河北省元氏县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0132民初2138号 原告：薛京涛，男，1970年4月24日出生，汉族，住河北省保定市唐县。 委托诉讼代理人：董金松，河北济民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐舜岐，河北济民律师事务所律师。 被告：郭洪伟，男，1970年8月25日出生，汉族，住河北省保定市清苑县。 委托诉讼代理人：宁立辉，河北明光律师事务所律师。 被告：河北保定城乡建设集团有限责任公司，地址：河北省保定市三丰西路**，统一社会信用代码：91130600105966362E。 法定代表人：梁红卫，职务：公司经理。 委托诉讼代理人：何树林，男，1965年2月3日出生，汉族，住河北省保定市清苑县，该公司员工。 委托诉讼代理人：宁立辉，河北明光律师事务所律师。 原告薛京涛诉被告郭洪伟、河北保定城乡建设集团有限责任公司（以下简称保定城乡建设公司）建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告薛京涛及其委托诉讼代理人董金松、徐舜岐，被告郭洪伟及其委托诉讼代理人宁立辉到庭参加诉讼，被告保定城乡建设公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼；第二次庭审时原告薛京涛及其委托诉讼代理人董金松、被告郭洪伟及其委托诉讼代理人宁立辉、被告保定城乡建设公司的委托诉讼代理人何树林、宁立辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决二被告支付原告工程款欠款3558584.04元及利息329111.53元（暂计至2020年9月20日，详见《迟延支付工程款利息明细及依据》）；2、二被告支付误工损失792480元；3、本案诉讼费全部由二被告承担。事实与理由：2017年5月11日原告薛京涛与被告郭洪伟就元氏县水榭花都40＃、41＃住宅楼工程签订《水榭花都40＃、41＃楼工程承包合同》，合同第三条工程造价中约定：本工程按建筑面积一次性包死，包括一、二次结构，安装工程，内外装修，承包价格为370元／平米。第七条工程款支付和结算中约定，首次拨款节点为三层结顶，数额为乙方承包总价的15%，五层结顶后进行第二次拨款，数额为乙方承包总价的15%，主体结顶后进行第三次款，数额为乙方承包总价的20%。装修过程中分三次拨款，第一次拨付乙方承包总价的10%，第二次拨付乙方承包总价的10%，第三次拨付乙方承包总价的50%，工程竣工验收后，进行拨款，数额为乙方承包总价的10%，工程结算手续完成后一个月内进行拨款，数额为乙方承包总价的12%，其余3%为工程质量保证金，期满后返还给乙方剩余数。在合同中第八条零工及窝工中约定，由甲方、或开发公司所造成的停工2天内由甲方承担，现场所有人员每人每天100元给与补偿，超过三天按放假处理，非正常停工期间塔吊租赁费由甲方负责，如再因手续不全停工，工人工资由甲方负责。2017年6月12日，张某1代表原告与被告郭洪伟签订补充协议，约定承包价格每平米上调25元，变成每平米395元。后在合同的履行过程中，因工程手续不全经常停工，被告资金又不到位，原告垫付资金78万后已无力垫付资金，双方协商将二次结构部分由被告负责。虽然原告在施工过程中出现种种困难，但仍于2018年8月完成被告的15336.23平米的住宅楼工程并验收合格后交付使用。但是工程款尚未支付完毕，经过原告多次催要及向元民县住建局、信访局、劳动监察大队反映，被告郭洪伟支付给原告部分工程款，仍欠工程款3558584.04元。被告河北保定城乡建设集团有限责任公司将资质借给被告郭洪伟使用，依照法律规定被告河北保定城乡建设集团有限责任公司应与郭洪伟承担连带还款责任。综上所述。原告认为，被告郭洪伟拒绝还款的行为已严重侵犯了原告的合法权益，被告河北保定城乡建设集团有限责任公司将资质借给被告郭洪伟使用，应承担连带还款责任。故原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律法规向法院提起诉讼，请判决被告立即给原告支付工程款人民币3558584.04元，判被告立即支付所欠工程款利息给原告，以及误工损失。依法维护原告的合法权益。 庭审前原告增加诉讼请求：1、返还原告钢管4144米、扣件11029个、70＃顶丝144根、50＃顶丝14根、50＃顶丝572根和0.3米套筒192个，如不能返还，应当对应返还租赁物按公允估价予以赔偿，庭审时该项请求变更为返还原物；2、二被告支付原告租赁费260548.17元及违约金60164.45元；3、本案诉讼费全部由二被告承担。