杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0105民初613号 原告：薛磊，女，汉族，1982年1月9日出生，住天津市河东区。 委托代理人（特别授权代理）：蒋培霞，浙江纳古律师事务所律师。 被告：浙江**肴品牌管理有限公司，住所地：杭州市拱墅区双绍弄102号三楼301室。 法定代表人：刘国臣，执行董事。 委托代理人（特别授权代理）：李志艳、王海兰，泰和泰（天津）律师事务所律师。 原告薛磊诉被告浙江**肴品牌管理有限公司服务合同纠纷一案，本院于2020年3月4日立案受理后，依法适用普通程序，于2021年1月4日公开开庭进行了审理。原告委托代理人蒋培霞，被告委托代理人李志艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告退还原告品牌授权费20000元、运营指导服务费160000元；2.被告支付利息4760.5元（自付款之日起暂计算至2019年12月8日，2019年12月8日至被告实际返还之日期间的利息按实际天数计算）；3.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年5月18日，原、被告签订《服务合同》及《附加协议》，其中《服务合同》约定原告向被告支付品牌授权费2万元、运营指导服务费16万元，被告为原告提供“Mashimaroeqoac(○,茶)”的品牌授权，并对原告设立的自营餐饮提供核心资料，运营指导服务和管理培训；《附加协议》约定在原告补齐尾款之后，被告未提供任何售后服务前提下，原告享有退全额代理费18万元的权利。原告已于2019年5月18日支付品牌费2万元，2019年5月22日支付运营指导服务和管理培训费16万元。原告付款至今已有半年，被告未提供过任何服务，根据《附加协议》中的约定，原告享有退全款的权利。原告已多次与被告的售后联系要求退款，但被告迟迟不予退款。原告于2019年11月27日分别向被告的售后包经理和法定代理人邮寄了《退还代理费要求函》，但被告未给出任何回复。综上，原告为维护自身的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第108之规定，特向法院提起诉讼，希望支持原告的全部诉讼请求。庭审中，原告将第二项关于利息的诉请变更为：要求被告支付自本案立案之日即2020年3月4日起至实际支付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失。同时针对被告的答辩，原告补充以下意见：第一，原告认为被告不具有“Mashimaroeqoac(○,茶)”的品牌代理资格，无权就Mashimaroeqoac(○,茶)餐饮项目进行品牌授权和运营，应向原告全额退还代理费。被告提供的证据是不能证明其获得了品牌代理资格。被告获得著作权授权的范围和本案争议的品牌的范围是不重合的，而且二者的标识是不一样的。第二、即使被告具有代理资格，但被告未履行合同义务，原告也未实际使用合同约定品牌进行经营。被告应按照合同的约定全额退还原告已支付的代理费。根据附加协议的约定，被告未提供任何售后服务的前提下，原告是享有退还全额代理费18万元的权利。第三，因被告原因导致合同目的无法实现，原告有权终止案涉合同的权利义务关系，被告承担相应的违约责任。 被告答辩称：1.被告具有合法授权，具备相应的特许经营资源，且已推广加盟店中的店铺，运营状况良好，具有相对成熟的经营模式。涉案项目具备一定的市场前景和价值。2.被告向原告披露的涉案项目相关信息均真实有效，在全国各地推广，涉案项目100多家，其中多数开店运营状况良好。原告若积极配合被告开店运营，并在区域内代理配合招商，可以实现合同目的。但原告基于自身原因未能开店运营，导致合同目的无法实现。3.被告为原告提供了选址指导，并出具了选址报告。原告基于自身原因单方停止加盟、拒绝开店。原告作为区域代理，也没有按照合同约定履行合同，对于合同目的未能实现存在一定过错，无权要求被告返还全部费用。原告缴纳了2万元授权金，根据服务合同书的约定，系被告代第三方公司收取，故原告无权要求被告返还全部费用。被告已向原告提供了选址服务，原告无权要求依据双方签订的附加协议单方解约。若原告执意解约，原告应承担相应的违约责任。 经审查，本院认定如下事实：2019年5月18日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《服务合同书》一份，约定：1.甲方拟投资餐饮项目并从事经营活动，乙方有能力为餐饮项目投资提供专业的运营管理指导及咨询服务，甲方委托乙方就本合同约定的餐饮项目的运营管理提供指导和服务。2.项目名称Ｍａｓｈｉｍａｒｏｅｑｏａｃ（○,茶），甲方支付的品牌授权费，由乙方代收，品牌授权费标准是每个合作客户20000元，第二年开始续约品牌指导费，品牌授权费持续有效，否则视为自动放弃品牌使用权。3.服务方式为甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目提供区域运营指导，即乙方为甲方在天津市南开区××区划范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务；服务内容：乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面（详见合同附件《运营服务实施清单》）。运营指导包括店面后续运营等方面的运营指导和咨询。管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训。4.自本合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费160000元，该费用包括管理培训费160000元。由于该项目费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形（包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营等）出现导致合同的解除、终止，管理培训费均不予退还。5.为了确保甲方产品和服务质量，降低甲方采购成本，根据餐饮项目运营的实际情况，若甲方需要任何第三方提供包括但不限于物料配送、技术带店指导、礼仪培训等服务的，甲方应当向乙方或乙方推荐的供应商处采购，相关费用由甲方另行承担并支付。6.