四川省巴中市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川19刑终24号 原公诉机关四川省通江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑步平，男，1969年7月10日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地重庆市垫江县，住重庆市垫江县。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年6月17日被刑事拘留；同年7月1日被逮捕。现羁押于通江县看守所。 辩护人邓朝君，重庆贤正律师事务所律师。 四川省通江县人民法院审理四川省通江县人民检察院指控原审被告人郑步平犯诈骗罪一案，于2020年12月21日作出(2020)川1921刑初228号刑事判决。宣判后，原审被告人郑步平不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，查阅了全部案卷，讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2011年，张某因涉嫌非法经营罪被司法机关羁押。2012年1月，张某的女朋友何某1经同乡郑某介绍认识被告人郑步平，郑步平以有关系能够帮张某取保候审、减轻和免于刑事处罚，先后多次以跑关系需要资金为由，从何某1处骗取人民币17万元。同时查明，被害人与被告人近亲属达成刑事谅解协议，被告人近亲属替被告人退赔被害人损失8万元，被害人出具谅解书一份。 认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书、抓获经过说明、拘留证、拘留通知书、批准逮捕决定书逮捕证、逮捕通知书，证实案件来源，及2020年6月16日将被告人郑步平抓获到案，次日对其刑事拘留采取的强制措施情况。 2.被告人身份信息，证实郑步平系完全刑事责任能力人。 3.证人张某的陈述，证实：2011年的时候我和何某1是男女朋友关系。当时我因非法经营罪被刑事拘留，何某1通过郑伍认识郑步平后，郑步平先后在何某1处骗取资金二十七、八万元，这些钱都是何某1变卖我的财产或者收取外债的钱。我被判处刑罚四年半，服刑期满后听何某1说的，郑步平说有个西南政法大学教授是他朋友，教授的儿子在最高人民法院工作，可以找关系将我无罪释放。我出狱后找郑步平退钱，郑步平说钱已经给上面领导送了，拒不退还给我，我要钱有通话录音。 4.证人谢某1证言，证实：我和张某系老表关系，张某与何某1以前系男女朋友关系。2012年初，何某1给我打电话，让我和他一起去重庆为张某非法经营罪一案找关系。我便和何某1、我弟弟谢某2、郑伍一起到了重庆。到后就由郑伍带路，联系了郑伍的哥哥郑步平，郑步平还带了一个人，当时在一茶楼见的面。郑步平听完何某1的介绍后说：没有问题，肯定能办好。他以前在通江做事，认识很多官员，并说至低要开支15万元以上跑关系。何某1当时就拿出用纸包好的钱交给郑步平说，今天我只有3万元。郑步平说三万元先当定钱，剩余的钱以后再说。第二天我们就回通江了，郑步平和他的一个朋友一路到的通江。后来的情况我就不清楚了。 5.证人谢某2证言，证实：2012年初的一天，我和哥谢某1被何某1邀请去重庆帮忙办理我老表张某非法经营罪案子的事情。何某1说长胜一个叫郑伍的哥哥在重庆，他有关系，能够摆平张某的事情。我们到了重庆后，何某1叫我去保养她的车，谢某1、何某1、郑伍就到一茶楼找郑伍的哥哥谈事。第二天谢某1、郑伍的哥哥、还有个律师三人坐一辆车，我、何某1、郑伍坐一辆车回通江。我后来听哥哥说何某1在重庆时给了郑步平三万元钱跑关系，帮忙给张某办事。 6.证人何某2证言，证实：我和何某1是姐弟关系。2011年何某1与张某系男女朋友关系，张某因非法经营罪被刑事拘留了。2012年初，我姐说郑伍找到她说：他哥在重庆能找到关系帮张某。何某1与谢某1在重庆发生的事情我不知道。第二天，我姐让我把饭做好，说有朋友来吃晚饭，经了解，其中一个叫郑平（郑步平）、另一个是律师，姓朱。我姐安排他们在凯源宾馆住了二、三天就走了。又过了段时间，张某案件一审快开庭的时候，郑步平和朱律师又来到通江，我姐给我拿了2万元现金到凯源宾馆送给郑步平，郑步平说朱律师去巴中跑关系去了。后来张某被判处有期徒刑四年半，在上诉期间，郑步平又到了通江，郑步平说钱不够，我姐又拿了3万元现金给了郑步平。过了几天，我姐喊我陪她到工行给郑步平转款一万元还是二万元（具体多少忘记了），还有一次，姐让我陪她去转款，我填写的汇款单，名字是我的，转了4万元。又过了几天，姐又喊我陪她去给郑步平转款，我就没有去了，感觉受骗了，并且告诉姐不要转款了，她不听，至于她又转了多少钱不知道。 7.证人杜某证言，证实：我和张某系朋友关系。2011年我在张某处借款20万元，约定了利息。在2011年底和2012年初，张某因犯非法经营罪，张某的女朋友何某1分两次在我处收回借款本息28万元。 8.证人郭某证言，证实：何某1与张某是男女朋友关系，他们一起经营了一家“桦华烟花爆竹门市”，我在里面帮忙经营。