山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初10640号 原告：王**，男，1992年6月21日出生，汉族，住湖北省蕲春县。 委托诉讼代理人：韩道春，山东瀛泉律师事务所律师（特别授权代理）。 被告：上海远东电梯安装有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区，统一社会信用代码91310000132328657P。 法定代表人：李惜慈，总经理。 委托诉讼代理人：曲成武，山东博睿律师事务所律师（特别授权代理）。 第三人：中国人民财产保险股份有限公司上海市卢湾支公司，住所地上海市黄浦区，统一社会信用代码91310101832238281R。 负责人：沈韦锋，总经理。 委托诉讼代理人：李飞，中豪律师集团(上海)事务所律师（特别授权代理）。 原告王**与被告上海远东电梯安装有限公司（以下简称远东电梯公司）、第三人中国人民财产保险股份有限公司上海市卢湾支公司（以下简称中国人保卢湾支公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年12月4日立案受理，依法适用简易程序，于2020年12月29日公开开庭进行审理。王**的委托诉讼代理人韩道春，远东电梯公司的委托诉讼代理人曲成武，中国人保卢湾支公司的委托诉讼代理人李飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王**向本院提出诉讼请求：1.依法判令远东电梯公司赔偿王**医疗费123730.64元、住院伙食补助费4400元、残疾赔偿金101589.6元、被扶养人生活费86608.44元、误工费45000元、护理费19680元、营养费6000元、精神损害抚慰金1万元、交通费2000元、鉴定费2900元、残疾辅助器具费110元，总计402018.68元，扣除远东电梯公司已支付99808.18元，主张剩余302210.5元；2.诉讼费等费用由远东电梯公司承担。事实和理由：2015年3月，王**通过朋友介绍到远东电梯公司从事安装电梯的工作，工资每月5000元，按月发放。2016年2月18日，在公司的安排下王**到济南市经十路与凤鸣路交接处景和山庄从事安装上海三菱电梯的工作。2017年2月21日下午2点30分左右，王**在景和山庄19号楼东单元西边安装电梯时从-2楼电梯坠入-3楼电梯底坑受伤。王**伤后被120急救中心送到济南市中心医院治疗，经诊断为“腰椎骨折、跟骨骨折”。住院期间的医疗费用远东电梯公司已支付一部分，远东电梯公司为王**在第三人处投保了团体险。王**就损失问题于2017年5月12日向本院提起诉讼，本院于2018年2月5日以王**未申请仲裁，不属于法院的受案范围为由驳回了王**的起诉。驳回起诉后王**就劳动关系的问题申请了仲裁，仲裁委判决原、被告不存在劳动关系。因赔偿事宜，原、被告未能达成协议。为维护自身合法权益，王**起诉至法院。 远东电梯公司辩称，王**并非远东电梯公司有劳动关系的员工，是由案外内部承包人龚超雇佣王**在涉案工地安装电梯。因王**主张我公司系其雇主，且双方无劳动关系，我公司认可与王**间存在实际雇佣关系，同意以雇主的身份承担相应的赔偿责任。王**在安装电梯时自身未注意到谨慎义务，导致自己受伤，王**自身存在重大过错，王**因受伤产生的损失自身应承担相应责任，远东电梯公司应减少或免除赔偿责任。即使法院判决远东电梯公司承担责任，也应按照责任比例依法计算后再减除远东电梯公司已支付的费用。 中国人保卢湾支公司述称，远东电梯公司为其本人在第三人处投保了雇主责任团体险，雇主责任保险并非本案审理的法律关系，王**无权要求第三人直接向其给付雇主责任险的保险金；雇主责任险应根据保险合同的约定来确定第三人是否应承担保险责任及具体应给付的保险金，即使在本案中一并处理，法院也应先确定远东电梯公司对王**的赔偿责任，再根据保险合同的约定确定第三人的责任；本案远东电梯公司未提供保险单，第三人对具体保障范围无法确定，也不宜一并处理；远东电梯公司陈述王**系其内部承包人的雇员，根据责任免除条款，第三人在此情况下应予免责。 经审理本院认定事实如下：远东电梯公司雇佣王**从事电梯安装工作。2017年2月21日下午，王**在远东电梯公司承接的位于济南市经十路与凤鸣路交界处景和山庄19号楼东单元西边安装电梯时受伤。伤后被送到济南市中心医院住院治疗36天，住院期间花费99808.18元，门诊费用2390.22元；2017年7月11日，王**为进行司法鉴定在山东省中医药大学第二附属医院支出门诊费用240元；2018年12月17日至2019年1月4日二次手术在武汉市普仁医院住院8天，花费20646.24元。上述费用共计123084.64元。 2017年5月12日王**向本院提起诉讼，案由为提供劳务者受害责任纠纷，要求远东电梯公司及案外人上海三菱电梯有限公司支付医疗费、伤残赔偿金等。案件审理过程中王**申请对其伤情进行鉴定，本院依法委托。2017年7月21日，山东金正法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：王**腰椎骨折内固定术后构成十级伤残，右足足弓结构部分破坏构成十级伤残；伤后误工期限为9个月（含二次手术期间）；伤后护理期限为3个月，其中院内需2人护理，院外需1人护理；二次手术期间需1人护理1个月；营养期限为4个月（含二次手术期间）；后续治疗费约18000元。经审理，本院认为该案争议的实质是王**与远东电梯公司就确认劳动关系、工伤医疗费而发生的劳动争议，王**未申请劳动仲裁，故该案不属于人民法院民事诉讼案件受理范围。2018年2月5日，本院裁定驳回起诉。 2018年2月12日，王**向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与远东电梯公司于2015年3月至2018年2月12日期间存在劳动关系。经仲裁裁决，对王**请求不予支持。王**不服该裁决，诉至上海市浦东新区人民法院，2018年10月29日上海市浦东新区人民法院判决驳回王**的诉讼请求。王**不服上海市浦东新区人民法院判决，提出上诉，上海市第一中级人民法院认为王**提供的证据不足以证明其与远东电梯公司之间存有劳动关系，王**的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。