安徽省潜山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0824刑初43号 公诉机关安徽省潜山市人民检察院。 被告人崔某,男,1988年3月6日出生,汉族,初中文化程度,个体户,户籍地及住址湖北省天门市。因涉嫌诈骗罪,于2020年9月28日被潜山市公安局刑事拘留,同年10月27日经潜山市人民检察院批准,于同日由潜山市公安局执行逮捕。现羁押于潜山市看守所。 指定辩护人沈皖，安徽皖激扬律师事务所律师。 被告人张某国,男,1986年10月11日出生,汉族,初中文化程度,务工人员,户籍地及住址湖北省天门市。因涉嫌诈骗罪,于2019年9月14日被潜山市公安局刑事拘留,因潜山市人民检察院不批准逮捕,同年10月21日被潜山市公安局取保候审。2020年10月27日经潜山市人民检察院批准,于同月28日由潜山市公安局执行逮捕。现羁押于潜山市看守所。 指定辩护人汪斌，安徽天柱律师事务所律师。 安徽省潜山市人民检察院以潜检刑诉﹝2021﹞Z15号起诉书指控被告人崔某、张某国犯诈骗罪,向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院于2021年1月26日受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2021年2月22日公开开庭审理了本案。潜山市人民检察院指派检察官谢汉杰出庭支持公诉，被告人崔某及辩护人沈皖、被告人张某国及辩护人汪斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潜山市人民检察院指控： 2019年6月至9月期间,被告人崔某伙同被告人张某国、肖某（已处）交叉结伙在潜山市、阜南县、芜湖市镜湖区张贴招嫖小广告,以虚假的电话招嫖方式实施电信诈骗,具体如下: 1.2019年7月12日14时许,被告人张某国伙同肖某驾驶被告人崔某所有的鄂Ｒ×××××号宝骏轿车行驶至潜山市梅城镇境内,在潜山市多家网吧及酒店的男厕所内张贴虚假招嫖广告,广告上招嫖电话均为156××××5127。2019年7月13日19时许,被害人张某入住潜山市潜阳路格林豪泰酒店,在上厕所时看到被告人张某国、肖某张贴的号码为156××××5127的虚假招嫖广告,后拨打该广告上电话,拨通电话后被告人崔某添加张某为微信好友并谎称需要支付定金、尾款、保险金,被害人张某用微信扫码方式分别支付100元、700元、3000元,共计人民币3800元。 2.2019年7月15日9时许,被害人高某1入住安徽省阜阳市豪廷酒店,看到被告人张某国等人的虚假招嫖广告后，拨打广告上面电话,拨通电话后被告人崔某谎称需要交100元定金及400元保证金,被害人高某1以微信扫码的方式分别支付100元、400元,共计人民币500元。 3.2019年8月22日,被害人刘某1入住宿州市七天酒店,拿出其朋友之前给他的印有号码156××××5127的招嫖卡片,该卡片系由被告人崔某等人制作、张贴,拨通电话后被告人崔某谎称需要支付嫖资及体检费,被害人刘某1用微信扫码方式分别支付100元、400元、2000元,共计人民币2500元。 4.2019年9月5日21时许,被害人何某入住芜湖市镜湖区美途假日酒店期间,在公厕内看到被告人张某国等人张贴的虚假招嫖广告。后拨打招嫖广告上面的电话156××××5127,拨打电话后,被告人崔某添加何某为微信好友,谈好嫖资后,被告人崔某谎称需要支付上门费及预付款,被害人何某用微信扫码方式分别支付200元、600元、1600元,共计人民币2400元。 公诉机关提供了如下证据: 1.手机、卡片等物证;2.立案决定书、户籍证明等书证;3.证人刘某2的证言;4.被害人张某等人的陈述;5.被告人崔某、张某国的供述和辩解;6.同案犯肖某的供述和辩解；7.检查等笔录;8.光盘、照片等视听资料。 公诉机关认为,被告人崔某、张某国以非法占有为目的,采取虚构事实的手段骗取他人钱款共计人民币9200元,数额较大,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以诈骗罪追究其刑事责任,且系共同犯罪。被告人崔某雇佣被告人张某国、肖某张贴招嫖卡片，被告人崔某系主犯，被告人张某国系从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人崔某、张某国流窜作案，应从重处罚。被告人崔某、张某国利用电信网络实施诈骗，酌情从严惩处。被告人系多次诈骗。被告人崔某虽主动投案，但在侦查阶段没有如实供述全部犯罪事实，在审查起诉阶段才如实供述，不应认定为自首。两被告人均可认定为坦白，依法可以从轻处罚。建议判处被告人崔某有期徒刑十一个月至一年，并处罚金人民币一万二千元。