河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀02民终297号 上诉人（原审被告）：刘浩，男，1995年9月20日出生，汉族，现住滦南县。 委托诉讼代理人：张海宾，河北扬清律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨明鹤，男，1984年11月27日出生，满族，现住滦南县。 委托诉讼代理人：赵允涛，河北存鹏律师事务所律师。 上诉人刘浩因与被上诉人杨明鹤侵权责任纠纷一案，不服河北省滦南县人民法院（2020）冀0224民初1883号民事判 决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘浩上诉请求：撤销（2020）冀0224民初1883号民事判决书，予以改判或发回重审。事实与理由：一、被上诉人受伤与上诉人操作吊车之间缺乏关联性和必要性。上诉人操作吊车也未感觉到有接触高压线的情况。上诉人在操作吊车过程中，完全是由被上诉人进行指挥，操作地点的选择是被上诉人的过错。上诉人与被上诉人之间不是承揽合同关系，吊车没有对外营业，虽然说给付200元，那也仅仅是出吊车的费用。二、一审判决被上诉人的具体经济损失不符合规定。伤残赔偿金及被扶养人生活费按照城镇居民计算证据不足；不能认定被上诉人从事交通运输业；医疗费中6049元无医嘱及处方，缺乏关联性和必要性、合理性；被上诉人杨明鹤的母亲张晓芹未达到60周岁，未提供丧失劳动能力的证据，不属于被扶养人的范围；判决精神抚慰金不符合法律规定。 杨明鹤答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确， 请求驳回上诉、维持原判。 杨明鹤向一审法院起诉请求：1.要求被告给付原告赔偿款共计348686.73元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年6月30日，原告电话联系被告，要求被告到位于滦南县车管所南侧的停车场内将一个车厢吊装到原告的一辆货车上，并商定完成后原告给付被告费用200元。当日下午，被告驾驶其自有的吊车来到现场，原告将具体工作内容告知被告，并在现场监督、协助。吊装过程中，因现场上空有两根高压电线，吊车吊臂上升过程中触碰高压电线致站在现场的原告被电击受伤。当日事发后原告被送至滦南中西医结合医院住院治疗，于2019年8月31日出院，诊断为46%面颈、躯干前侧、躯干后侧及四肢Ⅱ°Ⅲ°混合烧伤；电击伤；头部血肿；高脂血症？右上臂及右小腿瘢痕形成。住院共花费医疗费73320.15元。2019年6月30日至7月5日在滦南中西医结合医院住院治疗期间，每天自费购买血浆一次，费用共计4224元，原告出院后于2019年9月7日和10月1日 在滦南中西医结合医院自费购买医用抗菌敷料、医用硅凝胶敷料等，费用共计894.5元。另原告住院期间于2019年8月20日在滦南县中医院耳鼻喉科检查治疗，费用共计193.5元；出院后于2019年9月16日在滦南县中医院做磁共振检查，费用720元，于2019年10月20日在滦南县中医院耳鼻喉科购买外用乳膏，费用17元，上述医疗费共计79369.15元。滦南司法医学鉴定中心于2020年1月20日作出滦南司鉴中心〔2019〕临鉴字第403号鉴定意见书，鉴定意见为“1.被鉴定人杨明鹤全身大面积皮肤烧伤，其中Ⅱ°以上烧伤面积达体表面积20%以上（未达30%），构成轻伤一级；2.被鉴定人杨明鹤全身大面积皮肤烧伤，医疗终结后后遗身体多处大面积皮肤瘢痕形成，占体表面积21.0%，评定为玖级伤残；3.建议被鉴定人杨明鹤自受伤之日起误工90日，住院期间需护理、营养”。原告主张因此次事故造成的损失包括：医疗费79369.15元、伙食补助费2480元、营养费2480元、伤残赔偿金142952元、鉴定费2600元、误工费18829.8元、护理费6785.28元、被扶 养人生活费82190.5元、精神损失费10000元、交通费1000元，共计348686.73元。原告要求被告赔偿上述损失未果，遂形成诉讼。另查明，原告系道路货物运输驾驶员，现住滦南县，属城镇居民。原告的被扶养人有母亲张晓芹，1962年5月24日出生；长子杨益宁，2009年9月20日出生；次子杨益诚，2017年2月5日出生。另事发时被告未取得操作装载车辆的专业资质，所操作吊车亦非经过专业检验机构检验的专业车辆。 一审法院认为，被告操作其自有吊车，应原告要求将车厢吊装到指定位置，在吊装过程中因吊臂触碰上方高压线导致原告受伤的事实。关于原被告之间的法律关系，本案中被告并非单纯地将吊车交付原告使用，而是自己驾驶吊车到现场并亲自操作。被告是利用自己的机械设备和技术力量及劳动力为原告提供服务。吊车是在被告的控制之下，原告只有通过被告才能使用该吊车，原告并不能、也没有直接使用该吊车，因而被告实际上是按照原告的要求来工作并交付其操作该吊车作业之后 形成的工作成果，原告支付相应的报酬。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”、第二百五十三条第一款“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外”的规定，原被告之间具备承揽法律关系的特征，是典型的承揽合同。另根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”规定，被告应对完成工作中对原告造成的损害承担赔偿责任。同时根据该条规定，因定作人对承揽人的不当定作、不当指示、不当选任等过失造成承揽人致害第三者或自身损害的，应因过错而承担相应的赔偿责任。本案中，原告利用被告吊车吊装车厢，并由被告进行驾驶操作，由原告在现场进行监督、协助，原告作为定作人没有在定作、指示方面存在过错。 