湖南省湘潭市岳塘区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0304刑初57号公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。被告人庄泽勇，男，1993年2月8日出生，汉族，广东省汕尾市人，初中文化，无业，户籍所在地广东省汕尾市陆丰市，现住湘潭市岳塘区。因犯销售伪劣产品罪，2020年4月2日被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金十万元。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，2020年8月13日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年9月18日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。辩护人龚和平，湖南楚瑞律师事务所律师。被告人庄艺纯，男，1995年2月5日出生，汉族，广东省汕尾市人，初中文化，无业，户籍所在地广东省汕尾市陆丰市，现住湘潭市岳塘区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，2020年8月13日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年9月18日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。辩护人刘小平，湖南众擎律师事务所律师。湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉[2020]620号起诉书指控被告人庄泽勇犯销售伪劣产品罪、被告人庄艺纯犯非法经营罪，于2021年1月5日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，决定适用普通程序，依法组成由审判员段凤皇担任审判长，人民陪审员郭其、谢运奇参加评议的合议庭，代理书记员陈首贤担任记录，于2021年1月25日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员李汝蛟、代理检察员颜晓艳出庭支持公诉，被告人庄泽勇及其辩护人龚和平、被告人庄艺纯及其刘小平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘潭市岳塘区人民检察院指控：2020年7月，被告人庄艺纯经被告人庄泽勇（均无烟草经营许可证）邀请到湘潭市在销售假冒伪劣卷烟。庄艺纯以低价从庄泽勇处进货，再以高价卖出赚取差价。2020年7月至8月10日期间，被告人庄艺纯分别向王某浩苒超市、莫某琳记商铺、谭某利民超市、李某喜洋洋诚曦便利销售假冒伪劣卷烟、销售款共计64571.5元。2020年8月10日，湘潭市卷烟专卖局工作人员根据群众举报线索现场抓获涉嫌销售假烟的被告人庄泽勇、庄艺纯，并且在湘潭市岳塘区××巷××小区××栋××单元××楼××巷××路××小区××栋××楼××路××路××庄泽勇所有的伪劣红塔山、白沙（精品二代）、芙蓉王（硬）等卷烟100余件。经湖南省烟草质量监督监测站鉴定，上述被查获假烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经湘潭市烟草专卖局鉴定，上述被告人庄泽勇所有的伪劣烟草专卖品价值775484.39元。被告人庄泽勇、庄艺纯到案后，如实供述了自己的犯罪事实。案发后，被告人庄艺纯的家属向公安机关代为退缴违法所得64000元。公诉机关认为被告人庄泽勇销售伪劣卷烟，销售金额达到五十万元以上不满二百万元，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人庄泽勇系犯罪未遂；且系累犯；到案后如实供述了自己的犯罪事实，自愿认罪认罚。被告人庄艺纯未经许可经营法律、行政法规规定的专营专卖物品，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人庄艺纯到案后如实供述了自己的犯罪事实，自愿认罪认罚。公诉机关遂提请本院依法判处，并建议判处被告人庄泽勇有期徒刑三年以上三年六个月以下，并处罚金；建议判处被告人庄艺纯有期徒刑六个月以上一年以下，并处罚金。被告人庄泽勇、庄艺纯均对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。辩护人龚和平辩称证实被告人庄泽勇销售77万余元金额的证据存在瑕疵；被告人庄泽勇系犯罪未遂，到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，建议法院对被告人庄泽勇在有期徒刑三年以下量刑。辩护人刘小平辩称被告人庄艺纯获利不大，社会危害性较小，主观恶性较小，没有犯罪前科，系初犯、偶犯，到案后如实供述犯罪事实、自愿认罪认罚，积极退赃并自愿缴纳罚金，认罪悔罪态度较好。经审理查明：2020年7月，被告人庄艺纯经被告人庄泽勇（均无烟草经营许可证）邀请到湘潭市在销售假冒伪劣卷烟。庄艺纯以低价从庄泽勇处进货，再以高价卖出赚取差价。