陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕09民终298号 上诉人（原审被告）：白河县汇丰矿业有限责任公司，住所地陕西省安康市白河县，统一社会信用代码91610929735341017Q。 法定代表人：李孝强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴克城，男，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：徐良彬，男，该公司法律顾问。 被上诉人（原审原告）：刘醇明，男，汉族，1963年6月23日出生，住陕西省白河县。 委托诉讼代理人：姜明康，陕西秦鑫律师事务所律师。 上诉人白河县汇丰矿业有限责任公司（以下简称“汇丰公司”）因与被上诉人刘醇明劳动争议纠纷一案，不服陕西省白河县人民法院（2020）陕0929民初1490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人汇丰公司的委托诉讼代理人吴克城、徐良彬，被上诉人刘醇明及其委托诉讼代理人姜明康到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 汇丰公司上诉请求：1.改判汇丰公司不支付刘醇明周末和法定节假日加班费及养老保险待遇损失，驳回刘醇明的诉讼请求；2.一、二审诉讼费均由刘醇明承担。事实与理由：1.一审判决认定事实错误，判决缺乏法律依据。判决由汇丰公司支付刘醇明2017年2月13日至2019年12月30日期间周末和法定节假日加班费14895.5元，缺乏证据证明，汇丰公司提供的刘醇明工资发放表，可以证明汇丰公司已安排刘醇明轮休。2.汇丰公司未为刘醇明办理社会养老保险，违反的是行政管理法，汇丰公司应承担行政责任，而非向劳动者承担赔偿责任，刘醇明要求汇丰公司赔偿养老保险费的请求，不属于民事案件受理范围，该请求没有法律依据。且刘醇明是农村户口，已参加城乡居民基本养老保险，汇丰公司没有造成刘醇明养老保险费损失。综上，请二审法院支持汇丰公司的上诉请求，改判驳回刘醇明的诉讼请求。 刘醇明辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 刘醇明向一审法院起诉请求：1.由汇丰公司支付刘醇明2017年2月13日至2020年7月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资40044元；2.汇丰公司支付刘醇明2017年2月13日至2019年12月30日期间周末、法定节假日的加班费23754元；3.汇丰公司支付刘醇明从2017年2月13日至2020年7月30日期间未交纳养老保险的损失24996元。 一审法院认定事实：2017年2月13日，刘醇明开始在汇丰公司从事杂工一职，双方未签订书面劳动合同，汇丰公司亦未为刘醇明办理和缴纳养老保险等社会保险，经社会保险经办机构审核确定不能补缴养老保险费。 2017年刘醇明上班246天，2017年8月17日至10月18日因工伤休假，2017年度刘醇明周末加班52天，法定节假日加班3天，汇丰公司向刘醇明共发放工资28863元，其中2017年8月工作16天发放工资3337元，9月、10月各发放工资1200元；2018年度刘醇明上班290天，其中周末加班52天，法定节假日加班7天，汇丰公司向刘醇明发放工资30446元（除8月）；2019年刘醇明上班210天，2019年4月1日至6月15日、2019年8月7日至8月31日、2019年9月1日至9月18日因汇丰公司停产刘醇明未上班。2019年刘醇明周末加班37天，法定节假日加班4天，汇丰公司向刘醇明发放工资22710元。 诉讼中，双方当事人均认可汇丰公司规定杂工每月标准工作天数为25天（包含25天），每日工资为103元（基本工资48元+出勤工资55元），每月工作超过25天的，超过25天的部分，按照72元每天的标准加算超勤工资，即每日工资为127元（基本工资48元+超勤工资72元）。 2020年7月30日刘醇明与汇丰公司签订《解除（终止）劳动合同关系协议书》，约定双方自2020年2月1日起解除劳动合同关系，汇丰公司一次性补偿刘醇明经济补偿金8190元。当日，刘醇明领取汇丰公司支付的经济补偿金8190元。 后双方因解除劳动关系发生争议，刘醇明向白河县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁申请：1.汇丰公司支付刘醇明从2017年2月至2020年4月的经济补偿金11679.5元；2.汇丰公司支付刘醇明2017年2月13日至2020年12月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资23754元；3.汇丰公司支付刘醇明自2017年2月13日至2019年12月30日期间的加班费23754元；4.汇丰公司支付刘醇明从2017年2月至2020年4月期间未交纳养老保险的损失18747元。该仲裁委员会于2020年9月8日作出白劳人仲案字[2020]26号裁决书，裁决驳回刘醇明的仲裁请求。刘醇明不服该裁决，于2020年9月14日诉至法院。 另查明，陕西省2017年至2020年养老保险费最低缴费基数分别为3081.3元/月、3371.65元/月、3120.6元/月、3120.6元/月；因政策调整2019年5月1日前用人单位缴费比例为20%，自2019年5月1日起用人单位缴费比例调整为16%。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。刘醇明自2017年2月13日起到汇丰公司工作，汇丰公司未与其签订书面劳动合同，应支付其入职次月至满一年前一天的双倍工资，即2017年3月14日至2018年2月15日期间的双倍工资。