宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁04民终63号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司西吉支公司。住所地：宁夏西吉县幸福路鑫祥世城鑫秀园29幢01号。 负责人：曹宝红，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴强，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被上诉人（原审原告）：买某1，男，2008年1月16日出生，回族，农民，小学文化，住宁夏隆德县。 法定代理人：买某2，男，1986年10月18日出生，回族，农民，系被上诉人买某1父亲，住宁夏隆德县。 被上诉人（原审被告）：马海莲，女，1993年6月15日出生，回族，教师，现住宁夏隆德县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司西吉支公司因与被上诉人买某1、马海莲机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区隆德县人民法院（2020）宁0423民初821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司西吉支公司的委托诉讼代理人吴强、被上诉人买某1的法定代理人买某2、被上诉人马海莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司西吉支公司上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区隆德县人民法院作出的（2020）宁0423民初821号民事判决，依法改判（三者险按照百分之三十计算，精神抚慰金我公司不承担）或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：第一、原审法院认定被上诉人买某1驾驶的二轮电动摩托车属非机动车，没有事实与法律依据。隆德县公安局交通警察大队出具隆公（交）认字【2020】第003号道路交通事故认定书记载：“买某1驾驶轻便摩托车超速行驶，其行为违反了《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第四十条第六款‘机动车通过交叉路口应当减速慢行，行驶最高时速不得超过四十公里’之规定。”从上述记载的内容来看，交警部门在分析事故形成原因和确定认定事故责任时，将买某1驾驶的两轮摩托车就确定为机动车。因此一审法院认定买某1驾驶的车辆系非机动车，该认定错误。第二、涉案事故经隆德县公安局交警大队根据事故形成的原因及过错认定，买某1负事故的主要责任，马海莲负事故的次要责任，上诉人认为马海莲在本事故中承担百分之三十以下的责任，因此，一审法院对超出交强险限额的内容，判决上诉人承担百分之五十的赔偿责任，明显显失公平。第三、买某1在出院时，虽然有医院关于加强营养的建议，但是一审法院按60天，每天50元，共计3000元，上诉人认为该费用过高。第四、一审法院判决精神抚慰金5000元由上诉人承担，该判决错误，根据保险合同约定，精神损害抚慰金不属于保险责任，保险公司不承担责任。 买某1辩称，1、本案两轮摩托车是电动车。2、买某1受伤后，精神也出现了问题，还需要进一步治疗，营养费和精神损失费应该赔偿。 马海莲辩称，没有答辩意见。 买某1向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费40747元、住院伙食补助费1600元、营养费4500元、补课费11700元、护理费9784元、残疾赔偿金68656元、交通费3000元、精神抚慰金5000元、鉴定费1200元、电动车损失费3000元、病案复印费35元，合计149222元；2.判决被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司西吉支公司在保险责任范围内承担赔偿责任，不足部分由被告马海莲承担赔偿责任；3.被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年12月20日16时56分许，被告马海莲驾驶×××号小型轿车沿隆德县好兴公路由东向西行使至杨河乡新街道十字路口处时，与原告买某1驾驶的二轮电动摩托车发生相撞，造成原告买某1受伤，双方车辆受损的交通事故。隆德县公安局交通警察大队出具了道路交通事故认定书，认定原告负事故的主要责任，被告马海莲负次要责任。事故发生后原告在隆德县人民医院、固原市人民医院检查治疗，后转至宁夏医科大学总医院进行住院治疗16天，共花医疗费共计42654.85元。原告伤情为：一、多发骨折：1、双侧锁骨骨折；2、右侧股骨中段粉碎性骨折；3、盆骨骨折，骶骨青枝骨折4、右足第一跖骨远端骨折；二、急性内开放性颅脑损伤：1、硬膜外血肿2、颅前、中窝底骨折合并脑脊液鼻漏3、创伤性蛛网膜下腔出血4、颅骨多发骨折；三、右侧颜面部及颞部软组织肿胀、积气；四、闭合性胸部损伤：双肺挫伤；五、右侧ZMC；21冠折。原告申请宁夏法庭科学司法鉴定中心对其伤情鉴定，原告伤残等级为10级伤残。被告西吉保险公司对原告的伤残鉴定提出异议，并申请重新鉴定，本院委托宁夏昊天司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定原告买某1严重颅脑损伤，构成十级伤残。被告马海莲驾驶×××号小型轿车在西吉保险公司投保交强险和商业第三者责任险（限额50万元）。被告马海莲支付医疗费8912.99元（其中隆德县人民医院1893元，固原市人民医院3521元，宁夏医科大学总医院3498.99元），支付现金2000元，被告西吉保险公司垫付37000元。