辽宁省营口市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）辽08刑终4号原公诉机关营口市西市区人民检察院。上诉人（原审被告人）张辉，男，1984年3月15日出生，汉族，初中文化，无业，捕前住大连市甘井子区。2015年9月8日因犯非法持有毒品罪被大连市甘井子区人民法院判处有期徒刑一年；2019年7月20日因吸食毒品被行政拘留十五日；因本案于2019年8月6日被营口市公安局西市分局刑事拘留，9月9日被执行逮捕，现押于营口市看守所。指定辩护人马琳，辽宁睿智律师事务所律师。上诉人（原审被告人）于泳，男，1969年9月18日出生，汉族，文盲，无业，捕前住营口市西市区。2007年10月15日因非法持有毒品罪被盖州市人民法院判处有期徒刑七年；2015年8月24日因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判处有期徒刑三年零六个月，2018年7月26日刑满释放。因本案于2019年11月15日被大连市公安局中山分局桃源街派出所抓获，11月22日被营口市公安局西市公安分局刑事拘留，12月26日被执行逮捕，现押于营口市看守所。指定辩护人黄昆，辽宁睿智律师事务所律师。上诉人（原审被告人）魏春华，女，1971年2月3日出生，蒙古族，初中文化，无业，捕前住大连市甘井子区（户籍地：大连市西岗区）。2019年7月20日因吸食毒品被行政拘留十五日；因本案于2019年8月6日被营口市公安局西市分局刑事拘留，9月9日被执行逮捕，现押于营口市看守所。辩护人陈海东，辽宁华夏律师事务所律师。营口市西市区人民法院审理营口市西市区人民检察院指控被告人于泳、张辉、魏春华犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月28日作出（2020）辽0803刑初52号刑事判决。宣判后，原审被告人于泳、张辉、魏春华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人张辉、于泳、魏春华，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年7月19日，被告人张辉、魏春华以贩卖毒品为目的乘坐由安某驾驶的车牌号为辽Ｂ×××××的黑色丰田凯美瑞轿车从大连开车来到营口，被告人张辉通过微信联系被告人于泳（绰号：三哥），按照于泳发的位置，在营口市西市区中户于泳家中向于泳购买毒品后，行至营口南高速口时被公安机关抓获，当场从其所乘轿车中查获冰毒24.84克，麻古0.75克。经辽宁大学司法鉴定中心鉴定，冰毒中甲基苯丙胺的含量为40.1%，麻古中甲基苯丙胺的含量为18.6%。另查，2019年5月份，被告人张辉以人民币900元的价格在大连市中山区的农贸市场附近通过被告人魏春华贩卖给吸毒人员刘某约0.5克冰毒；2019年6月末，被告人张辉以人民币1700元的价格在大连市甘井子区附近通过被告人魏春华贩卖给吸毒人员刘某约1克冰毒；2019年7月初，被告人张辉以人民币850元的价格在大连市甘井子区附近通过被告人魏春华贩卖给吸毒人员刘某约0.5克冰毒。案发后，公安机关依法扣押被告人张辉持有的白色晶体一袋、粉色片状物七粒，oppoR17手机一部；扣押被告人魏春华oppoA59M手机一部；扣押被告人于泳人民币22，000元，吸毒器具2个，oppo品牌蓝色背部手机、华为品牌手机（白色边框）、vivo品牌手机、华为品牌手机（金黑色）各1部。一审认定上述事实的证据如下：被告人张辉、于泳、魏春华供述与辩解；证刘某彦安某民韩某1雪证言；鉴定意见；被告人张辉被抓获时指认毒品以及扣押的毒品照片；户籍证明；于泳的前科材料：辽宁省盖州市人民法院《刑事判决书》（2007）盖刑初字第249号、释放证明；内蒙古自治区巴林右旗人民法院《刑事判决书》（2015）右刑初字第136号、、释放证明、营公西（治）行罚决字[2019]445号；张辉的前科材料：大连市甘井子区人民法院（2015）甘刑初字第553号《刑事判决书》及释放证明，营口市公安局西市分局营公西（治）行罚决字【2019】298号《行政处罚决定书》；无犯罪记录证明（魏春华），营口市公安局西市分局营公西（治）行罚决字【2019】296号《行政处罚决定书》；现场检测报告书、吸毒成瘾认定书；高速公路通行费专用发票；搜查笔录，扣押清单；取样笔录；称量笔录；张辉指认毒品照片2张；张辉微信号“不作就不会死”“八月五号8：45”截图2张；魏春华微信号“一个人的天空”截图1张；张辉与于泳的聊天记录；张辉与于泳（A三哥）短信记录截图1张；魏春华与张辉微信聊天记录截图4张；魏春华给张辉微信转账记录截图2张；于泳指认其住处照片1张。