山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终1887号 上诉人（原审原告）：藏路路，女，1987年8月10日出生，汉族，户籍所在地山东省平度市，住青岛市李沧区。 被上诉人（原审被告）：谱蓝保险代理有限公司，住所地广州市南沙区。 法定代表人：马玮珊，总经理。 委托诉讼代理人：成丽娟，北京大成（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于海涛，北京大成（青岛）律师事务所律师。 上诉人藏路路因与被上诉人谱蓝保险代理有限公司（以下简称谱蓝公司）劳动合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初1581号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 藏路路上诉请求：1.判令山东省青岛市市南区人民法院2020年11月25日违法开庭等审理无效，判决无效，依法按照2020年11月14日公告后被上诉人缺席庭审承担不利后果败诉改判支持上诉人的全部诉请；2.判令撤销山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初1581号民事判决书，依法支持上诉人一审的诉讼请求；3.驳回被上诉人2020年11月14日缺席庭审后非法提交的证据；4.判令山东省青岛市市南区人民法院按照诉讼程序法规定按照2020年11月14日公告开庭被告无客观理由缺席放弃答辩质证的权利缺席日的审理判决；5.本案所产生的费用由被上诉人承担（包括不限于诉讼费、公告费）；6.依法判令原审被告相关涉及到的居间协议及附件违规违法无效。事实和理由：一审法院违法审理、违法判决，对本案认定事实不清，适用法律错误，应当撤销其作出的判决书，依法改判，支持上诉人一审的诉讼请求。一、关于2020年11月25日下午一审法院在2010年11月14日公告送达后原审被告缺席庭审后二次开庭的违法审理。据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百三十九条公告送达应当说明公告送达的原因；公告送达起诉状或者上诉状副本的，应当说明起诉或者上诉要点，受送达人答辩期限及逾期不答辩的法律后果；公告送达传票，应当说明出庭的时间和地点及逾期不出庭的法律后果；公告送达判决书、裁定书的，应当说明裁判主要内容，当事人有权上诉的，还应当说明上诉权利、上诉期限和上诉的人民法院。一审法院在对谱蓝保险代理有限公司依法发出开庭公告期满后，谱蓝保险代理有限公司并未准时参与2020年11月14日公开庭审，应当承担败诉的不利后果，被上诉人在公告送达的情况下缺席庭审，一审法院对上诉人进行了2个小时左右的问询质证答疑，并要求上诉人庭审后补充资料，上诉人也均按时补交。在此，被上诉人已经放弃了答疑质证的权利，应当承担败诉的不利后果。2020年11月25日上午上诉人接到一审法院的电话通知下午开庭，一审法院告知原因是被上诉人之前没有看到公告，这两天看到公告了，提交了证据，一审法院认为被上诉人证据会影响整个案件的判决所以为被上诉人安排了二次开庭。对此，上诉人不认可，此举严重违反了《中华人民共和国民事诉讼法》，被上诉人并无客观理由，仅仅以没看到为理由解释缺席庭审，依据《中华人民共和国民事诉讼法》被上诉人一审逾期不出庭已经丧失了答辩质证的权利，应当承担败诉的不利后果，再有任何证据应当在二审提出。上诉人不认可一审法院的二次违法开庭，上诉人拒绝二次违法开庭。而一审法院在2020年11月14日上午被上诉人缺席公告庭审后于2020年11月25日再次为被上诉人安排违法开庭的庭审活动，违背了《中华人民共和国民事诉讼法》上述相关规定，判决违法。应当撤销其作出的判决书，依法按照11月14日公告开庭被上诉人无客观理由缺席庭审承担不利后果改判支持上诉人的诉讼请求。