广东省茂名市茂南区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0902刑初41号公诉机关茂名市茂南区人民检察院。被告人李茂华，男，1986年9月4日出生于广东省茂名市茂**，公民身份号码：440************014，汉族，小学文化，农民，住广东省茂名市茂南区************。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年7月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。辩护人金彩华，广东公勤律师事务所律师。辩护人周志文，广东公勤律师事务所律师。茂名市茂南区人民检察院以茂南检二部刑诉［2021］Z1号起诉书指控被告人李茂华犯贩卖毒品罪，于2021年1月11日向本院提起公诉。本院于2021年1月15日立案，并依法组成合议庭公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派检察员余华丹出庭支持公诉，被告人李茂华及其辩护人金彩华、周志文均到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市茂南区人民检察院指控，2020年7月份，被告人李茂华先后4次帮李金海（另案处理）送0.5克至1.5克不等的毒品海洛因到茂名市茂南区****附近丢给吸毒人员谭金华后离开，每次获利100元。2020年7月7日21时许，李茂华再次送毒品海洛因到茂名市茂南区****某小车教练场附近给吸毒人员谭金华时被抓获，当场在李茂华身上缴获疑似毒品“海洛因”1粒；从李茂华住所搜查出疑似毒品“海洛因”2粒。经鉴定，从李茂华处扣押的3粒疑似毒品均检出海洛因成分。经称量，3粒毒品海洛因分别总重量0.27克，净重0.22克；总重量0.17克，净重0.13克；总重量0.92克，净重0.87克。公诉机关认为，被告人李茂华无视国法，明知是毒品而贩卖，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李茂华贩卖毒品5次，曾因赌博被行政处罚，建议判处其有期徒刑三年至五年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人李茂华对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪无异议，辩称其只贩卖毒品3次。被告人李茂华的辩护人辩称：1.对公诉机关指控被告人李茂华构成贩卖毒品罪无异议，但认定贩卖毒品情节严重，事实不清、证据不足。2.被告人李茂华贩卖毒品数量应为2020年7月7日现场被抓获时所扣押的毒品，对在李茂华住所所扣押的2粒毒品不应认定为贩卖毒品数量。3.2020年7月7日李茂华贩卖毒品未遂，即使认定为既遂，该部分毒品未实际交付，在量刑时可比照既遂酌情从轻处罚。4.被告人李茂华在贩卖毒品中起次要作用，系从犯。5.被告人李茂华到案后如实供述其主要犯罪事实，系坦白。李茂华患有脱髓鞘脑病，诊断为多发性硬化，有吸毒缓解病症的历史，记忆模糊属于正常现象。6.被告人李茂华主观恶性小。7.被告人李茂华认罪态度良好，且系初犯。建议对其减轻处罚。经审理查明，2020年7月，被告人李茂华先后4次帮李金海（另案处理）送0.5克至1克不等的毒品海洛因到茂名市茂南区****附近给吸毒人员谭金华，每次获利100元。2020年7月7日21时许，李茂华再次送毒品海洛因到茂名市茂南区****某小车教练场附近给吸毒人员谭金华时被抓获，民警在李茂华身上缴获疑似毒品“海洛因”1粒；从李茂华住所搜查出疑似毒品“海洛因”2粒。经鉴定，李茂华被扣押的3粒疑似毒品均检出海洛因成分。经称量，3粒毒品海洛因分别总重量0.27克，净重0.22克；总重量0.17克，净重0.13克；总重量0.92克，净重0.87克。另查明，公安机关从被告人李茂华处扣押、保全到笔记本1本、电子秤1个、手机1部、毒品3粒；从谭金华处保全到SIM卡1张。上述物品均在茂名市公安局茂南分局城中派出所保管，未随案移送。上述事实，有以下证据予以证实：（一）书证1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关立案侦查的事实。2.拘留证、逮捕证，证实被告人李茂华被采取强制措施的情况。3.抓获经过、到案经过、发案立案破案经过，证实案件的侦破以及被告人李茂华归案的情况。4.