江西省宁都县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0730刑初375号 公诉机关江西省宁都县人民检察院。 被告人刘钟群，曾用名刘自德，男，1993年11月6日出生，土家族，初中文化，务工，户籍所在地及居住地为湖北省恩施土家族苗族自治州鹤峰县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月21日被宁都县公安局取保候审，2020年12月21日被本院取保候审。现在家。 辩护人刘国旺，江西南芳律师事务所律师。 被告人周国方，曾用名周志敏，男，1981年2月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及居住地为湖北省恩施土家族苗族自治州鹤峰县。曾因犯盗窃罪，于2014年8月13日被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。现因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月21日被宁都县公安局取保候审，经本院决定，2020年12月17日被宁都县公安局执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。 辩护人谢明，江西南芳律师事务所律师。 江西省宁都县人民检察院以宁检一部刑诉〔2020〕345号起诉书指控被告人刘钟群、周国方犯非法经营罪，于2020年12月2日向本院提起公诉，本院经审查后于次日决定立案，并依法适用普通程序，组成合议庭于2021年1月6日公开开庭审理了本案。宁都县人民检察院指派检察员丁宇伟出庭支持公诉，被告人刘钟群及其辩护人刘国旺、被告人周国方及其辩护人谢明均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年4月19日，被告人刘钟群、周国方在未办理烟草专卖品准运证、烟草专卖许可证的情况下，帮助他人运输芙蓉王（硬）等4个品牌卷烟合计1600条，途经泉南高速宁都竹笮高速出口时被查获。经鉴定，此批卷烟均为假冒注册商标且劣质卷烟。经江西省烟草专卖局认定，此批卷烟价值总计人民币283655.12元。被告人刘钟群、周国方到案后如实供述了上述犯罪事实。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人刘钟群、周国方的供述与辩解，归案情况说明，鉴定意见，辨认笔录，现场照片，受案登记表，立案决定书，宁都县烟草专卖局移交材料，户籍前科证明、刑事判决书等证据。 公诉机关认为，被告人刘钟群、周国方在未取得烟草专卖品准运证、烟草专卖许可证的情况下，明知所运货物为卷烟，仍为他人运输，且运输的卷烟价值为28万余元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人刘钟群、周国方系从犯，具有坦白情节，并自愿认罪认罚，建议分别判处被告人刘钟群、周国方有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。 被告人刘钟群、周国方对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人刘钟群的辩护人认为被告人刘钟群系从犯，具有坦白情节，自愿认罪认罚，请求对被告人刘钟群适用缓刑。被告人周国方的辩护人认为被告人周国方的行为不构成非法经营罪，即使构罪，被告人周国方也具有从犯、犯罪未遂、自首情节，并自愿认罪认罚，请求对被告人周国方从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2020年4月19日，被告人刘钟群、周国方接受他人委托，为获得较高运费在未办理烟草专卖品准运证、烟草专卖许可证的情况下，明知运输的是卷烟，仍驾驶车牌为粤Ｄ×××××的丰田轿车从广东省汕头市潮阳区和平镇出发，帮助他人运输一车烟草制品至湖北省黄石市。2020年4月20日6时许途经泉南高速宁都竹笮高速出口时被宁都县烟草专卖局执法人员查获。现场查获芙蓉王（硬）、南京（红）、黄鹤楼（软蓝）、利群（新版）共4个品牌卷烟合计1600条。经江西省烟草质量监督检测站检测，此批卷烟均为假冒注册商标且劣质卷烟。经江西省烟草专卖局认定，此批卷烟价值总计人民币283655.12元。被告人刘钟群、周国方到案后如实供述了上述犯罪事实。 另查明，被告人刘钟群、周国方在本案审理期间分别主动缴纳罚金人民币五千元。 上述事实有经庭审质证、确认的被告人刘钟群、周国方的供述与辩解，归案情况说明，鉴定意见，辨认笔录，现场照片，受案登记表，立案决定书，宁都县烟草专卖局移交材料，户籍前科证明、刑事判决书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘钟群、周国方违反国家烟草专卖管理法律法规，帮助他人运输无证经营的烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关指控被告人刘钟群、周国方的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。关于被告人周国方是否构成非法经营罪的问题。经查，被告人周国方在未取得烟草专卖品准运证、烟草专卖许可证的情况下，明知所运货物为卷烟，仍为他人运输，其行为符合非法经营罪的构成要件，应认定被告人周国方犯非法经营罪，其辩护人认为被告人周国方不构成非法经营罪的辩护意见与本案查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。关于被告人周国方是否为犯罪未遂的问题。根据本案已查明的事实和证据，被告人周国方已经实际实施了运输行为，其行为是非法经营行为中的一个环节，扰乱了市场秩序，应当认定为犯罪既遂。故其辩护人提出香烟尚未实际交易，经营没有得逞不构成既遂的辩护意见，本院不予采纳。但鉴于该起涉案香烟尚未流入市场，可酌情从轻处罚。关于被告人周国方是否具有自首情节的问题。经查，本案中被告人周国方系被宁都县烟草专卖局执法人员查获后移送至公安机关，其不符合自首情节中的自动投案的法律规定，归案后其如实供述，可认定其具有坦白情节，辩护人关于被告人周国方具有自首情节的辩护意见与本案查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人周国方有犯罪前科，酌定从重处罚。鉴于被告人刘钟群、周国方系从犯，具有坦白情节，并自愿认罪认罚，主动缴纳罚金，予以减轻处罚。综合被告人刘钟群、周国方犯罪的事实、性质、认罪悔罪表现和社会危害程度，本院认为公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。辩护人提出对被告人刘钟群、周国方适用缓刑的辩护意见，本院均不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人刘钟群犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已缴纳。） 二、被告人周国方犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月17日至2023年6月16日止。罚金已缴纳。） 三、本案扣押的烟草制品予以没收，由扣押机关予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  卢祥生 人民陪审员  邓华胜 人民陪审员  刘福莲 二〇二一年二月二十二日 书 记 员  王月梅 附本案所适用的法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。