河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17476号上诉人(原审被告)：任利霞，女，汉族，1970年6月24日出生，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：毛留军，郑州市荥阳市正义法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：毛光辉，男，汉族，1980年10月26日出生，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：毛留军，郑州市荥阳市正义法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王华伟，男，汉族，1981年10月5日出生，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：闫召国，河南吉豫律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘房娜，河南吉豫律师事务所实习律师。上诉人任利霞、毛光辉因与被上诉人王华伟用人单位责任纠纷一案，不服河南省荥阳市人民法院（2020）豫0182民初6125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月18日立案后，根据《全国人大常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。任利霞、毛光辉上诉请求：请求二审法院依法撤销原判，改判二上诉人不承担任何赔偿责任，一二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决事实认定不清，证据不足。原审判决仅根据陈喜亮的个人证言，在没有购货发票，没有机器标牌及委托证明的情况下就认定提升机是鑫泓升公司的产品，陈喜亮是鑫泓升公司的员工，并受鑫泓升公司派遣去无锡安装提升机，实属证明不力。二、原审判决适用法律错误。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第二款明确规定：劳务派遣期间被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任，劳务派遣单位有过错的承担相应的补充责任。本案中被上诉人王华伟和陈喜亮共同安装，陈喜亮接受王华伟的指示和管理，原审判决适用法律错误。王华伟辩称，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。一、一审判决事实清楚，证据充分。王华伟商行与郑州鑫泓升公司存在买卖合同关系，陈喜亮是鑫泓升公司雇员，并接受鑫泓升公司指派生产提升机，一审判决认定事实清楚，证据确实充分。二、一审判决适用法律正确。本案系用人单位责任纠纷，并非劳务派遣侵权责任纠纷。一审法院适用的公司法相关规定均是对公司股东未履行出资义务的应该承担法律责任的规定，故一审判决适用法律完全正确。综上，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。王华伟向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告损失250000元及利息；2、判令被告承担全部诉讼费用。一审法院认定事实：鑫泓升公司成立于2017年4月18日，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为毛光辉。该公司成立时的股东为毛勇杰、任利霞，出资比例各占50％。2019年5月14日，毛勇杰将其持有的鑫泓升公司50％的股份转让给被告毛光辉。其中被告毛光辉出资额为50万元，出资比例50％，出资时间为2049年12月31日前；被告任利霞出资额为50万元，出资比例50％，出资时间为2037年4月10日前。2020年4月16日，被告任利霞、被告毛光辉出具全体投资人承诺书，承诺鑫泓升公司申请注销登记前未发生债权债务／已将债权债务清算完结，不存在未结算清算费用、职工工资等，清算工作已全面完结。鑫泓升公司于2020年4月17日注销。王华伟商行成立于2016年8月22日，类型为个体工商户，经营者为王华伟，该商行于2019年10月16日注销。2019年12月30日，江苏省无锡市新吴区人民法院作出（2019）苏0214民初1010号民事判决书，该判决书认定事实为：2017年12月，致富公司向王华伟商行购买提升机等设备，货款包括安装费在内共计230000元，由王华伟商行负责现场安装，双方未签订书面合同。2017年12月17日，王华伟与安装人员陈喜亮等在致富公司现场安装提升机……在此过程中，赵安国被水泥罐顶部掉落的下料钢管砸中头部，受伤倒地。该判决书认为：王华伟商行在履行合同项下安装义务过程中，对将下料钢管搁置在水泥罐顶的安全隐患认识不足，下料钢管没有被固定牢靠，存在脱落的危险，显著的增加了作业现场的安全风险，王华伟商行存在疏忽大意的过失，其不当搁置下料钢管行为，系引发案涉损害事故的原因之一，应对赵安国受伤事宜承担次要责任。