山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁07民终1224号 上诉人（原审原告）：山东玖天文化娱乐有限公司，住所地潍坊市奎文区胜利东街4889号8号楼06。 法定代表人：张鸣，该公司经理。 委托诉讼代理人：王彦、田磊，该公司职工。 被上诉人（原审被告）：邱立文，女，1995年1月13日出生，汉族，住山东省昌乐县。 上诉人山东玖天文化娱乐有限公司因与被上诉人邱立文合同纠纷一案，不服山东省昌乐县人民法院（2020）鲁0725民初2998号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 山东玖天文化娱乐有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法确认上诉人支付的律师费8000元作为上诉人损失的一部分，改判被上诉人向上诉人支付违约金13000元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2020年5月9日，上诉人与被上诉人签订《玖天娱乐网络达人独家经纪合同》，非经上诉人书面同意，被上诉人不得在非上诉人指定的互联网平台上从事任何的商业活动，合同还具体约定了双方的权利义务及违约责任。在合同履行过程中，被上诉人无故拒不履行合同内容，在未经上诉人同意的前提下擅自毁约，在第三方平台进行同行业盈利活动，被上诉人的恶意毁约行为给上诉人造成了巨大的经济损失。为了维护自身的权益，上诉人起诉至一审法院，一审法院在认定事实时存在错误。被上诉人至其他平台直播的违约行为非常明显，上诉人无任何违约行为。一审法院认定被上诉人没有按照约定支付每月保底3000元没有依据，判决书中写明被上诉人收到了5400元，被上诉人只干了一个半月，很明显上诉人已经支付了保底收入，故一审法院认为上诉人存在过错明显与事实不符。合同中约定因被上诉人违约，上诉人采取法律行动支出的律师费、公证费、诉讼费、仲裁费等由被上诉人承担。一审中，上诉人已经提供发票付款凭证予以证明律师费是实际已经产生的损失，应当支持。 山东玖天文化娱乐有限公司向一审法院起诉请求：1.依法解除山东玖天文化娱乐有限公司、邱立文于2020年5月9日签订的《玖天娱乐网络达人独家经纪合同》；2.依法判决邱立文赔偿山东玖天文化娱乐有限公司违约金100000元；3.本案诉讼费用由邱立文承担。 一审法院认定事实：2020年5月9日，山东玖天文化娱乐有限公司（甲方）与邱立文（乙方）签订《玖天娱乐网络达人独家经纪合同》，合同中约定乙方为邱立文，已参与平台为抖音账号；第1条合作内容第1.1款约定，山东玖天文化娱乐有限公司在全世界范围内担任乙方线上线下全部商业行为的独家经纪公司；第1.2款约定，协议期间，乙方保证全面服从甲方之经纪安排；第1.3款约定，非经甲方书面同意，乙方不得在非甲方指定的互联网平台上从事任何的商业活动。合同期限为3年。合同第4条乙方的权利与义务第4.5款约定，乙方保证，未经甲方书面同意，不得以任何方式到非甲方指定的互联网平台从事商业活动；4.6款约定，协议期间，未经甲方书面同意，乙方不得自行接洽或授权第三方接洽安排任何与线上、线下演艺事业相关的事项，不得作出任何有损于甲方合法权益的行为。合同第5条收益管理和分配约定，合同期内全部收益由甲方收取及管理，按全部范围的净收益进行分配，分配比例为乙方50%、甲方50%，合同期内，甲方给乙方开出保底工资3000元。合同第6条违约责任约定，任何一方未履行义务或违约的，赔偿对方合作期间全部收益的10倍，未满100万的按100万计。合同签订后，山东玖天文化娱乐有限公司为邱立文提供健身条件、拍摄宣传照等。邱立文与山东玖天文化娱乐有限公司公司其他两位主播，以“山东奇迹女团”“SD•繁星女团”作为称号进行商业推广、团播，邱立文作为团队一员，合同期内即2020年5月15日至2020年7月3日，山东玖天文化娱乐有限公司实际向邱立文支付收益12笔共计5388元。2020年7月4日开始，邱立文未到山东玖天文化娱乐有限公司公司参与直播，后经了解，邱立文在“探探”直播平台进行网络直播活动，其昵称为“哦吼”，公司为爱多影视文化传媒（潍坊）有限公司。山东玖天文化娱乐有限公司于2020年7月16日委托山东求是和信律师事务所向邱立文发出律师函，向邱立文主张停止违约行为，依照合同约定向公司进行赔偿。 一审法院认为，山东玖天文化娱乐有限公司与邱立文签订的《玖天娱乐网络达人独家经纪合同》均系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同的内容履行自己的权利义务。邱立文在未经山东玖天文化娱乐有限公司同意的情况下到非山东玖天文化娱乐有限公司指定的第三方互联网平台“探探”从事商业直播活动，邱立文行为违反合同约定，根据合同约定应承担违约金100万元，山东玖天文化娱乐有限公司本次起诉自愿仅主张100000元。但山东玖天文化娱乐有限公司没有提交有效证据证明其实际损失，且山东玖天文化娱乐有限公司也存在过错行为，根据合同约定“甲方给乙方开出保底工资3000元”，山东玖天文化娱乐有限公司并未按照合同履行支付义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”一审法院综合考虑山东玖天文化娱乐有限公司对邱立文进行相关包装的费用，邱立文直播收入情况，邱立文过错程度、网络直播收入的不确定性以及山东玖天文化娱乐有限公司的过错等因素，依法对山东玖天文化娱乐有限公司主张的违约金予以核减，酌定邱立文向山东玖天文化娱乐有限公司支付违约金5000元。关于山东玖天文化娱乐有限公司主张解除其与邱立文签订的《玖天娱乐网络达人独家经纪合同》，在庭审过程中，双方均赞同解除合同，故对山东玖天文化娱乐有限公司此项诉讼请求，法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：一、解除山东玖天文化娱乐有限公司与邱立文之间的《玖天娱乐网络达人独家经纪合同》；二、邱立文于判决生效之日起十日内向山东玖天文化娱乐有限公司支付违约金5000元；三、驳回山东玖天文化娱乐有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由山东玖天文化娱乐有限公司负担1050元，邱立文负担100元，保全费1020元，由邱立文负担。 二审中，当事人未提交新证据。 本院二审查明的事实与原审法院认定事实一致。另查明，双方所签订的《玖天娱乐网络达人独家经纪合同》中并无被上诉人违约至其他平台参与商业活动致上诉人起诉所产生律师费应由被上诉人承担的具体条款约定。 本院认为，上诉人山东玖天文化娱乐有限公司提交的上诉状明确载明“无新证据提交”，在本院组织的调查中，上诉人表示无新的事实和证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，本案不开庭审理。《玖天娱乐网络达人独家经纪合同》系当事人双方自愿签订且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，当事人没有提出请求的，不予审理。对于山东玖天文化娱乐有限公司的上诉请求与事由，因案涉合同并未对因被上诉人案涉违约行为所致上诉人起诉律师费的负担予以明确约定，一审法院已就当事人在案涉合同履行中的违约行为与责任论证认定，上诉人在二审中对于律师费负担的上诉主张亦未提供足以证实的其他证据，其应负担不利法律后果，故上诉人山东玖天文化娱乐有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回，对一审判决对应认定与处理予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人山东玖天文化娱乐有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张同文 审判员  崔福涛 审判员  孙 涛 二〇二一年二月二十五日 书记员  臧振宏