温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0302民初7171号原告：余万其，男，1964年9月11日出生，汉族，住四川省夹江县。委托诉讼代理人：汪芬蕊，浙江浙南律师事务所律师。被告：张想，男，1990年1月7日出生，汉族，住河南省新蔡县。被告：华安财产保险股份有限公司温州中心支公司，住所地浙江省温州市鹿城区牛山北路****。负责人：王麒麟。委托诉讼代理人：木约西，男，公司员工。原告余万其与被告张想、华安财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告余万其向本院提起诉讼，诉请：一、判令被告张想立即向原告支付伤残赔偿金、医疗费、误工费等共计326237.26元（详见赔偿清单）。二、判令被告保险公司在其承保的保险限额内先行赔偿（其中精神损害抚慰金在其承保的交强险限额内优先赔偿）。三、本案全部诉讼费用由各被告承担。本院于2020年7月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年1月19日公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人汪芬蕊、被告张想、被告保险公司委托诉讼代理人木约西到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件相关情况2018年12月9日0时6分，被告张想驾驶浙ＣＶ××**号小型轿车在瓯海区××街道××路××路××市场前路段，左转弯进入花鸟市场时，遇原告余万其驾驶二轮电动车（防盗备案号为“ＬＣ080073”）在××路××市场前路段横过西山东路，浙ＣＶ××**号小型轿车左前部碰撞二轮电动车前部，造成原告余万其受伤及车辆受损的交通事故。事故经温州市公安局交通警察支队四大队认定，被告张想承担事故的主要责任，原告余万其承担事故的次要责任。事故发生后，原告余万其被送往温州市中医院治疗，后转至温州市中心医院住院治疗，住院27天，期间行“开颅右侧额颞血肿清除术＋去骨瓣减压术”，出院诊断为两侧侧额颞脑挫伤伴硬膜下血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，窦性心动过速，频发室性早搏，中度贫血，右肺中叶、左肺下叶小结节。其后多次复查治疗。2019年11月22日，原告至温州市中心医院住院治疗，住院21天，期间行“颅骨修补术”，出院诊断为右额颞顶部术后颅骨缺损，双肺多发结节，轻度贫血。2020年1月7日，原告通过亲属自行委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所对精神状态、因果关系、伤残等级、误工期、护理期及营养期进行评定。2020年4月3日，该机构出具温律司鉴所［2020］精鉴字第8号、温律司鉴所［2020］临鉴字第42号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人余万其精神医学评定脑外伤所致精神障碍，法律关系评定与本次外伤存在直接因果关系。被鉴定人余万其因2018年12月9日道路交通事故致两侧额颞叶脑挫裂伤伴血肿、硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、皮下血肿等。目前遗留脑外伤所致精神障碍（轻度智能缺损）、日常生活有关的活动能力中度受限的伤残等级评定为九（9）级伤残；致颅脑损伤（经手术清除坏死脑组织）的伤残等级评定为九（9）级伤残。2.被鉴定人余万其的误工期限拟为210日，护理期限拟为75日，营养期限拟为75日。因被告保险公司申请重新鉴定，本院予以准许。2020年10月22日，温州医科大学司法鉴定中心对原告精神伤残等级、伤残等级、误工、护理、营养期限予以评定评估。2020年12月2日，该机构出具温医大司鉴中心［2020］精鉴字第312号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人余万其因2018年12月9日交通事故致“脑外伤所致：器质性精神障碍”明确，构成人体损伤九级伤残。2020年12月3日，该机构出具温医大司鉴中心［2020］临鉴字第954号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人余万其因交通事故致两侧额颞脑挫伤伴硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血等，行开颅手术治疗（书中清除右侧额叶、右颞叶脑内血肿及挫灭失活脑组织），构成人体损伤九级伤残，误工期评定为210日，护理期评定为75日，营养期评定为75日。涉案车辆浙ＣＶ××**号小型轿车登记在被告张想名下，在被告保险公司出投保交强险、商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期限内。对于原告主张的赔偿项目及金额，被告张想认为全部由保险公司赔偿，被告保险公司对残疾赔偿金、住院伙食补助费无异议元，对其余各项均有异议。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、残疾赔偿金原告主张219555.6元。被告保险公司辩称，对总金额无异议。本院对原告该项损失予以认可。2、医疗费原告主张医疗费87387.08元。被告保险公司辩称，扣除非医保8692.88元，救护车费150元，扣除因重新鉴定产生的医疗费744.2元，认可77800元。本院认为，医疗费应当是根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。被告保险公司未举证证明非医保用药的不合理性，故关于扣除非医保的抗辩意见本院不予采纳。救护车费可在交通费中计算，予以剔除，重新鉴定产生的医疗费系被告保险公司申请产生的必要支出，保险公司该项抗辩意见本院不予采纳。本院确认原告的该项损失为87387.08元-150元=87237.08元。3、误工费原告主张41469.53元。被告保险公司辩称，没有提供工作情况，认可每天120元，认可25200元。