新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新2327民初188号 原告：许圣贵，男，1966年12月14日出生，汉族，住安徽省巢湖市居巢区。 委托诉讼代理人：张建萍，玛纳斯县玛纳斯镇法律服务所法律工作者。 被告：克拉玛依市永安兴域建筑劳务分包公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市友谊路187号。 法定代表人：张新艳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张睿，新疆炎黄律师事务所律师。 第三人：克拉玛依市永安建筑安装总公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市友谊路187号。 法定代表人：杨莲勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：彭海涛，男，1971年5月6日出生，汉族，系该公司职员，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 第三人：克拉玛依市龙炫建筑装饰有限公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区纬五路7号。 法定代表人：安丽青，该公司经理。 委托诉讼代理人：季玲，女，1965年2月24日出生，汉族，系该公司职员，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 原告许圣贵与被告克拉玛依市永安兴域建筑劳务分包公司（以下简称永安兴域分公司）、第三人克拉玛依市永安建筑安装总公司（以下简称永安建筑总公司）、克拉玛依市龙炫建筑装饰有限公司（以下简称龙炫装饰公司）确认劳动关系纠纷一案，本院于2021年1月19日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月9日公开开庭进行了审理。原告许圣贵及其委托诉讼代理人张建萍，被告永安兴域分公司的委托诉讼代理人张睿，第三人永安建筑总公司的委托诉讼代理人彭海涛，第三人龙炫装饰公司的委托诉讼代理人季玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许圣贵向本院提出诉讼请求：1．依法确认原告与被告之间存在事实劳动关系。事实与理由：原告于2020年9月15日由被告劳务派遣到吉木萨尔页岩油110KV输变电工程项目部工作。未签订书面的劳动合同。原告为被告从事抹灰工作，工资按计件计算，每天约300一500元。2020年10月1日，原告在工地工作时，左手拇指被电锯致伤，送至新疆维吾尔自治区第三人民医院做手术治疗，诊断为左手拇指、食指切割伤、离断伤。出院后，原告与被告协商赔偿事宜未果。被告至今未对原告进行赔偿。原告了解到，吉木萨尔页岩油110KV输变电工程施工单位为中油（新疆）石油工程有限公司油建分公司，第三人永安建筑总公司为工程分包单位，其分包后将劳务又转包给了被告。原告申请了劳动仲裁。在仲裁庭审理时被告为逃避用工主体责任称第三人永安建筑总公司将土建项目承包给了第三人龙炫装饰公司(该公司注册资金仅为50万元，无任何土建施工资质)）被告未提供相应的工程承包合同原件及工程款往来凭证。原告认为自己虽未与被告签订劳动合同，但自己在被告工地从事被告安排的抹灰工作，听从被告的管理，从被告处领取报酬，已经与被告形成了受劳动法保护的法律关系。原告作为一名来疆打工的农民工，本就处于弱势地位，如今在工地工作时手指受伤，依据《中华人民共和国劳动法》相关规定，被告作为用工主体，理应给原告相应的赔偿。吉木萨尔县劳动争议仲裁委员会作出的吉劳人仲字(2021)31号仲裁裁决未查明事实真相，认定事实错误，原告与被告虽无明示的合意，但双方通过实际履行行为，已达成建立劳动关系的默示合意。《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条订立劳动合同可能在之前，也可能在用工之日之后，但劳动关系自实际用工之日建立，即是依据双方的默示合意。