河南省中牟县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0122刑初818号公诉机关河南省中牟县人民检察院。被告人海舸，男，1998年7月29日出生于河南省中牟县，汉族，初中肄业，务工，户籍地中牟县。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年9月5日被中牟县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕。指派辩护人张娟娟，北京市（隆安）律师事务所律师。中牟县人民检察院以牟检一部刑诉（2020）925号起诉书，指控被告人海舸犯盗窃罪，于2020年12月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年12月17日、2021年2月4日公开开庭审理了本案。中牟县人民检察院指派检察官郝会峰、检察官助理李志华出庭履行职务，被告人海舸及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。中牟县人民检察院指控，2020年7月20日凌晨，被告人海舸与毛某一同在中牟县爱乡路泰仙宫足浴会所睡觉时，海舸趁毛某熟睡之际，将毛某的一部苹果11手机盗走。之后，海舸通过操作毛某的手机，盗用其微信钱包及关联银行卡内的现金共计人民币23548元，并将毛某的苹果11手机摔坏后丢弃。经鉴定，毛某的苹果11手机价值人民币4199元。2020年7月22日，被告人海舸亲属退赔被害人毛某损失人民币10000元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人海舸的供述，被害人毛某的陈述，证人李某1、岳某、李某2的证言，中牟县发展和改革委员会价格认定中心鉴定意见，中牟县公安局现场勘验、检查笔录，视听资料，书证等证据。据此认为被告人海舸的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，提请本院以盗窃罪追究海舸的刑事责任。建议对被告人海舸判处有期徒刑一年七个月至一年九个月，并处罚金人民币五千元至七千元。被告人海舸认为其不构成盗窃罪，其辩称，1.案发之前二人一直共用一部手机且拿走手机的时候毛某知情；2.手机的支付密码是毛某告知自己的，也向毛某表示会归还所花钱财；3.共盗用22000元，且在案发前已经归还了10000元。被告人海舸的辩护人提出，1.海舸与被害人是共用手机，拿走手机之时被害人知情；2.案发至报警中间双方一直在协商赔偿的事宜；3.海舸家属积极退赔人民币10000元。综上，请求从轻处罚。经审理查明，2020年6月份，被告人海舸在中牟县青年路办事处爱乡路泰仙宫足浴店打工期间与毛某相识，之后经常在一起玩。2020年7月13日，毛某到泰仙宫足浴店找海舸玩，海舸拿着毛某的手机出去上网，后在购买香烟时海舸向毛某要了手机微信支付密码。当天，海舸使用毛某手机向自己微信转账10000元用以向朋友炫耀，后立即将该事告知毛某并归还该款。2020年7月20日凌晨，海舸和毛某在网吧上网后，二人到海舸工作的足浴店休息，海舸妻子让海舸回家给孩子看病，海舸告诉毛某后便带着毛某的苹果11手机回家，给孩子看完病之后，海舸与其妻子到其岳父家走亲戚，因身上无钱，海舸通过微信转账的方式先后盗窃毛某手机微信钱包和关联银行卡账户上的钱财共计人民币22000元，其中1000余元用以购买礼品走亲戚，余款被海舸在酒吧喝酒、唱歌挥霍一空。因毛某及其亲属要求退赔损失，海舸一气之下将该部苹果11手机摔坏并丢弃。经中牟县发展和改革委员会价格认定中心鉴定，该手机价值人民币4199元。2020年7月22日，被告人海舸的妻子退赔被害人家属损失人民币10000元。本案于2020年8月7日由毛某报案至中牟县公安局，并于当日进行立案侦查。上述事实，有下列证据证明：1.证人李某3（系未成年人）的证言，证明我和毛某是小学同学，认识十几年，关系很好。毛某在2020年放暑假的时候认识的海舸，我跟着毛某见过海舸几次，吃过几次饭，没有太深入的交情，海舸像社会上的二流子，喜欢说脏话，感觉不是很靠谱。海舸和毛某就是一般朋友关系，认识时间也不长，两个人的关系没有好到不打招呼就可以拿走对方的手机。