广东省清远市清新区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1803刑初44号公诉机关清远市清新区人民检察院。被告人范某炎，男，1980年5月9日出生于广东省清远市清新区，公民身份号码441**************，汉族，文化程度初中，务工，户籍所在地广东省清远市清新区*************，现住清远市清新区**************。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年9月18日被清远市公安局清新分局刑事拘留，同年10月21日变更为取保候审，2021年1月12日被依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人梁杰，广东飞来湖律师事务所律师。被告人陈某杨，男，1998年8月18日出生于广东省清远市清新区，公民身份号码441************718，汉族，文化程度中专，无业，户籍所在地广东省清远市清新区**************，现住广东省清远市清新区*****************402。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年7月26日被清远市公安局清新分局刑事拘留，同年8月31日被依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。指定辩护人杨振豪，广东劲龙律师事务所律师。被告人陈某杰，绰号“卧龙先生”，男，1986年10月18日出生于广东省清远市清新区，公民身份号码441************718，汉族，文化程度初中，个体户，户籍所在地广东省清远市清新区**************，现住广东省清远市清新区***************。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年8月7日被清远市公安局清新分局刑事拘留，同年8月31日被依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。指定辩护人周杰，广东劲龙律师事务所律师。被告人丘某华，男，1982年11月30日出生于广东省英德市，公民身份号码441************150，汉族，文化程度初中，司机，户籍所在地广东省英德市******委会保安镇组，现住广东省清远市清新区***********。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年7月25日被清远市公安局清新分局刑事拘留，同年8月31日变更为取保候审，2021年1月20日被清远市清新区人民检察院继续取保候审，于2021年1月27日被本院继续取保候审。指定辩护人潘丽红，广东法行律师事务所律师。被告人蔡某洪，男，1983年5月9日出生，公民身份号码441************716，汉族，文化程度初中，司机，户籍所在地广东省清远市清新区**************，现住广东省清远市清新区*********颐和园B梯401。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年7月25日被清远市公安局清新分局刑事拘留，同年8月31日变更为取保候审，2021年1月20日被清远市清新区人民检察院继续取保候审，于2021年1月27日被本院继续取保候审。指定辩护人李伟劲，广东亨信律师事务所律师。被告人李某芳，男，1983年7月21日出生于广东省清远市清新区，公民身份号码441************734，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省清远市清新区***********44*，现住广东省清远市清新区*******号**701。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年7月25日被清远市公安局清新分局刑事拘留，同年8月31日被依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人徐淑图，广东飞来湖律师事务所律师。清远市清新区人民检察院以清新检一部刑诉〔2021〕Z2号起诉书指控被告人范某炎、陈某杨、陈某杰、丘某华、蔡某洪、李某芳犯非法经营罪，于2021年1月25日向本院提起公诉。本院同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。清远市清新区人民检察院指派检察员史东辉出庭支持公诉，被告人范某炎及其辩护人梁杰、被告人陈某杨及其指定辩护人杨振豪、被告人陈某杰及其指定辩护人周杰、被告人丘某华及其指定辩护人潘丽红、被告人蔡某洪指定辩护人李伟劲、被告人李某芳及其辩护人徐淑图均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年1月至7月24日，被告人范某炎、陈某杨、李某芳在未取得《成品油零售经营许可证》、《危险化学品经营许可证》的情况下，于清远市清新区*********附近的停车场内放置油罐储存汽油，然后通过陈某杨、李某芳以每升人民币（下同）3.5元至4元不等的价格对外进行销售，先后销售给被告人陈某杰、蔡某洪、丘某华、蔡伟健等人，非法经营额约151712元。破案后在清远市清新区*********附近的停车场的油罐以及货车上起获汽油18500升。2020年4月至7月24日，被告人陈某杰在未取得《成品油零售经营许可证》、《危险化学品经营许可证》的情况下，通过向范某炎、陈某杨、李某芳购买汽油，然后在清远市清新区***************口的停车场内进行销售，非法经营数额达87722元。破案后现场起获加油设备及未销售汽油320升。2020年5月至7月24日，被告人丘某华在未取得《成品油零售经营许可证》、《危险化学品经营许可证》的情况下，通过向范某炎、陈某杨、李某芳等人以及微信昵称为“与信同行”的人共购买了61600元的汽油，然后在清远市清新区********的垃圾中转站附近进行销售。破案后现场起获加油设备及未销售汽油300升。2020年1月至7月24日，被告人蔡某洪在未取得《成品油零售经营许可证》、《危险化学品经营许可证》的情况下，通过向范某炎、陈某杨、李某芳等人以及微信昵称为“底富”的人共购买了57618元的汽油，然后在清远市清新区***************口的停车场进行销售。破案后现场起获加油设备及未销售汽油300升。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明、抓获经过，扣押决定书及清单、扣押笔录、调取证据清单，物证照片，证人蔡伟健、温桂玲、甘献明、吴志刚的证言，被告人范某炎、陈某杨、李某芳、陈某杰、丘某华、蔡某洪的供述和辩解，现场勘查笔录及现场照片等证据。