湖南省长沙市中级人民法院执 行 裁 定 书(2021)湘01执复41号复议申请人（申请执行人）：常德中材混凝土有限公司，住所地湖南省常德市桃源县陬市镇东林村**。法定代表人：谷锋。异议人：新化大汉城镇建设开发有限公司，住所地湖南省新化县上梅镇城西街。法定代表人：邹明。被执行人：湖南省华龙建筑工程有限公司，住所地湖南省岳阳市城陵矶新港区云港路创业孵化基地****。法定代表人：曾向阳。复议申请人常德中材混凝土有限公司不服长沙市开福区人民法院（2020）湘0105执异187号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。长沙市开福区人民法院查明，2018年01月10日，长沙市开福区人民法院受理（2018）湘0105民初232号申请执行人（原审原告）常德中材混凝土有限公司与被执行人（原审被告）湖南省华龙建筑工程有限公司、王波、黄玉进、杨可军、黄伟豪买卖合同纠纷一案，根据原审原告的申请，长沙市开福区人民法院于2018年03月02日作出（2018）湘0105民初232号民事裁定书，裁定：冻结湖南省华龙建筑工程有限公司、王波、黄玉进、杨可军、黄伟豪名下银行存款人民币5250000元或者查封、扣押相应的财产。2019年03月07日，长沙市开福区人民法院作出（2018）湘0105民初232号民事判决书，判决：一、被告湖南省华龙建筑工程有限公司、王波、黄玉进、杨可军、黄伟豪在本判决生效之日起十日内共同向原告常德中材混凝土有限公司支付所欠混凝土款3984295元；二、湖南省华龙建筑工程有限公司、王波、黄玉进、杨可军、黄伟豪在本判决生效之日起十日内共同向原告常德中材混凝土有限公司支付逾期付款违约金（逾期付款违约金：截至2018年06月20日，违约金为657662.41元。从2018年06月21日起，应以3984295元为基数按年利率24%的标准支付违约金至清偿之日止）；三、驳回原告常德中材混凝土有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理48500元，财产保全费5000元，共计53500元，由被告湖南省华龙建筑工程有限公司、王波、黄玉进、杨可军、黄伟豪承担。因原审被告杨可军不服长沙市开福区人民法院上述判决提起上诉，湖南省长沙市中级人民法院于2019年12月17日作出(2019)湘01民终12334号民事裁定书，裁定：本案按上诉人杨可军自动撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。本裁定为终审裁定。由于被执行人未履行上述生效判决书所确定的义务，长沙市开福区人民法院依据申请执行人的申请，于2020年04月22日受理（2020）湘0105执1952号申请执行人常德中材混凝土有限公司与被执行人湖南省华龙建筑工程有限公司、王波、黄玉进、杨可军、黄伟豪买卖合同纠纷执行一案，依法于2020年05月20日向申请执行人送达受理通知书并要求其提供被执行人可供执行的财产线索，并依法作出（2020）湘0105执1952号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人湖南省华龙建筑工程有限公司、王波、黄玉进、杨可军、黄伟豪银行存款人民币670万元，或扣留、提取被执行人湖南省华龙建筑工程有限公司、王波、黄玉进、杨可军、黄伟豪收入人民币670万元，或查封、扣押其相应价值的财产。本裁定送达后即发生法律效力。据此，长沙市开福区人民法院于2020年06月08日向异议人（案外人）新化大汉城镇建设开发有限公司发出了（2020）湘0105执1952号《协助执行通知书》，协助执行项目为：一、请协助冻结、提取被执行人湖南省华龙建筑工程有限公司在你公司的工程款670万元整，未收到长沙市开福区人民法院的解冻文书之前，不得向其本人、第三人等支付任何资金。二、长沙市开福区人民法院账户，户名：长沙市开福区人民法院；开户行：长沙银行开福支行；账号：8000********。附：（2020）湘0105执1592号执行裁定书一份。被执行人湖南省华龙建筑工程有限公司在得知长沙市开福区人民法院作出的(2020)湘0105执1952号《协助执行通知书》后，向长沙市开福区人民法院提出执行异议，长沙市开福区人民法院经审查后依法作出(2020)湘0105执174号执行裁定书，依法驳回其异议请求。2020年07月20日，长沙市开福区人民法院向异议人依法作出(2020)湘0105执1952号《履行到期债务通知书》，载明：一、收到本通知十五日内向长沙市开福区人民法院履行你单位对被执行人湖南省华龙建筑工程有限公司所负的到期债务670万元，并不得向被执行人清偿。二、如有异议，应当自收到本通知之日起十五日内向长沙市开福区人民法院提出；若擅自向被执行人履行造成财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外，长沙市开福区人民法院将依法追究你单位妨害执行的法律责任。逾期不履行又不提出异议的，长沙市开福区人民法院将依法强制执行。2020年08月04日，长沙市开福区人民法院通过法院专递邮寄方式向异议人送达(2020)湘0105执1952号《履行到期债务通知书》，异议人于2020年08月06日签收。异议人于2020年08月12日作出书面《关于到期履行债务通知书的执行异议》，并委托被执行人湖南省华龙建筑工程有限公司提交至长沙市开福区人民法院，但被执行人接受异议人的委托后派其公司员工至法院提交《关于到期履行债务通知书的执行异议》彩色扫描打印件，但长沙市开福区人民法院未标注收到日期。因长沙市开福区人民法院收到的异议申请书为彩色扫描打印件而非原件，经释明后，被执行人湖南省华龙建筑工程有限公司于2020年09月21日将异议人作出的执行异议书原件通过邮寄方式送达长沙市开福区人民法院，长沙市开福区人民法院收到日期为2020年09月24日。