安徽省淮北市相山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0603民初259号 原告:刘西良，男，1967年4月3日出生，汉族，无职业，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：袁淑英，系刘西良妻子，女，无职业，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人:徐依华，安徽汇龙律师事务所律师。 被告：张辉，男，1974年4月12日出生，汉族，装修工，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：赵后毛，安徽淮信律师事务所律师。 被告：淮北市诺威假日酒店有限责任公司，住所地安徽省淮北市相山区古城路**。 法定代表人：丁在烁，该公司总经理。 原告刘西良与被告张辉、淮北市诺威假日酒店有限责任公司（以下简称诺威假日酒店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月13日作出（2020）皖0603民初2214号民事判决书，刘西良不服向淮北市中级人民法院提起上诉。淮北市中级人民法院于2020年11月18日作出（2020）皖06民终1248号民事裁定书，裁定撤销（2020）皖0603民初2214号民事判决书，指令本院重理。本院于2020年1月7日立案受理后，另行组成合议庭，于2021年2月20日公开开庭进行审理。原告刘西良的委托诉讼代理人袁淑英、徐依华，被告张辉的委托诉讼代理人赵后毛到庭参加诉讼，被告诺威假日酒店经本院送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘西良向本院提出如下诉讼请求：判令张辉、诺威假日酒店赔偿我医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等合计612370元，不含张辉已垫付医药费48700元；并承担诉讼费和其他费用。事实与理由：我通过一张姓男子介绍跟张辉干活，双方口头约定工资每日260元，2018年8月15日在张辉承包的诺威假日酒店装修工程期间因房屋吊顶坠落砸到刘西良头部致伤，张辉和在场干活的同事老张一起把刘西良送达淮北市人民医院治疗，刘西良住院97天，张辉仅垫付了部分医药费。刘西良伤情经鉴定为伤残5级，经与张辉、诺威假日酒店多次协商赔偿问题未果。张辉作为雇主理应主动承担医疗费等相关费用，诺威假日酒店作为发包方应承担连带赔偿责任。综上，为维护我的合法权益，根据相关法律规定，特诉至法院，请求判如所请。 张辉在庭审中辩称：1、原告刘西良自称是在装修前期拆除中受伤，被告张辉受挪威假日酒店的口头委托，帮助被告挪威假日酒店找拆除工人，找了张明庭，张明庭才是刘西良的雇主又找来了刘西良，刘西良是案外人张明庭找来干活的，张明庭才是刘西良的雇主。2、刘西良违反操作规程在施工时没有戴安全帽，没有使用脚手架，先行拆墙四周的墙体，正常的操作流程应当是先拆除吊顶，然后再砸墙。刘西良自己没有尽到安全注意义务，应当承担本案的主要责任。张辉已经垫付医药费4.87万元。3、损失费用，2020年5月20日，南京医科大学司法鉴定所司法鉴定意见书，证明刘西良自身颈椎间盘突出的疾病，使得此次病情加重，治疗费用增加，误工期营养期、护理期均延长，刘西良自身的疾病应当在所产生的损失中先行扣除30%，再进行计算刘西良的损失。刘西良的住院医疗报告单显示，颈椎退行性变，其术后改变近3／4、4／5、5／6、6／7椎间盘突出，这些治疗费用不应当计算中在本次损失中，应当由原告自行承担。其刘西良伤情的原因不明，据住院病历记载，患者是高处坠伤，住院病历首页记载是摔伤，并非原告在诉状中主张顶棚坠落砸伤，不能排除刘西良在房间以外受伤这种可能性存在刘西良的误工损失，应当按刘西良的各种损失，应当按照受伤时当年的计算标准进行计算，每日工资按照260元的标准明显过高，官司已经打了两年三个年头了，代理人经历了几次诉讼，鉴定以及到南京去鉴定，均未见过刘西良，对刘西良是否受伤，代理人还是持有异议，至今没有见过一次刘西良。 诺威假日酒店未到庭参加诉讼，无法答辩，庭前亦未提交书面答辩意见。 经审理查明：诺威假日酒店进行装修、改建其将工程发包给张辉。2018年8月10日左右，张辉通过案外人张明庭联系刘西良等人员从事拆除房屋吊顶工作，刘西良从事拆除工作约有四年，张辉对佩戴安全帽未作要求亦未向刘西良进行发放。张明庭根据张辉每日劳务费260元标准按日向刘西良结算并支付。刘西良为拆除吊顶采取依次砸房屋四周墙面，待四周墙面砸完吊顶失去依附而自然坠落，拆除过程中房屋内未再使用机械等相关物品支撑或固定吊顶。同年8月15日，刘西良在拆除墙面时房屋吊顶突然坠落致其头部受伤，张辉、张明庭当即送刘西良至淮北市人民医院住院治疗，经诊断：重度颅脑损伤、多发脑挫伤、蛛网膜下出血、左额颞部硬膜下血肿、颅底骨折等。经住院治疗于2018年11月20日出院，住院治疗97天，产生医疗费59359.63元。另，刘西良花费门诊治疗费1161元（15+140+1006）。住院期间张辉多次前往医院并支付医疗费48700元。 另查，2011年7月9日刘西良因颈椎间盘突出伴颈椎不稳入住浙江省绍兴市人民医院住院治疗，行“颈椎不稳前路减压植骨内固定术”。 