山东省巨野县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1724民初5096号 原告：巨野嘉舜房地产开发有限公司。住所地：菏泽市巨野县永丰街道办事处前进路与金港路交汇处东300米路北。统一社会信用代码91371724MA3EKQE712。 法定代表人：凌峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邓如鹏（特别授权），山东方志律师事务所律师。 被告：巨野县金旭房地产开发有限公司。住所地：巨野县新华路3336号世纪名域锦绣城4栋5单元5037号。统一社会信用代码为91371724326140337L。 法定代表人：李军，公司执行董事兼经理。 诉讼代表人：巨野县金旭房地产开发有限公司管理人。 负责人：尘峰。 委托代理人：刘俊凤（特别授权），山东众成清泰（济南）律师事务所律师。 原告巨野嘉舜房地产开发有限公司（以下简称嘉舜公司）与被告巨野县金旭房地产开发有限公司（以下简称金旭公司）破产债权确认纠纷一案，本院于2020年11月13日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月20日公开开庭进行了审理。原告嘉舜公司委托代理人邓如鹏、被告金旭公司管理人委托代理人刘俊凤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告嘉舜公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认（2019）鲁0830民初965号民事判决书确认的拖欠利息、逾期利息、实现债权费用计8566095.32元为优先债权；2.案件受理费由被告负担。事实和理由：嘉舜公司与汶上县荣冠商贸有限公司（以下简称汶上荣冠公司）、金旭公司债权转让合同纠纷一案，山东省汶上县人民法院于2019年6月27日作出（2019）鲁0830民初965号民事判决书，认定嘉舜公司就《小企业借款合同》和《借款展期协议》所确定的全部义务对抵押物享有优先受偿权，对于原告方要求确认就上述债权对金旭公司抵押的巨国用（2015）第008号土地享有优先受偿权的主张，法院予以支持。并判决嘉舜公司对金旭公司提供的国有土地使用权享有抵押权，有权就该宗土地使用权拍卖、变卖后的价款行使优先受偿的权利。2019年11月13日，巨野县人民法院裁定金旭公司进入破产重整程序，并指定金旭公司清算组担任公司管理人。嘉舜公司依法申报债权，2020年9月15日，公司管理人经审查确认嘉舜公司对金旭公司享有的债权金额为人民币28566095.32元，其中普通债权为8566095.32元，有特定财产担保债权为2000万元。嘉舜公司提出书面异议，2020年9月23日，公司管理人作出复核函，复核结果仍未将8566095.32确认为优先债权。为此诉至法院。 被告金旭公司辩称，原告的诉讼请求没有法律依据，其诉讼优先权金额为最高额2000万元，剩余部分为普通债权。 本案原告围绕诉讼请求，依法提交了《管理人关于债权审查意见的通知》、《管理人债权审查复核函》、（2019）鲁0830民初965号民事判决书等证据，本院开庭进行了质证。被告对对方证据的真实性均无异议，本院认为，原告提交的上述证据客观真实，与本案相关联，能够作为认定案件事实的证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月15日，汶上荣冠公司与中国工商银行股份有限公司汶上支行（以下简称汶上支行）签订《小企业借款合同》，约定向汶上支行借款2000万元，借期9个月，金旭公司为其提供最高额抵押担保。《最高额抵押合同》约定，金旭公司所担保的主债权为自2015年2月17日至2016年2月17日期间，在人民币2000万元的最高余额内。最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在所担保的主债权之最高余额内。最高额抵押合同确定的抵押物为巨国用（2015)第008号国有土地使用权。同年2月16日，汶上支行取得了抵押物的他项权利证书。 2015年2月28日、3月2日，汶上支行分四次将2000万元贷款发放给了汶上荣冠公司。因汶上荣冠公司不能按期还款，经协商，三方于2016年1月22日签订《借款展期协议》，约定1.原借款金额2000万元，已偿还5万元，展期金额1995万元；2.原借款期限为自2015年2月15日至2015年11月17日，展期期限至2016年5月17日。3.金旭公司承诺按照原担保合同的约定继续对汶上荣冠公司在原借款合同和借款展期协议项下的全部义务承担担保责任。 2017年12月27日，嘉舜公司作为竞买人以1150万元的价格竞得对汶上荣冠公司的债权。2018年8月1日，中国工商银行股份有限公司山东省分行与嘉舜公司签订《债权转让协议》。 2019年1月20日，嘉舜公司（乙方）与山东方志律师事务所（甲方）签订《委托代理合同》，约定甲方为其提供法律服务，乙方需于《委托代理合同》签订之日起、一审法院开庭审理前向甲方一次性支付律师服务费200万元。