河南省漯河市召陵区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1104民初138号原告：河南省圆通速递有限公司漯河市处理中心。住所地：漯河市召陵区黄河路和经一路交叉口漯河东城智能物联港有限公司。负责人：史新涛。委托诉讼代理人：潘真真，该公司人事专员。被告：陶庆林，男，1964年9月19日出生，汉族，住河南省临颍县。委托诉讼代理人：徐旸，河南信博律师事务所律师。原告河南省圆通速递有限公司漯河市处理中心（以下简称圆通公司漯河市处理中心）与被告陶庆林劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告圆通公司漯河市处理中心的委托诉讼代理人潘真真、被告陶庆林的委托诉讼代理人徐旸到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告圆通公司漯河市处理中心向本院提出诉讼请求：1.依法撤销漯劳人仲案字（2020）0137号裁决书，依法判决原告解除与被告的劳动关系，无须支付被告经济赔偿金24249.96元；2.依法判决原告无须支付被告2020年3月份至9月份的生活费10640元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2019年10月11日在工作时摔倒，经诊断为腰部软组织损伤，本无需住院治疗，被告却因个人疾病肾结石入院，并以工伤的名义休假到2019年11月8日，之后没有返岗上班。2019年11月11日-21日、2020年3月12日-13日期间，被告因肾结石和肾积水两次住院，未履行任何请假手续，事实上被告在2019年11月22日至2020年3月11日一直处于旷工状态，领导当时考虑到可能是因为工伤导致的原因，并未追究被告的旷工责任，但因被告长期未到岗，原告不得已只能另招新员工顶替其岗位。2020年3月底4月初，因被告的岗位已被顶替，原告安排被告暂时到操作车间工作，但被告拒绝正常合理的工作安排，以长期旷工的形式对抗公司。2020年6月12日，漯河市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论书，认定被告达不到伤残等级标准。原告至此已彻底认清被告在故弄玄虚，××大养，属于严重失职、徇私舞弊的行为。在原告向被告发出《催促员工上班通知函》和《员工处罚通知书》后，被告仍不知悔改，继续以旷工对抗公司管理。2020年9月25日，原告向工会委员会提出申请，要求解除与被告的劳动合同关系，工会予以认可。2020年10月9日，原告依法通知被告将于2020年10月15日解除与被告的劳动合同。原告认为，被告在2020年3月份至9月份既无病假单也未履行请假手续，一直处于旷工状态，没有法律规定要给旷工的人员生活费，原告依法无须支付被告生活费；用人单位享有用工自主权，在被告长期不到岗以及岗位已经被顶替的情况下，原告给被告做另外的工作安排是合理合法的，被告即使对工作安排不满意也应先到新的工作地点报到，之后再继续沟通协商调整岗位，而不应以长期旷工的行为对抗公司管理。综上，仲裁决定书认定事实错误、适用法律错误，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告陶庆林辩称，1.仲裁委查明事实清楚，适用法律正确，但赔偿金计算基数存在不当之处。被告于2019年10月11日在厨师岗位工作时摔倒致软组织损伤，工伤住院期间检查出患有肾结石，因病休假至2020年4月底，后原告处负责人高占山要求被告调岗至装卸工，双方多次协商未果。被告因身体条件未去上班，原告的调岗无论从关联性还是劳动强度而言都不具备合理性，原告解除劳动合同违法，据此，仲裁委认定案件事实清楚，适用法律并无不当，应依法驳回原告的诉讼请求。但仲裁委计算赔偿金的基数存在不当之处，该基数与被告的实发工资存在较大的出入，故被告提出反诉，请求依法予以纠正。2.原告的起诉事由是简单的重复，无任何事实和法律依据。被告因生病请病假，并在2020年6月要求原告参与工伤认定，原告对被告的身体生病情况一直都是知情的，被告向原告递交过请假条，且依法应当享有医疗期，被告不存在旷工行为。原告诉称临时安排被告到操作车间工作与事实不符，事实是原告要求被告到装卸车间从事装卸工的工作，否则就予以辞退，被告作为劳动者与原告多次沟通未果，请求法院查明事实。综上，原告的诉讼请求加重了被告的生活负担，违反法律规定，且无事实和法律上的依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据庭审调查情况，本院认定案件事实如下：被告陶庆林于2014年4月进入原告处工作，岗位为厨师，双方签订有《劳动合同》，合同约定原告的劳动报酬为基本工资1800元/月+计件提成，计件提成按绩效考核制度执行，绩效考核制度调整的，按新制度执行。原告为被告缴纳有社会保险，被告的工资于每个月25号左右转账支付至被告的银行卡上，被告的工资发放至2019年11月。2019年10月11日17时左右，被告与原告公司另一食堂工作人员厨师张国祥一起为员工准备饭菜，两人抬着一大盆鸭肉准备倒进锅里，在抬的过程中因地面较滑，被告不慎摔倒导致腰部软组织损伤。2019年11月28日，漯河市召陵区人力资源和社会保障局作出召工伤认字[2019]93号认定工伤决定书，认定被告受到的事故伤害为工伤。2020年6月12日，漯河市劳动能力鉴定委员会作出漯劳鉴字[2020]027号初次鉴定结论书，评定被告受伤达不到伤残等级标准，被告因此花费体检费1060元，鉴定费300元。被告在工伤住院治疗期间检查出患有肾结石，因治疗肾结石休假至2020年4月底。