广西壮族自治区东兰县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）桂1224刑初3号 公诉机关广西壮族自治区东兰县人民检察院。 被告人莫仕项，男，1997年12月8日出生于广西壮族自治区河池市金城江区，壮族，初中文化，无业，住河池市金城江区，因犯故意伤害罪，于2018年2月12日被广西壮族自治区河池市金城江区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案，于2020年8月28日被刑事拘留，同年9月28日被依法逮捕。现羁押于广西东兰县看守所。 被告人罗宇想，男，1992年12月16日出生于广西壮族自治区河池市金城江区，壮族，初中文化，无业，住河池市金城江区，因本案，于2020年8月28日被刑事拘留，同年9月28日被依法逮捕。现羁押于广西东兰县看守所。 被告人余文辉，男，1998年1月17日出生于广西壮族自治区河池市金城江区，壮族，中专文化，无业，住河池市金城江区，因本案，于2020年9月10日被刑事拘留，同年9月28日被依法逮捕。现羁押于广西东兰县看守所。 辩护人韦美团，广西弘生联合律师事务所律师。 广西壮族自治区东兰县人民检察院以东检刑诉〔2020〕122号起诉书指控被告人莫仕项、罗宇想、余文辉犯贩卖毒品罪，于2020年12月26日向本院提起公诉，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东兰县人民检察院指派检察员韦自琼、检察官助理黄俞雅出庭支持公诉，被告人莫仕项、罗宇想、余文辉及其被告人余文辉的辩护人韦美团到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区东兰县人民检察院指控，2020年8月27日20时许，吸毒人员牙某微信联系被告人罗宇想欲购买5包毒品“茶”，罗宇想联系被告人莫仕项跟其一起以每包220元的价格向余文辉购买了5包毒品“茶”用以贩卖给牙某，该5包毒品“茶”由莫仕项保管。随后，二人抵达约定的地点金城江区XX精品酒店8327号房，牙某跟罗宇想进到房间交易毒品，由莫仕项在门外看守，牙某以每包300元的价格向罗宇想、莫仕项两人购买了毒品“茶”2包（已微信转账600元），后罗宇想、莫仕项在该层电梯口被公安民警当场抓获。经依法搜查，在该房间内的桌子上查获毒品“茶”1.7克，在莫仕项身上查获毒品“茶”2.61克，同年9月9日，公安民警在被告人余文辉的住处查获了毒品“水”3.7克、毒品“糖”1.09克，经河池市公安局物证鉴定所鉴定，被送检材中毒品“茶”检测出尼美西泮，毒品“水”和“糖”检测出硝甲西泮。 针对指控的犯罪事实，公诉机关出示了物证，书证，证人证言，被告人的供述和辩解，辨认笔录，鉴定意见，现场勘验笔录等证据。 公诉机关认为，被告人莫仕项、罗宇想、余文辉违反国家规定毒品管理条例，贩卖毒品尼美西泮、硝甲西泮，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人莫仕项、罗宇想、余文辉认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人莫仕项有期徒刑四年以下，并处罚金；判处被告人罗宇想有期徒刑一年以下，并处罚金；判处被告人余文辉有期徒刑一年以下，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。 被告人莫仕项、罗宇想对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人余文辉对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是：1.对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议；2.余文辉有以下从轻处罚情节：余文辉贩卖的毒品，其中的海洛因含量很低；余文辉购买的毒品“水”，除了自己冲饮的半包外，其余的毒品均已被公安机关缴获，对社会和个人没有造成实质性的危害；余文辉没有从中获利；余文辉自愿认罪认罚，认罪态度好；余文辉系初犯、偶犯；余文辉身患疾病。综上，建议判处余文辉六个月以下拘役。 经审理查明，2020年8月27日20时许，吸毒人员牙某微信联系被告人罗宇想欲购买5包毒品“茶”，罗宇想联系被告人莫仕项跟其一起以每包220元的价格向被告人余文辉购买了5包毒品“茶”，用以贩卖给牙某，该5包毒品“茶”由莫仕项保管。随后，二人抵达约定的地点金城江区XX精品酒店8327号房，牙某跟罗宇想进到房间交易毒品，莫仕项在门外看守，牙某以每包300元的价格向罗宇想、莫仕项二人购买了毒品“茶”2包，并通过微信转账给罗宇想600元。后莫仕项、罗宇想在该层电梯口被公安民警当场抓获。经依法搜查，在该酒店8327号房内的桌子上查获毒品“茶”1.7克，在莫仕项身上查获毒品“茶”2.61克，同年9月9日，公安民警在余文辉的住处查获了毒品“水”3.7克、毒品“糖”1.09克，经河池市公安局物证鉴定所鉴定，被送检材中毒品“茶”检测出尼美西泮，毒品“水”和“糖”检测出硝甲西泮。 另查明，莫仕项因犯故意伤害罪，于2018年2月12日被广西壮族自治区河池市金城江区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。判决执行前，其于2017年6月14日至2018年2月13日被羁押，共计8个月。 再查明，莫仕项、余文辉于2021年1月28日向本院缴纳罚金各2000元。 