文书内容湖南省衡阳市雁峰区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0406刑初24号公诉机关湖南省衡阳市雁峰区人民检察院。被告人李超，男，2014年11月10日因犯非法持有毒品罪被判处拘役五个月，并处罚金一千元，2015年1月5日刑满释放。2020年10月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现羁押于衡阳市第二看守所。辩护人谢丹，湖南业达律师事务所律师。被告人文某2，男，2020年10月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现羁押于衡阳市第二看守所。辩护人朱志峥，湖南纲维（衡阳）律师事务所律师。湖南省衡阳市雁峰区人民检察院以雁检一部刑诉[2020]89号起诉书指控被告人李超、文某2犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月4日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指派检察员陈蕊出庭支持公诉，被告人李超、文某2及辩护人谢丹、朱志峥均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年10月4日至18日，被告人李超以每克350元至500元不等的价格，在衡阳市雁峰区××路××路××小区，先后五次贩卖毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”）给吸毒人员杨某、邹某、廖某、肖某、蒋某，共计51.4克，收取毒资19200元。在向吸毒人员蒋某贩卖毒品时，李超让被告人文某2帮助其将氯胺酮送至交易地点并交付给蒋某。公安民警抓获李超时，从其住所收缴出疑似毒品共计38.8克，经鉴定，收缴的疑似毒品成分为氟胺酮。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人杨某、邹某、廖某、肖某、蒋某的证言、辨认笔录、搜查证、扣押决定书、扣押物品清单、毒品提取、封存、称量、取样笔录、鉴定意见、现场勘验笔录、到案经过、被告人李超、文某2的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人李超故意贩卖毒品，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款的规定。被告人文某2故意贩卖毒品，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款的规定，两人均应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李超、文某2已经着手实施犯罪，但因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂。被告人李超系毒品再犯，应从重处罚。被告人文某2系从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定处罚。被告人李超、文某2到案后如实供述自己的犯罪行为，依法可以认定为坦白，且自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人李超有期徒刑五年二个月，并处罚金；判处被告人文某2拘役四个月，并处罚金。被告人李超、文某2对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。两辩护人均提出，两被告人有犯罪未遂、坦白、认罪认罚情节，文某2还具有从犯情节，请求对两被告人从轻处罚。经审理查明，被告人李超、文某2均吸毒。2020年10月4日至18日，李超先后5次贩卖毒品给吸毒人员杨某、邹某、廖某、肖某、蒋某。其中，文某2帮助李超向蒋某贩卖毒品一次。具体事实如下：1、2020年10月4日，李超在衡阳市雁峰区××路行政公馆，以380元／克的价格贩卖20克氯胺酮给吸毒人员杨某、邹某，收取毒资7600元；2、2020年10月7日，李超接到吸毒人员廖某求购毒品氯胺酮的电话后，到雁峰区××路××广场××小区楼下，贩卖了一小包毒品氯胺酮（约0.7克）给廖某，收取毒资500元。3、2020年10月17日，李超以330元／克的价格购进约100克氯胺酮，并分包伺机贩卖。次日，吸贩毒人员肖某（另案处理）到李超租住的雁峰区××路××广场××小区××户求购氯胺酮，李超以350元／克的价格贩卖了10克“氯胺酮”给肖某，收取毒资3500元。4、同日，李超在衡阳市雁峰区××路行政公馆，以380元／克的价格贩卖20克“氯胺酮”给吸毒人员杨某、邹某，收取毒资7600元。5、同日，吸毒人员蒋某向李超求购氯胺酮，约定500元一包。之后，李超让被告人文某2帮忙将一包“氯胺酮”（约0.7克）送至衡阳市雁峰区××路附近交付给蒋某。蒋某通过微信转账支付毒资500元。2020年10月19日，公安民警抓获李超、文某2，从李超身上及其租住屋内查获疑似毒品“氯胺酮”的白色晶体状物51包，共计重38.8克。经鉴定，所缴获白色晶体状物中检出氟胺酮成分，均未检出氯胺酮成分。上述事实有证人杨某、邹某、肖某、廖某、蒋某的证言和辨认笔录、雁公（环）搜查字［2020］0049号搜查证、雁公（环）扣字［2020］0315号扣押决定书、扣押物品清单、毒品提取、封存、称量、取样笔录、衡公物鉴（理化）字［2020］392号鉴定文书、现场勘验笔录、抓获经过、被告人李超、文某2的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李超、文某2违反国家毒品管理规定，明知氯胺酮是毒品还予以贩卖，其行为构成了贩卖毒品罪，公诉机关的指控成立。李超于2020年10月19日被缴获的疑似“氯胺酮”物质经鉴定为氟胺酮，与其18日以氯胺酮名义贩卖给杨某、邹某、肖某、蒋某的属同一批次。目前，氟胺酮尚未列入我国管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品范畴，故李超10月18日贩卖的氟胺酮不属于毒品。李超以氯胺酮名义购进毒品并进行贩卖，主观上具有贩卖毒品的故意，客观上已实施贩卖行为，但因其意志以外的原因未能得逞，故对其10月18日贩卖毒品的行为可认定为犯罪未遂。对缴获的氟胺酮数量计入其贩卖毒品的数量。文某2帮助李超贩卖毒品给蒋某的行为，亦属犯罪未遂。依法均予从轻处罚。李超、文某2到案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，可以从宽处理。李超系毒品再犯，应从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。李超、文某2的辩护人提出李超、文某2有犯罪未遂、坦白、认罪认罚情节，文某2有从犯情节，请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第三百五十七条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七第三款、第五十三条、第六十一条，《最高人民法院》第四条第（一）款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人李超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月21日起至2025年12月20日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人文某2犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月21日起至2021年2月20日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  周丽君人民陪审员  曾艳萍人民陪审员  曾志锋二〇二一年二月四日法官助理郭丹代理书记员  何 洁            校对人：郭      丹      注：本案适用法律条款见附页附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第三百五十七条第一款本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《最高人民法院》第四条第（一）款走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。