河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)豫03民终1009号上诉人（原审被告）：倪爱景，女，汉族。委托诉讼代理人：倪献社，男，汉族。被上诉人（原审原告）：高孟贤，女，汉族。委托诉讼代理人：吴暮晨，河南大进律师事务所律师。上诉人倪爱景因与被上诉人高孟贤健康权纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2020）豫0303民初6539号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员祖萌独任审理，于2021年12月8日公开开庭审理了本案。上诉人倪爱景及其委托诉讼代理人倪献社，被上诉人高孟贤的委托诉讼代理人吴暮晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。倪爱景上诉请求：撤销一审判决第一、二项；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，被上诉人摔伤是自行导致。一审判决认定被上诉人口述，高孟贤在洛阳市第一中医院接受理疗治疗时，上诉人将被上诉人扶至床边，上诉人为了捡枕头，让被上诉人独自一人站立导致被上诉人摔伤。事实是，2019年11月8日上诉人推着被上诉人去理疗，为了能占住床位，上诉人将被上诉人扶上床，赶紧去推车上取枕头，被上诉人不小心自行摔下导致骨折。被上诉人一审所说的不是事实。本身就是去占床位的，而且被上诉人还是偏瘫，就不能独自站立，如果不把被上诉人扶上床，就失去了占床的意义，被上诉人摔伤是自己行为导致。二、上诉人已尽到看护注意义务，不存在过失与过错。上诉人将被上诉人扶上床，去推车上取枕头也是上诉人的工作范围，被上诉人在诉状中也说上诉人去捡枕头自己摔伤，不难看出上诉人去捡枕头，也是上诉人分内的事，不是去做与护理无关的事。被上诉人从床上摔下来造成骨折，完全是个人行为，上诉人没有过错，不应承担赔偿责任。三、退一步讲，上诉人也不应该承担被上诉人全部损失。侵权责任法及民法典都规定被侵权人对损害发生有过错可以减轻侵权人的责任，损害是侵权人故意造成的，行为人不承担责任。本案中虽然被上诉人不是故意摔伤，但是疏忽大意过失行为，因为被上诉人有重大过失，精神损害抚慰金10000元不应支持。被上诉人七十多岁且患有××并瘫痪，其本人是退休人员，残疾赔偿金是按照受害人丧失劳动能力伤残程度减少收入核算的，被上诉人实际就没有劳动能力，退休工资不因为此次事故而减少收入，被上诉人的伤残赔偿金61561.75元不应该支持。四、被上诉人雇佣上诉人给其当护工，每月工资5000元，上诉人从2019年10月30日起算至2019年11月30日止，两个月共计10000元被上诉人分文未付，上诉人保留诉权。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。高孟贤辩称，一、本次事故是上诉人过错导致，上诉人应当承担全部赔偿责任。上诉人在上诉状中对事故经过的描述与事实不符。根据一审提交给法院的被上诉人家属与上诉人之间在侵权行为发生后的录音就可以充分还原事故发生经过，录音第5分10秒开始，被上诉人家属郭艳红质问上诉人：“有就是有，没有就是没有，俺也不会歪你……;”上诉人答：“……今天是去拿枕头离开”。郭艳红问：“你离开，你想想，你的工作，职位是干啥的，你能离开不能，她是个啥人？她是会走？还是会站？还是会那个？这都是你的过错，在哪绊倒的？”被上诉人老伴答：“就在艾灸，针灸那地方，我就说，你给她放到那床上你再去拿枕头，她就搁那床边气，她说你坐这，她会坐那？那床还些高，坐不成，她一走，那可就滑那了”郭艳红问：“有监控没有，我去问他看医院有监控没有”上诉人恳求：“那监控你都别问了……”通过被上诉人家属与上诉人之间的录音就足以说明事实是：上诉人将身患××的被上诉人扶起靠在床边站立，便贸然离开去拿枕头，导致被上诉人摔伤。并且事后，上诉人与被上诉人女儿任瑞颖通过微信聊天时，上诉人也均承认都是自己大意，后悔莫及等。同时根据录音还可以看出，上诉人在护理被上诉人期间，还曾多次因粗心大意险酿事故，包括摔倒、喂错药等。综上，本次事故是因为上诉人过错导致。上诉人在其上诉状中对事故经过的描述与事实不符。二、上诉人以拿枕头是其分内工作为由，认为其不应承担赔偿责任没有事实和法律依据。首先上诉人带老人做康复治疗时，未将老人安置好便贸然离开就存在重大过错，其次推老人做康复这短短几十分钟内，鉴于被上诉人年事已高及所患××，护工理应做到随身看护，而不是想到要去拿什么物品就可以随时离开，置被看护人于不顾。因此上诉人不能以拿枕头是其分内工作为由作为其免责事由。三、上诉人称不应赔偿伤残赔偿金的理由没有任何法律依据。上诉人以“被上诉人没有劳动能力”及“退休工资不因此事故而减少收入”为由，认为伤残赔偿金不应被支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，关于残疾赔偿金计算办法中，明确规定了，六十周岁以上，每增加一岁减少一年，七十五周岁按五年计算。可见，残疾赔偿金的赔偿与伤者退休与否及退休工资是否减少等情况没有任何关联。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确；上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。高孟贤向一审法院起诉请求：1、依法判令倪爱景赔偿高孟贤医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、伤残鉴定费等费用8万元（暂计，待鉴定结果后另行变更）；2.本案诉讼费等费用由倪爱景承担。后变更诉讼请求：1.依法判令倪爱景赔偿高孟贤医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计：154400.16元；2.