陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终639号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司神木支公司，住所地：陕西省神木市神木镇惠安路北侧汽车站**。负责人：张杰，该公司经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。委托诉讼代理人：寇雪艳，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贺峰峰，男，1976年2月13日出生，汉族，现住陕西省府谷县。被上诉人（原审被告）：李军，男，1987年12月8日出生，汉族，住陕西省神木市。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司，，住所地：山西省吕梁市离石区新华街**负责人：王贵生，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司（以下简称：平安保险神木支公司）与被上诉人贺峰峰、李军、原审被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司（以下简称：人保财险吕梁分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，前由陕西省神木市人民法院作出(2020)陕0881民初508号民事判决，宣判后平安保险神木支公司不服，向本院提起上诉，本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安保险神木支公司上诉请求：1、依法撤销神木市人民法院（2020）陕0881民初508号民事判决，改判上诉人不承担保险责任（争议金额为114936.56元）；2、本案诉讼费由被上诉人承担，事实与理由：一、根据事故认定书显示，涉案事故发生时，赵永平为陕KX**/陕KY**车辆驾驶员，且赵永平承担事故的全部责任，原审法院未追加赵永平为本案被告，遗漏了必要被告；二、驾驶员赵永平无道路货物运输从业资格证，根据保险合同约定，驾驶营运车辆未取得相关资格合格证书的，保险人不承担保险责任；三、一审法院对于护理费计算错误，根据《关于统一榆林市两级法院审理人损害案件赔偿标准指导意见（试行）》中规定，住院期间护理费按照100元/天计算，无护理依赖的，出院后按照50元/天计算，一审法院依据102.8元计算护理费缺乏依据；四、交通费应该提供相应证据，一审法院直接以20元/天计算25天无依据；五、营养费无医嘱，不应当支持，且根据《关于统一榆林市两级法院审理人身损害案件赔偿标准指导意见（试行）》中规定，营养费应当按照20元/天进行计算；六、鉴定费系间接损失，不属于保险合同约定的赔偿项目，不应当由上诉人承担。被上诉人贺峰峰辩称：1、事故车辆陕KX**/陕KY**主挂车辆实际车主为被上诉人李军，赵永平系事故车辆司机，其受雇于李军从事货物运输，双方之间系雇佣关系。依据《民法典》第1192条规定，提供劳务方在提供劳务期间致第三人损害，劳务接受方对外承担侵权赔偿责任，本案中李军应对答辩人承担侵权赔偿责任，其承担赔偿责任后可向赵永平追偿；2、保险合同属于格式条款，上诉人在签订保险合同时尽到高度提示义务，明确告知相对人免责情形并经相对人同意而签订合同，这时格式免责条款才具法律效力，而本案中上诉人并未举证证明其已尽到明确提示义务，故该免责条款系无效条款；3、依最高院人身损害赔偿司法解释规定，护理人员若有固定明确收入则以其收入确定护理费用，若收入不稳定或不明确则可参照当地同类型服行业收入标准为赔偿依据，一审法院按照服务行业年均工资标准确定护理费合法合理；营养费参照当地营养标准确定，依省高院判例证实营养费一般确定在30-50元/天范围内，一审法院按30元/天确定营养费数额并无不当；至于交通费，因答辩人系同城就医接受治疗，故一审法院判决按25元/标准认定交通费数额也系合理。被上诉人李军、原审被告人保财险吕梁分公司未向法庭陈述答辩意见。贺峰峰向一审法院诉讼请求：1.原告的医疗费12227.03元、住院伙食补助费2500元、营养费900元、护理费6168元、残疾赔偿金144392元、误工费41600元、被扶养人生活费48203.7元、后续治疗费3000元、交通费800元、住宿费200元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2700元，共计282690.73元，由被告人民财产保险股份有限公司赔偿120000元，由平安财产保险公司在商业险限额内赔偿162690.73元，不足部分由被告李军予以赔偿；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月20日13时20分，被告李军所有的由其雇佣的司机赵永平驾驶的陕KX**/陕KY**号重型半挂牵引车在神木市永兴沟神杨路七里庙向西2KM处超车时，与对向车道原告驾驶的陕陕KX**轿车相撞，造成原告贺峰峰受伤，两车受损的交通事故。原告受伤后，被送往神木市第二医院住院治疗25日，诊断为左侧第3-9肋骨不完全性骨折、右侧第3-8肋骨不完全性骨折、双侧胸腔积液、左侧髌骨撕拓性骨折、头枕部皮肤擦伤等。事故经神木市公安局交通管理大队认定，赵永平承担全部责任，贺峰峰无责任。经原告申请，本院委托，陕西榆林高科法医司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致双侧累计13根肋骨骨折，属九级伤残、后续治疗费约为3000元、误工期120日、护理期60日、营养期30日、原告支出鉴定费2700元。被告李军所有的车辆陕陕KX**陕陕KY**重型半挂牵引车在被告人保财险吕梁分公司投保交强险一份，在被告平安财险神木支公司投保商业三者险一份（保额100万元），事故发生在保险期间内。另查，李军在事故发生后为原告垫付医疗费2000元。再查，原告贺峰峰与其配偶育有二女，次女贺楠飞出生于2006年4月28日，现未成年。原告父亲贺李军，出生于1953年8月2日，原告母亲高翠英，出生于1956年5月28日。原告父母生有五子，次子贺建峰已去世。2019年陕西省城镇居民人均可支配收入36098元。2019年陕西省城镇居民人均消费性支出23514元。陕西省城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员2019年平均工资31325元。2019年陕西省城镇居民人均消费性支出23514元。陕西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员2019年平均工资37522元。一审法院认为：赵永平驾驶的被告李军所有的陕K陕KX**K陕KY**型半挂牵引车与原告贺峰峰驾驶的陕KX陕KX**相撞，造成原告受伤，公安交警部门对事故责任的认定事实清楚，责任明确，双方当事人均无异议，应予确认。