浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书(2020)浙0327民初6449号原告（反诉被告）：温登宝，男，1980年6月20日出生，汉族，住浙江省泰顺县。被告（反诉原告）：徐贤亮，男，1980年11月30日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：池淑冬，浙江正昌律师事务所律师。原告（反诉被告）温登宝诉被告（反诉原告）徐贤亮合同纠纷一案，本院于2020年12月2日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月14日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）温登宝、被告（反诉原告）徐贤亮及其委托诉讼代理人池淑冬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告温登宝向本院提出诉请：1.原、被告继续履行2018年9月27日签订的《单店合伙协议书》；2.被告支付原告自2020年4月1日起至2021年1月份的分红并赔偿利息损失，按照银行利率计算；3.被告履行合同义务，配合原告行使项目财务状况的知情权，向原告公布苍南县龙港贤亮小吃店财务状况，每月支付原告分红款；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告苍南县龙港贤亮小吃店（以下简称贤亮小吃店）的项目管理人，其以小吃店每月可盈余为由说服原告对小吃店进行投资。原告于2018年9月27日与被告签订了《单店合伙协议书》，合同约定原告给付被告50400元投资贤亮小吃店，原告就贤亮小吃店占股3%。合同第五条第一款约定，原告自投资款到账之日起成为项目投资人，按照投资金额比例享受利润。第七条约定，原告有权享有项目财务状况知情权，有权按照协议约定享有项目投资收益。签订合同后，原告已经依约支付投资款，但被告在合作项目盈利的情况下自2020年4月1日起就未再给原告分红，原告多次向被告主张，但被告均置之不理。原告认为双方存在合作关系，被告应当依约给原告分红，但被告拒绝履行合同义务，其行为已经构成违约，故向法院提起诉讼。被告徐贤亮答辩称：原告诉称的入伙时间不正确，实际上是2016年6月28日，之后在2018年9月27日补签协议。原告入伙是作为门店员工岗位股份入股，目前原告已经没有在门店上班，就不具备员工岗位股的条件。由于原告出现了违纪行为，按照合同约定实际上已经退伙，不可能继续履行协议，以及分红的知情权。根据协议第九条第二项重大违纪约定，原告在违纪行为发生之日就违反合同约定。原告作为门店采购人员，在履行职务期间已经向门店报销领取有关原材料款，但没有支付给供应商，目前仍被原告占用。被告仅是合伙体店铺的一名股东，原告入伙后所有分红都是合伙体支付，被告只是一个合伙股份的转让人，因此本案中被告主体不适格，原告向被告主张分红款及知情权系错误的。同时原告还占用了采购备用金2万元至今未返还。反诉原告徐贤亮向本院提出反诉诉请：1.反诉被告温登宝退出贤亮小吃店合伙；2.反诉被告将其持有的贤亮小吃店3%股权以1元价格转让给反诉原告徐贤亮；3.反诉被告温登宝向原告赔偿损失30605元；4.本案诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：反诉被告温登宝系贤亮小吃店员工，原、被告于2018年9月27日签订《单店合伙协议》，反诉原告将贤亮小吃店3%股份给反诉被告作为员工岗位股份。协议约定，温登宝加入项目的股份为徐贤亮店铺经营处于盈利后以福利的形式转让给温登宝的员工岗位股份，反诉原告有权要求反诉被告退出项目。退出包括正常离职退出、重大违纪退出和亏损退出。协议约定反诉被告如有重大违纪或舞弊事项的，如私自售卖、偷窃门店货物、设备、采购虚报、挪用资金、侵占钱财、在其他单位兼职等，或违反《厨留香宪法》则以1元将其投资权益转让给反诉原告。给项目造成损失，反诉被告应另行承担赔偿责任，并自上述行为发生之日起退出。反诉被告温登宝在贤亮小吃店工作期间，多次挪用店里的采购款，致使卖菜的商户到小吃店讨债，而实际小吃店已经将采购款交给了反诉被告。2020年1月反诉被告甚至将店长交给其办理的报销补贴款7574元私自占用。诸如此类事件多次发生后，反诉被告于2020年3月突然单方离职，不来小吃店上班，其保管的采购备用金2万元也至今未归还。