江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0382民初6009号原告（反诉被告）：中旭国源（北京）新能源科技有限公司，住所地北京市通州区万达广场A座922号。法定代表人：张艳民，该公司董事长。委托诉讼代理人：鲁军，北京德和衡（南京）律师事务所律师。被告（反诉原告）：邳州星光新能源有限公司，住所地邳州市运河镇东泰路东侧（东方国贸1单元502室）。法定代表人：杨文硕，该公司经理。委托诉讼代理人：宋杰，江苏魏东律师事务所律师。第三人：侯晨，男，1983年2月12日生，汉族，居民，住江苏省。原告（反诉被告）中旭国源（北京）新能源科技有限公司（以下简称中旭国源公司）诉被告（反诉原告）邳州星光新能源有限公司（以下简称星光公司）、第三人侯晨合作协议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人鲁军，被告星光公司的委托诉讼代理人宋杰，第三人侯晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中旭国源公司向本院提起诉讼请求：1、解除原、被告于2017年2月13日签署的《江苏邳州市东方金钰4MW屋顶分布式项目、彭瑞医药2MW屋顶分布式项目、库奇机器人2MW屋顶分布式项目技术服务协议》；2、判令被告返还原告已支付的42.3万元服务费；3、被告向原告支付违约金12万元；被告承担全部诉讼费。事实与理由：原告系一家从事太阳能光伏技术开发、技术咨询的高科技公司。2017年2月8日，被告经第三方向原告推荐了其子公司邳州中和新能源有限公司（以下简称“邳州中和”），拥有8MW分布式光伏项目（以下简称8MW项目），并向原告提供了该8MW项目的发改委备案以及可实际履行的前提，原告与被告于2017年2月13日签署了《江苏邳州市东方金钰4MW屋顶分布式项目、彭瑞医药2MW屋顶分布式项目、库奇机器人2MW屋顶分布式项目技术服务协议》（以下简称《技术服务协议》），约定被告通过其自身资源取得8MW项目所有的批复文件以确保8MW项目可实际施工建设。《技术服务协议》签署后的十日后（2017年2月22日），在8MW项目的履行过程中，原告以及项目施工方发现彭瑞医药分项目中的屋顶不具备开展光伏项目建设的条件，同时，东方金钰分项目中的部分屋顶也不具备开展光伏项目建设的条件。对于该情况，原告当即向被告提出异议，要求被告解决，如不能解决的，原告将依法解除合同。在被告法定代表人多次承诺被告能够妥善解决彭瑞医药分项目以及东方金钰分项目中屋顶不具备建设条件的重大问题后，为了推进8MW项目的开展实施，原告在尚不具备第一笔付款条件的情况下于2017年3月7日向被告预支了服务费42.3万元（不包括扣除的税金2.7万元）。原告向被告预付服务费后，被告并未按照其承诺解决上述问题。2017年3月24日，被告向原告提供了国网江苏省电力公司徐州供电公司出具的《国网徐州供电公司关于邳州中和新能源公司2兆瓦及3兆瓦分布式光伏发电项目接入系统方案评审意见的函》（以下简称电力系统接入方案），从该方案的内容可知，该8MW项目实际已经变成了5MW，该等电力容量大幅降低的情况已经导致《技术服务协议》中原、被告的合作基础和前提不复存在，原告当即通过电话方式要求被告限期改正。同时，就《技术服务协议》履行过程中，就库奇机器人分项目中，被告向原告提供了伪造的库奇机器人的国有土地使用权证，被告提供伪造土地证的行为直接导致了原告与第三方就该8MW的合作终止，给原告造成了巨大的损失。2017年3月24日后，原告多次强烈催促被告，要求其尽快解决“电力容量降低”以及“伪造土地证”事宜，被告知晓自己无法妥善解决后，于2017年3月27日以恶人先告状的方式向原告发函，声称原告未能按照《技术服务协议》的规定进场施工，并要求原告限期进场施工否则就解除合同。2017年3月30日，原告以书面方式回复了被告的函件，并要求被告在2017年4月10日前解决违约问题，否则原告将依法解除合同，但到目前为止，被告一直未能解决违约问题。综上，原告认为，原、被告签订的合同合法有效，但被告的行为导致技术服务合同的根本目的无法实现，故提起诉讼。