山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁11民初570号原告：日照市岚山区园区发展有限公司，住所地山东省日照市岚山区岚山中路**（岚山新天地**楼**），统一社会信用代码91371103MA3CAT2H98。法定代表人：滕怀法，董事长。委托诉讼代理人：陈珂，女，1989年12月14日出生，汉族，该公司财务部长，住山东省日照市岚山区。委托诉讼代理人：江红，山东东方太阳律师事务所律师。被告：山东嘉银物贸城有限公司，住，住所地山东省日照市岚山区安东卫街道204国道西侧大楼（泉子庙社区）一社会信用代码91371103689456082Q。法定代表人：周岩国，总经理。被告：周岩国，男，1972年6月3日出生，汉族，山东嘉银物贸城有限公司法定代表人，居民身份证登记住所地福建省周宁县泗桥乡赤岩村通前路**，现住上海市嘉定区。原告日照市岚山区园区发展有限公司与被告山东嘉银物贸城有限公司、周岩国债务转移及回购合同纠纷一案，本院于2020年11月27日立案，依法组成合议庭于2021年1月12日公开开庭审理了本案，原告日照市岚山区园区发展有限公司委托诉讼代理人江红、陈珂到庭参加诉讼，被告山东嘉银物贸城有限公司、周岩国经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告日照市岚山区园区发展有限公司向本院提起诉讼请求：1.判令山东嘉银物贸城有限公司向原告支付回购债务款本金200329385.21元；2.判令山东嘉银物贸城有限公司向原告支付利息28119664.50元（以本金为基数，按照4.75%/年的标准，自2017年10月1日起至实际支付日止,暂计至2020年8月31日）；3.判令山东嘉银物贸城有限公司向原告支付印花税费及服务费5628444.82元（以本金为基数，按照1%/年的标准，自2017年10月1日起至实际支付日止,暂计至2020年8月31日）；4.判令山东嘉银物贸城有限公司向原告支付违约金7373441.08元（以本金、未付利息和未付服务费的总和为基数，按照0.5‰/日的标准，自2020年6月29日起至本金、未付利息、未付服务费全部支付完毕之日止，暂计至2020年8月31日）；上列4项合计241450935.61元；5.判令周岩国对山东嘉银物贸城有限公司的上述债务承担连带责任；6.诉讼费用、保全担保费用由山东嘉银物贸城有限公司、周岩国承担。事实与理由：2017年6月28日，原告日照市岚山区园区发展有限公司与被告山东嘉银物贸城有限公司及被告周岩国签署了《债务转移及回购协议书》（以下简称为《债务回购协议》），约定原告出资购买全部破产债权，债权本金为200329385.21元；山东嘉银物贸城有限公司须按季度支付原告购买债权的利息和服务费，并在2020年6月29日之前，一次性足额支付债权本金及剩余未付利息和服务费；周岩国对以上债务承担连带保证责任；若山东嘉银物贸城有限公司违反该协议约定的义务或存在其他严重影响原告债权实现的情形，原告有权解除合同，并要求山东嘉银物贸城有限公司提前支付全额回购债权本金、利息、服务费、违约金。原告根据《债务回购协议》约定支付了全部款项。根据《债务回购协议》约定，山东嘉银物贸城有限公司应自2017年7月1日起，按季度支付原告购买债权的利息和服务费，但截至目前，山东嘉银物贸城有限公司仅支付了2017年第3季度的服务费及部分利息，其余款项均未支付。原告于2019年6月12日向日照市中级人民法院提起诉讼，要求与两被告解除《债务回购协议》。2019年11月26日，原被告三方达成《协议》，原告向日照市中级人民法院申请撤诉。现两被告未按照《债务回购协议》《协议》约定，向原告支付回购款本金、利息、服务费、印花税、违约金等。