安徽省濉溪县人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）皖0621行赔初19号 原告陆新安，男，1970年12月1日出生，汉族，住安徽省淮北市烈山区。 委托诉讼代理人王颖，北京梵清律师事务所律师。 被告淮北市烈山区杨庄街道办事处，住所地安徽省淮北市烈山区烈青路工人村，统一社会信用代码11340604788584581A。 负责人黄传建，该单位主任。 委托诉讼代理人程伟，安徽泽黎律师事务所律师。 原告陆新安因与被告淮北市烈山区杨庄街道办事处（简称杨庄街道办）行政赔偿一案，本院于2020年9月7日立案受理后，依法向杨庄街道办送达了起诉状副本及应诉通知书等材料。本院依法组成合议庭，于2020年10月21日公开开庭审理了本案。原告陆新安及其委托诉讼代理人王颖，被告杨庄街道办负责人黄传建及委托诉讼代理人程伟，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陆新安诉称，原告系淮北市烈山区杨庄居委会居民，在本社区拥有合法建造的房屋。因西陆庄棚户区改造项目，房屋面临拆迁。被告违法强制拆除原告的房屋，烈山区人民法院作出（2019）皖0604行初23号判决，确认被告的强拆行为违法。原告向被告递交了国家赔偿申请书，但至今被告未予口头或者书面答复，为此，请求：1.判令被告根据烈山区人民法院作出（2019）皖0604行初23号判决，依法履行赔偿责任，共计3991740.8元；2.本案诉讼费由被告承担。 陆新安为支持其诉讼请求，向本院举证如下： 1.（2019）皖0604行初23号判决书。证明生效判决确认杨庄街道办强制拆除原告房屋的行为违法。 2.国家赔偿申请书。证明陆新安依据生效判决，向被告依法提出国家赔偿申请。 3.EMS底单、截图。证明原告邮寄的国家赔偿申请书，被告已签收。 4.财产损失清单、照片3张。证明遭受损失的真实性。 5、营业执照。证明原告的养殖厂有合法的手续，被告的强拆行为给原告的养殖厂造成了停产停业的损失是每年30万元，停产停业的期限为3个月，一共是75000元。 杨庄街道办辩称，案涉土地为国有建设用地，原告未取得任何合法手续，原告的房屋是违法建筑；被告的拆迁行为虽然被确认违法，是程序上违法，原告要求赔偿不符合国家赔偿法规定，合法财产才能予以赔偿，而原告的房屋是违法财产；原告房屋内的物品已搬出并清点造册，被原告拉走。应依法驳回原告的诉讼请求。 杨庄街道办在法定期限内向本院提交以下证据： 1.安徽省国家建设征、拨土地申请书、杨煤征地字（84）第71号文件、（84）淮煤房字第××号文件、西陆庄搬迁协议书、征用土地附表、图。证明1987年杨庄煤矿因采煤塌陷，为当时的杨庄行政村西陆庄（现为烈山区杨庄街道办事处杨庄居委会一组）搬迁征地98.6亩作为新村址，西陆庄以原村址66.37亩和将要塌陷的324工作面32.23亩土地无偿抵换，原住户已经得到足额补偿，原告的房屋在32.23亩内。 2.淮征字（88）第04号文件，安徽省国家建设征、拨土地申请书，征用土地附表，杨煤征字（86）088号文件、（86）淮煤行字第688号文件、征用塌陷土地协议书和图。证明原告房屋所涉及的土地在前次(证据1)新村址多征的32.23亩扣除部分范围内，该土地已经被征收，为国有土地，不再是集体所有土地。 3.西陆庄一队旧村址复垦询问笔录。证明涉案土地被杨庄煤矿因采煤塌陷征用，1997年至1998年由镇、村统一调度进行复垦，复垦后分给一队每户一亩，当时还签订了使用协议。协议约定了使用期限为三年，有偿使用，只能用于种菜，不能挪作他用，不能改变土地性质，如遇国家、集体需要，无条件收回。一共27户，其中22户给顺发养猪场使用，现还有涉案的5户包括本案原告。 4.关于顺发养殖场西侧有关城市规划的说明。证明迎宾路和相山路东北角、顺发养猪场西侧片区(原告涉案土地含在其中)用地性质为居住用地和商业服务设施用地，系国有建设土地，不是集体所有土地。 5.2007年第二次全国调查底图和2010年(变更调查)卫星影像图片2张。