河南省许昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书河南省许昌市中级人民法院刑事裁定书（2021）豫10刑终19号原公诉机关长葛市人民检察院。上诉人（原审被告人）张广培，又名张小九，张小龙，男，1993年7月10日出生于河南长葛市，汉族，小学文化，务工，群众，户籍地河南省长葛市，捕前住长葛市。2008年9月11日因犯强奸罪被长葛市人民法院判处有期徒刑三年零六个月；2011年6月16日因犯盗窃罪被许昌市魏都区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；2012年10月29日因犯寻衅滋事罪被长葛市人民法院判处有期徒刑一年零二个月；2014年11月12日因犯寻衅滋事罪被长葛市人民法院判处有期徒刑两年，2016年六月份在平顶山监狱刑满释放。因涉嫌寻衅滋事犯罪于2019年7月9日被抓获，次日被长葛市公安局刑事拘留，同年8月14日经长葛市人民检察院批准于次日被长葛市公安局执行逮捕。指定辩护人马菁，河南世纪风律师事务所律师。原审被告人邵万兵，男，1995年8月5日出生于河南省长葛市，汉族，初中文化，务工，群众，户籍地河南省长葛市，捕前住河南省长葛市。2014年8月11日因犯故意伤害罪被天津市河北区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年；2014年9月因吸毒被天津市公安局强制隔离戒毒三年；2015年10月因吸毒被长葛市公安局强制隔离戒毒两年；2017年7月3日因威胁他人人身安全被长葛市公安局行政拘留八日。因涉嫌寻衅滋事犯罪于2019年8月9日被抓获，同日被长葛市公安局刑事拘留，同年9月9日经长葛市人民检察院批准于次日被长葛市公安局执行逮捕。河南省长葛市人民法院审理长葛市人民检察院指控张广培犯寻衅滋事罪、邵万兵犯故意伤害罪一案，于2020年12月18日作出（2020）豫1082刑初71号刑事判决。原审被告人张广培不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、审阅上诉状及辩护人的辩护意见、讯问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、2018年3月16日23时许，在长葛市双岳路领航娱乐门口处，被告人张广培以侯某1在舞池内推搡其身体为由，后被告人张广培纠集本溪桐、张某1（两人另案处理）等人持刀将被害人侯某1、侯某2砍伤，经鉴定被害人侯某1、侯某2的人体损伤程度均为轻微伤。上述事实，有公诉机关举证、并经庭审质证的证人牛某、孙某、冯某1、宋某、张某1、本溪桐证言、被害人侯某1、侯某2陈述、被告人张广培供述、鉴某、鉴定意见通知书、鉴定人资格证书、鉴定机构资格证书、现场勘查笔录及刑事照片、现场照片、伤情照片、长葛市公安局物证鉴定室出具的（长）公（刑）鉴（法医）字（2018）263号鉴定书、视听资料说明书、现场执法记录仪视频等证据予以证实。二、2018年5月30日凌晨3时许，在长葛市新华路新华夜市门前地摊处，被告人张广培无故对沈某进行殴打，殴打后逃离现场，致使沈某鼻骨骨折。经鉴定，被害人沈某的损伤程度为轻伤二级。后赔偿被害人沈某三万八千元达成谅解协议。三、2018年11月26日凌晨2时许，在长葛市东转盘西北角夜市摊处，被告人张广培为发泄情绪再次对被害人沈某进行殴打，殴打后逃离现场，被害人报警。上述事实，有公诉机关举证、并经庭审质证的被害人沈某的陈述、被告人张广培供述、证人李某、邵万兵、王某、本溪桐证言、鉴某、鉴定书、鉴定意见通知书、刑事照片、情况说明、接受证据材料清单、协议书、收到条、撤诉申请书、谅解书等证据予以证实。四、2018年12月5日晚上20时许，在长葛市益民街东段路南“不点美妆”店内，被告人张广培对被害人晁某进行调戏，遭到被害人制止后又对其进行殴打，殴打后逃离现场，被害人报警，后赔偿被害人晁某三千元达成谅解协议。上述事实，有公诉机关举证、并经庭审质证的被害人晁某陈述、证人胥某、刘某1证言、伤情照片、视听资料说明书、监控视频、被告人张广培供述等证据予以证实。五、2019年4月7日凌晨0时许，在长葛市长社路鼎鼎红酒吧大门口处，汪某2、汪某1遇到高某和被告人张广培，汪某1与高某打招呼打闹时，被告人张广培借故与汪某1发生口角，前往酒吧的被告人邵万兵、吕石卫遇到朋友张广培，被告人张广培纠集邵万兵、吕石卫对被害人汪某1、汪某2进行殴打，后汪某1叫住酒吧内喝酒的朋友闫某等人赶到现场，被告人邵万兵持刀参与殴打，致使被害人闫某腹部被刺伤。经鉴定，被害人闫某损伤程度为重伤二级。上述事实，有公诉机关举证、并经庭审质证的被害人闫某陈述、证人高某证言、证人赵某证言、证人张某2证言、证人刘某2证言、证人王某证言、证人冯某2证言、证人褚某证言、证人汪某1证言、汪某2证言、被告人邵万兵供述、被告人张广培供述、鉴定意见通知书、刑事照片、长葛市公安局物证鉴定室出具的（长）公（刑）鉴（法医）字（2019）297号鉴定书、现场笔录、调取证据通知书及清单视听资料说明书、2019年4月7日长社路鼎鼎红监控视频光盘（现场视频）等证据予以证实。