河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫17刑终107号原公诉机关河南省泌阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵向东，男，1975年3月9日出生，汉族，文盲，住河南省周口市项城市。因犯贩卖毒品罪，2000年4月20日被河南省项城市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元；因犯盗窃罪，2015年3月18日被山东省菏泽市牡丹区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金40000元，2017年7月14日刑满释放；因犯盗窃罪，2019年7月29日被河南省南乐县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，2019年12月14日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年5月25日被泌阳县公安局刑事拘留，同年6月24日被执行逮捕。辩护人袁文灿，河南博涛律师事务所律师。上诉人（原审被告人）于东生，男，1980年11月13日出生，汉族，初中文化，住安徽省阜阳市太和县。因犯盗窃罪，2011年9月15日被山西省清徐县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金14000元；因犯盗窃罪，2015年4月10日被山东省郓城县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金5000元，2016年7月16日刑满释放；因犯盗窃罪，2019年4月29日被河南省南乐县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，2019年8月19日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年5月22日被泌阳县公安局刑事拘留，同年6月24日被执行逮捕。辩护人禹敬业，河南博涛律师事务所律师。河南省泌阳县人民法院审理泌阳县人民检察院指控原审被告人赵向东、于东生犯盗窃罪一案，于2020年12月10日作出（2020）豫1726刑初486号刑事判决。在法定期限内，原审被告人赵向东、于东生不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：2018年3月22日，被告人赵向东伙同于东生驾驶于东生名下车辆（车牌皖Ａ×××**银白色面包车），先后窜至泌阳县泌水办事处碧水豪苑小区、泌阳县泌水办事处盘古新城等地，由于东生在外放风，赵向东技术开锁进入室内实施盗窃。认定的事实为：l、2018年3月22日13时许，被告人赵向东伙同于东生驾驶车辆窜至泌阳县泌水办事处碧水豪苑小区9号楼二单元6楼西户，由赵向东技术开锁进入室内，于东生在电梯口望风，二人将受害人侯某家中1780元现金、一枚女士黄金戒指、一个黄金转运珠盗走。2、2018年3月22日13时许，被告人赵向东伙同于东生驾驶车辆窜至泌阳县泌水办事处碧水豪苑小区9号楼二单元10楼西户，由赵向东技术开锁进入室内，于东生在电梯口望风，二人将受害人禹某家中一枚男士黄金戒指盗走。经泌阳县价格认证中心鉴定;禹某家被盗的皇家牌珠宝牌千足金戒指价值人民币5293.92元。3、2018年3月22日下午15时许，被告人赵向东伙同于东生驾驶车辆窜至泌阳县泌水办事处盘古新城16号楼2单元19楼东户，由赵向东技术开锁进入室内，于东生在电梯口望风，二人将受害人盂庆凤家中11450余元现金、一枚千足金戒指、一对千足金耳钉、一条黄金项链、一个黄金吊坠、一对黄金耳圈盗走。经泌阳县价格认证中心鉴定：孟庆风家被盗的六六福牌千足金耳钉价值人民币888.88元，荟萃楼牌千足金戒指价值人民币2864.42元。4、2018年3月22日下午15时许，被告人赵向东伙同于东生驾驶车辆窜至泌阳县泌水办事处盘古新城16号楼2单元17东户，由赵向东技术开锁进入室内，于东生在电梯口望风，二人将受害人樊某家中2600余元钱盗走。另查明，2020年5月25日，被告人赵向东到泌阳县公安局投案，投案后，不能完全供述自己的犯罪事实。案发后，被告人赵向东、于东生的家人主动退赔被害人侯某款人民币4500元、禹某5000元、孟某12000元、范瑞雪2500元，得到了四位被害人的谅解，并分别出具了谅解书，均请求对二被告人从轻处罚。原判认定上述事实的主要证据有：户籍证明，到案经过，前科查询证明，禹某提供戒指当时购买的票据、吊牌及戒指照片，于东生、赵向东盗窃轨迹、生活轨迹监控截图，刑事判决书，河南省郑州监狱证明，山东省菏泽监狱证明，河南省新郑监狱证明等书证；辨认笔录及于东生、赵向东指认监控截图中的自己；泌阳县价格认证中心出具的泌价认定{2020}94号价格认定结论书；视频资料及电子数据的制作说明；证人李某、董某的证言；被害人侯某、禹某、孟某、樊某的陈述；被告人赵向东、于东生的供述与辩解。原审法院认为，被告人赵向东、于东生以非法占有为目的，趁家中无人之机，多次入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。二被告人系共同犯罪，在共同犯罪中，不宜区分主从犯，应根据二被告人在共同犯罪中所起的作用大小，在量刑时予以考虑。赵向东、于东生系累犯，应当从重处罚。赵向东主动投案，于东生当庭认罪认罚，依法从轻处罚。赵向东、于东生的家属在案发后能够积极主动地与四位被害人达成了赔偿协议，赔偿了被害人的损失，得到了被害人的谅解，可从轻处罚。综上，结合被告人赵向东、于东生的犯罪事实、在共同犯罪中所起的作用大小、性质、情节及社会危害性，在量刑时予以综合考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第二十五条第一款、第六十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款之规定，判决如下：一、被告人赵向东犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币12000元。二、被告人于东生犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币10000元。上诉人赵向东及其辩护人意见为，无购买票据的金银首饰和现金部分应不予认定；赵向东系自首，被盗财物已全部赔偿并取得被害人谅解，一审量刑过重。上诉人于东生及其辩护人意见为，无购买票据的金银首饰和现金部分应不予认定；于东生系从犯，被盗财物已全部赔偿并取得被害人谅解，一审量刑过重。二审经审理查明的事实、证据和一审一致，且证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。关于上诉人赵向东、于东生及各自辩护人提出无购买票据的金银首饰和现金部分应不予认定的意见，经查，本案报案及时，被害人报案时陈述的被盗物品的特征、来源等被盗详细情况客观、自然，与证人李某、董某的证言能够相互印证，且有赵向东一审当庭承认盗窃有现金，具体数额记不清的供述相佐证，能够认定赵向东、于东生所盗窃四起中金银首饰及现金的犯罪事实，一审认定盗窃财物数额并无不当。故该意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人赵向东及其辩护人提出赵向东系自首的意见，经查，赵向东虽主动投案，但到案后并未如实供述其主要犯罪事实，不符合自首的构成要件，依法不能认定为自首。故该意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人于东生及其辩护人提出于东生系从犯的意见，经查，现有证据能够证实于东生驾驶其名下车辆带着赵向东窜至泌阳县实施盗窃，在具体盗窃过程中二人相互配合，积极参与，均应认定为主犯。故该意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人赵向东、于东生及各自辩护人提出被盗财物已全部赔偿并取得被害人谅解，一审量刑过重的意见，经查，赵向东主动投案，于东生当庭认罪认罚，案发后赵向东和于东生的近亲属代为赔偿四名被害人损失并取得谅解，上述量刑情节原判均已认定，并已对赵向东、于东生从轻处罚。一审判决根据二人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依法在量刑幅度内裁量的刑罚并无不当。故该意见不成立，本院不予采纳。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵雪莲审判员  宋新华审判员  刘 辉二〇二一年二月二十二日书记员  乔 帅