河南省光山县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1522民初68号原告：光山县农业综合开发公司，以下简称“农开公司”，住所地：光山县财政局**，统一社会信用代码：914115221771245005。法定代表人：雷恩亮，该公司负责人。委托诉讼代理人：邹作洋，河南斗南律师事务所律师。被告：光山县东圆利昇实业有限公司，以下简称“东圆利昇公司”，住所地：光山县官渡河产业集聚区服装园（工业路与三环路交汇处），统一社会信用代码：91411522597622039P。法定代表人：吴锦来。被告：翁明成，男，1967年4月25日生，汉族，光山县城关镇姚围孜村黄围孜村民组人。被告：翁莉，女，1989年11月6日生，汉族，住址同上，系翁明成女儿。原告光山县农业综合开发公司诉被告光山县东圆利昇实业有限公司、被告翁明成、被告翁莉合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告农开公司法定代表人雷恩亮及其委托诉讼代理人邹作洋、被告翁明成均到庭参加了诉讼，被告东圆利昇公司、被告翁莉经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。原告农开公司诉称，2018年被告东圆利昇公司因经营需要向原告借款，2018年1月25日原告将1000万元资金交予被告，期限自2018年1月24日至2020年1月24日，被告承诺按年资金收益率10%向原告支付收益。被告东圆利昇公司在收据上加盖印章，同时被告翁明成、翁莉也在该款的收据上签字。在还款期限届满后，被告未能向原告返还本金且拖欠相关收益，故起诉至法院并提出如下诉讼请求：1、判令被告返还原告资金1000万元及拖欠的收益45万元（诉讼过程中原告放弃关于收益45万元的诉讼请求）；2、判令被告支付资金占用期间的利息，利息以1000万元为本金自2020年1月25日至2020年8月19日以月息1.5分计，自2020年8月20日至实际付清之日止按年利率15.4%计；3、判令原告就拍卖被告抵押的光山县房权证字第**房屋所得价款享有优先受偿权；4、判令被告支付原告的律师代理费35.53万元；5、本案诉讼费用由被告承担。被告东圆利昇公司未提交书面答辩意见。被告翁明成辩称，原告起诉的借款是事实；因为国家政策借款用于扶贫，但现在企业经营状况不佳，希望与原告协商后拟定一个还款计划；关于利息，主张按照合同约定的收益10%计算，不再额外计算利息；被告翁莉对本案借款不知情，与其无关。被告翁莉未提交书面答辩意见。经审理查明，东圆利昇公司于2012年6月设立，2017年11月9日，东圆利昇公司市场主体类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资），同时公司负责人和投资人均变更为被告翁莉，至2018年11月20日时负责人和投资人又变更为被告翁明成。被告翁莉于2018年任被告东圆利昇公司法定代表人期间，被告东圆利昇公司（乙方）与原告农开公司（甲方）经河南省光山县公证处公证签订《资金委托运营协议书》，约定：1、甲方将资金人民币（大写）壹仟万元整（1000万元）委托乙方进行生产经营（或投资运行）；2、委托期限为24个月，日期从2018年1月24日至2020年1月24日止；3、乙方保证按年资金收益率10%支付给甲方收益，若操作中实际天数不满一年的，按实际天数计算；4、委托期满后，乙方根据甲方要求，……（2）若甲方收回本金，不再委托生产经营（或投资运行），则乙方在7个工作日将本金及收益一同支付给甲方；6、甲方有权要求乙方按照本协议约定到期支付本金及收益款；7、乙方必须按照本协议约定如期支付本金及收益款……；8、乙方以光山县房房产证“字第**的房产为抵押在甲方公司申请委托经营资金，承诺委托经营期满甲方不再委托乙方经营时，乙方未能按照本协议约定如期将本金和收益全部支付给甲方，乙方愿意接受人民法院对为乙方担保做抵押的房产强制执行；……；11、乙方若不能按规定时间和数额返还资金及支付收益款，甲方有权自逾期之日起主张乙方以占用数额按月息一分五加付利息，给甲方造成损失的须按损失额给于赔偿，且甲方有权以估价的70%处置乙方的抵押担保房产，用以返还甲方资金及支付甲方收益款、利息款；……；14、本协议于经双方签字和盖章并公证后即可生效。签订协议后，原告于2018年1月25日向被告东圆利昇公司给付了款项1000万元，被告于当日向原告出具收据一份。合同履行期间，原告向被告发出催收欠款通知后，被告翁明成于2019年2月26日在催收通知单回执中签注“保证合同到期后还本付息”字样，因被告按照约定已付清委托经营期间的收益款，原告当庭放弃了要求被告支付收益款45万元的诉讼请求。在还款期限届满后，因被告未能及时偿还1000万元款项，引起诉讼。另查明，被告翁莉系被告翁明成女儿，庭审中被告翁明成认可其系被告东圆利昇公司实际控制人的事实。经向原告调查，原告陈述其与被告东圆利昇公司签订的《资金委托运营协议书》中“乙方（代表人签字并盖章）”处“翁莉”的签名系被告翁明成代签。