河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫11民终588号上诉人（原审被告）：漯河市京航商贸有限公司，住所地漯河市郾城区龙江路西段路北。法定代表人：罗沛阳，该公司总经理。上诉人（原审被告）：漯河市高旗生物科技有限公司，住所地漯河市淞江产业集聚区龙江路西段。法定代表人：罗新民，该公司总经理。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：赵赟，河南许慎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：漯河市郾城发展村镇银行有限责任公司（原漯河市郾城包商村镇银行有限责任公司），住所地漯河市郾城区黄河路406号。法定代表人：李孝，该行董事长。委托诉讼代理人：李利伟，该行员工。委托诉讼代理人：朱琳，河南开瑞律师事务所律师。原审被告：漯河市正信担保投资有限公司，住所地漯河市郾城区黄山路与淞江路交叉口漯河银行十五楼。法定代表人：王迎歌，该公司总经理。原审被告：罗新民，男，汉族，1963年10月8日生，户籍地河南省临颍县，现住漯河市郾城区。原审被告：潘素花，女，汉族，1966年1月29日生，住址同上。原审被告：罗沛阳，男，汉族，1992年2月28日生，住址同上。原审被告：罗普威，男，汉族，1989年7月17日生，住址同上。原审被告：漯河市万山远饮料有限公司，住所地，漯河市郾城区淞江路产业集聚区龙江路西段。原审被告：高富鑫，男，汉族，1962年12月7日生，住河南省临颍县。上诉人漯河市京航商贸有限公司（以下简称京航商贸公司）、漯河市高旗生物科技有限公司（以下简称高旗生物公司）因与被上诉人漯河市郾城发展村镇银行有限责任公司（以下简称郾城发展银行）及原审被告漯河市正信担保投资有限公司（以下简称正信担保公司）、罗新民、潘素花、罗沛阳、罗普威、漯河市万山远饮料有限公司（以下简称万山公司）、高富鑫金融借款合同纠纷一案，不服漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103民初5274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。京航商贸公司、高旗生物公司共同上诉请求：1、撤销一审判决第一项，发回重审或改判为“被告京航商贸公司于本判决生效后10日内偿还郾城发展银行借款本息8761598.99元”(不服标的额210911.58元)；2、由被上诉人郾城发展银行承担本案二审诉讼费。事实与理由:一审程序违法。1、一审未对京航商贸公司送达诉讼文书、开庭传票径行缺席审理程序违法。2、一审未对高旗生物公司送达诉讼文书、开庭传票,程序违法。3、一审向罗沛阳送达诉讼文书、开庭传票，地址错误。程序违法。郾城发展银行辩称，一审法院送达程序合法，应依法驳回上诉，维持原判。一、上诉人京航商贸公司的送达诉讼文书被退回之日即为送达之日，视为上诉人已经收到法院邮寄的相关诉讼文书。二、高旗生物公司、罗沛阳已经收到法院的相关诉讼文书，拒不出庭导致的法律后果应自行承担。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。郾城发展银行向一审法院起诉请求：1、依法判决被告京航商贸公司偿还所欠本金、利息及罚息共计人民币8972510.57元和后续罚息（罚息计算自2020年09月8日起至偿还完毕之日止，利率按双方合同约定利率计算。）2、依法判决被告支付合同违约金人民币400000元。3、依法判决被告正信担保公司、罗新民、潘素花、罗沛阳、罗普威、万山远饮料公司、高旗生物公司、高富鑫对第1项、第2项诉讼请求承担连带责任。4、依法判决原告对被告正信担保公司以在原告处存放的质押活期保证金（账号：71×××89）在第1、2项欠款范围内享有优先受偿权。5、依法判决被告承担本案诉讼费。原审法院经审理查明：2019年6月28日，原告与被告京航商贸公司签订《流动资金借款合同》，约定：借款金额800万元，借款期限2019年6月28日至2020年6月27日，借款实际发放日为贷款起始日，年利率为9.6%；同时，原、被告双方签订有“借款合同还款计划表”。合同还约定：贷款逾期罚息利率为本合同贷款利率的基础上加50%；如借款人未按期足额付息，贷款人有权利就到期未付利息部分按照与贷款本金相同的罚息利率按本合同约定的结息日计收复利；借款人应承担本合同项下的费用支出，包括但不限于公证费、鉴定费、评估费、登记费、支付费用、保险费、税费等。该合同同时还对债权担保、违约责任等内容进行了约定。