河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫17民终153号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地：安徽省阜阳市颍河区清河东路89号金地时代广场1号楼9-11层。负责人：吕亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：白新义，河南豫上律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：潘莹，女，1991年9月4日出生，汉族，住汝南县。委托代理人：杨丽，北京盈科（郑州）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：马浩志，男，1970年3月4日出生，汉族，住汝南县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司因与被上诉人潘莹、马浩志机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汝南县人民法院（2020）豫1727民初3334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司的委托诉讼代理人白新义，被上诉人潘莹到庭参加诉讼，被上诉人马浩志经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，按缺席审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司上诉请求：改判不服金额181562元。事实和理由：一、伤残和三期的鉴定缺乏客观事实，应予以重新鉴定。潘莹的伤情不不严重，受伤部位为胫腓骨下端，并不是踝关节，踝关节功能丧失缺乏依据。三期鉴定不符合实际伤情。原审法院未扣除非医保用药。潘莹存在挂床现象，认定住院300天比较合理。潘莹答辩称，伤残及三期鉴定是由一审法院委托的有鉴定质证的机构作出的，上诉人、被上诉人抽签共同选定，鉴定程序合法，应予采信。上诉人一审认可被上诉人提交的医疗费票据，现主张扣除没有依据，扣除非医保用药严重损害被上诉人的合法权益，不应支持。其提供了完整的病历证明住院治疗情况，上诉人一审对住院天数不持异议，上诉人未提交证据证明其存在挂床现象，一审法院护理费计算正确。潘莹向一审法院起诉请求：（变更后的）：要求被告赔偿原告：1．医疗费228167.85元、住院伙食补助费23650元、护理费96798.52元、交通费8000元、营养费14600元、误工费（实际减少的收入）34800元、财产损失4000元、残疾赔偿金218886.21元、精神抚慰金30000元、鉴定费2000元，以上合计660902.58元；2．判令被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年9月3日19时15分，被告马浩志驾驶豫Ｋ×××××号重型货车沿汝南县环城路西南段由东向西行驶至刘屯路口时，与驾驶电动自行车的王云超（原告母亲）发生碰撞，致原告潘莹及骑车人王云超受伤，发生交通事故。经汝南县公安局交警大队认定，被告马浩志负事故的全部责任。被告马浩志所驾驶的皖Ｋ×××××号车辆登记车主为阜阳市东运集装箱汽运有限公司，该车在被告平安财险投保有交强险及商业第三者责任险责任限额为1000000元（不计免赔）。诉讼中，原告撤回对阜阳市东运集装箱汽运有限公司的诉讼，口头裁定准许。事故发生后，原告潘莹被送到汝南县骨科医院后（原告支付救护车费用300元），转入驻马店仁和创伤显微外科医院住院148天，诊断为右小腿开放性骨折：1.右小腿血管神经肌腱损伤伴皮肤缺损；2.右胫骨远端粉碎性骨折；3.右腓骨远端粉碎性骨折；4.右小腿骨筋膜室综合症。原告于2019年1月28日出院花医疗费118830.09元（含在驻马店市第一人民医院用血费用2914元）。出院医嘱：注意保暖，适当功能锻炼，每月来院复查一次，根据具体情况拟二期手术方案。2019年3月4日，原告到中国人民解放军第九八八医院住院治疗，入院初步诊断为胫腓骨开放性骨折。原告住院315天，于2020年1月14日出院，花医疗费99360.2元。2020年5月19日，原告再次入住中国人民解放军第九八八医院住院治疗，入院诊断：1.右胫腓骨开放性骨折术后；2.裸关节僵硬，右跟腱挛缩；3.右大腿瘢痕增生，住院8天，于5月26日出院，花医疗费6217.66元。2020年7月6日，原告在中国人民解放军第九八八医院检查，支付医疗费2956.3元。根据原告潘莹申请，本院委托安徽天正司法鉴定中心对原告伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定（鉴定过程中，原告撤回原申请的继续治疗康复、护理依赖程度的司法鉴定）。2020年11月17日，安徽天正司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，结论是：1.被鉴定人潘莹伤残等级为一处八级、一处十级；2.误工期限、营养期限、护理期限均为24个月。原告为此支付鉴定费用2000元。