贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔02民终126号上诉人（原审原告）：贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山经济开发区红桥新区西片区纬一路北侧、十二号东侧、经一路西侧（石桥公寓对面）。法定代表人：董鸣，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李文甫，系贵州屋脊律师事务所律师，执业证号：15202201610315827。委托诉讼代理人：惠仕刚，系贵州屋脊律师事务所律师，执业证号：15202201510895220。被上诉人（原审被告）：贵州桃义健康置业运营管理有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山经济开发区红桥新区领翔国际商贸城10-1-502号。法定代表人：艾红兵，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘勇，系贵州厚度律师事务所律师，执业证号：15202201510728052。上诉人贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司（以下简称“长城公司”）因与被上诉人贵州桃义健康置业运营管理有限公司（以下简称“桃义公司”）委托合同纠纷一案，不服贵州省六盘水市水城县人民法院（2020）黔0221民初3180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长城公司上诉请求：一、撤销贵州省水城县人民法院（2020）黔0221民初3180号民事判决，改判支持长城公司一审诉讼请求。二、判决本案一审、二审案件受理费由桃义公司承担。事实和理由：一审法院认为案涉抵消成立错误，一、桃义公司申请执行款项的性质属于房屋销售佣金，而长城公司主张的204万元属于房屋认筹金及定金，两个案件涉及的法律关系不一样，两种标的物性质、种类并不相同，不能简单放在一起抵消，也不符合《中华人民共和国合同法》第九十九条规定的债务抵消条件。即使符合抵消条件，长城公司差欠的款项即房屋销售佣金、利息等已经过法院一次性判决给桃义公司，而桃义公司差欠的款项在2018年就被桃义公司长时间占用，同样也产生了利息、资金占用费等损失，一审法院认可该抵消成立，侵害了长城公司的合法权益。二、一审法院及桃义公司在未告知长城公司也未征求长城公司意见的情况下，仅依据桃义公司单方面抵债的意思表示，一审法院就认可该抵消行为，并作出（2020）黔0221执9号《执行裁定书》程序是违法的，结果错误。且长城公司至今未收到一审法院执行局送达的（2020）黔0221执9号《执行裁定书》，长城公司未收到该裁定书，并不代表对该裁定书无任何异议。三、长城公司于2020年8月对贵州省六盘水市中级人民法院（2019）黔02民终2026号民事判决书向贵州省高级人民法院申请再审，贵州省高院已经于2020年8月12日立案审查，长城公司认为在该案再审结果作出前，一审法院认可（2020）黔0221执9号《执行裁定书》的内容存在错误。贵州桃义健康置业运营管理有限公司辩称，与一审答辩意见一致。长城公司向一审法院起诉请求：1．判决被告向原告支付代为收取的认筹金及定金2040000元，并支付资金占用利息112200元（以2040000元为基数，按年利率6%从2019年8月1日起暂计算按至2020年7月1日为112200元，2020年7月2日之后的资金占用利息仍以前述计算方式继续计算至款项实际支付完毕之日止）共计2152200元。2．判决本案案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月2日，原告长城公司（委托方、甲方）与被告桃义公司（受托方、乙方）签订《六盘水红桥医院“医养融合”项目销售委托代理合同》约定：“一、委托项目标的：1、项目名称：六盘水红桥医院‘医养融合’项目。