合肥铁路运输法院 执 行 裁 定 书 (2021)皖8601执异7号 异议人（被执行人）：合肥新鼎明影视投资管理有限公司，住所地安徽省合肥市新站区当涂北路**安徽省泰源工程机械有限责任公司研发中心办公楼**，统一信用代码91340100395006182G。 法定代表人：陈杰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：方涛，浙江诚如律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚启明，浙江诚如律师事务所律师。 申请执行人:陈敏，女，1969年2月14日生，汉族，住浙江省杭州市江干区。 委托诉讼代理人：黄亚美，安徽睿正律师事务所律师。 在本院执行陈敏与合肥新鼎明影视投资管理有限公司（以下简称新鼎明公司）仲裁一案中，异议人新鼎明公司对本院以（2020）皖8601执30号执行裁定书扣划其两个银行账户存款合计120641.42元不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，于2020年6月18日作出(2020)皖8601执异11号执行裁定，驳回了异议人新鼎明公司的异议请求。新鼎明公司不服，向合肥市中级人民法院申请复议。合肥市中级人民法院于2020年12月30日作出（2020）皖01执复99号裁定撤销本院（2020）皖8601执异11号裁定，发回本院重新作出裁定。本院组成合议庭对本案进行审查，现已审查终结。 异议人新鼎明公司称：申请执行人陈敏依据杭州仲裁委员会（2019）杭仲字第473号裁决书，向合肥市中级人民法院申请执行。合肥市中级人民法院将案件转交给合肥铁路运输法院执行，执行案号（2020）皖8601执30号，合肥铁路运输法院于2020年2月10日从以下基金募集账户扣划相应款项，账户信息如下：1.户名合肥新鼎明影视投资管理有限公司并购贰号私募投资基金，账号XXX，扣划金额100279.52元；2.户名合肥新鼎明影视投资管理有限公司并购贰号私募投资基金，账号XXX，扣划金额20361.90元。异议人认为，第一，法院扣划的并非被执行人新鼎明公司的账户，而是基金专户即“合肥新鼎明影视投资管理有限公司并购贰号私募投资基金”，被执行人新鼎明公司是基金管理人，并非基金财产所有人。第二，并购贰号私募投资基金专户中的资金按照法律规定是全体投资人的共同财产，申请执行人陈敏仅仅是并购贰号投资人之一，法院从并购贰号私募基金账户中将款项全部划给投资人之一，损害了其他投资者的合法权益。具体说明如下，首先，（2019）杭仲字第473号案件裁决书的裁决内容是“被申请人合肥新鼎明影视投资管理有限公司于本裁决书送达之日起十日内向投资者陈敏赔偿投资款1600000元。”根据此裁决明确指出返还财产的主体是新鼎明公司即基金管理人。其次，根据《证券投资基金法》第二条规定：“基金份额持有人享有基金财产的利益，基金管理人管理基金财产。”第五条“基金财产独立于基金管理人、基金托管人的固有财产。”第四十六条“基金份额持有人享有下列权利：（一）分享基金财产收益；（二）参与分配清算后的剩余基金财产。”第七条“非因基金财产本身承担的债务，不得对基金财产强制执行。”第八十二条“清算后的剩余基金财产，应当按照基金份额持有人所持份额比例进行分配。”根据以上法律规定可以看出，基金财产属于基金份额持有人及投资人；基金管理人负责管理、运作基金财产，并不是基金财产所有人。基金财产并不属于基金管理人，而属于基金的份额持有人。同时还需要说明的是，基金财产归属于投资人，而其开立募集账户时候，按照法律规定和基金的要求，必须以基金管理人的名义开设账户，只是开户时必须注明了基金的情况。例如本案中基金专户及法院查封的两个浦发银行的账户名称均注明后缀“并购贰号私募投资基金”。第三，本案中法院扣划的并购贰号基金情况如下：1.基金名称新鼎明并购贰号私募投资基金；2.成立时间2017年7月2日；3.备案时间2017年8月2日；4.基金规模1.2263亿元；5.基金投资人共计34人，其中杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司为B类投资人，投资4088万元。其余33个投资人为A类投资人，投资8175万元；6.该基金目前处于清算阶段，陆续正在向投资人分配基金财产。综上，本案中法院将基金专户查封并扣划的行为严重损害了基金份额持有人的权益。基金目前处于清算阶段并已陆续向投资人分配财产，法院查封了基金募集账户，将会导致基金无法正常进行清算，严重影响了基金管理人的工作，侵害了基金其他投资者的合法权益。