辽阳市白塔区人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽1002执异24号异议人（被执行人）：张丽英。申请执行人：辽阳美易家广场市场管理服务有限公司，地址：辽阳市白塔区新运大街247号。法定代表人：佟桂芳，职务：执行董事。委托代理人：林威。本院在执行已经发生法律效力的本院（2019）辽1002民初837号民事判决书，原告辽阳美易家广场市场管理服务有限公司与被告张丽英合同纠纷一案中，被执行人张丽英对本院（2020）辽1002执1172号执行裁定书，将其名下银行账户予以冻结；将其名下购买的位于白塔区×××路×××号楼×××单元×××层×××号的房屋予以查封不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。异议人张丽英诉，1.裁定中止执行（2020）辽1002执1172号执行裁定书；2.暂缓扣划申请人银行账户的资金给付原告，以免造成申请人损失无法追加。3.因申请人的所有银行账户均被贵院冻结，导致申请人现无生活来源，故申请解除申请人的养老账户，保障申请人的正常生活。4.解除对申请人银行的冻结及对房屋的查封措施，防止申请人的损失扩大。申请执行人辽阳美易家广场市场管理服务有限公司与申请人物业合同纠纷执行一案，贵院对申请人的工资账户、银行存款进行了冻结。申请执行人申请执行的依据是辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初837号民事判决书。申请人认为该判决程序违法，导致判决结果错误，故申请贵院暂缓执行。1.生效判决系在申请人未收到开庭通知，未出庭参与诉讼的情况下做出的缺席判决。虽然原审法院进行了公告送达，但本案不属于公告送达的法定情形。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”可知，存在以下两种情形之一的，可适用公告送达。（1）有证据证明受送达人下落不明；（2）没有证据证明受送达人下落不明，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条至九十一条规定的送达方式，即直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达等方式无法将诉讼文书送达受送达人，而本案不具有公告送达的法定情形。首先，申请人一直在辽阳市内居住，没有下落不明，且原审法院也没有任何证据证明申请人下落不明。其次，原审法院没有采用直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达等方式向申请人送达起诉书、开庭传票等法律文书，在没有穷尽所应采用的送达手段的情况下采用公告送达，属于严重的程序违法，变相剥夺了申请人参加诉讼的权利，严重损害了申请人诉讼利益。2.申请人有充分证据证明申请人不欠申请执行人辽阳美易家广场市场管理服务有限公司物业费，因原审法院违法公告送达使申请人没有参加原审诉讼，剥夺了申请人的抗辩权利，导致判决结果错误。3.原审判决以每平方米30元为物业费的收取标准，缺乏合理性、合法性。美易家广场原物业管理者为辽阳美易家傢俬广场有限公司，该公司与美易家广场商户签订过管理合同，约定物业费收取标准为20元/平方米。辽阳美易家傢俬广场有限公司于2017年7月9日以张贴通知的方式上调物业费收取标准为30元/平方米，系单方擅自调整物业收取标准的行为，并非与商户协商一致确定，且违反法定程序，该调高物业费收取标准的行为违规、违法。与本案同类案件申请执行人辽阳美易家广场市场管理服务有限公司与大连银行股份有限公司沈阳分公司物业服务合同纠纷一案，经一、二审法院判决生效后，已由辽宁省高院以（2019）辽民申687号民事裁定指令再审，再审事由包括“美易家公司应其上调物业费收取标准的行为仅履行了向商铺业主的通知义务，对于上调物业费收取标准行为，是否具的合理性，应进一步查明该事实。”现此案由辽阳市中级人民法院再审审理后，已发回辽阳市白塔区人民法院重新审理，因此，本案判决结果错误，理应进入再审程序。综上，申请人认为原生效判决审判程序违法，认定事实错误，申请人已申请再审，并已由辽阳市中级人民法院受理。为防止将来执行回转困难，造成不必要的损失，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，向贵院提出异议，申请中止执行，以便查清本案事实，切实保护申请人的合法权益不受侵害。申请执行人辽阳美易家广场市场管理服务有限公司辩称，一、被执行人的异议申请于法无据。（2020）辽1002执1172号《执行裁定书》是依照生效的法律判决做出的。