河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终545号上诉人：中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地：周口市邦杰大道南段。统一社会信用代码91411600788079753W。负责人：王凯锋，公司总经理。委托诉讼代理人:张青伟，河南陈州律师事务所律师。被上诉人：普春风，男，汉族，出生于1943年7月13日，住址沈丘县。委托诉讼代理人:孙静文，河南恪信律师事务所律师。上诉人中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称大地财险周口支公司）因与被上诉人普春风机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省沈丘县人民法院（2020）豫1624民初2494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大地财险周口支公司负责人王凯锋的委托诉讼代理人张青伟、被上诉人普春风的委托诉讼代理人孙静文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。大地财险周口支公司上诉请求：一、依法撤销河南省沈丘县县人民法院（2020）豫1624民初2494号民事判决书，改判或发回重审，不服金额6000000元（暂定）。二、诉讼费由普春风承担。事实和理由：原审判决大地财险周口支公司按照40%比例进行赔偿过高。普春风的伤情与本案事故的关联性及参与度，大地财险周口支公司在原审中依法申请了鉴定，鉴定结论认定：本案事故只是普春风伤情的诱发因素。××，损伤是诱发因素，即损伤比较轻微，××的发作，则损伤与目前后果之间系间接因果关系，为10-30％。原审判决按照40%比例赔偿明显过高。原审判决认定普春风的护理期限为1349天错误。原审判决认定普春风的护理期限从受伤之日计算至定残前一日共计1349天，该认定没有事实及法律依据。普春风的伤情经律师事务所委托周口法正法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2018年3月14日作出第31号司法鉴定书，而本案事故发生在2016年12月4日，即使计算至定残前一日，也只有495天，在诉讼中对其单方鉴定结论申请重新鉴定，系大地财险周口支公司依法享有的诉讼权利，其没有过错，原审法院按照重新鉴定结论出具的时间认定1349天，明显事实认定错误。根据普春风在原审中提供的病例及有关的参与度鉴定结论，普春风因交通事故造成的伤情比较轻微，××的诱发因素，原审认定护理期限1349天明显与客观事实不符。综上所述，依据《民事诉讼法》及相关法律规定，上诉至贵院，望判如所请普春风辩称：一、其在一审时向沈丘县人民法院提交的沈公交认字【2016】第1204-1号道路交通事故认定书,认定肇事车辆实际所有人董博负事故全部责任,普春风无责任。大地财险周口支公司在一审中对普春风提交的伤残鉴定结论不予认可,申请重新鉴定，一审法院委托河南大学司法鉴定中心鉴定,河南大学司法鉴定中心于2020年9月11日作出河南大学司鉴中心[2020]临鉴字第269号司法鉴定意见书，鉴定意见为:普春风本次外伤为诱发因素，伤残等级属四级伤残。大地财险周口支公司对事故认定书以及该鉴定意见均无异议。二、大地财险周口支公司认为，一审判决其按照40%比例赔偿过高，没有事实与法律依据。首先,法律没有关于诱发因素占比的明文规定。其次，本案中普春风是因交通事故导致头外伤、颅脑迟发性出血、腰部损伤等伤情,虽然普春风系老年人,体格不如一般年轻人强健,××特征，自身生活无障碍,活动自如,对此从事故发生时自主驾驶二轮电动车可以看出。因此，普春风认为，如果没有交通事故的发生,则普春风不会受伤致残,虽然司法鉴定意见认为外伤是普春风伤残的诱发因素,但也应当是主要诱因,本案交通事故由董博负全部责任,即使对普春风的损害后果不承担全部责任,该责任比例也应当在70%以上。一审法院最终仅判决董博和中国大地财险周口支公司按照40%的比例承担赔偿责任,已经是对董博和的照顾,其虽然认为比例偏低,但尊重一审判决。三、一审判决认定普春风护理期限计算至定残前一日共计1349天，公正合理,符合法律规定。