河南省焦作市解放区人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫0802民初4681号原告（案外人）：郭东成，男，1970年11月7日出生，汉族，住焦作市解放区。委托诉讼代理人：张斌，河南海搏律师事务所律师。被告（申请执行人）：焦作解放农村商业银行股份有公司王褚支行。住所地：焦作市人民路**福安家园****楼**商铺。负责人：孔海静，行长。委托诉讼代理人：王荣武，男，系单位职工。委托诉讼代理人：张当智，河南河阳律师事务所律师。被告（被执行人）：郭锦波，男，1970年2月13日出生，汉族，现羁押于河南省监狱。被告（被执行人）：杨强，男，1971年4月1日出生，汉族，××防治所×号楼×号。委托诉讼代理人：曹韶鹏，河南众得成律师事务所律师。第三人（被执行人）：嘉隆房地产（河南）有限公司。住所地：焦。住所地：焦作市山阳区人民大道利安花园**楼>法定代表人：郭锦波，总经理。委托诉讼代理人：常隆，河南苍穹律师事务所律师。原告郭东成与被告焦作解放农村商业银行股份有公司王褚支行（以下简称农商行王褚支行），被告郭锦波，被告杨强，第三人嘉隆房地产（河南）有限公司（以下简称嘉隆公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年12月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告郭东成及其委托诉讼代理人张斌，被告农商行王褚支行的委托诉讼代理人王荣武、张当智，被告郭锦波，被告杨强的委托诉讼代理人曹韶鹏，第三人嘉隆公司的委托诉讼代理人常隆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭东成向本院提出诉讼请求：1.确认位于焦作市××路东侧嘉隆中心×号楼×层××号以及位于焦作市××路东侧嘉隆中心×号楼×层××号的两套房产系原告所有，并不得执行上述两套房（两套房价值约280万元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年7月16日，焦作市解放区人民法院（以下简称解放法院）作出的（2015）解民二金初字第125号民事判决书第二项确定，“焦作市解放区农村信用合作联社王褚信用社（现名称为农商行王褚支行）对嘉隆公司名下位于焦作市××路××号嘉隆中心×号楼×层至×层，建筑面积为4917.16平方米的商业用房（该抵押房产评定价值为2428万元，他项权证号:焦房建山阳字第**）折价或以拍卖、变卖该财产的价款内享有优先受偿权”。判决生效后，农商行王褚支行向解放法院申请执行，并对上述抵押房产采取查封措施。上述查封房产中的两套房产系原告所有，原告向解放法院提出执行异议。2020年12月4日，解放法院作出（2020）豫0802执异149号执行裁定书，裁定驳回原告的异议申请。原告认为该裁定书认定事实不清。首先，本案商品房买卖合同合法有效，合同未签订日期非合同必备条款，不能以此否定其效力。其次，结合合同约定房屋交付时间和原告通过转账支付房款时间，以及嘉隆公司出具房款收据时间，均是发生在2011年，能够认定原告在人民法院查封前已经签订了商品房买卖合同。另外，原告已将房款全部支付完毕并实际占有使用案涉房屋。原告虽将房款260万元转入张惠敏个人账户，但张惠敏系嘉隆公司财务人员，其收款行为应当认定为职务行为。嘉隆公司出具两份房款收据也同样能够说明原告支付全部房屋价款事实。再次，被告为案涉房产抵押权人，根据最高人民法院《关于建设工程建设工程价款优先受偿权的批复》的相关规定和精神，原告作为消费者在支付完毕房款后所享有的权利，优先于抵押权和其它债权。即原告对案涉房产的物权期待权优先于被告的抵押权。故原告就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。（2020）豫0802执异149号执行裁定书认定事实不清，裁决不当，严重侵害了原告的合法权益。故诉至法院，望判如所请。被告农商行王褚支行辩称，1.位于焦作市××路东侧嘉隆中心×号楼×层××号、××号两套房屋原告没有所有权。原告没有有效的产权凭证，原告没有支付合理的对价，房屋没有交付，也不具备交付的条件，原告没有实际占有房屋，未在房管部门备案、网签。2.被告对本案讼争房屋具有优先受偿权。2009年9月29日嘉隆公司已将包括案涉房屋在内的9780.96平方米的房屋以在建工程形式抵押给了被告，并办理了抵押登记。2012年5月3日，嘉隆公司再次将包括案涉房屋在内的4187.16平方米的房屋以在建工程形式抵押给了被告，并办理了抵押登记。