四川省绵阳市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)川07执复209号 复议申请人（被执行人）：李再坤，男，汉族，1970年7月13日出生，住四川省绵阳市涪城区。 复议申请人（被执行人）：颜玉琼，女，1969年5月23日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托代理人：李再坤，系颜玉琼之夫。 复议被申请人（申请执行人）：中国工商银行股份有限公司绵阳新华支行，住所地绵阳市，统一社会信用代码91510703905409652Ｎ。 负责人：杨欣。 关于中国工商银行股份有限公司绵阳新华支行（以下称工行绵阳新华支行）与李再坤、颜玉琼借款合同纠纷一案，被执行人李再坤、颜玉琼不服四川省绵阳经济技术开发区人民法院（以下称经开法院）（2020）川0793执异62号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后依法进行审查，现已审查终结。 复议申请人李再坤、颜玉琼请求撤销（2020）川0793执异62号执行裁定，纠正错误的执行行为。主要事实和理由： 一、经开法院依法履职，应当发现判决错误。经开法院发现判决错误，应当依法上报走程序纠错，而不应以错误的判决结果作为证据认定事实，适用法律。 二、经开法院对复议申请人名下的财产进行查封、冻结时，未送达签收。虽通过法院专递送达，但没有接到快递员的电话，至今没有收到；经开法院通过专递未送达，并没有联系复议申请人，也没有对执行通知书、裁定书走送达程序就采取强制执行措施，执行行为违法；冻结查封的期限严重违法。冻结银行账户一年，查封房产期限三年，违反法律规定；冻结的银行账户及微信零钱财互通账号财产系复议申请人生活必须的费用，冻结行为严重违反法律规定；经开法院拍卖的房产是复议申请人唯一住房，拍卖行为严重违法。 三、经开法院没有送达指定管辖裁定书，无法证明有管辖权。复议申请人要求经开法院提供指定管辖裁定书后选择评估机构，经开法院拒绝提供，因而复议申请人就没有按约定时间到场选择评估机构。经开法院后来未通知复议申请人到场，私自选择评估机构，只选择一家评估机构，没有公示选出的评估机构，委托书没有附财产清单，程序违法。 四、评估内容与实际严重不符，违反房地产评估规范“比较法”的相关规定，评估报告不具备法律效力；经开法院没有提出对评估报告的异议期，认定复议申请人在规定的五日内没有对评估报告提出异议，认定事实错误。根据法律规定，本案对评估报告提出异议。 经开法院认为，首先，关于本案申请执行人申请执行是否已超过法律规定的期限问题。本案在四川省绵阳市涪城区人民法院（以下称涪城法院）执行过程中，异议人已就执行时效问题提出异议申请，并经过复议后被裁定驳回，现本案管辖权虽发生变更，但绵阳市涪城区人民法院作出的异议裁定已经发生法律效力，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十五条“当事人、利害关系人对同一执行行为有多个异议事由，但未在异议审查过程中一并提出，撤回异议或者被裁定驳回异议后，再次就该执行行为提出异议的，人民法院不予受理”的规定，本院不能再次通过异议审查程序就同一执行行为进行审查。 其次，异议人主张本院未依法送达执行通知书等法律文书的情况下采取查封、冻结措施违法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》（以下称民事诉讼法）第二百四十条“执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施”的规定，本院在发出执行通知书后立即将被执行人名下的银行账户及微信零钱予以冻结的执行措施并无不当，符合法律规定。 第三，针对异议人主张其未参与评估机构选择，因此评估程序和评估结果不合法的问题。依照《最高人民法院关于人民法院委托评估、拍卖和变卖工作的若干规定》第九条“人民法院选择评估、拍卖机构，应当提前通知各方当事人到场；当事人不能到场的，人民法院可将选择机构的情况，以书面形式送达当事人”的规定，当事人在被提前通知后仍未到场的，不影响人民法院选择评估机构，人民法院在选择评估机构后，可以书面形式或口头形式告知当事人评估机构选择结果。同时，依照《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第二十二条“当事人、利害关系人认为网络询价报告或者评估报告具有下列情形之一的，可以在收到报告后五日内提出书面异议。”异议人在2020年10月29日收到评估报告后，未在五日内提出书面异议，亦未提出证据证明有“评估机构或者评估人员不具备相应评估资质”、“评估程序严重违法”的情形。