山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0902民初1150号原告：陈随国，男，1969年6月30日出生，回族，住山东省肥城市。委托诉讼代理人：褚庆华，山东泰润律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹逊伟，山东泰润律师事务所律师。被告：山东天频信息工程有限公司，住所地济南市。法定代表人：袁超，总经理。委托诉讼代理人：李春，山东储誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭立红，山东储誉律师事务所律师。被告：许崇富，男，1977年9月25日出生，汉族，住山东省宁阳县。委托诉讼代理人：吴来国，济南天桥华新法律服务所法律工作者。原告陈随国与被告山东天频信息工程有限公司（以下简称山东天频公司）、许崇富提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈随国及其委托诉讼代理人褚庆华，被告山东天频公司的委托诉讼代理人谭立红、被告许崇富及其委托诉讼代理人吴来国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈随国向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费6561元、伙食补助费2000元、营养费2000元、护理费10440元、误工费38400元、伤残赔偿金84658元、二次治疗费13000元、鉴定费2860元、交通费300元，共计160219元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年5月4日，原告受雇于被告，在泰安吾悦广场从事喷淋消防管道安装工作中摔伤，后被送至山东第一医科大第二附属医院住院治疗20天，被告支付了住院期间的医疗费。原告现仍不能负重活动，不能参加劳动，没有收入来源，且原被告对于后续治疗及赔偿问题未能达成协议。为此，望判如所诉。山东天频公司辩称，一、本案中，山东天频公司与原告陈随国之间不存在劳务雇佣关系，不应作为本案的被告。1、山东天频公司将“泰安吾悦广场消防工程项目”中的喷淋安装部分交由被告许崇富承揽施工，按被告许崇富施工的工程量进行结算并支付工程款，即山东天频公司与被告许崇富之间存在承揽合同关系。2、被告许崇富为完成承揽工程，雇佣原告陈随国参与施工，并直接向原告陈随国发放劳务报酬，即本案原告陈随国系向被告许崇富提供劳务，被告许崇富与原告陈随国之间存在劳务雇佣关系，而山东天频公司与原告陈随国之间不存在任何关系。3、本案中，被告许崇富支付了原告陈随国摔伤住院期间的医疗费用，也足以证实系原告陈随国与被告许崇富之间存在劳务雇佣关系，原告陈随国与山东天频公司之间不存在任何关系。据上所述，原告陈随国将山东天频公司列为本案被告没有事实及法律依据，请求贵院依法驳回原告陈随国对山东天频公司的诉求。二、原告陈随国作为完全民事行为能力人，对本次伤害结果的发生负有过错，也应承担相应的责任。许崇富辩称，一、被告许崇富与原告不存在雇佣关系。原告的实际雇主是被告山东天频公司，被告许崇富同样受雇于山东天频公司，负责为山东天频公司管理部分现场施工的劳务人员。原告的劳务费也是由山东天频公司负责发放。所以被告许崇富与原告之间不具备雇佣关系的基本特征，二者不存在雇佣关系，原告向许崇富索赔，缺乏事实和法律依据，不应得到支持。二、被告已为原告提供安全帽、安全带、防护栏等安全保障设施，并对原告等工人经常进行安全教育，已充分履行了安全保障义务，主观没有过错，不应承担赔偿责任。原告疏忽大意，无视施工风险，明明身上系着安全带，却没有将安全带扣挂在脚手架上，是导致其受伤的主要原因。所以，原告受伤是其个人过错造成的，应当由其承担相关法律责任。三、原告主张的各项赔偿主要证据不足，应当承担举证不能的法律后果。原告主张的营养费没有购买营养品的发票，误工费未提供收入证明，伤残鉴定费过高，后续治疗费应以费用发生后另行主张。四、自己为原告投保了意外险，可以报销80%的费用，就原告不能报销的部分再依法分担。综上，请求人民法院查明事实，公正判决，以维护当事人合法权益。