天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初36283号原告：黄国华，男，1972年12月21日生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：张路侠，天津瀚洋（滨海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘健，天津瀚洋（滨海）律师事务所实习律师。被告：天津易尚建筑装饰工程有限公司，住所地天津市津**长青科工贸园区上海街******。法定代表人：祝文海，执行董事。被告：刘杰，男，汉族，1978年8月28日出生，户籍地山东省单县。委托诉讼代理人：史启启，国浩律师（天津）事务所律师。被告：祝文海，男，汉族，1975年10月23日出生，户籍地山东省单县。被告：单成贝，男，汉族，1983年8月10日出生人，户籍地山东省单县。原告黄国华与被告天津易尚建筑装饰工程有限公司（以下简称易尚装饰公司）、刘杰、祝文海、单成贝装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年11月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告黄国华及其委托诉讼代理人张路侠、刘健，被告刘杰委托诉讼代理人史启启，被告单成贝到庭参加诉讼；被告易尚装饰公司、祝文海经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告黄国华向本院提出诉讼请求：1．依法解除原告与第一被告签订的《装修工程施工合同》；2．依法判令被告天津易尚建筑装饰工程有限公司返还预交的装修款人民币120558.3元；3．依法判令被告天津易尚建筑装饰工程有限公司按每延迟1日按工程总造价401861元的1‰承担延迟违约金共计：159136.96元；4．依法判令被告天津易尚建筑装饰工程有限公司按《价格保值协议书》履行承担原告的装修价格溢价差额款15万元；5．判令被告刘杰、祝文海、单成贝对上述诉请承担补充赔偿责任；6．本案诉讼费及保全费与各被告承担。事实与理由：原告与被告易尚装饰公司系《装修工程施工合同》关系，双方经协商，于2019年7月21日签订合同文本。约定由被告易尚装饰公司为原告位于天津生态城亿利生态岛颐湖居75-6的房屋装饰装修施工，工程承包方式为乙方全包，合同金额为401861元。主合同签订后，又补充签订了《价格保值协议书》等多项补充协议，约定了违约条款和优惠、保值条款。合同签订后，被告易尚装饰公司并没有实际施工，而是将所收工程款内部私下分配。经查，2019年11月起，被告易尚装饰公司已经处于实际停业状态，导致其公司根本无法履行合同。本案中，被告祝文海、单成贝作为公司股东，并没有实缴资本，且作为公司的执行董事和法人及监事，理应对公司的日常经营起到监管之责任，为此，其应对公司债务承担补充赔偿责任。另一被告刘杰，是公司的实际经营人和控制人，其对于收取的项目款，私下分配造成公司无力履行合同义务，是直接责任人，也应对公司债务承担连带责任。为此，原告在被告根本不履约的情况下，为维护本人合法权益，故成诉。被告刘杰辩称，不同意原告的诉讼请求，理由为：1．刘杰并未私下分配项目款，该款项是易尚公司进行收取和支配的；2．案涉合同签订后，刘杰已通知第三人进场施工，后因为费用问题导致合同未继续履行；3．根据主合同付款条款，原告的付款没有达到首期款的付款标准，原告已存在违约行为。被告单成贝辩称，不同意原告的诉讼请求，理由为：单成贝不是易尚装饰公司股东，对案涉合同相关事宜并不知情。被告易尚装饰公司、祝文海未提交答辩意见，亦未提交证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷作证。根据审查认定的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：2019年7月21日，黄国华与易尚装饰公司签订《装修工程施工合同》，合同约定易尚装饰公司为黄国华坐落在天津生态城亿利生态岛颐湖居的房屋以全包方式进行装饰装修，工程期限120日，合同价款为401861元。合同约定的付款方式中机打部分载明签订合同后即付70%的款项作为首期款，而手写部分则将首期款分解为30%和40%两部分。合同中违约责任约定：因易尚装饰公司施工力量不足、工期控制不合理，工程不能按合同工期竣工，易尚装饰公司每延期竣工一天，应向黄国华支付的延期违约金为工程直接造价的1‰；黄国华未按时支付第二、三次工程款，从应付之日起，按延迟付款天数每日应向易尚装饰公司支付工程直接造价1‰的违约金。同时，双方还就房屋装修事宜签订了《优惠（赠送）补充约定》《样板房补充协议》《＜家庭居室装饰装修工程施工合同＞补充协议》《委托设计协议书》《价格保值协议书》等合同。上述合同签订后，黄国华分别于2019年7月21日、2019年7月27日共计向易尚装饰公司支付了30%的首期款120558.3元。