二、被上诉人违背中国保监局刚性规定依法应与上诉人签订书面劳动合同。1，上诉人一审法院提供的证据：《青岛保险业高管任职资格电子化考试成绩单》《青岛保监局关于藏路路的任职资格批复》青岛保监许可（2016）326号》可以确认上诉人的高级管理任职资格合法合规。据《保险公司董事、监事和高级管理人员任职的资格规定》第二章第十九条保险机构应当与高级管理人员建立劳动关系，订立书面合同。保监局一直采用该规定审核保险公司、保险专业代理机构、保险经纪人和保险公估人均的报备，保险行业的公司也常年遵守保监局的各项管理规定与高级管理人员订立书面劳动合同缴纳社会保险，并报送保监局存档备案，这是保险行业高级管理人员的硬性规定。据《保险经纪人监管规定》第一章第二条本规定所称的保险经纪人是指基于投保人的利益，为投保人与保险公司订立保险合同提供中介服务，并依法收取佣金的机构，包括保险经纪公司及其分支机构。第二章第二节第二十三条保险经纪人应当与其高级管理人员、省级分公司以外分支机构主要负责人建立劳动关系，订立书面合同。第八章第一百零四条本规定所称的保险专业中介机构是指保险专业代理机构、保险经纪人、保险公估人。据上述，上诉人是合法合规的保险行业高级管理人员，应当建立书面劳动合同。被上诉人用违法违规的居间协议对应保险行业高级管理人员消灭法定的书面劳动合同是堂而皇之的违法违规行为，不应当被支持。2，青岛保监局在上诉人诉讼之后帮助被上诉人与上诉人协调也明确说明并且支持被上诉人与上诉人应当订立书面劳动合同，第六分公司员工应当与被上诉人是劳动关系，被上诉人给予拒绝。上诉人提供青岛保监局徐科长办公电话：8570xxxx，8570xxxx，8570****供上诉法院调查核实。综上，保险行业高级管理明确的规定、行业监管部门支持保险行业公司应当与高级管理人员签订书面合同，支持分支机构内勤与保险行业公司的劳动关系，恳请上诉法院调查，依法判决。3，保险行业是规定最严苛的行业之一，自存在起不论保险法还是保险行业监管规定都明确规定保险行业高级管理工作人员身为企业职工不但有一定的任职要求，还必须通过保监局组织的书面考试、面试之后才有资格任职保险公司高级管理人员，同样的对高级管理人员的也有刚性书面劳动合同的要求，根本不是被上诉人信口雌黄的根据（保险法）规定，为居间行为，保险行业高级管理人员根木就没有居间行为这一说，只存在书面的劳动合同，从来清清楚楚明明白白。被上诉人是否能出示明确的法律条文有保险行业高级管理可以放弃书面劳动合同，擅自订立居间合同？被上诉人是否能出示在任何一条保险行业的相关法律法规里认可高级管理人员应签订居间合同？答案是不能的，被上诉人没有与高级管理人员签订居间合同的资格和权利，居间合同对应高级管理人员消灭书面劳动合同是堂而皇之的违法违规行为。三，关于上诉人与被上诉人已形成事实劳动关系。1.据劳社部发[2005]12号一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。上诉人高级管理人员的职位任职资格和提供的劳动是被上诉人分公司合规成立的必要条件之一。上诉人提供了《青岛保险业高管任职资格电子化考试成绩单》《青岛保监局关于藏路路的任职资格批复》《完税证明》，也提交了调取证据申请书，申请调取被上诉人处报税工资表、职工花名册、考勤记录等证据。根据《完税证明》被上诉人2017年全年给上诉人报的工资税，那必然有相应的职工花名册、工资表、考勤记录，这是合法报税的基本条件之一。也是被上诉人承认与上诉人事实劳动关系的有力证据之一。上诉人承担着被上诉人所有权分公司整个公司各种职位的工作内容（包括财务、会计、人事、财险、寿险售前售中售后等一个公司正常运营所有部门的工作，只有上诉人和上诉人负责公司的两位内勤总监分担），已经完全超出了一个高级管理的工作范围。综上，上诉人与被上诉人的事实劳动关系成立。2.