河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终50号上诉人（原审被告）：北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司，住所地河南省信阳市羊山新区新六大街辰宇国际港湾**楼****。负责人：邓顺。委托诉讼代理人：李梦茹，河南天宾律师事务所律师。一般代理。被上诉人（原审原告）：张琴，女，汉族，1969年4月18日出生，住河南省罗山县。委托诉讼代理人：黎思琪，女，汉族，1992年1月7日出生，住河南省罗山县。系张琴之女。特别授权。上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司因与被上诉人张琴装饰装修合同纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初6916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司的委托诉讼代理人李梦茹和被上诉人张琴的委托诉讼代理人黎思琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司的上诉请求：1、撤销河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初6916号民事判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对于案涉装修工程实际竣工日期认定错误，实际竣工日期超过合同约定的竣工日期天数应为113天。被上诉人张琴已于2020年5月8日缴纳工程尾款并收房，并非其诉称的上诉人至今未交房。故上诉人实际竣工日期超过合同约定的竣工日期天数应为113天(2020.1.16—2020.5.8)，而非一审判决认定的270天。二、一审法院认定逾期竣工天数时未扣除应顺延的天数，共应顺延123天。(一)被上诉人张琴存在逾期支付装修工程进度款情形(共逾期56天)。依据合同第十二条约定，被上诉人在签约日应支付“第一笔首款”(106000*20=21200元)；应于水电、防水完工后支付“第二笔首款”10600*45=47700元)；应于现场木工制作类基本完成(不含成品定制木做类)支付“中期款”及“增项款”(10600034+30000元)。上诉人于2019年10月27日完成水电、防水并向被上诉人催要“第二笔首款”，被上诉人于2019年12月2日支付该款(逾期36天)。上诉人于2019年12月4日完成现场木工制作类(不含成品定制木做类)并催要“中期款”，被上诉人于2019年12月24日支付“中期款”及“增项款”(逾期20天)。(二)因2020年新年除夕放假及疫情不可抗力因素导致停工67天。2020年新年除夕从2020年1月24日起放假，工人此时全部停工。因受疫情影响，锦江城小区禁止装修施工至2020年3月30日。从2020年1月24日至2020年3月30日共停工67天。综上，依据双方签订的装修合同第八条的约定，上述原因所致停工，工期应当相应顺延123天(56+67=123天)。三、上诉人实际竣工日期超过合同约定竣工日期的天数扣除应顺延的天数后，并未逾期竣工，不应承担违约责任。因上诉人实际竣工日期超过合同约定的竣工日期天数仅为113天，尚不超过应顺延的工期天数123天，故上诉人不构成逾期竣工，不应承担逾期竣工的违约责任。被上诉人张琴答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。一是晚交房是因为上诉人一直都没有给被上诉人一个满意的设计方案，一审提供的证据微信聊天记录上显示，被上诉人一直在跟上诉人沟通，当时没有结果。二是防水做了后，因为上诉人没有关水龙头，导致被上诉人家及楼下邻居的天花板被水浸泡。因双方未就此协商好，被上诉人才未交纳第二笔工程款。三是本应1月16日之前交房，但上诉人晚交房后发生疫情，该疫情停工不应扣除。张琴向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告装修延误工期违约金合计29835元；2、判令被告赔偿原告房租费用15750元；3、判令被告赔偿原告孩子上学损失费用5000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年10月16日，原告与被告签订装修合同，装修原告位于羊山新区××楼××单元××室，工期90天，竣工日期为2020年1月16日。由于被告原因导致至今未验收交房，延误工期270余天。根据装修合同第十三条13.4款约定“每延误一天需赔偿原告工程造价金额0.1%违约金”，即（21200＋47700＋39040＋1500＋1060）×0.1%×270=29835元。另外，由于工程延误导致原告需继续租房9个月，罗山县租房费用11250元，信阳市区租房费用4500元，合计造成经济损失15750元。孩子本应该在羊山实验小学上学前班，由于延误工期，不能及时搬家，导致孩子要继续在私立幼儿园上学一学期，导致多花费用5000余元学费。为维护自身合法权益，特向本院提起诉讼。一审法院认定的事实：2019年10月16日，原被告签订了一份河南省家庭居室装饰装修工程施工合同，合同约定：第一条工程概况，1.1工程地点为锦江城23号2903二期；1.3工程承包，采取被告包工、包主材材料；1.4工程期限90日（以实际工作日计算），开工日期2019年10月16日、竣工日期2020年1月16日；1.5本合同工程造价106000元；第八条工期延误，8.1、8.2对以下原因造成竣工的日期延误，经原告确认，工期应当顺延：（1）工程量变化或设计变更。（2）不可抗力。（3）原告同意工期顺延的其他情况。（4）原告未按合同约定完成其应当负责的工作而影响工期的。（5）原告未按合同约定支付工程款影响正常施工的。（6）因原告责任造成工期延误的其他情况；8.3因被告责任不能按期完工的，工期不顺延，因被告原因造成工期质量存在问题的返工费用由被告承担，工期不顺延；8.4判断造成工期延误以“双方认定的文字协议”为确定双方责任的依据；第十条工程验收，10.2工程完工后，被告应通知原告验收，原告自接到竣工验收通知单后三日内组织验收，验收通过后，双方办理移交手续，结清尾款。签署保修单，被告应向原告提交其施工部分的水电改造图；10.4双方未办理验收手续，原告不得入住，如原告擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由原告承担；第十二条工程款支付方式，12.1合同签字生效后，原告按下列表中的约定向被告支付工程款：合同签订当日付款65%、现场木工施工完毕付款34%、验收合格当天付款1%；第十三条违约责任，13.3原告无正当理由未按合同约定期限支付第二、第三次工程款，每延误一日，应当向被告支付延迟部分工程款1‰的违约金，13.4由于被告责任延误工期的，每延误一日，被告支付给原告本合同工程造价金额1‰的违约金等。