广东省中山市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤20执复196号 复议人（申请执行人）：赵莲芬，女，1964年12月14日出生，汉族，住河南省长垣县蒲东区学岗村肆组，公民身份号码。 委托诉讼代理人：邓敬文，广东刘志均律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄倩茵，广东刘志均律师事务所实习律师。 被执行人：中山市德怡企业管理服务有限公司，住所地广东省中山市南区城南一路213-233号11楼，统一社会信用代码914420005572944722。 法定代表人：连达彬，该司总经理。 委托诉讼代理人：周维坤，广东森科律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚斌，广东森科律师事务所律师。 复议申请人赵莲芬不服广东省中山市第一人民法院（以下简称执行法院）作出的（2020）粤2071执异421号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 执行法院在执行××与中山市德怡企业管理服务有限公司（以下简称德怡公司）商品房预约合同纠纷一案[执行案号：（2020）粤2071执13014号]中，德怡公司对执行法院的执行行为不服，提出书面异议，请求撤销（2020）粤2071执13014号执行案件的执行，并将执行款项退还德怡公司。执行法院经审查后作出（2020）粤2071执异421号执行裁定，裁定德怡公司异议部分成立，（2020）粤2071执13014号案件执行完毕，执行款项120464.82元退回德怡公司。 执行法院查明，根据执行法院作出的（2020）粤2071民初15197号生效民事调解书：1.赵莲芬、德怡公司同意解除双方2018年3月26日签订的商品房认购书；2.德怡公司于2020年8月7日前一次性退还定金10万元及首期购房款691496元，合计791496元至赵莲芬指定的账户（开户行：中国农村银行河南分行长垣市支行，户名：赵莲芬，账号：62×××14）内；3.若德怡公司逾期或不支付上述款项的，德怡公司同意向赵莲芬支付利息损失（计算方式：以791496元为基数，从2018年4月11日起按年利率6%计算至实际付清之日止），并向赵莲芬赔偿诉讼费损失6352元；4.案件受理费12704元，减半收取为6352元，由赵莲芬自愿承担。调解书生效后，赵莲芬于2020年8月11日以德怡公司未履行付款义务，向执行法院申请强制执行。经审查，执行法院次日立案执行，案号：（2020）粤2071执13014号。 案件执行中，执行法院2020年8月17日通过人民法院网络执行查控系统，对被执行人德怡公司银行存款采取冻结措施。同年8月20日，德怡公司以其已于8月14日向赵莲芬退还定金及首期购房款791496元，并于8月19日已将执行通知书确定的利息损失、案件受理费、执行费等130779.78元，交至执行法院指定的银行账户为由，申请暂停向赵莲芬划付执行款，并申请解除对其银行账户的冻结。核实相关情况后，执行法院于2020年8月24日解除了对德怡公司银行存款的冻结措施。同日，德怡公司要求退还所交130779.78元未果，遂以前述理由，提出本案异议。 另查，赵莲芬、德怡公司之间商品房预约合同纠纷一案，经执行法院主持调解，双方于2020年7月13日成调解协议。同年7月23日，赵莲芬通过微信通知德怡公司，因其调解协议指定的银行卡（尾号7714）到期换卡，要求德怡公司付款至新卡（账号：62×××71）。8月14日，德怡公司向赵莲芬指定的上述尾号为6571的新卡汇付791496元。8月19日，德怡公司向执行法院汇付执行款130779.78元（包括：2018年4月11日至2020年8月14日利息损失112920.1元、案件受理费6352元、执行费11507.68元）。另外，2020年7月20日至8月14日间，赵莲芬、德怡公司双方曾通过微信沟通过更换银行卡、付款等事宜，双方对相关内容真实性均不持异议，且有聊天记录为据，执行法院予以确认，本案不再赘述。 执行法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第二款规定：“调解书和其他应由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。”本案中，根据双方调解协议，德怡公司应于2020年8月7日前一次性支付791496元给赵莲芬，因德怡公司未按期付款，赵莲芬于2020年8月11日申请强制执行，符合上述法律规定，执行法院应予立案执行。德怡公司异议中称，双方已就延期付款问题达成新的约定，但未提交足够证据予以证明，且赵莲芬予以否认，故德怡公司此项主张，依据不足，执行法院不予认定。另外，双方调解协议明确约定了收款账户，但在办理收付手续期间，赵莲芬曾因其银行卡换卡问题，变更了协议约定的原收款账户。对此，德怡公司虽未拒绝，但在客观上对其按约付款确有一定影响。执行法院认为，综合考虑双方调解协议约定的付款期限，赵莲芬换卡的客观事实，以及德怡公司已于8月14日实际支付该791496元的事实，从平衡保护各方利益角度出发，可视为立案执行后，德怡公司已经履行完毕全部付款义务，本案应作执行完毕处理为妥。