云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终3364号上诉人（一审被告）：安诚财产保险股份有限公司云南分公司，统一社会信用代码：91530100MA6K4T963D，住所地：云南省昆明市官渡区春城路**东航投资大厦**。法定代表人：佟长龙，该公司负责人。委托诉讼代理人：刁阳奎，男，生于1993年6月2日，汉族，云南省昭阳区人，住云南省昭通市昭阳区。特别授权代理。被上诉人（一审原告）：邱关荣，女，生于1986年1月19日，汉族，云南省昭阳区人，住云南省昭通市昭阳区。一审被告：马长远，男，生于1977年8月3日，回族，云南省昭阳区人，住云南省昭通市昭阳区。一审被告：马国甫，男，生于1979年7月2日，回族，云南省鲁甸县人，住云南省昭通市鲁甸县。上诉人安诚财产保险股份有限公司云南分公司与被上诉人邱关荣、一审被告马长远、马国甫机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昭通市鲁甸县人民法院（2020）云0621民初1196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。安诚财产保险股份有限公司云南分公司上诉请求：撤销原判第一项，并对被上诉人的住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费的适用标准和金额进行改判。事实和理由：1.一审认定事实错误。被上诉人邱关荣在昭通市中医医院住院66天与真实情况不符，其住院期间存在“挂床行为”，实际在昭通市中医医院住院天数应为12天。根据其提交的长期医嘱以及临时医嘱显示，其12月28日、12月30日、1月1日至8日、1月11日、1月12日、1月14日至1月19日、1月21日至住院当天2月26日合计54天未在医院就诊，没有任何诊疗活动，因此其住院天数应为58天，住院伙食住院费应按照58天计算，护理费也应按住院天数58天计算。2.一审关于误工费的认定属于适用法律错误。被上诉人邱关荣系鲁甸县中医院的在职员工，其受伤后依然有定期发放工资，故其误工费应参照出险前一年平均工资或所从事行业收入标准按照实际住院天数计算后减去其出险后正常发放的工资部分。3.营养费应按出院医嘱确定，被上诉人的出院证上并无“加强营养”的医嘱，故营养费不应支持。4.一、二审诉讼费应由被上诉人承担。被上诉人邱关荣未作二审答辩。邱关荣向一审法院起诉请求：判令三被告共同支付原告医疗费为47308.37元，住院生活费11200元，误工费42429元，营养费12000元，护理费31316元，救护车费1800元，交通费424元，住宿费530元，药店抓药、吸高压氧、复印病历等费用1103.83元，费残疾赔偿金72476元，精神抚慰金10000元，诉讼费2956元，鉴定费2600元，后续治疗费3000元，被扶养人生活费4104元，律师费3000元等各项合计246247.2元。本案诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2019年10月25日11时30分，马长远驾驶马国甫所有的车牌号为云Ｃ×××**的小型客车，沿鲁甸县世纪大道行驶至世纪大道鲁甸县100米时，刮撞到行人邱关荣，造成邱关荣受伤的道路交通事故。事故发生后，鲁甸县交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定此次事故邱关荣负次要责任，马长远负主要责任。邱关荣受伤当天，被送至鲁甸县中医院住院治疗2天（即10月25日至27日），马国甫支付医疗费3300.39元，邱关荣伤情诊断为：头部外伤；脑挫伤可能；头皮下血肿；全身多处软组织挫伤、气滞血瘀。同月27日，邱关荣病情未见明显好转，遂转院至昭通市第一人民医院住院治疗37天（即10月27日至12月3日），用去医疗费19278.97元，其中：马国甫垫付医疗费8000元，安诚财险云南分公司垫付医疗费10000元。邱关荣的伤情经诊断为：左侧颞枕叶局灶性大脑挫伤伴出血；左顶骨骨折；小脑幕出血；脑水肿；脑受压；右额部头皮血肿；右侧额部头皮裂伤、擦挫伤；左侧颧部皮肤擦伤；全身多处软组织皮肤挫伤；左上臂正中神经损伤（运动纤维受累）；右侧肢体抖动原因待查，建议到上级医院进一步诊治。邱关荣在其母亲罗天兰陪护下再次转院至昆明医科大学第二附属医院住院治疗7天（2019年12月5日至12月12日），用去医疗费4579.19元，支付交通费286元，支付住宿费530元，出院医嘱为“现患者症状缓解，嘱患者今日出院，继续至康复科行康复治疗，继续行高压氧治疗”。