公诉机关认为，被告人范某炎、陈某杨、陈某杰、丘某华、蔡某洪、李某芳的行为已经构成非法经营罪，建议对被告人范某炎判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币50000元；建议对被告人陈某杨判处有期徒刑一年三个月，可适用缓刑，并处罚金人民币45000元；建议对被告人陈某杰判处有期徒刑十个月，并适用缓刑，并处罚金人民币30000元；建议对被告人丘某华判处有期徒刑九个月，可适用缓刑，并处罚金人民币25000元；建议对被告人蔡某洪判处有期徒刑九个月，可适用缓刑，并处罚金人民币25000元；建议对被告人李某芳判处有期徒刑八个月，可适用缓刑，并处罚金人民币20000元。被告人范某炎当庭表示认罪认罚；被告人陈某杨、陈某杰、丘某华、蔡某洪、李某芳对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。六名辩护人均请求从轻处罚。被告人范某炎的辩护人还请求适用缓刑。经审理查明，2020年1月至7月24日，被告人范某炎、陈某杨、李某芳在未取得《成品油零售经营许可证》、《危险化学品经营许可证》的情况下，于清远市清新区*********附近的停车场内放置油罐储存汽油，然后通过陈某杨、李某芳以每升人民币（下同）3.5元至4元不等的价格对外进行销售，先后销售给被告人陈某杰、蔡某洪、丘某华、蔡伟健等人，非法经营额约151712元。破案后在清远市清新区*********附近的停车场的油罐以及货车上起获汽油18500升。2020年4月至7月24日，被告人陈某杰在未取得《成品油零售经营许可证》、《危险化学品经营许可证》的情况下，通过向范某炎、陈某杨、李某芳购买汽油，然后在清远市清新区***************口的停车场内进行销售，非法经营数额达87722元。破案后现场起获加油设备及未销售汽油320升。2020年5月至7月24日，被告人丘某华在未取得《成品油零售经营许可证》、《危险化学品经营许可证》的情况下，通过向范某炎、陈某杨、李某芳等人以及微信昵称为“与信同行”的人共购买了61600元的汽油，然后在清远市清新区********的垃圾中转站附近进行销售。破案后现场起获加油设备及未销售汽油300升。2020年1月至7月24日，被告人蔡某洪在未取得《成品油零售经营许可证》、《危险化学品经营许可证》的情况下，通过向范某炎、陈某杨、李某芳等人以及微信昵称为“底富”的人共购买了57618元的汽油，然后在清远市清新区***************口的停车场进行销售。破案后现场起获加油设备及未销售汽油300升。案发后，公安机关扣押被告人陈某杨持有的粤R*****五十铃货车一辆、手机一台等物品；扣押被告人李某芳持有的黑色苹果手机一台；扣押被告人蔡某洪持有的手机一台、加油机一台、塑料油箱一个、粤R*****小货车一辆；扣押被告人丘某华持有的粤R*****汽车一辆、加油机一个、油罐一个、手机一台。另查明，被告人范某炎、陈某杨、陈某杰、丘某华、蔡某洪、李某芳家属分别代为缴纳罚金人民币50000元、45000元、30000元、25000元、25000元、20000元至本院标的款账户。上述事实有经法庭质证、确认的物证、书证、被告人供述、证人证言等证据证实，足以认定。本院认为，被告人范某炎、陈某杨、陈某杰、丘某华、蔡某洪、李某芳未经许可非法买卖汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应负刑事责任。故公诉机关指控被告人范某炎、陈某杨、陈某杰、丘某华、蔡某洪、李某芳犯非法经营罪的犯罪事实和罪名成立，本院予以采纳。在被告人范某炎、陈某杨、李某芳共同犯罪过程中，被告人范某炎、陈某杨起主要作用，是主犯，依法应予以惩处。但被告人陈某杨所起作用相对较小，故本院在量刑时候予以区别对待。被告人李某芳起次要作用，是从犯，依法可从轻或者减轻处罚。被告人范某炎当庭自愿认罪，被告人陈某杨、陈某杰、丘某华、蔡某洪、李某芳归案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，且六被告人均主动缴纳罚金，故本院依法给予被告人范某炎从轻处罚；给予被告人陈某杨、陈某杰、丘某华、蔡某洪、李某芳从轻处罚,并适用缓刑。六被告人的各自辩护人以此为由要求从轻处罚的辩护意见本院均予以采纳。被告人范某炎认罪认罚的阶段、时间均晚于其他被告人，且系主犯，故不适宜判处缓刑。其辩护人要求适用缓刑的辩护意见本院不予采纳。公诉机关的量刑建议本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人范某炎犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五万元。[其刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年9月18日起至2022年5月10日止(羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延)。]二、被告人陈某杨犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万五千元。(其缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)三、被告人陈某杰犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。(其缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)四、被告人丘某华犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元。(其缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)五、被告人蔡某洪犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元。(其缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)六、被告人李某芳犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。(其缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)七、公安机关扣押的粤R*****五十铃货车一辆、粤R*****小货车一辆、粤R*****汽车一辆、手机四台、汽油19420升、加油机二个、塑料油箱一个、油罐一个均予以没收，上缴国库。均由清远市公安局清新分局负责处理。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  侯召星人民陪审员  曾慧乐人民陪审员  林春瑜二〇二一年二月十日法官 助理  杨倩茜书 记 员  郑丹莉附相关法律条文：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。