河南省遂平县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1728民初264号原告：王腾鸽，女，1990年7月9日出生，汉族，住河南省遂平县。委托诉讼代理人：吕娟，河南忠良律师事务所律师。被告：万弋新，男，1996年2月2日出生，汉族，住河南省遂平县。委托诉讼代理人：贾平均，驻马店市遂平县汝河法律服务所法律工作者。被告：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司，住所地：河南省驻马店市春晓街145号。负责人：潘建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐磊，河南文苑律师事务所律师。原告王腾鸽与被告万弋新、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王腾鸽委托诉讼代理人吕娟、被告万弋新委托诉讼代理人贾平均、被告保险公司委托诉讼代理人徐磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王腾鸽向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医药费、护理费、误工费、营养费等各项损失共计201075.14元，诉讼过程中变更为207857.88元;2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年7月22日8时13分,被告万弋新驾驶豫Ｑ×××××号小型轿车沿遂平县开元路由北向南行驶至遂平县遂周路交叉口南侧时，撞上行走在公路西侧的行人王腾鸽，导致王腾鸽身体受伤、手机损坏的交通事故。事故发生后，原告被120送往遂平县中医院，后又在遂平县人民医院及郑州市第七人民医院治疗。2020年8月4日,遂平县公安局交通管理大队作出遂公交认字(2020)第07220813号道路交通事故认定书，认定被告万弋新负本次事故的全部责任。被告万弋新驾驶的Q98J83号小型轿车在被告保险公司购买有交强险和商业险，事故发生时，车辆处在保险期间。现原、被告就赔偿事宜协商未果,根据相关法律规定,原告特诉至贵院，恳请贵院支持原告的诉讼请求。被告万弋新辩称：1.对该事故的发生，答辩人在主观上不是故意的，因为之前双方也没矛盾，相互不认识。2.原告请求损失数额过高，请求法院查明事实，依据相关的法定标准进行裁决。3.答辩人的车辆在保险公司投保有交强险和商业三者险，应由保险公司承担理赔责任。4.原告受伤后答辩人已给付医疗费6000元。综上所述，请法院查明事实依法裁判。被告保险公司辩称：1.在被保险车辆年检合格、驾驶准驾相符的情况下，保险公司愿意对原告的合理损失在交强险各分项限额内予以赔付；超出交强险部分，因保险公司承保车辆驾驶员万弋新肇事逃逸，按照商业三者险保险条款的约定，保险公司应当在商业三者险内免除赔偿责任。2.原告诉求过高，请依法驳回过高和无依据的部分；后续治疗费并未实际发生，应当待实际发生后另行主张权利。3.被答辩人的鉴定系单方委托，保险公司保留申请重新鉴定的权利。4.本案的诉讼费、鉴定费等间接损失不应由保险公司承担。经审理查明，2020年7月22日8时13分,被告万弋新驾驶豫Ｑ×××××号小型轿车沿遂平县开元路由北向南行驶至开元路与遂周路交叉口南侧时，撞上行走在公路西侧的行人王腾鸽，造成豫Ｑ×××××号小型轿车损坏，王腾鸽手机损坏、身体受伤的交通事故。事故发生后万弋新驾车逃逸。事故发生后，原告王腾鸽被送往遂平县中医院治疗，花费医疗费2230.75元。当日转入遂平县人民医院住院治疗，经治疗于2020年8月5日出院，共住院治疗14天，花费医疗费8630.67元，出院诊断为：一、闭合性颅脑损伤轻型1、右额顶部头皮下血肿，2、鼻根皮肤挫伤；二、双膝关节损伤1、右内侧副韧带损伤，2、右膝内、外侧半月板后角损伤，3、右侧股骨远端、胫骨上端骨折、腓骨头骨挫伤，4、左膝内、外侧半月板前角、后角损伤，5、左侧股骨远端骨挫伤，6、双膝关节积液；三、双足皮肤挫伤；四、右腹股沟皮肤挫伤。2020年8月10日原告被送往郑州市第七人民医院住院治疗，经治疗于2020年8月20日出院，共住院治疗10天，花费医疗费25188.21元，出院诊断为：1、双膝关节损伤双膝关节半月板损伤双膝关节前交叉韧带损伤右膝关节内侧副韧带损伤右膝关节后交叉韧带损伤；2、右侧胫骨平台骨折右侧腓骨小头及股骨远端骨挫伤左侧股骨远端骨挫伤；3、闭合性颅脑损伤右额顶部头皮下血肿；4、全身多发软组织挫裂伤。