河北省承德市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2021）冀08行赔终1号 上诉人（原审原告）刘树军，男，1973年5月21日出生，现住河北省兴隆县。 委托代理人张怀林，男，河北逸先律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）河北省兴隆县公安交通警察大队，住所地河北省兴隆县兴隆镇大友开发区。 负责人李宝柱，男，大队长。 委托代理人杨海勇，男,河北省兴隆县公安交通警察大队副大队长。 委托代理人付强，男，河北东庆律师事务所律师。 刘树军诉河北省兴隆县公安交通警察大队（以下简称兴隆县交警大队）行政赔偿一案，刘树军不服河北省兴隆县人民法院（2020）冀0822行赔初1号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2021年2月2日公开开庭审理了本案。上诉人刘树军及其委托代理人张怀林，被上诉人兴隆县交通警察大队的委托代理人杨海勇、付强到庭参加了诉讼。兴隆县交通警察大队的负责人未出庭应诉。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明的事实：原告刘树军系兴隆县运莹物流有限公司的法定代表人。2017年8月3日9时许，原告刘树军驾驶津RD36**号单排座小型货车车厢违章载人，行驶至承 -2- 唐高速李家营入口处时，被正在此处执行暑期安保任务的被告兴隆县交警大队的辅警高明帅拦截，刘树军在车上对高明帅进行辱骂，继而高明帅与刘树军发生争吵，刘树军下车与高明帅发生厮打，后被高明帅与随后赶来的辅警韩建林一起按蹲在地上，过了一会儿，高明帅、韩建林将按着刘树军的手松开。当日，刘树军被送往承德市第六医院住院治疗，诊断为：1、右侧上颌窦骨、颧骨多发骨折；2、右眶下神经、上牙槽中后神经损失；3、右上1牙外伤；4、右侧上颌窦内积液；5、右眼顿挫伤；6、面部软组织损伤；7、头外伤后神经反应症。刘树军于2018年10月11日办理出院手续，并于2018年12月31日向承德市第六医院支付医疗费16,495.67元。经鹰手营子司法医学鉴定中心鉴定，原告刘树军的伤情为轻伤二级。河北省兴隆县人民检察院于2017年10月18日以高明帅涉嫌故意伤害罪向我院提起公诉，刘树军作为附带民事诉讼原告人参加诉讼，但因其未能提交其经济损失情况的相应证据，其附带民事赔偿部分的诉讼请求被驳回。2019年8月2日，原告刘树军以高明帅、韩建林、兴隆县交警大队为被告，向原审法院提起民事诉讼，要求被告赔偿其各项经济损失共计186,107.55元。原审法院以其起诉不属于民事诉讼受理范围，可以依法申请国家赔偿为由驳回了原告刘树军的起诉。原告刘树军不服，向承德市中级人民法院提起上诉。承德市中级人民法院作出终审裁定，驳回上诉，维持原裁定。2019年12月29日，原告刘树军以邮寄形式向被告兴隆县交警大队递交行政赔偿申请书。被告兴隆县交警大队于2019年12月30日收到该申请，但未在法 -3- 定期限内作出是否赔偿的决定。原告不服，于2020年4月10日向原审法院提起行政赔偿诉讼。 另查明，2019年度河北省在岗职工年平均工资为75,775.00元。 原审判决认为：第一，《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第三项规定：“行政机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的”。本案被告兴隆县交警大队辅警高明帅在行使职权时，与原告发生厮打，至原告轻伤二级，对于该事实，被告予以认可，且已被生效裁判文书所确认。被告因其执法人员触犯刑法致原告身体伤害应承担国家赔偿责任。被告关于“原告的赔偿请求已由人民法院生效刑事判决处理，其无权另行要求国家赔偿”的观点不能成立。第二，《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条第一款第一项规定：“侵犯公民生命健康权的，赔偿金按照下列规定计算：（一）造成身体伤害的，应当支付医疗费、护理费，以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，最高额为国家上年度职工年平均工资的五倍”；原告主张的住院伙食补助费、营养费、复印病历费不在国家赔偿范围内，于法无据，本院不予支持；被告关于“住院伙食补助费、营养费、复印病历费不应支持”的观点成立。医疗费应按照河北省医疗住院收费票据上的金额予以赔偿，即16,495.67元；因原告未申请进行误工期、护理期鉴定，应参 -4- 照国家行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》执行，误工期按120天、护理期按30天计算，故护理费为3,000.00元（100元/人/天×1人×30天）；误工减少的收入为24,912.32元（75,775.00元÷365天×120天）；第三，《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定：“有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金”。