四川省高县人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)川1525刑初30号 公诉机关四川省高县人民检察院。 被告人张乐治，男，1989年9月6日生于四川省高县，户籍地四川省高县,居住地四川省高县。因本案，2020年10月14日被刑事拘留，同年11月5日被取保候审。 辩护人高申祥，四川蜀鸿律师事务所律师。 被告人李玲，女，1988年1月20日生于四川省宜宾市翠屏区，住四川省宜宾市翠屏区。因本案，2020年10月16日被刑事拘留，同年10月24日被取保候审。 辩护人黄佩，四川富绅律师事务所律师。 辩护人黄可心，四川富绅律师事务所律师。 四川省高县人民检察院以高县检一部刑诉〔2021〕18号起诉书指控被告人张乐治、李玲犯开设赌场罪，于2021年1月21日提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。高县人民检察院指派检察员闫世越出庭支持公诉，被告人张乐治及其辩护人高申祥，被告人李玲及其辩护人黄佩、黄可心到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年底,被告人张乐治在小闲棋牌APP里,申请到会员身份并创建亲友圈,同时创建聊天群,让相关人员进入,并伙同被告人李玲一起经营闲聊群,张乐治为群主,李玲为管理员。在小闲棋牌APP里,张乐治为亲友圈人员打麻将赌博活动提供房卡服务,参赌人员以发红包的方式兑现和交房费,张乐治、李玲两人从中赚取房费差价牟利。在小闲棋牌APP内,张乐治以会员身份通过专门网站购买房卡,价格为0.25元/张,每局消费4张费用1元,赌博每8盘为一局,积分对应金额为1元,每局收取大赢家5元的房费。张乐治在小闲会员网站通过支付宝购买房卡花费60200元。张乐治、李玲按照比例出钱充值房卡,每满一千元按相应比例分取。被告人张乐治、李玲在开设赌场期间,共计收取赌博房费264764元,赌资结算金额达700多万元,张乐治非法获利15万元,李玲非法获利3万元。 2020年10月13日、10月15日,被告人张乐治、李玲分别被传唤到案,到案后如实供述上述犯罪事实。被告人张乐治已退缴非法所得15万元,被告人李玲已退缴非法所得3万元。 公诉机关认为，被告人张乐治、李玲为他人提供赌博场所，开设赌场非法牟利，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张乐治、李玲被传唤后主动到案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；二被告人自愿认罪认罚，并退清违法所得，可以从宽处罚。综上，建议对被告人张乐治、李玲均判处有期徒刑三年，可适用缓刑，并处罚金。公诉机关提交了指定管辖决定书，受案登记表，立案决定书，案件来源说明，到案经过说明，传唤证，提取清单，被告人张乐治“充值记录”手机截图照片，收取房费统计表，调取证据通知书，证据清单，闲聊群交易明细电子数据，证人证言，被告人张乐治、李玲的供述，扣押清单，缴款书，中国农业银行业务凭证，认罪认罚具结书，户籍证明等证据证实。 被告人张乐治、李玲对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人张乐治的辩护人提出的辩护意见是对公诉机关指控事实及罪名没有异议。被告人张乐治有自首情节，到案后如实供述犯罪事实，积极配合公安机关调查取证,协助本案全面告破，依法可从轻或减轻处罚；其自愿认罪认罚，退清全部违法所得，有较好的认罪悔罪表现，可酌情从宽处理；其系初犯、偶犯，法律意识淡漠，主观上认为打一元的手机麻将属娱乐性质，对其可酌情从轻处罚；高县司法局社区矫正执法大队出具的《调查评估意见书》评估理由不充分。张乐治承担了家庭主要责任，并非由其妻子黄某某承担家庭主要责任。黄某某在邮政上班，也不存在担保能力弱的问题。张乐治长期在罗场镇生活，仅因工作需要在文江镇租住一年左右，文江镇的基层组织对其了解不多，仅以其妻子担保能力弱而认定不满足社区矫正条件的理由明显不充分；被告人张乐治一贯表现良好，其家庭具有特殊的困难，属农村低保贫困户，母亲出走多年，父亲患癌症去世，留下大笔债务，祖父母年老且长期有病，需要被告人张乐治赡养照顾，女儿才一岁多，更需要被告人的抚养。综上，请法庭采纳公诉机关量刑建议，并对被告人张乐治适用缓刑。 辩护人当庭提交了高县罗场镇春茗社区村民委员会出具的情况说明予以佐证。 被告人李玲的辩护人提出的辩护意见是对公诉机关指控事实及罪名无异议。被告人李玲具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚；其自愿认罪认罚，退清全部违法所得，可酌情从宽处理；其系初犯、偶犯，认罪悔罪态度好，可酌情从轻处罚；宜宾市翠屏区司法局的《调查评估意见书》调查事实不全面客观，工作人员并没有到被告人李玲经常居住地开展调查，法庭不应参考该意见；被告人李玲一贯表现良好，工作勤勤恳恳，其家庭贫困，系独生子女，母亲患有疾病，需要其照顾，也需要其支撑起家庭生活必要开支。综上，请法庭综合考虑被告人李玲实际情况，对其适用缓刑。 辩护人当庭提交了翠屏区合江门街道酒都社区居民委员会出具的情况说明、李玲的独生子女证、李玲母亲宋某某残疾人证、宋某某医疗保险特殊疾病申报表及宜宾市第三人民医院诊断报告单等证据予以佐证。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人张乐治于2020年10月13日经公安机关电话联系后被传唤到案，并分别向高县公安局、高县人民检察院退缴违法所得55000元、95000元；被告人李玲于2020年10月14日经公安机关电话联系后被传唤到案，并向高县公安局退缴违法所得30000元。 本院认为，被告人张乐治、李玲以营利为目的，利用互联网开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控罪名成立，本院予以采纳。被告人张乐治、李玲经公安机关电话通知后主动到案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；二被告人自愿认罪认罚，并退清违法所得，且系初犯、偶犯，对其均可从宽处理。高县司法局社区矫正执法大队和宜宾市翠屏区司法局分别对两被告人作出的《调查评估意见书》调查内容并不全面，不能客观反映两被告人可能会对所居住社区产生不良影响的具体情形，故本院在量刑时不予参考。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪悔罪态度及人身危险性，对其适用缓刑不致对所居住的社区产生重大不良影响。辩护人提出的被告人具有自首情节，自愿认罪认罚且退清全部违法所得，系初犯、偶犯，有较好的悔罪表现等法定或酌定从轻处罚情节，并可适用缓刑的辩护意见，符合本案基本事实和法律规定，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款与第三款、第七十三条第二款与第三款以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下： 一、被告人张乐治犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万二千元； (缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效的第二日起五日内向本院缴纳。) 二、被告人李玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元； (缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效的第二日起五日内向本院缴纳。) 三、对被告人张乐治的违法所得十五万元、被告人李玲的违法所得三万元予以没收，由收缴机关高县公安局、高县人民检察院分别上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李清才 人民陪审员  曹 艳 人民陪审员  韩 芳 二〇二一年二月二十四日 法官 助理  喻 英 书 记 员  梁 露 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的"开设赌场"。