四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终1224号 上诉人（原审原告）：高辉，男，1990年3月27日出生，汉族，住四川省成都市锦江区。 委托诉讼代理人：龙伦，四川泰仁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：成都英迈腾科技有限公司，住所地：四川省成都市成华区双庆路**附********。 法定代表人：彭高鹏，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：叶旭洋，四川顶泰律师事务所律师。上诉人高辉因与被上诉人成都英迈腾科技有限公司（以下简称英迈腾公司）公司盈余分配纠纷一案，不服成都市成华区人民法院（2020）川0108民初10476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 高辉上诉请求：撤销一审判决，改判支持高辉的一审全部诉讼请求。事实及理由：一、一审法院查明的依据高辉向彭高鹏通过微信发送的2014年-2018年汇算表载明的高辉实际应收取分红2277527元与事实不符。1．一审英迈腾公司没有提供汇算表，而是提供的《原告提供的财务数据统计表》，该表不属于财务报表，不是结算依据，不足以采信，一审法院认定事实依据错误。2．《成都英迈腾科技有限公司股东结算协议书》（以下简称《股东结算协议书》）未包含成都英迈伟业科技有限公司（以下简称英迈伟业公司）利润。二、一审法院适用法律错误。1．《股东结算协议书》列明了高辉应分红的金额、时间、方式，且有公司盖章以及两名股东签字，应为有效的、载明了具体分配方案的股东会决议。2．《股东结算协议书》仅是对高辉所持股份的具体分红方案，且分红金额是扣除了相关费用后的剩余金额。英迈腾公司是保留了相应款项用于相关费用的支出和提取。另公积金是否应当提取以及是否存在亏损须弥补，应由英迈腾公司承担举证责任。综上，高辉提交了载明具体分配方案的有效股东会决议，英迈腾公司应当按约履行分红义务。一审法院认定事实及适用法律错误，请求依法改判支持高辉的全部诉讼请求。 英迈腾公司辩称，高辉主张的欠款基于公司利润分配，但高辉未提交载明具体分配方案的股东会决议，一审法院驳回其诉讼请求符合事实和法律规定。高辉仅持有10%股份，只能按10%比例进行分配。分配利润前应弥补亏损、提取公积金，英迈腾公司不欠高辉分红款。高辉提供的购销合同所涉款项并非老款。英迈腾公司已实际向高辉支付1559750.7元的分红款。 高辉向一审法院提出诉讼请求：英迈腾公司立即向高辉支付欠款591766元及逾期付款违约金177529.8元，合计769295.8元。 一审法院认定事实：英迈腾公司于2013年12月11日登记成立，注册资本100万元，股东彭高鹏出资90万元、占股90%，股东高辉出资10万元、占股10%。公司章程中规定：股东按出资比例分取红利；股东会审议批准公司年度财务预、决算方案以及利润分配、弥补亏损方案；公司分配每年税后利润时，提取利润的百分之十列入法定公积金，公司法定公积金累计额超过公司注册资本百分之五十时可不再提取；公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，按照股东出资比例进行分配。 英迈腾公司在经营中，股东彭高鹏、高辉之间发生纠纷。高辉要求公司分红，并于2018年7月11日向彭高鹏通过微信发送了2014年-2018年汇算表及结算协议书，汇算表载明：从2014年至2018年的全部利润为5788677.47元（该利润不仅包含了英迈腾公司利润，还包括高辉另外持股的英迈伟业公司利润），扣除100000元企业所得税，高辉按45%比例分红后应得2604904.86元，再扣除已分红利、个人应收款、货物及增加业务及应收款等实际应收取分红2277527元。 2018年7月12日，高辉与英迈腾公司签订《股东结算协议书》，约定截止2018年7月1日高辉作为英迈腾公司股东占股45%，剩余应得分红金额为2277527元。支付方式：1.2018年7月11日当天，英迈伟业公司对公账户余额145947元作为高辉个人已得并拥有；2．高辉个人公司银行账户余额1339元作为高辉个人已得并拥有；3.2018年7月12日当天，英迈腾公司向高辉支付192072元；4．若小金县公安局后备电源系统采购项目在2018年8月31日前收回，英迈腾公司向高辉支付820000元；5．支付完上述四笔款项后，剩余金额1118169.08元作如下方式支付（A）因高辉有业务应收款776322元未收回，英迈腾公司根据高辉后期回款金额，每收回一笔当天全额支付给高辉，直至收回为止，（B）高辉承担并拥有库房山特大机3台的货款金额141847元，英迈腾公司需要根据高辉后期销售情况，在其销售完成情况全部支付给高辉，英迈腾公司收取2个点开票费用，（C）英迈腾公司截止2018年7月1日有老款500000元未收回，剩余200000元作为高辉的风险承担金额，待收回老款后，全额支付给高辉，英迈腾公司按收回金额按5：5比例支付给高辉。《股东结算协议书》还约定：高辉作为公司的股东离职后，英迈腾公司在未来经营过程中包含但不限于所涉及到2018年7月12日前的合同、税务等其他风险，高辉必须承担45%的责任；英迈腾公司逾期不付款，每日按违约未付款总金额的3‰向英迈腾公司支付逾期付款的违约金，总共违约金不得超过欠款总额的30%。上述协议签订后，英迈腾公司向高辉支付了分红款1481994.89元，其余款项未支付。 一审法院认为，英迈腾公司章程规定：公司分配每年税后利润时，提取利润的百分之十列入法定公积金，公司法定公积金累计额超过公司注册资本百分之五十时可不再提取；公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，按照股东出资比例进行分配。《中华人民共和国公司法》第一百六十六条规定：“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润”。根据英迈腾公司章程及上述法律规定，公司分配利润之前必须先用当年利润弥补以前亏损、提取法定公积金，该规定系强制性规定。本案，通过双方分红所依据的汇算表及结算协议看，案涉分红利润不仅有英迈腾公司的利润，还有高辉另外持股的英迈伟业公司利润，且所分红的所谓利润还包含了未收回款项及未出售货物，汇算表及结算协议也没有反映提取了两个公司的历年法定公积金。高辉与彭高鹏之间的股东分红违背公司章程及法律规定。股东会违反法律规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。现有证据无法确认英迈腾公司及英迈伟业公司应弥补多少亏损和提取多少法定公积金，故高辉主张英迈腾公司支付591766元分红款及逾期付款违约金的诉讼请求因违反法律强制性规定，且证据不足，一审法院不予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国公司法》第一百六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回高辉的诉讼请求。案件受理费11493元，减半收取5746.50元，诉讼保全费4320元，由高辉负担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的案件事实与一审一致。 本院认为，根据英迈腾公司章程以及《中华人民共和国公司法》第一百六十六条规定，公司分配利润之前必须先用当年利润弥补以前亏损、提取法定公积金，该规定系强制性规定。本案中，《股东结算协议书》载明的高辉的分红金额，不仅包含了英迈伟业公司的财产，还包含了未收回货款、业务应收款及未出售货物货款，上述款项并非我国公司法意义上的公司利润。同时，《股东结算协议书》并未载明英迈腾公司用利润弥补亏损及提取法定公积金情况，违反了公司章程及上述公司法的相关规定。综上，《股东结算协议书》并非合法有效的公司利润分配方案，高辉依据《股东结算协议书》提出本案诉请，并无合法依据，一审法院未予支持并无不当。 综上所述，高辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11493元，由上诉人高辉负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵云平 审判员  史 洁 审判员  罗晓都 二〇二一年二月十九日 书记员  李盈秋