湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终171号上诉人（原审原告）:紫金财产保险股份有限公司平江支公司，住所地湖南省平江县开发区运管所7、8号门面，统一社会信用代码91430626MA4L2Q2B8B。负责人：宋欣艳，总经理。委托诉讼代理人：黄亚辉，湖南天朋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：凌启明，男，1965年9月12日出生，汉族，农民，住湖南省平江县。委托诉讼代理人：单军民，平江县弘正法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张胡荣，平江县弘正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：余兵，男，1983年5月13日出生，汉族，住湖南省平江县。委托诉讼代理人：余会，男，1985年6月22日出生，汉族，住湖南省平江县，由平江县汉昌街道城坪村村民委员会推荐。上诉人紫金财产保险股份有限公司平江支公司（以下简称“紫金财险平江支公司”）因与被上诉人凌启明、余兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2020）湘0626民初3261号判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。紫金财险平江支公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人不承担一审判决上诉人承担的赔偿款中不合理部分7510元。二、由被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费。事实与理由：本案不合理部分为：一、医疗费：其中5000元未有正规发票和用药清单。二、鉴定费：根据《商业三者险》条款第二十六条第七款，鉴定费2200元不应由上诉人承担赔偿责任。三、误工费多计算了310元。合计不合理上诉金额为：7510元。凌启明辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。一审法院查明了被上诉人在出院后，需进行康复治疗，因为当时是疫情期间，也得到了肇事者的同意，故康复治疗的费用应当由肇事者和紫金财险平江支公司承担。鉴定费应当由上诉人承担。一审法院按照农林牧渔的标准计算误工费也是正确的。余兵辩称：其已经在紫金财险平江支公司投保了机动车保险，事故发生后是疫情期间，凌启明的康复治疗也是需要的，每次做治疗的时候，答辩人也与紫金财险平江支公司联系了。一审法院判决是公平公正的。凌启明向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判决紫金财险平江支公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）责任限额范围内赔偿凌启明医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费等共计122000元，超出的19557元由紫金财险平江支公司在机动车商业三者险限额内赔偿。一审诉讼过程中，凌启明变更诉讼请求，增加医疗费51401.7元；2、本案诉讼费由紫金财险平江支公司和余兵承担。一审法院认定事实：2019年11月7日10时53分许，余兵驾驶湘ＦＢ××**小车沿平江县平伍公路由东向西行驶，当行驶至平江县平伍公路驷马桥测速路段变道时，与后方凌启明驾驶号牌为湘Ｆ2××**二轮摩托车相撞，造成凌启明受伤以及车辆受损的交通事故。事故发生后，凌启明被送往平江县第一人民医院、长沙湘雅医院、浏阳市骨科医院进行治疗。平江县交警大队于2019年11月12日作出交通事故责任认定，认定凌启明不负此次事故的责任、余兵负此次事故的全部责任。余兵持准驾车型为Ｃ1驾驶证，其借用案外人余礼所有的湘ＦＢ××**车辆发生此次交通事故，该事故车辆在紫金财险平江支公司投保交强险和限额为500000元商业三者险、不计免赔特约险，且事故发生在保险期间内。凌启明受伤后在平江县第一人民医院住院13天，后转中南大学湘雅医院住院7天，该院出院医嘱：凌启明需加强营养，术后2-3天换药一次，术后14天拆线，严格按照康复计划进行肩关节功能锻炼；继续患肢支具保护下功能康复锻炼３月，１月内术侧避免主动抬肩动作。后凌启明往浏阳市骨伤科医院门诊治疗，共用去医疗费51401.7元，凌启明出院后在瓮江镇芭蕉村卫生室进行术后换药及肩关节康复治疗。