文书内容江苏省淮安市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏08刑初39号公诉机关江苏省淮安市人民检察院。被告人郭智宪，男，1973年3月12日出生，汉族，大专文化，自由职业者，户籍地台湾省台中市，住广东省广州市番禺区。因涉嫌犯传播淫秽物品罪，于2020年7月9日被刑事拘留，同年7月24日变更为指定居所监视居住，同年8月26日因涉嫌犯非法经营罪被逮捕，现羁押于江苏省盱眙县看守所。辩护人刘庆，江苏金天宁律师事务所律师。被告人黄秉闳，男，1975年9月20日出生，汉族，高中文化，深圳巨漳集团职员，户籍地台湾省屏东县，住广东省深圳市南山区。因涉嫌犯传播淫秽物品罪，于2020年8月8日被刑事拘留，同年8月29日变更为取保候审。辩护人丁律高，江苏群汇知缘律师事务所律师。江苏省淮安市人民检察院以淮检二部刑诉[2020]21号起诉书指控被告人郭智宪、黄秉闳犯非法经营罪，向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2021年2月2日公开开庭进行审理。江苏省淮安市人民检察院指派检察官吴合军、检察官助理沈金出庭支持公诉，被告人郭智宪及其辩护人刘庆、被告人黄秉闳及其辩护人丁律高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏省淮安市人民检察院指控：2016年3月至2020年7月，被告人郭智宪先后从广州讯码科技有限公司订购“NetTV”和“摩拜TV”两款非法境外电视网络接收软件并在大陆境内销售，销售金额共计人民币4251273元。2017年1月至2020年8月，被告人黄秉闳从朱志浩（另案处理）处购买“全球影视”（又名“好电视”）非法境外电视网络接收软件并在大陆境内销售，销售金额共计人民币290350元；2018年8月至2020年7月，黄秉闳从郭智宪处购买“摩拜TV”软件并在大陆境内销售，销售金额共计人民币606757元。案发后，被告人郭智宪被抓获归案；被告人黄秉闳到公安机关投案；二名被告人归案后均如实供述了自己的犯罪事实。为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了书证，证人潘某、杨某等人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，电子数据，搜查、扣押笔录等证据。据此认为，被告人郭智宪、黄秉闳的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。黄秉闳犯罪后自首、郭智宪归案后如实供述自己的犯罪事实，均可从轻处罚。二名被告人自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议本院对被告人郭智宪判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金；对被告人黄秉闳判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金。被告人郭智宪、黄秉闳对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，表示认罪悔罪。郭智宪的辩护人提出的辩护意见为：郭智宪主观恶性不大，犯罪行为未造成严重社会危害，且具有坦白、退赃、认罪认罚等情节，建议对其适用缓刑。黄秉闳的辩护人提出的辩护意见为：黄秉闳主观恶性及犯罪行为的社会危害性不大，且具有自首、退赃、认罪认罚等情节，建议对其适用缓刑。经审理查明，2015年左右，被告人郭智宪开始在中国大陆境内经营网络电视业务，其先后订购名为“NetTV”和“摩拜TV”的两款APK软件，2016年3月至2020年7月，郭智宪对外销售上述两款软件授权账号及预装上述软件的机顶盒，销售金额共计人民币4226260元。2017年1月至2020年8月，被告人黄秉闳从朱志浩（另案处理）处购买名为“全球影视”（又称“好电视”）的APK软件授权账号，并在大陆境内销售该软件授权账号及预装该软件的机顶盒，销售金额共计人民币291350元；2018年8月至2020年7月，被告人黄秉闳从郭智宪处购买“摩拜TV”授权账号，并在大陆境内销售，销售金额共计人民币606707元。经鉴定，名为“NetTV”、“摩拜TV”、“全球影视”的APK软件，均属于非法境外电视网络接收软件，安装并可使用该软件的硬件设备属于非法境外电视网络接收设备。2020年7月8日，被告人郭智宪被抓获归案；同年8月7日，被告人黄秉闳到公安机关投案；二名被告人归案后均如实供述了自己的犯罪事实，并且签署认罪认罚具结书。认定上述事实的证据有：1.被告人郭智宪供述，证实其先后在台湾、广州从事网络维护、软件开发等工作，2015年开始经营网络电视业务。其先后于2015年、2017年找广州讯码科技公司开发了可以收看台湾地区及境外电视的“NetTV”和“摩拜TV”两款软件，使用该软件可以接收到140个电视频道，其没有经营网络电视的资质，也知道相关电视节目不允许在大陆境内非法传播，后来因软件开发公司禁封境内IP地址，其还在销售的软件中增加了“翻墙”功能。自2016年3月开始，其以广州的租住处作为工作室，通过销售上述软件授权账号及内置软件的机顶盒、账号续费牟利。郭智宪当庭供述其非法获利二三十万元。2.被告人黄秉闳供述，证实其自2017年开始在大陆境内代理销售可以看境外电视节目的软件，分别为“好电视”和“摩拜TV”，两款软件均可接收100余个台湾及境外电视频道。