山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终2105号 上诉人（原审原告）：赵xx，男，1984年2月2日出生，汉族，住山东省胶州市。 上诉人（原审被告）：青岛太阳软件有限公司，住所地青岛市黄岛区。统一社会信用代码：91xx26。 法定代表人：薛清水，总经理。 委托诉讼代理人：任镇，山东德衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李静静，山东德衡律师事务所律师。 上诉人赵xx与上诉人青岛太阳软件有限公司（以下简称太阳软件公司）因劳动争议一案，均不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初24116号民事判决，分别向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵xx上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.由太阳软件公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2020年1月工资及防暑降温费计算错误，请求依法改判。 太阳软件公司未答辩。 太阳软件公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判驳回赵xx要求支付2019年12月和2020年1月工资27600元的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由赵xx负担。事实和理由：一审法院未考虑赵xx违法解除劳动合同应承担的法律责任，适用法律错误。劳动法第三十一条明确规定，劳动者提出解除劳动合同应当提前三十天以书面形式通知用人单位。赵xx与太阳软件公司签署的劳动合同第二十八条明确约定因赵xx担任太阳软件公司投资3亿元的青岛大数据产业园科技地产项目成本部经理这一重要岗位职务，其若离职需要提前60天通知太阳软件公司，以便公司招聘新的成本部经理，且其离职前应与新经理进行技术岗位工作交接，若未提前通知或者未按要求履行交接义务，需要赔偿用人单位2个月工资额的违约赔偿金。赵xx违法解除劳动合同事实清楚，其当日提出离职申请，次日便不再到公司上班，太阳软件公司发函要求其回公司完成岗位技术工作交接，赵xx仍拒绝。赵xx担任重要岗位职务，其违法解除劳动合同且不进行工作岗位交接，造成太阳软件公司投资的多项工程的成本造价预算和工程招标工作无法如期开展，致使青岛大数据产业园科技地产项目无法按期全面开工建设，给太阳软件公司造成的重大经济损失。赵xx向太阳软件公司赔偿2个月工资的违约赔偿金是合理的，如果法院认为该违约赔偿金额过高，赵xx至少应该赔偿1个月工资。赵xx突然离职并拒绝进行岗位技术工作交接，系严重违约，这种情况下对违约方没有任何处罚，不公平。企业和职工的合同约定应当予以尊重，双方都应遵守契约精神。请求改判支持太阳软件公司的上诉请求。 赵xx未答辩。 赵xx向一审法院提出诉讼请求：1.太阳软件公司支付赵xx拖欠工资27600元，防暑降温费400元；2.太阳软件公司承担本案诉讼费用。 太阳软件公司向一审法院提出诉讼请求：1.太阳软件公司无需支付赵xx2019年12月至2020年1月工资20392.44元；2.太阳软件公司无需支付赵xx防暑降温费280元；3.本案诉讼费用由赵xx承担。 一审法院认定事实：赵xx于2019年8月1日到太阳软件公司工作，太阳软件公司与赵xx签订书面劳动合同。劳动合同第十二条约定：甲方（太阳软件公司）结合本单位的生产经营特点和经济效益，依法确定本单位的工资分配制度。乙方（赵xx）的工资水平按照本单位的工资分配制度，结合乙方的劳动技能、劳动强度、劳动条件和劳动贡献等确定，实行同工同酬。合同期间甲方支付给乙方的月度工资为13800-18000元/月。双方对于劳动报酬的约定是：第一年度上半工资，包括年度基本工资11000元、交通补贴1000元、午餐补贴500元、通讯补贴300元、月度绩效工资1000元。第一年度下半工资，包括年度基本工资12000元、交通补贴1200元、午餐补贴500元、通讯补贴300元、月度绩效工资1000元。其他年度的工资，由甲方根据乙方的工作能力及工作表现确定，原则上每年递增10%。太阳软件公司为赵xx投缴了社会保险。赵xx在太阳软件公司工作期间的工资是通过银行打卡形式发放，赵xx银行卡显示：2019年9月28日，太阳软件公司向其发放8月工资11173.96元；2019年10月28日，发放9月工资12072.44元；2019年11月23日，发放10月工资11764.07元；2019年12月31日，发放11月工资13264.29元；2019年12月及2020年1月工资未发放。赵xx实发月平均工资为12069元。 赵xx于2020年1月21日因个人原因离职。赵xx在职期间个人每月应缴纳的保险费、医疗费、养老保险费、失业保险费合计336.71元，公积金189元。 2020年5月7日，赵xx向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决太阳软件公司支付2019年12月、2010年1月拖欠工资27600元、2019年8月、9月高温补贴400元。2020年7月13日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2020]第1240号裁决书，裁决：太阳软件公司支付赵xx2019年12月至2010年1月工资20392.44元、防暑降温费280元。赵xx和太阳软件公司对该裁决书均不服，分别诉至一审法院。 太阳软件公司主张，根据双方签订的劳动合同第十二条约定，赵xx工资中包含1000元绩效工资和基本工资、各项补贴，其中绩效工资根据项目整体进度和赵xx表现确定，并不属于赵xx必然获得的固定工资项目。由于赵xx在该项目中营私舞弊、组织串标，最后致该项目废标，此后更是遭遇疫情，目前项目没有进展，不具备发放条件。太阳软件公司提交2019年12月、2020年1月考勤表，主张赵xx在2019年12月份请事假2天，2020年1月份未上满全勤，只工作了21天，在计算赵xx应得劳动报酬时，相应缺勤天数应当予以扣除。赵xx系管理层人员，不应当享受2019年8月、9月的防暑降温费。 