山东省青岛市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）鲁02刑终21号 原公诉机关山东省莱西市人民检察院。 上诉人（原审被告人）金某，男，汉族，1992年2月1日出生于山东省郓城县，小学文化，无业，户籍所在地山东省菏泽市郓城县,捕前住该址。2011年1月27日因犯盗窃罪被山东省郓城县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元；2012年2月21日因犯抢夺罪被山东省沾化县人民法院判处有期徒刑一年八个月；2016年6月29日因犯盗窃罪被山东省临朐县人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五万元，2018年2月14日被释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年12月6日被山东省莱西市公安局刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。现羁押于山东省莱西市看守所。 山东省莱西市人民法院审理山东省莱西市人民检察院指控原审被告人金某犯盗窃罪一案，于二○二〇年十一月四日作出（2020）鲁0285刑初148号刑事判决。宣判后，原审被告人金某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，并对一审认定的事实及适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2019年11月22日9时许，被告人金某步行进入某小区，9时34分到达某号楼楼前，拉开单元门后进入，采取技术开锁的方式进入某户，将被害人刘某放在西间卧室大衣橱抽屉中的金手镯、金项链、金戒指、金佛、金手链等财物盗走,价值人民币36205.48元。10时19分金某到达楼前，在逐个尝试拉某号楼三个单元门后进入其他楼东单元。10时40分许，金某进入单元楼道，采取技术开锁的方式进入xx户屋内，在客厅被在屋内睡觉的吴某撞见，金某转身逃离，10时50分从府新嘉苑西门逃走，乘出租车逃到即墨。 侦查过程中，公安机关依法扣押姓名为金某和马某身份证各1张，滨州银座商城贵宾卡面值300元3张、500元3张、1000元2张，苹果手机和华为手机各1部，银色钥匙2把，欧米茄牌手表1块，撬锁工具2把，金元宝1个，白色鞋子2双，上述物品未随案移送。 上述事实，有原审庭审质证、确认的下列证据证实： 1.案件来源、查获经过、受案登记表、立案决定书、移送案件通知书证实，2019年11月23日9时19分，莱西市公安局接刘某报警称，其位于莱西市家中的金手镯、金戒指等财物被盗，莱西市公安局于同日立案。2019年12月6日，金某被抓获归案。毕某1被盗一案由滨州市公安局滨城分局立案受理，后移送莱西市公安局并案侦查。 2.户籍证明证实，金某的身份情况，达到刑事责任年龄。 3.刑事判决书、前科查询证明、罪犯档案资料证实，金某的犯罪前科情况，2018年2月14日金某刑满释放。 4.被害人刘某陈述、刘某辨认陈某1收金某黄金视频截图证实，刘某住某号楼，2019年11月22日8时许离家上班，12时许回家发现家里金首饰没有了，问遍家人后都说没拿，于23日8时电话报警。被盗物品有金手镯1个，约30克，2016年购买，340元/克；金项链1条，约30克，2017年购买，340元/克；万足金金戒指两枚，1枚约8.4克，2016年购买，1枚约4克，2017年购买；铂金钻石戒指1枚，钻石11.7分，铂金5.5克，2009年5000元购买；万足金手链1条，重15.76克，2017年购买，约330元/克；彩金项链加足金999吊坠1条，2019年2028元购买；万足金小金佛两个，约8克，2011年约2000元购买。刘某辨认出陈某1收金某黄金视频中刻着麦穗类似图案的扁平手镯是其被盗手镯。 5.刘某提供的金饰称量照片、南利群梦金园专柜证明、首饰标签等证实刘某被盗首饰的价值、重量。 6.被害人李某证实，李某住某小区。2019年11月22日8时许，其和对象去上班，12时许其对象回家发现家里进人了，门窗完好，地板上留一串脚印，两个南向卧室被翻。主卧室抽屉的22克的金项链1条，6克的金戒指1枚和4克的金耳环1个被盗，1998年2000多元买的。 7.被害人吴某、其辨认笔录证实，吴某住某小区。2019年11月22日10时50分许，其在家睡觉，听见有人敲门，没应答。