被告：韩宏保，男，1971年9月3日出生，汉族，户籍所在地山东省东平县，现住山东省青岛市市北区。委托诉讼代理人：王悦峰，山东雅君律师事务所律师。原告吴庆伦与被告韩宏保提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘成龙，被告的委托诉讼代理人王悦峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴庆伦向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告医疗费73260.84元、住院伙食补助费1000元、误工费25000元、护理费15000元、伤残赔偿金108968元、被扶养人生活费12343.1元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元、鉴定费2080元，以上合计239351.91元，扣除被告垫付的21000元，剩余218651.94元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告负担。事实和理由：2019年10月22日，被告韩宏保雇佣原告吴庆伦在青岛星河文化艺术教育咨询有限责任公司九水分公司处从事建筑施工工作，被告韩宏保没有提供安全生产条件，导致原告受伤。要求被告承担赔偿责任。韩宏保辩称，1、鉴定费已包含在218651.94元之中，不应另行支付；2、本案中原告与其工友都是饮酒后进入施工工地进行施工作业，违反建筑工地施工作业的相关条例和规定，其本身具有过错，并且本案的发生是原告的工友从垃圾清运车上摔落、滑落在原告的身上，导致原告受伤，所以其工友是直接侵权人，本案是典型的必要共同诉讼，原告应将直接侵害其权利的工友列为共同被告，或列为第三人，而原告却没有，这将直接导致无法查清该案的发生经过；3、该案中原告原先有严重的颈椎病，颈椎钙化，住院期间拍有CT.DR.MR，都显示“诸椎体未见压缩性改变，颈3-7椎体缘及椎间小关节示骨质增生。小关节增生硬化。项韧带钙化。齿突大致居中”，原告入院、出院病历上明确载明“颈椎间盘突出、颈椎椎管狭窄，主动脉硬化，冠状动脉钙化，慢性胃病”，这些病情都是受伤之前就存在的，故应对原告原有的颈椎病对本次伤害后果的参与度进行鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的如下证据，本院予以确认并在卷佐证：原告提交的原告配偶与韩宏保的通话录音一份、青岛市立医院住院发票及门诊发票7张、青岛市立医院急诊病历及会诊记录各1张、住院病案24张、亲属关系证明及户口本各1份、司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份、青岛急救发票一张。对有异议的证据和事实，本院认定如下：原告提交吴庆伦及其配偶刘爱霞工作证明各一份，欲证实原告每月的工资为每月5000元，原告配偶对其进行护理，护理费也应按照每月5000元主张。经质证，被告对该证据的真实性不予认可，原告应提供纳税证明及所在单位的劳动合同。原告提交的工作证明上没有制作人员或单位负责人的签名或者盖章，不符合单位出具证明材料的形式要件，本院对该证据不予采信，对于原告的工资及护理费，本院将结合其他证据进行综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、韩宏保承揽了青岛星河文化艺术教育咨询有限责任公司九水分公司的建筑施工工作。2019年10月22日，吴庆伦到该工地干活，当日，其在干活过程中，被上面干活的工友掉落砸伤。原告受伤后，先到青岛市第八人民医院就诊，为求进一步诊疗于当日23时40分转至青岛市市立医院（以下简称市立医院）急诊救治，并于次日凌晨1时52分办理住院，入院诊断：颈部脊髓损伤并不全瘫（ASIA分级C级）、颈椎间盘突出（C4-7）、颈椎椎管狭窄（C4-7）、寰枢椎半脱位、慢性胃炎。入院当日由脊柱外科行颈椎间盘切除椎间植骨融合术+颈椎前路椎管减压术+取髂骨植骨术，入院10天，于2019年11月2日出院。出院医嘱：出院带药，颈托保护、适量康复锻炼、需要陪护，继续营养神经、镇痛等治疗，出院后每2-4周复查。吴庆伦为此共花费医疗费73260.84元，青岛急救车费248元，韩宏保已垫付21000元。