济南市历下区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0102民初1215号原告：冯佳敏，女，出生，汉族，住山西省大同市委托诉讼代理人：师恩阔，山东瀛岱律师事务所律师。被告：山东慕巴夫餐饮管理有限责任公司，住所地：山东省济南市，统一社会信用代码：91370102MA3P2EWK12。法定代表人：孟凡丽，总经理。委托诉讼代理人：孙立贤、杨建军，均为山东圣义律师事务所律师。原告冯佳敏与被告山东慕巴夫餐饮管理有限责任公司（以下简称慕巴夫公司）特许经营合同纠纷一案,本院于2021年1月19日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用小额诉讼程序，并公开开庭进行了审理。原告冯佳敏的委托诉讼代理人师恩阔、被告慕巴夫公司的委托诉讼代理人孙立贤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。冯佳敏诉称：2019年8月11日，原告与被告山东慕巴夫餐饮管理有限责任公司签订《慕巴夫鲜花主题烘培合作协议》特许经营合同，并缴纳了特许经营费及保证金共计10.88万元。签约时双方约定，被告保原告第一年线上流水+线下流水80万，完不成等比例退3万元；原告一次性支付保证金6仟元，在原告不再续约时退还。合同一年期满后，流水不足1万元，原告决定不再续约，要求被告退还未完成80万流水的承诺3万元及保证金6仟元，被告拒不退还，原告为了维护自己的合法权益，无奈诉至贵院，请求判如所请。冯佳敏向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告保证金6000元；2.判令被告退还原告承诺30000元及利息（以30000元为基数，自起诉之日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.判令由被告承担本案的全部诉讼费用。慕巴夫公司辩称，一、双方签订的《合作协议》内容不违反法律法规强制性规定且意思表示真实，原告属于完全民事行为能力人，签约时不存在任何威胁、胁迫或者重大误解的情形，故涉案《合作协议》依法成立并生效履行，依据《中华人民共和国合同法》第八条的规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。涉案合同签订前慕巴夫公司已经向冯佳敏履行了信息披露义务，冯佳敏在充分考察市场之后才与慕巴夫公司签订的涉案合同。故双方应该按照合同约定履行。二、原告签约之后接受了被告提供的技术培训、选址服务、装修和设计服务、收到了开店所需设备物料并已开店经营，故原告已经全面掌握并使用了被告公司的经营资源，按照双方签订的涉案《合作协议》第一条第5项、第6项的约定：原告对可能存在的经营风险已经充分认知和预见，也认可经营事业成功的可能性，被告向原告的各项材料只是说明具有成功的可能性并不是对原告经营成功的承诺。以及第四条第4.1.7项“被告为原告提供的经营指导等服务，该服务不应该视为对原告的盈利的承诺”。具体到本案中：合同签订后，被告已经为原告履行了详细的技术及管理培训、店铺设计、开业前的筹备指导、020智慧系统账户及学习账户开通等一系列合同核心义务，并为原告提供了软装修服务及配送了开店经营所需的设备物料，原告也已经开店经营至今。慕巴夫公司从济南慕雅食品有限公司取得分特许经营资质及从杨化东处取得商标授权，故慕巴夫公司具备完备的特许经营资质，且在合同履行过程中不存在任何违约之处，原告已经全部掌握并已经实际使用慕巴夫公司的全部经营资源，其合同目的已经实现，在此情况下，原告请求不应该获得支持，故请求驳回其请求。三、原告在经营过程中存在严重的违约行为以及疫情因素是其不能持续经营及完成保业绩的关键原因，与被告无关；故原告在存在严重违约导致不能完成保业绩约定时，是不应该由被告退还保证金及其他费用的。具体到本案中，原告存在如下严重违约情形：第一，不接受被告提供外卖派单服务，原告在合同履行期间对被告通过美团线上派单存在拒单、挑单等违约情形，原告行为违反了《合作协议》中第7.3.2项和7.3.3项的约定，原告该违约情形直接影响合同业绩的完成。第二，原告私自更改美团密码导致被告上无法提供线上销售协助服务，按照《合作协议》第3页第4.4.12项和4.4.13项约定，原告私自更改美团密码的行为属于严重违约行为，该违约行为直接导致被告无法及时掌握和协助原告提升业绩。