一审法院认为，原告驾驶二轮电动摩托车与被告马海莲驾驶×××号小型轿车上路行驶时违反道路交通安全法规，发生交通事故，致原告受伤，双方车辆受损，交警部门已对事故进行责任认定，原告负主要责任，被告马海莲负次要责任。对原告所造成的经济损失，被告马海莲作为侵权人应负赔偿责任。因被告马海莲驾驶的车辆在西吉保险公司投保交强险和商业第三者责任险，故应由被告西吉保险公司先在交强险限额内分项赔偿，超出交强险限额的部分由被告西吉保险公司在商业第三者险限额内按责任予以赔偿。由于原告驾驶的系电动二轮摩托车，属非机动车，根据《宁夏回族自治区道路交通安全条例》相关规定，超出交强险限额的部分，机动车一方负事故次要责任的，承担40%-50%的赔偿责任，本案中根据原告的实际情况，被告西吉保险公司对超出交强险限额的部分，应承担50%的赔偿责任。对原告诉讼请求中合理的部分本院予以支持。原告主张的营养费，有主治医师关于加强营养的医嘱，营养期根据其伤情计算60天，每天标准50元，营养费共计3000元；原告主张的精神抚慰金5000元，因交通事故造成原告伤势严重，给其精神上造成严重的损害，故对该主张本院予以支持；原告主张交通费3000元，其虽未提供证据予以证明，但根据原告检查、住院治疗及鉴定等实际情况，酌情确定交通费2000元；原告主张的电动车损失费，其未提供证据，但被告西吉保险公司同意赔偿1000元，其赔偿数额符合实际，应确定为1000元；原告主张的补课费11700元，因其该项主张不属于交通事故赔偿的项目范围，故对其该项主张本院不予支持。被告西吉保险公司辩解其不承担诉讼费和鉴定费，因保险条款中规定保险公司不承担上述费用，故该辩解理由成立，本院予以采信。对被告西吉保险公司已垫付医疗费37000元应当扣减，被告马海莲支付的医疗费等10912元在原告获取赔偿款后予以返还。具体的赔偿范围和标准，应根据《中华人民共和国道路交通安全法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，并参照《关于2020年度宁夏回族自治区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的标准及事故责任确定。1、医疗费，根据医疗机构出具的医疗费票据，医疗费确定为42654.85元；2、护理费，由于原告受伤致残，根据实际情况确定护理期为60天较为合理，按一人护理，按照2020年度宁夏农、林、牧、渔业年均工资每天120元计算，即为7200元（60天×120元）；3、住院伙食补助费，按原告住院治疗天数16天，每天100元的标准，确定为1600元（16天×100元）；4、交通费2000元；5、伤残赔偿金68656元（34328元／年×20年×10%）；6、营养费3000元；7、财产损失费1000元，8、精神抚慰金5000元；9、病案复印费35元；10、鉴定费1200元。共计132345.85元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）项、《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司西吉支公司在交强险限额内赔偿原告买某1医疗费10000元、护理费7200元、交通费2000元、残疾赔偿金68656元、电动摩托车损失费1000元、病案复印费35元、精神抚慰金5000元，共计93891元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司西吉支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告买某1医疗费（含营养费、住院伙食补助费）18627元；以上共计112518元，除已垫付的37000元，再支付75518元；三、被告马海莲不承担赔偿责任；四、被告马海莲已垫付的医疗费等费用10912元，由原告买某1予以返还；（以上判项的给付期限均于判决生效后十日内付清。）五、驳回原告买某1的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：1、案涉被上诉人买某1驾驶的两轮电动车是否是机动车；2、一审判决由上诉人承担营养费、精神损失费是否合理；3、一审判决上诉人在商业险承担百分之五十的责任是否符合法律规定。关于第一个争议焦点，依据现有法律及地方性法规相关规定，案涉电动车无法按照机动车登记上牌、办理交强险、商业三者险等，故不宜将案涉电动车认定为机动车。关于第二个争议焦点，关于营养费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。被上诉人买某1主张的营养费，有主治医师关于加强营养的医嘱，一审法院酌情认定营养费并无不妥。关于精神抚慰金，上诉人一审提交的机动车交通事故责任强制保险单背面附有《机动车交通事故强制保险条款》，该条款第八条第二款明确规定死亡伤残赔偿限额中项下负责赔偿的项目包括被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金，故对上诉人提出的根据保险合同约定，精神损害抚慰金不属于保险责任的意见，本院不予支持。关于第三个争议焦点，根据《宁夏回族自治区道路交通安全条例》相关规定，机动车与非机动车发生交通事故的，超出交强险限额的部分，机动车一方负事故次要责任的，承担40%-50%的赔偿责任。一审法院依据上述规定，判决上诉人在商业三者险范围内承担50%的赔偿责任，并无不妥。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司西吉支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费555元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司西吉支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘万德 审判员  王喜军 审判员  李凤玲 二〇二一年二月一日 书记员  侯 荣