本院经审理认定事实如下：原、被告均认可被告山东天频公司承包泰安吾悦广场的部分消防工程。山东天频公司称，案外人优士科技发展有限公司承包了“泰安吾悦广场大商业地块消防工程”的施工，后该公司将其中地下一、地下**的防火分区部分喷淋管道安装工程分包给山东天频公司，双方未签订书面合同，原告承包工程后，将其中的部分喷淋安装工程分包给被告许崇富，双方亦未签订书面合同。对此，被告许崇富则称，山东天频公司让自己找人进行施工，大工每日工资260元，小工每日工资160元，自己的工资也是每日260元，其与山东天频公司系雇佣关系，而非分包关系。对此，双方均未提交证据予以证实。原告与许崇富在北京从事消防工作时认识，自2018年跟随许崇富工作。2020年3月16日，许崇富雇佣原告陈随国参加吾悦广场喷淋安装工程的施工，约定劳务报酬按照每天160元计算。2020年5月4日10许，原告在泰安吾悦广场脚手架上（高约3.4米）安装消防喷淋管时，不慎从脚手架上摔下来，导致受伤。对此，两被告称，原告之所以受伤，是因为原告未能按照被告开安全会议的要求，将安全扣固定在脚手架上，才从脚手架上掉下来，原告应对其受伤负有过错，应自行承担责任。被告许崇富还称，自己已经为包括原告在内的工人提供了安全帽、安全带、防护栏等安全保障设施，并对原告等工人经常进行安全教育义务，已经充分履行了安全保障义务，自己主观不存在过错，不应承担责任。对此，原告称，被告许崇富确实提供了安全帽、安全绳等设施，事发时自己也佩戴了安全帽以及安全绳，但因为是在脚手架上施工，安全扣如果扣在脚手架上就无法施工，因此安全扣只是搭上，同时称，许崇富并未要求过将安全扣挂在脚手架上。对以上主张，双方均未提交证据予以证实。原告受伤后，由被告许崇富送至山东第一医科大学第二附属医院进行救治，被诊断为右股骨踝上踝间骨折，当即住院治疗，住院期间行右股骨踝上踝间骨折切开复位+植骨术，同年5月24日出院，共计住院20天，住院病历长期医嘱记载留陪人一名，住院期间的医疗费共计68397.65元，该费用由被告许崇富垫付。原告住院期间由被告派人护理。原告出院后，进行复查，花费医疗费共计601元。2020年10月18日，原告进行复查，山东第一医科大学第二附属医院开具诊断证明，载明：“病人需促骨生长药物（骨肽），我院已没有此药，故可到院外药店购买使用”。为此，原告从泰安市永春堂药业有限公司购买骨肽注射液，共计花费2880元。2020年8月22日，原告委托泰安市中医医院司法鉴定所对原告的伤残程度、误工期限、护理期限、后续治疗费进行鉴定，同年8月31日该鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见载明：陈随国右股骨踝上踝间骨折，目前遗留右膝关节活动受限，评定为十级伤残，误工期限为240日，护理期110日，后续治疗费月13000元。为此，原告花费鉴定费2860元。另查明，山东省2019年城镇居民人均可支配收入为42329元/年。原、被告因赔偿问题未能达成一致意见，因此原告诉来本院，要求处理。本案审理过程中，原告明确了其各项诉求的计算依据，各被告也针对原告的各项诉求发表了意见，归纳如下：1、医疗费：6561元。原告称出院后进行复查，花费医疗费共计601元，为此提交山东第一医科大学第二附属医院门诊票据三张（金额为601元）予以证实；原告还称因医院没有促进骨生长的药物骨肽，医生建议自行到院外购买，因此从泰安市永春堂药业有限公司购买骨肽注射液，共计花费2880元，为此提交泰安市永春堂药业有限公司发票四张（金额为2880元）、山东第一医科大学第二附属医院的诊断证明予以证实。被告山东天频公司、许崇富对上述材料的真实性均无异议，被告许崇富称2880元无法证实与该次受伤有关联性。2、误工费。原告主张其误工收入应按照每天160元计算，根据鉴定机构的鉴定意见误工期为240天，误工费为38400元。被告许崇富称误工费应从2020年5月4日计算至定残前一日即2020年8月30日，共计116天。3、护理费。原告主张主张护理人员收入根据山东省2019年城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，每天为116元，按照鉴定机构的鉴定意见护理期为110天，因住院期间20天由被告派人护理，故护理天数为90天，护理费为10440元。