其次，法院强制扣划的两个基金专户中的款项，均属于基金财产，基金财产的权益归属于全体基金份额持有人，而裁决书裁决的是要求基金管理人用基金管理人的财产返还被申请人投资款项，所以法院将基金财产当作基金管理人的财产强制扣划的行为，严重侵害了其他基金份额持有人的权益。如果法院将基金账户中的钱分配给某个投资者，必将引起其他众多投资者的不满，严重影响基金运作和社会稳定。据此特向法院请求依法解除对基金募集专户的查封并返还已经扣划的基金财产。 为证明其上述主张，异议人新鼎明公司提交浙江省海宁市人民法院（2019）浙0481财保2号之一民事裁定书。 申请执行人陈敏辩称，一、异议账户涉及的私募基金是私募股权投资基金，并非进行证券投资活动的证券投资基金，不能适用《证券投资基金法》“不得对基金财产强制执行”之规定，异议人适用法律错误。法律的适用范围即法律的效力范围，一般包括该法律调整的主体范围、客体范围及地域管辖范围。准确掌握法律的适用范围，对正确适用法律具有重要意义。依据《证券投资基金法》第二条规定：“在中华人民共和国境内，公开或者非公开募集资金设立证券投资基金(以下简称基金)，由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，进行证券投资活动，适用本法；本法未规定的，适用《中华人民共和国信托法》、《中华人民共和国证券法》和其他有关法律、行政法规的规定。”，本条是关于证券投资基金法适用范围及与其他相关法律、行政法规的关系的规定，明确了《证券投资基金法》的调整对象及适用范围是：公开或非公开募集资金设立证券投资基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，进行证券投资活动的证券投资基金。而此处的证券投资活动主要是指投资于股票、债券或其他证券品种。另外，《证券投资基金法》第一百五十三条规定：“公开或者非公开募集资金，以进行证券投资活动为目的设立的公司或者合伙企业，资产由基金管理人或者普通合伙人管理的，其证券投资活动适用本法。”，本条是关于公开或者非公开募集资金、以进行证券投资活动为目的设立、资产由基金管理人或者普通合伙人管理的公司或者合伙企业进行证券投资活动适用法律的规定。对于本条规定的理解，主要有两点：第一，对于非以证券投资活动为目的设立的公司或者合伙企业，或者自行管理资产投资运作而非委托基金管理人管理的公司，其证券投资活动按照公司法、证券法等相关法律的规定进行，不适用本法。第二，以进行证券投资活动为目的设立的，资产由基金管理人或者普通合伙人管理的公司或者合伙企业，也只有其证券投资活动适用本法；对于其设立、证券投资活动以外的管理运作，依照其他法律、行政法规和有关规定执行。从上述法律规定可以得出，《证券投资基金法》调整的客体范围必须是进行证券投资活动的证券投资基金。具体到本案，根据异议人提供的新鼎明并购贰号私募投资基金(以下简称“并购贰号基金”)《基金合同》第四条第四款的约定以及中国证券投资基金业协会公示的并购贰号私募基金信息，并购贰号私募基金为股权投资基金，定向投资于北京源聚泰和广告有限公司股权和股权投资以外的剩余金额以股东贷款的形式投资于北京源聚泰和广告有限公司。由此可见，并购贰号基金并非进行证券投资活动的证券投资基金，不符合《证券投资基金法》调整的客体范围，故《证券投资基金法》中关于基金财产不能被强制执行的法律规定不能适用于本案。因此，本案争议不属于《证券投资基金法》调整范围。新鼎明公司在适用《证券投资基金法》时，完全忽略了《证券投资基金法》的第二条和第一百五十三条关于本法适用范围的规定，而《证券投资基金法》的第二条和第一百五十三条是适用该法的前提，新鼎明公司依据《证券投资基金法》提出执行异议，纯属适用法律错误，异议理由没有法律依据。 二、执行法院扣划异议账户的资金符合法律规定。基于上述第一点分析，并购贰号基金并非进行证券投资活动的证券投资基金，不符合《证券投资基金法》调整的客体范围，故《证券投资基金法》中关于基金财产不能被强制执行的法律规定不适用于本案，故执行法院有权冻结并扣划被执行人的两个账号(账号分别为XXX和XXX)的资金。 三、退一步说，即便执行法院扣划的资金属于基金财产，申请执行人陈敏按照其转入的200万元在优先级投资总额的占比对扣划的资金享有权利。根据答辩人申请调取的被执行人在上海浦东发展银行股份有限公司杭州分行营业部的设立并购贰号基金募集账户(账号为XXX)和托管账户(账号为XXX)的的账户明细(该证据原件已提交贵院)显示，2017年5月13日至20l7年6月13日期间，共有33位自然人向募集账户转款合计金额为8175万元，其中包含陈敏的200万元。