综上，为维护原告的合法权益，特恳请贵院查明事实，确认原告与被告之间存在事实劳动关系。 被告永安兴域分公司辩称，被告与原告之间是没有任何法律关系，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。根据我国劳动法等法律法规的规定，劳动关系是指用人单位与劳动者之间依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护的法律关系。事实劳动关系是指劳动者与用人单位除未签订劳动合同外，而与劳动关系完全相同的法律关系。根据劳动仲裁委开庭已经查明原告也是工程承包者，涉案工程是由第三人永安建筑总公司承包，之后再分包给第三人龙炫装饰公司，第三人龙炫装饰公司分包给陈文杰，陈文杰转包给裴礼情，裴礼情将抹灰劳务分包给许圣贵。仲裁委开庭时陈文杰、裴礼情均出庭作证，裴礼情当庭表示原告许圣贵是其找来抹灰的，许圣贵自己带了11个工人负责抹灰，平时由材料员余云飞与许圣贵结算。原告在庭审中出示的银行流水和《证明》也刚好印证了平时由余云飞负责结算并发放劳务费。综上，原告与被告没有任何法律关系，请求法院依法驳回其诉讼请求。 第三人永安建筑总公司述称，我公司把工程包给了第三人龙炫装饰公司，其他的我公司不清楚也不了解。原告的事情与我公司无关，我公司不发表意见。 第三人龙炫装饰公司述称，第三人永安建筑总公司将工程包给我公司，我公司又转包给陈文杰，陈文杰又将工程转包给了裴礼情，裴礼情找的谁干的我公司不清楚，原告是谁我公司也不清楚，原告受伤的事情我公司也不清楚。我公司认为原、被告之间没有任何关系。 当事人原告许圣贵围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织被告、第三人进行了证据交换和质证： 证据1、全国企业信用信息公示报告三份，克拉玛依市住房和城乡建设局出具的证明一份，证实：被告具有用工主体资格；被告及第三人永安建筑总公司具有建筑行业资质；第三人龙炫装饰公司无任何建筑资质。 证据2、施工单位项目部工程概况及各项规章制度牌图片一份，证实：原告在被告工地工作，施工方即要保证施工现场的安全，又要对工地上所有参加作业的工人进行管理，工人必须要接受这些规章制度的管理。原告接受施工单位的劳动管理，遵守安全施工规定，接受其约束和控制。 证据3、原告的中国建设银行卡交易流水（发工资），证实：原告的工资报酬是由被告公司付给季玲以后，通过季玲的现场管理人员余云飞发放到包括原告在内的工人手中的，原告为被告提供劳动，接收被告发放的劳动报酬。工资表是余云飞做的，钱都是季玲打的。 证据4、新疆维吾尔自治区第三人民医院诊断证明书、住院费缴费票据，证实：原告于2020年10月1日在被告工地工作时受伤的事实，原告在办理住院手续时工作单位一栏填写的是原告公司名称，证明原告在被告处工作的事实，为被告提供劳动。正因为原告在工地就是一名抹灰工，在制作抹灰用的尺杆时被电锯割伤左手。 证据5、原告在被告工地从事其他零散工作的记录，证实：原告在9月15日去工地时约定干抹灰工作，但在此之外，原告按被告要求还完成了工地上其他的一些零散工作，有被告工地管理人员余云飞和张X祥签字确认，说明原告在被告工地完全就是一名农民工，完全受被告的支配，并不是被告所辩称的原告也是承包人。 证据6、通话录音内容文字整理稿六份，分别是与第三人永安建筑总公司行政办公室文员、被告公司负责人石安业、承包人季玲、季玲的管理人裴礼情、余云飞、项目经理潘金龙的电话通话录音，证实：吉木萨尔页岩油110KV输变电工程施工单位为中油（新疆）石油工程有限公司油建分公司，第三人永安建筑总公司为工程分包单位，其分包后将劳务又分包给了被告，季玲以个人名义挂靠的被告公司，用被告公司资质手续承接的劳务工程，季玲又将劳务转包给了自然人裴礼情。原告是通过老乡介绍到被告工地干抹灰工，与工地管理人员陈文杰和余云飞口头约定工资按件计算，35元/平方。 证据7、告工地管理人员制作的农民工工资发放表截图、与姓张的管理人员微信聊天截图，证实：原告与其他农民一样在工地从事抹灰工作及其他零散工作，接受被告提供的劳动报酬，工资按件计算，并不是被告辩称的工程承包人。 证据8、证人刘文清当庭作证证言：自己是和原告一起干活的。