江西省龙南市人民法院民 事 判 决 书（2021）赣0727民初35号原告：叶春平，男，1970年2月21日出生，汉族，家住龙南市。委托诉讼代理人：刘鹏伍，龙南市精诚法律服务所法律工作者。被告：中爵建设集团有限公司，地址：江西省鹰潭市龙虎山风景区上清镇政府大楼一楼108室，统一社会信用代码：91360622775882766R。法定代表人：陈军有，总经理。委托诉讼代理人：钟秋平，江西江龙律师事务所律师。本院于2021年1月5日立案受理原告叶春平诉被告中爵建设集团有限公司（以下简称“中爵公司”）劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告叶春平及其委托诉讼代理人刘鹏伍、被告中爵公司的委托诉讼代理人钟秋平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶春平向本院提出诉讼请求：1、依法判决准许原告解除与被告的劳动关系；2、由被告向原告支付停工留薪待遇、陪护费、住院伙食补助费、营养费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、后续治疗费等合计人民币343840.20元。事实与理由：2017年12月起，原告受聘于被告在其施工的建设工程项目施工工地上班，工种为泥工。2019年11月15日上午8时10分许，原告于被告施工的隆泰华府工程工地搭设架子时，不慎跌落掉入工程消防井中受伤，由施工现场工友送往龙南县第一人民医院住院治疗，医院诊断：1、胸12椎体压缩性骨折；2、左跟骨粉碎性骨折；3、左侧距骨骨折；4、失血后贫血。2019年12月18日，龙南县人力资源和社会保障局作出龙人社伤认字［2019］第418号《工伤认定决定书》，认定原告于2019年11月15日下午因事故造成的伤害为工伤。2020年7月10日，赣州市劳动能力鉴定委员会作出赣市劳鉴2020年893号《初次鉴定结论书》，认定原告为捌级伤残。原告自入职起，被告未依法办理社会保障手续，原告每月工资6000元，以现金方式发放，工资签领单在被告处保存。事故发生后，被告仅支付了医疗费，未向原告支付停工留薪待遇和伙食补助、陪护人员误工费等，2020年7月，伤残评定意见书下达后，也没有与原告协商支付各项工伤保险待遇。原告于2017年起在被告建设工程施工工地上班，至今已2年又8个月。被告怠于向原告履行给付工伤待遇的行为，损害了原告的合法权益。2020年8月4日，原告向龙南市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁,同年11月4日龙南市劳动人事争议仲裁委员会作出[2020]13号仲裁裁决。原告不服该裁决，故提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。为支持其主张，原告向本院提交以下证据：1、原告的身份证、户口本复印件；2、被告中爵公司的企业登记信息；3、原告的住院病历；4、工伤认定决定书；5、初次鉴定结论书；6、劳动争议仲裁申请书及仲裁裁决书；7、2018年、2019年原告自己制作的考勤单。被告中爵公司答辩称，首先，原告与被告不存在劳动关系，真正与原告有劳动关系的是黄卫华，原告的工资发放与被告没有关系，原告不应提起劳动仲裁。其次，2019年9月15日双方签订劳务合同的目的是为了原告购买工伤保险，并不是劳动合同。第三，原告主张的请求没有事实依据。为支持其主张，被告中爵公司向本院提交其与黄卫华签订的《砌筑工程内部班组承包协议》。经审理查明，被告中爵公司于2005年7月5日在江西省鹰潭市市场监督管理局注册登记成立，公司原名称“江西星锋建设集团有限公司”。被告中爵公司承建了龙南市东湖新区的隆泰华府工程，2019年4月9日被告中爵公司与案外人黄卫华签订《砌筑工程内部班组承包协议》，将部分工程分包给黄卫华施工。2019年9月15日原告叶春平进入被告中爵公司所承建的隆泰华府施工工地，从事泥工工作；同年11月15日上午8时许，原告在施工工地搭设架子过程中，不慎跌落至消防井中受伤，原告受伤后被立即送至龙南市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：1、左跟骨粉碎性骨折；2、左侧距骨骨折；3、胸12椎体压缩性骨折。同年11月25日，原告在全麻下行胸12椎体压缩性骨折切开复位内固定术+左跟骨骨折术+左跟骨粉碎性骨折切开复位内固定术。住院52天后于2020年1月6日出院，出院时的情况：患者诉腰背部、左足根部仍有轻度疼痛；腰背部及左足根部已拆线，术区伤口皮肤无明显红肿，无异物渗出；腰背部及左踝关节活动较前明显改善。医嘱：继续全休3个月，加强护理，加强营养；加强腰背肌功能锻炼，出院后1、2、5、7、10、13个月各复查一次胸椎及左跟骨X线片，下床活动时弹力腰围（或支具）护腰；术后1-1.5年骨折愈合后可行胸椎骨折术后内固定拆除术。被告中爵公司向龙南县人力资源和社会保障局申请对叶春平进行工伤认定，2019年12月18日龙南县人力资源和社会保障局作出龙人社伤认字[2019]第418号工伤认定决定书，认定原告叶春平的损伤构成工伤；原、被告对该认定均未申请行政复议。之后，原告申请进行伤残及劳动能力鉴定，2020年7月10日赣州市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定结论书》，认定原告的损伤为捌级伤残、无护理依赖、无需辅助器具配置。