签订协议后，原被告各方并未就被告提供抵押的房屋依法办理抵押登记手续。在被告未能履行还款义务后，原告为实现债权，与河南斗南律师事务所签订《委托代理合同》，约定原告因与被告等合同纠纷一案由河南斗南律师事务所代理，律师代理费用计355300元。以上事实，有原被告提交的身份证复印件、营业执照复印件、工商信息查询复印件、《资金委托运营协议书》复印件、转账凭证复印件、收据复印件、催收通知单和回执复印件、《委托代理合同》复印件、代理费发票等证据及原被告当庭陈述在卷证实，可以认定。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。被告东圆利昇公司因生产经营需要缺乏资金，原告农开公司根据政策安排将1000万元款项交付于被告东圆利昇公司委托经营，双方因此签订《资金委托运营协议书》并经公证，该合同是双方真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，合同依法成立并生效，原告履行给付资金的合同义务后，被告应当按照合同的约定及时偿还相应款项。在约定的还款期限届满后，被告未能按照约定还款导致原告提起诉讼要求被告东圆利昇公司履行还款1000万元的合同义务，事实清楚，证据充分，对其该项诉讼请求，本院予以支持。关于利息问题，原告主张自逾期还款之日（2020年1月25日）起至2020年8月19日期间的利息按照月利率1.5%计算，2020年8月20日至款付清时止的利息按照年利率15.4%计算，因双方在合同中明确约定“甲方有权自逾期之日起主张乙方以占用数额按月息一分五加付利息”，原告关于上述关于利息部分的诉讼请求具有事实基础，符合法律规定，对原告该部分诉讼请求，本院予以支持。关于收益，庭审中原告认可被告已经结合同履行期间约定的收益款，并当庭表示放弃关于收益款部分的诉讼请求，对该事实本院予以采信。关于律师代理费用，双方在合同中明确约定乙方违约“给甲方造成损失的须按损失额给于赔偿”，本案中在被告出现逾期未还款的违约行为后，原告提供的证据显示其为主张债权确已实际支出律师代理费用，形成了实际损失，且其支出的律师代理费用符合河南省律师服务收费行业指导标准的规定，故对原告主张的律师代理费用本院予以支持。关于抵押房产的优先受偿权问题，根据《物权法》第一百八十七条和《担保法》第四十一条等的规定，以建筑物抵押的应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，原被告虽在合同中约定以房产抵押，但未按法律规定依法办理抵押登记，案涉房产的抵押权未能成立，原告基于合同约定的抵押主张优先受偿权于法无据，对其该项诉讼请求，本院不予支持。关于被告翁莉的还款责任问题，根据《公司法》第六十三条之规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任，本案涉及债务发生于被告翁莉担任被告东圆利昇法定代表人期间，且并无证据证实在被告翁莉担任被告东圆利昇公司法定代表人期间其个人财产与公司财产相互独立，根据上述法律规定，其应当对公司的债务承担连带责任，对原告要求被告翁莉承担还款责任的诉讼请求，本院予以支持。虽经庭审查明在与原告签订合同时“翁莉”二字系被告翁明成代签，但该合同主体系被告东圆利昇公司，且所签订的合同加盖有被告东圆利昇公司公章，在各方当事人对案涉的债务本身无异议的情形下，被告翁莉基于其法定代表人的身份即应当承担连带还款责任，在合同中的签字是否是其本人所签并不影响其承担相应的法律责任。关于被告翁明成的还款责任问题，根据查明的事实，其系被告东圆利昇公司的实际控制人，实际由其代表被告东圆利昇公司与原告签订了案涉合同，其亦是案涉合同的实际履行者，同时被告翁明成在原告发出的催收通知单中作出了“保证合同到期后还本付息”的书面承诺，被告翁明成属于债务人之一，诉讼过程中其亦作出了愿意承担债务的意思表示，原告要求被告翁明成承担还款责任具备事实基础，于法有据，对其该项诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告光山县东圆利昇实业有限公司、翁明成于本判决生效之日起三十日内向原告光山县农业综合开发公司偿还委托运营资金本金1000万元并支付利息（2020年1月25日至2020年8月19日期间的利息以1000万元本金为基数按月利率1.5%计算；2020年8月20日至款付齐时止的利息按照年利率15.4%计算）；二、被告光山县东圆利昇实业有限公司、翁明成于本判决生效之日起三十日内支付原告光山县农业综合开发公司律师代理费用355300元；三、被告翁莉对上述一、二项判决确定的债务承担连带还款责任；四、驳回原告光山县农业综合开发公司其他诉讼请求。案件受理费86632元，减半收取计43316元，由原告光山县农业综合开发公司承担1804元，由被告光山县东圆利昇实业有限公司、翁明成、翁莉承担41512元；诉讼保全费5000元由被告光山县东圆利昇实业有限公司、翁明成、翁莉承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  姚国辉二〇二一年二月九日书记员  王 雪