刚开始都在乌鲁木齐干活。刚开始干这个活的时候是让原告先去看，公司的管理人员把我们拉到吉木萨尔县涉案工程上的干抹灰的活，按平方算钱，干完活以后取得的钱我们11个人分。我们住在工地上，吃饭的钱是自己掏钱平均分摊。平常管理是原告，再没有人管理。也没有什么考勤，也不清楚谁出的钱，但干活的钱至今未拿完。 证据9、原告在工地干活时被告要求穿着的工作服照片，证实：原告在被告工地干活并接收被告管理的事实。 当事人被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原告、第三人进行了证据交换和质证： 证据1、《建设工程内部承包协议》二份，证实：第三人龙炫装饰公司从第三人永安建筑总公司处分包了吉木萨尔页岩油110kW变电站工程。2019年7月30日，第三人龙炫装饰公司将变电站全部土建工作（不含安装工程）转包给陈文杰。2019年10月8日，陈文杰再将工程转包给裴礼情。裴礼情再让许圣贵负责抹灰工作。 证据2、陈文杰和裴礼情在仲裁庭审理时出庭作证的证言，证实工程实际情况。 经质证，被告、第三人对原告提交的证据1无异议。被告、第三人对原告提交的证据2真实性合法性认可，但对证明目的不认可。对原告提交的证据3，被告对证据真实性认可，但认为汇款方是余云飞，余云飞是裴礼情雇佣的资料员，与被告公司无关系；第三人永安建筑总公司认为不清楚不发表意见；第三人龙炫装饰公司对证据真实性认可但认为汇款方是余云飞，余云飞是裴礼情的资料员，与永安建筑总公司无关系。对原告提交的证据4被告对证据真实性认可，对其证明目的不认可，诊断医生根据伤者自述填写，没有任何证明力，与本案没有关联性；第三人不清楚不发表意见。对原告提交的证据5被告不认可，第三人永安建筑总公司不认可，第三人龙炫装饰公司不认可，认为上面这个张庆祥是裴礼情的人。对原告提交的证据6被告不认可其证明目的，原告代理人打电话录音的证据与本案无任何关联性；第三人永安建筑总公司不清楚不发表意见；第三人龙炫装饰公司认为确实有人给打电话，打过两次，但我们讲的是帮他们联系裴礼情。对原告提交的证据7，被告、第三人均不认可，认为与本案不具有关联性。对原告提交的证据8，即刘文清证言原、被告及第三人均无异议。对原告提交的证据9被告、第三人均不认可，认为该衣服不知道原告从哪儿买的，上面并没有被告或第三人的标志。 经质证，对被告提交的证据1，原告对其“三性”均不认可，第三人均认可无异议。对被告提交的证据2，原告对其“三性”均不认可，认为证人刘文清说的不属实，被告及第三人均认可无异议。 本院认证，对原告提交的证据除工作服照片与本案不具关联性外，其他均予以确认。对被告提交的证据予以确认。 经审理查明：2019年7月30日，第三人龙炫装饰公司与陈文杰签订一份建设工程内部承包协议，第三人龙炫装饰公司在该合同中作为甲方，陈文杰作为合同乙方。工程名称为吉木萨尔页岩油110KV变电站工程，地点在吉木萨尔县，承包范围和内容为变电站设计图纸部分全部土建工作量（不含安装工程），开工、竣工日期均为按甲方与中油新疆石油工程有限公司签订的合同工期。合同价款按照甲方与中油新疆石油工程有限公司签订的合同暂定金额不小于10,000,000元，最终以甲方与第三人永安建筑总公司结算价为最终结算依据。管理费约定为甲方与第三人永安建筑总公司最终结算价，甲方收取乙方工程最终结算价款3%管理费。质保金、违约责任均执行甲方与中油新疆石油工程有限公司签订的合同条款。该合同签订后。陈文杰又于2019年10月8日与裴礼情签订一份工程包工包料内部承包协议，陈文杰为甲方，裴礼情为乙方，双方约定乙方作为该工程内部项目经理部内部人员，实际内部承包管理方式。承包形式为包工包料（吉木萨尔110变电站工程图纸中涉及的全部内容，包括变更图纸内容），不含设备安装工程。开工、竣工日期同前述合同。工程地点吉木萨尔县红旗农场附近9公里。甲方委托乙方负责该项目经营承包，乙方负责全面处理该项目的施工、人事安排、验收、结算、经及资料收集、上报等全部项目的组织管理和经济管理工作。乙方负责施工期间的资金支配、机械设备购置等组织工作管理，及时领取并拨付一切费用，包括工程预付款、工程进度款等，就本工程被告经济独立核算、自负盈亏并承担该工程相应的经济与法律责任。