河南省淅川县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1326民初3862号原告：张**，女，汉族，1965年9月23日出生，住淅川县。委托诉讼代理人:魏铁华,河南德高律师事务所律师。特别授权。被告：淅川县汉王木业有限公司，住所地淅川县荆紫关镇汉王坪村。统一社会信用代码9141132631735953XC（1-1）。法定代表人：段振绪，男，汉族，1965年2月27日出生，住淅川县。委托诉讼代理人:李保臣,淅川县丹阳法律服务所法律工作者。原告张**与被告淅川县汉王木业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年12月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张**及其委托诉讼代理人魏铁华，被告淅川县汉王木业有限公司法定代表人段振绪及其委托诉讼代理人李保臣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张**向本院提出诉讼请求：（1）请求确认原被告之间形成事实劳动关系。（2）本案诉讼费用由被告承担。事实和理由为：原告于2013年2月被被告招为公司工人，没有固定的工作岗位。2020年8月14日下午，原告在工作时被锯锯伤左手，造成伤残。事故发生后被告除支付医疗费用外，对其他应当支付的工伤费用拒绝支付。虽然原、被告签订了劳务协议，但没有签订劳动合同。原告于2020年11月18日申请劳动仲裁，请求淅川县劳动仲裁委员会依法确认原被告形成事实劳动关系，但仲裁委于2020年11月19日作出了不予受理通知。故提起诉讼，请求依法确认原被告形成事实劳动关系。原告为证明其主张，向本院提交了如下证据：（1）原、被告之间签订的劳务协议复印件及原告和被告其他工人的确认签订劳务协议的签名复印件，证明原、被告之间形成劳动合同关系，签订的劳动合同是2020年-2021年。（2）证人证言，证明原告是被告厂的工人，是在上班中受伤的。（3）淅川市场监督管理局出具的被告公司注册情况，证明被告身份。（4）仲裁委的不予受理通知书，证明已经过劳动仲裁。被告淅川县汉王木业有限公司辩称：应当驳回原告诉讼请求，理由如下：被告是以个体工商户在工商部门登记的，从办厂开始与周边农民实施劳务雇佣关系，进厂进行岗前培训技术指导，没有与雇员签订劳动合同，没有向劳动保障部门缴纳个工伤保险金。2017年10月-2020年6月，被告与在厂员工签订劳务协议，该协议第三条明确事故责任，被告不负任何责任。原告进厂几年时间，对厂区机械设备、操作技能非常熟练，却在2020年8月17日工作期间不慎锯伤左手，为此被告付出巨大的经济损失将原告伤情治愈好。被告认为原告所诉确认形成事实劳动关系，却被淅川县仲裁委员会于2020年11月19日作出了不予受理的通知，原告确认劳动关系的本质是按工伤程序赔付，原告确认事实劳动关系的理由不能成立，依法按劳务协议认定，实属雇佣关系。被告未向法庭提交证据。原告提交的证据经当庭出示，被告对证据（1）（3）（4）真实性均无异议，对证据（2）认为证人未出庭作证，不能作为证据使用。根据上述证据和当事人的质证意见，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2019年以来，原告张**一直在被告处上班。2020年6月29日，原告张**（乙方）与被告淅川县汉王木业有限公司（甲方）签订《劳务协议》，协议主要约定：本厂为木材加工销售，位于汉王××焦庄路东，乙方按甲方安排在厂区内参与劳动生产。1、乙方在厂劳动期间，甲方按天给付工资，每天加班不超过三小时，加班费另计。2、甲方统筹管理厂内生产，乙方须遵守厂规，按时上下班若有事须有书面请假条。上班进厂必须本人签到，不允许代签。3、乙方在厂区工作，应注意安全，出现事故，甲方不负任何责任。4、甲方对乙方工作能力拥有审核权，对不能完成岗位工作不听管理，不遵守厂规的，结算当天(当月)工资，结束劳务关系，本协议自动终止。5、乙方在上下班途中要注意交通安全，对在厂区以外出现事故，甲方一概不负责任(出厂时要一看二站三通过)。6、甲方过节分发福利，按当天签到人数领取、不许代领。7、本协议一式两份，甲乙双方各持一份、自双方签字之日起生效。乙方由被告法定代表人段振绪签名。2020年8月17日，原告在工作过程中锯伤左手。2020年11月18日，原告向淅川县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年11月19日，淅川县劳动人事争议仲裁委员会以原告已超过法定退休年龄，不属于受案范围为由，作出淅劳人仲案字〔2020〕105号不予受理通知书。