陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终2879号 上诉人（原审被告）：杨凌王曼集成墙面商行，经营场所：陕西省杨凌示范区好安居建材市场。 经营者：王曼，女，1997年XX月XX日生，汉族，住陕西省杨陵区XX镇XX村XX组XX号。 委托诉讼代理人：巩桂发，男，1984年7月14日生，汉族，住山东省平邑县。 被上诉人（原审原告）：杨陵区华禹艺术教育培训学校，住所地：杨陵区商铺。 法定代表人：何兰兰，校务老师。 委托诉讼代理人：刘振强，男，1979年5月28日生，汉族，住陕西省杨陵区。 委托诉讼代理人：刘思颖，女，2001年12月20日生，汉族，住陕西省合阳县。 上诉人杨凌王曼集成墙面商行(以下简称王曼墙面商行)因与被上诉人杨陵区华禹艺术教育培训学校（以下简称华禹艺术学校）装饰装修合同纠纷一案，不服陕西省咸阳市杨陵区人民法院（2020）陕0403民初1107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人王曼墙面商行的经营者王曼及其委托诉讼代理人巩桂发，被上诉人华禹艺术学校的委托诉讼代理人刘振强、刘思颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 王曼墙面商行上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、判令被上诉人依法向上诉人支付66142.7元，包括工程款，装修材料费，库管费以及违约金；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2017年9月6日，双方签订《装饰装修合同书》，上诉人于9月7日进场，在被上诉人未按照合同要求达到施工场地平整的情况下施工开始履行合同，而被上诉人也未按照合同约定在材料进场后支付工程款总价30%，在此期间上诉人边施工边讨要工程款，而后被上诉人失联上诉人不得已停止施工，将原材料存放仓库。原审法院只是根据施工量来计算工程造价，未深究被上诉人违反合同在先从而导致施工无法正常进行的违约责任。合同第六项第2条乙方货到场，甲方支付乙方工程款总价的30%而不是材料全部进场，原审法院认定上诉人不能证明将全部材料运至现场不当，上诉人只要证明有材料进场即可。综上，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 华禹艺术学校辩称，一审查明事实清楚，请求维持原判。 华禹艺术学校向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告向原告返还工程款43655.2元，并承担逾期返还给原告造成的利息损失（2017年9月18日至2019年8月19日的损失，以43655.2元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算为4032元。2019年8月20日至实际付清之日止的损失，以43655.2元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年8月21日，原告委托诉讼代理人刘振强（又名刘某某）与被告签订《荣事达顶墙集成订购合同》，并支付定金1000元。2017年8月29日，原、被告签订《装饰装修工程合同书》，约定由被告对原告位于淡家堡公租房门面的华禹艺术学校以包工包料形式进行吊顶、墙面、壁画工程进行装修，工程造价大约120000元，开工期限为2017年9月6日，竣工日期为2017年9月18日。合同第六条付款方式约定合同签订后原告付工程总造价的50%，货到现场，原告支付工程总造价的30%，竣工后原告支付工程总造价的15%，留5%作为施工质量保证金，一年后无质量及其他问题，由被告一次性退还。第七条约定原告施工场地要平整。第八条第2款约定本工程报价外的工程项目的材质、工艺发生变化时，需原告认定综合单价后，以“现场签证形式”由原告现场负责人签字为准，并列入竣工决算追加当中（如本工程报价外的工程已经发生或工程项目的材质、工艺发生变化时，原告已认可，但没签证的，所发生的费用同样生效）。合同签订后，原告于2017年8月25日、2017年8月31日分别向被告支付工程款40000元及20000元。被告对大厅吊顶进行装修后，双方因工程款的分期给付问题发生纠纷，导致工程停工，后原告另行委托装修公司完成了剩余装修项目。另查明，原告委托诉讼代理人刘振强与被告经营者王曼及其丈夫在电话中确认被告仅对大厅吊顶进行了施工，面积为87.6m2。双方订立合同时报价单为大厅：办公室吊顶吕梁拼花220元/m2，施工过程中被告通过微信向原告委托诉讼代理人重新进行了报价，单价为319元/m2，在原报价单中被告承诺结算时报价打九折，按实结算。 一审法院认为，原、被告签订的《装饰装修工程合同书》系双方当事人真实意思表示，合同内容未违反法律规定，合法有效，双方均应全面履行合同内容。在双方因工程款分期给付问题产生争议后，原告另行委托装修公司完成了剩余装修项目，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条之规定，案涉《装饰装修工程合同书》事实上已经处于不能履行的状态，故应予解除。根据现有证据能够确认被告施工的面积为87.6m2，单价为287.1元（报价319元×90%），施工部分工程造价为25149.96元，原告已经向被告交付的工程款为61000元，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，被告应向原告返还尚未施工部分的工程款35850.04元。另，原告另行委托装修公司完成剩余装修工程，被告对此并未提出异议，能够推定被告对解除双方合同采取默认同意态度。对原告提出要求被告承担逾期返还装修款利息损失的诉请，因双方此前并未进行最终结算，故对原告该项诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项、第九十七条、第一百一十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原、被告双方于2017年8月29日签订的《装饰装修工程合同书》；二、被告杨凌王曼集成墙面商行于本判决生效之日起十日内向原告杨陵区华禹艺术教育培训学校退还装修款35850.04元；三、驳回原告杨陵区华禹艺术教育培训学校其他诉讼请求。案件受理费992元（原告已预交），由被告杨凌王曼集成墙面商行负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，二审查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人王曼墙面商行与被上诉人华禹艺术学校签订《装饰装修工程合同书》，约定由王曼墙面商行以包工包料形式对华禹艺术学校部分吊顶、墙面、壁画工程进行装修，合同履行过程中因双方产生争议，华禹艺术学校另行委托装修公司完成了剩余装修项目，案涉《装饰装修工程合同书》事实上已不能履行，故原审对该《装饰装修工程合同书》予以解除并无不当。双方对王曼墙面商行已施工部分面积为87.6m2无争议，原审根据王曼墙面商行在原报价单中的承诺按照单价287.1元（319元/m2×90%）计算施工部分工程造价为25149.96元并无不当。华禹艺术学校向王曼墙面商行支付工程款61000元，多支付的工程款35850.04元因王曼墙面商行并未施工，原审判处王曼墙面商行予以退还并无不当。王曼墙面商行主张华禹艺术学校向其支付包括工程款、装修材料费、库管费以及违约金共计66142.7元，因其在一审中已撤回该反诉请求，不属于本案审理范围，本案不予论处。 1454综上所述，王曼墙面商行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1454元，由上诉人杨凌王曼集成墙面商行负担。 本判决为终审判决。 审判长  闫亚君 审判员  马 莹 审判员  丁 辉 二〇二一年一月二十五日 书记员  张燕宁 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 1