浙江省平湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0482民初3090号 原告：戴玉良，男，1966年2月5日出生，汉族，住平湖市。 委托诉讼代理人：胡石洪，浙江天卓律师事务所律师。 被告：平湖市天辰装潢设计工作室。住所地：平湖市钟埭街道九龙广场****。统一社会信用代码：92330482MA2F0AAR62。 经营者：沈小观，男，1963年10月24日出生，汉族，住平湖市。 委托诉讼代理人：张宠根，浙江威信律师事务所律师。 原告戴玉良与被告平湖市天辰装潢设计工作室提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月7日立案受理，依法适用简易程序进行审理，于2020年9月16日、2021年2月19日公开开庭进行了审理，原告戴玉良及其委托诉讼代理人胡石洪、被告平湖市天辰装潢设计工作室的委托诉讼代理人张宠根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告戴玉良向本院提出诉讼请求（审理中已变更）：1、判令被告赔偿原告医疗费等各项损失计273335.24元的70%计191334.67元，扣除已支付的12583元，实际应付178751.67元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年2月21日上午，原告在被告承接装潢的平湖市成功机械厂二楼拆除吊顶时，不慎从活动架子上坠落，原告受伤后即被送往平湖市××人民医院住院治疗。2020年6月8日，原告之伤经嘉兴志源司法鉴定所法医鉴定确认已构成两个十级伤残。事后双方未就赔偿事宜达成协议，由此酿成纠纷。 被告平湖市天辰装潢设计工作室答辩称：被告当时承接了拆除吊顶的工程后，将拆除工程转包给了案外人王金华，故被告与案外人王金华之间是承包或承揽关系，而原告是案外人王金华叫的，不是被告叫的，原告与王金华之间存在雇佣关系，原告与被告之间实际上不存在雇佣关系，故原告起诉被告属主体不适格；原告自己存在重大过错，应当承担主要责任，原告作为完全民事行为能力人，自己未尽到安全注意义务，证人当时多次提醒原告只搭了一个撑脚，原告不听劝阻，故原告应承担主要责任。综上，请求驳回原告诉请。 为证明自己的主张，原告提供了如下证据： 1、浙平湖劳人仲案（2020）175号仲裁裁决书1份，证明原、被告系雇佣关系，2019年2月21日，原告从架子上不慎坠落的事实； 2、门诊病历1份、出院记录2份，证明原告受伤后的治疗情况； 3、医药费发票6份及费用清单2份，证明原告支付治疗费计48365.24元； 4、嘉兴志源司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票各1份，证明原告之伤经鉴定构成两个十级伤残，误工期270日、护理期90日，营养期90日，支付鉴定费2600元； 5、见证书1份，证明原告属被征地人员； 6、个体户登记基本情况1份，证明被告系个体工商户的事实； 7、平湖市××人民医院结算凭条及发票（发票庭审后在浙江移动微法院补充提交）各1份，证明原告因重新鉴定需要拍摄ＣＴ支付费用240元。 被告质证认为：证据1，真实性无异议，但原告当时要求的是工伤仲裁，由于被告对法律关系不熟悉，当时虽然是说雇佣关系，但事实上被告实际是将拆除工程转包给了王金华，故被告与王金华之间是承揽合同关系或者承包合同关系，原、被告之间不存在雇佣关系，原告应与案外人王金华之间存在雇佣关系。证据2，无异议。证据3，真实性无异议，但医药费中包含护理费，第一次住院护理费370元、第二次住院护理费96元，与诉请中的护理费重复。证据4，真实性不清楚，对鉴定结论有异议，应以重新鉴定意见为准。证据5、6、7，无异议。 为证明自己的主张，被告提供如下证据： 1、重新鉴定意见书、鉴定费发票各1份，证明原告重新鉴定后构成一个十级伤残，误工期为240天，护理期、营养期还是90天，被告预付鉴定费2470元； 2、医药费发票（复印件）1份、住院预收款收据（复印件）2份，证明被告垫付原告医药费12583元。 