河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终245号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：新乡市红旗区新飞大道****楼临街**。统一社会信用代码：914107007522890895。负责人：于亮洲，总经理。委托诉讼代理人：霍亚飞，河南中锦律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：任品翰，男，2016年2月12日出生，汉族，住辉县。法定代理人：李宏伟，女，1988年10月15日出生，汉族，住辉县，系任品翰之母。被上诉人(原审被告)：辉县市吉祥岛体育服务有限公司，住所，住所地：辉县市产业集聚区城西园区**社会信用代码：91410782MA46NM3M40。法定代表人：李保庆，总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称平安新乡公司）因与被上诉人任品翰、辉县市吉祥岛体育服务有限公司（以下简称吉祥岛公司）公共场所管理人责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初3953号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安新乡公司的委托诉讼代理人霍亚飞，被上诉人任品翰的法定代理人李宏伟，被上诉人吉祥岛公司的法定代表人李保庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安新乡公司上诉请求：一、依法撤销河南省辉县市人民法院(2020)豫0782民初3953号民事判决第二项,改判上诉人不承担责任(不服金额82069.24元);二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、任品翰系无民事行为能力人,本案事故的发生系自身原因及监护人未尽到监护职责造成,依法应当由监护人自行承担责任。监护人作为成年人,对于从事蹦床活动具有一定危险性应有充分认识,在其带仅有三岁多的孩子从事该娱乐活动时候,应当充分尽到监护职责,但在事故发生时其监护人并未在现场监护,因此,对于该后果,该本案的发生是监护人未尽到监护职责所致,依法应当由监护人自行承担责任。二、吉祥岛公司已尽到安全保障义务,不存在过错,不应承担责任,上诉人亦不应在公众责任险范围内承担赔偿责任吉祥岛公司的娱乐设施并未损坏,其一审提交的证据也可以证明多次、多处提醒注意事项,可见其已尽到安全保障义务,在没有证据证明吉祥岛公司存在未尽到安全保障义务的情况下,吉祥岛公司不应承担责任。上诉人作为保险人承担的仅仅是替代责任,亦不应承担责任。三、退一步讲,即使吉祥岛公司应当承担责任,原审判决其承担的比例明显过高。任品翰系无民事行为能力人,监护人对其监护的义务注意程度要远高于吉祥岛公司的安全保障义务,如果在双方都有过错的情形下,也应当是吉祥岛公司比例要低。四、护理费赔付标准错误。根据保险合同约定,护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年职工平均工资的50%,而原审法院认为护理费赔付数额不超过年度上一年职工平均工资总额,对护理费部分判令上诉人承担了全部的替代责任,系将赔付标准与赔付数额混同,致使判决违反了上诉人与吉祥岛公司的合同约定。综上所述,吉祥岛公司已尽到安全保障义务,本次事故系监护人过错所致,应由侵权人的监护人承担责任,一审法院判决适用法律错误,请贵院依法查明事实,支持上诉人的上诉请求。任品翰辩称，一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应当依法驳回上诉,维持原判。一审判决吉祥岛公司对任品翰承担的责任比例是在有相应的事实和法律依据的基础上作出的,是正确且适宜的,上诉人称该责任比例过高没有事实与法律依据。除了一审法院论述吉祥岛公司过错的原因外,任品翰还认为吉祥岛公司经营还有以下过错。吉祥岛公司经营的蹦床属于体育娱乐项目,应适用《GB19079.23-2013体育场所开放条件与技术要求第23部分:蹦床场所》的相关规定,《GB19079.23-2013体育场所开放条件与技术要求第23部分:蹦床场所》国家标准前言载明"GB19079的本部分全部技术内容为强制性",其中3.1条款规定,蹦床场所为“能够满足人们进行蹦床运动健身和娱乐活动的场所",3.2条款规定,蹦床技术指导人员为"传授蹦床运动理论和技能的人员条款规定,蹦床保护员为"对消费者进行安全保护的人员”,4.1条规定“蹦床技术指导人员应持有相关国家职业资格证书方能上岗",4.2条规定蹦床保护员应经过培训,考核合格方能上岗"。