安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终1213号 上诉人（原审原告）:安徽玮博劳务有限公司,住所地安徽省合肥经济技术开发区青龙潭路西、肥光路东，滨河小区北出口加工区1#120室,统一社会信用代码91340111MA2RGBEB1L(1-1)。 法定代表人:方玮,总经理。 委托诉讼代理人：汤中国，安徽江淮律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:解明宝,男,1964年7月28日出生,汉族,住安徽省肥西县。 委托诉讼代理人：吴翠霞，合肥市法律援助中心职工法律援助志愿团律师。 上诉人安徽玮博劳务有限公司（以下简称玮博公司）因与被上诉人解明宝劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191民初1141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 玮博公司上诉请求:1.请求撤销（2020）皖0191民初1141号民事判决；2.依法发回重审或改判我司按照提供劳务者受害责任纠纷承担赔偿责任；3.本案一、二审诉讼费由解明宝负担。事实和理由：一、我司系从事劳务用工的公司，雇佣解明宝从事生产活动，双方签订书面《劳务合同》，目的是建立劳务关系，一审认定双方成立劳动关系，证据不足。二、一审判决支付经济补偿金，证据不足，因我们双方建立的是雇佣劳务关系。三、本案应当适用民事侵权责任的法律规定，按照双方过错程度判决相应的法律责任。综上，请求二审予以改判。 解明宝辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审驳回玮博公司上诉请求，维持原判。 玮博公司向一审法院起诉请求：1.撤销合经区劳人仲案字[2019]842号仲裁裁决第一项,依法确认玮博公司、解明宝双方不成立劳动;2.撤销合经区劳人仲案字[2019]842号仲裁裁决第三项,改判玮博公司无需支付经济补偿金;3.撤销合经区劳人仲案字[2019]842号仲裁裁决第四项内容,按照提供劳务者受害责任纠纷处理；4.本案诉讼费用由解明宝承担。 一审法院认定事实：2019年2月22日，解明宝（乙方）与玮博公司（甲方）签订《劳务合同》，约定甲方与乙方为建立劳动关系、明确权利义务，依据《劳动法》等有关法律规定……订立本合同；合同为有期限的劳动合同，自2019年2月22日起至项目结束；甲方根据需要，可以随时调整乙方工作岗位，乙方必须服从甲方安排；所有员工必须遵守玮博公司规章制度，奖惩制度严格按玮博公司规章制度执行；白天上班时间为上午6:30-11:30，下午12:30-5:30；甲方提供住宿、餐补10元/天；新入职工作人员，甲方将在5个工作日内给乙方购买一年期的工伤保险。双方口头约定工资标准为180元/天。玮博公司未为解明宝缴纳社会保险。解明宝入职后被玮博公司安排至海龙公司处工作。2019年2月23日，解明宝在海龙公司生产车间作业时，不慎被机器挤压右腿。事故发生后，解明宝被送至安徽医科大学第二附属医院治疗。解明宝于2019年3月14日出院，出院诊断：1、右胫腓骨骨折，2、右下肢深静脉血栓形成；医嘱建议“全休一个月”。2019年3月24日，解明宝再次入住安徽医科大学第二附属医院治疗，后于2019年3月26日出院，出院诊断：1、下肢深静脉血栓形成（下腔滤器置入术后），2、右胫腓骨骨折（术后）。解明宝两次共计住院21天。 2019年7月11日，合肥经济技术开发区人事劳动局作出经开工认（2019）0595号《认定工伤决定书》，认定解明宝受到的事故伤害属于工伤认定范围，应为工伤。2019年9月4日，合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定认为，解明宝的劳动功能障碍程度为九级。2019年11月6日，安徽省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，解明宝的劳动功能障碍程度最终被认定为九级。解明宝支付了劳动能力鉴定费280元。2019年11月20日，解明宝以玮博公司未为其缴纳社会保险且拖欠工资为由，向玮博公司发出《被迫解除劳动关系通知书》，玮博公司于2019年11月22日签收。 后解明宝向合肥经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、玮博公司支付解明宝受伤前的工资880元；2、玮博公司支付解明宝解除劳动关系的经济补偿金6600元；3、玮博公司支付解明宝停工留薪期工资59400元、一次性伤残补助金59400元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、护理费3316元、住院伙食补助费630元、鉴定费280元。经审理，该委于2020年1月19日作出（2019）合经区劳人仲案字第842号仲裁裁决书，裁决：一、确认玮博公司与解明宝之间劳动关系于2019年11月22日解除；二、玮博公司支付解明宝工资180元；三、玮博公司支付解明宝经济补偿金3915元；四、玮博公司支付解明宝住院伙食补助费420元、护理费3316元、停工留薪期工资23490元、一次性伤残补助金35235元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金53289元、鉴定费280元；五、驳回解明宝的其他仲裁请求。玮博公司不服该仲裁裁决，于法定期限内诉至法院，要求判如所请。 另查明，2017年度，合肥市在岗职工平均工资为5921元/月。 