福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终567号 上诉人（原审第三人）：福建成就人力资源服务有限公司，住所地福建省福州市晋安区鼓山镇下院综合楼****。 法定代表人：李仁涓，执行董事、总经理。 委托诉讼代理人：黄明贵，福建韦达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：叶淞东，男，1979年5月13日出生，汉族，住福建省福州市闽侯县。 原审原告：福建中铁蜀闽置业有限公司，，住所地福建省福州市闽侯县南通镇南通街** 法定代表人：张宇平，经理。 委托诉讼代理人：赵浩，福建至理律师事务所律师。 上诉人福建成就人力资源服务有限公司（以下简称成就人力公司）因与被上诉人叶淞东、原审原告福建中铁蜀闽置业有限公司（以下简称中铁蜀闽公司）劳动争议一案，不服福建省闽侯县人民法院（2020）闽0121民初3202号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 成就人力公司上诉请求：撤销一审判决第(三)项。事实和理由：一、一审判决第（三）项超出中铁蜀闽公司的诉讼请求，违反“不告不理”的民事诉讼原则。二、成就人力公司无义务承担闽侯县劳动人事争议仲裁委员会裁决书所裁决的成就人力公司须承担向叶淞东支付经济补偿金的法律责任。三、一审判决第（三）项超出了成就人力公司与叶淞东之间的约定。双方于2018年5月1日签订的《劳动合同书》第十条“双方协商约定其他事项”中“成就人力公司只承担叶淞东劳动关系存续期间的法律责任”约定是有效的，应适用双方约定。 叶淞东辩称，一审判决认定事实及适用法律正确，应当予以维持。 中铁蜀闽公司述称：对成就人力公司的上诉没有意见，同时，1.中铁蜀闽公司不存在欠缴社保的情形，不应当承担经济补偿金。2.中铁蜀闽公司已经足额支付加班工资，加班工资的数额在叶淞东的申请文件内都得到了确认，双方关于加班工资事实上已经结清。3.根据中铁蜀闽公司一审举证的证据2，综合办公室行政司机叶淞东承诺第5条以及证据3劳动合同书（天启公司）第8条，叶淞东已经出具过承诺由其自行承担责任。中铁蜀闽公司不存在欠缴社保的情形。 中铁蜀闽公司向一审法院起诉请求：1.判令中铁蜀闽公司无需向叶淞东支付加班费与值班费的差额7871.6元。2.判令中铁蜀闽公司无需向叶淞东支付经济补偿金30274.8元。3.判令本案诉讼费由叶淞东承担。 一审法院认定事实：2014年6月12日，叶淞东入职福建中铁瑞城投资有限公司（以下简称“中铁瑞城公司”）的司机岗位，叶淞东向中铁瑞城公司承诺同意由福建天启劳务派遣有限公司（以下简称“天启公司”）与其签订劳务派遣合同。同日，叶淞东与天启公司签订《劳动合同书》，约定：1、合同期限自2014年6月12日至2015年6月11日止。2、天启公司安排叶淞东在闽侯县的行政司机岗位从事驾驶工作，负责公司行政外出的驾驶接送工作。3、工资为：基本工资1170元+奖金+加班+补贴。天启公司自2015年1月至2015年4月为叶淞东缴纳医疗保险及养老保险。 2015年4月14日，叶淞东与福建成就企业管理有限公司（以下简称“成就管理公司”）签订《劳动合同书》，约定：1、合同期限自2015年4月14日至2016年4月13日止。2、成就管理公司安排叶淞东在中铁瑞城公司综合办公室担任行政司机。3、基本工资1170元。2016年4月14日，叶淞东与成就管理公司再次签订《劳动合同书》，约定：1、合同期限自2016年4月14日至2018年4月13日止。2、成就管理公司安排叶淞东在中铁瑞城公司综合办公室担任行政司机。3、工资为：基本工资1350元。4、按《中华人民共和国劳动法》规定支付加班工资。成就管理公司自2015年5月至2017年9月为叶淞东缴纳医疗保险，28个月的养老保险。 2018年4月14日，叶淞东与同鑫公司签订《派遣劳动合同》，约定：1、合同期限自2018年4月14日至2021年4月13日止。