户籍资料、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、强制隔离戒毒决定书，证实被告人李茂华已达负刑事责任年龄。李茂华于2009年7月因赌博被公安机关行政处罚。谭金华多次被强制戒毒。5.指认照片，证实被告人李茂华对称量涉案毒品重量时的照片、其被扣押的笔记本及笔记本上的记录、其身上查获的毒品、其贩卖毒品所使用的电子秤等进行指认。谭金华对其本人及“海仔”的微信账号信息、其向“海仔”购买毒品海洛因的微信交易记录、其与李茂华进行毒品交易的地点等进行指认。6.调取证据通知书、通话清单，证实民警调取到李茂华、谭金华以及188*****773机主的登记、通话资料。7.现场检测报告书，证实公安机关对被告人李茂华进行尿液检测，检测结果呈阴性。公安机关对谭金华进行尿液检测，检测结果呈吗啡阳性。8.调取证据通知书、调取证据清单、微信注册信息、转账记录，证实公安机关向腾讯公司调取到李茂华、李金海、谭金华的微信注册信息、及转账交易信息，证实谭金华与李金海之间的转账频繁，其中谭金华于2020年7月1日上午转账520元、2020年7月4日早上、晚上转账2笔，各转账260元、2020年7月6日晚上转账500元、2020年7月7日早上转账500元给李金海。李茂华、李金海之间的转账频繁。（二）证人证言证人谭金华的证言，证实其一共转账给“海仔”购买5次毒品海洛因，每次都是李茂华送毒品给其。第一次：2020年7月1日，其通过微信转账520元给“海仔”向“海仔”购买1克海洛因，“海仔”说他叫别人送过来给其，其说其位置是在官渡公园附近的，也比较靠近官山五路的一个公交站。其把其的衣着特征告诉“海仔”后，就在公交站那里等。过了十多分钟，一个男子开了一辆红色的125男装摩托车过来，就是其之前辨认出的那个叫李茂华的男子。李茂华把海洛因扔在其面前的地上就离开了，其捡起海洛因也离开了。第二次：2020年7月4日上午，其在微信转账260元给“海仔”，向他购买0.5克海洛因。“海仔”叫李茂华送来，位置是和上次一样的。第三次：2020年7月4日18时许，其通过同样的方式向“海仔”购买0.5克海洛因，其转账了260元给“海仔”。“海仔”叫李茂华送过来的，位置都是一样的。第四次：2020年7月6日18时许，其在微信转账500元给“海仔”，向他购买0.8克海洛因。“海仔”叫李茂华送海洛因给其，方式都是一样的，交易位置和上次的都是一样的。第五次：2020年7月7日，其上午转账了500元给“海仔”，向他购买海洛因，其叫“海仔”晚上才叫人送过来。到了晚上21时许，其就叫“海仔”派人送来和上次一样的地点。但是这次李茂华就被公安抓获了，当时其没有拿到海洛因。毒品交易位置是茂名市茂南区****的公交车站，公交车站旁是一个汽车教练场。“海仔”的微信号是：wxid-o8mtjzyjv3xo22,昵称：海，其对他的标注是：李。（三）被告人供述与辩解被告人李茂华的供述，证实2020年7月，李金海打电话给其，叫其帮他走货（帮李金海送海洛因），帮他送一次货，他就给其100元工钱，其答应了。第一次：2020年7月5日上午，李金海给其0.5克海洛因，叫其送去官渡公园公厕附近一棵树下。其和谭金华事先约好在官渡公园公厕见面，其贩卖了0.5克海洛因给谭金华，李金海给了其100元人民币工钱，其忘记当时他是转微信还是给现金了。第二次：2020年7月5日晚上8点左右，李金海给其0.5克海洛因，其和上次一样，把海洛因放到公厕附近那棵树下，其送完海洛因回来之后，李金海给其100元工钱，其忘记是转账或现金了。第三次：2020年7月6日上午10时许，李金海叫其送0.5克海洛因去官渡公园公厕附近那个写着“爱群开发区”的路牌下面。其按照李金海的吩咐，把0.5克海洛因送到李金海指定的位置，然后离开了。之后李金海给了其100元。第四次：2020年7月6日晚上21时许，李金海叫其送0.5克海洛因到官山五路一个汽车教练场一棵树下。其按照李金海的吩咐，去到指定位置附近后，准备把海洛因放好。这时候，其在路边遇到了谭金华。其就打电话给李金海，其说其在这里遇到谭金华。其放置好海洛因之后，其就离开了。之后李金海给了其100元。第五次：2020年7月7日晚上20时许，李金海叫其送0.5克海洛因到官山五路教练场的一个位置。其按照李金海的吩咐做好之后，准备把海洛因放置好在树下，这时，被公安抓获了。其被扣押的笔记本里面记载着2020年7月5日至7日其购买、贩卖毒品海洛因的情况，其中，向其购买毒品的人中有谭金华。被告人李茂华在庭审中辩称其只贩卖毒品3次。（四）鉴定意见茂公（司）鉴（化）字〔2020〕542号检验报告，证实从被告人李茂华身上及其住所搜出的3粒疑似毒品均检出海洛因成分。（五）检查、辨认等笔录1.