广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初13906号原告:佛山市南海逸程影城管理有限公司，住所地：广东省佛山巿南海区，统一社会信用代码：914************000。法定代表人：叶某1。原告:叶某1,男,1979年10月31日出生,汉族，住广东省佛山市南海区**************，公民身份号码：440************318。两原告委托诉讼代理人：陈志辉，广东正念律师事务所律师。两原告委托诉讼代理人：黄少春，广东正念律师事务所律师。被告：深圳松福影院管理有限公司，住所地：广东省深圳市，统一社会信用代码：913**********479XW。法定代表人：刘某1。被告：刘凯军，男，1974年6月14日出生，汉族，住广东省深圳市福田区***********，公民身份号码：362************012。被告：何晓丽，女，1972年12月1日出生，汉族，住上海市徐汇区**************，公民身份号码：362************02X。上列三被告共同委托诉讼代理人：傅凯丽，上海市锦天城律师事务所律师。被告：上海观轩企业管理咨询中心(有限合伙)，住所地：上海市崇明县，统一社会信用代码：91310230xxxxxxxxxxxxxxx。执行事务合伙人：上海千山企业管理咨询有限责任公司。被告：深圳钱虎一期优选投资企业(有限合伙)，住所地：广东省深圳市福田区，统一社会信用代码：91440300xxxxxxxxxxxxxx。执行事务合伙人：前海益鑫（深圳）资产管理有限公司。原告佛山市南海逸程影城管理有限公司（以下简称南海逸程公司）、叶某1与被告深圳松福影院管理有限公司（以下简称深圳松福公司）、刘凯军、何凯丽合同纠纷一案，本院于2020年6月12日立案受理。诉讼期间，两原告申请追加上海观轩企业管理咨询中心(有限合伙)（以下简称上海观轩中心）、深圳钱虎一期优选投资企业(有限合伙)（以下简称深圳钱虎企业）作为被告参加诉讼，本院予以准许。本案依法组成合议庭适用普通程序于2020年12月4日公开开庭对本案进行了审理。两原告的委托诉讼代理人陈志辉、黄少春、被告深圳松福公司、刘凯军、何晓丽的委托诉讼代理人傅凯丽均到庭参加了诉讼。被告上海观轩中心、深圳钱虎企业经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。两原告向本院提出诉讼请求：1.被告深圳松福公司向两原告支付原告代其向债权人支付的款项372307.47元,以及自原告代付之日起至被告实际清偿之日止的利息12524.84元(按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，详见利息计算表)；2.被告深圳松福公司向两原告支付案涉影城设备损坏、维护等费用403557.99元，并以该款项作为本金计算自起诉之日起至实际清偿之日止的利息(按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；3.被告深圳松福公司向原告支付经营位于佛山市南海区********成商业广场3F的狮山中影UL国际影城（以下简称影城）期间对外拖欠的债务167910.65元；4.被告深圳松福公司向两原告支付自2019年7月25日起至2020年1月25日止期间的停业损失282633.8元，并以该款项作为本金计算自2020年1月26日起至实际清偿之日止的利息3592.59元(按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，详见利息计算表)；5.被告深圳松福公司向原告支付违约金2000000元；6.判令被告刘凯军应在未缴纳出资额1143.846万元范围内、被告何晓丽应在未缴纳出资额10万元范围内、被告上海观轩中心在未缴纳出资额40万元范围内、被告深圳钱虎企业在未缴纳出资额769230元范围内对被告深圳松福公司的上述债务承担连带赔偿责任；7.本案全部诉讼费用由五被告承担。庭审中，原告对各项诉请补充说明如下：（1）对于第1项诉请，详见原告提交的证据32-35页有明细清单，具体包括：1.支付给出租方佛山市南海区中成置地有限公司2019年7月1日至7月24日的水电费；2.支付给电信公司的狮山影城办公电话费用；3.支付给珠江影业传媒股份有限公司的2019年4月至7月24日的影片分账款（影片分成）；4.支付至相关部门的影院专项资金，该款项是国家对影院收取的费用，按照票房的5%收取；5.向税务部门缴纳的2019年7月1日至7月24日的税款；6.垫付被告深圳松福公司员工的2019年7月的工资及代为缴纳的社保费；7.向邮政企业支付被告深圳松福公司拖欠的快递费用；8.