安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖01民终10326号 上诉人（原审被告）：安徽子浩再生物资回收有限公司，住所地安徽省合肥市包河区大连路**南翔汽车城**商办综合楼920，统一社会信用代码91340111MA2TDMQW5Y。 法定代表人：魏遥，总经理。 委托诉讼代理人：石有清，安徽弘启律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨丽，安徽弘启律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：韩中保，男，1969年1月4日出生，汉族，住安徽省太和县。 委托诉讼代理人：肖送齐，安徽王良其律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王文超，安徽王良其律师事务所律师。 上诉人安徽子浩再生物资回收有限公司（以下简称子浩公司）因与被上诉人韩中保提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2020）皖0111民初9089号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 子浩公司上诉请求：撤销一审判决，改判子浩公司不承担韩中保的各项损失。事实和理由：一、一审法院并未按照法律程序依法向子浩公司送达相关诉讼材料，子浩公司在法院审理前并未收到法院依法送达的诉讼材料，只是手机短息收到信息且没有记载安排开庭时间，子浩公司对开庭时间并不知情，在法律文书没有送达的情况下进行缺席审理明显违反法律规定。二、韩中保自己在工作中操作不当造成受伤，而且操作不当是其私自找的黄建操作不当造成，其受伤与子浩公司之间没有任何关系，韩中保与子浩公司之间不存在雇佣关系，子浩公司不应该承担雇主责任。三、假使子浩公司需要承担相应的责任，那么一审法院判决子浩公司需承担60%责任没有依据。本案中，子浩公司并不存在较大过错，在韩中保工作时已经采取了相应的安全防护措施，韩中保在工作时操作不当导致受伤，其应当承担70%-80%的责任。四、韩中保的伤情按照人身损害程度并不构成伤残等级，但由于一审法院未向子浩公司依法定程序送达起诉状副本导致子浩公司未能依法申请重新鉴定，继而做出的判决违背客观公正，故子浩公司有权对韩中保的伤残及三期申请进行重新鉴定。另外，一审法院判决子浩公司向韩中保支付精神损害抚慰金4000元没有事实与法律依据，韩中保伤情并不构成伤残等级，不应支付精神损害抚慰金。韩中保受伤后恰逢新冠疫情期间，所有企业均处停产、停业状态，并不存在所谓的误工损失。另外，韩中保在诉状中主张交通费400元，但一审法院却判决600元，实属超请求判决，依法应予以纠正。 韩中保辩称，子浩公司作为依法成立的法人，无论采用电子送达或邮寄送达均为有效送达，且子浩公司收到了法院发送的手机短信，本案适用简易程序合法。韩中保的伤残等级由合法机构鉴定，子浩公司一审未申请重新鉴定，二审申请重新鉴定不具有合法性，不同意对伤残等级进行重新鉴定。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。 韩中保向一审法院起诉请求：判令子浩公司支付韩中保医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、伤残鉴定费用、后续治疗费用、被扶养人生活费用、精神损害赔偿费共计127666.4元[其中医疗费用8311.15元、误工费110（误工期）×200元/天=22000元、护理费30（护理期）×123.48=3704.4元、营养费60（营养期）×50=3000元、住院伙食补助费18（住院时间）×50=900元、交通费400元（交通费发票）、伤残赔偿金37540×20×0.1=75080元、鉴定费用2200元、后续治疗费用3000元、被扶养人生活费韩丰阳扶养费为23782×1×0.1/2=1189.1元、贾秀真扶养费为23782×5×0.1/4=2972.75元、精神损失费8000元，上述赔偿费用共计130757.4元，除去子浩公司已经支付的部分医疗费用3091元，还应赔偿127666.4元]，本案诉讼费用由子浩公司承担。 一审法院认定事实：子浩公司系2019年1月10日注册成立的有限责任公司，法定代表人为魏遥，经营范围为再生资源回收（不含固体废物、危险废物、报废汽车等需经相关部门批准的项目）；金属制品、塑料制品、家用电器、机电设备、电线电缆加工及销售、道路普通货运等。2019年12月份左右，子浩公司的法定代表人魏遥联系韩中保到该公司位于方兴大道与玉屏路交口的大杨管建厂办公所在地从事废品整理、切割等工作。之后，魏遥让韩中保再找一个工人过来一起做切割工作，韩中保找到黄建，两人工资都由子浩公司发放，每人每天两百元工资。 2019年12月17日，韩中保与黄建一起在从事切割工作时，韩中保的右手被切割废品的机器挤压受伤。后韩中保被送至合肥瑞康顾客医院住院治疗，急诊局部麻醉下行右手外伤清创缝合，入院后给予抗炎、消肿、补液等对症治疗。2019年12月24日出院时医嘱建议：隔日换药，术后两周拆线，保持外伤口清洁干燥、加强右手五指伸屈活动锻炼，防止后期肌腱黏连影响手指伸屈活动，不适随诊等。