文书内容湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂05民终57号上诉人（原审被告）：易平福，男，汉族，1977年5月14日出生，户籍地长阳土家族自治县，现住宜昌市。被上诉人（原审原告）：张大旭，男，汉族，1972年4月18日出生，住宜昌市夷陵区。上诉人易平福与被上诉人张大旭民间借贷纠纷一案，不服湖北省宜昌市夷陵区人民法院（2020）鄂0506民初1781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。易平福上诉请求：1.依法撤销宜昌市夷陵区人民法院（2020)鄂0506民初1781号民事判决第一项。以实际借款流水重新计算未偿还金额，并据此确定易平福应偿还的金额。2.依法认定张大旭具有高利放贷行为。3.本案一、二审诉讼费由张大旭承担。事实与理由：一、一审法院判决易平福偿还张大旭借款32万元，属于认定事实不清，应将应还款项变更为以实际借款流水重新计算后的金额为准。2014年11月28日易平福向张大旭借款50万元，预先支付利息3万元，实际收到借款47万元，借款期限3个月。以后分多次偿还，截止到上诉之日共计还款本息合计大约53万元。二、请二审核对双方银行流水，电话录音，在电话录音中，张大旭陈诉已经收到易平福还款46万多元。张大旭答辩称：我是2014年经人介绍给易平福借钱，当时商定的借期是3个月，付3万元利息。实际支付易平福47万元，打的50万元的欠条，没有书面约定还款利息。2019年经过和易平福商议，我们订立了还款协议，他承诺偿还我本金、利息及损失一共35万元，一年还我5万元，分7年还清。我们之间没有其他的经济关系。张大旭向一审法院提出诉讼请求：1.判令易平福立即清偿借款本金35万元，并自2019年12月28日起按银行同期贷款利率支付利息至清偿之日止；2.由易平福承担本案诉讼费用。一审法院经审理认定事实如下：2014年11月28日，易平福因经营周转所需向张大旭借款，当日，张大旭向易平福的银行账户转款47万元，转款当即，易平福出具欠条一份载明：今借到张大旭人民币500000元，大写伍拾万元整。身份证号码：。易平福在偿还部分借款本息后，双方于2019年12月28日办理结算，并签订了《个人还款协议》一份，易平福于2019年12月28日同意将2014年从张大旭个人借款50万元，大写：伍拾万元整，还款15万元，余款35万元从2019年12月28日开始分期还款，每年还款5万元，至2026年还清。第一期还款时间为2020年5月20日，以后每年还款时间都是元月20日，直至款项还清。利率：按时还款无利息产生，不按时还款，下欠余额需按银行贷款利率结算利息。协议签订后，易平福未偿还借款。2020年8月7日，张大旭诉至一审法院，要求判如所请。本案在第一次庭审中，张大旭陈述结算时，易平福在偿还部分借款后，尚欠35万元中欠本金25万元；易平福称结算的35万元中尚欠本金20万元。为此，易平福要求延期举证，提交银行流水。一审法院根据易平福的申请重新指定举证期限，并另行确定开庭日期，第二次开庭，易平福未举证，亦未到庭参加诉讼。上述事实，有张大旭提交的借条一份、《个人还款协议》一份及银行流水，有双方当事人的陈述在卷佐证，事实清楚，足以认定。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案张大旭向易平福出借人民币有借条及银行流水在卷佐证，易平福在张大旭履行了出借义务后，易平福负有依约偿还借款本息的义务。本案争议的焦点：一、张大旭出借本金的确定问题。易平福虽出具了50万元的借条，但从庭审查明的事实看，张大旭实际转款额为47万元，其3万元作为利息从本金中预先扣除。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：借据、收据、欠条等载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。因此，该案应当认定借款初的本金为47万元。双方在偿还部分借款本息后结算，确认易平福尚欠借款本金35万元，该计算的依据是借款50万元，其预先扣除的3万元未扣除，一审法院只能认定易平福尚欠32万元。该32万元为尚欠的本息之和。该案张大旭于2020年8月7日向一审法院起诉，应当适用解释（2015）18号《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，该规定第二十八条第一款规定：借贷双方将前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具借款凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可以认定为后期借款本金；超过部分利息不能计算后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。本案易平福辩称，借款一直按5分付息，后来对账还剩20万的本金，要求按20万元清偿的理由，因易平福在一审法院延期举证后仍未举证，且第二次开庭亦不到庭作合理的解释，一审法院认为是其对权利的放弃，其辩称的理由不能成立，一审法院不予采纳。张大旭请求易平福偿还借款本金35万元的请求，一审法院依据查明的事实支持32万元。二、关于张大旭要求易平福支付利息的请求是否成立的问题。张大旭要求易平福以35万元为基数，自2019年12月28日起按银行同期贷款利率支付利息至清偿之日止的请求，因银行同期贷款利率已于2019年8月20日取消，改为贷款市场报价利率。张大旭起诉时一年期的贷款市场报价利率为3.85%，张大旭的该项请求一审法院只能以32万元为基数，按一年期的贷款市场报价利率3.85%支持其请求。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、二十八条，中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、易平福在本判决书生效后立即返还张大旭借款32万元，并以32万元为基数，自2019年12月28日起，按一年期贷款市场报价利率3.85%支付利息至清偿之日止；二、驳回张大旭其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3275元（已减半收取），由易平福负担3000元，张大旭负担275元。二审中，易平福向本院提交2014年12月29日到2016年1月10日期间的银行流水明细一份。拟证明易平福已向张大旭还款49.7万元。对上述证据，张大旭质证对该转账记录的真实性和转款金额认可，但认为该49.7万元系易平福向其支付的借款利息，不包括本金。本院经审查,易平福提交的上述证据来源合法,内容真实,与本案待证事实具有关联性,能够作为认定本案事实的根据，故对上述证据，本院予以采信。一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为本案争议的焦点为易平福应向张大旭偿还的借款金额。2014年11月28日，易平福实际向张大旭借款47万元，双方口头约定按月息5分支付利息。从2014年12月至2016年1月期间，易平福分14次共向张大旭还款49.7万元。2019年12月28日，易平福与张大旭办理了结算，并签订《个人还款协议》一份，载明借款本金为50万元，未还款项为35万元。现易平福要求以其实际已还款金额据实计算尚欠张大旭的借款。本院认为，张大旭于2020年8月7日向一审法院起诉，故本案应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》法释（2015）18号的规定。根据该规定第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，债务人一方已经按照约定支付了不超过年利率36%的借款利息的,人民法院不予干涉，超过36%的部分利息无效。本案中，张大旭与易平福实际履行的利息标准过高,故对易平福已还款项超过年利率36%的部分应当进行抵扣。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其给付不足以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照下列顺序抵充:(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。”