2、项目位置：贵州省六盘水市钟山经济开发区红桥西片区纬一路北侧，十二号路东侧，经一路西侧；二、委托服务内容及房源约定：1、甲方全权委托乙方独家代理该项目销售。2、甲方自销：……。3、甲方在委托期内不得指定除乙方以外的任何第三方进行销售，除甲方自销外，未经乙方书面同意，合同期内的任何成交行为均视为乙方的代理行为，乙方均有权按照合同有关约定收取佣金和约定的溢价收益。4、确定乙方独家代理销售的房源确定为：甲方项目公寓部分的1,2,3,4号公寓楼（共计1336套，约83760平方）；商业部分的1,2,3,4,5,6,7,8,9,10,11号楼（共计452套，约28237平方）；及其他可售配套商业（如停车位、变更后可售的商铺和公寓）等。5、双方已确定公寓为精装公寓，按5181元/平方作为底均价；商业部分为双首层按栋报进行均价，具体待乙方进场后15天内提交委托房源的房屋编号、建筑面积、底价单价、底价总价等，以甲乙双方签字/盖章确定的《房源单套底价表》中所载信息为准，签字确认作为补充协议。以此作溢价的依据和结算的标准；三、合作期限：合同代理期限为三年，自本合同签订之日起，截至到2021年7月30日为止。如销售考核目标提前完成，按第十一条合同终止约定清算完成后则本合同提前终止：如合同到期，按第十一条合同终止约定清算完成后本合同自然终止。四、佣金及结算约定：1、购置方（客户）向甲方支付了本项目单套房源首付款（首付款不低于单套房价的50%）签订《商品房买卖合同》后，该套房屋视为乙方成功销售。2、成功销售的方式可以下三种，成功销售后正常结算如下固定佣金和溢价部分。（1）全款签订《商品房买卖合同》：指客户按《商品房买卖合同》中的合同金额交齐全款并签约。（2）贷款签订《商品房买卖合同》：指客户按《商品房买卖合同》中的合同金额交齐最低不低于50%（含）首付并签约，贷款部分收齐资料提交银行，银行审批通过视为全款实际回款，甲方同意并纳入当月实际回款作为结佣依据。（3）分期签订《商品房买卖合同》：指客户按《商品房买卖合同》中的合同金额交齐不低于50%（含）首付并签约，余款按约定交齐。3、乙方佣金及溢价结算价约定：乙方同意指客户按《商品房买卖合同》中的合同金额。（结算价的公式：结算价=买卖合同金额，乙方佣金和溢价收益按此结算价进行。）4、佣金分两部分，即固定佣金和溢价部分佣金，结算公式如下：（1）固定佣金：①按本条第3点的结算价小于底价的，按结算价的4%收取佣金，公式：乙方单套房源所得固定佣金=单套房源的结算价×4%；②按本条第3点的结算价大于或等于底价的，按底价的4%收取佣金，公式：乙方单套房源所得固定佣金=单套房源的底价×4%；（2）溢价部分：指单套的结算价高于“底价”的部分款项。具体结算标准如：①单套精装公寓结算单价在200元/平方（含）以下的、单套商业结算单价在500元/平方（含）以下的。甲方得80%，乙方得20%。公式：乙方单套房源所得溢价部分=（结算价-底价）×20%。②单套公寓结算单价在200元/平方（不含）至500元/平方（含）的；单套商业结算单价在500元/平方（不含）至1000元/平方（含）的。甲方得70%，乙方得30%。公式：乙方单套房源所得溢价部分=（结算价-底价）×30%。③单套公寓结算单价在500元/平方（不含）以上的：单套商业结算单价在1000元/平方（不含）以上的甲方得60%，乙方得40%。公式：乙方单套房源所得溢价部分=（结算价-底价）×40%。（特别说明：若结算价低于“底价”，则必须由甲方领导同意，按实际成交金额结算固定佣金，无溢价部分。）5、固定佣金及溢价部分结算方式：按月结算。乙方所得的固定佣金及溢价部分每月结算一次。每月1号乙方提交上个月的佣金结算表（以当月实际回款为基数结算佣金），甲方在每月10号前予以确认，每月15号前（遇节假日相应顺延）按扣除留存后结算上一个月的固定佣金和溢价部分并支付乙方。如甲方对乙方提出的结算单在每月3号（遇节假日相应顺延）前不提出异议，又不予确认，那么视为甲方同意按照乙方单方提出的结算单结算。若逾期支付的，则需按每天万分之三承担违约金，逾期超过30天，乙方有权停止工作或终止合同。并视为甲方“根本性违约”并要求甲方承担违约责任。