湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂05民终3号上诉人（原审原告）：宜昌怡兴新型材料有限公司，住所地枝江市马家店街办江口社区。法定代表人：张雄，该公司经理。委托诉讼代理人：汪玉蓉，宜昌市伍家岗区海纳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：魏家国，男，1963年9月14日出生，汉族，住枝江市。委托诉讼代理人：卞於清，湖北竟成律师事务所律师。上诉人宜昌怡兴新型材料有限公司（以下简称怡兴公司）因与被上诉人魏家国劳动争议纠纷一案，不服枝江市人民法院（2020）鄂0583民初1136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人怡兴公司委托诉讼代理人汪玉蓉，被上诉人魏家国委托诉讼代理人卞於清，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。怡兴公司上诉请求：撤销枝江市人民法院（2020）鄂0583民初1136号民事判决，改判赔偿金额为56168.90元或将本案发回重审。事实和理由：一、一次性伤残赔偿金计算标准应当调整。被上诉人系灵活性、辅助性、上、下车搬运人员，居住附近，有事则来，无事则去。上班一天工资约定为93元。被上诉人从2016年5月开始到2017年9月6日共17个月出勤506天，累计工资28318元，日平56元/天。依据湖北省工伤赔偿标准规定，本人工资低于统筹地区工资标准60%的，按60%计算本人工资。本地2016年月平均工资3289.5元×60%，伤残8级计算为：11个月×3289.5元×60%=21710.7元，一审判决为27773.9元不对，应当改正。对此项上诉人己赔偿11500元应当扣除，余下金额为10210.7元。二、一次性工伤医疗补助金问题。被上诉人住院38天，医疗费上诉人己全部赔偿，被上诉人不够资格参加工伤保险，故，一次性工伤医疗补助金不应当再赔偿。即使赔偿，应为3289.5×10个月=32895元，一审判决42082不对，应当改正。三、一次性伤残就业补助金问题。被上诉人54岁多受伤，工种是上下车应为特殊工作，应当55岁退休，距退休不足一年，被上诉人本身伤前伤后就在家中，不存在再就业问题。即使赔偿，计算式应为：16个月×3289.5×10%=5263.20元，一审判决为67331.20元不对，即使100%赔偿也只有16个月×3289.5=52632元。四、停工留薪期问题。根据常识，被上诉人住院38天，休息6个月为宜。6个月×最低保障工资1300元=7800元，因被上诉人日平均工资只有56元，按最低保障工资计算合理合法。五、住院伙食补助费、生活护理费、交通费问题。《工伤保险保险条例》七至十级未规定赔偿住院伙食补助费、护理费、交通费，一审判决住院伙食补助费、生活护理费、交通费无法律依据，应当改正。综上所述：上诉人认为一审判决不当，认定事实不清，请求二审改判或者发还重审。魏家国辩称:上诉人的上诉理由和请求，与事实和法律不符，请求二审驳回上诉，维持原判。怡兴公司向一审法院起诉请求：请求不予按工伤标准赔偿魏家国损失153695.6元。一审法院认定事实:2016年5月魏家国到怡兴公司工作，岗位是杂工，双方约定工资93元/天。魏家国的考勤由怡兴公司记录，怡兴公司通过湖北枝江农村商业银行向魏家国代发工资，双方未订立书面劳动合同，怡兴公司没有为魏家国办理和缴纳社会保险费用，2017年9月24日下午3点左右，魏家国在怡兴公司破碎车间用电锯锯塑料管时，因电锯断裂不慎受伤，怡兴公司支付了魏家国住院医疗费。当事人间存在事实劳动关系和确认魏家国为工伤均已由枝江市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决和法院一、二审生效判决确认。2019年4月26日，宜昌市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴字（2019）B030号通知书，审定魏家国工伤的致残程度为伤残八级。2019年11月1日，湖北省劳动能力鉴定委员会作出鄂劳鉴字（2019）356号结论书，鉴定魏家国工伤的致残程度为八级。2020年7月5日，枝江市劳动人事争议仲裁委员会作出枝劳人仲决字（2019）144号仲裁裁决书，裁决如下：一、怡兴公司于裁决书生效之日起七日内一次性支付给魏家国一次性伤残补助金27773.90元、一次性工伤医疗补助金42082元、一次性伤残就业补助金67331.20元、停工留薪期工资12136.50元、住院伙食补助费570元、护理费3402元、交通费400元，以上费用合计153695.60元。二、当事人双方工伤保险关系终止，魏家国旧伤复发的费用由其自理。三、驳回魏家国的其他仲裁请求。怡兴公司不服仲裁决定，诉至人民法院。一审法院认为：当事人双方事实劳动关系成立，魏家国受伤认定为工伤。魏家国工伤的伤残程度经劳动能力鉴定委员会鉴定为八级。根据《工伤保险条例》第六十二条规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。怡兴公司未为魏家国办理和缴纳社会保险费用，应当按照《工伤保险条例》支付魏家国相应的工伤保险待遇。