甘肃省定西市中级人民法院   民事判决书   （2021）甘11民终170号   上诉人（原审被告）：定西报社广告中心。   法定代表人：杜某，该广告中心总经理。   委托诉讼代理人：田某，甘肃在诚律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：陇西景颐物业管理有限责任公司。   法定代表人：张某，该公司执行董事兼总经理。   委托诉讼代理人：杨某，北京德和衡（西安）律师事务所律师。   上诉人定西报社广告中心因与被上诉人陇西景颐物业管理有限责任公司（以下简称陇西景颐物业）装饰装修合同纠纷一案，不服安定区人民法院（2020）甘1102民初3937号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   定西报社广告中心上诉请求：1.撤销一审判决，改判由被上诉人赔偿其经济损失53700元;2.本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审认定事实不清、适用法律错误、判决结果错误。一、一审判决支持被上诉人的违约行为，不符合双方签订的合同约定及法律规定。因双方签订的住宅小区电器装饰镜框合同第五款已有明确约定“甲方在未书面通知并征得乙方同意之前，不得以任何理由擅自拆除或毁坏电梯内的装饰镜框或擅自更换镜框内画面，由此造成乙方损失的，甲方应承担全部责任”。上诉人安装的镜框广告系在履行其与案外人兰州金灿文化传播有限公司签订的发布广告的合同义务。被上诉人在合同履行期间擅自拆除部分电梯护板时，将上诉人安装的24个广告镜框拆除且不知去向，2019年4月，兰州金灿文化传播有限公司在抽查上诉人与其签订的合同履行情况时发现此事，从而于2020年4月扣发其给上诉人的广告费53700元，此损失是被上诉人的违约行为造成的。二、根据《中华人民共和国合同法》第六十条及相关原则规定，被上诉人唯一的义务就是对上诉人提供的广告镜框进行日常管理，但被上诉人没有履行该合同义务，造成上诉人损失，一审未支持上诉人的请求而判决支付被上诉人管理费错误。三、上诉人在支付被上诉人2016年至2019年管理费时，根据合同第七款约定，要求被上诉人提供正规发票，但被上诉人一直拒绝提供发票，给上诉人造成财务记账困难，上诉人有权拒绝继续支付管理费。   陇西景颐物业辩称，其并未拆除或毁坏过上诉人装饰的镜框，即使存在上诉人所称24个镜框被损坏的情形，三年期间仅损坏24个，平均年损耗率不足3%，完全属正常损耗，根据合同约定，应由上诉人自行维护，并未约定其管理的义务，上诉人欠其管理费未付，但其仍积极主动履行维护义务。上诉人所称案外人欠付其广告费与本案无关。上诉人支付第二年管理费时未告知其所需发票类型及其相关信息，导致其无法开具发票，上诉人欠付第三年管理费，故其暂停出具发票，且一审因此已酌情免除上诉人逾期付款的违约责任。   陇西景颐物业向一审法院起诉请求：1.由定西报社广告中心立即支付拖欠其管理费29950元并利随本清（2019年5月20日起至还清之日止，年利率为24%）；2.案件受理费由定西报社广告中心负担。   一审法院审理查明，2017年6月21日,陇西景颐物业与定西报社广告中心签订住宅小区电梯装饰镜框合同,约定定西报社广告中心在陇西景颐物业管理的龙熙臻品小区(陇西县巩昌镇冰河路南侧)一、二期的91部电梯内安装273个装饰镜框用于广告宣传,期限三年(2017年6月20日至2020年6月19日),定西报社广告中心应于每年5月20日前向陇西景颐物业支付当年管理费29950元;合作期间,陇西景颐物业负责装饰镜框的保洁等日常维护工作,任何与镜框或镜框内画面有关的意外情况发生时陇西景颐物业应及时通知定西报社广告中心,定西报社广告中心负责装饰镜框的制作、安装、维护、更新,负责装饰镜框内信息画面的甄选、制作、更换、调整;陇西景颐物业在未书面通知并征得定西报社广告中心同意之前,不得以任何理由擅自拆除或毁坏电梯内装饰镜框或擅自更换镜框内画面,由此给定西报社广告中心造成的损失,陇西景颐物业应负全部责任,在合作期间,陇西景颐物业应对装饰镜框的防盗安全和保洁负监管责任,如有损坏或丢失,陇西景颐物业有责任尽快通知定西报社广告中心,由定西报社广告中心重新安装或维修;管理费定西报社广告中心按年支付,一次性付清当年的管理费,陇西景颐物业向定西报社广告中心开具正规发票,第二、三年的管理费在当年合同履行前一月定西报社广告中心支付陇西景颐物业;若定西报社广告中心延期支付陇西景颐物业费用,每延期一天,向陇西景颐物业支付当季金额的1%作为滞纳金等。