后邱关荣到昭通市中医院进行康复治疗66天（2019年12月22日至2020年2月26日），用去医疗费19178.59元。邱关荣另支付门诊等费用2075.03元（其中2020年8年13日后门诊费为252.67元）。云Ｃ×××**的小型客车的所有人为马国甫，该车辆在安诚财险云南分公司处投保了交强险、商业三者险（50万）及不计免赔率险，保险期限从2019年7月9日起至2020年7月8日止，事故发生在保险期限内。邱关荣系鲁甸县中医院的职工。自2019年10月25日起至2020年5月1日止，因伤请假未回到岗位上班，鲁甸县中医院按照《鲁甸县中医院关于的通知》的规定，对邱关荣因本次事故受伤请假期间应得的绩效工资42429元进行扣发。本案在审理过程中，经邱关荣申请，本院指定云南鼎丰司法鉴定中心对其伤残等级鉴定和三期（误工期、护理期、营养期）评定，同时邱关荣自行委托该鉴定中心对其后期治疗费进行评估，2020年8月13日云南鼎丰司法鉴定中心鉴定：邱关荣此次损伤评定为拾级伤残；误工期评为180日、护理期评为120日、营养期评定为120日。后期治疗费评估为3000元，邱关荣支付鉴定费2600元。另查明：邱关荣的母亲罗天兰已满60周岁，父亲邱顺银未满60周岁，罗天兰与邱顺银共同生育五个子女，均已成年。一审认为，公民的人身权益受国家法律保护，因侵权行为造成的损失应由责任人依法承担赔偿责任。本次交通事故经鲁甸县交警大队认定马长远承担事故的主要责任，邱关荣承担事故的次要责任。马长远驾驶云Ｃ×××**号的车辆的所有人系马国甫，该肇事车辆在安诚财险云南分公司投保了交强险、商业三者险（50万元）及不计免赔险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，邱关荣的损失应由安诚财险云南分公司在交强险予以赔偿，不足部分，由安诚财险云南分公司在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任，邱关荣自行承担30%的责任。原告的损失计算标准，一审认为应根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》进行赔偿。邱关荣的医药费，以其提交的住院病历和医疗费等发票为准；住院伙食补助费，以其实际住院112天按统筹地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助平均标准计算；误工费，按照其固定收入实际减少的收入计算；护理费，按照鉴定意见确定的天数按照统筹地区农、林、牧、渔在岗职工平均工资平均标准计算；营养费，按照鉴定意见确定的天数酌情每天按50元的标准计算；残疾赔偿金，邱关荣系鲁甸县中医院职工，故残疾赔偿金计算标准按2019年云南省城镇常住居民人均可支配收入计算；被抚养人罗天兰系农村居民户，被抚养人生活费计算标准应结合抚养人的人数按2019年云南省农村常住居民人均消费支出计算；后续治疗费以司法评估鉴定意见为准，对鉴定意见作出后邱关荣花费的门诊费为252.67元应纳入后续治疗费；鉴定费，以其提交的鉴定费发票为准；交通费、住宿费，按邱关荣和陪护人员罗天兰实际支付的交通、住宿费为准；救护车费因邱关荣未实际支付，一审不予支持，但结合邱关荣及陪护人员实际到昆明就医的事实，按应交通费的标准酌情支持部分；本次事故造成邱关荣四肢肢体运动障碍、脑外伤后情感障碍，且构成拾级伤残，故对其主张的精神抚慰金，原审酌情支持3000元。对于原告主张被告支付律师费的请求，一审认为，是否委托律师提供法律服务，系原告的自主权利，所支付的律师代理费与本案侵权行为之间无必然的因果关系，亦不是本案中原告的直接损失，原告要求被告支付律师代理费的请求，一审不予支持。本案中原告邱关荣的损失为：医疗费3300.39+19278.97+4579.19+19178.59+2075.03-252.67=48159.5元，住院伙食补助费112天×100元=11200元，后续治疗费3000元，残疾赔偿金36238元×20年×10%=72476元，被抚养人生活费10260元×20年×10%÷5=4104元，误工费42429元，护理费120天×135元=16200元，营养费50元×120天=6000元，交通费286+286=572元，住宿费530元，鉴定费2600元，精神抚慰金3000元，以上各项损失共计210270.5元，由安诚财险云南分公司在交强险伤残赔偿项下承担110000元，医疗费赔偿项下承担10000元，不足部分，由安诚财险云南分公司在商业三者险限额内承担（210270.5元-110000元-10000元）×70%=63189元。邱关荣自行承担30%即27081元。