陕 西 省 高 级 人 民 法 院     民 事 判 决 书     （2021）陕知民终12号     上诉人（一审被告）：西安市新城区兴合商贸经销部。住所地：西安市新城区。   经营者：王西玲，女，汉族，xx年XX月XX日出生，住西安市新城区XX号。   被上诉人（一审原告）：中南天使（湖南）文化传媒有限公司。住所地：湖南省长沙市岳麓区。   法定代表人：邹辉，该公司董事长。   委托诉讼代理人：任建晓，广东卓建（西安）律师事务所律师。   上诉人西安市新城区兴合商贸经销部（以下简称：兴合经销部）与被上诉人中南天使（湖南）文化传媒有限公司（以下简称：中南天使公司）著作权侵权纠纷一案，不服西安市中级人民法院（2020）陕01知民初952号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   兴合经销部不服向本院上诉请求：1.撤销原审判决第二项；2.案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人主营业务为办公用品和文具，仅进货一套图书试销，且在被上诉人通过公证取证时被盗仅余不成套的6册；二、原审法院判赔过高。   中南天使公司未提交答辩意见。   中南天使公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告立即停止销售侵犯原告享有发行权的《斗罗大陆》第四部《终极斗罗》第4、8、9、10、11、12册图书，并销毁库存产品；2、判令被告赔偿原告经济损失和合理维权开支共计人民币25000元；3、判令被告承担本案诉讼费用。   一审法院经审理查明，作家张威（笔名：唐家三少）自2008年起创作《斗罗大陆》系列小说，目前共创作完成三部。张威将正在创作中的《斗罗大陆》第四部《终极斗罗》小说的复制权、发行权及图书出版权以独占许可的方式授权给原告，期限自2018年4月30日至2023年4月30日止。原告授权湖南少年儿童出版社有限责任公司出版发行该套图书，截止2019年10月，该套图书共出版了11册。   2019年12月15日，原告委托代理人向西安市汉唐公证处申请证据保全，当日原告的委托代理人与公证人员来到陕西省西安市新城区XX路XX号一门头标有“星河图书文具”的店铺外，由原告委托代理人对该店铺外观进行拍照，并在店内购买“斗罗大陆第四部终极斗罗4、8、9、10、11、12”各一本，使用手机支付190元后对付款页面进行截屏。原告委托代理人与公证人员离开店铺后，将所购商品交由公证员保管。2019年12月25日，原告委托代理人来到公证处，在公证人员监督下，对所购图书进行拍照，由公证人员对所购图书进行封存。上述购买过程，西安市汉唐公证处出具了（2020）陕证民字第001340号《公证书》。   被控侵权产品共6件，庭审中经拆封比对，与原告提供的作品相比，两者相同之处：封面及封底图案、文字均相同，封面下方均有“湖南少年儿童出版社”和“中南出版传媒”字样。封面内侧均有原告官方图书专营店的网址及二维码等信息。扉页上均有书名、作者及出版发行方“湖南少年儿童出版社”等信息，亦有读者服务电话、盗版举报电话及出版机构的详细联系方式。封底下方均注明“定价：32元”；两者不同之处：被控侵权产品封面未贴防伪码标签，封面与封底纸张光滑无纹路，封面与正文之间无彩色单扉宣传页。正文最后一页没有原告的版权声明。   另查明，被告兴合经销部成立于2015年5月8日，经营者为王西玲。经营范围：一般经营项目：办公用品、办公设备、百货、劳保用品、礼品、图书音像制品零售。庭审中，被告认可涉案书店系其经营。   一审法院经审理认为，依照《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。本案中，在没有相反证据的情况下，根据原告提交的证据可以认定原告对涉案图书享有著作权。原告有权就侵犯其著作权的行为提起民事诉讼，故其诉讼主体适格。   关于被告是否实施了侵害原告著作权行为的问题。侵害著作权的行为是指未经著作权人许可，又无法律上的依据，擅自对享有著作权作品的使用以及以其他手段行使著作权的行为。中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（六）项规定，“著作权包括下列人身权和财产权：…（六）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利；…”。第四十八条第（一）项规定，“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；……”。本案中，被告销售的被控侵权产品并非经原告授权的湖南少年儿童出版社有限责任公司出版发行。被告未经授权在其经营的店铺，以出售的方式向公众提供《终极斗罗》小说的复制件，其行为侵犯了原告就涉案作品依法享有的发行权，故原告要求被告停止销售之诉讼请求本院依法予以支持。原告并未提供证据证明被告处尚存有侵权产品，故其要求被告销毁库存侵权产品的诉讼请求本院依法不予支持。   关于赔偿数额，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予50万元以下的赔偿”、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十九条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定”之规定，因原告并未提供其损失的充分证据，被告因侵权获利、原告因侵权受损的数额均难以确定，综合考虑争讼之作品的类型、作品流行程度及影响力、侵权方式、侵权情节、侵权行为持续时间、被告的主观过错程度、造成的后果等因素，原告主张25000元（含原告为维权支付的合理费用）本院予以准许。   综上，依照《中华人民共和国著作权法》第十条、第四十八条、第四十九条、最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条规定，判决如下：一、被告西安市新城区兴合商贸经销部于本判决生效之日起立即停止侵犯原告中南天使（湖南）文化传媒有限公司著作权的行为；二、被告西安市新城区兴合商贸经销部于本判决生效之日起十日内赔偿原告中南天使（湖南）文化传媒有限公司经济损失（含合理费用）25000元；三、驳回原告中南天使（湖南）文化传媒有限公司其余诉讼请求。案件受理费425元（原告中南天使公司已预交），由被告兴合经销部负担。   本案二审中，双方没有提交新的证据。一审法院查明的事实清楚，本院予以确认。   本院认为：中南天使公司对案涉图书享有著作权，案涉侵权图书经一审法院比对，认定其并非经中南天使公司授权的湖南少年儿童出版社有限责任公司出版发行，兴合经销部未经授权，以出售的方式向公众提供《终极斗罗》小说的复制件，侵犯了中南天使公司依法享有的发行权，故原审法院判令兴合经销部停止销售并无不当。至于赔偿数额，原审法院综合案涉作品类型、作品流行程度及影响力、侵权行为方式，主观过错程度、造成的后果，原告维权合理开支等因素，酌情确定赔偿数额为25000元，亦无不妥。   综上所述，西安市新城区兴合商贸经销部的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：    驳回上诉，维持原判。    一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费 425元，由西安市新城区兴合商贸经销部负担。    本判决为终审判决。       审判长  常宝堂   审判员  黄宸瑞   审判员  吴娜       二〇二一年二月二十五日     法 官 助 理  李 文    书记员 李怡然                1