被告星光公司辩称：原告诉称与事实不符，混淆是非，自圆其说。首先，原告与答辩人在签订《技术服务协议》之前，答辩人就完成了8MW屋顶租赁协议，以及8MW发改委备案、电力接入方案、电力接入方案的评审及初审会议纪要，答辩人将上述所有相关手续材料提供给原告，是在经原告审核认可后，认为完全符合其要求，双方才于2017年2月13日签订的《技术服务协议》。因此，原告称在签订《技术服务协议》十日后才发现租赁协议的屋顶不具备开工条件的理由是不成立的。退一步说，即使原告说的理由是真的，也是原告签订协议之前没有认真审核好，是原告的过失造成的，应该由原告承担不利后果。其次，原告诉称8MW项目实际变成了5MW，该等电力容量大幅度降低的情况导致原、被告合作的基础和前提不复存在，是强词夺理。双方签订的《技术服务协议》中约定的8MW装机容量是暂定的，并不是确定的容量。将8MW容量减为5MW，答辩人也是依据原告的要求做的。答辩人在协议中履行的主要义务仅是办理项目手续，至于租赁的屋顶是否符合租赁条件，屋面能建造出来多少兆瓦的装机容量，这些都是原告决定的。况且合同约定答辩人是按照装机容量提取的报酬，答辩人前期都完成了8MW的项目备案，装机容量的降低对答辩人来说肯定不利。第三，关于原告所称的伪造的库奇机器人的国有土地使用权证问题。伪造国家证件是不对的，但这证件并非答辩人伪造的，答辩人对此并不知情。后来经核实该土地使用权人确实是库奇机器人，只是正式证件还没有办下来，他们临时先用来方便公司办理各种手续的；提供库奇机器人的国有土地使用证仅是为了证明库奇机器人有租赁该屋顶的资格，而事实上依据库奇机器人提供的证明，答辩人也顺利将库奇机器人2MW屋顶分布式光伏发电项目的备案手续完成了。可见，库奇机器人是否提供国有土地使用证不影响答辩人对该协议的履行，也更不可能导致原告与第三方合作项目的终止。第四、原告一直在违约，给答辩人造成了巨额的经济损失，答辩人一直在处理后续事宜，本想待损失确定后再起诉原告要求赔偿，既然原告先提起诉讼，答辩人也提起反诉。被告星光公司（反诉原告）提起反诉请求：判令反诉被告赔偿反诉原告合同进度款30万元，房顶租赁损失73.7722万元，手续办理费用88万元，延迟付款赔偿金15万元，违约金7.5万元；诉讼费由反诉被告负担。事实与理由：2017年2月13日，反诉人与被反诉人签订了《江苏邳州市东方金钰4MW屋顶分布式项目、彭瑞医药2MW屋顶分布式项目、库奇机器人2MW屋顶分布式项目技术服务协议》（以下简称技术服务协议），约定反诉人负责该光伏发电的技术咨询服务工作，发电项目装机容量暂定为8MW，单价为人民币0.3元/W装机容量，最终以项目并网后电力公司验收报告的容量为准。协议约定：反诉人在约定时间内完成该项目的各种手续办理工作，手续的办理费用由被反诉人承担，被反诉人根据反诉人的项目手续办理进度，按照价款比例支付相应服务费。由于该项目的前期手续反诉人已全部完成，又经被反诉人反复审核，在该项目已完全符合进场施工条件的情况下，才签署的协议，所以协议上又专门约定了被反诉人应在协议签订后10日内进场施工，因为被反诉人如不及时按时间节点进场施工，不仅影响反诉人的手续办理进度，还会直接导致该项目夭折。在签订《技术服务协议》前，反诉人按照反诉被告的要求完成了8MW屋顶租赁协议，及发改委备案、电力接入方案、电力接入方案的评审及初审会议纪要，上述手续交给反诉被告之后，经其审核认可后，双方才于2017年2月13日签订了《技术服务协议》。然协议签订后，被反诉人感到压力很大，担心没有能力完成，于是又要求反诉人将8MW装机容量改为5MW，反诉人虽不情愿，但最终还是同意了。反诉人后来在申请电力接入正式批复手续时将8MW降低为5MW。但即使这样，被反诉人仍不按协议约定的时间进场施工。2017年3月6日反诉人专门派人前往北京找被反诉人催促进场及付款事宜，后经协议，被反诉人承诺最迟于2017年3月27日前进场，并按照5MW装机容量支付了反诉人第一期服务费。在此期间，反诉人仍积极履行合同义务，于2017年3月24日，又及时将符合协议约定的第二期付款条件的手续即该项目电力接入的正式批复办理出来，并因此产生了大额设计费用。