上述事实有经庭审质证、确认的手机三部，电子称一台，受案登记表、指定管辖决定书，立案决定书，到案经过，户籍证明，广西壮族自治区河池市金城江区人民法院（2018）桂1202刑初13号刑事判决书，释放通知书，物证照片，微信支付交易明细证明，讯问录像制作情况说明，搜查录像制作情况说明，称量提取录像制作情况说明，证人牙某的陈述，被告人莫仕项、罗宇想、余文辉的供述和辩解，东兰县公安局电子证据检查工作记录，搜查证、检查笔录、搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，东兰县公安局证据保全决定书，证据保全清单，称量、提取笔录，辨认笔录，辨认照片，河池市公安局物证鉴定所河公（刑）鉴（理化）字〔2020〕392、409号检验报告，东兰县公安局现场检测报告书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人莫仕项、罗宇想、余文辉违反国家对毒品的管理规定，为牟取非法利益，向他人贩卖毒品，数量较大，三人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控莫仕项、罗宇想、余文辉犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。莫仕项、罗宇想、余文辉到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。莫仕项因犯故意伤害罪，于2018年2月12日被广西壮族自治区河池市金城江区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，依法实行数罪并罚。在向牙某贩卖毒品共同犯罪中，莫仕项、罗宇想均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。莫仕项、罗宇想、余文辉系贩毒人员，故其被抓获时当场查获及被抓获后从其住处、身上查获的毒品均应当认定为其贩卖的毒品。考虑到莫仕项、罗宇想、余文辉系具有吸毒情节的贩毒人员，在量刑时可酌情从轻处罚。公诉机关建议判处莫仕项有期徒刑四年以下，并处罚金；判处罗宇想有期徒刑一年以下，并处罚金；判处余文辉有期徒刑一年以下，并处罚金的量刑意见恰当，本院予以采纳。辩护人提出的建议对余文辉从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。为严肃法制，惩治罪犯，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条,第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，第七十七条第一款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第十七项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人莫仕项犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；撤销广西壮族自治区河池市金城江区人民法院（2018）桂1202刑初13号刑事判决书判决主文即“被告人莫仕项犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年”缓刑四年部分；决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其因犯故意伤害罪于2017年6月14日至2018年2月13日被羁押共计8个月，此羁押期限应予折抵刑期。即自2020年8月28日起至2023年2月27日止。罚金已缴纳。） 二、被告人罗宇想犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月28日起至2021年2月27日止。罚金限在本判决生效后十日内一次性缴清，逾期未缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人余文辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月10日起至2021年3月9日止。罚金已缴纳。） 四、依法追缴被告人罗宇想尚未退出的犯罪所得人民币六百元，予以没收并上缴国库。 五、扣押在东兰县公安局的毒品“茶”4.31克、毒品“水”3.7克、毒品“糖”1.09克，由扣押单位东兰县公安局依法没收并予以销毁。 六、扣押在案的手机三部、电子称一台，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  韦云龙 人民陪审员  黄祖谋 人民陪审员  韦英松 二〇二一年二月三日 书 记 员  班步华 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”： （一）可卡因五十克以上； （二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡一百克以上； （三）芬太尼一百二十五克以上； （四）甲卡西酮二百克以上； （五）二氢埃托啡十毫克以上； （六）哌替啶（度冷丁）二百五十克以上； （七）氯胺酮五百克以上； （八）美沙酮一千克以上； （九）曲马多、γ-羟丁酸二千克以上； （十）大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上； （十一）可待因、丁丙诺啡五千克以上； （十二）三唑仑、安眠酮五十千克以上； （十三）阿普唑仑、恰特草一百千克以上； （十四）咖啡因、罂粟壳二百千克以上； （十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮二百五十千克以上； （十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮五百千克以上； （十七）上述毒品以外的其他毒品数量大的。 国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的，根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。