湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终249号上诉人（原审原告）：长沙长野医学检验实验室有限公司，住所地湖南省长沙市开福区中青路**佳海工业园第****。法定代表人：杨健，公司执行董事。委托诉讼代理人：李宇光，湖南联合创业律师事务所律师。上诉人（原审被告）：周新灵，女，汉族，1998年7月22日出生，住湖南省永州市零陵区。上诉人长沙长野医学检验实验室有限公司（以下简称长野公司）与上诉人周新灵劳动争议纠纷一案，均不服湖南省长沙市开福区人民法院（2020）湘0105民初6964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长野公司上诉请求，1、依法撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2020）湘0105民初6964号民事判决；2、依法改判支付长野公司的全部诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费由周新灵承担。事实和理由：1、长野公司关于新型肺炎核酸检测项目的奖金制度已经实施到位。2、周新灵属于主动离职，长野公司无需支付经济补偿金。综上，请求二审法院依法查明事实，依法改判。周新灵辩称，1、长野公司的提成还差50587.5元没有支付到位；2、周新灵月平均工资为4200元，公司支付了4166.96元，还应支付差额33.04元；3、长野公司未及时足额支付提成，长期拖欠工资和加班工资，属于被迫离职，长野公司应支付经济补偿金3808.55元。周新灵上诉请求，1、判令长野公司须向周新灵支付工资583.04元；2、判令长野公司须向周新灵支付提成50587.5元；3、判令长野公司须向周新灵支付经济补偿2804元；4、本案的诉讼费用由长野公司承担。事实与理由：1、长野公司应当周新灵支付项目提成差额50587.5元；2、长野公司应支付周新灵2020年5月工资差额583.04元；3、周新灵系被迫离职，长野公司应当支付周新灵经济补偿金2804元。综上，请求二审法院支持周新灵的全部上诉请求。长野公司辩称，与上诉意见一致。另补充意见如下：1、长野公司成立的新冠业务小组应急方案，该方案被冠以“应急”二字，所以按照周新灵的计算方法计算至5月份是不合理的。2020年3月11日，湖南省的风险等级已经由一级降低为二级，也就不存在应急的情况。2、关于周新灵的平均工资，以一审法院认定的为准。长野公司向一审法院起诉请求：1、判令长野公司不须向周新灵支付工资583.04元；2、判令长野公司不须向周新灵支付提成50，587.5元；3、判令长野公司不须向周新灵支付经济补偿2804元；4、本案的诉讼费用由周新灵承担。一审法院认定事实，一、周新灵于2019年6月17日入职长野公司处，从事实验室技术员一职。2020年2月11日，长野公司在公司的应急工作群中发了一份《新型冠状病毒临时业务小组应急方案》，该方案中明确决定成立应急小组，应急小组分为行政后勤组、财务及采购组、市场与物流组、实验操作组、合同及技术支持组等五个小组，实验操作组，由陆利负责生产检测，由刘伟谦负责样本检测保障、安全监督；并明确实验室的提成按照每个标本10元核算。该方案中有长野公司总裁赵小军签字“请财务认真核算并执行”。2020年2月1日至2020年5月26日期间，实验室共计做了44470份新型冠状病毒核酸检测。长野公司向周新灵支付了5，000元的提成。长野公司支付了周新灵2020年5月份的工资1839元（扣除社保个人缴纳部分317.96元，公积金个人缴纳部分160元）。二、2020年1月23日，湖南省开始启动重大突发公共卫生事件一级响应；2020年3月10日，湖南省新冠肺炎疫情防控工作领导小组决定，湖南省新冠肺炎疫情防控突发公共卫生事件应急响应级别由一级调整为二级，并发布通告。三、2020年6月1日，周新灵以长野公司未及时足额发放提成，且长期拖欠工资为由，向长野公司提出辞职并邮寄了辞职信。2020年6月10日，周新灵（申请人）向长沙市劳动人事争议仲裁委员会就与长野公司（被申请人）的劳动争议提起劳动仲裁，周新灵的劳动仲裁请求是：1、2020年5月份的工资3,200元；2、提成56,171元；3、2020年2月至3月期间的延时加班工资3,805.5元；4、经济补偿2,804元。