反诉原告认为反诉被告已经违反了双方的协议，应当按照协议退出合伙，并赔偿贤亮小吃店的损失。反诉被告温登宝针对反诉答辩称：反诉原告要求反诉被告退出贤亮小吃店合伙无事实、法律依据。双方劳动合同、合伙协议至今尚未解除，反诉原告应当按约定履行协议。反诉被告与贤亮小吃店于2016年5月12日签订了无固定期限的劳动合同，反诉被告一直做贤亮小吃店采购工作。2019年12月因疫情原因店铺无法正常运营，2020年1月开始店铺关门停业，反诉被告也一直居家等待复工通知。但2020年3月店铺开始正常营业，一直未通知反诉被告，反诉被告也询问了店铺负责人复工时间，但均未回应，故反诉被告不存在旷工情形。至今反诉被告与贤亮小吃店还有劳动关系，就未支付的工资报酬，反诉被告将另行提起仲裁。反诉原告诉称的赔偿损失30605元没有依据。反诉被告至今仍与小吃店存在劳动关系，故依然是店铺采购员，基于该工作职责当然有权继续占有该2万元备用金。若贤亮小吃店要求反诉被告返还该2万元，反诉被告也愿意配合，但小吃店应先结清供货商的供货货款，以防案外人要求反诉被告支付货款。返还店铺2万元采购金系反诉被告与小吃店之间的事，与反诉原告无关，与本案无关，应当由贤亮小吃店另行起诉。本案实际上系原、被告之间的合同纠纷，反诉原告不应将备用金、劳动关系糅杂其中。另贤亮小吃店已经拖欠了反诉被告10个月的工资。综上，反诉被告不存在违纪行为，也未离职或被辞退，合伙协议未被解除，反诉原告应当提交2020年4月1日起至今的财务报表，支付反诉被告分红。温登宝在本诉及反诉中提供下列证据材料：1.单店合伙协议书，用以证明温登宝、徐贤亮之间存在投资合同法律关系，温登宝有权参与店铺分红，并知晓店铺财务状况的事实；2.苍南农商银行账户明细、建设银行转账记录、证明，用以证明温登宝已经履行出资义务的事实；3.银行分户明细对账单，用以证明徐贤亮支付温登宝涉案店铺分红的事实；4.微信聊天记录，用以证明徐贤亮拒绝给温登宝分红的事实。徐贤亮在本诉及反诉中提供下列证据：1.个体经营户工商登记信息，用以证明温登宝参与合伙的店铺为贤亮小吃店，经营者为温登会，2020年9月18日已经将该商品注销登记的事实；2.龙港厨留香餐饮店股份表，用以证明龙港厨留香餐厅全体合伙人的情况；3.单店合伙协议书，用以证明温登宝、徐贤亮签订合伙协议，对重大违纪退出机制做了明确约定的事实；4.交接单，用以证明2016年5月18日温登宝与贤亮小吃上一任采购交接时接手的2万元采购备用金，一直占用至今的事实；5平阳县人民法院（2020）浙0326民初3114号民事判决书，用以证明温登宝将贤亮小吃店支付给店长的报销费7574元私自占用的事实；6.会计账册，用以证明温登宝在职期间将其经手的采购款私自占用至今未支付给供应商的事实；7.甘蔗款费用报销单、收款收据、微信支付记录、微信聊天记录，用以证明温登宝报销了甘蔗款3130元后未支付给供应商，致使店铺再次向供应商支付货款的事实；8.洁雅酒店用品批发部单据，用以证明温登宝领取报销款后未支付给供应商，侵占资金至今的事实；9.证人证言，用以证明温登宝存在协议书中约定的违纪行为的事实。证人陈某庭审陈述：温登宝是采购，徐贤亮是股东，酒水都是证人供应的，之前的酒水都是有支付过的，后面从十月份开始到2021年1月，厨留香共欠证人酒水款13633元，温登宝个人还欠证人800元，是2020年4月份借的。至于店里有没有打款给温登宝证人不清楚，证人也和温登宝催过，但温登宝以父亲生病、公司未报销款项，自己也垫付很多采购款等为由，至今未支付酒水款。店铺也是承认酒水是供应给店里的，款项应该由公司支付。温登宝从来没有说欠的一万多的酒水款当成是他个人向证人的借款，证人也不会同意。温登宝也从来没有告诉证人酒水款已经报销的事实。证人颜某庭审陈述：证人从事酒店清洁用品销售，温登宝是采购员，负责签收，至今为止厨留香尚欠证人3920元货款，差不多欠了一年时间，期间有零散支付过几次。当时证人有向温登宝催讨过，说是隔段时间给证人。证人不知道温登宝已经向公司报销了这些货款，货款一直没有支付。温登宝从来没有说货款当成他个人欠款。证人金某庭审陈述：证人系厨留香店铺内的督导，与温登宝系同事关系，徐贤亮是股东。当时证人有一笔采购报销单交给温登宝报销，但是温登宝至今未将报销款给证人，之后证人也向平阳法院起诉。2020年3月份店铺复工，证人打电话给温登宝，但温登宝一直不接电话，短信也不回。温登宝身上有店铺的2万元采购备用金，但是店铺督导郑某向他要，要不回来。店里的甘蔗款，温登宝已经报销了但是没有付给供应商，还是由证人垫付的，还有其他家供应商也经常来店里催讨款项。