2、经原告申请，本院依法委托青岛正源司法鉴定所对吴庆伦的伤残等级、误工期限、护理期限进行鉴定。青岛正源司法鉴定所于2020年8月20日作出青正司鉴（2020）法临鉴字第1187号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（1）被鉴定人吴庆伦颈椎多发损伤术后目前致残程度为十级；（2）被鉴定人吴庆伦多发损伤术后，其误工期限自受伤之日起为90-150日，其护理期限自受伤之日起为60-90日。吴庆伦为本次鉴定支付鉴定费2080元。3、庭审中，原告对其损失情况提出如下主张：（1）医疗费73260.84元（韩宏保已垫付21000元）；（2）住院伙食补助费1000元（100元/天×10天）；（3）误工费25000元，按照月工资5000元计算，误工时间按照150天计算，除工作证明外，再无其他证据提交；（4）护理费15000元，按照月工资5000元计算，护理期限按照90天计算，除工作证明外，再无其他证据提交；（5）残疾赔偿金108968元:根据鉴定结论,原告为十级伤残,原告主张按照2019年青岛市人均可支配收入54484元*20年*10%计算；（6）被扶养人生活费12343.1元（母亲丁兆荣71周岁：35266元×9×10%÷4；父亲吴金高78周岁：35266元×5×10%÷4）；（7）精神损害抚慰金1000元；（8）交通费1000元；（9）鉴定费2080元。韩宏保对吴庆伦的上述主张抗辩：对医疗费、住院伙食费、鉴定费数额均无异议；对误工费和护理费数额有异议，原告应提交纳税证明及所在单位的劳动合同证明月工资数额，且护理期限和误工期间应在鉴定期限内折中计算；对残疾赔偿金和被扶养人生活费数额有异议，应按照山东省农村户口的标准予以计算；精神损害抚慰金不应予赔偿；对于交通费请求法院予以酌情认定。4、原告提交吴庆伦妻子（以下简称吴妻）与韩宏保通话录音，相关通话内容如下：吴妻：韩老板，今们（天）老吴刚醒过来在说，出事吧，在你的工地干活出事。韩宏保：啊，我知道…………吴妻：老韩，你听我说，我不是评议你，你作为一个老板，你走的桥面比我走的路都多，今天老吴说，你这个心情不孬，中午，你这个老唐中午吃饭你还给他喝的酒，你知道老吴不喝酒，你给这个干活的喝酒，又让他爬车……韩宏保：不是，喝了一点，那是中午，别扯那么多事了，他是十一点，我说十一点左右时候我说他她们去吃饭去，吃完饭，十二点多一点，一共就喝了一两酒知道吧，就光他自己喝。这些都扯远了，这个事巧了，巧了，他从上面滑下来了，我也不能逮着他，怎么回事，把人砸成那个样。是不是这种事，出了事啥也别说了，咱现在就是先治病。5、吴庆伦的父亲为吴金高，1941年1月19日出生；母亲为丁兆荣，1948年8月27日出生。吴金高与丁兆荣共育有子女4人，分别为：吴庆伦、吴庆海、吴庆红及吴庆英。青岛市2019年度城镇居民人均可支配收入为54484元/年，城镇居民人均消费性支出为32566元/年。本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，吴庆伦到韩宏保承揽的青岛星河文化艺术教育咨询有限责任公司九水分公司的建筑工地干零活，在此过程中，吴庆伦是按照韩宏保的指示、安排从事工作，结合吴庆伦妻子与韩宏保的通话录音，可以认定吴庆伦与韩宏保形成一种临时雇佣关系。吴庆伦在从事雇佣活动中受伤，韩宏保作为雇主应当承担赔偿责任。关于韩宏保提出的吴庆伦当日饮酒后进入工地，本身也有过错责任的抗辩意见，首先，根据吴庆伦妻子与韩宏保的通话录音，韩宏保称“一共就喝了一两酒知道吧，就光他（滑落的工友）自己喝”。另，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款的相关规定含义，在适用无过错责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案韩宏保未就受害人吴庆伦存在重大过失进行举证，因此韩宏保的抗辩没有事实和法律依据，本院不予采信。关于韩宏保提出应由从垃圾清运车上滑落的工友承担全部或部分赔偿责任的抗辩，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案吴庆伦受伤即使是由从垃圾清运车上滑落的工作砸伤导致，吴庆伦也可以选择要求韩宏保承担赔偿责任。