据《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。上诉人任职高级管理人员的原青岛华安保险代理有限公司第六分公司属于被上诉人名下分公司而非子公司，上诉人不具备法人资格，民事责任应当由被上诉人承担。上诉人非被上诉人公司股东，不享有被上诉人公司资产收益、不参与重大决策和选择管理者等权利，仅仅是被上诉人派驻在下属分公司处的高级管理人员，负责管理运营被上诉人名下第六分公司赚取合法的劳动报酬的职工。3.据《中华人民共和国公司法》第十七条公司必须保护职工的合法权益，依法与职工签订劳动合同，参加社会保险，加强劳动保护，实现安全生产。上诉人和被上诉人已经形成了不可磨灭的事实劳动关系，上诉人应当受到《劳动法》的保护。上诉人为被上诉人处合法职工，被上诉人应当依法与上诉人签订劳动合同，参加社会保险。四、被上诉人所称居间关系，不形成对上诉人任职被上诉人分公司处高级管理人员属于职工劳动关系的吞并消灭。无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力，人民法院应当依法判定居间关系的居间合同及附件无效。1.据《保险专业代理机构监管规定》第七十二条保险专业代理公司出租、出借或者转让许可证的，由中国保监会责令改正，处1万元以上10万元以下罚款；情节严重的，责令停业整顿或者吊销许可证；对该公司直接负责的主管人员和其他责任人员，给予警告，并处1万元以上5万元以下罚款。若上诉人任职高级管理人员的第六分公司属于居间关系，是存在保险行业禁止的出租、出借行为，违背保险监管规定，被上诉人提出的与分支机构高级管理人员的居间关系不成立。被上诉人提出的居间协议及附件应由上诉法院认定为无效。2.分公司的高级管理人员属于劳动关系依据《中华人民共和国劳动法》第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。上诉人属于被上诉人处高级管理人员，应当受《中华人民共和国劳动法》的制约和保护。第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。被上诉人原名青岛华安保险代理有限公司、变更为谱蓝保险代理有限公司，不影响上诉人与被上诉人事实劳动关系劳动合同的履行。3.据《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。上诉人不享有被上诉人公司资产收益、不参与重大决策和选择管理者等权利，不应承担被上诉人公司的法定义务。上诉人所获得只是分公司业绩管理提点，并被被上诉人以第六分公司属于上诉人为由，让上诉人承担了整个第六分公司的成立运营成本。被上诉人提出的居间协议及附件违背了《中华人民共和国合同法》的公平原则，应当由上诉法院认定居间协议及附件无效。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。被上诉人再三说明第六分公司属于上诉人所有，可以传承至下一代生生世世，实际上上诉人任职的第六分公司属于被上诉人所有。被上诉人违背了诚实信用的原则，应当认定居间协议和附件无效。第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。被上诉人与上诉人订立居间协议及附件的前提是帮助上诉人成立属于上诉人自己的公司，然上诉人提起确定劳动关系的公司属于被上诉人名下的分公司，不适用于上诉人提出的居间协议及附件。如上诉人不具备被上诉人名下分公司高级管理人员职工待遇从业规定，被上诉人则违反了《保险专业代理机构监管规定》第四十条、第四十六条、第七十一条、第七十二条、第七十三条规定，应当接受青岛保监局的巨额罚款。第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。