浙江省龙港市人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）浙0383行赔初2号 原告李亨，男，1976年2月23日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。 委托代理人杨凯翔，浙江金麟律师事务所律师。 委托代理人曹晨亚，浙江金麟律师事务所律师。 被告温州市瓯海区人民政府南白象街道办事处，住所地浙江省温州市瓯海区南白象街道新象路l号。 法定代表人卢铸，主任。 委托代理人金诚，浙江嘉瑞成律师事务所律师。 委托代理人孙豪，浙江嘉瑞成律师事务所律师。 被告温州市瓯海区综合行政执法局，住所地浙江省温州市瓯海区娄桥街道洲洋路2号区便民服务中心7楼。 法定代表人周才静，局长。 委托代理人王智江，浙江大界律师事务所律师。 委托代理人黄雪巨，浙江大界律师事务所律师。 原告李亨诉被告温州市瓯海区人民政府南白象街道办事处（以下简称南白象街道）、温州市瓯海区综合行政执法局（以下简称瓯海执法局）行政赔偿一案，于2020年8月27日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于2020年8月29日向二被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年10月12日公开开庭审理了本案。原告李亨的委托代理人杨凯翔、曹晨亚、被告南白象街道负责人谢大义及其委托代理人金诚、孙豪、被告瓯海执法局负责人廖文寿及其委托代理人王智江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李亨诉称，原告因家庭生活需要，于2000年前后在温州市瓯海区南白象街道南湖北路26号东首自己宅基地上建造了一间建筑面积为151.53平方米的住房，已于2004年11月13日办理温集用（2004）第3-34371号土地证，土地使用权面积70平方米。被告南白象街道对南白象街道南湖村整村实施改造拆迁，涉及到原告的宅基地及地上住房，双方对房屋安置补偿问题上尚未达成征地补偿协议。2018年9月4日，被告南白象街道会同被告瓯海执法局，在没有履行任何法定程序的情况下，联合强制拆除了案涉房屋。原告不服二被告的强拆行为，诉至温州市瓯海区人民法院。该院于2019年3月14日作出（2020）浙0304行初212号行政判决，确认二被告拆除原告李亨案涉房屋的行政行为违法。原告于2020年5月2日通过邮寄方式向二被告提出行政赔偿申请，被告南白象街道于2020年6月24日向原告邮寄送达《陈述、申辩权利告知书》，次日原告向被告南白象街道邮寄《陈述、申辩意见书》。二被告于2020年7月1日作出温瓯南白象赔决2号《不予赔偿决定书》。原告不服，故要求判令：一、对二被告拆除原告李亨位于温州市瓯海区南白象街道南湖北路26号东首建筑面积151.53平方米房屋，予以赔偿安置房面积277.5平方米（即按70平方米合法宅基地建筑基底面积不大于三倍标准计算：应安置建筑面积210平方米、另加基层建筑面积70平方米的0.25系数为17.5平方米、户增为50平方米）和赔礼道歉；二、给予原告151.53平方米房屋闲置损失赔偿（计算方式：按就近房屋征收拆迁临时过渡费15元/平方米·月标准计算，从2018年9月4日起计算至赔偿义务履行完毕之日止）。审理过程中，原告撤回第一项诉讼请求中赔礼道歉的请求。 原告在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.身份证复印件，用以证明原告诉讼主体资格；2.（2018）浙0304行初212号行政判决书，用以证明二被告拆除原告涉案房屋的行为已被法院确认违法；3.申请赔偿申请书，用以证明原告提出行政赔偿申请；4.《陈述、申辩权利告知书》及《陈述、申辩意见书》，用以证明原告的涉案房屋已被征收应当依法予以安置补偿；5.（2020）温瓯南白象赔决2号《不予赔偿决定书》，用以证明二被告作出不予赔偿决定违法；6.瓯南办[2017]51号南白象街道南湖村城中村改造房屋拆迁与补偿实施方案，用以证明原告涉案房屋被征收拆迁，可以按照补偿实施方案的规定，产权调换第1目第二种方式：按合法宅基地建筑基底面积不大于三倍标准，确定应安置建筑面积（简称“一增三”）计算。 被告南白象街道辩称，一、案涉房屋的基本情况涉案房屋坐落于温州市瓯海区××街道××村××路××号××首，土地使用权面积为70平方米，土地证号为温集用（2004）第3-34371号，土地使用权人为李亨，房屋建筑面积为151.53平方米，未办理房产权属登记。依据温州市瓯海测绘工程院作出的《未登记房屋建造年限认定表》，认定涉案房屋的未登记面积151.53平方米均为1998后段面积。瓯海执法局未对涉案未登记房屋作出认定。依据1990年4月1日起施行的《城市规划法》第三十二条的规定，在城市规划区内新建建筑物应当办理建设工程规划许可证件，但涉案房屋没有取得建设工程规划许可。涉案房屋所占的温州市瓯海区南白象街道南湖村集体土地已被征收，因南湖村城中村改造需要，二被告于2018年9月4日拆除涉案房屋。二、涉案未登记房屋未经相关职权部门认定，原告直接主张赔偿证据不足。《国家赔偿法》第二条第一款规定“国家机关和国家机关工作员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”。