浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初3376号 原告：沈彬，男，1988年9月16日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：孙宾泽、骆江浩,浙江纵伸律师事务所律师。 被告：义乌市奥克斯纤维有限公司，住所地浙江省义乌市北苑雪峰西路288号。 法定代表人：何金生。 委托诉讼代理人：黄巧娟，系本案第二被告，第二次庭审时参与代理。 被告：黄巧娟，女，1969年12月3日出生，汉族，住浙江省义乌市。 被告：一通控股集团有限公司，住所地浙江省义乌市城中中路111号9楼1。 法定代表人：楼关富。 原告沈彬与被告义乌市奥克斯纤维有限公司（简称奥克斯公司）、黄巧娟、一通控股集团有限公司（简称一通公司）保证合同纠纷一案，于2020年3月27日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年10月23日第一次公开开庭进行了审理。原告沈彬的委托代理人孙宾泽、被告黄巧娟到庭参加了诉讼，被告奥克斯公司、一通公司经本院合法传唤未到庭。因被告黄巧娟当庭举证，2021年2月5日第二次公开开庭进行了审理。原告沈彬的委托代理人孙宾泽、被告奥克斯公司的委托代理人黄巧娟、被告黄巧娟到庭参加了诉讼，被告一通公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告沈彬提出诉讼请求：判令三被告就浙江大都置业投资股份有限公司向原告的借款本金8000000元及利息（利息从起诉之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际履行完毕之日止）承担连带担保责任。事实与理由：2014年7月11日，浙江大都置业投资股份有限公司因资金周转向原告借款800万元，未约定还款期限，第一、二、三被告自愿就浙江大都置业投资股份有限公司的上述债务承担连带担保责任。后原告按约交付了借款本金。现经催讨，浙江大都置业投资股份有限公司未归还该笔借款，第一、二、三被告也未承担连带保证责任。 被告奥克斯公司辩称，奥克斯公司不应承担保证责任。依据《公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。本案中，就原告提交的证据，奥克斯公司不应承担保证责任。同时答辩称：一、奥克斯公司与原告在2017年10月25日签订了债权转让协议一份，约定用债权转让抵销奥克斯公司的担保责任。奥克斯公司对本案不应承担担保责任。二、债权转让合同已履行，原告据转让合同已取得了受让的债权，并据此向债务人主张权利。因此原告与奥克斯公司之间已不存在债权债务关系。 被告黄巧娟辩称，一、黄巧娟与原告在2017年10月25日签订了债权转让协议一份，约定用债权转让抵销答辩人的担保责任。黄巧娟对本案不应承担担保责任。二、债权转让合同已履行，原告据转让合同已取得了受让的债权，并据此向债务人主张权利。因此原告与黄巧娟之间已不存在债权债务关系。 被告一通公司未到庭参与诉讼，也未提出书面答辩。 原告为证明所诉事实提供如下证据：1、借款协议一份，个人账户汇总信息清单一份，证明浙江大都置业投资股份有限公司向原告借款，第一、二、三被告承担连带责任担保的事实。2、函告四份，EMS快递单四份，证明原告与第一、二被告2017年10月25日签订的协议书已经解除的事实。3、通话录音一份，文字整理资料一份，证明2017年10月25日签订的协议书，各方已经收到原告发出的解除合同的函告的事实。证明第二被告自愿就本案债务承担担保责任的事实。 被告对原告的举证提出如下质证意见：没有异议。 被告黄巧娟为证明其答辩的事实提供如下证据：撤回强制执行申请书复印件一份，借款协议复印件一份，协议书一份，汇款单一份，农行支付记录一份，农行结算业务申请书一份，农行电子回单两份，证明债务是转让给芬莉袜业的，原告收到100万元债权后，就与奥克斯和黄巧娟没有任何债务关系，及芬莉公司付款给原告的金额。 原告对被告黄巧娟的举证提出如下质证意见：撤回强制执行申请书和借款协议真实性无异议，当时确实有一个执行案子，是义乌市法院执行的，签订协议书后，原告就撤回了强制执行案件。对于协议书无异议，当时是江苏邦源纺织有限公司将对芬莉袜业的100万元债权转让给原告，各方约定原告收到该100万元后放弃对第一、二被告的连带担保责任，但是，芬莉袜业并没有按照约定支付相应的款项，在2019年6月份以及2020年3月份发函催讨后，依旧没有支付，所以原告于2020年3月16日解除了该份协议书。对于转账凭证，代理人认为与本案无关。收款人并不是原告指定的账户。事实上，到目前为止，原告方也只收到了80万元汇款。 经审理查明，2014年7月11日，浙江大都置业投资股份有限公司向原告借款800万元，未约定还款期限。约定的保证责任为连带保证责任，保证期间为借款到期日起二年。被告奥克斯公司、黄巧娟、一通公司在保证人处签名或盖章。同日，浙江大都置业投资股份有限公司收到上述借款。 本院有案号为（2017）浙0782执6047号民间借贷纠纷的执行案件，申请人为本案原告，被执行人有浙江大都置业投资股份有限公司、本案被告奥克斯公司、黄巧娟。 2017年10月25日，原告与被告奥克斯公司、黄巧娟，江苏邦源纺织有限公司、浙江芬莉袜业有限公司达成协议书一份，其具体内容为：“甲方：沈彬身份证号：330782198809×××× 乙方：义乌市奥克斯纤维有限公司 黄巧娟身份证号：330725196912×××× 丙方：江苏邦源纺织有限公司 丁方：浙江芬莉袜业有限公司 因：1、甲方沈彬作为出借人与浙江大都置业投资股份有限公司之间存在二笔借款（见附件），该二笔借款中乙方义乌市奥克斯纤维有限公司及黄巧娟提供了连带保证责任。 