浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0327民初6248号原告（反诉被告）：王威，男，1989年10月1日出生，汉族，住温州市鹿城区五马街道县。被告（反诉原告）：蒋贤信，男，1983年3月1日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：王蒙蒙，浙江泽瓯律师事务所律师。第三人：张立表，男，1974年3月9日出生，汉族，住苍南县。第三人：蓝承赢，男，1989年11月22日出生，畲族，住苍南县。第三人：郑发泼，男，1989年11月23日出生，汉族，住苍南县。第三人：温州欣悦贸易有限公司，统一社会信用代码913303007772138818，住所地温州市龙湾区蒲州街道兴区路******。法定代表人：孙锦绣，执行董事兼总经理。原告王威与被告蒋贤信合伙合同纠纷一案，于2020年11月20日向本院提起诉讼，本院于当日受理。2021年1月12日，因案外人张立表、蓝承赢、郑发泼、温州欣悦贸易有限公司（以下简称欣悦公司）可能与案件处理结果存在法律上的利害关系，本院依法通知其作为本案第三人参加诉讼。同时，被告蒋贤信提起反诉请求，经审查，本院予以合并审理。本案依法由审判员曾云县适用简易程序独任审判，于2020年12月31日、2021年2月4日两次公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)王威、被告(反诉原告)蒋贤信及其委托代理人王蒙蒙到庭参加两次庭审诉讼，第三人蓝承赢、郑发泼到庭参加第二次庭审诉讼。第三人张立表及欣悦公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告王威向本院提出诉讼请求：1.判令被告蒋贤信偿还欠款本金200万元及利息（按月利率2.5%计算，每月利息5万元，自起诉之日起暂计25万元）;2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告王威与被告蒋贤信因合伙投资需要，双方共出资400万元投资置办口罩厂，王威出资200万元（出资方式为生产设备价值45万元，现金155万元，分别由陈诚转账90万元、郑发泼转账34万元、王威转账10万元、何诗梦转账6万元、胡中正转账5万元、张博海转账5万元、杨贤优转账5万元），上述200万元经蒋贤信确认后，均汇入蓝承赢工商银行账户。后经双方协议退资，王威退出该合伙，经与蒋贤信确认结算，蒋贤信欠王威200万元，并于2020年4月29日签署欠条，约定蒋贤信于2020年5月5日前归还200万元，逾期未归还，利息按欠款之日起每月2.5%计算。至今为止，原告仅收到5万元（分别为2020年5月18日收款2万元、6月6日收款1万元、6月15日收款1万元、7月5日收款1万元）。经多次催讨，被告没有按欠条约定还款。被告蒋贤信辩称，一、本案尚存在其他合伙人，包括蓝承赢、张立表。被告已申请追加第三人，也提出反诉请求。因尚未受理反诉，被告于2020年12月30日向温州市鹿城区法院申请立案，故本案应中止审理，待该院对涉案欠条确认是否有效后再审理。二、如果本案继续审理，本案应为合伙中的退伙纠纷。由于原告要求退伙，因本案其他合伙人均未在所谓的欠条、虽名为欠条但实为退伙协议上签字确认同意原告退伙，故本案退伙协议即欠条不具有法律效力。根据合伙企业法第45条规定，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙。该情形下，只要合伙协议所约定的事件发生，合伙人就可以退伙，无需经过其他合伙人的同意。本案不属于该情形，本案属于事后退伙。事后退伙必须具备以下条件：1.必须是各方的真实意思表示。2.除退伙人之外的其他合伙人必须全体一致同意。3.退伙协议必须对合伙企业资产的结算、合伙债务的承担作出公平的约定。本案的退伙协议并不是被告的真实意思表示，欠条由原告提供，被告明确提出该欠条是商业散伙，故在欠条下面备注“商业散伙”几个字，需要结算后才能退伙，被告因法律意识淡薄，习惯性的在签名处签上名字，但其明确写明属于商业散伙的性质。