6、本项目所有销售项款打入甲方指定银行账户，并由第三方（银行）进行监管，乙方所有佣金及垫付推广费由第三方（银行）进行支付。有甲方双方盖章确认的书面依据，提交银行三个工作日内支付完成。7、甲方按计划每月作好销售佣金的预算，并上报上级部门同意按时以上月全部结算的98%进行结算：乙方总佣金的2%在乙方销售完物业并配合甲方交付物业后一个月内一并由甲方结算给乙方。五、推广费用及其他约定：1、甲乙双方就本项目营销推广费（暂定600万元），项目推广节点、营销节点等经友好协商确定，可签订另行约定或经甲方有权审批人审批签字后执行。甲乙双方在完成单个或多个营销推广任务结束后（包括合约条件履约完毕及乙方履约垫付完毕等），当乙方完成销售总金额达3000万元人民币以上时，甲方需根据甲方出具委托乙方支付推广费用的正式函件及甲方借款函一周内结清并返还乙方所有已垫付的营销推广费用。此后甲乙双方完成每个营销推广任务后，甲方需在一周内结清并返还乙方完成此任务已垫付的营销推广费用。2、甲方聘请专业的广告设计策划公司，负责本项目的策略方案、设计类工作。3、甲方负责销售中心的租赁或建设以及对销售中心进行必要的装修、沙发、吧台、接待桌椅、电视、沙盘、打印机、复印机、空调、暖气、饮水机等固定性投入，承担售楼处水电费、宽带费用；乙方负责承担乙方办公所需的电脑、电话、办公耗材（打印纸、墨粉墨盒等）及饮用水等设备设施及日常耗材及电话费用。六、甲方的义务与权力：……5、甲方需在规定时间内供给乙方所有公寓和商业物业的预售许可证，并提供签字的可售房源明细表及底价。并保证能够正常网签和备案。……七、乙方的义务及权力：……5、乙方负责其所派驻的销售人员的工资等费用。……八、目标考核约定：……。九、价格及特价约定：……。十、销售流程和授权对接：1、销售流程明确：（1）认筹：指客户交付意向认购房源的意向金，根据实际情况收取5000至50000元都可，意向金交纳至甲方指定的账户，甲方开具专用专制收据并加盖财务章。如客户最终没有成交，则在开盘后一周内无息退还客户。（2）下定：指客户购买了某房源并交付了定金，根据实际情况取收20000元以上，若第一次不足20000元，应按“认购协议书”规定补足，下定的姓名、合同价并不是最终的成交合同，按签约为准，定金交纳至甲方指定的账户，甲方开具专用专制收据并加盖财务章。如客户最终放弃购买并要求退还定金的，需上报甲方书面同意后方可执行。（3）网签：指客户交齐了首付款后，签订《商品房买卖合同》。网签后的客户姓名，合同金额为最终成交行为，甲方以此合同价格作为考核。首付款交齐至甲方指定的账户，甲方开具首付款专用收据加盖财务章。签订合同后若发生退房等行为，严格按照《商品房买卖合同》的内容走法律程序。贷款：由乙方负责收齐客户贷款资料，并提交至甲方指定的银行。（4）备案：由甲方协调好政府部门的关系，负责备案所需的相关手续和资金。乙方协助甲方送达相关资料。（5）办证：由甲方负责不动产权证的相关办理。2、对接人和授权：（1）甲方指定尹俊为销售的对接人，签字确认销售相关的对接文件（如签约单、结算单、各种汇报审批文件），并在相关确认销售相关的对接文件上甲方的公章。（2）乙方指定艾红兵为销售的对按人，签字确认销售相关的对接文件（如签约单、结算单、各种汇报审批文件），并在相关确认销售相关的对按文件上乙方的公章（3）若任何一方的对接人发生变化，都必须24小时内书面通知对方，在未通知收到之前，原对接人所有签署的文件依然有效。十一、合同终止约定：如果因任何原因合同终止，双方后续问题约定如下：甲乙双方平稳过渡，顺利交接。乙方应将所有客户资料、销售材料等销售现场的资料一并和甲方交接清楚。并在双方解约之日当日一次性结算如下费用：1、固定佣金：对于已交首付款或已交全款，并签订《商品房买卖合同》的，根据第四条第4点的结算方式进行结算。2、溢价部分：对于已交首付款或已交全款，并签订《商品房买卖合同》的，按单套（结算价-底价金额）×相应比例结算溢价部分佣金。3、垫付费用：乙方已垫付的费用，在解约后五个工作日内甲方一次性支付给乙方。以上费用结清之日起，合同正式终止生效。