湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终687号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司长沙市分公司。负责人：周勇迪，经理。委托诉讼代理人:刘志涛，该公司职员。被上诉人（原审原告）：张胜明。委托诉讼代理人：张莉，湖南众铭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许珊。上诉人太平财产保险有限公司长沙市分公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人张胜明、许珊机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院(2020)湘0121民初9692号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人太平保险公司不服一审判决，上诉请求：（一）撤销（2020）湘0121民初9692号民事判决书，并重新计算张胜明因交通事故产生的各项损失；（二）一、二审诉讼费用由张胜明、许珊承担。事实与理由：一审法院认定张胜明的各项损失偏高及部分费用存在不合理性。1、伤者年龄51岁，法院判决误工费用共计36072.5元。伤者提供的收入证明为手写收入记录，我司未见其银行流水亦或是转账收入证明。一审判决直接按照240元/天计算了150天误工费，与伤者实际情况以及实际损失不符。2、护理费。一审法院判决护理费为16704元。伤者未提交护理人身份证明，护理协议及护理费支付凭证，一审法院直接按185.6元/天计算护理费并不合理。3、后续治疗费。一审法院判决后续治疗费为10000元，开庭之日距离司法鉴定报告出具已有五月有余，该产生的费用应已经产生了，我司未见其司法鉴定后实际发生的治疗费用票据，一审法院直接按10000元认定后续治疗费不当。4、伤残赔偿金。伤者张胜明伤情为胫腓骨中段骨折，且经过我司调查人员核实其数据如下，右侧为健侧，伸展:(右180-左180)/180=0；屈曲：(右94-左56)/94=0.4；(0+0.4)/2*100%=20%，该系数不达百分之25%，根据《人体损伤致残程度分级》并不构成十级伤残。张胜明参与司法鉴定时均未通知我司及被保险人。司法鉴定报告真实性存疑，该伤情与伤者实际情况不符，申请对伤者张胜明的伤残等级重新进行司法鉴定。5、康复费。一审法院判决为2000元，伤者未向我司提供任何的康复费用票据，一审法院以鉴定意见直接认定康复费2000元，与伤者实际情况以及实际损失不符。被上诉人张胜明辩称：上诉人的上诉理由不能成立。1、关于误工费。在一审中，张胜明提供了三年的记账本来证明其运输收入情况。此外，在一审开庭当日，被上诉人提交了驾驶证、行驶证、道路运输从业资格证这三份证据的原件供法庭和上诉人核对，足以证实被上诉人从事运输业工作。一审判决误工费适用运输行业标准，符合客观事实。2、护理的天数是根据鉴定意见评定的护理时间。护理费的标准按照居民服务业的标准，一审法院并没有违背客观事实作出错误判决。3、司法鉴定机构根据拆除内固定的费用、医疗费、拆除内固定住院住院期间的护理项目等评定后续治疗费1万元，符合实情。4、被上诉人委托具备司法鉴定资质的机构对其伤残等级、误工等项目进行司法鉴定，司法鉴定机构根据《人体损伤致残程度分级》，对张胜明关节活动情况进行测量，评定被上诉人达到10级伤残，委托程序、鉴定依据均符合法律规定。5、康复治疗费。康复费用是被上诉人在出院之后所必然发生的，法医鉴定机构评定骨折愈合需要康复治疗费用也符合被上诉人的客观实际情况。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人许珊未发表书面或口头答辩意见。张胜明向一审法院起诉请求：1、许珊、太平保险公司赔偿张胜明因交通事故造成的医药费、住院伙食补助费、营养费、后续医药费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费、后期门诊康复费等损失共计188185.2元；2、太平保险公司在交强险保险赔偿范围内对张胜明上述损失先行承担赔偿责任，超出交强险的部分，由太平保险公司在承保的商业三者险赔偿范围内承担赔偿责任，如在上述保险赔偿后仍有不足部分，由许珊、太平保险公司承担赔偿责任；3、太平保险公司、许珊承担本案诉讼费。一审法院审理查明：（一）双方当事人无争议的事实。1、2020年1月18日10时31分，许珊驾驶湘ＡＫ××**小型轿车沿长沙市长沙县春华镇Ｓ207线由南向北行驶至大鱼塘村大鱼塘集镇路段时，遇张胜明沿该路段由东向西步行横过道路，因许珊驾驶车辆遇前方车辆缓慢行驶时未依次通行，张胜明步行横穿道路时未确保安全，致使人车相撞，造成张胜明受伤、车辆受损的交通事故。2、事故发生后，2020年1月18日，张胜明被送入浏阳市骨伤科医院住院治疗，2020年1月24日出院，共计住院6天，共用去医疗费合计12965.4元。3、2020年2月21日，长沙县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，责任划分为许珊应承担本次事故主要责任，张胜明应承担本次事故次要责任。