出院医嘱:1、建议出院后卧床静养3个月,加强营养及护理,避免患肢过早负重、过度活动;2、加强手术切口护理,隔日换药,术后12-14天拆线;3、加强患肢功能康复锻炼;4、术后1个月、2个月、3个月、半年、1年复查,若出现膝关节不稳,则可能需要二期膝关节稳定性重建手术治疗;5、待骨折愈合良好后,建议二次手术取出内固定物;6、定期复查,门诊随诊。出院后原告先后三次在郑州市第七人民医院复查，共支付检查费778.8元、交通费255元。以上原告共住院治疗24天，花费医疗费36828.43元（含出院后检查费，其中万弋新垫付6000元）。根据原告王腾鸽的委托，2020年12月30日，驻马店泽济法医临床司法鉴定所对其伤残程度、后期医疗费作出鉴定，鉴定意见为：王腾鸽车祸致右膝前、后交叉韧带、内侧副韧带损伤，右胫骨平台骨折并内固定导致的右膝关节功能部分丧失的伤残程度符合《人体损伤致残程度分级》十级伤残；王腾鸽的后期医疗费建议评定为人民币15000元。原告为此支付鉴定费用1360元。本案审理过程中，被告保险公司对上述鉴定意见不服，申请重新鉴定。2021年2月7日，被告保险公司向本院出具《情况说明》，不再对王腾鸽的伤残程度、后期医疗费进行鉴定。2020年8月4日，遂平县公安局交通管理大队对该事故作出遂公交认字(2020)第07220813号道路交通事故认定书，认定万弋新应负此事故的全部责任，王腾鸽无责任。被告万弋新系豫Ｑ×××××号小型轿车登记所有人，该车在被告保险公司投有交强险和商业三者险（责任限额为1000000元，不计免赔），本次事故发生在保险期间。本次事故造成原告王腾鸽手机损坏，审理中原告提供遂平县王举手机店维修费发票20张计款2000元。原告王腾鸽与其长女徐来（2007年4月29日出生）、长子徐静远（2014年9月9日出生）均系居民家庭户口。王腾鸽在遂平县城经营《遂平县花间酒铺酒水店》，从事酒、饮料及茶叶批发。2020年度河南省城镇居民人均可支配收入为34750.34元，2020年度河南省城镇居民人均消费性支出为20644.91元，2019年度河南省批发和零售业职工平均工资为53682元，2019年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为46858元。上为本案事实。以上事实有当事人陈述、身份证、户口本、营业执照、道路交通事故认定书、诊断证明书、出院证、病历、医疗费发票及清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费发票、驾驶证、行驶证、保险单等相关证据在卷为据，经质证本院予以认定。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。原告王腾鸽作为本次交通事故受害人，有权依法请求侵权行为人承担侵权责任。行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。遂平县公安局交通管理大队作出的万弋新应负此事故的全部责任、王腾鸽无责任的道路交通事故认定书，认定程序合法，责任划分公正，适用法律准确，本院予以采信。被告万弋新作为事故车辆所有人及侵权人应当承担本案赔偿责任。该事故发生在保险期间，被告保险公司应当在交强险责任限额内承担赔偿责任。被告保险公司辩称，本案承保车辆驾驶员万弋新肇事逃逸，根据商业三者险条款的约定，保险公司在商业三者险内免除赔偿责任。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”在本案中，对本案保险合同中免除保险人责任的条款，被告保险公司未提供证据证明在与投保人订立保险合同时在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，也未提供证据证明对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。因此，该条款对投保人不产生效力。对原告超过交强险责任限额部分的损失，由被告保险公司在商业三者险责任限额内予以赔偿。超过保险责任限额的部分和保险公司不予赔偿的部分，由被告万弋新予以赔偿。被告保险公司辩称在商业三者险责任限额内免除赔偿责任的证据不足，本院不予采纳。事故发生后原告王腾鸽委托驻马店泽济法医临床司法鉴定所对其伤残程度、后期医疗费作出鉴定，被告保险公司不服，申请重新鉴定，后保险公司向本院出具《情况说明》，不再对王腾鸽的伤残程度、后期医疗费进行鉴定，故对驻马店泽济法医临床司法鉴定所对原告伤残程度、后期医疗费所作出的鉴定结论本院予以采信。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的合理的费用,由保险人承担。”