广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0302民初2367号 原告（被告）:东莞市泰泽服饰有限公司，住所地:东莞市虎门镇小捷滘长德路****，统一社会信用代码：91441900MA4UL7XA7D。 法定代表人:李剑，该公司经理。 委托诉讼代理人:雷**，广西桂宁律师事务所律师。 被告（原告）:王神飞，男，1997年11月11日出生，汉族，无业，住广东省韶关市浈江区。 委托诉讼代理人：黄里瑞，广西君健律师事务所律师。 第三人（被告）:王松柏，女，1971年8月26日出生，汉族，住桂林市秀峰区。 原告（被告）东莞市泰泽服饰有限公司与被告（原告）王神飞、第三人(被告)王松柏劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月3日受理后，依法适用简易程序于2020年12月7日公开开庭进行审理。东莞市泰泽服饰有限公司的委托诉讼代理人雷**，王神飞及其委托诉讼代理人黄里瑞到庭参加诉讼，王松柏经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 东莞市泰泽服饰有限公司向本院提出诉讼请求：1.东莞市泰泽服饰有限公司不需要向王神飞支付延长工作时间加班工资;2.东莞市泰泽服饰有限公司仅需向王神飞支付2018年9月至2019年10月30日期间的休息日加班工资17,890.6元。事实和理由：东莞市泰泽服饰有限公司与王神飞劳动纠纷一案，经桂林市劳动人事争议仲裁委员会审理，现已作出桂林市劳人仲案字[2020]第1×4号仲裁裁决书裁决:一、东莞市泰泽服饰有限公司支付王神飞2017年10月至2019年10月期间延长工作时间加班工资14,394.85元。二、东莞市泰泽服饰有限公司支付王神飞2017年10月至2019年10月期间休息日加班工资33,594.97元。三、其他请求不予支持。东莞市泰泽服饰有限公司对上述仲裁裁决书第一、二项内容不服，东莞市泰泽服饰有限公司认为，根据《劳动法司法解释三》第九条规定:“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。王神飞在仲裁程序中仅提供了零散几个月的考勤情况:2018年9、10、11、12月，2019年2、3、4、5、7、8月考勤表，该考勤表上并不能反映被告存在每日延长加班的事实。另外，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位支付加班工资的前提是用人单位安排劳动者在正常工作时间以外加班，在王神飞工作期间，东莞市泰泽服饰有限公司并未要求其加班，其也并未提供有效的证据证明其存在加班的事实，事实上东莞市泰泽服饰有限公司从未要求王神飞加班，故不存在延长工作时间加班费。如前所述，王神飞仅对其提交的10个月的考勤表中列明的休息日有上班情况提供了证据;再根据东莞市泰泽服饰有限公司提交的2019年度的考勤表，王神飞的加班情况为:2018年9月至2019年2月期间休息日加班40天(169天-121天-8天)，则该期间加班工资为8,754元(2,380元/月÷21.75天×40天×200％)；2019年3月至10月期间休息日加班27天(197天-165天-5天)，则该期间加班工资为9,136.6元(3,680元/月÷21.75天×27天×200％)，合计17,890.6元。 王神飞辩称，东莞市泰泽服饰有限公司应当依法支付延长加班时间的加班工资。东莞市泰泽服饰有限公司承认王神飞提供的考勤表是真实的，仅说不全面，但东莞市泰泽服饰有限公司并没有证据证明王神飞没有考勤表的工作时间中没有工作，其也没有证据证明除了王神飞主张的考勤方式，在不同店面还有不同做法，结合仲裁庭证人所作证言，可以看出，王神飞工作时间是上午9点至晚上11点，根据东莞市泰泽服饰有限公司提交的考勤表，也明确王神飞每个月应当出勤的时间最高是29天，最低是26天，这内容与证人的证言是相吻合的，据此，东莞市泰泽服饰有限公司称王神飞没有证据证明延长工作时间是与事实不符的。关于休息日加班工资，东莞市泰泽服饰有限公司在仲裁中已经承认王神飞每个月只有两天的休息，据此计算，王神飞每个月至少都有6天的休息日加班，因此，东莞市泰泽服饰有限公司称不需支付休息日加班工资也于法无据。 王神飞向本院提出诉讼请求：1.东莞市泰泽服饰有限公司、王松柏支付王神飞双休日加班工资143184.68元；2.东莞市泰泽服饰有限公司、王松柏支付王神飞工作日延长劳动时间的加班工资232675.12元:3.东莞市泰泽服饰有限公司、王松柏支付王神飞违法解除劳动合同经济赔偿金44174元；4.东莞市泰泽服饰有限公司、王松柏赔偿王神飞未能享受失业保险待遇的损失30408元。事实和理由：王神飞于2015年11月6日入职到东莞市泰泽服饰有限公司，由东莞市泰泽服饰有限公司先后派到广东韶关，广西河池、武鸣、柳州、来宾、桂林等地的服饰门店工作，担任过导购和店长等职务。2019年10月30日，位于桂林市秀峰区门店（王松柏）的负责人、以口头通知的方式，要求王神飞不要再来上班，违法解除与王神飞的劳动关系。由于王神飞在工作期间，东莞市泰泽服饰有限公司、王松柏没有依法向王神飞支付工作日延长工作时间和休息日的加班工资。同时，东莞市泰泽服饰有限公司、王松柏也没有依法支付王神飞违法解除劳动合同的经济赔偿金。此外，东莞市泰泽服饰有限公司、王松柏并未依法为王神飞缴纳社会保险。东莞市泰泽服饰有限公司、王松柏的行为，明显损害了王神飞作为劳动者的合法权益。尽管劳动仲裁裁决支持了王神飞双休日加班和工作日延长劳动时间加班工资的主张，但裁决所认定加班时间明显少于王神飞的实际加班时间，以及以基本工资（底薪）作为加班工资的计算基数与《中华人民共和国劳动法》第四十四条所规定的，应当按照高于劳动者正常工作时间工资支付加班工资的规定明显不符。还有，王神飞的离职并未完成审批，且王神飞已撤回离职申请，东莞市泰泽服饰有限公司确认王神飞不离职后，违法解除劳动合同，王神飞并非自愿离职，东莞市泰泽服饰有限公司依法应当支付王神飞违法解除合同经济赔偿金和赔偿王神飞未能享受失业保险待遇的损失。 东莞市泰泽服饰有限公司辩称，一、《劳动法司法解释三》第九条规定:“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。王神飞在仲裁程序提交的考勤表并不能反映王神飞存在每日延长加班的事实。