福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽05民终158号 上诉人（原审原告）：灿奇（福建）化工有限公司，住所地福建省晋江市滨江商务区海峡石化大厦05层31单元。 法定代表人：陈其崎，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：吴坚平，北京中银（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴雅鸿，北京中银（泉州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：余根华，男，1985年5月5日出生，汉族，住福建省古田县。 上诉人灿奇（福建）化工有限公司（以下简称灿奇化工公司）因与被上诉人余根华竞业限制纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院(2020)闽0582民初12459号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 灿奇化工公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持其全部诉讼请求或者发回重审。事实和理由：一、双方签订的《员工保密及竞业禁止协议》未违反法律的强制性规定，内容合法有效，一审认定该协议系以胁迫形式使余根华签署而无效，属认定事实不清，应予纠正。余根华作为灿奇化工公司的员工，即使未签订该协议，也应根据法律的规定对公司的商业秘密承担保密义务。在双方的微信聊天中，灿奇化工公司要求余根华签订《员工保密及竞业禁止协议》是正当的，灿奇化工公司所称的不签不能借钱并未对余根华构成胁迫，即使不借钱给余根华，也未损害其利益。退一步讲，如果灿奇化工公司因为余根华不签订该协议而扣减余根华的工资，余根华仍可通过法律途径维护其权益。因此，灿奇化工公司并未对余根华进行胁迫，《员工保密及竞业禁止协议》也未违反法律规定，应认定为合法有效，余根华应当遵守。即使存在胁迫的情形，余根华并未向法院提出撤销的请求，一审认定该协议无效，适用法律错误。二、灿奇化工公司的客户信息及配方为其商业秘密，并已采取相应措施进行保护，一审认定事实不清。灿奇化工公司为研发产品配方及开发客户资源投入了大量人力、物力及资金资源，客户信息及配方为商业秘密，灿奇化工公司并与余根华签订保密协议，已采取相应措施对其商业秘密进行保护，符合涉及商业秘密纠纷案件相关司法解释的规定，一审法院罔顾事实，判决错误。三、余根华在灿奇化工公司上班期间，即已成立经营与灿奇化工公司相同行业的公司，后又以其弟弟名义成立公司，利用从灿奇化工公司获取的秘方及客户信息，其行为违反了诚实信用原则，违反了双方的约定，给灿奇化工公司造成损失，应当承担侵权责任。1.余根华经营的晋江市佳汉货运代理有限公司名为货运，实际上经营范围包括与灿奇化工公司相同的批发、零售鞋材，其欲盖弥彰的行为恰恰体现了其恶意利用灿奇化工公司商业秘密图谋利益的真正目的。余根华回答法庭的问题，称其经营晋江市佳汉货运代理有限公司的经营范围为：国内货物运输代理服务，批发、零售(含网上)：鞋服装、体育用品(不含弩等需经前置许可的项目)、鞋材(不含危险化学品)等。余根华作为灿奇化工公司员工，负责客户业务工作，有机会获取客户信息，其在灿奇化工公司工作期间，同时经营与灿奇化工公司经营范围相同的佳汉公司，其侵害商业秘密的故意明显。2.余根华还以其弟弟名义设立晋江中孚新材料科技有限公司，利用从灿奇化工公司获悉的环保氧化锌、快熟剂等产品配方及客户信息开展业务，甚至隐瞒其从灿奇化工公司处离职的事实，假借灿奇化工公司之名与余根华的客户交易。余根华利用其获取灿奇化工公司商业秘密以牟取非法利益，违反了诚实信用原则，也违反了双方协议的约定(第六条等)，给灿奇化工公司造成巨额损失，一审认定事实不清。四、余根华对其兄弟二人经营的公司是否侵害灿奇化工公司商业秘密应当承担举证责任，余根华应提供其兄弟二人经营的公司的相关账册资料，以证明其主张，一审举证责任分配不当，导致其未能查清本案事实，从而作出错误判决。 余根华辩称，一、灿奇化工公司提交的《员工保密及竞业禁止协议》是无效的。2019年2月1日春节前灿奇化工公司威胁余根华不签协议就不以借款形式支付工资，余根华是被迫签署的。余根华仅为公司普通业务员，任务是开发未曾与公司合作过的鞋材造粒客户，这些客户信息皆为社会公开信息，不存在所谓的商业秘密。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第二十三条规定，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿，灿奇化工公司从未在竞业限制期限内按月支付过经济补偿。故此协议无效。二、灿奇化工公司提供的工商注册资料上可以看出晋江中孚新材料科技有限公司不是余根华开办的，与余根华无关，灿奇化工公司认为是余根华开办且侵犯其利益应举证证明。