中华人民共和国上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初92744号原告：STEVENZHANG(张世元)，男，美利坚合众国国籍，护照号XXXXXXXXX。被告：上海中实物业管理有限公司。住所地：中国(上海)自由贸易试验区。法定代表人：霍海锋。第三人：霍海锋，男，汉族，户籍地中华人民共和国河南省杞县。原告STEVENZHANG(张世元)与被告上海中实物业管理有限公司(以下简称为中实物业公司)、第三人霍海锋请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年12月3日立案后，依法适用普通程序(独任制)，于2021年1月20日公开开庭进行审理。原告STEVENZHANG(张世元)，被告中实物业公司法定代表人霍海锋即第三人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告STEVENZHANG(张世元)向本院提出诉讼请求：1、判令被告变更工商登记的法定代表人、执行董事为STEVENZHANG(张世元)；2、判令第三人对上述变更事项予以协助；3、本案诉讼费被告承担。事实和理由：被告股东分别为上海亚银国际投资管理有限公司持股80%、第三人持股20%。现由第三人担任被告法定代表人、执行董事。2020年3月1日，为被告经营发展考虑,原告向第三人邮寄召开临时股东会会议通知1份,内容记载为：根据《上海中实物业管理有限公司章程》第十条的规定,原告提议召开临时股东会议,会议定于2020年3月19日下午14时在上海市徐汇区云锦路XXX号b座1904会议室一召开;会议审议事项包括选举被告执行董事和法定代表人,出席对象为被告全体股东。第三人收到会议通知并于2020年3月12日书面回复拒绝参加。2020年3月19日,按照股东会议通知中记载的时间和地点召开被告临时股东会,第三人未参加该临时股东会议。会议选举了张世元担任被告执行董事和法定代表人。2020年3月19日,原告向第三人邮寄了《上海中实物业管理有限公司股东会决议》一份,记载了2020年3月19日被告股东会决议：选举张世元担任被告执行董事与法定代表人。并通知第三人前往工商局现场协助办理执行董事与法定代表人的工商变更事宜,但被告及第三人未能办理。现为维护其合法权益,故原告诉请来院。被告上海中实物业管理有限公司辩称、第三人霍海锋述称，不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告于2012年12月13日成立，现有股东为第三人霍海锋(出资比例20%)、上海亚银国际投资管理有限公司(出资比例80%)。现被告法定代表人登记为第三人，执行董事为第三人，公司监事为宁远铭。被告现行章程规定，股东会行使选举和更换执行董事、非由职工代表担任的监事的职权，股东会会议作出上述事项的决议，须经代表全体股东二分之一以上表决权的股东通过；股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；股东会会议由执行董事召集和主持;执行董事不能履行职务或者不履行职务的,由监事召集和主持;监事不召集和主持的,代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。2020年3月1日，上海亚银国际投资管理有限公司向第三人发送“关于召开上海中实物业管理有限公司2020年度临时股东会的通知”信函，内容如下：“一、召开会议的基本情况1、股东会届次：2020年度第一次临时股东会2、会议召集人：上海亚银国际投资管理有限公司3、会议召开的合法、合规性：本次股东大会的召开符合有关法律、行政法规、部门规章、规范性文件和《上海中实物业管理有限公司章程》等的规定。上海亚银国际投资管理有限公司系持股比例80%的股东,代表十分之一以上表决权。4、会议召开方式：本次股东大会采用现场表决的方式召开。5、会议召开的日期、时间：现场会议召开时间：2020年3月19日下午14：00。6、出席对象：(1)全体股东均有权出席股东大会,并可以以书面形式委托代理人出席会议和参加表决,该股东代理人可以不是公司的股东；(2)公司的董事、监事;(3)公司聘请的见证律师。7、会议召开地点：上海市云锦路XXX号B座1904会议室一。二、会议审议事项：变更上海中实物业管理有限公司执行董事及法定代表人为：张世元。上述会议审议事项依据《上海中实物业管理有限公司章程》应当经代表全体股东二分之一以上表决权的股东通过。三、现场会议登记1、法人股东登记：法人股东的法定代表人出席的，须持有加盖公司公章的营业执照复印件、法人代表证明书、股东账户卡和本人身份证办理登记手续；委托代理人出席的,还须持有授权委托书和出席人身份证。2、自然人股东登记：自然人股东出席的,须持有股东账户卡及本人身份证办理登记手续;委托代理人出席的,还须持有授权委托书和出席人身份证。3、登记时间和地点：2020年3月19日下午14：00股东可到会议召开地点现场登记。四、其他事项1、本次股东大会现场会议参会股东食宿、交通费自理。2、会议对接：联系人：张帆联系电话：XXXXXXXXXXX联系地址：上海市云锦路XXX号B座1904会议室一。落款人：上海亚银国际投资管理有限公司2020年2月28日”2020年3月5日，股东第三人回复上海亚银国际投资管理有限公司信函一封，内容如下：“上海亚银国际投资管理有限公司：贵公司寄来关于召开2020年度临时股东会的通知已收悉,但提出以下异议：1、鉴于当前“新型冠状病毒肺炎”疫情尚未解除的情况下,不宜召开临时股东会,以防传染；2、更换法定代表人为张世元的资格条件尚不具备；3、张世元对物业公司授权委托的事宜未予兑现：(1)物业公司管理的收益未予结算、分配,霍海锋20%的利益至今未予承兑,张世元承诺给霍海锋3200余万元的款项仍未兑现；(2)原物业公司的员工,包括霍海锋等人,为保护张世元(原由张世元挑起与他人斗殴)而受伤害、或受刑罚员工的伤残费、医药费、补偿费、误工费等,张世元至今未予兑现；4、因张世元侮辱,诽谤霍海锋的刑事自诉案件尚未结束前,召开临时股东会不利于团结。