但承诺期满，被反诉人仍没有任何进场迹象，反诉人被迫给反诉人致函，再次将进场时间推迟至2017年3月30日，但被反诉人确颠倒黑白。后来得知，被反诉人是一直没有找到托底方，无法签署EPC总承包合同，所以迟迟才无法进场，其根本没有能力完成该项目的投资建设。由于被反诉人根本违约，致使该项目无法进行，给反诉人带来了巨额的经济损失，故提起反诉。原告中旭国源公司（反诉被告）辩称：被反诉人不存在任何违约情况，不同意被反诉人的反诉请求。针对第一项合同进度款，按照双方所签署的技术服务规定，各笔付款具有前提条件。反诉被告在2017年3月7日所预支的第一笔款项时候该条件尚未成就，我方当时急于推进项目完成的诚信原则，来支持履行合同。后续款项支付条件不存在再支付反诉原告要求的30万元的情况。对于房屋租赁损失，在原、被告签订合同之前，反诉人就与他人签署租赁合同，东方金钰项目租赁合同签订时间是2016年12月26日，远远早于反诉人与被反诉人签订的技术服务合同的期限，也就是说该租赁合同的签订与双方之间是否进行合作没有直接的任何关系。反诉人签订该租赁合同完全基于自身业务发展需要，其相应的费用应由自身承担。关于手续费88万元，合同约定的在反诉人完成相关的项目手续后被反诉人将按照合同约定的每瓦0.3标准向其支付费用。该费用包括对反诉人办理所有相关手续费用，被反诉人无需再另行支付手续办理费用。第一笔款项的付款条件未成立，被反诉人是提前付款，根本不存在延期付款的情况，因此无需承担延迟付款赔偿金。本项目在履行过程中完全是反诉人违约，被反诉人不存在违约的情况。第三人侯晨陈述：其在中旭国源公司没有具体的职务，项目从一开始其就参与了，一直到办好供电公司的手续其都参与了。其看法是原、被告双方能否改变模式继续合作。经审理查明，2017年2月13日原告（反诉被告）中旭国源公司（甲方）与被告（反诉原告）星光公司（乙方）签订了《江苏邳州市东方金钰4MW屋顶分布式项目、彭瑞医药2MW屋顶分布式项目、库奇机器人2MW屋顶分布式项目技术服务协议》（以下简称技术服务协议），第一条项目名称（见合同标题）（以下简称“光伏发电项目”）。第二条服务内容、方式：1、服务内容：乙方负责光伏发电项目的技术咨询服务工作，包括技术及政策性咨询服务工作，具体内容见乙方的义务。2、服务方式：乙方提供标准化的技术文档、安排专业的技术工程师及项目管理工程师参与项目的管理工作。第三条支付方式：1、报酬：甲方支付乙方服务费，单价人民币0.3元/W装机容量。装机容量暂定8MW，最终以项目并网后电力公司验收报告的容量为准。2、支付方式如下：（1）、甲方进场施工后5个工作日内向乙方支付合同价款的30%，共计人民币72万元。（2）、取得有关本项目的电力接入的正式批复、规划局外线批复（如需）、环保局批复文件（如需），乙方开具符合甲方要求的收据后于10个工作日内向乙方支付合同价款20%，共计人民币48万元。……第四条甲方的主要义务1、在接到乙方关于要求改进或更换不符合合同约定的技术资料、数据、材料的通知2天内及时做出符合乙方要求的答复。2、甲方应指派专人配合乙方的手续办理工作。3、按约向乙方支付报酬，支付方式：网银支付。4、甲方应在协议签订后10个工作日内进场施工。第五条乙方的主要义务1、在约定的时间前完成以下技术服务工作；1）项目手续办理包括但不限于屋顶租赁协议、关于本项目的发改委备案、电力接入方案、电力接入方案的评审以及初审会议纪要、电力接入的正式批复、规划局外线正式批复手续、环保局关于本项目的正式批复手续、项目竣工验收合格手续，全额上网模式的电价核准文件、消防验收（如需）、防雷验收（如需）、发电业务许可证（如需）、施工许可证（如需）、安全评价报告（如需）、外线资产移交手续（如需）、购电合同、并网调度协议、并网验收签字函。以上手续的办理费用由甲方承担。明细见附件一。2）项目完工日期（未注明）3）协调工作负责协调一切外围地方关系和施工的临时场地、开关站建设用地、用水用电等接入工作……；2、发现甲方提供的相关的技术资料、数据、材料或工作条件不符合合同约定时，应在发现问题3天内通知甲方改进或更换；……4、负责协调同屋顶企业的关系。……第七条甲方的违约责任1、……2、若因甲方原因导致项目无法顺利开展，则甲方应赔偿乙方由此造成的各项损失（包括但不限于房屋租赁费等各项费用），并支付报酬总额的5%作为违约金。