事实与理由：原告代理人张某1曾经代表原告分别与石家庄市福宝安奉设备租赁公司、张恒亮签订建筑器材租赁合同，租赁钢管、扣件、顶丝等建筑器材。2017年郭洪伟作为甲方与张某1作为乙方签订《协议书》约定：2017年架子租赁费至2017年9月20日前由乙方承担，2017年9月21日后由甲方承担，2018年到2018年6月6日前顶丝由乙方承担，2018年6月7日到还租完由甲方承担。协议签订后，由郭洪伟实际使用由原告租赁的建筑器材。但郭洪伟没有按照协议约定向租赁方支付租金，并最终导致大量建筑器材丢失，其中包括：张恒亮的钢管4144米、扣件5963个、70＃顶丝14根、50＃顶丝14根、50＃顶丝572根和0.3米套筒192个，拖欠租赁费200548.17元，从而产生违约金60164.45元；丢失石家庄市福宝安奉设备租赁公司扣件5066个，拖欠建筑器材租赁费60000元。综上所述，郭洪伟不能按照约定及时支付租赁费、归还租赁物，给原告造成经济损失，该损失应由其承担，保定城乡建设公司作为实际承担公司也应承担连带赔偿责任。为维护原告合法权益，特增加以上诉讼请求，请准许。 被告郭洪伟辩称，原告的起诉没有事实依据，郭洪伟已多支付给原告90万元，口头提出反诉。 被告保定城乡建设公司辩称，我公司与郭洪伟之间没有合同关系，与薛京涛之间也没有合同关系。 原告为证实其诉讼请求提交以下证据：1、《水榭花都40＃、41＃楼工程承包合同》和《补充协议》，证明双方形成建设施工合同关系，欠付原告工程款3558584.04元及利息329111.53元；2、停工赔偿通知单，证明原告的损失；3、元氏县人民法院作出的（2019）冀0132民初1790号民事判决书；4、郭洪伟和张某1签订的协议书；5、建筑器材租赁合同，双方当事人是张某1和李长国，另一份建筑器材租赁合同，合同的当事人是张恒亮和张某1；6、工地花费清单；7、郭洪伟和张某1签订的协议书；8、《花费清单》；9、证人张某1、张某2。 被告郭洪伟对原告提供证据的质证意见：对原告提交的《水榭花都40＃、41＃楼工程承包合同》中机打部分认可，手写部分不认可；认可《补充协议》。对合同的真实性认可，工程款已经给清原告。认可395元／平米，但是原告不能举证具体工程量是多少平方米。承包合同书中没有约定工期，按照通常工程量的结算，主体完工后只应该给付工程款的一半。对证据2-6同城乡建设公司的意见。对证据7括号中的部分不认可，不是双方签订协议的时候写的，是原告后加的，因2017年9月份大气污染问题要求停工，我让张某1去租赁站报停，一直到2018年的6月份开工的，我承认2018年6月7日以后的架管租费由我承担。原告提供的《花费清单》与本案无关，我与原告签订承包合同及补充协议约定，按照建筑面积一次性包死，包括一、二次结构，安装工程、内外装修等，价格为395元／平米，原告按约完成全部工程量，待工程竣工验收合格后，我应按395元／平米给原告结算工程款，原告的花费是为履行合同所做准备的必要支出，不是原告主张工程款的依据。本案中，原告的施工队在没有完成主体的情况下撤离，无奈，郭洪伟招聘施工人员完成剩余工程量。因原告的工人找原告未索要到工资，向政府反映维权，主管部门指令发放工资，因此无论是我发放的，还是天山集团发放的，都应该做原告支取的工程款。原告主张赔偿没有道理，原告依据法院判决书证明其与他人存在租赁关系，与本案二被告无关。 被告保定城乡建设公司对原告提供证据的质证意见：我公司与郭洪伟之间没有合同关系，与薛京涛之间也没有合同关系。证据2不认可，该证据属于城乡建设公司发给天山集团的，要求天山集团不要在扩大损失，天山集团并没有对我们进行赔偿；停工损失是我公司发给天山集团的，和原告还有郭洪伟均没有关系；证据3、4、5，租赁合同都按照郭洪伟和薛京涛的约定，与二被告没有关系；证据6属于薛京涛为了完成工程做的支出，这不是原、被告双方的约定，与二被告没有关系；对证据7不发表意见。因我公司与郭洪伟之间不存在合同关系，与薛京涛没有合同关系，认为郭洪伟与薛京涛具体如何履行合同与我公司无关，薛京涛提供的《花费清单》等证据与履行合同无关。 被告郭洪伟提交：1、《水榭花都40＃、41＃楼工程承包合同》，我方合同中没有原告合同书中手写的内容；2、《工资发放明细表》4张；3、《承诺书》11份；4、《工资表》6张；5、支款证明条。 原告对被告郭洪伟提供证据的质证意见：两份合同是一样的，最后那条只是手写在我那份合同上了，被告当时没有拿，所以没有写。