2020年6月30日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲字（2020）第682号裁决书，在裁决书中查明，周新灵离职前月平均工资为2,900元；其仲裁结果是：一、被申请人支付申请人工资583.04元；二、被申请人支付申请人提成50,587.5元；三、被申请人支付申请人经济补偿2,804元；四、对申请人的其他仲裁请求不予支持。长野公司不服长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出的长劳人仲案字（2020）第682号裁决书，向一审法院提起本案诉讼。四、在庭审中，长野公司就其诉讼请求向一审法院提交的证据是，1、关于《新型冠状病毒临时业务小组应急方案》提成与奖励政策核算情况的报告，拟证经过财务的核算，将《新型冠状病毒临时业务小组应急方案》中临时提成与奖励政策标准进行了修改;2、德必碁生物科技（厦门）有限公司2019年第三次董事会会议纪要，拟证财务由董事长直接管理的;3、长野检验会议纪要，拟证2020年3月10日湖南省应急响应由一级降低为二级后，公司各部门重心围绕新冠开展，已经属于各部门配合的日常工作，不存在临时提成与奖励；4、2020年5月13日会议纪要，拟证公司已经对新冠应急期间的提成金额计算出来，并且按照该会议纪要实际发放给了员工；5、辞职信，拟证被告系主动离职。周新灵对上述证据的质证意见是，1、对证1，周新灵是2020年2月11日在微信群中收到，因为有总裁赵小军的签名，真实性无异议，但并不知道后面进行过修改，对其关联性不予认可，无法达到证明目的；2、对证2的真实性有异议，周新灵不知情，周新灵签订的合同是与长野公司签订的，而不是德必碁公司；3、对证3的真实性有异议，且周新灵不知情；4、对证4的真实性有异议，周新灵本人当时未参加此会议；5、对证5辞职信真实性无异议，是周新灵自己写的，但周新灵不属于主动离职。周新灵向一审法院提交的证据是，1、赵小军、黄莉花、杨健企业微信中三人的职位；2、《新型冠状病毒临时业务小组应急方案》及工作群截图；3、截图（2-5月工作报告内容截图）；4、录音并附文字翻译；5、新型冠状病毒标本检测数量LIMS系统截图（该证据是周新灵等在上班时通过公司电脑导出的截图）；6、公司发放的5,000元奖金提成截图；7、工资条及2019年7月至2020年6月长沙银行、招商银行工资流水；8、2019年7月至2020年6月住房公积金查询截图；9、辞职信内容及快递截图；10、裁决书复印件；11、2-3月打卡记录及与人事经理黄莉花阐明上班时间、人员安排。长野公司对上述证据的质证意见是，1、对证1的三性无异议，证明目的有异议，该截图只截取了部分信息，并且通过工商登记等公开信息显示杨健为公司董事长；2、对证2的真实性无异议，合法性关联性及证明目的有异议，该方案仅是一个草案，是发到群里供大家讨论的，同时该份文件也无公司盖章，没有形成正式的公司对外公示的文件，其中赵总的签字也是说“请财务认真核算”，故此可看出该草案并非正式的奖励方案。同时依据长野公司提供的证据及公示系统显示的长野公司100%控股股东为德必碁公司。相关文件中也证明了杨健董事长才能处理与财务相关的事情，赵小军无此权限；3、对证3的三性无异议，但是从长野公司提交证据可显示在2020年3月11日湖南省关于新冠疫情的风险程度由一级降低为二级，同时公司日常工作包含核酸检测，所以应急方案的奖励期间是计算至2020年3月11日，之后算是公司正常运营，无奖励提成；4、对证4的真实性无异议，证明目的有异议，赵小军并未实际参与应急小组工作，在录音的当时赵小军正在处理公司其他业务，所以相关答复是有所混淆的。且赵小军没有相关权限对被告询问事宜进行答复；5、对证5的真实性需要与公司核实；6、对证6三性及证明目的有异议，该证据证明公司向周新灵发放5,000元奖金提成，依据公司提成方案是已经足额发放；7、对证7的工资具体流水以银行流水为准；8、对证8的真实性无异议，合法性关联性及证明目的有异议，该证据可看出长野公司替周新灵缴纳相关公积金，但在仲裁时仲裁委对周新灵的其他仲裁请求未支持，里面包含公积金，同时周新灵当庭表示服从仲裁裁决结果；9、对证9的三性无异议，对证明目的有异议，因为长野公司没有拖欠工资且足额发放了奖金提成，周新灵在辞职信中所称理由是不合法的，所以该证据证明周新灵系主动离职；10、对证10真实性无异议，证明目的有异议，长野公司认为仲裁委仲裁结果是不合理的；11、对证11中的打卡记录三性有异议，该打卡记录是周新灵从他人处所得，证据来源未知，不能证明周新灵实际打卡上班状态，且在其打卡中间存在多次迟到和缺卡记录。