上诉人不具备被上诉人名下第六分公司民事权利能力和民事行为能力，无法以被上诉人名下第六分公司的身份与被上诉人订立与被上诉人名下第六分公司责权关系的居间协议及附件，应当认定居间协议及附件无效。第二十条有下列情形之一的，要约失效：（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。被上诉人私自变更了协助上诉人成立的分公司的法人性质，由原本属于上诉人的子公司变为了属于被上诉人的分公司，实质性的变更了居间协议及附件的内容，居间协议及附件无效。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《保险专业代理机构监管规定》第四十条、第四十六条、第七十一条、第七十二条、第七十三条规定。均可以看出保险行业分支机构高级管理人员不是随随便便可以找个人来做的，有着强制的任职规定和惩罚规定。综上，据《民法通则》第五十八条“下列民事行为无效：第五小项违反法律或者社会公共利益的；”据此，被上诉人提出的居间协议是违反法律的、是无效的。“无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力：”。因此，被上诉人提出的居间合同及附件从一开始就是无效的，应当由人民法院认定无效。无效的居间协议及附件无法吞并消灭事实劳动关系。五、探索揭示被上诉人侵害上诉人劳动权益的内在原因。被上诉人青岛华安保险代理有限公司于2017年12月后先被市南区税务稽查局因逃税立案侦查超过半年时间并责令补缴税款，被上诉人全部从下属分公司业务提成扣掉补缴的，上诉人曾因是被上诉人下属分公司负责人被上诉人主动抽调至市南区谈话。上诉人提供税务稽查大队郑科长电话8667×××3，便于上诉法院核实。2018年3月被上诉人又被市南工商局责令整改，上诉人提供电话8575×××0便于上诉法院核实。2018年初开始被上诉人被青岛保监局立案侦查，保监局工作人员每天驻点被上诉人处调查，2018年10月9日被上诉人因多项违规受到保监局的行政处罚，被上诉人和法人张艳分别缴纳3万、1万、0.5万、0、5万、0.2万、0.2万、3.7万、1.7万多项违规罚款，被上诉人工商信息可査到行政处罚内容。被上诉人一直存在严重的不诚信、违规违法经营行为。被上诉人先后于上诉人在职期间2017年10月22日上午携被上诉人青岛华安保险代理总经理赵一鑫、人事李军等人至上诉人平度老家在未告知上诉人的情况下骚扰恐吓上诉人年迈的父母和残疾的姐姐，当日下午被上诉人带领公司多人至上诉人青岛市区住处砸门喊叫恶意败坏上诉人名誉，被上诉人青岛华安保险代理又于隔天周一与上诉人在青岛保监局消保处协商之时带领被上诉人青岛华安保险代理处总经理赵一鑫、人事李军、总监俞萍将上诉人堵门困在青岛保监局消保处立摄像头录像捏造故事恶意败坏上诉人名誉，后被上诉人青岛华安保险代理常年持续多次打电话给上诉人你负责第六分公司所有在职离职员工以及其他同业败坏上诉人名誉，并且轮番利用其公司优势令其总公司职员轰炸上诉人男朋友、家人以及同业朋友电话败坏上诉人名誉，被上诉人青岛华安保险代理常年使用顺丰快递向上诉人父母、村委书记、村主任等寄送邮件抹黑上诉人，被上诉人青岛华安保险代理同时随时关注上诉人就业状况，曾在上诉人2019年四季度入职其他公司没几天就打电话至上诉人总公司败坏上诉人名誉，使得上诉人根本没办法正常就业，上诉人先后在被上诉人上门骚扰恐吓时报警三次均被派出所以经济纠纷属于法院受理范围之内拒绝立案调查，上诉人常年遭受被上诉人青岛华安保险代理的软暴力折磨。据传被上诉人还多次带领员工开车至多位维权受害者老家、工作单位、个人住处骚扰恐吓受害者亲友，上门打砸办公室，被拘留。综上，被上诉人长期以来在业内一直存在严重软暴力、不诚信、违规逃税经营、损害国家利益、无视法律法规、严重干扰法律法规有效的实施，严重破坏市场经济正常秩序的行为。这些都是反映被上诉人侵害上诉人等同样受害者的深远的社会原因、内在因素。