新疆维吾尔自治区博乐市人民法院民 事 判 决 书 （2021）新2701民初145号  原告：王看红，男，1979年7月18日出生，汉族，系新疆红太阳防水工程公司总经理，住新疆维吾尔自治区。委托诉讼代理人：张国威，新疆国法律师事务所律师。被告：新疆天筑建工集团有限公司，住所地新疆维吾尔自治区石河子市北一路4小区228号。法定代表人：马占国，该公司董事长。委托诉讼代理人：龚勇，男，1991年2月26日出生，汉族，系新疆天筑建工集团有限公司法务部职员，住新疆维吾尔自治区石河子市16小区44栋153号。被告：博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市青得里大街124号3号楼。法定代表人：张洋，该公司经理。委托诉讼代理人：聂迟，博乐市宏维法律服务所法律工作者。第三人：高志斌，男，1975年11月12日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区。原告王看红与被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司、新疆天筑建工集团有限公司、第三人高志斌建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王看红的委托诉讼代理人张国威，被告新疆天筑建工集团有限公司的委托诉讼代理人龚勇，被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人聂迟，第三人高志斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王看红向本院提出诉讼请求：1.判令被告新疆天筑建工集团有限公司支付工程款293630元；2.判令被告新疆天筑建工集团有限公司逾期付款利息58075.53元（2016年8月1日至2020年9月7日，1499天×4.75%×293630元/360天）；3.判令被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司在欠付工程款范围内承担连带给付责任；4.本案诉讼费用及邮寄费用由被告承担。事实和理由：2016年4月24日被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司将其开发建设的位于博乐市南城区团结南路3号大成观澜·乐活街区三期6#、7#、9#、10#楼总承包给被告新疆天筑建工集团有限公司，再由该公司和李声富分包给原告施工（6#、7#、9#、10#楼）屋面喷涂硬泡聚氨酯保温防水材料工程。被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司为合同担保方，工程总决算量为3286.15平方米，单价为135元，总计金额为443630.25元。施工期间被告给原告支付150000元，开税务发票200000元，余欠款293630元，此数据合同甲乙双方和第三人都签字认可。原被告之间工程由原告在2016年7月施工完毕至今，再未支付工程款，原告多次催要无果。被告新疆天筑建工集团有限公司辩称，原告起诉已经超过诉讼时效，原告主张的工程款需要与被告李声富进行对账确认，应当由被告李声富个人给付。按照签订的合同约定，原告应当现行开具发票，再支付工程款，原告一直未履行开具发票义务，故被告新疆天筑建工集团有限公司无法付款，被告新疆天筑建工集团有限公司不存在违约行为，不应承担利息损失。被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司辩称，原告起诉已经超过诉讼时效，要求被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司承担付款责任没有事实及法律依据，被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司仅承担担保责任，现担保期限已届满，被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司不应再行承担担保责任。原告作为实际施工人，认为博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司系发包人，依据法律规定，仅在欠付劳务费范围内发包人才应当在欠付工程款范围内承担给付责任，而并非连带给付责任，本案并非劳务合同纠纷，被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司不应承担责任。对双方当事人有争议的事实及证据，本院进行如下认定：1.原告王看红提供的施工合同、工程计量单、工作联系单及民事判决书，拟证实2016年4月24日原告王看红与被告新疆天筑建工集团有限公司、博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司签订一份《防水及聚氨酯发泡施工合同》，依据合同约定原告施工单价为135元/平方米，并由博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司提供担保。原告施工总面积为3286.15平方米，联系单于2016年7月19日原告及被告代表签字，工程验收完毕后，博乐市人民法院作出（2019）新2701民初2651号民事判决，认定原被告争议工程的相关内容，也认定了高志斌及商众林签字系履行职务行为。被告新疆天筑建工集团有限公司对施工合同的真实性没有异议，但认为依据合同约定应当扣除6%现场配合费及2%劳务税，每次付款前原告应当开具发票，新疆天筑建工集团有限公司并无违约行为。对工程计量单不予认可，认为高志斌及李声富均无法确认该单据真实性，应当重新进行算账确认。对联系单不予认可，认为公章无法辨识，高志斌亦不予确认，待高志斌及李声富确认后再行认定。