因此，本案评估报告合法有效，应予采信。 综上，异议人的上述异议申请均不能成立，本院不予支持。依照民事诉讼法第二百四十条、《最高人民法院关于人民法院委托评估、拍卖和变卖工作的若干规定》第九条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十五条、第十七条的规定，裁定驳回异议人李再坤、颜玉琼的异议申请。 经开法院查明，工商银行新华支行与李再坤、颜玉琼借款合同纠纷一案，涪城法院作出的（2015）涪民初字第3892号民事判决书判决，由李再坤、颜玉琼于本判决生效后十五日内偿还工行绵阳新华支行借款本金134550.42元及相应利息、罚息等。李再坤、颜玉琼不服该判决，向四川省绵阳市中级人民法院（以下称绵阳中院）提起上诉，绵阳中院作出（2016）川07民终798号民事判决书，判决：“驳回上述，维持原判。”因判决生效后李再坤、颜玉琼逾期未履行，工行新华绵阳支行向涪城法院申请强制执行，案号（2019）川0703执3796号。后经绵阳中院指定，该案移送本院执行。 经开法院于2020年3月16日立案，案号（2020）川0793执267号。3月17日，经开法院通过法院专递ＥＭＳ向李再坤、颜玉琼邮寄送达执行通知书、报告财产令等文书。3月18日，经开法院通过总对总网络查控，线上控制被执行人李再坤、颜玉琼名下的银行存款及财互通账号。7月14日，经开法院裁定拍卖李再坤所有的位于涪城区××街××号××栋××单元××楼××号房屋，并告知其于7月17日上午11点到经开法院选择评估机构，逾期未到则视为放弃选择。7月17日，李再坤、颜玉琼无正当理由未到场参加摇号，经开法院从评估机构名单库中随机摇号由四川国通土地房地产资产评估有限公司负责涉案房屋评估工作。评估公司于10月23日出具估价报告书，经开法院于10月26日送达申请人与被执行人，异议人于2020年10月29日收到。 另查明，涪城法院在执行该案时【案号（2019）川0703执3796号】，李再坤、颜玉琼提出执行异议【案号（2020）川0703执异1号】，以该案已超过申请执行时效申请停止执行、解除对银行账户及微信的冻结措施等。涪城法院裁定驳回异议人李再坤、颜玉琼的异议申请。李再坤、颜玉琼不服提出执行复议，绵阳中院（2020）川07执复77号执行裁定驳回复议申请人李再坤、颜玉琼的复议申请，维持涪城法院（2020）川0703执异1号执行裁定。 对以上执行情况，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点在于，经开法院的执行程序是否严重违反法律规定。 一、关于本案的执行管辖权。根据统一指挥、统一管理的原则，参照《最高人民法院关于高级人民法院统一管理执行工作若干问题的规定》第八条“上级人民法院对下级人民法院的执行案件，认为需要提级执行、指定执行的，可以裁定提级执行、指定执行。...”的规定，本院指定由经开法院执行，经开法院对本案有执行管辖权。指定执行的相关情况，经开法院应当告知复议申请人李再坤、颜玉琼。 二、关于执行文书的送达方式。根据民事诉讼法第八十八条“直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期”、《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第一条“人民法院直接送达诉讼文书有困难的，可以交由国家邮政机构(以下简称邮政机构)以法院专递方式邮寄送达，但有下列情形之一的除外：(一)受送达人或者其诉讼代理人、受送达人指定的代收人同意在指定的期间内到人民法院接受送达的；(二)受送达人下落不明的；(三)法律规定或者我国缔结或者参加的国际条约中约定有特别送达方式的”、第二条“以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的，其送达与人民法院送达具有同等法律效力”的规定，经开法院的执行相关法律文书以法院专递方式送达，符合执行工作实际和法律规定。复议申请人李再坤、颜玉琼以实际未收到相关法律文书为由，否定送达方式的合法性，没有法律依据，不应支持。相关邮政机构未履行送达职责，造成损失的，复议申请人李再坤、颜玉琼可另行主张权利。 三、关于财产控制措施。根据民事诉讼法第二百四十条“执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施”的规定，经开法院可以根据需要立即采取查封、冻结措施，不以发出执行通知为前提。