被告支付了原告住院的全部医疗费人民币40568.49元。原告向被告主张其他损失，双方未达成一致，原告遂于2020年8月4日向龙南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。期间，双方均没有提供原告叶春平的有效工资证明材料。2020年11月4日龙南市劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字[2020]13号仲裁裁决书“一、申请人与被申请人劳动关系解除；二、由被申请人中爵建设集团有限公司支付申请人叶春平停工留薪期工资计人民币17593.20元；三、由被申请人中爵建设集团有限公司支付申请人叶春平的护理费计人民币5929.56元；四、由被申请人中爵建设集团有限公司支付申请人叶春平住院伙食补助费计人民币520元；五、由被申请人中爵建设集团有限公司支付申请人叶春平一次性伤残补助金32254.2元，一次性工伤医疗补助金29322元，一次性伤残就业补助金61576.2元，合计人民币123152.4元；六、驳回申请人其它仲裁请求。”原告叶春平不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明,2018年度赣州市城镇私营单位就业人员年平均工资为42289元。上述事实，有原、被告提供的以上证据及庭审笔录证实。本院认为，原告叶春平在被告中爵公司承建的工程从事泥工，该工作是被告所承建工程的组成部分，且原告服从被告的劳动管理，接受其劳动报酬，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”故原告叶春平与被告中爵公司之间的劳动关系成立。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”及《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”本案被告中爵公司违法将所承建的工程分包给不具备用工资格的自然人黄卫华，原告受雇于黄卫华在该工地工作受伤，被告中爵公司是承担原告工伤保险事故的责任主体；另外，被告未给原告缴交工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”即被告应当按工伤保险待遇项目和标准支付原告各项费用。原告提出解除劳动关系，本院予以支持。关于工伤保险待遇项目和标准的确定。原、被告均未提供原告在被告处务工期间的工资证明，原告于2019年发生事故受伤，被告中爵公司为私营企业，故应当参照2018年赣州市城镇私营单位就业人员年平均工资42289元计算原告的相关费用。对于原告要求支付停工留薪期间6个月的护理费问题，因原告在出院时，其受伤部位仅有轻度疼痛，腰背部及左踝关节活动较前明显改善，已经不需要他人护理，原告要求计算出院后的护理费没有事实和法律根据，本院不予支持。根据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。对于原告的合理诉讼请求,本院核定为:1、依据《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》有关规定及医院的诊断，其停工留薪期定为6个月，原告停工留薪期的工资为21144.5元（42289元/年÷12×6个月）;2、住院期间的护理费4275.9元（42289元/年÷360天×52天×70%）；3、住院伙食补助费2600元；4、交通费酌定为500元；5、一次性伤残补助金38764.9元（42289元/年÷12×11个月）；6、一次性伤残医疗补助金35240.8元（42289元/年÷12×10个月）；7、一次性伤残就业补助金74005.7元（42289元/年÷12×21个月）；8、原告主张营养费、后续治疗费，无法律依据，本院不予支持。上述1至7项共计人民币176531.8元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，参照《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十二条，《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，判决如下：一、解除原告叶春平与被告中爵建设集团有限公司的劳动关系；二、由被告中爵建设集团有限公司支付停工留薪期的工资21144.5元、住院期间护理费4275.9元、住院伙食补助费2600元、交通费500元、一次性伤残补助金38764.9元、一次性伤残医疗补助金35240.8元、一次性伤残就业补助金74005.7元等共计人民币176531.8元给原告叶春平，限于本判决生效之日起一个月内付清；三、驳回原告叶春平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人应在生效法律文书指定的履行期限届满之日起两年内申请强制执行。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（缴纳上诉费的账号户名：江西省赣州市中级人民法院，开户行：招商银行赣州长征大道支行，账号：99×××88）。审判员  李智辉二〇二一年二月二十五日书记员  廖敏慧