4、住院伙食补助费。原告要求以每天100元，按照住院天数20天计算，共计2000元。两被告称，应按照30元/天计算。5、营养费。原告要求以每天100元，按照住院天数20天计算，营养费共计2000元。被告许崇富称，原告未提交医疗机构开具的证明证实其需要增加营养，而且营养费按照每天100元计算也过高。6、交通费。原告要求按照300元计算。对此，原告提交汽油发票2张（金额各100元）予以证实。两被告称，该票据无法证实原告的花费。7、残疾赔偿金。原告主张其所受之伤构成十级伤残，按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，残疾赔偿金为42329元/年×20年×10%=84658元。被告许崇富称，原告系农村户口，应按照农村居民人均收入计算。8、鉴定费。原告主张支付泰安市中医医院司法鉴定所鉴定费2860元。为此，提交泰安市中医医院司法鉴定所鉴定费发票一张予以证实。9、后续治疗费。原告主张根据鉴定结论，其后续治疗费为13000元。两被告对泰安市中医医院司法鉴定所出具的鉴定结论有异议，但均表示不申请重新鉴定。本院认为，原告陈随国受雇于被告许崇富从事消防工程的喷淋管道安装工作，双方形成劳务关系。2020年5月4日上午10时许，原告在泰安吾悦广场脚手架上（高约3.4米）安装消防喷淋管时，不慎从脚手架上摔下来，导致右股骨踝上踝间骨折。以上事实由当事人陈述、证人证言、接处警登记簿、住院病历等证据证实，本院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”现原告作为提供劳务方，因提供劳务导致自己受到伤害，要求作为接受劳务方的许崇富承担相应的赔偿责任，于法有据，本院予以支持。关于许崇富在组织施工过程中是否尽到了必要的安全教育、管理义务，许崇富称，其不但给包括原告在内的工人配备了安全帽、安全带、防护栏等安全保障设施，还经常通过开会等方式对工人进行安全教育义务，其已经充分履行了安全保障义务。对此，原告称，许崇富确实发放了安全帽、安全绳等安全设备，但许崇富并未开会进行安全教育。对此，双方均未提交证据予以证实。而且，即便许崇富确实曾召开过安全会议，但在原告未按照安全会议的要求将安全绳固定在固定物时，许崇富或其指定的现场管理人员也应要求原告进行改正。因此，对于被告许崇富其已经尽到了必要的安全教育、管理义务的主张，本院不予采信。被告山东天频公司、许崇富称，原告之所以受伤，是因为原告未能将安全扣固定在脚手架上，原告应对其受伤负有过错。对此，原告称，事发时，自己也已经佩戴了安全帽、安全绳，但因施工是在脚手架上，安全扣如果扣在脚手架上就无法施工，因此安全扣只是搭上。事发时，原告是在高达约3.4米的脚手架上从事高空作业，其作为完全民事行为能力人，理应知道高空作业有跌落的风险，因此高空作业人员必须配备安全绳，并且安全扣应固定于固定物上。即便如原告所说，因为施工需要无法将安全扣固定在脚手架或者其他固定物上，原告也应采取其他替代保护措施，而不是漠视安全扣没有固定在固定物上这一安全隐患。因此，原告虽佩戴安全绳，但安全扣并未固定在任何固定物上，原告因此不慎从脚手架上跌落而导致其受伤，原告对此亦应承担相应责任。综上，对原告的受伤，本院酌定原告陈随国承担40%的责任，被告许崇富承担60%的责任。关于被告许崇富应承担的赔偿数额：1、医疗费。原告出院后进行复查，花费601元，本院予以确认。原告因促进骨生长购买骨肽注射液，花费2880元，有医院出具的诊断证明、药店开具的发票予以证实，本院亦予以确认。以上共计3481元。许崇富应赔偿的医疗费数额为2088.6元（3481元×60%）。2、误工费。鉴定机构认定原告误工天数为240天，被告虽然提出异议，但表示不申请重新鉴定，对误工天数为240天本院予以确认。原告主张误工收入为160元/天，本院亦予以确认。许崇富辩称，误工费应从2020年5月4日计算至定残前一日即2020年8月30日，因鉴定机构已经对误工天数进行鉴定，对其该项主张，本院不予支持。因此，误工费合计38400元。许崇富应赔偿的误工费数额为23040元（38400元×60%）。