综上,鉴于上述存在的事项尚未解决之前,不宜更换物业公司的法定代表人为张世元。据此,应以事实为出发点,不要搞虚假的行为。故现不宜召开上海中实物业管理有限公司的临时股东会。特此函告!股东：霍海锋2020年3月5日”。2020年3月19日被告公司形成股东会决议一份，载明内容如下：“根据《中华人民共和国公司法》及本公司章程的有关规定,上海中实物业管理有限公司临时股东会会议于2020年3月19日,在上海市云锦路XXX号B座1904室(会议室一)召开。本次会议由代表十分之一以上表决权的股东上海亚银国际投资管理有限公司提议召开,并于会议召开15日以前以书面方式通知全体股东,应到会股东2人,实际到会股东1人,代表80%表决权。会议由出资最多的上海亚银国际投资管理有限公司股东主持,形成决议如下：1、变更本公司执行董事及法定代表人为：张世元;2、公司于本决议作出后3日内向公司登记机关申请工商变更登记。以上事项表决结果：同意的,占总股数80%;未出席,占总股数20%;弃权的,占总股数0%。二0二0年三月十九日”上述股东会决议落款处，由股东上海亚银国际投资管理有限公司加盖公章，并由监事宁远铭作为见证人签名，而第三人未参加。同日，上海亚银国际投资管理有限公司向第三人寄送了上述《股东会决议》，第三人拒收。同年3月26日，上海亚银国际投资管理有限公司的法定代表人即原告又将《股东会决议》和《协助办理工商变更登记事宜》通过手机短信发送给第三人。另查明，2020年3月16日，郑州市公安局颖河路派出所出具《注销证明》一份，因原告出国定居注销其身份证(身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX)。以上事实，由经庭审质证的被告企业公示报告、被告公司章程、关于召开上海中实物业管理有限公司2020年度临时股东会的通知及邮寄凭证、第三人回函、2020年3月19日被告临时股东会决议、协助办理工商变更登记事宜及邮寄凭证、手机短信、注销证明、公证书等证据以及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，本案系涉外请求变更公司登记纠纷，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。因被告登记地在中国境内，故本案应适用中华人民共和国法律。上海亚银国际投资管理有限公司作为代表十分之一以上表决权的股东通知召开临时股东会，拟变更被告执行董事及法定代表人为原告，被告于2020年3月19日召开临时股东会，并由出席会议的股东即上海亚银国际投资管理有限公司(持有被告80%股权)表决形成决议：由原告担任被告法定代表人、执行董事，第三人不再担任被告法定代表人、执行董事。根据被告公司章程第八条、第十二条规定选举和变更执行董事的股东会会议须经代表全体股东二分之一以上表决权的股东通过，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。同时，被告公司章程第十一条明确规定，代表十分之一表决权的股东可以自行召集和主持。因此，本案针对变更法定代表人、更换执行董事形成的2020年3月19日被告临时股东会决议已由代表全体股东二分之一以上表决权的股东通过。被告、第三人辩称原告已入美国国籍不能担任被告法定代表人，且不能使用中文名字，于法无据，本院不予采信。本院认为，根据被告章程规定，执行董事由股东会选举，被告已于2020年3月19日形成确认更换被告法定代表人及执行董事为原告的股东会决议。第三人亦未在该股东会决议作出之日起六十日内提起撤销之诉。本院认为，2020年3月19日形成的被告临时股东会决议合法有效。故原告主张被告向公司登记机关办理法定代表人、执行董事变更登记事宜，将法定代表人、执行董事由第三人协助变更为原告，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条，《中华人民共和国公司法》第十三条、第二十二条、第三十九条、第四十一条及第四十三条之规定，判决如下：被告上海中实物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向公司登记机关申请办理将被告上海中实物业管理有限公司的法定代表人、执行董事霍海锋变更为原告STEVENZHANG(张世元)的工商登记手续，第三人霍海锋予以配合。案件受理费人民币80元，由被告上海中实物业管理有限公司负担。如不服本判决，原告STEVENZHANG(张世元)可在判决书送达之日起三十日内，被告上海中实物业管理有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国上海市第一中级人民法院。审判员  蔡文霞二〇二一年二月十八日书记员  范 颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。二、《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。……第三十九条股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。第四十三条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。