湖北省枝江市人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂0583民初93号原告：闫明，男，1965年11月14日出生，汉族，住枝江市。原告：徐平，男，1966年10月6日出生，汉族，住枝江市。二原告委托诉讼代理人：袁晓翠、刘晓军，湖北演绎律师事务所律师。特别授权。被告：枝江市妇幼保健计划生育服务中心（又名枝江市妇幼保健院、枝江市儿童医院），住所地枝江市民主路与仙女四路交汇处。统一社会信用代码：12420583420236407J。法定代表人：皮伟华，院长。委托诉讼代理人：张大勇，副院长。一般授权。第三人：宜昌三信建筑安装有限公司，住所地宜昌市西陵区解放路52—**。统一社会信用代码：91420500728335225M。法定代表人：邱伟，公司总经理。委托诉讼代理人：杨霁，湖北西陵律师事务所律师。特别授权。原告闫明、徐平与被告枝江市妇幼保健计划生育服务中心（以下简称妇幼服务中心）、第三人宜昌三信建筑安装有限公司（以下简称三信建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案受理。依法适用简易程序于2021年2月3日公开开庭进行了审理。原告闫明及闫明、徐平的委托诉讼代理人袁晓翠、刘晓军、被告妇幼服务中心的委托诉讼代理人张大勇、第三人三信建筑公司的委托诉讼代理人杨霁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告闫明、徐平向本院提出诉讼请求：1、判令确认二原告为被告妇幼服务中心整体搬迁工程实际施工人；2、判令被告妇幼服务中心在欠付三信建筑公司工程款的范围内，向二原告支付工程款6555929.11元；3、判令二原告对该建设工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。事实和理由：二原告系合伙人，拟共同承建被告妇幼服务中心整体搬迁工程。2014年12月24日，二原告以闫明的名义与第三人三信建设公司签订了建筑工程挂靠协议。2014年12月26日，闫明向三信建筑公司转入60万元的竞标保证金。同年12月29日，三信建筑公司将该笔保证金转入枝江市公共资源交易中心，参与妇幼服务中心整体搬迁工程竞标。2015年1月5日，第三人三信建筑公司中标妇幼服务中心整体搬迁工程，并于2015年2月9日签订建筑工程施工合同，闫明作为三信建筑公司的代理人参与签订合同。后二原告投入资金，组织人员进场施工，工程所需资金全部由二原告投入，被告妇幼服务中心将工程款支付到三信建筑公司后，三信建筑公司也将全部工程款转付给闫明。该工程于2015年3月28日开工，2017年8月31日竣工验收合格。2020年10月13日，该项目经过审计，工程总价款为26820587.64元。因三信建筑公司与案外人的债务纠纷，宜昌市伍家岗区人民法院向被告妇幼服务中心送达了协助执行通知书，要求扣留三信建筑公司的工程款，导致被告不能继续支付工程款，现还余工程款6555929.11元未付。三信建筑公司中标后，由二原告自主经营、自负盈亏，并且所有的工程投入均由二原告负担，二原告系该工程的实际施工人，工程款应是二原告所有，被告妇幼服务中心应在欠付三信建筑公司工程款的范围内向原告承担给付责任。原告为维护自己的合法权益而诉至法院。被告妇幼服务中心辩称，中标的是三信建筑公司，但是建设施工过程中，被告一直是和二原告联系的，并且工程由二原告组织人员负责施工。被告支付了部分工程款后，因收到宜昌市伍家岗区人民法院的协助执行通知书后，除了直接支付农民工工资300多万元，没有再继续支付工程款。工程结算和审计工作是二原告协助办理的，现还下欠工程款6555929.11元未付属实，余下的工程款按法院判决支付。第三人三信建筑公司辩称，二原告系该工程的实际施工人属实，根据原告与三信建筑签订的挂靠协议，该工程由原告实际施工管理，第三人三信建筑公司没有参与建设。请求人民法院依法判决。