湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘12刑终43号原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。上诉人（原审被告人）向春林，男，1979年4月15日生于湖南省沅陵县，土家族，初中文化，农民，住湖南省沅陵县。曾因犯非法拘禁罪于2004年11月19日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。曾因犯贩卖毒品罪于2018年10月8日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，2019年6月6日刑满释放。因吸毒且成瘾严重于2018年7月26日被湖南省怀化市公安局鹤城分局决定被行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月29日被湖南省怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，2019年11月19日被逮捕。现羁押于湖南省怀化市看守所。辩护人罗宜燕，湖南怀天律师事务所律师。原审被告人刘叶，女，1983年3月28日出生于湖南省辰溪县，汉族，中专文化，农民，住湖南省中方县。曾因犯开设赌场罪于2015年6月24日被浙江省绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月12日被湖南省怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，同日被监视居住，2019年11月25日经湖南省怀化市鹤城区人民检察院决定被监视居住，2020年5月25日经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定被监视居住，2020年8月21日经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定被逮捕，2020年8月25日经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定被监视居住。湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人向春林、刘叶犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十二月十八日作出（2020）湘1202刑初189号刑事判决。原审被告人向春林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：1.2019年9月27日1时许，被告人刘叶在怀化市鹤城区××广场××楼电梯口处，以250元的价格贩卖给杨某约0.3克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。2.2019年10月3日21时许，被告人刘叶在怀化市鹤城区××广场××楼过道处，以200元的价格贩卖给杨某约0.3克甲基苯丙胺。3.2019年10月9日20时30分许，被告人向春林在怀化市鹤城区××巷内，以350元的价格贩卖给被告人刘叶及袁某约1克甲基苯丙胺，随后又在同一地点附近以200元的价格贩卖给许某约0.6克甲基苯丙胺，并交易给前来取毒品的张某。4.2019年10月10日1时许，许某联系被告人向春林求购300元的毒品，后被告人向春林安排他人在怀化市鹤城区通程商业广场附近将约1克甲基苯丙胺交易给许某。5.2019年10月11日1时许，许某联系被告人向春林求购350元的毒品，后被告人向春林于当日2时许安排他人在其所住的怀化市鹤城区××路环卫处附近将约1克甲基苯丙胺及1粒约0.04克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）交易给许某。2019年10月17日17时许，公安民警将被告人向春林抓获，当场从其身上查获毒品疑似物18.42克，经检验检出甲基苯丙胺成分。另查明，2019年10月11日10时许，公安民警将被告人刘叶抓获。因刘叶因患有尿毒症、高血压3级，湖南省怀化市看守所决定暂不收押。上述事实，有到案经过、户籍资料、扣押决定书、扣押物品清单、通话详单、尿检报告、行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书、认罪认罚具结书、辨认笔录、提取笔录及照片、称量笔录及照片、现场指认笔录及照片、鉴定意见、证人杨某、袁某、许某、张某的证言、被告人刘叶的供述和辩解、城市监控录像视听资料等经庭审质证属实的证据予以证明。湖南省怀化市鹤城区人民法院认为，被告人向春林、刘叶违反国家关于毒品的管理规定，其中被告人向春林多次贩卖甲基苯丙胺类毒品10克以上不满50克，被告人刘叶2次贩卖甲基苯丙胺类毒品不满10克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。被告人向春林系以贩养吸人员，根据相关规定其被查获的毒品数额应当认定为其贩卖的数额。被告人向春林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之涉毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。案发后，被告人刘叶如实供述主要犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚，公诉机关建议对其判处一年以上二年以下有期徒刑的量刑建议与法律规定相符，予以支持。被告人向春林系严重破坏社会秩序的犯罪分子，依法可剥夺其政治权利。扣押在案的涉案毒品及作案工具手机等物品，依法应当予以没收。据此判决：一、被告人向春林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元；二、被告人刘叶犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万五千元；三、扣押在案的涉案毒品及被告人向春林的手机等作案工具予以没收，由扣押机关依法处理。上诉人向春林提出“其贩卖毒品没有获利，原判罚金数额过高，其随身查获的毒品18.42克系帮他人保管，不是用于贩卖毒品，应当认定为非法持有毒品数量”的上诉理由。辩护人罗宜燕提出“原判量刑过重”的辩护意见。经审理查明，本院认定的事实与原判一致。原判中经庭审质证认定本案事实的证据，本院依法全面审查并予以确认。本院认为，上诉人向春林多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺22克，原审被告人刘叶二次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。向春林是贩毒分子，其随身被查获的毒品18.42克均应当计入贩卖毒品的数量。向春林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，应当从重处罚。刘叶归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；又认罪认罚，可以从宽处理。向春林系严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。涉案毒品和作案工具手机等物品应当予以没收，由扣押机关依法处理。关于向春林所提“其贩卖毒品没有获利，原判罚金数额过高，其随身查获的毒品18.42克系帮他人保管，不是用于贩卖毒品，应当认定为非法持有毒品数量”的上诉理由和辩护人罗宜燕提出“原判量刑过重”的辩护意见，经查虽然向春林拒不认罪，但在案有证人证言、微信聊天记录、转账记录、通话详单等证据能够相互印证，足以证明向春林贩卖毒品的事实，原判将向春林身上查获的毒品甲基苯丙胺18.42克均认定为贩卖毒品的数量符合相关法律规定；向春林系累犯、毒品再犯，依法均应当从重处罚，原判对向春林以贩卖毒品罪判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元没有超出法定的量刑幅度，故该上诉理由和辩护意见均不能成立，本院均不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑未有不当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款，第五十二条，第五十三条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第三百五十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 龚 琰审判员 郑步鸿审判员 陈燕琳二〇二一年二月七日书记员 阳林芝附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。