根据工商登记显示，易尚装饰公司成立于2018年3月13日，注册资本500万元，祝文海、单成贝系该公司的股东，祝文海认缴出资额为50万元，单成贝认缴出资额为450万元。易尚装饰公司2019年11月6日的公司章程载明，祝文海于2048年3月8日前认缴出资额50万元，单成贝于2048年3月8日前认缴出资额450万元。2020年9月1日，易尚装饰公司注册资金由500万元变更为50万元，股东刘杰认缴45万元，认缴出资日期2048年3月8日，股东祝文海认缴5万元，认缴出资日期2048年3月8日。黄国华支付首期款后，刘杰于2020年初将案涉房屋的装饰装修事宜全部转交给案外人黄福全，且黄国华与黄福全就案涉装修事宜重新签订了装饰装修合同。本院认为，黄国华与易尚装饰公司签订的《装修工程施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。黄国华依约向易尚装饰公司支付部分首期款后，易尚装饰公司应当按照合同约定进行装饰装修施工。本案中，黄国华提交的证据虽不足以证明刘杰系易尚装饰公司的实际控制人，但可以证明刘杰作为易尚装饰公司的人员实际参与了案涉装修事宜，其行为应当认定为易尚装饰公司的公司行为。易尚装饰公司在收到黄国华支付的首期款后，未正式组织施工，而是通过刘杰将装修事宜直接交由黄福全，易尚装饰公司该种未履行合同主要义务的行为已构成违约，应当承担相应的违约责任。关于刘杰辩称黄国华未达到付款标准问题。案涉合同中就付款方式的约定，其手写部分的效力应大于机打部分的效力，黄国华支付的30%的首期款，已达到合同约定的付款标准。并且，刘杰即非合同签订的相对方，亦非合同签订的代理人，其就合同内容作出的解释无法还原案涉合同签订双方的真实意思表示。故，刘杰该辩称不能成立。关于黄国华诉请解除案涉合同的问题。按照合同约定，案涉装饰装修工程应于2019年11月18日完工（2019年7月21日＋120天），但截至目前，经与黄国华多次交涉，易尚装饰公司一直未能履行合同义务，黄国华作为守约方可以请求解除案涉合同。故对黄国华该项诉请，本院依法予以支持。关于黄国华诉请返还其已付首期款的问题。案涉合同签订后，易尚装饰公司并未就案涉装饰装修工程组织施工，亦未履行其他合同义务，故其应将黄国华向其支付的120558.3元首期款予以返还。故对黄国华该项诉请，本院依法予以支持。关于黄国华诉请的违约金及溢价损失的问题。对于违约金部分，案涉合同约定，每延期竣工一天，易尚装饰公司应向以工程直接造价（401861元）为基数，以千分之一的标准向黄国华支付期违约金，但案涉工程本应于2019年11月18日完工，黄国华直至2020年11月25日才向本院提诉讼，其在易尚装饰公司违约后未采取适当措施防止损失的扩大。故，本院综合考量案件事实、结合案涉合同约定，确定易尚装饰公司承担的违约金为36167.5元（401861元×1‰/天×90天）。对于溢价损失，黄国华提交的证据不足以客观反映溢价金额，且其该部分损失应已于违约金中得以弥补。关于原告诉请刘杰、祝文海、单成贝承担补充责任的问题。祝文海、单成贝作为案涉合同订立时易尚装饰公司的股东，当时其出资期限尚未届满，不存在未履行或者未全面履行出资义务的情形；刘杰作为易尚装饰公司的现任股东，其出资期限亦未届满，并且黄国华提供的证据亦不足以证明刘杰系案涉合同订立时易尚装饰公司的实际控制人。故，对原告该项诉请，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百一十九条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告天津易尚建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告黄国华首期款120558.3元，并于本判决生效之日起十日内支付原告黄国华违约金36167.5元，以上共计156725.8元；二、驳回原告黄国华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3872.5元，由原告黄国华负担2460元，被告天津易尚建筑装饰工程有限公司负担1412.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  刘宗军二〇二一年二月四日书记员  李小坡法官助理王康附：法律释明：1．《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十九条第一款：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。2《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。3《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。3．《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第三百二十条：一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。