7.9条规定蹦床场所从业人员上岗应佩戴明显标识”,根据以上规定,蹦床经营场所从业人员上岗应佩戴明显标识,应配备有经过培训、考核合格的蹦床保护员及持有相关国家职业资格证书的蹦床技术指导人员,但吉祥岛公司均未遵守以上强制性规定,玩耍前并未有蹦床指导人员对任品翰或任品翰的母亲李宏伟进行指导,并未告知哪些动作能做、哪些动作不能做、娱乐过程之中应该如何保护自己。玩耍过程中,吉祥岛公司的所谓的安全员就在任品翰旁边,但并未对现场秩序进行管理,也未对任品翰进行保护,这是导致本案悲剧发生的根本原因。蹦床具有高度的危险性,国家为了保障消费者的人身、财产安全因此做出了上述强制性规定,要求蹦床经营者严格遵守。如果吉祥岛公司所谓的保护员能尽到一点责任的话也不至于发生此次悲剧,且在发生事故后吉祥岛公司所谓的保护员也未对任品翰采取任何救助措施,连基本的拨打120救护电话都没有。吉祥岛公司并未要求未成年家属必须陪同,家属可以选择陪同或不陪同。如果单单仅是陪同应当是不收费的,但为何任品翰母亲李宏伟确是收费的?难道任品翰母亲李宏伟花高额门票进去不是为了娱乐,而是为了保护自己的孩子?该娱乐场所划分几处有不同年龄段的娱乐区域,且任品翰母亲李宏伟也并不具有专业知识和能力去应对此项高度危险的娱乐活动。吉祥岛公司不能因为任品翰母亲李宏伟也买票进入到蹦床内就将自己的保全保障义务转嫁给没有任何专业知识和能力的孩子母亲。三、吉祥岛公司在上诉人平安新乡公司处投有平安公众责任保险。一审法院根据《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条的规定判决上诉人承担相应的责任是正确的。综上所述,原审法院认定事实清楚,适用法律正确,二审法院应当驳回上诉人的请求,维持原审判决。任品翰向一审法院起诉请求：1、判令吉祥岛公司、平安新乡公司赔偿任品翰医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计97359.79元；2、案件受理费由吉祥岛公司、平安新乡公司负担。一审法院认定事实：辉县市吉祥岛蹦床王国是吉祥岛公司经营的娱乐场所。2019年7月19日，以吉祥岛公司为投保人和被保险人在平安新乡公司投保了平安公众责任保险，吉祥岛公司在投保单的投保人签字栏下加盖了公司公章，平安新乡公司为吉祥岛公司签发了保险单，保险单的主要内容为：一、被保险人名称：吉祥岛公司。二、投保人名称：吉祥岛公司。三、保险期间：共12个月，自2019年7月20日起到2020年7月19日止。四、行业类型：文化、体育和娱乐业-娱乐业-休闲健身娱乐活动-休闲健身娱乐活动。五、投保营业场所：河南省新乡市辉县市产业集聚区城西园区8号。六、累积赔偿限额：2000000，每次事故赔偿限额：1000000，每次事故每人赔偿限额：150000，每次事故财产损失赔偿限额：300000。七、免赔说明：（1）本保单对财产损失每次事故绝对免赔额为500元或损失金额的10％，两者以高者为准；（2）本保单对人身伤亡每次事故绝对免赔额为500元或损失金额的10％，两者以高者为准。八、标的信息：基本风险信息：面积：2300平方米。十六、特别约定：……。4、1、每次事故每人赔偿限额15万，其中医疗限额3万；2、本保单附件娱乐设施条款。平安公众责任保险条款的总则第一条规定：本保险合同由保险条款、投保单、保险单、保险凭证以及批单组成。凡涉及本保险合同的约定，均应采用书面形式。条款的保险责任中第三条规定：在保险期间内，被保险人在保险单载明的区域范围内因经营业务发生意外事故，造成第三者的人身伤亡或财产损失，依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。第四条规定：在保险期间内，发生本条款第三条所规定的意外事故造成第三者的人身伤亡，受害人或其近亲属提出精神损害赔偿的，依照中华人民共和国法院判决应由被保险人承担的精神损害赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。第五条规定：保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的法律费用，保险人按照本保险合同约定也负责赔偿。条款的赔偿限额与免赔额（率）中第九条规定：赔偿限额包括每次事故赔偿限额、每次事故每人赔偿限额、每次事故人身伤亡赔偿限额、每次事故财产损失赔偿限额、累计赔偿限额，由投保人与保险人协商确定，并在保险合同中载明。