原告认为，两被告的行为，已构成根本违约，应按《债务回购协议》约定，向原告支付利息（以本金为基数，按照4.75%/年的标准，自2017年10月1日起至实际支付日止）；服务费（以本金为基数，按照1%/年的标准，自2017年10月1日起至实际支付日止）；违约金（以本金、未付利息和未付服务费的总和为基数，按照0.5‰/日的标准，自2020年6月29日起至本金、未付利息、未付服务费全部支付完毕之日止）。两被告应对相关债务承担连带保证责任。被告山东嘉银物贸城有限公司未答辩。被告周岩国未答辩。经审理查明：2017年6月28日，日照市岚山区园区发展有限公司（甲方）与山东嘉银物贸城有限公司（乙方）、周岩国签订《债务回购协议》，约定的主要内容是：鉴于1.山东嘉银物贸城有限公司陷入财务危机，无力偿付到期债务，山东华和融资担保有限公司申请山东嘉银物贸城有限公司破产，山东省日照市中级人民法院作出（2016）鲁11破2号民事裁定书，裁定认可山东嘉银物贸城有限公司和解协议。2.日照市岚山区园区发展有限公司是经岚山区政府批准，于2016年4月授权岚山区国有资产管理局出资设立的国有独资公司，注册资本金5亿元。公司主要职能是按照岚山区（岚山经济开发区）经济和社会发展总体规划，对中澳（日照）产业园，及岚山钢铁产业园、化工产业园、木材（国家级）贸易加工示范园等园区开发进行投融资建设，聚力园区基础设施配套建设、园区工业用地一级开发，推动招商项目落地建设，为做大做强我区临港产业搭建平台、创造空间。3.山东嘉银物贸城有限公司与绿地汽车服务（集团）有限公司签订了嘉银物贸城的租赁合同，每年收取租金2000万元，且山东嘉银物贸城有限公司承诺，自本协议签订之日起三年内，向日照市岚山区园区发展有限公司回购日照市岚山区园区发展有限公司购买的山东嘉银物贸城有限公司与各债权人确认的债权。回购价格以日照市岚山区园区发展有限公司购买山东嘉银物贸城有限公司与各债权人确认的债权实际发生额为本金加上利息及服务费为准。日照市岚山区园区发展有限公司同意购买山东嘉银物贸城有限公司与各债权人确认的债权。4.根据《合同法》等相关法律法规之规定，本着友好合作、互惠互利的原则，在平等自愿的基础上，通过甲、乙双方充分协商，特订立本协议，以资甲、乙双方共同遵循。一、甲方购买债权的前置条件，甲方购买债权的依据为日照市中级人民法院破产案件对破产债权的确认及日照市岚山区人民政府专题会议纪要（17）确定的同意日照市岚山区园区发展有限公司购买山东嘉银物贸城有限公司与各债权人达成和解协议的200329385.21元债权；乙方保证在本合同签订后10个工作日内由甲、乙双方与绿地汽车服务（集团）有限公司签订关于乙方场地及附属物租赁和租赁费支付的三方协议，绿地汽车服务（集团）有限公司支付的年租赁费用不低于2000万元人民币；乙方提供位于日照市岚山区内的商业用地64.03亩及工业用地248.8亩，车间3幢36471㎡，厂房4幢45233㎡，经日照中级人民法院解封后一并抵押给甲方或甲方指定的出资方做为乙方向甲方根据本协议约定的债权回购担保保证。二、关于乙方印鉴章、营业执照的保管及其他手续的办理，乙方在本协议签订之日，将公司所有印鉴及经营执照交由甲方保管(印鉴章由甲乙双方共同保管）并办理移交手续。乙方遗失相关印鉴的，于本协议签订之日起10个工作日内到日照日报办理公告，并到公安机关办理遗失手续；对于补办印鉴事宜，由乙方会同甲方工作人员一起共同办理，并由甲乙双方共同方保管。