六、通过党的媒体和保监局、市南工商局对于上诉人的劳动关系的支持，请人民法院予以了解，请人民法院也对上诉人的诉请给予支持。上诉人先后曾经接受过青岛信网杜杲燃记者的采访帮助，接受过青岛保监局徐科长的调解，接受过青岛市南区工商局的调解，均称：谱蓝保险代理有限公司（原青岛华安保险代理有限公司）第六分公司是属于被上诉人的，上诉人只不过是总公司派驻管理分公司的工作人员，上诉人拿不到公司的任何分红，赚取的只是劳动报酬。而劳动报酬分为基本工资和提成，提成是工资组成的一部分，这是所有行业的惯例，保险代理公司高级管理普遍基本工资1万5到十几万加不同业绩不同险种不同年限不同百分比的业绩管理提成。并且上诉人于11月14日庭审表达的意思是被上诉人不但不发放上诉人的基本工资，还将会计财务的工作分配给上诉人，要上诉人核算上诉人负责的第六分公司不同层级的业务人员的提成发放，以及上诉人自己的提成发放，被上诉人多次以青岛华安保险代理有限公司第六分公司为上诉人自己所有、可以传承下一代为由，要求上诉人承担不属于上诉人的公司投资运营责任。上诉人承担着被上诉人所有权分公司的所有运营资金以及一个公司各种职位的工作内容（包括财务、会计、人事、财险、寿险售前售中售后等一个公司正常运营所有部门的工作，只有上诉人和上诉人负责公司的两位内勤总监分担）。根据《中华人民共和国劳动法》上诉人的工作内容和性质与被上诉人已经形成了不可磨灭的事实劳动关系。本案中上诉人诉求确认劳动关系的分公司所有权属于被上诉人，上诉人的管理提成在被上诉人不断要求上诉人每笔业务只留下两三个点的情况下根本所剩无几。所有业务的盈利均为被上诉人所有。假设20年缴费的保单被上诉人要求原告多获取业务，只留下两三个点的提成，也就是说被上诉人在110%-130%中能获利30%-50%，上诉人获利3%左右，分公司业务人员按照层级获利45%-80%之间，上诉人自己客户的业务不论做在哪个公司都不会低于80%的提成，几乎都在80%-90%之间，这并不是职位管理提成，也并不需要为其他公司投资管理分公司，以上人民法院可参考同为保险代理公司的保通代理公司APP（Ⅰ云保）上普通代理人提成可达到90%。被上诉人与上诉人若没有劳动关系，被上诉人不承认上诉人职工的身份，被上诉人下属分公司就不存在任何一个职工，被上诉人下属分支机构就不可能存在正常运营，若一个分支机构没有劳动关系的高级管理人员、没有劳动关系的内勤职工，没有办公设施、没有业务团队就不会被保监局批准成立。上诉人依据法律规定向一审人民法院提起诉讼，一审人民法院通过公告后庭审判决，判决书第六页一审法院依法认定了上诉人的证据，对被上诉人提交的证据依法不予认定，既然一审法院认定了上诉人的证据，被上诉人无客观理由缺席公告后庭审已经放弃了答辩质证的权利，一审法院应当遵循法律规定判令被上诉人承担缺席庭审的不利后果，依法判令上诉人胜诉。但是，一审法院有违常理的驳回了上诉人的所有诉求，就不应当采信，一审法院书面不予采信，但事实上一审法院采信了二次违法开庭被上诉人的答辩状的陈述和答辩状的证据，一审法院判决书第六页和第九页这两个截然不同的矛盾让原告难以信服。 谱蓝公司答辩：一审判决正确。一、一审判决程序合法。一审判决的第6页第二行也详细说明了本案的程序以及质证问题，且司法实践中开完庭后若一方有新证据，一审再次安排第二次开庭或者第三次开庭都比较正常，也合法合理，为了尽可能在一审中查明事实，程序上安排二次开庭也符合司法习惯，况且第一次开庭是公告开庭，开庭时间答辩人确实不清楚采用了公告的方式，知道后及时联系法官，法官给予二次开庭是为了更好的查清事实，是公平公正合法的做法。因为上诉人对司法程序不是很了解才不理解二次开庭的问题，且法官不会因为答辩人缺席第一次开庭就不审查证据直接认定答辩人败诉的，这一点请上诉人明白。