最后，根据《诉讼费用交纳办法》规定，申请执行人民法院发生法律效力的调解书，应当交纳申请费，且该费用由被执行人负担，德怡公司作为被执行人，应负担本案执行费。基于前述分析，执行费应按未履行金额791496元计收，共计10314.96元。 综上，德怡公司已履行完毕付款义务，其所交款项130779.78元，扣除执行费10314.96元后，余款120464.82元应予退回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第三项之规定，裁定：一、德怡公司本案异议，部分成立；二、执行法院（2020）粤2071执13014号案件执行完毕，将执行款项120464.82元退回德怡公司。 赵莲芬向本院申请复议,请求撤销（2020）粤2071执异421号执行裁定，驳回德怡公司的异议请求。事实和理由：（一）根据生效民事调解书内容，德怡公司未依约于2020年8月7日前付清款项，则德怡公司应按民事调解书内容向赵莲芬支付利息损失，并赔偿诉讼费损失。（二）赵莲芬与德怡公司未达成延期付款的约定。（三）赵莲芬于2020年7月23日即已通过微信告知德怡公司银行卡变更事宜，德怡公司接受并明确表示同意。该告知的时间距离约定付款时间尚有14天时间，可见，赵莲芬更换银行卡并不能影响德怡公司依约履行付款义务。（四）原异议裁定恣意行使自由裁量权，损害了法院裁判文书的既判力和公信力。 德怡公司辩称，首先，赵莲芬变更民事调解书指定的收款账户，德怡公司表示接受，属于双方对调解书内容的履行变更，客观上必然影响德怡公司支付款项的流程，德怡公司额外耗费7天时间履行付款义务，这完全是合理和必要的，不存在故意违反调解书的情形。其次，通过德怡公司证据材料可见，涉案房屋的认购书系赵莲芬通过其弟弟赵现辉代为签署，整个交易过程及退款过程德怡公司均是与赵现辉联系完成。德怡公司就付款事宜持续与赵现辉联系，双方就延期付款事宜达成一致意见。最后，德怡公司账户内资金充足，不可能冒着巨大违约风险恶意拖延履行支付调解书的款项，且德怡公司在不知晓赵莲芬申请强制执行的情况下，仍按承诺日期返还款项，可见，德怡公司并不存在故意拖延履行调解书的故意。故赵莲芬的复议理由不成立，请求予以驳回。 本院对执行法院查明的事实予以确认。 本院另查，根据赵莲芬与德怡公司双方向法院提交的德怡公司阿芬与赵莲芬弟弟赵现辉的微信聊天记录显示：1.阿芬于2020年7月20日联系赵现辉要求提供身份证及银行卡正反面照片以办理付款手续；2.赵现辉于2020年7月23日联系阿芬提出变更银行卡；3.2020年8月7日，阿芬再次联系赵现辉说明退款需“下周五”（2020年8月14日）前到账，因为没有赵莲芬的联系电话，所以与赵现辉确认；赵现辉回复“谢谢”；2020年8月8日，阿芬再次与赵现辉确认退款可否“下周五”（2020年8月14日）前到账，并说明因赵莲芬更改法院民事调解书上指定的收款账户，故其内部需要走流程做说明，赵现辉回复“啊你们一个流程走这么久啊”，阿芬解释系必要流程。4.2020年8月14日，阿芬将网上银行电子回单拍照发给赵现辉，赵现辉回复“收到了”。 本院认为，本案的争议焦点是德怡公司是否完全履行（2020）粤2071民初15197号生效民事调解书确定的给付义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第二款规定：“调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。”本案中，首先，德怡公司在约定付款期限届满前即已主动要求赵莲芬提供相关资料办理退款手续，后因赵莲芬变更收款账户导致退款到账时间要推迟，德怡公司也一直在主动与赵莲芬方沟通并解释，最终亦按沟通的时间按期付款。本院认为，微信聊天记录及付款事实形成证据链，足以证明德怡公司对本案债务一直是主动积极履行的，不符合上述法律规定的“一方拒绝履行”的情形。其次，根据微信聊天记录显示，退款事宜一直是由赵莲芬的弟弟赵现辉经手处理。在德怡公司多次与赵莲芬方确认退款时间可否推迟一周时，赵莲芬方均未表示反对，且赵莲芬方在向法院提出强制执行申请前亦未向德怡公司做出任何催告或不同意延期付款的意思表示。本院认为，根据双方就付款时间的沟通情况来看，可以认定双方就付款延期达成了一致意见。故德怡公司已经完全履行其付款义务，赵莲芬的执行申请应予驳回，即德怡公司的异议请求应予支持。执行法院的异议裁定认定有误，本院予以纠正，但因德怡公司对执行法院异议裁定内容未提起复议，故本院对异议裁定予以维持。 综上，赵莲芬的复议请求，理据不足，本院予以驳回。依照中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第二款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回赵莲芬的复议申请，维持广东省中山市第一人民法院（2020）粤2071执异421号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  李油欢 审判员  钟国平 审判员  尹四娇 二〇二一年二月十日 书记员  梁秋明