乙方印鉴章存放于由甲方出资购买保险箱内，该保险箱存放甲方办公所在地，用于开启保险箱的两枚不同钥匙由甲、乙双方各持一枚，乙方使用印鉴章时应书面说明原因，经甲方同意后并在甲方人员监督下方可使用；除本协议中已享有抵押权的土地、厂房等之外的其他所有乙方资产以及权益（包括但不限于：场地内已支付清表费等款项，尚未取得土地证的约计80亩商业用地；64亩商业用地及政府承诺返还补助款约计1600万元）均作为乙方按期足额回购债权本金、利息、服务费的担保，对于尚未办理抵押手续且符合办理抵押条件的，应配合甲方办理抵押；对于目前不具备抵押条件的财产，抵押条件具备后，由甲方通知乙方协助办理抵押登记，乙方接到通知后15个工作日内应该协助办理抵押手续；无法办理抵押的财产，由乙方以书面形式承诺在乙方未全额向甲方支付债权本金、利息、服务费之前予以担保（担保财产见附件）；回购债权本金、利息、服务费未付清之前，乙方未经甲方允许不得私自处置任何资产（包括但不限于买卖、设置抵押）；除经甲方书面同意，在乙方回购债权本金、利息、服务费之前，乙方停止一切以乙方名义进行的对外投、融资活动；不得举债和担保或以其他方式形成新的债务或以其他方式损害甲方债权；回购债权本金、利息、服务费之前，除经甲方同意，(1)乙方股东不得转让股权；(2)乙方不得变更股东人数及法定代表人；乙方股东对乙方的回购款、利息、服务费支付承担连带清偿责任。三、回购债权款项组成、还款时间及方式，所有债权本金、利息、服务费：(1)本金200329385.21元；(2)利息：以本金为基数，按照年利率4.75%（根据给付时届时有效的央行同期贷款基准利率调整而调整），计息日为甲方向乙方实际出资购买债权款项之日至乙方付清全部回购款之日止；(3)服务费：以本金为基数，按照每年1%计算服务费；债权回购的时间和方式：(1)三年期限的起算日为2017年6月30日，截止日为2020年6月29日，回购期届满日前十日内，乙方应一次性足额支付债权本金及剩余未付利息和服务费；如届时乙方未能按时足额支付，甲方有权依法变卖相关抵押和非抵押财产，乙方除需按照约定利率继续付息外，还应该按照未还本金总额的万分之五每日支付违约金。三年回购期内，如乙方提前支付全部或部分回购款，则应当支付给甲方的利息相应减少，应付的服务费不变，利息和服务费扣除日期为每季度的最后10个工作日。未全额还清回购债权本金、利息、服务费前，甲方控制的资产不发生变化。(2)利息、服务费：乙方保证绿地汽车服务（集团）有限公司或绿地汽车服务（集团）有限公司在日照岚山区成立的子公司与甲方、乙方于2017年10月1日前签订三方协议，在乙方未支付还清本协议约定的债权回购款前，绿地汽车服务（集团）有限公司应将租金支付到甲方固定专用账户。甲方收到绿地汽车服务（集团）有限公司支付给乙方的每季度租金后，甲方扣除当季度利息及服务费后，剩余部分3个工作日内以转账或支票形式支付给乙方，乙方用于支付日常费用。在每期租金付款结算日，如租金不足以支付利息和服务费，乙方需在接到甲方通知之日起十个工作日内支付，经甲方催告十个工作日内未支付的，甲方有权解除合同，依法处置资产；乙方全额履行完债权回购义务后，甲方应在10个工作日内将前述收取共同保管的乙方全部印鉴章资料及经营证照返还给乙方。四、权利、义务及违约责任，乙方违反本协议约定的义务及本协议第一条的前置义务或发生其他严重影响甲方债权实现的情形，甲方有权解除合同，要求提前支付全额回购债权本金、利息、服务费、违约金，如乙方不能按时足额支付回购款，甲方有权并依法处置乙方所有资产，（偿付顺序依次为服务费、利息、本金）处置资产所得不足偿还甲方债权本金、利息、服务费、违约金的甲方有权继续追偿不足部分，如资产处置所得扣除债权本金、利息、服务费、违约金等因处置资产产生的其他费用后仍有剩余的部分，甲方应在10个工作日内以转账或支票形式支付乙方；如绿地汽车服务（集团）有限公司不租赁物贸城或提前解除租赁合同及不按时交纳租金且乙方也不能全额偿还回购债权本金、利息、服务费，视为乙方违约；丙方对合同项下的乙方所有债务向甲方承担连带保证责任，保证期限为三年。