对该证据中的聊天记录真实性无异议，但对证明目的有异议，该记录仅仅是在沟通排班问题，不能达到证明目的。庭审后，长野公司就周新灵等人提交的新型冠状病毒标本检测数量LIMS系统截图向一审法院补充提交了，1、新型冠状病毒标本检测数量LIMS系统截图，该截图分为两部分，以2020年3月11日为分界点，2020年3月11日前的检测样本数量为22106个（包括内部检测93个），2020年3月11日后的检测样本数量为22572个，合计为44678个；2、情况说明。周新灵等人对上述证据的质证意见是，1、对数据没有异议，但是对于以2020年3月11日为分界点，周新灵认为对其没影响，周新灵的工作内容还是一样的，也是冒着风险加班在做检测，而且周新灵也不知道应急预案的事情；2、对于情况说明上所载明的内容周新灵当时并不知晓，正是因为提成一直没有落实，后面周新灵才找的赵小军总裁，并出具了申请书。整个实验室对情况说明上提出的方案都不知情。周新灵等的标本提成一直都是10元一个；3、还有一个汤××劳动争议的案件和周新灵等的一样，湖南省长沙市中级人民法院审理的撤销劳动仲裁裁决的案件，案号是（2020）湘01民特211号。汤××是行政后勤人员，提成是从2020年2月1日发到了2020年5月13日。长野公司认为，汤××劳动争议案件在劳动仲裁时作出的终局裁决，湖南省长沙市中级人民法院审理的是否撤销劳动仲裁裁决，该案与本案的情形不同，而且汤××是行政后勤人员。一审法院认为，该案是用人单位与劳动者之间的劳动争议，该劳动争议经过了劳动仲裁前置程序，劳动仲裁机关就劳动争议作出了劳动仲裁裁决，用人单位不服该劳动仲裁裁决，向一审法院提起劳动争议诉讼，劳动者未向法院提起诉讼，故本案的审查范围是用人单位的诉讼请求。本案的争议焦点是劳动者的劳动报酬中的提成怎么计算的问题以及其他诉求的分析。对此，法院分析如下：一、根据《工资支付暂行规定》第三条规定，“本规定所称的工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬”。提成是企业为了鼓励业务员付出更多劳动额奖励办法，是用人单位应支付劳动者基本工资的重要补充。用人单位的内部文件没有违反法律规定的，应视为劳动合同的组成部分。根据长野公司在工作群中发布的《新型冠状病毒临时业务小组应急方案》的内容，为了应对本次新冠肺炎疫情，长野公司作为新冠肺炎疫情的参加单位，响应承担公共卫生体系的公益职责，对应急工作进行了安排，为了鼓励员工积极参与防疫，作出了关于提成方面的规定，其中涉及周新灵等实验室工作人员的提成规定是，实验室的提成按照每个标本10元核算。该应急方案在微信工作群予以公示，是劳动合同的组成部分，应当予以兑现。长野公司提出之后公司已对上述提成标准进行了调整，提交了《关于〈新型冠状病毒临时业务小组应急方案〉提成与奖励政策核算情况的报告》，但该报告是一份请示报告且未进行公示，也未对周新灵等人进行告知，故不发生对外的法律效力，不是劳动合同的组成部分。长野公司应当将应急方案中型冠状病毒核酸检测的提成费用对实验室的工作人员进行奖励。《新型冠状病毒临时业务小组应急方案》中没有对应急方案中实施的时间作出明确规定，根据湖南省新冠肺炎疫情防控工作领导小组于2020年3月10日将湖南省新冠肺炎疫情防控突发公共卫生事件应急响应级别由一级调整为二级的决定，一审法院认为，该应急方案实施的时间截止应为2020年3月11日。经核实，截至2020年3月11日，实验室检测的样本为21898个（44470-22572），其实验室的工作人员有10人，其中包括周新灵等8人为检测人员，另外2人中1人是负责生产检测，1人是负责样本检测保障、安全监督，还有1人是兼职。故根据人数统计，包括周新灵等8人最多可获得80％的提成奖励，平均每人应得提成21，898元（21898×10元÷10人），长野公司已支付的5，000元可以调整为2020年3月11日后的核酸检测的提成费用。故长野公司还应支付提成21，898元。二、工资差额、经济补偿的分析。周新灵的离职前的月平均工资是2900元。长野公司支付了周新灵2020年5月份的工资2316.96元（1839＋317.96＋160），还应支付差额583.04元（2900-2316.96）；长野公司存在拖欠劳动报酬的情形，周新灵以此为由解除劳动合同，长野公司应当支付经济补偿金。