安徽省阜阳市中级人民法院     民 事 裁 定 书     (2021)皖12民再22号     抗诉机关：安徽省人民检察院。     二审上诉人（一审被告）：太和县兴东置业有限公司，住所地安徽省太和县白马商城****011-012，组织机构代码06911345-X。     法定代表人：刘强，负责人。     二审上诉人（一审被告）：刘强，男，1982年4月24日出生，汉族，住安徽省太和县。     二审上诉人（一审被告）：刘玉，男，1981年5月6日出生，汉族，住安徽省太和县。     二审上诉人（一审被告）：解侠，女，1980年7月6日出生，汉族，住址。系刘玉之妻）。     刘强、刘玉、解侠的共同委托诉讼代理人：谢树辉，安徽凯安律师事务所律师。     刘强、刘玉、解侠的共同委托诉讼代理人：刘瑞，安徽凯安律师事务所实习律师。     二审被上诉人（一审原告）：马莉娟，女，1970年7月28日出生，回族，住安徽省太和县。     一审被告：石金灿，男，1966年1月15日出生，汉族，住安徽省太和县。     委托诉讼代理人：谢树辉，安徽凯安律师事务所律师。     委托诉讼代理人：刘瑞，安徽凯安律师事务所实习律师。     二审上诉人太和县兴东置业有限公司（以下简称兴东公司）、刘强、刘玉、解侠因与二审被上诉人马莉娟、一审被告石金灿民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月8日作出（2016）皖12民终2479号民事判决。安徽省人民检察院以皖检民监[2020]34000000154号民事抗诉书，向安徽省高级人民法院提出抗诉。安徽省高级人民法院作出（2021）皖民抗7号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2021年2月4日公开开庭审理了本案。安徽省阜阳市人民检察院指派检察员王飞等出庭履行职务。二审上诉人兴东公司的法定代表人刘强、二审上诉人刘强、解侠及刘强、解侠、刘玉、一审被告石金灿的共同委托诉讼代理人谢树辉、刘瑞均到庭参与诉讼。二审被上诉人马莉娟经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。     检察机关抗诉认为，有新的证据足以推翻本院（2016）皖12民终2479号民事判决。理由如下：原审判决后，公安机关在办理刑事案件中查实，2010年以来，马莉娟未经批准，以营利为目的，近百次向不特定的对象40余人提供资金以赚取高额利息，依照2019年《全国法院民商事审判工作会议精神》第53条规定，马莉娟作为未依法取得放贷资格的以民间借贷为业的自然人，其所从事的民间借贷行为，包括本案案涉借款合同，依法应当认定为无效。     二审上诉人兴东公司、刘强、刘玉、解侠、一审被告石金灿同意检察机关的抗诉意见。补充意见：本案借款人为兴东公司，而非刘玉，因此还款责任的主体应当是兴东公司；基于借款协议无效，刘强、刘玉、石金灿等人的担保行为应认定为无效，诉讼前担保人主动支付的利息及法院执行的财产应当予以返还。     马莉娟未到庭也未答辩。     马莉娟向一审法院提出诉讼请求，要求兴东公司偿还借款本金1000000元及利息40000元（自2015年12月22日计算至2016年2月22日止，月利率按2%计算，以后利息另计），合计1040000元；兴东公司支付马莉娟为实现债权支付的律师费30000元；刘强、刘玉、解侠、石金灿对上述诉讼请求承担连带清偿责任；本案诉讼费用由兴东公司、刘强、刘玉、解侠、石金灿承担。     一审法院查明：2015年9月21日，兴东公司因资金周转向马莉娟借款1000000元，并由刘强、刘玉、解侠、石金灿提供担保，甲方马莉娟、乙方兴东公司、丙方刘强、刘玉、解侠、石金灿签订了借款协议。协议载明：“一、乙方以自己所有的位于太和县的国有土地使用权证号为‘太国用2014第0134号’作抵押向甲方借款人民币壹佰万元整（￥1000000元），乙方借款用途用于资金周转。二、借款期限92天，自2015年9月21日起至2015年12月21日止，利息按月息2%计息。三、丙方为乙方向甲方借款提供连带责任保证，丙方作为乙方付款连带保证人，保证期限为本协议约定的乙方履行债务期限届满之日起两年。保证范围为主债权、利息、违约金和甲方实现债权费用（包含但不限于诉讼费、律师费、车旅费等）。四、借款到期后乙方一次性支付借款本息，乙方逾期还款的，甲方为实现债权费用（包含但不限于交通费、调查费、文印费、诉讼费、保全费、律师代理费等）由乙方丙方承担。八、乙方同意将上述借款汇入乙方指定的以下银行账户：开户人：刘玉，开户行：中国建设银行安徽省阜阳市太和县支行，账号：55×××99，此账号已经乙方确认无误”。三方均在借款协议上签名、捺印。协议签订后，兴东公司的股东之一刘玉向马莉娟出具了借条，并加盖了兴东公司的公章。随后马莉娟按借款协议约定的账户汇入1000000元。借款到期后，马莉娟催要未果，诉至法院。     一审法院认为：兴东公司、刘强、刘玉、解侠、石金灿经合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证及抗辩的权利。借款协议是三方真实意思表示，予以确认。马莉娟与兴东公司之间的债权债务关系明确，事实清楚，证据充分。双方约定的借款按月利率2%计算，符合法律规定，予以认可。借款协议已约定马莉娟为实现债权而支出的律师费由兴东公司承担，且该项支出也符合客观实际，故马莉娟要求兴东公司偿还本息1040000元，并承担律师费30000元的诉讼请求，予以支持。两个以上保证人对同一债务同时提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。