本合同有效期为一年，自2019年5月18日至2020年5月17日；乙方因违法经营导致被撤销或被追究刑事责任的，致使乙方不能持续为甲方提供服务的，甲方有权单方解除合同，同时有权追究乙方的违约责任。7.任何一方违反本合同的约定，均应向对方支付违约金（按合同总额的20%计算）。合同还对工作效果、权利义务、保密条款、违约责任、争议解决等进行了约定。 原告于2019年5月18日向被告支付20000元。同日，原告（甲方）与被告（乙方）就《服务合同书》签订《附加协议》，约定：“甲方于2019年5月18日通过远程打款向乙方缴纳定金20000元签约Mashimaro茶项目天津市南开区代理名额，在尾款160000元补齐之前甲方有权享有退定金20000元的权利，并享有保证金10000元减免，首年品牌管理费减免权利。在补齐尾款之后，公司未提供任何售后服务前提下，享有退全额代理费180000元。如与合同不一致事项，以补充协议为准。”《附件协议》签订后，原告于2019年5月22日支付160000元。被告曾向原告提供过选择店面地址的咨询，原告最终未开设本案餐饮项目。2019年11月27日，原告向被告邮寄《退还代理费要求函》，主要内容：“自本人付款至今已有半年，贵司未向本人提供任何服务，根据《附加协议》中约定本人享有退全款的权利。本人在向贵司销售人员提出退款意向时，贵司的销售人员对退款事宜不断推诿还给出了只退一半的无理回复。经了解，贵司早已将Mashimaroeqoac(○,茶)品牌卖给了杭州博多科技有限公司，却又与本人签订关于Mashimaroeqoac(○,茶)品牌的《服务合同》，属于欺诈行为。请贵司收到本函件后二日内退还本人已付全部代理费18万元。” 另查明，2019年3月28日，被告与江苏糖心文化传媒有限公司（以下简称“糖心公司”）签订《卡通形象版权使用许可协议》，约定糖心公司将著作权登记证书2010-F-027742美术作品《Mashimaro、Mashimaro&Friends》所示的“MASHIMARO”、“朦朦兔作品”及“MASHIMARO图形”，不限表情、神态、动作、道具、场景等。（前述著作权登记证书见附件）许可被告在主题奶茶店使用，即许可被告在许可商品、许可商品包装物、说明书、门店、网店装修装潢、广告宣传或者其他许可商品附着物上印制许可作品，并在许可区域内的实体店销售许可商品及进行相应的许可商品宣传推广活动。2018年3月30日，糖心公司出具《授权书》，授权被告在主题商业奶茶店使用“MASHIMARO”、“朦朦兔”及“MASHIMARO图像”的著作权，授权时限2019年3月30日至2021年5月31日。被告成立于2018年10月15日，经营范围包括商业品牌管理；餐饮管理；企业管理咨询；市场营销策划等。 以上事实由《服务合同书》、《附加协议》、收据、《退还代理费要求函》、《卡通形象版权使用许可协议》、《授权书》原、被告微信聊天记录及当事人庭审陈述在卷佐证。 本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，特许经营是指拥有注册商标、企业标识、专利等经营资源的企业以合同形式，将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据上述规定，商业特许经营合同具有三项基本特征：其一，特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源；其二，收取特许经营费；其三，被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营。本案中，原、被告签订的《服务合同书》约定被告为原告提供约定的餐饮项目运营管理指导及咨询服务，被告收取品牌使用费，由被告统一提供物料配送等。因此，原、被告签订的《服务合同书》从名称上来看并非特许经营合同，但从内容上来看，符合特许经营合同的基本特征，故本院认为涉案《服务合同书》性质上属于特许经营合同。 特许经营合同由特许人通过对其经营资源使用权的对外授权、对被特许人的指导支持而获取对价，被特许人则合理运用特许人的经营资源而进行运营。在本案中，原告主张被告对合同约定的“Mashimaroeqoac(○,茶)”，并不拥有任何品牌经营资源，不具有品牌运营能力，未向原告提供实质性服务内容，根据《附加协议》的约定，享有退全款的权利。对此本院认为，从被告提交的《卡通形象版权使用许可协议》、《授权书》表述内容来看，被告得到授权的是“朦朦兔”美术作品的相关著作权权利，并非“Mashimaro”商标权利。原告客观上无法以“Mashimaroeqoac(○,茶)”品牌对外进行运营。著作权作品并不凝聚被告授权品牌的技术、商誉等经营资源。原告支付品牌使用费、运营指导费是基于被告作为特许人所持有的注册商标、专利、专有技术等经营资源。特许人具备一段时间的实际经营经验，具有较为成熟的经营模式，并能够为被特许人提供配套服务，对被特许经营人来说至关重要。本案被告在签订合同时并不具有“Mashimaro”商标权利，公司运营时间较短，亦不具备其他能够形成市场竞争优势的经营资源。在合同签订后，原告亦未实际使用被告的经营资源。且根据原被告签订的《附加协议》约定，被告未提供任何售后服务前提下，原告可退全额代理费180000元。本案审理中，原告未能举证证明其按合同约定向被告提供了培训资料或授课培训等管理培训服务内容，应承担不利后果。故对于原告要求被告退还品牌授权费、运营指导服务费合计180000元，并支付该款自2020年3月4日起至实际支付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失诉请，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 被告浙江**肴品牌管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告薛磊180000元，并支付该款自2020年3月4日起至实际支付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失。 案件受理费3900元，保全申请费1444元，共计5344元，由被告浙江**肴品牌管理有限公司承担。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费，被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 员 苏园园 二〇二一年二月十八日 法官助理 张 弛 书 记 员 胡 赟 -