甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2021）甘08民终167号上诉人(原审被告):马某，个体工商户，住陕西省西安市莲湖区。委托诉讼代理人：王某，国浩律师（西安）事务所律师。被上诉人(原审原告):苏某，男，回族，住甘肃省平凉市。被上诉人(原审被告):帖某，住甘肃省平凉市。上诉人马某因与被上诉人苏某、帖某民间借贷纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2020）甘0802民初5316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，经询问不开庭进行了审理。上诉人马某的委托诉讼代理人王某，被上诉人苏某到庭参加诉讼。被上诉人帖某经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马某上诉请求：1.撤销原审判决第二项，并依法改判为帖某向苏某归还借款本金63000元、赔偿利息损失6733.13元，以上合计69733.13元或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费由苏某、帖某承担。事实和理由:1.一审法院认定苏某委托马某向帖某交付借款，但其双方并不存在委托关系，一审法院对此事实认定错误；2.一审法院认定马某侵占苏某借款的事实，属于事实认定错误；3.马某与苏某之间不存在借款法律关系，马某也没有侵占苏某向帖某支付的借款，一审法院因事实认定错误，导致错误判决马某向苏某偿还本应由帖某偿还的借款本金，应当予以纠正。综上，一审法院混淆委托法律关系的主体，作出有利于苏某的事实认定，反而在马某提供充分证据的情况下，作出不利于马某的事实认定，损害了马某的合法权益，请求二审法院撤销原判，公正判决，以维护马某的合法权益。苏某辩称，马某和帖某所称的借款63000元在2019年3月27日之前发生的，与本案没有关系。苏某给马某所转的65000元当时转款的时候，就讲好要将钱转给帖某，马某没有处置借款的权利，马某和帖某之间有债务，马某要扣收他的借款，也应该是将钱交给帖某，由帖某决定归还，而且也应经过苏某的同意，马某和帖某之间的债务关系当时他们并没有给苏某说。一审判决正确，马某的上诉请求和理由不能成立，应当驳回上诉，维持原判。帖某未到庭亦未提交书面答辩状。苏某向一审法院起诉请求：1.判令马某、帖某互负连带责任向苏某归还借款本金94500元、利息32130元（利息按照月息2分的标准计算至2020年8月26日，以后利息按照月息2分的标准计算至借款本金全部清偿之日），合计126630元；2.本案诉讼费用由马某、帖某承担。一审法院认定事实如下：苏某与马某系朋友关系，2019年3月27日，马某声称自己的朋友帖某急需用钱，向苏某借款6万元，期限15天，帖某愿意用自己的房子做抵押担保。当日，苏某通过支付宝和银行向马某转款共计65000元。收到借款后，苏某又直接给帖某转款25000元、现金4500元，合计29500元。当日，苏某与帖某签订了《房屋买卖合同》一份，约定：一、甲方（帖某）自愿将坐落在××区房一套出售给乙方（苏某）……。二、甲、乙双方议定的上述房屋借押为人民币玖万肆仟伍佰元整。2020年3月29日马某向帖某转款2000元。借款期满后苏某向马某、帖某多次催要未果，引起诉讼。另查明，帖某曾向马某借款63000元。一审法院认为，帖某和苏某签订的《房屋买卖合同》只能证明双方之间存在借贷关系，该合同不能证明马某对借款负有保证责任。《最高人民法院关于〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第九条规定“自然人之间的借款合同具有下列情形之一的，可以视为合同成立：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款等形式支付的，自资金到达借款人账户时。”据此，马某未按苏某委托将借款65000元全部转付到帖某的账户，应视为苏某和帖某的借款合同部分成立。故马某应将占有使用的63000元返还苏某，并赔偿苏某的利息损失。对于借款的利息计算问题，苏某诉称月息3分，主张按2分计算利息，但苏某没提供相应的证据证实，应视为约定不明。《合同法》第二百一十一条规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定和约定不明的，视为不支付利息。”故在借款期限内帖某不支付利息。对2019年4月11日之后的逾期利息，苏某、帖某并未约定，苏某主张的利息可按同期人民银行公布的1年期以上借款年利率4.75%的基础上上浮50%即7.125%计算。综上所述，苏某和帖某的借款合同部分成立，帖某应清偿苏某借款本金31500元及逾期利息3366.57元。马某返还苏某借款本金63000元，并赔偿利息损失6733.13元。依照《最高人民法院关于〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十九条、第九条和《中华人民共和国合同法》第二百零七条、第二百一十一条、第四百零六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限帖某在本判决生效后5日内清偿苏某借款本金31500元，逾期利息3366.56元（利息算至2020年10月10日，之后利息以31500元为基数，按年利率7.125%算至借款本息实际清偿之日），合计34866.56元；二、限马某在本判决生效后5日内返还苏某借款本金63000元，并赔偿利息损失6733.13元（利息算至2020年10月10日，之后利息以63000元为基数，按年利率7.125%算至借款本息实际清偿之日），合计69733.13元；三、驳回苏某的其他诉讼请求。案件受理费2833元，减半收取1416.5元，由马某承担944.5元，帖某承担472元。二审中，马某、苏某、帖某均没有提交新的证据。对一审法院查明和认定的事实，马某、苏某均没有异议，故予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。马某的主要上诉请求为撤销原审判决第二项，依法改判为帖某向苏某归还借款本金63000元、赔偿利息损失6733.13元，以上合计69733.13元或将本案发回重审。因此，二审应当围绕马某的该上诉请求进行审理。首先，对一审法院查明和认定的事实，马某、苏某均没有异议。帖某既没有提出上诉，二审中经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状和新的证据，应视为没有异议，即对苏某向马某转款65000元，苏某向帖某转款25000元、支付现金4500元，合计94500元的认可。而且，马某收到借款后，扣除帖某向其借款63000元后，向帖某转款2000元，帖某亦未提出异议。因此，应认定帖某收到苏某支付的借款94500元。其次，帖某收到借款94500元后与苏某签订的房屋买卖合同实质为借款合同，该合同的当事人为帖某和苏某，根据合同的相对性原则，帖某与苏某之间形成民间借贷的合同关系，苏某向帖某支付了借款，帖某应承担偿还借款的义务。关于马某提出的将本案发回重审的上诉请求，马某上诉中仅提出一审判决认定部分事实错误，并未提出一审判决认定基本事实不清，或审判程序存在严重违法，需要将案件发回重审的情形，故该上诉请求不能成立。综上所述，马某的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持平凉市崆峒区人民法院（2020）甘0802民初5316号民事判决第一、三项；二、变更平凉市崆峒区人民法院（2020）甘0802民初5316号民事判决第二项为限帖某在本判决生效后5日内返还苏某借款本金63000元，并赔偿利息损失6733.13元（利息计算至2020年10月10日，之后利息以63000元为基数，按年利率7.125%计算至借款本息实际清偿之日），合计69733.13元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2833元，减半收取1416.50元，由帖某负担；二审案件受理费1543元，由帖某负担。本判决为终审判决。审判长 张兴平审判员 白皎洁审判员 高玉芬二〇二一年二月二十四日法官助理 杨 倩书记员 程阿扣