山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终449号上诉人（原审原告）：熊飞，男，1981年11月20日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：济南兆欧电子有限公司，住所地济南市。法定代表人：王金霞，董事长。委托诉讼代理人：桑逢运，济南历下金宏法律服务所法律工作者。上诉人熊飞因与被上诉人济南兆欧电子有限公司（以下简称兆欧电子公司）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0112民初5204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。熊飞上诉请求：1.依法撤销一审判决，并依法改判；2.判决兆欧电子公司与熊飞的劳动合同无效；3.判决兆欧电子公司向熊飞支付未签订劳动合同双倍工资17826.33元；4.判决兆欧电子公司向熊飞支付未足额支付2019年5月加班费1640.81元；5.判决兆欧电子公司向熊飞支付未足额支付2019年6月加班费908.08元；6.判决兆欧电子公司向熊飞支付未足额支付2019年7月加班费1494.65元；7.判决兆欧电子公司向熊飞支付购买工具费合计1217元；8.判决兆欧电子公司向熊飞支付解除劳动合同经济补偿金4445.55元；9.一审、二审诉讼费用由兆欧电子公司承担。事实与理由：一、熊飞于2018年11月7日进入兆欧电子公司工作，任弱电工程师一职，约定当月发放上个月工资。根据银行流水、微信聊天记录及社保记录都显示出熊飞进入单位的时间应为2018年11月，而不是像兆欧电子公司提供劳动合同上说的从2019年4月开始，从而也证明了兆欧电子公司提供上述劳动合同内容不真实。社保记录显示从2018年12月至2019年3月期间的参保单位为济南沃尔诚信电子有限公司，该公司与兆欧电子公司实为同一老板。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十六条的规定，请求判决劳动合同无效。二、兆欧电子公司提供的劳动合同显示熊飞入职于2019年4月，实际上熊飞从2018年11月就入职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定、银行流水及微信聊天记录显示熊飞2018年11月工资2933.33元。2018年12月和2019年1月工资合计：7533元。2019年2月工资合计为3360元（微信转帐）。2019年3月工资为现金发放4000元。共计：17826.33元。请求判决兆欧电子公司向熊飞支付未签订劳动合同双倍工资17826.33元。三、2019年5月份扣除保险实发工资5000元（未包含加班费），经爱城市网APP查询，6月五险合计361.53元，2019年5月应发工资5361.53元。2019年5月1日全天加班至半夜12点，即5月1日当天加班1天6小时，根据《劳动法》计算所得，节假日天数5361.53÷21.75×300%=739.52元，节假日小时数5361.53÷21.75×300%÷8×6=554.64元。2019年5月其它加班为7.5小时，根据《劳动法》计算可得，5361.53÷21.75÷8×150%×7.5=346.651640，即2019年5月份应发加班费合计1640.81元。请求判决兆欧电子公司向熊飞支付未足额支付2019年5月加班费1640.81元。四、2019年6月份扣除保险实发工资4700元（未包含加班费），经爱城市网APP查询，6月五险合计361.53元，即2019年6月应发工资5061.53元。2019年6月实际加班3天6小时，根据《劳动法》计算可得，公休日加班天数5061.53÷21.75×200%×3=1396.28，加班小时数5061.53÷21.75÷8×150%×6=261.80，6月份应发加班费合计：1658.08元，实发加班费（3×8+6）×25=750元（微信转帐），还差908.08。请求判决兆欧电子公司向熊飞支付未足额支付2019年6月加班费908.08元。五、2019年7月份扣除保险实发工资4700元（未包含加班费），经爱城市网APP查询2019年7月份职工养老保险个人缴纳261.52元，职工医疗保险65.38元，失业保险9.81元，合计336.71元，即2019年7月应发工资5036.71元。2019年7月实际加班4天24小时（加班天数为公休日，小时数为工作日，下同）。根据《劳动法》计算可得，公休日加班天数5036.71÷21.75×200%×4=1852.58，小时数为5036.71÷21.75÷8×150%×24=1042.07，7月应发加班合计：2894.65元，实发加班费1400元（微信转帐）（单位计算加班一天为8小时，（4×8+24）天×25/小时），还差2894.65-1400=1494.65元。