涉案房屋系未登记房屋，未经相关职权部门认定，原告直接以其合法房屋受到侵害为由主张赔偿证据不足，故原告主张赔偿的诉讼请求均应驳回。三、原告要求被告赔偿安置房面积缺乏法律依据且无法判决履行。第一，依据《国家赔偿法》第三十六条第（一）项、第（四）项的规定“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金”，原告主张国家赔偿的方式只能是请求二被告给付赔偿金，原告主张征收补偿才能选择产权调换方式。第二，原告主张赔偿安置房面积，诉讼请求却不包含安置房套型，应补缴的房款等内容，无法判决履行。最后，二被告在申请国家赔偿案件的法定期限内以证据不足为由决定不予赔偿，不影响如涉案未登记房屋将来被有关职权部门认定合法，原告可再次主张国家赔偿。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告南白象街道在法定期限内向本院提交如下证据：1.温瓯政办抄[2017]299号抄告单及其附件，用以证明南白象街道南湖村城中村改造房屋拆迁与补偿实施方案的内容；2.浙江省建设用地审批意见书、建设用地呈报材料“一书三方案”、关于瓯海区南白象街道南湖村征地补偿安置方案的批复、土地勘测定界图，用以证明涉案房屋所占南湖村集体土地已被征收；3.关于对瓯海区南白象街道南湖村城中村改造工程征收集体土地涉及房屋补偿实施方案的批复，用以证明南湖村征地涉及房屋补偿方案的内容；4.房屋调查登记表、未登记房屋建设时间认定表、温州市不动产登记信息查询记录，用以证明涉案房屋的基本情况；5.国家赔偿申请书及附件、邮寄单、邮寄记录，用以证明2020年5月3日，南白象街道办事处收到原告的国家赔偿申请；6.《陈述、申辩权利告知书》、《陈述、申辩意见书》、邮寄单、邮寄记录，用以证明2020年6月24日向原告邮寄申辩权利告知书；2020年6月27日，南白象街道办事处收到原告邮寄的陈述、申辩意见书的事实；7.《不予赔偿决定书》、邮寄单、邮寄记录，用以证明2020年7月1日，二被告作出不予赔偿决定书并邮寄给原告的事实。 被告瓯海执法局辩称，一、案涉建筑物尚无法确定为合法建筑物，原告直接主张赔偿证据不足。根据《国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”故申请行政赔偿的法定要件为“合法权益”受损害，涉案房屋系未登记建筑物，依据温州市瓯海测绘工程院作出的《未登记房屋建造年限认定表》，认定涉案房屋的未登记面积151.53平方米均为1998后段面积。该房屋未经有权机关作出认定，尚无法确定涉案房屋是否为合法建筑物。温州市瓯海区人民法院（2018）浙0304行初212号行政判决仅认定被诉行政强制行为程序违法，并未认定原告所有的房屋应属于视为合法的情形。因此，案涉房屋是否系合法建筑物无法确定，原告直接以其合法房屋受到侵害为由主张赔偿证据不足。二、原告主张被告赔偿其安置面积无法律依据。《国家赔偿法》第三十六条第（一）项、第（四）项的规定，原告主张国家赔偿的方式只能是请求被告给付赔偿金，本案原告主张被告参照征收补偿产权调换方式进行赔偿无法律依据。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告瓯海执法局在法定期限内向本院提交如下证据：1.行政赔偿申请书，用以证明原告向二被告提出行政赔偿申请；2.（2018）浙0304行初212号行政判决书，用以证明行政强拆行为诉讼法院仅认定强拆程序违法，并无认定涉案房屋属于合法建筑；3.房屋调查登记表、未登记房屋建筑年限认定表，用以证明案涉房屋的基本情况，该房屋未登记面积151.53平方米均为1998年后段；4.《陈述、申辩权利告知书》、送达凭证，用以证明告知程序；5.《陈述、申辩意见书》，用以证明原告陈述申辩意见；6.不予行政赔呈批表，用以证明内部审批流程；7.行政赔偿决定书、送达凭证，用以证明不予赔偿决定及送达。 经庭审质证，本院对各方当事人提供的证据认证如下：一、对原告提供的证据，被告南白象街道、瓯海执法局发表共同质证意见为：对证据1-3，三性均无异议；对证据4，真实性没有异议，但案涉未登记房屋未经相关职权部门认定，尚不能确定是否应予以补偿；对证据5，真实性没有异议，但无法证明二被告作出不予赔偿决定书违法；对证据6，真实性没有异议，但该实施方案第二部分第一条第（一）款规定，案涉未登记房屋未经相关职权部门认定，不能证明应予补偿。本院认为，对各方当事人无异议的证据本院予以采信，对有异议的证据4、5、6，二被告对其真实性无异议，故本院对其真实性予以确认。二、对被告南白象街道提供的证据，原告的质证意见为：对证据1-3，真实性、合法性没有异议，对其证明目的不予认可，与本案没有关联；对证据4，没有南白象街道委托证明和瓯海测绘工程院资质证明，三性均有异议，无法证明案涉房屋系违法建筑，仅仅登记了案涉房屋的建设时间和建筑面积，不动产登记信息查询记录恰恰证实原告对案涉房屋宅基地的合法使用权；对证据5-7，关联性有异议。被告瓯海执法局质证认为对全部证据的三性没有异议。本院认为，对各方当事人无异议的证据本院予以采信，对有异议的证据4，温州市不动产登记信息查询记录，本院对其真实性予以确认；房屋调查登记表、未登记房屋建设时间认定表，涉及房屋是否合法的认定，对上述证据本院不作评判，至于涉案房屋的性质，应由政府相关职能部门进行调查、认定；证据5-7，可以证明与本案相关的程序事项及其他事项，本院对其真实性予以确认。