在2019年7月24日被告深圳松福公司与原告交接后，两原告均没有收回被告深圳松福公司的收益款账号（账号信息庭后回复）的管理权，在2019年7月30日被告深圳松福公司使用该账号向原告叶某1支付了20万元的保底收益，后被告深圳松福公司还陆续使用该账号支付被告深圳松福公司经营期间所欠的外债（向供应商支付货款）共计50914.85元。两原告认为交接后，狮山影城的结算账号中的余额应归两原告所有，没有经过原告的同意，不得支取交接后账户的余额用于其交接前的债务。该部分款项原告从2019年7月25日开始支付，最后一次支付的时间为2019年10月11日。原告考虑到仅该项诉请需要十几段来计算利息，为了简便计算，原告折中以372307.47元为计算基数，自2019年8月1日起至8月19日按中国银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。（2）第2项诉请，原告证据20-31页，设备损坏、维护等费用403557.99元根据交接表计算得出。现设备还处于交接时的状态，尚未维修或更换，另有些设备损坏情况没有记载在交接表上，原告庭后补充。原告主张的被告赔偿的金额是根据设备设施的购置价(含税金)，要求被告照价赔偿。原告没有买卖合同提交的部分是原告自行估算的。原告认为交接后，被告深圳松福公司应保证影院设施设备的完整及能正常使用，但交接后被告并未对损坏的设备进行相应的更换，原告要求被告深圳松福公司先行赔偿，原告获得赔偿后再自行更换。原告主张该项诉请的利息系自2019年7月25日至8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，因被告深圳松福公司在交接后并未对受损设备进行更换及维修，也未向原告赔偿，应赔偿相应的利息损失。（3）对于第3项诉请，该款项见证据76-78页，原告是根据交接时被告深圳松福公司的账务管理系统中的付款申请计算得出。该款是被告深圳松福公司在经营期间对外拖欠多名案外人购买货物的货款及设备设施更换产生的费用，另包含广告费、出纳绩效、杂费、健康费等。原告认为系统上的申请状态仍处于申请状态，因此可见被告深圳松福公司并未支付该部分款项。交接后，被告深圳松福公司收回其电脑系统的管理权，故原告无法提供相关的系统单据。该项诉请原告不主张利息。原告认为该部分对外的债务，原告接收后需要对外进行清偿，因此要求被告向原告支付相应的款项，以便原告对外清偿。（4）对于第4项诉请，由于影城VIP厅因设备损坏无法开放造成原告损失，原告自行估算该期间的停业损失为282633.8元。根据服务协议5.4条，被告深圳松福公司负责把债务及罚款全部结清，同时需就各项固定资产进行交接。协议并未约定被告在经营期间对外结算的账号（原告南海逸程公司名下的账号）在交接后需一并交付给两原告支配，但原告从现实社会考虑，托管关系解除后，该账号的支配管理权应当返还给原告南海逸程公司。（5）对于第5项诉请，被告深圳松福公司向原告支付违约金2000000元系根据服务协议6.3.2条约定，提前终止协议的违约金2000000元，该违约金由违约方向守约方支付。原告认为被告深圳松福公司存在的具体违约行为如下：拖欠2018年6月、2018年10月至2018年12月的保底收益，2018年12月29日原告第一次向被告深圳松福公司发送律师函进行催收。在2019年7月18日，原告向被告深圳松福公司发送通知书，因被告深圳松福公司拖欠2019年3月至2019年7月的保底收益，原告向被告深圳松福公司申请解除服务协议。同时原告认为深圳松福公司作为受托的管理人，其没有尽责完成案涉影院的管理，表现为深圳松福公司存在对外拖欠大量外债，并且被列为失信被执行人。事实和理由：原告南海逸城公司享有位于佛山市南海区********成商业广场3F的狮山中影UL国际影城的租赁使用权，原告叶某1系原告南海逸城公司的唯一股东和法定代表人,被告深圳松福公司（原企业名称为深圳麦希影院管理有限公司，以下简称深圳麦希公司）前身为上海麦希影院管理有限公司，被告刘凯军、何晓丽为深圳松福公司股东。2017年5月22日，原告南海逸城公司、叶某1与被告松福公司（以变更前的名称即深圳麦希公司的名称签订协议）三方签订《狮山中影UL国际影城委托管理服务协议》(下称:《协议》)和《补充协议》，将案涉影城委托给被告深圳松福公司管理。协议约定:原告叶某1享有无风险年度收益的权利，被告深圳松福公司无条件负有向原告叶某1支付约定保底收益的义务，每年6月1日至次年5月31日为一个托管年度，被告深圳松福公司必须每个月的15日前向原告叶某1支付相应保底收益，若逾期60天未向原告叶某1足额支付收益保底款项的，两原告均有权利即时免责解除本协议,被告深圳松福公司必须在提出终止协议的5个工作日内向原告一次性支付违约金200万元，且对超出部分应继续承担赔偿责任。