本院经审理认定如下事实：2014年12月24日，原告闫明（乙方）与第三人三信建筑公司（甲方）签订《建筑工程挂靠协议》，约定甲方同意乙方挂靠在甲方公司名下，进行妇幼服务中心（当时的名称为枝江市妇幼保健院）的建设工程经营；挂靠期间以乙方的名义自主经营、独立核算、自负盈亏；挂靠期间乙方以甲方的名义承接工程项目；挂靠期间乙方实行大包干施工、包质量、包工期、包安全、包材料采购、包人员与施工组织；甲方向乙方提供承接工程任务的公司资质，向乙方提供工程报建所需要的有关资料，协助乙方办理工程协议签订和办理工程开发，凡须由施工单位负责交缴的费用和资料等有关费用均由乙方负责；甲方提取管理费用贰万元包干；挂靠期间乙方按工程进度收取的建设方的工程进度款转入甲方账户，三天内转给乙方。2014年12月26日，闫明转入三信建筑公司60万元。2014年12月29日，三信建筑公司将60万元转入枝江市公共资源交易中心作为竞标保证金。2014年12月29日，原告闫明与徐平签订《建筑工程投资合伙协议》，约定二人共同投资承包妇幼服务中心的整体搬迁工程项目，前期工程预计投入资金1000万元，闫明投资450万元，徐平投资550万元，后期工程需要资金按比例追加，由闫明负责对外事宜，协议中对其他合伙事项进行了约定。徐平共计投入合伙资金10525000元。2015年1月5日，枝江市公共资源交易中心与被告妇幼服务中心给三信建筑公司出具《中标通知书》，通知三信建筑公司中标妇幼服务中心整体搬迁工程。2015年2月9日，被告与第三人签订《湖北省建设工程施工合同》，约定工程名称为枝江市妇幼保健院整体搬迁工程，工期420天，总包干价款25133317.06元，工程竣工验收合格后付至合同总价的50%，审计结算后的余款五年付清（审计结算后一个月内付至结算总价的80%）合同中还对工程范围、规模、增加工程量等进行了具体约定。建设工程施工合同签订后，二原告组织资金和人员进场施工，闫明负责具体进行施工管理，施工过程中的所有人员工资及材料费由闫明直接支付，工程竣工验收与工程款结算由闫明负责办理。2015年9月22日，被告妇幼服务中心将60万元的保证金退还给三信建筑公司，当天，三信建筑公司将60万元转入闫明的个人账户。工程建设过程中，被告妇幼服务中心将建设工程进度款支付给三信建筑公司，三信建筑公司就将建设工程款支付给闫明或直接支付给农民工工资专户。第三人三信建筑公司认可没有参与该项目工程的建设管理。2017年8月31日，妇幼服务中心的整体搬迁工程竣工验收合格，2018年5月28日，该整体搬迁工程办理竣工验收备案证明书，现该整体搬迁工程已实际交付并使用。2018年11月28日，宜昌市伍家岗区人民法院给被告妇幼服务中心送达（2016）鄂0503执70号之三协助执行通知书，要求妇幼服务中心协助扣留、提取应付三信建筑公司的工程款7977505.67元。被告妇幼服务中心就没有继续支付三信建筑公司工程款。2019年2月1日，宜昌市伍家岗区人民法院通知妇幼服务中心，同意解除对应支付给三信建筑公司的工程款3047860元的冻结，用于支付该工程农民工的工资。截止庭审结束，被告妇幼服务中心已支付三信建筑公司工程款20264658.53元，三信建筑公司已将上述款项全部转入闫明的个人账户或闫明指定的账户。2020年10月13日，枝江市审计局对被告妇幼服务中心的整体搬迁工程结算进行了审计，出具枝审投报（2020）27号审计报告：妇幼服务中心整体搬迁工程合同价25133317.06元，增加工程报批金额3133850.03元，该项目合计投资28267167.09元。工程送审造价为29886019.59元，经过审计确认工程结算造价为26820587.64元，审减工程造价3065431.95元。被告妇幼服务中心已支付工程款20264658.53元，余6555929.11元工程款未付。原告认为该工程系二原告全额投资，自负盈亏、独立经营，原告与三信建筑公司签订了挂靠合同，二原告系该工程的实际施工人，为此诉至本院。