天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终3045号上诉人（原审被告）：天津市滨海新区港东焕新装饰材料经营部，住所地天津市滨海新区古林街道海景八路以东港东四道以北港东菜市场3楼12号。经营者：徐恒月，男，1983年5月15日出生，汉族，住天津市滨海新区。被上诉人（原审原告）：陈欣，男，1986年10月4日出生，汉族，住天津市津南区。上诉人天津市滨海新区港东焕新装饰材料经营部（以下简称港东焕新）因与被上诉人陈欣装饰装修合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2020）津0112民初256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。港东焕新上诉请求：1、撤销一审判决，改判装饰装修合同已经合法解除，上诉人无需给付违约金5285元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案是被上诉人违约在先，并单方面增加合同约定，在上诉人不同意的情况下，上诉人有权解除合同，而一审法院判决上诉人违约并支付违约金不符合事实也不符合法律规定。陈欣辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。陈欣向一审法院起诉请求:1.请求判令被告赔偿原告30000元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月26日原告陈欣与案外人梅国强签订《不动产买卖合同》，原告购买坐落于八里××镇××庄××号房屋。2019年10月6日发包方为澜海庄园129-4（甲方），承包方为焕新装饰（乙方）签订《天津市住宅装饰装修工程施工合同》，约定工程地点为澜海庄园129-4，工程装修面积189㎡，采取乙方包工、包部分材料，甲方提供其余部分材料，工程造价为47000元。工程款支付方式：对预算、设计方案认可，签订合同当日支付60%，隐蔽工程竣工，水、电、管线隐蔽工程验收通过3日内支付隐蔽工程全款，工程进度过半，中期工程验收通过3日内支付35%，竣工验收通过3日内支付5%；签订合同后未开工前，如单方要求解除合同，解约方除承担对方的实际损失外，还应当按工程造价总金额10%支付违约金。施工过程中，任何一方无法继续履行合同的，应当书面通知对方，经双方同意办理结算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款的10%赔偿，解除本合同。甲方无正当理由未按合同约定期限支付第二、三、四期工程款，应当向乙方按日支付迟延部分工程款2‰的违约金，但累计不得超过工程造价总金额的20%。甲方迟延支付超过15日的，乙方有权解除合同。由于乙方责任延误工期的，应当按日向甲方支付工程造价总金额的2‰违约金，但累计不得超过总金额的20%，乙方延误工期超过15日的，甲方有权解除合同。原告提交的合同原告爱人刘玥崟在甲方签字处签名，被告提交的合同原告爱人刘玥崟在甲方委托代理人处签名，两份合同乙方均由徐恒月签字并加盖被告港东焕新的公章。2019年10月6日原告向被告支付9400元、2019年11月6日向被告支付5850元、18600元。2019年11月8日被告爱人给原告爱人发微信表示“这个活我老公不想做了”并给原告爱人发自己书写的清单，注明工程量为16990元，一期收9400元、二期收18600元、水电补价5850元，共计收款33850元，退款16860元。后被告将16860元退到原告爱人刘玥崟的账户。庭审中，原告陈述按照合同约定其主张解除合同10%的违约金及20%迟延违约金，按照总价款67000元计算（工程造价47000元，水电另算造价超过20000元，按20000元计算），共计18100元；另被告购买一些浪费的装饰材料1500元，被告水电改造不合格，产生成本2000元，现在再找工人成本增加15000元，另外由于此事造成原告误工费，事发前每月工资10000余元，现每月减少4000元，主张8000元，总金额超过30000元，原告只主张30000元。一审法院认为，本案与被告签订装饰装修工程施工合同的虽为原告爱人刘玥崟，但合同的甲方为澜海庄园129-4，涉案房屋系原告陈欣与案外人梅国强签订的不动产买卖合同，原告系涉案房屋的买受人，且陈欣对其提交的装饰装修工程施工合同亦认可，故陈欣作为本案原告起诉，其主体适格。原告与被告签订的装饰装修工程施工合同系双方真实意思表示，且不违反法律规定，该合同合法有效,双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。根据合同法规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案，被告主张原告未按合同约定给付工程款，原告先违约，被告提出解除合同，将剩余工程款退还原告；原告对此不予认可，认为被告提出解除合同是被告违约。根据原、被告陈述及双方提供的证据，原告虽未按合同约定在合同签订后给付60%的工程款，但在被告对隐蔽工程（水电改造）完工后，原告将水电的差价及60%的工程款补齐，故原告已经履行了主要义务，被告在2019年11月6日收到原告给付的款项后，11月8日提出解除合同，结合原告提交的微信聊天记录，被告爱人告知原告爱人“这个活我老公不想做了”，被告提出解除合同的理由，不符合法律规定的解除合同的情形，故法院确认被告提出解除合同系被告违约。根据原、被告合同约定，施工过程中，任何一方无法继续履行合同的，应当书面通知对方，经双方同意办理结算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款的10%赔偿，解除本合同；被告应按照该约定给付原告合同总价款的10%的赔偿，关于本案合同总价款的数额，双方约定合同造价为47000元（包含部分水电），后经双方实际测量，原告给付被告水电差价5850元，故本案合同总价款应为52850元（47000元＋5850元）。被告应给付原告解除合同的违约金5285元。关于原告主张的迟延履行违约金，因原、被告合同未约定工程期限，故原告该主张没有法律依据，法院对其该主张不予支持。关于原告主张的装饰材料浪费的损失，未提供相应的证据，不予支持。关于原告主张的被告水电改造不合格，产生的成本损失2000元，原告提供的证据不足以证实其支出的费用系由于被告水电改造不合格造成的，故对原告该主张不予支持。关于原告主张的成本增加的损失，没有事实依据，不予支持。关于原告主张的误工损失，其未提供相应的证据，且于法无据，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、被告天津市滨海新区港东焕新装饰材料经营部于本判决书生效后3日内给付原告陈欣违约金5285元。二、驳回原告陈欣其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元，减半收取计275元，由原告陈欣负担250元、被告天津市滨海新区港东焕新装饰材料经营部负担25元。”二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案涉诉的装饰装修工程施工合同系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应为合法有效,双方均应依约履行各自义务，不得擅自变更或者解除合同。关于上诉人主张的系被上诉人违约在先，上诉人是合法解除，无需给付违约金一节，从双方陈述和本案现有证据看，虽被上诉人在合同签订后未及时支付60%的工程款，但在水电改造完工后，已将水电差价和60%的工程款补齐，故应视为被上诉人已履行主要义务。然上诉人在收到款项后即提出这个活不想做了，属于上诉人单方解除合同，其行为不符合合同法规定的可单方解除合同的法定情形，原审法院认为上诉人构成违约，并判令上诉人依照双方合同约定向被上诉人支付违约金5258元并无不当，上诉人的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人港东焕新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人天津市滨海新区港东焕新装饰材料经营部负担。本判决为终审判决。审判长  吴文琦审判员  李 静审判员  李 亚二〇二一年二月一日书记员  陈 玥