之后，原告与被告深圳松福公司办理案涉影城的交接手续，起初，被告深圳松福公司尚且经营正常并按时向原告叶某1支付保底收益款项,后续却出现拖欠租金、水电费、物业管理费、工人工资等情况.就连协议约定应当支付给原告叶某1的保底收益也逾期支付。2019年7月，因被告深圳松福公司拖欠原告保底收益.原告曾向被告发送《敦促函》，要求被告限期支付违约拖欠的保底收益款，否则将解除除《协议》、《补充协议》。但自原告发送《敦促函》后，被告仍未支付。之后，原告便向坡告深圳松福公司发出解除托管协议通知书.通知被告深圳松福公司解除托管协议，并要求较告深圳松福公司于2019年7月24日上午到到案涉影院现场现场办理交接手续。后经双方协商被告深圳松福公司已支付拖欠原名叶某1的保底收益，并于2019年7月24日办理案涉影城的场地移交，但在原告工作人员办理移交过程中，却发现被告深圳松福公司在管理案涉影城期间对外拖欠大量外债(包括但不限于:租金、水电费、物业管理费、分账款、工人工资、社保)，相关影院设备均有不同程度的损坏、丢失，经其他债权人数次催收，原告先行垫付部分款项清偿。事后，原告多次向被告深圳松福公司告知上述情况，并要求其根据服务协议约定的第5.4条款履行债务清偿、设备维修等义务时，被告深圳松福公司却置之不理。截止至今，案涉影城仍对外拖欠被告深圳松福公司经营期间的大量债务，相关丢失，损坏设备问题仍未解决。原告认为，被告深圳松福公司作为案涉影城受托管理人,应尽职尽责完成案涉影城的管理，并在服务协议解除时，清偿其经营案涉影城期间的所有债务，将案涉影城设备正常交付给原告，保证影院的正常经营。现被告深圳松福公司上述行为明显构成违约,依法应就其经营案涉影城期间对外拖欠的债务及影院内丢失、损坏设备承担清偿责任。被告深圳松福公司注册资本1153.846万元，被告刘凯军、何晓丽是被告深圳松福公司的注册股东，其中被告刘凯军对被告深圳松福公司认缴出资金额1143.846万元，被告何晓丽对被告深圳松福公司认缴出资金额10万元;截至起诉之日，被告刘凯军、何晓丽对被告深圳松福公司的认缴出资仍然没有出资到位,故被告刘凯军、何晓丽依法均应在其各自认缴出资额的范围内对被告深圳松福公司所欠原告的上述债务承担连带赔偿责任。为维护自身的合法权益，原告特依法向法院提起诉讼，望法院依法判决。被告深圳松福公司发表答辩意见如下：（一）对两原告主张的其代为向债权人支付的款项372307.47元不予认可。具体如下：对原告证据水电费计费清单的30163.12元无异议，对原告举证该项费用交易明细回单（原告证据P36）的真实性、合法性、关联性无异议，对证明内容内容有异议，该交易明细回单反映原告连同八月租金及七月水电费共给付65456.4元，据被告了解原告每月租金为37000元，扣减了租金后，原告实际支付的是28456.4元。对电话费用（P40）相关证据的真实性、合法性、关联性无异议。对于分账款（P41-47）证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明内容有异议，仅有原告出具的函件及发票，但无提供付款凭证，无法证明其已实际支出。对于专项资金有异议，原告举证该项款项的证据（P48）的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议，原告仅提供营业收入报表电脑截图，没有实际付款凭证。对于税金予以确认，对应的证明P50-51的真实性、合法性、关联性均无异议，对证明内容有异议，经过对原告制作的工资表进行统计，实发工资为24466.61元。双方在2019年7月24日解除托管协议，被告深圳松福公司扣减应由原告自行承担的6天的工资，计得18941.89元,确认原告已经支付代为垫付了2019年7月1日至7月24日的工人工资和社保。对社保3323.95元无异议。对快递费不予认可，因原告并未提供快递单及快递明细证明该快递费是被告深圳松福公司代为管理期间产生的费用，对原告P58的截图真实性不予确认，即便是真实的，原告也无提供相应的快递单及明细单予以核实。原告的外债统计表中所列写的OA单号仅是付款申请，被告深圳松福公司在处理申请时认为其员工并未提供相应的支出明细，故深圳松福公司并未审核通过，原告应当举证证明该部分费用产生的依据。对利息的计算基数不予认可，对原告主张的利息的起算日有异议，被告认为应按最后一次支付该诉请中涉及的费用之日即2019年10月11日，对于按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率来计算利息无异议。