一审法院认为，依据玮博公司提供的《劳务合同》可知，双方是以建立劳动关系为目的，并依据相关劳动法律、法规签订的该份合同，且该合同约定的内容具备劳动合同的基本条款，故本院确认玮博公司、解明宝之间存在合法有效的劳动关系，双方间的权利义务受我国劳动法律、法规的调整。 依据相关法律法规的规定，职工在工作时受到伤害，被认定为工伤的，依法应享受工伤保险待遇。本案中，解明宝在上班时受伤，依法被认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定其劳动功能障碍程度为九级，因玮博公司未为解明宝缴纳工伤保险，故玮博公司依法应承担工伤赔偿责任。具体项目如下： 一、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条、《安徽省实施办法》第二十五条、第二十六条的规定，玮博公司应支付解明宝一次性伤残补助金35235元（180元/天×21.75天×9个月）、一次性工伤医疗补助金35526元（5921元/月×6个月）。由于解明宝解除劳动关系时，距离法定退休年龄不足五年，故一次性伤残就业补助金为53289元（5921元/月×10个月×90%）。 二、关于护理费、住院伙食补助费、鉴定费。护理费按统筹地区上年度职工平均工资的80%计算，由用人单位支付。本案中，解明宝住院治疗21天，玮博公司应支付住院期间护理费3316元（5921元/月×80%÷30天×21天）。玮博公司应按20元/天的标准支付住院伙食补助费420元（20天/天×21天）。另，玮博公司应承担劳动能力鉴定费280元。 三、关于停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位支付。解明宝因工工受伤，被诊断为“右胫腓骨骨折、右下肢深静脉血栓形成”，住院治疗21天。依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》S82的内容、解明宝的伤情以及医嘱建休期，该院确定解明宝的停工留薪期为六个月，故玮博公司应支付停工留薪期工资23490元（180元/天×21.75×6个月）。 因解明宝、玮博公司间存在劳动关系，又因玮博公司未对解明宝陈述的内容，即解明宝于2019年11月20日以玮博公司未为其缴纳社会保险以及拖欠工资为由，向玮博公司发出解除劳动合同的通知，玮博公司于11月22日收悉，提出异议，故该院确认双方劳动关系于2019年11月22日解除，依据相关法律法规的规定，玮博公司应当支付经济补偿金3915元（180元/天×21.75）。 因玮博公司、解明宝均未对（2019）合经区劳人仲案字第842号仲裁裁决书的第二项裁决内容，即玮博公司支付工资180元，提出异议，故该院对该项内容予以确认。 一审依据《中华人民共和国劳动法》七十二条、第七十三条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条，《安徽省实施办法》第二十五条、第二十六条、第二十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、确认安徽玮博劳务有限公司与解明宝的劳动关系于2019年11月22日解除；二、安徽玮博劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内向解明宝支付工资180元；三、安徽玮博劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内向解明宝支付经济补偿金3915元；四、安徽玮博劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内向解明宝支付一次性伤残补助金35235元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金53289元、住院伙食补助费420元，住院期间护理费3316元，停工留薪期工资23490元，鉴定费280元；五、驳回安徽玮博劳务有限公司的诉讼请求； 二审中，双方当事人均未提交新的证据。对原判所认定的双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，关于劳动关系问题。根据玮博公司与解明宝签订的《劳务合同》内容，解明宝接受玮博公司的管理，从事玮博公司安排的工作，由玮博公司支付工资报酬，该合同约定的内容具备劳动合同的要素，本院认定双方之间构成劳动关系。玮博公司辩称双方之间系劳务关系，证据不足，本院不予采信。 关于工伤赔偿问题。解明宝在工作时受伤，已经合肥经济技术开发区人事劳动局认定为工伤，对该《认定工伤决定书》，玮博公司未提出异议，应视为对解明宝工伤的认可。因玮博公司未为解明宝缴纳工伤保险，依法应由玮博公司承担解明宝的各项工伤保险待遇的赔偿责任。经劳动能力鉴定委员会鉴定，解明宝的劳动功能障碍程度为九级，一审判决认定解明宝的各项工伤保险待遇，符合法律规定，本院予以确认。 关于经济补偿金问题。解明宝以玮博公司未为其缴纳社会保险及拖欠工资为由，解除双方之间的劳动关系，符合劳动合同法第四十六条的相关规定，可以要求玮博公司支付经济补偿金。一审判决玮博公司支付解明宝经济补偿金3915元，并无不当，本院予以确认。 综上，玮博公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，免于收取。 本判决为终审判决。 审判员  黄平 二〇二一年二月二十六日 法官助理杨丽 书记员夏婷 附相关的法律条文： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。