请求判决兆欧电子公司向熊飞支付未足额支付2019年7月加班费1494.65元。六、在单位期间垫付的工具款1217元，报销明细于2019年9月25日发给韩经理，一直未报销。七、2019年8月份工资正常应该9月份发放，单位一直拒绝发放工资，无奈之下投诉到劳动监察并要求单位补缴2018年11月保险。兆欧电子公司未及时支付2019年8月工资及未足额支付劳动报酬。根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条规定、第46条规定，请求判决兆欧电子公司向熊飞支付解除劳动合同经济补偿金4445.55元。综上所述，一审法院判决认定事实明显错误，特上诉至贵院，恳请二审法院能依法公正审理，保护熊飞的合法权益不受侵犯，支持熊飞的上诉请求，依法予以改判，维护社会公平正义感！兆欧电子公司辩称，上诉状中上诉请求第二项、第三项是一审未涉及事项，人民法院应当驳回。其余各项一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回熊飞的上诉请求。熊飞向一审法院起诉请求：1.要求兆欧电子公司向熊飞支付未足额支付2019年5月加班费1640.81元；2.要求兆欧电子公司向熊飞支付未足额支付2019年6月加班费908.08元；3.要求兆欧电子公司向熊飞支付未足额支付2019年7月加班费1147.3元；4.要求兆欧电子公司向熊飞支付2019年8月多扣五险336.71元；5.要求兆欧电子公司向熊飞支付购买工具费合计1217元；6.要求兆欧电子公司向熊飞支付解除劳动合同经济补偿金4445.55元，以上合计9695.45元。一审法院认定事实：1.2019年4月1日至2019年8月31日熊飞与兆欧电子公司之间存在劳动关系，双方于2019年4月1日签订一年期限劳动合同，自2019年4月1日起至2020年3月31日止，劳动合同约定熊飞的工资标准为每月2200元，绩效工资根据熊飞的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。熊飞对兆欧电子公司提交的劳动合同中本人的签名没有异议，但抗辩是与济南沃尔诚信电子有限公司签订的，对此熊飞没有提交证据予以证明。一审法院对双方所签劳动合同的效力予以确认。兆欧电子公司为熊飞缴纳了2019年4月至2019年8月期间的社会保险费。熊飞2019年8月31日因个人原因离开兆欧电子公司。2019年12月熊飞向劳动监察部门投诉兆欧电子公司，要求为其补缴2018年11月的社会保险费及支付2019年8月的工资，兆欧电子公司为熊飞补缴了2018年11月的社会保险费，其中熊飞个人承担的部分336.71元兆欧电子公司从熊飞2019年8月的工资中予以扣除。兆欧电子公司称为熊飞补缴2018年11月的社会保险系公司聘用会计赵鹏失误导致，该公司不应为熊飞补缴该月社会保险。兆欧电子公司提交熊飞2019年4月-8月的工资明细表，证明熊飞基本工资是2200元，每月按照8个双休日向其发放加班费，发放标准为2200元÷30天。熊飞对兆欧电子公司提交的工资明细表中每月发放的加班费数额有异议，其认可2019年5月领取加班费300元、2019年6月领取加班费750元、2019年7月领取加班费1400元。2019年12月11日济南市历下区劳动保障监察大队出具收条一份，内容为：今收到山东兆欧电子有限公司支付给投诉人熊飞工资肆仟叁佰肆拾元整（4340.00）。现由历下区劳动保障监察大队代收。熊飞已收到兆欧电子公司支付的2019年8月份工资4340元。熊飞2019年4月-2019年8月期间的平均工资为4722元。2.2020年4月24日，熊飞作为申请人，以兆欧电子公司为被申请人，向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求1.裁决兆欧电子公司向熊飞支付2019年5月加班费1640.81元；2.裁决兆欧电子公司向熊飞支付2019年6月加班费908.08元；3.裁决兆欧电子公司向熊飞支付2019年7月加班费1147.30元；4.裁决兆欧电子公司向熊飞支付2019年8月多扣五险336.71元；5.裁决兆欧电子公司向熊飞支付购买工具费合计1217元；6.裁决兆欧电子公司向熊飞支付解除劳动合同经济补偿金4445.55元。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出济历城劳人仲案字[2020]第313号仲裁裁决书，裁决如下：驳回熊飞的仲裁请求。一审法院认为，2019年4月1日至2019年8月31日期间，熊飞与兆欧电子公司之间存在劳动合同关系，双方应按《劳动合同法》等有关法律法规履行各自的权利义务。