3、若甲方未按照合同约定时间付款的，则甲方每延迟一天，应支付乙方赔偿金2万元。第八条乙方的违约责任1、如乙方擅自单方面不履行合同，应当免收报酬并支付数额为报酬总额5%的违约金。2、由于乙方单方面原因未能按期完成合同约定工作，对甲方造成损失（包括相关单位对甲方的处罚），乙方应将甲方已支付的费用退回，并按照合同总价款的5%支付违约赔偿金。……第十条争议的处理……2、本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，也可由有关部门调解；协商或调解不成的，提交项目签约地法院进行判决。附件一(原告提供的技术服务协议)需要乙方办理的相关手续1、房屋租赁协议/合同能源管理协议完成时间2017.2.15；2、发改委备案文件完成时间2017.02.20；3、电力接入方案完成时间2017.02.20；4、电力接入方案评审及会议纪要完成时间2017.02.30；5、电力接入意见函完成时间2017.03.08；6、安全评价报告及正式批复（如需）完成时间2017.03.20；7、规划局外线正式批复手续（如需）完成时间2017.03.20；8、环境评价报告及正式批复（如需），完成时间2017.03.10；另如施工许可证、发电业务许可证等均系需要时办理；全额上网模式的电价核准文件，完成时间为2017.5.20；购电合同，2017.06.10；并网调度协议完成时间2017.06.15；并网验收签字函完成时间2017.06.15……。被告质证认为，原告提交给法庭的附件一和被告持有的附件内容不一致，该附件上完成日期系中旭国源公司单方面添加形成，该附件一的内容是不真实的。附件所显示的房屋租赁协议完成时间是2017年2月15日，实际租赁完成时间是2016年12月份。对于附件一的节点时间，原告称应该是在签订合同当天填写的，具体谁填写的不清楚，被告的那份自己拿回去了，是否填写不清楚。被告持有的技术服务协议附件一完成时间一栏为“空白”。原告称最早与被告接触的时间是2017年2月8日。被告称更早，在签订《屋顶租赁协议》之前双方一直在沟通合作与指导，并提供2016年12月16日邳州中和新能源有限公司与江苏库奇智能机器人公司（甲方）签订的《屋顶租赁使用协议》，该协议第八条约定，甲方承诺签订本合同时对本合同项下的房屋及其屋顶拥有完整、合法的所有权，并在本合同有效期内持续拥有该等权利，并在交付乙方使用前向乙方全面披露抵押、担保或权利限制事项。签订本合同时应向乙方出具房屋、土地权属证明，提供房屋出租审理手续（如需）。2016年12月26日邳州中和新能源有限公司与江苏东方金钰智能机器人公司签订的《屋顶租赁使用协议》、及同日江苏彭瑞生物科技有限公司与邳州中和新能源有限公司签订的《屋顶租赁使用协议》，租赁用途均载明房屋屋顶仅作为乙方建设安装太阳能光伏电站使用，不能移作他用。原告对该证据质证认为，三份租赁协议租赁时间是2016年12月26日，当时原告还没有和被告进行任何接触，也就是说三份租赁合同或这三个项目所有审批手续并不是基于原告要和被告合作的前提开展的。反诉原告星光公司还提供江苏中电科电力设计院有限公司2017年1月出具的《江苏彭瑞生物医药科技有限公司厂房屋面2MW分布式光伏发电项目一次接入系统设计》、《江苏库奇机器人有限公司厂房屋面2MW分布式光伏发电项目二次接入系统设计》、《江苏东方金钰智能机器人有限公司厂房屋面4MW分布式光伏发电项目一次接入设计》《江苏东方金钰智能机器人有限公司厂房屋面4MW分布式光伏发电项目二次接入设计》，及杭州昌能电力科技有限公司2017年3月出具的《邳州中和新能源有限公司2兆瓦分布式光伏发电项目（库奇屋顶）初步设计》及初步设计说明书、《邳州中和新能源有限公司3兆瓦分布式光伏发电项目（东方金钰屋顶）10KV线路工程初步设计说明书》等，证明为办理光伏发电项目产生的设计费。原告（反诉被告）质证认为，对真实性无异议，但无法得出设计费；且设计方案是2017年1月份的，此时原、被告尚未接触，根本不可能如被告所说告知过原告并按照原告指示所为。