证明2007年原告涉案土地上没有建筑物，2010年涉案土地上建了房屋，说明原告的房屋系2007年以后建的，建房时该土地为国有用地，原告在涉案土地上建房没有法律规定的合法手续，为违法建筑。 6.烈山区迎宾游园征收补偿方案。证明烈山区迎宾游园征收范围、补偿安置标准、宅基地认定原则与程序等，违章（法）建筑不在补偿范围内，补偿过的不予补偿。 7.房屋丈量登记表及拆除现场光盘。证明原告房屋的结构和财产情况。 8.强拆期间搬出物资情况说明。证明对原告违法建筑拆除时，被告将屋内物品搬出并进行清点登记。搬出后被告安排人员看管，并通知原告自行搬走，且原告已经搬走物品。 经庭审举证、质证，杨庄街道办对陆新安所举证据的质证意见如下：对证据1无异议，法院审理查明原告的房屋是违法建设，判决拆除行为违法仅仅是程序上违法。对证据2、3的真实性无异议。对证据4有异议，赔偿明细表是原告单方制作，不具有真实性，房屋为违法建筑，不应当予以赔偿；对照片的真实性有异议，不能明确拍照的时间、地点，也不能证明是否是原告的房屋。对证据5淮北市矿鑫综合养殖场不能证明养殖厂就是涉案的房宅，成立日期是2011年12月5日，这个时间点涉案的土地还是国有建设土地，已经被国家征用。根据原告社区的会议精神，在复垦地区只能种菜不能建房，所以说养殖厂是非法建设，国家一旦征用无偿收回。 陆新安对杨庄街道办所举证据的质证意见为：对证据1系复印件，无法核实真实性，陆新安没有得到补偿。对证据2系复印件，无法核实真实性，文件作出时间是1988年，是否履行不清楚，据原告了解，并没有实际征收，法律规定批复超过两年未落实的无效；原告并未得到每亩5000元的补偿款，没有该地块被征收的相关文件，不认可被征收为国有土地。对证据3有异议，笔录中称签订协议，约定有偿使用，期限3年，只能用于种菜，原告没有签订协议，被告也未出示协议的原件，对证明目的不认可。对证据4的真实性无异议，原告的房屋建设于1996年，1998年在原告房屋旁建养殖场，2004年养殖场扩建，原告的房屋就往后进行了迁移，原告房屋面积扩大了600多平方米，是通过村委会付宅基地款所得，说明2004年该地属于宅基地，被告的批复没有落实，没有进行征收国有土地，是自动失效。对证据5，图上有原告的房屋，不能证明其证明目的。对证据6的真实性无异议，应当按照宅基地的补偿标准3190元补偿，征收补偿方案是一个过程性文件，原告没有看到最终的征收补偿决定，最终没有签订征收补偿协议。对证据7系复印件，要求提供原件，认可数据，但没有搬出任何物品，东西都被砸坏了。认证据8不能证明被告的证明目的，未提供原告搬走物品的证据。 本院对双方当事人的证据材料审核、认定如下：陆新安所举证据1，系生效判决，无需认定。陆新安所举证据2、3及杨庄街道办所举证据1、2、4-7，客观真实，来源合法，与本案具有关联性，能证明本案的基本事实，予以认定。陆新安所举证据4，系其单方制作的物品清单，对其中的日常生活用品予以认定。杨庄街道办所举证据3，系复印件，且无其他证据予以佐证，不予认定。杨庄街道办所举证据8，不能证明其证明目的，不予认定。 根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，经审理查明，陆新安系烈山区烈山镇杨庄居委会**居民。在淮北市迎宾路和相××路东北角有自建房一处，未办理产权登记，该房屋于2018年12月29日被杨庄街道办以涉案房屋为违法建建筑为由组织人员强制拆除。2019年10月25日，烈山区人民法院作出皖06**行初23号行政判决书，判决确认杨庄街道办拆除陆新安房屋的行为违法。2020年2月，陆新安向杨庄街道办申请国家赔偿，要求赔偿房屋建筑物损失及物品损失3991740.8元。杨庄街道办收到陆新安的赔偿申请，未给予答复，陆新安遂涉诉来院，请求支持其诉讼请求。 本院认为，《烈山区迎宾游园征收补偿方案》载明，烈山区人民政府作为房屋征收主体，依法作出房屋征收决定，杨庄街道办作为房屋征收实施单位，承担房屋征收与补偿的具体工作。征收范围为杨庄街道办杨庄社区四大队周边住户房屋及土地和地面附属物。以下情形不予确认宅基地：已部分补偿过的，按补偿后剩余的宅基地面积计算；已搬迁村庄等补偿过的部分；在征收决定公告规定期限内达不成补偿协议的，由烈山区人民政府按照征收补偿方案作出补偿决定……。