浙江省余姚市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0281民初5327号原告：浙江意维建筑装饰工程有限公司。住所地：浙江省宁波市鄞州区潘火路****。统一社会信用代码：91330203MA2CLKM27B。法定代表人：尹舒庭，该公司执行董事。委托诉讼代理人：俞佳倩,国浩律师（宁波）事务所律师。委托诉讼代理人：周俊奇,国浩律师（宁波）事务所律师。被告：房运动，男，1974年10月20日出生，汉族，住河南省西华县。被告：王艳丽，女，1989年4月10日出生，汉族，住河南省西华县。原告浙江意维建筑装饰工程有限公司与被告房运动、王艳丽装修装饰合同纠纷一案，于2020年7月16日向本院起诉，本院于同日立案，依法由审判员刘东方适用简易程序独任审判，并于2020年8月24日、2021年1月14日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告浙江意维建筑装饰工程有限公司的委托诉讼代理人俞佳倩、周俊奇，被告房运动、王艳丽到庭参加诉讼；第二次庭审，原告浙江意维建筑装饰工程有限公司的法定代表人及其委托诉讼代理人俞佳倩，被告房运动到庭参加诉讼，被告王艳丽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江意维建筑装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求（变更后的诉讼请求）：1.判令两被告向原告支付拖欠工程款352314.95元；2.判令两被告向原告支付逾期付款违约金（自起诉之日起每天按工程总价款1070000元的千分之五计算至实际支付日）；3.判令两被告承担本案的鉴定费7140元；3.本案诉讼费、保全费由被告负担。事实和理由：2019年10月，原告与被告签订了《宁波市装饰装修施工合同》，由原告承包被告位于余姚市××路××号××楼的装饰装修工程。合同签订后，原告按约进行施工，后因涉案房屋存在消防安全问题以及新冠疫情等非原告方面原因，导致工程延缓，截至2020年4月中旬，原告已完成工程总进度的95%。现被告拖延支付工程款，给原告造成了重大损失，故原告根据相关法律、法规的规定向法院提起诉讼，请求判如所请。被告房运动答辩称：被告房运动不存在违约，而恰恰是原告违约在先。消防工程并不影响装修工程进度，装修合同约定的完工日期为2019年12月17日，原告一直拖延工期，与新冠疫情无关。原告陈述的施工至工程总进度的95%，无事实依据。被告王艳丽答辩称：王艳丽不在装修现场，不知情，不应承担责任。原告根据诉讼请求向本院提交了下列证据：1.《宁波市装修装饰施工合同》一份，拟证明原告与被告房运动之间存在装饰装修合同关系，合同约定了价款、违约责任的事实。经质证，被告房运动无异议，被告王艳丽不知情。经审核，本院对该份证据予以采信。2.《工程造价表》，拟证明涉案装修工程所涉材料以及相应的价格的事实。经质证，被告房运动无异议，被告王艳丽不知情。经审核，本院对该份证据予以采信。3.结算明细，拟证明原告已完成工程的95%，工程未完成部分对应价款为49980元（其中监控部分已安装完成）的事实。经质证，被告房运动对真实性有异议，被告王艳丽不知情。经审核，因该份证据系复印件，且系原告方工程代表自己书写，没有被告的签字，故本院对该份证据不予采信。4.支付凭证，拟证明被告向原告支付装修款600000元，向被告施工代表王少荣支付41100元的事实。经质证，被告房运动无异议，被告王艳丽不知情。经审核，本院对该份证据予以采信。5.微信聊天记录，拟证明原告因消防问题延缓施工的事实。经质证，被告房运动对真实性无异议，对证明对象有异议，认为装修施工与消防、电梯没有任何关系。被告王艳丽不知情。经审核，本院对该份证据的真实性予以采信。6.企业工商信息，拟证明原告于2020年3月18日将名称宁波意维装饰工程有限公司变更为浙江意维建筑装饰工程有限公司的事实。经质证，被告房运动、王艳丽无异议。经审核，本院对该份证据予以采信。7.个体户登记基本情况，拟证明案涉房屋用于经营旅馆，该旅馆的经营者系王艳丽的事实。经质证，被告房运动、王艳丽无异议。经审核，本院对该份证据予以采信。8.支付凭证，拟证明被告房运动向原告支付的600000元中，其中590000元是由王艳丽支付的事实。经质证，被告房运动、王艳丽无异议。经审核，本院对该份证据予以采信。9.微信聊天记录、付款记录，拟证明原告法定代表人于2020年1月2日支付监控定金的事实。被告房运动质证认为不知情。经审核，本院对该份证据的真实性予以采信。10.预交费通知书、转账记录、鉴定费发票，拟证明原告鉴定费用的事实。经质证，被告房运动无异议。经审核，本院对该份证据予以采信。11.施工图纸，拟证明施工图纸发生改变：一楼的2间房间位置发送变动、二楼将原有的商场公共卫生间改为两间棋牌房，被告房运动知情的事实。被告房运动质证认为2020年3月份才收到该图纸，不同意该图纸变动。经审核，本院对该份证据的真实性予以采信。被告房运动、王艳丽未向本院提交证据。