安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖12民终373号 上诉人（原审原告）：太和县桑营镇卫生院，住所地安徽省太和县桑营镇淝南集，统一社会信用代码1234122248593891X3。 法定代表人：邢进锋，该院院长。 委托代理人：王冬冬，安徽华汉众赢律师事务所律师。 委托代理人：余家燕，安徽华汉众赢律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：姚娜，女，1987年6月21日出生，汉族，住安徽省太和县。 委托代理人：谢树辉，安徽凯安律师事务所律师。 委托代理人：卢兆哲，安徽凯安律师事务所实习律师。 上诉人太和县桑营镇卫生院因与被上诉人姚娜劳动争议一案，不服安徽省太和县人民法院（2020）皖1222民初8003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 太和县桑营镇卫生院上诉请求：撤销原判，改判支持其一审诉讼请求或发回重审。事实与理由：姚娜不具备太和县卫计委文件规定的编外聘用人员应有的条件，劳动合同无法履行，该单位可以解除劳动合同；2018年10月至今姚娜未到该单位要求上班也未履行任何请假手续，严重违反单位考勤制度，即便属于三期女职工，用人单位也可以解除劳动合同；2018年11月29日双方的劳动关系已经协商一致解除；该卫生院多次在全体职工会议、党员会议及领导成员会议对清退临聘人员问题进行讨论研究且有书面记录，符合医改政策及程序要求；牛平才出具了虚假的情况说明，该单位未于2020年8月书面告知姚娜2018年10月被辞退，姚娜申请仲裁超出仲裁时效；2018年10月至2020年8月期间，姚娜未到该单位上班，一审判决该单位支付这段时间的工资无事实及法律依据。 姚娜答辩称：其不知晓太和县卫计委文件，且不符合文件规定的解聘条件，该文件不能成为合法解聘依据或违法解聘理由；太和县桑营镇卫生院未能证明双方已达成解除劳动合同的协议，且姚娜在该卫生院所称的约谈时间时处于产假中，此时卫生院不得与其解除劳动关系；其已向卫生院请假，不属于严重违反单位规章制度。仲裁裁决和一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以支持。 太和县桑营镇卫生院起诉请求：判令撤销太和县劳动人事争议仲裁委员会太劳人仲案字[2020]096号仲裁裁决书；该单位与姚娜不继续履行劳动合同；该单位不向姚娜支付拖欠工资88000元；由姚娜承担全部诉讼费用。 一审法院经审理查明：2006年7月，姚娜经招聘进入太和县桑营镇卫生院从事收费室收费工作。2018年10月8日，姚娜在太和县中医院生育女儿王璐瑶。2020年8月11日，太和县桑营镇卫生院出具情况介绍一份，该说明载明：“情况说明关于我院收费室原招聘职工姚娜，本人于2006年7月份起在卫生院收费室工作，2018年10月份，因单位开展人员精简，给予解聘，当时姚娜同志属于在产假期间，从辞退至今本人多次来单位办公室进行交涉不应该辞退事宜，办公室人员也多次给院领导反映此事，因单位实际情况，至今也没有合理答复。”2020年8月17日，姚娜向太和县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2020年9月22日，太和县劳动人事争议仲裁委员会作出太劳人仲案字[2020]096号仲裁裁决书。2020年10月19日，太和县桑营镇卫生院因不服太和县劳动人事争议仲裁委员会做出的太劳人仲案字[2020]096号《仲裁裁决书》，特诉至法院，请求依法判决撤销太和县劳动人事争议仲裁委员会太劳人仲案字[2020]096号仲裁裁决书；该单位与姚娜不继续履行劳动合同；该单位不向姚娜支付拖欠工资88000元；由姚娜承担全部诉讼费用。 一审法院另查明：2018年11月29日，太和县桑营镇卫生院以太和县卫计委下发的文件《关于规范乡镇卫生院编外人员聘用工作的通知》为依据，并以会议记录的形式提出解除劳动合同，但该份记录未有姚娜本人签字确认。太和县桑营镇卫生院未提供与姚娜协议解除劳动合同的书面协议，当时也未向姚娜本人发送解除劳动合同通知书，也未通知工会组织，也未向人事部门办理离职等备案手续。 又查明：姚娜2017年10月份实发工资为2829.98元，2017年11月份实发工资为3161.7元，2017年12月份实发工资为3277.3元，2018年1月份实发工资为3450.74元，2018年，2月份实发工资为3401.78元，2018年3月份实发工资为3723.97元，2018年4月份实发工资为3285.5元，2018年5月份实发工资为3289.7元，2018年6月份实发工资为3591.47元，2018年7月份实发工资为3232.46元，2018年8月份实发工资为3157.66元，2018年9月份实发工资为2476.2元，2018年10月和11月工资各是1820.7元。 