福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽05民终177号 上诉人（原审被告）：戴抗贞，男，1960年2月21日出生，汉族，住福建省南安市。 被上诉人（原审原告）：黄向阳，男，1964年11月28日出生，汉族，住福建省。 原审被告：福建省助兴儿童用品有限公司，住所地福建省南安市洪濑镇东大路。 法定代表人：戴财我，该公司董事长。 上诉人戴抗贞因与被上诉人黄向阳、原审被告福建省助兴儿童用品有限公司（以下简称助兴公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2020）闽0583民初6669号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人戴抗贞、被上诉人黄向阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 戴抗贞上诉请求：1.依法撤销原判，发回重审或依法改判；2.一、二审全部诉讼费由黄向阳承担。事实和理由：一、一审判决戴抗贞承担70%的责任不合理。黄向阳与戴抗贞并非雇佣关系，双方是在没活的情况下相互帮忙，责任应共同承担。而且，本次受伤前，黄向阳并没有提及工资之事，是受伤后提出要戴抗贞支付工资。二、一审对护理费认定不合理。受伤当日，黄向阳打电话跟戴抗贞说摔倒了，戴抗贞到工地的时候，黄向阳说脚跟左侧有点麻。戴抗贞载黄向阳去安泰拍片，诊断为骨裂。回工地后，戴抗贞说要载黄向阳回家，黄向阳说不必，可以自己骑摩托车回去。因此并不存在不能自理或住院。综上所述，一审判决戴抗贞承担60天的护理费错误。三、误工期以120天计算不合理。司法鉴定依据骨折作出误工期的判定并不科学合理，因为黄向阳并没有骨折。骨折是黄向阳口述给卫生所，并非卫生所诊断为骨折。四、司法鉴定的依据错误。黄向阳不以2020年3月10日拍片诊断为骨裂的证据供法院审理，而以4月12日自己口述的骨折复查为依据是错误的。戴抗贞一审对鉴定结果提出的异议主张，应被采纳。五、黄向阳伪造发票，隐瞒曾经洪濑镇司法部门的调解过程，未提供完整的事实依据（首次拍片诊断结果），虽然一审中很多发票法院没有采纳，但不能说明没有欺诈行为，应依法驳回其起诉。六、诉求追究本案中所有出具证明、票据及用药处方的单位及个人的法律责任，包括诚信问责。 黄向阳辩称，一审判决正确、赔偿标准也是正确的。一、黄向阳受戴抗贞雇佣，每天工资200元，到助兴公司砌筑隔墙。一审庭审中，黄向阳也多次提及戴抗贞需支付工资之事，当时戴抗贞称“黄向阳每天工资150元，并非200元”明显是不实陈述，现戴抗贞所谓的“双方是在没活的情况下相互帮忙，责任应共同承担”毫无根据。二、黄向阳的护理期限和误工期限由具有资质的鉴定机构作出鉴定意见，事实清楚，证据充分，鉴定意见为：被鉴定人黄向阳误工期限为120天、护理期限为60天，一审判决的护理费、误工期合理合法。三、戴抗贞隐瞒事实，称黄向阳不诚实，还要对其他单位和个人诚信问责，毫无事实根据，应依法驳回其上诉。 黄向阳向一审法院起诉请求：1.助兴公司、戴抗贞共同赔偿黄向阳医疗费、护理费、误工费、营养费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计42103元；2.本案诉讼费用由助兴公司、戴抗贞承担。 一审法院认定的事实：助兴公司将其公司厂房的砌筑隔墙工程交由戴抗贞承建，戴抗贞未取得相应建筑施工资质。戴抗贞承接后，雇佣黄向阳从事砌筑隔墙工作。2020年3月10日下午，黄向阳在作业时不慎摔伤。黄向阳受伤后于当日至南安市洪濑中心卫生院坝田村卫生所开具南安市卫生协会处方笺，其内载明“临床诊断：骨折”。后黄向阳自行就医治疗、休养。2020年6月16日，黄向阳自行委托福建安泰司法鉴定所对黄向阳的误工期限、护理期限进行司法鉴定，该鉴定机构于2020年6月23日作出鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人黄向阳误工期限为120天、护理期限为60天。 另查明，黄向阳属农业人口。2019年度福建省农村居民人均可支配收入为19568元，2019年度福建省农、林、牧、渔在岗职工平均工资为61785元/年。