4、2020年5月14日，被鉴定人张胜明的伤情经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定，该鉴定机构出具湖南师大司鉴［2020］临鉴字第470号《司法鉴定意见书》，该意见书第五条分析说明第三款为：……被鉴定人受伤后误工期伍个月，护理期叁个月，营养期叁个月。后期门诊康复费用贰仟元，取除固定器医疗费用壹万元。第六条鉴定意见为：（1）被鉴定人张胜明因本次事故导致损伤构成拾级伤残。（2）建议受伤后误工期伍个月，护理期叁个月，营养期叁个月。（3）后续医药费壹万贰仟元。5、事故发生后，许珊为张胜明垫付医药费7700元（医药费5000元、生活费2700元）；太平保险公司为张胜明垫付费用10000元。6、许珊所驾驶牌照为湘ＡＫ××**小型轿车在太平保险公司处购买了机动车强制保险及1000000元的商业第三者责任险并购买了不计免赔条款，本案所涉交通事故发生在保险期内。7、庭审中，许珊与太平保险公司达成一致意见，许珊同意承担15%（444.81元）非医保用药费用。（二）双方当事人有争议的事实。1、太平保险公司申请对张胜明的伤残情况申请重新鉴定是否应予准许。张胜明认为湖南师范大学司法鉴定中心及鉴定人员具有鉴定资质，鉴定意见客观真实，不同意重新鉴定。太平保险公司、许珊均认为张胜明鉴定过程中太平保险公司、许珊均不知情且未参与，鉴定结果与实际依据不符，存在不合理，故申请对张胜明的伤残情况进行重新鉴定。一审法院认为，湖南师范大学司法鉴定中心出具的湖南师大司鉴[2020]临鉴字第470号《司法鉴定意见书》程序合法，在太平保险公司没有提供足够的证据予以反驳案涉鉴定意见不具有真实性、合法性、关联性的情况下，对太平保险公司申请重新鉴定的主张，一审法院不予支持。2、关于张胜明损失的认定。许珊、太平保险公司均认为张胜明主张损失计算标准过高。一审法院依照相关法律法规，综合认定如下损失：（1）医疗费，张胜明主张为12965.4元，并有医疗费票据证实，且太平保险公司、许珊均无异议，一审法院予以认定；（2）住院伙食补助费，张胜明住院6天，主张按每天100元计算过高，一审法院酌情认定为360元（6天×60元）；（3）后续治疗费，张胜明主张依据司法鉴定意见为10000元，并无不当，一审法院予以认定。（4）营养费，因鉴定机构评定营养期为3个月，张胜明主张按居民人均消费性支出26924元/年计算，太平保险公司、许珊均认为过高，应按30元/天计算，结合事发地的实际情况，一审法院酌情认定为2730元（91天×30元）；（5）护理费，张胜明主张护理费按城镇非私营单位在岗职工居民服务业66816元/年计算为16704元，并无不当，一审法院予以认定；（6）康复费，因鉴定机构评定后期门诊康复费用为2000元，张胜明据此主张后期门诊康复费2000元，并无不当，一审法院予以认定；（7）交通费，张胜明主张1000元，因张胜明未提供该交通费相关票据，一审法院酌情认定交通费500元；（8）误工费，司法鉴定意见评定误工期为5个月，张胜明主张按其月工资11515.5元的标准计算为57577.5元，因张胜明并未提供其受伤前六个月的完整收入流水等相关证据，应承担举证不能的法律后果，一审法院依据其从事道路运输业的事实，酌定以城镇非私营单位在岗职工交通运输业从业人员年平均工资86574元的标准计算误工费为36072.5元（5个月×86574元/年）；（9）残疾赔偿金，张胜明构成十级伤残，主张按照城镇居民人均可支配收入39842元/年标准计算残疾赔偿金为79684元，太平保险公司、许珊均无异议，一审法院予以认定；（10）被抚养人生活费，张胜明的母亲李某甲的扶养人数为2人，张胜明主张被扶养人李某甲的生活费为10769.6元，许珊、太平保险公司均认为该费用过高，被抚养人李某甲应计算为7年，一审法院结合张胜明定残日（定十级伤残）为2020年5月14日的事实，酌情认定为9423.4元（26924元/年×7年÷2人×10%）；（11）精神损害抚慰金，张胜明构成十级伤残，主张精神损害抚慰金为5000元，并无不当，一审法院予以认定；（12）鉴定费，张胜明主张2200元，有发票予以证实，一审法院予以认定。综上，上述损失共计177639.3元。一审法院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……”《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第三十八条规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：……（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；……”本案中，交警部门已作出责任认定，一审法院予以采信，应由张胜明承担20%的责任，由许珊承担80%的责任。张胜明主张的医疗费12965.4元、住院伙食补助费360元、后续治疗费10000元、营养费2730元，合计26055.4元，由太平保险公司在交强险的医疗险项下限额先行向张胜明赔偿10000元；张胜明的残疾赔偿金79684元、护理费16704元、康复费2000元、交通费500元、被抚养人生活费9423.4元、误工费36072.5元、精神损害抚慰金5000元，合计149383.9元，由太平保险公司在交强险的死亡伤残赔偿限额先行向张胜明赔付110000元，故太平保险公司在交强险限额内共计应向张胜明赔偿120000元(10000元+110000元)。