故对原告因交通事故受伤所造成的各项损失，被告应依法予以赔偿。被告李军所有的肇事车辆在被告人保财险吕梁分公司投保交强险一份，在被告平安财险神木支公司投保商业三者险一份（保额100万元），故对原告贺峰峰因事故造成的各项合理损失应首先由被告人保财险吕梁分公司在交强险限额内承担赔偿责任，其余的部分由被告平安财险神木支公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，仍有不足的部分由陕KX陕KX**Y陕KY**半挂牵引车车主李军承担赔偿责任。原告请求赔偿的项目及标准应参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定执行。根据原告的举证情况，本院确认其合理损失如下：1、医疗费以其实际支出为准即12227.03元；2、住院伙食补助费1250元（按住院期间每天50元计算，即25天×50元/天=1250元）；3、营养费900元（30天×30元/天=900元）；4、护理费6168元（以陕西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员2019年平均工资为标准计算，即37522元/年÷365天×60天=6168元）；4、残疾赔偿金144392元(按照陕西省2019年度城镇居民人均可支配收入为标准计算，即36098元/年×20年×20%=144392元)；5、误工费10298.63元（由于原告为农村居民，且未能证明其有固定收入，故误工费以陕西省城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员2019年平均工资为标准计算，即31325元/年÷365天×120天=10298.63元）；6、被扶养人生活费共计43500.9元：以2019年陕西省城镇居民人均消费性支出23514元为标准计算，父亲贺李军扶养费为23514×（20-7）÷4×20%=15284.1元、母亲高翠英扶养费为23514×（20-4）÷4×20%=18811.2元、次女贺楠飞扶养费为23514×（18-4）×20%÷2=9405.6元，三人共计43500.9元（上述被扶养人生活费年赔偿总额累计均不超过上一年度城镇居民人均消费性支出）。7、后续治疗费3000元；8、交通费500元（原告系市内就医，以每天20元为标准，按照住院天数计算，即20元/天×25天=500元）;9、精神损害抚慰金按照伤残程度等级，酌定为10000元；10、鉴定费2700元，系原告确定伤残等级的合理支出，本院予以支持。原告请求的住宿费200元，因其未提交相关证据证明，故本院不予支持。上述赔偿金额共计234936.56元，由被告人保财险吕梁分公司在交强险范围内赔偿120000元，其余的114936.56元，由被告平安财险神木支公司在商业三者险范围内赔偿。由于原告的损失未超出保险限额，故被告李军不再承担赔偿责任。李军为原告垫付的2000元医疗费，应当在赔偿金额中予以扣除，并由原告贺峰峰向被告李军返还。但诉讼费用系间接费用，应由肇事车辆所有人李军与保德县汇捷运输有限公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司于本判决生效之日起五日内向原告贺峰峰赔偿因交通肇事造成身体伤害所产生的经济损失共计120000元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司神木支公司于本判决生效之日起五日内向原告贺峰峰赔偿因交通肇事造成身体伤害所产生的经济损失共计114936.56元；三、被告李军在本案中不承担赔偿责任，被告李军为原告垫付的医疗费2000元，原告贺峰峰应予以返还，该款在兑现案款时予以扣除；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费750元，由被告李军负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院依据有效证据认定案件事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：平安财险神木支公司能否在商业险限额内免除赔偿责任，其主张本案遗漏必要共同诉讼当事人，对贺峰峰的交通费、营养费等计算错误的理由能否成立的问题。关于平安财险神木支公司能否在商业险限额内免除赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”平安财险神木支公司作为格式条款的提供方，并未举证证明其已就无道路货物运输从业资格证，驾驶营运车辆未取得相关资格证书的，属于保险合同约定的保险人免除赔偿责任的情形履行了说明义务，故应当作有利于投保人的解释。平安财险神木支公司不能证明其已就免责条款履行了提示和明确说明义务的事实，故该免责条款不产生效力，一审判决平安财险神木支公司对案涉交通事故造成的损失在商业第三者责任险保险责任限额内承担赔偿责任并无不当，上诉人平安财险神木支公司该上诉理由不能成立。关于一审法院是否遗漏当事人的问题。事故车辆陕K**陕KX**Y陕KY**实际车主为被上诉人李军，赵永平系事故车辆司机，其受雇于李军从事货物运输，双方之间系雇佣关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，故平安财险神木支公司主张一审判决遗漏当事人的理由不能成立。关于一审法院对护理费、交通费、营养费的计算问题。对于护理费，一审法院以陕西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员2019年平均工资为标准，按照鉴定结论确定的60日计算；对于交通费，因贺峰峰系市内就医，一审法院以每日20元为标准，按照住院天数计算;对于营养费，一审法院以每日30元，按照鉴定结论确定的30日计算。上述费用的计算时间和标准均符合《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》精神，平安财险神木支公司主张一审计算错误的理由不能成立。关于鉴定费问题。鉴定费系贺峰峰为确定其因案涉交通事故造成的损失所支出的必要、合理费用，依法应由平安财险神木支公司承担，平安财险神木支公司该上诉理由亦不能成立。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司神木支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2590元，由中国平安财产保险股份有限公司神木支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐白江审 判 员 王 燕审 判 员 王 娟二〇二一年二月二十六日法官助理 梁生生书 记 员 王 媛