山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0181民初8398号原告：何道平，男，1962年2月9日出生，汉族，住云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：史飞江，四川纽斯凯律师事务所律师。被告：济南某某餐饮技术研发有限公司。法定代表人：赵某某，总经理。委托诉讼代理人：商苗苗，山东凌岳律师事务所律师。原告何道平与被告济南某某餐饮技术研发有限公司（以下简称某某公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月1日公开开庭进行了审理。原告何道平的委托诉讼代理人史飞江、被告某某公司的委托诉讼代理人商苗苗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何道平向本院提出诉讼请求：1.确认双方于2018年5月8日签订的《左岸食尚项目区域代理合同》于2019年3月18日解除；2.依法判令某某公司返还缴纳的费用共计13万元；3.依法判令某某公司支付违约金1万元；4.依法判令本案诉讼费由某某公司承担。事实及理由：2018年3月13日，何道平向某某公司缴纳1万元定金。后双方于2018年5月8日签订《左岸时尚项目区域代理合同》，根据该合同约定，某某公司许可何道平在四川省成都市高新区范围内按规定使用特许经营资源开展业务，以经营“左岸食尚”项目的代理业务。何道平于签订合同的当日支付了11万元的合同费（其中10万元是培训费用，1万元是区域特许经营权费用），2018年5月23日又支付1万元的管理费。然而，某某公司在选址的时候并未认真选址，导致至今都未开业营业，不但致使签订该合同的目的不能实现，还造成租金、装修、押金等损失超壹佰万元。除此之外，某某公司未按照法律规定，在签订该合同前30日以书面形式披露相关情况，特别是最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况，是导致何道平作出错误决定的主要原因之一。在确认第一家直营店无法开业营业，合同目的无法实现时，何道平立即联系某某公司的工作人员要求解除合同，但某某公司以收取费用概不退还为由多次拒绝。为维护合法权益不受侵害，诉至贵院，望判如所请!某某公司辩称，1.某某公司的项目现有38家加盟店正常营业，公司享有该项目商标权及相应的广告影响操作工艺流程。38家店是现阶段正常从公司购买相关餐饮物料的店面，何道平所述的情况与实际不符。2.合同签署后某某公司进行了相关的培训、选址、发送材料，支持何道平开店经营，全面履行合同约定的义务。后期经了解是因为何道平所选择的商场违约，包括何道平在内的相关租户与商场进行了诉讼，但整个过程中公司一直在跟进。现因疫情影响公司升级了各个项目的网络平台，对于老客户经申请可获得其他项目的经营资源，某某公司认为何道平主张返还费用无事实依据也不存在违约行为，违约金主张无依据。3.在何道平与商场的诉讼过程中，曾到公司索要相关资料，因此相关的证据某某公司已经交付何道平。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及本院审查确认的证据，本院认定如下事实：1.2018年5月8日，某某公司（作为甲方、特许人）与何道平（作为乙方）签订《左岸食尚项目区域代理合同》一份，其中总则部分载明:“签署本合同，旨在使乙方获得甲方的许可，在区域内作为甲方的独家代理商开展代理业务，发展由甲方独创拥有的‘左岸食尚’项目特许经营权的使用权，共同拓展市场，以达双赢目的。甲方根据其自主开发并经营‘左岸食尚’项目的成功经验，建立起以‘左岸食尚’商标或标识为代表的特许经营系统，井将该系统许可乙方在本区域内使用。乙方充分了解认可甲方的经营资源，甲方对乙方履行了各项法律法规规定的义务，包括但不限于信息披露义务等。”双方约定：甲方将其拥有的“左岸食尚”项目经营资源包括但不限于商标或标识、经营策略、运营模式等许可乙方在特许区域内享有使用的权利。使用方式为“以许可加盟商设立加盟店方式使用特许经营权”。特许区域：甲方许可乙方开发的区域为四川省成都市武侯区（高新区）。合同费用：乙方在签订本合同当天，向甲方支付金额为壹拾贰万元的合同费。其中拾万元作为甲方对乙方进行培训的费用，壹万元作为乙方接受甲方该区域特许经营代理权的费用。除本合同另有规定外，无论是本合同期满、中途解约或因其他原因而终止，乙方均无权要求甲方退还该费用。乙方在本合同履行期间，向甲方支付代理咨询服务费壹万元/年，签订合同当日给付当年费用，第二年费用续约前十五天内支付给甲方。甲方应当对乙方人员进行必要的培训，培训内容包括但不限于:1.“左岸食尚”项目经营模式、营销策略、技术服务、业务模式；2.“左岸食尚”项目全套生产工艺、运营管理知识；3.“左岸食尚”项目装饰装修模板。甲方提供的前期支持包括：一、提供乙方店面开业前的辅导及培训，协助乙方进行选址；二、人员帮助：甲方根据与乙方要求进行巡店、带店服务，具体费用见《师傅出差标准》，甲方可应乙方要求派出经验丰富的管理、技术人员在乙方店内协助乙方工作，该部分员工的薪资由乙方支付。甲方提供的持续支持包括：一、人员的支持，在本合同履行期间，如乙方或及其加盟店有人员方面的需求，在取得甲方同意后，甲方可为其调配人员，该员工所产生的车旅费由乙方或其加盟店承担。二、及时为乙方提供与特许经营系统及市场有关的信息。三、不定期指派代表检查乙方工作，并提出改进意见。乙方应当按照甲方对特许经营系统的要求，统一配置乙方及加盟店使用的设备与物品，以满足特许经营系统统一形象的要求。配置设备、物品的种类及具体要求以甲方对乙方直营店培训标准为准，为推护公司形象的统一性，乙方同意按照甲方指定之装修标准进行装潢。