对于是否应当退还原告出资款以及退还多少出资款，均应当结算后再确认，否则被告不会在欠条上备注信息。而且，欠条约定所有的债务由被告承担，不符合常理，也显失公平。根据民法总则及民法典规定，应考虑被告的真实意图，而不能仅仅凭表面签字确认被告同意退还原告200万元的入伙资金。另外，本案还存在其他合伙人，将全部债务均由被告承担对被告显失公平，被告认为该退伙协议不具有法律效力，若法院认可该退伙协议，请依据公平原则予以撤销。三、合伙企业法第51条规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人给合伙企业造成损失负有赔偿责任，相应扣减其应当赔偿的数额。本案所谓的出资，被告从始至终均没有收到，款项也不是转给被告，所谓的机器也不是原告王威提供，如不追加第三人无法查清本案事实。四、事实上，本案被告是与欣悦公司、第三人蓝承赢、张立表等人合伙，原告王威系欣悦公司的代表，其本身并不具备主体资格，请责令原告提交当时与蓝承赢、张立表签订的合伙协议。五、欠条约定利息已经超过法律保护范围，利息起算时间错误，本案属于合伙协议纠纷，不应当支付利息。如果应当支付利息，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，本案原告主体不适格，本案退伙协议不是被告的真实意思表示，被告未收到原告的任何出资，本案的其他合伙人对退伙协议并不认可，没有全体合伙人一致同意，退伙协议不发生法律效力，退伙需要在平等公平原则下进行结算后才能退还财产份额。根据民法典第972条规定，合伙利润分配与亏损分担应由合伙人按照实缴出资比例分配与分担，无法确定比例的，应平均分配分担。第三人张立表、欣悦公司未作陈述。第三人蓝承赢陈述称，从明面上讲，第三人不算合伙人，协议上没有第三人名字。第三人实际是暗股，搭在蒋贤信名下，比例多少没有说过。第三人郑发泼陈述称，第三人认可原告诉请，第三人不是股东，当时被告觉得口罩厂非常大，才签下欠条。反诉原告蒋贤信向本院提出反诉请求：1.确认反诉原告与反诉被告王威签订的退伙协议无效。2.本案诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2020年4月初，反诉原告蒋贤信、反诉被告王威、第三人张立表、蓝承赢、郑发泼合伙经营口罩生意，其中反诉原告出资130万元，反诉被告联合案外人陈诚、何诗梦等人出资166万元，第三人张立表以原材料、厂房装修等作价50万元，蓝承赢出资70万元，郑发泼出资34万元，共计合伙款项450万元。2020年4月29日，反诉被告及第三人郑发泼提出退伙，要求将入伙资金全部退还，反诉原告同意其退伙，但认为需要经过账目清算后退还，故在欠条上备注该行为属于商业散伙。反诉原告与反诉被告及第三人之间系合伙关系，现反诉被告要求退伙，应当经全体合伙人一致同意。并且应当对出资及开支进行清算，否则将导致合伙人收益减少和合伙风险责任加大，影响合伙事业的存续和其他合伙人的利益。综上，反诉被告未经全体合伙人一致同意与反诉原告签订退伙协议不具有法律效力。反诉原告在第二次庭审中补充以下事实，反诉被告与案外人出资款项是否到位，需要核实。欠条载明个人承担还款义务并非反诉原告的真实意思表示。反诉被告王威辩称，被告辩称原告出资是否到位，在第一次庭审已提交转账记录。另外，被告反诉称2020年4月29日反诉被告及郑发泼提出退伙，应该是退资,反诉原告同意退资。需要通过账目清算退还，没有在欠条中写明，所以不能表示该意思。欠条中被告是这么说的，即此为双方协议退资，属于商业散伙。反诉原告诉称退伙应经全体合伙人一致同意，能否提交书面的合伙证据。第三人张立表、欣悦公司未作陈述。第三人蓝承赢陈述称，其没有意见。第三人郑发泼陈述称，被告反诉称全体合伙人一致同意，但不存在合伙协议，只是起草了协议，但根本没有签字，所以不存在合伙协议。本诉案件中，原告王威提供了下列证据材料：1.居民身份证、人口信息，证明原被告的身份情况。2.微信聊天记录，证明原告于2020年4月28日将欠条内容发送给被告查看，被告将利息转入原告银行卡，并明确说明为利息，证明原告转账至蓝承赢银行卡，以及转账采购口罩机的事实，即转账支付155万元，口罩机采购45万元。