对判决书的真实性没有异议。被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司对施工没有异议，但并未约定博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司支付工程款，仅承担担保责任，原告并未要求博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司承担担保责任，且担保期限已过，该公司不应再行承担担保责任，依据法律规定仅在劳务费纠纷中发包人才承担责任，本案并非劳务费纠纷，故原告无权要求博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司承担责任。对计量单及联系单均不予认可，该工程已经完工，担保期限已过。对判决书没有异议。第三人高志斌对施工合同没有异议，对工程计量单的真实性没有异议，但联系单上没有本人签字，不予认可。对判决书没有异议。本院认为原被告及第三人对施工均无异议，本院予以确认。工程计量单中有第三人高志斌签字，高志斌为新疆天筑建工集团有限公司职员，签字确认工程量属于履行职务行为，对工程计量单本院予以确认。联系单为复印件，无法与原件核对，且联系单中没有李声富及高志斌签字，本院不予确认。民事判决书为法院生效文书，对真实性本院予以确认。2.原告王看红提供的人民调解反馈函、博乐市人民法院民事裁定书，拟证实原告起诉被告相关案件因调解不成转至诉讼案件，因当事人未能送达导致无法诉讼，法院出具法律文书，原告主张权利并未超过诉讼时效。被告新疆天筑建工集团有限公司及第三人高志斌对以上证据的真实性没有异议，但认为原告起诉状中利息自2016年8月1日起算，应当向三被告主张权利，裁定书及反馈函均为2020年9月1日至2020年9月8日，诉讼时效于2016年8月1日后产生，无法证实原告及时履行权利。被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司对以上证据的真实性没有异议，但认为合同中并未约定承担担保责任期限，应当为两年，现担保期限已过，博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司不应承担担保责任。本院认为以上证据均为本院出具，对真实性予以确认。3.原告王看红提供的保全费票据、通知书及财产担保险票据，拟证实原告已在2019年起诉至法院，先进行人民调解程序，后进行诉讼程序，均为法院诉讼流程，原告起诉未超过诉讼时效。被告新疆天筑建工集团有限公司、博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司及第三人高志斌对以上证据不予认可，认为人民调解通知书并未向各被告送达，被告与本案并不一致，无法证实为同一案件，费用应当由原告自行承担。本院认为以上证据均为法院出具，对真实性予以确认。4.被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司提供的供应商明细，拟证实博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司作为发包人已经将工程款向新疆天筑建工集团有限公司支付完毕。原告王看红与被告新疆天筑建工集团有限公司均不予认可。本院认为明细单未经双方签字确认，本院不予确认。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月24日原告王看红与被告新疆天筑建工集团有限公司、博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司签订一份《防水及聚氨酯发泡施工合同》，合同约定：建设方为博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司，总承包方为新疆天筑建工集团有限公司，分包方为王看红，工程内容为大成观澜·乐活街区三期6#、7#、8#、9#、10#、12#、13#、14#楼屋面聚氨酯发泡，聚氨酯发泡工程按每平米135元，竣工后的实际面积结算。施工期限为各个楼栋号按照新疆天筑建工集团有限公司施工进度为准，其他原因影响工期顺延。每次付款王看红须向新疆天筑建工集团有限公司提供各项发票、按照新疆天筑建工集团有限公司要求上缴劳务税，同时王看红、新疆天筑建工集团有限公司双方约定按照总产值的6%作为现场配合费，工程完工后按工程总造价5%预留质保金，一年后无质量问题新疆天筑建工集团有限公司返还5%质保金。质量要求为聚氨酯发泡厚度为6㎝，平整度为±1㎝，密度30-35㎏/，必须具备防水功能，其他按材料的导热系数、密度及吸水率均参照GB50404-2007《硬泡聚氨酯保温防水工程技术规范》执行，其他按施工规范进行施工。付款方式按照新疆天筑建工集团有限公司与建设方签订的主合同及实际付款情况支付，每月王看红向新疆天筑建工集团有限公司上报月形象进度，工程完工后支付总产值的95%，其余款项待质保期满后一次付清。合同由建设方担保，经三方签字盖章后生效。合同加盖新疆天筑建工集团有限公司质量安全专用章及博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司合同专用章，并由原告签字。合同签订后，原告王看红对该工程进行施工，并于2016年10月施工完毕，该工程至今未竣工验收。被告新疆天筑建工集团有限公司向原告支付工程款150000元。