山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终1210号上诉人（原审被告）：晁泗果，男，1956年9月19日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：孟丽国，济南长清贵和法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈家银，男，1961年10月14日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：温振华，山东海中洲律师事务所律师。上诉人晁泗果因与被上诉人陈家银民间借贷纠纷一案，不服济南市长清区人民法院(2020)鲁0113民初3075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。晁泗果上诉请求：1.撤销一审判决，依法发回重审或改判上诉人仅在未偿还本金范围内承担责任；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未能依法送达开庭传票，造成上诉人缺席，理应发回重审。双方之间确实存在民间借贷关系，被上诉人起诉后上诉人接到法院电话，但并未收到法院传票或开庭通知，长清区法院程序严重违法，致使上诉人无法参加庭审。二、本案上诉人己归还部分本金，不应重复计算利息。上诉人自2013年开始，先后归还给被上诉人本金4万元。其中，依照被上诉人的指示归还给被上诉人二哥陈家喜本金2万元。截至被上诉人起诉，尚欠本金49100元未还，利息已经结清。综上，上诉人认为原审法院程序严重违法、认定事实错误，故上诉人依法向法院提起上诉，望裁如所请。陈家银辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。陈家银向一审法院起诉请求：1.判决晁泗果支付借款本金90000元及利息66600元；2.诉讼费由晁泗果承担。一审法院认定事实：一、是否签订书面借款合同。有借条两张，内容为：1、“今借到现金叁万元整，利息1分。晁泗果2012.10.13号”，后晁泗果支付部分利息，在借条中注明“2013年利息已付3600元”，同时将“2012.10.13号”划掉，修改为“2014.1.8号”。2、“今借到陈甲银陆万元整(60000元)，利息1分。借款人：晁泗果2014.5.20号”。二、合同约定的借款数额：30000元、60000元。三、款项出借方式：现金支付。四、还款情况（本金、利息）。已偿还利息3600元。五、抵押和保证情况：无。六、原告是否主张配偶承担责任：否。配偶一方是否在合同上签字：未签字。七、双方对利息如何约定：月息1分。八、其他情况：经电话联系晁泗果，晁泗果称借款不是他使用，表示到庭说明情况，但一直未能到庭。一审法院认为，陈家银提供的借条能够证明晁泗果两次向其借款90000元的事实，一审法院予以认定。合法的借贷关系受法律保护，陈家银要求晁泗果偿还该借款合法有据，应予支持。借条中约定借款月利率1分，未超出法律规定，应予支持。判决：由晁泗果于判决生效之日起十日内偿还陈家银借款90000元、利息66600元(30000元借款自2014年1月8日至2020年6月8日利息23400元；60000元借款自2014年5月20日至2020年6月20日利息43200元)。案件受理费3420元减半收取1710元，由晁泗果负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。晁泗果提交陈家新出具的《证明》一份，拟证明2017年2月23日向陈家银哥哥陈家新支付的2万元，系偿还的涉案借款本金。经质证，陈家银认为证人证言所证实的内容与事实不符，且证人未出庭作证，不应对该证人证言的效力予以认定。二审另查明，1.陈家银主张的66600元利息的计算方式为：以30000元借款为基数，自2014年1月8日至2020年6月8日，按照月息1%计算，利息为23400元；以60000元借款为基数，自2014年5月20日至2020年6月20日，按照月息1%计算，利息43200元。2.陈家银认可晁泗果于2017年1月18日向其妻子偿还的2万元及2017年2月23日向其哥哥陈家新支付的2万元系偿还的涉案借款利息。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。第二十条规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”本案中，陈家银认可晁泗果向陈家银哥哥支付的2万元及向陈家银妻子支付的2万元系偿还的涉案借款，但对该款项系偿还的本金还是利息双方存有争议。虽然晁泗果提交的陈家银哥哥陈家新出具的《证明》中载明2017年2月23日偿还的2万元系偿还的涉案借款的本金，但陈家银对此不予认可，且晁泗果无其他证据予以佐证，故仅凭该《证明》不足以证实该2万元系偿还的涉案借款本金。关于晁泗果向陈家银妻子偿还的2万元，晁泗果亦无证据证实系偿还的借款本金。因双方当事人提交的证据均不足以证实晁泗果偿还的款项系偿还的本金还是利息，故根据上述法律规定，晁泗果所偿还的款项应优先偿还涉案两笔借款的利息。关于30000元的利息，自2014年1月8日陈家银主张利息之日至2017年1月18日晁泗果偿还第一笔20000元之日，按照月息1%计算，利息为10900元。关于60000元利息，自2014年5月20日陈家银主张利息之日至2017年1月18日晁泗果偿还的第一笔20000元之日，按照月息1%计算，利息为19180元。2017年1月18日的20000元还款冲抵上述利息后，30000元产生的利息已经清偿完毕，60000元的利息尚欠10080元〔19180-（20000元-10900元）〕。截至2017年2月23日晁泗果偿还第二笔20000元之时，按照月息1%计算，30000元借款产生的利息为350元，60000元的借款产生的利息为700元。2017年2月23日偿还的20000元充抵上述利息后，剩余8870元（20000元-10080元-350元-700元）折抵本金。此时，晁泗果尚欠陈家银本金分别为21130元（30000元-8870元）及60000元，共计81130元。2017年2月23日至陈家银主张的利息截止日即2020年6月8日，按照月息1%计算，21130元借款的利息为8332.26元；2017年2月23日至陈家银主张的利息截止日即2020年6月20日，按照月息1%计算，60000元借款的利息为23900元，以上共计32232.26元（8332.26元+23900元）。综上，晁泗果应当向陈家银偿还借款本金为81130元，利息为32232.26元。另，涉案的应诉通知书、起诉状、传票等材料已通过短信方式向晁泗果发送，且显示链接已查阅，故本院对晁泗果关于一审程序违法的主张不予支持。综上所述，晁泗果的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更济南市长清区人民法院(2020)鲁0113民初3075号民事判决为上诉人晁泗果于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人陈家银借款本金81130元及利息32232.26元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3420元，减半收取1710元，由上诉人晁泗果负担1238元，被上诉人陈家银负担472元；二审案件受理费3420元，由上诉人晁泗果负担2476元，由被上诉人陈家银负担944元。本判决为终审判决。审 判 员  闵 雯二〇二一年二月二十日法官助理  陈 超书 记 员  薛嘉丽