重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初14000号原告：罗伟，男，1979年7月31日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：李行，重庆合智律师事务所律师。被告：天津居联峰尚装饰工程有限公司重庆分公司，住所地重庆市沙坪坝区下中渡口****第**1-1-1，统一社会信用代码91500106MA5URGGG7Y。负责人：刘效具，天津居联峰尚装饰工程有限公司重庆分公司经理。委托诉讼代理人：裴仕伟，重庆金渝律师事务所律师。原告罗伟诉被告天津居联峰尚装饰工程有限公司重庆分公司（以下简称居联峰尚重庆分公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用简易程序进行审理。审理中，被告对案涉认定工伤决定书提起行政诉讼，本案需以该行政案件审理结果为依据，而该案尚未审结，本案遂依法中止审理。中止事由消除后，本案恢复审理，并公开开庭进行了审理，原告罗伟及其委托诉讼代理人李行，被告居联峰尚重庆分公司的委托诉讼代理人裴仕伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告罗伟向本院提出诉讼请求：请求判决被告支付原告工伤保险待遇,一次性伤残补助金70000元(10000元/月×7个月)、一次性工伤医疗补助金13628元(6814元/月×2个月)、一次性伤残就业补助金40884元(6814元/月×6个月)、停工留薪待遇40000元(10000元/月×4个月)、鉴定期间生活津贴9590元(10000元/月×70%×1.37个月)、医疗费14497.74元、鉴定费400元、鉴定检查费100元、住院护理费1800元（120元/天×15天)；住院伙食补助费120元(8元/天×15天)、交通费500元。审理中，原告罗伟变更一次性工伤医疗补助金为14310元（7155元/月×2个月)；一次性伤残就业补助金为42930元(7155元/月×6个月);一次性伤残补助金为40733元(5819元/月×7个月);停工留薪待遇为23276元(5819元/月×4个月);鉴定期间生活津贴为5580.42元(5819元/月×70%×1.37个月)。事实和理由：原告罗伟于2018年12月10日左右到被告居联峰尚重庆分公司工作，工作岗位为泥水工。原告罗伟到被告居联峰尚重庆分公司工作后，被告居联峰尚重庆分公司未依法与其签订劳动合同，也未依法为其购买社会保险等。2019年5月8日中午12点左右，原告罗伟受被告居联峰尚重庆分公司指派在公司承接的位于重庆市沙坪坝区***贴砖，在用小型搅灰机时不慎被搅灰机砸伤右手，后被送往重庆市璧山区中医院住院治疗15天。2020年4月7日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局沙坪坝人社伤险认字[2020]418号《认定工伤决定书》认定原告罗伟所受伤害属于工伤。沙坪坝区劳动能力鉴定委员会沙坪坝劳初鉴字[2019]394号《初次鉴定结论书》鉴定原告罗伟属于伤残拾级。现因被告居联峰尚重庆分公司并未依法对原告罗伟履行支付工伤待遇等义务，原告罗伟为维护自身合法权益，遂提起本案诉讼，请求判如所请。被告居联峰尚重庆分公司辩称，请求法院依法驳回原告罗伟的诉讼请求；原告罗伟不属于工伤，被告居联峰尚重庆分公司与案外人赵孝昌属于加工承揽关系，而非转包关系，不适用《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项之规定；退一步讲，即便法院认定原告罗伟属于工伤，应当享有工伤保险待遇，但原告罗伟大部分诉讼请求是没有事实依据的，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月的平均工资，原告罗伟在2019年5月受伤，其应当提供2019年5月份之前的12个月的平均工资，对于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其计算社平工资的基数也是错误的，请法院依法核实；对于停工留薪期工资、生活津贴、住院伙食补助费、交通费，应当驳回，对于其医疗费、鉴定费和鉴定检查费请法院依法核实。本院经审理认定事实如下：2019年5月8日中午，罗伟在沙坪坝区***工地上搅灰时右手受伤。罗伟于受伤当日被送往重庆市璧山区中医院住院治疗，2019年5月23日出院，共计住院15日。出院诊断为：右手第4掌骨骨折。罗伟伤后未回原处上班。2020年4月7日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出沙坪坝人社伤险认字[2020]418号《认定工伤决定书》，认定罗伟2019年5月8日受伤为工伤，用工主体责任单位为居联峰尚重庆分公司。2020年4月8日，罗伟申请劳动能力初次鉴定，并为此支付鉴定费400元。2020年5月19日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出沙坪坝劳初鉴字[2020]394号《初次鉴定结论书》，鉴定罗伟伤残情况为：右4掌骨骨折；鉴定结论为：伤残拾级，无生活自理障碍。2020年5月19日，罗伟作为申请人、以居联峰尚重庆分公司作为被申请人，向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求居联峰尚重庆分公司支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴、医疗费、鉴定费、鉴定检查费、住住院护理费、院期间伙食补助费、交通费等。2020年5月28日，重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员作出超过五个工作日未作出受理决定的说明书，罗伟遂提起本案诉讼，请求判如所请。另查明，居联峰尚重庆分公司未为罗伟参加工伤保险。2020年8月25日，居联峰尚重庆分公司不服重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出的沙坪坝人社伤险认字[2020]418号《认定工伤决定书》，以重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作为被告、以罗伟作为第三人，向本院提起行政诉讼，要求撤销沙坪坝人社伤险认字[2020]418号《认定工伤决定书》。本院经审理作出（2020）渝0106行初205号行政判决书，认定事实如下：居联峰尚重庆分公司系重庆市沙坪坝区***装饰装修业务承包方。