上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初31829号原告：李金芳，女，1977年7月26日出生，汉族，户籍地山东省枣庄市，现住上海市闵行区。委托诉讼代理人：林云，广东国晖(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋慧，广东国晖(上海)律师事务所律师。被告：汤小龙，男，1964年4月10日出生，汉族，户籍地上海市奉贤区，现住上海市奉贤区。被告：中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。负责人：刘波，总经理。委托诉讼代理人：张旻浩，上海日盈律师事务所律师。原告李金芳与被告汤小龙、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称大地保险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，被告大地保险向本院申请对原告的伤残等级及休息、护理、营养期限进行重新鉴定，本院依法委托司法鉴定科学研究院进行重新鉴定。原告李金芳及其委托诉讼代理人林云、被告汤小龙、被告大地保险的委托诉讼代理人张旻浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李金芳向本院提出诉讼请求：判令被告大地保险在交强险与商业三者险范围内优先对原告进行赔偿，精神损害抚慰金在交强险范围内先行支付，超出保险理赔范围部分由被告汤小龙承担赔偿责任，各项损失共计225,030.05元。事实和理由：2020年1月17日6时34分，被告汤小龙驾驶牌照为沪C8XXXX的小型普通客车在本市中春路华友路路口处与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，导致原告骨折受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往上海市闵行区中心医院进行治疗，之后又多次前往医院复诊。经交警认定，被告汤小龙承担事故全部责任。原告的伤情经鉴定，构成XXX伤残，伤后予以休息期150日、营养期75日、护理期75日。另查，肇事车辆在被告大地保险投保了交强险和商业三者险。为维护原告的合法权益，故诉至法院要求判如所请。诉讼中，原告变更诉请赔偿金额，要求被告赔偿各项损失金额为87,240.19元。汤小龙辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。肇事车辆在被告大地保险投保了交强险和商业三者险(含不计免赔)，事故发生在保险期内，先由被告大地保险在保险范围内赔付，超过保险理赔范围的，其不愿意按责承担。事故发生后，其转账给原告的2万元，要求在本案中一并处理。大地保险辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。肇事车辆在被告大地保险投保了交强险和100万元的商业三者险(含不计免赔)，同意在保险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任。事故发生后，被告大地保险垫付给原告的1万元，要求在本案中一并处理。针对被告汤小龙在事故发生后驶离现场的行为，被告大地保险向被告汤小龙进行调查，根据被告汤小龙的陈述，其事发后的行为属于事故后逃逸，故根据保险合同的约定，被告大地保险不承担交强险外赔偿责任。原告李金芳针对被告大地保险的答辩意见认为，事故发生当日下着雨，天很黑，原告又穿着一身黑色衣服，被告汤小龙开车右转弯时不小心碰到原告。被告汤小龙针对被告大地保险的答辩意见辩称，认可其驶离现场，但其没有逃逸。事发当日下着大雨，而且天又很黑，其开车右转弯时听到像小石子碰到车一样的声音，其以为车轮碰到螺丝钉，找合适的地方停车已过了几十米，其检查轮胎没事就开车走了。事发后派出所找其时写过笔录，没有证据证明其逃逸。本院经审理认定事实如下：2020年1月17日6时34分，被告汤小龙驾驶牌号为沪C8XXXX的小型普通客车于上海市闵行区中春路华友路路口由西向南行驶，与驾驶电动自行车由西向东行驶的原告李金芳发生交通事故，因被告汤小龙违反让行规定，事发后驶离现场，故承担事故全部责任。2020年3月17日，被告大地保险工作人员向被告汤小龙询问事发经过时，被告汤小龙陈述：我在接客后在中春路华友路向右转弯时，因早上6点30分左右，天还不是很亮，也下着雨，在转弯时没有看见右侧有机动车和非机动车，在转弯时我听到车辆右侧有声音，感觉好像碰了什么东西，在转弯后50米左右，停车查看车辆右后侧有没有损坏，在(再)看后面有无人员。在看到没有人后，我开车驶离现场，送客人去目的地。