工程款及相关费用支付条款约定，乙方在开工前及时缴纳农民工工资保证金等费用。甲方在建设单位拨付每笔工程款到位后，扣除工程税金和项目部的所有管理费挂靠费以外，甲方扣留百分之三的管理费，工程款经甲方人员查验进度并查看乙方提供的用工人员工资签领表无误后全部拨付给乙方。施工安全要求约定，乙方施工队进场后，用工人员有关身份证复印件上交到工程项目部，服从甲方施工现场安全生产及文明施工管理制度。乙方在施工过程中发生重大人身安全事故时，由乙方负责，甲方不承担任何责任。乙方在施工过程中发生的经济纠纷及出现的安全事故责任均由乙方负责，不得牵连甲方。农民工工资发放，乙方发放工人工资时需用工资单形式支付，必须有当事人签字及盖章，否则由此引起的劳务纠纷甲方一概不负责。乙方保障农民工工资正常发放，不得拖欠农民工工资。该合同签订后，裴礼情将自己承揽的工程中抹灰工作在2019年9月承包给原告施工，每平方米按35元结算。原告组织人员对裴礼情承包来工程中的抹灰工作进行了施工。裴礼情安排技术员、管理员余云飞对原告进行了工程量结算，并支付了原告相关费用。2020年10月1日，原告在该工程上从事抹灰工作中不慎将手指割伤，先后到吉木萨尔县人民医院、新疆维吾尔自治区第三人民医院就诊，被诊断为1.左拇指末节指体甲根平面离断伤，2.左示指中节指体中段以远离断伤。因原告欲通过工伤途径维护权益，为此向吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原、被告之间存在劳动关系。在吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会对此案进行审理，陈文杰、裴礼情均到仲裁庭进行作证，均认可上述协议并陈述了相关事实。该案经吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，作出吉劳人仲字（2021）31号仲裁裁决书，确认原、被告之间不存在劳动关系，驳回原告的仲裁请求。原告遂提起诉讼。在本案审理中，同原告共同在该工程上从事抹灰工作的工人刘文清证实“自己是和原告一起干活的。刚开始都在乌鲁木齐干活。刚开始干这个活的时候是让原告先去看，公司的管理人员把我们拉到吉木萨尔县涉案工程上的干抹灰的活，按平方算钱，干完活以后取得的钱我们11个人分。我们住在工地上，吃饭的钱是自己掏钱平均分摊。平常管理是原告，再没有人管理。也没有什么考勤，也不清楚谁出的钱，但干活的钱至今未拿完。”。 本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法签订劳动合同或虽未订立书面劳动合同，但劳动者服从用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护所产生的法律关系。本案争议焦点为原、被告之间是否成立事实劳动关系。本案原告主张自己是与被告成立劳动关系，作为主张合同成立的原告有责任提供证实合同成立的证据，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”规定，通过原、被告提供的证据，及证人刘文清证言“自己是和原告一起干活的。刚开始都在乌鲁木齐干活。刚开始干这个活的时候是让原告先去看，公司的管理人员把我们拉到吉木萨尔县涉案工程上的干抹灰的活，按平方算钱，干完活以后取得的钱我们11个人分。我们住在工地上，吃饭的钱是自己掏钱平均分摊。平常管理是原告，再没有人管理。也没有什么考勤，也不清楚谁出的钱，但干活的钱至今未拿完。”能够认定，原告与被告根本没有建立劳动关系的合意及符合成立劳动合同特征的事实。故原告请求确认与被告之间存在劳动关系，证据不足，不能成立，本院不予支持。 综上所述，原告主张与被告之间存在劳动关系没有事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告许圣贵的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告许圣贵负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。 审判员  马守元 二〇二一年二月十日 书记员  刘 冰