另查明，被告淅川县汉王木业有限公司是2014年10月30日注册登记的有限责任公司。本院认为，原、被告之间存在劳动关系。理由如下：（一）劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供劳动，用人单位支付劳动报酬而产生的权利义务关系。本案中，原、被告签订的《劳务协议》是双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法成立，合法有效。该合同内容表明原告须接受被告的工作管理和安排，负责的日常工作是由被告根据工作需要进行具体安排，被告按天向原告支付劳动报酬，已具有劳动报酬、双方权利义务等劳动合同的基本内容，并且双方已按照该合同实际履行，原告正是在被告安排下工作过程中受伤。虽然名为“劳务协议”，但实质内容为劳动合同。因此应当视为双方之间已经签订了书面劳动合同。原、被告约定的按天给付工资仅是虽薪酬待遇计算方式的约定，不能以此否定双方之间存在劳动关系。（二）关于原告张**已达退休年龄能否成为劳动合同主体的问题，本院认为，原告张**年龄虽已超过50岁，但可以成为劳动合同的主体。首先,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项及《中华人民共和国劳动法》第七十三条的规定,劳动合同均以劳动者依法享受基本养老保险待遇或社会保险待遇为终止条件,而不是以劳动者的退休年龄为劳动合同终止条件。故达到退休年龄的劳动者仍可成为劳动关系的主体。其次,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定,劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。该条规定是指劳动者已达法定退休年龄。其与用人单位均可终止劳动合同,但并未禁止用人单位与已达退休年龄的劳动者之间形成劳动关系。第三,最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定,用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理。该条法律规定明确了已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员与用人单位之间的用工争议，按劳务关系处理。《最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》([2015]民一他字第6号)指出：“对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。”本案庭审中，被告认可其没有为原告缴纳养老保险等，对于原告张**这样的农村户籍的进企业务工人员而言,《国务院关于开展新型农村社会养老保险试点的指导意见》(国发〔2009〕32号)明确规定了农村居民养老金待遇领取条件,即“年满60周岁、未享受城镇职工基本养老保险待遇的农村有户籍的老年人,可以按月领取养老金。新农保制度实施时,已年满60周岁、未享受城镇职工基本养老保险待遇的,不用缴费,可以按月领取基础养老金……”，该指导意见规定超过60周岁的农民工不论是否缴费,均符合享受新型农村社会养老保险待遇的条件。由此可以看出，用人单位与招用的超过60周岁的农民工发生用工争议时,人民法院应当按劳务关系处理。本案中，原告张**出生于1965年9月23日出生，与被告建立劳动关系时尚未满60周岁，其既未通过被告（企业）享受养老保险待遇或者领取退休金，也未在农村享受养老保险待遇或者领取退休金。故原告张**与被告淅川县汉王木业有限公司构成劳动关系。第四，认定本案原、被告之间存在劳动关系符合最高人民法院[2012]行他字第13号批复精神。《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的答复》([2012]行他字第13号)认为：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。”由此可以看出，超过法定退休年龄的进城务工农民在对待工伤问题上，[2012]行他字第13号批复倾向于农民工与企业存在劳动关系。综上所述，可以认定原、被告之间存在劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十六条之规定，判决如下：原告张**与被告淅川县汉王木业有限公司之间存在劳动关系。案件受理费5元，由被告淅川县汉王木业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审判员  胡建成二〇二一年二月二十三日法官助理兼书记员汤阳