江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)赣08民终116号上诉人（原审被告）：曾某，女，1986年8月12日生，汉族，住吉安市吉州区。被上诉人（原审原告）：戴某1，男，1984年10月30日生，汉族，住吉安市吉州区。委托诉讼代理人:郭庆，江西求正沃德（吉安）律师事务所律师。上诉人曾某因与被上诉人戴某1离婚纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院（2020）赣0802民初3816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人曾某、被上诉人戴某1及其委托诉讼代理人郭庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾某上诉请求：1、依法撤销吉安市吉州区人民法院（2020）赣0802民初3816号民事判决书，本案发回重审或依法改判分割位于兴桥镇秀江村委会属夫妻共同财产的两幢房屋，婚生小孩戴某2、戴某3由上诉人抚养；2、案件诉讼费由被上诉人负担。事实和理由:××××年××月××日，戴某1与曾某登记结婚。××××年××月××日，双方生育一男孩戴某2。××××年××月××日，双方生育一女孩戴某3。曾某和戴某1有两幢房子，在兴桥秀江村委会，一幢占地160个平方米，有三层半，是2003年建造的，房子是戴某1做的，围墙是婚后做的，另一幢占地90多个平方米，2014年建造的，有三层半。双方婚后所建房子属于夫妻共同财产应予分割。虽然房产没有房产证，但是曾某愿意与戴某1协商，将房屋估价为20万元，戴某1补偿曾某10万元后，曾某对房屋权利不再主张。曾某已做节育手术，无法再生育小孩。戴某2、戴某3一审虽都判决戴某1抚养，但小孩并不在其身边，而是把小孩放在外地读书，由戴某1母亲抚养。为了两个小孩身心健康成长和妇女合法权益，戴某2、戴某3应当改判由曾某抚养。戴某1辩称，1.两小孩应均归其抚养，且小孩都表示愿意跟随被上诉人，其中女孩有心脏病，若变化成长环境不利于其身心健康。2.上诉人没有家庭责任感，平时也不关心小孩，小孩的教育费也没有出过，完全没有尽到义务，一直都是被上诉人在挣钱养家。3.上诉人提到的两幢房子，其中一幢是2013年被上诉人婚前所建，上诉人无权分割。另一幢是2016年，没有报批，上诉人主张分割的诉请应当不予支持。4.因建房，被上诉人还负债六万多，若分割，那么负债也应当进行处理。戴某1向一审法院起诉请求：1、请求判令原被告离婚；2、婚生男孩戴某2、女孩戴某3由原告抚养，被告每月负担1000元抚养费；3、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：××××年××月××日，原告戴某1与被告曾某登记结婚。××××年××月××日，双方生育一男孩戴某2。××××年××月××日，双方生育一女孩戴某3。2019年8月，原告零首付按揭购买赣Ｄ×××××号雪佛兰牌小型轿车，车辆登记在原告名下，已支付按揭款24000元，原告同意补偿12000元给被告。双方共同债务有欠被告娘家15000元。经法庭询问，戴某2、戴某3两人均表示要和戴某1共同生活。庭后，原告向法庭出具一份声明，载明：“一、两个小孩给我抚养，抚养费可以不用曾某承担，全部由我戴某1承担小孩的抚养费；二、房子没有任何手续，法院处理不了，可由我们自己协商处理，由我们家四个人平分，曾某得四分之一，如果以后拆迁，可以让曾某得自己的那份拆迁款。”一审法院认为，婚姻应以夫妻感情为基础。因原、被告双方同意离婚，原告要求离婚的诉讼请求，本院予以支持。因婚生小孩戴某2、戴某3均表示要与原告戴某1共同生活，戴某1同意抚养两小孩并由自己承担抚养费，婚生小孩戴某2、戴某3可由原告戴某1抚养，抚养费全部由戴某1负担。因双方有共同债务15000元，由原告戴某1、被告曾某各承担一半。因赣Ｄ×××××号雪佛兰车登记在原告名下，原告已支付按揭款24000元，且原告同意补偿被告12000元，赣Ｄ×××××号雪佛兰车归原告戴某1所有，按揭由原告继续偿还，原告戴某1补偿被告曾青青12×××××元。