山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0102民初164号原告：深圳市某甲环境艺术有限公司，住所地深圳市。法定代表人：王毅，总经理。委托诉讼代理人：孙建武，广东建旗律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶胜益，广东建旗律师事务所实习律师。被告：济南某乙有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：姜小作，执行董事兼总经理。被告：山东某丙有限公司，住所地山东省青岛市。法定代表人：吴国欣，董事。被告：山东某丁有限公司，住所地济南市。法定代表人：吴国欣，执行董事兼总经理。上述三被告共同委托诉讼代理人：王玉华、冀丹峰，山东睿杨律师事务所律师。原告深圳某甲环境艺术有限公司（以下简称某甲公司）与被告济南某乙开发有限公司（以下简称某乙公司）、山东某丙有限公司（以下简称某丙公司）、山东某丁有限公司（以下简称某丁公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某甲公司的委托诉讼代理人孙建武到庭参加了诉讼，三被告的法定代表人或其共同委托诉讼代理人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。某甲公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告某乙公司向原告支付工程结算款554988.88元；2判令被告某乙公司支付工程款利息（以417495.22元为基数，按中国人民银行贷款基准利率自2017年7月15日起计算至2019年8月19日的利息；按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计算至实际履行完毕之日止的利息，以上利息合并暂计至2020年8月15日，共计80295.33元）；3.判令被告某丙公司、被告某丁公司对被告某甲公司的债务承担补充清偿责任；4.判令被告承担本案诉讼费、保全费等费用。事实与理由：原告于2016年6月28日与被告某乙公司签署《济南某工程》，约定由原告承接被告某乙公司项下“济南某工程”，合同暂定总价2313921.09元，工期为60日历天。原告顺利完成该工程并顺利移交被告使用，工程结算总价为2420828.79元，原告已向被告某乙公司提交相关结算材料。根据施工合同及结算协议，被告某乙公司尚欠原告554988.88元。原告多次向被告某乙公司催讨相关款项无果后，双方于2019年5月16日又签署《付款协议书》，协议书第一条内容再次确定被告某乙公司尚欠原告工程尾款554988.88元，且被告某乙公司应当在2020年1月25日前一次性支付该款项，但被告某乙公司在原告多次催促之下仍未履行《付款协议书》的付款义务。后原告于2020年5月25日向被告某乙公司发出欠款公函，但被告某乙公司未予回复。经查，被告某丙公司、被告某丁公司作为被告某乙公司的股东，未履行股东出资义务，存在抽逃出资的现象，故应对被告某乙公司的债务在其出资额为限承担补充清偿责任。为维护原告合法利益，特此向贵院提起诉讼，望贵院判如所请！被告某乙公司、某丙公司、某丁公司在庭前证据交换时辩称:一、被告某乙公司并非故意拖欠工程款不支付，而是因为原告某甲公司设计施工的泛光照明工程存在严重质量问题，导致被告合同目的不能实现。案涉工程竣工后，被告某乙公司在使用过程中发现该照明工程存在严重设计缺陷，导致投光灯经常被烧坏、使用寿命短甚至无法正常维修，至今仍有大部分光源存在不发光的情况，且该质量问题经原告多次维修仍不能彻底解决，导致被告某乙公司的合同目的不能实现，被告某乙公司也已申请法院对该工程设计及施工质量问题及修复费用进行司法鉴定。根据相关法律规定，原告应对其设计施工的泛光照明工程的质量问题承担相应民事责任，被告某乙公司即使支付其工程款也应在工程价款中扣减相应维修费用。二、原告要求被告某乙公司支付逾期违约金没有事实及法律依据。首先，根据双方于2019年5月16日签订的《付款协议书》约定，双方是对原合同付款条款进行了变更，并不视为被告某乙公司违约，而是原告自愿放弃上述工程尾款支付期间的利息。其次，由于涉案工程质量存在严重缺陷，而原告一直未予解决，因此，根据《合同法》第六十七条的规定，被告某乙公司未支付所欠工程款属于行使先履行抗辩权，不属于违约行为，故不应支付违约金。三、根据双方签订的《付款协议书》第三条约定，被告某乙公司在收到物业部门出具的维修合格证明后15日内付款，但原告至今未收到物业部门出具的维修合格证明，根据《合同法》第四十五条的规定，原告要求被告某乙公司履行付款义务的条件尚未成就，因此，被告某乙公司也不应支付其工程价款。