建议判处被告人张某国有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定,提起公诉,请依法判处。 被告人崔某对指控的事实、罪名和量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人崔某的辩护人沈皖的辩护意见为，对起诉书指控被告人崔某构成诈骗罪的事实及罪名没有异议。被告人崔某在量刑上具有以下法定、酌定从轻、减轻处罚和从宽处理的情节：一、被告人崔某具有自首情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻或减轻处罚和从宽处理；二、被告人崔某系初犯，结合宽严相济的刑事政策，依法应当从宽处罚；三、被告人崔某的犯罪较轻，同时具有自首、认罪认罚、初犯等情节，可依法适用缓刑。 被告人张某国对指控的事实、罪名和量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人张某国的辩护人汪斌的辩护意见为，对指控被告人张某国构成诈骗罪和指控的犯罪事实没有异议。被告人具有以下从轻、减轻处罚及从宽处理的情节：一、被告人张某国具有自首情节，可以减轻处罚；或具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人张某国系电话通知主动到案，符合犯罪以后自动投案的规定，归案后均如实陈述了犯罪行为，所以被告人具有自首情节；如不构成自首，也具有坦白情节；二、被告人张某国认罪认罚，可以依法从宽处罚；三、被告人张某国系从犯，依法从轻或减轻处罚；四、被告人张某国家庭经济困难，可以对其判处较少的罚金刑。综上，建议判处被告人张某国有期徒刑十个月，宣告缓刑，并处罚金人民币3000元。 经审理查明： 2019年6月至9月期间,被告人崔某伙同被告人张某国、肖某（另处）交叉结伙在潜山市、阜南县、芜湖市镜湖区张贴招嫖小广告,以虚假电话招嫖方式实施电信诈骗犯罪活动,具体如下: 1.2019年7月12日14时许,被告人张某国伙同肖某驾驶崔某所有的鄂Ｒ×××××号宝骏轿车行驶至潜山市梅城镇境内,在潜山市多家网吧和酒店的男厕内张贴虚假招嫖广告,广告招嫖电话均为156××××5127。2019年7月13日19时许,被害人张某入住潜山市潜阳路格林豪泰酒店,在上厕所时看到张某国、肖某张贴的号码为156××××5127的虚假招嫖广告后,拨打该广告上电话,拨通电话后被告人崔某添加张某为微信好友,并谎称需要支付定金、尾款、保险金,被害人张某用微信扫码方式分别支付100元、700元、3000元,张某将转款3000元截图发给对方后,对方又让张某支付4000元检查费用，张某在支付时，微信提示交易存在风险,张某中断了本次操作,发现遇到骗子。张某被诈骗合计3800元。 2.2019年7月15日9时许,被害人高某1入住安徽省阜阳市豪廷酒店,看到被告人张某国等人的虚假招嫖广告后,拨打广告上面电话,拨通电话后被告人崔某谎称需要交100元定金及400元保证金,被害人高某1以微信扫码的方式分别支付100元、400元,高某1转500之后，被告人还以各种理由要求转款,高某1感觉遇到骗子，就没有理会。高某1被诈骗500元。 3.2019年8月22日,被害人刘某1入住宿州市七天酒店,拿出其朋友之前给他的印有156××××5127号码的招嫖卡片,该卡片系由被告人崔某等人制作、张贴,后拨打招嫖广告上面的156××××5127电话,拨通电话后被告人崔某谎称需要支付嫖资及体检费,被害人刘某1用微信扫码方式分别支付100元、400元、2000元。后来再打电话给刘某1，让他支付体检费3000元。刘某1发觉是骗子,打电话说不要服务了,9月10日，打电话发现，电话停机了。刘某1被诈骗2500元。 4.2019年9月5日21时许,被害人何某入住芜湖市镜 湖区美途假日酒店期间,在公厕内看到被告人张某国等人张贴的虚假招嫖广告,后拨打招嫖广告上面的156××××5127电话,拨打电话后,被告人崔某添加何某为微信好友,谈好嫖资后,崔某谎称需要支付上门费及预付款,被害人何某用微信扫码方式分别支付200元、600元、1600元。后来，又说公司为了保障他们的安全要何某支付3000元的保证金,何某没有同意，就打电话要求退钱,被告人说要月底退钱，何某感觉被骗了,就报警了。何某被诈骗2400元。 另查明，被害人张某、何某、刘某1、高某2分别于2019年7月14日、2019年9月6日、2019年9月27日以被他人用网络招嫖的方式诈骗，报案至潜山市公安局、芜湖市公安局锦湖分局、宿州市公安局埇桥分局、阜南县公安局,各公安机关均立案侦查。潜山市公安局于2019年9月14日对同案犯肖某采取刑事拘留措施后，潜山市公安局决定对被害人张某、何某、刘某1、高某2被诈骗案并案侦查。 2019年9月14日，被告人张某国与肖某在颍上县被潜山市公安局民警抓获归案。