福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终874号 上诉人（原审原告）：福建中景石化有限公司，住所地福建省福清市江阴镇工业区福建中景石化有限公司办公楼**（自贸试验区内）。 法定代表人：郑朝晖，总经理。 委托诉讼代理人：姚瀚，北京德恒（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾明月，北京德恒（福州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江苏上上电缆集团有限公司，住所地江苏省溧阳市上上路**。 法定代表人：丁山华，董事长。 委托诉讼代理人：王广才，男，公司法务。 委托诉讼代理人：杭腊平，男，公司法务。 上诉人福建中景石化有限公司（以下简称“中景石化公司”）因与被上诉人江苏上上电缆集团有限公司（以下简称“上上电缆公司”）买卖合同纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102民9706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中景石化公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回上上电缆公司的全部诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费由上上电缆公司承担。事实与理由：根据双方当事人签订的合同约定，中景石化公司不存在逾期付款违约行为，具体分析如下：2018年12月18日，中景石化公司与上上电缆公司就买卖电缆事宜签订了《购销合同》（编号：ｚｈｏｎｇｊｉｎｇ-201811034），约定了货物规则型号、数量、价格及相应货款的付款时间和方式等。2019年4月23日，双方又签订了《补充协议》（编号：×××10），对货款数额、付款时间及付款方式等作出了变更。关于付款时间，《补充协议》第7条第（3）款明确约定：“最后一批货物交付甲方（即中景石化公司）前，甲乙双方应对本合同剩余货款进行对账确认，双方对账确认完毕后且经甲方收到乙方提交的以下单据后，甲方向乙方以电汇方式支付本合同剩余的款项：①合同剩余货款总价的全额增值税专用发票（税率13%）；②货物的详细的货物清单；③合同总金额10%且有效期至质保期结束后30天的银行质量保函（13个月）。若乙方未按时提供上述单据（未全数、完整提交的视为未提交）的，则甲方有权不向乙方支付任何款项，乙方无权要求甲方支付。甲方此种拒付行为不视为甲方违约。”因上上电缆公司迄今为止未向中景石化公司提交符合合同约定的银行质量保函，故根据上述约定，中景石化公司有权不向上上电缆公司支付诉争款项，且该拒付行为不视为中景石化公司违约。鉴于中景石化公司不存在逾期付款违约行为，便无须向上上电缆公司支付逾期付款违约金。因此，一审判决中景石化公司向上上电缆公司支付质保金，并按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准向中景石化公司支付自2020年9月27日起至诉争款项还清之日止的逾期付款违约金，属于严重的事实认定错误，应依法予以纠正。 上上电缆公司辩称：1.关于供货金额、时间及质保金金额。福建省福州市鼓楼区人民法院（2019）闽1002民初15981号、福州市中级人民法院（2020）闽01民终4416号民事判决书已认定：上上电缆公司总供货金额为15182298.63元；中景石化公司最后一批收货时间为2019年8月27日；10%质保金金额为1518229.86元。中景石化公司就此事实未有异议。2.关于质保金支付条件成就。2018年12月18日《购销合同》第5条明确约定：“本合同项下货物质保期为一年，自货物全部交货验收合格（以甲方审查为准）之日起计算”。中景石化公司于2019年8月27日收到上上电缆公司最后一批货物，质保期已于2020年8月28日届满，且中景石化公司并未就质量问题提出异议，质保金支付条件已成就。中景石化公司依据2019年4月23日《补充协议》第7条第（3）款认为中景石化公司迄今为止未向上诉人提交银行质量保函，故支付条件不成就，属事实认定错误。银行质量保函其用途为卖方所供货物在质量保证期内出现质量异议时，可向银行提交手续申请划扣银行所保证的金额，其本质是银行文书保证。上上电缆公司虽未向中景石化公司提交银行质量保函，但上上电缆公司是已现金方式作为保证，相较银行文书保证与现金保证，现金保证更为直接有效。上上电缆公司已完全履行了合同主义务即供货义务及保证质量合格，中景石化公司理应履行付款主义务，但中景石化公司仅以付款之从义务拒绝履行主义务，且在该案一审中中景石化公司并未就给付义务提出任何异议，直至二审方才提出，增加讼累，明显有违诚实信用原则。3.由于中景石化公司延迟给付质保金1518229.86元，应该承担相应的违约责任。根据合同约定，中景石化公司应以1518229.86元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的货款市场报价利率的标准向被上诉人支付自2020年9月27日起至款项还清之日止逾期付款之利息。 上上电缆公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令中景石化公司给付到期质保金1518229.86元；2.判令中景石化公司给付违约金，以1518229.86元为基数，以同期银行贷款利率为标准自2020年8月28日起计至款项付清之日止，暂计至2020年10月13日，小计1.5个月，1518229.86*（4.20%/12）*1.5=7970.7元，本息合计1526200.57元；3.判令中景石化公司承担诉讼费用。2020年11月19日，上上电缆公司将其第二项诉讼请求中主张的违约金标准明确为“同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率”。 