3.欠条，证明原告与被告对欠条内容予以认可，并于4月29日签署欠条，被告承认对原告的债务关系。4.微信记录，证明反诉原告诉称的与事实不符，被告对欠条实质性认可。本诉案件中，被告蒋贤信提供了下列证据材料：1、人口信息，证明第三人身份信息。2.微信聊天记录、录音，证明原被告之间还存在其他合伙人，其他合伙人不认可退伙协议。反诉案件中，反诉原告蒋贤信提供了下列证据材料：1.人口信息，证明第三人身份信息。2.欠条，证明反诉原告与反诉被告之间的欠条基于退伙行为产生，属于退伙协议的事实。3.微信聊天记录、录音，证明原被告之间还存在其他合伙人，其他合伙人不认可退伙协议。4.微信聊天记录（反诉原告与“孙总”），证明被告明确公账的事情全部要讨论清楚、各个股东情况、被告明确认为并非是欠条，而是商业散伙，应以公司名义还账，不是个人真实意思表示，所以备注“商业散伙”几个字。在举证期限内，第三人张立表、蓝承赢、郑发泼、欣悦公司均未提交证据材料。原、被告提供的上述证据，经庭审出示质证，经审查，本院认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的证据2－4，虽然被告持有异议，但该证据能形成证据链，其证据效力予以确认。被告在本反诉中提供的证据，与原告及被告均提供的欠条相互矛盾，不能证明涉案合伙经营口罩厂还有其他合伙人、出具欠条并非被告的真实意思表示等事实。经审理，本院根据当事人的陈述和本院确认的有效证据认定事实如下：2020年4月间，原告王威与被告蒋贤信合伙投资口罩厂，双方约定投资总额400万元，原被告各投资200万元，双方未签订书面合伙协议。原告陆续通过本人及其他人向第三人蓝承赢汇款，并出资购置设备。后经双方协商，原告于2020年4月28日向被告微信发送欠条内容。2020年4月29日，被告蒋贤信向原告出具欠条，载明：王威和蒋贤信因合伙投资需要，双方共出资400万元整投资置办口罩厂。王威出资200万元（出资方式为生产设备价值45万元及现金投资计155万元整经蒋贤信确认后于2020年4月14日打入蓝承赢工商银行账户），蒋贤信出资200万元整。现王威要退出该合伙，经双方确认结算：蒋贤信欠王威200万元整。由蒋贤信于2020年5月5日前归还200万元整。逾期未归还，利息按照欠款之日起按月息2.5%计算。欠条一式两份，以签字日起为有效。为此，被告在欠条的欠款人栏上签字捺印，并签署居民身份证号码，同时备注“此为双方协议退资，属于商业散伙”。之后，被告蒋贤信于2020年5月18日付款2万元，同年6月6日、6月15日、7月5日各付款1万元。本院认为：本案争议焦点一、涉案合伙投资口罩厂的合伙人。根据原被告提供的欠条，载明“王威和蒋贤信因合伙投资需要，双方共同出资400万元投资置办口罩厂”，所约定合伙双方为王威与蒋贤信，所约定出资总额400万元，与欠条载明王威出资200万元、蒋贤信出资200万元两者之和相吻合。被告蒋贤信主张另有第三人张立表、蓝承赢、郑发泼参与合伙投资，但没有提供证据证明，且第三人蓝承赢确认搭在被告名下暗股，第三人郑发泼认可原告诉请，第三人张立表未作陈述，故被告该主张依据不足，本院不予采信。同时，被告主张原告主体不适格，依据亦不足，本院亦不予采信。焦点二、涉案欠条性质与效力。涉案欠条载明总投资额及原被告各投资额，约定王威退出合伙，并经双方确认结算，蒋贤信欠王威200万元，并约定还款期限及逾期利息等，结合原被告合伙投资口罩厂事实，可以证明双方对合伙资产债务进行结算，由被告蒋贤信返还原告投资款200万元，涉案欠条属于双方结算凭证，系双方真实意思表示，应属合法有效，被告蒋贤信应依约支付款项及逾期付款利息。被告主张其签署该欠条并非被告的真实意思表示，以及需经其他合伙人同意，从而主张该退伙协议无效，依据不足，本院不予采信。焦点三、涉案欠条协议是否属于被告存在重大误解、是否违背公平原则，是否属于可撤销情形。因被告蒋贤信掌控生产技术和口罩市场，原告投入资金进行合伙设立口罩厂，投入资金后不久，在原告向被告发送涉案欠条样本后，在第三人蓝承赢、郑发泼等人在场情况下，被告签署涉案欠条，约定原告退伙及被告负责返还投资款，双方意思表示真实，故被告主张其出具欠条属于可撤销情形，依据不足，本院不予采信。