熊飞称2018年11月入职济南沃尔诚信电子有限公司工作，济南沃尔诚信电子有限公司与兆欧电子公司系同一家公司，因熊飞未举证证明，对熊飞的上述主张一审法院不予采信。关于熊飞主张的加班费，2019年5月至2019年7月兆欧电子公司应按照熊飞每月标准工资2200元÷21.75×8天×2倍即1618.39元予以支付，扣减兆欧电子公司已付熊飞2019年5月加班费300元，差额1318.39元应支付给熊飞；扣减兆欧电子公司已付熊飞2019年6月加班费750元，差额868.39元应支付给熊飞；扣减兆欧电子公司已付熊飞2019年7月加班费1400元，差额218.39元应支付给熊飞。熊飞主张其2019年5月1日节假日加班的事实，证据不足，一审法院不予采信。熊飞要求按照每月工资标准4700元计发加班工资的主张，没有法律依据，一审法院不予支持。熊飞2018年11月社会保险费中个人应承担的部分336.71元，系从其2019年8月的工资中扣除，该费用依法应由熊飞本人承担，熊飞要求兆欧电子公司支付2019年8月多扣五险336.71元的请求，没有法律依据，一审法院不予支持。熊飞要求兆欧电子公司支付其购买工具费1217元，没有提交证据证明，对此兆欧电子公司亦不予认可，对熊飞的该项请求，一审法院不予支持。熊飞以个人原因从兆欧电子公司离职，要求兆欧电子公司支付经济补偿金，没有法律依据，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、济南兆欧电子有限公司支付熊飞2019年5月加班费差额1318.39元；二、济南兆欧电子有限公司支付熊飞2019年6月加班费差额868.39元；三、济南兆欧电子有限公司支付熊飞2019年7月加班费差额218.39元；上述第一至三项所判款项共计2405.17元，限济南兆欧电子有限公司于判决生效之日起十日内支付给熊飞。案件受理费10元，由济南兆欧电子有限公司负担。本院二审期间，熊飞围绕上诉请求依法提交了如下证据：证据一、熊飞与赵鹏的微信聊天截图打印件三张。第一张截图载明：熊飞与赵鹏添加好友时间为2018年11月2日9时14分，赵鹏给熊飞发送了位置信息，并告知熊飞过来之前提前发信息；第二张截图载明：熊飞于2018年11月6日13时37分询问赵鹏明天早晨八点半是否可以去上班，赵鹏回复可以；第三张截图载明：熊飞于2020年4月23日9时24分发送“报销的钱1200多什么时候能给我”，赵鹏回复“仲裁那里你都走完了，该我们处理的都处理了，没什么好算的了，请以后不要再给我联系，没什么好联系的。”证据二、“施工交流群”2019年8月26日微信聊天截图打印件一张，载明：“朱：675元；钱：675元；朋：200元；熊：1400元；高：1450元，已算出来，还有问题，随时联系我。”证据三、济南沃尔诚信电子有限公司和兆欧电子公司的私营企业登记信息查询结果和企业变更登记信息查询结果打印件，载明：济南沃尔诚信电子有限公司于2018年12月27日将股东（发起人）由韩刚变更为韩士忠；兆欧电子公司于2019年1月8日进行企业变更登记，将股东（发起人）由赵鹏变更为王金霞。兆欧电子公司质证称，证据一中的聊天记录均不是新证据，聊天记录中没有认可报销款的事；对证据二不予认可，聊天记录是2019年8月份，不属于二审新证据；对证据三真实性没有异议，但证明不了韩刚和赵鹏是夫妻关系。根据双方当事人一、二审提交的证据及举证、质证意见，本院认定如下事实：1.熊飞与兆欧电子公司之间劳动关系的情况。根据证据一中赵鹏与熊飞的聊天记录，熊飞于2018年11月即入职兆欧电子公司。熊飞于2020年9月1日离职。熊飞签字的落款为2019年4月1日的劳动合同系格式合同，主要内容为打印件，即使熊飞在劳动合同上签字时劳动合同的起止时间与劳动报酬的具体金额是空白，但熊飞亦明确知道其签订的是劳动合同。熊飞在劳动合同起止时间与劳动报酬具体金额空白的劳动合同上签字，应视为对兆欧电子公司任意填写劳动合同期限与劳动报酬的授权。因此，本院采信该劳动合同，认定熊飞与兆欧电子公司于2019年4月1日签订了劳动合同。该劳动合同第十条约定，兆欧电子公司按下列第（一）种形式支付熊飞工资；（一）计时工资。熊飞的工资标准为2200元/月，绩效工资（奖金）根据熊飞的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。兆欧电子公司于2019年4月至2019年8月为熊飞缴纳社会保险费。2.熊飞的工资情况。根据双方劳动合同的约定，熊飞的工资构成为2200元另加绩效工资（奖金），但熊飞每月实发工资为4700元。兆欧电子公司提交的工资表系其单方制作，熊飞不予认可，本院不予采纳。另外，2019年5月单位代缴社会保险费个人缴纳部分361.53元，2019年6月代缴社会保险费个人缴纳部分361.53元，2019年7月代缴社会保险费个人缴纳部分336.71元。