山东省临清市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1581民初4817号原告：临清银座购物广场有限公司，住所地：临清市青年路与永清路交叉路口777号。法定代表人：伦志现，该公司总经理。委托诉讼代理人：温振国，山东众星为民律师事务所律师。被告：李亚娜，女，1985年3月21日出生，汉族，住临清市中央帝景A区3号楼2单元502室。原告临清银座购物广场有限公司诉被告李亚娜劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人温振国和被告李亚娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：原告因与被告李亚娜劳动争议一案，不服临清市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月27日所作的临劳人仲案字[2020]第60号仲裁裁决书，请求1、原告应支付被告加班费为13241.24元。2、被告要求的经济补偿金依法不应予支持。事实和理由：一、仲裁裁决要求原告支付被告加班工资、年休假天数及加班工资的计算方法是错误的。(一)关于年休假问题《职工带薪年休假条例》于2007年12月16日公布，自2008年1月1日起施行。因被告所要求的带薪年休假性质并不是拖欠工资，根据《劳动争议调解仲裁法》劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故被告未在仲裁时效内主张权利，其仲裁请求已超过仲裁时效。2018年前的年休假问题已经超过仲裁时效，现被告按3064.16元为基数计算，140.88元×200%×80天=22540.80元，要求发放年休假工资无任何法律及事实依据。(二)关于加班费，经原告核对，被告加班天数为29天，2019年休假为10天，按被告月平均工资2691.56元计算，每天为123.74元，共计13241.24元。而仲裁书中却按被告要求的3064.16元为基数计算，是不正确的。二、仲裁裁决要求原告向被告支付经济补偿金38302元没有法律依据。首先，2011年4月1日被告与原告签订劳动合同后，便按时、足额发放工资，并给其缴纳相应社会保险，答辩人不存在《劳动合同法》第38条第一、二、三项的情况。被告主张2011年4月1日之前的社会保险未缴纳事实已经超过仲裁时效，根据《劳动争议调解仲裁法》劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故被告未在仲裁时效内主张权利，其仲裁请求已超过仲裁时效。即被告不应以未足额缴纳社会保险费为由要求支付经济补偿金。其次，计算经济补偿金的标准也是错误的，被告2019年度月平均工资为2691.56元，而仲裁裁决书按月平均工资3064.16元计算是错误的，因此，被告所主张的经济补偿金的数额无法律与事实依据，原告不应支付。被告辩称，一、临劳人仲案字【2020】第60号裁决认定事实清楚，适用法律正确，应依法判决驳回原告的诉讼请求。答辩人因原告存在违法事项于2020年6月申请劳动仲裁。临清市劳动人事争议仲裁委员会审理后，于2020年7月27日依法作出公正裁决。待仲裁裁决生效之际，原告起诉至法院。其诉权固然是一项法定权利，但其实质是原告滥用诉讼权利，企图拖延裁决生效时间，以损害被告合法权益，故请求贵院驳回原告的诉讼请求，并依法维持原仲裁裁决的结果。二、事实劳动关系起止时间及未依法缴纳答辩人社会保险费用时间。1.答辩人与原告劳动关系存续期间为2007年1月15日至2020年5月31日，可根据入职保证金收据、应聘登记表、答辩人银行账户流水、原告(被申请人)劳动争议答辩书等充分证实。2.未依法为答辩人缴纳社会保险费用时间为2007年1月15日至2011年3月31日。三、原告应依法向答辩人支付克扣的年休假及法定节假日加班费34797.36元。1.关于原告所克扣的答辩人的带薪年休假工资：原告辩称其性质不是拖欠工资，该项理由不能成立。法律依据如下：(1)《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”该条明确了概念为“工资报酬”。根据劳动法第四十四条的规定，加班工资亦表述为“工资报酬”，和带薪年休假的工资报酬表述完全一致。而对于加班工资我们一般均理解为劳动报酬，因此应该同等对待。故年休假工资报酬的仲裁时效适用追索劳动报酬的特殊仲裁时效，不受劳动仲裁时效一年的限制。(2)国家统计局令第1号《关于工资总额组成的规定》第十条：特殊情况下支付的工资。包括：(一)根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资；故年休假工资应属于特殊情况下支付的工资。(3)根据(劳社险中心函〔2006〕60号)《关于规范社会保险缴费基数有关问题的通知》第四项，不计入工资总额的所有十七项项目中，没有年休假工资报酬中所含的200%一项；参照该通知第三项(计算缴费基数依据的工资总额构成)第八小项，“为不休假的职工发放的现金或补贴属特殊项目构成的工资，性质为劳动报酬”，故年休假工资也应属于劳动报酬。