河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终598号上诉人（原审被告）：方占国，男，1971年05月23日出生，汉族，住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：史天伦，平顶山市宝丰县正义法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈秋旺，男，1963年06月27日出生，汉族，住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：高素琴，平顶山市宝丰县正义法律服务所法律工作者。上诉人方占国因与被上诉人陈秋旺民间借贷纠纷一案，不服河南省宝丰县人民法院（2020）豫0421民初3114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人方占国的委托诉讼代理人史天伦，被上诉人陈秋旺的委托诉讼代理人高素琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。方占国上诉请求：1、请求撤销一审判决，发回重审或改判驳回陈秋旺的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由陈秋旺承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，程序违法，证据不足，适用法律错误。陈秋旺于2020年11月18日向提起诉讼，一审法院应当按照民事诉讼程序通知方占国到庭应诉。但一审法院未按民事诉讼程序通知方占国，也未向方占国依法送达应诉通知书及相关开庭传票，亦未依法公告送达相关应诉通知。一审法院自受理此案至作出判决仅用了28天时间，其行为已严重侵害了方占国的民事诉讼权利。陈秋旺辩称，一审法院认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，请求驳回方占国的上诉，维持一审判决，理由如下：1.一审法院不可能不通知方占国就盲目开庭审理此案，一审法院经合法传唤方占国，其未到庭答辩，亦未提供相关证据和参加庭审质证，应视为对自己诉讼权利的放弃，为此一审法院程序合法；2.在起诉之前，陈秋旺代理人通过电话联系方占国进行调解，方占国在电话中称借陈秋旺3万元属实，并且当初口头约定利息为5分，也承认该笔借款约定利息的事实，后于2010年借款到期时，双方通过协商由原来的5分利息变为月利息2分，担保人叶某1也在场。方占国已偿还陈秋旺两个月，即2010年9月3日至2010年11月2日期间的利息共计1200元。3.叶某1找方占国讨要该借款时，方占国偿还的1万元借款是方占国借叶某1的款项，该1万元陈秋旺根本没有见到，且在该1万元的收到条上也没有注明方占国是偿还陈秋旺的借款，为此该1万元的收到条与陈秋旺3万元的借款无关。陈秋旺向一审法院起诉请求：判令方占国向陈秋旺偿还借款本金30000元、利息72000元（利息以本金30000元为基数，按月利率2％，自2010年9月3日起暂计算至2020年11月3日，并顺延计算至实际还款之日），并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2010年9月3日，方占国通过叶某2介绍及担保，向陈秋旺借款30000元，并出具借款证明一份。该证明记载：“证明今借到陈秋旺现金30000.00元整，￥叁万园整。借款人方占国，担保人叶某1，2010年9月3号到10年11月3号还”。借款到期后，经陈秋旺多次催要，方占国未完全履行还款义务，叶某1亦未履行担保义务，形成本案纠纷。一审另查明，陈秋旺在庭审中称，方占国于2010年出具借款证明时，双方曾口头约定借款利息为月息5分，借款到期后至2011年10月，方占国未予支付本息，双方经协商重新约定本案借款利息为月息2分，并由方占国按月息2分标准向陈秋旺支付了2个月（2010年9月3日至2010年11月2日期间）利息共计1200元。担保人叶某1出庭证言亦对上述利息约定及支付情况进行陈述。另方占国在与陈秋旺代理人诉前的通话记录中称，“我要不是给他出5分类息，他也不会叫我使……以前在家的时候我一个月不出利息，他都不叫我使了……有时候我老借钱给他封息”。一审法院认为，合法的借贷关系应予保护。方占国向陈秋旺借款30000元的事实，有陈秋旺提供的由方占国作为借款人签名的证明，证人叶某2出庭证言及陈秋旺当庭陈述为凭，双方之间形成借贷法律关系，法院予以认定。陈秋旺将款项借给方占国使用后，方占国也应当按照约定的期限或者在陈秋旺催要后，向陈秋旺偿还借款。陈秋旺在催要借款后，方占国至今未完全履行还款义务，已构成违约，应当承担继续履行等违约责任。故陈秋旺主张由方占国向其偿还借款本金30000元的诉讼请求，法院依法予以支持。关于本案借款利息问题。双方虽未对借款利息予以书面约定，结合方占国与陈秋旺代理人高素琴的通话录音、证人叶某1出庭证言以及陈秋旺的当庭陈述可以相互印证，双方于2010年曾口头约定本案借款利息为月息5分，且在通话录音中方占国亦自认双方曾约定月息5分的事实，后方占国于2011年10月按月息2分向陈秋旺支付2个月利息共计1200元，法院对该事实予以确认。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。”第三十二条第二款规定：“借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。”本案借款方占国已支付了2010年9月3日至2010年11月2日期间利息共计1200元，对于陈秋旺主张由方占国向其支付自2010年9月3日至2010年11月2日期间的借款利息，因系重复计息，故对其多主张部分，法院不予支持。本案借款发生在2010年9月，陈秋旺主张的利息，应以借款本金30000元为基数，按其起诉时即2020年11月20发布的一年期贷款市场报价利率3.85％四倍即年利率15.4％计算，自2010年11月3日暂计算至2020年11月2日期间的利息应计算为46200元（30000元×15.4％×10年），对该期间利息超过46200元的部分，法院不予支持。方占国经法院合法传唤无正当理由未到庭答辩、提供相关证据和参加庭审质证，应视为其对自己相关诉讼权利的放弃，法院依法缺席判决。综上，陈秋旺的诉讼请求部分成立，法院依法予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条的规定，判决：一、方占国于判决生效之日起15日内偿还陈秋旺借款本金30000元及利息46200（2020年11月3日及以后的利息，以本金30000元为基数，按照年利率15.4％顺延计算至实际还款之日止）。二、驳回陈秋旺的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2340元，由陈秋旺负担640元，方占国负担1700元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。方占国提交收到条一份，拟证明方占国已经向陈秋旺偿还借款本金1万元。陈秋旺发表质证意见为，对收到条的真实性无异议，但对证明的问题有异议。该收到条中1万元现金是叶某1与方占国双方存在的债权债务关系，与陈秋旺3万元的借款无关，并且该收到条也未注明是偿还陈秋旺的借款。除该收到条外，方占国二审中未提交其他证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：方占国主张已偿还陈秋旺借款本金1万元是否成立，一审判决是否适当。本案中，陈秋旺依据借款证明向方占国主张债权，双方对借款证明的真实性均无异议，本院对陈秋旺与方占国之间的债权债务关系予以确认。二审期间方占国向本院提交收到条一份，主张其通过担保人叶某1已向陈秋旺偿还借款本金1万元。对此，陈秋旺在二审庭审时不予认可，叶某1在一审出庭作证时也未向法庭陈述方占国曾向其支付1万元，即使方占国向叶某1支付过1万元，但方占国出具的收到条上未注明系偿还陈秋旺的借款，亦未提供证据证明叶某1受陈秋旺委托收取该1万元借款本金，故方占国提供的证据不足以证明其主张，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”方占国应当承担不利的后果，方占国称其已向陈秋旺偿还借款本金1万元的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审程序虽存在一定的瑕疵，但不影响案件的实体处理，一审裁判结果并无不当，应予维持。综上所述，方占国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1705元，由方占国负担。本判决为终审判决。审判长  杜军伟审判员  陈小方审判员  朱海波二〇二一年二月二十二日法官助理赵夏珊书记员崔瑶书记员李广欣附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。