五、违约处理，如果乙方违反了第1条、第2条、第3条、第4条的约定，甲方除可以要求违约金外，还有权宣布债权回购期提前到期，要求乙方立即支付3.1条全部款项（包含已产生的利息和服务费），并有权处置乙方名下的财产。乙方股东及乙方法定代表人对此承担连带责任。2017年9月份，日照市岚山区园区发展有限公司（甲方）与山东嘉银物贸城有限公司（乙方）、周岩国再次签订《债务回购协议》，将上述协议第三部分“回购债权款项组成、还款时间及方式，(2)利息、服务费”中的“绿地汽车服务（集团）有限公司应将租金支付到甲方固定专用账户。甲方收到绿地汽车服务（集团）有限公司支付给乙方的每季度租金后，甲方扣除当季度利息及服务费后，剩余部分3个工作日内以转账或支票形式支付给乙方，乙方用于支付日常费用”，变更为“绿地汽车服务（集团）有限公司应将租金支付到乙方固定专用账户。乙方收到绿地汽车服务（集团）有限公司支付的任何一笔租金起1个工作日内支付给甲方当季度的利息及服务费，余款乙方用于支付日常费用”，其他条款内容不变。上述协议签订后，原告日照市岚山区园区发展有限公司承接了协议书中约定被告山东嘉银物贸城有限公司的债务200329385.21元，被告山东嘉银物贸城有限公司于2017年9月30日给付原告利息2194110.76元、管理费500875元，后未按约履行；周岩国亦未履行担保义务。2019年6月12日，原告日照市岚山区园区发展有限公司向本院起诉，请求判令：1.解除原告与被告山东嘉银物贸城有限公司、周岩国签订的《债务回购协议》；2.山东嘉银物贸城有限公司支付原告回购债务款本金200329385.21元、利息26352826.65元（以债务款本金为基数，按照4.75%/年的标准，自2017年10月1日起至2020年6月29日止并扣除已经支付部分）、服务费5509006.56元（以债务款本金为基数，按照1%/年的标准，自2017年10月1日起至2020年6月29日止并扣除已经支付部分）、违约金59789238.74元（以本金、未付利息和未付服务费的总和为基数，按照0.5‰/日的标准，自2018年1月2日起至本金、未付利息、未付服务费全部支付完毕之日止，暂计至2019年5月31日），共计291280457.16元；3.周岩国对山东嘉银物贸城有限公司的上述债务承担连带责任;4.诉讼费用由山东嘉银物贸城有限公司、周岩国承担。该案审理过程中，2019年11月19日，原告日照市岚山区园区发展有限公司（甲方）与被告山东嘉银物贸城有限公司（乙方）、被告周岩国（丙方）达成协议，本着甲、乙、丙三方的最大效益及促进地方经济和谐发展原则，经甲、乙、丙三方协商一致，针对日照市岚山区园区发展有限公司诉山东嘉银物贸城有限公司、周岩国债权债务概括转移纠纷一案，三方达成意见一致，同意和解，具体如下：一、乙方于2017年6月29日将其名下资产抵押给农商银行，［他项权利证书号鲁(2017)日照市不动产证明第0013149号、第0013148号、第0013150号、第0013147号］。为保证甲方与乙方签订的《债务回购协议》中约定的甲方本金、利息及管理费等不受损失，乙方将名下不动产二次抵押给甲方、设施设备抵押给甲方（附件一：资产清单）。2019年11月26日前完成抵押登记。二、甲方同意并支持乙方自主经营，乙方公章、财务章等其他证照印鉴等按照《债务回购协议》有关约定继续有效，甲方承诺，在不损害甲方有关利益的前提条件下，最大限度给乙方提供有关监管资料、印鉴的使用便利。三、甲方本次起诉乙方、丙方，甲方预交160.6702万元（大写：壹佰陆拾万陆仟柒佰零贰元整）诉讼费，该诉讼费由乙方承担；如法院退回部分诉讼费，乙方承担实际发生的诉讼费。