二、不存在延长劳动时间，东莞市泰泽服饰有限公司的上班时间为上午9点至下午6点，中午12点至下午9点，下午1点至晚上10点，其中包含吃饭时间一小时，故上班时间总和为8小时制，不存在延长上班时间的事实，另外，仲裁庭审中出庭的两位证人均不曾与王神飞在同一店面共事，仲裁庭审中的证言也没有证明王神飞存在加班的情况，同时，出庭作证的冯某1、冯某2与东莞市泰泽服饰有限公司发生了劳动争议并进行了仲裁、诉讼，与本案有利害关系，在缺乏其他充足证据证明下，仅凭二人证言，不足以证明王神飞存在加班的事实，王神飞应承担举证不能的责任。三、关于经济补偿金的问题，系王神飞主动离职，而非东莞市泰泽服饰有限公司违法解除劳动关系，王神飞的离职原因为开心就好，其主动提出离职，东莞市泰泽服饰有限公司不需要支付经济赔偿金。四、王神飞系主动提出离职，不符合可以领取失业保险的条件，故王神飞主张赔偿其未能享受失业保险待遇的损失没有事实及法律依据。请求驳回王神飞的全部诉请。 王松柏辩称，王松柏只是将房屋承包给东莞市泰泽服饰有限公司使用，与王神飞、东莞市泰泽服饰有限公司之间的劳动争议不存在关联。故本案与王松柏无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 综合以上证据和庭审笔录，本院确认本案如下法律事实：2015年11月6日，王神飞到东莞市泰泽服饰有限公司工作，未签订书面劳动合同。2018年9月至2019年10月，王神飞在东莞市泰泽服饰有限公司的出勤天数，2018年9月为28天，2018年10月为30天，2018年11月为29天，2018年12月为30天，2019年1月为30天，2019年2月为27天，2019年3月为26天，2019年4月为30天，2019年5月为22天，2019年6月为27天，2019年7月为27.5天，2019年8月为29.5天，2019年9月为24.5天，2019年10月为13天。2018年9月至2019年10月，王神飞在东莞市泰泽服饰有限公司的工资（不含超勤工资、法定节假日加班费）：2018年9月为7,018元，2018年10月为9,369元，2018年11月为4,711元，2018年12月为10,836元，2019年1月为5,615元，2019年2月为9,384元，2019年3月为4,118元，2019年4月为6,620元，2019年5月为4,143元，2019年6月为4,835元，2019年7月为3,479元，2019年8月为4,118元，2019年9月为3,206元，2019年10月为2,453元。2018年9月至2019年10月，王神飞在东莞市泰泽服饰有限公司的超勤工资：2018年9月为0元，2018年10月为82元，2018年11月为85元，2018年12月为82元，2019年1月为82元，2019年2月为92元，2019年3月为0元，2019年4月为263元，2019年5月为0元，2019年6月为0元，2019年7月为0元，2019年8月为63元，2019年9月为0元，2019年10月为0元。 2019年10月2日，王神飞向东莞市泰泽服饰有限公司提交员工离职申请表，离职原因为开心就好。2019年10月9日，东莞市泰泽服饰有限公司作出《关于王神飞降级处罚通知》，载明：“1、武鸣二店见习店长王神飞因2019年10月2号提出的离职流程未完成，现撤回对其的离职通告。2、2019年10月2日-3日见习店长王神飞因未申请批准休假擅自离岗，记无故旷工两天。3、因他人反映见习店长王神飞上班时间在店铺玩游戏，且无故旷工；经公司研究决定:降级为培训员工。通告于2019年10月4日开始生效。望其端正态度不断改进、提升，努力再创辉煌。”离职申请表载明经过一个月的调任情况，发现该员工的确没有继续留下的意愿，批准离职，东莞市泰泽服饰有限公司的店长于2019年10月23日在该表上签名，东莞市泰泽服饰有限公司的部门主管于2019年10月25日在该表上签名同意申请，东莞市泰泽服饰有限公司的人事行政部主管于2019年10月25日在该表上签名同意申请。王神飞于2019年10月30日离职。 王神飞向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决：一、东莞市泰泽服饰有限公司与王松柏支付王神飞2015年12月6日至2016年10月6日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额17,680元；二、东莞市泰泽服饰有限公司与王松柏支付王神飞2015年11月6日至2019年10月30日期间休息日加班工资143,184.68元；三、东莞市泰泽服饰有限公司与王松柏支付王神飞2015年11月6日至2019年10月30日期间延长工作时间加班工资232,675.12元；四、东莞市泰泽服饰有限公司与王松柏支付王神飞违法解除劳动合同赔偿金44,174元；五、东莞市泰泽服饰有限公司与王松柏支付王神飞失业赔偿待遇32,256元。2020年9月10日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲字〔2020〕第1×4号仲裁裁决书，裁决：一、东莞市泰泽服饰有限公司在本裁决书生效之日起15日内支付王神飞2017年10月至2019年10月期间延长工作时间加班工资14,394.85元；二、东莞市泰泽服饰有限公司在本裁决书生效之日起15日内支付王神飞2017年10月至2019年10月期间休息日加班工资33,594.97元；三、王神飞其他请求事项，依据不足，本委不予支持。 本院认为，2015年11月6日，王神飞到东莞市泰泽服饰有限公司工作，东莞市泰泽服饰有限公司向王神飞支付劳动报酬，双方已形成劳动关系。 一、关于东莞市泰泽服饰有限公司是否应给付王神飞休息日、延长工作时间加班工资的问题。 《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十四条规定：“用人单位支付工资时应当书面记录支付劳动者的工资数额、发放时间、工作天数、应发和扣减工资的项目、依据和领取工资者的签名，并至少保存两年备查。”王神飞于2019年10月30日离职，东莞市泰泽服饰有限公司应提供王神飞2017年10月至2019年10月的工资数额、工作天数，但东莞市泰泽服饰有限公司只提供了王神飞2018年9月至2019年10月的工资数额、工作天数，未提供2017年10月至2018年8月的工资数额、工作天数，应承担举证不能的法律后果，故本院对原告主张2017年10月至2018年8月的月工资数额5,521.75元/月,每月休息日加班6天予以采信。 关于休息日加班工资。