2016年12月21日邳州市发展改革与经济委员会（以下简称邳州市）作出邳高新经发备案（2016）29号《企业投资项目备案通知书》，载明“邳州中和新能源有限公司：……项目名称：2MW屋顶分布式光伏发电项目，建设内容：租赁江苏库奇机器人有限公司厂房屋面约20000平方米……”。12月29日又作出邳高新经发备案（2016）32号文件即《企业备案通知书》，载明“……项目名称：2MW屋顶分布式光伏发电项目，……建设内容：租赁江苏彭瑞生物医药科技有限公司厂房及办公楼屋面22000平方米……”。2016年12月30日邳州市作出邳发改经济审备（2016）240号文件，为《邳州市中和新能源有限公司3兆瓦分布式光伏发电项目备案通知书》，载明“项目名称：3兆瓦分布式光伏发电项目。建设地点邳州高新区富美路北侧。建设规模：租赁江苏东方金钰智能机器人有限公司厂房及办公楼屋面约30000平方米……”。2017年1月25日网徐州供电公司经济技术研究所作出电经研（2017）6号文件，标题为《邳州中和新能源有限公司2兆瓦分布式光伏发电项目（彭瑞生物医药科技屋顶）接入系统设计初审会议纪要》。2017年3月1日该所又作出电经研（2017）7号文件，标题为《邳州中和新能源有限公司3兆瓦分布式光伏发电项目（东方金钰屋顶）接入系统设计初审会议纪要》，载明“2017年2月28日，徐州供电公司在徐州组织召开了邳州中和新能源有限公司3兆瓦屋顶分布式光伏发电项目接入系统方案设计初审会议。参加会议的有……邳州供电公司、邳州中和新能源有限公司、江苏中电科电力设计院有限公司。……经与会代表认真讨论，形成一致意见……”。2017年3月24日国网江苏省电力公司徐州供电公司作出《国网徐州供电公司关于邳州中和新能源有限公司2兆瓦及3兆瓦分布式光伏发电项目接入系统方案评审意见的函》，载明“邳州中和新能源有限公司：我公司委托徐州供电公司经济技术研究所对邳州中和新能源有限公司2兆瓦分布式光伏发电项目（库奇机器人屋顶）及3兆瓦分布式光伏发电项目（东方金钰屋顶）接入系统方案进行了评审。我公司原则同意国网徐州供电公司经济技术研究所出具的接入系统方案评审意见……”。原告（反诉被告）中旭国源公司认为被告（反诉原告）星光公司向其提供的库奇机器人公司土地使用权证系伪造的，导致原告推进项目存在风险。为此，被告星光公司提供江苏智能机器人有限公司与邳州市国土资源局签订的《国有建设用地使用权网上挂牌成交确认书》、邳州市高新技术产业开发区管委会出具的产权证明、及邳州市炮车国土资源所出具的说明，证明租用库奇机器人的房屋所有权及土地使用权均属于库奇机器人所有，星光公司如期办理了相关手续。被告星光公司于2017年3月6日向原告中旭国源公司申请预支服务费，内容为“因邳州东方金钰、库奇机器人屋顶分布式光伏发电项目需办理手续，现预支技术服务费人民币45万元整，此笔费用用于冲抵之后的技术服务费。申请人杨文硕，建设银行卡号：55×××77”。被告称该45万元是依照5MW计算出来的。次日，原告即向该账户汇入423000元。2017年3月27日被告星光公司向原告中旭国源公司发函一份，内容为“中旭国源（北京）新能源科技有限公司：我公司与贵公司于2017年2月13日签订了光伏发电项目技术服务协议，根据合同约定你公司应于2017年2月28日进场施工，同时我公司已开始办理了前期相应手续，在3月5日前我公司已将符合第一次付款的手续办理完备，但你公司迟迟没有进场，由于时间紧迫，我公司前往北京找贵公司催促进场事宜，后经协商你公司承诺最迟于2017年3月27日前进场，并给付了我公司办理前期手续的费用423000元，现在承诺时间已到，贵公司仍然没有进场迹象，致使该项目还能否正常履行具有了极大的风险，现我公司再次催促你公司于2017年3月30日前必须进场，否则我公司将解除与你公司的合同，前期办理手续的费用不予退还，造成的一切损失与后果由你公司承担”。2017年3月30日原告中旭国源公司作出回函：……1、双方签订的“协议”目的是服务于项目公司（贵司实际控制的子公司邳州中和新能源有限公司）名下的邳州市东方金钰4MWP屋顶分布式光伏发电项目、彭瑞医药2MW屋顶分布式项目、库奇机器人2MW屋顶分布式项目。2、项目具备施工条件的前提是项目首先要取得相关部门的批复手续包括双方协议附件中的前置手续；项目公司与施工单位签订EPC总承包合同。