第十条规定：每次事故免赔额（率）由投保人与保险人在签订保险合同时协商确定，并在保险合同中载明。条款的赔偿处理中第二十五条规定：被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不负责向被保险人赔偿保险金。第二十六条规定：发生保险责任范围内的损失，保险人按以下方式计算赔偿：（一）对于每次事故造成的损失，保险人在每次事故赔偿限额内计算赔偿，其中对每人的赔偿金额不得超过每次事故每人赔偿限额，对每次事故多人人身伤亡的赔偿金额不得超过每次事故人身伤亡赔偿限额，对每次事故多人财产损失的赔偿金额不得超过每次事故财产损失赔偿限额，对每次事故承担的法律费用的赔偿金额不超过每次事故赔偿限额的10％，但合同另有约定的除外；（二）在依据本条第（一）项计算的基础上，保险人在扣除每次事故免赔额（率）后进行赔偿；（三）在保险期间内，保险人对多次事故承担的本条款第三、四、五条规定的赔偿金额之和累计不超过累计赔偿限额。第二十九条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级参照死亡赔偿金的标准计算。第三十条规定：保险人将结合病历、诊断证明等材料审核诊疗费、治疗费、化验费、药费、住院费等用以治疗人身伤害的费用，对超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用，保险人不负责赔偿。第三十一条规定：误工费用的赔偿根据受害人误工时间和收入状况确定。第三十二条规定：护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年度职工平均工资的50％。2019年8月28日下午，任品翰之母李宏伟购票两张后带任品翰到辉县市吉祥岛蹦床王国玩耍。任品翰在玩耍过程中，跑到他人正在玩耍的蹦床上，致任品翰倒地受伤，当时吉祥岛公司安全员即在现场。任品翰受伤后即被送到新乡医学院第一附属医院住院治疗，入院诊断为右肱骨远端骨折，入院记录中患方确认者签名栏下由李宏伟签字。任品翰住院治疗后于2019年9月4日出院。出院诊断为右肱骨远端骨折。出院医嘱为：（1）注意休息，避免剧烈运动，防止二次损伤；……；（4）随诊。住院期间，任品翰支出医疗费9675.02元。出院后的2019年10月10日至2020年9月8日，任品翰到新乡医学院第一附属医院复查、购药共支出费用459.23元。受一审法院委托，新乡医学院司法鉴定中心对任品翰伤残等级、营养期及出院后的护理期、护理人数进行了鉴定。鉴定意见为：任品翰右肱骨踝上骨折术后评为十级伤残。其营养期拟定为60日；其出院后的护理期拟定为60日、护理人数为壹人。为此次伤残鉴定，任品翰支出鉴定费2500元。河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资为45677元／年，卫生、社会保障和社会福利业从业人员平均工资为77481元／年。一审法院认为，本案任品翰系在吉祥岛公司经营的辉县市吉祥岛蹦床王国进行娱乐活动时受到伤害，根据我国《侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。吉祥岛公司作为娱乐场所的经营者，对于在经营活动中可能存在的危险应有充分、明确的认识，也应据此采取安全保障措施以保护娱乐活动参与者的人身及财产安全，否则应承担相应的侵权责任。本案吉祥岛公司在经营活动中虽采取了一定的措施，配备了安全人员，但在任品翰从事不符合娱乐场所规定的活动时，吉祥岛公司的安全人员未及时制止，致任品翰身体受到伤害，吉祥岛公司应承担侵权责任。任品翰作为年龄尚小的未成年人对参与蹦床该项娱乐活动的危险性并无足够的认知，但任品翰之母李宏伟作为监护人，对任品翰从事蹦床活动的危险性应有充分的认知能力，其虽与任品翰一起进入娱乐活动场所，但在任品翰进行蹦床活动时未就近进行监护，也存在一定过错，应当依法承担相应的责任。因此任品翰要求吉祥岛公司对其损失承担赔偿责任，符合法律规定，应予支持。根据本案任品翰和吉祥岛公司对任品翰受伤的过错责任，确认吉祥岛公司承担任品翰损失（除精神损害抚慰金）95％的责任，任品翰自行承担损失5％的责任。由于吉祥岛公司在平安新乡公司投保了平安公众责任保险，任品翰的受伤属于保险范围内发生的事故，任品翰要求平安新乡公司承担相应的保险责任，于法有据，也应予以支持。