后来就听到有人撬门锁的声音，其走出房间时，看见一男子已经进到其家里，准备关门。其说了一声你干嘛，该男子就愣住了，后来男子转身跑了。吴某辨认出本案被告人金某就是开锁进入其家的男子。 8.被害人毕某1证实，2019年11月22日晚上9时许，其要拿银座卡买东西发现卧室内的财物找不到了。丢失的财物有人民币300元左右，银座卡8张（大约5000元），18克左右的黄金吊坠1个，2011年购买约4500元；镶钻白金项链两条，2007年购买，约5000元；金佛2个，共6.7克，约1800元；金老虎2个，共4.5克，约1000元。被盗的时间是2019年11月16至22日期间。 9.杜某提供的首饰标签、发票等证实毕某1家被盗财物价值。 10.证人陈某1的证言、辨认笔录、陈某1提供的收购金某金饰的视频证实，2019年11月26日下午，金某经人介绍与其联系，其在金某家小区旁边的马路上收购金某金项链4条、金手镯3个、男士手链1条、金戒指3个、金佛1个、银牌1个，其他的不记得了，24K金以328元/克收的,18K金以242元/克收的,向金某转账两次,一次113914元是24K金的,一次5987元是18K金的，其收购金某的首饰拍视频发朋友圈了，首饰已出售给丁某1。陈某1辨认出向其出售黄金的人是本案被告人金某。 11.协助查询财产通知书、金某建设银行账户（尾号9267）交易明细证实，2019年11月26日陈某1两次向金某转账119901元，钱款被金某用于信用卡还款等消费。 12.证人丁某1证实，2019年11月26日其收到陈某1快递的价值77387元的首饰，有黄金、彩金。 13.证人左某1证言、辨认笔录证实，2019年11月22日10时许，其在某小区门口拉了一名穿黑色长裤，背斜挎包，穿白色鞋，戴口罩的30多岁男子，并把他送到某小区东门附近。左某1辨认出本案被告人金某就是其拉的客人。某小区的监控录像中穿黑色长裤，背斜挎包，戴蓝口罩的男子是金某。据其了解，金某没有一个叫王某的朋友。 15.调取证据通知书、调取情况说明、证人高某、毕某2的证言证实，在金某身上查获的尾号8940（面值500元）、8941（面值500元）、9228（面值1000元）银座购物卡是毕某1父亲毕某2安排公司职工高某购买，由毕某2送给毕某1。 16.现场勘验检查工作笔录证实,刘某家中、李某家被盗现场情况。 17.扣押开锁工具照片、扣押清单证实，金某所持开锁工具的样式以及莱西市公安局抓获金某时扣押其持有的金某和马某身份证各1张，银座商城贵宾卡面值300元3张、500元3张、1000元2张，苹果手机和华为手机各1部，银色钥匙2把，欧米茄牌手表1块，撬锁工具2把，金元宝1个，白色鞋子2双。 18.金某微信聊天记录截图证实，金某微信好友及好友群中有大量关于开锁工具及技术交流的内容，在与替天行道的聊天中有“辽不好干”，“没货”，“不出货”，“现在金都在家里放着”的内容。 19.金某手机号使用轨迹的办案说明、视听资料证实，金某使用手机号轨迹2019年11月19日在滨州。金某于2019年11月22日9时28分许步行进入某小区，9时34分到达xx号楼楼前；10时19分进入xx楼x单元；10时40分其进入xx号楼x单元，10时48分（以上均是监控显示时间）从小区走出。金某会用开锁工具开锁。 20.被告人金某供述证实，2019年11月22日，其搭乘出租车从莱阳到莱西，在莱西市人民政府门口下车，步行到了政府后面的一个小区。其当天穿的黑色上衣，黑色裤子，白色旅游鞋，戴蓝色口罩。其到某小区是为了找朋友王某，因王某的电话打不通，就进入小区开始各个楼洞找王某，敲了好几家住户的门，问是不是王某家，对方说不是，其就继续找。当步行到过xx号楼x单元，用同样的手段敲住户门，从xx号楼出来，其又走到xx号楼，拉x单元、x单元的门没拉开，xx单元的门拉开后，其就上了楼，大约20分钟后其下楼出来了。后到了xx号楼，先拉开xx单元的门，上楼呆了几分钟就下楼出了楼洞，然后又到了xx单元，在2楼看见xx户防盗门开着，发现客厅里面有个女的，就赶紧跑下楼了，边跑出单元门边带口罩，然后直接从小区西门跑出小区，在路上拦了一辆出租车去了即墨。其被抓获时，从其上衣口袋中检查出的开锁工具是其捡的，开锁技术是从网上学的。2019年11月26日，陈某1给其转账119901元，其中2万元是其卖黄金的钱，其余的是陈某1的欠款。 原审法院认为，被告人金某以非法占有为目的,采取技术开锁的方式入户盗窃他人财物,有其他严重情节，其行为已构成盗窃罪。