兴东公司虽以自己所有的土地使用权证号为‘太国用2014第0134号’向马莉娟作抵押，但未办理抵押物登记，且借款协议也约定了保证范围，故刘强、刘玉、解侠、石金灿对于本息1040000元及律师费30000元，应承担连带清偿责任。判决：一、兴东公司偿还马莉娟借款1000000元及利息40000元（月利率按2%计算，自2015年12月22日起计算至2016年2月22日，以后利息另计），于本判决生效之日起十日内付清。二、太和县兴东置业有限公司向马莉娟支付实现债权的律师费30000元，于本判决生效之日起十日内付清。三、刘强、刘玉、解侠、石金灿对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14430元，保全费5000元，合计19430元，由太和县兴东置业有限公司、刘强、刘玉、解侠、石金灿共同负担。     兴东公司、刘强、刘玉、解侠不服，以刘玉已偿还马莉娟89.9万元，一审时没有出庭是马莉娟欺诈的结果为由提起上诉。请求依法改判或发回重审。     二审中双方对一审提供证据的质证意见与一审相同。对一审法院查明的基本事实，本院予以确认。     本院二审认为：兴东公司从马莉娟处借款100万元有双方签订的借款合同，该借款合同是双方当事人真实意思表示，当事人也无异议，该合同应为合法有效的合同。双方应按合同约定履行义务。兴东公司、刘强、刘玉、解侠上诉称，已偿还马莉娟89.9万元，但刘玉提供的银行客户交易询问单及汇款小票均不能认定是兴东公司及刘玉偿还的借款，也不能认定是偿还本案马莉娟100万元的借款，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。至于上诉又称一审时未能出庭诉讼是马莉娟的欺诈结果，但没有证据证明，本院不予认定。原判认定事实清楚，判决正确，应予维持。判决：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费按原判执行。二审案件受理费14430元，由兴东公司、刘强、刘玉、解侠负担。     再审期间，检察机关当庭出示了马莉娟公司会计还款记录、马莉娟公司现金日记账、高新证言、被害人刘玉陈述、徐立前供述与辩解、阜阳市人民检察院阜检一部刑诉（2020）85号起诉书等证据。     二审上诉人兴东公司、刘强、刘玉、解侠、一审被告石金灿对上述证据予以认可。     本院再审认为，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定：人民法院经审理认为不属于经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。本案中，鉴于马莉娟因涉嫌诈骗罪等已经被提起公诉，故本案不再移送。原判决认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误，应当依法撤销。     依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项、第二百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条的规定，裁定如下：     一、撤销本院(2016)皖12民终2479号民事判决和安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初340号民事判决；     二、驳回马莉娟的起诉。     一审案件受理费14430元，保全费5000元，予以退回；二审案件受理费14430元，予以退回。     本裁定为终审裁定。     审判长  王廷华     审判员  褚颍芬     审判员  吕 洁     二〇二一年二月七日     书记员  金山盛     附：相关法律条文：     《中华人民共和国民事诉讼法》     第一百五十四条裁定适用于下列范围：     （一）不予受理；     （二）对管辖权有异议的；     （三）驳回起诉；     （四）保全和先予执行；     （五）准许或者不准许撤诉；     （六）中止或者终结诉讼；     （七）补正判决书中的笔误；     （八）中止或者终结执行；     （九）撤销或者不予执行仲裁裁决；     （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；     （十一）其他需要裁定解决的事项。     对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。     裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。     第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。     人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。     《最高人民法院关于适用的解释》     第四百零七条人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持;原判决、裁定认定事实、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，应当在再审判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持。     原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。     《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》     第十一条人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。