三、对被告瓯海执法局提供的证据，原告的质证意见为：对证据1，三性没有异议；对证据2，真实性没有异议，关联性有异议；对证据3，同对被告南白象街道提供的证据4的质证意见；证据4-7，与本案无关。被告南白象街道质证认为对全部证据的三性没有异议。本院认为，对各方当事人无异议的证据本院予以采信，对有异议的证据2，原告对其真实性无异议，故本院对其真实性予以确认；证据3同被告南白象街道提供的证据4一致，不再赘述；证据4-7，可以证明与本案相关的程序事项及其他事项，本院对其真实性予以确认。 根据上述采信的证据并结合当事人的陈述，本院认定事实如下：原告于2000年前后在温州市瓯海区南白象街道南湖北路26号东首建有一间平房，计建筑面积为151.53平方米，该房屋所占土地中有面积70平方米，已于2004年11月13日办理土地使用权证，土地使用权人为原告，证号为温集用（2004）第3-34371号。被告南白象街道因南白象街道南湖村整村改造拆迁，需要征用案涉房屋，双方对房屋安置补偿问题上尚未达成协议。2018年9月4日，南白象街道办事处会同瓯海区执法局驻南白象街道办事处执法中队共同强制拆除了案涉房屋。原告不服，向温州市瓯海区人民法院提起诉讼，该院于2019年3月14日作出（2020）浙0304行初212号行政判决，确认被告温州市瓯海区人民政府南白象街道办事处、温州市瓯海区综合行政执法局于2018年9月4日拆除原告李亨坐落于温州市瓯海区××街道××村××路××号××首房屋（建筑面积151.53平方米）的行为违法。2020年5月2日，原告通过邮寄方式向二被告提出行政赔偿申请。2020年7月1日，二被告作出温瓯南白象赔决2号《不予赔偿决定书》，决定对原告的赔偿申请，不予赔偿。原告不服，提起本案诉讼。 本院认为，被告南白象街道与瓯海执法局共同拆除原告案涉房屋的行为已经人民法院生效判决确认违法，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条和第四条第三、四项的规定，行政机关违法征收或有造成财产损害的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利，故原告提起本案诉讼要求行政赔偿，符合法律规定，应依法支持。关于二被告承担赔偿责任的范围、金额和方式：1.被拆除的未登记建筑是否合法的认定。根据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款的规定，市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对未登记建筑性质的调查、认定和处理，应当由相关职能部门依据相应的法律法规先行作出认定和处理，本院不宜直接作出处理和认定。二被告应待相关职能部门作出调查处理结果依法予以行政赔偿。2.关于被拆除房屋的赔偿。案涉房屋在拆除前已被列入征收拆迁范围，如被认定为合法建筑，权利人按国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条、第十九条、第二十一条的规定，有权获得的补偿包括房屋价值的补偿、搬迁补偿、临时安置补偿、按补助和奖励办法应当给予的补助和奖励等，权利人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。本案中，涉案建筑物位于温州市瓯海区××街道××村××村改造范围，但其未得到任何形式的补偿前，该房屋即被违法强制拆除，为体现对违法征收拆迁行为的惩诫及有效维护当事人合法权益，对案涉房屋及其他损失的赔偿不应低于因依法征收所应得到的相应补偿，被告应比照依法征收标准和当地征收补偿政策，给予原告全面赔偿，但国家赔偿与行政补偿相同项目不得重复计付。如被认定为违法建筑，不应予以赔偿和补偿，但对拆除房屋时程序不合法，造成原告不必要直接损失的，仍应给予一定的赔偿。3.关于闲置损失赔偿。房屋闲置损失不属于因二被告实施强制拆除房屋行为所产生的直接损失范围，且原告并未提供证据证明存在上述损失以及与强拆行为的因果关系，故原告该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（三）、（四）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条及《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下： 一、责令被告温州市瓯海区人民政府南白象街道办事处、温州市瓯海区综合行政执法局于本判决生效之日起九十日内按照本判决对原告李亨坐落于温州市瓯海区××街道××村××路××号××首（建筑面积151.53平方米）被拆除房屋造成的损失依法予以行政赔偿； 二、驳回原告李亨的其他诉讼请求。 本案受理费依法免收。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  章 彬 人民陪审员  王晓华 人民陪审员  方晓庆 二〇二一年二月二十六日 代书 记员  李彬彬 相关法律条文链接： 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。 12- 8-