福建省周宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0925刑初21号 公诉机关周宁县人民检察院。 被告人汤田平，男，1970年2月6日出生于福建省周宁县，汉族，小学文化，务工，住周宁县。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年3月22日被蕉城区人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币15000元。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年9月30日被周宁县公安局刑事拘留，同年11月2日经周宁县人民检察院批准由周宁县公安局执行逮捕，2021年2月5日经周宁县人民检察院决定由周宁县公安局执行取保候审，同月9日由本院决定取保候审。现在家候审。 被告人范茂坚，男，1977年10月11日出生于福建省周宁县，汉族，小学文化，务工，住周宁县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年9月30日被周宁县公安局取保候审，同年12月30日由周宁县人民检察院决定取保候审，2021年2月9日由本院决定取保候审。现在家候审。 周宁县人民检察院于2021年2月9日以周检一部刑诉[2021]Z13号起诉书指控被告人汤田平、范茂坚犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。周宁县人民检察院指派检察员郑黄宝出庭支持公诉，被告人汤田平、范茂坚到庭参加诉讼。现已审理终结。 周宁县人民检察院指控称：2018年10月至2019年12月中旬，被告人汤田平明知周宁县咸村镇咸洋村华洋15号并非国家定点生猪屠宰点，为非法牟利，在该处私设生猪屠宰场所，从他人处购进总价值人民币74501元（币种，下同）的生猪进行屠宰后，运往该镇销售，从中获利5000元。 自2019年12月13日起，被告人范茂坚在明知被告人汤田平私设生猪屠宰场所屠宰生猪的情况下，为非法牟利，决定与被告人汤田平按照同等比例共同出资购买生猪，并在上述地点私自屠宰。在屠宰完毕后，被告人汤田平、范茂坚各分得一半生猪产品，各自前往该镇进行贩卖，自负盈亏。至2020年9月29日被查获为止，被告人汤田平、范茂坚各自出资305528.5元从他人处购买生猪，销售获利各自达30000元。 2020年9月29日，该生猪屠宰场被周宁县公安局查获，当场扣押被告人汤田平、范茂坚购买的生猪2头、已屠宰生猪1头。2021年2月3日，被告人汤田平退出获利款35000元，被告人范茂坚退出获利款30000元，均暂扣于周宁县公安局。 公诉机关当庭提供了物证，扣押决定书、扣押清单、情况说明、转账记录、查询违法犯罪记录情况说明、刑事判决书、、福建省行政暂扣款凭证、二被告人户籍证明等书证，证人证言，二被告人供述，检验报告、价格认定结论书，现场勘查笔录、现场照片、现场图、辨认笔录等证据为证。公诉机关指控认为，被告人汤田平、范茂坚违反国家规定，为非法牟利，私设生猪屠宰场，屠宰生猪后各自进行销售，其中，被告人汤田平非法经营数额为人民币415029.5元，被告人范茂坚非法经营数额为人民币335528.5元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关建议对被告人汤田平判处有期徒刑二年，可适用缓刑，并处罚金40000元；对被告人范茂坚判处有期徒刑一年四个月，可适用缓刑，并处罚金人民币35000元。 被告人汤田平、范茂坚对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及提出的量刑建议均不持异议，表示自愿认罪认罚。 经审理查明，公诉机关上述指控属实。另查明，被告人汤田平、范茂坚到案后均能如实供述自己的犯罪事实；在公诉机关审查起诉阶段签署认罪认罚具结书，均表示自愿认罪认罚。2020年9月29日周宁县公安局民警对福建省周宁县咸村镇咸洋村华洋15号生猪屠宰点进行查处，抓获被告人汤田平、范茂坚。周宁县社区矫正管理局出具审前社会调查评估报告，认为二被告人均具备社区矫正条件。 上述事实，有公诉机关当庭举证、质证的杀猪刀4把、手机2部，扣押决定书、扣押清单、农业农村局出具的情况说明、微信、银行卡转账记录、查询违法犯罪记录情况说明、（2015）蕉刑初字第534号刑事判决书、关于周宁县定点屠宰场所设定的情况说明、福建省行政暂扣款凭证、被告人汤田平、范茂坚户籍证明等书证，证人黄某1、黄某2、陈某、黄某3、江某、李某、黄某4、孙某1、孙某2等人证言，被告人汤田平、范茂坚供述，宁德市动物疫病预防控制中心检验报告、周宁县价格认证中心周价认定【2020】23号价格认定结论书，周宁县公安局现场勘查笔录、现场照片、现场图、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人汤田平、范茂坚违反国家规定，为非法牟利，私设生猪屠宰场，屠宰生猪后各自进行销售，其中，被告人汤田平非法经营数额为人民币415029.5元，被告人范茂坚非法经营数额为人民币335528.5元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人汤田平有犯罪前科，酌情予以从重处罚。二被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。二被告人认罪认罚，依法可以从宽处理。经审前社会调查评估认为二被告人具备社区矫正条件。综上，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节、危害后果以及归案后的认罪悔罪表现，依法可以对二被告人宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，量刑适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人汤田平犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币40000元（罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。) 二、被告人范茂坚犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币35000元（罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。) 三、被告人汤田平退出的违法所得人民币35000元，予以没收，上缴国库。 四、被告人范茂坚退出的违法所得人民币30000元，予以没收，上缴国库。 五、随案移送的杀猪刀4把、手机2部，予以没收。 六、周宁县公安局扣押被告人汤田平、范茂坚购买的生猪2头、已屠宰生猪1头，由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  熊树海 人民陪审员  何海涨 人民陪审员  徐大明 二〇二一年二月二十三日 法官 助理  陈舒敏 书 记 员  叶陈强 附:法律和司法解释相关条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条[非法经营罪]违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条[自首]犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条[适用条件]对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条[考验期限]拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条[犯罪物品的处理]犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十二条违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。 实施前款行为，同时又构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 3、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。