山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁07民终435号 上诉人（原审原告）：昌邑济贤养老中心，住所地昌邑市院校东街**。 法定代表人：周乐文，主任。 委托诉讼代理人：张海林，男。 委托诉讼代理人：刘治国，山东大本律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：徐元鲁，男，1995年1月13日出生，汉族，住昌邑市。 委托诉讼代理人：王甜甜，昌邑龙池法律服务所法律工作者。 上诉人昌邑济贤养老中心因与被上诉人徐元鲁劳动争议纠纷一案，不服山东省昌邑市人民法院（2020）鲁0786民初3314号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 昌邑济贤养老中心上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人没有违反双方合同，没有辞退被上诉人，原审判决认定错误。 徐元鲁辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 昌邑济贤养老中心向一审法院起诉请求：1.依法撤销昌邑市劳动人事争议仲裁委员会昌劳人仲案字(2020)第118号仲裁裁决书；2.确认被告无故旷工行为成立，其行为属于自动离职，原告不承担相关的劳动报酬和经济补偿。 一审法院认定：原告昌邑济贤养老中心系在昌邑市民政局登记开办的民办非企业单位，业务范围包括养老、托老服务。2017年11月22日被告徐元鲁到原告昌邑济贤养老中心处从事厨师工作。2018年8月1日，原、被告签订劳动合同，约定：双方劳动合同期限自2018年8月1日起至2021年7月31日止；徐元鲁从事厨师工作，月工资为3500元等内容。2019年12月28日徐元鲁因腰椎间盘突出到昌邑康宁中医院住院治疗6天。2020年3月6日徐元鲁通过微信与昌邑济贤养老中心的工作人员张龙生沟通上班事宜，张龙生回复：“公司在减员、食堂人多。你就另找地方工作吧”。 另查明，徐元鲁因赔偿金、病假工资、社会保险问题与昌邑济贤养老中心发生争议，于2020年3月份向昌邑市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，在仲裁庭审中，张龙生作为昌邑济贤养老中心的代理人出庭参加庭审。后因所诉主体错误，徐元鲁于2020年5月撤回仲裁申请。后徐元鲁再次提起仲裁申请，昌邑市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月8日作出昌劳人仲案字[2020]第118号裁决书，裁决确认原、被告于2020年3月6日解除劳动关系，由昌邑济贤养老中心支付给徐元鲁解除劳动合同赔偿金14976.25元、病假工资5191.77元。昌邑济贤养老中心不服该裁决，向法院提起诉讼。在诉讼中，徐元鲁明确诉讼请求为要求原告支付经济赔偿金14976.25元、病假工资待遇5191.77元，并为被告交纳自2020年1月份至2020年3月份的社会保险费，其中经济赔偿金和病假工资原告主张按照月工资2995.25元计算。 一审法院认为，原告昌邑济贤养老中心与被告徐元鲁之间成立合法的劳动关系。关于原、被告劳动关系的存续期间，双方均认可自2017年11月22日起始，对此予以确认。原告主张因被告自2019年12月28日起未经请假即不再打卡上班，违反了公司管理制度，故按自动离职处理。但根据原告作出的决议书显示，原告对被告请病假事宜系知情且予以准许，原告对决议书质证意见虽称没有辞退被告，但与其庭审中陈述的已与被告于2019年12月28日起解除劳动关系的主张相互矛盾，故原告的上述主张与事实不符，不予采信，被告虽未提供其与张龙生通话录音的原始载体，但在仲裁案庭审中原告对该录音的真实性予以认可，故确认该录音证据具有真实性，认定为有效证据。被告提供的与张龙生通话录音及微信聊天记录、仲裁庭审笔录等证据，能够相互印证，足以证明张龙生系徐元鲁的上级领导身份，并于2020年3月6日通知其已被辞退的事实。原告虽主张张龙生并无辞退员工的职权，但其认可与被告的劳动关系已经解除，且原告未提供通知被告解除劳动合同的书面证据，结合张龙生的身份，确认张龙生于2020年3月6日代表原告通知被告已被单位辞退的事实，故双方劳动关系系于2020年3月6日解除。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条规定：医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，对实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的，给予三个月的医疗期。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期内的，用人单位不得解除劳动合同。本案原告并未举证证明被告系主动解除劳动合同或存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形，故原告在被告法定医疗期内解除双方的劳动合同，其行为系违法解除劳动关系，依法应当支付被告经济赔偿金。根据劳动合同，被告月工资为3500元。在庭审中被告主张按月平均工资2995.25元计算赔偿金和病假工资，系其对自身权利的自主处分，本院予以准许。故依照相关法律规定，结合双方劳动关系存续期间，本院确认原告应承担的赔偿金为2995.25元/月*2.5个月*2倍=14976.25元。《山东省企业工资支付规定》第二十六条规定，劳动者患病或者非因工负伤，在国家规定的医疗期内的，企业应当按照国家和省有关规定支付病假工资或者疾病救济费，病假工资或者疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%。山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知（鲁劳发[1995]67号）规定，企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资。本案被告自2019年12月28日请假做手术至2020年3月6日被辞退，共计2个月零10天，且该期间在法定医疗期内，故本院确认原告应支付被告病假工资为2995.25元/月*70%*2个月+2995.25元/30天*10天*70%=4892.25元。被告要求原告补缴社会保险的诉讼请求，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，不予审查，被告可通过其他途径另行解决。 综上所述，原告昌邑济贤养老中心应当支付被告徐元鲁违法解除劳动合同赔偿金14976.25元及病假工资4892.25元，合计19868.5元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条、第三条，《山东省企业工资支付规定》第二十六条之规定，判决：一、昌邑济贤养老中心支付徐元鲁违法解除劳动合同赔偿金14976.25元及病假工资4892.25元，合计19868.5元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回昌邑济贤养老中心的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由昌邑济贤养老中心负担。 二审审理期间，上诉人昌邑济贤养老中心提交其厨师长卢效峰出具的证明及身份证复印件，证明张龙生负责采购工作，其本人无权对职工进行奖惩及辞退，同时证明被上诉人自2019.12.29至2020年4月30日未上班，其单位未辞退被上诉人。被上诉人徐元鲁质证后对该证据真实性有异议，证人应出庭接受质询，从内容上看该证明内容与落款并非一人所写，一审中卢效峰因与上诉人有亲戚关系无法出庭作证，内容的客观性无法查证。本院对上述证据不予采纳。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人在一审庭审中认可与徐元鲁的劳动关系已经解除，且其未提供通知徐元鲁解除劳动合同的书面证据，原审判决根据通话录音及微信聊天记录、仲裁庭审笔录等证据认定张龙生于2020年3月6日代表上诉人通知徐元鲁已被单位辞退并无不当，故对上诉人的上诉理由本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人昌邑济贤养老中心负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二一年二月二十五日 书记员  王新艳