浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）浙03民终1084号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司缙云支公司，住所地浙江省丽水市五云街道鼎湖南路**，统一社会信用代码91331122743477205R。法定代表人：柴政。委托诉讼代理人：陈根凤，浙江联英律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张上伟，男，1981年11月13日出生，汉族，住云南省曲靖市富源县。被上诉人（原审被告）：丁焕才，男，1975年9月10日出生，汉族，住江西省铅山县。原审被告：吴美祥，男，1970年5月23日出生，汉族，住浙江省缙云县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司缙云支公司（以下简称平安财险缙云支公司）因与被上诉人张上伟、丁焕才、原审被告吴美祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省温州市龙湾区人民法院（2020）浙0303民初4343号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险缙云支公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人不承担被扶养人生活费32026元。事实和理由：一审法院认定上诉人赔付被扶养人生活费32026元无事实和法律依据。张上伟虽构成伤残等级十级，但根据治疗过程及恢复情况来看，张上伟实际情况系未丧失劳动能力，故本案中不应当赔付被扶养人生活费32026元。张上伟、丁焕才未作答辩。吴美祥未作陈述。张上伟向一审法院起诉请求：1、丁焕才、吴美祥共同赔偿张上伟医疗费等经济损失共计150622.95元；2、平安财险缙云支公司在保险范围内承担现行赔付的责任。张上伟一审当庭变更第1项诉讼请求为：丁焕才、吴美祥共同赔偿张上伟医疗费等经济损失共计104098元。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年09月18日早晨7时00分许，丁焕才驾驶浙ＫＹ××**号小型面包车从温州经济技术开发区星海街道滨海二十一路前往滨海十六路方向，沿金海大道自南向北行驶至金海大道与滨海十九路交叉路口时，与张上伟驾驶的防盗备案号为ＪＫ153832的电动自行车发生碰撞，造成张上伟、防盗备案号为ＪＫ153832的电动自行车上乘员孙艳艳受伤及车辆损坏的道路交通事故。二、交警部门的责任认定结果：温州市公安局交通管理局五大队作出第330311420190002414号道路交通事故认定书，认定丁焕才驾驶机动车行经事故路口，对前方车辆动态注意不够，以致发生事故；张上伟驾驶非机动车行经事故路口，未遵守有关交通安全的规定通行，以致发生事故；鉴于双方的违法行为在该起事故中所起的作用及过错严重程度基本相当，丁焕才、张上伟应各承担事故的同等责任。孙艳艳无责任。三、受害人概况：事故发生后，张上伟被送往温州滨海医院治疗，2019年9月18日至2019年9月24日共计住院6天，经诊断为：左侧肋骨多发肋骨骨折，全身多处软组织挫伤，左下肺挫伤。四、司法鉴定意见：经张上伟委托，温州天正司法鉴定所于2019年12月23日作出温天司鉴所［2019］临鉴字第2213号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张上伟系交通事故致左侧第3-8肋骨骨折；其致残程度按《人体损伤致残程度分级》相关标准评定为十级；其误工期限评定为120日，护理期限评定为60日，营养期限评定为60日（以上期限自受伤之日起计算）。五、机动车使用人与其他赔偿义务主体：丁焕才驾驶的浙ＫＹ××**小型面包车的登记车主为吴美祥，该车系吴美祥出借给丁焕才驾驶。六、涉案保险合同的主体、类型和内容：丁焕才驾驶的浙ＫＹ××**小型面包车在平安财险缙云支公司投保交强险及责任限额为50万元的商业第三者险并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间内。七、张上伟的各项损失：1、医疗费：根据张上伟提交的医疗费发票核定为3910.15元，扣除伙食费140元，认定医疗费3770.15元。平安财险缙云支公司主张扣除非医保用药，于法无据，不予支持。2、住院伙食补助费：根据张上伟提供的出院记录，其共计住院6日，标准参照100元／日计算，为600元。3、营养费：鉴定意见评定张上伟的营养期限为60日，标准参照30元／日计算，为1800元。4、误工费：鉴定意见评定张上伟的误工期限为120日。张上伟提供的证据尚不足以证明其工作收入情况，鉴于其主张按照166.67元／日计算，未超过相关标准，予以支持，故误工费为20000元。5、护理费：护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。司法鉴定意见书中载明伤后护理期限为60日。张上伟住院6日，未提供支付护理费的相关依据，结合温州当地住院陪护费用的客观实际以及张上伟的病情，对张上伟主张住院期限护理费按197元／日的标准计算，予以支持，故住院期间的护理费为197元／日×6日＝1182元；出院护理天数为54日（60日-6日），张上伟主张非住院期间的护理费按133元／日的标准计算，未超出相关标准，予以支持，故非住院期间的护理费为133元／日×54日＝7182元。故本案的护理费为8364元（1182元＋7182元）。