被告人崔某因涉嫌诈骗罪，被潜山市公安局网上追逃，经卢市派出所做其家属工作，2020年9月28日，被告人崔某在其家属陪同下到卢市派出所投案并被临时寄押于天门市看守所。被告人张某国归案后如实供述其罪行并签署认罪认罚承诺书。 被告人崔某、张某国分别在值班律师的见证下签署《认罪认罚具结书》，内容如下：认可潜山市人民检察院指控的犯罪事实和罪名、提出的量刑建议及同意适用简易程序审理。 上述事实有侦查机关搜集，经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。 就被告人崔某、张某国的辩护人辩称的问题综合评判如下： 在案证据证实：被告人崔某虽系主动投案，但是在侦查阶段仅供述第1起、第2起犯罪事实，在审查起诉阶段才供述全部犯罪事实，且该犯罪事实已经被司法机关掌握。反映其缺乏悔罪的诚意，不符合自首认定的法律规定，不能认定为自首。 在案证据证实：被告人张某国系抓获归案，在被取保候审后、侦查机关要变更强制措施时电话通知被告人张某国到案。不能认定为自首。 本院认为，被告人崔某、张某国以非法占有为目的,伙同他人采取虚假电话招嫖方式实施电信诈骗犯罪活动，骗得多名被害人共计人民币9200元,数额较大,其行为构成诈骗罪，且系共同犯罪，公诉机关指控罪名成立,应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人崔某、张某国系共同犯罪，被告人崔某系主犯，被告人张某国系从犯，对于主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，对于从犯，应当从轻处罚。被告人崔某、张某国实施电信诈骗，酌情从严惩处。被告人崔某、张某国多次诈骗，从重处罚。被告人崔某、张某国系坦白，可以从轻处罚。被告人崔某、张某国自愿认罪认罚并具结悔过，可以依法从宽处理。各辩护人提出的各被告人具有从轻量刑情节的辩护意见与查明的事实相符的，予以采纳，请求对被告人适用缓刑的意见不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人崔某、张某国的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及认罪悔罪表现，结合公诉机关的量刑建议，本院决定对被告人崔某、张某国从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款、第二条第一款第一项和《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条规定，判决如下： 一、被告人崔某犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月28日起至2021年8月27日止。罚金限判决书生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人张某国犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押为37天。即自2020年10月28日起至2021年7月20日止。罚金限判决书生效之日起十日内缴纳）。 三、责令被告人崔某、张某国与（2020）皖0824刑初23号刑事判决书被告人肖某共同退赔被害人张某损失3800元、被害人高某1损失500元、被害人刘某1损失2500元、被害人何某损失2400元，限判决书生效之日起十日内履行完毕。 四、随案移送的苹果手机（玫瑰金色,型号Ａ1633,手机号码158××××5545）、苹果手机（金色,型号Ａ1524,手机号码186××××0952）、ＯＰＰＯ手机（金色,手机号码183××××1153）、同城小妹上门服务广告（每张印有两个广告,有电话号码133××××7125和同城小妹上门服务等字样）70张，随案保存。随案移送的鄂Ｒ×××××宝骏汽车钥匙两把发还被告人崔某。 五、公安机关扣押的未随案移送的财产由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄盛青 人民陪审员  张晓斌 人民陪审员  张志斌 二〇二一年二月二十五日 法官助理余佩书记员余盈盈 附：本案判决适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名和审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处： （一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的； 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。