原告质证认为：证据1，真实性无异议，对鉴定结论有异议，坚持原来的鉴定结论。证据2，无异议，原告诉请中已扣除被告垫付的12583元。 庭审中，被告申请证人金某出庭作证，证明原告施工时不按规定搭设脚手架，也不听证人提醒的事实。 原告质证认为：原告不认识证人金某，证人当时是否在场不是很清楚，但证人陈述的事发经过基本属实，是原告一个人在脚手架上拆除吊顶时，石膏板掉下来掉在脚手架上连带脚手架一起侧倒，原告摔倒在地面受伤，当时没有被告方管理人员在场，也没有采取安全防护措施。 被告质证认为：证人证言比较客观，拆除吊顶工程转包给王金华，具体由王金华负责，被告方确没有派人去现场，对原告受伤事实没有异议。 经审核，本院对原、被告提供的上述证据及证人证言，认证如下： 对原告提供的证据1、3，被告对真实性无异议，本院予以认定。证据2、5、6、7，被告无异议，本院予以认定。证据4，被告在第一次庭审及选定重新鉴定机构时，均质证认为对真实性无异议，本院予以认定。 对被告提供的证据1、2，原告对真实性无异议，本院予以认定。 对证人金某的证言，与原、被告意见一致及与本案其他证据相印证部分，本院予以认定。 根据上述本院认定的证据，结合当事人的陈述，本案查明事实如下： 原告戴玉良经案外人王金华介绍自2019年2月14日起到被告平湖市天辰装潢设计工作室承接的平湖市成功机械有限公司拆除吊顶。2019年2月21日，原告在工作中不慎从架子上摔落受伤。后原告即被送往平湖市××人民医院住院治疗18天，诊断为右肩关节脱位伴肱骨大结节撕脱性骨折，右桡骨远端骨折，右侧多发性肋骨折，行右肱骨大结节骨折、右桡骨远端骨折切复内固定术。2020年3月5日，原告去平湖市××人民医院住院治疗4天，行右肱骨近端骨折、右桡骨远端骨折术后内固定取出术。2020年5月15日，原告委托嘉兴志源司法鉴定所进行伤残程度、伤病关系鉴定及三期鉴定。2020年6月8日，该鉴定所出具法医临床鉴定意见书，鉴定结论为原告右胸部、右肩部及右腕部外伤，右侧肋骨骨折，右肱骨近端骨折伴右肩关节脱位，右肩关节活动功能障碍，右桡骨远端骨折，右腕关节活动功能障碍，评定为《人体损伤致残程度分级》所规定之两个十级伤残，原告外伤与残疾后果之间存在直接因果关系，损伤起完成作用，拟给予误工270日，护理90日，营养90日，原告支付鉴定费2600元。2020年9月16日，被告对原告的伤残等级及三期提出重新鉴定申请，本院予以准许，并依法组织原、被告选定重新鉴定机构。2021年1月20日，本案重新鉴定机构浙江大学司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、原告于2019年2月21日因故致右肩关节脱位伴肱骨大结节骨折，目前遗有右肩关节活动功能丧失程度已达25%以上，依据《人体损伤致残程度分级》标准之5.10.6.11条，评定为十级伤残，右腕关节活动功能丧失程度未达25%，不构成伤残等级，原告损伤后所需的误工期限以240日左右为宜（包括住院时间），护理期限以90日左右为宜（包括住院时间），营养期限以90日左右为宜。因重新鉴定，被告预付鉴定费2470元。 另查，原告戴玉良于2014年9月26日与平湖市劳动保障事务所签订《平湖市被征地人员安置协议书》1份，当日，由平湖市当湖法律服务所出具见证书，对上述协议予以见证。 原告戴玉良曾于2020年6月22日以被告平湖市天辰装潢设计工作室为被申请人向平湖市劳动人事争议仲裁委员会提起确认劳动关系、补发工资争议一案，2020年7月31日，该仲裁委作出浙平湖劳人仲案（2020）175号仲裁裁决书，裁决驳回原告戴玉良的全部仲裁请求。 被告平湖市天辰装潢设计工作室系个体工商户，经营者为沈小观，成立于2016年5月9日，现属存续状态。 本院认为，当事人进行民事活动应当遵循诚实信用原则，应当如实陈述事实。