事故发生后，戴抗贞垫付黄向阳485元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。戴抗贞雇佣黄向阳从事砌筑隔墙作业工作，从而与黄向阳形成雇佣合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，作为雇员的黄向阳在从事雇佣活动中遭受的人身损害，雇主戴抗贞应当承担赔偿责任，结合本案具体情况，依法认定戴抗贞对黄向阳的损失承担70%的赔偿责任。黄向阳在未进行完善安全检查的情况下从事作业工作，未能尽到注意义务，存在一定过错，应承担相应责任，结合本案具体情况，依法认定黄向阳应自行承担15%的责任。助兴公司将砌筑隔墙工程交由戴抗贞完成，故助兴公司与戴抗贞之间构成承揽合同关系，依据相关规定，建筑施工需具备相应的施工资质，因戴抗贞不具备相应资质，故助兴公司存在选任过错，应对黄向阳的损失承担过错赔偿责任，结合本案具体情况，助兴公司存在选任过错，故对黄向阳的损失承担15%的赔偿责任。黄向阳因本次事故造成的损失确定为25263.37元。黄向阳所主张合理赔偿数额应予支持，对其余的不合理费用，不予支持。黄向阳因本次事故造成的损失应由黄向阳、助兴公司、戴抗贞按责任比例承担。戴抗贞应当承担的赔偿数额为25263.37元×70%=17684.36元。戴抗贞已垫付485元，故戴抗贞还应支付黄向阳17684.36元-485元=17199.36元。助兴公司应当承担的赔偿数额为25263.37元×15%=3789.51元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、戴抗贞应于判决生效后十日内赔偿黄向阳因本事故造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费损失计17199.36元；二、助兴公司应于判决生效后十日内赔偿黄向阳因本事故造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费损失计3789.51元；三、驳回黄向阳的其他诉讼请求。案件受理费853元，减半收取为426.5元，由戴抗贞负担298.5元，助兴公司负担64元，黄向阳负担64元。 本院二审期间，双方当事人均提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方二审争议的事实，将在本院认为部分予以分析认定。对一审判决认定的事实，除戴抗贞对洪濑中心卫生院坝田村卫生所“临床诊断：骨折”有异议外，其他事实双方均无异议，本院予以确认。 本院认为，戴抗贞提供的证据不足以证明案涉项目黄向阳每天工资是150元，本院不予采信。黄向阳虽提供微信聊天记录，欲证明其每天工资是200元，但因其没有提出上诉，相关主张不属于二审的审理范围，本院不予审查。在案证据可以证实黄向阳受雇于戴抗贞在提供劳务过程中受伤，戴抗贞关于双方并非雇佣关系，而是在没活的情况下相互帮忙的上诉主张，缺乏依据，本院不予采纳。根据福建安泰司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，鉴定资料包括2020年4月12日南安市洪濑镇医院DR检查报告单，诊断提示：左跟骨骨折复查，断端对位良好。法医学阅片包括2020年3月10日片，示：左跟骨骨折。2020年6月11日南安市洪濑镇医院X片，示：左跟骨骨折，可见骨痂形成。鉴定意见为：黄向阳的误工期限为120天、护理期限为60天，一审法院根据各方的过错程度，并参照2019年度福建省农、林、牧、渔业平均工资，计算相应的误工费和护理费，具有事实和法律依据，并无不当。 综上所述，戴抗贞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费230元，由戴抗贞负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄小丹 审判员  郑程辉 审判员  郑昭文 二〇二一年二月一日 书记员  陈雅萍 附：本案适用的主要法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。