广东省汕头市潮阳区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0513民初18号原告：马剑升,男，1991年3月4日出生，汉族，住址广东省汕头市潮阳区**************，公民身份号码440************298。被告：康素英，女，1972年10月4日出生，汉族，住址江西省赣州市会昌县************，公民身份号码362************625。委托诉讼代理人：郭荣剑，北京市盈科（广州）律师事务所律师。原告马剑升与被告康素英劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马剑升，被告康素英及委托诉讼代理人郭荣剑均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马剑升向本院提出诉讼请求：1.请依法对被告康素英的各项经济损失重新认定和判决；⒉本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告的作坊于2018年9月27日临时雇用被告。在试用期内，即2019年1月12日上午11时，被告被太空包掉下砸伤。事故发生后，原告当天将被告送去汕头市潮阳区贵屿镇卫生院检查，之后再将她送去汕头市**医院耀辉合作医院进一步检查，当天检查均无大碍。被告称不需住院治疗并拒绝其它的检查并回家。几天后，被告突然说她身体不适要去医院检查，检查却出现颈5椎体骨折，腰1、2椎体骨折情况。被告之后向汕头市潮阳区劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，汕头市潮阳区劳动人事争议仲裁委员会作出非终字[2019]21号《仲裁裁决书》，确认被告与原告2018年9月27日至2019年1月12日存在劳动关系。汕头市潮阳区人力资源和社会保障局又于2019年8月27日作出汕潮阳人社工认字[2019]33号《认定工伤决定书》，认定被告于2019年1月12日受到的伤害属于工伤的范围，认定为工伤。原告不服而向汕头市金平区人民法院提起诉讼，请求法院撤销该认定，但被驳回原告的请求。之后，汕头市潮阳区劳动人事争议仲裁委员会作出上述的裁决书，裁定原告应当支付给被告:1医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪工资、伤残补助金、医疗补助金、就业补助金共134266元；2经济补偿金2543元；3二倍工资差额14036.2元。二、[2019]70号《仲裁裁决书》的裁决存在重大错误，应依法重新认定及判决。(一)、被告绝大部分的经济损失与原告无关。被告与原告的劳动关系为2018年9月27日至2019年1月12日。被告这个时间之后受到的伤害与原告无关。从被告受伤情况看，她于2019年1月12日被袋子砸到，经医院检查并没有什么伤情，均是皮外伤。她的工伤赔偿仅是当时的医疗费。被告的颈椎、腰椎与那天的轻微受伤没有关系。即停工留薪工资、伤残补助金、医疗补助金、就业补助金等原告无需承担赔偿责任。请法院依法重新认定及判决;(二)、即使被告的颈椎、腰椎与那天被袋子砸伤有关,[2019]70号《仲裁裁决书》的部分裁决也存在错误。1、裁决原告承担二倍工资差额14036.2元错误。被告是在试用期内受伤，试用期没有订立合同无需承担二倍工资差额的责任;2、裁决原告支付给被告一次性就业补助金及经济补偿金属于重复计算，应重新认定;3、裁决被告停工留薪30516元缺乏依据。被告住院治疗时间也14天，这说明她的伤情轻微，裁决被告停工留6个月明显太长，应于纠正。综上，汕头市潮阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的汕潮劳人仲案字[2019]70号《仲裁裁决书》存在重大错误。原告特此提起诉，请求判准原告上诉请求事项。被告康素英辩称，依法应驳回原告马剑升的诉讼请求，理由：第一，马剑升应当就康素英于2019年1月12日所受工伤伤害承担工伤赔偿责任；第二，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。马剑升与康素英双方没有签订劳动合同，约定试用期无从谈起。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，马剑升没有在康素英2018年9月27日入职之日起一个月内与康素英订立书面劳动合同，作为用人单位的马剑升应当向康素英支付2018年10月27日至2019年1月12日期间的二倍工资差额；第三，支付一次性伤残就业补助金与支付经济补偿金的事实依据和法律依据相异，不存在重复计算，需要重新认定的情况；第四，汕头市劳动能力鉴定委员会作出的汕劳鉴初字〔2019〕308号《汕头市初次鉴定（确认）结论书》，确认康素英因工受伤的停工留薪期为六个月。汕头市潮阳区劳动人事争议仲裁委员会根据确认结论裁决马剑升依法应当承担的停工留薪工资正确。