“好电视”又名全球影视、台客TV等等，有“全民”、“港澳台”等套餐；“摩拜TV”与“NetTV”是一家。“好电视”软件的老板是朱志浩，“摩拜TV”的老板是郭智宪。其知道在台湾和大陆销售这种软件都是违法的，但存在侥幸心理。其通过销售软件授权账号及网络电视机顶盒、账号续费牟利。黄秉闳当庭供述其非法获利二十万元。3.证人潘某、邓某证言，证实郭智宪经营可以收看台湾电视频道的机顶盒销售业务，二人受雇于郭智宪担任客服，工作地点在郭智宪租住的广东省广州市番禺区市桥街禺山大道景福大厦1座1602室，客服的工作就是收发机顶盒、记账、售后服务等，销售由郭智宪自己负责。4.证人李某甲、李某乙证言，证实各自从郭智宪处多次购买“NetTV”软件授权账号并对外销售。5.淘宝网交易截图、购买及销售明细记录、微信支付交易明细、转账记录，证实李某甲、李某乙购买及销售“NetTV”软件授权账号的情况。6.证人李某丙证言、微信聊天记录截图,证实其经台湾朋友介绍，于2017年添加“阿Sam”（郭智宪）的微信，并先后购买了二个“NetTV”机顶盒，可以接收、观看台湾以及境外100多个频道。二个机顶盒价格共计1000元，每年续费各500元。7.证人杨某证言,证实其从台湾到江苏淮安工作，通过朋友以800元/年的价格购买了一个网络电视机顶盒，可以收看台湾及境外的电视节目。其手机中存储的信息显示，发货人系郭智宪的客服潘某。8.搜查笔录、扣押清单等，证实分别从郭智宪住处扣押到机顶盒、台客直播电视平板、手机等物品；从潘某处扣押到机顶盒、笔记本电脑、手机等物品；从李某丙、杨某处扣押了“NetTV”机顶盒、境外网络电视机顶盒；从黄秉闳住处扣押到机顶盒、账本、手机。9.扣押清单、提取笔录、快递信息记录、销售微信账单，证实从潘某工作使用电脑、手机中提取到其担任客服工作的相关信息，包括其负责收寄网络电视机顶盒的情况，使用微信账号×××和fuyitv收取网络电视机顶盒销售款并向郭智宪转账情况。10.微信收入账单明细、支付宝收入账单明细、银行卡交易明细以及被告人郭智宪核对笔录，证实郭智宪确认其销售“NetTV”和“摩拜TV”的情况，2016年3月至2020年7月，销售金额共计4226260元11.微信、支付宝及银行转账记录，证实黄秉闳自2017年1月起向朱志浩购买“好电视”、自2018年8月起向郭智宪购买“摩拜TV”的交易情况。12.微信收入账单明细、支付宝收入账单明细、银行卡交易明细、被告人黄秉闳自2016年至2020年出入境记录以及黄秉闳核对笔录，证实黄秉闳确认其在大陆境内销售“好电视”和“摩拜TV”的情况，其中，2017年1月至2020年8月，“好电视”销售金额共计291350元；2018年8月至2020年7月，“摩拜TV”销售金额共计606707元。13.江苏省广播电视局出具的鉴定意见，证实名为“NetTV”、“摩拜TV”、“第四台”（鉴定对象为其中的“港澳台”套餐、“全民”套餐）、“全球影视”的APK软件，均属于非法境外电视网络接收软件，安装并可使用该软件的硬件设备属于非法境外电视网络接收设备。14.公安机关出具的抓获经过、情况说明，证实被告人郭智宪于2020年7月8日被抓获归案；同年8月7日，被告人黄秉闳经传唤，到公安机关投案。15.台湾居民来往大陆通行证、台湾居民居住证，证实被告人郭智宪、黄秉闳的身份信息情况。16.扣押决定书、扣押笔录、缴款凭证、认罪认罚具结书，证实二名被告人主动退赃、自愿认罪认罚的情况。上述证据经庭审举证、质证，来源合法且相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人郭智宪、黄秉闳违反国家规定，销售非法电视网络接收设备，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，公诉机关的指控成立。对于控辩双方所提量刑意见，经查，被告人郭智宪归案后如实供述自己的罪行、黄秉闳犯罪后投案自首；两被告人均承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚且主动退赃，辩护人针对郭智宪、黄秉闳量刑情节所提相关辩护意见均成立。综合被告人郭智宪、黄秉闳的犯罪情节及认罪悔罪表现，对其宣告缓刑不致再危害社会，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第一款及第三款、第七十二条第一款及第三款、第五十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人郭智宪犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三十五万元（已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）二、被告人黄秉闳犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三十万元（已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省高级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。审判长 罗 锐审判员 王广田审判员 王琤琤二〇二一年二月二十三日法官助理李纪森书记员潘春节附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。