本案的诉讼费、鉴定费等费用由倪爱景承担。一审法院认定事实：1.高孟贤于2019年10月7日入住洛阳市第一中医院接受治疗，入院诊断为1、脑梗死恢复期；2、××3级（极高危）；3、2型糖尿病；4、下肢静脉肌间血栓形成。高孟贤于2019年11月8日出院，出院诊断为1、脑梗死恢复期；2、××3级（极高危）；3、2型糖尿病；4、下肢静脉肌间血栓形成；5.右股骨转子间骨折。2019年10月30日，高孟贤与倪爱景口头约定，高孟贤雇请倪爱景对其看护，双方商定月工资5000元。2.高孟贤表述，2019年11月8日，高孟贤在洛阳市第一中医院接受理疗治疗时，倪爱景将高孟贤扶至床边，倪爱景为了捡枕头，让高孟贤独自一人站立，导致高孟贤摔伤。倪爱景对此表示，当时是倪爱景用轮椅推高孟贤去做理疗，到理疗床边以后，倪爱景扶高孟贤坐到床上，倪爱景去门口拿枕头，高孟贤从床上摔倒在地。经洛阳市第一中医院拍片检查结果显示为“右股骨转子间骨骨折”。事发后，高孟贤被送往河科大第二附属医院治疗。根据河科大第二附属医院出具的《住院证》以及《入院记录》显示，高孟贤于2019年11月8日至2019年12月6日在河科大第二附属医院治疗，诊断意见为1.右股骨转子间骨折；2.××3级（极高危）；3.2型糖尿病；4.脑梗死后遗症。高孟贤提供的河南省医疗住院收费票据及河南科技大学第二附属医院患者费用汇总，显示高孟贤医疗费为44427.22元，个人支付金额为3858.19元。3.高孟贤向该院申请立案后，提出鉴定申请，受该院委托，洛阳长安法医临床司法鉴定对高孟贤的伤残等级、护理期限、护理人数进行鉴定。该鉴定所于2020年8月28日作出洛长安司鉴所[2020]临鉴字第371号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.高孟贤的损伤评定为九级伤残；2.建议高孟贤护理期限为150日，护理人数为1人/日为宜。高孟贤因本次鉴定共支出鉴定费1900元。4.高孟贤当庭提供赔偿清单显示，1、医疗费：44427.22元。2、护理费：18771元。计算方式：150天（鉴定护理期限）×125.14元（2019年居民服务行业平均工资为45677元/年）=18771元。3、住院伙食补助费：1400元。计算方式：28天（住院天数）×50元=1400元。4、营养费：840元。计算方式：28天（住院天数）×30元=840元。5、伤残赔偿金：68401.94元。计算方式：34200.97/年（2019年城镇居民人均可支配收入）×10年（70岁）×20%（9级伤残）=68401.94元。6、精神损害抚慰金：20000元。7、交通费：560元。计算方式：28天（住院天数）×20元=560元。合计：154400.16.元。一审法院认为，倪爱景作为高孟贤的护工，未尽到必要的注意义务，在看护期间失职，致使高孟贤右股骨转子间骨折，应对高孟贤因摔倒骨折受伤造成的损失承担赔偿责任。根据高孟贤的主张，该院对其各项损失认定如下：1.医疗费，根据高孟贤提供的河南省医疗住院收费票据个人支付金额为3858.19元；2.护理费：18771元。计算方式：150天（鉴定护理期限）×125.14元（2019年居民服务行业平均工资为45677元/年）=18771元；3.住院伙食补助费：1400元。计算方式：28天（住院天数）×50元=1400元；4.营养费：560元。计算方式：28天（住院天数）×20元=560元；5.伤残赔偿金：61561.75元。计算方式：34200.97/年（2019年城镇居民人均可支配收入）×9年×20%（9级伤残）=61561.75元；6.交通费酌定为560元。以上合计86710.94元，倪爱景应向高孟贤赔偿。高孟贤的损伤被评定为九级伤残倪爱景应向高孟贤赔偿精神损害抚慰金10000元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百七十六条、第一百七十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：一、倪爱景于判决生效后十日内向高孟贤赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费损失共计86710.94元；二、倪爱景于判决生效后十日内向高孟贤给付精神损害抚慰金10000元；三、驳回高孟贤的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取636元，由高孟贤负担151元，由倪爱景负担485元。鉴定费1900元，由倪爱景负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,倪爱景系高孟贤的护工,二人之间系有偿雇佣合同关系。高孟贤系××人,对其身体状况及自理能力倪爱景应当是明知的,并应根据高孟贤的身体状况对其进行护理。倪爱景自述,在陪同高孟贤去做理疗时,为占床位,将高孟贤扶至床边坐下,转身去捡枕头,后高孟贤摔倒。倪爱景作为护工,应明知高孟贤系偏瘫，不能自理，××床有一定的高度,其离开前应确认高孟贤在病床上已经躺好或坐稳,而其未尽到必要的注意义务,在未对高孟贤安置妥当的情况下离开其身边,造成高孟贤摔倒后骨折,对高孟贤的损害后果倪爱景应承担赔偿责任。倪爱景主张自己已尽到看护的注意义务,高孟贤摔伤系其自身不小心造成的，理由不能成立。高孟贤因摔伤造成九级伤残,倪爱景依法应赔偿高孟贤残疾赔偿金及精神损害抚慰金,一审法院对残疾赔偿金及精神损害抚慰金的计算符合法律规定,倪爱景关于该两项费用不应支持的上诉理由不能成立.综上所述，倪爱景的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费967元，由倪爱景负担。本判决为终审判决。审判员 祖 萌二〇二一年二月十九日书记员 文成博