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告马剑升提交的证据如下：1.原告个体户机读档案登记资料、本人居民身份证；2.病历资料；3.医疗收费票据；4.汕潮阳劳人仲案非终字[2019]21号、汕潮劳人仲案字[2019]70号仲裁裁决书；5.工伤认定申请受理决定书、认定工伤决定书；6.汕头市初次鉴定（确认）结论书、劳动能力鉴定申请受理通知书、汕头市复查鉴定结论书；7.汕头市金平区人民法院行政判决书；8.劳动能力鉴定费用（初次鉴定）。被告康素英的质证意见：证据1-8均没有异议。被告康素英提交的证据如下：1.居民身份证；2.病历资料；3.医疗收费票据；4.汕潮阳劳人仲案非终字[2019]21号、汕潮劳人仲案字[2019]70号仲裁裁决书；5.工伤认定申请受理决定书、认定工伤决定书；6.汕头市初次鉴定（确认）结论书、劳动能力鉴定申请受理通知书、汕头市复查鉴定结论书；7.汕头市金平区人民法院行政判决书；8.劳动能力鉴定费用（初次鉴定）。原告马剑升的质证意见：证据1没有异议；证据2真实性无异议，关联性有异议；证据3没有异议；证据4，汕潮阳劳人仲案非终字[2019]21号没有异议，但汕潮劳人仲案字[2019]70号仲裁裁决书认定的二倍工资差额错误、停工留薪期6个月太长、伤残就业补助金与经济补偿金重复计算；证据5-7的真实性没有异议，关联性有异议；证据8没有异议。本院对当事人没有异议的证据，予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据和事实，本院依法进行审理，现认定事实如下：马剑升系个体工商户(未注明字号)，被告康素英于2018年9月27日在原告马剑升处工作，从事塑料分解工作。双方未签订劳动合同，原告马剑升没有为被告康素英缴纳社会保险。2019年1月12日，被告康素英在原告马剑升处工作时被倒下的太空包砸伤，后被送往贵屿镇卫生院检查，该院《放射科报告书》记载意见为颈椎病。当日13时许，被告康素英前往汕头市**医院耀辉合作医院检查，医生初诊为头部外伤、颈部外伤疼痛等。2019年1月14日，被告康素英因感不适再次到耀辉医院检查，经CT、MR检查发现“颈5椎体骨折，腰1、2右侧横突骨折”并住院治疗，至2019年1月28日出院，共住院14天，出院诊断为：1.颈5椎体骨折；2.头部外伤；3.腰1、2右侧横突骨折；4.多处软组织挫伤。被告康素英住院期间医疗费共10769.91元，原告支付被告医疗费用7033.91元，护理费1000元。被告康素英向汕头市潮阳区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2019年6月21日作出汕潮阳劳人仲案非终字[2019]21号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人2018年9月27日至2019年1月12日存在劳动关系。2019年8月27日，汕头市潮阳区人力资源和社会保障局作出汕潮阳人社工认字[2019]33号《认定工伤决定书》，认定被告康素英所受伤害为工伤。2019年9月29日，汕头市劳动能力鉴定委员会作出汕劳鉴初字〔2019〕308号《汕头市初次鉴定（确认）结论书》，评定被告康素英劳动功能障碍等级为九级，确认停工留薪期为六个月。原告马剑升对汕头市劳动能力鉴定委员会作出的“劳动功能障碍等级”鉴定不服，于2019年10月24日申请复查。2020年1月16日，汕头市劳动能力鉴定委员会作出汕劳鉴复字〔2020〕1号《汕头市复查鉴定结论书》，评定被告康素英劳动功能障碍等级为九级。原告马剑升不服汕头市潮阳区人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定，于2020年2月20日向汕头市金平区人民法院提起行政诉讼。该院于2020年8月3日以(2020)粤0511行初12号判决书，作出“驳回原告马剑升的诉讼请求”的判决。2020年12月9日，汕头市潮阳区劳动人事争议仲裁委员会作出汕潮劳人仲案字[2019]70号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人于本裁决生效之日起五个工作日内支付申请人医疗费3736元、护理费2100元、住院伙食补助费980元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资30516元、一次性伤残就业补助金45774元、一次性医疗补助金10172元、一次性伤残就业补助金40688元，共计134266元；二、被申请人于本裁决生效之日起五个工作日内支付申请人经济补偿2543元；三、被申请人于本裁决生效之日起五个工作日内支付申请人未签订书面劳动合同的二倍工资差额14036.2元。原告不服裁决，遂诉至本院。另查明，原、被告双方对汕潮劳人仲案字[2019]70号仲裁裁决书认定的被告工资数额没有异议。