湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘12民终128号上诉人（原审被告）：罗平，男，1990年11月20日出生，侗族，居民，住湖南省芷江侗族自治县。委托诉讼代理人：龙孝辉，湖南紫鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张建军，男，1972年11月5日出生，侗族，居民，住湖南省通道侗族自治县。委托诉讼代理人：詹锡武，住湖南省通道侗族自治县。原审被告：通道侗族自治县建筑工程公司，统一社会信用代码914312301894401645，住湖南省通道侗族自治县双江镇长征中路。法定代表人：胡显富，系该公司经理。原审被告：王志军，男，1973年2月9日出生，苗族，居民，住湖南省靖州苗族侗族自治县。原审被告：罗宗群，男，1963年1月13日出生，侗族，居民，住湖南省芷江侗族自治县。原审被告：罗建文，男，1988年6月18日出生，侗族，居民，住湖南省芷江侗族自治县。上诉人罗平与被上诉人张建军,原审被告通道侗族自治县建筑工程公司（以下简称通道工程公司）、王志军、罗宗群、罗建文身体权纠纷一案，不服湖南省通道侗族自治县人民法院（2020）湘1230民初544号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。罗平上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案的一审诉讼费和上诉费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审判决部分事实认定不清；2、一审判决适用法律错误。被上诉人张建军辩称：一、上诉理由不能成立；二、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求维持原判。原审被告王志军述称：发生事故的时候，公安做了询问笔录，罗建文两兄弟和张建军打架，我和小胡在劝架，我打电话给罗宗群的时候，没注意看张建军就摔下去了。原审被告罗宗群述称：张建军是故意来闹事的，张建军在办公室把我小儿子打了，但是张建军怎么摔下去的我就不知道。张建军向一审法院提出诉讼请求：1.被告罗建文、罗平共同给付原告十级残疾各项赔偿金236321.77元；2.被告通道工程公司、王志军、罗宗群对被告罗建文、罗平的赔偿金承担全额连带责任；3.被告罗建文、罗平承担本案鉴定费、诉讼费。原判认定：2018年12月16日15时许，原告张建军因施工报酬问题同其妻子吴珍枚在通道县××镇××工地与被告罗建文、罗平发生争吵。争吵中，原告张建军前往工地电闸准备关闭工地电源，被告罗建文抓住胸口衣领阻拦，张建军与罗建文随即发生推搡并相互扭打，罗平见状上前帮助罗建文使用拳头殴打张建军，吴珍枚见状上前用拳头殴打罗建文，随后吴珍枚与张建军两人同罗平、罗建文扭打在一起，致使吴珍枚、罗平、罗建文全身多处软组织挫伤，张建军从水泥坎上摔下。受伤后原告于2018年12月16日至2019年1月18日在通道县民族中医院住院33天，经诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左第7后肋骨折、左膝关节脱位、左小腿张力性血泡、左手软组织挫裂伤、高血压。产生住院医疗费51567.95元，另产生其他门诊费1062.90元。原告于2018年12月24日经鉴定为因左侧胫腓骨近端粉碎性骨折累及关节面受轻伤一级，产生鉴定费800元。于2019年7月9日经鉴定为十级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期60日，后期手术取内固定费用评定为7500元左右，并产生鉴定费2200元。2020年6月4日，通道县公安局作出行政处罚决定书，对罗建文、罗平均行政拘留十日，并处罚款500元，对吴珍枚、张建军均行政拘留五日，并处罚款200元。另查明，王志军将礼雅新城项目6栋发包给罗宗群，张建军、罗建文、罗平系罗宗群雇请人员。原告张建军虽系农村居民，但其居住在双江镇并在外务工，事发时原告及妻子吴珍枚均在通道县××镇××工地务工，因务工系包工性质按工作量计算报酬，不是按月计算工资，本院确定按湖南省建筑业平均工资标准计算相关赔偿费用，故其居住及收入来源均为城镇。原告与吴珍枚的长女吴张柔2004年4月25日出生，现在双江镇读书，次女张敏琪2010年9月1日出生，现在双江镇读书。原判认为：公民的健康权受法律保护。本案中张建军、吴珍枚、罗建文、罗平相互扭打，致使吴珍枚、罗平、罗建文全身多处软组织挫伤，张建军从水泥坎上摔下。被告罗建文、罗平虽辩称，原告张建军损害结果与罗建文、罗平的行为无因果关系。