本案审理过程中，经原告申请，本院依法委托浙江凯翔工程咨询管理有限公司对案涉装修工程造价进行鉴定，该公司出具鉴定意见：本工程造价为993314.95元，其中无争议部分为759199.14元，争议部分为234115.81元。原被告对鉴定报告的真实性无异议，本院对鉴定意见的真实性予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月，宁波意维装饰工程有限公司（乙方，施工方）与房运动（甲方、委托方）签订了一份《宁波市装饰装修施工合同》，约定甲方将位于余姚市丰山西路泰达美家1111号三楼装修工程发包给乙方施工。承包方式为包工包料。工期70天，从2019年10月8日至2019年12月17日。工程总价款为1070000元。双方约定如变更施工内容，变更部分的工程款按附件《工程施工内容预算造价表》的可比单价按实计算。付款方式：合同签订后，开工前三日，甲方支付50000元，自开工之日起，泥工工程整体完工后，甲方支付总工程款的30%计306000元，水电木工结束支付总工程款的30%计306000元，整体项目工程完工后，甲方在2019年12月17日前一次性支付354500元，剩余尾款53500元于2020年12月17日支付20000元，于2021年6月30日支付33500元。如甲方在施工时未按合同日期支付或结算工程款，甲方则需每天按工程总价的千分之五作为延期损失费赔偿给乙方。甲方指派房运动为甲方代表，乙方指派王少荣为乙方代表，负责合同履行。乙方未按图施工，擅自修改设计内容或增减工程项目所造成的损失，由乙方负责赔偿。在施工过程中，甲方提出设计修改意见及增减工程项目时须提前3天与乙方联系，在签订《施工内容、增减变更联系单》或在施工图上签字认可后，方能进行该项目的施工，由此造成费用增减，由甲方自负，工期相对顺延。甲方未及时提供装饰材料或其他原因暂停施工的，应与乙方签订《工程延期、延伸单》，由于工程项目增减或其他原因可能导致工期改变时甲乙双方也应填写《工程延期、延伸单》。合同签订后，宁波意维装饰工程有限公司进场施工。被告房运动支付工程款如下（包括通过王艳丽支付）：2019年10月26日，支付200000元；2019年10月27日，支付100000元，2019年12月1日支付200000元，2020年1月23日支付30000元，2020年4月17日支付50000元，2020年4月18日支付20000元，合计600000元。另外，宁波意维装饰工程有限公司的施工代表王少荣自被告房运动处领取款项41100元。2019年11月22日，宁波意维装饰工程有限公司施工人员与被告房运动微信沟通：轩昂宾馆房总：至今日11月20号止，我司在项目施工进度已完成60%，余下工程因消防及电梯原因，无法进行下一步工作，导致工期需按照拖延天数顺延。为确保工程进度，请房总按照合同支付第二笔工程款共计306000元，以便完成剩余工程。因案涉房屋系王艳丽从余姚市泰达汽车配件有限公司租赁而来，该房屋被法院拍卖无法履行租赁合同。2020年4月份，被告房运动通知宁波意维装饰工程有限公司停止装修施工。原告于2020年4月中旬停止施工。庭审时，原、被告均同意解除《宁波市装饰装修施工合同》。审理过程中，经原告申请，本院依法委托浙江凯翔工程咨询管理有限公司对案涉装修工程造价进行鉴定。该公司出具鉴定意见：（一）根据鉴定现场勘察记录及相关资料，确定无争议造价为759199.14元；（二）根据鉴定现场勘察记录及相关资料，确定有争议造价为234115.81元，列为争议原因如下：1.因图纸改动产生争议-土建和因图纸改动产生争议-安装：现场施工情况与施工图内容不符（详见附件清单），但无变更联系单，且事后征询被告，被告也未认同该部分改动，由此列为争议部分，因图纸改动产生争议-土建金额为27610.36元，因图纸改动产生争议-安装金额为6661.02元；2.前厅部分地砖不符原设计：前厅部分原设计中应采用800*800的地砖，现场部分地砖为600*600的地砖与原设计不符且无联系单认定为争议部分，该部分金额为172.37元；3.墙面做法改变：原设计中墙面做法为贴墙布，现场施做为乳胶漆与原施工图中不符且无联系单认定为争议部分，该部分金额为28131.27元；4.监控：因暂停施工不再继续施工，原告已支付监控设备定金4000元，原告要求被告支付，该费用列为争议部分内容；5.原地面抬高改为楼板下走水费用：原施工方案中为地面抬高以施做下水管道等工程，后施工方案更改为楼板下走水管道，此方案变更并无相应联系单，且征询彼告，被告也未认同该方案，由此认定争议部分。该方案产生费用共56427.84元（原清单中涉及的地面找平费用80417.84元已扣除），但皆为隐蔽工程，具体金额无法界定，该金额为原告提供。6.进户主电缆：原告提出现场增加电缆35*4+1*16，电缆25*3，电缆4*3。原施工图无此内容且无联系单，被告不认同该方案，由此认定为争议部分。该部分金额为34323.91元，金额由原告提供；7.配电箱存在争议，涉及造价9888.48元，金额由原告提供，其中(1）原告认为现场1个总配电箱，3个分路箱，44个控制箱均已施工到位；(2）被告认为现场不存在这部分内容。8.门铃及插卡安装：原告提出现场43个门铃，43个安装插卡均已施工到位。原施工图无此内容且无联系单，被告不认同该方案，由此认定为争议部分。