2020年7月至8月10日期间，被告人庄艺纯分别向王某浩苒超市、莫某琳记商铺、谭某利民超市、李某喜洋洋诚曦便利销售假冒伪劣卷烟、销售款共计64571.5元。2020年8月10日，湘潭市卷烟专卖局工作人员根据群众举报线索现场抓获涉嫌销售假烟的被告人庄泽勇、庄艺纯，并且在被告人庄泽勇租用的湘潭市岳塘区××巷××小区××栋××单元××楼××巷××路××小区××栋××楼××路××路××庄泽勇所有的准备用于销售的伪劣南京（红）46条、芙蓉王（硬）994.8元、双喜（软经典）41.8条、利群（新版）759.9条、白沙（精品）3416.7条、云烟（紫）150条、牡丹（软）150条、双喜（硬经典）51条、白沙（精品二代）99条、红塔山490.5条，伪劣卷烟共计5943.5条。经湖南省烟草质量监督监测站鉴定，上述被查获假烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经核价，上述被告人庄泽勇所有的伪劣烟草专卖品价值共计779484.39元。被告人庄泽勇、庄艺纯到案后，如实供述了自己的犯罪事实。案发后，被告人庄艺纯的家属向公安机关代为退缴违法所得64000元。上述事实有经庭审举证、质证、认证的被告人庄泽勇、庄艺纯的供述与辩解及辨认笔录，证人王某、谭某、李某、莫某、罗某、张某的证言及辨认笔录，案件移送函、接报案登记表、立案决定书，扣押决定书、扣押物品清单，现场照片，送货单，手机微信聊天记录、转账记录截图，现场检测报告，刑事判决书及释放证明，户籍信息，检查笔录，证据现行登记保存通知书，抽样取证物品清单，卷烟鉴别检验报告，湘烟价证［2020］736号价格证明等证据，足以认定。本院认为，被告人庄泽勇销售伪劣卷烟，货值金额达到五十万元以上不满二百万元，其行为均构成销售伪劣产品罪；被告人庄艺纯未经许可经营法律、行政法规规定的卷烟，其行为构成非法经营罪，公诉机关指控二被告人的罪名成立，本院予以确认。被告人庄泽勇已经着手实施犯罪，因其意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯减轻处罚。被告人庄泽勇到案后如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，本院决定对其从轻处罚。被告人庄泽勇曾因故意犯罪被判刑，在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，本院决定对其从重处罚。被告人庄艺纯到案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，且主动退赃、积极缴纳罚金，本院决定对其从轻处罚。辩护人龚和平辩称证实被告人庄泽勇销售77万余元金额的证据存在瑕疵；庭审后，公诉机关对检查笔录、卷烟鉴别检验报告、涉案烟草专卖品核价表等进行了瑕疵补正证据及说明，对现场扣押的卷烟货值可以认定为779484.39元，辩护人的该辩解意见，本院予以部分采纳。辩护人龚和平辩称被告人庄泽勇系犯罪未遂，到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，建议法院对被告人庄泽勇在有期徒刑三年以下量刑；辩护人刘小平辩称被告人庄艺纯获利不大，社会危害性较小，主观恶性较小，没有犯罪前科，系初犯、偶犯，到案后如实供述犯罪事实、自愿认罪认罚，积极退赃并自愿缴纳罚金，认罪悔罪态度较好。上述辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人庄泽勇犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年,并处罚金五万元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月13日起至2023年8月12日止，罚金限于本判决书生效之日十日内缴纳）；二、被告人庄艺纯犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二万元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月13日起至2021年2月12日止，罚金已缴纳）三、公安机关扣押在案的伪劣卷烟产品，依法由扣押机关予以没收并销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  段凤皇人民陪审员  郭 其人民陪审员  谢运奇二〇二一年二月七日法官助理阳贤慧代理书记员  陈首贤附：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年４月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。《最高人民法院、最高人民检察院》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在5万元以上的，或者违法所得数额在2万元以上的；（二）非法经营卷烟20万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次以上行政处罚的，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在25万元以上，或者违法所得数额在10万元以上的；（二）非法经营卷烟100万支以上的。