湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘10民终13号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司，住所地湖南省郴州市飞虹路18号。法定代表人：邓媛，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘骏祥，湖南福城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马恭湘，男，1952年6月10日生，汉族，住湖南省永兴县。委托诉讼代理人：刘立标，湖南星河律师事务所律师。原审被告：曹永毅，男，1974年7月16日生，汉族，住永兴县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司（以下简称中人财保郴州分公司）与被上诉人马恭湘、原审被告曹永毅机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省永兴县人民法院（2020）湘1023民初1313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知各方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中人财保郴州分公司上诉请求：1.改判减少中人财保郴州分公司对马恭湘的赔偿25563.88元；2.二审诉讼费用由马恭湘承担。事实与理由：1.根据《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引》第二十七条的规定，受害人年龄超过六十周岁,有证据证明其有固定收入的，按照实际减少的收入计算。未提供收入证明，但其确有劳动能力，且有证据证明其从事相关劳动的，应参照其实际从事的行业上一年度在岗职工的平均标准，根据其劳动能力状况按一定比例予以计算。不能举证证明其实际从事的行业的，按最低工资标准计算。赔偿权利人年满70周岁，主张误工费的，原则上不予支持。马恭湘已年满68周岁，且未提供任何收入证明或从事相关劳动的证据，或者证明其确有劳动能力。故不应当支持误工费20519.28元。2.根据《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引》第二十八条的规定，护理人员有固定收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；当事人不能举证证实护理人员收入的，护理费参照当地居民服务业行业标准。马恭湘住院期间是其妻子在护理，而其妻子没有固定收入，故护理费应当按照郴州市护工行业标准120元/天计算护理费为9600元。马恭湘辩称：1.马恭湘是农民，在农村有承包土地，不是退休职工，不能享受养老保险待遇，虽然年满68周岁，但是仍具有劳动能力，从事农业生产活动等劳动，一审参照湖南省农、林、牧、渔业的年收入标准支持其误工费用有事实和法律依据。中人财保郴州分公司请求减少误工费明显与事实和法律不符；2.中人财保郴州分公司请求减少赔偿护理费同样与事实和法律不符，其称护理费应当按照郴州市护工行业标准120元/天计算没有事实依据，一审参照湖南省居民服务、修理和其他服务业年收入标准进行计算护理费并无不当。曹永毅未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。马恭湘向一审法院起诉请求：1.判令曹永毅赔偿马恭湘医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金，法医鉴定费等各项损失共计163850.27元。2.判令中人财保郴州分公司对上述损失在机动车交通事故强制保险和商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交通事故强制保险限额内优先赔付。3.本案诉讼费由曹永毅承担。在一审法院审理过程中，马恭湘将第一项诉讼请求中的损失费用变更为171294.82元。一审法院认定事实：2019年8月3日，曹永毅驾驶湘ＬＺ××××轻型普通货车由永兴县樟树镇上应村方向驶往樟树镇天堂村方向，11时30分，当车行至永兴县××镇××村××组路段，遇马恭湘驾驶无牌普通二轮摩托车由相对方向行驶而来两车会车时侧面相撞，造成马恭湘受伤及两车受损的交通事故。2019年8月14日永兴县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定，马恭湘负此事故的次要责任，曹永毅负此事故的主要责任。曹永毅对上述事故认定不服，提出复核申请，2019年10月8日，郴州市公安交通警察支队作出《道路交通事故复核结论》，决定维持原道路交通事故认定。事故发生后马恭湘被送至永兴县人民医院治疗，经医院治疗38天出院。2019年12月20日经湖南正宏司法鉴定中心鉴定马恭湘构成十级伤残，后续继续治疗康复费用约10000元，伤后误工期180日、护理期80日、营养期90日。另查明，湘ＬＺ××××轻型普通货车车辆登记所有人为曹永毅，该车辆在中人财保郴州分公司投保了交强险和商业险（保险金额50万元），保险期间自2018年10月9日13时起至2019年10月9日13时止。曹永毅已向马恭湘赔偿20000元；中人财保郴州分公司已向马恭湘赔偿10000元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，案件争议的焦点是：1.赔偿责任的划分；2.马恭湘损失的计算。阐述如下：一、赔偿责任的划分。