被告2018年9月仅上班4天，工资704元，折算为全月工资3828元[（704元÷4天）×21.75天]。2018年10月工资5445元，同年11月工资5445元，同年12月工资5626元。根据《广东省工伤保险条例》第六十四条的规定，被告受伤前实际工作四个月，其本人月工资为5086元[（3825元+5445元+5445元+5626元）÷4个月]。即原工资福利待遇为5086元/每月。本院认为，本案系劳动争议纠纷。双方对存在劳动关系没有争议，但是原告马剑升诉称被告康素英所受伤害与其无关，不能认定为工伤。被告康素英于2019年1月12日受伤后即被送往汕头市潮阳区贵屿镇卫生院检查，该院的检查初步意见为颈椎病。同日，在汕头市**医院耀辉合作医院就诊时，被告康素英也被诊断为颈部外伤，因被告康素英受伤当天没有进行颈椎CT检查，导致无法于受伤当天确诊其颈椎是否有骨折。但不能据此认定被告当时不存在因伤导致的颈椎疾病。被告康素英因不适于2019年1月14日到汕头市**医院耀辉合作医院进行检查，诊断为1.颈5椎体骨折；2.头部外伤；3.腰1、2右侧横突骨折等。被告认为其所受伤害为工伤，符合一般常理。原告认为被告于2019年1月14日检查出的伤情不是2019年1月12日所受伤害造成的，但并未提供证据证明其主张，本院依法予以驳回。关于医疗费问题，被告康素英住院期间医疗费共10769.91元，原告已支付被告医疗费用7033.91元，故仍应支付被告医疗费3736元。关于住院伙食补助费问题，根据《关于调整汕头市工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费和转外地就医交通食宿费支付标准的通知》（汕人社函[2015]68号）的规定，住院伙食补助费为70元/人/天。原告应支付被告伙食补助费980元（70元×14天）。关于护理费问题，汕头市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准为150元/天。被告康素英住院期间14天每日配备1名护理人员的护理费为2100元（150元/天/人×1人×14天）。被告住院期间由其丈夫护理，原告在此期间支付被告1000元，可视为护理费，应予以抵扣。故原告仍应支付被告护理费1100元。关于工伤保险待遇问题，因原告未为被告缴纳社会保险，参照《广东省工伤保险条例》第四十一条第一款的规定，应由原告支付被告的工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第五十五条的规定，本院对被告康素英的工伤保险待遇核算如下：停工留薪期工资30516元（5086元/月×6个月）；一次性伤残补助金45774元（5086元/月×9个月）；一次性工伤医疗补助金10172元（5086元/月×2个月）；一次性伤残就业补助金40688元（5086元/月×8个月）；合计127150元。关于鉴定费问题，被告康素英请求劳动能力鉴定费用300元，并有劳动能力鉴定《非税收入缴款通知书》为证，本院予以支持。关于二倍工资差额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。被告康素英于2018年9月27日入职，2019年1月12日受伤后就离开原告处，双方没有签订书面劳动合同。因此，原告应支付被告2018年10月27日至2019年1月12日期间的二倍工资差额14036.2元[（5445元÷31天）×5天+5445元+5626元+2087元]。原告诉称被告在试用期内受伤，无需承担二倍工资差额，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于经济补偿问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。工作年限不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案原告应支付被告经济补偿2543元（5086元×0.5个月）。原告诉称一次性伤残就业补助金与经济补偿金属于重复计算，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告马剑升应于本判决生效之日起十五日内支付被告康素英医疗费3736元、住院伙食补助费980元、护理费1100元、工伤保险待遇127150元、鉴定费300元、二倍工资差额14036.2元、经济补偿2543元，合计149845.2元。二、驳回原告马剑升其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告马剑升负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 长  陈新亮人民陪审员  庄绍平人民陪审员  陈武伟二〇二一年二月三日书 记 员  骆顺灵附相关条文：1.《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。