青海省大通回族土族自治县人民法院   民事判决书   （2020）青0121民初2775号   原告：马生福，公民身份号码×××，男，1976年7月5日出生，回族。   委托诉讼代理人：李英，青海朔山律师事务所律师。   被告：西宁市大通民康骨科医院，社会统一信用代码xxx，住所地青海省西宁市大通县桥头镇八一路**。   法定代表人：马青云，该院院长。   委托诉讼代理人：冶占云，该院医务科主任。   原告马生福与被告西宁市大通民康骨科医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告马生福及其委托诉讼代理人李英，被告西宁市大通民康骨科医院委托诉讼代理人冶占云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告马生福向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告护理费20004元、住院期间营养费5000元、交通费2000元、误工费28000元、残疾赔偿金63030元，合计118034元；2、本案诉讼费用由被告承担。   原告在庭审过程中变更诉讼请求，原告主张护理费（住院期间68天*111元=7548元、从受伤住院2019年8月14日到2020年3月17日217天*111元=24087元）31635元；营养费（68天*70元）4760元；交通费（三次住院和检查）2000元；误工费（217天*128.3元）27848元；残疾赔偿金（2019年伤残赔偿标准计算31515元*20年*10%）63030元；后期检查费用（起诉后）319.5元。   事实与理由：2019年6月3日，原告在工地翻煤轮处翻卸煤时，不慎滑到受伤，经西宁市大通民康骨科医院诊断为：右足皮肤软组织挫裂伤，住院治疗。住院期间被告仅做了清创治疗，原告因疼痛难忍多次要求转院治疗，但被告拒不出具转院证明。26天后被告要求原告出院休养，出院时原告右足淤血严重，皮肤化脓肿胀。同年11月5日原告因右足皮肤溃烂，在西宁夏都手足外科医院住院治疗，并进行植皮手术等治疗。2020年3月18日，原告在青海省中医院复查时才知右足外踝陈旧性撕脱骨折。现原告认为，被告在初次治疗时因诊断失误，未检查出原告右足骨折的伤情，未对骨折进行治疗，延误了最佳的治疗时机，原告先后经三次住院治疗，花费大量时间和精力，至今尚未完全恢复并造成残疾。被告的行为给原告带来沉重的经济损失及精神伤害。故原告为维护合法权益，现提起诉讼，望判如所请。   被告西宁市大通民康骨科医院辩称，第一，原告的人身损害已经通过工伤保险部门（用人单位）进行了工伤赔偿，原告无权再次向被告医院主张；第二，司法鉴定意见载明，医疗过错对行植皮手术起轻微作用，参与度拟为5%-15%。我院认可5%的参与度，并只承担参与度为5%的费用。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的西宁市大通民康骨科医院住院病历、西宁夏都手足外科医院出院证、青海省劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论、中国人民解放军第四医院门诊收费票据、刚察县人民法院（2020）青2224民初245号民事调解书、《西宁市法医学会司法鉴定所鉴定意见书》等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、被告对原告提交的青海大学附属医院住院病历的关联性有异议，认为该份证据与本案无关。本院认为，根据西宁市法医学会的司法鉴定意见，被告对行植皮手术之间存在医疗过错，原告在青海大学附属医院所治疗的是寻常性银屑病，该份证据与本案无关，对该份证据的证明效力本院不予认定；2、被告对原告提交的102张交通费发票，被告对该份证据的真实性没有异议，证明力有异议，认为其中的金座物业票据、出租车费等票据与本案无关。本院认为，原告在被告医院、西宁市夏都手足外科医院等住院治疗期间必然会产生交通费，根据原告提供的交通费发票及结合本案实际情况，本院对部分交通费发票的证明效力酌情予以认定。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月3日，原告与青海省西海煤炭开发有限责任公司签订《农民工劳务合同》，2019年8月13日，原告在工地翻煤轮处翻卸煤时，不慎滑倒致右足受伤，以“右足皮肤软组织挫裂伤”入住西宁市大通民康骨科医院。住院期间给予清创治疗，住院治疗26天后，原告出院休养。2019年11月4日，原告到被告医院复查时建议原告行右足背部局部植皮术，因被告医院条件有限，建议原告到专科医院进一步行植皮治疗。2019年11月5日至2020年12月6日，原告到西宁夏都手足外科医院住院治疗，并行植皮手术等治疗。2020年3月18日，原告到青海省中医院进行复查。   另查明，此事故经青海省劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为十级。2020年5月29日，通过青海省刚察县劳动人事争议仲裁委员会解除了双方劳动关系。2020年6月18日，原告将青海省西海煤炭开发有限公司诉至青海省刚察县人民法院，经法院主持调解，双发达成调解协议：青海省西海煤炭开发有限公司向原告支付工伤赔偿款150000元。   再查明，原告于2019年8月14日在被告医院住院治疗，8月15日，被告医院右踝关节X线片（号：64579）示：右足未见明显骨折征象。鉴定意见书第7页（三）阅片所见，1，被告医院右踝关节X线片（号：64579）显示：右外踝陈旧撕脱骨折。   根据原、被告的诉辩意见，本案争议焦点为：被告是否赔偿原告诉求中的各项费用。   本院认为，对被告是否赔偿原告诉求中的各项费用的问题。被告医院辩称原告系因工伤进入被告医院治疗的，原告提出的各项损失用人单位（工伤保险部门）已经进行了赔偿，原告无权再向被告医院主张。   依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”之规定，首先，基于工伤事故的发生，劳动者与用人单位之间形成工伤赔偿关系，国家设置工伤保险制度，目的是为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿。根据《工伤保险条例》的规定，用人单位应当为本单位缴纳工伤保险费，因工伤事故收到人身损害的职工有权获得工伤保险赔偿、享受工伤保险待遇。其次，如果用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害的，基于侵权事实存在，受伤职工作为被侵权人，与侵权人之间形成侵权之债的法律关系，有权向侵权人主张人身损害赔偿。因本案医疗损害是被告医院在为原告治疗工伤的过程中发生的，与工伤不属同一损害事实，而是存在两个不同的法律关系，不是请求权竞合。   依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”之规定，被告医院应对原告的因为医疗过错遭受的损害承担相应的民事赔偿责任。原告马生福因工受伤后到被告西宁市大通民康骨科医院治疗，被告医院已为原告采取了相应治疗措施，双方已构成医疗服务关系。虽然原告系因工伤进入被告医院接受治疗的，但西宁市法医学会司法鉴定所的鉴定意见书已经证实被告医院因客观条件不能进行植皮手术时，未就相关问题向原告方进行告知，仅在2019年11月4日进行复查时，请示上级医师后建议“行右足背部局部植皮术，进一步治疗，因被告医院条件有限，建议原告到专科医院进一步行植皮治疗。”被告医院未完全尽到告知义务，侵犯了原告的知情权，存在医疗过错，且该过错与原告目前的损害后果存在一定的因果关系。被告医院应对原告因医疗过错遭受的损害承担相应的民事赔偿责任。   根据西宁市法医学会司法鉴定所的鉴定意见，被告医院对原告在住院期间未及时告知后期有行植皮手术可能，告知不充分，存在医疗过错，与原告后期植皮手术之间存在一定因果关系，医疗过错对行植皮手术起轻微作用，参与度拟为5%-15%。结合本案的实际情况，被告医院的过错参与度确定为10%较为适宜，即原告因医疗损害所遭受的损失，由被告医院承担10%的民事赔偿责任。故原告请求被告医院承担医疗损害民事赔偿责任的请求，符合法律规定，依法予以支持。   现根据相关法律规定，对原告马生福诉请的各项损失审查确定如下：（一）护理费,原告主张（住院期间68天*111元=7548元、从受伤住院2019年8月14日到2020年3月17日217天*111元=24087元）31635元。虽然原告未提供需要护理的证明，但根据原告受伤后先后入住西宁市大通民康骨科医院、西宁夏都手足外科医院住院治疗的实际情况，本院酌情认定护理费认定原告从2019年8月14日住院之日起至2019年12月6日出院之日止共计57天需要人护理，故护理费为111元*57天=6327元，超出部分不予支持;（二）营养费,原告主张（68天*70元）4760元。根据原告的伤情，本院酌情认定原告从2019年8月14日住院之日起至2019年12月6日出院之日止共计57天需要加强营养费，营养费酌定按50元/天计算，故营养费为50元/天*57天=2850元，超出部分不予支持;（三）交通费,原告主张2000元，因原告提供了住院期间和复查时的交通费发票，结合本案的实际情况，交通费酌情支持1000元；（四）误工费,原告主张（217天*128.3元）27848元，本案中，原告主张的日工资标准合理，误工费的计算天数，从原告2019年8月14日受伤住院之日起至定残日前一天（法律规定的误工天数计算方式）即2020年3月31日止共计228天，原告自愿主张217天计算，属于在法律规定范围内对自己权利的处分，不违法法律规定，故误工费为217天*128.3元=27841元,原告主张的误工费27841元，依法予以支持；（五）残疾赔偿金，原告主张按31515元/每年（2019年青海省城镇人口人均可支配收入）*20年*10%=63030元，虽然原告提供了青海省劳动能力鉴定委员会出具的工伤鉴定结论书，但依据《最高院关于人身损害赔偿不得适用工伤鉴定的批复》，本案不适用工伤鉴定标准且原告未提供伤残司法鉴定，故原告主张的残疾赔偿金不予支持；（六）后期检查费用，原告主张的在2020年9月26日在中国人民解放军第九四一医院进行复查的复查费319.5元，按照法律规定，一审法庭辩论终结前实际发生的医疗费依法予以支持。本案中原告提供了收费票据，故原告主张的后期检查费319.5元，依法予以支持。综上，原告因医疗损害遭受的各项损失为：6327元（护理费）+2850（营养费）+1000元（交通费）+27841元（误工费）+319.5元（后期检查费用），共计38337.5元。根据西宁市法医学会司法鉴定所的鉴定意见以及结合本案的实际情况确定被告医院承担10%的责任比例，被告医院应应向原告赔偿的费用为38337.5元*10%=3833元（取整）。   根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：   一、被告西宁市大通民康骨科医院在本判决生效之日后十日内赔偿原告马生福因医疗损害导致的护理费、营养费、交通费、误工费、后期检查费用共计3833元；   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二、驳回原告马生福的其他诉讼请求。   案件受理费2660元减半收取1330元，由原告马生福承担798元，被告西宁市大通民康骨科医院承担532元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审判员 刘晓燕     二〇二一年二月二十五日   书记员 肖 玲   附相关法律条文：   《中华人民共和国侵权责任法》   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第五十四条患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第三条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。   因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。   《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。   民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。   民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。