借钱的话三五十元毛某会借给海舸，多了肯定不会的，平时没有什么经济往来，顶多就是请客吃饭。海舸把毛某手机拿走的事情是毛某后来通过朋友电话跟我联系告诉我的，因为我和海舸之间有微信好友，毛某说海舸把他的手机偷走了，他联系不上海舸，让我试试能不能联系上海舸，我给海舸发了个消息，但是海舸没有回复，我也没有再问这个事情。我和海舸平时单独聊天不多，最后一次微信联系是7月20日凌晨，他给我发微信借钱，我没有给他。2.证人岳某的证言，证明我和海舸是夫妻关系，毛某通过快手找到我，说海舸偷了他的手机和钱，我就和毛某联系才知道这件事情。之后我开始找海舸，但是联系不上，毛某的妈妈跟我要钱，我就在微信上给海舸发信息，毛某也发信息，海舸一直不回我信息，最后海舸转给我一万元，我收到钱之后就直接把钱通过微信转给毛某的母亲了，当时是微信转账也没有打欠条。我还钱那天的一星期前，我叫海舸回家给孩子看病和去娘家走亲戚。海舸有手机，那段时间出来玩的时候应该把手机丢了。3.证人李某2证言，证明我是毛某的母亲，我儿子是未成年人，2020年他在信阳上大学的时候，我先后在中牟县办理了两张农商银行卡，一张自己用，一张给儿子打生活费，但是开学的时候两张卡弄混了，我那张尾号2430的农商银行卡就给了我儿子毛某。因为疫情的原因，毛某五月份去学校，六月份就放假了。2020年7月21日，毛某给我说手机被海舸偷走了，当天晚上我才知道我把2430的农商银行卡给了毛某，之后我把这张卡绑定到我自己的微信上，当天晚上我从手机上把里面的钱一点点地充值到我的微信上了，共试了7次，充值了780元，第二天我又去银行拉了我的银行卡流水。之后我通过毛某要了海舸妻子的电话，说需要用钱交保险，不还钱就报警之类的话，中间也打过好几次电话，最后他妻子通过微信转给我一万元，之后再要钱的时候，她就把我拉黑了。4.被害人毛某的陈述，证明2020年6月20日我放暑假回家，通过朋友认识了海舸，之后我们经常约着出来玩，慢慢关系熟络了。2020年7月13日凌晨，我去海舸上班的足浴店玩，他让我去上网我不去，他说他没有手机需要用我的手机支付，我就告诉了他支付密码，这一次他为了向他的朋友炫耀，从我手机绑定的银行卡中转了一万元，之后他告诉了我并且把钱和手机都还给我了。7月19日晚上，海舸让我出来吃饭，吃过饭后我们回他工作的足疗店休息，睡醒之后我发现放在旁边的手机不见了，我用他同事手机打电话，海舸接到了，他说出去办点儿事就回来，之后再打就不通了。总共被盗了22780元，其中7000元是我微信钱包的钱，剩余15780元是我母亲银行卡里转出来的钱。我和海舸只是普通朋友关系，他用过一两次我的这部苹果11手机，但是我们没有共用过手机，海舸的微信昵称是“小鸽”。5.被告人海舸的供述，供认2020年6月份，我和朋友吃饭的时候认识的毛某，之后我们相约出来玩，一块吃饭、上网。当时我在中牟县爱乡路泰仙宫足疗店上班。7月份的一天夜里我去上网，毛某不去，我就用了毛某的手机，当时我问了毛某手机的支付密码用他的手机买了烟，还转出来一万元向朋友炫耀，之后我告诉毛某并且把钱还给了他。又过了几天，我们上网后在足浴店休息，我老婆让我回家给孩子打针，我叫毛某先在足疗店睡觉，我下午就回来，于是我就拿着毛某手机回家了。看过病后，我陪老婆到岳父家走亲戚，我买礼物花了毛某手机里面的钱，中午吃过饭我自己来县城，当时就想花钱，于是就拿着毛某的手机去港区了，当天我从毛某的微信里面转出来五千元，晚上又把毛某银行卡里的钱转到我手机微信一万元，毛某的微信钱包中还有7000元，一共转了22000元，我用这些钱喝酒、唱歌了。钱花完之后，我老婆说毛某家人去找我要账，我心里烦就把他的手机摔碎，随手扔了。我的微信昵称是“小鸽”。我和毛某一直共用一部手机，毛某知道我把手机拿走的事情。6.河南省农村信用社账户历史交易明细清单，证明7月20日至7月21日，尾号为2430的银行卡上共支出15780元。其中七笔为微信零钱充值账户，共780元。剩余15000元为微信转账的方式支出。7.微信支付交易明细，证明毛某的所使用的微信向微信昵称为“小鸽”的转账的事实。8.微信转账截图，证明2020年7月22日21:39分海舸妻子转账给毛某母亲李某2人民币10000元的事实。9.