湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2021）湘04刑终27号 原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。 上诉人（原审被告人）邓承能，男，1973年9月2日出生，汉族，初中文化，群众，农民，住湖南省耒阳市。因涉嫌犯故意伤害罪,2020年6月11日被耒阳市公安局刑事拘留。2020年6月25日被耒阳市公安局执行逮捕。现押耒阳市看守所。 原审附带民事诉讼原告人肖某1，男，1990年10月17日出生，汉族，住耒阳市。 湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院起诉指控被告人邓承能犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人肖某1提起附带民事诉讼一案，于二〇二〇年十一月九日作出（2020）湘0481刑初263号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人邓承能不服，提出上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2020年3月4日14时许，附带民事诉讼原告人肖某1与父亲肖某2到耒阳市蓝天市场“江龙海鲜店”找老板娘李某2商量摊位纠纷一事。在商量的过程中双方发生口角，李某2用手指着肖某1，肖某1就推了李某2一下。后双方发生拉扯，在拉扯过程中肖某1将李某2推倒在地，被告人邓承能（李某2的姐夫）、李某1（李某2的姐姐）见状后就冲过去帮忙殴打肖某1并与肖某1对打。肖某1在用右手去挡被告人邓承能殴打自己头部的拳头时，导致第五掌骨骨折。经耒阳市公安局刑事科学技术室鉴定，肖某1的损伤程度构成轻伤。 另查明，附带民事诉讼原告人肖某1因身体受到伤害而造成的经济损失包括医疗费5771.28元。经鉴定，误工期为60天，误工费按城镇私营单位从业人员年平均工资42012元计算为6906.08元，护理期为30天，护理费按城镇私营单位其他服务业从业人员年平均工资39552元计算为3250.85元、交通费酌定500元、营养期为30天按每天30元计算营养费为900元、法医鉴定费700元，共计18028.1元。 原判认定上述事实的证据有到案经过，接报案登记表，辨认笔录，视频截图，户籍信息，社会危险性情况证据表，调解笔录，行政处罚决定书，被害人肖某1的陈述及请求报告，证人王某、蒋某、谢某、肖某2、李某1、李某2的证言，伤势鉴定结论书，身份证复印件，医疗费发票，法医鉴定，被告人邓承能的供述，光碟等。 据此，湖南省耒阳市人民法院依法判决：一、被告人邓承能犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；二、被告人邓承能赔偿附带民事诉讼原告人肖某1经济损失人民币18028.1元。限判决生效后10日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人肖某1其他诉讼请求。 上诉人邓承能上诉提出：1、肖某1父子动手在先，其行为属于正当防卫；2、原判认定其构成犯罪的证据不充分；3、原判对其量刑畸重，请求二审改判判处其有期徒刑八个月或者缓刑。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。 本院认为，上诉人邓承能故意伤害他人身体，致1人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。邓承能因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人肖某1造成的经济损失应当予以赔偿。邓承能上诉提出，肖某1父子动手在先，其行为属于正当防卫。经查，邓承能在李某2与肖某1发生纠纷过程中殴打肖某1，其不法侵害他人意图明显，其行为不符合正当防卫的构成要件。故邓承能该上诉理由不成立，本院不予采纳。邓承能上诉提出，原判认定其构成犯罪的证据不充分。经查，邓承能故意伤害肖某1致其轻伤的事实有被害人肖某1的陈述，证人王某、蒋某、肖某3的证言，伤势鉴定结论书等证据证实，邓承能对其用拳头击打肖某1头部两拳亦供认不讳，足以认定。原判据此认定邓承能构成故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分。故邓承能该上诉理由不成立，本院不予采纳。邓承能上诉还提出，原判对其量刑畸重，请求二审改判判处其有期徒刑八个月或者缓刑。经查，原判综合邓承能的犯罪事实及犯罪情节，在量刑幅度范围内判处其刑罚，并无不当。故邓承能该上诉理由不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  凌 波 审 判 员  李国锋 审 判 员  陶 刚 二〇二一年二月十八日 法官助理  谢志龙 书 记 员  邹 旋                            打印责任人： 凌 波     校对责任人： 邹 旋                本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。