湖北省鄂州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鄂07刑终12号原公诉机关鄂州市鄂城区人民检察院。上诉人（原审被告人）邵立棣，男，1987年6月4日出生于湖北省黄石市，汉族，高中文化，务工，户籍地湖北省黄石市黄石港区，住鄂州市花湖开发区。因犯故意伤害罪，于2009年3月11日被湖北省黄石市黄石港区人民法院判处拘役三个月，同年3月28日刑满释放。因吸食毒品，于2019年3月27日被武汉市公安局东湖新技术开发区分局行政拘留五日，同年4月24日被鄂州市公安局鄂城区分局行政拘留十日。因本案，2019年4月28日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。辩护人赵增吉，湖北太圣律师事务所律师。鄂州市鄂城区人民法院审理鄂州市鄂城区人民检察院指控原审被告人邵立棣犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月26日作出（2019）鄂0704刑初435号刑事判决。原审被告人邵立棣不服判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人邵立棣，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年2月至4月，被告人邵立棣多次向吸毒人员应某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂。具体事实如下：1.2019年2月份的一天，被告人邵立棣与应某通过手机联系贩卖毒品事宜后，应某用支付宝转账给邵人民币300元，邵在湖北省黄石市江南风尚酒店贩卖给应甲基苯丙胺片剂3颗。2.同年4月20日18时许，被告人邵立棣采取上述方式在上述地点贩卖给应某甲基苯丙胺片剂3颗，获款人民币450元，其中150元用于开房吸食毒品。3.同月23日20时许，被告人邵立棣与应某微信联系贩卖毒品事宜后，邵通过支付宝收到应某转款人民币300元，邵随即微信联系谢某（另案处理），以每颗人民币50元的价格购得甲基苯丙胺片剂3颗。后，邵、应二人在鄂州市花湖开发区华驿酒店312房间内吸食时被公安民警现场抓获。原判认定上述事实，依据经庭审举证、质证的物证涉案手机，户籍信息表、到案经过、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、住宿登记单、开房记录、手机通话记录、微信聊天记录、转账记录、尿样检测照片等书证，证人谢某、应某的证言，辨认笔录，电子数据、同步录音录像光盘等视听资料，被告人邵立棣的供述等证据证实。原审法院认为，被告人邵立棣违反国家毒品管制法规，明知是毒品甲基苯丙胺而多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人邵立棣的罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，以被告人邵立棣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金一万元。上诉人邵立棣及辩护人上诉、辩护提出：1.原判认定上诉人邵立棣于2019年2月和2019年4月两次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂给应某的证据不充分，不属实；2.原判未依法认定上诉人邵立棣有立功表现，量刑不当。经审理查明，原判认定上诉人邵立棣于2019年2月至4月期间多次向吸毒人员应某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）的事实属实。上述事实，依据以下经原审举证、质证，本院审查核实的证据证实：1.户籍信息，证明：上诉人邵立棣已达到完全刑事责任年龄。2.刑事判决书、刑满释放证明、违法犯罪记录、行政处罚决定书及行政拘留执行回执，证明：上诉人邵立棣因犯故意伤害罪，于2009年3月11日被湖北省黄石市黄石港区人民法院判处拘役三个月，同年3月28日刑满释放；因吸食毒品，于2019年3月27日被武汉市公安局东湖新技术开发区分局行政拘留五日，于2019年4月24日被鄂州市公安局鄂城区分局决定行政拘留十天。3.到案经过，证明：上诉人邵立棣系与吸毒人员应绍炼于2019年4月23日22时许在花湖华驿宾馆312房间内吸毒时被民警查获到案。4.尿检报告照片，证明：邵立棣、应某2019年4月23日的尿液均呈现阳性反应。5.住宿登记单和开房记录，证明：2019年2月14日晚，邵立棣在江南风尚酒店登记开房；2019年4月20日，应某先后于19时06分、19时33分在黄石港布丁之星酒店和黄石天天商务宾馆登记开房；2019年4月23日晚，花湖华驿宾馆312房间系应某名义登记开房。