湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘03民终13号上诉人（原审原告）：段石苟，男，1953年1月29日出生，汉族，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：萧威胜，湖南立仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湘潭市盘龙嘉旺建筑劳务有限责任公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区宝塔街道红旗农场盘龙新路******。法定代表人：凌旺达，总经理。被上诉人（原审被告）：湖南省第三工程有限公司，住所，住所地湖南省湘潭市岳塘区书院路**div>法定代表人：樊明雪，董事长。被上诉人（原审被告）：段冬华，男，1968年12月14日出生，汉族，住湖南省茶陵县。上述三被上诉人共同委托诉讼代理人：贺超，湖南勤人坡律师事务所律师。上诉人段石苟因与被上诉人湘潭市盘龙嘉旺建筑劳务有限责任公司（以下简称嘉旺公司）、湖南省第三工程有限公司（以下简称省三公司）、段冬华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2020）湘0304民初2328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年01月04日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。段石苟上诉请求：请求被上诉人赔偿上诉人的医疗费、后续门诊费、取内固定费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、司法鉴定费等损失共计76088.7元。事实和理由：一、具体赔偿项目和费用异议。1.医疗门诊费：上诉人垫付1000元，因为没有带发票而没有计入其内。2.住院伙食补助费：一审法院按照50元/天，现在交通事故与人身损害赔偿标准，该项目的费用标准均是每天100元。3.误工费：应该参照湖南省2020年到2021年交通事故赔偿标准最新公布73300元/年；73300元÷365天=200.8元/天，行业标准低于此标准，应该按照有利于受害人的标准予以赔偿；误工天数，第一次鉴定为休息4个月，第二次鉴定为3个月，相差一个月。上诉人第二次鉴定的时候，伤情已经好了很多，在这个时候进行鉴定，明显鉴定意见相对轻微，如果按照规定出院进行鉴定，意见结果可能比较符合客观实际情况，也符合出院后不久进行鉴定的时间要求，且在相差不大的情况下，应该要选择有利于伤者的标准，才符合公平原则。二、归责问题和举证问题。1.上诉人属于打工者，在工地做事，并非上诉人自己没有注意到危险，而是听从工地领导的安排，听从吩咐照做而已，自身并没有任何过错。一审中，没有任何证据证明上诉人有过错，且被上诉人也没有设立安全警示牌，没有尽到安全保障的义务。被上诉人有证明归责的义务，而不是在责任不明的情况下，给上诉人承担30%的责任。2.在一审庭审中，被上诉人申请出庭的证人，不能采信。第一，证人受雇于被上诉人，存在明显利害关系冲突，其证言明显有倾向性。第二，在作证过程中，所有证人均未亲眼所见事故发生的过程，都是事后赶来才知晓事故发生，即没有亲眼所见，不具备作证的资格。3.被上诉人垫付的35856.69元医疗费，不属于本案归责的范围，因为在上诉人一审提出的诉讼请求里，没有医疗费这一项，被上诉人已经支付完毕，属于不告不理的范围，属于没有争议的部分，而一审法院主动将这一项计算并划分归责，实属超越权限和违反不告不理的原则，如果被上诉人有异议，可就医疗费部分另行提起诉讼。嘉旺公司答辩称：一审判决认定事实清楚，判决结果最大限度维护了上诉人的利益，上诉人提出上诉的事实与理由根本不能成立，其上诉请求毫无事实与法律依据。