王神飞从2017年10月至2018年8月休息日加班66天（6天/月×11个月），2018年9月休息日加班8天（28天-19天-1天），2018年10月休息日加班7天（30天-20天-3天），2018年11月休息日加班7天（29天-22天），2018年12月休息日加班9天（30天-21天），2019年1月休息日加班7天（30天-22天-1天），2019年2月休息日加班7天（27天-17天-3天），2019年3月休息日加班5天（26天-21天），2019年4月休息日加班8天（30天-21天-1天），2019年5月休息日加班0天，2019年6月休息日加班7天（27天-19天-1天），2019年7月休息日加班5天（27.5天-23天），2019年8月休息日加班8天（29.5天-22天），2019年9月休息日加班4天（24.5天-20天-1天），2019年10月休息日加班0天。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”。东莞市泰泽服饰有限公司应支付王神飞在2017年10月至2019年10月期间的休息日加班工资82,042.71元[2017年10月至2018年8月的休息日加班工资33,511.31元（5,521.75元÷21.75天×66天×200%）+2018年9月至2019年10月的休息日加班工资48,531.40元]（2018年9月至2019年10月的休息日加班工资详细情况详见附表1）。东莞市泰泽服饰有限公司已支付王神飞2018年9月至2019年10月的超勤工资749元实为休息日加班工资，东莞市泰泽服饰有限公司还应支付王神飞在2017年10月至2019年10月期间的休息日加班工资81,293.71元（82,042.71元-749元）。因王神飞未提供证据证明2017年10月前存在休息日加班事实，故本院对王神飞要求东莞市泰泽服饰有限公司支付其2017年10月前休息日加班工资的诉请不予支持。 关于延长工作时间加班工资。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条：“职工每日工作８小时、每周工作40小时。”东莞市泰泽服饰有限公司主张王神飞上班时间为三班制，9时至18时，12时至21时，13时至22时，每班次有1小时用餐时间。本院认为，东莞市泰泽服饰有限公司未提供证据证明王神飞在该“用餐时间”离开东莞市泰泽服饰有限公司管控范围或不受其规章约束，该“用餐时间”应认为是工作间歇的合理休息，该“用餐时间”经过的期间应该计算在上班时间内。王神飞每日工作9小时，每日延长工作时间加班时长为1小时（9小时-８小时）。王神飞主张每日加班4小时，但其提供证据不能证明上述主张，本院不予采纳。2017年10月至2018年8月制度工作日为229天，2018年9月至2019年9月制度工作日为269天，2019年10月原告工作13天，故2017年10月至2019年8月期间延长工作时间加班时长为229小时，2018年9月至2019年9月期间延长工作时间加班时长为269小时，2019年10月期间延长工作时间加班时长为13小时，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；……”东莞市泰泽服饰有限公司应支付王神飞在2017年10月至2019年10月期间的延长工作时间加班工资24,780.95元[2017年10月至2018年8月的延长工作时间加班工资10,900.70元（5,521.75元÷21.75天÷8小时×229小时×150%）+2018年9月至2019年10月的延长工作时间加班工资13,880.25元]。（2018年9月至2019年10月的延长工作时间加班工资详细情况详见附表2）因王神飞未提供证据证明2017年10月前存在延长工作时间加班事实，故本院对王神飞要求东莞市泰泽服饰有限公司支付其2017年10月前延长工作时间加班工资的诉请不予支持。 二、关于东莞市泰泽服饰有限公司是否应当向王神飞支付解除劳动合同经济赔偿金的问题。王神飞于2019年10月2日向东莞市泰泽服饰有限公司提交员工离职申请表，离职原因为开心就好。王神飞主张其已撤回离职申请，东莞市泰泽服饰有限公司违法解除劳动合同缺乏事实和法律依据，故王神飞要求东莞市泰泽服饰有限公司支付解除劳动合同经济赔偿金的诉请，本院不予支持。 三、关于东莞市泰泽服饰有限公司是否应赔偿王神飞失业保险待遇损失的问题。《中华人民共和国失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（二）非因本人意愿中断就业的;”王神飞属于本人意愿中断就业，不符合领取失业保险金的条件，故本院对王神飞要求东莞市泰泽服饰有限公司赔偿其失业保险待遇损失的诉请不予支持。 四、关于王松柏是否应向王神飞承担各项给付义务的问题。王神飞未提供证据证明与王松柏形成劳动关系，故王神飞对王松柏各项诉请，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条、《中华人民共和国失业保险条例》第十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、参照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十四条的规定，判决如下： 一、东莞市泰泽服饰有限公司支付王神飞2017年10月至2019年10月期间的休息日加班工资81,293.71元； 二、东莞市泰泽服饰有限公司支付王神飞2017年10月至2019年10月期间的延长工作时间加班工资24,780.95元； 三、驳回王神飞的其他诉讼请求； 四、驳回东莞市泰泽服饰有限公司的诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起三日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 两案案件受理费20元，因两案适用简易程序减半收取为10元（东莞市泰泽服饰有限公司已预交5元，王神飞已预交5元），由东莞市泰泽服饰有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费20元［户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员  刘恒志 二〇二一年二月一日 书记员  林弋杰 附表1:2018年9月至2019年10月的休息日加班工资详细情况                            