在长沙市开福区人民法院审查执行异议过程中，经询问被执行人湖南省华龙建筑工程有限公司，其自认《关于到期履行债务通知书的执行异议》彩色扫描打印件于2020年9月中旬派其公司工作人员提交长沙市开福区人民法院。另查明：2017年02月14日，新化大汉城镇建设开发有限公司作为发包人与湖南省华龙建筑工程有限公司作为总承包人签订了合同编号为XHDH-施工（二标）-001的《新化大汉龙城一期二标主体总承包工程施工合同》，约定工程名称为新化大汉龙城一期二标工程，工程地点为湖南省新化县，合同工期约定每批次工期总日历天数各730天，合同总价暂定为137742090.62元。2018年04月10日，新化大汉城镇建设开发有限公司作为发包人与湖南省华龙建筑工程有限公司作为总承包人签订了合同编号为XHDH-施工（二期）-004的《新化大汉龙城二期主体总承包工程施工合同》，约定工程名称为新化大汉龙城二期主体工程，工程地点为湖南省娄底市新化县，合同工期为总日历天数550天，合同总价暂定为220016842元。长沙市开福区人民法院认为，根据长沙市开福区人民法院查明的上述事实，长沙市开福区人民法院归纳本案争议焦点为：案外人新化大汉城镇建设开发有限公司提出执行异议的时间是否超出《履行到期债务通知书》规定的指定期限，其是否丧失到期债权程序对其利益的保护，申请执行人常德中材混凝土有限公司能否请求法院在执行标的额范围内予以执行。长沙市开福区人民法院作以下分析认定。本案中，异议人在收到《履行到期债务通知书》后，虽其提交的异议申请书落款注明日期为2020年08月12日，但其是委托被执行人送交至长沙市开福区人民法院，长沙市开福区人民法院实际收到的日期按被执行人自认的“其派其公司工作人员来长沙市开福区人民法院上交申请书日期为2020年09月中旬”时间认定，其未在长沙市开福区人民法院指定期限即2020年08月07日至2020年08月21日提出异议申请，因此，应认定异议人提出的异议申请超出长沙市开福区人民法院指定期限。但是，异议人在长沙市开福区人民法院对其作出强制执行之前，以工程未结算为由而提出执行异议，并在异议书中作出“湖南省华龙建筑工程有限公司的利润部分由我公司核算后将协助贵院执行”的承诺，根据上述事实，长沙市开福区人民法院认为，异议人在收到《履行到期债务通知书》后，未在指定期限内提出异议，并不发生承认债务存在的实体法效力，但仍应得到司法救济。根据《最高人民法院执行工作办公室关于到期债权执行中第三人超过法定期限提出异议等问题如何处理的请示的答复》（[2005]执他字第19号）的精神，本案可在执行程序中，通过对被执行人与异议人双方的全部往来账目进行逐笔核对，或者委托有关单位进行审计并经三方共同认可，最终审核确认后，决定是否继续执行。综上所述，异议人新化大汉城镇建设开发有限公司提出的异议申请成立，长沙市开福区人民法院予以支持。申请执行人常德中材混凝土有限公司提出要求法院驳回异议人执行异议申请的答辩意见，于法无据，长沙市开福区人民法院不予采纳。长沙市开福区人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：中止执行(2020)湘0105执1952号《履行到期债务通知书》。复议申请人常德中材混凝土有限公司向本院申请复议称，一、一审法院以“本案可在执行程序中，通过对被执行人与异议人双方的全部往来账目进行逐笔核对，或者委托有关单位进行审计并经三方共同认可，最终审核确认后，决定是否继续执行”为由，裁定中止执行（2020）湘0105执1952号《履行到期债务通知书》，于法无据。一审法院对被执行人湖南省华龙建筑工程有限公司是否对新化大汉城镇建设开发有限公司享有债权这一事实不予审理，而是认为该事实可以在执行程序中通过三方协商进行处理，并据此裁定中止执行（2020）湘0105执1952号《履行到期债务通知书》，没有法律依据。二、一审法院遗漏新化大汉城镇建设开发有限公司自认其对湖南省华龙建筑工程有限公司工程款有未付工程款的重要案件事实。请求依法撤销长沙市开福区人民法院（2020）湘0105执异187号执行裁定，驳回新化大汉城镇建设开发有限公司的执行异议请求。本院查明，复议申请人常德中材混凝土有限公司不服长沙市开福区人民法院（2020）湘0105执异187号执行裁定，向本院申请复议，其复议请求如前所述。本院查明的事实与长沙市开福区人民法院查明的一致。本院认为，根据《最高人民法院执行工作办公室关于到期债权执行中第三人超过法定期限提出异议等问题如何处理的请示的答复》（[2005]执他字第19号）的精神，新化大汉城镇建设开发有限公司在收到《履行到期债务通知书》后，未在指定期限内提出异议，并不发生承认债务存在的实体法效力，但仍应得到司法救济。新化大汉城镇建设开发有限公司对履行到期债务通知书提出异议，湖南省长沙市开福区人民法院已不能对其直接采取扣划措施。复议申请人常德中材混凝土有限公司可向人民法院就该到期债权提起代位权诉讼。综上，复议申请人常德中材混凝土有限公司的复议请求及理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回复议申请人常德中材混凝土有限公司的复议申请，维持长沙市开福区人民法院（2020）湘0105执异187号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  谭斯元审判员  贺元芳审判员  彭京华二〇二一年二月二十四日书记员  陈文佳附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：(一)异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。