3.熊飞的加班及加班费发放情况。根据熊飞一审提交的微信聊天记录，本院认定：熊飞于2019年5月1日加班14小时，5月2日至5月31日累计加班7.5小时；2019年6月累计加班3天6小时；2019年7月累计加班4天24小时（“天”为休息日加班又未安排补休的情况，“小时”为工作日延长劳动时间的情况）。熊飞于2019年5月已领取加班费300元，2019年6月已领取加班费1400元，2019年7月已领取加班费1400元。4.解除劳动合同的过程。熊飞在2019年9月1日致电兆欧电子公司告知其以后不再去上班，该行为应当认定为熊飞向兆欧电子公司提出解除劳动合同，熊飞当时并未向兆欧电子公司说明解除劳动合同的理由。5.一审法院查明的仲裁情况属实，本院予以确认。本院认为，熊飞关于兆欧电子公司支付未签订劳动合同双倍工资的上诉请求，未经劳动争议仲裁委员会仲裁，也未经一审法院审查，故本院对该项诉讼请求不予审查。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，兆欧电子公司2019年5、6、7月应向熊飞支付加班费数额的具体计算如下：（1）5月加班费数额。5月1日加班14小时的加班费用：（4700+361.53）÷21.75÷8×14×300%=1221.75元；5月2日至5月31日累计加班7.5小时的加班费用：（4700+361.53）÷21.75÷8×7.5×150%=327.25元，故熊飞5月份的加班费用为1549元，扣减兆欧公司已发放的300元，差额1249元应支付给熊飞。（2）6月加班费数额。6月份累计加班3天6小时的加班费用：（4700+361.53）÷21.75×3×200%＋（4700+361.53）÷21.75÷8×6×150%=1396.28＋261.80=1658.08元，故熊飞6月份的加班费用为1658.08元，扣减兆欧公司已发放的1400元，差额258.08元应支付给熊飞。（3）7月加班费数额。7月累计加班4天24小时的加班费用：（4700+336.71）÷21.75×4×200%＋（4700+336.71）÷21.75÷8×24×150%=1852.58＋1042.08=2894.66元，故熊飞7月份的加班费用为2894.66元，扣减兆欧公司已发放的1400元，差额为1494.66元。虽然熊飞在仲裁与一审的事实与理由中计算的2019年7月加班费差额为1494.65元，但在其仲裁请求与一审诉讼请求中书主张的数额均为1147.3元。熊飞对此解释为笔误，由于熊飞在此问题上出现多次笔误的可能性较小，本院对熊飞的解释不予采纳；且即使熊飞确系笔误，熊飞亦应为自己的笔误承担不利法律后果。熊飞主张的数额小于本院认定的数额，系其对自己权利的自由处分，故本院认定兆欧电子公司应支付熊飞2019年7月加班费1147.3元。关于购买工具费。因熊飞未提交证据证明兆欧电子公司指派其购买工具、未提交购买工具的发票、也未提交证据证明兆欧公司尚未给其报销购买工具的事实，因此，一审法院不予支持该项诉讼请求不无不当。关于解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。因熊飞在2019年9月1日向兆欧电子公司提出解除劳动合同时，并不是以上述规定理由提出解除劳动合同，因此，熊飞解除劳动合同的行为不属于应当支付经济补偿金的情形。一审不予支持熊飞关于兆欧公司应当向其支付经济补偿金的诉讼请求，并无不当。综上所述，熊飞关于加班费的上诉部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销济南市历城区人民法院（2020）鲁0112民初5204号民事判决；二、被上诉人济南兆欧电子有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人熊飞2019年5月加班费1249元；三、被上诉人济南兆欧电子有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人熊飞2019年6月加班费258.08元；四、被上诉人济南兆欧电子有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人熊飞2019年7月加班费1147.3元；五、驳回上诉人熊飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由济南兆欧电子有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  韩 梅审 判 员  许海涛审 判 员  曹 强二〇二一年二月七日法官助理  汪 丹书 记 员  孙 雪