山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终1267号 上诉人（原审原告）：刘霞，女，1979年4月25日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。 被上诉人（原审被告）：青岛市李沧区天鹅幼儿园，住所地山东省青岛市李沧区。 法定代表人：江波，园长。 委托诉讼代理人：朱崇波，上海市汇业（青岛）律师事务所律师。 上诉人刘霞因与被上诉人青岛市李沧区天鹅幼儿园劳动争议、人事争议一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初4036号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 刘霞上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判被上诉人支付2018年1月1日-2018年12月31日期间绩效工资37,950元和2018年9月17日-2018年12月31日违法扣除工资8900元；2.被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：1、《山东省事业单位绩效工资实施指导意见》（鲁人社发（2012）22号）第五条、绩效工资的分配（一）事业单位绩政工资分为基础性绩效工资和奖励性绩效工资两部分。基础性绩效工资王要件现地区经济发展水平、物价水平、岗位职贵等因崇，在绩效工资中所占比重原则上不低于50%。其中；义务教育学校、公共卫生与医疗卫生事业毕位基础性绩效工资在绩效工资中所占比重按鲁政办发（2009）63号、人社发（2010）42号文件规定执行，基础性绩效工资一般按月发放，奖励性绩效工资主要体现工作量和实际贡献等因素，根据考核结果发放，可采取灵活多样的分配方式和办法。《关于事业单位设置、人员转用和收入分配政策督导检查工作情况的通报》鲁人社字（2012）615号第三条（五）积极实行绩效工资制度、落实《山东省事业单位绒效工资实蓝指导意见》（鲁人社发（2012）22号），各地在统筹提高事业争位收入水平时，将新增部分纳入奖励性续效工资发放，本单位根据考核结果和内部分配办法，引导单位按照政策规定的方式和结构进行分配，确保绩效工资制度平稳顺利实施。本案绩效办法实施过程中并没有按照政策规定的方式和结构进行分配（2018年每月绩效900元合计10,800元，年终绩效37,950元），同时将教师公积金、补贴等纳入年终绩效进行考核，均不符合国家和地方的政策法规，不能作为考核依据，更不能作为法院判决依据。2.一审裁决中对“2018年病假期何扣除的工资8900元的请求”法院以未经过劳动仲裁处理为由不予市理，因劳动仲裁部门告知事业单位工资纠纷不属于劳动仲款范围不予受理，故未进行劳动仲裁，因此，法院理应予以受理。 青岛市李沧区天鹅幼儿园答辩称：一审判决正确。 刘霞向原审法院提出诉讼请求：1.判令天鹅幼儿园支付2018年1月1日-2018年12月31日期间绩效工资37950元；2.判令天鹅幼儿园支付2018年9月17日-2018年12月31日违法扣除工资8900元。 原审法院认定事实如下： 1.刘霞作为乙方（职工）与甲方天鹅幼儿园（用人单位）签订了自2003年9月1日起至2005年8月31日止的劳动合同，约定：刘霞在天鹅幼儿园处从事保教岗位（工种）工作，乙方应服从甲方的工作安排，按照本岗位（工种）规定的数量和质量指标完成生产工作任务。具体岗位（工种）的任务和责任如下：定期按园规章制度要求进行评议。乙方遵守甲方依法制定的员工手册、奖惩制度、考核标准。 诉讼过程中，双方均认可：双方自1998年7月1日至2019年10月31日期间存在劳动关系，刘霞在天鹅幼儿园处担任事业编制教师。教体局安排事业编制教师分流，2019年11月1日，刘霞从天鹅幼儿园处分流到李沧区青峰路幼儿园。 天鹅幼儿园系自收自支的事业单位。 2.天鹅幼儿园提交的2015年《天鹅幼儿园绩效工资实施方案》内容为：……1.病事假2）病假每月3天（含3天），事假每月0.5天，当月超出规定天数，取消全年月平均绩效工资。（特殊事假可根据实际情况由园委会研究核定）；3）全年病假累计15天（含15天），事假累计6天（含6天），超出规定天数取消当年年终绩效工资及奖金；6）病假50元/天，事假100元/天（在岗工资体现）…… 天鹅幼儿园提交的2015年1月26日16:20分会议记录显示，刘霞作为参加人参与了天鹅幼儿园的此次会议，会议内容为：“1.关于绩效工资实施方案，……病事假等规定不变，病假每月3天，事假0.5天。……” 3.刘霞2018年每月岗位工资5500元（含每月绩效工资900元）。 