2019年4月24日上海市第一中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。 另查明，1.远东电梯公司作为投保人，在第三人处购买了雇主责任险。 2.事故发生后，远东电梯公司为王**垫付医疗费99808.18元。 3.王**主张护理费19680元，根据鉴定意见，伤后护理期限为3个月，第一次住院36天，住院期间2人护理（龚太红、龚小琴），出院后一人护理（骆小燕），二次手术期间一人护理一个月，计算标准为（90天+44天+30天）×120元/天=19680元，王**主张的计算标准中将二次手术期间护理人员计算为两人。 4.王**主张有被扶养人三人，分别为长女王某欣，生于2016年8月19日，需要扶养18年；次女王某菡、王某钥，均生于2019上3月7日，需要扶养18年；共同扶养人为二人。被扶养人生活费计算方式为26731元/年×18年×0.12÷2人+26731元/年×18年×0.12÷2人（共同扶养）×2人（二次女）=86608.44元。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员自身存在过错的，可以减轻雇主的赔偿责任。本案中，远东电梯公司认可其系王**的雇主，在王**受到伤害后同意承担雇主责任，本院对远东电梯公司的该项主张予以采信。远东电梯公司已垫付的费用，应自其赔偿数额中扣除。王**作为从事电梯安装的劳务施工工人，其在提供劳务过程中负有安全注意义务，本次事故的发生王**亦存在过错，本院根据其过错程度酌定减轻远东电梯公司30%的赔偿责任。因王**未提供证据证实中国人保卢湾支公司所承保的险种应向其承担保险责任，故在本案中第三人中国人保卢湾支公司无需对王**的损失承担赔偿责任。 王**主张的残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费，鉴定费、残疾辅助器具费，均有合法有效证据及鉴定结论予以证实，本院对该五项诉讼请求予以支持。王**主张的医疗费，其在济南市中心医院、武汉市普仁医院、山东中医药大学第二附属医院支出的费用，有病例、医疗费单据以及鉴定报告记载内容予以证实，本院予以支持；其在蕲春县和安大药房、蕲春县人民医院支出的医疗费用，无法确定系因王**受伤产生的合理医疗费用，本院对该部分费用不予支持。王**主张的被扶养人生活费，其计算标准系将三位被扶养人费用相加所得，其计算标准不符合法律规定，本院按照年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出总额计算18年。王**主张的误工费，误工时间有鉴定结论予以证实，但王**未提供合法有效证据证实其收入状况，本院按照城镇居民人均可支配收入标准42329元/年计算。王**主张的护理费，其将二次手术期间护理人员计算为二人，该计算标准与鉴定结论不符，本院按鉴定结论确定的二次手术期间护理人数予以支持。王**主张的精神损害抚慰金，本院根据王**伤残等级，酌定精神损害抚慰金3000元。王**主张的交通费，虽未提供合法有效证据，但该项费用确需支出，本院根据其伤情及治疗情况，酌定交通费1000元。 依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、限上海远东电梯安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王**医疗费86159元（123084.64元×70%）； 二、限上海远东电梯安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王**住院伙食补助费3080元（44天×100元/天×70%）； 三、限上海远东电梯安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王**残疾赔偿金（含被扶养人生活费）11722元［42329元/年×20年×0.12×70%＋26731元/年×18年×0.12÷2人（共同扶养）×2人（二次女）×70%-99808.18元（已垫付医药费）］； 四、限上海远东电梯安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王**误工费21918元（270天×42329元/年÷365天×70%）； 五、限上海远东电梯安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王**护理费13104元［（36天×2人×120元/天+54天×1人×120元/天+30天×1人×120元/天）×70%］； 六、限上海远东电梯安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王**营养费4200元（120天×50元/天×70%）； 七、限上海远东电梯安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王**交通费700元（1000元×70%）； 八、限上海远东电梯安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王**精神抚慰金2100元（3000元×70%）； 九、限上海远东电梯安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王**鉴定费2030元（2900元×70%）； 十、限上海远东电梯安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王**残疾辅助器具费77元（110元×70%）； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 十一、驳回王**的其他诉讼请求。 案件受理费2917元，王**负担1517元，上海远东电梯安装有限公司负担1400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  李裕辉 张炳华 二〇二一年二月二十五日 书记员  宋秀玲