四川省成都市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）川01民初3582号之一 原告（执行案外人）：成都杰雅酒店餐饮管理有限公司解放路商务酒店，住所地：四川省成都市金牛区××路××段××号。 法定代表人：姜群，总经理。 委托诉讼代理人：周永芳，四川泰益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄静，四川泰益律师事务所律师。 被告（申请执行人）：四川发展资产管理有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都市天府新区兴隆街道湖畔路西段6号成都科学城天府菁蓉中心C区。 法定代表人：杨朝晖，董事长。 委托诉讼代理人：杨扬，北京大成（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢子娟，北京大成（成都）律师事务所律师。 第三人（被执行人）：成都新和房地产开发有限公司，住所地：四川省成都市金牛区蜀华街2号。 法定代表人：陈素华，职务不详。 原告成都杰雅酒店餐饮管理有限公司解放路商务酒店（以下简称杰雅酒店公司解放路酒店）诉被告四川发展资产管理有限公司（以下简称川发展资产公司）、第三人成都新和房地产开发有限公司（以下简称新和房产公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年6月28日立案受理后，依法进行了审理。 原告杰雅酒店公司解放路酒店向本院提出诉讼请求：判令撤销2019年9月6日作出的（2018）川01执1607号之一《公告》关于责令成都市金牛区××路××段××号1栋2层、4-14层案涉房屋占有人迁出案涉房屋的内容。庭审中，原告进一步明确诉讼请求为排除人民法院对案涉房屋的交付。事实与理由：1.原告系对执行异议之诉期间张贴腾退公告的行为提出异议，系对执行程序合法性提出的纠正请求，并非对执行标的提出的异议；2.原告与第三人签订了房屋租赁合同，约定将第三人未售出的房屋出租给原告，同时第三人还委托原告与已经售出的34户业主签订高价返租协议，承担返租义务。从2013年8月1日至2018年7月31日为乙方装修、招商及试运行阶段，此期间第三人免收租金，后续租金每年20万元。合同签订后，原告从2013年1月开始按月向34户业主支付返租费用，2018年11月21日，原告按约向第三人支付租金20万元。年租金的确定是因为原告向34位业主承担了房屋返租责任。原告与第三人签订的《房屋租赁合同》真实合法有效，且合同签订后原告一直实际占有使用该房屋，原告享有的租赁权应受到保护。 本院经审查查明，2017年12月18日，本院就攀枝花市商业银行股份有限公司成都高新支行（以下简称攀商银行高新支行）诉成都恒宏鑫贸易有限公司、新和房产公司、成都虹鑫投资（集团）有限公司等金融借款合同纠纷一案作出（2016）川01民初1366号民事判决。判决认定事实包括：2014年6月4日，攀商银行高新支行与新和房产公司签订《最高额抵押合同》，约定新和房产公司自愿为成都恒宏鑫贸易有限公司在《授信合同》项下实际形成的债务最高余额6000万元向攀商银行高新支行提供最高额抵押担保。抵押物为新和房产公司名下位于成都市金牛区××路××段××号房产（建筑面积6064.57平方米）以及位于锦江区××街××号××层××层房产（建筑面积3786.28平方米、产权证号为监证1113795号），并于2014年6月5日办理了抵押登记。与本案有关的判决主文为“攀商银行高新支行对新和房产公司位于成都市金牛区××路××段××号房产（建筑面积6064.57平方米）以及位于锦江区××街××号××层××层房产（建筑面积3786.28平方米）享有优先受偿权”。 本院于2015年11月20日作出（2015）成执保字第218号执行裁定，查封了新和房产公司名下的案涉房屋。2018年11月12日，本院作出（2018）川01执1607号执行裁定，对案涉房屋进行续查封，查封期限截止2021年11月13日。 （2016）川01民初1366号民事判决生效后，因各履行义务人未按生效判决履行相应义务。攀商银行高新支行于2018年7月27日向本院申请执行，执行案号为（2018）川01执1607号。执行过程中，本院于2019年3月14日作出（2018）川01执1607号之一执行裁定书，裁定拍卖新和房产公司所有的位于成都市金牛区××路××段××号××。杰雅酒店公司解放路酒店以拍卖公告未载明其对案涉标的物享有租赁权为由，提出执行异议。本院于2019年7月29日作出（2019）川01执异959号执行裁定书，裁定驳回杰雅酒店公司解放路酒店的异议请求。