浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初11471号 原告：刘述进，男，1972年5月12日出生，汉族，住江西省九江市都昌县。 被告：潘旭东，男，1985年12月27日出生，汉族，住浙江省象山县。 被告：江苏南通六建建设集团有限公司，住所地江苏省如皋市城南街道解放路9号，统一社会信用代码91320682711592946A。 法定代表人：沈卫东。 委托诉讼代理人（特别授权）：陈旭，男，系公司员工。 原告刘述进与被告潘旭东、江苏南通六建建设集团有限公司(以下简称南通六建公司)健康权纠纷一案，本院于2020年11月24日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月23日公开开庭进行了审理。原告刘述进，被告潘旭东、被告南通六建公司的委托诉讼代理人陈旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘述进向本院提出诉讼请求：1.依法判定被告赔偿原告：医疗费343.20元、住院伙食补助费1500元、护理费14625元、营养费2250元、误工费29250元、鉴定费700元、交通费1000元，合计49668.20元的80%为39734.56元。2.本案诉讼受理费用由被告承担。事实与理由：经朋友介绍，原告于2019年3月到被告潘旭东承包被告南通六建公司的项目工地干活（位于：绍兴市柯桥区××镇），从事木工工作。于2019年6月23日16时30分许，原告在工地工作中，不慎跌落摔伤，被送往绍兴市柯桥区中医医院医治，经诊断为：1.腰椎骨折（腰2椎体压缩性骨折）;2.跟骨骨折（右跟骨骨折）。原告医治出院后，与被告多次协商解决，至今无果。因此，为了维护自身的合法权益，原告特诉至贵院，恳望公判。 被告潘旭东辩称，1.刘述进与潘旭东之间无劳动关系，刘述进要求潘旭东赔偿没有法律依据。2.柯桥区人民法院已就同类案件作出过生效判决，案号为(2020)浙0603民初4870号，本案应严格审查劳动关系的主体并由原告充分举证证明，否则原告应承担举证不能的法律后果。 被告南通六建公司辩称，一、被告南通六建公司不是本案的适格主体，不承担责任。被告南通六建公司已将木工劳务合法分包给宁波道诚建筑劳务有限公司、且宁波道诚建筑劳务有限公司是合法、合规的用工主体。依据《人力资源社会保障部关于执行工伤保险条例>若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第7条，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的、由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任，因此，宁波道诚建筑劳务有限公司是本案的适格主体、应当由宁波道诚建筑势务有限公司承担用工主体责任。二、除上述观点外，被告南通六建公司对于本案保留以下答辩意见：1.对于本案损害结果的发生、被告南通六建公司即使存在过错、亦属很轻微的过失、不应承担连带赔偿责任，且应由作为用工主体的宁波道诚建筑芳务有限公司对原告的损失承担主要的赔偿责任。2.对于原告单方委托的《绍文司鉴中心-柯【2019】临鉴字第560号司法鉴定意见书》的关于伤残等级、误工期、护理期、营养期的鉴定意见的参照依据为GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，但是根据《工伤保险条例》、浙鉴协(2015)15号关于印发《浙江省司法鉴定协会关于伤残程度鉴定若干规范》的通知，工伤事故的伤残程度评定应按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残程度鉴定》(GB/T16180-2014)标准进行，原告主张的赔偿依据混乱。3.原告坚持按照以上鉴定报告主张赔偿，应当为雇员与雇主之间的人身损害赔偿的人身损害鉴定结果，工伤赔偿中无营养期和营养费的规定，停工留薪期间应当凭职工就诊的协议医疗机构或者协议工伤康复机构出具的休假证明确定。综上，被告南通六建公司认为，原告的诉请没有法律依据，请求人民法院依法驳回原告对被告南通六建公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的绍兴市柯桥区中医医院入院记录、出院记录、DR诊断报告单、住院（门诊）患者更名的证明、浙江省医疗门诊收费票据、证人证言、微信聊天记录、承诺书、绍兴文理学院司法鉴定中心司法鉴定意见书、中国建设银行个人活期账户交易明细，被告潘旭东提供的（2020）浙0603民初4870号民事判决书，本院经审核对上述证据予以认定。被告南通六建公司提交的木工劳务分包协议及授权委托书，对其真实性本院予以确认，就关联性而言，因该协议案外人宁波道诚建筑劳务有限公司未盖章，结合潘旭东庭审中自认案涉工程由其个人承包，这个协议当时发给宁波道诚建筑劳务有限公司，该公司认为协议太苛刻，故没有签订的事实，缺乏有效证据必备的关联性要件，对其证明力本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告南通六建公司系案涉工程的总施工承包单位。