广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1322民初4422号原告（反诉被告）东莞市海益鑫电子有限公司，住所地：广东省东莞市*****************。统一社会信用代码：91441900MA52N51E8C。法定代表人牟某1。诉讼代理人王淑芬、李金青，广东中建合展律师事务所律师。被告（反诉原告）惠州向阳环保机械设备有限公司，住所地：博罗县**********。统一社会信用代码：91441322MA4UKXW123。法定代表人向某1。被告向某1，男，1988年10月8日出生，汉族，住四川省南充市高坪区*****************。身份证号码：511************352。上列两被告诉讼代理人王兴林，广东金卓越律师事务所律师。原告东莞市海益鑫电子有限公司诉被告惠州向阳环保机械设备有限公司、向某1及惠州向阳环保机械设备有限公司反诉东莞市海益鑫电子有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告东莞市海益鑫电子有限公司的诉讼代理人王淑芬、李金青、被告惠州向阳环保机械设备有限公司、向某1及其诉讼代理人王兴林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东莞市海益鑫电子有限公司诉称，原告与被告惠州向阳环保机械设备有限公司于2019年5月10日签订了《报价单》，约定被告惠州向阳环保机械设备有限公司为原告生产制作、安装、调试可正常投入生产使用的不锈钢板材连续电镀生产线（下简称“生产线”）。双方约定：生产线总金额为76万元，付款方式为分期付款（其中包括先预付定金25万元，生产线进厂安装付15万元，安装完毕付10万元），被告惠州向阳环保机械设备有限公司应在收到预付款之日起40天内完成制作及安装调试。还约定了如被告惠州向阳环保机械设备有限公司延误交期的，则被告惠州向阳环保机械设备有限公司应按总货款每日千分之一支付违约金，如有质量瑕疵的被告惠州向阳环保机械设备有限公司无条件返工。报价单签订后，原告为运作案涉生产线租赁了面积为750平方米的车间，并在2019年6月6日前分三次共向被告惠州向阳环保机械设备有限公司支付了约定的预付定金25万元。按约定，被告惠州向阳环保机械设备有限公司应在收到预付定金后40天内（即2019年7月16日前）完成案涉生产线的全部生产、安装、调试、验收合格等全部工序，然案涉生产线并未按期完成安装调试且存在多种质量问题。故原告分别于2020年4月29日、2020年5月12日委托律师向被告惠州向阳环保机械设备有限公司发送了律师函，催告被告惠州向阳环保机械设备有限公司在限期内履行案涉生产线的安装、调试等义务，并于2020年5月25日向被告惠州向阳环保机械设备有限公司发送了《回复函》，要求被告在限期内履行约定义务，但被告在收到律师函、回复函后至今都没有履行该义务，案涉生产线至今都无法正常投入生产使用。另，在案涉生产线无法正常投入使用、创造不了任何价值的情况下，原告还需每月耗费租金管理费以放置完全运作不了的案涉生产线。综上，因被告惠州向阳环保机械设备有限公司没有按时履行约定义务且经原告多次催促后仍未履行，故根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条规定，原告请求解除原告与被告惠州向阳环保机械设备有限公司签订的报价单，并要求被告惠州向阳环保机械设备有限公司向原告返还已付货款及承担损失赔偿责任。此外，被告是自然人独资有限责任公司，被告向某1是被告惠州向阳环保机械设备有限公司的唯一股东，根据《中华人民共和国公司法》第五十七条、第六十三条的规定，被告向某1应对被告惠州向阳环保机械设备有限公司的债务承担连带清偿责任。在2020年5月25日，原告向被告发送了回复函，要求被告在收到回复函之日起七天内履行安装调试义务否则解除双方的合同关系。被告于5月26日签收回复函后，并未按期履行，故依据合同法第96条规定原告与被告的签订的报价单你在2020年6月2日解除，被告应当返还已支付的货款40万及承担相应的损失赔偿责任。