2、成就管理公司根据其与中铁蜀闽公司签订的《劳务派遣协议》安排叶淞东到中铁蜀闽公司从事司机岗位。3、加班工资按照福建中铁蜀闽置业有限公司加班制度执行。合同未约定叶淞东的工资。同鑫公司自2017年10月至2018年5月为叶淞东缴纳医疗保险，6个月的养老保险（其中补缴2017年养老保险4个月）。2018年4月30日，叶淞东与同鑫公司解除劳动合同关系。 2018年5月1日，叶淞东与成就人力公司签订《劳动合同书》，约定：1、合同期限自2018年5月1日至2020年4月30日。2、成就管理公司根据其与中铁蜀闽公司签订的《劳务派遣协议》安排叶淞东到中铁蜀闽公司所在地及中铁蜀闽公司下属关联公司所在地从事管理/销售/服务类工作，归属办公室部门。3、基本工资1650元，具体详见中铁蜀闽公司薪酬福利。4、加班工资计算基数以基本工资为计算标准，即加班工资＝基本工资（1650元）÷21.75÷8×加班时数×国家规定的加班系数。成就人力公司自2018年6月至2019年5月为叶淞东缴纳医疗保险，16个月的养老保险。 叶淞东于2019年7月4日向中铁蜀闽公司发出《终止事实劳动关系通知书》，称中铁蜀闽公司未为其缴纳2014年6月12日至2014年12月31日期间的医社保费用，自2019年4月起擅自降低叶淞东基本工资，将工资构成改为基本工资+绩效工资，变相降低劳动待遇，未按法律规定足额发放加班工资为由，要求中铁蜀闽公司在收到通知书次日终止双方事实劳动关系，中铁蜀闽公司承担经济补偿金、补缴医社保差额、发放拖欠工资的责任。 2019年7月5日，叶淞东向成就人力公司寄送《解除劳动关系通知书》，以中铁蜀闽公司未为其缴纳2014年6月12日至2014年12月31日期间的医社保费用，自2019年4月起擅自降低叶淞东基本工资，将工资构成改为基本工资+绩效工资，变相降低劳动待遇，未按法律规定足额发放加班工资为由，要求在成就人力公司收到通知书次日解除劳动合同关系。成就人力公司于2019年7月7日签收。 叶淞东2017年7月至2019年3月期间的加班申请单中，郑国玲均作为用车部门负责人签字。叶淞东2017年7月至今加班时长及已领取费用情况一审已制表。 中铁蜀闽公司人事主管在叶淞东2019年的休假申请中确认，叶淞东于2014年6月入职。 成就人力公司、中铁蜀闽公司、叶淞东同意叶淞东2018年7月至2019年6月平均工资按5504.5元/月计算。叶淞东的工资条显示其2019年1月基本工资4700元，2019年4月基本工资2550元、2019年6月，基本工资为937.93元。 2017年度至2019年度闽侯县最低工资标准为1650元/月（执行时间：自2017年7月1日起至2019年12月31日）。 叶淞东向闽侯县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.裁决成就人力公司与叶淞东之间的劳动合同关系于2019年7月8日解除；2.裁决中铁蜀闽公司向叶淞东支付2017年1月1日至2019年7月15日期间加班费差额10649.58元；3.裁决中铁蜀闽公司与成就人力公司向叶淞东连带支付2014年6月12日至2019年7月8日期间解除劳动合同关系的经济补偿金37746.5元（5.5个月×6863元/月）。闽侯县劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月19日作出侯劳人仲决字（2019）第207号裁决书，裁决：一、叶淞东与成就人力公司于2019年7月8日解除劳动合同关系；二、中铁蜀闽公司应于本裁决生效之日起十日内一次性支付给叶淞东自2017年7月22日至2019年3月30日期间的加班费差额7871.6元；三、成就人力公司应于本裁决生效之日起十日内一次性支付给叶淞东2014年6月12日至2019年7月8日止解除劳动合同关系经济补偿金30274.8元。中铁蜀闽公司应当对上述经济补偿金30274.8元承担连带赔偿责任。四、驳回叶淞东的其他申诉请求。 