十二、违约责任：1、合作期未满，任一方擅自解约的，违约方都应向另一方一次性支付违约赔偿金人民币200万元整；并按上述第十一条合同终止约定进行清算。2、若因甲方不能正常全额支付乙方固定佣金和溢价部分和推广费报销的费用而影响销售，乙方有权解除合同并要求甲方承担违约赔偿200万元的责任并依照第十一条合同终止约定进行清算。3、乙方未完成销售任务目标。甲方有权解除合同并依照第十一条合同终止约定进行清算。4、甲方同意如甲方未能按第五条第1款约定返还乙方垫付的营销推广费用，则需按每天万分之三承担违约金，乙方有权暂停相关营销工作，甲方不能因此追究乙方所有相关责任。十三、保密条款：……。十四、不可抗力：如遇自然灾害、战争不可抗力因素影响而致使本协议不能正常履行或不能完全履行，则双方互不追究责任。十五、其他约定条款：1、凡因履行本合同所发生的一切争议，双方应尽量通过友好协商加以解决。协商不能解决时，可提交项目所在地人民法院处理。2、合同任何一方发出的任何通知或报告须以书面形式，或以电子邮件或图文传真发出，必须在发出至收件人的正确图文传真号码24小时后视作有效送达，如收件人当时确认并回传签收回执后立即生效。合同双方的地址或图文传真号有变更，须在变更后48小时内通知对方。3、对于本合同未尽事宜，双方可协商签订补充协议，与本合同具有同等法律效力。本合同由甲乙双方代表签字、盖章后生效。本合同一式肆份，双方各执贰份。4、乙方是应钟山经济开发区管委会确保税收要求苏州桃义商业地产运营管理有限公司在六盘水钟山经济开发区成立一家公司作为本委托销售合同法人主体（负责项目营销、销售费用结算等），同时作为本项目销售委托代理合同签约主体。”桃义公司在该合同乙方处加盖了公司公章，艾红兵在代表处签名。长城公司在该合同甲方处加盖了公司公章，沈捷在代表处签名。2018年8月29日，长城公司（甲方）与桃义公司（乙方）签订《认筹金（认购金）收款委托书》：“鉴于甲乙双方就“六盘水神州康城之家”商业项目达成销售合作协议，因甲方暂时无法办理POS机，款项还不能直接汇入甲方账户，现将前期认筹金（认购金）收款业务委托给乙方，具体委托权限如下：1、收取客户的认筹金标准为：商铺认筹金额2万元起，公寓认筹金1万元起。2、对意向强烈客户可以收取大额定金，但收款限额不得超过房屋合同价格。3、收款账户由乙方以个人的名义开具并办理POS机收款功能，账户由甲乙双方共同监管。4、收款日期为2018年8月15日-2018年9月30日，若有变更双方自行协商延续或终止本协议。5、2018年10月1日或双方提前终止协议时，乙方必须按甲方要求移交委托期间收款客户明细、收据及其他原始附件，并将实际收款金额汇入甲方账户。6、其他情况说明：因本项目暂时没有预售许可证，乙方获得授权后将所收取的款项打入甲方指定的银行账户，所产生与客户的任何经济纠纷和乙方无任何关系；如因违规收款造成的政府处罚、相关法律责任均与乙方无任何关系。7、甲方同意乙方将本委托书的内容转委托给个人的安排，但本委托书项下开具收款账户的人选需要甲方先确认同意，且乙方同意为收款账户实际开户人账户所收取资金全额转交给甲方一事提供连带责任保证担保。”2018年10月1日，长城公司（甲方）与桃义公司（乙方）签订《认筹金（认购金）收款委托书补充协议（2）》：“双方于2018年8月2日签订《六盘水红桥医院“医养融合”项目销售委托代理合同》，关于委托收款作出如下补充，现将前期认筹金（认购金）收款业务委托给乙方，具体委托权限如下：1、收取客户的认筹金标准为：商铺认筹金2万元起，公寓认筹金1万元起。2、对意向强烈客户可以收取大额定金，但收款限额不得超过房屋合同价格。3、收款账户由乙方以个人的名义开具并办理POS机收款功能，账户由甲乙双方共同监管。4、收款日期为2018年10月1日至取得预售证第二日止，甲方在取得预售证当天书面通知乙方终止本协议具体日期。（2018年8月15日至2018年9月30日已签订收款委托书）。5、因其他因素双方提前终止协议时，乙方必须按甲方要求移交委托期间收款客户明细、收据及其他原始附件，并将实际收款金额汇入甲方账户。