一、一审法院就上诉人一审主张的赔偿项目、赔偿标准、赔偿费用都依法全面计算到位，并且在误工费、护理费等法律突破答辩人提供的证据，根据上诉人向答辩人打的领据，上诉人实际劳务工资为150元/天，一审法院按照湖南省2019年度建筑行业年平均收入57031元，高于上诉人实际工资150元/天计算。护理费根据护理人员的实际工资标准计算，上诉人住院期间是上诉人妻子冯吉英护理的，从领据上可以证明其在答辩人工地上的实际工资为130元/天，一审法院按照183.05元/天的标准远高于实际工资标准计算。这些不是法院少计算上诉人的赔偿费用，相反，是多计算给上诉人的费用。上诉人提出应按照2020年度标准计算更是错误。上诉人提出医疗门诊费1000元，根据民诉法及证据规则，按照“谁主张谁举证”的原则，理所应当由上诉人一方提供相应的票据。关于住院伙食补助费按100元/天计算问题，目前的相关案件处理均是按照50元/天计算。在有重新鉴定结论而按原鉴定确定上诉人误工时间是毫无事实与法律依据的。二、关于归责问题，答辩人认为，上诉人作为成年人和完全民事行为能力人，完全有能力预见到，站在一米多高的没有防护的空心砖上湿水，有可能造成坍塌的可能，然而上诉人盲目自信，忽视安全，在下来时，因自己注意不够，没有踩稳，摔下致伤，导致受伤的结果完全在上诉人本人，并非答辩人工地存在安全隐患，更非答辩人强行指使安排，答辩人无任何过错责任。上诉人受伤后，答辩人第一时间派人将其送到医院救治，并且垫付了医院治疗所有的费用。关于一审出庭的证人，虽然是答辩人的工作人员，但是并非不具备证人资格，而是证明效力大小的问题。证人证言与上诉人所述客观事实基本符合，并未作出违背客观事实的证言。三、答辩人垫付的费用系上诉人受伤总损失的一部分，已经支付的费用与本案上诉人主张的损失费用系同一事实产生，不存在人为分割，已经垫付的费用是答辩人提出的，并非一审法院提出的，上诉人错误理解法律上“不告不理”的含义。综上，一审查明的事实清楚，上诉人提出的事实与理由毫无事实与法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的全部上诉请求。省三公司答辩称：与嘉旺公司的答辩意见一致。段冬华答辩称：与嘉旺公司的答辩意见一致。段石苟向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令嘉旺公司、省三公司、段冬华连带赔偿段石苟医疗费1000元、后续门诊费11000元、误工费28915.2元、伙食补助费2400元、护理费4800元、营养费720元、交通费240元、伤残赔偿金20013.5元、精神抚慰金5000元、司法鉴定费2000元，上述费用合计76088.7元；2.本案诉讼费由嘉旺公司、省三公司、段冬华承担。一审法院认定案件事实如下：段石苟经段冬华介绍到湘潭市××建筑工地做事。2019年12月14日，段石苟在湘潭市××工地上站在垒起的砖上浇水，在浇水过程中不慎从垒起的1.2米的砖堆上摔下，事故发生后，段石苟被送往湘潭市第一人民医院进行治疗，诊断为“双侧桡骨远端骨折，右手第1、2掌骨骨折，左足第1、2趾骨骨折。段石苟于2020年1月7日出院（住院24天），住院期间的医疗费34714.97元和门诊检查费1141.72元，合计35856.69元。嘉旺公司垫付了门诊检查费1141.72元、住院期间的医疗费34000元、住院期间的伙食补助费1190元。段石苟自行垫付住院期间的医疗费1000元。另查明，省三公司系湘潭市××工地的承包人，其将部分工程分包给嘉旺公司。段冬华系嘉旺公司的雇员，嘉旺公司委托段冬华为其工地雇请建筑工人。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，嘉旺公司委托段冬华介绍建筑工人到其分包的湘潭市××建筑工地工作，并约定了劳务报酬，段石苟与嘉旺公司形成了合法、有效的劳务关系。段石苟在雇佣活动中受到损害，嘉旺公司应承担赔偿责任。提供劳务者在提供劳务过程中受到损害的,应当根据提供劳务者与接受劳务者双方各自的过错承担相应责任。本案中，段石苟在湘潭市××工地站在垒起的砖上浇水，在浇水过程中不慎从垒起的1.2米的砖上摔下。