河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终554号上诉人（原审被告）：河南省恒辉农牧设备有限公司，住所地：内乡县湍东镇农牧装备孵化园，统一社会信用代码：91411325MA3X85X427。法定代表人：薛丰改，任该公司总经理。委托诉讼代理人：袁小强，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：李国友，男，汉族，1977年3月14日出生，住内乡县。委托诉讼代理人：张英丽，女，汉族，1982年12月17日出生，住址同上，系李国友之妻。上诉人河南省恒辉农牧设备有限公司因与被上诉人李国友为劳动争议纠纷一案，不服内乡县人民法院(2020)豫1325民初3923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南省恒辉农牧设备有限公司上诉请求：请求改判或发还重审。事实和理由：1、李国友入职时我公司签署有入职协议，应视为双方签订了书面劳动合同，一审认定双方未签订书面劳动合同错误；2、一审认定李国友月工资为8000元错误，李国友的月工资标准为1500元，额外发放的6500元系奖金；3、一审认定我公司解除与李国友的劳动合同违法错误，因李国友不能胜任岗位工作，公司研究决定后给予劝退处理，我公司通过微信、电话等方式通知解除双方劳动合同符合法律规定；4、李国友在我公司工作时间不满6个月，经济补偿金应为半个月工资，一审判令支付一个月工资错误。李国友辩称：1、李国友入职时签订的是入职协议，该协议并没有劳动合同期限、工资标准、工作时间和休息休假、社会保险等法律所规定的必备条款，不是书面劳动合同，一审认定双方未签订书面劳动合同正确；2、李国友的工资条明确载明月工资8000余元，一审认定李国友月工资8000元正确；3、河南省恒辉农牧设备有限公司并未举证证明李国友存在不能胜任工作的情形，一审认定河南省恒辉农牧设备有限公司解除劳动合同违法正确；4、赔偿金按照一个月工资计算正确。李国友向一审法院起诉请求：1、依法判令河南省恒辉农牧设备有限公司支付未与李国友签订劳动合同书及无故解除劳动关系的赔偿金28000元（1、试用期一个月后的双倍工资,两个月14天20000元；2、在没有任何能证明李国友能力不足或违犯公司规章制度的情况下无故辞退，赔偿双倍经济补偿金8000元），并补缴4个月的社会保险。2、本案一切诉讼费用由河南省恒辉农牧设备有限公司承担。一审法院认定事实：李国友于2020年5月6日入职恒辉农牧设备任职生产管理，恒辉农牧设备与李国友签订保密协议，约定试用期3个月，河南省恒辉农牧设备有限公司为李国友出具的工资单中载明底薪8000元。2020年8月14日河南省恒辉农牧设备有限公司通知李国友不用来上班。李国友于2020年9月24日，向内乡县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，内劳人仲案字[2020]65号裁决书裁决如下：1、被申请人河南省恒辉农牧设备有限公司支付申请人李国友工资89元，经济补偿金4000元，合计4089元。2、不支持申请人要求支付双倍工资的申请请求。李国友不服诉至内乡县法院。庭审中李国友放弃要求被告恒辉农牧设备补缴4个月的社会保险的请求。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。本案争议焦点，李国友、河南省恒辉农牧设备有限公司之间是否签订劳动合同。评析如下：关于恒辉农牧设备提供的入职协议是否属于劳动合同的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定“劳动合同应当具备以下条款:(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(三)劳动合同期限;(四)工作内容和工作地点;(五)工作时间和休息休假;(六)劳动报酬;(七)社会保险;(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外,用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”而该入职协议中仅约定了试用期等,并未列明劳动合同期限、工资标准、工作时间和休息休假、社会保险等法律所规定的必备条款,故该协议缺乏劳动合同的必备条款,不应认定为李国友、河南省恒辉农牧设备有限公司双方的书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”双倍工资差额计算应当从李国友入职河南省恒辉农牧设备有限公司一个月后开始计算,河南省恒辉农牧设备有限公司依法应支付李国友2020年6月6日至2020年8月14日期间未签劳动合同双倍工资差额18133元(8000元×2个月+8000元÷30天×8天)。关于李国友要求河南省恒辉农牧设备有限公司支付双倍经济补偿金8000元，一审法院认为，河南省恒辉农牧设备有限公司没有提前三十日以书面形式通知原告或者额外支付一个月工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定:“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因李国友在河南省恒辉农牧设备有限公司工作年限不满六个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，河南省恒辉农牧设备有限公司应李国友支付一个月工资8000元的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十七条、第八十二条、第八十七条之规定,判决如下:河南省恒辉农牧设备有限公司支付李国友双倍工资差额18133元，赔偿金8000元，共计26133元。本案诉讼费10元，由河南省恒辉农牧设备有限公司负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，李国友于2020年5月6日与河南省恒辉农牧设备有限公司签署的入职协议书的内容仅系入职须知、禁火禁烟协议书及保密协议，并没有列明劳动合同期限、劳动报酬、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、社会保险等法律所规定的劳动合同的必备条款，故该入职协议书并非书面劳动合同，河南省恒辉农牧设备有限公司关于李国友签订的入职协议书即为书面劳动合同的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持；一审中李国友提交的工资条明确显示李国友每月底薪8000元，河南省恒辉农牧设备有限公司对该工资表的真实性不持异议，河南省恒辉农牧设备有限公司并未举证证明李国友每月工资标准为1500元，河南省恒辉农牧设备有限公司关于李国友每月工资标准为1500元的主张，缺乏证据支持，且与李国友的工资条明确显示李国友每月底薪8000元的事实不符，本院不予采信；依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。河南省恒辉农牧设备有限公司自述系李国友不能胜任工作，该公司于2020年8月14日通知李国友不用来上班，但该公司并没有按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的方式来单方解除劳动合同，一审认定其单方解除劳动合同违法并无不当，河南省恒辉农牧设备有限公司关于该公司单方解除与李国友的劳动合同符合法律规定的主张，与上述法律规定不符，本院不予支持；《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”李国友在河南省恒辉农牧设备有限公司工作不满6个月，因河南省恒辉农牧设备有限公司系违法解除与李国友的劳动合同，故该公司应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者李国友支付赔偿金，河南省恒辉农牧设备有限公司关于李国友在公司工作不满6个月，该公司仅应向李国友支付半个月工资的经济补偿金的主张，与上述法律规定不符，本院不予支持。综上所述，河南省恒辉农牧设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南省恒辉农牧设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  吴 霞二〇二一年二月五日书记员  孙上兰