湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘31民终20号上诉人（原审原告）：吉首市乾江建筑安装有限公司。住所地：吉首市乾州新区世纪山水60栋7楼。法定代表人：张勇，该公司经理。委托诉讼代理人：田聪，湖南中湘吉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张胜相，男，1981年10月6日出生，苗族，湖南省龙山县人，户籍所在地：龙山县，现住湖南省吉首市。委托诉讼代理人：田中圣，湖南新世纪律师事务所律师。上诉人吉首市乾江建筑安装有限公司因与被上诉人张胜相劳动争议纠纷一案，不服湖南省吉首市人民法院（2020）湘3101民初2809号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人的方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。吉首市乾江建筑安装有限公司上诉请求：1、撤销吉首市人民法院(2020)湘3101民初2809民事判决书。2、依法改判原告不承担被告住院期间(2018年10月23日至2019年1月8日)的护理费11550元；3、依法改判原告不承担被告12个月停工留薪工资62040元；4、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人第一次住院期间(2018年10月23日至2019年1月8日)的护理费已过一年仲裁时效。被上诉人经第一次住院后已痊愈出院，已能自行活动，而2020年3月22曰是为“腰椎内固定术后取内固定”而住院，并非处于持续性伤害阶段。因此，被上诉人在第一次出院后一年内完全有能力向上诉人主张权利而未主张。二、一审判决认定被上诉人月平均工资不当，本案应由张胜相举证其月平均工资。一审以《关于发布2017年度全州在岗职工平均工资的通知》认定被上诉人月平均工资为5170元不当。该《通知》中的数据仅系在岗职工的平均工资，既包括城镇私营单位职工的平均工资，也不是社会平均工资。而《吉首市人民政府办公室关于吉首地区建筑工程项目从业人员参加工伤保险有关问题的通知》(吉政办发(2014]4号)第七条第二款规定，“……享受工伤保险待遇的个人工资基数按全州上年度社会平均工资确定……”。因此，上诉人认为一审认定被上诉人月平均工资不当。张胜相答辩称：被上诉人第一次住院后医嘱要求被上诉人需要进行二次手术，而没有进行第二次手术之前无法进行劳动能力鉴定，无法计算被上诉人的工伤保险待遇，不存在超过仲裁时效。第二、上诉人要被上诉人在项目部从事木工，商定的工资是每天300元，因工作第一天发生工伤事故就按照全州的月平均工资计算相关待遇。吉首市乾江建筑安装有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不承担被告住院期间（2018年10月23日至2019年1月8日）的护理费；2、判令原告不承担被告12个月停工留薪工资62040元；3、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告受雇于案外人张德荣在原告施工的朝阳大厦工作，并参加了工伤保险。2018年10月22日，被告在朝阳大厦进行装修作业时从脚手架上摔伤，送往医院治疗，于2018年10月23日至2019年1月8日、2020年3月22日至2020年4月8日住院两次，共计94天。被告受伤后，原告为其出具材料并申请工伤认定。2019年4月18日，湘西州人力资源和社会保障局作出州人社工伤字[2019]216号《工伤认定决定书》，认定被告属于工伤。2020年6月12日，湘西州劳动能力鉴定委员会作出州劳鉴伤字[2020]203号劳动能力鉴定结论书，认定被告构成九级伤残，停工留薪期间为12个月。经被告向吉首市劳动仲裁委员会申请，该委于2020年8月24日作出吉劳人仲案字[2020]第60号仲裁裁决书，裁决如下：申请人与被申请人于2020年7月17日解除劳动关系；申请人住院期间伙食补助费、一次性伤残补助金和一次性医疗补助金由工伤保险经办机构依法足额转入申请人账户；被申请人支付申请人住院期间护理费共计14100元；被申请人支付申请人12个月停工留薪期间工资共计62040元；被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金41360元；其他请求不予支持。现原告认为，被告主张的第一次住院期间的护理费已超过一年仲裁时效，原告不应再赔偿；被告未能对其事故发生前的工资进行举证，应当另行核算，提起诉讼。