原审法院认为，被告人于泳明知是毒品而向他人贩卖的行为，已构成贩卖毒品罪。被告人张辉明知是毒品先后三次通过被告人魏春华向他人贩卖，并以贩卖为目的从被告人于泳处购买毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人魏春华明知被告人张辉以贩卖为目的购买毒品而为其提供资金，其行为已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。在共同犯罪中被告人张辉起主要作用，系主犯；被告人魏春华起辅助作用，系从犯。公诉机关指控三名被告人的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人于泳、张辉曾因毒品犯罪被判处刑罚，刑满释放后五年内又重新犯罪，系累犯又系毒品再犯，应依法从重处罚。被告人魏春华在共同犯罪中系从犯，可依法减轻处罚。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告人张辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人于泳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人魏春华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。四、追缴被告人张辉违法所得人民币3，450元；追缴被告人于泳违法所得人民币14，000元，上缴国库。五、涉案毒品及吸毒工具依法没收。上述罚金及追缴款项于本判决发生法律效力之日起二十日内缴纳至本院。上诉人张辉的上诉理由是：1、7月19日我来营口购买24.8克冰毒，刚买完就被抓获，毒品没有流入社会，没有交易过程，购买目的就是为了自己吸食，不应凭空推论，捏造事实，判处我贩卖毒品。2、我在看守所羁押期间主动交代三次罪行，是5月至7月的事情，和本次没有关系，有转账记录证实我没有从中获利，只是替别人代购，判决上前面已证实我没有从中获利，而判决后面却说我从中获利3450元，前后矛盾。3、在本案中大部分事实不清，认为量刑过重，恳请营口市中级人民法院从轻判决。辩护人的辩护意见是：1、张辉具有法定的从轻处罚情形。除了2019年7月19日这起犯罪事实是被办案机关当场抓获后侦破的，其他3起均是上诉人张辉在被采取强制措施后如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行，符合法定的从轻处罚情形。2、本案没有造成严重的危害后果，社会危害性不大。3、上诉人张辉无违法犯罪记录，并且到案后对自己的罪行供认不讳，认罪态度好，在量刑时也应予以综合考虑。上诉人于泳的上诉理由是：1、审判程序不合法，从被抓获以来，没有人来看守所提审过我。2、2019年11月1日在站前区葡萄酒店吸毒的事不存在，我也没有被行政拘留。3、没有证据显示张辉是从我处买的毒品，我是做玉石生意的。辩护人的辩护意见是：1、原判认定上诉人于泳贩卖毒品24.84克事实不清、证据不足。上诉人于泳表示张辉通过微信转账给上诉人于泳的6000元钱是张辉基于朋友关系，来看望刚出院的上诉人于泳时给的钱，并非张辉购买毒品的钱。2、原判认定上诉人于泳贩卖毒品共违法所得14000元事实不清、证据不足。无证据进一步佐证上诉人于泳获得了14000元毒资，原判仅凭张辉的口供认定上诉人于泳共获得毒资14000元。综上，辩护人认为，原判对上诉人于泳贩卖毒品的克数和毒资的认定均未达到证据确实充分的标准，应依法改判或发回重审。