二、一审判决书对上诉人提交的证据进行了合法分析，判决书中的“本院认为部分”说理逻辑非常清楚，全面的说明了八点理由（不再重复说明）驳回上诉人的诉讼请求，答辩人认为一审判决认定事实正确、适用法律正确，应维持一审判决。三、双方不存在劳动关系，双方是保险代理销售居间合同关系，居间合同关系是合法有效的，一审二次开庭中答辩人提交了相关证据予以证明，虽然一审因为第二次开庭上诉人没有质证所以没有认定上述证据，但是不影响该证据的效力，二审我们将继续提交该证据，由上诉人进行质证，由二审法庭进行审查。四、上诉人上诉状中第五点第六点的陈述完全不属实，是污蔑答辩人，后期不排除保留向上诉人你追究侵犯名誉权的权利，关于该案件上诉人一直恶意起诉、投诉，浪费司法资源，多次侵害答辩人的合法权益，具体经过在一审答辩中也有陈述，希望法庭参考了解情况。综上，恳请法庭查明事实，驳回上诉人的上诉请求。 藏路路向原审法院提出诉讼请求：1.请求确认藏路路与谱蓝公司2016年6月1日至2018年4月30日存在劳动关系；2.请求判令谱蓝公司支付藏路路2016年6月至2018年4月未签订书面劳动合同应支付的二倍工资差额660000元；3.请求判令谱蓝公司支付藏路路解除劳动合同赔偿金120000元；4.请求判令谱蓝公司补发藏路路从2016年7月至今拖欠工资732944.19元；5.请求判令谱蓝公司赔偿拖欠工资赔偿金366472.09元；6.请求判令谱蓝公司支付拖欠金额1879416.28元利息(利息自应当给付之日起至给付到之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算)；7.请求判令谱蓝公司办理档案和社会保险转移手续，出具解除劳动合同报告书；8.请求判令本案所产生的费用由谱蓝公司承担。 原审法院确认如下事实：青岛华安保险代理有限公司（以下简称华安公司）在2016年7月7日成立了第六分公司（藏路路主张该公司应属于其个人的公司），藏路路为该分公司的负责人。第六分公司于2018年3月29日被注销。 藏路路提交《青岛保险业高管任职资格电子化考试成绩单》证明其在2016年7月4日参加青岛保险业高管任职资格电子化考试，考试科目为高管代理类，测试成绩为72分。青岛保监局以青岛保监许可[2016]326号文批复华安公司，认为藏路路符合高级管理人员任职资格的有关要求，核准藏路路分支机构负责人任职资格。 藏路路提交的在“青岛税务”上查询个人扣缴明细（复印件）显示，2017年1月至9月，藏路路的个人所得税收入额和税额均为0，扣缴单位为第六分公司，所得项目为工资薪金所得。2018年3、4、5月份，藏路路的个人所得税收入额从1331元至55332.96元不等，税额从0元至5967.95元不等。扣缴单位为华安公司，所得项目为劳务报酬所得。 藏路路提交信息打印件，证明2018年6月25日，华安公司法定代表人张艳给藏路路发信息称：“藏路路，关于第六分公司的业务和管理一直处于停滞状态！而我司发去的联系函均石沉大海，至今你没有任何表态，造成工作无法正常进行！依照监管规定，我司今日依照程序，终止与你签署的《关于居间协议营销总经理的补充协议》，解除你第六分公司的高管聘任，第六分公司其他工作由总部决定！特此通知！”法庭要求藏路路提交以上证据中提到的《关于居间协议营销总经理的补充协议》，藏路路以与本案无关为由拒绝提交。 藏路路提交智联招聘信息打印件，证明华安公司在网上招聘各地分支机构合伙人的职位月薪为15000-30000元，并据此主张其月工资为15000元。 藏路路提交《账户明细查询》，证明自2016年6月1日至2017年12月1日，华安公司向藏路路转账七笔，其中：2016年7月份一笔1405.72元、8月份一笔216元、9月份一笔5491.17元、12月份一笔640.40元、2017年10月份三笔分别为10.25元、2088.58元、2887.32元。该期间另有胡维娜转账给藏路路50笔，华安公司和胡维娜合计给藏路路转账207136.22元。