该部分金额为4603.13元，金额由原告提供。9.空调增加铜管存在争议，涉及造价16692.48元，金额由原告提供，其中：(1）原告认为空调自带3m铜管不满足施工需求，增加368m铜管；(2）被告认为空调自带铜管满足施工需求，不需要另外增加；10.空调设备存在争议，涉及造价19958.4元，其中：(1）原告认为原合同中约定为奥克斯空调，现场为格力空调，要求被告支付品牌不同引起的价差，每台5**元；(2）被告认为原来约定就是格力空调，原合同价格即为格力空调价格，不需要支付差价。11.五台IP空调存在争议，涉及造价核减907.2元，其中：(1）原告认为现场IP空调为2台；(2）被告认为现场IP空调为7台。12.给水管及配套增加费用：原告提出现场实际施工增加1个50水表，给水管及墙体开槽工程量增加。原施工图无此内容且无联系单，被告不认同该方案，由此认定为争议部分。该部分金额为15581.16元，金额由原告提供；13.一楼水电存在争议，涉及造价4073.33元，因现场无法核实，参照原告提供金额，其中：(1）原告认为现场一楼水电，洁具均己施工到位；(2）被告认为现场不存在这部分内容。14.拆除地砖（含人工搬运）工程量已无法确认，该工程量由施工单位提供，该部分争议金额为2109.24元。15.卫生间防水原清单中仅为平面工程量，据原告方描述防水墙面上翻300mm,淋浴处上翻1600mm，但无变更联系单，且事后征询被告，被告也未认同该部分改动，由此列为争议部分，故超出原合同工程量部分列为争议，该部分金额为4790.02元。被告为鉴定支付了鉴定费7140元。2020年3月18日宁波意维装饰工程有限公司名称变更为浙江意维建筑装饰工程有限公司。本院认为：原告与被告房运动之间签订的《宁波市装饰装修施工合同》系双方真实意思表示，合法有效，对双方均有法律约束力。本案中，因案涉房屋系王艳丽从余姚市泰达汽车配件有限公司租赁而来，该房屋被法院拍卖无法履行租赁合同。2020年4月份，被告房运动通知宁波意维装饰工程有限公司停止装修施工。原告于2020年4月中旬停止施工。庭审时，原、被告均同意解除《宁波市装饰装修施工合同》，本院予以确认。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人有权要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。在本案合同履行过程中，被告房运动未能按照合同约定的节点支付工程款，原告也未能按合同约定的节点完成施工任务，且没有提交《工程延期、延伸单》，故原告和被告房运动双方均具有过错，故对于合同未能完全履行，双方均应承担相应的责任，本院结合双方的过错程度，认定对于由此各自产生的损失均由自己承担。对于原告已施工部分的工程款，被告房运动应当支付。根据鉴定意见，双方对于工程款中无异议部分为759199.14元，本院对此予以认定。对于有异议的单列部分，本院评述如下：原告和房运动约定如变更施工内容，变更部分的工程款按附件《工程施工内容预算造价表》的可比单价按实计算。原告未按图施工，擅自修改设计内容或增减工程项目所造成的损失，由原告负责赔偿。本院注意到在王艳丽与余姚市泰达汽车配件有限公司房屋租赁合同纠纷一案中，王艳丽申请对装修损失进行鉴定，其中装修工程鉴定造价为848708元，故本院酌定有争议部分89508.86元应计入工程款中。房运动已支付原告及原告施工代表总计641100元，原告未举证证明系其他款项，本院认定为该款项系支付工程款。综上，被告房运动尚应支付原告工程款207608元（848708元-641100元）。因原告和房运动系基于合同履行事宜未能达成一致，故原告要求房运动支付该部分工程款的逾期付款违约金，本院不予支持。被告王艳丽不是涉案房屋装修合同主体，原告要求被告王艳丽承担责任，无事实和法律依据，本院亦不予支持。关于原告支付的鉴定费7140元，本院认定由原告和被告房运动各半承担，即由被告房运动支付原告鉴定费3570元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告房运动于本判决生效之日起十日内支付原告浙江意维建筑装饰工程有限公司工程款207608元、鉴定费3570元；二、驳回原告浙江意维建筑装饰工程有限公司的其他本诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案案件受理费6692元，减半收取3346元，财产保全费4225元，合计7571元，由原告浙江意维建筑装饰工程有限公司负担3337元，被告房运动负担4234元。被告房运动负担的诉讼费部分限于本判决发生法律效力后七日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知后七日内，凭判决书到浙江省宁波市××室预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为3766********，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。（此业无正文）审 判 员 刘东方二〇二一年二月二十日代书记员 张乾涛