西安铁路运输法院     行政判决书     (2021)陕7102行初68号     原告刘建新，男，汉族，2001年5月19日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市长安区。   委托代理人李巧玲，陕西华格律师事务所律师。   委托代理人李涵宇，陕西华格律师事务所律师。   被告西安市长安区韦曲街道办事处。住所地西安市长安区。   负责人任卫东，主任。   委托代理人茹开科，该街办工作人员。   委托代理人王峰，陕西长华律师事务所律师。   原告刘建新因认为被告西安市长安区韦曲街道办事处（以下简称韦曲街办）未履行对其安置补偿的法定职责，于2020年12月23日向本院提起行政诉讼，本院于2021年1月5日受理后，于2021年1月10日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，并依法组成合议庭，于2021年2月3日公开开庭进行了审理，原告刘建新的委托代理人李巧玲、被告韦曲街办的委托代理人茹开科、王峰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告刘建新诉称，2011年原告因其母亲改嫁，跟随母亲曾某某将户口迁入西安市长安区XX街道XX村XX村里常驻人口户籍，原告一直在被告所在地缴纳农村合疗，参与过两次村组集体收益分配，是被告集体经济组织成员。2019年原告所在上塔坡村拆迁，原告所在第十村民小组将原告填入原告所在户的《西安市长安区韦曲街道上塔坡集体土地上棚户区改造房屋征收补偿安置村民户籍确认表》中并将材料上报到了被告处，被告以五个部门联审，认为原告不符合安置人口条件为由，拒绝对原告进行安置补偿。被告作为实施征收的主体，侵害了原告的合法权益，故原告诉至法院，请求：1、责令被告限期内依照长安区XX街道XX村的安置补偿政策，对原告履行安置补偿职责（即给原告分配安置住房70平米、商业用房10平米并向支付安置补偿费5万元、过渡费21600元）；2、本案诉讼费由被告承担。   原告向本院提交了以下证据：第一组：《申请书》及《EMS邮政快递邮寄记录》。证明原告已以书面形式向被告提出过安置补偿申请。第二组：《民事调解书》、《证明书》、《结婚证》、《户口薄》、《身份证》；《初级中学毕业证》、《高中毕业证》；《陕西省城乡居民社会保险缴费专用票据》；《宅基地使用证》、《房屋共有证明》；《2012年上塔坡村十组清凉山公园占地款分配表》、《2016年十组村南租地款分配表》《2021年分配给原告土地补偿费用支票》；《XX村XX组长孟建武证明》；《脱离原集体经济组织证明》。证明原告履行了村民义务，上塔坡村委会及村小组以实际行为认可原告集体经济组织成员身份。第三组：《西安市长安区人民政府关于XX街道XX村棚户区改造项目范围内房屋征收的决定》；《西安市长安区XX街道XX街道XX村XX户区改造房屋征收补偿安置方案》。证明原告满足2019年上塔坡村征收安置人口条件，被告应当履行行政补偿职责，对原告予以安置。   被告韦曲街办辩称，1、原告本诉不符合《行政诉讼法》第三十八条规定的起诉条件。本案案由为不履行法定职责，根据《行政诉讼法》第三十八条“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。”的规定，原告应先行向被告提出履行补偿安置的法定职责的要求，否则不能直接向法院提起行政诉讼。本案中，原告在起诉前并未依法向被告提出履职申请，因此，其提起本案诉讼不符合行政诉讼的起诉条件。2、原告不属于《西安市长安区XX街道XX村集体土地上房屋征收补偿安置方案》第二条规定的“被征收人，因此其没有本案原告的诉讼主体资格。《西安市长安区XX街道XX村XX户区改造房屋征收补偿安置方案》第二条第二款规定，被征收人是指在本方案第一条规定范围内拥有合法宅基地使用权的房屋及其附属物的所有权人。原告之母改嫁到上塔坡村村后，原告以子女父母相互投靠方式将户口迁入上塔坡村，但原告在上塔坡村并无房屋，因此，其不具有被征收人资格。另外，根据上塔坡村房屋征收补偿安置工作指挥部会议纪要第二条第一项的规定，对于2019年1月1日前因再婚的，配偶一方所带来的新增人口不予安置，因此，原告不能享受安置补偿待遇。综上所述，本次安置补偿是以房屋征收为前提和条件的，由于原告在上塔坡村没有房屋，因此其不具有被征收人的资格，也因此其与本次上塔坡村房屋征收补偿安置行政行为没有法律上的利害关系，因而也就不具有《行政诉讼法》第二十五条规定的行政诉讼原告的主体资格，当然也就不能享受安置补偿待遇，其要求被告按照《上塔坡村集体土地上棚户区改造房屋征收补偿安置方案》的规定给其补偿安置，明显缺乏事实及法律依据，不能成立。