山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终1302号上诉人（原审原告）：李孝德，男，1972年6月12日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：郝向春，女，1964年12月15日出生，汉族，系李孝德配偶，住济南市。被上诉人(原审被告):王鹏，女，1988年12月18日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：高毅，男，1984年5月7日出生，汉族，系王鹏配偶，住济南市。上诉人李孝德因与被上诉人王鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省济南市槐荫区人民法院（2020）鲁0104民初4592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。李孝德上诉请求：1.撤销一审判决第五、六项，改判王鹏赔偿李孝德误工费29411.98元，护理费13916.38元；2.改判王鹏赔偿李孝德轮椅租赁费30元、电动车维修费100元；3.一、二审的诉讼费用由王鹏承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。李孝德根据伤情实际误工7个月，且因误工实际减少的各种固定奖金、缺勤损失13215.31元，该损失属于直接损失，侵权责任法明确规定误工费按实际减少的收入计算，现李孝德误工收入除一审判决赔偿的12,490.78元外，还有其他未认定的奖金、半年奖、年终奖、缺勤损失等均属于李孝德正常应得实际收入。（1）关于误工期：一审法院依据鉴定意见判决李孝德误工期4个月与李孝德实际伤情误工完全不符，2019年12月22日（伤后第4个月始）省立医院病历第6页PE：右足支具固定中，R：1.部分负重行走（双拐）；2.适当功能锻炼。从中可见医院从第4个月起才开始让拆掉支具、挂双拐部分负重，适当功能锻炼，李孝德认为，从双拐到单拐再到脱拐，伤脚从部分负重到全部负重功能锻炼一个月不可能达到康复程度，直到2020年5月12日（即伤后近8个月）去山东齐鲁医院复查时（见病历5月12日记载），拍片检查所见：右跟骨外侧下缘骨皮质断裂（即骨折还未完全愈合），由此断定伤后近8个月骨折处还没完全愈合，走路仍拄拐（见6月9号千佛山医院病历记载），因此一审法院判决4个月误工与实际伤情误工不符，根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，李孝德实际误工7个月。（2）关于护理期：一审法院依据鉴定意见判决李孝德护理期2个月与李孝德实际伤情护理不符，综上所述，李孝德因伤致残，伤后4个月仍处于无法自理状态，依据《最高院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条规定，李孝德实际护理期是4个月。二、单位开具的证明如下：（1）2019年工资表中11月（即10月份工资）实发工资是李孝德2018、2019年未休的各15天年休假补齐考勤换得3928.05元，李孝德认为10月份工资为0元，一审法院不应作为实发工资算进去，此钱王鹏应予以赔偿。（2）误工期间实际减少固定奖金2880元（1一12月2120元，4月760元）应予以赔偿。（3）李孝德历年都是春节放假期间固定安置留下值班人员，因受伤缺勤损失3500元应予以赔偿。（4）2019年单位年终奖人均固定420元/月，因伤缺勤三个月，扣发1260元应予以赔偿。（5）2020年度半年奖人均固定600元/月，因伤缺勤四个月，扣发2400元应予以赔偿。（6）2020年单位年终奖不低于2019年年终奖5040元（见单位证明），即年终发放人均固定420元/月，因伤缺勤四个月实际扣发1680元应予以赔偿。（7）2019年9月23日至30日因伤缺勤8天，实际减少4002.25/30*8=1067.26元，其损失是李孝德受伤之前未休的8天班补齐考勤换得1067.26元，王鹏应予以赔偿。以上实际损失一审判决未予以认定，王鹏应当予以赔偿，请求二审法院查明事实，依法改判。王鹏辩称，认可一审判决，请求驳回上诉，维持原判。李孝德向一审法院起诉请求：1.请求依法判令王鹏支付医疗费3607.76元；2.请求依法判令王鹏支付交通费291.5元；3.请求依法判令王鹏支付精神损失费2000元；4.请求依法判令王鹏支付轮椅租赁费及电动车损失费合计130元；5.请求依法判令王鹏支付残疾赔偿金（金额待定）；6.请求依法判令王鹏支付护理费（金额待定）；7.请求依法判令王鹏支付误工费（金额待定）；8.请求依法判令王鹏支付营养费（金额待定）；9.请求依法判令王鹏支付后续治疗费（金额待定）；10.请求依法判令王鹏承担本案的诉讼费；11.请求依法判令王鹏承担本案的伤残鉴定费；12.请求依法判令王鹏承担本案的律师费。后变更诉讼请求为：1.请求法院判令王鹏支付李孝德医疗费4131.90元、交通费321.50元、精神损害抚慰金2000元、伤残鉴定费2860元、残疾赔偿金84,658元、误工费32,148.39元、护理费23,580元、营养费7200元，以上合计156,879.79元，扣除王鹏已支付的8000元，即为148,879.79元；2.请求法院判令王鹏支付李孝德轮椅租赁费30元；3.请求法院判决王鹏支付李孝德电动车损坏维修费100元；4.请求法院判令王鹏支付李孝德受伤所配置的拐杖费85元；5.请求法院判令王鹏对李孝德后续治疗费以实际支出及医院证明材料为准；6.