湖北省宜昌市西陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鄂0502民初28号 原告湖北永邦控股集团有限公司，住所地宜昌市西陵区云集路**。 法定代表人孙道文，该公司董事长。 委托代理人丁雪莲、黄敏，湖北三峡律师事务所律师，特别授权代理。 被告巴东思必达酒店管理有限公司，住所，住所地巴东县野三关镇沪蓉大道**土家风情园发展有限公司**楼3-601div> 法定代表人刘克惠，该公司董事长。 委托代理人覃德铭，该公司总经理，特别授权代理。 被告刘克惠，女，1950年4月18日出生，汉族，住宜昌市伍家岗区。 委托代理人覃德铭，系刘克惠前女婿，1973年5月18日出生，土家族，住宜昌市西陵区，特别授权代理。 被告覃德铭，男，1973年5月18日出生，土家族，住宜昌市西陵区。 原告湖北永邦控股集团有限公司与被告巴东思必达酒店管理有限公司、刘克惠、覃德铭民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月4日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员尹暹宾独任审判，于同年2月2日公开开庭进行了审理。原告湖北永邦控股集团有限公司之委托代理人丁雪莲、黄敏，被告巴东思必达酒店管理有限公司之委托代理人覃德铭，被告刘克惠之委托代理人覃德铭、被告覃德铭均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告湖北永邦控股集团有限公司诉称，2019年6月24日和2019年12月19日，原告与被告巴东思必达酒店管理有限公司先后签订《借款合同》1份，合同约定：被告巴东思必达酒店管理有限公司各向原告借款100万元，借款期限3个月，月利率2%。2019年6月26日、2019年12月26日，原告依约履行了200万元借款的出借义务，但被告巴东思必达酒店管理有限公司未按时归还原告借款本息，经原告多次催收，被告巴东思必达酒店管理有限公司未偿还原告借款。被告巴东思必达酒店管理有限公司系一人有限责任公司，被告刘克惠系公司唯一股东，被告覃德铭系公司实际控制人，被告刘克惠、覃德铭与被告巴东思必达酒店管理有限公司存在财务混同，应该对被告巴东思必达酒店管理有限公司的还款义务承担连带清偿责任。故诉至本院，请求判令：1、被告巴东思必达酒店管理有限公司偿还原告借款本金200万元、支付原告利息60万元（其中100万元从2019年9月24日暂计算至2020年12月25日，另100万从2020年3月19日暂计算至2020年12月25日，月利率均为2%），并自2020年12月26日起以200万元为基数按年利率24%支付原告利息至还清本息之日止；2、被告刘克惠、覃德铭对被告巴东思必达酒店管理有限公司的上述还款义务承担连带清偿责任；3、三被告承担本案诉讼费（含保全费）。 被告巴东思必达酒店管理有限公司、刘克惠、覃德铭辩称，原告诉称的两笔借款属实，借款人是被告巴东思必达酒店管理有限公司，借款本金200万元全部到账。中途还过几次利息，现公司会计因疫情被隔离。目前未查到公司的偿还情况。2020年10月15日，被告巴东思必达酒店管理有限公司与原告签订了1份谅解备忘录，在股权转让给第三方的协议履行完毕的前提下，本息归还的同时，原告同意不收罚息及其他任何费用，并于5个工作日内无条件解除被告巴东思必达酒店管理有限公司提供的巴东县土家风情园发展有限公司45%的股权质押。2020年11月28日，被告巴东思必达酒店管理有限公司向原告发函要求原告2日内将原始协议（关于巴东县土家风情园发展有限公司合作期间）以及内部审批单全部移交被告巴东思必达酒店管理有限公司，便于归档掌握情况，移交以后被告巴东思必达酒店管理有限公司立即归还200万借款本息，同时要求于归还后5个工作日内解除质押，否则将以200万本息作为反担保，要求全部移交与巴东县土家风情园发展有限公司相关一切文件资料、合同协议的实物且不承担任何借款利息及违约责任，如因移交不及时、不完整、不真实而对被告巴东思必达酒店管理有限公司产生影响和损失由原告承担与恩施州硒街旅游服务有限公司（承接原告55%股份的现巴东县土家风情园发展有限公司股东）相同的股权转让违约责任并赔偿一切损失。原告至今没有回复。2020年9月30日，被告巴东思必达酒店管理有限公司与原告召开临时股东会决议，当时原告属于主导经营方，所有的资料档案及印签全部由原告掌握，原告谎称有7000万的税后利润可以分配，欺骗被告巴东思必达酒店管理有限公司，形成一个会议决议，由原告分红3540万元，并于2020年11月2日从巴东县土家风情园发展有限公司账户上划走股权转让款550万元，于2020年11月5日划走分红款3540万元。该200万元借款系被告巴东思必达酒店管理有限公司在与原告合作巴东县土家风情园发展有限公司时为了解决历史遗留问题在巴东思必达酒店管理有限公司有资产有自有资金的情况下，原告为了赚取利息利用控股人的身份逼着被告巴东思必达酒店管理有限公司借款解决问题，该借款应该由被告巴东思必达酒店管理有限公司偿还，被告刘克惠、覃德铭没有使用一分钱，不应该承担连带责任。 