段石苟作为完全民事行为能力人，应当可以预见到站在垒起的砖上会存在坍塌可能性,但其轻信自身可以避免,导致损害后果的发生,其行为亦有过错,依法应当减轻嘉旺公司的责任，一审法院依据案情综合考虑，认定由嘉旺公司承担70%的赔偿责任，段石苟自担30%的责任。关于段石苟主张省三公司承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院认为，嘉旺公司委托段冬华雇请段石苟在该工地上工作，段石苟是为嘉旺公司提供劳务，由嘉旺公司依约支付劳动报酬，与省三公司不存在劳务关系；嘉旺公司具有相应的建筑行业资质，省三公司将部分工程分包给有资质的建筑单位施工，故省三公司对段石苟的损害不承担赔偿责任，一审法院对段石苟要求省三公司赔偿其损失的诉讼请求不予支持。关于段石苟在此次事故中所产生的各种费用与支出，一审法院分析评判如下：1.段石苟的医疗费35856.69元，经查，段石苟受伤后，在湘潭市第一人民医院住院期间共支出住院期间的医疗费34714.97元和门诊检查费1141.72元，合计35856.69元，有湘潭市第一人民医院的收费凭据、住院收费票据、入院记录、出院记录等为证，一审法院认为段石苟的医疗费按照票据计算，并按照双方的责任比例承担；2.后续治疗费11000元，段石苟出院后于2019年12月31日向湖南融城司法鉴定中心申请鉴定，湖南融城司法鉴定中心出具潭融城司鉴中心[2019]临鉴字第1675号鉴定，鉴定结论后期门诊治疗费5000元，取内固定后续费用6000元，合计为11000元，嘉旺公司对鉴定不服申请鉴定，一审法院依法委托湖南锦程司法鉴定中心对段石苟的后续治疗费用进行鉴定，湖南锦城司法鉴定中心出具潭锦程司鉴中心[2020]临鉴字第316号，鉴定结论为后期治疗费3000元，取内固定费8000元，合计11000元，两次鉴定结论的后续治疗费一致；3.段石苟的住院伙食补助费1200元（50元/天×24天=1200元），段石苟实际住院24天，按照湖南省公务员出差伙食补助标准50元/天的标准予以计算，段石苟的伙食补助费为1200元；4.段石苟的交通费为96元（24天×4元/天=96元）；5.段石苟的护理费4393.2元（24天×183.05元/天=4393.2元），段石苟未提供护理人员的工资证明，一审法院确认护理费按照居民服务、修理和其他服务业的标准计算；6.段石苟的伤残赔偿金20013.5元（15395元/年×10%×17年=20013.5元），嘉旺公司对段石苟的伤残赔偿金计算标准无异议，一审法院予以认可；7.段石苟的误工费18007.74元[156.25元/天×(住院天数24天+后续治疗时间3个月）=18007.74元]，因段石苟既没有固定收入，又未向一审法院提交证据证明最近三年的平均收入，故一审法院参照湖南省2019年度建筑业年平均收入57031元/年，段石苟住院治疗24天，段石苟出院后于2019年12月31日向湖南融城司法鉴定中心申请鉴定，湖南融城司法鉴定中心出具潭融城司鉴中心[2019]临鉴字第1675号鉴定，鉴定结论后续门诊治疗4个月，嘉旺公司对鉴定不服申请重新鉴定，一审法院依法委托湖南锦程司法鉴定中心对段石苟的后续治疗时间进行鉴定，湖南锦城司法鉴定中心出具潭锦程司鉴中心[2020]临鉴字第316号，鉴定结论为出院后继续门诊治疗3个月，一审法院确认后续治疗时间为3个月，故段石苟的误工时间为住院天数加鉴定中确定的后续治疗时间3个月，段石苟的误工费为18007.74元；8.段石苟的营养费720元，嘉旺公司对段石苟主张的营养费无异议，一审法院予以认可；9.段石苟的鉴定费为3500元，因嘉旺公司申请对段石苟进行了重新鉴定，且两次鉴定结果中的后续治疗费一致，后续休息时间不一致，一审法院认为两次鉴定结论差别不大，故鉴定费按照责任比例承担；10.段石苟的精神抚慰金为5000元，嘉旺公司无异议，一审法院予以支持。综上，段石苟因此次受伤造成的损失为医疗费35856.69元、后续治疗费11000元、住院伙食补助费1200元、交通费96元、护理费4393.2元、伤残赔偿金20013.5元、误工费18007.74元、营养费720元、鉴定费3500元、精神抚慰金5000元，合计99787.13元。