截至贵司发函时止，项目公司和施工单位尚未签署EPC总承包合同，贵司也没有完成施工单位进场施工需要的全部手续。贵司函件中要求进场是不符合法律要求的。3、贵司所述的“已办理了前期相应手续”未按照“协议”附件约定的时间节点完成，且已完成的手续不符合“协议”要求。其中发改委备案、电力接入方案及电力计入方案评审等文件中明确贵司办理的项目审批材料中缺少双方约定的彭瑞医药2MW屋顶分布式项目且已申报的东方金钰4MWP屋顶分布式光伏发电项目只申报了3MW。4、贵司在“协议”签订前提供给我司的江苏库奇机器人有限公司土地证系伪造，我司已就此多次和贵司严正交涉……。5、项目公司邳州中和新能源有限公司是2016年12月刚刚成立的注册资本只有100万元有限责任公司……，贵司在前面履约过程中存在的不诚信、不依约履行的行为使得我司在相关审批手续未完成前让施工单位进场施工存在巨大商业风险。6、我司现致函贵司：请贵司务必于2017年4月10日前完成“协议”附件一“需要乙方办理的相关手续”项下按照约定时间节点应当完成的手续；提供江苏库奇机器人公司土地证、房产证等产权材料，逾期我司将解除协议，并保留追究贵司违约责任、赔偿损失的权利。被告星光公司提供2017年3月6日《有关邳州项目会议纪要》一份，参会人员有原告法定代表人张艳民、被告星光公司的代理人朱星星及杨新俣、周伟、侯晨。内容为：一、邳州东方金钰、库奇机器人屋顶分布式光伏发电项目外送线路已优化工作量如下：1、库奇机器人、东方金钰送出线路优化，缩短送出距离，节省约2公里多的185送出电缆；2、由光纤通讯改为无限通讯，节省2公里多的光纤。二、项目外送线路优化方向……。第三人侯晨系原告中旭国源公司的员工，其陈述：项目从一开始其就参与了，一直到办好供电公司的手续其都参与了，其主要和杨文硕对接，星光公司办理所有的手续，比如和工厂签订租赁合同，发改委备案手续，供电公司的供电手续。协议约定项目总容量是8兆瓦，后来变更为5兆瓦，变更的原因是中旭公司设计提出来的。原、被告最早接触时间是冬天、秋天，具体时间记不清了。星光公司的各种审批手续及签订的屋顶租赁协议，是为了配合涉案项目的。2017年3月4日第三人侯晨书写承诺书一份，内容为“有关邳州项目，由中旭国源（北京）新能源科技有限公司和邳州星光新能源有限公司签订的《……技术服务协议》（2017年2月13日签订），由于中旭国源单方面原因未按协议约定时间进场施工，也未按照协议约定期限及时支付首笔款项致使该项目能否案涉顺利开展具有了极大的不确定性。为此，本人侯晨向杨文硕承诺如下：如因中旭国源的原因导致项目无法顺利进行，合同无法正常履行，本人愿向杨文硕承担由中旭国源在上述协议中所约定的违约责任即全部损失”。2017年3月16日第三人侯晨还书写承诺书一份，内容为“现因邳州项目站内的一次、二次设计需要设计费用为壹拾万元，由杨文硕先行垫付，需在后期中旭应付的设计费用中扣除归还杨文硕，如中旭未归还杨文硕，此笔费用侯晨同意从2017年1月19日给杨文硕办理邳州项目手续的贰拾万元费用中扣除归还给杨文硕”。对此，第三人侯晨表示，以上承诺均是为了推进项目进展其个人向杨文硕进行的担保；其个人给杨文硕20万元，说是借款。原告中旭国源公司质证认为，上述承诺系侯晨个人私下向被告作出的，原告从未授权过侯晨代表公司作出相关的承诺和认可。原告并未授权让被告完成项目的一、二次设计，因此对承诺的相关法律后果由侯晨自行承担。被告星光公司同意解除双方签订的协议。邳州中和新能源有限公司是被告星光公司全资设立的子公司，专门服务于合同项目。对于被告（反诉原告）星光公司各项主张，其称88万元费用组成为杭州昌能公司所做的设计费41.5万元，江苏国电科源公司设计费46.5万元；主张的租金，目前星光公司并未支付租金及违约金，其也未支付设计费，欲以赔偿款支付该费用；延迟付款赔偿金15万元组成：根据合同第七条第三项，若甲方未按合同约定付款的，每延迟一天应付2万元，中旭公司首期付款的最后时间是2月28日，该公司在3月7日支付了星光公司42.3万元，延迟了一周。违约金7.5万元的计算依据：合同第七条第二项，因甲方原因导致项目无法顺利开展的，应按照合同的5%计算的，总合同是150万元。