汇丰公司未支付的，刘醇明最迟应于2019年2月15日前向汇丰公司主张权利或以仲裁、诉讼方式主张权利，刘醇明于2020年7月申请仲裁，超出了《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁期限。故刘醇明主张未签订劳动合同的双倍工资，因超出诉讼时效，依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。刘醇明、汇丰公司提交的考勤表可以证实刘醇明确实存在周末和法定节假日加班，故刘醇明诉请汇丰公司支付其周末和法定节假日的加班费，应予支持。劳动者每月法定上班时间为20.83天，按刘醇明日工资103元计算，应得法定工作日工资为2145.5元，而汇丰公司规定的上班天数25天，超出了法定工作天数，汇丰公司虽在基本工资基础上向刘醇明加发了超勤工资，但仍存在未足额支付加班工资的情形，应依法补足加班工资。对于刘醇明未达到法定工作日标准而主张周末加班的月份，应视为用人单位安排的调休。根据刘醇明周末及法定节假日加班天数及汇丰公司已支付的工资数额，按刘醇明日工资103元计算汇丰公司应补发刘醇明2017年2月13日至2019年12月30日期间周末和法定节假日加班费（除刘醇明未主张的2018年8月份的周末和法定节假日的加班费）共计14895.5元。 刘醇明作为汇丰公司员工，汇丰公司应当按照《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定必须为刘醇明办理社会保险登记手续，依法缴纳社会保险费，其未为刘醇明办理社会保险登记手续和缴纳社会保险费，违反法律强制性规定，且经核实现已无法补缴，导致刘醇明无法享受社会保险待遇，依法应当承担赔偿责任。刘醇明与汇丰公司于2017年2月13日建立劳动关系，双方于2020年2月1日终止劳动关系。刘醇明主张2017年2月13日至2020年2月1日期间养老保险待遇损失的范围确定为汇丰公司不履行法定义务而获得的利益即汇丰公司应缴而未缴部分的养老保险费。刘醇明工资标准低于统筹地区养老保险费最低缴费基数，则按2017年至2020年统筹地区养老保险费最低缴费基数计算，由于基数及缴费比例的调整，分段计算用人单位应当缴纳的养老保险费为：2017年2月13日建立劳动关系至2017年12月共计11个月为6778.86元；2018年共计12个月为8091.8元；2019年1月至4月共计4个月为2496.48元，2019年5月至2019年12月共计8个月为3994.36元；2020年1月至解除劳动关系的2020年2月1日共计1个月*3120.6元/月*16%=499.296元；共计21860.796元，故汇丰公司应赔偿刘醇明养老保险待遇损失21860.796元。刘醇明主张2020年2月2日至7月30日期间的养老保险待遇损失，因刘醇明、汇丰公司双方协议约定2020年2月1日解除劳动关系，故不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、白河县汇丰矿业有限责任公司于判决生效之日起十日内支付刘醇明2017年2月13日至2019年12月30日期间的周末和法定节假日加班费14895.5元。二、白河县汇丰矿业有限责任公司于判决生效之日起十日内赔偿刘醇明养老保险待遇损失21860.796元。三、驳回刘醇明的其他诉讼请求。案件受理费10元，由白河县汇丰矿业有限责任公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。汇丰公司提交了构朳镇人民出具的《证明》一份，拟证明刘醇明在2012年至2020年期间已参加城镇居民基本养老保险，汇丰公司未给刘醇明造成养老保险损失，故不应承担赔偿责任。刘醇明质证意见为：刘醇明是否参加城乡居民养老保险与汇丰公司是否缴纳养老保险之间没有关系，该份证明与本案无关联性。经审查认为，对该《证明》的真实性予以认定，对其证明目的不予采信。 二审查明，汇丰公司在2019年8月7日至8月31日期间，26名工人中，4名工人有出勤记录，2019年9月1日至9月17日，3名工人有出勤记录。经二审查明的其他事实与一审认定事实基本一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：汇丰公司应否支付刘醇明加班费及养老保险损失，原审关于加班费和养老保险损失计算数额是否准确恰当。 第一，关于刘醇明的加班费，汇丰公司主张2019年8月7日至9月18日已安排刘醇明轮休，而非公司停产，不应支付刘醇明加班费。但汇丰公司的此主张与考勤表及工资发放表内容不一致，本院不予支持。刘醇明的加班时间原审根据汇丰公司提供的考勤表核算，工资标准按照双方均认可的方式计算，故原审关于刘醇明加班费数额计算并无不当，汇丰公司主张不应支付加班费的理由不能成立。 第二，关于刘醇明的养老保险损失，根据法律规定，依法参加社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，而刘醇明在汇丰公司工作期间，汇丰公司未为刘醇明办理社会保险登记手续和缴纳社会保险费，且经核实已无法补缴，由此产生的养老保险损失应由汇丰公司赔偿。因刘醇明工资标准低于统筹地区养老保险费最低缴费基数，原审根据2017年至2020年统筹地区养老保险费最低缴费基数及用人单位应缴费比例，计算汇丰公司应赔偿刘醇明养老保险待遇损失，并无不当。刘醇明虽已参加城乡居民基本养老保险，但并不能免除汇丰公司应承担的赔偿责任，故汇丰公司的此上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，白河县汇丰矿业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人白河县汇丰矿业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘效梅 审判员  帅文婷 审判员  邓丽芬 二〇二一年二月二十六日 书记员  陈嘉璐