一审法院认为，双方的争议焦点是：一、被告第一次住院期间的护理费是否超过诉讼时效；二、原告是否应当向被告支付12个月停工留薪工资62040元。关于诉讼时效，被告因案涉事故造成损伤，并进行了两次住院治疗，在治疗完全结束前，伤害都处于持续发生的状态内，故不存在超过诉讼时效的情形。关于被告的工资标准问题，原告认为，对工伤认定的12个月停工留薪无异议，但被告应当提供其事发前12个月的工资作为停工留薪的计算标准。根据《吉首市人民政府办公室关于吉首地区建筑工程项目从业人员参加工伤保险有关问题的通知》（吉政办发[2014]4号）第七条第二款之规定，经认定为工伤或经诊断鉴定为职业病的从业人员，按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。享受工伤保险待遇的个人工资基数按全州上半年度社会平均工资确定。本案被告受伤的时间为2018年，故应按2017年度的全州社会平均工资来确定其个人工资基数。根据《关于发布2017年度全州在岗职工平均工资的通知》（州人社发[2018]51号），2017年度全州在岗职工平均工资为62041元，月平均工资为5170元。故被告的工资基数确定为5170元，12个月停工留薪期的工资应为5170元/月×12个月=62040元。综上，原告认为被告主张第一次住院期间的护理费超过诉讼时效的诉讼请求，不予支持；原告主张不承担被告12个月停工留薪工资62040元的诉讼请求，不予支持。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第三款、第三十七条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告吉首市乾江建筑安装有限公司的诉讼请求；二、原告吉首市乾江建筑安装有限公司与被告张胜相于2020年7月17日解除劳动关系；三、原告吉首市乾江建筑安装有限公司支付被告张胜相住院期间护理费共计14100元，于本判决生效之日起五日内履行完毕；四、原告吉首市乾江建筑安装有限公司支付被告张胜相12个月停工留薪工资62040元，于本判决生效之日起五日内履行完毕；五、原告吉首市乾江建筑安装有限公司支付被告张胜相一次性伤残就业补助金共计41360元，于本判决生效之日起五日内履行完毕。案件受理费10元，减半收取5元，由原告吉首市乾江建筑安装有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人诉辩意见，本案争议焦点是：一、上诉人吉首市乾江建筑安装有限公司是否应当承担被上诉人张胜相工伤住院期间的护理费14100元；二、上诉人吉首市乾江建筑安装有限公司是否应当承担被上诉人张胜相12个月停工留薪工资62040元。关于焦点一，上诉人吉首市乾江建筑安装有限公司是否应当承担被上诉人张胜相工伤住院期间的护理费14100元的问题。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被上诉人张胜相因工伤住院治疗，根据其伤情，医院明确其住院期间需要1人陪护，所在单位吉首市乾江建筑安装有限公司未安排或雇请护理人员陪护，而由张胜相亲属陪护，吉首市乾江建筑安装有限公司应当承担被上诉人张胜相工伤住院期间的护理费。关于护理费金额，一审法院及仲裁机构参照吉首市护工工资150元/天计算，共计14100元正确。关于焦点二，上诉人吉首市乾江建筑安装有限公司是否应当承担被上诉人张胜相12个月停工留薪工资62040元的问题。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第二款规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。被上诉人张胜相工伤后，经湘西自治州劳动能力鉴定机构鉴定，停工留薪期为12个月，所在单位吉首市乾江建筑安装有限公司应按原工资待遇标准发放停工留薪工资。关于计算标准，一审法院及仲裁机构按照湘西自治州发生工伤事故上年度职工月平均工资5170元计算，共计62040元正确。综上所述，上诉人吉首市乾江建筑安装有限公司的上诉理由不能成立，对其提出的上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吉首市乾江建筑安装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨光福审判员  杨安寿审判员  张安成二〇二一年二月二十二日法官助理田竺青书记员张艺附：本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……