三、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称《劳动争议调解仲裁法》）第六条规定，谁主张，谁举证，灿奇化工公司对其主张应举证证明。四、余根华作为灿奇化工公司的普通业务员，为本该属于自己的工资抽成，不料历时一年多，经过七次开庭，余根华对灿奇化工公司无理诉讼造成的损失，保留索赔的权利。同时建议法院将这一讨薪难案件作为普法典型案例，以利于社会。请求驳回灿奇化工公司的上诉，维持原判。 灿奇化工公司向一审法院起诉请求：余根华支付其竞业禁止赔偿金50万元，赔偿因违反保密义务造成的损失20万元。 一审法院认定事实：2020年8月14日，晋江市劳动人事争议仲裁委员会作出晋劳仲案【2020】500号裁决书，驳回灿奇化工公司要求余根华支付竞业禁止赔偿金50万元、赔偿因违反保密义务造成的损失20万元的申请。灿奇化工公司于2020年8月26日收到该裁决书。灿奇化工公司于2019年2月1日以“不签协议则不借支工资”为前提条件，要求余根华签署员工保密及竞业禁止协议，后灿奇化工公司在协议上添加日期“2018年3月22日”。 一审法院认为，灿奇化工公司以胁迫形式使余根华以虚假的意思表示签署的员工保密及竞业禁止协议，该协议无效。灿奇化工公司对其提起的诉讼请求未能完成举证责任，未能举证证明商业秘密的存在，未能举证证明竞业禁止及保密约定的存在，未能举证证明赔偿金额及损失的计算依据，未能举证证明余根华存在违反竞业禁止及保密的行为，该诉讼请求依法无据，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、第一百四十六条、第一百五十条、第一百五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条规定，判决：驳回灿奇（福建）化工有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由灿奇（福建）化工有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。灿奇化工公司向本院申请调取余根华设立的晋江市佳汉货运代理有限公司自2018年3月19日起至今的公司财务账册，以查明余根华是否与灿奇化工公司从事相同的业务，是否利用其从灿奇化工公司获取的客户信息与灿奇化工公司构成竞争谋取私利，侵害灿奇化工公司商业秘密。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：从余根华、灿奇化工公司分别提交给本院参考的晋江市佳汉货运代理有限公司的营业执照副本、企业信用信息公示报告可见，该公司的部分经营范围为批发、零售(含网上)：鞋、服装、体育用品(不含弩等需经前置许可的项目)、鞋材（不含危险化学品)，与灿奇化工公司的部分经营范围即批发、零售：化工产品、鞋底、鞋用材料（以上均不含危险化学品）并不尽相同，亦无法以此推定余根华利用晋江市佳汉货运代理有限公司与灿奇化工公司从事相同业务，灿奇化工公司申请调取晋江市佳汉货运代理有限公司的财务账册，理由不能成立，故不予准许。灿奇化工公司对一审认定的灿奇化工公司于2019年2月1日以“不签协议则不借支工资”为前提条件，要求余根华签署员工保密及竞业禁止协议有异议，除此之外，双方对一审查明的其余事实均没有异议，二审对此予以确认。 本院认为，针对当事人的上诉分析、认定如下：《劳动合同法》赋予了用人单位与劳动者约定竞业限制的权利。《劳动合同法》第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”根据《劳动合同法》第二十四条第一款规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。灿奇化工公司要求余根华承担竞业限制责任，余根华并非其公司的高级管理人员、高级技术人员，灿奇化工公司未举证证明其存在商业秘密以及余根华属于接触或者掌握其公司商业秘密等保密事项，应负有保密义务的人员范畴。同时，灿奇化工公司亦未提交其依照《劳动合同法》与余根华达成合法有效的竞业限制协议，其主张余根华承担竞业限制违约责任，理据不充分，故不予采纳。而灿奇化工公司以余根华侵犯其商业秘密为由要求余根华赔偿损失系属侵害商业秘密纠纷，并非劳动争议案件审理的范畴。 综上所述，灿奇化工公司的上诉请求不能成立，应予驳回；灿奇化工公司要求余根华赔偿损失系属侵害商业秘密纠纷，并非本案劳动争议案件审理的范畴，一审予以审处不当，应予纠正，故将案由更正为竞业限制纠纷。除此之外，一审判决认定事实清楚，有关竞业限制的判决结果正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由灿奇（福建）化工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭金旺 审判员  张兴裕 审判员  康艳华 二〇二一年二月二十五日 书记员  赖少花 附注本案适用的主要法条： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持