2011年张某因非法经营被关进看守所，2013年下半年，何某1就将门市及门市内货物以75000元的价款打给我，我扣下何某1以前在我处借款5万元，实际给何某125000元。何某1给我说，为了张某的事已经花了几十万了，但是好像没有起任何作用。我知道张某被抓后，何某1很着急，何某1通过长胜街道一个叫郑伍的去重庆找郑伍的哥哥跑关系，重庆那个人还在门市来过的。有一次，印象比较深，门市有6万元钱由我保管的，何某1说要送给重庆那个人帮张某办事情。后来，何某1就带重庆那个人来到门市，把6万元现金交给了重庆那个人。后来知道那个人就是郑伍的哥哥。 9.证人郑某证言，证实：我和郑步平是同胞兄弟关系。我在××街道当“抱儿子”，何某1是长胜街道的人，是邻居。2012年，何某1的男朋友张某涉嫌犯罪被抓，何某1问我是否有啥子关系。我想我二哥是当兵出身，应该有战友关系。我就打了电话，二哥郑步平叫到重庆当面谈。于是我、何某1及她的两个亲戚就去了重庆。到重庆后，我二哥、何某1、一个律师，他们三人在谈，谈话内容我不清楚，第二天，我们就回通江了。我介绍何某1认识二哥郑步平就是看郑步平能否找到关系把张某的案子少判点刑或取保候审。郑步平和律师来过通江几次，我不知道事情的办理情况。侦查人员提供一段通话录音，经过郑某听后，分辨出对话双方应该是郑步平和张某。 10.被害人何某1陈述，证实：我与张某是恋人关系。2011年12月，张某因涉嫌非法经营罪被刑事拘留。2012年临近春节时，老家长胜街道的郑伍对我说可以想办法帮忙。之后，郑伍就带我到重庆找他哥哥郑步平，他为我引荐了一名律师。我和郑步平谈好了的，律师费自己结算，负责案件办理，郑步平负责找人跑关系，费用由我负责。我第一次到重庆给了郑步平3万元现金，张某案件一审开庭前转账4万元给郑步平，第三次在烟花爆竹门市给了郑步平现金6万元；郑步平先后到通江又分别给现金1万元、2万元，还通过郑伍给了一次5千元，一次3千元。后来还给过几次，共计有27万元到29万元，具体数目记不清楚了。这些钱来源是退通江上东逸景房屋首付款11万元，收杜某借款本息28万元，打烟花爆竹门市7万余元等。郑步平根本没有什么关系，什么作用也没有起。 11.被告人郑步平供述与辩解，证实：2012年春节后，我弟弟郑某将何某1带到重庆说其男朋友张某因非法经营被刑事拘留，让我想办法。我当时就带上朱律师到茶楼见的面。见面后何某1和朱律师在谈，我没有参与。何某1先后给我转款和支付现金2万余元，是给我的辛苦费用。 12.转账记录及辨认笔录，证实被害人何某1转款给被告人郑步平的事实；证人谢某1、郭某辨认出何某1给现金3万元及6万元的人就是郑伍的哥哥郑步平。 13.委托书、刑事谅解协议、刑事谅解书，证实被害人何某1委托张某与被告人近亲属协商退赔款、出具谅解书等活动，张某已与被告人近亲属达成刑事谅解协议，被害人出具了谅解书。 原判认为，被告人郑步平以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人财物，其行为构成诈骗罪。被告人亲属积极退赔被害人部分损失，并取得谅解，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十四条的规定，原判判决：一、被告人郑步平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；二、责令被告人郑步平退赔被害人何某1损失人民币9万元。 上诉人（原审被告人）郑步平及其辩护人辩解、辩护称，郑步平主观上是想帮助何某1，无诈骗钱财的故意，原判认定何某1拿给其17万元资金的证据不足，其亲属已代为退赔，请求改判。 经二审审理查明的事实及证据与一审查明的事实及证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）郑步平以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人财物人民币17万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人郑步平代其退赔被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。上诉人郑步平及其辩护人所提辩解、辩护意见，经查，经原审庭审举证、质证并认证的相关证人证言、被害人陈述、转账凭据、通话录音、辨认笔录及被告人供述和辩解等证据能够相互印证，足以认定；郑步平到案后无认罪悔罪表现，原判已对其从轻情节充分考虑，故对前述辩解、辩护意见，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  马 瑛 审 判 员  罗纪才 审 判 员  许 莉 二〇二一年二月二十三日 法官助理  陈 伟 书 记 员  白桦林 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第一项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；