第三，不按照合同约定采购物料，原告自2020年5月份开始便未在被告处采购物料，但是该店面却一直在经营过程中，按照《合作协议》第7.2.8项的约定，原告自2020年5月至8月底期间近四个月的时间在持续经营却未从被告采购物料是不符合常理的，故被告该行为也属于严重违约行为。第四、原告在合同履行期间不使用慕巴夫020智慧管理系统，按照《合作协议》第7.2.9项的约定，原告在经营过程中必须使用被告提供的慕巴夫020智慧系统，不使用会造成被告无法及时的查看门店经营数据帮助门店提高业绩，但是原告却没有按照约定使用该智慧系统，这就导致被告不能及时掌握原告门店的线下经营状况和收入情况，故原告不使用智慧系统被告无法考证其线下销售情况，所以在原告无法提供线下销售业绩的情况下，是不能确定原告线上和线下业绩是否达到80万元。第五、合同履行期间赶上新冠疫情原告为达到退款目的纠集其他加盟者在被告经营场所滋事，严重扰乱被告公司经营秩序和影响被告声誉和品牌形象。按照《合作协议》第7.2.1项和7.2.2项约定，原告行为属于严重违约行为。综上，鉴于原告在合同履行过程中存在严重违约行为，按照合同约定约定被告不应该向原告退还保证金，且原告不使用被告慕巴夫020智慧系统等违约行为，导致被告无从考证原告线下收入情况，所以线下收入情况无法确定的情况下是无法确定原告线上和线下销售业绩是否达到80万的事实，所以在无法确定线上和线上总收入的情况下，被告是不需要向原告返还3万元的款项，因原告主张既无事实依据也无法律依据不能成立，故请求法庭查明事实后依法驳回其诉讼请求。本院经审理查明，2019年8月11日，慕巴夫公司（甲方）与冯佳敏（乙方）就公司旗下《慕巴夫》项目相关技术转让事宜签订《合作协议》，约定乙方认同并接受甲方所开发的本项目技术体系，同意在合同规定的技术转让范围内利用本项目技术体系进行经营与营销。甲乙双方无隶属关系，自负盈亏，自主经营。甲方所提供的乙方购置的软硬件设备所有权归乙方所有。乙方理解在甲方向乙方的说明中所展示的各种材料只是说明成功的可能性，并不是乙方经营事业获得的承诺。甲方授权乙方将“慕巴夫”品牌用作实体店铺挂牌使用。甲方授权乙方在山西省大同市的终端市场以本项目技术依法从事经营旗舰店。未经甲方同意，乙方不得超越技术转让范围从事项目经营。本项目技术转让费的包括范围为甲方持有的本项目技术转让费、技术的培训费、本项目新品或服务的开发费和技术服务费以及与本项目技术培训配套的相关设备使用费用。乙方签约时一次性向甲方支付税前技术转让费99800元，甲方向乙方提供相关项目培训，甲乙双方签约后，此款不退还。乙方签约时一次性向甲方支付品牌使用费10000元/年，甲乙双方签约后，此款不退还。乙方签约时一次性向甲方支付保证金6000元，合作期内如乙方违反本合同4.4条约定，该保证金不予退还；如乙方无任何违约现象，保证金在乙方确定不再续约时由乙方填写《保证金退还申请书》，甲方审核通过后无息退还，乙方经营不足一年停止营业的，保证金将在合同到期后乙方方可申请退还。如乙方未按照甲方所提供相关技术进行操作，甲方有权要求乙方进行更正。甲方有义务为乙方从业人员提供专业、规范的技术培训。甲方在本合同签订后，向乙方提供部分经营所需物品。4.4条中乙方义务：乙方在美团上的经营由乙方委托给甲方代为经营，乙方不得自行加入美团。本合同有效期为一年，自2019年8月11日至2020年8月10日。乙方有下列行为之一，甲方有权单方解除合同：…乙方不使用甲方提供的材料；乙方不使用甲方提供的o2o智慧管理系统（包括收银系统、会员系统、储值系统、手机端等），不使用会造成甲方无法及时查看门店经营数据帮助门店提高业绩；乙方不接受甲方定价策略；乙方不接受总部提供的运营方案、营销方案、活动策划等方案。…。甲方保第一年线上流水+线下流水80万元，完不成等比例退3万元。上述合同签订后，冯佳敏向慕巴夫公司交纳保证金6000元，技术转让费102800元。慕巴夫公司向冯佳敏提供了选址服务，对冯佳敏进行了培训，向其提供了主要经营资源，同时向本院提交公证书，证明慕巴夫公司通过授权许可的方式从商标权利人杨化东处取得“慕巴夫”系列商标使用权，以及通过特许经营分特许的方式从济南慕雅食品有限公司取得分特许权利，即慕巴夫公司具备成熟的经营模式和经营资源，具备合同履行和服务能力。