被告准备返岗上班时，因原来的岗位已经被人顶替，原告通知被告调岗至装卸工岗位，被告认为自己的身体状况不能胜任装卸工岗位，双方就调岗事宜未协商一致，被告也未再去原告公司上班。2020年8月5日，原告作出《催促员工上班通知函》，要求被告自收到通知之日三个工作日内到公司上班，否则按公司规定连续旷工三天（含）以上，公司有权解除劳动关系。2020年8月6日，原告通过EMS向被告送达了该通知函并签收。2020年10月9日，原告以被告严重违反公司的规章制度为由作出《解除劳动合同通知书》，该通知书于2020年10月10日通过EMS送达被告并签收。另查明，现行漯河市最低工资标准为1900元/月。被告的工资发放至2019年11月，其中被告2019年9月实发工资2903.78元，2019年10月实发工资2904.78元，2019年11月实发工资585.54元，之后未再发放工资。本院认为，被告陶庆林于2019年10月11日在工作期间摔倒导致腰部软组织损伤，后经漯河市召陵区人力资源和社会保障局认定为工伤，在治疗工伤期间检查出患有肾结石，被告因治疗工伤和自身疾病休假至2020年4月底，后被告准备返岗上班，因原来的厨师岗位已经被人顶替，原告将被告调岗至装卸工岗位工作。通过被告提供的其与原告公司高占山的对话录音内容显示，原告通知被告调岗至装卸工岗位，被告告知自己的身体状况不能胜任装卸工岗位，双方就调岗事宜未协商一致，导致被告不再去原告公司上班。本院认为，虽然用人单位享有用工自主权，可以在法律允许的范围内根据生产经营需要调整员工的工作岗位，但调岗应当具备合理性。本案原告将被告从原来的厨师岗位调整至装卸工岗位，这两种岗位无论从关联性还是劳动强度上说，都有较大的差别，原告的此次调岗明显不具备合理性。原告向被告送达的《催促员工上班通知函》中并未表明要求被告重返厨师岗位，在双方就调岗事宜未协商一致的情况下，原告于2020年10月10日向被告送达《解除劳动合同通知书》，以被告违反公司规定连续旷工三天（含）以上为由与被告解除劳动合同，属于违法解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当按照应支付经济补偿金的二倍向劳动者支付赔偿金。本案原告要求解除双方的劳动合同关系，被告亦不要求继续履行劳动合同，故本院支持原、被告解除劳动合同关系，原告应当为被告办理离职手续并出具劳动关系终止证明，被告负有协助义务，并且原告应当向被告支付自用工之日起至劳动合同解除前（2014年4月至2020年10月）的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案原告于2020年10月10日通过EMS向被告送达《解除劳动合同通知书》，被告2019年9月实发工资2903.78元，2019年10月实发工资2904.78元，2019年11月实发工资585.54元，之后未再发放工资，2019年11月之后的工资按照现行漯河市最低工资标准1900元/月进行计算，则被告在劳动合同解除前12个月的平均工资为2067.38元（（2903.78元+2904.78元+1900元×10个月）÷12个月），故本院支持原告应当向被告支付的赔偿金为24808.56元（2067.38元×6个月×2）。关于被告要求2020年3月至9月的生活费，依照《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条规定，本院支持原告支付被告2020年3月至9月的生活费10640元（1900元/月×80%×7个月）。关于支付工伤体检费和鉴定费的问题，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用……（九）劳动能力鉴定费”，本案原告为被告缴纳有工伤保险，该两项费用属于工伤保险经办部门审核费用，故不予支持。关于被告2019年加班费的问题，原告提供的工资明细中显示已向被告每月支付加班费，故不予支持。关于被告当庭提起反诉的请求，经本院当庭审核被告的反诉请求，被告的反诉请求为要求增加赔偿金的数额、以及要求支付工伤认定体检费和鉴定费，本院认为，被告在收到劳动仲裁决定书后十五日内没有向法院提起诉讼，原告在法定期间内提起诉讼后，该劳动仲裁裁决书不发生法律效力，本案已经对双方之间的劳动争议仲裁事项进行了全面审理，并且对被告要求反诉的请求事项作出了处理，故对被告的反诉请求，不予受理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十六条、第四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告河南省圆通速递有限公司漯河市处理中心与被告陶庆林解除劳动合同关系。二、原告河南省圆通速递有限公司漯河市处理中心于本判决生效后十五日内为被告陶庆林办理离职手续，并出具劳动关系终止证明，被告陶庆林负有协助义务。三、原告河南省圆通速递有限公司漯河市处理中心于本判决生效后十日内支付被告陶庆林赔偿金24808.56元。四、原告河南省圆通速递有限公司漯河市处理中心于本判决生效后十日内支付被告陶庆林2020年3月至2020年9月的生活费10640元。五、驳回原告河南省圆通速递有限公司漯河市处理中心的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告河南省圆通速递有限公司漯河市处理中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按撤回上诉处理。审判员 赵 琼二〇二一年二月十九日书记员 沈宁可