上诉人魏春华的上诉理由是：我没有参与贩卖，我只是借给张辉钱，原判量刑重。辩护人的辩护意见是：一、从实体上看，魏春华罪不致此。1、魏春华对张辉2019年7月19日去营口购买毒品事前、事中并不知情。2、魏春华转给张辉的7000元钱是借款而非出资。3、从共同犯罪故意看，魏春华自身既没有贩卖毒品的故意，更没有与张辉形成贩卖毒品的共同故意。4、从共同犯罪行为来看，由于之前没有共同的意思联络，因此也没有在此共同故意基础上的共同犯罪行为。5、从共同犯罪形态上看，处于未完成形态即处于预备阶段。6、从在共同犯罪中的地位作用看，魏春华系从犯。7、从侵犯的法益看，社会危害较轻。综上所述，魏春华对张辉去营口购买毒品并不知情、更不明知，在主观上也没有形成与张辉向他人贩卖毒品的共同故意，进而也不存在明知张辉以贩卖毒品为目的收购毒品而为其出资。公诉机关指控的证据不能证明24.84克冰毒属于魏春华且用于贩卖目的，该持有行为与她贩卖毒品的行为并无联系，故而应以非法持有毒品罪处罚。二、从量刑上看，对魏春华可再减轻处罚。1、魏春华系从犯，2、张辉去营口购买毒品的行为是贩卖的预备行为。三、魏春华具有酌定的从轻处罚情节。1、魏春华主观恶性不大，社会危害性小。2、魏春华系初犯且认罪态度诚恳。3、25克涉案毒品被全部收缴，未流入社会，没有给社会造成实质性的危害。综上，应当根据刑法第61条之规定，对于犯罪分子实行刑罚时，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依法作出处罚，进而使刑事处罚既与犯罪性质相适应，又与犯罪情节相适应，还与犯罪人的人身危险性相适应，体现罪行相适应原则。二审审理查明，2019年7月19日，被告人张辉、魏春华以贩卖毒品为目的乘坐由安某驾驶的车牌号为辽Ｂ×××××的黑色丰田凯美瑞轿车从大连开车来到营口，被告人张辉通过微信联系被告人于泳（绰号：三哥），按照于泳发的位置，在营口市西市区中户于泳家中以14000元价格向于泳购买毒品后，行至营口南高速口时被公安机关抓获，当场从其所乘轿车中查获冰毒24.84克，麻古0.75克。经辽宁大学司法鉴定中心鉴定，冰毒中甲基苯丙胺的含量为40.1%，麻古中甲基苯丙胺的含量为18.6%。另查，2019年5月份，被告人张辉以人民币900元的价格在大连市中山区的农贸市场附近通过被告人魏春华贩卖给吸毒人员刘某约0.5克冰毒；2019年6月末，被告人张辉以人民币1700元的价格在大连市甘井子区附近通过被告人魏春华贩卖给吸毒人员刘某约1克冰毒；2019年7月初，被告人张辉以人民币850元的价格在大连市甘井子区附近通过被告人魏春华贩卖给吸毒人员刘某约0.5克冰毒。案发后，公安机关依法扣押被告人张辉持有的白色晶体一袋、粉色片状物七粒，oppoR17手机一部；扣押被告人魏春华oppoA59M手机一部；扣押被告人于泳人民币22，000元，吸毒器具2个，oppo品牌蓝色背部手机、华为品牌手机（白色边框）、vivo品牌手机、华为品牌手机（金黑色）各1部。二审审理查明的事实的证据如下：一、被告人供述1、被告人张辉在侦查机关第一次讯问笔录供述与辩解：当天从大连来营口找“三哥”买毒品，在买完毒品往大连返程的时候，在营口南高速口被公安机关抓获了，公安机关在张辉乘坐的轿车里搜出冰毒24.86克，麻古0.75克。并证实自己与“三哥”联系后到营口并按照三哥提供的地址找到三哥家花了14000元购买的毒品。给了三哥8千元现金，微信转账6000元的事实。被告人张辉在侦查机关第二次讯问笔录供述与辩解：购买毒品的毒资14000元，其中的6200元是“雪”向张辉购买毒品给付的毒资；另7000元是魏春华提供给张辉的，1800元是张辉自己的；魏春华和其来营口买毒品是知情。被告人张辉在侦查机关第三次讯问笔录供述与辩解：魏春华曾经欠张辉4400元钱，张辉证实向魏春华借买毒钱7000元的时候称一码归一码。即向魏春华借的这7千元钱与之前二人之间的债务无关。此7千元就是购买毒品的钱，魏春华亦知情。被告人张辉在侦查机关第四次讯问笔录供述与辩解：以560元每克的价格从三哥处购买毒品后准备回去以原价给“雪”（刘某）；并证实之前雪通过魏春华向张辉转账850元购买毒品，张辉向依赖购买850元毒品交给雪。