山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁13民终170号上诉人（原审原告）：林波，男，1972年9月13日出生，汉族，居民，住山东省临沂市兰山区。被上诉人（原审被告）：山东天蒙旅游开发有限公司，住所地费县薛庄镇谭家村777号。委托诉讼代理人：任云鹤，女。委托诉讼代理人：李占燕，山东信誉永恒律师事务所律师。上诉人林波因与被上诉人山东天蒙旅游开发有限公司（以下简称山东天蒙公司）劳动争议一案，不服山东省费县人民法院（2020）鲁1325民初5030号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人林波及被上诉人山东天蒙公司委托诉讼代理人任云鹤、李占燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林波上诉请求：依法撤销一审判决中的第二项，并改判被上诉人支付上诉人存休31天的加班费双倍工资17714元。事实和理由：一审对本案部分主要事实没有查清。天蒙景区属于旅游行业，普遍存在周末和节假日期间加班现象，上诉人在劳动合同存续期间，共累计加班（存休）达31天，一审中提交的证据一至证据三、证据九都充分证明了加班存在的事实。因被上诉人在聘用合同到期后，没有与上诉人续签劳动合同，造成上诉人的加班（存休）无法进行调休，被上诉人理应对此作出经济补偿，并按照《劳动法》规定支付上诉人双倍工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，上诉人在一审中根据此规定向一审法院提出责令被上诉人提供上诉人的考勤记录，被上诉人在庭审中并未提供，理应承担不利责任。山东天蒙公司辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，判决公正，上诉人的上述意见不能成立，请二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持公正的原审判决。一、上诉人诉称存休而认为被上诉人应当支付双倍工资的主张不能成立。1、首先上诉人并未举证其所主张的存休待遇的相关证据，上诉人所提供的所谓的证据一至三及证据九均不能证实上诉人主张的所谓存休的事实，录音中从没有任何人认可上诉人主张的所谓存休，相反却能够证实上诉人主张的存休并不在其享受的待遇范围内。2、被上诉人提交的上诉人的工资表能够证实上诉人所有的劳动待遇已经发放，并不存在拖欠上诉人加班的任何工资。3、上诉人主张的是存休待遇，这在上诉人提供的录音材料中能够体现，而上诉人并不享受存休的待遇，被上诉人为此提供了上诉人的工资表，能够证实上诉人即便存在加班也已经将加班费足额支付给了上诉人。林波向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付拖欠2019年4月份工资6000元；2.判令被告向原告支付合同存续期间节假日上班累计存休31天的加班费双倍工资17714元；3.判令被告向原告支付非法解除劳动合同关系经济补偿金8000元；4.判令被告依法为原告补交聘用合同存续期间养老金、医疗保险费和滞纳金；5.诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：山东天蒙公司系经营旅游开发、经营管理及咨询服务、旅游纪念品设计、销售等业务的公司。2018年4月21日，山东天蒙公司作为甲方与乙方林波签订聘用合同，合同约定：甲方聘请乙方担任甲方运营管理部副部长一职，工作职责为接受运营管理部部长领导，协助其进行景区运营管理工作；聘用期限为1年，即从2018年4月21日起至2019年4月20日止；薪酬为合同期限内试用期三个月，试用期内工资标准为7000元／月，通过试用期考核后，工资标准调整为8000元／月；合同到期双方没有进行续签，合同即终止；甲方将对乙方进行年度考核评估，考核结果作为续签合同的依据；合同还约定了其他内容。山东天蒙公司盖章、林波签字按印确认。后双方签订补充协议书一份，双方约定，将林波的工资下发至李振秀（日照银行市中支行6230××××1981）、林舒洋（日照银行市中支行6230××××0740）、林波（农村信用社银雀山支行6223××××5006），在聘用合同约定时间内，以合同年度为单位，通过以上三个账户支付林波每月实际薪酬。合同签订后，林波一直在被告处工作至2019年4月。原告2019年4月上班天数为15天，最后未发放4月份工资为5768.94元。2019年4月13日，山东天蒙公司对林波合同是否续签进行考核，考核结果为建议不再续签合同。