周新灵在长野公司工作时间接近一年，长野公司应当支付一个月工资的经济补偿金。对周新灵要求经济补偿2804元的请求，一审法院予以认可。三、因劳动者未就劳动争议提起诉讼，故用人单位的给付义务，一审法院在本案予以明确。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第八条、第三十条、第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决：一、长野公司在判决生效之日起五日内向周新灵支付工资差额583.04元，支付经济补偿金2804元；二、长野公司在判决生效之日起五日内向周新灵支付提成21，898元；三、驳回长野公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由长野公司负担。二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为，一、周新灵主张的提成标准认定问题；二、长野公司是否应当支付周新灵经济补偿金。关于焦点一，长野公司公司主张周新灵的提成应当按长野公司2020年5月13日《会议纪要》中所确定的标准进行发放，即5000元。周新灵则主张应当按照《新型冠状病毒临时业务小组应急方案》所确定的标准，即每个样本提成10元的标准进行发放。经查明，2020年2月13日，长野公司在“长野新型冠状病毒应急小组”微信群中公布了《新型冠状病毒临时业务小组应急方案》，该份文件有长野公司相关负责人赵小军签字“请财务认真核算并执行”。直至长野公司于2020年5月13日召开会议前，长野公司从未明确否认《新型冠状病毒临时业务小组应急方案》的效力或另行出台方案以确定新的提成标准，故《新型冠状病毒临时业务小组应急方案》可以作为计算周新灵提成的依据。与此同时，长野公司于2020年5月13日召开的会议，是在周新灵完成相应检测工作的后召开的，且所形成《会议纪要》并未进行公示，故该份《会议纪要》不能作为计算周新灵提成的依据。经核实，周新灵所在检测小组疫情期间累计检测样本数为44470个，其中2020年3月10日即湖南省新冠肺炎疫情防控工作领导小组将湖南省新冠肺炎疫情防控突发公共卫生事件应急响应级别由一级调整为二级的决定后，周新灵所在检测小组检测样本数为22572个。一审法院综合本案实际情况及疫情变化情况，酌情认定周新灵所在检测小组在2020年3月10日之后检测样本的提成统一按长野公司已实际支付的5000元计算，并无不当，本院予以维持。另，截至2020年3月11日前，周新灵所在检测小组检测的样本为21898个（44470-22572），其实验室的工作人员有10人，其中包括周新灵等8人为检测人员，另外2人中1人是负责生产检测，1人是负责样本检测保障、安全监督，还有1人是兼职。故根据人数统计，包括周新灵等8人最多可获得80％的提成奖励，平均每人应得提成21898元（21898×10元÷10人），故长野公司还应支付周新灵提成21898元。长野公司主张无需支付周新灵提成及周新灵主张长野公司还应支付其提成50587.5元的请求，均不能成立，本院不予支持。关于焦点二，经查明，长野公司存在未及时、足额向周新灵支付劳动报酬的情形，周新灵以此为由解除双方的劳动关系，符合法定的应当由用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形，故长野公司主张不应向周新灵支付经济补偿金的上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。因双方当事人对一审法院认定的经济补偿金的金额无异议，本院予以确认。另，长野医院、周新灵对一审法院认定的长野医院应补发给周新灵的工资差额无异议，本院对此不再进行审查。据此，一审法院判决长野医院向周新灵支付工资差额583.04元，经济补偿金2804元，本院予以维持。综上所述，长野公司、周新灵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由长沙长野医学检验实验室有限公司、周新灵各承担5元。本判决为终审判决。审 判 长  张玉霞审 判 员  龙付送审 判 员  刘文涛二〇二一年二月二十二日法官助理曾锦代理书记员  周子乐附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。