被告人张辉在侦查机关第五次讯问笔录供述与辩解：通过魏春华收了刘某6200元去于泳处购买冰毒，其目的是向刘某贩卖冰毒。并证实曾经三次通过魏春华向刘某贩卖冰毒约2.4克。被告人张辉在侦查机关第六次讯问笔录供述与辩解：2019年7月19日从于泳手中购买了25.4克冰毒。并证实之前一共卖给刘某三次毒品，分别是在2019年5月份6月份7月份，这三次都是刘某通过魏春华找自己购买，张辉的毒品是从“依赖”处购买的。2、被告人魏春华供述与辩解：2019年7月19日在同张辉去营口买毒品回来时在高速路口被公安抓获，在车上搜出一包冰毒。并证实借7000元钱给张辉是明知张辉是用于购买毒品，且明知张辉购买毒品后用于贩卖。并证实“雪儿”给其6200元交给了张辉用于购买毒品。并证实曾三次帮雪儿从张辉处购买毒品。3、被告人于泳供述与辩解：于泳不承认其贩卖毒品的犯罪事实，辩称张辉交给的六千元用于买药及吃的了。对于张辉给其发短信内容，“要捎点东西，什么价位”，表示记不住了。二、证人证言1、证人刘某证言证实：曾三次通过胖姐（魏春华）从她弟弟（张辉）处购买冰毒。并在7月20日前给魏春华拿过6200元购买毒品。虽其辩解不是购毒，但魏春华、张辉均证实该6200元是雪儿购买毒品的钱。2、证人安某证言证实：其开车从大连到营口，返回大连途中在营口南高速口被查获，从车上搜出毒品的事实经过。3、证人韩某1证言证实：张辉、魏春华到营口是为购买毒品。三、鉴定意见辽宁大学司法鉴定中心辽大司鉴【2019】法毒鉴字第2060号《辽宁大学司法鉴定中心司法鉴定意见书》：证实张辉从于泳处购买的冰毒中检出甲基苯丙胺成分，含量为40.1％，购买的麻古检出甲基苯丙胺成分，含量为18.6％。四、物证：被告人张辉被抓获时指认毒品以及扣押的毒品照片。（五）书证1、户籍证明证实：被告人于泳、张辉、魏春华已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力。2、前科劣迹证明①于泳的前科材料：辽宁省盖州市人民法院《刑事判决书》（2007）盖刑初字第249号：2007年10月15日于泳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金二万元。释放证明：2012年5月9日刑满释放。内蒙古自治区巴林右旗人民法院《刑事判决书》（2015）右刑初字第136号：被告人于泳犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2015年8月24日被判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金二万元。释放证明：2018年7月26日刑满释放。营公西（治）行罚决字[2019]445号，违法嫌疑人于泳因于2019年11月1日在站前区葡萄酒店吸食冰毒，给予行政拘留十五日的处罚。证实：被告人于泳系累犯，毒品再犯。②张辉的前科材料：大连市甘井子区人民法院（2015）甘刑初字第553号《刑事判决书》及释放证明：张辉犯非法持有毒品罪2015年9月8日被大连市甘井子区人民法院判处有期徒刑一年。释放证明：张辉因非法持有毒品于2016年2月27日刑满释放。证实：被告人张辉系累犯、毒品再犯。营口市公安局西市分局营公西（治）行罚决字【2019】298号《行政处罚决定书》：2019年7月20日营口市公安局西市分局给予张辉拘留十五日的行政处罚。证实：张辉因吸食冰毒被行政拘留十五日。③大连市公安局西岗分局香工派出所出具的魏春华无犯罪记录证明。营口市公安局西市分局营公西（治）行罚决字【2019】296号《行政处罚决定书》：2019年7月20日营口市公安局西市分局给予魏春华拘留十五日的行政处罚。证实：魏春华因吸食冰毒被行政拘留十五日。3、现场检测报告书、吸毒成瘾认定书①于泳，身份证号2108031969××××××××，快速检测板甲基苯丙胺（冰毒）阳性反应。营西公（禁）毒瘾认字[2019]第426号，于泳吸毒成瘾。②张辉（尿液）经现场检测，结果是甲基安非他命（冰毒）阳性反应，吗啡（海洛因）呈阴性反应。③魏春华（唾液）经现场检测，结果是甲基安非他命（冰毒）阳性反应。