浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0203刑初1016号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人任斌达，男，1969年2月27日出生于浙江省宁波市，汉族，小学文化，无业，户籍地浙江省宁波市鄞州区。1998年2月因犯收购赃物罪被宁波市鄞州区人民法院判处管制四个月，并处罚金人民币一千元；2014年11月因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十日；2015年3月因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十二日；2015年9月、2017年9月、2017年12月、2018年3月、2018年6月、2018年7月分别因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日；2018年5月因吸毒被浙江省临海市公安局行政拘留十五日；2018年9月因犯容留他人吸毒罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑六个月（未执行），并处罚金人民币二千元；2018年11月28日因吸毒被宁波市公安局海曙分局行政拘留十五日（未执行）；2019年9月19日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万二千元，与前罪的余刑有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万四千元，刑期自2019年9月19日起至2023年7月16日止,现在浙江省望春监狱服刑。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年8月17日被宁波市公安局海曙分局解回再审。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人龚道渊、吴慧康，北京德恒（宁波）律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检刑诉[2020]250号起诉书指控被告人任斌达犯贩卖毒品罪，于2020年12月1日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员陈添出庭支持公诉，被告人任斌达及辩护人龚道渊、吴慧康到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控： 1、2018年12月2日，被告人任斌达在本市鄞州区横溪镇将2包甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给仇某（已判决）。仇某后在本市海曙区横街镇凤岙村将上述2包甲基苯丙胺以人民币1600元的价格贩卖给张楠。 2、2018年12月21日，被告人任斌达在本市鄞州区横溪镇将1包甲基苯丙胺贩卖给仇某。仇某后在本市海曙区横街镇凤岙村将上述1包甲基苯丙胺以人民币800元的价格贩卖给张楠。 3、2018年12月21日，被告人任斌达在本市鄞州区横溪镇将1包甲基苯丙胺贩卖给仇某。仇某后在本市海曙区横街镇许家凉亭附近将上述1包甲基苯丙胺以人民币700元的价格贩卖给谢铁宏。 4、2019年3月12日，被告人任斌达在本市鄞州区横溪镇将2包甲基苯丙胺贩卖给仇某。仇某后在本市海曙区横街镇应某家门口将上述2包甲基苯丙胺以人民币1400元的价格贩卖给应某。 为证明以上事实，公诉机关提供了相关证据材料，认为被告人任斌达的行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，予以惩处。 被告人任斌达辩称，冰毒是仇某与其联系，然后仇某开车一起到奉化一大肚子女人哪儿拿回来后共同吸食的，其与仇某之间不存在贩卖毒品的事实，仇某给其转账是因为奉化一大肚子女人不收微信，只收现金。 其辩护人认为：1、根据被告人任斌达的供述，被告人任斌达购买毒品的目的是为了自吸，没有证据能够证明是为了贩卖，且购买毒品均是仇某主动提出，两人共同购买的冰毒是两人自吸的量，被告人任斌达主观上没有贩卖毒品的故意；2、2018年12月2日的贩毒事实，只有仇某的证言及汇款3300元的转账记录，且该转账数额与相关证据相矛盾，起诉指控的该节贩卖毒品犯罪事实不能成立；3、2018年12月21日的贩卖毒品犯罪事实，只有仇某的证言及通话记录，且通话记录不能证明贩卖毒品的事实，起诉指控的该节贩卖毒品犯罪事实不成立；4、起诉指控的2019年3月12日的贩卖毒品犯罪事实中，被告人任斌达是不明知仇某以贩卖为目的的代购行为，且没有获利，毒品数量又未达到非法持有毒品罪定罪标准，其行为不构成贩卖毒品罪。 经审理查明： 2019年3月12日，被告人任斌达根据事先联系在本市鄞州区横溪镇以人民币1400元的价格将2包甲基苯丙胺贩卖给仇某。仇某收到毒品后，在本市海曙区横街镇应某家门口将上述2包甲基苯丙胺以人民币1400元的价格贩卖给应某。 以上事实有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、证人仇某的证言材料及其刑事判决书，证实2019年3月12日，因应某向其要2个冰毒，其打电话给被告人任斌达是否有冰毒，被告人任斌达答复有的，要700元一个，应某转给其1400元，其将款转给了任斌达，然后不知道什么原因任斌达又说没货了，其就把钱退给了应某。过了一会被告人任斌达又说有货了，其又让应某将钱转过来，其通过微信转给被告人任斌达。其开车到被告人任斌达家附近，被告人任斌达出来将2包甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给其。其拿到冰毒后在本市海曙区横街镇凤岙村中街附近将上述2包甲基苯丙胺贩卖给应某。 2、证人应某的证言材料及其刑事判决书，证实2019年3月12日，因王小达向其要2个冰毒，其打电话给仇某是否有冰毒，仇某答复有的，要700元一个，王小达转给其2000元，其转给仇某1400元，然后不知道什么原因仇某又说没货了，并退了款，其也就把钱退给了王小达。过了一会仇某又说有货了，其又让王小达将钱转过来，其通过微信转给仇某1400元。当晚，仇某给了其2包冰毒。 3、仇某与被告人任斌达的通话记录及摘录、手机基站信息，证实2019年3月12日，仇某与被告人任斌达间因贩卖毒品多次进行联系，并证实了被告人任斌达贩卖毒品的故意及时间、地点、价格、数量、质量、交付方式等。 4、微信转账记录，印证了2019年3月12日仇某向被告人任斌达购买毒品，支付毒资的事实。 5、刑事判决书、行政处罚决定书，证实被告人任斌达因犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪被刑事处罚及因吸食毒品多次被行政处罚的事实。 6、户籍证明，证实被告人任斌达的身份情况。 7、抓获经过等，证实本案的案发及被告人任斌达的归案经过。 8、被告人任斌达的供述在案。 本院认为，被告人任斌达明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人任斌达犯贩卖毒品罪成立。指控被告人任斌达2018年12月2日及2018年12月21日贩卖毒品事实的证据尚不充分，被告人任斌达及其辩护人据此提出的意见，可予采信；证人仇某与被告人任斌达间相关通话摘录及证人仇某的证言等，证实被告人任斌达2019年3月12日向仇某贩卖毒品的主观故意及事实经过，并有其他相关转账记录、证人应某的证言相印证，故被告人任斌达及其辩护人提出系共同吸食的代买行为，不构成贩卖毒品罪等相关意见不予采信。被告人任斌达在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当把前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚。违法所得予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条、第六十九条、第七十条、第三百五十七条之规定，判决如下： 一、被告人任斌达犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元，与前罪判处的刑罚有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万四千元实行并罚，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币一万七千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月19日起至2024年7月16日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、违法所得予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王凤国 人民陪审员  蒋红霞 人民陪审员  胡坤甬 二〇二一年二月十八日 代书 记员  傅琦君 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。