而根据《基金合同》的约定，前述33位自然人向募集账户转款合计金额为8175万元为优先级投资，优先于劣后级投资(即被执行人的母公司杭州新鼎明影视投资管理有限公司向募集账户转款4088万元)进行分配，故即便执行法院扣划的资金属于基金财产，答辩人按照其转入的200万元在优先级投资总额8175万元的占比对扣划的资金享有权利。 四、被执行人新鼎明公司不具备提出执行异议的主体资格。如果异议账户资金不是被执行人新鼎明公司的，应由该资金的所有权人提异议，被执行人新鼎明公司不具有该异议账户的执行异议主体资格。但是，异议账户是以被执行人新鼎明公司名义开设的，该异议账户也是由被执行人新鼎明公司使用、控制的，至于该资金是被执行人新鼎明公司与第三人什么样的法律关系发生的，与申请执行人陈敏无关，申请执行人陈敏作为善意的债权人，该抗辩理由也不能对抗申请执行人陈敏。 五、被执行人新鼎明公司提供的浙江省海宁市人民法院(2019)浙0481财保2号之一民事裁定书中的法律适用不能说明本案争议也适用《证券投资基金法》。浙江省海宁市人民法院(2019)浙048l财保2号之一民事裁定书中的私募基金投资方向是什么在裁定书中未说明，与本案的案情并不一样，故该案件的法律适用不能得出一定适用本案争议。本案并购贰号基金的投资方向是股权投资，不是证券投资活动，不适用《证券投资基金法》“不得对基金财产强制执行”之规定。因此，被执行人新鼎明公司提供的“浙江省海宁市人民法院(2019)浙0481财保2号之一民事裁定书”案例对本案不具有参考价值。 综上所述，被执行人新鼎明公司的异议既无事实根据，也无法律依据，且不符合提出执行异议的主体资格，故请求执行法院依法驳回被执行人新鼎明公司的异议申请，立即将扣划的款项支付给申请执行人陈敏，以维护申请执行人陈敏的合法债权。 为证明其上述主张，申请执行人陈敏提交以下证据：证据一、《新鼎明并购贰号私募投资基金合同》、新鼎明并购贰号私募投资基金公示信息，证据来源：新鼎明公司提供、中国证券投资基金协会官网查询，证明目的：证明新鼎明并购贰号私募投资基金是股权投资基金，并非进行证券投资活动的证券投资基金，不符合《证券投资基金法》调整的客体范围，故《证券投资基金法》中关于基金财产不能被强制执行的法律规定不能适用于本案。证据二、账号XXX和账号XXX两个账户的账户明细，证据来源：上海浦东发展银行股份有限公司杭州分行营业部，证明目的：证明申请执行人于2017年5月15日将200万元转入被执行人新鼎明公司指定的并购贰号基金募集账户中，以及并购贰号基金募集账户和托管账户的募集和使用情况。 经审查查明：2017年5月15日被执行人新鼎明公司与申请执行人陈敏签订了《新鼎明并购贰号私募投资基金基金合同》，合同约定：基金定向投资于北京源聚泰和广告有限公司的股权，股权投资以外的剩余金额以股东借款的形式投资于泰和公司，基金募集账户名称为合肥新鼎明影视投资管理有限公司新鼎明并购贰号募集专户，账户号为XXX，合同还约定了投资收益分配、纠纷解决方式、基金清算程序、违约责任等。2017年5月15日陈敏按合同约定将认购的基金份额200万元存入被执行人新鼎明公司设立的“合肥新鼎明影视投资管理有限公司新鼎明并购贰号”账户。2017年5月16日被执行人新鼎明公司向申请执行人陈敏出具了《新鼎明并购贰号私募投资基金到款通知书》，确认申请执行人陈敏的委托资金200万元已募集到账。贰号基金在2019年1月19日到期，2019年6月19日启动清算程序。2019年10月15日中国证券监督管理委员会安徽监管局作出且在其官方网站公告的（2019）17、18、19号行政监管措施决定书显示：管理人合肥新鼎明在管理新鼎明并购贰号私募投资基金的过程中存在以下行为：一、向投资者承诺收益。二、未严格按照合同约定投资运作基金财产。三、未向投资者充分披露关联交易、具体项目投资金额等重大事项。四、未按照合同约定召开基金份额持有人大会。2019年4月4日申请执行人陈敏向杭州仲裁委员会申请仲裁。仲裁庭认为：陈敏与新鼎明公司基于违规保底承诺而签署的《基金合同》违反公平和诚实信用原则，陈敏基于新鼎明公司保底承诺条款而做出错误判断签署《基金合同》亦非双方真实意思表示，由此，应认定合同无效。新鼎明公司应对陈敏所造成的损失承担缔约过失责任。新鼎明公司向陈敏等投资人违规做出明确的保底收益承诺，严重违反了《私募投资基金募集行为管理办法》第二十四条的规定，严重误导了陈敏做出投资判断，新鼎明公司在缔约过程中的违规承诺行为确有过错，应当承担缔约过失责任。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，新鼎明公司作为具有投资管理及投资信息咨询等经营资质的私募基金公司，有较陈敏个人更强的法律意识，故应对该违规承诺收益条款的行为所产生的法律后果承担主要责任；陈敏作为一般合格投资者，在订立合同的时候未能意识到违规承诺收益可能导致的法律风险与合规风险，对合同无效产生的法律后果承担次要责任；浦发银行未参与订立违规承诺收益条款，无需承担责任。