2020年1月4日至2020年1月15日，韩中保在太和县第五人民医院住院治疗，经诊断系右手挤压伤，右手月骨下缘、第1掌骨远端及第2.4.5掌骨基底部骨挫伤。韩中保治疗期间先后花去医疗费共计8310.4元。审理中，韩中保自认其治疗期间被告公司法人魏遥为其垫付了3091元医疗费，并支付其现金1000元。 2020年3月27日，韩中保委托安徽泰和司法鉴定所对其伤残、误工、护理、营养时限进行评定并支付鉴定费2200元。2020年4月7日，安徽泰和司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：韩中保干活时被机器砸伤右手，致右手活动受限，评为15分，按“人残标”评为十级伤残；误工110日、护理30日、营养60日；后续治疗费3000元左右。 合肥市公安局经济技术开发区锦绣派出所2020年1月3日的警情详情载明：报警电话182××××1231（本案诉讼中原告韩中保的联系电话也是182××××1231）报警称“工作的时候把手轧了，对方不愿意赔偿，需要民警过来协调”。出警情况为“出警现场，经了解，韩中保（3421231969××××××××）与曹红云因工伤赔偿问题发生纠纷，民警告知双方通过法律途径解决”。合肥市公安局经济技术开发区锦绣派出所2020年4月15日的警情详情载明：报警电话182××××1231（本案诉讼中韩中保的联系电话也是182××××1231）报警称“工作的时候把手轧了，对方不愿意赔偿，需要民警过来协调”。出警情况为“出警至现场，韩中保（3421231969××××××××）因工伤问题与魏遥（340122197310247679）发生纠纷，经民警现场调解无效，民警告知建议双方自行协商，或走司法途径”。 一审法院认为，公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。韩中保在为子浩公司提供劳务期间受伤的事实，有警情详情、出院小结等证据予以证明，事实清楚，证据充分，该院予以确认。子浩公司没有为其工作的员工采取安全防护措施致使韩中保在工作中受伤，具有过错，依法应对韩中保的损失承担相应的赔偿责任。韩中保在工作中未能尽到谨慎注意义务保护自己人身安全，亦存在一定过错。该院根据双方过错程度、韩中保受伤的原因、具体情形等因素，酌定子浩公司对韩中保的损失承担60%赔偿责任。 韩中保的损失为：1.医疗费8310.4元，根据医疗费发票等予以认定。2.住院伙食补助费900元（50元/天×住院时间18天）。3.营养费3000元（50元/天×安徽泰和司法鉴定所鉴定的营养期60天）。4.护理费3704.4元，参照上一年度安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准49472元/年，韩中保主张按照123.48元/天予以计算不违反法律规定，该院予以支持。根据安徽泰和司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，韩中保的护理期为30日，故其护理费应为3704.4元。5.韩中保主张误工费22000元（110×200元/天），该院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，韩中保所提交的证据仅能证明其在事故发生前所从事工作的行业类别，不能证明其每月有固定收入，亦不能证明其在事故发生前三年的平均收入。对于赔偿权利人无固定收入且不能证明最近三年的平均收入的，可以参照其所从事的行业类别安徽省上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准49472元/年予以计算。根据安徽泰和司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，韩中保的误工期为110日，故其误工费应为14909元（49472÷365×110）。6.残疾赔偿金75080元，韩中保伤情经鉴定构成十级伤残，按照安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入标准37540元/年予以计算，其残疾赔偿金应为75080元（37540元/年×20年×20%）。7.精神损害抚慰金4000元，韩中保确因本次事故遭受伤害，该院根据双方过错程度、损害后果等因素，酌情予以支持4000元。8.后续治疗费3000元，根据韩中保的实际伤情及安徽泰和司法鉴定所出具的司法鉴定意见书予以确定。9.鉴定费2200元，根据鉴定费发票予以认定。10.韩中保主张被扶养人韩丰阳、贾秀真生活费，该院认为，韩中保的伤情虽经鉴定构成十级伤残，但未提供证据证明其劳动能力有所降低，其主张被扶养人生活费缺乏事实依据，该院不予支持。11.交通费600元，根据韩中保伤情及治疗情况该院酌情予以确定。综上，韩中保各项损失共计115703.8元，由子浩公司承担60%赔偿责任即71022元[（115703.8-4000）×60%+4000]。审理中，韩中保自认治疗期间子浩公司法人魏遥为其垫付了3091元医疗费，并支付现金1000元，该院依法予以确认。扣除子浩公司已为韩中保垫付的费用4091元，子浩公司尚应赔偿韩中保损失66931元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、安徽子浩再生物资回收有限公司于判决生效之日起十日内赔偿韩中保损失66931元；二、驳回韩中保其他诉讼请求。