对于交强险限额外损失57639.3元（177639.3元-120000元），由张胜明自行承担20%的损失11527.86元(57639.3元×20%),由许珊承担80%的赔偿责任即46111.44元（57639.3元×80%）。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，太平保险公司不承担鉴定费，且许珊自愿承担444.81元非医保用药费用，太平保险公司在商业第三者责任险限额1000000元内向张胜明赔偿43906.63元（46111.44元-鉴定费2200元×80%-非医保用药444.81元）；许珊承担2204.81元（鉴定费2200元×80%+非医保用药444.81元）。因许珊已垫付费7700元，为减轻诉累，许珊应承担的2204.81元在保险理赔款项中一并予以抵扣后，张胜明应给付许珊多赔的5495.19元，由太平保险公司从赔偿款中直接支付给许珊。因太平保险公司已垫付费用10000元，应当予以抵扣，故太平保险公司在保险范围内最终向张胜明赔偿148411.44元（交强险120000元+商业第三者责任险43906.63元-张胜明应给付许珊5495.19元-太平保险公司垫付的10000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：（一）太平财产保险有限公司长沙市分公司于本判决生效之日起十日内在保险限额内赔偿张胜明因本次交通事故所造成的各项损失148411.44元；（二）驳回张胜明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1240元，减半收取620元，由张胜明负担124元，由许珊负担496元。本案二审中，上诉人太平保险公司提交如下证据：图片四张，拟证明张胜明伤残等级不合理。被上诉人张胜明质证如下：对证据的三性均不予认可，该4张图片没有注明拍摄时间、拍摄方法、证据制作人，图片上面也未注明拍摄对象，无法证实该4张图片来自对被上诉人张胜明患肢的拍摄。被上诉人许珊未发表质证意见。本院对上诉人太平保险公司提交证据的真实性予以认可，但对该证据的关联性及证明目的不予认可。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是张胜明因本案事故产生的损失认定。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定：民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。本案侵权行为及损害后果均发生于《中华人民共和国民法典》施行前，故应适用当时的法律、司法解释规定。第一、误工费。误工费应依据误工时间、误工前收入情况、误工后收入减少情况等予以认定。本案中，张胜明提交的道路运输从业人员从业资格证、道路运输证、车辆买卖合同、手写记账记录等证据相互印证，能证明其伤前从事道路运输行业。一审法院结合鉴定意见确定的误工期，参照2019年度湖南省交通运输行业从业人员平均工资，认定误工费36072.5元，处理并无不当。第二、护理费。护理费应依据护理人员、护理等级、护理人员收入等情况确认。本案中，张胜明伤后造成左胫骨多段及腓骨骨折等，构成十级伤残，鉴定意见确定护理期为三个月。一审法院结合当事人受伤致残情况，结合鉴定意见，参照城镇非私营单位在岗职工居民服务业从业人员平均工资认定护理费16704元，处理并无不当。第三、后续治疗费、康复费。后续治疗费、康复费应结合医疗病历、鉴定意见等确认。湖南师大司鉴[2020]临鉴字第470号司法鉴定意见书载明鉴定意见为：后期门诊康复费用贰仟元，取除固定器医疗费用壹万元。一审法院据此认定后续治疗费10000元，康复费2000元，处理并无不当。第五、残疾赔偿金。残疾赔偿金应结合受害人年龄**籍、伤残程度等因素予以认定。张胜明伤情治疗终结稳定后，依法委托湖南师范大学司法鉴定中心就伤残程度、后续治疗费等进行鉴定。该鉴定中心接受委托后，结合现场检查、病历等，依据《人体损伤致残分级》等鉴定规范，作出湖南师大司鉴[2020]临鉴字第470号司法鉴定意见。上述鉴定机构及人员具有鉴定资质，鉴定程序合法规范，鉴定材料真实充分，鉴定标准科学，鉴定意见应予采信。上诉人太平保险公司虽对鉴定意见有异议，但并未提供充分证据予以证明，对其重新鉴定的申请，本院不予准许。一审法院结合受害人年龄、户籍及鉴定意见确定的伤残等级，认定残疾赔偿金为79684元，处理妥当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人太平保险公司的上诉理由，不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1240元，由太平财产保险有限公司长沙市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  常晓华审判员  高 进二〇二一年二月二十二日书记员  刘 培附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。