2、丁方浙江芬利袜业有限公司尚欠丙方江苏邦源纺织有限公司货款。 鉴于上述事实，经过各方友好协商，达成如下协议： 1、丙方江苏邦源纺织有限公司将上述货款中的壹佰万的债权转让给甲方沈彬，丁方浙江芬莉袜业有限公司表示同意并确认。 2、各方在签订本协议后，甲方沈彬收到该笔债权15万元时，即刻向法院申请撤销对乙方义乌市奥克斯纤维有限公司及黄巧娟的诉讼执行。甲方沈彬在收到剩余的85万后即刻自愿放弃乙方对浙江大都置业投资股份有限公司的债务的连带保证责任，已诉讼的甲方将即刻为乙方申请结案，未诉讼的将放弃诉讼权利。 3、此协议一经签订后甲方沈彬确认收到该笔债权金额壹佰万元后与乙方义乌市奥克斯纤维有限公司及黄巧娟再无任何债务及担保关系。 甲方沈彬确认丁方浙江芬莉袜业有限公司的壹佰万元债权汇入下列账户为接收账户：户名：义乌市春如贸易有限公司开户行：浦发银行义乌分行账号：5301××××4267 4、甲方沈彬必须尊重丁方浙江芬莉袜业有限公司的货款安排和付款方式，该债权不计利息，丁方浙江芬莉袜业有限公司应在一年内将该款项付清，甲方沈彬表示认同并确认。此协议签署地为浙江省义乌市”。同时，手写有户名：义乌市乐田贸易有限公司开户行：浦发银行义乌分行账号：5301××××0665。甲方、乙方、丙方、丁方均有签名或盖章确认。 2017年10月25日，原告收到15万元。2017年11月9日，原告向本院递交了《撤回强制执行申请书》，内载：“申请人沈彬与被执行人浙江大都置业投资股份有限公司、黄巧娟、义乌市奥克斯纤维有限公司民间借贷纠纷一案，案号为（2017）浙0782执6047号。现申请人向法院申请撤回本案执行，所产生的法律风险由申请人自愿承担”。 2018年7月12日，原告收到5万元；2019年1月11日，原告收到40万元。 2020年3月16日，原告向浙江芬莉袜业有限公司发出《函告》，要求接函之日起三日内全面履行合同义务，付清40万元余款；逾期未支付余款的，视为自动解除各方于2017年10月25日签订的《协议书》。2020年3月23日，原告向被告奥克斯公司、黄巧娟、江苏邦源纺织有限公司发出《函告》：解除各方于2017年10月25日签订的《协议书》。 2020年4月4日，原告代理人与被告黄巧娟有关《函告》、《协议书》等事项进行商谈，就40万元余款被告黄巧娟提出了还款意见，但双方未就上述事项有明确的方案。 2020年4月27日、2020年10月22日，浙江芬莉袜业有限公司二次向江苏邦源纺织有限公司汇款各10万元。 本院认为，浙江大都置业投资股份有限公司向原告借款800万元，即使一通公司未参与庭审，但有被告奥克斯公司、黄巧娟的确认，该借款事实应予认定。因被告一通公司、奥克斯公司、黄巧娟在保证人处签名或盖章。在该借款协议中，三被告均具有保证责任。但被告奥克斯公司、黄巧娟与原告及江苏邦源纺织有限公司、浙江芬莉袜业有限公司达成有协议书，协议书约定了原告收到江苏邦源纺织有限公司应由浙江芬莉袜业有限公司偿付的债权15万元时，即刻向法院申请撤销对被告奥克斯公司、黄巧娟的诉讼执行。原告在收到剩余的85万后即刻自愿放弃被告奥克斯公司、黄巧娟对浙江大都置业投资股份有限公司的债务的连带保证责任，已诉讼的原告将即刻为被告奥克斯公司、黄巧娟申请结案，未诉讼的将放弃诉讼权利。协议要求原告必须尊重浙江芬莉袜业有限公司的货款安排和付款方式，该债权不计利息，浙江芬莉袜业有限公司应在一年内将该款项付清，原告表示认同并确认，故协议成立后，原告与浙江芬莉袜业有限公司形成了100万元的债权债务关系。协议中约定一经签订后原告确认收到该笔债权金额壹佰万元后与被告奥克斯、黄巧娟再无任何债务及担保关系。虽然浙江芬莉袜业有限公司在约定的一年左右的时间内仅支付了60万元，但协议书并未约定在上述情况下有单方解除协议的内容，故原告在未取得各方同意许可而单方2020年3月份函告解除协议，不符合协议约定，也不符合法律上原告作出解除协议的要约，各相关方作出依法作出承诺的规定。且原告在函告后，原告代理人与被告黄巧娟的通话中也就协议内容有商谈，且此后二次接受了浙江芬莉袜业有限公司付款各10万元。故本案中应认定各方就2017年10月25日的协议仍具有约定效力且变更了履行时间。同时本案中的被告奥克斯公司、黄巧娟在在2017年10月25日的协议中并无违约行为，故在2017年10月25日的协议依法解除前，原告再向被告奥克斯、黄巧娟主张保证责任，没有事实和法律依据。并且借款协议约定的保证期间为借款到期日起二年，原告除了曾向被告奥克斯、黄巧娟主张保证责任，未有事实与证据表明曾向被告一通公司主张保证责任；因此，现主张被告一通公司承担保证责任，不符合法律规定。综上，原告诉请，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二十条、第二十二条、第六十条、第七十七条、第七十九条、第九十三条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 驳回原告沈彬的诉讼请求。 案件受理费67800元，由原告沈彬负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  杨奇进 人民陪审员  王 震 人民陪审员  骆 俊 二〇二一年二月八日 书 记 员  金璐萍 8- 9-