6、残疾赔偿金：根据司法鉴定所鉴定意见，确定张上伟的伤残等级为十级；残疾赔偿金宜按上一年度浙江省全体居民人均可支配收入标准计算，故残疾赔偿金为49899元／年×20年×10%＝99798元。7、被抚养人生活费：张上伟的被扶养人情况如下：长子张雷于2010年7月3日出生（公民身份号码：53032520********），次子张運于2012年2月1日出生（公民身份号码：53032520********），扶养义务人均为2人。上述被扶养人生活费应自张上伟定残之日开始计算，即被抚养人生活费的计算年限长子张雷为9年、次子张運为12年。张上伟主张被扶养人生活费参照2019年浙江省全体居民人均消费支出标准32026元计算，予以支持。故被扶养人的生活费为32026元／年×（9＋11）年×10%÷2人＝32026元。平安财险缙云支公司以张上伟未丧失劳动能力为由主张不予认可；该院认为，司法实践中，认定劳动能力丧失程度一般是参照《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》（ＧＢ／Ｔ16180-2014），其中5.10.2第12项“身体各部位骨折愈合后无功能障碍或轻度功能障碍者”属于工伤十级，结合张上伟的伤情，本案被扶养人生活费赔偿基数以参照伤残等级比例为宜，对平安财险缙云支公司的相应意见，不予采纳。被扶养人生活费纳入残疾赔偿金一并计算，故残疾赔偿金合计为131824元。8、交通费：张上伟未提供相应证据证明实际支出情况，综合其住院、门诊就诊次数、居住地与医院之间的距离，交通费按平安财险缙云支公司认可的300元予以认定。9、精神损害抚慰金：张上伟因本次交通事故构成十级伤残，给其造成了精神损害，张上伟有权主张精神损害抚慰金并要求其在交强险内优先支付。根据张上伟的残疾等级，结合侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、侵权人的经济能力、本地平均生活水平等因素，因张上伟放弃在交强险内的理赔份额，该院确定张上伟的精神损害抚慰金总额为5000元。10、鉴定费：鉴定费1900元，有相应票据证明，予以支持，但鉴定费非交通事故造成的直接损失，不属于保险公司的理赔范围，应由侵权人按责任比例承担。11、受害方已获得赔偿情况：无。12、其他需要说明的问题：审理中，张上伟确认本案交强险全额由本次事故另一伤者孙艳艳享有，其放弃在交强险内的理赔份额。一审法院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。张上伟的合理损失为：医疗费3770.15元、住院伙食补助费600元、营养费1800元、误工费20000元、护理费8364元、残疾赔偿金131824元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，合计173558.15元。因张上伟放弃在交强险内的理赔份额，故上述损失应由丁焕才在交强险外按照各自责任比例承担赔偿责任。本案事故发生在机动车与非机动车之间，丁焕才负本次事故的同等责任，应对张上伟的损失承担60%的赔偿责任，故丁焕才还需赔付张上伟104134.89元（包括鉴定费1140元），鉴于张上伟仅主张104098元（经张上伟确认，其中鉴定费为1104元），予以支持。由于肇事车辆浙ＫＹ××**小型面包车还在平安财险缙云支公司投保了赔偿限额为50万元的商业三者险及不计免赔，且事故发生在第三者责任险保险期间内，平安财险缙云支公司对丁焕才应负的赔偿款应在第三者责任险限额内直接赔偿给张上伟，并免除丁焕才相应的赔偿责任；鉴定费1104元不属保险责任范围，予以认可。因此，平安财险缙云支公司应在商业三者险范围内赔付张上伟102994元，丁焕才应赔付张上伟1104元。张上伟主张吴美祥作为浙ＫＹ××**小型面包车的车主应承担共同赔偿责任，但未提供证据证明吴美祥对本案交通事故的发生存在过错，故不予支持。综上，张上伟相应的诉讼请求予以支持，超出部分应予驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司缙云支公司应于判决生效之日起十日内赔付张上伟因交通事故造成的各项经济损失共计102994元；二、丁焕才应于判决生效之日起十日内赔付张上伟因交通事故造成的各项经济损失共计1104元；三、驳回张上伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2382元，减半收取1191元，由丁焕才负担。二审期间，当事人均无新的证据提供。本院经审查当事人一审提供的证据依法对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于被扶养人生活费的问题。张上伟因本次交通事故构成十级伤残，原判参照《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）认定张上伟的劳动能力丧失程度并据此确定被扶养人生活费赔偿基数，并无不当，二审予以维持。综上所述，平安财险缙云支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件二审受理费280元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司缙云支公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑文平审判员  邓习军审判员  丁 虹二〇二一年二月十九日书记员  戚彬滨附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。