诉讼中，原告潘莹提供的汝南县张楼乡杨沟小学校的证明显示，原告系该校教师，因本次交通事故住院治疗，学校从2018年9月到2020年8月，每月扣发其工资2000元，15个月共扣30000元。扣发班主任津贴每月200元，扣24个月，共4800元，以上合计34800元，用于聘请代课教师。原告提供的有关票据显示，原告因治疗和伤残购买坐便椅支付116元、轮椅支付288元，复印材料支付费用40元。原告提供的交通费票据为8000元。另查明，事故发生后，被告平安财险向原告支付赔偿金70000元，向本案的另一伤者王云超支付各项费用17189.23元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于本案交通事故责任划分，当事人均无异议，法院予以采信。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案中，被告马浩志驾驶车辆与原告发生碰撞，致使原告受伤，车辆损毁，公安机关认定被告马浩志负事故的全部责任，因此被告马浩志应当承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成身体伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。故原告请求赔偿损失理由正当，符合上述法律规定，法院予以支持。被告马浩志驾驶的肇事车辆在被告平安财险分别投保有交强险和不计免赔第三者责任险，本案交通事故发生在保险期间内，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，原告请求被告平安财险在交强险限额内首先进行赔偿，不足部分在第三者责任险限额内按责任比例承担，符合上述司法解释的规定，法院予以支持。关于原告请求赔偿的范围和数额：（1）医疗费，结合原告住院病历、诊断证明等，以票据为准（包括救护车费用、购买轮椅、坐便椅、复印材料费用），医疗费合计为228068.32元，系原告治疗的必须，被告应予赔偿。（2）营养费，安徽天正司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，被告虽提出异议，没有提供证据证明，对该鉴定意见书，法院予以采信（以下伤残等级、误工期限、护理期限等，法院均依据该理由采纳）；依据鉴定意见书，原告的营养期限24个月，每月按600元计算，计款14400元。（3）住院伙食补助费，原告住院共471天，每天50元，即23550元。（4）车辆损失，原告没有提供证据证明，该项损失，法院不予支持。（5）护理费，依据鉴定意见书，原告护理期限为24个月（每月按30天），其中24天一级护理按2人护理，河南省上年度居民服务业每天收入标准128.38元，护理费应为95514.72元（128.38元／天×720天＋128.38元／天×24天）。（6）误工费，误工费是指因误工减少的收入；根据原告提供的学校证明，结合鉴定意见书，原告误工损失为34800元。（7）伤残赔偿金，依据鉴定意见书，原告伤残等级为一处八级、一处十级，伤残赔偿金应为212046.01元（34200.97元／年×20年×31％）。（8）精神损害赔偿金，原告因交通事故构成一处八级、一处十级，其请求精神损害赔偿金符合《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，法院予以支持。根据侵权人的过错程度、造成的损害后果，并结合本案实际情况，法院酌定精神损害赔偿金为17000元。（9）交通费，根据原告住院天数、转院情况、鉴定等情况，原告请求8000元较为合理。（10）鉴定费，以票据为准，为2000元。以上各项合计635379.05元，由被告保险公司赔偿，扣除已向原告支付的70000元，余款565379.05元。原告潘莹请求超出的部分，不符合法律规定，法院不予支持。根据上述理由及法律、司法解释的规定，另依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告潘莹各项损失共565379.05元；二、驳回原告潘莹其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5205元，原告潘莹负担478元，被告马浩志负担4727元。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审法院判决认定的事实一致。本院认为，经双方当事人共同选定，一审法院进行委托，对被上诉人潘莹的伤残等级等进行了鉴定，该鉴定程序合法，鉴定意见客观科学，对该鉴定意见应予采信。虽上诉人对该鉴定意见书提出异议，但未提供充分证据证明鉴定意见明显依据不足，不符合重新鉴定的情形，上诉人主张重新鉴定的理由不能成立。上诉人称应当扣除被上诉人潘莹的非医保用药，但未提供证据证明非医保用药的具体情况，且该上诉理由也不能成立，对该上诉请求不予支持。上诉人称被上诉人存在挂床现象，仅认可住院天数为300天，但未提交证据予以证明，一审法院根据受害人伤情及住院病历认定住院天数正确。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3932元，由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  刘 东审判员  李 峰二〇二一年二月二十日书记员  庞壹卉