复议申请人李再坤、颜玉琼主张必须送达执行通知书等法律文书后才能采取强制措施，没有法律依据；根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十七条第一款“人民法院冻结被执行人的银行存款的期限不得超过一年，查封、扣押动产的期限不得超过两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年”的规定，复议申请人李再坤、颜玉琼关于查封、冻结期限的主张，不符合法律规定；根据民事诉讼法第二百四十四条“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品”规定，经开法院有权冻结复议申请人李再坤、颜玉琼名下的银行存款及微信零钱财互通账号。复议申请人李再坤、颜玉琼既没有证据证明存在超标的冻结的情形，又没有证据证明案涉银行存款及微信零钱财互通账号内的款项是“生活必需品”，其主张没有事实和法律依据。 四、关于评估程序。根据《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第十六条“采取委托评估方式确定参考价的，人民法院应当通知双方当事人在指定期限内从名单分库中协商确定三家评估机构以及顺序；双方当事人在指定期限内协商不成或者一方当事人下落不明的，采取摇号方式在名单分库或者财产所在地的名单子库中随机确定三家评估机构以及顺序。双方当事人一致要求在同一名单子库中随机确定的，人民法院应当准许”、第二十二条“当事人、利害关系人认为网络询价报告或者评估报告具有下列情形之一的，可以在收到报告后五日内提出书面异议”、《最高人民法院关于人民法院委托评估、拍卖和变卖工作的若干规定》第九条“人民法院选择评估、拍卖机构，应当提前通知各方当事人到场；当事人不能到场的，人民法院可将选择机构的情况，以书面形式送达当事人”、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第六条第一款“人民法院收到评估机构作出的评估报告后，应当在五日内将评估报告发送当事人及其他利害关系人”和第二款“当事人或者其他利害关系人对评估报告有异议的，可以在收到评估报告后十日内以书面形式向人民法院提出。当事人或者其他利害关系人有证据证明评估机构、评估人员不具备相应的评估资质或者评估程序严重违法而申请重新评估的，人民法院应当准许”的规定，复议申请人李再坤、颜玉琼不按时到场，经开法院从评估机构备选名单库中随机选取四川国通土地房地产资产评估有限公司为评估机构，虽未严格按规定选取三家机构，数量上存在瑕疵，但评估机构是在备选名单库中随机选取的，数量上的瑕疵不影响选取程序的公平公正。复议申请人李再坤、颜玉琼主张经开法院应当告知评估报告的异议期，没有法律依据，不应支持。复议申请人李再坤、颜玉琼还主张评估的方法、内容不符合法律规定和实际，委托评估书未附财产清单，没有事实和法律依据。 五、关于拍卖唯一住房。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债”、第七条“对于超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根据申请执行人的申请，在保障被执行人及其所扶养家属最低生活标准所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以执行”、《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条“对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债”、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的”的规定，复议申请人李再坤、颜玉琼主张唯一住房不能拍卖，没有法律依据。拍卖唯一住房后，经开法院可以按廉租住房保障面积标准，采取“以大换小”，或者支付五至八年租金的方式，保证复议申请人李再坤、颜玉琼有维持生活必需的居住房屋。 此外，复议申请人李再坤、颜玉琼对本案生效判决表示异议及经开法院应当按程序纠错的请求，不属于执行复议审查的范围。 综上所述，复议申请人李再坤、颜玉琼的复议请求，没有事实或者法律依据，不应支持。经开法院裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项“异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定”规定，裁定如下： 驳回复议申请人李再坤、颜玉琼的复议请求，维持四川省绵阳经济技术开发区人民法院（2020）川0793执异62号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 汪 炜 审判员 吕茂昕 审判员 汤 显 二〇二一年二月二日 书记员 张 悦