江西省南昌市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）赣01刑终84号原公诉机关江西省安义县人民检察院。上诉人（原审被告人）卢雄，男，2000年9月17日出生于江西省修水县，汉族，中专文化，务工，住江西省九江市修水县。因涉嫌犯盗窃罪于2020年8月31日被修水县公安局抓获，临时羁押于修水县看守所，同年9月1日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于安义县看守所。辩护人卢旺娇，女，汉族，1984年10月27日出生于江西省修水县，住江西省九江市修水县。系卢雄姐姐。江西省安义县人民法院审理安义县人民检察院指控原审被告人卢雄犯盗窃罪一案，于2020年12月23日作出（2020）赣0123刑初128号刑事判决。原审被告人卢雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问了卢雄，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2020年6月至8月间，被告人卢雄与同案人涂某楠、周某诺、王某涛（同案人均未达到刑事责任年龄）在安义县城内的相连街区采取用脚踢门破坏店铺门锁的方式连续实施盗窃1次，盗窃财物共计人民币22400元；单独和伙同刘健、樊飞阳、夏孙浩（另案处理）在修水县采取手拉车门锁打开车门的方式实施盗窃4次，盗窃财物共计人民币6950元。具体犯罪事实如下：1、2020年6月19日凌晨，被告人卢雄伙同涂某楠、周某诺、王某涛先后窜至安义县凤凰山开发区创业街的9家店铺，采取用脚将门锁踢开方式进入店内，在其中7家店铺分别盗走被害人彭某人民币200元、马强人民币400元、刘衍菁18800元、余某1300元、邹中林200元、温七妹500元、陈某1000元，另2家店铺未盗得财物。2、2020年8月15日凌晨，被告人卢雄窜至修水县凯旋国际小区门口，见被害人樊某的一辆白色哈佛牌越野车停放在此，即采取手拉车门锁开车门的方式，从车内中控扶手箱内盗得人民币200元。3、2020年8月20日凌晨，被告人卢雄窜至修水县横坑商贸城10栋楼下，采取手拉车门锁开车门的方式，从被害人游某的白色起亚牌轿车副驾驶室工具箱内窃取人民币900元。4、2020年8月26日凌晨，被告人卢雄伙同刘健窜至修水县，采取手拉汽车门锁开车门的方式，从被害人程某的黑色奔驰牌轿车驾驶室中控箱内盗得人民币300元、3包硬中华香烟（价值人民币135元）、2包和天下香烟，在车上后备箱盗得5包软中华（价值人民币315元）、1条硬中华（价值人民币420元）。5、2020年8月31日凌晨，被告人卢雄伙同樊飞阳、夏孙浩（另案处理）在修水县门口，采取手拉车门锁开车门的方式，在被害人吴某的白色福特牌轿车副驾驶工具箱内盗得人民币4000元、2包金圣青花瓷香烟（价值人民币180元）、5张联盛超市购物卡（价值人民币500元）。2020年8月31日，被告人卢雄被修水县公安局抓获，归案后如实供述了其罪行。案发后，卢雄向修水县公安局退赃1500元，修水县公安局当日发还被害人吴某。被告人卢雄亲属主动向被害人余某退赔1500元，并取得了余某的谅解。上述事实，有相应证据予以证实。原审判决认为，卢雄以非法占有为目的，伙同同案人多次秘密窃取他人财物价值共计人民币29350元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在本案共同盗窃犯罪中，被告人卢雄均起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。其归案后如实供述了其罪行，当庭自愿承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处理；其退赔了部分赃款，酌情从轻处罚。其伙同他人采取破坏性手段盗窃，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决：一、被告人卢雄犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元。二、责令被告人卢雄退赔被害人被盗财物损失。具体为：彭某二百元、马强四百元、刘衍菁一万八千八百元、邹中林二百元、温七妹五百元、陈某一千元、樊某二百元、游某九百元、程某一千一百七十元及和天下香烟二包、吴某三千一百八十元（包括同案人在内已退赔的部分，予以抵扣）。