江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏06民终4183号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司南通中心支公司，住所地南通市工农南路156号鑫乾国际广场A15层室。负责人：崔建中，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：陈某，女，1952年6月7日出生，××族，住启东市。上诉人太平财产保险有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈某机动车交通事故责任纠纷一案，不服启东市人民法院（2020）苏0681民初3035号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：保险公司依据保险合同约定，主张扣除非医保用药，并申请非医保用药鉴定，未获一审法院认可，有失公允。根据司法鉴定报告记载，陈某构成双十级伤残，精神抚慰金6000元过高，与实际司法实践不符。在没有实际证据支持的情况下，一审法院酌情支持1000元交通费过高。被上诉人陈某未答辩。陈某向一审法院起诉请求：判令保险公司在交强险和商业险范围内赔偿医疗费等各项损失184970元。一审法院认定事实：2019年7月29日9时33分许，姜赛健持证驾驶苏Ｆ×××××号小型客车，沿启东市汇龙镇丁仓港路由南向北行驶人民路交叉路口南侧引桥右转弯时，与同向在前行驶的由陈某驾驶的电动自行车发生碰撞，致陈某受伤，两车受损。同日，启东市公安局交通警察大队依法作出第320681120190020159号“道路交通事故认定书”：本起事故由姜赛健负全部责任，陈某无责任。2019年7月29日至8月18日，陈某在启东市人民医院住院治疗，诊断为左肱骨头-外科颈粉碎性骨折、右手第一掌骨近端骨折、左侧锁骨远端不全骨折、右下尺桡关节半脱位、左侧多发肋骨骨折、全身多发性组织挫伤、左髌骨骨折术后，行（左肱骨头+右手第一掌骨）骨折切开复位内固定术，共花医疗费38934.63元。陈某住院治疗期间，由南通擎浩陪护服务有限公司派员护理19天，支付护理费3040元。保险公司垫付10000元。2020年3月21日，由江苏禾东律师事务所委托，南通大学附属医院司法鉴定所对陈某伤残等级、三期等进行司法鉴定。2020年4月1日，南通大学附属医院司法鉴定所出具了通大附院司鉴所[2020]临鉴字第109号“司法鉴定意见书”：被鉴定人陈某因交通事故致左肱骨头及外科颈粉碎性骨折、右第1掌骨近段骨折、左侧第3、6、7、11肋骨折等的诊断成立；经手术治疗，目前其遗左肩关节功能障碍、右拇指功能障碍，分别评定为十级伤残、十级伤残；其伤后的误工期限以270日为宜，其伤后的护理以一个人护理90日为宜，其伤后的营养期限以90日为宜。审理中，保险公司对陈某的伤残等级持异议，申请重新鉴定，据此，一审法院启动鉴定程序。2020年7月28日，一审法院依法委托苏州同济司法鉴定所对陈某伤残等级进行司法鉴定。2020年8月20日，苏州同济司法鉴定所出具苏同济司鉴所[2020]临鉴字第1165号“司法鉴定意见书”：被鉴定人陈某因车祸致左肱骨头、外科颈粉碎性骨折遗留左肩关节功能障碍构成十级残疾，右第1掌骨基底部骨折遗留右手功能障碍，构成十级残疾。保险公司支付鉴定费2160元。另查明，2019年4月7日，姜赛健驾驶的苏Ｆ×××××号小型客车，在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险（保险限额150万元，含不计免赔率险），案涉事故发生在保险期限内。再查明，本起交通事故发生前，陈某在启东市周亿苗木经营部做工，月工资3000元。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。姜赛健所驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生保险期间；本起交通事故中造成陈某的损失，根据法律规定，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿；超出交强险部分，依法根据事故双方责任比例，由于本起事故姜赛健承担全部责任，故保险公司承担赔偿责任。关于司法鉴定意见书的效力问题。陈某提供南通大学附属医院司法鉴定意见书，因单方委托，程序存在瑕疵，伤残等级不予采纳，鉴定费用由陈某承担。审理中，根据保险公司的重新鉴定申请，一审法院依法启动鉴定程序，该鉴定机构及人员具有相应的鉴定资证，鉴定程序合法、结论得当，对本案事实的认定具有证明力。保险公司对鉴定结论仍有异议，但未提供证据证明其抗辩事由，故保险公司的抗辩意见，不予采信。对陈某主张的各项损失，结合本案证据及诉辩意见，核定如下：1、医疗费，由门诊病历、用药明细、医疗票据、鉴定报告等证据证实，认定38934元（票据金额38934.63元）；保险公司称，扣除10%非医保用药，未提供清单和替代药，不予采信。2、住院伙食补助费360元，营养费900元，保险公司未持异议，予以认定。3、误工费，陈某提供的证人证言，及保险公司的调查，能证明陈某的工作性质和工资收入，认定工资为3000元/月，期限以鉴定报告为准，认定误工费27000元（3000元/月×9月）。4、护理费，陈某提供派工单、照护统计凭证，能证明其住院期间请护工护理，其余护理按普通的护工标准计算，护理期限以司法鉴定意见书为准，认定11915元（160元/天×19天+125元/天×71天）。5、残疾赔偿金，根据陈某的身份信息及司法鉴定意见书确定的伤残等级，认定69247.42元[（23836元+5636元）×1.78×12年×11%]。6、精神损害抚慰金，结合本案事故发生、事故责任、伤残等级等因素，认定6000元。7、交通费，根据本案的实际救治情况，酌情支持1000元。8、鉴定费，因其单方鉴定，不予支持。9、电动车修理费，保险公司认可1000元，认定1000元。综上，陈某损失总额为156356.42元，符合交强险范围和商业第三者责任范围，由保险公司承担赔偿责任，扣除垫付10000元，保险公司实际再赔付146356.42元。据此，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审判决：一、保险公司于判决生效之日起三十日内在交强险限额内和商业第三者责任险限额内赔偿陈某因交通事故造成的损失146356.42元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回陈某的其他诉讼请求。案件受理费依法减半收取659元（陈某已预交），由陈某负担96元，保险公司负担563元。鉴定费2160元，由保险公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，交通事故受害者入院治疗中用药并非自主决定，系医疗机构根据治疗的实际需要确定，保险公司并未指出并证明医疗机构用药明显超出合理限度。非医保用药亦非人民法院必须依职权鉴定的事项，故保险公司对此应当承担举证不能的法律后果。陈某经鉴定构成双十级伤残，一审判决酌情确定精神损害抚慰金6000元并无不当。对于交通费，一审根据本案实际情况酌情支持1000元合理。综上，保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1318元，由上诉人太平财产保险有限公司南通中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 卢 丽审判员 郭相领审判员 杜太光二〇二一年二月二十五日书记员 何梦玲