在企业薪酬调查统计中，年休假待遇是纳入从业人员劳动报酬口径进行统计。(4)人力资源和社会保障部在人社建字〔2018〕62号文件中指出。“实践中，各地劳动人事争议仲裁委员会通过多种方式加大涉及带薪休假相关争议的处理力度。三是明确未休年休假工资报酬属于劳动报酬，适用特殊申请仲裁时效规定，即自劳动关系终止之日起算，更好保障劳动者维护带薪休假权利。”(5)原告未依法安排答辩人年休，且未依法发放年休假工资的200%部分，辩称其性质不是拖欠工资，答辩人认为原告没有按照日工资收入的300%足额支付年休假工资报酬，其性质是克扣工资。故结合以上多项法律条文及部门公开发文，原告应发放克扣的答辩人自2008年至2020年的未发放的年休假工资。2.关于法定节假日加班费基数：《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，而不是按照实得工资计算。原告主张的计算基数与原仲裁裁决的计算基数差额为用人单位代扣代缴的由劳动者个人负担的各项社会保险费用，属于代扣的劳动者工资，当然应计算到经济补偿金的基数之中。原仲裁裁决计算基数为3064.16是正确的。结合以上两项，答辩人认为临清市劳动人事争议仲裁委员会支持答辩人(申请人)第二项仲裁请求，裁决原告(被申请人)支付年休假及法定节假日加班费共34797.36元完全符合法律规定。如无明确法律条文证实原仲裁结果适用法律错误，请求法院维持原裁决结果，彰显法律在保障劳动者的合法权利上所体现的公平正义，更好的促进国家实行多年的带薪年休假制度在原告处得以实施，维护法律应有的尊严。四、原告依法应向答辩人支付解除劳动关系的经济补偿金计38302.00元。原告未依法缴纳2007年1月至2011年4月社会保险费用，且在双方劳动关系解除前未依法进行补缴，违法行为一直存在，侵权行为一直存在。更甚者，因答辩人主张此项合法权利，原告于2020年4月23日停掉答辩人工作十三年的工作岗位、且使用不与答辩人续签本应于2020年4月1日续签的无固定期限劳动合同等手段而进行打击报复，造成更严重的侵权行为。根据原告提供给仲裁委的录音材料，2020年4月23日刘梦林在与陈建军交流的过程中，使用了“别人接了她的岗”“原岗位”等词语，结合答辩人提供的交接单上各位同事的签字，可证实原告对答辩人进行停止工作岗位的打击报复。根据原告提供的录音资料可知，答辩人本意为在原告给办理补缴2007年1月至2011年3月的社会保险费及补发加班费用后，教会同事在此岗位的工作内容后离职，在此之前从未有辞职意向表达。但答辩人遭遇原告推脱办理补缴社会保险，且提前强行停职。自2020年4月23日至2020年5月29日一个多月的时间内，答辩人没有任何工作岗位，不得已被迫解除劳动合同，于2020年5月29日向原告寄送“劳动者解除劳动合同通知书”。原告停掉答辩人工作岗位已形成不向答辩人提供合同约定的劳动条件。自2018年起原告克扣答辩人的年休假及法定节假日加班费(工资报酬)，事实清晰，未依法足额缴纳社会保险费事实清晰，答辩人因此三项与原告解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条第一、二、三项规定。根据《劳动合同法》第四十六条第一款第一项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”原告在解除劳动关系前未纠正以上三项违法行为，侵权行为一直存在。因原告存在违法行为，答辩人被迫提出解除劳动合同，且于2020年6月向临清市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，不存在原告所辩称的答辩人未在仲裁时效内主张权利的情况。原告应依法向答辩人支付解除劳动合同经济补偿金。原告主张经济补偿金计算基数为2691.56元，是没有将原告代扣代缴的答辩人个人负担的社会保险费用考虑在内，仲裁委裁决以3064.16元为基数进行计算是正确的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据的交换和质证。对原、被告双方无异议证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下:2007年1月15日，被告正式入职到原告处工作。2020年5月29日被告向原告邮寄了《劳动者解除劳动合同通知书》，通知内容为：“本人多次提出你司应缴纳2007年1月至2011年3月本人的社会保险费用，发放本人法定节假日期间加班费用，但你司一直未予以解决。鉴于你司自2020年4月23日已不向本人提供岗位为信息录入员的劳动条件、克扣本人法定节假日加班的加班费工资报酬、未依法为我缴纳社会保险费，根据《劳动合同法》第三十八条第一、二、三款的规定，本人现提出于2020年5月31日与你公司解除劳动合同。”