（二）对于第2项诉请影城设备损坏、维护等费用，被告不同意赔偿该部分费用，因该部分费用并未实际发生，应以原告实际支付后，再向被告主张。如判决被告需赔偿，对于原告主张的赔偿金额亦有意见，被告不认可按照购入价作为赔偿依据。其中部分设备并没有达到全损需更换的程度，有部分设备在交接时并未显示异常，还有部分即便有丢失，对于原告举证的购入价也不予确认。对P63-73涉及的合同的真实性、合法性、关联性均有异议，原告证据P63-67的合同相对方并非盖章，且无法证明该放映设备机与损坏的放映机是同一台；对P68-71涉及的合同于交接后签订，与被告深圳松福公司无关，费用由原告自行承担；对原告证据P72-73涉及的合同相对方并非盖章，且交接时银幕并未异常；对原告证据P74-75反映交接时空调并未异常，交接后费用应由原告承担。因原告并非实际支出，不产生资金被占用的损失，故被告不同意承担利息。（三）对原告主张被告支付对外拖欠的债务167910.65元有异议，而原告未实际支出，也没有举证证明该损失，因此被告深圳松福公司不同意赔偿该项损失。而被告对该金额167910.65元有异议，其中百事可乐六月货款（原告提供证据P76第1项），被告已经支付；消杀款（原告举证P77第24项）被告亦已付；对原告举证P78第41-44项的金额不予认可，其中第44项是原告财务2019年上半年的绩效，该员工是原告聘请的，是否有绩效被告并不清楚。（四）对原告主张被告深圳松福公司支付自2019年7月25日起至2020年1月25日止期间的停业损失282633.8元及利息均有异议，不同意支付。双方已于2019年7月24日已经完成交接，被告认为原告接手后可以该设备故障的放映厅进行维修或更换后开业，而原告自行停业是扩大损失，该损失应由原告自行承担，且原告并未举证相应损失的实际发生。（五）对于原告主张的违约金2000000元过高，要求调整。被告深圳松福公司确认迟延支付原告所述相应月份的保底收益，迟延原因为原告南海逸程公司经营中存在亏损，故被告深圳松福公司在整个托管期间并未从影城中支出任何费用。被告违约金的计算应以原告的实际损失为基础，但被告深圳松福公司认为原告在本案中并未产生实际损失，故不同意支付违约金。如法院判决被告深圳松福公司需支付违约金，被告认为应以深圳松福公司应付款为基数,在迟延期间按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。（六）在判决确定的被告深圳松福公司应支付给原告的款项，应扣减影院应归属于被告深圳松福公司的欠款215129.32元。被告刘凯军、何晓丽发表答辩意见如下:被告刘凯军、何晓丽已足额缴纳出资，被告委托海峡会计师事务所有限责任公司进行验资，该公司于2020年6月出具验资报告，两被告的出资具体时间详见报告。收款方“上海麦希影院管理有限公司”是被告深圳松福公司曾使用过的企业名称。被告上海观轩中心没有到庭应诉答辩，提交书面答辩意见如下：截至被追加为被告之时，已经不是深圳松福公司的股东，对于原告与刘凯军及该公司之间的合同纠纷事宜不知情。上海观轩中心是投资类型的合伙企业，于2016年底协议转让的方式从被告刘凯军处受让当时名称为深圳麦希影院管理有限公司（此前名称为上海麦希影院管理有限公司）的股权，投资金额为300万元，于2018年底与刘凯军协议退出本次投资。2018年底刘凯军已经全额缴纳了注册资本，不存在原告所述的未缴纳注册资本的说法，退出协议是双方的真实意愿，不存在恶意逃避债务。被告深圳钱虎企业没有到庭应诉答辩，提交书面答辩意见如下：截至被追加为被告之时，已经不是深圳松福公司的股东，对于原告与刘凯军及该公司之间的合同纠纷事宜不知情。深圳钱虎企业是中国证监会合法备案的基金，于2016年底通过增资扩股的方式投资被告深圳松福公司，投资金额为1000万元，于2018年底与大股东协议退出本次投资（退出投资按投资所签订的投资退出的相关约定执行）。投资方式为增资扩股，全额缴纳了增资款，不存在注册资本未缴纳的问题。退出协议基于双方真实意愿表达，不存在原告所述的恶意逃避债务。诉讼中，两原告提交以下证据：1.原告的营业执照、五被告企业信用信息报告（复印件）.2.《狮山中影UL国际影城委托管理服务协议》（以下简称服务协议）（原件）。3.《补充协议》。4.广东正念律师事务所律师函。5.解除《狮山中影UL国际影城委托管理服务协议》通知书、EMS邮单（原件）及邮件查询结果。6.《授权委托书》。7.《逸程影城（佛山店）固定资产交接表》、《物品损坏明细表》。8.《中国农业银行账户交易明细回单（7月水电费》、《水电表度数照片》、《佛山市南海区中成置地投资有限公司缴费通知》。9.中国农业银行账户交易明细回单（话费）、广东增值税电子普通发票。10.代为付款说明函、广东增值税电子普通发票。11.影院营业收入报表、国家电影事业发展专项资金缴款申报表。