上述证据，互相印证，分别从不同侧面和角度证明了张广培、邵万兵的上述犯罪事实，已形成完整的证据链条，法院对上述事实予以认定。认定本案量刑事实的综合证据有：被告人张广培、邵万兵的免冠照片、户籍证明、到案经过、前科情况查询证明、河南省长葛市人民法院（2008）长刑初字第285号刑事判决书、河南省许昌市魏都区人民法院（2011）魏刑初字第174号刑事判决书、河南省长葛市人民法院（2012）长刑初字第00353号刑事判决书、河南省长葛市人民法院（2014）长少初字第00127号刑事附带民事判决书、在逃人员登记表、抓获经过、在逃人员登记／撤销表、天津市河北区人民法院（2014）北刑初字第209号刑事判决书、天津市公安局河北分局社区戒毒决定书、长葛市公安局强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、认罪认罚书（邵万兵自行书写）、收到条、谅解书、关于张广培立功表现的情况说明。上述证据，符合证据的客观、合法、关联性特征，法院对其证明力予以确认。原审法院认为，被告人张广培多次随意殴打他人，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控罪名成立，法院予以支持。被告人邵万兵持械殴打他人，致人重伤二级，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，法院予以支持。被告人张广培、邵万兵曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张广培已赔偿受害人沈某、晁某经济损失取得谅解，可酌情从轻处罚；被告人张广培当庭自愿认罪认罚且认罪态度较好，可予以从轻处罚；被告人张广培提供重要线索，从而得以侦破其他案件，属一般立功，可以从轻处罚。被告人邵万兵自愿认罪认罚，积极赔偿受害人并取得谅解，当庭认罪态度较好，可予以从轻处罚。被告人张广培的辩护人认为被告人张广培赔偿了被害人沈某和晁某并取得谅解、被告人当庭自愿认罪认罚且当庭认罪态度较好、张广培对第5起犯罪事实仅应在寻衅滋事内承担刑事责任，对于邵万兵捅伤闫某的事实，张广培未参与也未指使、被告人张广培有立功情节的辩护意见与法院查证一致，法院予以采信，其他辩护意见与法院查证不一致，法院不予采信。被告人邵万兵的辩护人的辩护意见与法院查证一致，法院予以采信。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。遂判决如下：一、被告人张广培犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年零九个月。二、被告人邵万兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。判后，原审被告人张广培不服，提出上诉称：原判量刑过重，证人证言有人做伪证，第二、四起犯罪已达成谅解不再追究责任，第一起犯罪受害人均存在过错，第五起犯罪没有纠集邵万兵、吕世伟，仅在寻衅滋事内承担刑事责任，有立功情节。其辩护人的辩护意见是：对张广培构成寻衅滋事罪不持异议，具有从轻或减轻情节。除第四起犯罪外受害人均有过错，张广培积极赔偿受害人损失并取得谅解，坦白、当庭认罪认罚，对第五起犯罪仅在寻衅滋事范围内承担责任，有立功情节。二审经审理查明的事实和证据与原判决一致，原审法院认定本案事实的证据，来源合法，内容真实，与本案密切关联，均经一审庭审举证、质证，审核属实，本院均予以确认。本院认为，上诉人张广培多次随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；原审被告人邵万兵故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定上述事实清楚，证据确实充分，定性准确。上诉人张广培和原审被告人邵万兵均系累犯，应从重处罚。上诉人张广培上诉称证人作伪证、赔偿部分受害人并达成谅解不再追究责任、受害人有过错应从轻或减轻处罚的意见，因无事实或法律依据，不能成立，本院不予采纳。上诉人张广培上诉及其辩护人辩称其在第五起犯罪事实中仅应在寻衅滋事范围内承担责任的意见，原判对此已予以认定，原审判决在量刑时已充分考虑其认罪态度、赔偿部分被害人并达成谅解、立功等情节，量刑适当。但原审判决在计算上诉人张广培刑期时，自2019年7月10日起计算先行羁押时间扣除折抵刑期有误，应自其被抓获之日即2019年7月9日计算先行羁押时间，本院对此予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 晋审判员 张利耸审判员 马 龙二〇二一年二月九日法官助理朱涛书记员刘铮邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口