该诉讼费在乙方对外收取厂房租金时将所收取租金的70%优先支付给甲方。四、甲方支持乙方将资产对外进行出租，收到租赁款后，乙方支付所收取租金款的70%给甲方优先作为《债务回购协议》中所约定的每年1%管理费，待管理费清偿完毕偿付借款利息、借款本金以此顺序偿付。乙方收取租金所留存的30%用于日常经营管理支出。五、乙方配合甲方办理完成抵押登记后，甲方在三个工作日内向市中级人民法院对甲方诉乙方、丙方债权债务概括转移案申请撤诉，甲方同意和租赁方、乙方签订三方租赁合同（附件二：乙方对外《租赁合同》范本一份）。六、如果2019年11月26日前，没有完成抵押登记，本协议解除。七、根据甲、乙、丙三方签署的《债务回购协议》有关要求，乙、丙两方应于2020年6月29日一次性回购所有剩余债务（包括未偿还的管理费、借款利息和借款本金），如届时未按要求回购，甲方将依法处置乙方所有资产。八、本协议自甲、乙、丙三方签字之日起生效，一式七份，提交日照市中级人民法院一份，甲、乙、丙三方各持两份。原告日照市岚山区园区发展有限公司于2019年11月26日向本院申请撤诉，本院以（2019）鲁11民初187号民事裁定书予以准许。被告山东嘉银物贸城有限公司于2019年12月12日通过日照顺恒钢材加工有限公司付租赁费方式转账给付原告189000元，于2020年1月10日通过山东冠伟钢材加工有限公司转账分别给付原告189000元、35000元，于2020年4月15日、6月8日、6月10日分别给付原告231000元、154000元、192500元，共计990500元。原告主张，该款项扣除协议第三条被告承担的费用855851元（含案件受理费、保全费、代理费），剩余134649元为被告支付的管理费。此后，被告山东嘉银物贸城有限公司、周岩国未再履行合同义务，原告再次提起本案诉讼。上述事实，有债务转移及回购协议书、转账支票一宗、租赁协议、和解协议、（2019）鲁11民初187号民事裁定等证据在卷佐证。本院认为：2017年6月28日原告日照市岚山区园区发展有限公司与被告山东嘉银物贸城有限公司、周岩国签订《债务回购协议》，2017年9月份原告日照市岚山区园区发展有限公司与被告山东嘉银物贸城有限公司、周岩国再次签订《债务回购协议》，后协议仅是对前协议部分条款的变更，两份协议均是原被告的真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效协议。2019年11月19日原被告在（2019）鲁11民初187号案件中达成的协议，亦是其真实意思表示，内容不违反法律规定，亦为有效协议。原被告均应恪守协议约定，履行合同义务，享有合同权利。原告已经按照协议约定承担了被告山东嘉银物贸城有限公司的债务本金200329385.21元，被告山东嘉银物贸城有限公司应按协议约定回购该债务本金，并应承担利息及服务费用，被告周岩国履行担保责任。被告山东嘉银物贸城有限公司未按协议履行，被告周岩国亦未履行担保责任，已经构成违约，应当承担违约责任。根据《债务回购协议》约定的“回购债权款项组成、还款时间及方式，所有债权本金、利息、服务费：(1)本金200329385.21元；(2)利息：以本金为基数，按照年利率4.75%，计息日为甲方向乙方实际出资购买债权款项之日至乙方付清全部回购款之日止；(3)服务费：以本金为基数，按照每年1%计算服务费”，“债权回购的时间和方式：(1)三年期限的起算日为2017年6月30日，截止日为2020年6月29日，回购期届满日前十日内，乙方应一次性足额支付债权本金及剩余未付利息和服务费；如届时乙方未能按时足额支付，甲方有权依法变卖相关抵押和非抵押财产，乙方除需按照约定利率继续付息外，还应该按照未还本金总额的万分之五每日