为维护原告的合法权益，现请求人民法院：1、判令解除原告与被告惠州向阳环保机械设备有限公司签订的《报价单》；2、判令被告惠州向阳环保机械设备有限公司向原告返还货款40万元；3、判令被告惠州向阳环保机械设备有限公司赔偿原告资金被占用的损失（以40万元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期限贷款市场报价利率的标准，自起诉之日起计至实际清偿之日止）；4、判令被告惠州向阳环保机械设备有限公司向原告支付违约金（以76万元为本金，自2019年7月17日起按每日千分之一的标准计至合同解除之日止）；5、判令被告惠州向阳环保机械设备有限公司向原告赔偿2019年7月至9月的水电费损失42189.02元及租金管理费损失（租金管理费损失以每月39500元为标准，自2019年7月起算至2020年5月为434500元，并算至被告实际取回涉案生产线之日止）；6、判令被告向某1对被告惠州向阳环保机械设备有限公司应承担的全部债务承担连带清偿责任；7、判令由两被告承担本案的全部诉讼费用。以上暂合计为876689.02元。原告对其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：l、报价单；2、收据(N0605278、N0405551、N0405553)；3、东莞银行交易明细2份；4、微信聊天记录；5、微信聊天记录；6、案涉生产线的图片；7、承包合同；8、置放案涉生产线的车间的图片及视频；9、收款收据；10、粤中建律函字(2020)H033号律师函及邮件返单；11、粤中建律函字(2020)H039号律师函及邮件返单；12、被告惠州向阳环保机械设备有限公司的回复；13、原告发给被告惠州向阳环保机械设备有限公司的回复函；14、被告惠州向阳环保机械设备有限公司的工商登记信息；15、租赁合同；16、顺丰运单的电子签收单、邮件记录。被告惠州向阳环保机械设备有限公司、向某1辩称，没有必要解除双方的报价单，被告惠州向阳环保机械设备有限公司已经履行完毕自己的义务，将设备已经安装完毕，而且原告也已经履行了大部分的付款义务，所以双方的合同应该继续履行，而不是解除。至于原告说在2015年5月25日发出的律师函说，被告如果不履行安装义务，合同解除。这是原告单方面单方面的意思表示，而且是一个违法的意思表示，所以不具有法律效力。双方的合同关系应当继续履行，无需解除。被告已经履行完毕了自己的义务，那么原告就应当按双方的约定，按时支付报酬，但是原告没有按时支付报酬，其本身已经构成了违约，所以原告的诉讼求二、三都没有事实依据及法律依据。由于被告已经履行完毕义务，只是由于原告没有履行其支付报酬的义务，那么原告所谓的损失，并不是被告造成的，这些损失是由原告自己造成的，被告当然不应当承担赔偿责任。既然被告惠州向阳环保机械设备有限公司不存在违约行为，也不存在需要赔偿或者返还原告的款项的事实，那么被告向某1就不应当承担连带责任。被告对其陈述的事实在举证期限内未提交相关证据。经开庭质证，被告对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、10、11、12、13、16三性予以认可，对证明内容不予认可；对证据7、8、9、15三性都不予认可；对证据14关联性不予认可。反诉原告惠州向阳环保机械设备有限公司诉称，2019年5月10日，反诉人与被反诉人签订合同，约定被反诉人向反诉人购买一条不锈钢板材连续电镀生产线，合同金额为76万元，付款方式为：预付定金25万元，设备进厂安装时付15万元，安装完毕付10万元，余款中的20万元在设备验收当天后4个月付清，每个月付5万元，剩余的6万元在12个月内结清，如甲方款项未按约定支付给乙方，按每所拖欠款的千分之一支付违约金，如双方发生争议，则协商解决，协商不成，则在乙方（即反诉人）所在地法院起诉。合同签订后，反诉人按要求在2019年7月21日将电镀生产线安装、交付给被反诉人，被反诉人已经使用该生产线进行了生产，但被反诉人未按时付款，只是在2019年5月10日以现金方式支付定金10万元，在2019年5月28日支付了10万元（反诉人出具收条给被反诉人），在2019年6月6日通过微信转账支付5万元（反诉人出具收条给被反诉人），在2019年6月13日转账10万元，在2019年8月1日转账5万元，合计支付了40万元，还差36万元未支付。