3月26日，嘉舜公司分四次支付律师服务费200万元。 因汶上荣冠公司、金旭公司未履行还款义务，嘉舜公司于2019年1月28日向山东省汶上县人民法院提起诉讼。同年6月27日，汶上县人民法院作出（2019）鲁0830民初965号民事判决书，判决：一、汶上荣冠公司于本判决生效之日起十日内偿还嘉舜公司借款本金19941823.06元、2017年11月20日前拖欠利息的3279054.46元，共计23220877.52元及逾期利息（逾期利息以本金19941823.06元为基数，自2017年11月21日起按照月利率0.673%计算至实际清偿之日止）；二、汶上荣冠公司于本判决生效之日起十日内支付嘉舜公司实现债权支出的律师费2000000元；三、金旭公司对汶上荣冠公司的上述清偿借款本息及律师费的义务承担连带清偿责任。金旭公司承担相应的连带清偿责任后，有权向汶上荣冠公司追偿；四、嘉舜公司对金旭公司提供的巨国用（2015)第008号国有土地使用权享有抵押权，并有权就该宗国有土地使用权拍卖、变卖后的价款行使优先受偿的权利。判决后，双方均未上诉。 2019年11月13日，巨野县人民法院裁定金旭公司进入破产重整程序，并指定金旭公司清算组担任公司管理人。嘉舜公司依法申报债权，2020年9月15日，公司管理人审查确认嘉舜公司对金旭公司享有的债权金额为人民币28566095.32元（利息计算至破产重整申请受理之日止），其中普通债权为8566095.32元，有特定财产担保债权为2000万元。嘉舜公司提出书面异议，2020年9月23日，公司管理人作出复核函，复核结果未变。嘉舜公司为此提起诉讼。 本院认为，原被告双方对金旭公司应当承担最高额抵押担保责任均无异议，争议在于抵押担保的最高限额是否包括除债权本金以外的利息、罚息、违约金及其他费用。 首先，根据最高额抵押合同约定，金旭公司所担保的主债权系借款本金2000万元最高限额。法律对最高额担保的债权限额约束没有明确规定，基于法无禁止则自由的原则，应尊重当事人的意思自治。只要本金不超过最高限额，依照合同中约定的担保范围，无论本金和基于该本金而产生的利息、罚息、违约金、实现债权的费用等总金额是否超过最高限额，担保人仍要承担全部担保责任。 其次，生效判决具有既判力。汶上县人民法院确认，金旭公司自愿以其巨国用（2015)第008号的土地使用权为汶上荣冠公司提供最高额抵押担保，并办理了不动产抵押登记，债权人汶上支行对抵押物享有抵押权。根据《借款展期协议》的约定，金旭公司承诺按照原担保合同的约定继续对原借款合同和借款展期协议项下的全部义务承担保证责任，变更之前《最高额抵押合同》所限定的债权范围及最高债权额，金旭公司对《借款展期协议》下的全部债务提供保证合法有效。从而认定嘉舜公司就《小企业借款合同》和《借款展期协议》所确定的全部权利对抵押物享有优先受偿权，并对嘉舜公司要求确认就上述债权对巨国用（2015)第008号土地享有优先受偿权的主张予以支持。这里的全部权利既包括债权本金，也包括基于该本金而产生的利息、罚息、违约金等。金旭公司管理人审查确认嘉舜公司对金旭公司享有的普通债权6566095.32元，应依法确认为优先债权。 关于200万元律师费。对此，双方约定，最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在所担保的主债权之最高余额内。《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定“依法成立的合同，自成立时生效。”从保护当事人合意角度出发，应当尊重上述约定。即实现债权的费用，应首先从抵押物变现所得中扣除，而不应包括在所担保的主债权之最高余额内。 综上所述，原告嘉舜公司提出的诉讼请求，并无不当，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、《中华人民共和国企业破产法》第五十八条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第三款、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十三条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告巨野嘉舜房地产开发有限公司对被告巨野县金旭房地产开发有限公司享有的6566095.32元为抵押担保债权。原告巨野嘉舜房地产开发有限公司有权就巨国用（2015)第008号国有土地使用权拍卖、变卖后的价款优先受偿上述全部债权； 二、原告巨野嘉舜房地产开发有限公司实现债权的费用200万元，应在巨国用（2015)第008号国有土地使用权拍卖、变卖所得价款中扣除。 案件受理费71762元，减半收取35881元，由被告巨野县金旭房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  周广伟 二〇二一年二月十九日 书记员  张 雯