被告某丙公司和被告某丁公司已经足额履行出资义务，且出资到位，原告要求某丙公司和某丁公司承担补充清偿责任，没有事实和法律依据。综上，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月28日，某甲公司(乙方)与某乙公司（甲方）签订《济南某工程合同》，约定：某甲公司承接某乙公司项下的济南某工程，工程总造价暂定为2313921.09元（采用招标图纸内固定总价包干合同，工程完工后，甲方根据此价格进行结算）；工期为60日历天，开工日期暂定为2016年7月1日，竣工日期为2016年8月31日，……保修期自本工程竣工验收合格建设单位签证之日起计算，质量保修期为一年。关于工程款的支付和结算，合同第六条约定为：乙方施工人员进场，甲方支付25%预付款；乙方电缆、管线预埋完毕，甲方支付15%进度款；乙方所有灯具按封样标准和工程量清单内的数量到达现场，甲方支付25%进度款；乙方灯具安装完毕以亮灯为准，甲方支付20%进度款；乙方灯光效果调试完毕，且验收合格后，甲方支付10%进度款；剩余5%工程款，待质保期完毕后十天内，甲方一次性支付给乙方……。关于违约责任，合同第八条约定为：甲方须按合同要求按期付款，若逾期付款，从逾期次日起，甲方向乙方支付违约金（每逾期一天，按应付款额的万分之五支付）；……如乙方违约造成甲方损失，乙方除应承担逾期违约责任外，还需赔偿甲方因此造成的直接经济损失……（其余内容略）。与此同时，双方签署《工程质量保修书》，约定：质保范围为乙方施工内容，质量保修期从工程通过建设单位组织的竣工验收合格之日起算，质保期为1年。关于质量保修责任，双方约定：1、属于保修范围的项目，乙方必须为本项目在济南设立服务机构人员，在质量保证期内出现故障维修响应时间；在接到故障通知后，于1小时内电话响应，48小时内到场修复，重大维修等特殊情况除外，否则质量保证期顺延。在质量保证期内，如果乙方没有在合同约定的时间内或者合理的时间内履行义务，甲方可采取必要的补救措施，乙方需承担由此产生的风险和费用，且甲方按照合同规定可对乙方行使的其他权利不受影响；2、发生紧急抢修事故的，乙方在接到通知后，应立即到达事故现场抢修；3、质量保修完成后，由甲方组织验收。关于质量保修费用，约定：在质保期内发生的质量问题由乙方负责免费解决；在质量保证期外发生的质量问题由乙方负责解决，甲方支付相应的费用……（其余内容略）。施工合同签订后，某甲公司开始施工，某乙公司也支付了工程预付款及部分进度款。2017年5月11日，某甲公司与某乙公司签署《济南某工程量变更增加补充协议》，约定了工程量增加项目、承包金额及工程款支付和结算事宜。工程全部完成后，某甲公司分别于2017年6月6日、6月7日提请工程验收、移交，某乙公司于2017年6月13日进行了工程验收，并在建设单位签单栏内加盖单位印章，同时注明：“除预留广告位外，其余施工已完成”，接收单位烟台邦捷物业管理有限公司济南分公司于2017年6月16日签章，至此各方签署了工程移交单。2017年7月14日，建设单位某乙公司及施工单位某甲公司、业主单位、监理单位分别在工程竣工质量验收报告上签字、盖章。后某甲公司提交工程结算报告，申报工程结算总造价为2420828元，但某乙公司并未签字确认。后经某甲公司催要，某乙公司提出部分幕墙内灯不亮问题，经双方协商，2019年5月16日某甲公司（乙方）与某乙公司（甲方）签署《付款协议书》，约定：1、工程尾款为554988.88元；2、工程尾款的拨付条件及方式为:（1）该付款协议签订后三日内由乙方与甲方指定工程人员就合同项目有关施工内容进行免费维修与更换;乙方在施工完成后会同甲方指定的物业部门共同验收并由物业部门出具维修合格验收证明。（2）甲方在收到物业部门出具有维修合格证明后15日内一次性拨付该协议工程尾款人民币554988.88元；3、甲方按上述方式支付乙方工程尾款视为对原合同付款条款的变更，并不视为甲方违约，乙方自愿放弃上述工程尾款支付期间的利息……；5、双方确认，甲方支付上述尾款期间，乙方仍按原合同约定承担质保责任及违约责任。乙方不得以尾款未结清为由，拒绝履行合同约定的质保义务和责任；6、质保期内，如有质量问题，乙方在接到甲方或甲方的物业公司电话通知48小时内及时安排维修人员到达现场进行维修，否则甲方将自行安排人员进行维修，产生的费用将从乙方的质保金中双倍扣除……（其余内容略）。《付款协议书》签订后，某甲公司随即安排人员对存在问题的工程内容进行免费维修、更换，完工并亮灯后拍照留存，后将截止2019年7月29日相关费用通过单位内部报销，但某乙公司指定的物业部门并未按照约定给某甲公司出具验收合格证明。