2019年2月25日，袁淑英向安徽至正司法鉴定中心申请伤残等级及误工、营养、护理期限评定，该中心于2019年3月12日作出皖至正司鉴中心【2019】临鉴字第76号司法鉴定意见书，鉴定意见：刘西良之损伤及其后遗症评定为五级伤残；刘西良伤后误工期200日、伤后护理200日、伤后营养90日为宜。刘西良支付鉴定费1300元。后张辉对上述鉴定意见有异议，并就刘西良旧伤与本次伤残等之间有无因果关系，如果存在因果关系，原因力大小一并申请鉴定，本院依法委托南京医科大学司法鉴定所鉴定，该所于2020年5月20日出具南医大司鉴所〔2019〕临鉴字第1040号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.刘西良四肢瘫（股力四级以下）构成五级伤残；2.刘西良所需误工、护理及营养期限暂分别给予200日、200日和90日；3.刘西良四肢瘫的损害后果主要是本次外伤所致，与其颈椎间盘突出的自身疾病亦存在一定的因果关系，建议原因力大小为次要作用。鉴定费用6220元由张辉预付，双方当事人对南医大司鉴所〔2019〕临鉴字第1040号司法鉴定意见书均未提异议材料，视为认可。 上述事实，有当事人提交的住院病案、医疗费票据、皖至正司鉴中心【2019】临鉴字第76号司法鉴定意见书、鉴定费票据、录音资料、接处警情况登记表、南医大司鉴所〔2019〕临鉴字第1040号司法鉴定意见书、当事人的陈述以及本院对张明庭的询问笔录等证据在卷佐证，经审查，本院予以确认。 本院认为：刘西良经案外人介绍为张辉提供劳务，根据张辉的指示与安排从事具体的拆除等装修工程项下的劳动，张辉向其发放劳动报酬，其二人之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳动一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，个人之间劳务受害责任纠纷采用的归责原则为过错责任。张辉在聘用刘西良以后，未对刘西良进行相关安全生产教育和培训工作，以及未发放劳动安全保护用品，致刘西良在施工过程中未能规范操作及采取有效的安全防护措施，刘西良作为从事拆除工作长达四年经验的劳动者，对拆除过程中的安全注意事项以及可能产生的风险，应具备相应的认知能力及风险防范意识，综合双方的过错程度，本院酌定刘西良自身承担30%的责任。诺威假日酒店作为案涉装修工程的发包人，其将工程发包给不具有建筑施工资质的张辉个人，其违法行为与造成损害后果的接受劳务方张辉主观上具有共同的过错，理应与张辉就刘西良在本案中的合理损失承担连带赔偿70%的责任。 关于刘西良的损失问题。1.医疗费60520元(59359元+15元+140元+1006元)，该费用客观真实，本院予以确认；2.误工费52000元（260元×200天）；3.护理费26576元（132.88元×200天）；4.住院伙食补助费2910元（30元×97天）；5.营养费2700元（30元×90天）；6.交通费970元（10元×97天）；7.残疾赔偿金450480元（37540元×20年×60%）；8.鉴定费，刘西良自行委托的鉴定意见与重新鉴定意见相同，故本院对其单方委托鉴定产生费用1300元予以采信，以及本院依职权委托鉴定费6220元，合计7520元；9.精神损害抚慰金，本院参照损害后果酌定为30000元，据此刘西良以上损失合计633676元。结合鉴定意见“刘西良四肢瘫的损害后果主要是本次外伤所致，与其颈椎间盘突出的自身疾病亦存在一定的因果关系，建议原因力大小为次要作用”，本院酌定刘西良自身颈椎间盘突出的疾病在其四肢瘫损害后果的责任比例为30%，相应地刘西良因本次外伤所产生的合理损失为443573.2元（633676元×70%），结合70%的赔偿责任比例，张辉、诺威假日酒店应赔偿刘西良各项损失计310501.24元（443573.2元×70%），扣除张辉已支付部分54920元（48700元+6220元），还需赔偿255581.24元。对刘西良诉请超出上述数额的部分，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、张辉于本判决生效之日起十日内赔偿刘西良医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金各项损失合计255581.24元，淮北市诺威假日酒店有限责任公司承担连带赔偿责任； 二、驳回刘西良的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9924元，原告刘西良负担5624元，被告张辉、淮北市诺威假日酒店有限责任公司负担4300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  张余庆 人民陪审员  郑 丽 人民陪审员  周 玲 二〇二一年二月二十三日 书 记 员  王漫漫 附本判决适用的相关法律规定： 1、《中华人民共和国民法总则》 第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。 2、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 5、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。