原告对郭洪伟提供的署名为张某1、胡建合及有张某1签字的《收条》、《支条》等无异议；对《工资发放明细表》、《承诺书》的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据记载的人员与原告无法律关系，原告未雇佣该人员，根据合同相对原则不能证明郭洪伟向原告支付了工程款。《工资表》的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据没有加盖施工单位的公章，该证据记载的人员与原告无法律关系，原告未雇佣该人员，根据合同相对原则不能证明郭洪伟向原告支付了工程款。 被告保定城乡建设公司对被告郭洪伟提供证据的质证意见：没见过该合同。 被告保定城乡建设公司未提供证据。 本院经审理认定事实如下：2017年5月11日，郭洪伟作为甲方与薛京涛作为乙方签订《水榭花都40＃、41＃楼工程承包合同》约定：“一、工程名称。1、元氏天山水榭花都40＃、41＃住宅楼工程”“三、工程价款。1、本工程按建筑面积一次性包死，包括一、二次结构，安装工程、内外装修，承包价格为370元／平米。”“七、工程款支付和结算。1、乙方进场前付保证金十万，乙方垫资到三层，返还保证金十万元。首次拨款节点为三层结顶，数额为乙方承包总价的15%，五层结顶后进行第二次拨款，数额为乙方承包总价的15%，主体结项后进行第三次款，数额为乙方承包总价的20%。装修过程中分三次拨款，第一次拨付乙方承包总价的10%，第二次拨付乙方承包总价的10%，第三次拨付乙方承包总价的5%。工程竣工验收后进行拨款，数额为乙方承包总价的10%，工程结算手续完成后一个月内进行拨款，数额为乙方承包总价的12%。其余3%为工程质量保证金，期满后返还给乙方剩余款。”“八、零工及窝工。1、所有零工以签证为准。2、正常停工由乙方负责。3、由甲方、或开发公司所造成的停工2天内由甲方承担，现场所有人员每人每天100元给与补偿，超过3天放假处理。非正常停工期间，塔吊租赁费由甲方负责。4、未尽事宜，双方协商进行处理。5、如再因手续不全停工，工人工资由甲方负责。”原告薛京涛持有的合同中有“期满后返还给乙方剩余款”和“5、如再因手续不全停工，工人工资由甲方负责。”手书部分的内容，被告郭洪伟持有的合同中没有该手书部分的内容。2017年5月17日，张某1作为甲方与马红涛作为乙方签订《协议书》约定：“一、工程名称：元氏天山水榭花都40＃、41＃住宅楼工程”“二、承包方式及工程价款：本工程按建筑面积一次性包死。包括主体工程（二次结构、水暖电、内墙抹灰、地、地面垫层面铺瓦工程），承包价格为282元／平米。”“六、工程款支付与结算。1、首次拨款为三层结顶，数额为乙方承包总价的15%，5层结顶后结乙方承包总价的15%，主体封顶后进行第三次款为乙方承包总价的20%。2、装修分三次拨款，第一次结乙方承包总价的10%，第二次结乙方承包总价的10%，第三次为工程竣工验收后进行拨款，数额为乙方承包总价的10%。3、工程结算手续完成后40个工作日后拨款，数额为乙方承包总价的17%。4、工程质量保修金扣6万。”“七、零工及窝工。1、所有零工的签证为准。2、正常停工由乙方负责。3、由甲方或开发公司所造成的停工2天内由乙方承担，如超过2天后，由甲方从第3天开始承担乙方现场所有人员每人每天100元，作为补偿。”2017年6月12日，郭洪伟作为甲方、张某1作为乙方、万杰和马红涛作为承包组三方签订《补充协议》约定：“在原合同前提下达成以下协议：1、甲方给承包班组每平米上调25元，乙方5元。共计30元整。”2017年7月7日，保定城乡建设公司天山水榭花都38＃、39＃、40＃、41＃住宅楼项目部作出《停工赔偿通知》：“自2017年7月3日停电以来天山水榭花都38＃、39＃、40＃、41＃住宅楼至7月7日损失：38＃、39＃住宅楼：人工费122×240＝29280元、租赁费6000×5天＝30000元，40＃、41＃住宅楼：人工费115×240＝27600元、租赁费5000×5天＝25000元，合计损失111880元”。原告提供《停工赔偿通知》拟证明被告保定城乡建设公司承建天山水榭花都工程。被告保定城乡建设公司称，该通知是我公司发给天山集团，要求天山集团不要再扩大损失，天山集团并没有对我公司进行赔偿，与原告及郭洪伟均没有关系。原告称其完成了15300平方米的工程量，要求被告按395元／平米给结算工程款。庭审时，原告提供的证人张某1，系原告的技术员，出庭作证称，因甲方不能按时支付工程款，造成原告不能垫付工程款，二次结构我们只干了一小部分。原告没有与被告办理交付工程的相关手续。