3、护理费。鉴定机构认定护理天数110天，被告虽然提出异议，但表示不申请重新鉴定，对护理天数110天本院予以确认。原告认可住院期间由被告派人护理，故住院天数20天应从中予以扣除，护理天数为90天。原告主张护理人员收入陈方兴按照城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，本院予以支持，故护理人员收入为115.97元/天，护理费共计10437.3元，许崇富应赔偿的护理费数额为6262.38元（10437.3元×60%）。4、住院伙食补助费。原告住院20天，每天按照30元计算，住院伙食补助费共计600元，许崇富应赔偿的住院伙食补助费数额为360元（360元×60%）5、营养费。原告虽未提交医疗机构开具的需要营养的证明，但其因受伤住院，住院期间可酌情增加营养，故营养天数本院酌定为20天，每天按照20元计算，营养费共计400元，许崇富应赔偿的营养费为240元（400元×60%）。6、交通费。原告要求按照300元计算，并提交油费发票2张（各100元）予以证实。交通费系受害人就医实际花费的费用，本院酌定许崇富应赔偿的交通费为200元。7、残疾赔偿金。原告之伤构成十级伤残，故伤残赔偿金应按照山东省2019年城镇居民可支配收入42329元/年计算，数额为84658元（42329元/年×20年×10%）。许崇富应赔偿的伤残赔偿金数额为50794.8元（84658元×60%）。被告许崇富辩称应按照农村居民人均收入计算，于法无据，本院不予支持。8、鉴定费。根据原告提交的泰安市中医医院司法鉴定所鉴定费发票载明，原告花费鉴定费2860元，现原告主张2860元，本院予以确认。许崇富应赔偿的鉴定费数额为1716元（2860元×60%）。9、后续治疗费。根据鉴定机构的鉴定意见，原告后续治疗费共计13000元，被告对泰安市中医医院司法鉴定所的鉴定结论有异议，但均表示不申请鉴定，本院对此予以确认。许崇富应赔偿的后续治疗费数额为7800元（13000元×60%）。以上费用共计：92501.78元。被告许崇富主张，因其为原告投保意外险，可以报销80%的费用，故应对未予以报销的部分再行分担，但其未提交证据证实，并且，原告即便从或能从保险公司处获得的赔偿，是基于其与保险公司之间的保险合同而获得的保险理赔，属于另一法律关系，许崇富所应承担的侵权责任并不因原告获得保险赔偿或能获得保险赔偿而减轻或者免除，因此，许崇富的该项主张，于法无据，本院不予支持。关于被告山东天频公司与被告许崇富的关系，山东天频公司主张双方系分包关系，许崇富主张系雇佣关系，但双方均未提交证据予以证实。但结合许崇富雇佣原告以及证人樊某的事实，对山东天频公司关于双方系分包关系的主张，本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”本案中，被告山东天频公司将消防工程中的喷淋管道安装工程分包给被告许崇富，而许崇富作为个人，明显不具备消防设施、消防工程的施工资质，依照上述法律规定，许崇富应当对原告陈随国所遭受的损害承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告许崇富于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈随国医疗费2088.6元、误工费23040元、护理费6262.38元、住院伙食补助费360元、营养费240元、交通费200元、残疾赔偿金50794.8元、鉴定费1716元、后续治疗费7800元，以上费用共计92501.78元；二、被告山东天频信息工程有限公司对上述第一项确定的赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告陈随国的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1752元，由原告陈随国负担696元，被告许崇富、山东天频信息工程有限公司负担1056元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  逯元丽二〇二一年二月九日法官助理宋丽平书记员田甜