冯佳敏提交与慕巴夫公司财务微信聊天记录，内容为2019年12月至8月的结算表，主张流水远不足80万元。还提交与慕巴夫公司副总孟凡丽的微信聊天记录，显示2019年12月31日，孟凡丽:“我说你家三个月派单4万多，别说漏了啊。”2020年1月3日，冯佳敏：“公司给我派了一个4万单啥意思？”孟凡丽：“虚假订单，我之前不是说了嘛，客户问派了多少了，你说4万。”慕巴夫公司对该聊天记录的真实性无异议，但聊天记录并不完整不能证明冯佳敏主张的事实，且冯佳敏线下收入未按照合同约定录入系统，无法考证其线下收入情况，且存在拒单、私自更改美团账号等违约行为，对此慕巴夫公司提供冯佳敏使用慕巴夫o2o智慧管理系统录单情况打印件一份，显示2019年8月至2020年8月业绩为17343.69元，以及慕巴夫公司与冯佳敏微信服务群聊天记录，慕巴夫公司提供订单：“能做吗亲？”冯佳敏：“不想做，太麻烦。”2020年8月，慕巴夫公司：“系统到期了，下不了单，联系运营交管理费。”冯佳敏：“可以让他微信付吗？一年派单不到6000，我还交费，以后我们自己上，不用公司登我们系统。”2020年8月23日，冯佳敏：“公司以后别上我家美团。”慕巴夫公司：“您的意思是美团账号要自己管理吗？”冯佳敏：“嗯”慕巴夫公司：“根据合同规定，乙方的美团应交由甲方代运营。”冯佳敏：“合同到期了，你合同答应我的赔款呢？”本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。冯佳敏与慕巴夫公司签订的《合作协议》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律与行政法规的禁止性规定，为合法有效合同。双方约定慕巴夫公司将其拥有的注册商标、技术等资源许可冯佳敏使用，冯佳敏须使用慕巴夫公司提供的材料、管理系统、运营方案、营销方案等，故双方之间形成了特许经营合同关系。双方应全面履行合同义务。《合作协议》约定冯佳敏签约时向慕巴夫公司支付的保证金6000元，在冯佳敏无任何违约现象且不再续约时退还。虽然慕巴夫公司主张冯佳敏有拒单、更改美团密码、不按照合同约定采购物料等违约行为，但其提交的现有聊天记录等证据显示的时间是涉案《合作协议》到期后，其也未提交其他证据对其辩称的事实予以佐证，现合同期限已届满，慕巴夫公司应按合同约定退还冯佳敏已交纳的保证金6000元。对于冯佳敏主张慕巴夫公司应退还的3万元款项的请求，《合作协议》明确约定慕巴夫公司保证第一年线上流水+线下流水80万元，完不成等比例退冯佳敏3万元。冯佳敏提交的与慕巴夫公司财务及副总的微信聊天记录，以及慕巴夫公司提交的冯佳敏使用慕巴夫o2o智慧管理系统录单情况打印件均能证明合同履行期间流水远不足80万元，虽然慕巴夫公司辩称冯佳敏存在线下交易未录入系统的情况，但未提交充分证据予以佐证，本院对其辩称的事实不予采信，慕巴夫公司应履行合同义务退还冯佳敏3万元，不及时退还还应赔偿冯佳敏利息损失，损失以3万元为基数，自慕巴夫公司收到起诉书副本之日起即2020年11月11日至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，判决如下：一、被告山东慕巴夫餐饮管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告冯佳敏保证金6000元；二、被告山东慕巴夫餐饮管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告冯佳敏3万元；三、被告山东慕巴夫餐饮管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯佳敏利息损失（以3万元为基数，自2020年11月11日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、驳回原告冯佳敏超出部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费700元，减半收取350元，由被告山东慕巴夫餐饮管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判员  谭树杰二〇二一年二月二十四日书记员  张琳琳