由此可见，上述补偿方案规定了宅基地认定原则与程序。杨庄街道办作为实施主体，与被征收范围内的大部分村民协商签订了征收补偿协议并履行。现原、被告就涉案房屋的补偿问题存在分歧：杨庄街道办认为陆新安的涉案房屋为违法建筑，而陆新安认为其房屋应当按照合法宅基地予以补偿，导致双方对补偿数额达不成一致意见。作为承担房屋征收与补偿工作的杨庄街道办，未取得规划部门对案涉房屋系违法建筑认定的证据，在双方意见不能达成一致且行政机关尚未处理情况下，基于行政先行处理原则，人民法院不宜就补偿标准、补偿面积、补偿项目和补偿方式等径行作出裁判，只能判决行政机关应依法履行法定职责。因此，根据《烈山区迎宾游园征收补偿方案》，杨庄街道办作为实施主体，对陆新安案涉房屋及地面附属物应先行作出处理。 关于案涉被强制拆除房屋内物品及附属物的赔偿问题。依照我国《行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、行政补偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。杨庄街道办在实施强制拆除案涉房屋时，主张已将屋内财产搬出，虽然杨庄街道办向本院提交了说明，但其不能提供将屋内财产搬出后登记造册，交付陆新安的证据。而陆新安提供了屋内财产明细，本院根据日常生活经验、正常生活需要、物品折旧、损耗等因素，对陆新安提供明细表中办公桌、椅子、沙发、茶几、冰柜、空调、电脑、工具、床上用品、微波炉、电饭煲，锅、碗、盆等餐具，室内花卉等合理生活物品，结合本案实际酌情支持由杨庄街道办赔偿15000元。 对于变压器、孔雀笼子，因不属于日常生活用品。陆新安对此项物品的存在应首先承担举证责任，应提供证据证明变压器、孔雀笼子存在且被在本次强拆中损坏，而其不能举证证明，故本院不予支持。对于物品详单中的井、树木、电表的损失，由杨庄街道办对涉案房屋及地面附属物先行处理时一并作出处理。 综上所述，杨庄街道办应先行对陆新安涉案的房屋及地面附属物先行处理，陆新安的室内日常生活物品损失合计15000元，杨庄街道办应当予以赔偿。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第三十六条，《最高人民法院的解释》第四十七条，最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条之规定，判决如下： 一、被告淮北市烈山区杨庄街道办事处对原告陆新安位于淮北市迎宾路和相××路东北角的房屋和地面附属物先行作出处理决定； 二、被告淮北市烈山区杨庄街道办事处赔偿原告陆新安因违法强制拆除房屋造成的财产损失合计15000元； 上述一、二项限于本判决生效之日起30日内履行完毕。 三、驳回原告陆新安的其他诉讼请求。 本案不收取案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  顾国安 审 判 员  张勤爱 人民陪审员  杨李梅 二〇二一年二月二十二日 书 记 员  张晨曦 附相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：…… （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状、不能恢复原状的，按照损害程序给付相应的赔偿金。 （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释 第四十七条根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。 对于各方损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。 当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额 最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。