根据法律及司法解释的相关规定，吉祥岛公司应赔偿任品翰的损失为：医疗费10134.25元（1.5＋140＋72＋140＋92.23＋13.5＋9675.02）；住院伙食补助费350元（50元／天×7天）；营养费1340元［（7天＋60天）×20元／天］；护理费参照河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资45677元／年计算为8384.38元［（7天＋60天）×125.14元／天］；残疾赔偿金68401.94元（34200.97元／年×20年×10％）；精神损害抚慰金4500元；鉴定费2500元；交通费140元（7天×20元／天）。以上任品翰的各项损失共计95750.57元。根据上述确认的任品翰和吉祥岛公司对任品翰受伤的过错责任应承担的损失份额，吉祥岛公司承担任品翰上述损失中除精神损害抚慰金4500元外其他损失95％的责任，数额为86688.04元，加上应赔偿任品翰的精神损害抚慰金4500元，吉祥岛公司应赔偿任品翰的损失为91188.04元，任品翰自行承担损失5％的责任，数额为4562.53元。因吉祥岛公司与平安新乡公司签订了平安公众责任保险合同，平安新乡公司应根据保险合同的约定对任品翰因受伤所造成的损失承担相应的赔偿责任。依照吉祥岛公司与平安新乡公司签订的平安公众责任保险合同的约定，保险人平安新乡公司对人身伤亡每次事故绝对免赔额为500元或损失金额的10％，两者以高者为准。因此，平安新乡公司应赔偿任品翰的损失数额为扣除吉祥岛公司应赔偿上述损失数额的10％，即扣除91188.04元的10％为9118.80元，故平安新乡公司实际应赔偿任品翰损失的数额为82069.24元，吉祥岛公司应赔偿任品翰损失的数额为9118.80元。平安新乡公司虽辩称其不应赔偿任品翰主张的损失中精神损害抚慰金部分，但不符合保险合同的约定，对该辩解意见不予采信。平安新乡公司也辩称对超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用也不应承担赔偿责任，但并无证据证明任品翰的医疗费用哪些是医保范围外的费用，故对其该辩解意见也不予采信。参照服务行业标准计算的任品翰的护理费用8384.38元符合保险合同约定的“护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年职工平均工资的50％”的约定。而任品翰要求平安新乡公司承担鉴定费用符合保险合同的约定和我国保险法的相关规定。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十四条、第三十七条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条、第六十六条之规定，一审判决：一、辉县市吉祥岛体育服务有限公司于判决生效后十五日内赔偿任品翰医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项费用共计9118.80元；二、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十五日内赔偿任品翰医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项费用共计82069.24元；三、驳回任品翰其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2234元，由任品翰负担34元，由吉祥岛公司负担200元，由中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担2000元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为：关于责任划分问题。本案吉祥岛公司应当在娱乐场所划分不同年龄段的娱乐区域,应尽到足够的安全注意义务，一审法院根据双方的过错程度，酌定双方的责任比例基本适当，本院予以维持。关于对护理费赔付标准的理解问题。《合同法》第四十一条规定，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。上诉人也没有提供充分的证据证明对该条款进行解释说明，一审法院认为任品翰的护理费用8384.38元符合“护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年职工平均工资的50％”的约定并无不当，本院予以维持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉请求依据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1852元，由中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二一年二月二十日书记员  袁晓宁