杰雅酒店公司解放路酒店遂提起诉讼，本院于2019年8月19日立案受理。在该案审理过程中，本院执行部门撤回了拍卖，本院遂于2020年1月20日作出（2019）川01民初4795号民事裁定书，裁定驳回杰雅酒店公司解放路酒店的起诉。 执行过程中，本院于2019年9月6日作出（2018）川01执1607号之一《公告》：责令成都市金牛区××路××段××号1栋-2层（1-20）、-1层（1-15）、1层（101）、2层（201）、4层（401-409）、5层（501-509）、6层（601-602、607-609）、7层（701-708）、10层（1004-1006）、11层（1101）、12层（1201-1203、1206）、13层（1301-1308）、14层（1401-1404、1406-1407）房产的非法占有人于2019年9月16日迁出。到期仍不履行的，本院将依法强制执行。杰雅酒店公司解放路酒店以其是案涉房屋租赁权人且案外人执行异议之诉审理期间，人民法院不得对执行标的进行处置为由向本院提出书面异议，请求撤销本院关于责令成都市金牛区××路××段××号1栋2层、4-14层案涉房屋占有人迁出的《公告》。本院于2019年10月13日作出（2019）川01执异2105号执行裁定书，裁定驳回杰雅酒店公司解放路酒店的异议申请。杰雅酒店公司解放路酒店不服，向四川省高级人民法院申请复议，四川省高级人民法院于2010年1月6日作出（2019）川执复440号执行裁定书，该裁定书认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十五条第一款的规定，人民法院在案外人执行异议之诉审理期间，不得对执行标的进行处分；申请执行人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。但（2019）川01执异2105号执行裁定对该项异议请求和理由并未审查，故裁定将该案发回本院重新审查。本院于2020年1月21日作出（2020）川01执异325号执行裁定，本院认为，因杰雅酒店公司解放路酒店与新和房产公司租赁合同的真实性无法确认，故裁定驳回案外人杰雅酒店公司解放路酒店的异议请求。杰雅酒店公司解放路酒店不服该裁定，提起本案执行异议之诉。 另查明，本院于2020年11月20日作出（2020）川01执异2428号执行裁定书，裁定变更川发展资产公司为本院（2018）川01执1607号执行案件的申请执行人。 本院认为，执行异议之诉是审查案外人对执行标的主张的所有权或者其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利能否成立。本案中，杰雅酒店公司解放路酒店以拍卖公告未载明其对案涉标的物享有租赁权为由，提起执行异议之诉，在该案的审理过程中，本院作出（2018）川01执1607号之一《公告》，杰雅酒店公司解放路酒店以其是案涉房屋租赁权人且案外人执行异议之诉审理期间，人民法院不得对执行标的进行处置为由向本院提出书面异议。由于杰雅酒店公司解放路酒店就腾退公告提出执行异议时其对执行标的所主张的租赁权尚在实体审理过程中，故杰雅酒店公司解放路酒店请求撤销腾退公告的部分内容是认为本院的执行行为违反法律规定，其就腾退公告所提出的执行异议从本质上讲应为对执行行为提出的异议。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第二款的规定，对利害关系人提出与实体权利无关的执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第第二百二十五条规定进行审查。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”杰雅酒店公司解放路酒店对驳回异议请求的裁定不服，可以向上一级人民法院申请复议，但杰雅酒店公司解放路酒店未向上一级人民法院申请复议，其选择提起执行异议之诉系救济渠道选择错误，故本案不属于执行异议之诉的审理范围，应当裁定驳回杰雅酒店公司解放路酒店的起诉。 综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、第二百二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第三百零五条之规定，裁定如下： 驳回成都杰雅酒店餐饮管理有限公司解放路商务酒店的起诉。 如不服本裁定，可以在本裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  牛玉洲 审 判 员  陈丽华 人民陪审员  蔡 莉 二〇二一年二月二十三日 书 记 员  吴 双