海南省三亚市中级人民法院   刑事附带民事裁定书   （2021）琼02刑终11号   原公诉机关海南省三亚市城郊人民检察院。   上诉人（原审附带民事诉讼原告人）位立五，男，1985年5月28日出生，汉族，户籍地河南省清丰县，现住海南省三亚市儋州社区。   原审被告人毛和元，男，1956年6月14日出生于四川省中江县，汉族，初中文化，户籍地四川省德阳市中江县，现住海南省三亚市。因涉嫌故意伤害罪，于2020年10月13日向公安机关投案，次日被刑事拘留，因患病于同日被取保候审。   三亚市城郊人民法院审理三亚市城郊人民检察院指控原审被告人毛和元犯故意伤害罪一案，于2020年12月15日作出（2020）琼0271刑初1068号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人毛和元及原公诉机关在法定期限内对刑事部分判决未提出上诉、抗诉，刑事部分判决已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人位立五对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人、听取上诉人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定：被害人位立五系被告人毛和元的前女婿，因位立五与毛和元的女儿毛海英办理了离婚手续，2020年8月26日10时许毛和元与妻子曾秀英、女儿毛海英到三亚市儋州社区永泰公寓61B位立五的住处帮毛海英收拾东西搬离住处。在收拾东西的过程中，因言语不和，毛和元与位立五发生争吵，继而发生肢体冲突，在相互推扯过程中位立五和毛和元一起倒在地上，倒地后先是位立五压着毛和元，毛和元翻过身后用身体压着位立五，将位立五压在地上，随后二人被闻讯而来的曾秀英、毛海英拉开。   位立五和毛和元被拉开后，位立五觉得腰部疼痛便打电话报警，毛和元随后和位立五到医院治疗，毛和元也因高血压也被送到医院治疗。2020年10月13日15时许，毛和元主动到三亚市公安局新居派出所投案。经鉴定，位某的伤势为轻伤二级。   民事部分认定：原告人位立五受伤后，于当日被送往三亚市人民医院住院治疗20天（2020年8月26日至9月14日），治疗花费24955.67元（门诊费不计入其中），其中被告人女儿毛海英支付了18000元。出院时医嘱注意休息，3个月内避免劳累及过度活动，加强营养。位立五系从事导游工作，月收入不固定；2020年9月1日，位立五弟弟位利涛从郑州乘飞机到三亚看位某，9月17日从海口返回郑州，分别花费608元和360元，位立五本人三亚海口往返交通费200元，被告人表示无异议。另位立五因鉴定其伤情，前往南部战区第二医院的门诊检查花费672元，解放军总医院海南分院检查花费540元，三亚市人民医院门诊检查花费533元，海南省人民医院门诊检查花费540元，另民警前往海南省人民医院检查费82元。   原判认为：被告人毛和元因矛盾纠纷而与他人互殴，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法处罚。本案被告人毛和元与原告人位立五系前翁婿关系，案发时位立五与毛和元的女儿刚离婚不久，故本案仍应视为因家庭矛盾纠纷而引发，在这过程中，双方互殴，原告人亦存在一定的过错，故对被告人可酌情从轻处罚。另案发后，被告人主动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，且其亲属支付了原告人住院治疗大部分的医药费，可以从轻或减轻处罚。鉴于上述事实，对被告人适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响，故对被告人宣告缓刑。   关于民事赔偿方面，被告人毛和元因琐事致人轻伤，因原告人位立五亦存在一定过错，其本身应承担30％的责任，被告人应按承担的责任70％赔偿原告人相应的损失。原告人位立五的损失计算如下：1.医疗费27322.67元（包括法医鉴定门诊检查费2367元）。2.护理费4000元（按每天一人护理，每天200元，护理天数应按住院天数20天计，即200元/天×20=4000元）。3.营养费。出院医嘱加强营养，故营养费按原告人诉求每天50元，以出院后90天为宜，故营养费计算为90天×50元=4500元。4.住院伙食补助费2000元（100元×20天），5.误工费，被害人系从事导游行业，属文化、体育和娱乐业行业，根据海南省统计局统计，2019年该行业平均月工资为4765.58元，即误工费为14296.74元（4765.58元×3=14296.74元）。6.交通费1168元，以上共计53287.41元，本案被告人毛和元应承担70％的责任即37301.18元，扣除之前已支付的18000元，被告人毛和元尚需赔偿原告人位立五19301.18元。   综上，根据本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决：一、被告人毛和元犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月。二、被告人毛和元应在本判决生效之日三十日内赔偿附带民事诉讼原告人位立五人身损害赔偿金人民币19301.18元。三、驳回附带民事诉讼原告人位立五的其他诉讼请求。   宣判后，原审附带民事诉讼原告人位立五不服，提出上诉，其上诉理由为：1.原判刑事部分审判存在过错且认定的案件事实错误，对毛和元量刑过轻。2.原判关于民事赔偿计算有误。赔偿款应包括医疗费24955.67元，误工费14385元（4795元/月×3），护理费18000元（200元/天×90天），伙食补助费9000元（100元/天×90天），营养费4500元（50元/天×90天），交通费2000元，法医鉴定费2395.6元，共计75236.27元。请求二审依法改判。   本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，并有经原审庭审举证、质证的证据证实，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间具有关联性，且能相互印证，经本院审查予以确认。   关于上诉人的上诉理由。经审查，1.根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款的规定，附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。第二百五十九条第二款第（一）项的规定，已过法定期限没有上诉、抗诉的判决和裁定是发生法律效力的判决和裁定。经查阅案卷，原审被告人毛和元及原公诉机关在法定期限内对刑事部分判决未提出上诉、抗诉，根据上述规定，本案刑事部分判决已发生法律效力，上诉人作为原审附带民事诉讼原告人，只能对附带民事诉讼部分提出上诉，因此本院对上诉人提出的涉及本案刑事部分判决的上诉理由不予处理，上诉人可另行提起申诉。2.经审查，原判根据住院记录、医疗发票、机票订单信息等证据，结合庭审时双方一致认定的事实，认定上诉人系旅游从业人员收入不固定，因伤住院治疗20天，误工休养3个月，并因伤产生医疗、误工、护理、营养、住院伙食补助、交通等费用，根据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，计算出上诉人的损失应为53287.41元，考虑到上诉人对受伤结果亦存在一定过错，其本身应承担30％的责任，且原审被告人已支付18000元，最终认定原审被告人毛和元尚需赔偿上诉人位立五19301.18元并无不当；上诉人因伤住院治疗仅20天，其认为应按90天计算护理费和住院伙食补助费并不符合实际，2000元交通费中有832元并无票据证实，原判对此不予认定并无不妥。综上，上诉人关于本案附带民事诉讼部分判决的上诉理由并不成立，本院不予采纳。   本院认为，原判认定原审被告人毛和元犯故意伤害罪的犯罪事实及附带民事诉讼部分的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，附带民事诉讼部分判决正确，应予维持。上诉人位某的上诉理由均不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 李 力   审判员 张卫平   审判员 邹俊杰      二○二一年二月二十五日   法官助理 彭 磊   书记员 赖小晶   附：相关法律条文   中华人民共和国刑事诉讼法   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。