江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏06民终4185号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司启东市支公司，住所地启东市汇龙镇和平南路306号4层。负责人：顾晓辉，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：郭某，女，1953年6月29日出生，××族，住启东市。原审被告：袁捷，男，1982年5月22日出生，××族，住启东市。原审被告:启东市交安出租汽车有限公司,住所地启东市汇龙镇江海南路380号。法定代表人：朱守芳。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司启东市支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郭某，原审被告袁捷、启东市交安出租汽车有限公司（以下简称交安出租汽车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服启东市人民法院（2020）苏0681民初5296号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费由郭某承担。事实和理由：鉴定机构认定外伤为次要因素，一审法院应采纳该意见，外伤参与度明显小于自身因素的情形应考虑参与度，而不是一刀切，应结合本案具体情况进行分析判断，最高院指导案例是关于个体体质的差异的认定。保险公司对郭某评定的伤残等级不予认可，郭某由于自身疾病未进行手术治疗，其活动度受限是未能及时手术导致，而非自身疾病的直接原因，且出院小结上明确载明是其自身要求不要开刀。另郭某测量活动度时仍有假肢在位，其内旋，外旋等活动度测量时都安装了假肢，测量时与活动受限有关。退一步讲本案的参与度不涉及人体的个体差异，是由自身放弃治疗所导致，且损坏后果超过正常情况下的预期范围，交通事故仅是诱因参与度低，受害人自身疾病和交通事故外伤共同作用造成损害后果，自身放弃治疗起主要作用，交通事故外伤仅是诱发或加重因素，交通事故损伤参与度较低，应当考虑其活动度参与度，其自身舍弃利益导致的损失由其自身承担，故二审法院应对相应的医疗费用、残疾赔偿金、精神损害抚慰金按照50%计算，并依法改判。被上诉人郭某未答辩。原审被告袁捷、交安出租汽车公司未作陈述。郭某向一审法院起诉请求：依法判令袁捷、交安出租汽车公司、保险公司赔偿郭某医疗费等170583.93元，保险公司在保险范围内承担，不足部分由袁捷、交安出租汽车公司承担。一审法院认定事实：2019年11月27日17时55分许，袁捷持证驾驶苏Ｆ×××××号小型客车，沿启东市汇龙镇人民路由西向东行驶至明天广场南门前路段时，与在斑马线由北向南步行的行人陈某、郭某发生碰撞，致陈某、郭某受伤，车辆受损。2019年11月28日，启东市公安局交通警察大队依法作出第320681420190032182号“道路交通事故认定书（简易程序）”：当事人袁捷负全部责任，陈某无责任，郭某无责任。2019年11月27日至12月25日，郭某在启东市人民医院住院治疗，诊断为右肱骨外科颈骨折、右趾骨上支骨折、右侧胫骨平台外缘骨折、头部外伤、右顶部皮下血肿，共花医疗费6501.48元。2020年5月29日，经上海福湾律师事务所委托，南通三院司法鉴定所对郭某三期及护理人数进行司法鉴定。2020年6月12日，该司法鉴定所出具了通三院司鉴所[2020]临鉴字第1635号“司法鉴定意见书”：1、郭某因交通事故致右肱骨外科颈骨折、右趾骨上支骨折、右侧胫骨外侧平台骨折、右顶部皮下血肿，右肩关节功能障碍评定为九级伤残；2、建议郭某本次损伤参与度以50%为宜；3、建议郭某误工期限以180日为宜，护理期限以75日为宜（其中2人护理25日，1人护理50日），营养期限以750日为宜。郭某支付鉴定费2100元。另查明，袁捷驾驶的苏Ｆ×××××号小型客车登记于交安出租汽车公司名下，在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险（保险限额150万，含不计免赔率险），案涉事故发生在保险期限内。再查明，本起事故中另一伤者陈某因交通事故造成的损失，保险公司在交强险限额内已赔付20509元。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。袁捷所驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生保险期间；本起交通事故中造成郭某的损失，根据法律规定，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿；超出交强险部分，依法根据事故双方责任比例，由于本起事故由袁捷承担全部责任，故由承保商业三者险的保险公司承担赔偿责任。关于司法鉴定意见书的效力问题。保险公司抗辩，对鉴定意见书持异议并申请鉴定。一审法院认为，郭某提供的鉴定意见书，该鉴定机构及人员具有相应的鉴定资证，鉴定程序合法、结论得当，对本案事实的认定具有证明力。保险公司对鉴定结论有异议，未提供证据证明其抗辩事由，故其抗辩意见，不予采信。对郭某主张的各项损失，结合本案证据及诉辩意见，核定如下：1、医疗费，由门诊病历、用药明细、医疗票据等证据证实，认定医疗费6501.48元；提供的华武保安公司收款收据无客户名称，缺乏证据的关系性，予以剔除;保险公司称，扣除自身疾病用药和非医保用药，但未提供清单及替代药，故该抗辩意见，不予采信。2、营养费，结合司法鉴定意见书，认定750元（10元/天×75天）。3、伙食补助费，住院治疗28天，按18元/天标准计算，认定504元。4、护理费，按普通的护工标准，护理期限以司法鉴定意见书为准，认定12500元（125元/天×100天）。5、残疾赔偿金，根据郭某的户籍年龄及司法鉴定意见书确定的伤残等级，认定（23836元+5636元）×1.78×14年×20%=146888.45元。关于司法鉴定意见书中损伤参与度问题，损伤参与度是指外伤、疾病（包括老化及体质差异）等因素共同作用于人体，损害了人体健康的事件中，损伤在人身死亡、伤残、后遗症的发生上所起作用的比例关系。因外伤作用导致其复合性损伤，该损伤结果应为交通事故直接导致，则侵权责任人应当对该损害后果承担赔偿责任。交通事故中受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，不可以此减轻侵权人的责任。6、精神损害抚慰金，结合本案事故发生、事故责任、伤残等级等因素，认定5000元。7、交通费，根据救治实际情况，酌定200元。8、鉴定费2100元，属于为查明案件事实所需的费用，予以认定。9、物损，郭某未提供定损证据，保险公司未定损或认可，不予认定。综上，郭某的损失总额为174443.93元，在交强险和商业第三者责任险限额内，郭某主张保险公司赔偿170583.93元，符合法律规定，予以支持。袁捷、交安出租汽车公司在本案中不承担赔偿责任。交安出租汽车公司经传票传唤无正当理由未到庭参与诉讼，是其对自身诉讼权利的处分，不碍法院在查明事实的基础上依法判决。据此，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、保险公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内和商业第三者责任险限额内赔偿郭某因交通事故造成的损失170583.93元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回郭某的其他诉讼请求。案件受理费依法减半收取548元（郭某已预交），由保险公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”交通事故中在计算赔偿数额是否应当扣减时，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，郭某的自身基础疾病并不属于法律规定的过错，不管其自身基础条件对损伤发生是否具有影响，均不影响本案事实及赔偿责任的认定。一审判决在确定赔偿额时未考虑郭某自身疾病与交通事故的参与度并无不当。综上，保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1096元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司启东市支公司负担。本判决为终审判决。审判长 卢 丽审判员 郭相领审判员 杜太光二〇二一年二月二十五日书记员 何梦玲