被告经营者沈小观在平湖市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁庭审中明确原告与被告之间是雇佣关系，是被告临时叫王金华负责拆除工程，也同意叫原告一起干活，被告是临时叫王金华、原告等干活，提供的是劳务，属于雇佣关系，并未提出系将拆除工程转包给王金华的抗辩。被告在本案中抗辩称将拆除工程转包给王金华，但未提供任何证据证实，本院对此抗辩不予采信。本院确认原、被告双方存在劳务关系，原告系在为被告提供劳务过程中受伤。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告作为接受劳务一方，对提供劳务者的劳务活动负有安全管理和监督义务，对于登高作业，应采取相应的安全防护措施，对于提供劳务者应加强劳动纪律教育、安全意识教育。本案中，被告并未提供证据证实其尽到了上述义务，未采取必要的安全措施，也未派人在劳动现场进行安全监督，故对于原告在劳务活动中受伤，被告应承担相应的责任。而原告年龄偏大，应意识到工作中存在的风险，在从事劳务活动时应注意安全并量力而行，更应注意施工时的方式方法，现原告在脚手架上用器械捅吊顶时摔落而受伤，其自身也存在一定的过错。结合本案实际情况，本院确定原告的损失由被告承担60%的赔偿责任，原告自负40%的责任，原告要求被告赔偿70%损失的诉讼请求，本院予以部分支持。 关于原告的损失及精神损害抚慰金，本院确认如下：医疗费，根据医疗票据，本院确认48575.24元（已扣除住院费用清单中的伙食费30元）；营养费，原告主张2700元，符合相关规定，本院予以确认；住院伙食补助费，原告主张330元，符合相关规定，本院予以确认；残疾赔偿金，按重新鉴定结论，参照2020年度浙江省城镇居民人均可支配收入60182元计算为120364元（60182×20×10%）；误工费，根据原告误工期240日的鉴定意见，参照上年度浙江省私营单位就业人员年平均工资标准，本院确认36960元（154×240）；护理费，根据原告护理期90日的鉴定意见，参照上年度浙江省私营单位就业人员年平均工资标准，本院确认13860元（154×90）；原告受伤必然支出一定的交通费，根据原告治疗的时间、地点等，本院、地点等费500元；精神损害抚慰金，根据重新鉴定结论，本院确定5000元；鉴定费，原告支付2600元，有相应票据证明，本院予以确认。综上，原告因本次事故造成的损失及精神损害抚慰金共计230889.24元。上述款项由原告自负其中的40%计92355.70元，由被告赔偿原告其中的60%计138533.54元。被告预付重新鉴定费2470元，由票据证明，本院予以确认，鉴于原告伤残等级及三期均有调整，故本院酌定由原告负担870元，被告负担1600元。综上，被告应赔偿原告137663.54元（138533.54－870）。扣除被告已垫付原告的12583元，被告实际应赔偿原告125080.54元（137663.54－12583）。对于原告提出的应按原鉴定意见的两个十级伤残计算残疾赔偿金及按270天误工期限每天200元计算误工费的请求，与法无据，本院不予支持，应以重新鉴定意见标准计算赔偿金额。对于被告提出的护理费重复的抗辩，因住院费用清单中的费用系医院收取的等级护理项目，不同于根据鉴定意见中的护理期限计算的护理费，本院不予采纳。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告平湖市天辰装潢设计工作室于本判决生效后十日内支付原告戴玉良赔偿款125080.54元； 二、驳回原告戴玉良本案其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1294元，减半收取647元，由原告戴玉良负担194元，由被告平湖市天辰装潢设计工作室负担453元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  唐永祥 二〇二一年二月二十六日 书记员  黄韵如 10-