广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0512刑初137号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人符其权，男，1990年2月7日出生于广西北海市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地和现住址均为广西北海市铁山港区。因涉嫌非法经营罪，于2020年9月3日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年9月16日被执行逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人张朝阳，广西苇航律师事务所律师。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院以北铁检公刑诉〔2020〕125号起诉书指控被告人符其权犯非法经营罪，于2020年11月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2021年1月7日公开开庭审理了本案。北海市铁山港区人民检察院指派检察员张伯强出庭支持公诉，被告人符其权及其辩护人张朝阳到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院指控：2020年8月21日晚上，被告人符其权驾驶一辆本田车载邱尚海去铁山港区石化码头，其送邱尚海到码头后，就有一名陌生男子和符其权说让其开车去帮忙带几辆车进码头，并承诺事后将会给其人民币两、三百元的报酬，并给了符其权一台对讲机进行联系。随后，符其权便驾驶本田车到四号路带了两次车辆进入石化码头。带完车辆后，对方让符其权拿着对讲机到四号路附近驾车巡视放风，符其权在放风期间还通过对讲机向对方汇报了警车的行驶方向，直到对讲机传来码头“出事”的消息后，符其权才将对讲机丢弃在路边上。后于2020年9月3日符其权被民警抓获归案。 2 另查明，民警现场查获芙蓉王香烟5817条、双喜香烟6392条。经鉴定，涉案的12209条香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币2540890元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、书证、电子数据等证据。 公诉机关认为被告人符其权明知他人雇请其为装运非法香烟望风的情况下，仍提供望风，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法经营罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人符其权是从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百七十六条第二款的规定，建议判处被告人符其权有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院判处。 被告人符其权对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人张朝阳提出的辩护意见是：1、被告人符其权在共同犯罪中起辅助作用，为从犯。涉案香烟已被公安机关扣押，其行为没有造成严重后果；2、被告人归案后如实供述犯罪行为和犯罪事实，认罪态度好，具有坦白情节；3、其在被羁押期间主动写信给家属代其预缴纳罚金，且自愿签署了认罪认罚具结书，且当庭表示自愿认罪认罚；综上，辩护人认为被告人符其权的行为社会危害性小，其回归社会不至于再危害社会，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：2020年8月21日晚上，被告人符其权驾车搭载邱尚海到铁山港区石化码头后，有一名陌生男子让符其权帮忙带路，引导几辆车进码头，并承诺事后给符其权200-300元的报酬。符其权答应后，该名男子交给符其权一台对讲机用于联系。随后，符其权驾车到四号路，两次给搭载着搬运工的车辆引路至石化码头。车辆进入石化码头后，在现场组织者的指挥下，搬运工人坐上木船到海面上一艘快艇旁搬运香烟。该名男子又让符其权带着对讲机在四号路附近驾车巡视望风。符其权按照对方指示望风，在此期间通过对讲机向对方汇报了警车的行驶路线，直到对讲机中传来码头“出事”的消息后，符其权才将对讲机丢弃在路边上并离开。2020年9月3日，被告人符其权被民警抓获 3 归案。被告人符其权归案后如实供述了自己的犯罪事实，并在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，在庭审中亦无异议。 另查明，民警现场查获芙蓉王香烟5817条、双喜香烟6392条。经鉴定，涉案的12209条香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币2540890元。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、人员信息表、抓获经过、代为保管函、移交财物清单、扣押决定书、扣押清单、截图、微信截图、提取照片，认罪认罚材料，证人杨某、裴某、谢某、韦某1、韦某2、廖某、林某的证言，被告人符其权的供述和辩解，辨认、勘验、检查等笔录、鉴定意见等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人符其权明知他人装运非法香烟，仍受雇提供望风为非法香烟搬运提供便利条件，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应以非法经营罪追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人符其权伙同他人为搬运假冒伪劣卷烟提供便利条件，在共同犯罪案件中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人符其权归案自愿如实供述自己的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，且签字具结，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。其辩护人提出的与上述相符的从轻、减轻的辩护意见，本院予以采纳。综上，根据被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对被告人符其权可以减轻处罚，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人符其权犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月3日起至2021年9月2日止；罚金已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中 4 级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  叶       艺 人民陪审员  欧   瑞   荣 人民陪审员  朱   凯   英 二〇二一年二月十九日 法官 助理  陈舟萍书记员朱有婷 附：本判决引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： 5 （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 6 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 3、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 7 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。