福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0205民初3412号 原告：厦门都融实业有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区建港路29号海沧国际物流大厦2楼201室之一K0021。 法定代表人:林建伟，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄海萍，福建凌一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何海欧，福建凌一律师事务所律师。 被告：吴优平，男，1963年3月13日出生，汉族，住福建省浦城县。 委托诉讼代理人：叶耀钦，福建联合信实（集美）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈江林，福建联合信实（集美）律师事务所实习律师。 原告厦门都融实业有限公司（以下简称都融公司）与被告吴优平劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告都融公司的委托诉讼代理人黄海萍、何海欧，被告吴优平的委托诉讼代理人叶耀钦、陈江林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 都融公司向本院提出诉讼请求：1.请求不予确认都融公司与吴优平自2017年12月1日至2020年6月30日期间存在劳动关系。2.请求确认都融公司无须向吴优平支付：（1）加班费164349.57元；（2）应休未休年休假工资2593.22元；（3）解除劳动关系的赔偿金25350元。3.请求判令吴优平承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：吴优平进入都融公司保安岗位上班，入职时双方就明确约定由于工时较长工资包含加班费，吴优平在职期间从未提出过任何工资异议，现在吴优平在解除劳动关系后才提出加班费的主张与事实不符，不应被支持。并且都融公司不存在违法解除与吴优平的劳动关系。吴优平的带薪年休假已休完，不存在支付年薪假工资的问题。故海沧区劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，所做裁决是完全错误，依法应予撤销。为此，特请求贵院在正常查明案件事实的基础上，支持都融公司诉讼请求。 吴优平辩称，一、吴优平与都融公司在2017年12月1日至2020年6月30日期间存在劳动关系。首先，根据都融公司的起诉状上所载明，吴优平是在都融公司的保安岗位上工作；其次，都融公司在仲裁庭审过程中对双方之间自2017年12月1日起存在劳动关系予以确认。在此情况下，都融公司请求不予确认其与吴优平自2017年12月1日至2020年6月30日期间存在劳动关系缺乏事实和法律依据。二、吴优平在都融公司工作期间，存在大量加班事实，都融公司应予以支付加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。仲裁庭审过程中，吴优平与都融公司均认可都融公司存在考勤制度，且根据都融公司在仲裁阶段所举证的考勤记录表可以显示，考勤记录表是保存在都融公司处的，故考勤记录表应由都融公司提供。另根据都融公司仲裁阶段所提供的部分考勤记录表可以看出，吴优平在都融公司工作期间存在大量加班的事实。因此都融公司应向吴优平支付平时延长工作时间、周休日加班、节假日加班之加班费。三、至都融公司解除与吴优平劳动关系之际，都融公司尚未安排吴优平休2019年度及2020年度的年休假，依法应支付未休年休假加班费。四、都融公司违法解除与吴优平之间劳动关系，依法应向吴优平支付赔偿金。综上，都融公司作为用人单位已严重违反了国家劳动法律法规的规定并损害了吴优平作为劳动者的合法权益，请求驳回都融公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年12月1日，吴优平开始到都融公司处上班，双方约定吴优平工作岗位为保安，工资为每月4000元。吴优平与都融公司始终未签订劳动合同。后吴优平在都融公司处上班至2020年6月30日。吴优平工资起初一个月4000元（底薪1800元、加班补贴2200元）、2019年6月-2019年10月的工资4300元（底薪1800元、加班补贴2200元、高温补贴300元）、2019年11月起吴优平工资为4200元（底薪1800元、加班补贴2200元、满勤奖200元）。吴优平的工资均由都融公司转账支付。都融公司自2019年1月至2020年6月有为吴优平缴交社会保险。2020年6月，都融公司向包含吴优平在内的全体员工发布《告员工书》，载明：“全体员工：现企业因厂房转让，且近期无其他项目，企业无法继续经营，经股东会研究决定，并向市场监督管理局说明情况，企业因客观情况发生重大变化，拟定于2020年7月结束经营，并进行清算。现根据《劳动法》进行书面通知，并按照国家规定支付相应的经济补偿金，届时所有员工的劳动关系将依法解除。请所有员工在接到通知后本人至财务办公室办理相关手续并领取最后一个月工资及经济补偿金，衷心感谢全体员工对公司的付出。”。2020年7月后，吴优平未到都融公司处上班。 2020年7月27日，吴优平向厦门市海沧区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称海沧仲裁委）申请劳动仲裁，请求：1.确认吴优平与都融公司自2017年12月1日至2020年6月30日存在劳动关系；2.裁决都融公司支付吴优平加班费164349.57元〔其中延长工作时间的加班4时/天×250天/年×23.15元/小时×31/12×150%=59804.17元、周休日加班费（104天-4天×12个月）×31/12×12小时×23.15元/时×200%=80376.87元、法定节假日加班费（11天×2年+7天）×12小时×23.15元/时×300%=24168.6元〕；3.裁决都融公司支付吴优平2019年度及2020年度未休年休假工资2593.22元；4.