合同签订后，原告于2019年10月15日付给被告首期工程款21200元、同年12月2日付给被告首期工程款47700元、同年12月24日付给被告中期工程款39040元、2020年1月9日又付款1500元，合计共付工程款109440元。合同签订后被告即组织了施工，但合同到期至今被告一直没有通知原告对工程进行验收，现原告以被告延期交房270天为由，要求被告赔偿装修延误工期违约金29835元及租房费用15750元、孩子上学损失5000元。对以上事实，由原告提交的河南省家庭居室装饰装修工程施工合同一份、收款收据、微信聊天记录、幼儿园收款收据、租房合同及收据等在卷佐证。一审法院认为，原告张琴与被告业之家公司签订的《河南省家庭居室装饰装修工程施工合同》，是双方真实意思表示，不违背相关法律规定，合法有效，双方应共同遵守履行。有效合同对双方当事人应具有同等约束力，违反合同约定者应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，按照原被告签订的《河南省家庭居室装饰装修工程施工合同》的约定，被告未按合同约定竣工交付、迟延交房存在违约行为，应承担相应的违约责任。原被告双方签订的《河南省家庭居室装饰装修工程施工合同》已对违约责任作出了明确约定，故就被告延误工期的行为应当适用《河南省家庭居室装饰装修工程施工合同》第十三条13.4款的规定承担违约责任，按照每个工作日以被告支付给原告本合同工程造价金额1‰计算违约金，即被告应承担违约金29548.8元=29548.8元；关于原告主张赔偿租金15750元及孩子上学损失5000元的问题，本案的违约金能够弥补被告违约期间对原告造成的实际损失，故原告所主张的这部分损失，本院不予支持。被告业之家公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证及辩论等相关诉讼权利，由此产生的不利法律后果由其自行承担。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司于本判决生效后十日内赔偿原告张琴违约金29548.8元；二、驳回原告张琴的其他诉讼请求。若未按本判决指定的时间履行上述给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费532元，由原告承担221元，被告承担311元。二审中，上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司提交了两份新证据。证据1：微信聊天截图。拟证明：根据双方装修合同的约定，水电完成以后就要交纳首期款的第二笔。上诉人是2019年10月27日通知业主交纳首期款的第二笔，但是被上诉人是在2019年12月2日才支付该笔款项；根据双方装修合同的约定，上诉人是12月4日催缴的中期款及增项款，但是被上诉人是在2019年12月24日才支付。上述两笔款被上诉人拖延56天，工期就应该相应地顺延56天；证据2：××感染的肺炎疫情防控工作指挥部信疫防指[2020]45号文件。拟证明：因疫情的不可抗力影响，信阳市于2020年3月16日之后非重点的工程才能够陆续的复工，而涉案小区至2020年3月30日禁止施工，再加上过年除夕放假，工期应该相应地顺延67天。被上诉人张琴质证称：对证据1，微信聊天截图截取的不全面。我们晚支付是有原因的，我们在一审提供的证据微信聊天截图显示，我们不满意上诉人公司的装修设计，不想让上诉人公司再继续装修，让其扣除地板等费用后将我们已支付的装修款返还给我们，但上诉人表示可以修改装修设计，直至我们满意，为此耽误了时间；对证据2，我们2020年3月中旬就打电话通知上诉人开工。被上诉人张琴未提交新证据。二审查明的事实和证据与一审相同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，否则负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案争议焦点：一审认定上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司逾期270天交房和判令支付违约金是否适当。经查：上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司作为乙方与作为甲方的被上诉人张琴于2019年10月签订“河南省家庭居室装饰装修工程施工合同（D）”，该合同明确约定开工和竣工日期、工程价款及违约责任。被上诉人张琴诉讼主张上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司构成合同违约和承担违约赔偿责任，向法庭提交了“河南省家庭居室装饰装修工程施工合同（D）”、收据、微信截图等证据予以证实，而上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司收到一审法院邮寄送达的应诉通知书、起诉状、举证通知书和开庭传票后，无故不到庭参加诉讼，也不说明未到庭原因，主动放弃对被上诉人张琴所提供的证据予以质证和向法庭举证的权利。一审基于被上诉人张琴的诉讼请求及所提交的证据依法认定上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司逾期270天交房和结合被上诉人张琴的损失情况判令上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司支付违约金并无不当。上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司上诉称“其实际竣工日期超过合同约定的竣工日期为113天，且存在被上诉人张琴中期逾期付款和春节放假及新冠疫情不可抗力导致停工的期间应予扣除，其未构成违约和不承担赔偿责任”的理由，上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司二审中虽然提供新冠疫情停工政府文件和部分微信截图等相关证据，但被上诉人张琴能够清楚解释其中期拒付装修款的原因系上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司的责任变更部分施工项目和施工中不慎致被上诉人张琴及他人房屋内部分财产损失迟迟不能达成协议而停工，上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司未提交双方解决上述问题而达成协议后重新变更了装修合同约定的竣工日期的证据，为此，其上诉所称被上诉人张琴中期逾期付款和春节放假及新冠疫情不可抗力停工期间应予扣除的理由，未提供充足的证据加以证明，应承担举证不能的不利后果。故上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费538元，由上诉人北京业之家装饰有限责任公司信阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴孔玉审判员  汪 涛审判员  吴 斌二〇二一年二月十八日法官助理黄涛书记员刘唱