河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终995号上诉人（原审被告）：方城县中医院。统一社会信用代码：124113224191457191。住所地：方城县城关镇人民路**。法定代表人：马晓鹏，任该医院院长。委托诉讼代理人：王爽，河南宛东律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘玉东，系该医院员工。被上诉人（原审原告）：马玉兰，女，1957年11月27日生，回族，住河南省方城县。委托诉讼代理人：刘全超，方城县恒信法律服务所法律工作者。上诉人方城县中医院因与被上诉人马玉兰为医疗损害责任纠纷一案，不服方城县人民法院（2020）豫1322民初4661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。方城县中医院上诉请求：请求改判我医院不承担赔偿责任。事实和理由：1、一审未准许我院的重新鉴定申请，程序违法，我院申请重新鉴定；2、广东中一司法鉴定中心的鉴定结论依据不足，一审予以采信不当；3、马玉兰摔倒造成左胫骨平台骨折，其七级伤残系自身摔伤所致，与我院的治疗行为无关，一审判令我院承担50.5%的责任明显错误；4、一审判令我院承担2万元的精神损失费明显过高。马玉兰辩称：1、一审程序合法，方城县中医院申请重新鉴定不符合法律规定的条件，一审未予准许并无不当；2、广东中一司法鉴定中心的鉴定结论依据充分，客观真实，一审予以采信正确；3、马玉兰的左胫骨平台骨折的伤情正常治愈后构不成伤残，是方城县中医院的治疗过错致使马玉兰左膝关节强直固定于非功能位构成七级伤残，一审依据其过错程度判令其承担50.5%的责任正确；4、一审酌定方城县中医院赔偿2万元精神抚慰金正确。马玉兰向一审法院起诉请求：一、依法判令方城县中医院赔偿马玉兰医疗费、护理费、残疾赔偿金等一切经济损失100000元（暂定）；二、依法判令方城县中医院承担本案全部诉讼费。庭审中，马玉兰增加诉讼请求为322125.86元。一审法院认定事实：2019年4月5日马玉兰因摔倒致左膝关节及左大腿肿疼痛功能障碍1小时至方城县中医院住院治疗，入院诊断为左胫骨平台骨折，住院5天，住院医疗费用29229.03元。2019年4月20日，在方城县人民医院花医疗费1192元。后马玉兰于2020年5月10日至河南省洛阳正骨医院住院治疗，于2019年6月26日出院，××，西医诊断陈旧性胫骨平台骨折，住院47天，共花费66319.14元。马玉兰于2019年11月5日至2019年11月15日再次入住洛阳正骨医院，住院10天，花医疗费38345.07元。马玉兰于2020年8月18日诉至一审法院，请求判令：一、依法判令方城县中医院赔偿马玉兰各项损失100000元（暂定）；二、依法判令方城县中医院承担本案全部诉讼费。庭审中，马玉兰增加诉讼请求为322125.86元。另查明，审理中，马玉兰申请对方城县中医院的医疗过错及参与度、伤残程度等进行鉴定。2020年12月18日，广东中一司法鉴定中心作出粤中一鉴（2020）临鉴字第0564号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、方城县中医院对被鉴定人马玉兰的诊疗过程中存在治疗方法选择无替代治疗方案、首次术后伤口处理方面不规范、使用抗菌素预防伤口感染不规范等过错，从而致被鉴定人出现皮肤感染性窦道、感染性膝关节炎等不良后果。鉴于被鉴定人高领且身体抵抗力下降，左胫骨平台骨折程度较重，术后伤口感染为手术并发症，医方的过错与被鉴定人的不良后果存在同等因果关系其责任参与度为41%-60%；2、被鉴定人马玉兰左胫骨平台粉碎性骨折致左膝关节强直于非功能位伤残程度为七级伤残；3、被鉴定人马玉兰护理期577日，营养期577日；4、被鉴定人马玉兰后期外固定取出费用约为2000元人民币。马玉兰为此支出鉴定费16538元。一审法院认为，医疗损害责任纠纷的归责原则为过错责任，只有医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构才承担赔偿责任。本案中，马玉兰因摔倒致左膝关节及左大腿肿疼痛功能障碍1小时至被告方城县中医院住院治疗，经广东中一司法鉴定中心鉴定，认定方城县中医院对马玉兰的医疗行为存在过错，致马玉兰出现皮肤感染性窦道、感染性膝关节炎等不良后果。医方的过错与马玉兰的不良后果存在同等因果关系。其责任参与度为41%-60%，一审法院按该原因力为50.5%计算各项损失为宜。故要求方城县中医院赔偿其因对马玉兰的医疗行为造成的损失，符合相关法律规定，故对马玉兰要求被告赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费、营养费的诉讼请求的合理部分，一审法院予以支持，关于马玉兰损失计算如下：1、医疗费为135085.24元；2、护理费为577元×128.38=74075.26元；3、马玉兰住院共计62天，住院伙食补助费为62×50=3100元；4、营养费为20×577=11540元；5、马玉兰1957年11月27日生，发生事故时62岁，以其七级伤残计算，其残疾赔偿金为34200.97元×18年×40%=246246.98元；6、交通费请求5000元酌情支持3000元；7、后续治疗费2000元，有鉴定意见为凭，应予支持。