某甲公司不断催要约定的工程尾款，并提供了其工作人员与某乙公司负责人在2019年9月-12月期间的微信聊天记录，显示：某乙公司负责人称已安排相关人员“走付款申请”或“正在汇总审核”，并未对某甲公司维修质量提出异议。2020年5月25日，某甲公司向某乙公司寄送《欠款公函》，再次敦促某乙公司履行付款义务，未果，于2020年8月17日诉至本院要求处理。诉讼期间，某乙公司曾申请对某甲公司施工工程质量进行鉴定，但因涉案工程已竣工验收并移交某乙公司使用多年，双方约定的质保期已过，同时双方已就工程尾款的支付问题达成一致，故对于某乙公司的鉴定申请，本院依法未予准许。另，某甲公司主张某丙公司、某丁公司作为某乙公司的股东，未履行股东出资义务，存在抽逃出资的现象，但并未提供相关证据。诉前调解期间，某丙公司、某丁公司提供了山东天元同泰会计师事务所于2014年1月17日出具的验资报告及人民银行支付系统专用凭证，证明两股东均已出资到位。庭审期间，某甲公司称验资报告并不能代表两股东已经实际出资，且认为银行流水不足以证明两股东以自有资金出资，称实践中存在由代办公司代理出资之后又抽回的情形，但某甲公司就其主张未能提供充足证据。此外，某甲公司诉讼请求要求某乙公司承担保全费，但某甲公司并未向本院申请诉讼保全。本院认为，某乙公司、某丙公司、某丁公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩和质证的权利。某甲公司与某乙公司签订的《济南某工程合同》、《工程量变更增加补充协议》，系双方当事人真实意思表示，均应按照约定履行，否则应承担相应的民事责任。本案中，某甲公司已按照合同约定完成施工义务，某乙公司本应及时与某甲公司决算，并支付相应款项，但因工程存在部分变更内容，双方经协商对涉案工程的尾款及质保问题作出了新的约定，也系当事人真实意思表示，本院予以确认。某甲公司在重新维修更换完成后，某乙公司指定的物业部门并未出具维修验收合格证明，但却一直在使用该照明工程，截止庭审终结，某乙公司也无证据证明在约定的质保期内对某甲公司重新维修更换部分提出过质量异议。故本院认为，涉案工程竣工验收已三年有余，且已经超过约定的质保期，现某甲公司要求某乙公司立即支付工程尾款554988.88元，并无不当，本院予以支持。对于欠付工程款利息。因涉案工程施工期间存在变更增加项目，且事后某甲公司与某乙公司已就工程尾款的结算数额及给付时间、违约责任等达成新的一致，并无不当。某甲公司根据《付款协议书》约定完成维修更换后，虽然某乙公司指定的物业部门未出具验收合格的证明，但根据某甲公司提供的维修明细，其已在2019年7月底前已全部完工，某乙公司或其指定的物业部门理应在合理期限内进行验收，但某乙公司怠于行使权利，故由此产生的不利后果应由某乙公司承担。结合案件实际情况，本院酌定某甲公司维修更换完工后的15天内为合理验收期间，在某乙公司或其指定的物业部门未能提供充分反证的情况下，本院认为超期则推定为验收合格，且某乙公司应在验收合格后15日内一次性支付工程尾款554988.88元，否则应自逾期之日起支付欠款利息。因双方就逾期付款的计算标准没有明确约定，本院认为应自2019年9月1日起，按照一年期贷款市场报价利率计算为宜。现某甲公司要求自2017年7月15日起计算欠款利息不当，对于某甲公司主张超出部分，本院不予支持。对于某甲公司要求某乙公司承担保全费的主张，证据不足，本院不予支持。对于某甲公司主张某丙公司、某丁公司未完成出资义务，要求两公司承担补充清偿责任的请求，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告济南某乙开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳某甲环境艺术有限公司支付工程尾款554988.88元；二、被告济南某乙开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳某甲环境艺术有限公司支付利息（以554988.88元为基数，自2019年9月1日起至实际支付之日止，按照一年期贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告深圳某甲环境艺术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5076元，由被告济南某乙开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 戚文波二〇二一年二月一日法官助理 杜姗姗书 记 员 彭金晨