河南省洛阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）豫03民终881号上诉人（原审原告）：河南汝阳农村商业银行股份有限公司，住所地：汝阳县城关镇人民路**。法定代表人：李效楠，该公司董事长。委托诉讼代理人：王新会，男，汉族，1974年4月6日生，住汝阳县，系小店支行行长。委托诉讼代理人：张俊华，河南钧挚岚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洛阳鑫冠化工有限公司，，住所地：汝阳县小店镇东诉讼代表人：洛阳鑫冠化工有限公司管理人，住址：汝阳县城关镇古严桥加油站对面金桥快捷酒店**。委托诉讼代理人：涂玉辉，河南永晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：马鑫涛，河南永晖律师事务所实习律师。上诉人河南汝阳农村商业银行股份有限公司（以下简称“汝阳农商行”）因与被上诉人洛阳鑫冠化工有限公司（以下简称“鑫冠公司”）担保物权确认纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2020）豫0326民初3873号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年2月3日公开开庭审理了本案。上诉人汝阳农商行的委托诉讼代理人王新会、张俊华、被上诉人鑫冠公司的委托诉讼代理人涂玉辉、马鑫涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汝阳农商行上诉请求：撤销原判，依法确认上诉人对鑫冠公司的贷款抵押财产（价值18483308元）享有优先受偿权。事实与理由：鑫冠公司于2015年11月27日向上诉人借款1000万元整。同日，鑫冠公司以其公司所有的价值18483308元房地产提供抵押担保，并办理抵押登记，合同到期后，鑫冠公司不能按时偿还借款本息，上诉人于2018年向汝阳县人民法院提出拍卖抵押物实现抵押权，后汝阳县人民法院依法作出（2018）豫0326民特12号民事裁定书，以被上诉人厂区存在危险品为由，驳回上诉人请求。2019年上诉人依法提起诉讼，汝阳县人们法院作出判决后，部分被告提起上诉。2020年8月27日，汝阳县人民法院确定被上诉人破产，并指定破产管理人。2020年9月16日，上诉人向被上诉人破产管理人申报债权，并主张对抵押财产享有优先受偿权。2020年10月21日，洛阳市中级人民法院二审判决生效，后上诉人申请再审。上诉人已于在2018年申请实现抵押权，在被上诉人破产，上诉人向破产管理人申报债权，主张优先权时，（2020）豫03民初3068号民事判决书并未发生效力，此时仍在诉讼时效期间内，没有发生担保物权消灭的事由，上诉人对涉诉的抵押财产仍享有优先受偿权。鑫冠公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律准确。上诉人于2018年向汝阳县人民法院主张过涉案财产抵押权，一审法院在作出驳回其申请裁定书中明确必要时可提起诉讼，但上诉人并未在法定时效内主张权利。该文书现已生效，对上诉人具有法律约束力。破产管理人据此对上诉人申报的优先权不予确认，符合法律规定。另外根据上诉人与鑫冠化工签订的抵押合同中约定，抵押期限因为债务履行期届满之日后两年，但是上诉人未在规定时限内主张权利，依据法律关于除斥期间的规定，两年内权利人未提起未主张该权利。该权利即失权。被申请人申报材料涉及的文书主要有2019豫03**民初1500号民事判决书，2020豫03民终3068号民事判决书。在本案中需以该3068号民事判决书作为审理依据，而该判决书至今仍未生效。申请人于2021年2月1日收到河南省高级人民法院2021豫民申82号民事裁定书，指令河南省中级人民法院再审本案。根据民事诉讼法关于中止审理的规定，本案应中止审理。在2020豫03民初3068号民事判决书生效后，恢复此案的审理，恳请贵院予以准许。汝阳农商行一审诉讼请求：1.确认原告对被告鑫冠公司的贷款抵押财产（价值18483308元）享有优先受偿权；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2015年11月27日，被告鑫冠公司与原告汝阳农商行签订《流动资金借款合同》，向原告借款1000万元，月利率9.65‰，借款期限自2015年11月27日起至2016年11月24日止。第四条约定逾期罚息按原借款利率基础上加收50%。贷款支付方式为受托支付。