广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）桂01刑终145号 原公诉机关广西壮族自治区马山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王统林，男，1988年2月8日出生于广西壮族自治区马山县，壮族，小学文化，农民，住马山县。曾因犯寻衅滋事罪，于2018年12月19日被判处有期徒刑七个月，2019年3月2日刑满释放。因吸毒于2020年7月19日被行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于马山县看守所。 原审被告人唐利欢，女，1991年6月24日出生于广西壮族自治区马山县，壮族，初中文化，农民，住马山县（户籍所在地马山县）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月24日被抓获，次日因吸毒被行政拘留五日，同月30日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 原审被告人王统健，男，1993年6月5日出生于广西壮族自治区马山县，壮族，小学文化，农民，住马山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于马山县看守所。 原审被告人韦桂友，男，1996年1月9日出生于广西壮族自治区马山县，壮族，初中文化，农民，住马山县。曾因犯寻衅滋事罪，于2018年12月19日被判处有期徒刑六个月，2019年2月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月24日被抓获，次日因吸毒被行政拘留五日，同月30日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于马山县看守所。 原审被告人韦云典，男，1990年1月21日出生于广西壮族自治区马山县，壮族，初中文化，农民，住马山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。2021年2月24日经马山县人民法院决定取保候审，现在家。 广西壮族自治区马山县人民法院审理马山县人民检察院指控原审被告人王统林、唐利欢、王统健、韦桂友、韦云典犯贩卖毒品罪，于2020年12月31日作出（2020）桂0124刑初158号刑事判决。原审被告人王统林不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，讯问上诉人王统林，认为本案认定事实清楚，不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 广西壮族自治区马山县人民法院（2020）桂0124刑初158号刑事判决认定：（一）被告人王统林在2020年6月至7月期间，分别向吸毒人员黄某1、韦某4、黄某2、韦某1、韦某3、韦某2、苏永安等人多次贩卖毒品，具体如下： 2020年6月5日14时许、6月17日19时许、6月17日20时许、6月22日16时许、7月9日17时许，被告人王统林先后五次向吸毒人员黄某1贩卖价格均为500元的毒品“Ｋ粉”，双方在马山县王统林家门口完成毒品交易。 2020年7月14日22时许，韦某4微信联系王统林要求购买两小包毒品“Ｋ粉”，随后在马山县区路边，韦某4先现金支付200元毒资，再通过微信转账200元毒资给王统林，王统林交给韦某4两小包毒品“Ｋ粉”，交易完成后双方各自离开。 被告人王统林先后八次向吸毒人员黄某2贩卖毒品“Ｋ粉”，双方在马山县附近完成毒品交易。分别是：2020年6月21日19时许，王统林向黄某2贩卖价格280元的毒品“Ｋ粉”；同年6月23日20时许，王统林向黄某2贩卖价格320元的毒品“Ｋ粉”；同年7月7日23时许，王统林向黄某2贩卖价格800元的毒品“Ｋ粉”；同年7月8日23时许，王统林向黄某2贩卖价格800元的毒品“Ｋ粉”；同年7月9日2时许，王统林向黄某2贩卖价格490元的毒品“Ｋ粉”；同年7月9日21时许，王统林向黄某2贩卖价格790元的毒品“Ｋ粉”；同年7月11日22时许，王统林向黄某2贩卖价格490元的毒品“Ｋ粉”；同年7月17日0时许，王统林向黄某2贩卖价格260元毒品“Ｋ粉”。 2020年7月8日22时许、7月9日23时许、7月10日22时许、7月11日23时许、7月11日0时许、7月12日22时许、7月13日2时许、7月14日4时许，被告人王统林先后八次向吸毒人员韦某1贩卖价格分别为695元、350元、900元、750元、500元、350元、200元、600元的毒品“Ｋ粉”，双方在苏博村二级公路边的加油站完成毒品交易。 2020年7月9日22时许，吸毒人员韦某3、韦某2、苏永安三人分别出资70元共计210元毒资，在韦训福家向被告人王统林购买一小包毒品“Ｋ粉”共同吸食。 （二）被告人唐利欢在2020年7月期间，单独或者伙同王统林、王统健分别向吸毒人员韦某1、黄某2、韦高杨等人多次贩卖毒品，具体如下： 2020年7月7日2时许，被告人唐利欢与吸毒人员韦某1相约在韦训福家里吸食毒品，之后唐利欢向韦某1贩卖价格150元的毒品“Ｋ粉”，随后二人共同吸食毒品“Ｋ粉”。同年7月13日22时许，吸毒人员韦某1通过微信联系被告人王统林要求购买三包毒品“Ｋ粉”和一包“神仙水”，随后王统林指示唐利欢将毒品带至苏博村加油站对面路边交给韦某1，韦某1通过微信支付1300元给唐利欢，唐利欢再返还200元现金给韦某1加油，次日唐利欢将收取的1100元毒资现金交给王统林。