魏家国发生工伤事故时年满54周岁，距离法定退休年龄5年以上。对于魏家国一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均按怡兴公司请求的10%计算的主张，不予采纳，怡兴公司不予按工伤标准赔偿魏家国损失153695.6元的请求，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》三十条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、驳回原告宜昌怡兴新型材料有限公司的诉讼请求；二、原告宜昌怡兴新型材料有限公司于一审判决生效之日起十日内向被告魏家国支付一次性伤残补助金27773.90元、一次性工伤医疗补助金42082元、一次性伤残就业补助金67331.20元、停工留薪期工资12136.50元、住院伙食补助费570元、护理费3402元、交通费400元，合计153695.60元。一审案件受理费10元，减半收取5元，由宜昌怡兴新型材料有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审法院认定的案涉工伤保险待遇是否合理合法？针对该争议焦点，评述如下：1.关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条的规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受一次性伤残补助金，标准为11个月的本人工资，工伤职工遭受工伤前12个月平均月缴费工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，2017年度宜昌市城镇单位在岗职工年人均工资为50498元，月均工资为4208.2元（50498元÷12个月）。魏家国于2017年9月24日遭受工伤前，其工资标准低于前述2017年度宜昌市城镇单位在岗职工月平均工资的60%，一审法院按照2017年度宜昌市在岗职工月平均工资的60%即2524.9元/月（4208.2元/月×60%），作为确定魏家国应享受的一次性伤残补助金的基数，确定一次性伤残补助金的金额为27773.9元（2524.9元/月×11个月），符合前述规定，无不当。2.关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条的规定，八级伤残的工伤职工享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，其基数为劳动合同解除时统筹地区上年度职工月平均工资，八级伤残的一次性工伤医疗补助金标准为10个月、一次性伤残就业补助金标准为16个月。本案中，魏家国于2017年9月24日遭受工伤，停工留薪期于2018年3月24日结束后，魏家国未到怡兴公司上班，怡兴公司也未要求魏家国上班，双方劳动关系可视为于2018年3月底解除。一审法院以2017年度宜昌市城镇单位在岗职工月平均工资标准4208.2元/月为基数，确定魏家国应享受的一次性工伤医疗补助金为42082元（4208.2元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金为67331.2元（4208.2元/月×16个月），符合前述规定，无不当。怡兴公司上诉称魏家国工种为特殊工种，退休年龄应为55周岁，本院认为该上诉理由缺乏事实、法律依据，不予采信。3.关于停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工遭受工伤需要接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。魏家国2017年9月24日遭受工伤前，其与怡兴公司约定日工资为93元。根据有关规定，其月工资应为2022.75元（93元/天×21.75天），一审法院确定魏家国的停工留薪期为6个月，判决怡兴公司支付魏家国停工留薪期工资12136.5元（2022.75元/月×6个月），符合前述规定，无不当。4.关于伙食补助费、生活护理费、交通费的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，伙食补助费、生活护理费、交通费属工伤职工应享受的工伤保险待遇项目。一审法院依法判令怡兴公司支付前述工伤保险待遇项目，符合前述规定，无不当。5.关于上诉人主张的11500元应否从工伤保险待遇赔偿总金额中扣除的问题。上诉人于本案中，未提交证据证明上诉主张的11500元系赔偿金，亦未证明曾经支付给被上诉人，且被上诉人否认曾收到过赔偿金，上诉人依法应承担举证不能的不利后果。上诉人关于应当从工伤保险待遇赔偿金中扣除该11500元的上诉请求，本院不予支持。综上所述，宜昌怡兴新型材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由宜昌怡兴新型材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  廖朝平审判员  肖小月审判员  李 丹二〇二一年二月二十三日法官助理张俊保书记员熊芳园