检查笔录、证据保存决定书、证据保存清单，证实民警对被告人李茂华的人身进行检查，在李茂华裤子左侧口袋内发现疑似毒品海洛因1粒、智能手机1部。民警对谭金华的人身进行检查，发现号码为153*****686的中国电信SIM卡一张。公安机关对上述物品进行证据保全。2.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实民警对李茂华的住所广东省茂名市茂南区************进行搜查，在被告人李茂华的房间的抽屉发现毒品交易记账笔记本1本；称量毒品用的电子秤1个；疑似毒品海洛因2粒。公安机关对上述物品进行扣押。公安机关还扣押李茂华手机1部。3.称量笔录，证实民警对李茂华持有的3包毒品进行称量，分别是总重量0.27克，净重0.22克；总重量0.17克，净重0.13克；总重量0.92克，净重0.87克。4.辨认笔录，证实李茂华辨认出谭金华、李金海；谭金华辨认出李茂华。（六）视听资料光盘，证实公安机关讯问被告人李茂华时进行同步录音录像等。上述证据除被告人李茂华在庭审中的供述外，其余均由公诉机关提供，均经庭审举证、质证，为有效证据，本院予以确认。在庭审过程中，公诉机关还向法庭提供了谭金华辨认“海仔”的辨认笔录，因辨认笔录上记载谭金华指出辨认照片中第8号男子就是“海仔”，但谭金华却在辨认照片页上写上“我不认识以上男子”，二者存在矛盾，本院对该证据不予认定。被告人李茂华的辩护人向法庭提交了李茂华的2014年诊断证明书、2016年诊断证明书、2020年诊断证明书、2014年出院记录以及严肖的2016年诊断证明书、2020年诊断证明书、2016年出院记录，拟证明李茂华及其母亲严肖多年患病，家庭无劳动力，李茂华因病身体机能明显衰退。经查，上述证据与本案没有关联性，本院不予认定。本院认为，被告人李茂华明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重。公诉机关指控被告人李茂华犯贩卖毒品罪的基本事实清楚，基本证据确实充分，指控罪名成立。但公诉机关指控被告人李茂华先后4次帮李金海送0.5克至1.5克不等的毒品给谭金华不当，经查，公诉机关主要以谭金华2020年12月6日的证言以及被告人李茂华2020年12月5日的供述认定被告人李茂华贩卖毒品的数量，但上述证言及供述的贩卖毒品的数量最重是1克，因此，被告人李茂华被抓获前先后4次帮李金海送毒品给谭金华的数量应为0.5克至1克不等，对该指控应予纠正。被告人李茂华当庭认罪且没有犯罪前科，依法可对其酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议与被告人李茂华的罪责刑相适应，本院予以采纳。公安机关从被告人李茂华处扣押、保全的笔记本1本、电子秤1个、手机1部、毒品3粒是违禁品和供犯罪所用的本人财物，依法应当予以没收，由扣押机关依法处理。公安机关从谭金华处保全的SIM卡1张，由扣押机关依法处理。对于被告人李茂华辩称其贩卖毒品3次以及被告人李茂华的辩护人辩称公诉机关指控被告人李茂华贩卖毒品情节严重，事实不清、证据不足之辩解和辩护意见，经查，被告人李茂华贩卖毒品5次的犯罪事实有其本人的供述以及证人谭金华的证言予以证实，且谭金华所述其向李金海购买毒品的转账时间、金额与谭金华微信转账给李金海的交易记录一致，相互印证，民警抓获被告人李茂华时也从其身上及其住所查扣到毒品。因此，上述辩解和辩护意见理据不足，本院不予采纳。对于被告人李茂华的辩护人辩称被告人李茂华认罪态度良好，是初犯之辩护意见，本院予以采纳。被告人李茂华的辩护人的其他辩护意见理由不成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李茂华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月7日起至2023年10月6日止。罚金限于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、公安机关从被告人李茂华处扣押、保全的笔记本1本、电子秤1个、手机1部、毒品3粒，予以没收，由扣押机关依法处理。三、公安机关从谭金华处保全的SIM卡1张，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谭 卫人民陪审员  杨雅蓁人民陪审员  黄 妍二〇二一年二月二十日书 记 员  涂 源附本案有法律和司法解释条文如下：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。