12.中国农业银行账户交易明细回单（税金）、国家税务总局广东省电子税务局网页截图照片。13.中国农业银行账户交易明细回单（工资）、银行流水截图、松福狮山UL影城2019年7月份工资表。14.中国农业银行账户交易明细回单（社保）。15.银行流水截图（6、7月份快递费）。16.账户明细。17.NEC数字式放映机购置项目合同书（原件）。18.数字电影放映设备续保服务合同（原件）。19.《购销合同》（原件）20.中国农业银行账户交易明细回单（空调维修费）。21.中国农业银行账户交易明细回单（空调保养）。22.深圳松福（原上海松福）经营期间外债统计。被告深圳松福公司提交证据如下：1.2019年10月31日兴业银行汇款、2020年1月14日上海浦东发展银行网上银行电子回单（均为打印件）。2.原告南海逸程公司的建设银行账户明细（无银行盖章，打印件）、现金盘点表（无人员签名，截图打印件）、支付宝账户资金明细（截图打印件）、微信账户资金明细（截图打印件）、2019年7月猫眼卖品结算单及明细（导出表格截图打印件）、猫眼平台售票对账单（网页截图打印件）、糯米影院管理系统对账单（网页截图打印件）、与影城出纳曹丽贞的微信聊天记录、会员卡余额（系统截图打印件）、卖品物料交接单（无人员签名）、租金及垃圾清理费申请、公众责任险续保申请、氙气灯使用情况（文件截图打印件）、波滋达爆米花迷你保温箱报价单（截图打印件）。3.海峡验资（2020）第G607号验资报告（原件）。被告上海观轩公司提交证据如下：股权转让协议、关于上海麦希影院管理有限公司之投资协议、海峡会计师事务所有限责任公司的营业执照及执业证书、深圳麦希影院管理有限公司验资报告、入款通知、明细回单（均为复印件）。被告深圳钱虎企业提交证据如下：关于上海麦希影院管理有限公司之增资协议、股权转让协议、托管账户资余额明细表（均为复印件）。两原告举证期限内补充提交以下证据：2019年8月26日收据、佛山市南海区中成置地投资有限公司缴费通知单、叶某1建设银行尾号为9847的银行账户流水明细（2019年7月1日至8月31日期间，银行盖章）、广东省非税收入（电子）票据（均为复印件）。被告深圳松福公司举证期限内补充提交以下证据：2019年8月29日兴业银行汇款回单（往账）（3张，其中2张收款人为南海逸程公司、另一张收款人为阳春市陇影影院管理有限公司）、微信聊天记录（被告庭审情况说明述称系叶某1的朋友许耀杰与被告原法定代表人刘凯军之间的对话，截图打印件）、中影UL影院（佛山店）应收应付账款交接表-截至2019年7月24日（表格打印件）、维修设备清单（表格打印件）、狮山影城保底收益支付情况（表格打印件）、抬头手写备注“佛山建设银行”明细表（无银行盖章打印件）、抬头手写备注“阳春影城”账户明细表（无银行盖章打印件）、工商登记登记迁移通知书（深圳市市*监督管理局盖章，复印件）。经审查，本院对当事人均无异议的证据真实性予以确认。对于双方有异议的证据，结合本案的证据在“本院认为”部分进行综合认定。综合以上当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认事实如下：2017年5月22日，原告南海逸程公司作为甲方（享有目标影城经营场地的租赁使用权）、叶某1（拥有影城的所有股权）作为乙方、上海麦希影院管理有限公司（以下简称上海麦希公司）作为丙方（系专业影院运营管理公司）签订《狮山中影UL国际影城委托管理服务协议》，三方约定如下：①收入保底：叶某1作为南海逸程公司股东，因南海逸程公司在其同意确认下授权上海麦希公司行使对目标影城的完整经营管理权，而取得的由上海麦希公司承诺的无风险年度收益，即上海麦希公司保证叶某1得到一定金额的保底净收益。上海麦希公司管理的目标影城经营收入按本条款明确的次序进行支付与分配:(1)支付完毕目标影城当年的运营成本;(2)支付叶某1当年度应得的保底收益;(3)支付上海麦希公司因之前年度托管保底不足而自行补足缴付的金额;（4)在完成以上所有支付后，如有超额利润，叶某1、上海麦希公司双方各享有该部分50%的分配权。②协议的变更、解除和终止托管后的移交约定：本协议项下的目标影城托管终止，除南海逸程公司、叶某1对上海麦希公司负有未清偿之债务(包括但不限于费用、违约金、损失赔偿等)外，上海麦希公司应负责将托管期间目标影城的债务、税务、政府收费与罚款全部结清，并应参照协议第8.3条预留结清债务保证金20万元给南海逸程公司在30日内(自托管终止之日起计算)完成清偿所有在上海麦希公司接手本影城后所发生的应付未付费用，前述期限届满时如有剩余，南海逸程公司退还给上海麦希公司；如有不足，上海麦希公司应继续补足。③违约责任：协议生效后，协议各方均应全面履行本协议约定的义务。