在案书证、证人证言、视听资料、被告人供述证实金某会技术开锁，在案发时间段进入过某小区，证人陈某1证实从金某处收购一批金饰，有金手镯、金手链、金戒指、金佛，24K金收购价328元/克，被害人刘某辨认出陈某1收购的金饰中有其被盗的金手镯，对该起盗窃事实予以认定，并对该起事实的盗窃数额根据在案证据依法核定。金某在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，应从重处罚，且不得假释。其入户盗窃吴某的犯罪事实属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条、第八十一条第二款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第一条之规定，以盗窃罪判处被告人金某有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万二千元，不得假释；扣押在案的物品由扣押机关依法处置；责令被告人金某于判决生效后十日内退赔被害人刘某人民币36205.48元。 上诉人金某的上诉理由是：1.原审判决认定事实有误。其未进入莱西市xx小区xx号楼xx单元xx户实施盗窃，刘某提供的证据也不能证明丢失物品系其所盗。2.对刘某辨认陈某1收黄金视频中金手镯的程序提出异议，应先由刘某陈述金手镯特征后再对视频中金手镯进行辨认。3.陈某1的证言、辨认笔录及其提供的收购金饰视频并不能证实其向陈某1出售黄金，其与陈某1转账系两人的债务往来。4.丁某1的证人证言与本案无关。5.原审判决量刑过重。 经二审审理查明的事实和证据与一审一致。 本院认为，原审判决认定上诉人（原审被告人）金某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人金某所提其未进入某小区某号楼某户实施盗窃，刘某提供的证据不能证明丢失物品系其所盗的上诉理由，经查，本案在案书证、证人证言、视听资料以及被告人供述等证据充分证实，上诉人金某会技术开锁，且在2019年11月22日进入莱西市xx小区并进入xx号楼，与本案案发时间、地点以及作案手法相吻合，且经证人陈某1证实，上诉人金某曾向其出售金手镯、金项链、金戒指以及金佛等，被害人刘某亦通过陈某1提供的收购金饰的视频辨认出其被盗的、具有麦穗类似图案特征的金手镯，该笔盗窃事实已形成完整证据链，依法足以认定，故该项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人金某所提其未向陈某1出售金饰，两人之间的转账系因债务往来的上诉理由，经查，证人陈某1称金某于2019年11月26日向其出售黄金，并提交当日收购金某金饰视频对该事实予以佐证，且陈某1关于分两次向上诉人金某转账的证人证言与上诉人金某中国建设银行62×××67账户交易明细能够相互印证。上诉人金某虽辩称两人之间的转账系因债务往来，但并无任何证据予以证实，故该项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人金某所提证人丁某1的证言与本案无关的上诉理由，经查，本案证人丁某1的证言与陈某1的证言相互印证，证实陈某1在收购金某金饰后予以转卖的事实，与本案存在关联，原审判决依法予以采信并无不当，故该项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人金某所提被害人刘某辨认收购黄金视频中的金手镯的程序存在问题的上诉理由，经查，本案在案证据包括案件来源、查获经过、手机使用轨迹、监控录像、被害人陈述、证人陈某1证言及收购金饰视频等，已足以认定上诉人金某入户盗窃刘某相关财物的事实；侦查机关查明赃物去向后，组织被害人对相关的财物进行辨识确认，以佐证相关犯罪事实，并不存在程序违法情形，故该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人金某所提原审判决量刑过重的上诉理由，本院认为，原审判决以上诉人金某盗窃数额3万余元且存在入户盗窃情形，认定金某具有其他严重情节，并结合金某的累犯等量刑情节，在法定量刑幅度内对其判处刑罚，量刑适当，故该项上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 李 政 审判员 付春雷 审判员 安 诚 二〇二一年二月二日 法官助理 张兴华 书记员 袁升开