证人张某2，系天山房地产工程部经理，出庭作证称，在劳动监察大队的监督下，代保定城乡建设公司，向现场干活的工人发放了两三次工资，共二百多万元。 另查明，2016年11月1日，张恒亮作为甲方与张某1作为乙方签订《建筑器材租赁合同》。2019年7月17日，张恒亮以张某1、郭洪伟、保定城乡建设公司为被告诉至本院。本院作出（2019）冀0132号民初1790号民事判决书，认为该案系张恒亮与张某1签订的租赁合同，与郭洪伟、保定城乡建设公司无法律上的利害关系，驳回了张恒亮要求郭洪伟、保定城乡建设公司承担连带责任的诉讼请求，判决张某1返还张恒亮钢管4144米、扣件5963个、70＃顶丝14根、50＃顶丝572根和0.3米套筒192个；给付张恒亮租赁费200548.17元及违约金60164.45元，共计260712.62元。原告提供的《塔式起重机租赁合同》抬头出租单位（甲方）为石家庄市大伟恒业有限公司，租用单位（乙方）为河北保定城乡建设集团有限责任公司；提供的《建筑器材租赁合同书》抬头租赁方（甲方）为石家庄市福宝安泰设备租赁限公司，承租方（乙方）为天山水榭花都41＃.40＃楼张某1。 另，郭洪伟于2020年10月28日第一次庭审时，提出口头反诉，称已多支付给原告90万元。当庭告知郭洪伟，因其未提出书面反诉意见，对其口头反诉不予受理。至判决前，被告郭洪伟未提出反诉意见。 本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同应当采用书面形式。本案中，原告提供的其与被告郭洪伟签订的《水榭花都40＃、41＃楼工程承包合同》，能够证明原告与被告郭洪伟之间存在建设工程施工合同关系。原告认为，被告保定城乡建设公司将资质借给被告郭洪伟使用，应对本案承担连带还款责任，被告保定城乡建设公司否认其与被告郭洪伟之间存在合同关系，原告未提供证据予以证实，故对原告要求被告保定城乡建设公司应对本案承担连带还款责任的诉讼请求，本院不予支持。庭审时，原告薛京涛与被告郭洪伟对双方约定，按照建筑面积一次性包死，包括一、二次结构，安装工程、内外装修，工程竣工验收合格后，按395元／平米给原告结算工程款均无异议，本院予以确认。原告主张其完成了15300平方米的工程量，要求被告按395元／平米给结算工程款，但其提供的证人张某1，出庭作证称，因甲方不能按时支付工程款，造成原告不能垫付工程款，二次结构我们只干了一小部分。原告在庭审时亦陈述“我没有按合同完成全部的工程量，我干了两年半以后，剩一点不干了。”原告所提供的证据不能证明其完成了15300平方米的工程量，具体完成多少工程量原告未提供证据证实，应承担举证不能的法律后果。被告郭洪伟提供《工资发放明细表》、《承诺书》、《收条》、《支条》等，称多支付给原告90多万元工程款，原告对郭洪伟提供的署名为张某1、胡建合及有张某1签字的《收条》、《支条》等无异议；对《工资发放明细表》、《承诺书》的真实性、合法性、关联性均有异议，双方陈述不一致，且均不申请司法审计，故本院不能确定原告收到工程款的数额。 综上所述，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。因原告未提供证据证实其完成了15300平方米的工程量，亦未提供证据证实自己已经收到工程款的数额，故本院无法计算所欠工程款的数额，原告应承担对自己不利的法律后果。故对原告要求被告郭洪伟按照其完成了15300平方米的工程量来支付其工程款欠款3558584.04元及利息329111.53元，并支付误工损失792480元的诉讼请求，本院不予支持。原告增加的诉讼请求：1、返还原告钢管4144米、扣件11029个、70＃顶丝144根、50＃顶丝14根、50＃顶丝572根和0.3米套筒192个；2、二被告支付原告租赁费260548.17元及违约金60164.45元。因与本案非同一法律关系，本院不予处理。本案经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告薛京涛的诉讼请求。 案件受理费50353元，由原告薛京涛负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：河北省元氏县，邮编：051130，收件人：材料收转窗口，联系电话0311-806××××7）。上诉案件受理费应当在上诉期限届满之日起七日内预交，（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  齐娟霞 审 判 员  牛兴华 人民陪审员  李泽莎 二〇二一年二月四日 书 记 员  张硕蕊