非经各方书面问意，任何一方不得提前终止协议。任何一方不履行或不完全履行本协议约定义务，应承担违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。各方一致同意，提前终止协议的违约金为200万元，南海逸程公司，叶某1作为连带一方，上海麦希公司作为另一方，由违约方在提出终止协议的5个工作日内向守约方一次性支付。如因一方违约行为导致对方的损失额超过200万元的，对超过部分，违约方应继续承担赔偿责任。本协议项下南海逸程公司、叶某1依照相关约定或法律规定应向上海麦希公司支付的费用、赔偿、补偿等一切款项，南海逸程公司、叶某1未及时支付的，上海麦希公司均有权从叶某1的保底收益中予以相应抵扣。2017年5月22日，原告南海逸程公司、案外人阳春市珑影影院管理有限公司（以下简称阳春珑影公司）作为甲方、原告叶某1及案外人叶锦标作为乙方、上海麦希公司作为丙方，共同签订《补充协议》，确认前述服务协议，南海逸程公司、叶某1委托上海麦希公司以净收益保底的方式对目标影城进行日常经营管理，有效期自2017年6月1日至2025年5月31日止，期间每一托管年度（每年6月1日起到次年5月31日）的保底收益定为75万元；阳春珑影公司、叶锦标与上海麦希公司签订《阳春中影UL国际影城委托管理服务协议》，委托上海麦希公司以净收益保底的方式对目标影城进行日常经营管理，有效期自2017年6月1日至2025年5月31日止，期间每一托管年度（每年6月1日起到次年5月31日）的保底收益定为75万元。约定：①各方同意并确认将本案所涉的服务协议与《阳春中影UL国际影城委托管理服务协议》项下每一托管年度的影城净收益及托管保底收益进行合并结算，在两合同有效期重合期间内，两目标影城每一托管年度的托管保底收益合计为150万元，其每一托管年度的影城净收益也合并结算。②本补充协议为本案所涉的服务协议与《阳春中影UL国际影城委托管理服务协议》的组成部分，前述两份协议与本补充协议约定不同之处，以本补充协议为准。此外，前述两协议的其他条款保持不变。2018年12月29日，两原告向被告深圳松福公司发送律师函，催收2018年6月、10月至12月四个月的保底收益。2019年7月18日，两原告向原上海麦希公司发出《解除通知书》，以原上海麦希公司拖欠原告叶某1到期应支付2019年3月、4月、5月、6月、7月共5个月的保底收益合计341666.67元等为由，主张自2019年7月19日起解除涉案的服务协议。2019年7月21日，该通知书送达给上海麦希公司。2019年7月24日，两原告与被告深圳松福公司（当时企业名称为深圳麦希公司）办理本案所涉影城移交工作，双方人员形成《逸程影城（佛山店）固定资产交接表》、《物品损坏明细表》。另查明：据深圳市市*监督管理局出具的《迁移通知书》反映，深圳麦希影院管理有限公司原企业名称为上海麦希影院管理有限公司。2019年1月18日，由于上海麦希影院管理有限公司（统一社会信用代码：913**********479XW）的主要业务经营地址发生了变更，企业注册地由上海市迁入深圳。深圳麦希影院管理有限公司于2020年10月27日再次变更名称为深圳松福影院管理有限公司。本院认为，2017年5月22日，两原告与被告深圳松福公司签订《狮山中影UL国际影城委托管理服务协议》合法有效，本院予以确认。双方对于上述协议于2019年7月21日即两原告的解除合同通知书送达给被告深圳麦希公司之日解除，以及双方于同月24日进行影院交接等均无异议，本院予以确认。原、被告争议焦点在于：两原告的各项诉请如何认定。结合当事人的诉辩意见及所举示的证据，分析认定如下：关于两原告主张被告深圳松福公司返还垫付的费用372307.47元（包括截至2019年7月24日影院的水、电费、7月1日至24日的电话费、2019年4月至6月、7月1日至24日的分账款、7月1日至24日的专项资金、税金、员工7月工资、社保、6月至7月快递费以及被告在交接后使用原告南海逸程公司银行账户余额支付对外欠款50914.85元）。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同解除后，被告深圳松福公司对两原告垫付的款项应予以返还，对两原告垫付款项产生的损失应予以赔偿。经查，原告就其中水、电费、2019年7月1日至24日的电话费、2019年4月至6月、7月1日至24日的分账款、7月1日至24日的专项资金、税金、员工7月工资、社保的金额及支出情况提交了确实、充分的证据予以证明，被告深圳松福公司对原告水电费、电话费、工资、社保等费用由原告垫付无异议，对原告主张部分证据证明的支出金额有异议。