同日，被告鑫冠公司与原告汝阳农商行签订《抵押合同》，抵押人鑫冠公司自愿以房地产作为抵押物，经评估后价值1848.3308万元，抵押人愿意为债务人依主合同与抵押权所形成的债务提供抵押担保，担保主债权为根据主合同由抵押权人向债务人提供的金额壹仟万元的授信，债务履行期为2015年11月27日起至2016年11月24日止。抵押人抵押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。抵押担保期间为债务履行期届满之日后两年止。汝阳县国土资源局2015年11月26日办理的汝他项（2015）第080号《土地他项权利证明书》显示，土地他项权利人汝阳农商行，义务人鑫冠公司，坐落于汝阳县，，地类工业用地，使用权类型：出让，他项权利：国有土地使用权抵押，抵押面积：91684.87㎡，土地评估价格：1792.53万元，抵押贷款金额：1000万元，抵押期限：2015-11-25至2016-11-24，抵押土地证号：汝国用2008第004、005、0**。设定日期2015年11月25日，权利顺序第一顺序。同时还办理有（洛房他证汝阳字第0036**）《房屋他项权证》，房屋他项权利人汝阳农商行，房屋所有权人鑫冠公司，房屋所有权证号：房权证汝阳字第****权证汝阳字第××号，房屋坐落汝阳县小店镇东鑫冠公司生产区，他项权利种类一般抵押。2015年11月27日，案外人段占柱、王三性、崔笑毅、周红、牛周卫、杨延盛、王遂花、赵红与原告汝阳农商行签订《保证合同》，为被告鑫冠公司的1000万元借款给予连带责任担保，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为主债务履行期届满之日后两年止。第七条保证人承诺，3.主合同担保的债权既有物（不论是债务人本人还是第三人担保）的担保又有人的担保情况下，债权人可以就要求保证人或者抵押人优先承担担保责任进行选择。段占柱、王三性、崔笑毅、周红、牛周卫、杨延盛、王遂花、赵红分别在《担保承诺书》上签名按印，同意为鑫冠公司在原告处的流动资金借款1000万元提供连带责任保证担保。合同签订后，原告汝阳农商行按借款合同约定以受托支付方式向被告鑫冠公司发放借款1000万元，原告提供的河南省农村信用社《受托支付解付》单据上有鑫冠公司印章及段占柱签名，《受托支付系统内支付》上也有段占柱签名。被告支付利息共计1288079.02元。借款到期后，本金1000万元及剩余利息被告未能偿还。2018年7月，汝阳农商行向本院申请实现担保物权，要求依法拍卖、变卖鑫冠公司抵押的位于汝阳县鑫冠公司房产及土地使用权，并准许申请人对拍卖、变卖所得优先受偿。经本院审查认为，汝阳农商行申请的对抵押担保物采取拍卖或变卖，现无法准许，申请人必要时可提起诉讼，于2018年8月27日作出（2018）豫0326民特12号《民事裁定》，驳回原告汝阳农商行的申请。原告于2019年6月向一审法院提起诉讼，请求：1.判令被告鑫冠公司偿还原告借款本金1000万元，利息2895000元（利息计算自2016年12月27日至2019年6月27日，下余利息按照月息9.65‰计算至实际支付完毕之日止），罚息1544000元（罚息计算自2016年11月27日至2019年6月27日，下余罚息按照月息4.825‰计算至实际支付完毕之日止），共计14439000元；2.判令被告段占柱、王三性、崔笑毅、周红、牛周卫、杨延盛、王遂花、赵红承担连带偿还责任；3.诉讼费用由各被告承担。一审法院作出（2019)豫0326民初1500号民事判决书。杨延盛、崔笑毅不服判决，向洛阳市中级人民法院提起上诉。洛阳市中级人民法院于2020年6月22日作出（2020）豫03民终3068号民事判决书，判决：被告鑫冠公司于判决生效之日起十日内偿还原告汝阳农商行借款本金1000万元及利息、罚息（自2015年11月27日至2016年11月24日按月利率9.65‰计算，自2016年11月25日起至实际履行之日止在月利率9.65‰基础上加付50%罚息)，履行时扣除被告已支付的利息1288079.02元；被告段占柱、王三性、周红、牛周卫、王遂花、赵红对上述第一项债务承担连带清偿责任；被告段占柱、王三性、周红、牛周卫、王遂花、赵红承担担保责任后，有权向被告鑫冠公司追偿；驳回了原告汝阳农商行的其他诉讼请求。于2020年7月6日向原告送达了判决书。因需要向其他当事人公告送达，该判决书于2020年10月21日发生法律效力。2020年8月27日，一审法院作出（2020）豫0326破申4号民事裁定书，受理洛阳众一企业集团有限公司对债务人鑫冠公司的重整申请。指定河南永晖律师事务所和洛阳星耀清算咨询服务有限公司担任管理人。原告汝阳农商行向管理人提交债权申报材料，主张本金债权、利息债权、其他债权，共计16581830.98元，抵押物优先受偿权。