山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终708号上诉人（原审原告）：海阳三贤电气科技有限公司，住所地为海阳市经济开发区温州街南、香港路东。法定代表人：袁连顺，该公司经理。委托诉讼代理人：唐旭阳，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：车小燕，女，1984年2月15日出生，汉族，住海阳市。原审第三人：海阳三贤电装有限公司，住所地为海阳市行村工业园。法定代表人：王磊，该公司经理。委托诉讼代理人：唐旭阳，男，海阳三贤电气科技有限公司员工。上诉人海阳三贤电气科技有限公司（以下简称三贤电气）因与被上诉人车小燕、原审第三人海阳三贤电装有限公司（以下简称三贤电装）劳动争议一案，不服海阳市人民法院（2020）鲁0687民初336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。三贤电气上诉请求：1.撤销海阳市人民法院(2020)鲁0687民初336号民事判决第一、二、三项；2.请求法院依法改判上诉人无须支付被上诉人2019年3月份劳动报酬3248元、双倍工资差额16620元、经济赔偿金20775元；3.一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为一审判决缺乏事实和法律依据，判决结果显失公正。被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人按时支付其劳动报酬，按时为其缴纳劳动保险，被上诉人所主张的3月份劳动报酬系因其个人原因不领取且金额并非3248元。因被上诉人旷工的原因上诉人依照合同约定与其解除劳动合同符合法律规定，上诉人无须支付被上诉人双倍工资差额及经济赔偿金。且根据法律规定，劳动合同期满后劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为续签劳动合同，即已续签劳动合同，就不符合劳动合同法第82条二倍工资的法律规定，另外一审判决未将上诉人已发放的工资扣除。上诉人认为一审判决对本案认定的事实有错误、判决结果不符合法律规定。车小燕辩称：一审判决有事实和法律依据,判决结果公平公正：一、被上诉人在上诉人处工作期间,其劳动报酬为上诉人通过银行转账的方式发放，不存在被上诉人不去厂内领取3月份工资的情况。一审法院根据双方认定的被上诉人工作时间，推算出被上诉人的3月份工资，并无不当，上诉人只是声称被上诉人的3月份的工资不是3248元，又不提出具体数额，完全是一种无赖做法。二、上诉人在上诉状中针对一审法院的判决虽然表示不服，但是没有提出任何法律依据，相信二审法院能公正审理。三、为了拖延付款时间，上诉人使用各种手段，该案自2019年3月份在海阳市今，已经近2年的时间了，请二审法院明察一切，及时对本案作出公正判决。三贤电装述称：与上诉人上诉状意见一致。三贤电气向一审法院起诉请求：1、判令原告不予支付被告2019年3月份劳动报酬3248元；2、判令原告不予支付被告2018年12月至2019年3月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额16620元；3、判令原告不予支付被告经济赔偿金20775元；4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：一、2014年12月22日，被告车小燕入职到第三人三贤电装处任普工一职，双方签订书面劳动合同，合同期限自2014年12月22日至2016年12月22日，第三人给被告缴纳了2016年7月至2016年10月期间的社会保险。2016年11月被告车小燕与原告三贤电子签订书面劳动合同，合同期限自2016年11月1日至2018年11月1日，原告自2016年11月始给被告缴纳社会保险。合同到期后，原告未与被告续订劳动合同，被告继续在原告处工作至2019年3月25日，2019年5月28日原告三贤电气向被告送达了书面解除劳动合同通知书。被告在职期间，原告及第三人通过银行代发被告的工资。原告、被告及第三人因确认劳动关系、支付经济赔偿金、双倍工资等产生争议，被告车小燕作为申请人，以第三人三贤电装为被申请人，原告三贤电气为第三人，申请至海阳市劳动人事争议仲裁委员会，请求：1、确认申请人与被申请人之间存在劳动关系；2、依法裁决被申请人撤销调岗决定；3、依法裁决被申请人支付申请人3月份工资4765元；4、依法裁决被申请人为申请人补缴社会保险。庭审中申请人增加仲裁请求，要求：1、第三人支付申请人2018年11月1日至2019年3月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额23828元；2、第三人支付申请人违法解除劳动关系经济赔偿金23828元。放弃仲裁请求二。2019年11月3日，该委裁决如下：1、确认申请人与被申请人自2014年11月22日至2016年10月期间存在劳动关系，申请人与第三人自2016年11月1日至2019年5月期间存在劳动关系；2、第三人于本裁决生效之日起十五日内支付申请人2019年3月份劳动报酬3248元；3、第三人于本裁决生效之日起十五日内支付申请人2018年12月至2019年3月期间未签订书面劳动合同双倍工资的差额16620元；4、第三人于本裁决生效之日起十五日内支付申请人经济赔偿金20775元；5、驳回申请人补缴社保的仲裁请求。