月份                       出勤天数                       月工             作日                       法定节             假日                       加班天数                       月工资                       休息日             加班费                               201809                       28                       19                       1                       8                       7,018                       5,162.67                               201810                       30                       20                       3                       7                       9,369                       6,030.62                               201811                       29                       22                       0                       7                       4,711                       3,032.37                               201812                       30                       21                       0                       9                       10,836                       8,967.72                               201901                       30                       22                       1                       7                       5,615                       3,614.25                               201902                       27                       17                       3                       7                       9,384                       6,040.28                               201903                       26                       21                       0                       5                       4,118                       1,893.33                               201904                       30                       21                       1                       8                       6,620                       4,869.89                               201905                       22                       22                       1                       0                       4,143                       0.00                               201906                       27                       19                       1                       7                       4,835                       3,112.18                               201907                       27.5                       23                       0                       5                       3,479                       1,599.54                               201908                       29.5                       22                       0                       8                       4,118                       3,029.33                               201909                       24.5                       20                       1                       4                       3,206                       1,179.22                               201910                       13                       20                       3                       0                       2,453                       0.00                附表2:2018年9月至2019年10月的延长工作时间 加班工资详细情况                            月份                       出勤             天数                       月工             作日                       延长工作时间             （小时）                       月工资                       延长工作时间加班费                               201809                       28                       19                       19                       7,018                       1,149.50                               201810                       30                       20                       20                       9,369                       1,615.34                               201811                       29                       22                       22                       4,711                       893.47                               201812                       30                       21                       21                       10,836                       1,961.69                               201901                       30                       22                       22                       5,615                       1,064.91                               201902                       27                       17                       17                       9,384                       1,375.24                               201903                       26                       21                       21                       4,118                       745.50                               201904                       30                       21                       21                       6,620                       1,198.45                               201905                       22                       22                       22                       4,143                       785.74                               201906                       27                       19                       19                       4,835                       791.94                               201907                       27.5                       23                       23                       3,479                       689.80                               201908                       29.5                       22                       22                       4,118                       781.00                               201909                       24.5                       20                       20                       3,206                       552.76                               201910                       13                       20                       13                       2,453                       274.91