天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终5020号上诉人（原审被告）：刘海福，男，1983年7月22日出生，汉族，住天津市河北区。被上诉人(原审原告）：天津现代创新中药科技有限公司，住所地天津市华苑产业区华天道2号1112房屋。法定代表人：宋新波，董事长。委托诉讼代理人：吴瑜，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：田茜，北京大成律师事务所律师。上诉人刘海福因与被上诉人天津现代创新中药科技有限公司劳动争议一案，不服天津市西青区人民法院（2020）津0111民初929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人刘海福的上诉请求：1.撤销一审判决，改判天津现代创新中药科技有限公司解除劳动合同的行为违法,天津现代创新中药科技有限公司应该支付给刘海福违法解除劳动合同赔偿金40000元；2.本案诉讼费用由天津现代创新中药科技有限公司承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。2019年7月22日，在天津现代创新中药科技有限公司，刘海福及该公司人力资源负责人及工会负责人面谈解除劳动合同事宜，解除理由是2019年7月份多次迟到因迟到构成旷工。天津现代创新中药科技有限公司构成违法解除劳动合同，应支付赔偿金。天津现代创新中药科技有限公司辩称，同意一审判决，不同意刘海福的上诉请求。事实与理由：1.刘海福主动申请离职而解除劳动合同，天津现代创新中药科技有限公司不存在违法解除情形。刘海福签订的离职会签表，显示其是2019年8月1日申请离职，并在当日办理完全部的交接工作，并声明从2019年8月1日当日起与公司解除劳动关系。公司不认可刘海福的离职理由，向刘海福寄送了劳动合同解除通知书，刘海福拒收，因此双方劳动关系实际于2019年8月1日因刘海福申请离职而解除，一审法院对该事实的认定清楚无误。2.刘海福主动解除劳动合同不属于法律规定的用人单位需向劳动者支付违法解除劳动合同赔偿金的情况。3.即使刘海福不主动离职，无论基于其应聘时虚构工作经历、涉嫌学历造假的欺诈行为，还是其严重违反公司规章制度的行为，公司均有权依法解除劳动合同且无需支付赔偿金。天津现代创新中药科技有限公司向一审法院起诉请求：1.天津现代创新中药科技有限公司无需支付刘海福违法解除劳动合同赔偿金40000元。2.诉讼费用由刘海福承担。一审法院认定事实：刘海福于2017年11月20日入职天津现代创新中药科技有限公司处，运维工程师岗位。双方签订期限自2017年11月20日至2019年11月19日的劳动合同。天津现代创新中药科技有限公司自然月计薪，下发薪，银行转账形式发放刘海福工资至2019年7月31日。刘海福主张其在天津现代创新中药科技有限公司处实际提供劳动至2019年8月1日。天津现代创新中药科技有限公司则主张刘海福实际提供劳动至2019年7月31日。天津现代创新中药科技有限公司提供的离职会签表显示刘海福申请日期为2019年8月1日，离职日期为2019年8月2日，离职原因为违背劳动者意愿、强迫劳动者劳动合同内容以外工作。该会签表中所涉及交接、经办、负责人签字均为2019年8月1日。第一次庭审中，双方共认劳动关系解除的原因为刘海福以天津现代创新中药科技有限公司违背劳动者意愿、强迫劳动者劳动合同内容以外工作为由提出与天津现代创新中药科技有限公司解除劳动关系。天津现代创新中药科技有限公司提供的解除与刘海福同志劳动合同通知函、关于《解除与刘海福同志劳动合同通知函》的复函、解除劳动合同通知书、EMS快递单及查询记录，可以证明天津现代创新中药科技有限公司曾欲与刘海福解除劳动合同，但未能在2019年8月1日前向刘海福进行有效送达，不能视为向刘海福明示解除劳动合同。第二次庭审中，刘海福先后陈述其在7月22日、7月31日收到解除劳动合同通知书，但未能提供其收到的解除劳动合同通知书。一审法院对其主张不予采信。天津滨海高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月29日作出津滨劳人仲裁字[2019]第60633-2号仲裁裁决书。仲裁裁决如下：“被申请人自本裁决生效之日起十日内向申请人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金40000元。”一审法院认为，天津现代创新中药科技有限公司与刘海福共认2019年8月1日刘海福以天津现代创新中药科技有限公司违背劳动者意愿、强迫劳动者劳动合同内容以外工作为由提出与天津现代创新中药科技有限公司解除劳动关系，离职会签表显示双方劳动合同解除的时间为2019年8月2日。刘海福依此理由向天津现代创新中药科技有限公司提出解除劳动关系，要求天津现代创新中药科技有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金，没有事实及法律依据，天津现代创新中药科技有限公司无需向刘海福支付违法解除劳动合同赔偿金，天津现代创新中药科技有限公司第一项诉讼请求一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条及参照相关劳动政策之规定，判决：天津现代创新中药科技有限公司无需支付刘海福违法解除劳动合同赔偿金40000元。