本案原告刘树军对事件的发生存在过错,且未达到造成其严重后果的程度，故对其主张的精神损害抚慰金，本院不予支持。被告关于“精神抚慰金不应支持”的观点成立。原告被致伤后一直主张权利，并于2019年12月29日向被告递交行政赔偿申请书，被告于2019年12月30日收到该申请书后，依法应于两个月内即2020年3月1日作出是否赔偿的决定，被告未在此期限内作出决定，原告于2020年4月10日起诉，未超过期满后三个月的法定期限。被告关于“原告的起诉超过了法定的起诉期限”的观点不能成立。原告在本案的发生原因上虽存在过错，但其身体所遭受的损害结果并非自己造成，以此减轻被告的赔偿责任缺乏法律依据，故被告关于“原告对其损害的发生存在明显重大过错，即使被告应承担赔偿责任，也只是次要责任”的观点缺乏法律依据，不能成立。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第三项、第十五条第一款、第三十二条第一款、第三十四条第一项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 -5- 第三十二条、第三十四条之规定，判决一：确认被告河北省兴隆县公安交通警察大队辅警在行使交通管理行政职权中对原告刘树军实施的身体侵害行为违法；二、被告河北省兴隆县公安交通警察大队在本判决生效之日起十五日内赔偿原告医疗费16,495.67元、护理费3,000.00元、误工减少的收入24,912.32元，共计赔偿原告经济损失44,407.99元；三、驳回原告刘树军的其他诉讼请求。 上诉人刘树军上诉称：1、兴隆县交警大队的辅警高明帅、韩建林在行使职权时致上诉人二级轻伤的事实清楚，但一审判决对此事实并没有认定。2、上诉人住院治疗434天的事实，原审判决也没有认定。3、一审判决第二项的赔偿数额错误。4、一审判决没有支持对上诉人的精神抚慰金赔偿，明显错误。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人兴隆县交警大队答辩称：1、上诉人的赔偿请求已经刑事判决处理，其无权要求国家赔偿。2、上诉人对其行为的发生存在明显、重大过错，对此造成的损害应承担主要责任。3、根据《国家赔偿法》第三十四条第一款第（二）项、《最高人民法院审判委员会关于审理国家赔偿案件适用精神损害赔偿若干问题的意见》第四条的规定，一审判决没有支持上诉人关于精神抚慰金的赔偿请求是正确的。综上，被上诉人虽对一审判决没有上诉，但对一审判决第二项持有异议，且认为刘树军的上诉请求缺乏事实与法律依据，请二审法院依法裁决。 本院经审理查明的事实与原审判决查明并认定的事实一 -6- 致，予以确认。 本院认为，行政赔偿案件的前提条件是涉诉行政行为被确认为违法并且给相对人造成损失或损害。本案中，兴隆县交通警察大队的辅警高明帅、韩建林在行使管理职责时致刘树军二级轻伤的事实，有生效的兴隆县人民法院（2017）冀0822刑初142号刑事附带民事判决予以确认，庭审时上诉人与被上诉人对此均予以认可。但上述刑判决“因刘树军未提交损失情况的证据”，而对“刘树军民事赔偿部分的诉讼请求未予支持”，因此，被上诉人关于“刘树军的赔偿请求已由人民法院生效刑事判决处理，其无权另行要求国家赔偿”的观点不能成立。 《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定：“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”本案中，刘树军提供的证据无法支持“自己要求赔偿的数额”。一审判决第二项确认的赔偿数额有事实和法律依据，本院予以支持。 上诉人刘树军关于“精神抚慰金赔偿”的主张与《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条、《最高人民法院审判委员会关于审理国家赔偿案件适用精神损害赔偿若干问题的意见》第四条规定的情形不符，因此，一审判决未支持刘树军关于精神抚慰金赔偿的请求并无不当。当然，刘树军基于自己的理解所计算出的赔偿数额（一、二审亦不一致），无法否定相关法律的规定。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判结果得当，应予维持。上诉人的上诉理由和请求不能成立，本院不 -7- 予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘松平审判员祁春梅审判员闫鸿 二〇二一年二月五日 法官助理 李            挺 书 记 员 韩      东      旭