河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终293号上诉人(原审被告)：马保生，男，1992年6月19日出生，汉族，住河南省新乡县。被上诉人(原审原告)：冯连城，男，1964年6月29日出生，汉族，住河南省辉县。被上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司河南分公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水路**楷林商务中心******，统一社会信用代码91410000744059881K。负责人：郭强，总经理。委托诉讼代理人：范传美，河南牧野律师事务所律师。上诉人马保生因与被上诉人冯连城、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称中国平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初5098号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马保生，被上诉人冯连城，被上诉人中国平安保险公司的委托诉讼代理人范传美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马保生上诉请求：一、请求二审法院查明本案事实,依法撤销辉县市人民法院(2020)0782民初5098号民事判决并依法改判。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原一审判决认定事实错误,适用法律不当,(2020)0782民初5098号民事判决系错误判决,一审法院未查清本案相关事实,就草率做出错误判决。首先,本案中一审法院认定事实错误。本案事实是:2020年1月9日19时许,在辉县市新桥农贸市场内,被上诉人为了方便卸货,要求上诉人驾驶豫Ｇ×××**货车由西向东进行倒车,被上诉人冯连城非但不听劝阻没有下车,也未采取任何安全措施,在倒车过程中上诉人为躲避后面路过的车辆采取刹车措施,发生被上诉人从车上落下被车上货物砸伤的交通事故,而一审法院对此认定存在偏差。其次,一审法院认定的法律关系及适用法律错误,虽然认定了本案属于交通事故,但仅是将冯连城认定为车上人员,并未将其认定为第三者,本案中冯连城落在车外被砸受伤属于不折不扣的第三人,退一步讲本案也是存在一个车上人员转化为第三人这样一个事实,上诉人车辆参保有第三者责任险,对冯连城的合理损失,应当判决由被上诉人中国平安保险公司进行赔偿。综上所述,上诉人不应当承担赔偿责任,请求二审法院查明本案事实,依法撤销辉县市人民法院(2020)0782民初5098号民事判决并依法改判。冯连城辩称，一审判决正确，要求维持。中国平安保险公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，中国平安保险公司不应承担赔偿责任。冯连城向一审法院起诉请求：1．要求马保生、中国平安保险公司赔偿因交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等经济损失65263.99元；2．要求中国平安保险公司在保险范围内承担赔偿责任；3．由马保生、中国平安保险公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2020年1月9日19时许，在辉县市新桥农贸市场内，马保生持B2驾驶证驾驶豫Ｇ×××**货车由西向东倒车刹车时，车厢内的货物翻到，将车厢上的冯连城砸翻，随即冯连城从车厢上掉下，造成冯连城受伤的交通事故。2020年2月5日，辉县市公安局交警大队下达了第2020047号道路交通事故认定书，认定马保生承担本次事故的全部责任，冯连城无责任。发生事故后，冯连城在辉县市中医院住院治疗24天（2020年1月9日至2020年2月2日），诊断为肩胛骨骨折、头皮血肿，支付医疗费28093.99元，住院期间一人护理。2020年8月14日，新乡医学院司法鉴定中心出具了豫新乡医学院司鉴中心【2020】临鉴字第902号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1、冯连城误工期限拟定为180日；其出院后护理期拟定为60日、护理人数拟定为1人。”冯连城为此支付鉴定费用1800元、检查费用210元。马保生给冯连城垫付医疗费4300元。豫Ｇ×××**货车的实际所有人为马保生，该车在中国平安保险公司投保有交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案中，马保生驾驶的豫Ｇ×××**货车在倒车刹车时，造成车上的冯连城从车厢上掉下并受伤的交通事故，且马保生承担本次事故的全部责任，马保生对冯连城的损失应当承担赔偿责任。虽然马保生驾驶的豫Ｇ×××**货车在中国平安保险公司投保有交强险和商业三者险，但冯连城在发生事故时属于车上人员，不属于中国平安保险公司在交强险和商业三者险赔偿的人员范围，中国平安保险公司在交强险和商业三者险保险范围内不承担赔偿责任。冯连城要求马保生、中国平安保险公司给付营养费和出院后的护理费问题，因其伤情未构成残疾，要求营养费的诉求没有事实和法律依据，一审法院不予支持；结合冯连城的伤情，其出院后的护理费应按照部分护理依赖程度计算为宜。马保生辩称，其对责任认定无异议，但需要说明在本次事故中冯连城其本身有过错，因马保生的该辩解意见缺乏事实和法律依据，一审法院不予采信。冯连城的合理损失为：1、医疗费28093.99元；2、住院伙食补助费1200元（50元／天×24天）；3、误工费22500元（125元／天×180天）；4、护理费6750元，其中住院期间的护理费3000元（125元／天×24天×1人），出院后的护理费3750元（125元／天×60天×1人×50％）；5、鉴定、检查费2010元；6、交通费480元（20元／天×24天），合计61033.99元。扣除马保生给冯连城垫付的医疗费4300元，马保生还应给付冯连城赔偿款56733.99元（61033.99-4300元）。综上所述，冯连城要求马保生、中国平安保险公司赔偿因交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等经济损失65263.99元及中国平安保险公司在保险范围内承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审判决：一、马保生于判决生效后十五日内给付冯连城赔偿款56733.99元；二、驳回冯连城的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费716元，由马保生负担622元，冯连城负担94元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，辉县市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定马保生应承担本案事故的全部责任，冯连城无责任。马保生对其承担本案事故的全部责任有异议，向新乡市公安局交警管理支队申请复核。经新乡市公安局交警管理支队复核认为辉县市公安局交通警察大队办理的马保生和冯连城道路交通事故案件，事实清楚，责任划分适当，予以维持。马保生认为冯连城有过错应承担相应责任，但未提供证据证明，故对于该项诉求本院不予支持。《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条规定，本条例所称机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。《机动车综合商业保险条款（2014版）》第三条规定，本保险合同中的第三者是指因被保险机动车发生意外事故遭受人身伤亡或者财产损失的人,但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。冯连城在发生事故时属于豫Ｇ×××**货车的车上人员，不属于机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险的赔偿范围。故马保生要求平安保险公司进行赔偿的理由不成立，本院不予支持。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。冯连城因本案交通事故受伤，马保生作为侵权人应承担相应的侵权责任。综上所述，马保生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1218元，由马保生负担。本判决为终审判决。审判长  张妍丽审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二一年二月四日书记员  刘 倩