但张建军所受到的伤害系罗建文、罗平与张建军、吴珍枚的相互扭打行为所致，罗建文、罗平均参与相互扭打，原告的损害结果与罗建文、罗平的侵权行为存在因果关系。罗建文、罗平共同实施侵权行为，应当承担连带责任。故本院确定被告罗建文、罗平在本案中承担70%的责任，张建军、吴珍枚亦参与扭打，对损害的发生有过错，应自行承担30%的责任。本案中原告张建军的损失为：1、医疗费52630.85元（住院51567.95元+门诊1062.90元）。2、误工费28124.88元即（57031元÷365日×180日），原告虽系农村居民，但其已在县城双江镇购买商品房，其两个女儿也在双江镇读书，原告事发时亦在××镇××工地从事建筑工作，故按2019年湖南省建筑业年平均工资标准57031元计算。3、护理费14062.44元即（57031元÷365日×90日），经鉴定原告护理期90天，护理费按其妻吴珍枚1人护理，吴珍枚已与原告在双江镇购买商品房，事发时亦在××镇××工地从事建筑工作，故按2019年湖南省建筑业年平均工资标准57031元计算。4、住院伙食补助费3300元即（100元×35天）。原告共计住院33天。住院伙食补助费参照《湖南省省直机关差旅费管理办法》（湘财行[2014]15号）规定，出差补助标准为100元/天/人计算共计3300元。5、营养费1800元，根据鉴定意见本院酌情支持1800元。6、交通费834元，伤情鉴定及伤残鉴定均是为查明原告受伤情况所支出的必要费用，故本院酌情支持交通费834元。7、残疾赔偿金79684元即（39842元×20年×10%），原告虽系农村居民，但其已在县城双江镇购买商品房，原告事发时亦在××镇××工地工作，原告构成十级伤残赔偿系数为10%，并按2019年湖南省城镇居民人均可支配收入39842元计算20年。8、鉴定费3000元。伤情鉴定及伤残鉴定均是为查明原告受伤情况所支付的必要费用，故本院支持鉴定费3000元。9、后续治疗费7500元。10、精神抚慰金5000元。根据原告受伤情况及后果本院酌情支持5000元。11、被扶养人生活费16154.40元即（吴张柔生活费4038.60元+张敏琪生活费12115.80元），原告构成十级伤残，按2019年度湖南省城镇居民人均消费性支出26924元计算，原告张建军与吴珍枚共生育女儿两人，长女吴张柔扶养年限为3年（18岁-15岁）其生活费为4038.60元即（26924元×3年×10%÷2人），次女张敏琪扶养年限为9年（18岁-9岁）其生活费为12115.80元即（26924元×9年×10%÷2人）。以上11项损失共计212090.57元。被告罗建文、罗平承担70%的责任，赔偿原告张建军148463.40元（212090.57元×70%）。原告诉请要求被告通道工程公司、王志军、罗宗群对被告罗建文、罗平的赔偿金额承担连带责任。但原告并非在提供劳务活动中自身受到损害，被告罗建文、罗平的侵权行为并不是履行被告通道工程公司、王志军、罗宗群安排的职务行为，罗建文、罗平也不是在从事雇佣活动中致原告张建军损害，故本院对原告该诉讼请求不予支持，本院确定被告通道侗族自治县建筑工程公司、王志军、罗宗群对原告张建军的损失不承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、限被告罗平、罗建文共同于本判决生效之日起十日内赔偿原告张建军损失148463.40元，被告罗平、罗建文对前述损失148463.40元承担连带赔偿责任。二、驳回原告张建军其他诉讼请求。本案案件受理费4845元，由原告张建军负担1453.50元，被告罗建文、罗平共同负担3391.50元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为:根据本案业已查明事实，上诉人罗平及原审被告罗建文兄弟与被上诉人张建军夫妇因工资问题发生纠纷后相互扭打，致使吴珍枚、罗平、罗建文全身多处软组织挫伤，张建军从水泥坎上摔伤并住院治疗，造成其经济损失。张建军所受伤害系与罗平及罗建文相互扭打行为所致，该损害结果与罗平、罗建文共同实施的侵权行为存在直接因果关系，罗平及罗建文应共同承担连带赔偿责任。原判决确定上诉人罗平及原审被告罗建文在本案中共同承担70%的民事赔偿责任，被上诉人张建军对损害的发生也有过错并自行承担30%的民事责任，符合法律规定和本案实际，并无不当。故罗平的上诉请求与理由不能成立，本院依法不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4845元，由上诉人罗平负担。本判决为终审判决。审判长  欧晓林审判员  周 晓审判员  彭湘平二〇二一年二月九日书记员  米玉巍