2019年5月30日，林波向山东天蒙公司邮寄“关于支付拖欠工资、经济补偿和应付费用的申请”，要求山东天蒙公司支付4月份工资、经济补偿金、养老医疗保险金及加班费等，双方发生争议，后林波向费县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求山东天蒙公司支付2019年4月份工资、非法解除劳动合同补偿金和代通知金，补交养老、医疗保险金和滞纳金以及支付累计的加班费。2020年8月14日，费县劳动人事争议仲裁委员会作出费劳人仲案字（2019）第454号仲裁裁决书，驳回了林波的仲裁请求。林波对裁决不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。山东天蒙公司与林波签订聘用合同，双方形成劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”林波在被告山东天蒙公司工作至四月份，经结算，林波四月份共计工作15天，合计工资为5768.94元未予发放，被告应予支付。关于原告林波要求被告支付合同存续期间节假日上班累计存休31天的加班费双倍工资17714元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告林波仅提供微信聊天记录，不能证明其累计存休31天及被告应支付加班费双倍工资，对此诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付非法解除劳动合同经济补偿金8000元的请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案林波与山东天蒙公司签订的劳动合同约定“合同到期双方没有进行续签，合同即终止”，双方在2019年4月20日到期后并无续签劳动合同，双方的劳动合同关系终止，不符合上述条款中规定的支付经济补偿金的情形，对于原告的此诉讼请求，法院不予支持。对于原告要求被告补交养老金、医疗保险费和滞纳金的诉讼请求。首先，原告在其与被告签订的《社保缴纳协议》中，明确要求不同意被告为其缴纳各项社保费用，其次，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定:“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”因此，原告要求被告为其补交养老金、医疗保险费等社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受理民事案件的范围，法院不予审理。综上所述，对原告林波符合法律规定的请求予以支持，其他请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，判决：一、被告山东天蒙旅游开发有限公司在判决生效后7日内支付原告林波2019年4月份工资5768.94元；二、驳回原告林波要求被告山东天蒙旅游开发有限公司支付合同存续期间节假日上班累计存休31天的加班费双倍工资17714元的诉讼请求；三、驳回原告林波要求被告判令被告山东天蒙旅游开发有限公司支付非法解除劳动合同关系经济补偿金8000元的诉讼请求；四、驳回原告林波要求被告山东天蒙旅游开发有限公司补交聘用合同存续期间养老金、医疗保险费和滞纳金的诉讼请求；五、驳回原告林波的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告林波负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，上诉人林波对被上诉人山东天蒙公司工资发放明细表质证如下：“发放数额对，其余的不清楚，工资明细表中的分类我不清楚，但是所发放数额中不包括加班费，有的月份工资虽然没超过8000元，原因是我每月最终实发工资要根据绩效考核来发放，具体发放内容不清楚，存休就是星期六、星期天、法定节假日的加班。”本院认为，2018年4月21日，上诉人林波与被上诉人山东天蒙公司签订一年期聘用合同，2019年4月份合同期满后，林波离职。本案的争议焦点为上诉人诉求的加班费是否应当支持。上诉人林波提供了其与被上诉人职工的微信聊天记录、通话记录，但上述通讯内容并未有被上诉人职工认可上诉人加班事实的陈述，不能证明上诉人的加班的具体时间及加班时长。此外，被上诉人陈述劳动者加班费已在平时工资中足额发放，包含在工资明细表“其他费用”项目中，在上诉人不能说明“其他费用”系公司发放的何种报酬的情况下，应当认定上诉人即便存在加班事实，其加班费已足额发放。以上，本院对上诉人加班费的主张不予采信。综上所述，林波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人林波负担。本判决为终审判决。审判长 金 宏审判员 徐天威审判员 杨海荣二〇二一年二月一日书记员 侯俊娜