上述事实，有原告提供的原被告的身份信息、公司信息、建筑工程挂靠协议、保证金支付及转回的银行转账凭证、中标通知书、建设工程施工合同、闫明支付该项目工程费用的银行流水明细、领款凭证、妇幼服务中心支付工程款的明细、邮政银行妇幼服务中心转款给三信建筑公司转款凭证及三信建筑公司转款给闫明转账凭证、徐平给闫明的转款流水明细、工程质量监督报告、建设工程竣工验收报告、工程竣工验收本案证明书、审计报告、伍家岗区人民法院协助执行通知书及通知书、枝江市劳动保障监察局公函、伍家岗区人民法院对枝江市劳动保障监察局的复函，第三人三信建筑公司提供的建筑工程挂靠协议、竞标保证金转款凭证及当事人的当庭陈述在卷佐证，可以认定。本院认为，（一）妇幼服务中心整体搬迁项目工程虽然由三信建筑公司参与竞标并中标、并且由三信建筑公司与妇幼服务中心签订建设工程施工合同，但三信建筑公司没有参与工程的实际施工与管理，也没有实际参与工程竣工验收与工程结算。闫明与三信建筑公司签订建筑挂靠协议书，约定由闫明挂靠在三信建筑公司下对外承接妇幼服务中心整体搬迁工程。妇幼服务中心整体搬迁工程由闫明实际组织人员进行施工，劳务人员工资与建筑材料款由闫明支付，工程管理与结算也由闫明与妇幼服务中心办理，其实质就是没有资质的实际施工人闫明借用有资质的三信建筑公司的名义签订建设工程施工合同，故本案中被告妇幼服务中心与三信建筑公司签订的《建设工程施工合同》无效。（二）挂靠协议及工程实际施工虽然是闫明对外签订并组织管理的，但闫明与徐平之间签订有《建筑工程投资合伙协议》，双方对合伙事宜进行了明确约定，并且徐平也实际投入了合伙资金，故妇幼服务中心整体搬迁工程的实际施工人应为闫明、徐平二人，只是由闫明对外执行合伙事务，故原告闫明、徐平要求法院确认其二人为妇幼服务中心整体搬迁建设工程的实际施工人的诉讼请求，本院予以支持。（三）闫明、徐平借用三信建筑公司的名义与被告妇幼服务中心签订的《建设工程施工合同》虽然无效，但该工程已竣工验收合格，并交付使用，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。妇幼服务中心整体搬迁工程经审计确认工程造价为26820587.64元，该工程的实际施工人闫明、徐平及被告妇幼服务中心对该审计结论均予以认可，本院予以确认。现被告已支付该项目工程款20264658.53元，余6555929.11元未付，原告闫明、徐平作为该工程的实际施工人要求发包方妇幼服务中心在欠付工程款的范围内直接将工程余款支付给实际施工人，符合法律规定，本院予以支持。（四）法律规定，建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予以支持。原告以三信建筑公司的名义与被告妇幼服务中心签订的《建设工程施工合同》虽然无效，但该工程已竣工验收合格，建设质量合格，实际施工人闫明、徐平请求就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款、第七百八十八条、第七百九十三条、第八百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第一款第二项之规定，判决如下：一、原告闫明、徐平系被告枝江市妇幼保健计划生育服务中心整体搬迁工程的实际施工人；二、被告枝江市妇幼保健计划生育服务中心于本判决书生效之日起十日内支付原告闫明、徐平工程款补偿款6555929.11元；三、原告闫明、徐平对被告枝江市妇幼保健计划生育服务中心整体搬迁工程的折价或者拍卖价款在6555929.11元范围内享有优先受偿的权利；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取28846元，由被告枝江市妇幼保健计划生育服务中心负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  罗黄鹤二〇二一年二月五日法官助理杨思依书记员黄燕妮