但被告的吊车不具备合格证件，被告本人亦没有相应的吊车操作从业资格证件。原告利用不具备合格证件的吊车及不具备资质的随车操作人员进行作业，增加了作业现场的风险，应认定原告方存在选任过错，应当承担20%的过错责任。关于原告主张的损失数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，原告因此次事故导致的实际损失为：关于原告主张的医疗费，根据原告提交的其在滦南中西医结合医院住院治疗期间的住院费用汇总清单，住院治疗费用共计73 320.15元，另根据原告提交的滦南县中医院和滦南中西医结合医院的另外13张医疗费票据，原告住院治疗期间购买血浆的费用，出院后购买抗菌敷料、硅凝胶敷料、外用乳膏等费用，结合原告皮肤烧伤的病情及恢复过程的特点，上述医疗设备及药物无论在住院治疗期间还是出院恢复期间，均应属于必要的花费。另原告住院期间于2019年8月20日在滦南县中医院耳鼻喉科检查治疗，在原告住院病例中有相应记载。原告出院后于2019年9月16日在滦南县中医院做磁共振检查，根据原告住院病历，曾于2019年7月1日在滦南县中医院进行头颅部位CT检查，且医生建议复查，故原告在出院后自行到滦南县中医院进行磁共振检查应属于必要的花费，上述13张票据费用共计6049元加上住院治疗费用73320.15元，原告主张的医疗费共计79369.15元应予支持；关于住院伙食补助，原告自2019年6月30日至2019年8月31日在滦南中西医结合医院住院治疗62日，按每日40元标准计算，原告主张的住院伙食补助费2480元应予支持；关于营养费，根据滦南司法医学鉴定中心 的鉴定意见原告住院期间需要营养，住院治疗62日按每日40元计算，原告主张的营养费2480元应予支持；关于伤残赔偿金，根据上述鉴定意见原告属九级伤残，按照河北省2019年城镇居民人均可支配收入35738元计算，原告主张的伤残赔偿金142952元应予支持；关于鉴定费2600元，根据原告提交的滦南司法医学鉴定中心出具的发票，应予支持；关于误工费，根据上述鉴定意见误工期为90日，因原告系道路货物运输驾驶员，应以河北省交通运输、仓储和邮政业日平均工资209.22元计算，共计18829.8元；关于陪护费，根据上述鉴定意见原告住院期间需要护理，住院治疗62日，按照河北省居民服务、修理和其他服务业日平均工资109.44元计算，共计6785.28元；关于被扶养人生活费，按照河北省2019年城镇居民人均年消费支出23483元计算，原告主张的被扶养人生活费82190.5元应予支持；关于原告主张的精神损害抚慰金10000元，本院酌情支持8000元；关于交通费，原告主张的1000元过高，结合实际情况酌情支持500元；综上，原告因此次事故 造成的损失共计346186.73元，被告应当承担其中的80%，即276949.38元。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条第二款的规定，遂判决：一、被告刘浩赔偿原告杨明鹤各项损失人民币276949.38元。判决生效即履行。二、驳回原告杨明鹤的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6530元，减半收取3265元，由原告杨明鹤负担672元，由被告刘浩负担2593元。被告负担部分判决生效即交纳。 本院二审期间，上诉人提交证据四份，用以证明被上诉人存在过错。证据1、发生事故的高压线电杆上面挂有“禁止大型机械线下作业”的警示标示照片；2、事故现场照片禁止大型 施工作业的警示条幅；3、门口的警示牌照片；4、唐山电力安装有限公司滦南分公司线路巡护中心线路安全通知单，证实停车场及操作场地有电力部门的明令禁止业务。被上诉人质证称：前两份证据是事故后张贴的，线路巡护中心通知并不是向被上诉人方通知的，被上诉人并不是明智禁止通行故意为之。本院认为上诉人进行吊车作业前应当充分考虑作业对象、作业场景、吊装高度等因素，严格落实吊车的安全生产操作规程，安全作业视为第一要务，现场各种警示标示的有无均不能减轻上诉人的作业注意义务。因被上诉人选用不具备吊车操作员资格的上诉人作业，增加了作业现场的风险，存在一定的过错，一审已认定承担20%的过错责任。 本院二审审理查明的事实与一审查明的事实相一致。 本院认为，被上诉人杨明鹤电话联系上诉人刘浩到滦南县车管所南侧一车场内将一个车厢吊装到其货车上，并商定完成后给付上诉人200元，上诉人到现场开始作业时，双方已形成了承揽合同关系，故上诉人提出不构成承揽合同关系的理据不 足；一审依据被上诉人提供的112楼1单元1301号房屋的购房合同、2015-2017年度滦南天承物业收据、户名杨明鹤的电费发票、2017-2019年度取暖费增值税发票等证据认定杨明鹤经常居住在滦南县城，杨明鹤的伤残赔偿金及被扶养人的生活费按城镇居民标准计算并无不当；误工费依据杨明鹤养车挂靠运输车队及自有重型半挂车行驶证、准驾A2车型驾驶证等证据，按其从事交通运输业赔偿于法有据；杨明鹤提交的滦南县中医院和滦南中西医结合医院的另外13张医疗费票据，一审结合杨明鹤皮肤烧伤的病情及恢复过程的特点，认定为必要的治疗费用应予赔偿并无不当；杨明鹤的母亲张晓芹（1962年5月出生）在杨明鹤鉴定为九级伤残时已年满57周岁，因其无固定收入来源，可视为丧失劳动能力，张晓芹列为被扶养人并无不当；依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，一审判决给付杨明鹤精神抚慰金于法有据。综上所述，刘浩的上诉请求均不能成立，一审判决认定事 实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1,685.0元，由上诉人刘浩负担。 本判决为终审判决。 审判长  王彦祥 审判员  刘群勇 审判员  董媛媛 二〇二一年二月一日 书记员  赵亚征