综上，新鼎明公司应赔偿陈敏投资款160万元，剩余40万元投资款损失由陈敏自行承担。据此，仲裁裁决新鼎明公司于本裁决书送达之日起十日内向陈敏赔偿投资款160万元，同时承担仲裁费17327.62元。此节事实由2019年11月5日杭州仲裁委员会作出的（2019）杭仲裁字第473号裁决书证实。 因新鼎明公司未主动履行生效法律文书所确定的义务，陈敏向合肥市中级人民法院申请强制执行，合肥市中级人民法院以（2019）皖01执1546号执行裁定书将该案指定本院执行，本院于2020年1月13日依法立案执行。在执行过程中，本院于2020年2月10日以（2020）皖8601执30号执行裁定书扣划被执行人新鼎明公司在上海浦东发展银行股份有限公司开设的银行账户XXX内资金100279.52元、银行账户XXX内资金20361.90元。被执行人新鼎明公司对该执行行为不服，提出上述异议。 本院另查明，根据中国证券投资基金业协会私募投资基金备案证明显示：基金名称:新鼎明并购贰号私募投资基金，备案编码：SW5647，管理人名称：合肥新鼎明影视投资管理有限公司，托管人名称：上海浦东发展银行股份有限公司，备案日期：2017年8月2日。该基金已根据《证券投资基金法》和《私募投资基金监督管理暂行办法》等法律法规的要求在我协会备案。 本院认为，执行过程中，案外人基于实体权利对执行标的提出排除执行异议的，人民法院应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定进行审查。本院查封、扣划的账户为新鼎明公司在上海浦东发展银行股份有限公司开设的账户名为合肥新鼎明影视投资管理有限公司新鼎明并购贰号私募投资基金的XXX号账户以及账户名为合肥新鼎明影视投资管理有限公司新鼎明并购贰号募集专户的XXX号账户。新鼎明公司提出本院扣划的上述两账户并非其公司账户，而是新鼎明并购贰号私募投资基金募集和托管账户，其系基金管理人，本院扣划的款项系新鼎明并购贰号私募投资基金的基金财产。《中华人民共和国证券投资基金法》第二条规定：“在中华人民共和国境内，公开或者非公开募集资金设立证券投资基金（以下简称基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，进行证券投资活动，适用本法；本法未规定的，适用《中华人民共和国信托法》、《中华人民共和国证券法》和其他有关法律、行政法规的规定。”第五条第二款规定：“基金财产独立于基金管理人、基金托管人的固有财产。基金管理人、基金托管人不得将基金财产归入其固有财产。”第七条规定：“非因基金财产本身承担的债务，不得对基金财产强制执行。”中国证券投资基金业协会私募投资基金备案载明，新鼎明公司系新鼎明并购贰号私募投资基金的基金管理人，依据《中华人民共和国证券投资基金法》和《私募投资基金监督管理暂行办法》的相关规定及基金合同的约定，新鼎明公司作为基金管理人有权代表基金份额持有人行使诉讼权利或者实施其他法律行为。本院冻结和划拨的该两账户内的资金是全体基金份额持有人的基金财产,并非被执行人新鼎明公司的固有财产，法院不应对上述两账户进行查封和扣划。新鼎明公司提起本案执行异议，请求排除执行理由成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条规定，裁定如下： 解除对XXX账户（开户行：上海浦东发展银行股份有限公司杭州分行营业部，户名：合肥新鼎明影视投资管理有限公司新鼎明并购贰号募集专户），以及XXX账户（开户行：上海浦东发展银行股份有限公司杭州分行营业部，账户名：合肥新鼎明影视投资管理有限公司新鼎明并购贰号私募投资基金）的冻结、划拨执行措施。 案外人、当事人如不服本裁定,可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审 判 长  都 宏 审 判 员  李 军 人民陪审员  吴龙霞 二〇二一年二月二日 书 记 员  潘宇晖 附：相关法律条文件 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十六条人民法院依照民事诉讼法第二百二十五条规定作出裁定时，应当告知相关权利人申请复议的权利和期限。人民法院依照民事诉讼法第二百二十七条规定作出裁定时，应当告知相关权利人提起执行异议之诉的权利和期限。人民法院作出其他裁定和决定时，法律、司法解释规定了相关权利人申请复议的权利和期限的，应当进行告知。