其中对于违约金的约定为借款人向贷款人支付贷款金额的5%的违约金。同日，原告与正信担保公司、罗新民和潘素花、罗沛阳、罗普威、万山远饮料公司、高旗生物公司、高富鑫分别签订《保证合同》，保证合同约定：保证人正信担保公司、罗新民和潘素花、罗沛阳、罗普威、万山远饮料公司、高旗生物公司、高富鑫担保的范围为主合同项下的本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，其中实现债权的费用包括但不限于催收费用、公证费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、拍卖费、律师费、差旅费及其他因实现债权而发生的合理费用。保证为连带责任保证，如同一主合同的保证人为数人，保证人仍然按照与债权人约定的保证范围向债权人承担全部保证责任。保证期间为自主合同债务履行期限届满之日起两年。另外还约定：主合同同时有债务人或者第三方提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权利的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权；债权人放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，保证人仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。同时，原告和正信担保公司签订《质押合同》，约定出质人正信担保公司担保的范围为主合同项下的债权本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及质押权的费用，其中实现债权及质押权的费用包括但不限于催收费用、质押财产处置费、过户费、保险费、公证费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、拍卖费、律师费、差旅费及其他因实现债权及质押权所发生的合理费用。质押财产为活期保证金2540883.37元人民币于2019年6月27日存入原告包商银行。另外还约定：债务人未按主合同履行到期债务的，质权人包商银行有权处分本合同项下的质押财产，并以所得价款优先受偿；出质人同意：主合同同时受其他担保合同担保的，质权人有权自行决定行使权力顺序，质权人有权直接行使质权而无需先行向其他担保人主张权利；质权人放弃在其他担保合同下的担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，出质人仍应按本合同的约定承担担保责任而不免除其任何责任。质权人在行使质权时，有权选择与出质人协商以质押财产折价或拍卖、变卖质押财产，或请人民法院对质押财产进行拍卖、变卖，以所得价款优先受偿。保证期间为债务人履行期届满之日起两年。合同签订后即2019年8月2日，原告按照上述借款合同约定向被告京航商贸公司发放贷款800万元。截止2020年9月7日，被告欠原告借款本金800万元、利息761598.99元、罚息210911.58元，合计8972510.57元。原审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”原告与京航商贸公司所签流动资金借款合同系双方的真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效合同，依法予以认定。原告依约向被告京航商贸公司发放了800万元贷款，履行了合同义务，但截止2020年9月7日，被告尚欠原告借款本金和罚息8972510.57元。被告京航商贸公司未按合同约定偿还原告借款本息，已构成违约，依法应承担违约责任。因原、被告双方合同约定“贷款逾期罚息利率为本合同贷款利率的基础上加50%”，故对于原告要求被告偿还截止2020年9月7日的本息8972510.57元及2020年9月8日以后的逾期利息，本院予以支持。因逾期利息按照原、被告双方合同约定为年利率9.6%，故逾期利息按照年利率14.4%计算。对于原告请求违约金40万元，因原、被告双方合同约定“借款人向贷款人支付贷款金额的5%的违约金”，被告违反合同约定，未按时偿还借款本息，应当按照合同约定支付原告违约金。《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，被告正信担保公司、罗新民和潘素花、罗沛阳、罗普威、万山远饮料公司、高旗生物公司、高富鑫在《保证合同》中约定对借款人京航商贸公司上述借款本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用承担连带保证责任。