2020年7月13日，凌启明由平江县公安局交警大队委托岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定为，被鉴定人凌启明右侧肩袖损伤，其伤残等级评定为十级伤残；其误工期为150天，护理期为60天，营养期为60天，后期治疗费为2000元，或以实际发生费用计算，发生鉴定费2200元。紫金财险平江支公司、余兵在交通事故发生后分别向凌启明垫付10000元和45600元。诉讼过程中，余兵与紫金财险平江支公司协商，约定对凌启明进入商业三者险的医疗费按15%比例核减非医保部分。根据湖南省统计局公布的统计年报，2019年度居民服务业平均收入66816元／年，城镇居民人均可支配收入39842元／年，农、林、牧、渔业职工平均收入54272元／年。凌启明系农村居民，定残时为54周岁。其儿子凌深根是事故车辆湘Ｆ2××**两轮摩托车所有人，凌启明持有准驾车型为Ｄ驾驶证，凌启明管理的摩托车由紫金财险平江支公司定损为1000元。凌启明因交通事故受伤造成的损失为：医疗费58401.8元（含凌启明在卫生室发生的前段和后段医疗费用7000元），住院伙食补助费1200元（60元／天×20天）、营养费1800元、护理费10980元（66816元／年÷365天×60天）、误工费22613元（54272元／年÷12月×5月）、残疾赔偿金79684元（39842元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费1800元（含救护车费80元）、鉴定费2200元、摩托车修理费1000元。其中属于交强险死亡伤残赔偿限额内的费用120077元，属医疗费用赔偿限额内的费用61401.8元，财产损失赔偿限额的费用1000元和不计入交强险责任限额内的鉴定费2200元。一审法院认为：本案对于凌启明因交通事故造成的人身损害应由余兵、紫金财险平江支公司给予赔偿是没有争议的，故对凌启明要求余兵、紫金财险平江支公司赔偿损失的主张予以支持。本案争议的焦点主要有：一是民事责任如何分担；二是凌启明的损失应当如何审核计算；三是紫金财险平江支公司如何在保险责任限额内承担保险责任。关于焦点一，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”本案系机动车之间发生的事故，经公安交警部门到场勘查，认定余兵对此次事故负全部责任，凌启明不负事故责任，并无不当，紫金财险平江支公司提出凌启明无证驾驶机动车，且未戴头盔应负事故次要责任的抗辩意见，与客观事实不符，凌启明持有准驾车型为Ｄ驾驶证，其具有驾驶二轮摩托车的驾驶资格，现无证据证明凌启明是否佩戴头盔，但凌启明交通事故中不是头部受伤，其是否佩戴头盔与受伤没有因果关系，故对紫金财险平江支公司抗辩意见不予采纳，对交警部门出具的交通事故认定书予以采信。基于此，一审法院考虑到事故发生的成因及原因力，认定由余兵承担本案全部民事责任。关于焦点二，凌启明的损失应当按照现行法律规定进行审核计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。同时，参照湖南省统计局公布的2019年度湖南省国民经济和社会发展统计公报提供的数据。凌启明主张的医疗费，其前段医疗费中双方无异议部分应予支持，对凌启明在芭蕉村卫生室进行治疗发生的费用，紫金财险平江支公司提出异议，但根据中南大学湘雅医院出具的凌启明出院医嘱，凌启明出院后需进行对症治疗，凌启明在居所地的农村卫生室治疗并无不当，鉴于凌启明证据确有一定的不完整性，酌情予以支持5000元，凌启明主张的后续医疗费2000元，由鉴定机构进行确认，且其在当地卫生室已实际发生，应予支持。凌启明主张的住院伙食补助费，应以60元/天标准按凌启明实际住院20天计算。凌启明主张的营养费，有相关医疗机构加强营养医嘱及鉴定机构确定的营养期支持，酌情认定为1800元。凌启明主张的护理费，应以2019年度居民服务业66816元/年标准，按鉴定结论确定的护理期60天计算。凌启明主张的误工费，凌启明系农村居民，其请求误工费以2019年度农、林、牧、渔业54272元/年标准，按鉴定结论确定的误工期5个月计算，符合法律规定，应予支持。凌启明主张的残疾赔偿金，凌启明定残时为54周岁，因交通事故受伤由鉴定机构确认其伤残等级为十级，其残疾赔偿系数为10%，故应以2019年城镇居民人均可支配收入39842元/年计算20年，乘以残疾赔偿系数10%，符合法律规定，予以支持。凌启明主张的精神损害抚慰金，其因交通事故造成十级伤残，应予支持，根据当地生活水平及当事人的过错程度，酌情认定为5000元。凌启明主张的交通费，其虽然除救护车费外，未提交交通费票据证明其实际发生金额，但鉴于该损失确实存在，包括救护车费80元在内，酌情支持1800元。凌启明主张的鉴定费，该费用系凌启明确定损失必须发生的合理费用，应予认定。