4、高速公路通行费专用发票：入口周水子出口营口南高速通行费专用发票证实被告人张辉从大连到营口购买毒品。5、搜查笔录①西市分局侦查人员于2019年7月19日对辽Ｂ×××××车辆进行搜查。在搜查到副驾驶座位底下发现两个小透明袋，一个装有白色晶体，另一个装有两颗粉色片状物，一张从周水子到营口票。证实：被告人张辉从于泳处购买的毒品被公安机关当场搜查并扣押。②西市分局侦查人员于2019年11月17日对被告人于泳所住的营口市西市区金港绿洲15号楼3单元6楼中户进行搜查，在西侧卧室床上搜查出2个玻璃制的冰壶证实：被告人于泳吸毒。6、扣押清单①西市分局侦查人员于2019年7月19日扣押张辉持有的白色晶体一袋、粉色片状物七粒，oppoR17手机一部；扣押被告人魏春华oppoA59M手机一部。②西市分局侦查人员于2019年12月11日扣押于泳人民币百元面值人民币220张，吸毒器具2个，oppo品牌手机、华为品牌手机（白色边框）、vivo品牌手机、华为品牌手机（金黑色）各1部。7、取样笔录、称量笔录疑似白色透明晶体1袋，红色颗粒1袋（取样分别编号Y1-Y2）,1号袋白色透明晶体取样1.14克，2号袋红色颗粒全部取样。白色透明晶体1袋重24.84克，红色颗粒1袋重0.75克。8、照片张辉指认毒品照片2张；张辉微信号“不作就不会死”“八月五号8：45”截图2张魏春华微信号“一个人的天空”截图1张于泳微信号“aaa”于7月19日13：49分收到6000元。张辉与于泳的聊天记录，显赫7月19日12：43分于泳发金港绿洲的位置给张辉。张辉与于泳（A三哥）短信记录截图1张，显示“三哥我可能星期一二去营口！你那还有吧我回来正好捎点回来！你那什么价位我凑点钱”——“星期四五过来”——“知道了三哥”。魏春华与张辉微信聊天记录截图4张魏春华给张辉微信转账记录截图2张（7月19日转给不作就不会死7000元）；张辉与营口籍毒品卖家微信聊天记录截图1张、张辉交付毒资支付凭证截图1张（收款方：aaa，付款金额6000元）于泳指认其住处照片1张;证实：与被告人供述、证人证言相互印证，可以证明被告人张辉、魏春华从大连到营口从被告人于泳处购买毒品。（六）辨认笔录。张辉辨认出魏春华、张辉辨认出刘某、魏春华辨认出张辉、魏春华辨认出刘某、刘某辨认出张辉、刘某辨认出魏春华、韩某1辨认出魏春华、韩某1辨认出张辉、安某辨认出魏春华、安某辨认出张辉、张辉辨认出安某、于泳辨认出张辉、张辉辨认出于泳。针对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，评判如下：关于上诉人张辉提出的7月19日我来营口购买24.8克冰毒，刚买完就被抓获，毒品没有流入社会，没有交易过程，购买目的就是为了自己吸食，不应凭空推论，捏造事实，判处我贩卖毒品的上诉理由，经查，上诉人张辉在侦查机关供述其购买毒品系为了贩卖。上诉人魏春华在侦查机关供述证实张辉购买毒品用于贩卖，并借给张辉7000元。证人刘某证言证实曾3次从张辉处购买毒品，并在7月20日前给魏春华拿过6200元钱。证人韩某1证言证实：2019年7月19日张辉来营口是为了买毒品。我知道他以前吸毒，我也听张辉说过他要帮别人捎毒品。综合上述证据，上诉人张辉供述其是为了贩卖而来营口购买毒品，且其曾向他人贩卖过3次毒品，其供述与上诉人魏春华的供述相互印证。上诉人张辉购买24.84克的毒资中13200元系他人的钱款，更加印证上诉人张辉系为了贩卖而购买的毒品，故上诉人的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人张辉提出的我在看守所羁押期间主动交代三次罪行，是5月至7月的事情，和本次没有关系，有转账记录证实我没有从中获利，只是替别人代购，判决上前面已证实我没有从中获利，而判决后面却说我从中获利3450元，前后矛盾的上诉理由，经查，原判认定，上诉人张辉3次贩卖毒品获款3450元，而非获利3450元。综合本案证据，应认定其系贩卖而非替别人代购，故上诉人的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人张辉提出的在本案中大部分事实不清，认为量刑过重，恳请营口市中级人民法院从轻判决的上诉理由，经查，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。