广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终27514号上诉人（原审原告）：曹小康，男，汉族，1984年4月7日出生，身份证住址广西桂平市。委托诉讼代理人:周乐洋，广东商达律师事务所律师。委托诉讼代理人:肖体勇，广东商达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市鸿亿鑫机电有限公司，住所地深圳市宝安区燕罗街道罗田社区龙山六路l号Bl栋101，统一社会信用代码914403005657103099。法定代表人:张腊勤。被上诉人（原审被告）：深圳市富源机电设备有限公司，住所地深圳市宝安区燕罗街道罗田社区龙山六路l号Al栋，统一社会信用代码91440300741231738K。法定代表人:冯超。被上诉人共同委托诉讼代理人:王庆社，广东华商律师事务所律师。被上诉人共同委托诉讼代理人:张雁旋，广东华商律师事务所实习律师。上诉人曹小康因与被上诉人深圳市鸿亿鑫机电有限公司(以下简称鸿亿鑫公司)、深圳市富源机电设备有限公司（以下简称富源公司）劳动争议一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初21389号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月12日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》,依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。上诉人曹小康上诉请求：1.被上诉人支付上诉人2020年2月1日至16日的工资2500元，2020年4月1日至2020年4月12日工资2100元；2.被上诉人支付上诉人被迫解除劳动合同经济补偿金84000元；3.被上诉人支付上诉人2018年1月1日至2020年4月12日的未休年休假工资7649元；4.被上诉人支付上诉人所支付的律师费1500元；5.被上诉人支付上诉人2018年、2019年高温津贴1500元；6.被上诉人支付上诉人2018年3月1日至2020年3月30日平常加班费8602元，休息日加班费差额14155元。以上共122006元。被上诉人鸿亿鑫公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人富源公司辩称，富源公司与上诉人不存在劳动关系，上诉人要求富源公司承担连带责任无法律依据，请求驳回上诉人全部上诉请求。曹小康一审诉讼请求:1.鸿亿鑫公司、富源公司支付曹小康2020年2月1日至16日的工资2500元，2020年4月1日至2020年4月12日工资2100元；2.鸿亿鑫公司、富源公司支付曹小康被迫解除劳动合同经济补偿金84000元；3.鸿亿鑫公司、富源公司支付曹小康2018年1月1日至2020年4月12日的未休年休假工资7649元；4.鸿亿鑫公司、富源公司支付曹小康所支付的律师费1500元；5.鸿亿鑫公司、富源公司支付曹小康2018年、2019年高温津贴1500元；6.鸿亿鑫公司、富源公司支付曹小康2018年3月1日至2020年3月30日平常加班费8602元，休息日加班费差额14155元；以上六项合计122006元。一审法院判决：一、鸿亿鑫公司应于判决生效之日起三日内支付曹小康工资差额1305.7元；二、鸿亿鑫公司应于判决生效之日起三日内支付曹小康未休年休假工资差额4450.57元；三、鸿亿鑫公司应于判决生效之日起三日内支付曹小康高温补贴1500元；四、鸿亿鑫公司应于判决生效之日起三日内支付曹小康支出的律师费用89.21元；五、驳回曹小康其他诉讼请求。本案二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。针对上诉人的上诉人请求，本院评析如下：关于加班工资差额的问题。本院认为,上诉人提交的微信群名为“鸿亿鑫生产骨干交流群”显示许旭多次通知“今晚起各班组安排加班10点半”“今晚开始全体加班10点半”；微信群名为“鸿亿鑫作战指挥部”中显示生产经理许建松于2019年3月5日通知“今晚起，统一加班到10点半”；微信群名为“鸿亿鑫办公室沟通群”显示部分人员周末需要值班，上述微信聊天记录可以证明被上诉人鸿亿鑫公司存在经营生产过程中因工作需要需加班的情况，上诉人作为公司的员工，所从事的工作与生产经营相关，故可以证明其存在加班的事实。上诉人主张其工资构成为基本工资2200元/月+技补3400元/月+绩效考核500元/月+加班费，本院认为，根据被上诉人鸿亿鑫公司提交的上诉人工资银行流水显示，上诉人2019年5月15日起历月工资均未超过5500元，上诉人该主张与实际情况明显不符，本院不予采纳并结合《劳动合同》认定上诉人工资为基本工资2200元/月+加班工资。现因被上诉人鸿亿鑫公司未能举证证明被上诉人加班时长，应承担举证不能的法律后果，但上诉人主张其每天均加班3小时亦不符合常理，本院酌情认定上诉人每月加班4天，每天8小时，结合上诉人工资的具体发放情况，本院认定被上诉人鸿亿鑫公司向上诉人发放的工资中已包含加班费，且加班工资标准不低于深圳市最低工资标准，故上诉人有关加班费差额的诉请本院不予采纳。