被告的抵押权合法成立。故原告的房屋买卖合同关系并未实际履行，不具有排除被告抵押权的法律效力，请求驳回原告的诉讼请求。被告郭锦波辩称，杨强的陈述意见与实际情况一致。2008年左右，杨强系嘉隆公司股东，后虽不再担任股东，但仍对公司运营比较了解，所以杨强的陈述应该与事实相符。被告杨强辩称，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，原告郭东成提交的两份购房合同中均未显示签订日期，不能证实在人民法院查封之前就已签订了书面的商品房买卖合同；原告于2011年3月份前后向张惠敏个人账户转款260万元，嘉隆公司于2011年11月14日向原告出具购房收据，二者时间相差八个月之久，不能证实该款系其支付的购房款。故原告诉请不符合前述规定，其权利不能排除执行，请求依法驳回其诉讼请求。第三人嘉隆公司陈述认为，嘉隆公司对原告和被告主张的事实均没有异议。原告的主张能否得到人民法院的支持，由法院根据原、被告双方的证据和法律规定依法裁决。本院经审查认为，农商行王褚支行与嘉隆公司、郭锦波、杨强金融借款合同纠纷一案，本院经审理，于2015年7月16日作出（2015）解民二金初字第125号民事判决书。该判决书判令嘉隆公司向农商行王褚支行归还借款本金1400万元及利息，并且农商行王褚支行对嘉隆公司名下位于焦作市××路××号嘉隆中心×号楼×至×层，建筑面积为4187.16平方米的商业用房（包含本案案涉房产在内）折价或以拍卖、变卖该财产价款在上述借款本息范围享有优先受偿权。判决生效后，嘉隆公司、郭锦波、杨强均未按照判决内容履行还款义务，农商行王褚支行遂向本院申请强制执行。本院立案受理了该强制执行申请，案号为（2015）解执字第979号。2018年8月16日，本院向焦作市不动产登记中心送达（2015）解执字第979号执行裁定书、协助执行通知书，轮候预查封了嘉隆公司名下位于焦作市××路××号嘉隆中心×号楼×层××号、××号房产。本案原告郭东成认为其已经购买了上述房产，系上述房产的实际权利人，遂向本院提起执行异议。经审查，本院于2020年12月4日作出（2020）豫0802执异149号执行裁定书，裁定驳回郭东成的异议申请。郭东成不服，遂向本院提起案外人执行异议之诉。需要说明的是，上述两套房产均已被河南省高级人民法院、焦作市中级人民法院多次预查封，本案案涉查封属于轮候预查封，并且截止庭审调查结束，首封法院并未将案涉房产的处置权移送给本院。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条第一款规定，轮候查封、扣押、冻结自登记在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效。因此，轮候查封在性质上不属于正式的查封，并不能产生实际查封的效力,在转变为正式查封之前，仅产生预期效力。案外人对轮候查封、扣押、冻结措施提出执行异议，不能排除执行，故案外人不能针对轮候查封提起执行异议,而只能针对首查封提起执行异议。据此，轮候查封法院不能受理案外人对轮候查封提起的执行异议之诉，案外人应当向首封法院提起执行异议之诉。依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条、第一百五十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告郭东成的起诉。案件受理费29400元，予以免收。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审 判 长  王文之人民陪审员  董永惠人民陪审员  赵 莉二〇二一年二月一日书 记 员  张 艳附相关法律及司法解释条文：《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。其他人民法院对已登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当通知有关登记机关协助进行轮候登记，实施查封、扣押、冻结的人民法院应当允许其他人民法院查阅有关文书和记录。其他人民法院对没有登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当制作笔录，并经实施查封、扣押、冻结的人民法院执行人员及被执行人签字，或者书面通知实施查封、扣押、冻结的人民法院。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。