中铁蜀闽公司于2020年6月23日收到上述裁决书后，不服侯劳人仲决字（2019）第207号裁决，向一审法院提起诉讼。 中铁瑞城公司由中铁二局集团有限公司100%持股。中铁蜀闽公司由四川省宏新建筑安装工程有限责任公司100%持股，四川省宏新建筑安装工程有限责任公司92%股权由中铁二局房地产集团有限公司持有，8%股权由成都中铁二局宏源房地产综合开发有限公司持有，中铁二局房地产集团有限公司持有成都中铁二局宏源房地产综合开发有限公司100%股权。中铁二局集团有限公司持有中铁二局房地产集团有限公司100%股权。 2018年7月1日，中铁蜀闽公司与成就人力公司签订《人事外包服务协议书》，约定：1、本协议“员工”是指中铁蜀闽公司委托给成就人力公司人事服务外包的人员，且由成就人力公司签订劳动合同的人员。2、成就人力公司为中铁蜀闽公司提供人事外包服务。3、员工工资由中铁蜀闽公司根据员工的工作岗位及工资考核标准确定，且必须事先与员工协商一致。每月一次由中铁蜀闽公司、成就人力公司双方指定人员对当月的员工工资、福利及管理费用等其它应支付的费用等进行造册，经双方确认无误后，中铁蜀闽公司负责于每月15日前将以上相关费用一次性打入成就人力公司指定银行帐户，成就人力公司在到账后3个工作日内开具相应费用票据交给中铁蜀闽公司，分解并发放员工工资。 另查明，中铁蜀闽公司与同鑫公司亦存在人事外包服务关系。 一审法院认为，关于中铁蜀闽公司与叶淞东用工关系形成时间的认定。 中铁蜀闽公司主张叶淞东于2018年4月14日与其形成用工关系。叶淞东抗辩其于2017年7月与中铁蜀闽公司形成用工关系。一审法院认为，叶淞东提供的2017年7月至2019年3月的加班申请单均有用车部门负责人郑国玲签字，且中铁蜀闽公司对加班申请单的真实性没有异议，再结合中铁蜀闽公司与同鑫公司存在人事外包服务关系以及同鑫公司在2018年4月14日与叶淞东签订《派遣劳动合同》，却为叶淞东补缴2017年养老保险4个月的事实，一审法院对叶淞东关于其于2017年7月与中铁蜀闽公司形成用工关系的抗辩予以支持，中铁蜀闽公司主张叶淞东于2018年4月14日与其形成用工关系缺乏事实依据，一审法院不予支持。 关于叶淞东2017年7月至2019年3月30日期间加班费的认定。 中铁蜀闽公司主张其未欠叶淞东加班费。叶淞东抗辩中铁蜀闽公司欠其加班费10649.58元。一审法院认为，根据成就管理公司、同鑫公司、成就人力公司与叶淞东签订《派遣劳动合同》或《劳动合同书》可知，叶淞东2017年7月至2018年4月13日止基本工资1350元、2018年4月14日至2018年4月30日未约定工资金额、自2018年5月1日起基本工资1650元，此后基本工资有多次调整。叶淞东2017年7月至2018年4月14日期间的基本工资低于闽侯县当时最低工资标准，故在此期间的加班工资应按此期间闽侯县最低工资标准1650元/月作为计算基数，而成就人力公司在2018年5月1日时与叶淞东约定基本工资1650元后，成就人力公司、中铁蜀闽公司将叶淞东基本工资调整至4700元，此后又未经叶淞东同意随意降低叶淞东基本工资至2550元、937.93元，成就人力公司及中铁蜀闽公司降低叶淞东基本工资的行为缺乏法律依据，一审法院不予支持，此后的加班工资计算基数仍应按基本工资4700元/月计算。又因成就人力公司及中铁蜀闽公司均未举证证明叶淞东自2018年5月1日起何时调整基本工资至4700元，应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定叶淞东2018年5月1日起至2019年3月期间的加班费应按基本工资4700元作为计算基数。叶淞东可领取的自2017年7月22日至2019年3月30日期间的加班费与值班费一审已制表。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，中铁蜀闽公司应向叶淞东支付2017年7月至2019年3月30日期间的加班费12513.83元，中铁蜀闽公司已支付8700元，还应支付加班费3813.83元。 