同年7月14日9时许，韦某1通过微信联系唐利欢要求购买一小包毒品“Ｋ粉”，之后在苏博村加油站附近路边唐利欢将毒品交给韦某1，随后韦某1微信支付250元毒资给唐利欢，交易完成后各自离开。 2020年7月18日2时许，吸毒人员黄某2通过微信联系唐利欢要求购买两小包毒品“Ｋ粉”，唐利欢便跟王统林买了两小包毒品“Ｋ粉”，之后在苏博村加油站附近路边唐利欢将两小包毒品交给黄某2，黄某2通过微信支付488元毒资给唐利欢，次日唐利欢将毒资400元现金交给王统林，其本人从中赚取88元。 2020年7月23日23时许，吸毒人员韦高杨通过微信联系唐利欢要求购买两包毒品“K粉”和一包“神仙水”，并通过微信支付850元毒资给唐利欢，随后唐利欢以650元的价格向被告人王统健购买毒品，并让王统健将毒品送至马山县和广西大化瑶族自治县交界的大化城门口给韦高杨，唐利欢从中赚取200元。 （三）被告人王统健在2020年七月期间向被告人唐利欢多次贩卖毒品，具体如下： 2020年7月22日17时许，被告人唐利欢微信联系被告人王统健要求购买两包毒品“Ｋ粉”和一包“神仙水”，并通过微信支付650元毒资给王统健，之后在韦银豪家附近篮球场，王统健将毒品交给唐利欢。同月23日0时许，唐利欢微信联系王统健要求购买两包毒品“Ｋ粉”和一包“神仙水”，并通过微信支付650元毒资，之后王统健将毒品装入一个香烟盒后丢在苏博村加油站附近路边，让唐利欢到指定地点自取毒品。同月23日9时许，唐利欢微信联系王统健要求购买两包毒品“Ｋ粉”，并通过微信支付400元毒资给王统健，之后唐利欢与两名男子驾车前往乔利乡红旗桥超市门口，王统健到达后将毒品丢入车内便离开现场。 （四）2020年3月11日，被告人唐利欢微信联系被告人韦桂友要求购买一包毒品“K粉”，并通过微信支付250元毒资给韦桂友，之后韦桂友在苏博村红旗桥加油站附近将毒品交给唐利欢。 （五）2020年4月20日16时许，被告人唐利欢微信联系被告人韦云典要求购买四包毒品“K粉”，并通过微信支付1000元毒资给韦云典，之后韦云典在大化县城一赌场内以800元的价格向外号“老四”的人购买四包毒品“K粉”，随后驾驶本人的本田思域牌小轿车到苏博村红旗桥加油站附近将毒品交给唐利欢。 2020年7月18日10时许，被告人王统林、韦云典在马山县韦训福家吸毒时被公安民警抓获。次日，民警从王统林身上缴获蓝色ＯＰＰＯ牌手机一部，从韦云典身上缴获红色ＯＰＰＯ牌手机一部，并依法扣押韦云典本人所有的车牌号为桂Ａ×××××号红色本田思域牌小轿车一辆，从车内缴获9包毒品可疑物（编号7-1至7-9号，经称量，分别净重0.35克、0.46克、0.43克、0.35克、0.38克、0.34克、0.4克、0.39克、0.38克）。经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，从韦云典车内缴获的毒品可疑物中均未检出氯胺酮。2020年7月24日，被告人韦桂友在马山县自家中被公安民警抓获。次日，民警从韦桂友身上缴获蓝色ＶＩＶＯ牌手机一部，从其房间床头抽屉内缴获4包毒品可疑物（编号为1-4号，经称量，分别净重0.24克、0.31克、0.21克、0.21克），从其房间衣柜内缴获22包毒品可疑物（编号5-26号，经称量，分别净重46.94克、1.06克、1.1克、1.05克、1.12克、0.97克、1.05克、1.17克、1.2克、1.17克、1.06克、1.16克、1.07克、1.17克、1.21克、1.12克、1.09克、1.2克、1.17克、1.07克、1.12克、1.12克）。经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，从韦桂友房间内缴获的毒品可疑物中均未检出甲基苯丙胺和氯胺酮。2020年7月24日，被告人唐利欢在广西大化瑶族自治县酒店被公安民警抓获，民警从唐利欢身上扣押ＯＰＰＯ牌手机两部。同月25日，被告人王统健在马山县被民警抓获，民警从其身上扣押ＶＩＶＯ牌手机一部。被告人唐利欢、韦云典、韦桂友到案后均如实供述涉嫌的犯罪事实。 另查明，2020年12月29日，被告人唐利欢、韦云典、韦桂友分别向本院缴纳罚金25,000元、7000元、6000元。同月30日，被告人王统林、唐利钦、王统健、韦桂友、韦云典分别向本院退出违法所得13,185元、1288元、2350元、250元和1000元。 上述事实有经庭审质证、确认的物证ＯＰＰＯ牌手机四部、ＶＩＶＯ牌手机两部、本田思域牌小轿车一辆，书证受案登记表、户籍证明、抓获经过、违法犯罪记录查询情况说明、微信支付交易明细证明、办案说明、机动车信息查询结果单、行政处罚决定书、释放证明书、刑事判决书，理化检验报告，马山县公安局的现场勘验笔录、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、称量笔录、辨认笔录、指认笔录、电子证据检查笔录、光盘，证人黄某1、韦某1、黄某2、韦某2、韦某3、韦某4、韦某5的证言，被告人王统林、唐利欢、王统健、韦桂友、韦云典的供述与辩解等证据证实。 原判认为，被告人王统林、唐利欢、王统健违反国家毒品管理制度，多次向他人贩卖毒品，情节严重；被告人韦桂友、韦云典违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。