6、其他情况说明：因本项目暂时没有预售许可证，乙方获得授权后将所收取的款项打入甲方指定的银行账户，所产生与客户的任何经济纠纷和乙方无任何关系：如因违规收款造成的政府处罚、相关法律责任均与乙方无任何关系。如补充协议如有和《六盘水红桥院“医养融合”项目销售委托代理合同》中有矛盾的地方，以此补充协议为准。”上述委托代理合同及补充协议签订后，桃义公司即以长城公司名义对委托销售的房屋进行对外销售，并收取相关的购房诚意金、定金。2019年2月1日，桃义公司向长城公司作出《关于六盘水市红桥新区红桥医院医养融合项目退认筹客户真实性承诺函》：“受贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司委托，我公司代收了客户的认筹诚意金，现在部分客户需要退诚意金，详细情况说明如下，并承诺以下内容真实有效：一、代收情况汇总如下：1、贵州桃义健康置业运营管理有限公司个人账户收取414万其中商铺409万，公寓5万）。2、贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司收取16万（都是商铺）。3、项目总合计收取诚意金为：430万。目前贵州桃义健康置业运营管理有限公司已将413万全部现金存入贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司指定交通银行账户。另外1万由贵州桃义健康置业运营管理有限公司直接退还客户。二、退诚意金汇总如下：1、贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司已经退诚意金总额为96万元。2、贵州桃义健康置业运营管理有限公司个人账户退诚意金1万元。3、待退的诚意金总额为333万元，现经与客户协商，2019年2月3日前约有126万需要退诚意金。现把126万的明细后附，我公司承诺其退诚意金客户的真实性。并承诺客户收到退款后，不会再去政府相关部门中诉。我公司将协助退款单位办理退款手续，收取客户退款所需资料。”2019年3月29日，桃义公司向长城公司作出《关于诚意金、预选金等事项的告之函》：“致贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司：根据贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司（以下简称“甲方”）和贵州桃义健康置业运营管理有限公司（以下简称“乙方”）于2018年8月2日签订的‘六盘水红桥医院“医养融合”目销售委托代理合同’相关条款。我方至今仍然坚守岗位，现将相关工作情况作如下告之：第一部分委托收款事项数据更新告之：1、乙方于2018年10月19日发函甲方，内容为‘关于工程停工、售预证等汇报’已汇报如下内容（后有附件）：（1）意向认筹情况汇总汇报（截止2018年10月18日）商铺：认筹总汇总为：在数：205套；实收金额：409万；户数：189户。公寓：认筹总汇总为：套数：21套；实收金额：21万；户数：18户。合计：总套数：226套；实收总金额：430万；总户数：207户。注：其中142套，283万，126户已经上交贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司。剩余部分等待贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司批示上交。（2）预选成功情况汇总汇报（截止2018年10月18日）商铺：预选成功76套；补收预选定金171万；下定合同金额：43744565元，签约承诺优惠减去后，预计实际签约合同金额超过3000万元。以上具体内容可见附件。2、截止2019年3月29日数据更新如下（有退，有增加，有换）：（1）意向认筹情况汇总汇报，商铺认筹总金额为425万（197户），公寓认筹总额5万（4户）。合计430万元。其中429万已上交甲方，另有1万由乙方退还客户。（2）预选成功情况汇总汇报，商铺预选成功补交的金额为：204万（73套）。2018年10月18日后，有补交，有增减，有换铺。