天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终578号上诉人（原审原告）：李继业，男，1967年1月11日出生，汉族，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：张向猛，天津晟昊律师事务所律师。上诉人（原审被告）：杨伟，男，1970年8月19日出生，汉族，住天津市滨海新区。上诉人李继业因与上诉人杨伟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初6796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。李继业上诉请求：1．撤销一审判决，改判杨伟按90%责任赔偿李继业各项费用，即138134.59元。2．一二审诉讼费由杨伟承担。事实和理由：一审事实认定错误，适用法律错误。李继业在清理搅拌车时不慎从车上摔落，存在疏忽大意，但主要原因是杨伟作为雇主，没有为李继业配置必要的安全防护设施，没有制定清理混凝土工作的安全操作规则。一审法院认为李继业违反安全操作规则，没有证据证实。另外，杨伟投保了“雇主责任险”，所有杨伟应承担的损失，保险公司均予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。该特别条款规定雇员人身损害全部由雇主承担。《中华人民共和国侵权责任法》生效后，规定被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。李继业认为，该条款对于雇员遭受人身损害方面应当理解为适当减轻雇主责任。而一审法院在李继业没有重大过错的情况下，要求李继业承担40%的责任，适用法律错误。同时，李继业受杨伟雇佣工作，受益人是杨伟，40%的责任会使李继业在遭受身体重大伤害的同时，经济上也遭受重大损失，对今后的工作生活造成重大影响，却得不到应有的赔偿。而杨伟的损失会被保险公司消化，李继业认为也不符合民法公平原则。李继业认为，杨伟除了雇主承担无过错责任外，也存在未提供防护安全措施、未制定安全操作规则的过错，应承担90%的责任。杨伟辩称，不同意李继业的上诉请求，李继业应当承担70%责任，杨伟出于人道主义承担30%责任。杨伟上诉请求：1．撤销一审判决第一项，改判李继业承担70%责任，杨伟承担30%责任，杨伟垫付住院医疗费用70838.54元应按比例分担；2．一二审案件受理费应由李继业承担。事实和理由：一审判决李继业与杨伟存在雇佣关系，杨伟雇佣李继业为其驾驶混凝土搅拌车。2019年6月4日6时许，李继业在杨伟经营场所进行搅拌车清理工作时，不慎从搅拌车上掉下摔伤，搅拌车向前前行，后被送往天津医科大学总医院滨海医院治疗。一审法院认定杨伟、李继业承担责任比例划分，李继业应承担40%的责任，杨伟承担60%的责任。杨伟认为李继业在清理搅拌车时违反操作规定，应负担70%的责任，并将杨伟垫付的住院医疗费70838.54元按比例分担。李继业辩称，坚持李继业上诉请求，请求驳回杨伟的上诉请求。李继业向一审法院起诉请求：1．依法判令杨伟赔偿李继业各项经济损失包括医疗费1408元、误工费36000元、护理费10152元、住院伙食补助费1500元、营养费3000元、交通费500元、残疾赔偿金95719.1元（残疾赔偿金92238元、被扶养人李贵山的生活费3481.1元）、精神抚慰金5000元、鉴定费980元，合计154259.1元；2．诉讼费用由杨伟承担。一审法院认定事实：李继业与杨伟存在雇佣关系，杨伟雇佣李继业为其驾驶混凝土搅拌车。2019年6月4日6时许，李继业在杨伟经营场所进行搅拌车清理工作时，不慎从搅拌车上掉下摔伤，搅拌车向前滑动。后被送往天津医科大学总医院滨海医院治疗，2019年6月4日至6月19日住院治疗15天。其伤势经诊断：硬膜外出血、颅骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血、颅腔积气、头皮挫伤、电解质代谢紊乱、低钾血症、低磷血症、肩部损伤，杨伟为其垫付部分医药费用，李继业自己支付医药费1070.85元。诉讼期间，李继业申请其伤残等级鉴定，杨伟申请对李继业的误工期、护理期、营养期进行鉴定。经一审法院委托天津医科大学司法医学鉴定中心对李继业的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，其鉴定意见：李继业颅脑外伤行右颞开颅血肿清除＋右颞顶骨骨折整复术符合十级残疾；其误工期180天、护理期60天、营养期60天。李继业支付鉴定费980元。一审法院认为，提供劳务者受害责任纠纷是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。劳务关系是指提供劳务一方为需要劳务的一方提供劳动活动，而需方支付约定报酬的社会关系，劳务合同建立的是民事权利义务关系。李继业、杨伟之间建立的是劳务关系，存在雇主与雇员关系，不是劳动合同关系。李继业在从事雇佣活动中遭受人身伤害，根据公安机关出警视频资料显示，就其从混凝土搅拌车上不慎摔落地下的情况分析，李继业站在搅拌车上清理混凝土时，没有证据证明是在李继业毫无戒备情况下，搅拌车突然遭到外力撞击导致车辆移动，致李继业从搅拌车上摔落地下，而李继业所从事的在搅拌车上清理混凝土工作具有较高危险性。