被执行人提出的异议理由是原审判决错误，申请再审。依照《民事诉讼法》第一百九十九条的规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。”因此，被执行人提出执行异议理由，违背法律规定。二、执行裁定书合法，异议申请人引述法律错误异议申请人提出异议的法律依据是《民事诉讼法》第二百二十五条规定。该条规定为：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。”而在陈述的事实和理由中，都是对原审判决提出的质疑，并未对执行行为提出任何异议，不符合民诉法第二百二十五条规定，系引述法律错误。综上，异议申请人的请求没有事实和法律依据，请求贵院依法予以驳回。本院经审查查明，申请执行人辽阳美易家广场市场管理服务有限公司与被执行人张丽英合同纠纷一案，本院于2019年11月4日作出（2019）辽1002民初837号民事判决：被告张丽英给付原告辽阳美易家广场市场管理服务有限公司物业服务费598309.00元及利息（按中国人民银行规定的同期同类贷款利率，自2019年3月13日开始，计算至实际给付之日止）。上款于判决生效后十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9784.00元，公告费560.00元，由被告张丽英承担。辽阳美易家广场市场管理服务有限公司以本院（2019）辽1002民初837号民事判决书为依据，向本院申请强制执行。本院分别于：2020年7月7日作出（2020）辽1002执1172号之一执行裁定：冻结被执行人张丽英在中国建设银行6×××1账户内存款人民币617,140.00元（实际冻结可用金额47,287.77元），冻结期限为十二个月。2020年8月26日作出（2020）辽1002执1172号之二执行裁定：冻结被执行人张丽英在浦发银行1×××4账户内存款人民币617,140.00元（实际冻结557.44元），冻结期限为十二个月。2020年8月26日作出（2020）辽1002执1172号之三执行裁定：冻结被执行人张丽英在浦发银行下资金回款账户1×××4内金融产品编号为2×××7的悦盈利之6个月定开型Q款理财产品金融资产97,818.64份（已冻结数量97,818.64份），并一并冻结该资金回款账户内存款人民币617,140.00元（实际冻结0.00元），冻结期限为十二个月。2020年9月16日作出（2020）辽1002执1172号之六执行裁定：冻结被执行人张丽英在中国邮政储蓄银行6×××8账户内存款人民币617,140.00元（实际冻结272.48元），冻结期限为十二个月。2020年9月16日作出（2020）辽1002执1172号之七执行裁定：冻结被执行人张丽英在辽阳银行6×××1账户内存款人民币617,140.00元（已冻结可用金额人民币14,168.52元），冻结期限为十二个月。2020年7月22日作出（2020）辽1002执1172号执行裁定：冻结被执行人张丽英银行存款。冻结期限为一年。于2020年7月24日发出协助冻结存款通知书，冻结被执行张丽英在中国邮政储蓄银行6×××1账户（已冻结19,877.84元）。2020年9月28日作出（2020）辽1002执1172号执行裁定：查封被执行人张丽英购买的登记在×××公司名下，不动产单元号为：2×××0，坐落于白塔区××楼××单元××号，建筑面积：123.95平方米房屋。被执行人张丽英以判决程序违法，导致判决结果错误为由，向本院提出异议申请。本院经审查认为，人民法院执行的依据是发生法律效力的判决书、调解书、裁定书等。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条三款：“除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。”本案中申请执行人辽阳美易家广场市场管理服务有限公司依据已经发生法律效力的民事判决书，向本院申请执行，是对其合法权益的保障，本院应依法予以执行。异议人张丽英以民事判决程序违法，导致判决结果错误为由，要求解除对其名下银行存款及房屋的冻结、查封，是对本院执行所依据的本院（2019）辽1002民初837号民事判决书不服，不属于执行异议审查范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，裁定如下：驳回异议人（被执行人）张丽英的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向辽阳市中级人民法院申请复议。审 判 长  徐海红人民陪审员  刘 琦人民陪审员  李传海二〇二一年二月二十五日书 记 员  富 皎