的规定，对易平福按照月利率3%及以上足额支付利息的,对超过月利率3%部分支付的利息予以抵扣本金。据此，算得2014年12月到2016年1月期间，易平福向张大旭偿还的49.7万元中，所还利息金额为13.6305万元，所还本金金额为36.0695万元，剩余本金为10.9305万元（计算情况详见《易平福还款情况一览表》）。2016年2月到2019年12月28日双方签订《个人还款协议》期间，易平福未向张大旭还款，故按照月利率2%计算，该期间易平福应向张大旭偿还的利息为10.5443万元，本息合计21.4748万元（计算情况详见《易平福还款情况一览表》）。该金额明显少于2019年12月28日双方签订的《个人还款协议》中约定的还款数额，结合该《个人还款协议》未扣除易平福在借款时预先向张大旭支付的3万元“砍头息”，且双方在庭审中也承认签订还款协议书之前并无书面对账，张大旭对收取49.7万元款项的事实也并无异议,故《个人还款协议》不能作为双方之间债权债务结算的凭据。据此，根据易平福实际已向张大旭归还的借款金额，易平福还需向张大旭支付借款本息合计21.4748万元。综上，上诉人易平福的上诉理由部分成立，对其成立的部分,本院予以支持;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销宜昌市夷陵区人民法院(2020)鄂0506民初1781号民事判决;二、易平福在本判决书生效后十五日内返还张大旭借款21.4748万元，并以21.4748万元为基数，自2019年12月28日起，按一年期贷款市场报价利率3.85%支付利息至清偿之日止;三、驳回张大旭的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3275元（张大旭已预交），由张大旭负担；二审案件受理费6550元（易平福已预交），由易平福负担。本判决为终审判决。审判长  李鸣审判员  杨楠审判员  陈璐二〇二一年二月十八日法官助理叶方莲书记员陈娟            时间（年月日）              本金（万元）              还款金额（万元）              利息金额（万元）              冲抵本金金额（万元）              剩余本金（万元）              天数（天）              月利率（%）                  2014.11.28              47                                                        47                                              2014.12.29              47              3              1.4570              1.5430              45.4570              31              3%                  2015.1.29              45.4570              3              1.4092              1.5908              43.8662              31              3%                  2015.3.3              43.8662              3              1.4476              1.5524              42.3138              33              3%                  2015.5.13              42.3138              3              3.0043              -0.0043              42.3181              71              3%                  2015.6.2              42.3181              1              0.8464              0.1536              42.1645              20              3%                  2015.6.28              42.1645              3              1.0963              1.9037              40.2608              26              3%                  15.7.20              40.2608              5              0.8857              4.1143              36.1465              22              3%                  15.8.13              36.1465              3              0.8675              2.1325              34.0140              24              3%                  15.8.26              34.0140              10              0.4422              9.5578              24.4562              13              3%                  15.9.2              24.4562              1.8              0.1712              1.6288              22.8274              7              3%                  15.9.30              22.8274              6.5              0.6392              5.8608              16.9666              28              3%                  15.11.6              16.9666              6.2              0.6278              5.5722              11.3944              37              3%                  15.12.8              11.3944              0.5              0.3646              0.1354              11.2590              32              3%                  16.1.10              11.2590              0.7              0.3715              0.3285              10.9305              33              3%                  16.1.11-19.12.28              10.9305              0              10.5443              0              10.9305              1447              2%                  应还本息合计（万元）              10.9305（本金）+10.5443（利息）＝21.4748      易平福还款情况一览表