2015年6月20日新疆天筑建工集团有限公司与博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司签订一份《建设工程施工合同》，合同约定：发包人为博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司，承包人为新疆天筑建工集团有限公司，工程名称为大成观澜·乐活街区三期，工程内容为大成观澜·乐活街区三期6#-10#楼、12#-14#楼、会所等所有内容，建筑面积为32125.8㎡，开工日期为2015年6月20日，计划竣工日期为2015年10月30日，工程质量符合合格标准，签约合同价为38304375.70元，合同价格形式为固定价格，合同加盖博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司及新疆天筑建工集团有限公司公章。该工程于2016年7月施工完毕。2019年3月28日博乐市南城区街道人民调解委员会驻市人民法院调解中心出具《博乐市南城区街道人民调解委员会驻市人民法院调解中心通知书》，通知新疆天筑建工集团有限公司、博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司于2019年4月2日北京时间11时进行调解，该通知书没有送达记录。2020年6月8日博乐市南城区街道人民调解委员会驻市人民法院调解中心出具《新疆维吾尔自治区博乐市人民法院案件委托人民调解反馈函》，内容为王看红与新疆天筑建工集团有限公司、博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司一案调解不成，相关材料退回博乐市人民法院。2020年9月1日本院作出（2020）新2701民初1170号民事裁定书，因无法向被告送达驳回原告王看红的起诉。2020年11月2日原告王看红向中国大地财产保险股份有限公司支付财产担保保险费用985元。原告王看红于2020年11月9日向本院交纳保全费2279元。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”，本案原告王看红并无相关资质，与被告新疆天筑建工集团有限公司、博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司签订合同虽成立建设工程分包合同关系，但应属无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。本案两原告虽与被告昆仑房产公司签订的合同无效，但该工程已经实际交付使用，被告新疆天筑建工集团有限公司应当按照合同约定给付原告工程款。工程计量单中确认原告施工面积为3286.15平方米，被告新疆天筑建工集团有限公司认为计量单为复印件，但经核对计量单确为原件，且有新疆天筑建工集团有限公司代理人高志斌签字，本院认为计量单能够证实原告施工面积，对计量单中原告施工面积3286.15平方米本院予以确认，依据合同约定每平方米为135元，工程款为443630.25元，原告亦同意扣除6%现场配合费及2%劳务税，扣除费用为35490.42元，剩余工程款为408139.83元，还应扣除被告支付的150000元，剩余应付工程款为258139.83元，原告要求被告新疆天筑建工集团有限公司支付工程款293630元的诉讼请求，本院对258139.83元予以支持。原告王看红主张逾期付款利息58075.53元，因双方未进行结算，但高志斌签字确认原告施工面积应当视为双方结算时间，被告新疆天筑建工集团有限公司应当自计量单确认之日向原告支付工程款，原告主张自2016年8月1日起算逾期付款利息，符合法律规定，计算方式正确，原告主张按照4.75%/年计算逾期付款利息至2020年9月7日，但因中国人民银行利率改革，应当计算至2019年8月20日，自2019年8月21日后按照贷款市场报价利率（LPR）计算至2020年9月7日。原告王看红要求被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司在欠付工程款范围内承担责任，因被告新疆天筑建工集团有限公司与被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司未进行结算，是否欠付工程款，欠付多少工程款尚不清楚，本案尚不具备判决博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司在多少金额范围内承担向王看红支付工程款的条件，王看红亦未举证证明博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司欠付新疆天筑建工集团有限公司工程款具体数额，对原告要求被告博尔塔拉蒙古自治州大成观澜房地产开发有限责任公司在欠付工程款范围内承担责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，判决如下：一、被告新疆天筑建工集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告王看红支付工程款258139.83元；二、被告新疆天筑建工集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告王看红支付逾期付款利息（以未付工程款258139.83元为基数，按照年利率4.75%计算，从2016年8月1日起至2019年8月20日止；以未付工程款258139.83元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款市场报价利率（LPR）计算至付清全部工程款为止）；三、驳回原告王看红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3288元，由原告王看红负担888元，由被告新疆天筑建工集团有限公司负担2400元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。审判员 孟明 二〇二一年二月十八日 书记员 谢月注：申请执行期限为本判决书生效后履行期间届满之日起二年内