安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖13刑终74号 原公诉机关安徽省萧县人民检察院。 上诉人（原审被告人）朱玉记，曾用名朱红震，男，1978年6月5日出生于安徽省萧县，汉族，初中文化，务农，住萧县。因犯寻衅滋事罪于2002年9月2日被萧县人民法院判处拘役三个月；因犯聚众斗殴罪于2013年3月15日被萧县人民法院判处有期徒刑十个月；因吸食毒品于2017年12月19日被萧县公安局罚款500元；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年4月9日被黑龙江省齐齐哈尔市公安局铁路分局抓获，同月24日被萧县公安局刑事拘留，同年5月21日被萧县人民检察院批准逮捕，次日由萧县公安局执行逮捕。现羁押于萧县看守所。 辩护人张广连，安徽烁光律师事务所律师。 安徽省萧县人民法院审理萧县人民检察院指控原审被告人朱玉记犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月22日作出(2020)皖1322刑初421号刑事判决。原审被告人朱玉记不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，2019年9月至2019年12月间，被告人朱玉记多次从他人手中购买甲基苯丙胺（俗称冰毒），并将其中1.5克分多次出卖给欧某、李某。具体如下： 一、被告人朱玉记于2019年9月26日在萧县龙城镇学府花园售楼部门口以500元之价出卖给欧某甲基苯丙胺0.3克。 二、被告人朱玉记于2019年11月24日在萧县龙城镇学府花园售楼部门口以1300元之价出卖给欧某甲基苯丙胺0.3克；当晚，欧某又为朋友李某从朱玉记处以1300元之价购买甲基苯丙胺0.3克。 三、被告人朱玉记于2019年12月5日在萧县龙城镇学府花园售楼部门口以450元之价出卖给欧某甲基苯丙胺0.1克。 四、2019年12月18日被告人朱玉记在丁里外环地下道卖给欧某冰毒0.3克，欧某先后转给朱玉记700元、600元，共计1300元。 五、被告人朱玉记于2019年12月27日夜在萧县龙城镇黄桥社区医院门口以1000元之价出卖给李某甲基苯丙胺0.2克。 被告人朱玉记于2020年4月9日被黑龙江省齐齐哈尔市公安局铁锋分局刑事侦查大队抓获归案。 上述事实，原判列举下列经一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确定: 一、书证 （一）户籍证明，证明朱玉记于1978年6月5日出生等基本情况。 （二）前科查询证明，证明2002年9月2日朱玉记因寻衅滋事罪，被萧县人民法院判处拘役三个月；2013年3月15日朱玉记因聚众斗殴罪，被萧县人民法院判处有期徒刑十个月；2017年12月19日朱玉记因吸食冰毒被罚款500元。 （三）到案经过，证明朱玉记于2020年4月9日被黑龙江省齐齐哈尔市公安局铁锋分局刑事侦查大队抓获，于2020年4月10日至2020年4月20日因贩卖毒品案在黑龙江省富裕县看守所羁押。 （四）现场检测报告书,证明朱玉记检测样本呈阴性。 （五）微信转账记录,证明欧某分别于2019年12月18日先后转给朱玉记700元、600元，共计1300元，2019年12月5日转给朱玉记450元，2019年11月24日两次转给朱玉记1300元共2600元，2019年9月26日转给朱玉记500元，2019年12月27日李某转给朱玉记1000元。 （六）情况说明,证明白土派出所民警从黑龙江省富裕县看守所将朱玉记带回萧县。2020年4月21日至2020年4月24日，朱玉记在萧县君庭宾馆内隔离观察。 （七）公安机关的情况说明，证明朱玉记向公安机关提供涉毒线索，公安机关抓获相关涉毒人员。 二、证人证言 （一）欧某证明，他从朱玉记、李某等人手中购买过毒品。2019年9月的一天，他通过微信联系朱玉记买毒品，转给朱玉记500元，在学府花园售楼部门口朱玉记交给他0.3克冰毒。2019年11月24日晚21时，他通过微信转给朱玉记1300元,约1小时后，朱玉记在学府花园售楼部门口交给他一小包，大约1克冰毒，当晚23时，李某打电话让他买冰毒，并在学府花园售楼部门口交给他1300元。他跟朱玉记联系，通过微信转给朱玉记1300元。朱玉记开车到后交给他1克冰毒，他又把冰毒交给李某。2019年12月18日中午13时许，他给朱玉记发微信购买冰毒，通过微信分别转给朱玉记700元、600元。约3个多小时后，朱玉记让他去丁里外环地下道取一小包冰毒，大约0.3克。2019年12月5日晚，他通过微信转给朱玉记450元，约两个小时后，在学府花园售楼部门口朱玉记交给他一小包，大约有0.1克冰毒。 （二）李某证明，他和朱玉记是通过欧某认识的，他通过欧某从朱玉记手里买过两次冰毒。2019年11月的一天晚上，他通过欧某向朱玉记买了一次，说1300元1克冰毒，他把1300元交给欧某，欧某让他在学府花园售楼部门口等着，朱玉记下车递给他冰毒约0.3克，他回到家自己吸了。