江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0113民初3541号原告：吕锦山，男，1974年10月16日出生，汉族，住江苏省南京市栖霞区。委托诉讼代理人：刘彦博，北京市炜衡（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁春晖，北京市炜衡（南京）律师事务所实习律师。被告：涂磊，男，1969年10月16日出生，汉族，住江苏省常熟市支塘镇工业园区凯诚路1号。被告：常熟市鑫鹏机动车驾驶员培训中心有限公司，统一社会信用代码91320581MA1WBD0F6T，住所地江苏省常熟市支塘镇工业园区凯诚路1号。法定代表人：孙本江。委托诉讼代理人：孙崧，上海东炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：花伟，上海东炬律师事务所律师。被告：常熟市宝力得无纺材料有限公司，统一社会信用代码91320581MA1Q45TK68，住所地江苏省常熟市支塘镇工业园区凯诚路1号。法定代表人：涂磊。被告：潘琴，女，1979年10月15日出生，汉族，住江苏省常熟市。委托诉讼代理人：涂磊，系被告潘琴丈夫。被告：涂燕妮，女，1994年11月25日出生，汉族，住安徽省寿县。委托诉讼代理人：涂磊，系被告涂燕妮父亲。原告吕锦山与被告涂磊、常熟市鑫鹏机动车驾驶员培训中心有限公司（以下简称鑫鹏公司）、常熟市宝力得无纺材料有限公司（以下简称宝力得公司）、潘琴、涂燕妮民间借贷纠纷一案,本院于2020年6月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕锦山的委托诉讼代理人刘彦博，被告涂磊，并作为宝力得公司的法定代表人、潘琴和涂燕妮的代理人，被告鑫鹏公司的委托诉讼代理人孙崧、花伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕锦山向本院提出诉讼请求：1．判令解除原告与被告涂磊、鑫鹏公司、宝力得公司、潘琴签订的《股份转让合伙经营合同》；2．判令被告涂磊退还原告投资款100万元，并支付原告截至2020年6月3日的利润6万元，以及自2020年6月4日至实际支付之日利息，按照年利率24%计算，被告鑫鹏公司、宝力得公司、潘琴、涂燕妮承担连带责任；3．判令五被告支付原告的律师代理费3万元；4．判令五被告承担本案诉讼费、保全费。事实与理由：原告与被告涂磊、鑫鹏公司、宝力得公司、潘琴于2018年6月3日签订《股份转让合伙经营合同》，约定被告涂磊将其持有的被告鑫鹏公司20%的股权以100万元转让给原告，原告不参与经营管理，由涂磊负责经营并支付原告利润，每三个月结算一次利润。原告未收到近期利润。涂磊将其持有的鑫鹏公司股权早已转让他人，其本人也早已不再经营宝力得公司，合同目的已无法实现。合同约定，鑫鹏公司、宝力得公司、潘琴对涂磊的债务承担连带担保责任。2019年底，原告向涂磊催款，涂磊向原告出具欠条，被告宝力得公司、潘琴、涂燕妮自愿对涂磊欠原告的100万元本息等费用提供担保。为维护原告合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告涂磊辩称，同意解除合同；同意退还100万元，利润6万元不同意支付；已经给付过30万元利息，其他的没有能力支付。希望分三年还清，并希望原告免除后期的利息。被告鑫鹏公司辩称，不同意承担付款责任，原告的请求权基础错误，原告与被告涂磊签订合同后原告与涂磊又签署了借条，2019年年底原告向涂磊催要还款，双方的法律关系已经变更为民间借贷关系，与鑫鹏公司无关。鑫鹏公司担保是无效担保，没有经过股东会决议，涂磊签署合同时其他股东并不知情，原告的诉讼请求无事实和法律基础。请求驳回原告的诉讼请求。被告宝力得公司辩称，同意承担责任。被告潘琴辩称，不应承担责任。被告涂燕妮辩称，不应承担责任。本院经审理认定事实如下：2018年6月3日，原告吕锦山（甲方）与被告涂磊（乙方）、宝力得公司（丙方）、鑫鹏公司（丙方）、潘琴（丙方）签订《股份转让合伙经营合同》，合同第一条约定，乙方同意将本人在常熟市鑫鹏机动车驾驶员培训中心有限公司其中20%的股份（股份认缴款120万元出资额）以100万元转让给甲方，甲方同意按此金额购买，与乙方共同经营鑫鹏公司的三级普通机动车驾驶员培训项目；甲方同意按照乙方的要求在本合同订立后十五日内以汇款形式将乙方所转让的股份转让款100万元汇入涂磊个人账户。