原告支付的鉴定费,系为查明其损伤程度而支付的必要的、合理的费用,依法应由保险人承担，对被告保险公司不承担鉴定费的答辩意见，本院不予采纳。被告保险公司辩称应当扣除原告医疗费中的非医保用药，但未提供证据证明原告的治疗和医疗费用存在非必有性和非合理性，或者超出国家基本医疗保险标准，对被告保险公司该答辩意见，本院不予采纳。原告王腾鸽的损失本院核定为：1、关于医疗费，原告住院期间治疗及出院后复查共花费医疗费36828.43元，有医疗机构的医疗费发票等证据在卷为据，本院予以认定。2、关于后期医疗费，根据医疗机构的诊断证明及驻马店泽济法医临床司法鉴定所的鉴定意见，原告后期需行内固定物取出术，该费用确系必然发生的费用，因此，对原告关于后期医疗费15000元的请求，本院予以支持。3、关于误工费，误工时间应从原告受伤住院之日计至定残日前一天，共计161天，原告在遂平县城经营《遂平县花间酒铺酒水店》，从事酒、饮料及茶叶批发，有其提供的营业执照为据，予以认定，故对原告请求参照2019年度河南省批发和零售业职工平均工资标准计算误工费，予以支持，误工费为23678.9元（53682元÷365天×161天），原告请求赔偿22638元，本院按原告该请求数额予以支持。4、关于护理费，原告共住院治疗24天，根据其伤情，其请求参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资标准计算，予以支持，住院期间的护理费为3081.07元（46858元÷365天×24天×1人）；原告根据医疗机构“建议出院后卧床静养3个月,加强营养及护理”的医嘱,请求赔偿出院后90天的护理费，根据其伤情，本院酌情支持其出院后1个月的护理费，其请求参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资标准计算，予以支持，出院后的护理费为3851.34元（46858元÷365天×30天×1人）。上述护理费共计6932.41元。原告按照两人护理请求赔偿护理费，证据不足，不予支持。5、住院伙食补助费1200元（50元×24天）。6、营养费480元（20元×24天）。7、关于残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金内，因此，原告的残疾赔偿金为86099.18元[其中残疾赔偿金69500.68元（34750.34元×20年×10%）；徐来至定残之日为13.67岁，其被扶养人生活费为4469.62元（20644.91元×4.33年×10%÷2人），徐静远至定残之日为6.25岁，其被扶养人生活费为12128.88元（20644.91元×11.75年×10%÷2人）]。8、根据原告伤残程度及侵权人过错程度，精神损害抚慰金酌情支持5000元。9、关于交通费，原告住院期间的交通费认定为480元（20元×24天）；出院后原告先后三次在郑州市第七人民医院复查，共支付交通费255元，有交通费发票为据，予以认定。以上交通费共计支持735元。10、鉴定费1360元，有鉴定机构出具的鉴定费发票为据，予以认定。11、原告请求赔偿财产损失（手机维修费）2000元，仅提供了维修机构出具的维修费发票，未提供定损单或评估报告，不能证明原告的手机在本案中的损失情况，考虑到原告因本案交通事故造成手机损坏的实际情况，为减少诉累，对原告主张的该项损失本院酌情支持1000元。原告王腾鸽以上损失共计177273.02元，根据事故责任由被告保险公司在交强险和商业三者险责任限额内予以赔偿。被告万弋新垫付原告王腾鸽的医疗费6000元，原告王腾鸽应予以退还。依照《中华人民共和国民法典》第三条、第一百二十条、第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千二百零八条、第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十六条、第十八条、第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王腾鸽损失共计177273.02元；二、原告王腾鸽于本判决生效之日起十日内退还被告万弋新垫付的费用6000元；三、驳回原告王腾鸽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4418元，减半收取2209元，原告王腾鸽负担209元，被告万弋新负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本及交纳上诉费，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  赵成义二〇二一年二月二十二日书记员  于鑫鑫