证人郑某庭审陈述：证人是厨留香店铺督导，温登宝是采购，徐贤亮是股东，店里是经理李娜负责。2020年3月复工就五六个人，只是开始做外卖。证人还有店长联系温登宝是要把钱还回来，当时还没有正式上班。当时厨师长说温登宝去财务那边报销后钱没有拿出来，证人联系了温登宝，温登宝说自己钱用掉了没有钱，所以证人当时让他把备用金拿回来。温登宝、徐贤亮提供的上述证据，经庭审质证，对温登宝提供的证据1、2、3，徐贤亮没有异议，但认为一直都是门店在向各个股东支付分红，不是徐贤亮支付。而且根据协议温登宝存在重大违纪行为。温登宝提供的证据4，徐贤亮确认该微信确实是店铺财务，但微信聊天内容不完整，且微信聊天记录中“按理你离职就应该收回，龙港店你是岗位股……”说明了温登宝的股份是岗位股，离职后就不应享有分红。徐贤亮提供的证据1、2，温登宝表示对贤亮小吃店是否已经注销并不清楚，厨留香店面股份怎么组成也不清楚，自己占了3%，就是和徐贤亮签订了单店合伙协议书，至于其他人的股份情况不清楚。徐贤亮提供的证据3，温登宝认为该协议第五页系徐贤亮自行添加，并未经过其签字确认。徐贤亮提供的证据4，温登宝对其真实性、合法性没有异议，但认为自己愿意与店铺进行采购金交接，但不是给徐贤亮。徐贤亮提供的证据5，温登宝对其关联性有异议，认为其在2020年1月得到该笔费用，之后因疫情原因小吃店停业，复工后也没有通知其上班，客观原因无法返还该笔款项。徐贤亮提供的证据6、7、8，温登宝认为欠供应商的款项都是个人欠款，与店铺没有关系，是温登宝个人在报销采购款项后还没有给供应商。徐贤亮提供的证据9，温登宝确认保管2万元采购金是其工作职责，也愿意交出来。对双方提供的上述证据本院作如下认证：对双方无异议的证据，经审查予以确认并在卷佐证。温登宝提供的证据1、2、3，徐贤亮提供的证据1、3、4、5，形式来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，对其证明力予以确认。温登宝提供的证据4，可以证明其多次向店铺财务主张分红的事实，对此予以确认。徐贤亮提供的证据2，真实性无法核实，对其证明力不予确认。徐贤亮提供的证据6、7、8结合证据9中的证人证言，可以相互印证，形成完整证据链，证明徐贤亮的待证事实，确认其作为认定本案相关事实的依据。本院依认定的有效证据及当事人庭审陈述，认定事实如下：温登宝通过徐贤亮投资餐饮项目，2016年6月份、7月份共将50400元投资款交给徐贤亮。2018年9月27日，温登宝（乙方）与徐贤亮（甲方）签订《单店合伙协议书》，约定：“甲方拥有丰富的餐饮管理经验，是投资【厨留香】品牌门店（以下简称项目）的项目管理人，乙方为甲方或【厨留香】品牌门店的员工，认可甲方为项目管理人且自愿申请加入项目，成为项目投资人。……二、乙方投资项目概况明细：店面名称龙港财富店，执照名称苍南县龙港贤亮小吃店，店总投资额168万，法人徐贤亮，乙方占比3%，乙方投资额50400元，租赁期限2015年12月1日至2021年11月30日。……六、甲方的权利义务：……3.按照协议约定分配给乙方利润；4.负责项目资金的收支、归集和财务管理；……九、乙方退出机制：乙方加入项目的股份为甲方店铺经营处于盈利后福利的形式转让给乙方的员工岗位股份，甲方有权要求乙方退出项目。（1）正常离职退出……若项目投资的门店盈利处于（近6个月每月分红5万以上的）情形，如乙方离职，甲方有权要求乙方退出项目。乙方正常离职退出项目的，按以下方式退出：……2.门店投资的租赁期限时间2-3年（第25-36个月）以内退出，按乙方投资金额的8折清算退出；……乙方退出之日应将一番股东投资权益转让给甲方，甲方将按上述标准将款项支付给乙方；（2）重大违纪退出，乙方如有重大的违纪或舞弊事项的，如私自售卖、窃取门店货物、设备、采购虚报、挪用资金、侵占钱财、在其他单位兼职、以顾问、投资人或雇员身份从事与本品牌相类似或相冲突的餐饮品牌等行为的，或违反《厨留香宪法》，则以1元将其投资权益转让给甲方；给项目造成损失的，乙方应另行承担赔偿责任，乙方自上述行为发生之日起退出，对此接受无异议。……”。温登宝2016年开始在投资项目即涉案【厨留香】门店内上班负责采购，在店铺经营期间按其享有的股份享受项目分红。但在2019年至2020年初期间，温登宝为项目门店采购原材料并报销后，未支付货款给供应商，占为己用，致使供应商向【厨留香】门店催讨，由门店另行向供应商付款，但原告至今也未能返还报销款。其中徐贤亮通过门店店长向供应商支付了甘蔗款为3130元。