第二条约定，乙方保证所转让给甲方的股份是乙方本人在鑫鹏公司合法拥有的股权，乙方拥有完全的处分权，乙方保证对所转让的股份、股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索，否则由此引起的所有责任，由乙方承担；甲方受让乙方转让的股份，只享有其在鑫鹏公司应得的利润分成，不参与鑫鹏公司经营管理，不承担该公司的经营风险和资金损失，所有责任、风险、义务由乙方自行承担；乙方承诺保证甲方的投入股份资金安全，并由宝力得公司、鑫鹏公司以及乙方妻子潘琴作为担保方，在合伙经营期间，如乙方由于经营管理不善，业务不济，运作出现亏损，由乙方自行承担亏损，并无条件支付甲方投入的壹佰万资金及甲方利润所得；乙方保证甲方在合作经营3年期限内的保底利润最低不得少于人民币80万元，合同到期，如甲方所投入资金所占股份分得利润大于80万元，乙方按实际利润支付甲方，或者乙方按照年利率36%对甲方投入的100万元股份资金支付利息，若三年利润不足80万元，不足部分由乙方负责补齐，丙方担保乙方向甲方补齐投入的100万元股份资金及利润。第三条约定，甲方必须保证按时支付股份转让资金……乙方保证按时支付甲方利润所得，以甲乙丙签订本协议日开始，第三个月结算一次，逾期结算，乙方应按甲方投入的总金额的3‰每天计算支付违约金……第四条约定，丙方自愿对合同中约定的乙方应向甲方承担的债务承担连带担保赔偿责任，并监督乙方按期支付甲方利润所得，保证范围，甲方投入100万元本金及利润所得、违约金、损害赔偿金及甲方实现债权的各种费用（包括但不限于诉讼费、保全费、保全担保费、律师费等）。第五条约定，本合同自2018年6月3日至2021年6月3日止。因本合同履行过程中发生争议的，三方应友好协商，协商不成的，任何一方均可向甲方所在地人民法院起诉，败诉方应承担对方的诉讼费、保全费、保全担保费、律师费、交通费等。合同签订后，原告于2018年6月3日、6月12日向涂磊的账户汇款共计100万元。另查明，鑫鹏公司成立于2018年4月8日，成立时法定代表人是涂磊，股东有涂磊（持股比例60%）、卞某（持股比例40%）。2019年3月1日，股东变更为卞某（持股比例52%）、涂某甲（持股比例48%），法定代表人变更为孙本江。原告认可自2018年6月至2020年6月期间收到涂磊支付的利润33.5万元。2019年年底，原告找到涂磊，要求其在借条上签名，借条载明：今本人涂磊借到吕锦山人民币100万元，借款期限自2018年6月1日至2021年6月1日，利息为月利率2.25%，利息为季付；如借款人不能按期足额偿还，所还款为先息后本，未还款部分按3‰每天支付违约金，如因借款人不能按期偿还，借款人应承担出借人因此而产生的诉讼费、律师费、保全担保费、交通费以及出借方实现债权的一切费用。特别约定：借款人借款用于投资鑫鹏公司的生产经营，如借款人对于所借款挪作其他用途，出借方视情况可以随时要求借款人归还本金及利息，并且借款人应承担出借人因此而产生的诉讼费、律师费、保全担保费、交通费以及出借方实现债权的一切费用，如产生争议，由吕锦山所在地南京市栖霞区人民法院管辖。涂磊在借款人处签名，潘琴、涂燕妮在担保人处签名。本院认为：原告吕锦山与被告涂磊之间的《股份转让合伙经营合同》，虽名为股份转让，但从内容看，合同约定“甲方受让乙方转让的股份，只享有其在鑫鹏公司应得的利润分成，不参与鑫鹏公司经营管理，不承担该公司的经营风险和资金损失”，由此可以认定吕锦山与涂磊之间实为借款关系，应按照民间借贷的法律关系来处理。现双方均同意解除该合同，不违反法律规定，本院予以确认。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。涂磊作为当时鑫鹏公司的法定代表人，未经股东会或者股东大会决议，对外签署的担保合同构成越权代表，担保无效。被告鑫鹏公司的抗辩意见成立，本院予以采纳，其在本案中不承担担保责任。宝力得公司同意承担担保责任，本院予以确认。吕锦山与涂磊一致认可《股份转让合伙经营合同》与借条所指向的为同一笔款项，潘琴在上述合同及借条上均签名、涂燕妮在借条上担保人处签名，其二人均应当承担连带担保责任。借款本金为100万元，涂磊称每三个月向吕锦山付6.7万元，由此可以计算得出，双方实际执行的利率为年利率26.8%，原告所主张的利润实为利息。涂磊之前已支付的利息不违反法律规定，原告主张尚未支付的利息24%计算，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日施行）第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国公司法》第十六条之规定，判决如下：一、被告涂磊自本判决生效之日起十日内归还原告吕锦山借款本金100万元及利息（以100万元为基数，自2020年3月4日起至实际给付之日止，按照年利率24%计算）；二、被告常熟市宝力得无纺材料有限公司、潘琴、涂燕妮对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14610元，减半收取7305元、保全费5000元，合计12305元，由被告涂磊、宝力得公司、潘琴、涂燕妮负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  吴文霜二〇二一年二月二十六日法官 助理  陈思婷见习书记员  尹秋云