经审理查明，2019年6月24日，原告湖北永邦控股集团有限公司（出借人，甲方）与被告巴东思必达酒店管理有限公司（借款人，乙方）签订《借款合同》1份，合同约定：乙方因经营困难，向甲方借款100万元，借款期限3个月（90天），即自2019年6月24日起至2019年9月23日止。借款月利率2%，利息于每月1日支付，借款到期之日只归还本金。乙方于2019年9月23日一次性还清借款本息。乙方未按本合同约定期限归还借款本金，甲方对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款利率基础上上浮50%计收罚息（即逾期利率为3%），直至本息清偿为止，逾期天数不足一个月的，按一个月计算利息。协议还对乙方的收款账户、纠纷的解决方式等进行了约定。当日，被告巴东思必达酒店管理有限公司向原告出具100万元的《收据》1份。2019年6月26日，原告向被告巴东思必达酒店管理有限公司账户转款100万元。 2019年12月19日，原告（出借人，甲方）与被告巴东思必达酒店管理有限公司（借款人，乙方）又签订《借款合同》1份，合同约定：乙方因经营困难向甲方借款100万元，借款期限3个月（90天），即自2019年12月24日起至2020年3月23日止，借款月利率2%，利息于每月1号支付，借款到期之日只归还本金。乙方于2020年3月23日一次性还清借款本息。如乙方未按合同约定的期限归还借款本金，甲方对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款利率基础上上浮50%计收罚息（即逾期月利率3%），直至本息清偿为止，逾期天数不足一个月的，按一个月计算利息。合同还对纠纷的解决方式等进行了约定。2019年12月24日，被告巴东思必达酒店管理有限公司向原告出具100万元的《收据》1份，2019年12月26日，原告向被告巴东思必达酒店管理有限公司账户转款100万元。 2020年9月30日，原告与被告巴东思必达酒店管理有限公司达成《巴东县土家风情园发展有限公司临时股东会决议》，决定：原告税后利润分配额为3540万元，被告巴东思必达酒店管理有限公司税后利润分配额为2896万元。2020年11月2日，原告收取恩施州硒街旅游服务有限公司股权转让款550万元。2020年11月5日，原告出具收据1份，载明收到巴东县土家风情园发展有限公司股东分红款3540万元。 2020年10月15日，原告与被告巴东思必达酒店管理有限公司签订《谅解备忘录》1份，约定：1、巴东思必达酒店管理有限公司向原告于2019年6月24日借款100万元、2019年12月24日借款100万元，合计借款200万元，借款期限均为3个月，截止2020年10月26日其借款本金及其利息未予偿还，巴东思必达酒店管理有限公司承诺在2020年11月30日前归还所借本金及到期利息（利率按月息2%）。在股权转让给第三方的协议履行完毕的前提下，本息归还同时，原告同意不收取罚息及其他费用，并于5个工作日内无条件解除巴东思必达酒店管理有限公司为上述200万元借款所提供的45%巴东县土家风情园发展有限公司股权质押。2、双方同意原告、邓力所持有的恩施州巴山幽谷农业开发有限公司股权退还给巴东县土家风情园发展有限公司，价格合计为20万元，其中原告退回价格为14万元，邓力退回价格为6万元，其余下欠工资及其他费用等13万元由巴东县土家风情园发展有限公司承担。同时约定：该备忘录签订后，即行办理工商变更登记手续。 2020年11月28日，被告巴东思必达酒店管理有限公司通过顺丰速递向原告邮寄《函》件1份，要求原告2内将55%的股权转让原始协议以及内部审批单移交给被告巴东思必达酒店管理有限公司，并保留追索权利。此快件，原告拒收，并引起诉讼。 另查，1、2019年1月21日，被告巴东思必达酒店管理有限公司成立，注册资金100万元，出资人为被告刘克惠（一人）。2、2019年4月2日，原告（乙方）与被告巴东思必达酒店管理有限公司（实际控制人覃德铭，甲方）签订《〈股权转让及债务重组协议〉之补充协议》1份，协议约定：甲方出资700万元、乙方出资3300万元，合计4000万元，收购巴东县土家风情园发展有限公司（注册资金1000万元）100%股权和王**、尚红斌、文万清、王茂庆对公司及其法定代表人的债权。其中甲方收购标的公司为文万清名下25%的股权、王茂庆名下20%股权，乙方收购标的公司为阙宗彬名下30%股权、巴东思必达酒店管理有限公司名下25%股权。收购后的目标公司注册资本为1000万元，甲方占目标公司45%的股权，收购出资450万元，其中实际控制人前期投入的700万元和本次收购出资700万元，共计1400万元列为目标公司向甲方的借款，待项目开发取得利润后予以偿还。乙方占收购后的目标公司55%的股权，收购出资的3300万元中的550万元为收购55%的注册资金，2750万元列为目标公司向乙方借款，待项目取得利润后予以偿还。本协议是2019年1月30日签订的《股权转让及债务重组协议》的重要补充，协议还对其他事项进行了约定。3、2019年8月7日，被告巴东思必达酒店管理有限公司以利息为由支付原告2万元；2019年12月26日，被告巴东思必达酒店管理有限公司以还款为由支付原告10万元。 