湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终109号上诉人（原审被告）：苏州黑马物流有限公司。住所地江苏省苏州市金阊区金筑街588号传化物流基地零担中心L601室。法定代表人：鄂再玲，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张翥，湖北忠三律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾珺，湖北忠三律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李扬，男，1953年12月6日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。委托诉讼代理人：曾峻峰，湖北民本律师事务所律师。上诉人苏州黑马物流有限公司因与被上诉人李扬侵权责任纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2019）鄂0116民初6576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。苏州黑马物流有限公司上诉请求：改判李扬承担30%责任，其误工费及单方鉴定费不予支持，精神损害抚慰金调整为1000元，或将本案发回重审；本案诉讼费由李扬承担。事实和理由：叉车操作人员胡立志的身份情况及是否因履行工作职务导致李扬受伤等基本事实未查清，苏州黑马物流有限公司申请追加胡立志为本案被告，一审法院不予准许，遗漏必须参与诉讼的当事人，本案依法应发回重审；李扬擅自进入叉车工作场所，未尽到谨慎注意义务，具有较大过错，应承担30%责任；李扬未提交受伤前工作收入情况，且事发时年满60周岁，不应计算误工费；李扬单方鉴定结论被重新鉴定意见推翻，该次鉴定费用2300元应由其自身承担；李扬的伤残等级为十级，按照其他侵权案件判例，其精神损害抚慰金酌定为1000元较为适当。李扬辩称，请求驳回上诉，维持原判。李扬向一审法院起诉请求：依法判令苏州黑马物流有限公司支付李扬因遭受本次损害所支出的各项损失共计173385元，后变更诉讼请求为122961.50元；本案诉讼费、鉴定费由苏州黑马物流有限公司承担。一审法院审理查明：案外人五牛鑫隆物流公司与苏州黑马物流有限公司系合作关系，主要承接武汉到宜城货物运输业务。李扬系五牛鑫隆物流公司员工，其受公司委托前往苏州黑马物流有限公司处提货。李扬在查验货物时，被苏州黑马物流有限公司的员工胡立志驾驶的叉车将其右足压伤。李扬伤后住院治疗46日，用去医疗费共计39130.10元，此款由苏州黑马物流有限公司垫付，另苏州黑马物流有限公司为李扬聘请护工支付护理费6185元，合计45315.10元。2019年7月17日，经武汉大学医学院法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，意见为：被鉴定人李扬在2018年11月13日所受外伤，评定为九级伤残。建议后期医疗费8000元左右或以实际发生额计算；误工期180日，护理期90日，营养期90日。李扬为此用去鉴定费2300元。苏州黑马物流有限公司对李扬出具的鉴定报告意见书有异议，向一审法院提出重新鉴定申请。并于2020年6月5日经湖北中真司法鉴定所鉴定，意见为：被鉴定人李扬的致残程度为十级；建议给予后续治疗费10000元或以实际发生为准；护理期为伤后120日、营养期为伤后120日；二次鉴定费3500元由苏州黑马物流有限公司支付。一审法院通过对上述证据及事实，依法确认李扬的经济损失为：医疗费39130.10元、后期治疗费10000元、伙食补助费2300元（46天×50元/天）、营养费6000元（50元/天×120天）、残疾赔偿金56401.50元(37601元/年×15年×10%)、误工费21000元（3500元/月÷30天×180天）、护理费15889.63元【（42677元/年÷365天×83天）＋6185元】、交通费900元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2300元，合计156921.23元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。李扬因苏州黑马物流有限公司公司员工造成其人身权利受到损害，属于侵权责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。李扬因案外人胡立志导致其受伤，应由胡立志承担赔偿责任，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，故即使案外人胡立志系本案侵权事件的直接侵权人，但因其系苏州黑马物流有限公司公司员工，其驾驶叉车时也是在执行工作任务，故该赔偿责任由苏州黑马物流有限公司法定承受。经一审庭审调查，李扬因苏州黑马物流有限公司公司员工驾驶车辆车速过快而导致受伤，但李扬作为完全民事行为能力人，未尽到一个普通理性成年人的注意义务，在苏州黑马物流有限公司员工驾驶叉车尚有一段距离时，未采取积极措施、合理避让，故李扬在此事件中仍有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，综合李扬、苏州黑马物流有限公司的过错程度，一审法院酌情认定李扬、苏州黑马物流有限公司按照20%、80%比例承担赔偿责任。即李扬自行承担31384.25元（156921.23元×20%），苏州黑马物流有限公司赔偿李扬经济损失125536.98元（156921.23元×80%）。关于李扬主张的诉求。李扬虽未主张医疗费，但在一审庭审中亦认可医疗费用均由苏州黑马物流有限公司垫付，为减少诉累，苏州黑马物流有限公司垫付的医疗费、护理费在本案中一并处理，李扬应予以返还。即扣减苏州黑马物流有限公司垫付款还应赔偿李扬80221.88元（125536.98元－45315.10元）。李扬主张的误工费按3500元/月标准计算，考虑李扬在物流公司从事普工，结合行业性质及工作特征，其主张的误工费计算标准符合常理及行业标准，一审法院依法予以认定。苏州黑马物流有限公司辩称李扬已年过60周岁，已经领取养老金，不应计算误工费，但未向一审法院提交证据予以证实，该辩称意见一审法院不予采纳。苏州黑马物流有限公司辩称应追加胡立志为本案当事人，但胡立志系苏州黑马物流有限公司公司员工，是职务行为，故该辩称意见一审法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十一条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、苏州黑马物流有限公司于判决生效之日起十日内赔偿李扬经济损失80221.88元；二、驳回李扬的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。一审案件受理费967元减半收取484元、二次鉴定费3500元，合计3984元，由苏州黑马物流有限公司负担3187元、李扬负担797元。二审中，双方当事人未提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，双方当事人的陈述结合武汉市公安局黄陂区分局三里桥街派出所出具的出警证明，可以证实李扬系被苏州黑马物流有限公司的叉车司机驾驶的叉车碾压致伤，苏州黑马物流有限公司作为用人单位应承担侵权责任，该叉车司机非必须参与诉讼的当事人，苏州黑马物流有限公司关于一审法院认定事实不清、遗漏诉讼主体的上诉主张于法无据，本院不予支持。李杨作为完全民事行为能力人，未尽到应尽的安全注意义务，对事故发生存在过错，一审法院酌定其承担20%责任合理合法，苏州黑马物流有限公司要求将该责任比例调整为30%依据不足；经核实，一审法院关于李杨误工费、鉴定费的计算及精神损害抚慰金的酌定均符合法律规定，苏州黑马物流有限公司关于该三项费用的上诉主张亦不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人苏州黑马物流有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费967元，由苏州黑马物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王丹红二〇二一年二月二十六日法官助理朱越书记员宋晶晶