案件受理费10元，适用简易程序实际收取5元，由刘海福负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘海福提交：证据一、天津现代创新中药科技有限公司每月支付刘海福工资明细汇总表，证明天津现代创新中药科技有限公司长期未按照劳动合同约定的基本工资数额支付刘海福工资；证据二、刘海福向天津现代创新中药科技有限公司人力部门说明迟到原因的截图及刘海福孩子早产证明，证明刘海福已经说明迟到原因；证据三、2019年8月1日解除劳动合同花名册和失业保险金核定表；证据四、天津现代创新中药科技有限公司办公环境恶劣、有毒气体超标被环保部分勒令停工以及第三方施工单位的善意提醒，证明天津现代创新中药科技有限公司未提供安全卫生的劳动条件；证据五、处分决定书一份，证明刘海福受到的是严重警告处分一次，而非公司考勤管理制度规定的予以辞退的情形；证据六、交接表一份，证明刘海福在2019年8月1日之前领取了解除劳动合同通知书。天津现代创新中药科技有限公司质证意见：对证据一的真实性予以认可，但不认可证明目的；对证据二和证据三的证明目的不认可；对证据四的关联性和证明目的不认可；对证据五和证据六的证明目的不认可。本院认证：对于刘海福提交的证据本院结合在案其他证据及案件事实予以综合判定。对于一审法院查明的无争议的事实，本院予以确认。另查，天津现代创新中药科技有限公司于2019年7月22日作出《解除与刘海福同志劳动合同通知函》，记载：“天津现代创新中药科技有限公司工会：员工刘海福（身份证号：120105198307××××）在劳动合同履行过程中，曾出现非经允许擅自不参加公司重要会议或培训，多次迟到且造成违纪，在公共场合喧哗并造成不良影响等情况，并于2019年7月9日因迟到构成旷工，严重违反公司规章制度受到严重警告处分一次。鉴于刘海福上述行为已严重违反《劳动合同书》约定及公司规章制度，现公司决定于2019年8月1日解除与刘海福的劳动合同……”2019年7月25日，天津现代创新中药科技有限公司工会作出《关于的复函》记载：“……经研究，同意公司解除与刘海福同志之间劳动合同的处理意见。”2019年7月31日，天津现代创新中药科技有限公司作出《劳动合同解除通知书》，记载：“刘海福先生：……但在合同履行过程中，因你多次出现旷工等严重违反《劳动合同书》约定及我公司规章制度的行为，现根据《劳动法》及《劳动合同法》，我公司决定于2019年8月1日解除与你的劳动合同。请你接到通知后，于2019年8月1日前到我公司人力资源部办理并完成全部离职及工作交接手续……”再查，天津现代创新中药科技有限公司主张2019年7月31日向刘海福邮寄送达该份《劳动合同解除通知书》，2019年8月1日刘海福签署《离职会签表》时尚未收到《劳动合同解除通知书》。经询问天津现代创新中药科技有限公司2019年7月22日作出《解除与刘海福同志劳动合同通知函》时是否通知过刘海福，天津现代创新中药科技有限公司表示就解除事宜与刘海福协商过。经询问刘海福在未收到《劳动合同解除通知书》的情况下却在该通知书载明的2019年8月1日到公司办理离职手续的原因时，刘海福表示在2019年7月31日因为公司要求其在次日到公司办理离职，天津现代创新中药科技有限公司表示这只是时间上的巧合。本院认为，本案的争议焦点为：天津现代创新中药科技有限公司解除与刘海福的劳动合同是否存在违法解除情形；如构成违法解除，那么天津现代创新中药科技有限公司是否应支付刘海福违法解除劳动合同赔偿金。首先，天津现代创新中药科技有限公司主张作出解除劳动合同的依据是《考勤管理制度》1.2.3条“当月累计迟到时间在30分钟-60分钟的，按旷工半天处理；超过1小时以上，按旷工1天处理。”1.4.3.4条“月连续旷工24小时以上（包括24小时）者或者年累计48小时，为严重违纪，公司有权予以辞退，并不发放任何补偿。”根据天津现代创新中药科技有限公司核算的刘海福考勤时间，刘海福自2018年10月至2019年7月，共迟到32次，迟到累计400分钟。但并不构成公司有权予以辞退的连续旷工24小时以上或者年累计48小时的情形。天津现代创新中药科技有限公司主张依据《考勤管理制度》对刘海福作出辞退系合法解除劳动关系，理据不足，本院不予采信。关于刘海福伪造学历及工作经历一节，因超出了《劳动合同解除通知书》中写明的理由，本院对该主张不予采信。其次，公司自认在2019年7月22日作出解除通知函时与刘海福进行了协商，刘海福陈述之所以2019年8月1日办理离职会签表系接到公司口头通知。结合公司作出解除通知函、出具《劳动合同解除通知书》的时间、过程以及双方陈述，刘海福在接到公司口头通知后于次日去办理离职会签具有高度盖然性。另外，涉案离职会签表仅能证明刘海福进行了离职交接，不能充分证明刘海福主动提出离职。故天津现代创新中药科技有限公司提交的证据不足以证明系合法解除与刘海福之间的劳动合同关系，其应支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。关于赔偿金数额，刘海福在天津现代创新中药科技有限公司工作已满一年半不满两年，劳动合同约定每月工资数额为1万元，故刘海福主张赔偿金为40000元，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，上诉人刘海福的上诉请求成立，应予支持；一审判决结果错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销天津市西青区人民法院（2020）津0111民初929号民事判决；二、本判决生效之日起十五日内，被上诉人天津现代创新中药科技有限公司支付上诉人刘海福违法解除劳动合同赔偿金40000元。三、驳回被上诉人天津现代创新中药科技有限公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由天津现代创新中药科技有限公司负担；二审案件受理费10元，由天津现代创新中药科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 罗 翔审判员 刘东行审判员 刘翠翠二〇二一年二月二十四日法官助理张驰书记员李娟附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……