本案中,由于大地财险周口支公司对普春风提交的伤残鉴定结论不予认可,申请重新鉴定,一审法院委托河南大学司法鉴定中心对答辩人伤残等级重新鉴定,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定:重新鉴定的,原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。最终一审法院以河南大学司法鉴定中心于2020年9月11日作出的司法鉴定意见书作为认定相关事实的依据,并以此计算普春风的护理期限，符合法律规定。周口法正法医临床司法鉴定所的鉴定已经不能作为本案证据使用,大地财险周口支公司再要求一审法院按照该无效鉴定意见作出时间来计算普春风的护理期限，明显错误。另外,一审判决已经按照参与度比例扣除了大地财险周口支公司承担赔偿责任的比例,其再提出护理期限应当根据参与度进行调减没有事实与法律依据。综上,普春风认为，一审判决公正合理,请求贵院在查明事实的基础上依法驳回大地财险周口支公司的上诉请求。普春风向一审法院起诉请求：一、判令董博赔偿普春风后期医疗费5000元、后期的护理费44753元、后期营养费25780元、残疾赔偿金119703元、精神损害抚慰金35000元、交通费2000元、鉴定费和检查费3000元，合计355962元；大地财险周口支公司在责任限额内先行承担赔偿责任；二、本案诉讼费用由董博、大地财险周口支公司承担。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2016年12月4日l1时许，董博驾驶豫Ｐ×××××小型普通客车，沿商临路由南向北行驶至沈丘县石槽乡大涂营行政村卫生所门口路段时，与普春风驾驶的二轮电驱动车相碰撞，造成普春风受伤，电动车损坏的交通事故。事故发生后，被紧急送往沈丘县人民医院，经诊断伤情为头外伤，颅脑迟发型出血，腰部软组织损伤等。普春风在沈丘县人民医院住院9天，支出医疗费2956.10元，因伤情严重，2016年12月13日转入周口市中心医院住院治疗。周口市中心医院入院诊断为：1、左侧丘脑-基底节区脑出血。2、吸入性肺炎？。出院诊断为：1、左侧丘脑-基底节区脑出血。2、双肺肺炎。3、右侧基底节区腔隙性脑梗塞。4、××。5、左侧额部硬膜下积液。普春风在周口市中心医院住院治疗43天，医疗费92957.31元，普春风通过医保报销57007.51元，实际支出35949.80元。2016年12月18日，沈丘县公安局交通警察大队作出沈公交认字（2016）第1204-1号道路交通事故认定书，认定董博承担本次交通事故全部责任，普春风无责任。董博持有C1／D驾驶证。肇事车辆豫Ｐ×××××小型普通客车的登记车主系王海丽，实际所有人系董博。豫Ｐ×××××小型普通客车在大地财险周口支公司投保有交强险和商业险，其中商业三责险赔偿责任限额为100000元。交强险保险期间为2016年5月24日至2017年5月23日；商业险保险期间为2016年5月2日至2017年5月1日，事故发生在保险期间内。普春风2017年6月之前的损失已在（2017）豫1624民初634号民事判决书中赔偿完毕，大地财险周口支公司在交强险限额内已赔偿15642.64元（死亡伤残限额下5142.64元），在第三者责任保险限额内已赔偿31505.90元。因赔偿事宜，普春风诉至法院。普春风的伤情经河南恪信律师事务所委托周口法正法医临床司法鉴定所鉴定，周口法正法医临床司法鉴定所于2018年3月14日作出周明正司鉴所［2018］临鉴字第31号司法鉴定意见书，普春风伤残等级评定为七级伤残，护理期和营养期为住院之日至伤残评定前一日，普春风支付鉴定费1300元。审理中，大地财险周口支公司申请对普春风的伤残重新鉴定，对伤残与本次交通事故的因果关系进行鉴定，一审法院委托河南大学司法鉴定中心鉴定，河南大学司法鉴定中心于2020年9月11日作出河南大学司鉴中心［2020］临鉴字第269号司法鉴定意见书，鉴定意见为：普春风本次外伤为诱发因素，普春风右侧肌体肌力下降（≤Ⅲ级），伤残等级属四级伤残。为此支付检查费982.50元。一审法院认为，董博驾驶豫Ｐ×××××小型普通客车与普春风发生交通事故，造成普春风受伤，两车部分受损，沈丘县公安局交警大队据此作出道路交通事故认定书，认定董博负事故的全部责任，普春风无责任，普春风、董博、大地财险周口支公司双方对事故认定书均无异议，一审法院确认其证明力。