杭州市西湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0106刑再2号 抗诉机关：浙江省杭州市人民检察院。 原审被告人：梁举权，曾用名卫玉荣，男，1981年8月28日出生，汉族，小学文化，住四川省广元市剑阁县。2011年2月，被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑十年四个月，剥夺政治权利二年，并处罚金五万二千元，于2016年3月7日刑满释放。2017年2月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金三千元，于2019年3月3日刑满释放。2019年6月17日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，于2019年9月29日刑满释放。2020年8月21日，因犯盗窃罪被浙江省嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金五万元，剥夺政治权利二百四十一日。现在浙江省长湖监狱服刑。 杭州市西湖区人民检察院指控原审被告人梁举权犯盗窃罪一案，本院于2019年6月17日作出（2019）浙0106刑初356号刑事判决，现判决已发生法律效力。2020年8月24日，浙江省杭州市人民检察院作出杭检一部审刑抗〔2020〕2号刑事抗诉书向浙江省杭州市中级人民法院提出抗诉。2020年9月14日，浙江省杭州市中级人民法院作出（2020）浙01刑抗4号再审决定书指令本院再审。本院于2020年9月29日立案受理后依法另行组成合议庭于2020年12月15日公开开庭审理了本案，杭州市西湖区人民检察院指派检察员金宏出庭支持抗诉，原审被告人梁举权到庭参加诉讼。本案经浙江省杭州市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。经本院审判委员会讨论，现已审理终结。 原审查明，2019年3月29日20时许，原审被告人梁举权在杭州市西湖区××区，通过爬水管的方式进入被害人田某所居住的7幢2单元302室，翻找财物未果，遂通过厨房窗户逃离现场。 原审认为，公诉机关指控原审被告人梁举权犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。原审被告人自侦查阶段如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，酌情予以从宽处罚。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。判决：原审被告人梁举权犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元（刑期自2019年3月30日至2019年9月29日；罚金限判决生效后十日内缴清）。 浙江省杭州市人民检察院抗诉认为：按照法律规定，对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，应依照刑法第七十一条的规定数罪并罚。根据（2011）浦刑初字第350号刑事判决和（2016）甘03刑更85号刑事裁定书，原审被告人梁举权有期徒刑的刑期自2009年1月8日起至2016年3月7日止；剥夺政治权利二年的附加刑应从2016年3月7日起执行至2018年3月6日止。2016年3月7日，原审被告人梁举权刑满释放，此后其在2016年11月又实施犯罪，于2017年2月因犯盗窃罪被原审（2017）浙0106刑初134号刑事判决，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金三千元。2019年3月3日，原审被告人梁举权刑满释放后，在被剥夺政治权利的刑罚尚未执行完毕的情况下，于2019年3月29日又开始实施盗窃犯罪，属于前罪主刑已经执行完毕后附加刑执行期间又犯新罪，而所犯新罪无须附加剥夺政治权利的情形，应依法数罪并罚。原审未对原审被告人梁举权此前所犯罪行及刑罚执行情况予以查明，也未适用数罪并罚，原审判决确有错误，故依法提请抗诉。 再审审理期间，抗诉机关、原审被告人梁举权均未提供证据。原审被告人梁举权对原审起诉书指控的犯罪事实、罪名和证据均无异议，对再审中抗诉机关的抗诉意见没有异议。 经再审审理查明的事实和原审一致。 另查明：2009年6月，原审被告人梁举权因犯盗窃罪被上海市浦东新区人民法院（2009）浦刑初字第873号刑事判决，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金五万元。执行过程中，原审被告人梁举权因余罪未处理，于2011年2月12日被上海市浦东新区人民法院（2011）浦刑初字第350号刑事判决，判处原审被告人梁举权有期徒刑七个月、罚金二千元，与（2009）浦刑初字第873号刑事判决实行并罚，决定执行有期徒刑十年四个月，剥夺政治权利二年，并处罚金五万二千元。服刑期间，原审被告人梁举权缴纳罚金三千元，尚余罚金四万九千元未缴纳。