而就被告深圳松福公司提出金额方面的异议，两原告亦提交证据予以证明，被告深圳松福公司对其就支出金额及支出事实有异议的部分未能举证进行反驳，应承担反驳事实举证不能的不利后果。由上，本院对两原告第1项诉请主张被告深圳松福公司返还原告垫付的水、电费、电话费、分账款、专项资金、税金、工资、社保合计321033.62元予以支持。对于快递费359元、交接后被告使用原告公司账户余额支出的50914.85元，原告仅提交截图打印件以及系统OA申请单号等内容的自制表格打印件予以证明，无法核对该两项费用支出的真实性，原告在庭后举证期限内亦未能提交该两项费用的补充证据，被告深圳松福公司对该两项费用亦有异议，本院对两原告该两部分金额的垫付款返还诉请不予支持。对于垫付款利息的计算，两原告提出垫付款按项目不同从2019年7月25日开始支付，最后一笔于2019年10月11日支付，为简便计算，两原告主张折中自2019年8月1日起计算。本院认为，垫付款的利息实际因垫付行为产生的资金被占用的损失，应以实际支出的金额为计算基数并自实际支付之日分段计算。但从两原告的举证情况来看，其支付的十余个项目的费用有部分未能充分、有效举证证明支付的日期。如分账款，两原告就支出情况举证的为增值税发票，但出票日期不能等同于支付日期，在部分项目费用支付日期不明确的情况下，按实际支出的日期为起算日分段计算利息的条件不具备，考虑到两原告亦一并主张被告深圳松福公司支付违约金，本院确定金额时将两原告部分垫付的利息损失亦纳入其中裁量，因此对垫付款利息本院酌定自最后一次付款之日即2019年10月11日起计至实际清偿之日止以本院核定的垫付款金额321033.62元为计算基数按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。两原告超出上述范围的垫付款利息诉请，本院不予支持。对于两原告第2项诉请即要求被告深圳松福公司先行赔偿设备设施损坏、维修的费用；第3项诉请即要求被告深圳松福公司先行向原告支付日后对外偿债的资金以及第4项诉请即赔偿两原告估算的停业损失。经查，两原告主张的损失、费用均未实际发生，相关的金额亦无确实、充分的证据证明，被告深圳松福公司亦不同意支付及赔偿，两原告该三项诉请于法无据，本院不予支持。对于两原告主张被告深圳松福公司赔偿200万元的违约金，被告深圳松福公司认为该违约金过高，要求法院予以调整。对此，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一、二款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”；《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案债务基于当事人一方在涉案服务协议履行过程中之违约行为而产生，应当以本案合同性质以及当事人实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人过错程度等因素综合确定。两原告在诉讼期间未提供证据证明其实际损失，本案中被告深圳松福公司虽曾拖欠保底收益，庭审中两原告确认交接时被告深圳松福公司已经支付保底收益，而被告逾期付款造成接受款项一方原告的损失主要体现为资金被占用的利息损失，涉案服务协议中约定200万元的定额违约金，明显过分高于前列实际损失。考虑到我国合同法规定当违约金过分高于或低于违约造成的损失时可予以调整的立法本意，旨在以弥补损失为基准点，同时适度体现一定的惩罚性。本院酌定深圳松福公司向两原告支付200000元的违约金，两原告超出上述范围的违约金诉请，本院不予支持。关于被告深圳松福公司提出两原告应支付予其合计215129.32元的款项（包括原告南海逸程公司银行账户、支付宝账户、微信账户的收入或余额、平台销售卖品、电影票、租金及垃圾清理费、保险费、灯具使用费、保温箱支出等、多支付的保底收益款65000元）应与本案确定的被告松福公司对原告所负的债务中进行抵扣的请求，两原告不同意该抵扣请求，认为被告深圳松福公司应另案主张，并且对被告深圳松福公司就抵扣请求提交的证据的真实性、合法性、关联性均不予确认。经查，从两原告与被告深圳松福公司签订的涉案服务协议的约定：“本协议项下南海逸程公司、叶某1依照相关约定或法律规定应向被告深圳松福公司（原上海麦希公司）支付的费用、赔偿、补偿等一切款项，南海逸程公司、叶某1未及时支付的，被告深圳松福公司均有权从叶某1的保底收益中予以相应抵扣”可见，双方就应付予对方的款项进行冲抵属于双方合意的结算方式，因此本院对被告深圳松福公司抵扣请求一并予以处理。