一审法院认为：2006年7月，姚娜经招聘进入太和县桑营镇卫生院从事收费室收费工作，太和县桑营镇卫生院自用工之日起满一年未与姚娜签订书面劳动合同，且姚娜连续工作满10年以上，双方间应视为订立了无固定期限的劳动合同，双方应当严格按照《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》及合同约定履行义务及享有权利。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。2018年11月29日，太和县桑营镇卫生院以太和县卫计委下发的文件《关于规范乡镇卫生院编外人员聘用工作的通知》为依据，并以会议记录的形式提出解除劳动合同，但该份记录未有姚娜本人签字确认。加之，太和县桑营镇卫生院辩称与姚娜属于协议解除劳动合同情形，但未提供与姚娜协议解除劳动合同的书面协议，当时也未向姚娜本人发送解除劳动合同通知书，也未通知工会组织，也未向人事部门办理离职等备案手续。且会议记录时间正处于姚娜孕产期，结合太和县桑营镇卫生院述称的2018年10月和11月姚娜工资是1820.7元，属于孕产期的工资标准，法院予以采信。又加之，女职工在孕期、产期、哺乳期的，即太和县桑营镇卫生院单方主张的解除劳动关系的时间正是姚娜孕期、产期，属违法解除劳动合同的行为。根据劳动合同法规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。姚娜明确表示要求继续履行劳动合同，且太和县桑营镇卫生院未举证证明姚娜存在不宜继续上班的事实，故双方应继续履行原劳动合同。关于太和县桑营镇卫生院应向姚娜补发工资的标准，结合太和县桑营镇卫生院提供的2017年10月份至2018年9月一年度实发的平均工资标准计算较为合适，即3239.8元，共计应为22个月，合计71275.6元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回太和县桑营镇卫生院的诉讼请求；二、太和县桑营镇卫生院与姚娜继续履行劳动合同；三、太和县桑营镇卫生院应于判决生效之日起十日内支付姚娜2018年10月至2020年8月工资合计71275.6元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由太和县桑营镇卫生院负担。 本院二审期间，太和县桑营镇卫生院提供证据一：《安徽省人民政府关于基层医药卫生体制综合改革的实施意见》、《安徽省乡镇卫生院（社区卫生服务中心）分流人员安置办法》、太和县桑营镇卫生院记账凭证、支付申请书、支付凭证、分流人员经费清单、太和县基层医疗卫生单位人员分流经费统计表，以证明2011年11月太和县桑营镇卫生院已按照安徽省人民政府文件要求对非在编人员解除人事（劳动）关系并向姚娜支付足额经济补偿，姚娜提起劳动仲裁无事实及法律依据。证据二：太和县劳动人事争议仲裁委员会太劳人仲案字[2020]096号仲裁庭审笔录、证人笔录，以证明牛平才出于兄弟感情出具了虚假的情况说明。经组织当事人质证，本院认为，证据一与本案无关联性，本院不予采信；证据二能达到证明目的，本院予以采信。综合法庭调查情况，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。姚娜产假结束后即未到太和县桑营镇卫生院上班，该院自2018年11月后亦未向姚娜支付工资，此时其应知道自己权利被侵害，但姚娜直到2020年8月才申请仲裁，显然已超过仲裁时效，姚娜举证的情况说明出具人牛平才并非单位负责人，姚娜承认其父多次请牛平才吃饭，牛平才亦称出于兄弟感情才出具了虚假的情况说明，故该情况说明无法证明姚娜向太和县桑营镇卫生院主张权利导致时效中断，姚娜提供的其他证据也不足以证明存在时效中断或中止事由，故其申请超出仲裁时效期间，不应支持。 综上，太和县桑营镇卫生院该项上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省太和县人民法院（2020）皖1222民初8003号民事判决； 二、太和县桑营镇卫生院与姚娜的劳动合同不再继续履行； 三、太和县桑营镇卫生院无需向姚娜支付工资。 四、驳回太和县桑营镇卫生院其他诉讼请求。 如未按本判决书确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取5元，由姚娜负担。二审案件受理费10元，由姚娜负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵静怡 审判员  关 岚 审判员  黄发全 二〇二一年二月二十五日 法官助理王楠楠 书记员尹纯程 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。