安装完毕后，反诉人多次要求被反诉人支付剩余款项，被反诉人以各种理由推脱。现请求人民法院：1、判令被反诉人向反诉人支付剩余货款36万元；2、判令被反诉人向反诉人支付未付货款的违约金，直至付清之日（利息计算标准：未付部分按日千分之一计算违约金，其中10万元自2019年7月21日起计算，20万元自2019年11月21日起计算，6万元自2020年7月21日起计算，暂计至2020年9月27日，违约金为108260元）；3、反诉诉讼费由被反诉人承担。反诉原告惠州向阳环保机械设备有限公司对其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：2020年5月13日回复函。反诉被告东莞市海益鑫电子有限公司辩称，反诉被告与反诉原告签订的报价单约定的付款方式是预付定金25万，设备进场安装付15万，安装完毕付10万，余款20万元验收再支付，剩余60000元10个月内结清。但如本诉庭审中陈述，反诉原告并没有完成约定的安装调试义务，也没有验收案涉生产线并未达到双方约定的付款条件，所以反诉原告无权要被告支付剩余的货款，也无权要求支付违约金。基于反诉原告迟延履行约定的安装调试义务，经反诉被告催告后，在合理期限内仍未履行，反诉被告在2020年5月26日向反诉原告发出解除通知，反诉原告在解除通知到达之日起三个月以后才向法院起诉要求继续履行合同，才对解除合同的通知提出异议。依据最高人民法院关于适用合同法若干问题解释二第24条，依法不应支持反诉原告对解除通知提出异议。反诉被告对其辩称的事实在举证期限内提交的证据有：2020年5月21日的回复函。经开庭质证，反诉被告对反诉原告提交的证据的三性予以认可，对证明内容不认可。反诉原告对反诉被告提交的证据的合法性不予认可。经审理查明，原告东莞市海益鑫电子有限公司（甲方）与被告惠州向阳环保机械设备有限公司（乙方）签订了一份《报价单》，约定：工程名称为不锈钢板材连续电镀生产线，对板材线与收放料台牵引机的规格明细（品牌、材质、长度等）进行了规定，总价760000元（含增值税13%）;付款方式为预付定金250000元，设备进厂安装付150000元，安装完毕付100000元，余款200000元设备验收当天后4个月，分每个月50000元15号前付清，剩余60000元12个月内结清，定金全额到账后合同生效；本项目中所列产品免费维修12个月，终生维护；收到预付款之日起40天内完工（制作时间20天、安装调试时间20天），设计车间图纸及安装布局图纸和订购材料需（5天），5天是不计算在内；乙方在加工过程中，如甲方原因延误交期，乙方交期相应顺延，甲方款项未按约支付给乙方，按每日所拖欠款千分之一支付违约金，如乙方加工内容有质量瑕疵，乙方无条件返工；交货方式由乙方负责运输并承担运费；设备到甲方现场后，乙方负责设备的安装和调试；设备验收时甲方以合同和技术协议中的技术指标为验收标准，设备正常投入生产使用5日后付验收，此为最终验收；所有设备质保12个月（保修期从双方签订最终验收报告之日起开始计算）；制作方完工后，买方在7天内未有电试机，就当本设备已验收合格，下次调试应付差旅费用。原告于2019年5月15日、5月28日、6月6日分别向被告支付了定金100000元、100000元、50000元，共计250000元；于2019年6月13日、8月1日分别向被告支付了100000元、50000元，共计150000元。原告提交了与被告之间的微信聊天记录，被告对其予以确认，根据聊天记录可知，被告通过微信向原告发送了生产线流程表，并向原告发送微信消息“宋总，这是根据那天你跟我说的，水洗要长一点，还有母槽做成80公分，这是最新的流程图，你看下，所有的数据、实际尺寸都在上面，你看下，我就准备下料咯”，原告于2019年5月13日回复“前处理的母槽分开，不锈钢和铜料可以分开电镀”；被告于2019年5月18日发送了东莞生产线图纸，并发消息“宋总，生产图纸发你了，参考”；2019年7月3日，原告向被告发送了案涉生产线的图片，并发消息“老板，这个又得改啊，搞宽”；2019年7月18日，原告向被告发送了案涉生产线的图片、视频，并发消息“你自己看，三箱的接两箱的，两箱的接三箱的”，被告回复“我已经安排电工”；2019年7月20日，原告发消息“老欧，你这个搞的什么名堂“钛板呢？