2016年1月13日，甘肃省金昌市中级人民法院作出的（2016）甘03刑更85号刑事裁定书，罪犯梁举权减去有期徒刑一年四个月，剥夺政治权利二年不变（有期徒刑刑期自2009年1月8日起至2016年3月7日，剥夺政治权利二年的附加刑应自2016年3月7日起执行）。2016年3月7日，原审被告人梁举权刑满释放。 刑满释放后，原审被告人梁举权又犯盗窃罪，于2016年12月4日被刑事拘留。2017年2月27日，本院作出（2017）浙0106刑初134号判决，判处原审被告人梁举权有期徒刑二年三个月（刑期为2016年12月4日至2019年3月3日），并处罚金三千元。后于2019年3月3日刑满释放。 刑满释放后，原审被告人梁举权再次犯盗窃罪，于2019年3月30日被刑事拘留。2019年6月17日，本院原审作出（2019）浙0106刑初356号刑事判决，判处原审被告人梁举权有期徒刑六个月（刑期为2019年3月30日至2019年9月29日），并处罚金一千元，后于2019年9月29日刑满释放。 刑满释放后，原审被告人梁举权再次犯盗窃罪，于2020年4月6日被浙江省嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留。2020年8月21日，浙江省嘉兴市南湖区人民法院作出（2020）浙0402刑初387号判决，判处原审被告人梁举权有期徒刑五年六个月（刑期自2020年4月6日起至2025年10月5日止），并处罚金五万元，剥夺政治权利二百四十一日。在该院审理期间，原审被告人缴纳罚金一万零八百五十元，尚余罚金三万九千一百五十元未履行。 2021年1月12日，本院作出（2020）浙0106刑再3号判决，判决：撤销（2017）浙0106刑初134号刑事判决；原审被告人梁举权犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月（已执行），并处罚金人民币三千元，与前罪中没有执行的有期徒刑五年六个月、罚金八万八千一百五十元、剥夺政治权利二百四十一天实行并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金九万一千一百五十元，剥夺政治权利二百四十一天。 上述判决均已发生法律效力。 本院再审认为，《中华人民共和国刑法》第五十八条的规定，附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；第七十一条规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决。把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，应依照刑法第七十一条的规定数罪并罚。根据（2011）浦刑初字第350号刑事判决、（2016）甘03刑更85号刑事裁定书，原审被告人梁举权于2016年3月7日刑满释放，其执行剥夺政治权利二年的附加刑应从2016年3月7日起执行至2018年3月6日止。但原审被告人梁举权在执行附加刑期间又犯新罪，原审未将上海市浦东新区人民法院判处的剩余剥夺政治权利和罚金的刑罚一并进行数罪并罚，存在错误。同时，依据本院（2020）浙0106刑再3号判决和再审查明原审被告人梁举权又犯新罪被浙江省嘉兴市南湖区人民法院判处刑罚，应当和本院（2020）浙0106刑再3号再审判决以及该院（2020）浙0402刑初387号判决未执行的刑罚一并进行数罪并罚。 综上，原审被告人梁举权的犯罪事实认定清楚，证据充分，原审判处原审被告人梁举权犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月、罚金一千元的处理正确，应予以维持，但未对前罪中剥夺政治权利和罚金进行数罪并罚有误，抗诉机关的抗诉意见成立，本院再审予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十八条、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一、二款、第十四条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条、第三百八十六条、第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销（2019）浙0106刑初356号刑事判决； 二、原审被告人梁举权犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月（已执行），并处罚金人民币一千元，与前罪中没有执行的有期徒刑五年六个月，罚金九万一千一百五十元，剥夺政治权利二百四十一天实行并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金九万二千一百五十元，剥夺政治权利二百四十一天（有期徒刑刑期自2020年4月6日起至2025年10月5日止；罚金限判决生效后十日内缴清；剥夺政治权利的刑期从有期徒刑执行完毕之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长 黄 倩 审判员 时恩霞 审判员 张钟林 二〇二一年二月二十日 书记员 王超男