反诉原告还提供杭州昌能电力科技有限公司泰州分公司催款函一份，内容为“邳州中和新能源有限公司：……根据合同约定你公司应于2017年3月4日和2017年3月22日，应分别两次向我公司支付人民币16.6万元、人民币24.9万元……”。庭审中被告星光公司还提供与第三人侯晨的微信聊天记录（2017年3月4日），其中内容有“侯哥，中旭让我把东方金钰从4兆瓦该成3兆瓦我也改了，怎么他们还不履约啊？”，（侯）“我估计就这几个原因第一……”。被告星光公司还提供2017年3月27日其公司代表朱星星与原告法定代表人张艳民谈话录音（地点北京中旭办公室）一份，其中（朱）“张总，你本身怎么订的合同是2月28号进场，你说到现在都一个月了，今天是27号了（2017年3月27号），咱就说29号要是再不进场我就视为合同违约了，……。”（张）“那个不提了，那个违约了，违约之后对谁都没好处……”。（朱）“对了张总，这个事是这个事，但咱按节点该付款的这个事、你不能说等你再找到拖底再付，咱就按合同，按合同昨天就该付了，今天也走流程走了一天……”。（张）：“整体往前推进呗……”。在原审中原告认可该录音内容。后原告撤回房顶租赁损失及手续办理费用两项诉讼请求，并不要求第三人侯晨承担责任。上述事实，有当事人的陈述，《技术服务协议》，预支服务费申请、《会议纪要》及庭审笔录等证据证实。本院认为，首先，关于本案将侯晨列为第三人是否适当。被告已申请侯晨作为第三人参加诉讼，根据侯晨作出的上述承诺，不排除案件的处理结果与其有利害关系，故本案允许侯晨作为第三人参加诉讼，并无不当。其次，关于原、被告签订的《技术服务协议》解除问题，原告诉请解除合同，被告亦表示同意，故本院解除双方签订的《江苏邳州市东方金钰4MW屋顶分布式项目、彭瑞医药2MW屋顶分布式项目、库奇机器人2MW屋顶分布式项目技术服务协议》。第三，关于《技术服务协议》签订前被告星光公司租赁的屋顶、电力接入方案、发改委备案等手续是否与上述《技术服务协议》有关。邳州中和新能源有限公司系被告星光公司设立的全资子公司，双方均认可。原告中旭国源公司在2017年3月30日给被告的回函中也载明“贵司实际控制的子公司邳州中和新能源有限公司名下……”，说明原告明知以邳州中和新能源有限公司签订的租赁协议与本案《技术服务协议》有关；且原告方的工作人员即本案第三人侯晨也陈述在2017年2月13日签订《技术服务协议》之前双方就已接触、磋商，时间在秋天、冬天（具体记不得），星光公司办理的各种审批及租赁屋顶均为了涉案项目。另，原告称最早与被告接触的时间在2017年2月8日，然上述租赁协议时间在2016年12月，与原告回函中认可的内容显然自相矛盾。综上，可以认定被告星光公司以邳州中和新能源有限公司名义签订的租赁协议、电力接入方案、发改委的审批备案等，均是为了履行本案的《技术服务协议》。第四，关于被告星光公司是否违约问题。关于原告认为合同应当解除的几点理由：1、屋顶问题，原、被告最早接触、磋商时是三处屋顶，即库奇机器人、东方金钰、彭瑞医药，在邳州市备案通知书中亦载明该三处备案内容。但在之后履行过程中，原告认为彭瑞医药屋顶不拒不施工条件，从而项目的范围限于东方金钰及库奇机器人，原告方安排人员与被告对接，原告对此情况系知情的；另从原、被告2017年3月6日的《会议纪要》中来看，仅涉及“邳州东方金钰”、“库奇机器人”，同日被告星光公司的预支申请中也只有“邳州东方金钰”、“库奇机器人”，足以说明此时原告对于施工的屋顶仅剩下两个是明知的，也是认可的。2、容量从8MW降至5MW问题。根据《技术服务协议》装机容量是暂定8MW，最终以项目并网后电力公司验收报告的容量为准，也就是说8MW仅是暂定的容量，在实际履行过程中存在变更。另从第三人侯晨的陈述、被告星光公司与侯晨的微信聊天记录来看，尤其侯晨是原告公司的派驻代表，故对于容量的变更，系原告中旭国源公司指示完成的。并且2017年3月6日的会议纪要来看，此时参与人员不可能不知道容量是多少，更能印证原告对容量的变更视为认可。3、关于“库奇机器人“土地证问题。尽管被告星光公司提供的库奇机器人的土地使用证系伪造的，但其提供该地块的国有建设用地使用权出让成交确认书、邳州市高新区管委会出具的证明及邳州市国土资源局出具的说明，均能清晰界定该地块的产权情况。