福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)闽0622刑初44号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人阮超峰，男，1971年4月14日出生于江西省龙南县，汉族，初中文化，无业人员，住江西省龙南县。曾因犯诈骗罪于2009年1月16日被判处有期徒刑三年，并处罚金六千元；因犯开设赌场罪于2014年12月14日被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金十五万元；2016年9月14日刑满释放。因涉嫌非法经营于2020年7月23日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人何达钦，福建建云律师事务所律师。 被告人郑志军，男，1980年7月19日出生于江西省龙南县，汉族，初中文化，驾驶员，住江西省龙南县。曾因犯抢劫罪于2007年2月28日被判处有期徒刑一年，并处罚金三千元；2007年10月26日刑满释放。因涉嫌非法经营于2020年7月23日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人何晓悦，福建建云律师事务所律师。 被告人谢潮洋，男，1978年6月17日出生于江西省龙南县，汉族，初中文化，驾驶员，住江西省龙南县。因涉嫌非法经营于2020年7月23日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人汤江滨，福建建云律师事务所律师。 福建省云霄县人民检察院以云检一部刑诉〔2020〕228号起诉书指控被告人阮超峰、郑志军、谢潮洋犯非法经营罪，于2021年1月11日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于同年2月5日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官蔡晋出庭支持公诉，被告人阮超峰及其辩护人何达钦、被告人郑志军及其辩护人何晓悦、被告人谢潮洋及其辩护人汤江滨到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年7月15日，被告人阮超峰为了非法获利，受他人雇佣，准备从云南省运载烟丝至福建省云霄县。因路途遥远，阮超峰将运载烟丝一事告知袁艺（另案处理），要求袁艺陪同其一同押送烟丝。2020年7月18日，阮超峰、袁艺驾驶车牌号为苏Ｅ5××××号轿车（车上乘坐钟某、廖某）从江西省龙南县出发前往云南省曲靖市，途中阮超峰以2万元的价格雇佣被告人郑志军前往云南省运载烟丝，郑志军随即雇佣被告人谢潮洋一同驾驶车牌号为赣Ｂ9××××号货车到云南省昆明市装载烟丝并运载至福建省云霄县，阮超峰、袁艺驾驶苏Ｅ5××××号轿车一路跟随赣Ｂ9××××号货车到福建省。2020年7月22日21时许，赣Ｂ9××××号货车、苏Ｅ5××××号轿车在云霄县常山农场常达饭店停车场被云霄县公安局民警查获，当场在赣Ｂ9××××号货车内缴获烟丝358包（25公斤／包）。经认定，385包烟丝价值为人民币441414元。 2020年7月22日21时许，被告人阮超峰、郑志军、谢潮洋在云霄县常山农场常达饭店303号房间被云霄县公安局民警抓获。 公诉机关认为，被告人阮超峰、郑志军、谢潮洋伙同他人，违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，货值金额达441414元，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任，属共同犯罪。阮超峰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。阮超峰、郑志军具有犯罪前科，均可酌情从重处罚。在共同犯罪中，阮超峰、郑志军、谢潮洋均起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。归案后，阮超峰、郑志军、谢潮洋如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法均可从轻处罚。建议判处阮超峰有期徒刑三年，并处罚金；判处郑志军有期徒刑二年，并处罚金；判处谢潮洋有期徒刑一年六个月，并处罚金。公诉机关提交了云霄县公安局扣押清单、查获制假物品移交清单、户籍证明、机动车驾驶证、行驶证、车辆行动轨迹、微信聊天记录截图，拘留报告书、到案经过、前科（劣迹）查询表、前科证明、江西省龙南县人民法院（2008）龙刑初字第95号、（2014）龙刑初字第141号刑事判决书、江西省赣州市中级人民法院（2007）赣中刑二终字第7号刑事判决书、江西省赣西监狱释放证明书、本院预缴罚金票据；现场勘验笔录及照片；福建省云霄县烟草专卖局涉案物品核价表；证人钟某、廖某的证言；同案人袁艺的供述；被告人阮超峰、郑志军、谢潮洋的供述和辩解等证据证实。 被告人阮超峰对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出其是从犯，具有坦白、认罪认罚等从轻、减轻情节，建议依法对其减轻处罚。 被告人郑志军对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出其是从犯，具有坦白、认罪认罚等从轻、减轻情节，建议依法对其减轻处罚。 被告人谢潮洋对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出其是从犯，具有坦白、认罪认罚等从轻、减轻情节，建议对其减轻处罚并依法适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，在本院审理过程中，被告人阮超峰、郑志军、谢潮洋分别通过其亲属各向本院预缴罚金30000元、20000元、10000元。 本院认为，被告人阮超峰、郑志军、谢潮洋的行为构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关的指控成立。阮超峰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。阮超峰、郑志军具有犯罪前科，均可酌情从重处罚。在共同犯罪中，阮超峰、郑志军、谢潮洋均起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。归案后，阮超峰、郑志军、谢潮洋能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚且签字具结，依法可从轻处罚。阮超峰、郑志军、谢潮洋积极预缴罚金，确有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。根据谢潮洋的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。谢潮洋必须依法接受社区矫正。阮超峰的辩护人、郑志军的辩护人提出阮超峰、郑志军是从犯，建议对其减轻处罚，及谢潮洋的辩护人提出其是从犯、初犯，建议对其减轻处罚并依法适用缓刑的辩护意见，均有事实和法律依据，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第四条第二项、第三项、第五条、第六条、第九条第一款，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人阮超峰犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月22日起至2023年7月21日止）。 二、被告人郑志军犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月22日起至2022年7月21日止）。 三、被告人谢潮洋犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；并处罚金人民币一万元（罚金已预缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 四、扣押在案的烟丝358包，及苏Ｅ5××××号轿车、赣Ｂ9××××号货车各一辆，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  林文权 人民陪审员  张得成 人民陪审员  李晓明 二〇二一年二月十九日 法官 助理  陈宇新 书 记 员  陈潮云 附与本案有关的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、 销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 第九条第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。