广东省怀集县人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1224刑初11号公诉机关广东省怀集县人民检察院。被告人梁永享，男，1997年1月26日出生，身份证号码：441××××××××××××013，汉族，初中文化，农民，住广东省怀集县××××××××××××××号。因本案于2020年7月9日被广东省怀集县公安局刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押在广东省怀集县看守所。辩护人李丽珍，广东洊江律师事务所律师。广东省怀集县人民检察院以怀检一部刑诉﹝2020﹞Z225号起诉书指控被告人梁永享犯开设赌场罪，于2020年12月29日向本院提起公诉。本院于2021年1月4日立案，并依法组成合议庭，2021年1月19日公开开庭审理了本案。广东省怀集县人民检察院指派检察员莫美娇出庭支持公诉，被告人梁永享及辩护人李丽珍到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省怀集县人民检察院指控：1.2019年12月底和2020年3月，被告人梁永享分别在某论坛网页的广告窗口发现http://admin.ng-api赌博网站及“PE半岛娱乐”接口平台网站招代理，经与上述网站客服联系后成为该赌博网站代理，后被告人梁永享生成推广该赌博网站的链接并放在论坛的广告窗口上进行推广，下家通过点击推广链接成为被告人梁永享的下级账户。被告人梁永享通过下级账户购买赌博线路积分来赚取佣金，至案发，被告人梁永享共赚取佣金人民币43000元。经广东天鉴司法鉴定所鉴定，域名为“admin.ng-api.com”网站的下级注册接口是域名为“2827932.com”的网站，域名为“2827932.com”网站的功能是有为他人提供具有赌博性质功能的网站模板。2.2018年起，被告人梁永享明知他人需要具有赌博功能的网站而向其出售可搭建赌博网站的源码或出售帮其搭建好的赌博网站合共30次左右，获利人民币40000元。2020年7月9日，被告人梁永享主动投案。针对指控事实，提供了现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，广东天鉴司法鉴定所电子数据司法鉴定意见书，电子数据光盘，佣金报表明细、支付宝账单、关于对“澳门新葡京”、“银河娱乐城”、“澳门金沙”等网站平台网站认定的情况说明、关于梁永享银行卡被冻结的情况说明、数据库截图、聊天记录截图、交易记录截图、百度网盘内容信息截图、被告人梁永享卡号为622×××××××××××××778的中国农业银行卡交易记录，证人余某富、邓某棠、梁某柳的证言，投案经过，被告人梁永享的户籍证明及其供述等证据，予以证实。公诉机关认为指控被告人梁永享的犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人梁永享参与赌博网站利润分成和建立网站并提供给他人组织赌博，违法所得3万元以上，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。鉴于被告人梁永享犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，是自首，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以减轻处理。建议判处被告人梁永享有期徒刑一年六个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人梁永享对指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求从轻处罚。辩护人对公诉机关指控被告人梁永享的犯罪事实及罪名均无异议，认为被告人梁永享有如下从轻或减轻处罚情节：1.被告人梁永享有自首情节，在公安机关传唤被告人亲属时，询问相关问题协助调查，在未被采取任何强制措施时，就交代了没有被公安机关掌握的犯罪事实；2.被告人梁永享第一次犯罪时未成年，根据相关规定，应认定为没有前科；3.被告人梁永享悔罪态度较好，从公安侦查阶段如实供述，到审查起诉阶段签署《认罪认罚具结书》，到审判阶段当庭认罪，并愿意缴纳罚金；4.被告人梁永享不是赌博网站的组织者，制造者，只是负责投放广告，账号密码都是网站客服提供，因此被告人梁永享应认定为共同犯罪的从犯。投放网站和卖源码的行为，当有需要的人找到被告人时，被告人介绍给网站制作者，由制作者直接收取款项，被告人在犯罪中只是起到牵线和投放广告的作用，并非该赌博源码的制造者也不是赌博网站的搭建者。被告人从2020年4月份开始单干，也只是将之前制作的赌博源码拿来帮他人搭建赌博网站，但是在2020年7月9日已经被刑事拘留，单干只有7到8次，情节较轻；5.本案被告人梁永享获利83000元，被告人梁永享银行卡内合法收入部分应当发还。建议判处被告人梁永享一年三个月有期徒刑。经审理查明，广东省怀集县人民检察院指控被告人梁永享犯开设赌场罪的事实清楚，在案证据均经庭审质证、认证，确实充分，本院予以确认。另查明，在案件侦查期间，怀集县公安局民警冻结了被告人梁永享的微信账户（微信号lyx52643680）及被告人梁永享妻子梁某柳的卡号为622×××××××××××××376中国工商银行账户（该账户的资金大部分由被告人梁永享卡号为622×××××××××××××778的中国农业银行卡汇入）的资金。本院认为，被告人梁永享无视国家法律，以营利为目的，出售赌博网站或可搭建赌博网站的源码，为赌博网站担任代理并接受投注，违法所得人民币83000元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人梁永享的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。1.对于被告人梁永享的辩护人认为被告人梁永享是从犯的辩护意见。经查，被告人梁永享明知是赌博网站而为赌博网站担任代理，为赚取佣金而积极分享链接进行推广，明知是赌博网站或可搭建赌博网站的源码而积极联系买家进行出售，被告人梁永享的行为是共同犯罪中重要的一环，在共同犯罪中起主要作用，不应认定为从犯。故此，被告人梁永享的辩护人的该辩护意见，理据不足，本院不予采纳。2.对于侦查机关怀集县公安局冻结的被告人梁永享微信账户（微信号lyx52643680）和被告人梁永享妻子梁某柳的中国工商银行账户（卡号622×××××××××××××376）的资金，根据现有证据，梁某柳的银行账户的资金大部分从被告人梁永享的银行账户汇入，但无法证实上述资金均是被告人梁永享的违法所得，上述资金用于折抵没收违法所得和判处的罚金，待缴纳完毕后，由侦查机关怀集县公安局负责依法处理。鉴于被告人梁永享自动投案，如实供述自己的罪行，认罪态度较好，是自首，且自愿认罪认罚，可减轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。据此，根据被告人梁永享的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人梁永享犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十六万元（未缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月9日起至2022年1月8日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳完毕。）二、违法所得人民币83000元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏永任人民陪审员  陆庆斌人民陪审员  陈乙菁二〇二一年二月二十三日书 记 员  余 沛附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。