福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）闽05刑终198号 原公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张龙伟，男，1989年2月1日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，务工，住永春县。曾因赌博于2012年9月25日被行政拘留三日；因诈骗于2019年1月24日被行政拘留十二日。现因涉嫌犯故意伤害罪于2019年7月10日被刑事拘留，同月12日被取保候审。2020年9月27日被逮捕，现羁押于泉州市看守所。 原审被告人陈小平，男，1987年10月31日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。曾因犯抢劫罪于2009年2月27日被安溪县人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯抢夺罪于2013年10月18日被安溪县人民法院判处有期徒刑二年，2015年6月24日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪于2019年7月10日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院被告人张龙伟、陈小平犯故意伤害罪一案，于2020年9月27日作出（2020）闽0503刑初127号刑事判决。宣判后，张龙伟不服提出上诉。经过阅卷，讯问上诉人张龙伟，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：2019年7月10日凌晨1时许，被告人张龙伟与被害人黄某1在泉州市丰泽区××路奔腾网吧内上网时因琐事发生口角，被害人黄某1多次用手殴打被告人张龙伟的头部，用脚踢张的身体，经网吧网管等人劝架分开后，被告人陈小平唆使被告人张龙伟拿刀，尔后被告人张龙伟到网吧前台拿了一把水果刀，被告人陈小平在前台附近拿了一张塑料椅，二人持刀、椅走向被害人黄某1，被告人陈小平先拿塑料椅砸中黄的背部，被告人张龙伟持刀朝黄刺、划了数刀被黄拿塑料椅挡住，被害人黄某1挣脱二人跑出网吧门口，被告人张龙伟紧追在后，被害人黄某1在网吧门口摔倒后，被告人张龙伟持刀又向黄的腹部、背部刺、划了数刀，被害人黄某1跑过马路至前坂菜市场对面警务室，后被送至医院救治。案发后，被告人张龙伟、陈小平返回网吧，被告人陈小平报警称张、黄二人打架，公安人员赶至现场将被告人张龙伟抓获归案，并当场查扣作案工具水果刀。 2019年7月10日16时许，被害人黄某1就医手术后被法医初步鉴定已达重伤，公安机关当日即对本案立案侦查，并于当日17时许，在丰泽派出所将到该所了解情况的被告人陈小平抓获归案。被告人张龙伟归案后如实供述上述犯罪事实。经法医鉴定，被害人黄某1肝脏破裂、腹腔积血，均属重伤二级；背部两处皮肤裂创，均属轻微伤。被告人张龙伟左侧顶枕部头皮下血肿，属轻微伤。 在审理期间，被告人张龙伟赔偿了被害人黄某1的经济损失人民币二万元并取得黄的谅解。 原判认定上述事实的证据有：被害人黄某1的陈述，证人范某、黄某2的证言，作案现场监控录像及相关截图、法医学活体检验鉴定书、鉴定结论通知书、住院病历、出院小结、检验报告单位、检查报告单、ＣＴ检查诊断报告、彩色多普勒超声检查报告单、诊断证明书、伤情照片、户籍证明、抓获经过、行政处罚决定书、刑事判决书、罪犯档案资料辨认笔录、谅解书，被告人张龙伟、陈小平的供述及辨认笔录、照片等。 原判认为，被告人张龙伟、陈小平故意非法损害他人身体，致一人重伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。被告人张龙伟持刀伤害被害人，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人陈小平在共同犯罪中仅唆使张龙伟持刀伤害被害人，未具体持械伤害被害人，其在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，对其给予减轻处罚。被告人陈小平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张龙伟如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，原判作出判决：一、被告人张龙伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。二、被告人陈小平犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。 上诉人张龙伟诉称，其并没有伤害被害人的故意，是在被对方连续殴打的情况下才失去理智，对方亦存在过错。原判量刑偏重，请求对其宣告缓刑。 经审理查明，原判认定2019年7月10日凌晨1时许，上诉人张龙伟、原审被告人陈小平因琐事故意伤害被害人黄某1身体。经法医鉴定，被害人黄某1肝脏破裂、腹腔积血，均属重伤二级；背部两处皮肤裂创，均属轻微伤。上诉人张龙伟已赔偿被害人黄某1经济损失人民币二万元并取得谅解的事实清楚，据以认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人张龙伟诉称其没有伤害被害人的故意，是在被对方连续殴打的情况下才失去理智，对方亦存在过错的上诉意见。经查，上诉人张龙伟与被害人黄某1因琐事发生争执，进而引发互殴，双方对案件的发生均存在责任，不宜认定单方过错，且上诉人张龙伟系在被害人黄某1殴打结束离开网吧门口摔倒后，又持刀伤害黄某1致黄受伤。故其提出没有伤害被害人故意，对方存在过错的上诉意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人张龙伟、原审被告人陈小平故意非法损害他人身体，致一人重伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人张龙伟持刀伤害被害人，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。原审被告人陈小平在共同犯罪中未具体持械伤害被害人，起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。原判已根据上诉人张龙伟、原审被告人陈小平在共同犯罪中的地位、作用，上诉人张龙伟归案后如实供述罪行、积极赔偿被害人并取得谅解及原审被告人陈小平系累犯等法定、酌定从轻、从重情节综合评判并予以科刑，量刑适当。故上诉人张龙伟提出原判量刑不当的上诉意见理由不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈越新 审判员  王 莹 审判员  苏中福 二〇二一年二月二十六日 书记员  颜世龙 附：本案适用法条 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。