焦点四、原告投资是否到位。原告王威主张通过本人及案外人（包括第三人郑发泼）向第三人蓝承赢转账支付155万元，支付设备款45万元，并提供相关交易凭证，被告蒋贤信也在签署欠条中予以确认。同时被告蒋贤信在反诉事实中予以确认相应投资金额，现被告蒋贤信主张没有收到投资款，依据不足，本院不予采信。焦点五、原告主张逾期利息及标准是否应予支持。涉案欠条虽形成于2020年4月29日，但约定于2020年5月5日前归还，被告逾期未归还，应从逾期之日起即2020年5月6日开始承担逾期付款的违约责任。原告要求按月利率2.5%支付逾期利息，因原告于2020年11月20日提起诉讼，截至2020年8月19日，应按年利率24%计算，超出部分在本金中扣减。截至2020年5月18日，被告蒋贤信支付利息2万元，扣减应付利息16000元，剩余4000元在本金中扣减，故被告蒋贤信结欠原告款项1996000元。截至2020年7月5日，被告三次付款计3万元，均未超过应付利息，应在利息中予以扣减。从2020年8月20日起至实际履行之日止，应按一年期贷款市场报价利率的四倍计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、蒋贤信应于本判决生效后二十日内返还王威款项1996000元及逾期付款利息（以本金1996000元为基数,自2020年5月19日起至2020年8月19日止按年利率24%计算，自2020年8月20日起至实际履行之日止,按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率四倍计算，扣减已付利息3万元）。二、驳回王威的其他诉讼请求。三、驳回蒋贤信的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费24800元，减半收取12400元，由王威负担676元、蒋贤信负担11724元，反诉受理费12400元，由蒋贤信负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 曾云县二〇二一年二月十八日代书记员 陈 浩?相关法律条文链接：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附文：附件1.有履行内容的法律文书生效后，义务人应在法律文书确定的履行期限内自动履行。对自动履行的义务人，本院提供诉讼便利服务，出具《自动履行证明书》，发布诚信履行名单。如义务人不履行法律文书确定义务的，权利人有权申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、冻结、拍卖财产等强制措施；限制义务人高消费、纳入失信名单，予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。附件2.自动履行告知书发生法律效力的裁判文书，当事人必须履行，不履行即违法！守信激励——自动履行的好处一、依法减免案件受理费。对于自动履行完毕的案件，符合条件的，经当事人申请，法院可依法减免案件受理费。二、发放自动履行证明。对于自动履行完毕的案件，经当事人申请，法院可出具《自动履行证明书》。三、提供诉讼服务便利。法院为诚信履行名单库成员设置诉讼服务绿色通道和诉讼服务专窗。四、降低诉讼保全成本。诚信履行名单库成员申请诉讼保全的，法院可依法免予提供担保或降低其保证金比例。失信惩戒——拒不履行的后果一、法院执行通知书确定的履行期限过后拒不履行的，一律采取限制高消费措施；报告财产令送达后拒绝报告或报告不实的，一律采取司法拘留或罚款措施；被执行人不积极履行的，一律采取限制出境措施。二、被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，法院将会同政府有关部门启动联合信用惩戒机制。三、被执行人拒不执行法院判决、裁定或非法处置查封、扣押、冻结的财产情节严重的，或以暴力、威胁方法抗拒人民法院执行的，将依法追究刑事责任。附件3.不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。