故上诉人的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人张辉辩护人提出的张辉具有法定的从轻处罚情形。除了2019年7月19日这起犯罪事实是被办案机关当场抓获后侦破的，其他3起均是上诉人张辉在被采取强制措施后如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行，符合法定的从轻处罚情形的辩护意见，经查，上诉人张辉虽然主动供述了其在2019年5月至7月之间向他人贩卖3次毒品，但其辩称系替他人代购，没有如实供述其犯罪事实，故辩护人的这一辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人张辉辩护人提出的本案没有造成严重的危害后果，社会危害性不大。上诉人张辉无违法犯罪记录，并且到案后对自己的罪行供认不讳，认罪态度好，在量刑时也应予以综合考虑的辩护意见，经查，上诉人张辉于2015年因非法持有毒品被判处有期徒刑一年，系累犯、毒品再犯，故辩护人的这一辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人于泳提出的原审审判程序不合法，从被抓获以来，没有人来看守所提审过我的上诉理由，经查，卷宗讯问笔录及提讯解押证证实，侦查机关在看守所多次提审上诉人于泳，故上诉人的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人于泳提出的2019年11月1日在站前区葡萄酒店吸毒的事不存在，我也没有被行政拘留的上诉理由，经查，在卷的营口市公安局西市区分局行政处罚决定书证实，于泳因2019年11月1日在站前区葡萄酒店吸食冰毒，于2019年11月17日被决定行政拘留15天。故上诉人的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人于泳提出的没有证据显示张辉是从我处买的毒品，我是做玉石生意的上诉理由及于泳辩护人提出的原判认定上诉人于泳贩卖毒品24.84克事实不清、证据不足。上诉人于泳表示张辉通过微信转账给上诉人于泳的6000元钱是张辉基于朋友关系，来看望刚出院的上诉人于泳时给的钱，并非张辉购买毒品的钱的辩护意见，经查，上诉人张辉供述其从于泳处购买了毒品，且张辉与于泳的聊天记录证实7月19日12：43分于泳发金港绿洲的位置给张辉。张辉与于泳（A三哥）短信记录截图1张，显示“三哥我可能星期一二去营口！你那还有吧我回来正好捎点回来！你那什么价位我凑点钱”……“星期四五过来”……“知道了三哥”。微信聊天记录截图1张、张辉交付毒资支付凭证截图1张证实付款给于泳金额6000元）。综上，于泳向张辉贩卖毒品证据确实充分。故上诉人的这一上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。关于辩护人提出的原判认定上诉人于泳贩卖毒品共违法所得14000元事实不清、证据不足。无证据进一步佐证上诉人于泳获得了14000元毒资，原判仅凭张辉的口供认定上诉人于泳共获得毒资14000元的辩护意见，经查，上诉人张辉供述冰毒560元1克，于泳给了其25克冰毒。其为购买毒品向上诉人于泳支付了14000元，其中现金8000元，微信转账6000元，有微信转账证实，上诉人于泳承认微信转账收到6000元钱。上诉人魏春华供述案发当天，司机交给他6200元现金，是用于购买冰毒的钱，其交给了张辉。上诉人张辉供述我管魏春华借了7000元，魏春华又替他朋友“雪”（刘某）给我捎来6200元。综上，在现场只有上诉人于泳和张辉的情况下，上诉人于泳在侦查机关供述时，辩称张辉给其微信转账事3000或4000元，在侦查机关向其出示微信转账记录后，辩称6000元是张辉知道其身体不好，来看望他的辩解，不具有合理性。上诉人张辉供述冰毒560元1克，于泳给了其25克冰毒。其为购买毒品向上诉人于泳支付了14000元，其中现金8000元，微信转账6000元，有微信转账记录证实，8000元现金来源有上诉人魏春华及刘某证实。