成都市温江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0115民初4348号 原告：钟述群，女，1951年5月25日出生，汉族，住成都市金牛区。 委托诉讼代理人：王昌跃，四川跃升律师事务所律师，特别授权代理。 被告：成都市温江区鑫金康置业有限责任公司，住所地：成都市温江区柳城镇万春东路26号。 法定代表人：杨珩，董事长。 委托诉讼代理人：高辉（系公司职员），女，1990年10月20日出生，汉族，住四川省仁寿县，特别授权代理。 第三人：路坤，男，1987年8月18日出生，汉族，住四川省通江县。 第三人：万艳琳，女，1993年11月1日出生，汉族，住四川省自贡市贡井区。 原告钟述群诉被告成都市温江区鑫金康置业有限责任公司（以下简称鑫金康公司）、第三人路坤、万艳琳债权人代位权纠纷一案，本院于2020年9月23日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月27日公开开庭进行审理。原告钟述群的委托诉讼代理人王昌跃、被告鑫金康公司的委托诉讼代理人高辉到庭参加诉讼，第三人路坤、万艳琳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 钟述群向本院提出诉讼请求：1、判令被告在（2017）川0115民初472号案已经判决解除《成都恒大城商品房买卖合同》及补充协议后，把应返还第三人的购房首付款、银行按揭还款310034.18元支付给原告；2、判决被告在案涉房屋增值额中支付318216.5元给原告；3、判决被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年11月6日金牛区人民法院对（2017）川0106民初5270号案作出民事判决书，判令第三人路坤支付原告钟述群借款本金23万元及相应逾期利息88216.5元，合计318216.5元（利息包括2016年6月-2018年2月230000元×1.75年×年利率6%＝24150元，2018年3月起至今230000元×2.25年×利率12.38%＝64066.5元）。钟述群申请法院强制执行，法院查封了案涉房屋，后鑫金康公司提起执行异议之诉并得到法院支持，路坤至今未履行判决。2014年3月3日被告鑫金康公司与第三人路坤、万艳琳签订《成都恒大城商品房买卖合同》及补充协议，约定被告将温江区××街道××道××号××幢××单元××楼××号房屋出售给第三人，面积142.72㎡，总购房款921247元，采用按揭贷款方式付款。第三人向被告支付了首付款281247元，后向银行归还按揭贷款28787.18元。因第三人未按约定向银行支付按揭款，2017年1月1日，被告代第三人清偿银行按揭贷款本金及利息611212.82元，并诉至法院，2017年11月1日温江区人民法院作出（2017）川0115民初472号民事判决书，判决解除鑫金康公司与路坤、万艳琳签订的《成都恒大城商品房买卖合同》及补充协议并注销本案房屋登记。2018年3月21日该判决生效后，被告收回第三人购买房屋，此时涉案房屋价值约150万元。根据《中华人民共和国合同法》第五条规定，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务，被告只承担了611212.82元的贷款担保责任及利息损失，而获得了第三人价值150万左右的房屋，对第三人不公平，应当返还第三人76万左右的差价。根据《中华人民共和国合同法》第四十条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效，第五十六条规定，无效的合同自始没有法律约束力，因此《成都恒大城商品房买卖合同补充协议》第3页-第4页3.4.1和3.4.4等格式条款无效，被告在合同解除后应当返还第三人的首付款和按揭款310034.18元。但第三人怠于行使其到期债权，严重损害了原告的权利。望法院支持原告的诉讼请求。 鑫金康公司辩称，根据被告鑫金康公司与第三人路坤、万艳琳签订的商品房买卖合同补充协议3.4.1条约定，被告鑫金康公司对第三人路坤、万艳琳不负有退款义务，即使被告对第三人负有退还首付款的义务，也已经与被告对第三人享有的其他债权抵销，第三人在被告处不享有债权。即使被告还有款项需要退还第三人，也未达到退款期限。 路坤、万艳琳未到庭参加诉讼，也未提供书面意见。 