线也没接”；2019年7月23日，原告发消息“老欧你这个不搞过来我拿什么放料啊？放哪里啊？”；2019年7月27日，被告发消息“老板啊，你别催了，我也在催在跟进…”，原告回复“今晚不管多晚，都要给我装好”；2019年8月9日，原告发消息“这样是不可以的，搞不了”、“还有风刀不够，风力不够，太慢了”；2019年8月14日，原告发消息“这个螺丝都生锈了”、“才这么几天还没开始用呢”；2019年9月18日，原告发消息“下午过我公司来处理清楚算了”；2019年9月19日，原告发消息“搞定了没有”，被告回复“老宋说晚上晚点能”、“…好了拿过去”；2019年9月20日，原告发消息“向老板，今天怎么安排的，什么时候到我这边安装试机”，被告回复“已安排人员到你那边安装试机了”。2020年4月29日，原告向被告发了一份《律师函》[粤中建律函字（2020）H033号]，关于尽快履行合同约定的设备安装、整改及调试等义务：列明了被告存在严重的逾期行为、被告未按照合同约定的原材料及部件设备规格及要求来生产合同项下的生产线、生产线存在质量问题等违约问题；要求被告在收到本函后十日内严格按照合同及双方约定标准完成合同项下生产线的安装、调试、验收工作（包括但不限于对本函上述所列问题进行更换及整改），若被告逾期仍不处理完结，则原告将依法依约解除与被告的合同，要求被告全额退还合同款，并按照约定及法律规定承担全部违约责任。2020年4月30日，被告收到了《律师函》[粤中建律函字（2020）H033号]。2020年5月13日，原告再次向被告发了一份《律师函》[粤中建律函字（2020）H039号]，因被告于2020年4月30日签收律师函后未在原告给出的合理期限内履行任何义务，现再次致函被告，内容与上述《律师函》一致，并重新给出期限，系在收到本函后十日内履行义务。2020年5月14日，被告收到了《律师函》[粤中建律函字（2020）H039号]。2020年5月13日，被告向原告发送了一份《回复函》，对2020年4月28日的《律师函》[粤中建律函字（2020）H033号]作出回复：原告延期支付货款，依双方约定被告可以延期交货；被告严格按照双方在合同中的约定使用原材料及部件，“板材线”所用水泵问题系原告要求更换；生产线的质量问题我方不予认可。2020年5月21日，原告向被告发送《回复函》，针对被告2020年5月13日发出的《回复函》进行回复：原告按约支付货款，不存在逾期付款的情况；依据聊天记录显示从2019年7月至2019年10月期间一直就设备出现的质量问题沟通，被告虽有配合调试，但设备一直出现不同的质量问题，没有达到可以投入生产的条件；被告供应的设备不符合约定的规格及要求，原告未要求更换设备的材料及部件；收到本回复函之日起7日内按照约定履行设备的安装、调试等工作，怠于履行上述义务则视为被告放弃履行双方之间的约定，基于被告的违约行为导致合同目的不能实现，原告将依法解除与被告于2019年5月10日签订的《报价单》，并要求全额退还40万元货款及利息、承担违约赔偿责任。2020年5月26日，被告签收了上述《回复函》。另查一，被告惠州向阳环保机械设备有限公司系有限责任公司（自然人独资），法定代表人及股东均为被告向某1。另查二，根据被告提交的现场图片，案涉生产线已交付至原告处安装完毕，原告已将生产线用于试产/投产，但生产线并未调试完成，双方亦未办理验收手续。本院认为，关于原告东莞市海益鑫电子有限公司与被告惠州向阳环保机械设备有限公司之间是买卖合同关系还是定作合同关系。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。定作合同,即指由承揽人根据定作人的要求,以自己的技能、设备和劳力,用自己的材料为定作人制作成品,定作人接受该特制成品并给付报酬的合同。