后来在2020年1月19日下午，我接到闵行区七宝派出所打来电话说我在1月17日早上6点30分左右在闵行区中春路华友路路口右转时碰一辆非机动车，导致车上一人员摔下车后人员受伤。后来我跟民警约好在1月20日到七宝派出所看了路面监控，后发现是我开车右转碰了对方非机动车。开具了事故证明，我全部责任。诉讼中，经向本起事故承办民警了解相关情况，承办民警称，事发当日下雨，根据摄像监控查看，驾驶员汤小龙刚从小区开车出来右转弯，不久右后轮擦到骑电动自行车的人一下，可能原告没有感觉到碰到人，开了几十米停车后查看没什么事就开走了，因无证据证明汤小龙明知碰撞而逃离，故在事故认定书上写了“违反让行规定，事发后驶离现场”，如有证据证明汤小龙逃离现场，肯定要对汤小龙的行为进行处罚。另查明，事发当日，原告前往上海市闵行区中心医院救治，并于2020年1月17日至同年1月22日入住该院治疗，住院天数5天，事后原告又前往该院就诊，原告为治疗伤情支付医疗费28,967.80元(已扣住院伙食费57.50元)。2020年6月29日，原告的伤情经上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所鉴定，意见为：被鉴定人李金芳因车祸外伤致：左侧桡骨小头骨折，经行左桡骨小头骨折切开复位内固定术，目前其左前臂旋转功能丧失75%以上，该损伤评定为XXX伤残。上述损伤给予治疗休息期150日，营养期75日，护理期75日。被鉴定人李金芳内固定物拆除遵医嘱，赔偿时应考虑后期手术治疗费用。原告为此支付鉴定费2,850元。审理中，经被告大地保险申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告的伤残等级及休息、护理、营养期限进行重新鉴定。该研究院于2020年12月4日出具司法鉴定意见书，载明：被鉴定人李金芳左肘部外伤，其本次损伤后遗症尚未达到人体损伤致残程度，伤后一期治疗休息150日，护理60日，营养60日；今后若行二期治疗，则休息30日，护理15日，营养15日。被告大地保险为此支付鉴定费4,170元。2019年5月1日，原告与众大亚洲人才资源开发(上海)有限公司签订《劳动合同》，约定合同期限自2019年5月5日起至2020年5月4日止，工作岗位为帮厨，月基本工资为2,480元，另有岗位绩效工资，每月底前将支付上个月的劳动报酬，通过银行转账形式支付劳动报酬等内容。2018年12月30日，原告作为甲方(服务者)与乙方上海悦管家网络科技有限公司签订《服务合作协议》，约定：乙方作为“悦管家”公共信息服务平台(以下简称平台)的经营者，根据用户家政服务需求(服务包括但不限于清洁服务、家电清洁、环保服务和产品、家庭照护服务等)向使用平台应用程序的用户[包括接受家政服务的最终用户(以下简称客户)及家政服务者(以下简称服务者)]提供服务。平台根据客户发出的服务需求信息，经过后台大数据信息处理，匹配相应时段愿意提供服务的服务者，并由最终匹配成功的服务者实际向客户提供线下家政服务。乙方与甲方向客户提供服务的合作期间为甲方确认订单时起至甲方提供服务完毕时止，客户在甲方提供服务完毕前结束服务的，自客户提前结束时止等内容。2019年5月1日至2020年7月31日，原告李金芳名下尾号为7008的工商银行账户显示：对方户名为众*司，摘要为他行汇入，交易日期及收入金额为2019年6月19日2,960元、7月19日3,400元、8月19日3,400元、9月19日3,400元、10月18日3,400元、11月18日3,400元、12月19日3,400元、2020年1月20日3,400元。2019年3月17日至2021年1月4日，原告李金芳名下尾号为6492的建设银行账户显示：对方户名为上海悦管家网络科技有限公司，摘要为劳务费，交易日期及收入金额为2019年4月15日1,428元、5月16日1,191.75元、6月14日559.80元、7月15日686.80元、8月15日407.20元、9月12日514元、10月15日407.20元、11月16日692.40元、12月13日899.50元、2020年1月15日921.20元、2月14日673.60元、5月15日2,015.10元、6月15日6,284.75元、7月15日6,638.80元。因本次事故诉讼，原告支付律师费7,000元。再查明，沪C8XXXX小型普通客车在被告大地保险投保了交强险和100万元的商业三者险(含不计免赔)。本起事故发生时处于保险期间。事故发生后，原告收到被告汤小龙垫付款20,000元，收到被告大地保险垫付款10,000元。