卢雄上诉、其辩护人均提出：一审判决罪刑责不相适应，量刑畸重，仅有同案犯口供属于孤证，不能认定卢雄是主犯，本案的发起人及提出利用盗取的被害人身份证、银行卡套取钱财的人都是王江涛；卢雄未实施踢门破锁的行为，系初犯、偶犯，对其判处缓刑不会对社会造成不良影响；本案同案人为未成年人，无一人积极退赃退赔，责令由卢雄全部退赔显失公平；卢雄家庭经济困难，本人无经济来源，恳请再次调减罚金。原审判决书中列举了认定本案事实的被害人余某等人报案笔录及陈述、卢聪慧等人证言及辨认笔录、现场勘验笔录、银行流水、价格认定结论书、被告人卢雄供述及指认笔录、抓获经过、户籍信息等证据均已在原审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对原审判决认定的事实及证据予以确认。关于上诉人卢雄所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，本院评判如下：经查，被害人余某等人报案笔录及陈述、卢聪慧等人证言及辨认笔录、现场勘验笔录、银行流水、价格认定结论书、卢雄供述等证据，足以证实卢雄伙同他人实施盗窃犯罪事实，在共同犯罪中，卢雄提起犯意，实施踩点、积极翻找财物等行为，不仅有涂某楠、王某涛证言予以证实，且卢雄对此亦有供认，原审判决因此认定卢雄在共同犯罪中起主要作用，系主犯，并无不当。卢雄在二个月的时间内，在安义县修水县两地多处单独和伙同他人实施多次盗窃犯罪，不属初犯、偶犯。卢雄在公诉机关自愿认罪认罚，对公诉机关建议判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元，自愿签署了认罪认罚具结书，原审判决采纳公诉机关指控的罪名和量刑有期徒刑一年八个月建议，并鉴于卢雄本人及家庭经济困难的情况，酌情调减罚金数额，判处卢雄有期徒刑一年八个月，罚金人民币二万元，并无不当，根据卢雄在本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，不符合缓刑条件，不宜适用缓刑。因同案人涂某楠、周某诺、王某涛犯罪时均未达到刑事责任年龄，同案人刘健、梦飞阳、夏孙浩均另案处理，原审判决卢雄责令退赔被害人被盗财物损失，符合法律规定。因此，卢雄及其辩护人提出原审判决认定卢雄主犯不当，系初犯、偶犯，责令由卢雄全部退赔显失公平，量刑畸重，恳请再次调减罚金，适用缓刑的上诉理由及辩护意见，不予采纳。本院认为，上诉人卢雄以非法占有为目的，单独和伙同他人多次盗窃私人财物共计人民币29350元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。卢雄在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；归案后，如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法可以从宽处理；退赔部分被害人的部分赃款，酌情从轻处罚；伙同他人采取破坏性手段盗窃，酌情从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。卢雄家属在二审期间代为退赔被害人陈某人民币260元，被害人樊某人民币200元，对原审判决责令卢雄退赔被害人陈某被盗财物损失数额、樊某被盗财物损失部分予以改判。上诉人卢雄的上诉理由及其辩护人的辩护意见，均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十四条，第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条，第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省安义县人民法院（2020）赣0123刑初128号刑事判决的第一项，即被告人卢雄犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元。二、撤销江西省安义县人民法院（2020）赣0123刑初128号刑事判决的第二项，即责令被告人卢雄退赔被害人被盗财物损失。具体为：彭某二百元、马强四百元、刘衍菁一万八千八百元、邹中林二百元、温七妹五百元、陈某一千元、樊某二百元、游某九百元、程某一千一百七十元及和天下香烟二包、吴某三千一百八十元（包括同案人在内已退赔的部分，予以抵扣）。三、责令上诉人（原审被告人）卢雄退赔被害人彭某二百元、马强四百元、刘衍菁一万八千八百元、邹中林二百元、温七妹五百元、陈某七百八十元、游某九百元、程某一千一百七十元及和天下香烟二包、吴某三千一百八十元。本判决为终审判决。审判长  焦伟审判员  王萍审判员  潘建二〇二一年二月二十五日法官助理黄悦娴书记员张世坤