一审法院认定事实：上上电缆公司与中景石化公司于2018年12月18日及2019年4月23日在中景石化公司福州鼓楼区六一北路468号东方明珠4号楼6层订立了电缆买卖合同及其补充协议各一份。2018年12月18日的合同第5条明确约定：“本合同项下货物质保期为一年，自货物全部交货验收合格（以甲方审查为准）之日起计算”，又据一审法院（2019）闽0102民初15981号及本院（2020）闽01民终4416号民事判决书认定：上上电缆公司分别于2019年8月10日、2019年8月25日、2019年8月26日向中景石化公司发送货物价值为7854950.71元、2681226.98元、2273208.59元的电缆（含合格证），中景石化公司分别于2019年8月13日、2019年8月27日收到（以上合计15182298.63元）。根据以上两份判决书中景石化公司尚欠的货款已向一审法院申请执行。现质保金也已到期，上上电缆公司已多次与中景石化公司协商给付未果。一审法院另查明：《购销合同》约定，中景石化公司逾期付款在三十天内（含本数）的，无须承担违约责任；中景石化公司逾期付款超过三十天（不含本数），超过部分以应付款项为基数，按日以中国人民银行的一年期贷款利率/365天向乙方偿付逾期付款的违约金，且逾期付款的违约金总额不得超过合同总价的3%。《补充协议》对此未作约定，但协议约定的合同总价款变更为15566490.37元。 一审法院认为，中景石化公司与上上电缆公司共同签订的《购销合同》《补充协议》系双方当事人真实的意思表示，其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立并生效。双方形成买卖合同法律关系。（2019）闽0102民初15981号民事判决书及（2020）闽01民终4416号民事判决书认定上上电缆公司已供应了15182298.63元的货物，并开具了对应的增值税发票。目前，上上电缆公司所供应的电缆均已超过了一年的质保期，中景石化公司也未曾对案涉货物的质量提出异议，应当认定中景石化公司支付质保金（即剩余10%货款）的条件已经成就。中景石化公司未依约支付剩余货款，其已构成违约。故，上上电缆公司要求中景石化公司支付到期质保金1518229.86元的诉讼请求，一审法院依法予以支持。鉴于《购销合同》已约定免除了中景石化公司逾期30日内的违约责任，同时违约金限制在合同总价款的3%以内。此外，上上电缆公司在其诉请中自愿将四批货物的逾期付款违约金的起算时间统一为最后一批货物的逾期付款违约金的起算时间。故，中景石化公司应当支付逾期付款违约金的起算点为2020年9月27日。上上电缆公司在庭审中所明确的违约金标准（同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）符合双方的合同约定，本院依法予以支持。因此，中景石化公司应以质保金1518229.86元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，计付自2020年9月27日起至款项还清之日止的逾期付款违约金（违约金应以466994.71元为限）。此外，案涉纠纷系由中景石化公司逾期付款所致，本案的案件受理费理应根据《诉讼费用缴纳办法》的规定予以分配。对于中景石化公司关于诉讼费用的抗辩，一审法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条规定，判决：一、福建中景石化有限公司应于判决生效之日起十日内向江苏上上电缆集团有限公司支付质保金1518229.86元，并按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，支付自2020年9月27日起至款项还清之日止逾期付款违约金（应以466994.71元为限）；二、驳回江苏上上电缆集团有限公司的其他诉讼请求。 当事人在一审诉讼中向法院提交的证据均已随一审案卷移送至本院。 本院二审期间，双方当事人未提供新证据。 经审理，本院确认一审查明的事实属实。 本院认为，生效判决已认定上上电缆公司已向中景石化公司供应了两批货物，共计货值15182298.63元，中景石化公司应当依约支付第一批、第二批货物货款的90%。根据双方签订的《购销合同》第五条约定：“本合同项下货物质保期为一年，自货物全部交货并验收合格（以甲方审查为准）之日起计算”。中景石化公司于2019年8月27日核对并签收最后一批货物，现上上电缆公司所供应的货物均已超过了一年的质保期，中景石化公司也未曾对案涉货物的质量提出异议，一审法院据此认定中景石化公司支付质保金（即剩余10%货款）的条件已经成就，是正确的。中景石化公司在质保金支付条件已经成就的情况下，未依约按时支付质保金，已经构成违约。据此，一审法院判决中景石化公司应以质保金1518229.86元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，计付自2020年9月27日起至款项还清之日止的逾期付款违约金（违约金应以466994.71元为限），并无不当。中景石化公司上诉称，质保金支付条件未成就，且不存在逾期付款的违约行为，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，中景石化公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费18535元，由上诉人福建中景石化有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 宁 审 判 员  陈 雯 审 判 员  易 艳 二〇二一年二月二十五日 法官助理  陈华琦 书 记 员  林 颖 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。