综上认定上诉人于泳获得毒资14000元，证据确实充分。故辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。关于辩护人提出的原判对上诉人于泳贩卖毒品的克数和毒资的认定均未达到证据确实充分的标准，应依法改判或发回重审的辩护意见，经查，上诉人于泳贩卖毒品的克数和毒资有上诉人张辉、魏春华的供述、证人证言及扣押毒品清单、照片、称量、取样笔录、鉴定意见等在卷佐证，辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人魏春华提出的我没有参与贩卖，我只是借给张辉钱的上诉理由及辩护人提出的魏春华对张辉去营口购买毒品并不知情、更不明知，在主观上也没有形成与张辉向他人贩卖毒品的共同故意，进而也不存在明知张辉以贩卖毒品为目的收购毒品而为其出资。公诉机关指控的证据不能证明24.84克冰毒属于魏春华且用于贩卖目的，该持有行为与贩卖毒品的行为并无联系，故而应以非法持有毒品罪处罚的辩护意见，经查，上诉人张辉在侦查机关供述：2019年6月10日左右，我给魏春华打电话说我现在挺困难，想管魏春华借点钱来营口买冰毒，然后再回大连卖出去，想挣点钱。我想管魏春华借10000元钱，但是魏春华说她也没有钱也得管别人借，她说她只能借到7000元。然后这7000元跟我约定借我一个月之后必须还给她。还跟我说如果我卖毒品卖的好，就帮她把欠别人的1600元房租还上，别的好处也不需要。上诉人魏春华在侦查机关供述：2019年7月13日左右，张辉给我打电话或者发微信说他要用1万元钱，我问他做什么用，他说他想翻翻身，还说营口那边“货”挺好的，还便宜。（我心里知道他想买毒品），我说我没有，他让我想办法，我说我给你凑凑看，隔了一天我告诉张辉我最多给他拿7000元。但是我跟他说了，这钱我是借的，你什么时候还给我个期限，张辉说就这一个月还给我，还说挣着钱了亏不着我，我说你打住，你怎么做我不参与，你要是有这份心，等你好过了，我欠别人1600元房租钱，你帮我把这个钱还了就行了。因为“雪儿”在张辉那里购买过两次冰毒，我就知道张辉是贩卖冰毒的，所以这次他向我借钱我的理解就是张辉想买毒品再向外贩卖。综上，原判认定上诉人魏春华明知张辉以贩卖为目的购买毒品而为其提供资金，其行为已构成贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，上诉人的这一上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人魏春华提出的原判量刑重及辩护人提出的对魏春华可再减轻处罚的辩护意见，经查，原判依据其犯罪事实、性质、情节、社会危害程度裁量刑罚并无不当，上诉人的这一上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人于泳明知是毒品而向他人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，应予惩处。上诉人张辉明知是毒品先后三次向他人贩卖，并以贩卖为目的从上诉人于泳处购买毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。上诉人魏春华明知上诉人张辉以贩卖为目的购买毒品而为其提供资金，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。上诉人张辉、魏春华系共同犯罪。在共同罪中被告人张辉起主要作用，系主犯；被告人魏春华起辅助作用，系从犯。上诉人张辉、于泳、曾因毒品犯罪被判处刑罚，刑满释放后五年内又重新犯罪，系累犯，又系毒品再犯，应依法从重处罚。原判在引用证据上，漏引辨认笔录，该辨认笔录已经原审庭审举证、质证，应予采信，予以补正。原判已经判决追缴上诉人于泳违法所得14000元，但在认定事实中遗漏，二审予以补正。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王振宇审判员  张 强审判员  唐晓葵二〇二一年二月四日法官助理吴昊书记员黄海容