因此，被告正信担保公司、罗新民和潘素花、罗沛阳、罗普威、万山远饮料公司、高旗生物公司、高富鑫应对上述借款及利息、罚息、违约金负连带还款责任。《中华人民共和国物权法》第二百零八条规定“为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，交付的动产为质押财产。”该法第二百二十条规定“出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。”该法第二百二十一条规定“质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。”为了确保原告与被告京航商贸公司签订的借款合同的履行，原告与被告正信担保公司签订质押合同，该笔贷款到期后，被告京航商贸公司未予偿还，故原告诉请主张其对被告正信担保公司提供的质押物享有抵押权并以拍卖、变卖抵押物的价款在抵押担保的借款本息范围内优先受偿，于法有据，依法予以支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权……。”本案中，被告正信担保公司为涉案借款提供质押担保，被告正信担保公司、罗新民和潘素花、罗沛阳、罗普威、万山远饮料公司、高旗生物公司、高富鑫为涉案借款提供连带责任保证担保，被告在合同中和原告约定债权人可以选择要求保证人或质押人承担担保责任。故对于原告要求被告正信担保公司、罗新民和潘素花、罗沛阳、罗普威、万山远饮料公司、高旗生物公司、高富鑫承担连带还款责任的诉请，予以支持。综上，原告的诉请于法有据，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零八条、第二百二十条、第二百二十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，判决：一、被告漯河市京航商贸有限公司于本判决生效后10日内偿还漯河市郾城包商村镇银行有限责任公司（现更名为漯河市郾城发展村镇银行有限责任公司）借款本息8972510.57元及2020年9月8日以后的逾期利息（自2020年9月8日起至本息全部还款之日止，按年利率14.4%计付）。二、被告漯河市京航商贸有限公司于本判决生效后10日内支付原告漯河市郾城包商村镇银行有限责任公司（现更名为漯河市郾城发展村镇银行有限责任公司）违约金40万元。三、被告漯河市京航商贸有限公司逾期不予支付上述款项，原告漯河市郾城包商村镇银行有限责任公司（现更名为漯河市郾城发展村镇银行有限责任公司）以被告漯河市正信担保投资有限公司提供的质押物即活期保证金2540883.37元人民币进行折价或者以拍卖、变卖质押物的价款优先受偿。四、被告漯河市正信担保投资有限公司、罗新民、潘素花、罗沛阳、罗普威、漯河市万山远饮料有限公司、漯河市高旗生物科技有限公司、高富鑫对上述一、二项承担连带还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77400元，由被告漯河市京航商贸有限公司、漯河市正信担保投资有限公司、罗新民、潘素花、罗沛阳、罗普威、漯河市万山远饮料有限公司、漯河市高旗生物科技有限公司、高富鑫共同负担。本院二审期间，上诉人另提交邮政快递的投递详细过程，欲证明上诉人的上诉请求，被上诉人郾城发展银行质证称，罗普威及潘素花签收的邮件的质证意见同答辩状，京航公司的质证意见，真实性无异议，在送达过程中显示投递员曾四次联系公司法人均无法接通，说明法人在有意回避接听电话，导致邮件被退回，过错责任在公司法人，不应归责于一审法院。二审经审理查明的其他事实与原审查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，一审法院根据京航商贸公司、高旗生物公司、罗新民、潘素花、罗沛阳、罗普威与郾城发展银行签订合同时提供的送达地址确认书送达开庭传票等诉讼文书，送达程序并无不当。上诉人无正当理由不出庭应诉，应当承担不利后果，且各方当事人对本案借款事实均无异议。综上所述，京航商贸公司、高旗生物公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4464元，由上诉人漯河市京航商贸有限公司、漯河市高旗生物科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕琪审判员王跃民审判员缑兵伟二〇二一年二月二十三日法官助理裴蓉书记员底高萌