故库奇机器人土地证问题并不影响协议的继续履行。4、关于《技术服务协议》中时间节点问题，虽然被告星光公司持有的《技术服务协议》中未载明时间节点，但《技术服务协议》的附件一作为该合同的重要一部分，双方不可能不对需要办理的手续及时间进行约定，故本院认定原告中旭国源提供的《技术服务协议》中对于时间节点的约定。根据该时间节点，前期所需的手续如房屋租赁协议、发改委备案文件、电力接入方案、电力接入方案评审及会议纪要、电力接入意见函，被告星光公司均已完成，虽然电力接入意见函的完成时间比协议约定有所滞后，但也不能成为原告不进场施工的理由。其余的文件如安全评价报告及正式批复等均是需要时才办理，这些文件是否已完成亦不能影响原告进场施工（因合同中约定协议签订后十个工作日内进场施工），况且对“如需”的相关手续，被告星光公司并不拒绝办理。综上，原告主张解除合同的理由并因此认为被告星光公司违约不成立。原告要求被告星光公司支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。第五，关于原告中旭国源公司是否违约及应否支付反诉原告星光公司进度款及违约金。根据《技术服务协议》约定，原告中旭国源公司应在协议签订后10个工作日内进场施工，而第一期付款时间节点在“甲方”即中旭国源公司进场施工后5个工作日内向“乙方”即星光公司支付合同价款的30%。虽然原告一直未进场施工，但根据被告星光公司前期完成的手续，并且是必要的大部分手续，如原告迟迟不进场施工，则星光公司因此不能主张第一期进度款，亦有失公平。故结合星光公司的履行情况，反诉被告中旭国源公司应支付第一期进度款45万元。中旭国源公司已支付42.3万元（扣除税金），反诉原告星光公司不应返还。关于反诉原告主张第二期付款30万元应否支持。根据合同中支付方式第2点，合同中第五条约定了项目办理所需的手续，其中有电力接入的正式批复，根据合同中约定的支付方式第2点，反诉被告中旭国源公司应支付原告合同价款的20%，因总容量变更为5兆瓦，反诉原告星光公司主张按照变更后的合同价款的20%支付进度款，本院予以支持，故反诉被告中旭国源公司应支付反诉原告星光公司进度款30万元。因反诉被告中旭国源公司未能进场施工，因其自身原因导致项目无法顺利开展，故其应按照合同约定支付反诉原告星光公司违约金7.5万元。关于反诉原告星光公司主张延迟付款赔偿金15万元问题，实际也就是违约赔偿，反诉原告已主张违约金7.5万元，且，即便根据合同约定付款时间，反诉原告也应配合反诉被告提供付款的方式等，反诉被告才可完成付款。本案反诉原告星光公司于2017年3月6日提出付款申请并要求付款的方式，反诉被告次日即完成付款，不属于延迟付款。故反诉原告该主张，本院不予支持。关于反诉原告主张的房屋租赁费及88万元设计费问题，因未实际支出，本案中不予支持。待实际发生后再主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）中旭国源（北京）新能源科技有限公司与被告（反诉原告）邳州星光新能源有限公司签订的《江苏邳州市东方金钰4MW屋顶分布式项目、彭瑞医药2MW屋顶分布式项目、库奇机器人2MW屋顶分布式项目技术服务协议》。二、驳回原告（反诉被告）中旭国源（北京）新能源科技有限公司其他诉讼请求。三、反诉被告中旭国源（北京）新能源科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付反诉原告邳州星光新能源有限公司进度款30万元及违约金7.5万元。四、驳回反诉原告邳州星光新能源有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9230元，由原告中旭国源（北京）新能源科技有限公司负担；反诉案件受理费9230元，由反诉被告中旭国源（北京）新能源科技有限公司负担6592元，本诉原告邳州星光新能源有限公司负担2638元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  李 健审 判 员  许莺歌人民陪审员  李 宇二〇二一年二月二十五日书 记 员  闫怀美