以上费用合计475047.48元，方城县中医院应赔偿马玉兰475047.48元×50.5%=239898.98元。精神损失费，马玉兰请求50000元，一审法院酌情支持20000元。以上共计259898.98元方城县中医院应予赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、方城县中医院于本判决生效后十日内赔偿马玉兰各项损失259898.98元。二、驳回马玉兰的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6132元，鉴定费16538元，共计22670元，由马玉兰负担933元，由方城县中医院负担21737元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，2019年4月5日马玉兰因地滑摔倒前往方城县中医院住院治疗，诊断为左胫骨平台骨折等伤情，2019年4月13日在腰硬联合麻醉下行切开复位内固定术，术后切口感染，于2019年4月22日行切开清洗+持续引流术，后因无明显改善，于2019年5月10日转至河南省洛阳正骨医院住院治疗。2020年12月18日，广东中一司法鉴定中心作出粤中一鉴（2020）临鉴字第0564号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、方城县中医院对被鉴定人马玉兰的诊疗过程中存在治疗方法选择无替代治疗方案、首次术后伤口处理方面不规范、使用抗菌素预防伤口感染不规范等过错，从而致被鉴定人出现皮肤感染性窦道、感染性膝关节炎等不良后果。鉴于被鉴定人高龄且身体抵抗力下降，左胫骨平台骨折程度较重，术后伤口感染为手术并发症，医方的过错与被鉴定人的不良后果存在同等因果关系，其责任参与度为41%-60%；2、被鉴定人马玉兰左胫骨平台粉碎性骨折致左膝关节强直于非功能位伤残程度为七级伤残；3、被鉴定人马玉兰护理期577日，营养期577日；4、被鉴定人马玉兰后期外固定取出费用约为2000元人民币。一审中方城县中医院虽对该鉴定结论有异议，但并未书面申请重新鉴定，也未举证证明该鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格，或鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等情形，一审未准许其重新鉴定申请并无不当，方城县中医院关于一审未准许其重新鉴定申请属程序违法的主张，缺乏法律依据，本院不予支持；方城县中医院在本院二审中仍未举证证明该鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格，或鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等情形，其在本院二审中申请重新鉴定，缺乏事实依据和法律依据，本院不予准许；方城县中医院关于广东中一司法鉴定中心的鉴定结论依据不足、结论错误，不应当予以采信的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持；一审依据广东中一司法鉴定中心作出的方城县中医院的过错与马玉兰的不良后果存在同等因果关系，其责任参与度为41%-60%，马玉兰左胫骨平台粉碎性骨折致左膝关节强直于非功能位伤残程度为七级伤残的鉴定意见，酌定方城县中医院对马玉兰的损失承担50.5%的责任的处理并无不当，本院二审予以照准；《人体损伤致残程度分级》的规定中并无显示左胫骨平台骨折属于七级伤残，方城县中医院关于是马玉兰的左胫骨平台骨折的伤情构成七级伤残，该七级伤残与自己的治疗行为无关的主张，与《人体损伤致残程度分级》的规定中并无显示左胫骨平台骨折属于七级伤残的内容不符，也与司法鉴定结论载明是方城县中医院的治疗过错致使马玉兰左膝关节强直固定于非功能位构成七级伤残的内容不符，本院不予支持；方城县中医院关于一审判令该院承担50.5%的责任明显错误的主张，与其过错与马玉兰的不良后果的责任参与度为41%-60%的司法鉴定结论不符，缺乏法律依据，本院不予支持；一审根据马玉兰的伤残程度，结合双方的过错程度等因素，酌定方城县中医院赔偿马玉兰精神抚慰金2万元并无不当，方城县中医院关于一审判令其赔偿2万元精神抚慰金过高的主张，与马玉兰构成七级伤残的事实不符，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，方城县中医院的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5198元，由方城县中医院负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  吴 霞二〇二一年二月十九日书记员  孙上兰