请求驳回原告的起诉。   被告在法定期限内未向本院提交证据。   经庭审质证，被告对原告提交的证据真实性认可，对证明目的均不予认可，认可原告邮寄递交申请的事实但不符合安置政策，不应当享有安置补偿待遇。   本院对原告提交的证据因来源合法、内容真实，故对其真实性予以确认。   经审理查明，原告刘建新生父母于2011年5月24日经湖南省隆回县人民法院调解离婚，原告由母亲曾某某抚养，2011年6月1日，曾某某与西安市长安区XX村村民丁根铧结婚，并于同年7月5日将原告户口迁入丁根铧户内生活至今并在该区内完成九年义务教育、参加长安区农村合疗及社会保险缴纳等。2019年9月12日，西安市长安区人民政府发布《关于XX街道XX村棚户区改造项目范围内房屋征收的决定》并制定《西安市长安区XX街道XX村XX户区改造房屋征收补偿安置方案》，该《方案》中规定，对该村实施征收的部门为西安市长安区韦曲街道办事处；被征收人是在本方案第一条规定范围内拥有合法宅基地使用权的房屋及其附属物的所有权人；集体经济组织成员的认定以是否拥有合法宅基地使用权、是否参与XX村XX组织分配并履行村民义务且没有享受过征收安置待遇的人口为准，对每人按照70平方米建筑面积（高层住宅）与原房屋进行产权调换，互找差价安置，每人给予10平方米建筑面积商业用房和5万元安置补偿费。2020年10月27日，原告向被告韦曲街办邮寄递交《申请书》，要求被告在收到该申请后5日内按照上述安置补偿方案对原告进行安置（分配安置住房70平方米、商业用房10平方米并支付安置补偿费5万元，过渡费21600元）。被告在收到该申请后未予答复。原告于2020年12月23日向本院提起行政诉讼，诉请如上。经询问，原告继父丁根铧户尚未签订此次棚改项目房屋征收安置补偿协议。   本院认为，本案的争议焦点为被告韦曲街办针对原告的安置补偿申请事项是否存在不履行法定职责的情形。根据本案查明的事实，XX街XX村棚改项目征收安置实施主体，具有按照相关政策对涉案土地、房屋及其附着物对符合被征迁人口进行安置补偿的法定职责，对此本院依法予以确认。根据《陕西省实施〈中华人民共和国农村土地承包法〉办法》第八条“符合下列条件之一，为本集体经济组织成员：……（三）本集体经济组织成员依法收养且户口迁入的子女；……”及陕西省高级人民法院印发《陕西省高级人民法院关于农村集体经济组织成员土地补偿费用分配纠纷案件审判工作指引》的通知（陕高法发〔2020〕12号）第十一条第二款“下列情形，农村集体经济组织抗辩否认原告具有本集体经济组织成员资格的，人民法院不予支持：……（二）因婚姻（包括女方迁入男方或男方入赘迁入女方）或收养将户籍迁入本集体经济组织所在地，且在本集体经济组织生产、生活的；……”本案中，原告于2011年随母将户口迁入XX村XX户内并生活至今，根据其实际生活、上学并参与合疗社保等情况，应为实际履行了本村村民义务并依法具有XX村XX组织成员资格，被告以其安置工作指挥部会议纪要中“对于2019年1月1日前因再婚的，配偶一方所带来的新增人口不予安置”辩称原告不符合本村村民待遇，因缺乏法律依据及政策合理性，且其未向本院提交其会议纪要经依法公示并在涉村普遍适用的相关证据，本院对其辩称依法不予认可。另据本案查明的事实，被告已实际签收原告安置补偿申请材料，故对被告认为原告未履行先行申请程序的主张依法不予认可。综上，因涉户尚未签订安置补偿协议，被告作为涉村安置补偿实施主体应在本着查清事实、保障被拆迁村民合法安置补偿利益的基础上，根据经合法批准并公示实施的《西安市长安区XX街道XX村XX户区改造房屋征收补偿安置方案》对原告的安置补偿申请事项利益依法进行处理，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决如下：   责令被告西安市长安区韦曲街道办事处于本判决生效之日起六十日内履行对原告刘建新进行安置补偿的法定职责。   案件受理费50元，由被告西安市长安区韦曲街道办事处负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。         审  判  长蒋漱玉   人民陪审员王建   人民陪审员楚琳     二Ο二一年二月八日     书记员郝建号     附法律条文：    最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释 第九十一条 原告请求被告履行法定职责的理由成立，被告违法拒绝履行或者无正当理由逾期不予答复的，人民法院可以根据行政诉讼法第七十二条的规定，判决被告在一定期限内依法履行原告请求的法定职责；尚需被告调查或者裁量的，应当判决被告针对原告的请求重新作出处理。          1