经管理人初步审查，向原告发出（2020）鑫冠破管字第6号债权审查通知书，对原告申报债权确认如下：借款本金1000万元，利息罚息6391532.65元，其他费用82360元，共计16473892.65元，债权性质为普通债权。原告对此有异议，向一审法院提起本案诉讼，请求：1.确认原告对被告鑫冠公司的贷款抵押财产（价值18483308元）享有优先受偿权；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认为，本案案由应为确认担保物权纠纷。因涉及被告鑫冠公司重整，对原告诉状所列被告人及诉讼代表人，双方有不同认识，本院认为以本判决书所列较合适。本案争议的焦点，是在原告主债权经人民法院判决后，另行提起诉讼，请求确认对抵押财产享有优先受偿权，应否得到人民法院支持。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定，“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”原告曾在2018年向本院申请拍卖抵押物实现抵押权，驳回其申请的裁定明确告知原告“必要时可提起诉讼”，但原告在2019年6月提起的诉讼过程中，始终未主张实现抵押权，在原告对主债权提起诉讼时，主债权的诉讼时效期间发生中断，在本院作出的判决书送达后，主债权的诉讼时效期间已不存在恢复的可能性。且本案当事人上诉后，洛阳市中级人民法院已经作出终审判决，原告在收到终审判决后，向本院提起本案诉讼，也无提供证据证明在主债权诉讼时效期间内，在诉讼程序之外向被告行使抵押权。综上，原告提出的诉讼请求，证据不足，不符合法律规定，本院无法予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第二百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告河南汝阳农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取100元，由原告河南汝阳农村商业银行股份有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：经过一、二审审理已查明，鑫冠公司于2015年11月27日，与汝阳农商行签订《流动资金借款合同》，借款1000万元，月利率9.65‰，借款期限自2015年11月27日起至2016年11月24日止。同日双方又签订《抵押合同》，鑫冠公司自愿以房地产作为抵押物，经评估后价值1848.3308万元，为债务提供抵押担保，担保主债权为根据主合同由抵押权人向债务人提供的金额壹仟万元的授信，债务履行期为2015年11月27日起至2016年11月24日止。汝阳县国土资源局2015年11月26日办理了汝他项（2015）第080号《土地他项权利证明书》，同时还办理有（洛房房他证汝阳字第0036**《房屋他项权证》；2015年11月27日，案外人段占柱、王三性、崔笑毅、周红、牛周卫、杨延盛、王遂花、赵红与汝阳农商行签订《保证合同》，为鑫冠公司的1000万元借款给予连带责任担保。以上合同签订后，汝阳农商行向鑫冠公司发放借款1000万元。汝阳农商行于2019年6月向一审法院提起诉讼，一审法院作出（2019)豫0326民初1500号民事判决书，本院二审后，于2020年6月22日作出（2020）豫03民终3068号民事判决书，2020年7月6日向汝阳农商行送达判决书。汝阳农商行对本院（2020）豫03民终3068号民事判决不服，向河南省高级人民法院申请再审。本案二审中，汝阳农商行提交河南省高级人民法院（2021）豫民申请82号民事裁定书一份，裁定内容为：一、指令河南省洛阳市中级人民法院再审本案；二、再审期间，中止原判决的执行。在本案中，需以本院作出的（2020）豫03民终3068号民事判决作为审理依据，而该案已被河南省髙级人民法院裁定指令再审。在该案诉讼未审理终结的情况下，汝阳农商行起诉鑫冠公司要求确认优先受偿权，法律依据效力不明，待另一案诉讼终结后，汝阳农商行可另行主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、二百一十二条之规定,裁定如下:一、撤销河南省汝阳县人民法院（2020）豫0326民初3873号民事判决；二、驳回河南汝阳农村商业银行股份有限公司的起诉。河南汝阳农村商业银行股份有限公司预交的一审案件受理费100元予以退回；二审案件受理费200元予以退回。本裁定为终审裁定。审判员  裴文娟二〇二一年二月二十三日书记员  常冰莹