天鹅幼儿园2018年10月实发工资4307.56元（扣10月考核900元，扣病事假700元），2018年11月实发工资2311.27元（扣11月考核900元，扣病事假1550元），2018年12月实发工资1541.27元（扣12月考核900元，扣病事假1500元），2019年1月工资1069.98元（扣1月考核900元，扣病事假1550元）。 刘霞分别于2018年9月、2018年10月、2018年11月、2018年12月休病假14天、31天、30天、31天，共计106天。 天鹅幼儿园未向刘霞发放2018年度年终绩效工资37950元。 4.刘霞作为申请人以天鹅幼儿园为被申请人向青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人向申请人返还扣除的年底绩效工资37950元。青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月30日作出青李沧劳人仲案字[2020]第64号不予受理决定书。该决定书送达后，申请人不服，向原审法院提起诉讼。 原审法院认为，《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第三条规定“国家机关、事业组织、社会团体实行劳动合同制度的以及按规定应实行劳动合同制度的工勤人员；实行企业化管理的事业组织的人员；其他通过劳动合同与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动关系的劳动者，适用劳动法”。本案的法律关系应当适用劳动法的有关规定。 关于刘霞主张天鹅幼儿园支付2018年1月1日至2018年12月31日期间绩效工资37950元的诉讼请求。天鹅幼儿园称该绩效工资因刘霞于2018年长期病假，按照绩效考核规定，不予发放年终绩效工资，为此天鹅幼儿园提交了《天鹅幼儿园绩效工资实施方案》以证明天鹅幼儿园对绩效工资构成的规定及发放条件。原审法院认为，绩效工资是根据员工工作情况而给予的员工奖励性待遇，天鹅幼儿园规定病假期间不发放绩效工资等的规定，本身不违反法律规定，且刘霞作为参加人参与了绩效工资实施方案讨论的会议，其对于实施方案关于绩效工资的发放条件是知情的、且没有证据显示其在方案制定的过程中提出过异议，刘霞主张天鹅幼儿园支付2018年1月1日至2018年12月31日期间绩效工资37950元的诉讼请求，无事实和法律依据，原审法院不予支持。刘霞称“其已在天鹅幼儿园处工作20年以上，依据相关劳动法规，病假超过两个月的，从第三个月起，工作年限满十年的，按本人工资的100%发给”，并因此主张天鹅幼儿园支付自2018年9月17日至2018年12月31日期间违法扣除的工资8900元。根据法律规定，本案仅审理刘霞在劳动仲裁中提出的仲裁请求，刘霞主张的该8900元系超出原仲裁请求类别而增加的诉讼请求，未经过劳动仲裁处理，原审法院依据法律规定不予审理，刘霞可依据相关规定另行申请劳动仲裁。 综上，刘霞的诉讼请求不能成立，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第三条规定，判决：驳回刘霞的全部诉讼请求。案件受理费10元，因本案适用简易程序，减半收取计5元，由刘霞负担。 二审查明，青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会青李沧劳人仲案字[2020]第64号《不予受理决定书》载明：刘霞仲裁请求为：请求被申请人向申请人返还扣除的年底绩效工资37950元。 二审查明，刘霞在一审庭前证据交换中认可未就第二项诉讼请求提出仲裁申请。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的其他事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点是：青岛市李沧区天鹅幼儿园应否支付刘霞绩效工资的问题。本案中，天鹅幼儿园制定的《天鹅幼儿园绩效工资实施方案》合法有效，刘霞作为参加人参与了《天鹅幼儿园绩效工资实施方案》讨论，且无其他证据证明其对该方案制定及实施提出异议，故该实施方案适用于包括刘霞在内的天鹅幼儿园员工。天鹅幼儿园依据《天鹅幼儿园绩效工资实施方案》的规定扣发刘霞的绩效工资并无不当，本院予以确认。刘霞以《天鹅幼儿园绩效工资实施方案》实施过程没有按照相关政策规定的结构进行分配为由，向天鹅幼儿园主张支付2018年度绩效考核奖金无事实及法律依据，本院不予支持。 关于扣除工资，《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案系劳动争议纠纷，刘霞未就2018年病假期间扣除的工资8900元提起仲裁，故其该项诉讼请求，本院不予审理。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由刘霞负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二一年二月十八日 书记员  翟国媛