另查明,合同签订后,陇西景颐物业履行了义务,定西报社广告中心亦在相应的91部电梯内安装了273个装饰镜框,双方对定西报社广告中心已支付陇西景颐物业两年管理费、陇西景颐物业未按照合同约定给定西报社广告中心出具正规发票无异议,现定西报社广告中心拒绝向陇西景颐物业支付第三年的管理费29950元。庭审时，陇西景颐物业自认双方约定的违约金标准“当季度金额的1%作为滞纳金”过高,自愿将违约金下调整为“年利率24%”。认定上述事实的证据有当事人陈述、住宅小区电梯装饰镜框合同等。   一审法院认为,陇西景颐物业与定西报社广告中心签订的住宅小区电梯装饰镜框合同合法有效,应予保护;陇西景颐物业在收到定西报社广告中心支付的两年管理费后,未按照合同约定给定西报社广告中心出具正规发票,导致定西报社广告中心拖欠支付第三年管理费,陇西景颐物业要求定西报社广告中心支付逾期付款违约金不予支持;定西报社广告中心主张陇西景颐物业未尽到管理职责,导致24个装饰镜框被拆除、14个装饰镜框严重损坏,给定西报社广告中心造成损失,但定西报社广告中心未提交证据证明,应当承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条之规定,判决:一、定西报社广告中心于判决生效后立即支付拖欠陇西景颐物业管理有限责任公司第三年管理费29950元；二、驳回陇西景颐物业管理有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费760元,因适用简易程序审理减半收取380元，由陇西景颐物业管理有限责任公司负担80元,定西报社广告中心负担300元。   二审中，定西报社广告中心提交兰州金灿文化传播有限公司关于不再支付电梯广告发布费的通知1份，拟证明陇西景颐物业在管理期间对广告镜框进行拆除，没有履行向其通知义务，导致24个镜框缺失，给其造成损失。陇西景颐物业未提交新证据。经本院组织质证，陇西景颐物业对定西报社广告中心提交的证据真实性、合法性、关联性均有异议。本院审查认为，陇西景颐物业对定西报社广告中心提交的证据不认可，而该证据不属于二审新证据，证据本身亦不足以证明其主张，故本院应不予采信。二审查明的事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。   本院认为，本案中，定西报社广告中心根据其与陇西景颐物业签订的住宅小区电梯装饰镜框合同约定，向陇西景颐物业支付了前两年管理费。合同履行期限届满后，定西报社广告中心以陇西景颐物业未尽到管理职责导致其24个装饰镜框被拆除、14个装饰镜框严重损坏给其造成损失为由,拒付第三年管理费，但定西报社广告中心提交的证据不足以证明其主张,应由其承担举证不能的不利后果。故一审判决支持陇西景颐物业要求支付第三年管理费29950元的诉请，符合合同约定和法律规定，本院予以确认。定西报社广告中心提出的上诉主张与其一审中的抗辩意见基本相同，且未提交充分证据支持其主张，故本院不予采纳。   综上所述，定西报社广告中心的上诉请求不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费549元，由定西报社广告中心负担。   本判决为终审判决。   审判长 张亚玲   审判员 黄晓红   审判员 南鹏飞     二○二一年二月二十三日   法官助理 张金玲   书记员 赵雯萱