裁决都融公司支付吴优平违法解除劳动关系的赔偿金25350元；5.裁决都融公司为吴优平办理社会保险转移手续及解除网上用工备案登记手续。2020年9月9日，海沧仲裁委作出厦海劳人仲案字（2020）第0479号《裁决书》，裁决：一、确认吴优平与都融公司自2017年12月1日至2020年6月30日存在劳动关系；二、自本裁决书生效之日起十日内，都融公司应一次性支付吴优平加班费164349.57元、应休未休年休假工资2593.22元、违法解除劳动关系的赔偿金25350元，以上款项共计192292.79元；三、本裁决生效之日起十日内，都融公司为吴优平办理社保转移及解除网上用工备案登记手续。该裁决书于2020年9月16日送达都融公司。都融公司于2020年9月29日诉至本院，请求判如所请。 都融公司申请的证人谢某到庭，作证陈述：其于2019年至2020年6月在都融公司上班，从事保安工作，吴优平比其早进入都融公司上班，同样从事保安工作。保安工作时间分白班和晚班，白班的工作时间是早上8:00-晚上8:00，中午可以休息两小时（这个时间保安可以离开工作岗位，有其余保安替班），晚班的工作时间晚上8:00-第二天早上8:00。保安的工资是包干的工资有包含加班费，之前约定是每个月是4000元，但实际每个月到手的工资是3990.82元。基本工资是1800元，总的加起来是3990.82元，其余不足也要补足到这个数。过节费是另外发放的，不包含在内。 以上事实有：都融公司提供的厦海劳人仲案字（2020）第0479号《裁决书》及送达回证、工资明细、银行回单（案外人李清双）、劳动合同（与案外人李清双、谢某的合同）、吴优平上班时的照片、排班表、仲裁庭庭审录音录像光盘、证人谢某的证词，吴优平提供的建行个人活期账户交易明细、厦门市社会保险中心保险参保缴费情况证明、微信聊天记录、告员工书、员工刷卡记录表、仲裁庭审笔录以及当事人陈述、法庭笔录予以佐证，足以认定。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。关于都融公司与吴优平之间是否存在劳动关系的问题。都融公司招用吴优平到其公司从事保安岗位，双方符合用工主体资格。其工作是都融公司生产经营的组成部分。吴优平接受都融公司管理，都融公司按月向吴优平支付劳动报酬，故吴优平与都融公司之间自用工之日即2017年12月1日起建立事实劳动关系。都融公司通知因客观原因企业拟定于2020年7月结束经营，吴优平在都融公司处工作至2020年6月30日。因此，吴优平自2017年12月1日起至2020年6月30日与都融公司存在劳动关系。故都融公司请求不予确认其与吴优平自2017年12月1日至2020年6月30日期间存在劳动关系的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。 关于吴优平的加班工资问题。吴优平与都融公司没有签订劳动合同，双方之间约定工资为每月4000元。同时，吴优平自2017年12月1日上班后至2020年6月30日在都融公司上班期间，双方均对每月工资的数额没有发生过争议。因此，每月工资4000元（或者后面的4300元、4200元），从吴优平系保安的职位特殊性及普通人对保安工资的理解，双方在商定劳动报酬时，约定的应是吴优平每月所有劳动的报酬，其不仅包括正常上班时间段的工资，也包含日常周末加班时间段的工资。因此，吴优平主张**时延长工作时间的加班费59804.17元及周休日加班费80376.87元，共计140181.04元，因缺乏事实依据，本院不予支持。通常对约定工资的理解，应不包含节假日加班费（工资）及未休年休假加班费（工资）。都融公司如主张包含节假日加班费及未休年休假加班费，应当提供相应的证据加以证明其已告知吴优平，但都融公司并未提供上述证据，也未提供相应证据证明其已安排吴优平休了2019年度、2020年度的年休假。对此，都融公司应承担举证不能的不利后果。因此，本院认为相应的节假日加班费及未休年休假加班费，都融公司应当支付给吴优平。故，吴优平主张都融公司应当支付节假日加班费24168.6元及2019年度-2020年度未休年休假加班费2593.22元，本院予以支持。 关于吴优平请求都融公司支付违法解除劳动关系的赔偿金25350元的问题。吴优平与都融公司于庭审时确认，都融公司因厂房转让，拟定于2020年7月结束经营。因此，都融公司解除与吴优平的劳动合同，系因为都融公司的客观情况发生重大变化，致使双方之间的劳动合同无法履行，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，此属于都融公司可以依法解除劳动合同的情形。吴优平在此情形下被解除劳动合同，其仅可以依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，向都融公司要求支付经济补偿金。但是，吴优平以都融公司违法解除与吴优平之间的劳动关系为由，请求都融公司支付违法解除劳动合同赔偿金，事实依据不足，本院不予支持。 关于吴优平请求都融公司为其办理社会保险转移手续及解除网上用工备案登记手续的问题。双方对此无异议，本院予以照准。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下： 一、确认吴优平与厦门都融实业有限公司自2017年12月1日至2020年6月30日期间存在劳动关系； 二、厦门都融实业有限公司于本判决生效之日起十日内向吴优平支付节假日加班费24168.6元及2019年度-2020年度未休年休假加班费2593.22元； 三、厦门都融实业有限公司于本判决生效之日起十五日内为吴优平办理社会保险转移及解除网上用工备案登记手续； 四、驳回厦门都融实业有限公司的其余诉讼请求。 本案受理费10元减半收取5元，由厦门都融实业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 陈志强 二〇二一年二月三日 法官助理 陈 思 书 记 员 程诗磊 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。