关于叶淞东是否有权主张经济补偿金以及经济补偿金金额、责任的承担的认定。 中铁蜀闽公司、成就人力公司主张叶淞东无权主张经济补偿金。叶淞东抗辩其有权主张经济补偿金。一审法院认为，成就人力公司根据中铁蜀闽公司安排，亦未依法足额为叶淞东发放加班费，叶淞东据此主张与成就人力公司解除劳动合同关系，并依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定主张经济补偿金，于法有据，一审法院予以支持。关于叶淞东主张的经济补偿金的年限问题。自2014年6月起，叶淞东就已在中铁瑞城公司工作，根据一审法院调取的中铁蜀闽公司、中铁瑞城公司的企业登记信息，可证实中铁蜀闽公司、中铁瑞城公司系关联企业，且中铁蜀闽公司人事主管亦认可叶淞东在中铁瑞城公司的工作年限可计入在中铁蜀闽公司的工作年限，而中铁瑞城公司、中铁蜀闽公司均对叶淞东实行劳务派遣形式的用工管理，并先后安排了天启公司、成就管理公司、同鑫公司、成就人力公司与叶淞东签订《派遣劳动合同》或《劳动合同书》，上述四家用人单位先后将叶淞东派遣至用工单位中铁瑞城公司、中铁蜀闽公司工作，叶淞东非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。又因叶淞东先后入职天启公司、成就管理公司、同鑫公司、成就人力公司等四家公司，均未领取过解除劳动关系经济补偿金，因此，在计算支付叶淞东经济补偿金工作年限时，应当自叶淞东进入天启公司的工作时间（即：2014年6月12日）起算。叶淞东与成就人力公司于2019年7月8日解除劳动合同关系，一审法院予以确认。据此，叶淞东在原用人单位与新用人单位的累计工作年限合并计算为自2014年6月12日至2019年7月8日止，成就人力公司作为用人单位应向叶淞东支付经济补偿金30274.8元（即：5504.5元/月×5.5个月＝30274.8元）。成就人力公司未向叶淞东支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，中铁蜀闽公司亦应当对上述经济补偿金承担连带赔偿责任。 综上所述,依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十二条的规定,判决:一、叶淞东与福建成就人力资源服务有限公司于2019年7月8日解除劳动合同关系。二、福建中铁蜀闽置业有限公司应于本判决生效之日起十日向叶淞东支付加班费3813.83元。三、福建成就人力资源服务有限公司应于本判决生效之日起十日向叶淞东支付经济补偿金30274.8元。四、福建中铁蜀闽置业有限公司对福建成就人力资源服务有限公司的支付经济补偿金义务承担连带偿还责任。五、驳回福建中铁蜀闽置业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由福建中铁蜀闽置业有限公司负担。 二审中，各方当事人没有提交新证据。根据本案现有的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，2020年6月19日闽侯县劳动人事争议仲裁委员会作出侯劳人仲决字（2019）第207号裁决书，成就人力公司未在裁决书指定时间向法院提起诉讼，应视为对裁决书中裁决的成就人力公司向叶淞东承担的责任表示认可，一审判决成就人力公司应承担的责任并没有超出裁决书裁决的范围，判决结果并无不当。中铁蜀闽公司未就本案提起上诉，对其不认可一审判决的事由不予审查。本案系劳动争议案件，经审查，一审判决内容正确，未违反法律规定。 综上所述，福建成就人力资源服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福建成就人力资源服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 余秋萍 审 判 员 张 敏 审 判 员 张力群 二〇二一年二月二十二日 法官助理 贲丹丹 书 记 员 王 惠