凌启明主张的摩托车修理费，凌启明驾驶的摩托车在交通事故中受损，紫金财险平江支公司依规进行定损为1000元，凌启明认可该定损金额，一审法院支持1000元。关于焦点三，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由紫金财险平江支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案余兵驾驶的事故车辆已在紫金财险平江支公司投保了交强险，故凌启明因交通事故造成的损失应先由紫金财险平江支公司在交强险责任限额内赔偿。凌启明损失中属于死亡伤残赔偿限额内的费用120077元，已超过交强险的该项限额110000元，凌启明属交强险医疗费用赔偿限额的费用61401.8元，已超过该项限额10000元。凌启明属交强险财产损失赔偿限额的1000元，未超过该项限额2000元。因此，紫金财险平江支公司应当在交强险责任限额范围内赔偿凌启明因交通事故造成的损失121000元（110000元+10000元+1000元=121000元），减去其向凌启明垫付的10000元，还应给付凌启明111000元。凌启明超出交强险责任限额的损失61478.8元（120077元-110000元+61401.8元－10000元=61478.8元），加上不计入交强险的鉴定费2200元，共计63678.8元，则应由存在过错的当事人按照各自过错的比例分担。由余兵赔偿凌启明因交通事故造成的损失63678.8元。由于该事故车辆在紫金财险平江支公司投保了商业三者险、不计免赔特约险，事故发生在保险期间内，且凌启明损失中应由余兵赔偿部分63678.8元，未超过该商业三者险责任限额500000元，故应由紫金财险平江支公司在商业三者险责任限额内赔偿凌启明。由于余兵与紫金财险平江支公司协商约定按15%的比例核减非医保部分，紫金财险平江支公司可以根据商业保险合同约定核减医疗费中非医保部分为7260.27元[（58401.8元-10000元）×100%×15%=7260.27元]。因此，紫金财险平江支公司应在商业三者险责任限额内赔偿凌启明因交通事故造成的损失56418.53元。余兵在紫金财险平江支公司赔偿凌启明后，还应赔偿凌启明损失7260.27元，其向凌启明垫付的45600元进行抵减后，由凌启明返还余兵垫付款38339.73元。对于紫金财险平江支公司提出不赔偿鉴定费的抗辩意见，由于鉴定费是凌启明确定损失所必然发生的合理费用，且紫金财险平江支公司未举证证明商业保险合同中有不赔偿鉴定费的约定，对此抗辩意见不予采纳。据此判决：一、由紫金财险平江支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿凌启明因交通事故造成的损失121000元，减去其垫付10000元，还应给付111000元。二、由紫金财险平江支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿凌启明因交通事故造成的损失56418.53元。三、由余兵给付凌启明因交通事故造成的损失7260.27元，其向凌启明垫付的45600元进行抵减后，由凌启明返还余兵垫付款38339.73元。四、驳回凌启明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4160元，减半收取2080元，由余兵负担。二审审理中，当事人没有提出新的证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一审法院认定凌启明的医疗费、鉴定费、误工费是否正确。1.关于医疗费。根据中南大学湘雅医院出具的凌启明出院医嘱，凌启明出院后需进行对症康复治疗，因疫情影响，凌启明就近在居所地的农村卫生室进行康复治疗并无不当，鉴于凌启明提供的证据不规范，一审法院酌情认定凌启明的康复医疗费用为5000元并无不当。2.关于鉴定费。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，凌启明为查明和确定其损失所支付的鉴定费，是必要、合理的费用，应由保险人承担。故一审判决认定鉴定费2200元由紫金财险平江支公司承担并无不当。3.关于误工费。凌启明经司法鉴定误工期为150日，一审法院按农、林、牧、渔职工平均收入54272元/年的标准计算凌启明的误工费为22613元是正确的。综上所述，紫金财险平江支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由紫金财产保险股份有限公司平江支公司负担。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  李明霞审判员  肖芝乐二〇二一年二月二十五日书记员  刘 千