2018年12月8日，潘旭东以乙方宁波道诚建筑劳务有限公司（未经该公司认可）的名义与甲方南通六建公司GC-1地块一期二标项目部签订一份《木工劳务分包协议》，约定乙方承建甲方发包的柯桥区湖塘GC-1地块一期二标项目模板分项劳务工程。嗣后，原告与他人以点工形式承包该项目其中23#、27#、30#楼主体结构及7#楼地下室至3层结构的木工劳务。2019年6月23日16时30分许，原告站在用三根木头搭成的挑板上工作时，因三根木头突然断裂，原告跌落受伤。原告受伤后，被送至绍兴市柯桥区中医医院救治，住院30天，出院诊断（西医）：1.腰椎骨折(腰2椎体压缩性骨折);2.跟骨骨折(右跟骨骨折)。共花去医疗费11,343.20元（含被告潘旭东垫付的住院费11,000元）。 诉讼前，原告自行委托绍兴文理学院司法鉴定中心对其损伤后的误工、护理及营养期限进行鉴定。2020年1月20日，该中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人刘述进2019年6月23日因故致腰2椎体压缩性骨折，右跟骨粉碎性骨折等，本次损伤后所需的误工期限拟为150日、护理期限拟为75日、营养期限拟为75日。原告为此次鉴定花去鉴定费700元。被告潘旭东除垫付上述住院费外，另为原告垫付护理费5100元、支付给原告生活费2000元，合计18,100元，因双方当事人对原告损失赔偿意见不一，遂成讼。 本院认为，公民的健康权受法律保护。本案原告在被告南通六建公司分包给被告潘旭东柯桥区湖塘GC-1地块一期二标项目模板分项劳务工程中从事木工时因站立的木头断裂不慎跌落受伤，事实清楚，当事人亦无争议，本院予以认定。原告自认与他人以点工形式承揽本案木工劳务，因民间所称的“点工”按实际工数计酬，做一工算一工，实际上也是一种承包方式，这种承包方式与以总价或固定价承包的方式比较，工程量与实际相符，能最大限度降低承包风险，故实践中为大家所普遍接受，原告主张与被告潘旭东之间形成雇佣关系，与本案事实不符，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，被告南通六建公司承包案涉工程项目后，违反法律规定，将案涉工程的木工分包给无任何施工资质、承担责任能力又十分有限的自然人潘旭东完成，潘旭东承包后又分包给原告等人，两被告在选任上均有过错，本院根据两被告的过错程度酌情确定对于原告的损害，由被告南通六建公司承担35%的责任，被告潘旭东承担35%的责任，其余损失由原告自行承担。被告潘旭东辩称原告与其之间无劳动关系，原告要求其赔偿没有法律依据，与法不符，本院不予采纳。被告南通六建公司辩称其不是本案的适格主体，不承担责任。其已将木工劳务合法分包给宁波道诚建筑劳务有限公司、且宁波道诚建筑劳务有限公司是合法、合规的用工主体。因此，宁波道诚建筑劳务有限公司是本案的适格主体、应当由宁波道诚建筑势务有限公司承担用工主体责任。因被告南通六建公司提供的证据不足以证明宁波道诚建筑劳务有限公司参与了案涉工程项目的分包，故被告南通六建公司该项抗辩理由，缺乏事实依据，本院不予采纳。 关于具体的赔偿项目，本院分类认定如下：1.医疗费，根据门诊医疗收费票据及原告与被告潘旭东陈述一致的住院费数额，认定为11,343.20元。2.住院伙食补助费，原告住院30天，按50元/天计算，合计1500元。3.营养费，营养期75天，按30元/天计算，合计2250元。4.护理费，护理期75天，按照原告主张的195元/天计算，合计14,625元（195元/天×75天）。5.误工费，误工期150天，按照原告主张的195元/天计算，合计29,250元（195元/天×150天）。6.鉴定费，根据鉴定费发票认定为700元。7.交通费，本院根据原告的就医情况酌定为300元。 以上列入本案赔偿范围的物质性损失合计59,968.20元。由被告潘旭东承担35%的赔偿责任即20,989元(四舍五入，下同)，潘旭东已垫付18,100元，实际尚应赔偿2889元。由被告南通六建公司承担35%的赔偿责任即20,989元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决如下： 一、被告潘旭东于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘述进因伤产生的各项损失2889元; 二、被告江苏南通六建建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘述进因伤产生的各项损失20,989元； 三、驳回原告刘述进的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费793元，减半收取397元，由原告刘述进负担137元，被告潘旭东负担50元，被告江苏南通六建建设集团有限公司负担210元，限两被告于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  周国鑫 二〇二一年二月二十二日 书记员  钱 芸 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。