因此，韩宏保的该项抗辩本院亦不予采信。关于韩宏保提出的申请对吴庆伦原有的颈椎病对本次伤害后果的参与度进行鉴定的主张，本院认为，受害人的个人体质状况虽对损害后果的发生具有一定的影响，但受害人的个人体质状况是一种客观事实，与事故造成的后果并无法律上的因果关系，且受害人个人体质不属于自身存在过错的情形，故其不应因个人体质状况对伤残存在一定影响而自负相应的责任，因此，被告的该项鉴定主张，本院不予准许。关于医疗费73260.84元、住院伙食补助费1000元，因韩宏保予以认可，且原告主张的计算标准和方式符合法律规定，本院予以确认。关于鉴定费，鉴定费2080元属于原告为确定其损失而支出的合理必要费用，属于其损失的一部分,本院予以支持。关于误工费，因吴庆伦未提交有效的收入状况的相关证据，结合其工作性质，关于其工资数额的认定，本院参照2018年青岛市单位就业人员居民服务、修理和其他服务业平均工资50081元/年计算。根据鉴定结论，误工期限为90-150天，本院认为误工期限以120天计算为宜。故误工费应为16465元（50081元÷365天×120天）。关于护理费，因吴庆伦未提交护理人员有效的收入证明、误工证明等证据，故护理费按照一般护工标准130元/天计算。根据鉴定结论，护理期限为60-90天，本院认为护理期限以75天计算，故护理费应为9750元（130×75）。关于交通费，根据吴庆伦提交的急诊票据，结合其住院天数、出院医嘱中关于定期复查等相关因素，本院酌情支持500元。关于精神损害抚慰金，结合吴庆伦的伤残等级及韩宏保的过错程度，本院支持其1000元。关于残疾赔偿金，原告主张根据吴庆伦的伤残等级，按照青岛市2019年度城镇居民人居可支配收入54484元为标准，被告支付原告残疾赔偿金108968元。被告辩称原告的残疾赔偿金应按照山东省农村户口的标准计算。根据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》（鲁高法【2020】18号）的通知精神,各类人身损害赔偿案件不再区分城镇居民和农村居民,统一按照城镇居民赔偿标准计算相关赔偿数额。因此，原告主张的残疾赔偿金的计算标准和方式，符合法律规定，本院予以支持。被告的该项抗辩意见，于法无据，本院不予支持。故被告应支付原告残疾赔偿金108968元。关于被扶养人生活费，因被扶养人生活费是在受害人定残之后才出现的赔偿项目，所以其起算时间应与残疾赔偿金一样，自受害人定残之日开始计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。故被扶养人生活费应以青岛市2019年度城镇居民人均消费性支出计算并由四个子女分担。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。因原告的父亲吴金高在吴庆伦定残之日为79周岁，故原告父亲的生活费应为4408.25元（35266元×5年×10%÷4）；因原告的母亲丁兆荣在吴庆伦定残之日为71周岁，故原告母亲的生活费应为7934.9元（35266元×9年×10%÷4）。故原告主张被告应支付其被扶养人生活费12343.1，于法有据，本院予以支持。综上，以上各项损失共计225366.94元，扣减韩宏保已垫付的21000元，故韩宏保尚应赔偿吴庆伦损失204366.94元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条，参照《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》（鲁高法【2020】18号）之规定，判决如下：被告韩宏保应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴庆伦各项损失204366.94元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4625元，减半收取2312.5元，由原告吴庆伦负担180.3元，由被告韩宏保负担2132.2元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  张玉翠二〇二一年二月二日书记员  魏天宇书记员  陈蓉蕾