被告深圳松福公司就其主张抵扣的两原告应付款项的产生及金额举示的证据为原告公司建设银行账户明细、现金盘点表、支付宝账户资金明细、微信账户资金明细、2019年7月猫眼卖品结算单及明细、猫眼平台售票对账单、糯米影院管理系统对账单、与影城出纳曹丽贞的微信聊天记录、会员卡余额、卖品物料交接单、租金及垃圾清理费申请、公众责任险续保申请、氙气灯使用情况、爆米花迷你保温箱报价单等。经查，被告深圳松福公司举证的账户明细系无银行盖章的打印件或无原始载体核对的截图打印件，不能证明其所述的资金往来的真实性；举证的现金盘点表、结算单或明细、对账单、交接单等亦系无人员签名的截图打印件或系统导出的表格截图打印件，客观属于被告深圳松福公司单方制作未经双方核对的材料，无法证明被告深圳松福公司主张的实际支出情况；举证的垃圾清运费等为申请表，氙气灯使用费亦为文件截图打印件、保温箱支出为报价单的截图打印件，同上理，均不能直接证明实际支出情况；被告深圳松福公司补充提交的微信聊天记录及所附的表格，据被告提交的《庭审调查说明》称叶某1的朋友许耀杰发送影城结算表予被告原法定代表人刘凯军，认为原告已经确认被告深圳松福公司的应收款项金额为137965.46元，但该微信截图即未能核对原始载体，亦无法确认微信中对话人员的身份，以及是否取得相应的授权核对涉案服务协议解除后的原告与被告深圳松福公司之间的债权债务，且从对话内容来看，仅为一方发送数份电子文档后称“前面2份是他们”、“你认真看一下啦”，对方回复“好”，并无双方最后确认的内容。由上可见，被告深圳松福公司的举证不能证明附微信截图一并提交的相关表格是双方确认的结算结果。此外，被告深圳松福公司补充提交的“账户明细”中其划线标注的资金往来交易用途的备注内容多为“归还股东借款”，而银行回单则备注为“结算款”或“违约金”，无法与被告深圳松福公司请求抵扣的“多支付的保底收益款65000元”等事实主张相关联，两原告对此亦不予确认。综上，被告深圳松福公司举示的证据不能确实、充分证明其主张的两原告应付款项事实及金额的成立，本院对其抵扣请求不予支持。关于被告刘凯军、何晓丽、上海观轩中心、深圳钱虎企业的责任如何认定。两原告认为上述四被告需在未缴纳出资额的范围内承担连带赔偿责任。一方面，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条的规定：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。”公司股东在未缴纳出资的范围内对公司债务承担连带责任的前提在于“公司财产”不足以清偿债务”以及应经由如生效的法律文书确认债权人为主体进行主张。本案双方的债权债务关系处理审理阶段，即不能确认被告深圳松福公司资不抵债进入解散清算，亦不能确认两原告系债权人，因此两原告主张前述股东在未缴出资的范围内对公司的债务承担连带责任缺乏法律基础。另一方面，被告深圳松福公司、上海观轩中心、深圳钱虎企业亦举证相关验资报告，反映前述四被告没有抽逃出资的行为，两原告对此不予确认，但未能举证进行反驳，应承担举证不能的不利后果。综上，两原告主张刘凯军、何晓丽、上海观轩中心、深圳钱虎企业在未缴出资额范围内对被告深圳松福公司的债务承担连带责任，于法无据，本院不予支持。综上，被告上海观轩中心、深圳钱虎企业经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零九条、第一百一十二条、及《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、深圳松福影院管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还垫付款321033.62元，并以321033.62元为计算基数自2019年10月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计至实际清偿之日止的利息予佛山市南海逸程影城管理有限公司、叶某1；二、深圳松福影院管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金200000元予佛山市南海逸程影城管理有限公司、叶某1；三、驳回佛山市南海逸程影城管理有限公司、叶某1其他的诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32740.22元、财产保全费5000元，合计37740.22元（两原告已预交），由两原告负担31675.84元；由被告深圳松福影院管理有限公司负担6064.38元，并应于本判决发生法律效力之日后迳付予两原告，本院不另行收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  梁 宁人民陪审员  郑勇杰人民陪审员  郭景兰二〇二〇年十二月三十一日书 记 员  徐国君