本院经审理认定事实如下：2014年3月3日被告鑫金康公司与第三人路坤、万艳琳签订《成都恒大城商品房买卖合同》及补充协议，约定鑫金康公司将位于温江区××街道××道××号××幢××单元××楼××号房屋（面积142.72㎡）出售给路坤、万艳琳，总购房款921247元，签订合同时路坤、万艳琳向鑫金康公司支付首付款281247元，其余640000元向中国工商银行股份有限公司成都草市支行（以下简称工商银行成都草市支行）申请办理按揭贷款；买受人未按银行贷款合同规定期限偿还贷款或要求终止贷款合同，导致出卖人承担了担保责任，出卖人有权单方解除商品房买卖合同，收回该商品房，买受人所交的全部款项不予退还。合同签订后，路坤、万艳琳支付了首付款281247元，后与工商银行成都草市支行签订《个人购房借款合同》贷购房款640000元，鑫金康公司为路坤、万艳琳的借款提供连带保证责任。 因路坤、万艳琳逾期偿还银行按揭贷款，2017年1月1日鑫金康公司代为清偿了路坤、万艳琳所欠工商银行成都草市支行全部贷款本息611,212.82元，后鑫金康公司向本院提起诉讼，请求解除其与路坤、万艳琳签订的商品房买卖合同及补充协议并判令路坤、万艳琳配合其办理解除合同相关的全部手续。2017年11月1日本院作出（2017）川0115民初472号民事判决书，判决解除鑫金康公司与路坤、万艳琳签订的《成都恒大城商品房买卖合同》及补充协议并判令路坤、万艳琳协助鑫金康公司办理注销商品房买卖合同备案和商品房预告登记手续。 2017年11月6日成都市金牛区人民法院对钟述群诉路坤民间借贷纠纷一案作出（2017）川0106民初5270号民事判决书，判令路坤在判决生效之日起5日内向支付钟述群借款本金230,000元及相应逾期利息（以230,000元为基数，从起诉之日起，按年利率6%计算至路坤付清本息之日止），如果路坤未在该判决指定期间内履行给付义务应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。该判决于2018年2月13日生效。 2014年3月3日，金碧物业有限公司成都分公司（以下简称金碧物业公司）与路坤、万艳琳签订的借款协议，路坤、万艳琳向金碧物业公司借款221100元。2018年10月30日，金碧物业公司与鑫金康公司签订债权转让协议，金碧物业公司将其对路坤、万艳琳享有的债权全部转让给鑫金康公司，鑫金康公司向金碧物业公司支付转让价款147400元。2018年12月19日鑫金康公司在《企业家日报》发布公告通知路坤、万艳琳，抵销双方互负债务281247元。2019年2月25日，成都市金牛区人民法院就鑫金康公司诉钟述群、第三人路坤、万艳琳案外人执行异议之诉一案作出（2018）川0106民初10737号判决书，判决不得执行位于成都市温江区××街××道××段××号××幢××单元××层××号的房屋。 上述事实，有各方当事人的身份证明与当庭陈述、鑫金康公司与路坤、万艳琳签订《成都恒大城商品房买卖合同》及补充协议、工商银行成都草市支行还款证明、成都市金牛区人民法院（2017）川0106民初5270号民事判决书、成都市温江区人民法院（2017）川0115民初472号民事判决书、借款协议、债权转让协议、2018年12月19日《企业家日报》、成都市金牛区人民法院（2018）川0106民初10737号民事判决书等证据在案佐证，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属债务人自身的债权”，据此，债权人提起代位权诉讼，应以主债权和次债权均成立并已届清偿期为条件。其中债权成立不仅指债权的内容不违反法律、法规的规定，而且债权的数额应当具体明确。本案中，金牛区人民法院作出的（2017）川0106民初5270号生效判决确认了钟述群对路坤的债权金额及履行期限，现履行期已届满，主债权成立；虽本院作出的（2017）川0115民初472号生效判决解除了鑫金康公司与路坤、万艳琳签订的《成都恒大城商品房买卖合同》及补充协议，但目前路坤、万艳琳与鑫金康公司之间的债权金额以及债权是否到期均不能确定，次债权不成立；且鑫金康公司对路坤、万艳琳享有债权，路坤、万艳琳对鑫金康的债权因双方互享债权而抵销。综上所述钟述群向鑫金康公司行使代位权的主张不能成立。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、第九十九条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回钟述群的诉讼请求。 案件受理费5,041元，公告费260元及后续公告费，由钟述群负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  孙怡 二〇二一年二月十九日 书记员  蒲敏