本案中，双方签订的《报价单》对案涉生产线的规格、材料及制作周期等均进行了约定，原告所提交的微信聊天记录显示原、被告之间对案涉生产线生产图纸进行了沟通，根据原告的要求进行了定作。本案合同双方当事人的权利义务符合定作合同的基本特征,故本案形成的合同关系应系定作合同关系。关于案涉合同应否解除，原告以被告没有按时履行约定义务为由请求解除合同，根据双方约定：收到预付款之日起40天内完工（制作时间20天、安装调试20天），涉及车间图纸及安装布局图纸和订购材料需5天，5天不计算在内，因原告延误交期，被告交货期相应顺延；原告的义务为预付定金250000元、设备进场安装付150000元、安装完毕付100000元、余款200000元设备验收当天后4个月内付、剩余60000元12个月内结清。原告于2019年6月6日支付完预付款，被告应于2019年7月1日前制作完成，2019年7月21日前安装调试。根据原告提供证据显示，2019年7月3日，案涉生产线已交付安装至原告处，故此时原告应支付“设备进场安装付150000元、安装完毕付100000元”，共计250000元，但原告仅于2019年6月13日、8月1日分别向被告支付了100000元、50000元，共计150000元。原告未按约履行付款义务在先，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”之规定，被告有权以此拒绝履行调试义务。鉴于被告已履行交付的主要合同义务，且并未违约，现原告主张解除合同，对被告明显不公平，故对原告该诉请，本院予以驳回。关于反诉原告要求反诉被告支付剩余货款问题，虽双方对承揽报酬有明确书面约定，但反诉被告在生产线安装完毕后，一直拒绝支付进度款，导致后续合同内容的履行处于停滞状态，反诉被告的行为已构成不正当阻碍合同尾款支付条件的成就，结合自案涉生产线安装完毕至今已满12个月以上的事实，反诉原告主张反诉被告支付剩余全部合同尾款360000元，有事实及法律依据，本院予以支持。至于违约金，双方约定计算违约金的标准明显过高，且反诉原告亦未提供反诉被告的违约行为给其造成损失的相关证据，故本院酌定自起诉之日即2020年9月1日起至反诉被告还清款日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。反诉被告在支付合同款项后，可要求反诉原告继续履调试、更换、返工等合同义务。关于案涉生产线质量问题，因案涉生产线并未经过调试、验收，而原告已自行将生产线投入运营生产/试产，生产过程中出现的质量瑕疵原告并无证据证明系被告承揽制作过程中所致，即现有证据无法证据质量问题与被告存在必然联系，不具有排他性。因此，对于上述质量问题，本院不予采纳。原告可在收集相关证据可证明案涉生产线确系被告原因导致后，另行主张权利。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条第二款、第六十条、第六十七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、驳回原告东莞市海益鑫电子有限公司的全部诉讼请求。二、反诉被告东莞市海益鑫电子有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内，支付报酬360000元及违约金（以360000元为基数，自2020年9月1日至还清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）给反诉原告惠州向阳环保机械设备有限公司。三、驳回反诉原告惠州向阳环保机械设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费12567元（原告已预交），由原告承担；反诉案件受理费4162元（被告已预交），由反诉被告东莞市海益鑫电子有限公司负担3200元，由反诉原告惠州向阳环保机械设备有限公司962元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  卢东明审 判 员  纪汉雄人民陪审员  苏 华二〇二一年一月十一日法官 助理  袁 青书 记 员  吴淑娴