为维护公司形象的统一性，乙方必须向甲方或甲方指定厂商采购设备、财务软件及物料等。乙方代理区域内的加盟商店内设备、财务软件及物料等向乙方采购，但上述物品须为乙方由甲方处采购所得。为维护特许经营系统统一形象，乙方须按照本合同规定向甲方或其指定厂商采购货品外，对于以下货品，也须向甲方或其指定厂商采购：该产品或其外包装印有“左岸食尚”商标或标识、甲方公司标识或指定第三方标识，为甲方特制且为店内必须销售的产品，考虑到质量及环保因素而强制使用的产品，为维护特许经营统一形象而必须统一使用的产品；对于所有料包，甲方所有对乙方的供货均按照甲方官方标准价格的九折执行，乙方对代理区域内的加盟商的供货按照甲方官方标准价格执行。其他设备及物料按照甲方标准价格执行。甲方违反规定授权第三人代理或无故向乙方停止配送产品或原料的，乙方有权解除合同，并要求甲方支付违约性赔偿金。因甲方或乙方违反本合同的规定而导致本合同的解除的，应向对方偿付违约赔偿金壹万元；本合同有效期为一年，自2018年5月8日起至2019年5月7日止。2.2018年3月13日，何道平向某某公司缴纳代理定金10000元。合同签订后，何道平于2018年5月9日向某某公司缴纳代理费尾款110000元。2018年5月23日，何道平向某某公司支付代理管理费10000元。庭审中，双方对某某公司已经提供选址服务及何道平并未开店经营均不持异议。另查明，某某公司成立于2013年12月23日，注册资本500万元，经营范围包括餐饮服务（仅限分支机构经营），餐饮技术的研发、推广及技术转让，酒店管理及信息咨询，餐饮服务技术的咨询等。本院认为，何道平与某某公司签订的《左岸食尚项目区域代理合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，受法律保护。从合同内容上来看，何道平加盟某某公司“左岸食尚”特许经营系统，使用某某公司的包括商标与标识、经营策略、运营模式等在内的特许经营资源，结合合同中关于“在本区域内按照本合同的规定使用甲方特许经营资源开展业务”、“培训内容包括但不限于‘左岸食尚’项目经营模式、营销策略、技术服务、业务模式，全套生产工艺、运营管理知识、装饰装修模板等”、“乙方应当按照甲方对特许经营系统的要求，统一配置乙方及加盟店使用的设备与物品，以满足特许经营系统统一形象的要求”、“为维护公司形象的统一性，乙方必须向甲方或甲方指定厂商采购设备、财务软件及物料”的约定，涉案合同应为商业特许经营合同，本案系特许经营合同纠纷。本案的焦点问题为，何道平是否享有合同解除权以及费用退还问题。《商业特许经营管理条例》第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”该条款即所谓的“冷静期”条款。此条款是考虑到特许人的能力和实力与被特许人信息不对等，特许人处于缔约优势地位。被特许人在特许人的邀约条件面前，往往是在对自身经营能力和被特许的经营模式缺乏理性而合理的评估的情况下签订合同，所以法律规定特许人必须给予被特许人一定期限以考虑是否实际从事特许经营，如被特许人决定不从事特许经营的，在此期限内享有可以随时单方解约的特权。该期限一般以实际利用特许经营资源开展经营并在合理范围内为限。本案中作为被特许人的何道平亦有权主张该权利。现何道平尚未开店经营，亦未实际利用特许经营资源开展经营，故其在合理期限内以要求解除涉案合同，于法有据，本院予以支持。虽何道平主张于2019年3月18日向某某公司发出解除合同的函并据此主张涉案合同于2019年3月18日已经解除，但未提交证据予以证实，在某某公司不予认可的情况，本院不予认可。何道平诉状中包含请求确认合同解除的诉讼请求中，可视为其以提起诉讼的方式主张解除合同，本院以向某某公司送达本案起诉状副本的时间（2020年11月4日）作为何道平解除合同的意思表示到达某某公司的时间，故本院确认涉案《左岸食尚项目区域代理合同》于2020年11月4日解除。《中华人民共和国民法典》第五百六十六条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。本案中，合同解除系因何道平行使单方解除权导致，双方亦均未举证证实合同履行过程中对方存有违约行为。故对于何道平要求某某公司支付违约金10000元的诉讼请求，本院不予支持。某某公司已经履行了选址义务，在合同期限内亦确需履行后续跟进服务、商圈规避等合同附随义务，本院为减轻当事人诉累，考虑到合同具体履行状况、双方当事人过错程度、当事人预期利益等因素，根据诚实信用原则以及公平原则，酌定某某公司向何道平退还费用的金额为104000元，何道平多主张的部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百六十三条、第五百六十五条、第五百六十六条，《商业特许经营管理条例》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认原告何道平与被告济南某某餐饮技术研发有限公司2018年5月8日签订的《左岸食尚项目区域代理合同》于2020年11月4日解除；二、被告济南某某餐饮技术研发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告何道平代理费、管理费共计104000元；三、驳回原告何道平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3100元，减半收取1550元，由原告何道平负担400元，被告济南某某餐饮技术研发有限公司负担1150元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  胡德旭二〇二一年二月二十五日法官助理刘艺书记员孙方卉