诉讼中，被告刘克惠及实际控制人覃德铭未向本院提供证据证明公司财产独立于股东自己的财产。 经本院主持调解，双方当事人不能达成协议。 上述事实，有当事人身份信息1组、《借款合同》2份、财务凭证1组、《〈股权转让及债务重组协议〉之补充协议》1份、《巴东县土家风情园发展有限公司临时股东会决议》1份、《谅解备忘录》1份以及庭审笔录在卷证实。 本院认为，2019年6月24日和2019年12月19日，原告与被告巴东思必达酒店管理有限公司先后签订2份《借款合同》，原告实际提供借款的时间分别为2019年6月26日、2019年12月26日，由此本院从原告提供借款次日开始计算利息，借款本金200万元被告巴东思必达酒店管理有限公司亦应依法偿还。 2015年9月1日施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”2020年8月20日施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。”第二十九条第一款规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。”第三十二条第二款规定：“借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定保护的利率上限。”2021年1月1日施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十八条对借款利率及逾期利率重复了上述期内利率和逾期利率的规定。第三十一条规定：“本规定施行以后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷纠纷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分，人民法院予以支持；对于自2020年8月20日起到还款之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。”由此，被告巴东思必达酒店管理有限公司于2019年6月26日借款100万元，2019年12月26日借款100万元，至2020年8月19日，期内利率和逾期利率按月利率2%本院计算如下：100万元*2%/30日*420日+100万元*2%/30日*237日=43.8万元，2020年8月20日（含本日）至还款之日止的逾期利息，本院按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的四倍予以保护。2019年8月7日，被告巴东思必达酒店管理有限公司偿还原告2万元按利息处理没有争议；2019年12月26日，被告巴东思必达酒店管理有限公司偿还10万元，没有注明还款用途，本院按交易习惯之先息后本原则处理，即被告巴东思必达酒店管理有限公司已经偿还原告利息12万元，由此，截至2020年8月19日，被告巴东思必达酒店管理有限公司下欠原告利息（含逾期利息）31.8万元（计算方式：43.8万元-12万元=31.8万元）。 《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，被告巴东思必达酒店管理有限公司系被告刘克惠成立的一人有限责任公司，被告刘克惠有义务提供证据证明公司财产独立于股东自己的财产，但被告刘克惠未提供证据，故被告刘克惠应对被告巴东思必达酒店管理有限公司的上述债务承担连带清偿责任。原告主张被告覃德铭作为被告巴东思必达酒店管理有限公司实际控制人，对被告巴东思必达酒店管理有限公司的上述债务承担连带清偿责任，没有法律依据，本院依法不予支持。 综上，原告诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法典》第六百六十七条、第六百七十四条、第六百七十五条、第六百七十六条、第六百八十条第一款，《中华人民共和国公司法》第六十三条，2021年1月1日施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告巴东思必达酒店管理有限公司偿还原告湖北永邦控股集团有限公司借款本金200万元及截至2020年8月19日的利息（含逾期利息）31.8万元，并从2020年8月20日（含本日）起至生效判决确定履行之日止以200万元为基数按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的四倍支付原告逾期利息，于判决生效之日起10日内履行完毕； 二、被告刘克惠对被告巴东思必达酒店管理有限公司上述给付义务承担连带清偿责任； 三、驳回原告湖北永邦控股集团有限公司本案其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13800元（原告已预交），由原告湖北永邦控股集团有限公司承担1497元，被告巴东思必达酒店管理有限公司承担12303元，被告刘克惠对被告巴东思必达酒店管理有限公司承担的诉讼费负连带清偿责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。 审判员  尹暹宾 二〇二一年二月二十三日 书记员  万婷婷