河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀02民终1296号 上诉人[原审被告（原告）]：迁安市鸿兴水泥制品有限公司。住所地迁安市杨店子街道办事处前胡庄村南。 法定代表人：王贺生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：毕思鲁，河北王玉海律师事务所律师。 被上诉人［原审原告（被告）］：蔡义，男，1959年12月24日生，汉族，工人，住迁安市。 委托诉讼代理人：张志宏，河北康惠律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王建华，河北康惠律师事务所律师。 上诉人迁安市鸿兴水泥制品有限公司因与被上诉人蔡义劳动争议一案，不服河北省迁安市人民法院（2020）冀0283民初3065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 迁安市鸿兴水泥制品有限公司上诉请求：一、请求二审法院判令撤销迁安市人民法院（2020）冀0283民初3065号民事判决书，依法改判或者发回重审。二、判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实错误。一、本案中仲裁庭、一审庭审中已经查明被上诉人出勤时间并不固定，月均出勤为10.14日，一日一夜工资为240元，被上诉人的一次性伤残补助金、停工留薪期工资的计算基数应为240元/日*10.14日，即月平均工资为2433.6元。根据《工伤保险条例》第三十一、三十五条、《河北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，上诉人应按照被上诉人的月平均工资向被上诉人支付的一次性伤残补助金26769.6元，停工留薪期工资13384.8元。综上，一审判决侵犯了上诉人的合法权益，上诉人特依法提起上诉，请求法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 蔡义答辩称，原审认定的事实准确，判决合理公正，合理合法，应该予以维持。1、原审法院和仲裁委查明的事实均为干24小时，休息24小时，日工资为240元，且该事实上诉人在仲裁阶段及原审庭审中均予以确认，说明上诉人与被上诉人之间是一种特殊的用工方式，被上诉人是上诉人处的职工，并不是按日雇佣的关系。根据劳动法的规定，被上诉人工作24小时后有享受休息的权利。被上诉人在原审中主张的3600元/月工资标准合情合理，更符合法律规定。原审判决中的给付标准也符合法律规定和公平原则。2、根据《工伤保险条例》第64条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%，应该按照统筹地区职工平均工资的60%计算，所以即使不支持原告主张的3600元每月的工资标准，也应根据该条按统筹地区职工平均工资的60%给付被上诉人的工资待遇，故原审判决应予以维持。 蔡义向一审法院起诉请求：1．判令被告向原告给付工伤待遇款194429.9元；2．本案的诉讼费用由被告承担。 迁安市鸿兴水泥制品有限公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判令原告向被告支付一次性伤残补助金应为26769.6元，停工留薪期工资应为13384.8元；2.被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：原告是被告处职工，用工方式为工作24小时，休息24小时。2018年11月12日，原告在单位工作过程中受伤，伤后一直未到被告处工作。伤后原告于2018年11月12日至11月27日在唐山市工人医院住院治疗15天、2018年11月27日至12月24日在迁安市中医医院住院治疗7天、2019年1月14日至1月17日在迁安市中医医院住院治疗3天。2019年12月6日，经唐山市人力资源和社会保障局认定为工伤，经唐山市劳动能力鉴定委员会认定停工留薪期5.5个月。2020年5月28日，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。原告垫付劳动能力鉴定费600元。原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳工伤保险。2018年河北省在岗职工月平均工资为5969元。 一审法院认为，原被告之间存在劳动关系，原告因工致残事实清楚，被告应当按照《工伤保险条例》的有关规定为原告落实各项工伤待遇。被告未能提供原告受伤时缴纳工伤保险的相关证据，故原告的工伤待遇，被告应于承担。原告受伤前与被告约定工资为每小时10元，根据被告提供的考勤表原告在受伤前月平均工资低于统筹地区职工平均工资60%的，故原告月平均工资为3581.4元（5969元/月×60%）。被告应支付原告一次性伤残补助金39395.4元（3581.4元/月×11月）。劳动能力鉴定结论明确记载的停工留薪期为5.5个月，故被告应支付原告停工留薪期工资19697.7元（3581.4元/月×5.5月）。2019年4月原告停工留薪期期满后，原被告双方劳动关系已解除，被告应按规定支付原告一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，依据《河北省工伤保险实施办法》的三十四条的有关规定，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为解除劳动关系时本省上一年度职工月平均工资，捌级为8个月工资。因原告受伤时距法定退休年龄不足一年，故被告应支付一次性伤残就业补助金4775.2元（2018年度河北省在岗职工月平均工资5969元/月×8月×10%）。一次性工伤医疗补助金为119380元（5969元/月×20月）。原告入院治疗25天，住院伙食补助费原告主张500元（20元/天×25天），不违反法律规定，本院予以支持。原告因鉴定伤残所产生的鉴定费用600元亦应由被告承担。原告住院期间的交通费，本院酌定300元为宜。原告的其他诉请，理据不足，本院不予支持。被告的诉请，理据不足，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，判决如下：一、被告（另案原告）迁安市鸿兴水泥制品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（另案被告）蔡义支付一次性伤残补助金39395.4元、一次性工伤医疗补助金119380元、一次性伤残就业补助金4775.2元、停工留薪期工资19697.7元、住院伙食补助费500元、劳动能力鉴定费600元，交通费300元。二、驳回原告蔡义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告迁安市鸿兴水泥制品有限公司负担。 本院经审理查明的事实与原判决认定的事实相一致，有相关书证及双方当事人陈述等证据记录在卷予以证实。 本院认为，本案争议的焦点问题为：一审判决认定的被上诉人蔡义的月平均工资数额是否正确，以其为计算基数的工伤保险待遇计算是否正确。 《工伤保险条例》规定了职工因公致残被鉴定为八级伤残的，一次性伤残补助金标准为11个月的本人工资。亦规定了本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。上诉人主张以2433.6元为标准计算一次性伤残补助金，因该标准低于统筹地区职工平均工资的60%，故上诉人该项主张于法有悖，本院不予支持。 关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。据此，停工留薪期待遇应以原工资为标准按月支付。一审判决以统筹地区职工平均工资的60%为基数计算停工留薪期工资无法律依据，本院予以纠正。虽然被上诉人对上诉人提交的考勤表不予认可，但未能提出相反的证据予以反驳。本院认定被上诉人月均出勤为10.14日，一日一夜工资为240元，其月平均工资为2433.6元。因此，上诉人应支付被上诉人停工留薪期工资13384.8元（2433.6元/月×5.5个月）。 综上所述，迁安市鸿兴水泥制品有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省迁安市人民法院（2020）冀0283民初3065号民事判决第一项、第二项； 二、迁安市鸿兴水泥制品有限公司于本判决生效之日起十日内向蔡义支付一次性伤残补助金39395.4元、一次性工伤医疗补助金119380元、一次性伤残就业补助金4775.2元、停工留薪期工资13384.8元、住院伙食补助费500元、劳动能力鉴定费600元，交通费300元。 三、驳回原审原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由迁安市鸿兴水泥制品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 高 颖 审判员 李 鑫 审判员 赵 阳 二〇二一年二月二十六日 书记员 王启霞