以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历卡、出院小结、费用明细清单、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、工商银行流水、建设银行流水、《劳动合同》、《服务合作协议》、律师费发票，司法鉴定科学研究院出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票，本院联系交警记录等证据以及双方当事人的陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。诉讼中，被告大地保险辩称因被告汤小龙在事发后存在逃逸行为，根据保险合同约定被告大地不承担超出交强险之外的赔偿责任。对此本院认为，根据原告、被告汤小龙的陈述以及交警对于事故的处理意见，现有证据不足以证明被告汤小龙在明知发生交通事故的情况下逃逸，被告大地保险的观点本院不予采纳。被告大地保险系沪C8XXXX小型普通客车交强险和商业三者险的承保人，结合公安机关作出的事故认定，被告大地保险应当在交强险和商业三者险范围内向原告先行赔付，超出或不属于保险理赔范围的，由被告汤小龙进行赔偿。关于鉴定结论，司法鉴定科学研究院作出的鉴定意见书，重新鉴定时间在后，应更符合原告实际、稳定的后遗症状，故本院对上述重新鉴定意见书予以采纳，原告的相关诉讼请求本院依照重新鉴定结论予以认定。关于原告的各项损失：1.医疗费，根据原告提供的医疗费发票，扣除住院期间的伙食费，本院确认为28,967.80元；2.住院伙食补助费，根据原告住院天数以及被告的意见，本院确认为100元；3.营养费(含二期)，结合原告的伤情、重新鉴定意见所确定的期限，本院酌定为2,250元；4.护理费(含二期)，结合原告的伤情、重新鉴定意见所确定的期限，本院酌定为3,000元；5.鉴定费2,850元，系原告在上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所进行鉴定而支出的费用，有相关票据予以佐证，本院予以确认，但因相关鉴定结论已被诉讼中重新鉴定的结论所否定，不再作为本案的定案依据，故上述鉴定费应由原告负担；6.误工费(含二期)，根据原告提供的相关证据以及重新鉴定意见所确定的误工期限，本院酌定误工费为25,200元；7.交通费，根据原告受伤及治疗的实际情况，本院酌定为300元；8.物损，根据本起事故发生时间及原告受伤部位等具体情况，本院酌定为200元；9.日用品费，原告未提供相关证据予以证实，被告亦不予认可，本院不予支持；10.律师费，系原告为处理本次诉讼所支出的费用，根据原告伤情，本院酌定为2,000元。综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费28,967.80元、住院伙食补助费100元、营养费(含二期)2,250元、护理费(含二期)3,000元、误工费(含二期)25,200元、交通费300元、物损200元、律师费2,000元，上述损失共计62,017.80元，由被告大地保险在交强险范围内赔偿原告38,700元，超出交强险限额的，由被告大地保险在商业三者险限额内赔偿21,317.80元，二项合计60,017.80元，扣除被告大地保险垫付给原告的10,000元，被告大地保险应赔偿原告50,017.80元，不属于保险理赔范围的律师费2,000元，由被告汤小龙赔偿，与被告汤小龙垫付给原告的20,000元相抵扣，原告应返还给被告汤小龙18,000元。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条，2009年《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款、第二十六条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李金芳50,017.80元；二、原告李金芳于本判决生效之日起十日内返还被告汤小龙18,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计990.50元，由被告汤小龙负担；重新鉴定费4,170元，由被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 陆玲英二〇二一年二月五日法官助理 马悦晖书 记 员 施绮丽附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。三、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。四、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当依照民法典第一千二百一十三条的规定，确定赔偿责任。……第二十六条本解释施行后尚未终审的案件，适用本解释；本解释施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的案件，不适用本解释。