因原告未提供证据，被告不予认可，装修欠款6万元的事实无法查明，原告要求认定共同债务装修欠款6万元的意见，本院不予支持。因房屋没有手续，实物又无法分割，如何处理双方暂时还不具备条件达成协议，同时双方都同意房屋由原、被告和两个小孩四个人平分（小孩本没有份），原告自愿全部承担小孩抚养费，根据本案的具体情况，房屋问题本院暂不予处理，待条件成熟时双方可另行主张。综上所述，原告的诉讼请求应予以相应支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条之规定，判决：一、准许原告戴某1与被告曾某离婚；二、婚生子女戴某2、戴某3由原告戴某1抚养，抚养费由原告戴某1负担；三、赣Ｄ×××××号车归原告戴某1所有，车辆按揭继续由原告戴某1偿还，原告戴某1补偿被告曾青青12×××××元，限判决生效后15日内付清；四、借被告娘家债务15000元由原告戴某1与被告曾某各负担7500元。案件受理费减半收取为150元，由被告曾某负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，曾某向本院提交了以下证据：一、4张房屋照片，证明新房在××××年××月已经建好了，老房子的围墙是在与戴某1结婚之后所建的事实。二、计划生育手术登记，证明曾某没有了生育能力的事实。戴某1质证认为，对照片和计划生育手术登记的真实性均无异议，新房确实是2014年所建的。关于小孩抚养问题，一审法院已经征求过小孩的意愿，他们均表示愿意跟被上诉人生活。上诉人做了节育手术不代表不能再有小孩了。本院对曾某提供的证据认证认为，戴某1对曾某提供的照片和计划生育手术登记证明真实性无异议，本院对该两组证据的证明效力予以确认。戴某1向本院提交了以下证据：一、集体土地使用证，证明上诉人提到的两幢房子，其中老房子是2003年所建的事实，上诉人无权分割。二、微信聊天记录，证明曾某借钱的事实。曾某质证认为，对集体土地使用证无异议，老房屋的围墙是与戴某1婚后所建。对微信聊天记录不认可，买挖机的时候我有钱不需要借钱。本院对戴某1提供的证据认证认为，曾某对集体土地使用证的真实性无异议本院予以认定，其对微信聊天记录不予认可，且无其他证据佐证，本院对微信聊天记录的证明效力不予认定。本院二审另查明，曾某与戴某1婚后于2014年所建的新房目前尚未办理产权证。于2003年建的老房属戴某1婚前财产，但该房的围墙是曾某与戴某1婚后修建。本院二审查明的其他事实与一审认定的事实相一致。本院认为，上诉人曾某与被上诉人戴某1对一审判决准许双方离婚，解除夫妻关系均无异议，本院予以维持。抚养教育子女是父母的法定义务，也是中华民族尊老爱幼传统美德。婚生小孩随父还是随母，应当从有利于子女健康成长,保障子女的合法权益出发,结合父母双方的抚养能力和抚养条件、小孩的状况等情况，坚持尊重子女意愿和保障子女权益最大化的原则予以确定。本案中，因婚生小孩戴某2、戴某3均表示愿意与戴某1共同生活，戴某1同意抚养两小孩并由其承担抚养费。两小孩在戴某1及其母亲等亲属的帮助下生活和学习均得到妥善的安排和照顾，而上诉人曾某目前在外务工，虽然有收入来源，但在照顾和安排子女生活学习条件的问题上与戴某1相比较，戴某1的条件比曾某优越。一审判决婚生子女戴某2、戴某3由戴某1抚养，抚养费由戴某1负担，符合法律规定，本院予以维持。但为了维系母亲与子女的亲情关系，曾某对婚生子女依法享有探视权，戴某1也应做好协调工作，积极配合曾某对子女的感情交流，保障子女身心健康成长。曾某上诉请求婚生小孩戴某2、戴某3由其抚养的理由不充分，本院不予支持。因曾某与戴某1婚后于2014年所建的新房属夫妻共同财产范围，但该房屋尚未办理产权证，双方又达不成分割协议，一审法院暂不处理，符合法律规定。曾某可在该新房办理产权证后，与因老房修建围墙产生的财产利一并另案处理。在该房屋分割处理之前，戴某1应按二审出具的声明保证曾某的居住权。综上所述，上诉人曾某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人曾某负担。本判决为终审判决。审判长  欧阳骥审判员  胡 婧审判员  刘 静二〇二一年二月五日书记员  郭芷伊