原告收到申请人要求解除劳动合同通知书后，以邮寄方式向被告送达了解除/终止劳动合同证明书(证明显示：由于个人原因于2020年6月1日解除/终止劳动合同)，被告于2020年6月6日收到该证明书。被告因解除劳务合同争议向临清市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，临清市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月27日作出临劳人仲案字（2020）第60号仲裁裁决书，认定原告确实存在劳动关系存续期内欠缴社会保险以及未向被告支付加班费的情形，裁决如下：“一、申请人与被申请人劳动关系自2020年6月1日解除；二、被申请人向申请人支付经济补偿38302元、加班费34797.36元；三、被申请人退还入职保证金300元；四、驳回申请人其他仲裁请求。”原告对上述裁决不服，向法院提起诉讼要求法院判决原告应支付被告加班费为13241.24元且被告要求的经济补偿金依法不应予支持本院确认的上述事实有如下证据证明：1、被告提供的应聘人员登记表、入职保证金收据、工作证、中国建设银行的工资折、中国建设银行工资账户的银行流水、劳动者解除劳动合同通知书复印件及邮件交寄单（收据）；2、临劳人仲案字[2020]第60号仲裁裁决书；3、原被告的当庭陈述。上述事实业经庭审质证及本院审查，可以采信。本案争议焦点为：一、原告应否向被告支付年休假及法定节假日期间的工资报酬和加班费及数额。原告主张，仲裁裁决要求原告支付被告加班工资、年休假天数及加班工资的计算方法是错误的。(一)关于年休假问题《职工带薪年休假条例》于2007年12月16日公布，自2008年1月1日起施行。因被告所要求的带薪年休假，其性质并不是拖欠工资，根据《劳动争议调解仲裁法》劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故被告未在仲裁时效内主张权利，其仲裁请求已超过仲裁时效。2018年前的年休假问题已经超过仲裁时效，现被告按3064.16元为基数，按140.88元×200%×80天=22540.80元，要求发放年休假工资无任何法律及事实依据。(二)关于加班费，经原告核对，被告加班天数为29天，2019年休假为10天，按被告月平均工资2691.56元计算，每天为123.74元，共计13241.24元。而仲裁书中却按被告要求的3064.16元为基数计算，是不正确的。原告的计算方式为：被告的加班天数为29天，2019年年休假天数为10天，2019年之前的已经超过诉讼时效不应当支持，月平均工资是2691.56元，每天工资123.74元乘以39天，总数为13241.24元。被告对原告所述不予认可，辩称根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”该条明确了概念为“工资报酬”。根据劳动法第四十四条的规定，加班工资亦表述为“工资报酬”，和带薪年休假的工资报酬表述完全一致。而对于加班工资一般均理解为劳动报酬，因此应该同等对待。故年休假工资报酬的仲裁时效适用追索劳动报酬的特殊仲裁时效。原告的计算方式为：原告应该支付加班费34797.36元（2019年月平均工资3064.16元除以21.75天得出日平均工资140.88元）。法定节假日加班天数为39天，扣除2019年已调休10天，余29天，剩余年休假天数为80天（2007年至2020年年休假天数）。年休假工资：3064.16除以21.75乘以200%乘以80天得出22540.90元；加班费工资：日平均工资140.88元乘以3乘以29得出12256.56元，两项合计为34797.36元。被告为证明其主张提交了以下证据：1、2019年1月至2019年12月临清银座购物广场有限公司员工工资表，证明被告2019年1月至2019年12月应得工资包含由原告代扣代缴的、由个人负担的社会保险费用以及证明被告2019年月平均工资3064.16元的计算依据，上面明确记载公司代扣代缴的社会保险费用合计金额与实际发放的工资金额，证实被告2019年度1月至12月应得的工资与被告提交的2019年工资明细表一致。2、中国银行工资账户的银行流水，证明被告2019年1月至2019年12月工资收入（不包含代扣的社会保险费用），以及证实员工工资表的真实性。原告认为，该工资表没有原告方的印章或者负责人的签字，即使真实，被告方不应当利用其原职务行为将原告的涉密信息向外透露，原告公司保留对被告追究相应责任的权利。二、原告是否应向被告支付经济补偿金。原告认为，仲裁裁决要求原告向被告支付经济补偿金38302元，没有法律依据。首先，2011年4月1日被告与原告签订劳动合同后，便按时、足额发放工资，并给其缴纳相应社会保险，答辩人不存在《劳动合同法》第38条第一、二、三项的情况。被告主张2011年4月1日之前的社会保险未缴纳事实已经超过仲裁时效，根据《劳动争议调解仲裁法》劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故被告未在仲裁时效内主张权利，其仲裁请求已超过仲裁时效。