2019年12月27日晚23时许，他给朱玉记打电话问是否有冰毒，朱玉记说有，1500元一个货，他通过微信转给朱玉记1000元，他让朱玉记把冰毒送到黄桥社区医院门口交货，回家打开包装有0.2克，他在家吸了。 三、朱玉记供述,他多次帮欧某购买冰毒。2019年11月24日晚，欧某问他是否有货，欧某要1克，发给他1300元，过了会，欧某说再要1克，又转给他1300元。他开车在丁里路上交易，他把2包都给欧某了，冰毒是用卫生纸包着的。2019年12月5日，欧某给他转了450元，他从一个王寨的人手里买了1包大约0.3克冰毒，然后他把毒品分成两份，给欧某一份。2019年12月18日，欧某分两次转给他计1300元，让他帮忙买冰毒，他又从朋友手里买了一包冰毒交给欧某。他那个朋友都是论包卖的，一包里面最多0.3克冰毒，就要1300元。每次他都是直接交给欧某。 四、辨认笔录证明,李某辨认出5号是2019年12月27日贩卖冰毒朱红振。 原判认为，被告人朱玉记多次向他人贩卖甲基苯丙胺合计1.5克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。被告人朱玉记为公安机关提供过线索，为公安机关侦破案件起到一定作用，量刑时予以酌情考虑。被告人朱玉记有犯罪前科，酌情从重处罚。根据被告人朱玉记犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第六十一条，第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：一、被告人朱玉记犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币七千元；二、被告人朱玉记违法所得人民币五千八百五十元予以追缴，上缴国库。 朱玉记上诉提出：1、其与欧某的微信转账是朋友之间的正常周转，不能证明贩卖毒品；是欧某找其帮忙联系淮北朱姓男子送毒品过来，其没有获利，不构成贩卖毒品罪；2、其与李某的微信转账记录，是欧某让李某退还给其的钱，其不认识李某，与他没有交易；3、其供述是被强迫签字，不能反映实情。 辩护人提出：1、原判认定朱玉记于2019年12月27日夜，在萧县龙城镇黄桥社区医院门口以1000元之价出卖给李某甲基苯丙胺0.2克事实不清、证据不足；2、朱玉记具有立功情节，且自愿认罪认罚，原判量刑过重，建议依法改判。 本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，有经一审庭审举证、质证的证据予以证明，证据来源合法，本院对原判认定的事实及证据予以确认。二审期间，上诉人朱玉记及其辩护人未提交新证据。 关于朱玉记提出其与欧某的微信转账是朋友之间的正常周转；转让毒品没有获利，不构成贩卖毒品罪的上诉理由。经查，证人欧某证明其多次向朱玉记购买毒品的时间、地点、次数、金额、支付方式等内容与朱玉记在侦查阶段的供述、李某证言及微信转账记录相互印证，足以证明朱玉记多次向欧某贩卖毒品的事实。贩卖毒品是否牟利，并不影响贩卖毒品罪的认定。故朱玉记的此节上诉理由与查明事实不符，不能成立，本院不予采纳。 关于朱玉记及其辩护人提出原判认定朱玉记向李某贩卖毒品事实不清、证据不的意见。经查，李某证明他通过欧某认识朱玉记，后电话联系朱玉记购买冰毒，通过微信转给朱玉记1000元，并让朱玉记把冰毒送到萧县黄桥社区医院门口,该证言与李某的辨认笔录、微信转账记录相互印证，可以证明朱玉记向李某贩卖毒品的事实。故朱玉记及辩护人的意见与查明事实不符，不能成立，本院不予采纳。 关于朱玉记提出其在侦查阶段的供述不是真实意思的上诉理由。经查，朱玉记在侦查阶段有多次稳定的供述，其对贩卖毒品的过程，供述清晰、自然，且在侦查阶段认罪认罚，请求对从宽处理；同时其供述贩卖毒品的时间、地点、金额等细节与证人欧某、李某证言、微信转账记录均能相互印证。故朱玉记的此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。 关于辩护人提出朱玉记具有立功情节，自愿认罪认罚，原判量刑过重的意见。经查，朱玉记检举他人犯罪尚未查证属实。朱玉记虽在侦查阶段表示认罪认罚，但在一审、二审阶段均不供认其贩卖毒品的犯罪事实，不符合认罪认罚的条件。原判已综合考虑朱玉记犯罪的事实、情节、社会危害程度，已对其从轻处罚。故辩护人的此节意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人朱玉记多次向他人贩卖甲基苯丙胺合计1.5克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。朱玉记有犯罪前科，酌情从重处罚。朱玉记的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  葛伶俐 审判员  卜庆永 审判员  丁 军 二〇二一年二月二十日 法官助理赵开丽 书记员范润 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。