案件受理费1427元，由安徽子浩再生物资回收有限公司负担748元，韩中保负担679元。 二审期间，经子浩公司申请，本院依法委托安徽天正司法鉴定中心对韩中保的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行了重新鉴定，安徽天正司法鉴定中心于2021年2月4日作出皖天正司鉴[2020]法临鉴字第2537号司法鉴定意见书。子浩公司质证认为，对该鉴定意见书的真实性、合法性及关联性无异议，可以证明韩中保不构成伤残等级，本次鉴定费用及韩中保自行委托鉴定产生的鉴定费用，均应由韩中保承担。韩中保质证认为，韩中保的伤残等级已经安徽泰和司法鉴定所作出鉴定，一审法院予以了认定，子浩公司二审期间提出重新鉴定，不符合法律规定，该鉴定意见书不具有合法性；本次鉴定也没有考虑主动活动度，也未对手掌神经是否损伤进行鉴定，因此鉴定意见不具有真实性，不应作为定案依据。经本院审查，韩中保本案诉讼前单方委托所作的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费鉴定，相应的鉴定检材未经对方当事人质证，所作出的鉴定意见不应采信，本案二审期间经本院委托安徽天正司法鉴定中心所作出的鉴定意见，程序合法，依据充分，应予采信。 本院认定事实：安徽天正司法鉴定中心于2021年2月4日作出皖天正司鉴[2020]法临鉴字第2537号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.韩中保因外伤致右手挤压伤（右手软组织损伤，右月骨下缘、第1掌骨远端及第2、4、5掌骨基底部骨挫伤），尚不构成相应的伤残等级；2.韩中保的误工期评定为90日、护理期评定为30日、营养期评定为60日为宜；3.韩中保目前无相应必然发生的后续治疗项目存在，即无必然发生的后续治疗费用产生，故其后续治疗费本次鉴定不予评定。本次鉴定费用由子浩公司支付。 经对一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，子浩公司因经营需要进行废品整理、切割，韩中保受邀前来向子浩公司提供该项临时性劳务活动，双方之间由此形成劳务关系。韩中保在提供劳务活动中受伤，进而要求子浩公司承担赔偿责任，本案案由应确定为提供劳务者受害责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，子浩公司对于韩中保在提供劳务过程中所遭受的伤害，应承担赔偿责任。本案中，韩中保在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，存在明显过错，应当减轻子浩公司的赔偿责任，根据韩中保在本案中的过错程度及原因力大小，一审判决子浩公司承担60%的赔偿责任适当。韩中保因本起事故遗留的伤情经重新鉴定后不构成伤残等级，也无必然发生的后续治疗费产生，故对其主张的残疾赔偿金及后续治疗费，本院不予支持。根据重新鉴定的误工期、营养期、护理费，其误工费为12198.6元，营养费为3000元、护理费为3704.4元。子浩公司主张韩中保受伤后处于疫情期间，并不存在误工损失，但疫情期间并非全部行业停工，韩中保在疫情期间仍可从事相关工作获得收入，故其主张的误工费，应予支持。韩中保因本起事故遗留的伤情经重新鉴定后虽不构成伤残等级，但其手部遗留右示、中、环、小指活动受限，给其精神上造成了一定损害，本院酌定子浩公司赔偿韩中保精神损害抚慰金2000元。韩中保诉请单方委托鉴定作出的鉴定意见，部分被重新鉴定意见所推翻，故对于韩中保支付的鉴定费由韩中保承担，子浩公司支付的鉴定费由子浩公司承担。韩中保主张的交通费为400元，故交通费按400元确定。对于一审判决所认定的其他损失，双方未提出异议，本院予以确认。综上，韩中保因本起事故所造成的损失合计为30513.4元，子浩公司按其承担的赔偿责任比例还应赔偿韩中保15017.04元（28513.4元×60%+2000元-4091元）。另，一审法院依法向子浩公司送达了相关诉讼材料，送达程序合法。子浩公司在二审期间才提出重新鉴定申请，由此造成二审改判，其应当承担二审全部诉讼费用。 综上所述，子浩公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2020）皖0111民初9089号民事判决； 二、安徽子浩再生物资回收有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿韩中保损失15017.04元； 三、驳回韩中保其他诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费1427元，由韩中保负担；二审案件受理费2854元，由安徽子浩再生物资回收有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王养俊 审判员  栾 蕾 审判员  于海波 二〇二一年二月二十三日 法官助理马惠琳 书记员张晨 附：本案所适用的法律条文 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……