关于工资差额的问题。根据被上诉人提交的上诉人工资银行流水显示，上诉人自2019年5月15日至2020年1月期间月平均工资为5412元，被上诉人鸿亿鑫公司未举证证明上诉人2020年2月、3月、4月出勤情况，本院认定上诉人2020年2月至4月正常上班期间工资按照5412元/月核算。因被上诉人鸿亿鑫公司于2020年2月17日复工，故上诉人2020年2月1日至2月16日工资为1112.64元（2200元/月÷21.75×11天）、2月17日至2月29日工资为2737元（5412元/月÷21.75×11天）、3月份工资为5412元、4月1日至4月12日工资为1991元（5412元/月÷21.75×8天）。被上诉人鸿亿鑫公司于2020年4月14日向上诉人发放工资5408.9元、2020年4月25日发放工资2200元，被上诉人鸿亿鑫公司主张已经足额发放上诉人2020年2月、3月工资，上诉人则主张尚未支付2020年2月1日至2月16日工资，本院认为，被上诉人鸿亿鑫公司2020年4月14日发放的应该为上诉人2020年3月份工资，而被上诉人鸿亿鑫公司4月25日发放的工资与上诉人2020年2月17日至2月29日工资金额相当，故本院采纳上诉人的主张，认定被上诉人鸿亿鑫公司仅已支付上诉人2020年2月17日至2月29日及2020年3月份工资，被上诉人鸿亿鑫公司仍应补足上诉人2020年2月1日至2月16日1112.64元、4月1日至4月12日工资1991元，仲裁裁决被上诉人鸿亿鑫公司2020年4月份未支付工资金额为2100元，被上诉人鸿亿鑫公司未予起诉，视为认可，本院予以确认，故上诉人应补足被上诉人工资差额为3212.64元（1112.64元+2100元），一审认定有误，本院予以纠正。关于解除劳动合同的经济补偿金问题。因被上诉人鸿亿鑫公司未足额发放上诉人工资，上诉人以此为由解除与被上诉人鸿亿鑫公司劳动关系，并要求被上诉人鸿亿鑫公司支付经济补偿金，于法有据，经本院核算，上诉人离职前12个月平均工资为5150元，故上诉人应得经济补偿金金额为77250元（5150元/月×15个月）。一审认定有误，本院予以纠正。关于未休年休假工资问题。一审中双方均认可上诉人未休年休假天数为22天，本院对此予以确认。一审核算未休年休假工资4450.57元，金额正确，本院予以维持。关于高温津贴问题。上诉人的上诉请求金额与一审认定该项金额1500元一致，被上诉人鸿亿鑫公司未对此提起上诉，视为认可，本院予以确认。关于律师费问题。依据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》相关规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元。根据上诉人在本案中的胜诉比例，本院重新核算被上诉人鸿亿鑫公司应支付的律师费为1065元，一审核算有误，本院予以纠正。关于连带责任问题。上诉人未提供证据证明与被上诉人富源公司存在劳动关系或存在延续工龄的情形，应当承担举证不能的法律后果，上诉人要求被上诉人富源公司对被上诉人鸿亿鑫公司的上述责任承担连带清偿责任没有事实和法律依据，一审对此认定正确，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初21389号民事判决第二、三项；二、撤销深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初21389号民事判决第五项；三、变更深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初21389号民事判决第一项为：被上诉人深圳市鸿亿鑫机电有限公司应于本判决生效之日起三日内支付上诉人曹小康工资差额3212.64元；四、变更深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初21389号民事判决第四项为：被上诉人深圳市鸿亿鑫机电有限公司应于本判决生效之日起三日内支付上诉人曹小康支出的律师费1065元；五、被上诉人深圳市鸿亿鑫机电有限公司应于本判决生效之日起三日内支付上诉人曹小康解除劳动关系的经济补偿金77250元；六、驳回上诉人曹小康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，由被上诉人深圳市鸿亿鑫机电有限公司负担，被上诉人深圳市鸿亿鑫机电有限公司应于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳案件受理费5元，拒不缴纳的，一审法院依法强制执行。二审案件受理费10元，由被上诉人深圳市鸿亿鑫机电有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 钱    松二〇二一年二月四日书记员 金言兮(兼)