原告三贤电气不服裁决诉至一审法院，被告车小燕、第三人三贤电装在法定期间内未起诉。三、庭审中，原告、被告、第三人认可离职前12个月月平均工资为4155元。对原、被告双方有争议的事实，一审法院认定如下：一、原告在本次庭审中主张被告在劳动仲裁中并未要求确认与原告存在劳动关系，但仲裁却对此予以裁决并裁定原告承担赔偿责任，因此，仲裁裁决程序违法。被告不认可。二、关于2019年3月份劳动报酬：被告车小燕主张其工资流水账上没有2019年3月份的工资数额，故原告三贤电气应支付其2019年3月份劳动报酬4765元。仲裁中提交证据：2015年1月8日至2016年10月22日中国农业银行银行卡交易明细、2016年11月22日至2019年2月25日山东农村商业银行115401活期查询。原告三贤电气主张公司规定若员工旷工离职，则公司扣完应扣的罚款以后，三个月后员工可去公司的财务领取工资，但被告一直未去公司领取且工资数额小于原告所主张的数额。仲裁中提交证据：2018年4月至2019年3月的工资表。被告对证据不认可，主张工资数额与被告提交的银行流水不一致。第三人三贤电装同原告意见。三、关于未签订书面劳动合同双倍工资差额：被告车小燕主张原告未与其签订2018年11月至2019年3月期间的劳动合同，故原告应向其支付此期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额23828元。原告有异议，主张根据相关法律规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为续签劳动合同。既然是视为续签劳动合同，就不符合劳动合同法第82条规定的情形，故劳动者不能主张二倍工资且仲裁裁决书上认定的双倍工资差额并未减掉我方已经支付的工资，该数额是不准确的。被告有异议，主张仲裁裁决已将发放的工资扣除了，裁决的16620元是单倍，是从2018年12月计算至2019年3月，计算了四个月。第三人三贤电装同原告意见。四、关于经济赔偿金：被告车小燕主张原告单方给被告调岗，撤销被告的班长职务，调岗后原告未给被告安排具体的工作内容，且双方签订的合同书第五页格式为劳动合同续订书，本案原告有续签劳动合同的条件，但却故意不与被告签订合同，原告违法解除与被告的劳动关系，故原告应向被告支付经济赔偿金。仲裁中提交证据：1.书面劳动合同；2.原告下发的关于被告的调岗决定，内容如下：“车小燕身为管理者不以身作则，无法完成安排工作，无法胜任班长职务，免去车小燕班长职务，由管理部另行安排工作岗位”。原告三贤电气有异议，主张被告作为生产部组班长，车间管理混乱，无法胜任工作，在2019年3月25日公司管理部要求调整被告的岗位至保洁，但被告未到岗，2019年3月26日、27日、28日旷工，原告依据公司规定给予被告旷退处理，于2019年5月28日给被告送达了解除劳动关系通知书，原告与被告是正常解除劳动关系，故不应向被告支付经济赔偿金。仲裁中提交证据：被告车小燕生产管理期间的现场照片及生产部经理董振德证人证言。被告对以上证据有异议，主张照片无法证实系其在职期间所拍摄，证人也未出庭作证。第三人三贤电装同原告意见。一审法院认为，一、关于被告与第三人、原告是否存在劳动关系及存续劳动关系的期间：因第三人与被告未在法定期间内向一审法院起诉，应视为第三人与被告认可劳动仲裁裁决，故一审法院认定被告与第三人自2014年11月22日至2016年10月期间存在劳动关系。一审法院认为原告在仲裁中并未对仲裁委将其列为第三人提出异议，此应视为其同意以劳动争议纠纷参加仲裁，且被告仲裁中虽未要求确认与原告之间存在劳动关系，但其要求了原告应支付经济赔偿金等义务，因此，一审法院认为仲裁裁决程序并未违法。本案被告于2016年11月1日与原告三贤电气签订劳动合同，原告给其支付工资并缴纳了社会保险，仲裁中原告主张于2019年5月28日向被告送达了解除劳动合同通知书，被告表示于2019年6月初收到通知书，因此，一审法院认定原告与被告自2016年11月1日至2019年5月31日期间存在劳动关系。二、关于应否支付2019年3月份工资及工资数额：根据原告庭审陈述，被告现可以拿着身份证去原告处领取此工资，且一审法院认为根据公平原则，应以被告离职前12个月月平均工资4155元推算被告2019年3月份工资。2019年3月被告出勤至25日，故原告应支付被告2019年3月份工资3248元（4155元/月/21.75*17）。三、关于应否支付未签订书面劳动合同双倍工资差额：《山东省劳动合同条例》第五十七条规定：劳动合同期满，劳动者在用人单位安排下继续提供劳动，用人单位自劳动合同期满之日起超过一个月未满一年未与劳动者续订劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案中，原、被告双方签订的劳动合同于2018年11月1日期满，后被告继续在原告处工作，原告对此未提出异议，直至2019年3月25日原告仍未与被告续订劳动合同，因此，依照上述法律规定，原告三贤电子应向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额。被告离职前12个月月平均工资为4155元，2018年11月至2019年3月为5个月，故原告三贤电子应向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额20775元（4155元*5）。