应该是李继业没有做好自身安全防护措施，缺乏安全意识，有违反安全操作规则的过失行为，导致其从搅拌车上摔落地下受伤，对此次事故的发生，李继业负有一定责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，而且是无过错责任，是对雇员因伤害造成的经济损失和劳动能力损失的补偿。雇主对雇员的履职活动负有安全注意和劳动保护的职责义务。杨伟应加强监督和管理，其疏于注意，以致李继业发生安全事故。综上所述，李继业、杨伟承担责任比例划分，李继业应承担40%的责任，杨伟应承担60%的责任。关于李继业主张的各项赔偿费用，一审法院评析如下：1．医疗费用1070.85元，李继业提供的医疗机构票据，客观真实，一审法院予以确认。2．住院伙食补助费1500元，李继业住院治疗15天，按照每天100元标准计算，其主张的住院伙食补助费1500元，符合法律相关规定，一审法院予以支持。3．营养费3000元，根据《司法鉴定意见书》营养期60天的鉴定结论，按照每天50元标准计算，应为3000元。4．护理费10152元，根据鉴定结论护理期限为60天，李继业的护理人员费用应按照天津市居民服务、其他服务业2019年度年收入60912元标准计算，为10012.93元。5．误工费36000元，李继业受伤前受雇于杨伟，从事雇佣活动，每月劳动报酬6000元，根据《司法鉴定意见书》误工期180天的鉴定结论，李继业误工费应为36000元。6．残疾赔偿金95719.1元，根据《司法鉴定意见书》伤残等级鉴定结论为十级，结合李继业年龄没有超过60岁，按天津市2019年城镇居民人均可支配收入46119元标准计算，李继业残疾赔偿金应为92238元；被扶养人生活费3481.1元，李继业父亲李贵山有五个子女，其被扶养人生活费根据李贵山丧失劳动能力程度，按照天津市2019年度城镇居民人均消费性支出标准和其年龄、子女情况计算，为3481.1元。7．交通费500元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。李继业未提供相应的交通费用票据，但此项费用的产生是客观存在的，结合实际情况，一审法院酌情确定交通费为200元。8．精神损害抚慰金5000元，本次事故造成李继业身体残疾，根据过错程度、造成的后果、当地平均生活水平等因素，确定为5000元。9．鉴定费980元，以鉴定伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限实际支付的980元确认。杨伟按责任比例应赔偿李继业各项费用153482.88元×60%=92089.73元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告杨伟于判决生效后十日内赔偿原告李继业医疗费1070.85元、住院伙食补助费1500元、营养费3000元、护理费10012.93元、误工费36000元、残疾赔偿金95719.1元（残疾赔偿金92238元、李贵山扶养费3481.1元）、交通费200元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费980元的60%，即92089.73元。二、驳回原告李继业其他诉讼请求。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费433.2元，原告负担173.28元，被告杨伟负担259.92元，此款于判决生效后十日内付清。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案因提供劳务受害主张赔偿成讼，本案的争议焦点为：李继业与杨伟各自应当承担的比例。李继业、杨伟之间建立的是劳务关系，存在雇主与雇员关系。李继业在从事雇佣活动中遭受人身伤害，根据公安机关出警视频资料显示，就其从混凝土搅拌车上不慎摔落地下的情况分析，李继业站在搅拌车上清理混凝土时，没有证据证明是在李继业毫无戒备情况下，搅拌车突然遭到外力撞击导致车辆移动，致李继业从搅拌车上摔落地下，而李继业所从事的在搅拌车上清理混凝土工作具有较高危险性。李继业自身应当具备较高的安全意识及注意义务，李继业存在违反安全操作规则的过失行为，导致其从搅拌车上摔落地下受伤，对此次事故的发生，李继业负有一定责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇主对雇员的履职活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，杨伟疏于注意，以致李继业发生安全事故，应当承担相应责任。故一审法院认定李继业应承担40%的责任，杨伟应承担60%的责任并无不当，本院予以维持。杨伟主张的为李继业垫付的医疗费70838.54元并不包含在本案李继业的一审诉讼请求之中，杨伟可另行主张权利。综上所述，李继业、杨伟的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3053元，由上诉人李继业负担951元，上诉人杨伟负担2102元。本判决为终审判决。审判长  张晓彤审判员  薛东超审判员  姜腾飞二〇二一年二月八日法官助理邵松芬书记员周由附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……