嘉旺公司在本次事故中承担70%的责任，其垫付了段石苟的门诊检查费1141.72元、住院期间的医疗费34000元、住院期间的伙食补助费1190元，故嘉旺公司还应赔偿段石苟因此事故造成的损失33519.42元（99787.13元×70%-34000元-1141.72元-1190元）。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条,《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定,一审法院判决：一、被告湘潭市盘龙嘉旺建筑劳务有限责任公司在本判决生效之日起十五日内赔偿原告段石苟因此次事故造成的损失33519.42元；二、驳回原告段石苟的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1700元，减半收取850元，段石苟负担255元，湘潭市盘龙嘉旺建筑劳务有限责任公司负担595元。二审期间，各方当事人均未提交新证据。对于一审判决查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是段石苟是否对自身受伤负有责任？段石苟的住院伙食补助费、误工时间、误工损失按照何种依据计算？门诊费1000元应否计算？被上诉人嘉旺公司因段石苟受伤已垫付的医药费35856.69元是否应当核减？首先，段石苟在湘潭市××工地上用水管为垒起1.2米高的红砖浇水，段石苟作为完全民事行为能力人，站在垒起1.2米高的砖上浇水而发生坍塌，致使自己受伤，对该损害结果的发生，段石苟自身存在疏忽大意的过错，段石苟也没有提供充分证据证实有受人强制站立高处浇水的行为，因此，一审法院酌情认定由段石苟自担30%的责任，嘉旺公司承担70%的赔偿责任并无不当。段石苟提出自己不应当承担责任的上诉请求，理由不充分，依法不予支持。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，一审法院根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准50元/天计算段石苟的住院伙食补助费并无不当。段石苟2019年11月到事发建筑工地做事，2019年12月14日发生事故，段石苟既未提供固定收入证据，又未提交最近三年的平均收入证明，故一审法院参照湖南省2019年度建筑业年平均收入57031元/年计算段石苟的误工费并无不当。段石苟第一次司法鉴定系由自己委托，嘉旺公司对鉴定结论提出异议，要求重新鉴定，一审法院根据嘉旺公司申请，委托相关机构重新鉴定，并采用法院委托机构鉴定结论，认定后续治疗时间三个月并无不当。段石苟提出自己垫付了1000元门诊费，但未提供相应医疗收费票据，也没有其它证据证实，嘉旺公司亦不予认可。段石苟发生事故后，嘉旺公司根据医院发票支付了段石苟先期治疗期间的医疗费35856.69元，该项费用是段石苟遭受人身损害后受到的损失之一，在对损失总金额分清责任进行分担后应从被上诉人嘉旺公司应承担的部分中予以核减。因此，段石苟提出住院伙食补助费应按100元/天计算，误工时间应按第一次鉴定时间计算四个月，误工损失应按湖南省2020年到2021年交通事故赔偿标准最新公布73300元/年计算，门诊费1000元应当计算，被上诉人已垫付的医药费35856.69元不应当在本案中核减的上诉请求，理由均不充分，依法不予支持。综上所述，段石苟的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决程序合法、适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1700元，由上诉人段石苟负担。本判决为终审判决。审判长 刘 静审判员 肖瑞芬审判员 唐 逊二〇二一年二月二十二日书记员 梁 莎附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。