因被告未在法定期间内向一审法院起诉，应视为其认可仲裁裁决未签订书面劳动合同双倍工资差额为16620元（4155元*4），因此，一审法院最终认定原告三贤电子应向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额16620元。四、关于应否支付经济赔偿金：《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。一审法院认为原告提交的车间管理现场照片无法证实是在被告在职期间所拍摄，证人也未出庭予以作证，且将被告从管理岗调整至保洁岗，具有明显的惩罚性和歧视性，因此，一审法院认为原告调岗不合理。原告在调岗不合理的情形下认定被告旷工并解除合同，属于违法解除劳动关系，因此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，原告应向被告支付经济赔偿金。仲裁裁决原告应向被告支付经济赔偿金20775元（4155元*2.5*2）不超出法律规定，一审法院予以支持。五、关于补缴社会保险：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：(一)因确认劳动关系发生的争议；(二)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；(三)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；(四)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；(五)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或者赔偿金发生的争议；(六)法律、法规规定的其他劳动争议。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额为劳动者交纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金，逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处以缴费额一倍以上三倍以下的罚款。根据相关精神，社会保险费纠纷，包括因社会保险费的帐户开立、缴费基数、缴费年限、垫付费用、费用发放等所有涉及社会保险费的纠纷，均不属于法院劳动争议案件的受理范围。因此，被告要求补缴社会保险，一审法院不作审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《山东省劳动合同条例》第五十七条之规定，一审法院判决：一、第三人海阳三贤电装有限公司与被告车小燕自2014年11月22日至2016年10月期间存在劳动关系，原告海阳三贤电气科技有限公司与被告车小燕自2016年11月1日至2019年5月31日期间存在劳动关系；二、原告海阳三贤电气科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告车小燕2019年3月份工资3248元、未签订书面劳动合同双倍工资差额16620元、经济赔偿金20775元，以上共计40643元；三、驳回原告海阳三贤电气科技有限公司的诉讼请求；四、驳回被告车小燕的其他申诉请求。如未按本判决指定的时间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元由原告海阳三贤电气科技有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，根据双方提交的证据和陈述，可以确认上诉人与被上诉人双方签订了2016年11月1日至2018年11月1日的书面劳动合同，合同到期后，被上诉人仍在上诉人处工作，2019年3月25日上诉人将被上诉人从管理岗调至保洁岗，被上诉人因不满调岗决定未到岗，上诉人以被上诉人旷工为由于2019年5月28日向其送达了解除劳动关系通知书。劳动合同期满后，被上诉人仍在上诉人处提供劳动至2019年3月，在此期间上诉人未与被上诉人续订劳动合同，应当支付被上诉人二倍工资。上诉人主张双方劳动合同自动续订，不应支付二倍工资，没有事实和法律依据，本院不予采纳。上诉人将被上诉人的岗位由管理岗调至保洁岗，该决定必然导致被上诉人工资等各方面待遇发生重大变化，会给被上诉人带来一定不利影响，但上诉人未就调岗与被上诉人协商，被上诉人亦不服该决定，故一审法院认定上诉人调岗不合理，上诉人与被上诉人解除劳动合同属于违法解除，应当支付被上诉人违法解除劳动合同经济赔偿金20775元，并无不当。上诉人主张因被上诉人旷工解除双方劳动合同，没有事实和法律依据，本院不予支持。上诉人未向被上诉人发放3月份工资的事实清楚，一审法院根据被上诉人离职前12个月月平均工资推算其2019年3月份工资为3248元，并无不妥。上诉人主张3月份工资系因被上诉人个人原因未领取，且工资数额非3248元，但上诉人未就其主张提供充分证据证实，对其主张本院不予采信。综上所述，上诉人三贤电气的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人海阳三贤电气科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二一年二月十八日法官助理张素素书记员车丽翠