根据甲乙双方于2018年8月29日及2018年10月1日双方签订的两份补充协议，内容为‘认筹金（认购金）收款委托书’中约定：收款截止日至预售证取得第二日止。由于项目没有取得预售证，乙方一直履行该委托收款义务。现有补交的预选金204万暂由乙方保管。根据两份协议第5条约定：待协议终止时，乙方必须按甲方要求移交委托期间收款客户明细、收据及其他原始附件，并将实际收款金额汇入甲方账户。第二部分相关违约事项告之。根据双方于2018年8月2日签订的《六盘水红桥医院“医养融合”项目销售委托代理合同》相关条款及补充协议。项目已引入新的投资者，预售证更是没有按合同规定时间内办出，现甲方已严重违约，乙方在必要时可根据相关合同及补充协议采取相关法律措施。以上内容，现乙方明确告之甲方。甲方所收到告之函后请自行传告甲方相关股东及负责人。本工作汇报方式同2018年10月19日关于工程停工、售预证等汇报。”2019年7月30日，桃义公司向长城公司作出《商业回复函》：“贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司：贵公司向我司发出的《关于收取客户204万元选铺定金的处理意见函》，我司已收悉。现特针对该函回复如下：一、贵公司发函称我司收取客户204万元选铺定金系事实，但我司收取客户款项完全系贵公司的授权所为。因贵公司构成根本违约，现累计差欠我司700余万元（包括人工工资、违约金、日常开销等），故贵公司已经口头授权我司直接支配以上204万元用于解决我司因销售案涉商铺（水城县人民法院审理中）所欠农民工的工资、日常开销等。二、我公司经贵公司授权收取选铺定金时，是由贵公司与客户签订一系列的定购合同、认筹合同等协议。若客户真要求退款，按照合同相对性原则，因我公司与客户从来无合同关系，应由贵公司直接与客户沟通处理。三、我公司已经起诉贵公司应支付我公司各种款项700余万，该案业经水城县人民法院受理，且在审理过程中，尚无定论。若贵公司执意要求我司交付204万元，根据法律规定，在案件进入司法程序且未获得法院生效裁判文书时，贵公司的要求并无任何法律依据，在此，我公司建议贵公司走司法程序予以解决，我公司将积极应派配合。”另查明，2019年，桃义公司将长城公司诉至法院，请求判令：一、解除双方签订的《六盘水红桥医院“医养融合”项目销售委托代理合同》与所有《补充协议》；二、长城公司按合同约定支付原告佣金4638104元、日常开销236450元、工资917916元、违约金200万元，共计7792470元；三、长城公司支付律师费1374910元、保全费5000元及保函费6120元。以上共计9178500元。2019年8月29日，本院作出（2019）黔0221民初2373号民事判决：一、解除桃义公司与长城公司于2018年8月2日签订的《六盘水红桥医院“医养融合”项目销售委托代理合同》、于2018年8月5日签订的《六盘水红桥医院“医养融合”项目销售委托代理合同补充协议（1）》、于2018年8月29日签订的《认筹金（认购金）收款委托书》、于2018年10月1日签订的《认筹金（认购金）收款委托书补充协议（2）》、于2018年10月4日签订的《六盘水红桥医院“医养融合”项目销售委托代理合同补充协议》；二、长城公司于本判决生效后十日内支付桃义公司工资665137元；三、长城公司于本判决生效后十日内支付桃义公司违约金2000000元；四、驳回桃义公司的其他诉讼请求。长城公司不服判决并提出上诉。贵州省六盘水市中级人民法院作出（2019）黔02民终2026号民事判决：驳回上诉，维持原判。后桃义公司向本院申请强制执行。在执行过程中，桃义公司向本院出具了已收到被执行人长城公司204万元（注：即本案诉争的204万元）的依据，同时由于长城公司无财产可供执行，对剩余未执行到位的标的额664229元，桃义公司申请撤回执行。据此，贵州省水城县人民法院于2020年1月14日作出（2020）黔0221执9号《执行裁定书》：终结执行。2020年8月，长城公司就贵州省六盘水市中级人民法院作出的（2019）黔02民终2026号民事判决向贵州省高级人民法院申请再审，贵州省高级人民法院于2020年8月12日立案审查。