中牟县发展和改革委员会价格认定中心鉴定意见，证明该部iPhone11手机价值人民币4199元。10.现场勘验、检查笔录，证明的现场情况与被告人供述、被害人陈述等一致。另有被告人的户籍证明、到案经过等证据证明。上述证据，均经当庭质证，除海舸拿毛某手机回家毛某是否知情外，其他证据查明来源合法、内容客观真实，本院予以确认。本院认为，被告人海舸以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值人民币22000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人海舸及其辩护人提出二人一直共用手机的辩解、辩护意见，经查，共用的说法仅是海舸个人的主观认识，因海舸的手机丢失，作为朋友，日常生活中互相使用对方的物品属于正常情况。关于海舸拿走手机时是否告知被害人毛某，本案中直接证据仅有毛某的陈述和被告人海舸的供述，海舸供述其告诉了毛某自己将手机拿走回家给孩子看病，并且让毛某先在足浴店休息，自己下午就回来。但是毛某陈述证明海舸是在其睡觉的时候拿走的。考虑海舸平时经常使用该手机，同时遵循“有利于被告人的原则”，可以认定海舸将手机拿走时告知了毛某。关于海舸提出其不构成盗窃罪的辩解、辩护意见，经查，盗窃罪是指以非法占有为目的，窃取他人占有的数额较大的财物。该罪的成立首先要求有非法占有的主观故意，而主观故意往往通过客观行为表现出来。本案中，海舸使用被害人的手机，在被害人不知情的情况下，私自将被害人手机微信以及关联银行卡中的钱财转出予以挥霍，在被害人的追要下一度失去联系，其主观占有的故意明显，且实施了窃取的行为，已符合盗窃罪的构成要件。该辩解意见本院不予采纳。关于盗窃数额的问题，经查，被害人毛某陈述，海舸盗窃其手机微信钱包中的钱款有7000元，关联银行卡上转账出来15780元，共计人民币22780元。但是李某2的证言以及微信充值记录可以证明，其中780元系李某2本人充值到自己的微信上，并非海舸所盗窃。而海舸也供述自己均是通过微信转账的方式盗窃的，共计22000元，该数额与微信转账记录以及被害人陈述、证人证言、被告人供述均能够相互印证，故，海舸盗窃微信钱包及关联银行卡的数额共计22000元。关于该部苹果11手机，海舸在使用前得到了被害人的同意，不宜认定为盗窃行为，手机价值不应认定为盗窃数额，但被害人可依法通过其他途径进行救济。故，本案的盗窃数额应认定为人民币22000元。做一名善良、正直、有担当的成年人，是对自己和社会负责任的表现。但是海舸，作为一名父亲，在孩子生病之时仍想着盗窃他人钱财用于吃喝玩乐；作为朋友，利用他人对自己的信任，将他人钱财盗走后消失不见，并肆意挥霍；作为一名丈夫，在被害人追要钱财的情况下让其妻子单独予以面对，不敢担当。其行为不仅触犯法律，更会受到社会道德的谴责。海舸年龄尚轻，希望今后以此为戒，诚以待人，做一名对社会有益的人。按照我国刑法的规定，应对被告人海舸处三年以下有期徒刑，并处罚金。本案量刑时考虑以下情节，1.盗窃财物价值人民币22000元；2.已退赔被害人损失人民币10000元，可酌情从轻处罚；3.如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人海舸犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月5日起至2021年9月4日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、责令被告人海舸退赔被害人毛彦帅损失人民币一万二千元。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  张任德人民陪审员  李转变人民陪审员  孟秀香二〇二一年二月二十六日书 记 员  王苗苗附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条······犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。······第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。