藏路路主张华安公司用胡维娜私人账户给其发工资。藏路路庭审中还主张以上工资是提成工资，华安公司没有向其支付基本工资。藏路路并称，该提成工资也不是发给她一个人的，其还要从其中根据约定发放给团队其他成员。 藏路路提交《华安保险代理财务》打印件一份，证明车险后期通过QQ发送对账单，未存，但都是通过同一账户胡维娜转账。该证据显示有“本周业务明细”、快递费从本次佣金中扣除等字样。本证据中未显示有“胡维娜”字样。 后藏路路与华安公司因工资等争议向市南仲裁委申请仲裁，请求裁决：1.确认藏路路与华安公司自2016年6月1日至2018年4月30日存在劳动关系；2.华安公司支付2016年6月至2018年4月未签订书面劳动合同的二倍工资差额660000元；3.华安公司支付解除劳动合同赔偿金120000元；4.华安公司补发2016年7月至今拖欠工资732944.19元；5.华安公司赔偿拖欠工资赔偿金366472.09元；6.华安公司支付拖欠金额1879416.28元利息（利息应自当支付之日起至给付到之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；7.华安公司办理档案和社会保险转移手续，出具解除劳动合同报告书；8.仲裁费用由华安公司负担。2019年1月24日，市南仲裁委作出南劳人仲不字[2019]第6号决定书，认为藏路路曾就同一事由申请仲裁，因开庭时申请人缺席，视为撤回仲裁申请，依据“申请人收到书面开庭通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以按撤回仲裁申请处理；申请人重新申请仲裁的，仲裁委员会不予受理”的规定，决定对藏路路的仲裁申请不予受理。藏路路不服此裁决，诉至原审法院。原审法院受理后，依法公开开庭审理，藏路路未到庭参加诉讼，原审法院制发（2019）鲁0202民初5969号民事裁定书，裁定本案按藏路路撤诉处理。现藏路路再次到原审法院起诉。 华安公司在2019年5月21日将名称变更为谱蓝公司，法定代表人由张艳变更为马玮珊，住所地由青岛市变更为广州市。 原审法院认为：本案争议的焦点是藏路路与谱蓝公司之间是否存在劳动关系。藏路路主张与谱蓝公司之间存在劳动合同关系，主要理由是依据《保险公司董一事、监事和高级管理人员任职资格管理规定（2014修正）》第十九条，保险机构应当与高级管理人员建立劳动关系，订立书面劳动合同。藏路路系第六分公司的负责人，华安公司应当与其订立书面劳动合同。谱蓝公司在答辩状中主张双方系保险代理销售居间合同关系。按照相关法律规定，当事人对自己的主张负有举证义务。藏路路主张与谱蓝公司为劳动合同关系，但其提交的证据不足以证明其主张。第一，藏路路引用的《保险公司董事、监事和高级管理人员任职资格管理规定（2014修正）》系针对保险公司制定，仅适用于保险公司。该规定第三条规定，本规定所称保险公司，是指经保险监督管理机构批准设立，并依法登记注册的商业保险公司。本规定所称保险公司分支机构，是指经保险监督管理机构批准，保险公司依法设立的分公司、中心支公司、支公司、营业部和营销服务部以及各类专属机构。专属机构高级管理人员任职资格管理和营销服务部负责人的任职管理，由中国保监会另行规定。本规定所称保险机构，是指保险公司及其分支机构。而谱蓝公司（原华安公司）并非保险公司，该规定不适用于谱蓝公司；第二，藏路路未提供与谱蓝公司签订的劳动合同，依据藏路路的诉请，可知藏路路与谱蓝公司之间未签订书面劳动合同；第三，藏路路未提交谱蓝公司为其发放工资的证明。藏路路虽然提交了《账户明细查询》证明华安公司向其发放过费用，但藏路路同时主张该费用系提成费用，不是给她一个人的，还要分给团队其他成员。据此可以认定，该费用非华安公司发给藏路路的个人工资。