同时，温登宝利用采购职务之便挪用、侵占门店的采购备用金2万元，经多次催讨未能退还。2020年3月份涉案门店复工后，温登宝未再上班，徐贤亮也未再向其支付分红款。本院认为：温登宝、徐贤亮签订的《单店合伙协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效，双方均应本着诚实信用原则全面履行合同义务。涉案协议虽名为合伙协议，但各投资人之间并无交集，实际上也不存在合伙约定，不符合合伙法律特征，故本案应属于合同纠纷。苍南贤亮小吃店虽已经注销，但当事人一致认可本案争议的投资项目3%股权实际为【厨留香】品牌门店龙港财富店，本院予以认可。温登宝在2019年底至2020年1月期间多次出现侵占、挪用投资项目资金的情形，根据双方约定，其在违纪行为发生之日应退出投资。徐贤亮诉请温登宝退出投资项目并向其转让投资权益，本院予以支持。温登宝主张2020年4月1日之后的分红，于法无据，本院不予支持。虽双方在协议中约定，温登宝因重大违纪退出时，以1元价格将投资权益转让给徐贤亮。但该约定属于投资项目中对员工的内部管理约定，且涉案投资款虽为福利形式给员工的岗位股，但温登宝也因此支付了与股份比例相应的投资款。结合《但店合伙协议书》中退出机制的约定，温登宝应按投资款8折清算退出，即徐贤亮需向温登宝支付权益转让款40320元。但温登宝在退出投资后，应根据协议赔偿投资项目的损失，徐贤亮要求温登宝返还备用金2万元、甘蔗款3130元，合计23130元，本院予以支持。至于温登宝占用了店长金某7574元报销款，案外人已另案起诉，本院不予支持。综上徐贤亮仍需支付温登宝17190元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、温登宝退出厨留香品牌门店龙港财富店的投资并以40320元价格转让3%的股份给徐贤亮；二、温登宝支付徐贤亮厨留香品牌门店龙港财富店损失23130元；三、上述第一项、第二项合计，由徐贤亮于本判决生效之日起二十日内支付温登宝款项17190元；四、驳回温登宝的诉讼请求；五、驳回徐贤亮的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费200元，减半收取100元，由温登宝负担。反诉案件受理费1573元，减半收取786元，由徐贤亮负担530元，温登宝负担256元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  吴杨杨二〇二一年二月二十五日书记员  黄苗苗相关法律条文链接：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。附文：附件1.有履行内容的法律文书生效后，义务人应在法律文书确定的履行期限内自动履行。对自动履行的义务人，本院提供诉讼便利服务，出具《自动履行证明书》，发布诚信履行名单。如义务人不履行法律文书确定义务的，权利人有权申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、冻结、拍卖财产等强制措施；限制义务人高消费、纳入失信名单，予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。附件2.自动履行告知书发生法律效力的裁判文书，当事人必须履行，不履行即违法！守信激励——自动履行的好处一、依法减免案件受理费。对于自动履行完毕的案件，符合条件的，经当事人申请，法院可依法减免案件受理费。二、发放自动履行证明。对于自动履行完毕的案件，经当事人申请，法院可出具《自动履行证明书》。三、提供诉讼服务便利。法院为诚信履行名单库成员设置诉讼服务绿色通道和诉讼服务专窗。四、降低诉讼保全成本。诚信履行名单库成员申请诉讼保全的，法院可依法免予提供担保或降低其保证金比例。失信惩戒——拒不履行的后果一、法院执行通知书确定的履行期限过后拒不履行的，一律采取限制高消费措施；报告财产令送达后拒绝报告或报告不实的，一律采取司法拘留或罚款措施；被执行人不积极履行的，一律采取限制出境措施。二、被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，法院将会同政府有关部门启动联合信用惩戒机制。三、被执行人拒不执行法院判决、裁定或非法处置查封、扣押、冻结的财产情节严重的，或以暴力、威胁方法抗拒人民法院执行的，将依法追究刑事责任。附件3.不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。