判决：王华伟商行赔偿致富公司180033.13元。2020年1月11日，王华伟商行与致富公司签订和解协议，协议内容为：王华伟商行一次性给予致富公司250000元赔偿款，王华伟商行对（2019）苏0214民初1010号民事判决书确定的义务无须继续履行，致富公司在本协议签订后不得再向王华伟商行行使任何追索权；致富公司同意在约定的赔偿金额中扣除其应当给付王华伟商行的货款50000元，王华伟商行在本协议签订后实际支付给致富公司200000元。同日，致富公司的法定代表人花贤富出具收条一份，收到王华伟赔偿款200000元。2019年5月10日，江苏省无锡市新吴区人民法院在审理（2019）苏0214民初1010号民事案件过程中，陈喜亮作为证人出庭作证，陈喜亮在庭审中陈述，其系鑫泓升公司的安装工，其受鑫泓升公司指派到无锡安装提升机，提升机系王华伟购买鑫泓升公司的提升机。安装费和差旅费由鑫泓升公司出具，吃饭和住宿由王华伟安排。一审法院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担”。据此，个体工商户的经营应以经营者的全部个人资产承担责任。王华伟商行作为个体工商户，在经营期间的债权债务在其注销后应由其经营者王华伟享有和承担。故王华伟有权提起本案诉讼。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十二条规定：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”。据此，鑫泓升公司作为有限责任公司，二被告均为鑫泓升公司的股东，出资比例各占50％，其中被告毛光辉的出资时间为2049年12月31日前，被告任利霞的出资时间为2037年4月10日前，鑫泓升公司于2020年4月17日注销后，二被告虽出具了注销登记承诺书并进行注销登记公告，但二被告应在未缴纳出资的范围内对鑫泓升公司的债务承担连带责任。根据江苏省无锡市新吴区人民法院认定的事实及陈喜亮的庭审陈述，王华伟与陈喜亮等共同到致富公司安装提升机，在安装过程中造成赵安国受伤。江苏省无锡市新吴区人民法院判决王华伟商行赔偿致富公司180033.13元，因提升机系由王华伟、陈喜亮共同安装，陈喜亮系鑫泓升公司的安装工，故上述赔偿款180033.13元应当由王华伟和鑫泓升公司的原股东被告毛光辉、被告任利霞共同平均负担。王华伟已将赔偿款180033.13元支付给致富公司的法定代表人花贤富，故被告毛光辉、被告任利霞应将其应承担的赔偿款90016.57元在未出资范围内承担责任。原告的其他诉讼请求，证据不足，原审法院不予支持。一审法院判决如下：一、被告毛光辉在未足额缴纳出资（50万元）的范围内对原告王华伟赔偿款90016.57元承担清偿责任；二、被告任利霞在未足额缴纳出资（50万元）的范围内对原告王华伟赔偿款90016.57元承担清偿责任；三、驳回原告王华伟的其他诉讼请求。如被告毛光辉、任利霞未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2580元，由原告王华伟负担1678元，被告毛光辉负担451元，被告任利霞负担451元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人向本院提交了毛光辉与陈喜亮通话录音一份，证明陈喜亮反复无常，其证言不真实，不应被采信。被上诉人发表质证意见：对该录音的真实性及证明目的有异议，上诉人提供的录音不完整，且无法核实录音的对象主体为陈喜亮本人。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”。鑫泓升公司作为有限责任公司，二上诉人均为鑫泓升公司的股东，出资比例各占50％，其中上诉人毛光辉的出资时间为2049年12月31日前，上诉人任利霞的出资时间为2037年4月10日前，鑫泓升公司于2020年4月17日注销后，二上诉人应在未缴纳出资的范围内对鑫泓升公司的债务承担连带责任。根据江苏省无锡市新吴区人民法院作出的（2019）苏0214民初1010号生效判决查明事实：王华伟商行向鑫泓升公司购买提升机，再转卖给致富公司，鑫泓升公司安排安装工陈喜亮安装提升机，王华伟与陈喜亮在现场安装提升机。王华伟商行在该案中因赵安国受伤被判令赔偿致富公司180033.13元。一审庭审中二上诉人自认陈喜亮曾是其公司临时工，陈喜亮作为鑫泓升公司的雇员，在从事雇佣活动中导致第三人受伤，应由其雇主鑫泓升公司承担赔偿责任。现鑫泓升公司已经注销，二上诉人作为鑫泓升公司的原股东，一审法院判令二上诉人在未缴纳出资范围内分担责任并无不当。赔偿款180033.13元应当由王华伟商行和鑫泓升公司的原股东毛光辉、任利霞平均分担，即二上诉人毛光辉、任利霞应在其未足额缴纳出资（50万元）的范围内共同对王华伟赔偿款90016.57元承担清偿责任，一审判项部分陈述略有歧义，本院予以明确。综上所述，任利霞、毛光辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2580元，由毛光辉、任利霞负担。本判决为终审判决。审判员  王东黎二〇二一年二月二十五日书记员  白 璐