6.通话记录，证明：2019年2月11日10时59分至21时33分、同年4月20日晚18时15分至19时06分、4月23日晚18时49分至21时01分，邵立棣与应某、谢某先后多次通话联系。7.微信聊天记录：①邵立棣与谢某的微信聊天记录，证明：2019年4月23日，邵立棣以每颗50元的价格向谢某购买毒品“麻果”；②邵立棣与应某的微信聊天记录，证明：应某于2019年4月23日向邵立棣转款300元购买毒品“麻果”，并相约在花湖华驿宾馆312房间共同吸食。8.支付宝转账记录，证明：应某通过支付宝分别于2019年2月10日17时03分、同年4月20日18时06分、4月23日20时50分，向邵立棣转款300元、450元和300元；邵立棣通过支付宝分别于2019年4月20日18时23分、4月23日21时02分，向谢某转款350元和150元。9.辨认笔录，证明：邵立棣辨认出谢某是2019年4月23日卖毒品“麻果”给他的人；谢某辨认出邵立棣是2019年4月23日从其手上购买毒品“麻果”的人。10.证人谢某的证言：2019年4月23日下午大约五六点钟，“黑皮”（指邵立棣）打电话给我，让我卖三颗“麻果”给他，说钱已经打到支付宝里面了。我用卫生纸包好三颗“麻果”，放在黄石市内的贸易大楼旁边巷子里的第四个电表箱上面，让他自己去拿。我是按照50元一颗的价格卖给他的。11.证人应某的证言：2019年2、3月份的一天，我给应某打电话，让他快点搞些“麻果”过来。因为没有现金，我就转了300元到他的支付宝里面。他拿了三颗“麻果”过来，我不记得是在哪里见面的，应该是在黄石天虹江南酒店开的房间，我们一起把这三颗“麻果”吸完了；大约4月20日左右，我联系邵立棣让他买“麻果”吸，当时支付宝转给他450元钱，其中300元是买“麻果”的钱，他当时是买了3颗“麻果”，我们一起在黄石市人事局旁边的天虹江南宾馆吸食；今年4月23日，我跟邵立棣电话联系，叫他搞点“麻果”，然后我就去花湖华驿宾馆开了一个房间等他。我给邵立棣支付宝转了300元钱，他后来过来时带了3颗“麻果”和吸壶，我们就一起吸。每次我都是支付宝转账给邵立棣，每颗100元，每次最少3颗，最多5颗，我们一起吸，邵立棣不出钱。12.上诉人邵立棣的供述：2019年4月23日下午，应某打电话给我说他心情不好，让我帮他搞些“麻果”吃。我将应某给我的300元钱，用支付宝转了150元钱给“梦醒时分”（指谢某）买三颗“麻果”。我后来去黄石市内一个小巷子拿了“麻果”，又去拿了吸壶，就到华驿宾馆312房间和应某一起吸食。13.电子数据、同步录音录像光盘等视听资料，证明：公安机关询问证人应某及讯问被告人邵立棣的过程合法。本院根据审理查明的事实和证据，针对上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，依照相关法律规定，综合评判如下：一、关于上诉人邵立棣及辩护人提出原判认定邵立棣于2019年2、3月和同年4月20日两次贩卖毒品“麻果”给应某的证据不充分的上诉理由和辩护意见经查，关于原判认定的2019年2、3月的贩卖毒品“麻果”事实，有在案证据2019年2月10日17时03分应某向邵立棣的支付宝转账记录、次日10时59分至21时33分邵立棣与应某、谢某的先后多次通话记录、同月14日晚邵立棣在江南风尚酒店的开房记录等证据证明；原判认定的同年4月20日的贩卖毒品“麻果”事实，有在案证据当日18时06分应某向邵立棣、18时23分邵立棣向谢某的支付宝转账记录、当日18时15分至19时06分邵立棣与应某、谢某的先后多次通话记录及当日晚上应某的开房记录等证据证明。以上证据与应某的证言基本吻合，足以证明邵立棣于2019年2、3月和同年4月20日两次向应某贩卖毒品“麻果”的事实。故该项上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。二、关于上诉人邵立棣及辩护人提出邵立棣有立功表现，原判量刑不当的上诉理由和辩护意见经查，根据本院调查核实的鄂州市公安局鄂城区分局禁毒大队出具的谢某到案经过，公安机关系根据周海莲（另案处理）的供述于2019年4月25日将谢某抓获到案，与邵立棣的相关供述无关。故邵立棣不构成立功。原判亦已充分考虑上诉人邵立棣具有的各项情节对其判处刑罚，量刑适当。故该项上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人邵立棣违反国家毒品管制法规，明知是毒品甲基苯丙胺而多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  洪玉颜审判员  明延发审判员  柯 冰二〇二一年二月三日法官助理胡莉书记员肖菲