即被告不应以未足额缴纳社会保险费为由要求支付经济补偿金。其次，计算经济补偿金的标准也是错误的，被告2019年度月平均工资为2691.56元，而仲裁裁决书按月平均工资3064.16元计算是错误的，因此，被告所主张的经济补偿金的数额无法律与事实依据，原告不应支付。被告称，2011年4月，原告未依法缴纳2007年1月至2011年4月社会保险费用，且在双方劳动关系解除前未依法进行补缴，违法行为一直存在，侵权行为一直存在。更甚者，因答辩人主张此项合法权利，原告于2020年4月23日停掉答辩人工作十三年的工作岗位、且使用不与答辩人续签本应于2020年4月1日续签的无固定期限劳动合同等手段而进行打击报复，造成更严重的侵权行为。根据原告提供给仲裁委的录音材料，2020年4月23日刘梦林在与陈建军交流的过程中，使用了“别人接了她的岗”、“原岗位”等词语，结合答辩人提供的交接单上各位同事的签字，可证实原告对答辩人进行停止工作岗位的打击报复。自2020年4月23日至2020年5月29日一个多月的时间内，被告没有任何工作岗位，不得已被迫解除劳动合同，于2020年5月29日向原告寄送“劳动者解除劳动合同通知书”。原告停掉答辩人工作岗位已形成不向被告提供合同约定的劳动条件、自2018年起原告克扣答辩人的年休假及法定节假日加班费(工资报酬)、未依法足额缴纳社会保险费事实清晰，被告因此三项与原告解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条第一、二、三项规定。根据《劳动合同法》第四十六条第一款第一项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”。原告在解除劳动关系前未纠正以上三项违法行为，侵权行为一直存在。因原告存在违法行为，被告被迫提出解除劳动合同，且于2020年6月向临清市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，不存在原告所称的答辩人未在仲裁时效内主张权利的情况。原告应依法向答辩人支付解除劳动合同经济补偿金。原告主张经济补偿金计算基数为2691.56元，是没有将原告代扣代缴的答辩人个人负担的社会保险费用考虑在内，仲裁委裁决以3064.16元为基数进行计算是正确的。本院认为：被告曾系原告处职工，被告于2020年5月29日向原告邮寄了《劳动者解除劳动合同通知书》，原告收到通知书后向被告邮寄了解除劳动合同证明书，被告于2020年6月6日收到该证明书。临清市劳动人事争议仲裁委员会据此认定双方劳动关系于2020年6月1日解除，裁决申请人与被申请人劳动关系于2020年6月1日解除。原、被告均服从此项裁决内容。关于原告应向被告支付的年休假及法定节假日期间的工资报酬和加班费的金额，双方对被告主张的2018年前的年休假是否超过仲裁时效以及计算的基数存有异议。本院认为，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”年休假的工资报酬仍应属于劳动报酬的范围内，其仲裁时效适用追索劳动报酬的特殊仲裁时效，原告主张超过仲裁时效的理由不能成立。关于年休假及加班费的计算基数，结合仲裁裁决及被告提交的相关证据，临清市劳动人事争议仲裁委员仲以被告应领的实际工资计算为依据，裁决原告向被告支付加班费34797.36元事实清楚，理由充分，故原告要求法院判决原告应支付被告加班费为13241.24元，证据不足，依法无据，本院不予支持。关于原告是否应向被告支付经济补偿金，双方对被告主张的经济补偿金是否超过仲裁时效以及计算的基数存有异议。本院认为，结合仲裁裁决书的内容以及被告提交的相关证据，原告欠缴社会保险费的行为在2008年起至2011年3月还存在，原告拖欠加班费的行为也发生在2018年清明节至2020年五一劳动节期间的加班费(劳动报酬)，被告依据上述两项要求解除劳动合同的理由符合《劳动合同法》第三十八条第一款第二、三项，申请人(劳动者)可以提出解除劳动合同的情形。临清市劳动人事争议仲裁委员会据此依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款第一项裁决原告向被告支付经济补偿金38302元事实清楚、证据充分，原告要求法院判决其不应支付经济补偿金证据不足，依法无据，本院不予支持。原告主张被告要求原告支付经济补偿金超过仲裁时效证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告临清银座购物广场有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本及交纳上诉费用，上诉于山东省聊城市中级人民法院。如上诉人自上诉期满后七日内未能交纳上诉费用，按自动撤回上诉处理。审判员 张 霞二〇二一年二月二日书记员 宋洋田