请求法院判令王鹏承担本案的诉讼费。一审法院认为，王鹏承认李孝德在本案中主张的事故事实，故对李孝德主张的事故事实予以确认。王鹏驾驶电动自行车与李孝德驾驶的电动自行车发生交通事故，经有关部门确定王鹏承担事故的全部责任，李孝德无责任，事实清楚，证据充分，一审法院予以确认。王鹏称对事实经过及李孝德尚无法恢复正常功能有异议，未提交相应证据，一审法院不予采信。李孝德要求王鹏赔偿医疗费4131.9元、交通费321.5元、鉴定费2860元、残疾赔偿金84,658元、拐杖费85元，王鹏无异议，且符合法律规定，一审法院予以支持。李孝德要求王鹏赔偿精神损害抚慰金2000元，根据李孝德的伤残等级，一审法院酌定为1000元。李孝德要求王鹏赔偿误工费32,948.39元，根据有关部门的鉴定意见书，李孝德伤后误工时间为120日，双方事故发生于2019年9月23日，误工时间120日为4个月，即2019年10月、11月、12月及2020年1月，根据李孝德提交的其单位出具的工资证明及员工工资表中，李孝德在该四个月中应发工资为24,380.23元，实发为11,889.45元，故扣发为12,490.78元，符合法律规定，一审法院予以支持。李孝德要求王鹏赔偿护理费23,580元，李孝德按照护理期限141天，每天170元计算，证据不足，根据有关部门的鉴定意见书，李孝德伤后护理期限为60日，李孝德称其护理人为其妻郝向春，参照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42,329元每年计算为6958.19元，符合法律规定，一审法院予以支持。李孝德要求王鹏赔偿营养费7200元，李孝德按照每天80元计算营养期90天，证据不足，参照每天50元计算为4500元，符合法律规定，一审法院予以支持。李孝德要求王鹏赔偿轮椅租赁费30元，未提交证据，不符合法律规定，一审法院不予支持。李孝德要求王鹏赔偿车辆维修费100元，证据不足，一审法院不予支持。李孝德要求王鹏赔偿后续治疗费，待该费用实际产生并提交相应关联性证据后可另案处理。王鹏已垫付8000元，应在上述赔偿款中予以扣除。综上所述，李孝德要求王鹏赔偿医疗费4131.9元、交通费321.5元、鉴定费2860元、残疾赔偿金84,658元、拐杖费85元、误工费12,490.78元、护理费6958.19元、营养费4500元，符合法律规定，一审法院予以支持。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第（六）项、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿司法解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法院若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条之规定，判决：一、王鹏于本判决生效后十日内赔偿李孝德医疗费4131.9元；二、王鹏于上述期限内赔偿李孝德交通费321.5元；三、王鹏于上述期限内赔偿李孝德鉴定费2860元；四、王鹏于上述期限内赔偿李孝德残疾赔偿金84,658元；五、王鹏于上述期限内赔偿李孝德误工费12,490.78元；六、王鹏于上述期限内赔偿李孝德护理费6958.19元；七、王鹏于上述期限内赔偿李孝德营养费4500元；八、王鹏于上述期限内赔偿李孝德拐杖费85元；九、王鹏于上述期限内赔偿李孝德精神损害抚慰金1000元；十、上述一至九项应扣除王鹏已垫付的8000元；十一、驳回李孝德其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3278元，减半收取1639元，由李孝德负担439元、王鹏负担1200元。本院二审期间，李孝德提交水泥厂出具的证明一份，证明李孝德2020年年终奖已经发放，应发5040元，扣了4个月的共计1680元，这是一年的年终奖。王鹏质证称，对该证明不予认可，不是银行出具的流水均不认可，该证明明显是单位根据李孝德的口述而书写，缺勤的地方可以看出已经补上了，本案一审已经过了很长时间，李孝德直到现在才提出，对其真实性和时效性均有异议。本院认为，李孝德提交的证明仅有山东水泥厂有限公司的公章，无经办人签字，且李孝德未提供其既往银行流水、工资条、山东水泥厂有限公司的工资发放表等材料相佐证，故本院对该份证据的证明目的不予采信。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于误工费和护理费的问题，一审期间，经一审法院委托，山东大舜司法鉴定所对李孝德的误工期和护理期均出具鉴定意见并对李孝德提出的异议予以答复。李孝德虽对该鉴定意见仍不予认可，但是未申请重新鉴定，亦未提交充分的证据证实鉴定机构或鉴定人员不具有鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足，故一审法院结合山东大舜司法鉴定所的鉴定意见及本案查明的事实，对李孝德相应的误工费和护理费作出认定，并无不当。关于李孝德主张的轮椅租赁费及电动车维修费的问题，因其未提供证据予以证实，应当承担举证不能的法律后果，一审判决对李孝德该项主张未予支持，并无不当。综上所述，李孝德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费401元，由上诉人李孝德负担。本判决为终审判决。审 判 员 赵玉兰二〇二一年二月七日法官助理 高 超书 记 员 耿 铭