结合马国甫垫付邱关荣医疗费用11300.39元及安诚财险云南分公司已支付邱关荣医疗费10000元的事实，由安诚财险云南分公司赔偿邱关荣各项损失161889元，安诚财险云南分公司支付马国甫垫付医疗费用11300元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告安诚财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告邱关荣各项损失费用共计壹拾陆万壹仟捌佰捌拾玖元整（￥161889.00元）。二、被告安诚财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起三十日内支付被告马国甫垫付医疗费用共计壹万壹仟叁佰元整（￥11300元）。三、驳回原告邱关荣的其他诉讼请求。案件受理费4994元，减半收取2497元，由被告安诚财产保险股份有限公司云南分公司负担2000元，被告马国甫负担297元，原告邱关荣承担200元。二审中，被上诉人邱关荣围绕上诉请求和理由，向本院提交了一组新证据《云南省昭通市中医医院出院病人费用清单》，拟证明其在昭通市中医医院住院66天，其不存在挂床行为。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。本院认为，被上诉人邱关荣提交的《云南省昭通市中医医院出院病人费用清单》，系由昭通市中医医院出具，并加盖医院公章，能够证实被上诉人邱关荣在昭通市中医医院实际住院66天的事实，本院予以采信。二审期间，上诉人安诚财产保险股份公司云南分公司对被上诉人邱关荣的实际住院天数、营养费及误工费有异议，对一审认定的其余事实无异议，对无异议的事实，本院予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：根据《云南省昭通市中医医院出院病人费用清单》，能够证实被上诉人邱关荣在昭通市中医医院实际住院66天，2019年12月28日、12月30日、2020年1月1日至8日、1月11日、1月12日、1月14日至1月19日、1月21日至2月26日，均在昭通市中医医院住院接受治疗。故对上诉人安诚财保云南分公司提出，被上诉人邱关荣实际住院天数为12天的主张，本院不予采纳。被上诉人邱关荣系有固定收入的医院职工，其因此次交通事故造成的误工费，应按照其固定收入实际减少的收入计算。故一审法院认定被上诉人邱关荣的误工费为42429元，并无不当。被上诉人邱关荣的出院医嘱并未记载需要加强营养，一审法院支持其营养费6000元，不符合法律规定，本院予以纠正。本院认为，被上诉人邱关荣因此次交通事故的损失为：医疗费48159.5元，住院伙食补助费11200元，后续治疗费3000元，残疾赔偿金72476元，被抚养人生活费4104元，误工费42429元，护理费16200元，交通费572元，住宿费530元，鉴定费2600元，精神抚慰金3000元，以上各项损失共计204270.50，由安诚财险云南分公司在交强险伤残赔偿项下承担110000元，医疗费赔偿项下承担10000元，不足部分，由安诚财险云南分公司在商业三者险限额内承担（204270.50元-110000元-10000元）×70%=58989.35元。邱关荣自行承担30%即25281.15元。结合马国甫垫付邱关荣医疗费用11300.39元及安诚财险云南分公司已支付邱关荣医疗费10000元的事实，由安诚财险云南分公司赔偿邱关荣各项损失157689元，安诚财险云南分公司支付马国甫垫付医疗费用11300元。另，根据《诉讼费交纳办法》的规定，上诉人安诚财保云南分公司应交纳的二审案件受理费为1695元，对于多收取的2069元，应予退还。综上所述，上诉人安诚财产保险股份有限公司云南分公司的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省昭通市鲁甸县人民法院（2020）云0621民初1196号民事判决第二项；二、撤销云南省昭通市鲁甸县人民法院（2020）云0621民初1196号民事判决第一、三项；三、由安诚财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起三十日内赔偿邱关荣各项损失费用共计157689元；四、驳回邱关荣的其余诉讼请求。一审案件受理费4994元，减半收取2497元，由安诚财产保险股份有限公司云南分公司负担2000元，马国甫负担297元，邱关荣负担200元；二审案件受理费1695元，由安诚财产保险股份有限公司云南分公司负担1645元，邱关荣负担50元，多收取的2069元退还安诚财产保险股份有限公司云南分公司。本判决为终审判决。审判长 陈 丹审判员 杨稳香审判员 余 帅二〇二一年二月一日法官助理张艺书记员陈炻