一审法院认为：虽被告桃义公司欠付原告长城公司204万元代理销售款项的事实成立，但在桃义公司依据贵州省六盘水市中级人民法院（2019）黔02民终2026号民事判决向本院申请强制执行一案的执行过程中，桃义公司向本院出具依据，以其原欠付长城公司的销售款204万元抵销长城公司应履行的部分执行款的方式，向本院表明已收到长城公司204万元的执行款，并且本院据此及桃义公司的申请，裁定终结了案件的执行，而长城公司未对本院2020年1月14日作出执行裁定提出过任何异议。因此，法院认为该抵销成立，对长城公司再主张支付204万元销售款的诉讼请求及其他诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司的诉讼请求。案件受理费24018元，因适用简易程序减半收取12009元，原告贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司负担。本院二审期间，本院依职权调取了贵州省高级人民法院（2020）黔民申2966号民事裁定，长城公司质证意见：对于该证据的真实性无异议，但是上诉方将会坚持申诉。桃义公司质证意见：对证据的三性无异议，该证据证实上诉人在上诉状中所称的再审案件已经发生了法律效力，故上诉人就本案的起诉及上诉均无任何的事实和法律依据。本院对上述证据认定情况：对贵州省高级人民法院（2020）黔民申2966号民事裁定三性予以认定，证明长城公司的再审申请请求已经被驳回。二审除一审查明事实外，另查明：2021年1月21日，贵州省高级人民法院作出（2020）黔民申2966号民事裁定。驳回了长城公司的再审申请。本院认为，本案的争议焦点为：桃义公司主张的抵消是否成立。《中华人民共和国合同法》第九十九条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。”抵销权，性质上属于形成权。所谓形成权，是指权利人得依其单方意思表示引起法律关系变动的权利。形成权的行使方式包括单纯形成权与形成诉权两种，对抵销权法律并未限制需要通过诉讼的方式行使，权利人可以在诉讼程序外以单方意思表示的方式行使。本案中，本院作出（2019）黔02民终2026号民事生效判决，已经确认长城公司欠付桃义公司2665137元。现长城公司主张桃义公司欠付长城公司204万元，二者性质上都属于金钱之债，桃义公司在执行过程中主张以其对长城公司享有的债权抵偿其欠付长城公司的债务，符合上述法律的规定。《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法［2019］254号）第四十三条规定：“抵销权既可以通知的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使。抵销的意思表示自到达对方时生效，抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内消灭。双方互负的债务数额，是截至抵销条件成就之时各自负有的包括主债务、利息、违约金、赔偿金等在内的全部债务数额。行使抵销权一方享有的债权不足以抵销全部债务数额，当事人对抵销顺序又没有特别约定的，应当根据实现债权的费用、利息、主债务的顺序进行抵销。”长城公司认为桃义公司主张抵销，也应当计算桃义公司欠款利息，但长城公司欠付桃义公司的债务也存在迟延履行利息的计算，因此，桃义公司主张抵销互负的主债务，主债务所附的利息也一并抵销。另，长城公司对本院（2019）黔02民终2026号民事生效判决提出的再审，已经被贵州省高级人民法院驳回。一审法院认定长城公司与桃义公司债务相互抵消并无不妥。综上所述，贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24018元，由贵州红桥神州长城医疗置业投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  何与芹审判员  朱会峰审判员  徐 芳二〇二一年二月七日法官助理潘妍书记员黄鑫