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告的误工其经鉴定为210日。原告未提供证据证明其有固定工作、近三年收入状况及误工损失，本院参照2019年浙江省居民服务业在岗职工年平均工资下浮10%的标准，酌情确定原告的误工费标准为120元每天。原告该项损失为120元/天×210天=25200元。4、护理费原告主张14138.57元。被告辩称，认可天数，120元每天。本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。原告的护理期限经司法鉴定评定75天。住院期间的护理费可参照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院酌情确定为220元每天；非住院期间无需专人护理，原告按2019年全省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资的标准48377元/年计算，标准合理，本院予以认可。故原告的该项损失为220元/天×（27+21）天+48377元/年÷365天×（75-27-21）天=14138.57元。5、交通费原告主张1500元。被告保险公司辩称，认可500元，包括救护车费。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供足额的交通费票据，为减少讼累，本院综合原告住院具体情况及原先交通费支付情况，酌情认定交通费1100元。6、住院伙食补助费原告主张4800元。被告保险公司无异议。本院对原告该项损失予以认可。7、营养费原告主张2250元。被告保险公司无异议。本院对原告该项损失予以认可。8、精神损害抚慰金原告主张11000元。被告辩称，认可8800元。本院认为，本案交通事故造成原告九级伤残、九级伤残，确给原告精神造成一定程度的精神损害，鉴于原告自身在本次事故中存在过错，本院酌情认定原告的该项损失为8800元。9、鉴定费原告主张4800元。被告保险公司辩称，不予赔付。本院认为，保险公司基于保险合同参与诉讼，保险条款已约定保险人不负责赔偿该费用，故本案鉴定费应由过错方按责任比例承担。10、财产损失原告主张2000元。被告保险公司辩称，没有相关票据，认可500元。本院认为，原告未提供证据证明其财产损失情况，根据交警部门事故认定书，结合原告受伤的经过和治疗情况，为减少诉累，本院酌情认可该项损失为500元。11、被扶养人生活费原告主张5871.43元。被告保险公司辩称，没有派出所证明，不予赔付。本院认为，原告的伤残等级经鉴定为九级、九级，原告依照其提供的夹江县新场镇团结村村民委员会的证明可以明确其被扶养人人数、年限和扶养义务人的人数，被告保险公司未提供相反证据，故被告的答辩意见不予采纳。原告关于被扶养人生活费的主张合理，本院予以支持。垫付情况被告保险公司垫付1万元。原告总损失219555.6元+87237.08元+25200元+14138.57元+1100元+4800元+2250元+8800元+4800元+500元+5871.43元=374252.69元裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故赔偿纠纷，被告张想负事故主要责任，余万其承担事故的次要责任，本院酌情确定原告余万其承担20%的责任，被告张想承担80%的责任。涉案车辆在被告保险公司投保了交强险、商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期限内。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失总计374252.69元。其中医疗费、残疾赔偿金等已超出交强险限额，由被告保险公司在交强险医疗费项下、死亡伤残赔偿项下共赔付120000元（其中精神损害抚慰金优先赔付）。财产损失未超出交强险赔偿限额，由被告保险公司在交强险财产损失项下赔付500元。未赔付款项扣除鉴定费后（鉴定费不属于理赔范围）为374252.69元-120000元-500元-4800元=248952.69元，被告保险公司按责任比例需要赔付248952.69×80%=199162.15元。因被告保险公司已垫付10000元，故其实际需支付120000元+199162.15元-10000元=309662.15元。被告张想需赔付4800元×80%=3840元。原告余万其的诉请及被告张想、被告保险公司的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持，对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条的规定判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起15日内赔付原告余万其赔偿款309662.15元。二、被告张想于本判决生效之日起15日内赔付原告余万其赔偿款3840元。三、驳回原告余万其的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7222元，减半收取3611元，由原告余万其负担610元，由被告张想负担3001元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  潘世文二〇二一年二月一日书记员  陈聖达?附录一：原告余万其提供的证据1、身份证；2、身份证、驾驶证、行驶证、国家企业信用信息公示系统；3、保险单；4、道路交通事故认定书；5、门诊病历、24小时入出院记录、住院病历、入院记录、手术记录、出院记录、CT检查报告单；6、门诊、住院治疗发票及清单；7、护理费收款收据；8、鉴定意见书及鉴定费发票。第一次补充证据1、鉴定意见书，因果关系鉴定；2、离职证明；3、原告母亲户籍信息；第二次补充证据1、医疗发票；2、重新鉴定的鉴定意见书；3、亲属关系证明附录二：本案涉及的主要法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。