支付违约金”，被告山东嘉银物贸城有限公司未按约定履行，原告请求被告山东嘉银物贸城有限公司向其支付回购债务款本金200329385.21元，符合债务回购协议约定，本院予以支持；原告请求被告山东嘉银物贸城有限公司向其支付以本金为基数、按照4.75%/年的标准自2017年10月1日起至实际支付日止的利息，符合债务回购协议约定，本院予以支持；原告请求被告山东嘉银物贸城有限公司向其支付以本金为基数、按照1%/年的标准自2017年10月1日起至实际支付日止印花税费及服务费，符合债务回购协议约定，本院予以支持，但应扣除（2019）鲁11民初187号案件撤诉后被告山东嘉银物贸城有限公司支付的134649元；原告请求被告山东嘉银物贸城有限公司向其支付以本金、未付利息和未付服务费的总和为基数、按照0.5‰/日的标准自2020年6月29日起至本金、未付利息、未付服务费全部支付完毕之日止的违约金，虽然债务回购协议约定了违约金，但原告请求违约金计算的基数不符合“按照未还本金总额的万分之五每日支付违约金”的约定，应按未付本金200329385.21元作为基数计算违约金，日万分之五相当于年利率18%，加上利息、服务费用的计算标准为23.75%，按照现行标准略微有点偏高，考虑被告山东嘉银物贸城有限公司的违约程度，本院不再予以调整，可按约定违约金计算方式计算违约金。被告山东嘉银物贸城有限公司违反债务回购协议和和解协议约定，致使原告再次提起诉讼，应承担原告为此支出的案件受理费、保全费、保全担保费等费用。被告周岩国作为被告山东嘉银物贸城有限公司的法定代表人和债务回购协议约定的连带责任保证人，应当按照债务回购协议“丙方对合同项下的乙方所有债务向甲方承担连带保证责任”约定，对被告山东嘉银物贸城有限公司的上述债务承担连带保证责任。综上所述，原告日照市岚山区园区发展有限公司诉讼请求理由正当，本院予以支持；被告山东嘉银物贸城有限公司、周岩国经本院传票传唤无正当理由不到庭，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席审理并作出判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告山东嘉银物贸城有限公司向原告日照市岚山区园区发展有限公司支付回购债务款本金200329385.21元；二、被告山东嘉银物贸城有限公司向原告支付利息（以本金200329385.21元为基数，自2017年10月1日至实际支付日止，按照4.75%/年的标准计算）；三、被告山东嘉银物贸城有限公司向原告支付印花税费及服务费（以本金200329385.21为基数，自2017年10月1日至实际支付日止,按照1%/年的标准计算，执行时应扣除被告山东嘉银物贸城有限公司已支付134649元）；四、被告山东嘉银物贸城有限公司向原告支付违约金（以本金200329385.21为基数，自2020年6月29日至至实际支付之日止，按照0.5‰/日的标准计算）；上述给付内容于本判决生效后5日内履行。五、被告周岩国对被告山东嘉银物贸城有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告周岩国承担责任后，有权向被告山东嘉银物贸城有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全担保费用85590.07元，保全费用5000元，案件受理费1249055元，均由被告山东嘉银物贸城有限公司、周岩国承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  唐玉国人民陪审员  李 勇人民陪审员  焦光军二〇二一年二月二日书 记 员  赵 鑫