广西壮族自治区合山市人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂1381民初626号 原告：廖柳燕，女，1965年5月5日出生，汉族，户籍所在地广东省阳东县，现住广西合山市。 委托诉讼代理人：盘翔宇，广西金泉律师事务所律师。 被告：廖兰同，男，1962年9月22日出生，壮族，户籍所在地广西合山市，现住合山市。 委托诉讼代理人：谢伟雄，广西桂合律师事务所律师。 原告廖柳燕与被告廖兰同土地承包经营权确认纠纷一案，本院于2020年12月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告廖柳燕及其委托诉讼代理人盘翔宇，被告廖兰同及其委托诉讼代理人谢伟雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告廖柳燕向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还侵占原告260平方米的建房用地；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中原告将第1项诉讼请求变更为：判令被告退还侵占原告承包地约266平方米，并恢复土地原状。 事实与理由：原告的父亲廖立谋共生育五个子女，即被告廖兰同、原告廖柳燕、案外人廖柳林、廖兰茂、廖柳淞。1981年农村实行联产承包责任制后，原告与父、母亲在合山市二级公路东面（现八二路加油站对面）附近开垦荒地6小块，面积约1933.34平方米（2.90亩），用于种植水稻，并一直耕种到2011年底。1983年9月父亲用家中原有的自留地0.7亩与村民覃瑞光置换，在本村委江平屯换得四间房屋（面积约240平方米）的宅基地，被告廖兰同于1989年9月全部占用修建其住房。父亲出于公平，于2012年把上述开荒的6小块土地分给原告及廖柳林、廖兰茂、廖柳淞使用，原告分得约500平方米。2012年3月12日被告廖兰同趁原告外出，强行侵占父亲分给原告的上述土地并修筑房屋基脚准备建房，原告发现后多次要求被告退还土地，但被告均置之不理。经父母、兄弟姐妹、村民委及岭南镇政府出面协调未果。为维护原告的合法权益，遂提起诉讼，请求依法判决。 被告廖兰同辩称，1.其于1986年结婚，在其结婚之前，原告已经先出嫁到广东，1987年3月父亲要求分家，之后其带着妻子到涉案争议地开荒得2块相连的土地，并用于种菜养殖，此后该地一直没有任何人提出异议，其父亲虽然也在争议地附近开垦荒地，但其所开荒的土地与父亲开荒的土地不是同一位置。2.其结婚时因房屋不够居住，便征求父亲意见能否在江平屯自家的土地上建房，由于父母不同意，后其便与村民覃瑞光商量换地的建房，在协商换地时父亲在场，并同意用自家土地和覃瑞光置换。其换地建房居住至今没有任何兄妹提出异议，直至2019年原告才对争议地提出异议。3.按照法律的规定，原告诉请争议地需要证明其拥有涉案土地的承包权才能起诉被告侵权，本案讼争地块在合山市自然资源局没有办理土地登记，现该地没有产权证，应当驳回原告诉请。4.其开荒得到涉案争议土地后，一直耕种，期间没有任何人提出异议，2012年原告知道其打基础用地建房但未阻止，现起诉已经超过诉讼时效。5.原告提交的遗嘱，书写形式不当，订立遗嘱时儿女未在场，该遗嘱无效，即使遗嘱有效，原告也不是本案的适格原告，其父亲廖立谋才是适格原告。 本院经审理认定事实如下：原告廖柳燕与被告廖兰同系兄妹关系。原告于1986年8月结婚后从合山市岭南镇思光村民委思光屯嫁到广东省阳东县大八镇井冈村委会许屋村生活。2012年3月12日被告在合山市二级公路东面（现八二路加油站对面）的土地上修建房屋地基，原告认为被告强行侵占父亲分给自己的开荒地，遂于2019年10月22日申请合山市岭南镇人民调解委员会进行调解，请求被告将侵占的土地退还原告，因被告拒绝调解未果，双方产生争议。原告为此诉至本院，请求判如所请。 另查明，涉案土地未确权，未办理土地承包经营权证。 本院认为，涉案争议的土地未经过人民政府确权，根据《中华人民共和国土地管理法》第十四条的规定：土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。本案中，原、被告讼争的土地未办理土地承包经营权证，未明确使用权，应当由争议双方所在地的乡级或县级以上人民政府处理。同时，根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定：农村集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。《中国人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第三项规定：依照法律规定应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决。诉讼中，本院已于2021年1月20日向原告释明，告知其向合山市岭南镇人民政府或合山市人民政府申请处理，但原告未予接受。 综上所述，依照《中华人民共和国土地管理法》第十四条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第三项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款的规定，裁定如下： 驳回原告廖柳燕的起诉。 案件受理费50元（原告已预交），由本院退回给原告。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区来宾市中级人民法院。 审 判 员 蓝华林 二〇二一年二月二十二日 法官助理 樊丽英 书 记 员 卢舢宇 附法律条文： 1.《中华人民共和国土地管理法》 第十四条土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。 单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。 当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内，向人民法院起诉。 在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理： （一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼； （二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁； （三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决； （四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉； （五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外； （六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理； （七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 3.《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条下列涉及农村土地承包民事纠纷，人民法院应当依法受理： （一）承包合同纠纷； （二）承包经营权侵权纠纷； （三）土地经营权侵权纠纷； （四）承包经营权互换、转让纠纷； （五）土地经营权流转纠纷； （六）承包地征收补偿费用分配纠纷； （七）承包经营权继承纠纷； （八）土地经营权继承纠纷。 农村集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。 农村集体经济组织成员就用于分配的土地补偿费数额提起民事诉讼的，人民法院不予受理。