赵xx主张，太阳软件公司拖欠2019年12月、2020年1月份工资27600元；根据双方签订的劳动合同及太阳软件公司发放的银行流水，可以看出太阳软件公司每月应当向赵xx支付最低13800元的工资，而且太阳软件公司也支付了2019年11月工资13264.29元，因此，太阳软件公司向赵xx支付2019年12月、2020年1月份工资也应当按照13800元扣除社会保险和公积金计算。对太阳软件公司单方制作的2019年12月、2020年1月考勤表的真实性不予认可，不能证明其主张。 一审法院认为，太阳软件公司在劳动合同中对赵xx的工资数额做了约定，就应当按照劳动合同的约定履行向赵xx支付劳动报酬的义务。太阳软件公司主张因赵xx的原因导致项目废标，此后遭遇疫情，目前项目没有进展，不具备发放绩效工资的条件，但太阳软件公司向赵xx支付的2019年11月工资13264.29元，加上赵xx个人应承担的社会保险费336.71元、公积金189元后，应发工资数额为13790元，与双方在劳动合同中约定的13800元相差10元，太阳软件公司该行为与其所主张的绩效工资不具备发放条件不符，故对太阳软件公司的主张，一审法院不予采纳。太阳软件公司应按劳动合同约定的13800元/月，扣除赵xx每月个人应当缴纳的社会保险和公积金后，向赵xx支付2019年12月工资13274.29元。2020年1月份法定工作日15天，赵xx工资应为6637.15元（13274.29元÷2），对赵xx主张过高部分，一审法院不予支持。 根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条：“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元，非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共四个月计发，列入企业成本费用”的规定，赵xx应享受2019年8月和9月防暑降温费280元（140元×2个月）。对太阳软件公司主张赵xx系管理层人员，不应当享受2019年8月、9月的防暑降温费的意见，一审法院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条，参照《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条之规定，一审判决：一、青岛太阳软件有限公司于判决生效之日起10日内支付赵xx2019年12月工资13274.29元，2020年1月工资6637.15元；二、青岛太阳软件有限公司于判决生效之日起10日内支付赵xx2019年8月和9月防暑降温费280元；三、驳回赵xx和青岛太阳软件有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由青岛太阳软件有限公司负担。（2020）鲁0211民初24122号案件受理费5元，由青岛太阳软件有限公司负担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1.太阳软件公司应支付赵xx2019年12月、2020年1月工资及防暑降温费的数额应如何认定；2.赵xx应否支付太阳软件公司提前解除劳动合同的违约赔偿金。 关于第一个焦点问题。本院认为，赵xx在太阳软件公司工作至2020年1月21日离职，其2019年12月工资应为13274.29元，其2020年1月实际工作15天，故太阳软件公司应当支付其2020年1月工资9154.68元（13274.29元÷21.75天×15天），一审对此认定不当，本院依法予以纠正，对赵xx主张过高部分，本院不予支持。关于防暑降温费，赵xx并不属于法律规定的从事室外作业和高温作业的人员，故其应按照非高温作业人员每人每月140元的标准计发。一审根据赵xx的工作情况认定太阳软件公司应支付赵xx防暑降温费280元，并无不当，本院予以确认。赵xx主张防暑降温费计算错误，依据不足，本院不予支持。 关于第二个焦点问题。本院认为，辞职权是劳动者依法享有的法定权利。《中华人民共和国劳动法》第三十二条规定：用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同。本案中，太阳软件公司拖欠赵xx工资，赵xx向太阳软件公司提出离职申请后解除与用人单位的劳动合同，系合法行使辞职权，太阳软件公司主张赵xx突然离职系严重违约，缺乏法律依据，本院不予支持。关于违约赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条“除本法第二十二条和二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金”的规定，本案不属于上述法律规定的可以由劳动者承担违约金的情形，太阳软件公司以双方劳动合同约定赵xx若离职需要提前60天通知太阳软件公司、否则需要支付违约赔偿金为由主张离职违约赔偿金，不仅限制了劳动者辞职权的行使，且违反上述法律规定，故本院对其该项主张不予支持。 综上所述，上诉人赵xx的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；上诉人太阳软件公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审认定部分事实不当，处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初24116号民事判决第二项； 二、撤销青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初24116号民事判决第三项； 三、变更青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初24116号民事判决第一项为：上诉人青岛太阳软件有限公司于本判决生效之日起10日内支付上诉人赵xx2019年12月工资13274.29元、2020年1月工资9154.68元； 四、驳回上诉人青岛太阳软件有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回上诉人赵xx的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，由上诉人赵xx负担5元，上诉人青岛太阳软件有限公司负担25元。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二一年二月二十五日 法官助理 于遨洋 书记员贾 立