王统林、唐利欢、王统健、韦桂友、韦云典将非毒品作为毒品向他人进行贩卖，系已着手实施犯罪，但因其意志以外的原因未得逞，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，王统林、唐利欢、王统健均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。王统林、唐利欢、王统健、韦桂友、韦云典归案后能如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。王统林、韦桂友曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。在审理过程中，王统林、唐利欢、王统健、韦桂友、韦云典退出全部违法所得，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。综上，决定对唐利欢、王统健减轻处罚，对王统林、韦桂友、韦云典从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。对于王统健、韦桂友的辩护人提出二被告人系未遂犯，且认罪认罚，依法可以从轻处罚的辩护意见，予以采纳；提出王统健的行为对社会危害性较小、建议对王统健、韦桂友适用缓刑的辩护意见，不符合本案事实和法律规定，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，作出如下判决：一、被告人王统林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金四万元。二、被告人唐利欢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万五千元。三、被告人王统健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金二万元。四、被告人韦桂友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金八千元。五、被告人韦云典犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金七千元。六、被告人王统林、唐利欢、王统健、韦云典、韦桂友分别退出的违法所得13185元、1288元、2350元、1000元、250元，予以没收。扣押的毒品可疑物及作案工具ＯＰＰＯ牌手机四部、ＶＩＶＯ牌手机二部、桂Ａ×××××号红色本田思域牌小轿车一辆，予以没收。其中毒品可疑物及桂Ａ×××××号红色本田思域牌小轿车一辆，由扣押机关依法处理。 王统林上诉称，一审判决对其量刑过重，理由有：1.其有主动退赃和认罪认罚情节；2.公安机关对其所贩卖的部分毒品中没有检验出含有甲基苯丙胺和氯胺酮成分，系犯罪未遂，社会危害性较小。请求二审法院依法改判轻刑。 经二审审理查明的事实与一审相同，且认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，客观反映了王统林、唐利钦、王统健、韦桂友、韦云典贩卖毒品罪的事实。在本院二审期间，上诉人王统林没有向本院提供证据，故本院对一审判决所认定的各项证据，予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）王统林和原审被告人唐利欢、王统健违反国家毒品管理制度，多次向他人贩卖毒品，情节严重；原审被告人韦桂友、韦云典违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品，其五人的行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，均构成贩卖毒品罪。王统林、唐利欢、王统健、韦桂友、韦云典将非毒品作为毒品向他人进行贩卖，系已着手实施犯罪，但因其意志以外的原因未得逞，其五人的行为均属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，王统林、唐利欢、王统健均起主要作用，均系主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。王统林、唐利欢、王统健、韦桂友、韦云典归案后能如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。王统林、韦桂友曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。在审理过程中，王统林、唐利欢、王统健、韦桂友、韦云典能退出全部违法所得，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。综上所述，决定对唐利欢、王统健减轻处罚，对王统林、韦桂友、韦云典从轻处罚。 对于王统林上诉提出一审判决对其量刑过重，以及要求改判轻刑的理由，经查，有关王统林有主动退赃和认罪认罚健情节、及王统林所贩卖的部分毒品中没有检验出含有甲基苯丙胺和氯胺酮成分，系犯罪未遂的情节，一审判决均予以认定并在量刑上对其予以从轻处罚，判处其有期徒刑五年三个月，并处罚金四万元，该量刑并无不当之处。故王统林上诉提出一审判决对其量刑过重，以及要求改判轻刑的理由，没有充足法律依据，不予采纳。 本案原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 梁锦康 审 判 员 谢林伶 审 判 员 何 莉 二〇二一年二月二十六日 法官助理 李玉香 书 记 员 林圣才