2019年2月25日，居联峰尚重庆分公司与案外人赵孝昌签订了《装饰工程外包合同》，将该项目瓦工施工转包给赵孝昌，罗伟在该项目负责贴磁砖，工资由赵孝昌收到居联峰尚重庆分公司支付的费用后再转账。2019年5月8日，罗伟在工作时，右手被小型搅灰机砸伤。2020年4月7日，该次受伤被认定为工伤。本院认为：依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承包工伤保险责任的单位”，居联峰尚重庆分公司将项目转包给不具有用工主体资格的案外人赵孝昌，赵孝昌聘用第三人罗伟在从事承包业务时受伤，居联峰尚重庆分公司作为用工单位应承担工伤保险责任。重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出的工伤认定依据充分、适用法律正确、程序合法。判决：驳回居联峰尚重庆分公司的诉讼请求。居联峰尚重庆分公司不服该判决，遂向重庆市第一中级人民法院提起上诉。重庆市第一中级人民法院经审理作出（2020）渝01行终962号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判。审理中，罗伟主张其本人工资标准为5819元/月，居联峰尚重庆分公司未予认可；原、被告双方对医疗费用金额14497.74元没有争议，但居联峰尚重庆分公司不认可医疗费用与本次伤害的关联性；罗伟举示了重庆友谊骨科医院有限公司出具的金额为95元、项目为X光的发票，据此主张产生鉴定检查费95元，居联峰尚重庆分公司对此不予认可，认为该票据与本案无关。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局于2020年4月7日作出的沙坪坝人社伤险认字[2020]418号《认定工伤决定书》、（2020）渝0106行初205号行政判决书、（2020）渝01行终962号行政判决书，及本案查明的事实，居联峰尚重庆分公司将案涉项目转包给不具有用工主体资格的案外人赵孝昌，罗伟系案外人赵孝昌雇佣在案涉项目上工作，居联峰尚重庆分公司应根据沙坪坝人社伤险认字[2020]418号《认定工伤决定书》对罗伟2019年5月8日受到的伤害承担用工主体责任，居联峰尚重庆分公司没有为罗伟参加工伤保险，罗伟发生工伤后，居联峰尚重庆分公司应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准向罗伟支付工伤待遇。关于罗伟本人工资标准的问题。因罗伟并未与居联峰尚重庆分公司建立劳动关系，故双方对罗伟的工资标准均有举证的义务。虽然双方均未对工资标准进行举证，但结合原告罗伟的工作岗位，本院采信原告罗伟主张的本人工资标准5819元/月。因此，针对罗伟主张的各项工伤保险待遇，评述如下：关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S62.3的规定，罗伟依其受伤部位及伤情可享受4个月的停工留薪期。故罗伟停工留薪期工资应当计算为23276元（5819元/月×4个月）。关于鉴定期间的生活津贴。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”结合罗伟劳动能力鉴定的起止时间及病假待遇的相关标准，其主张的鉴定期间生活津贴5580.42元，未超依法计算可得，本院予以支持。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”根据上述规定，罗伟系十级伤残，一次性伤残补助金为其7个月的本人工资，应当计算为40733元（5819元/月×7个月）；一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以罗伟劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资作为基数计算，因此，一次性工伤医疗补助金应为14310元（7155元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金应为42930元（7155元/月×6个月）。关于医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、鉴定费、鉴定检查费、交通费。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；(四)安装配置伤残辅助器具所需费用；(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；(九)劳动能力鉴定费。”原、被告双方对医疗费用金额14497.74元没有争议，居联峰尚重庆分公司虽不认可其关联性，但并未举示证据证明上述医疗费用中存在与本次伤害无关的项目，故对居联峰尚重庆分公司上述主张，本院不予采信，依法认定罗伟因本次伤害产生医疗费用共计14497.74元；住院伙食补助费120元，未超依法计算可得，本院予以确认；住院护理费1800元，未超依法计算可得，本院予以确认；鉴定费400元，本院凭票据予以确认；鉴定检查费，因罗伟举示的X光发票不足以证明系鉴定产生，本院不予支持；交通费，因无证据证明，本院不予支持。综上所述，居联峰尚重庆分公司应当支付罗伟停工留薪期工资23276元、鉴定期间生活津贴5580.42元、一次性伤残补助金40733元、一次性工伤医疗补助金14310元、一次性伤残就业补助金42930元、医疗费14497.74元、住院期间伙食补助费120元、住院护理费1800元、鉴定费400元，共计143647.16元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告天津居联峰尚装饰工程有限公司重庆分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告罗伟支付停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、住院期间伙食补助费、住院护理费、鉴定费，共计143647.16元；二、驳回原告罗伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由被告天津居联峰尚装饰工程有限公司重庆分公司负担，此款限被告天津居联峰尚装饰工程有限公司重庆分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告罗伟付清。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  任 璐二〇二一年二月二十三日法官助理  李朝镜书 记 员  田彬融