藏路路虽然提交了在“青岛税务”上查询个人扣缴明细（复印件），但该证据显示所得项目为劳务报酬所得，非工资薪金所得；第四，藏路路提交《华安保险代理财务》打印件中有快递费从本次佣金中扣除等字样，说明华安公司支付给藏路路的是佣金，而非工资；第五，藏路路未提交证据证明谱蓝公司为其缴纳过社会保险，其在起诉状中也称谱蓝公司未为其交纳过社会保险；第六，藏路路没有提交证据证明谱蓝公司对其上班进行考勤等管理活动；第七，藏路路在起诉状中称，藏路路使用谱蓝公司的牌照，谱蓝公司协助成立属于藏路路自己的公司，并一直说明成立的公司为藏路路个人所有，一切费用都应由藏路路承担，要求藏路路按照保监局的要求选择分公司办公地址、面积、陈列、应用设备以及人员配置，制定藏路路业绩要求、业务流程以及培训安排。如藏路路在起诉状中的上述陈述属实，则进一步证明藏路路与谱蓝公司之间并非正常的劳动合同关系，因正常情况下，劳动者是不应自己承担办公费用的；第八，藏路路提交的证据中显示其与谱蓝公司签订有《关于居间协议营销总经理的补充协议》，因藏路路拒绝提交该证据，导致原审法院无法查明其内容。但仅从其名称上看，藏路路与谱蓝公司之间系居间合同关系，而非劳动合同关系。基于以上理由，原审法院对藏路路主张与谱蓝公司之间存在劳动合同关系，不予支持。藏路路请求判令确认其与谱蓝公司2016年6月1日至2018年4月30日存在劳动关系，不予支持。藏路路请求判令谱蓝公司支付2016年6月至2018年4月未签订书面劳动合同应支付的二倍工资差额660000元、支付解除劳动合同赔偿金120000元、补发从2016年7月至今拖欠工资732944.19元、赔偿拖欠工资赔偿金366472.09元、办理档案和社会保险转移手续，出具解除劳动合同报告书，以上诉请，均系基于双方之间存在劳动关系为前提，因双方之间的关系非劳动关系，故原审法院对以上诉请均不予支持。藏路路还主张谱蓝公司支付拖欠金额1879416.28元利息(利息自应当给付之日起至给付到之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算)，因原审法院对其其他诉请不予支持，对该诉请自不予支持。 谱蓝公司答辩状中提到向法庭提交了管辖权异议申请书，法院不予处理直接开庭不太合理。原审法院确实收到过管辖权异议申请书，但申请人不是谱蓝公司，而是案外人广州蓝谱信息科技有限公司。原审法院试图联系谱蓝公司核实该管辖权异议申请是否为其寄出，但却无法联系到谱蓝公司，电话无人接听，根据工商登记信息显示的地址邮寄的邮件也被退回。至此法院无法联系到谱蓝公司，不得不公告送达开庭传票。本案不存在法院不联系谱蓝公司而公告开庭的可能，诉讼程序合理合法。 谱蓝公司在答辩状中还认为原审法院违法收案，原审法院在查明的事实中已经对事实经过进行了查明，原审法院依法受理案件，完全符合法律规定，在此不再赘述。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：驳回藏路路的诉讼请求。案件受理费10元，由藏路路负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：藏路路与谱蓝公司是否存在劳动关系的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，藏路路主张其与谱蓝公司存在劳动关系，但其提交的证据不足以证明其系谱蓝公司的员工，不能证明其受谱蓝公司的管理，从事谱蓝公司安排的有报酬的劳动，藏路路应承担举证不能的不利后果，故本院对藏路路关于双方之间存在劳动关系的请求不予支持。藏路路基于劳动关系主张谱蓝公司支付报酬及承担义务的主张亦不成立，本院不予支持。 综上，上诉人藏路路的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人藏路路负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二一年二月二十六日 书记员  翟国媛