普春风的损失依法应由大地财险周口支公司在交强险和第三者责任保险范围内首先承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关规定，普春风的损失及数额：1、护理费165479元，按2019年度河南省居民服务业和其他服务业收入每年46858元的标准计算，自受伤之日至定残前一日共计1349天，扣除已判决的52天，还剩1297天，普春风主张1289天，一审法院予以支持。2、营养费25780元（按每天20元的标准，1289天计）。3、残疾赔偿金，按照河南省2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元的标准计算，普春风四级伤残，定残时普春风已年满77周岁，赔偿5年，计119703元。4、精神损害抚慰金，普春风四级伤残，存在一定精神痛苦，一审法院酌情支持35000元。5、交通费500元，普春风前往河南大学鉴定，需要支出交通费，一审法院酌情支持500元。6、鉴定检查费982.50元，有鉴定检查费票据为证，一审法院予以支持。上述普春风各项损失共计347444.50元。普春风主张超出部分，一审法院不予支持。普春风自行鉴定的费用，因系单方委托，一审法院不予支持。普春风主张的医疗费，因尚未实际发生，一审法院不予支持。因本次交通事故致伤普春风头部、腰部的情况确实存在，外伤是普春风伤残的诱发因素，一审法院酌情考虑由董博、大地财险周口支公司赔偿普春风第1至5项损失346462元的40％为宜，即赔偿普春风各项损失138585元，剩余部分由普春风自行承担。鉴定检查费982.5元因系查明案件事实所支出，应由董博、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司全部承担。由于董博驾驶的豫Ｐ×××××小型普通客车在大地财险周口中心支公司投保有交强险和第三者责任保险，且该事故发生在保险期内，依据我国道路交通安全法和保险法等相关法律规定，董博作为驾驶员应承担的赔偿责任首先由大地财险周口中心支公司在该车辆承保的交强险各分项限额内承担。大地财险周口中心支公司在豫Ｐ×××××车辆投保的交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿普春风残疾赔偿金47881元、精神损害抚慰金14000元、护理费41793.86元、交通费200元、鉴定检查费982.5元；上述损失计104857.36元。普春风剩余营养费10312元、护理费24398元，共计34710元，因董博负事故的全部责任，董博驾驶的车辆在大地财险周口中心支公司投保有第三者责任保险，故普春风的损失34710元由大地财险周口中心支公司赔偿。综上，大地财险周口中心支公司应赔偿普春风各项损失139567.36元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿普春风各项损失139567.36元。二、驳回普春风的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司沈丘县迎宾大道支行。账户名：沈丘县人民法院。民事款账号：94100601002505890510002。案件受理费2280元，由董博负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为：一、一审判决大地财险周口支公司对普春风的损失承担40%的责任是否适当。普春风是因交通事故导致头外伤、颅脑迟发性出血、腰部损伤等伤情,司法鉴定意见也认为外伤是普春风伤残的诱发因素,故一审酌定董博、大地财险周口支公司对普春风的损失承担40%的责任适当。二、一审判决认定普春风的护理期限为1289天是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因伤残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状态等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。因普春风经鉴定为四级伤残，且年龄偏大，且其生活不能自理，故一审认定其护理期限为1289天并无不当。综上所述，大地财险周口支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元，由中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱记周审判员李俊华审判员许向朋二〇二一年二月四日书记员 邝      宏      光