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业第三者商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，湘ＬＺ××××轻型普通货车在中人财保郴州分公司同时投保了交强险和商业三者险，故马恭湘的损失应由中人财保郴州分公司在交强险赔偿限额内先予赔偿，超过交强险赔偿限额的，按各自责任承担。根据事故认定书认定，结合侵权人的过错和实际情况，本院确认由曹永毅70％的赔偿责任。湘ＬＺ××××轻型普通货车在中人财保郴州分公司投保了商业三者险，曹永毅应承担部分由中人财保郴州分公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿，仍有不足的，由曹永毅赔偿。二、马恭湘损失的计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、误工费等，造成残疾的，应当赔偿残疾赔偿金，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。根据马恭湘的诉请，参照湖南省统计局公布的2019年度统计数据，一审法院确定马恭湘的损失如下：1.医疗费71874.22元；2.后期继续治疗费10000元；3.住院伙食补助费，马恭湘住院38天，计算为3800元（100元／天×38天）；4.营养费，经鉴定，马恭湘的营养期90日，结合马恭湘的病情认定为2700元；5.误工费，马恭湘虽未提供证据证实其工作及收入情况，但结合马恭湘的身体状况及现状，一审法院参照湖南省农、林、牧、渔业年收入为计算标准。马恭湘于2019年8月3日受伤，2019年12月20日评定为十级伤残，误工时间为138天，误工费计算为20519.28元（54272元／年÷365天×138天）；6.护理费，马恭湘未提供证据证实其护理人员的收入情况，故一审法院参照湖南省居民服务、修理和其他服务业年收入标准计算。经鉴定，马恭湘护理期80日，计算为14644.6元（66816元／年÷365天×80天）；7.残疾赔偿金，马恭湘于2019年12月20日经鉴定评定为十级，参照全省城镇居民人均可支配收入标准计算为51794.6元（39842元／年×13年×10％）；8.精神损害抚慰金，结合马恭湘的伤残程度和当地生活水平等因素综合认定为5000元；9.交通费，结合马恭湘的就医地点、时间等情况酌定为500元。10.鉴定费2200元；以上合计183032.7元。其中第1、2、3、4项由中人财保郴州分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付10000元；第5、6、7、8、9项由中人财保郴州分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付92458.48元；剩余部分80574.22元，按照赔偿责任划分，由曹永毅赔偿56401.95元（80574.22元×70％），因湘ＬＺ××××轻型普通货车在中人财保郴州分公司投保了商业三者险，故该款项由中人财保郴州分公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿。因曹永毅已向马恭湘赔偿了20000元，中人财保郴州分公司已向马恭湘赔偿了10000元，故中人财保郴州分公司还应在交强险和商业三者险赔偿限额内向马恭湘赔偿128860.43元（10000元＋92458.48元＋56401.95元-20000元-10000元）。曹永毅可就已支付的赔偿费用向中人财保郴州分公司另行主张理赔。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、由被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司在交强险及商业三者险赔偿限额内向原告马恭湘赔偿各项损失128860.43元，限本判决生效之日起十日内支付清；二、驳回原告马恭湘的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1789元，由被告曹永毅负担1439元，由原告马恭湘负担350元。”二审中，马恭湘提交了一份新证据，马恭湘所在村民委员会出具的证明，拟证明马恭湘具有劳动能力。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认证认为，村民委员会不具有法定资质去判断一个村民有无劳动能力，只能从事实方面去陈述该村民的身体状况，该份证据可以作为对马恭湘是否具有劳动能力的一个参考，本院予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。交通事故误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。马恭湘是农民，在农村有承包土地，虽未提供证据证实其收入情况，但结合马恭湘的身体状况和生活现状，一审法院参照湖南省农、林、牧、渔业年收入计算标准认定误工费为20519.28元（54272元/年÷365天×138天）处理妥当，予以确认。关于护理费，因马恭湘未提供证据证实其护理人员的收入情况，一审法院参照湖南省居民服务、修理和其他服务业年收入标准计算认定护理费为14644.6元（66816元/年÷365天×80天），处理妥当，予以确认。综上，中人财保郴州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费439元，由中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢末钢审判员  张九香审判员  廖 军二〇二一年二月八日法官助理李言琦书记员聂莎莉附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。