湖南省耒阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0481刑初454号 公诉机关耒阳市人民检察院。 被告人谢某某，男，2000年3月28日出生于湖南省常宁市，汉族，中专文化，无业，户籍所在地湖南省常宁市，现住湖南省耒阳市。因吸食毒品，于2016年11月29日被耒阳市公安局行政拘留5日（因未成年不予执行）；因吸食和提供毒品，于2020年6月3日被耒阳市公安局行政拘留20日并处社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年9月15日被耒阳市公安局抓获羁押，2020年9月16日被耒阳市公安局刑事拘留，2020年10月21日经耒阳市人民检察院批准逮捕，同日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押在耒阳市看守所。 辩护人罗爱连，湖南湘德律师事务所律师。 耒阳市人民检察院以耒检二部刑诉〔2020〕97号起诉书指控被告人谢某某犯贩卖毒品罪，于2020年12月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年12月22日公开开庭进行了审理。耒阳市人民检察院指派员额检察官陈平原、检察官助理谷湘锋出庭支持公诉，被告人谢某某及其辩护人罗爱连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 耒阳市人民检察院指控：被告人谢某某2020年9月从贩毒人员“麻子”（基本情况不详）处以每克380元的价格，自以为购买到了毒品氯胺酮（俗称“K粉”）20克（分两次，每次10克），后将该物品分装成小包（每小包0.5克，共分装成30小包），除自己吸食外，其余分17次均贩卖给吸毒人员陈某（已行政处罚）、段某某、梁某（该二人在逃）等人从中获利。 该院为支持该院村上述指控的犯罪事实，当庭出具了相关的证据，并认为，被告人谢某某以为是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人谢某某实施毒品犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。建议以贩卖毒品罪判处被告人谢某某有期徒刑五年至六年，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人谢某某辩称，对公诉机关指控的犯罪事实有异议，贩卖毒品次数没有那么多。起诉书所列明的贩卖给吸毒人员陈某的6次是事实，对起诉书指控的另外11次，其中部分不是事实，指控贩卖毒品给微信名“辉辉”、“m_m”、支付宝名“*健军”、“康豪”、“程菲”等人，这些不是事实。对指控的罪名无异议，认罪不认罚。 辩护人的辩护意见是，1、被告人谢某某行为系犯罪未遂，依法可以减轻处罚；2、被告人谢某某系坦白，可以酌情从轻处罚；3、被告人谢某某自侦查阶段起自愿认罪，依法可以从宽处理；4、本案除了吸毒人员陈某查实外，其他吸毒人员均未抓获查实，根据疑罪有利于被告人谢某某的原则，本案不宜认定被告人谢某某向多人贩卖毒品的事实；5、请求法院对被告人谢某某量刑时予以减轻处罚，建议判处三年以下有期徒刑。 经审理查明，被告人谢某某2020年9月从贩毒人员“麻子”（基本情况不详）处以每克380元的价格，自以为购买到了毒品氯胺酮（俗称“K粉”）20克（分两次，每次10克），后将该物品分装成小包（每小包0.5克，共分装成30小包）。被告人谢某某除自己吸食外，其余分17次均贩卖给吸毒人员陈某（已行政处罚）、段某某、梁某（该二人在逃）等人从中获利。具体事实如下： 1、2020年9月4日凌晨，吸毒人员陈某微信联系被告人谢某某，称需购买毒品“K粉”，在耒阳市新温莎KTV门口，陈某用手机支付宝向被告人谢某某转账700元，在被告人谢某某处购得了一小包“K粉”； 2、2020年9月11日凌晨1时许，吸毒人员陈某微信联系被告人谢某某称需要购买毒品“K粉”，后被告人谢某某与陈某在耒阳市新温莎KTV门口见面，陈某用手机支付宝向被告人谢某某转账200元并用现金支付了500元（共700元），在被告人谢某某处购买了一小包“K粉”； 3、2020年9月12日23时许，吸毒人员陈某微信联系被告人谢某某称需购买毒品“K粉”，后被告人谢某某与陈某在耒阳市新温莎KTV门口见面，陈某用手机支付宝向被告人谢某某转账500元，在被告人谢某某处购买了一小包“K粉”； 4、2020年9月14日凌晨零时许，吸毒人员陈某微信联系被告人谢某某称需购买毒品“K粉”，后被告人谢某某与陈某在耒阳市新温莎KTV门口见面，陈某用手机支付宝向被告人谢某某转账500元，在被告人谢某某处购买了一小包“K粉”； 5、2020年9月14日凌晨2时许，吸毒人员陈某微信联系被告人谢某某称需购买毒品“K粉”，在耒阳市新温莎KTV门口，陈某用手机支付宝向被告人谢某某转账500元，在被告人谢某某处购买了一小包“K粉”； 6、2020年9月15日凌晨1时许，吸毒人员陈某微信联系被告人谢某某称需购买毒品“K粉”，后被告人谢某某与陈某在耒阳市新温莎KTV门口见面，陈某用手机支付宝向被告人谢某某转账500元，在被告人谢某某处购买了一小包“K粉”。 被告人谢某某除贩卖“K粉”给吸毒人员陈某外，还先后11次贩卖“K粉”给吸毒人员段某某（微信名“迷途”，在逃）、梁某（微信名LH，在逃）以及微信名为“哆啦A梦”、“阁楼”、“yuan”、“辉辉”、“m_m”、支付宝名为“*健军”、“康豪”、“程菲”等人（以上人员基本情况不详）。被告人谢某某贩卖“K粉”获取毒资人民币10500元，从上线贩毒人员“麻子”处购买两次“K粉”支付人民币7600元，从中获利约2900元。2020年9月15日上午11时许，民警在耒阳市体育南路吉美佳建材市场交叉路口抓获被告人谢某某时，从其驾驶的湘D*****号小车内查获疑似毒品“K粉”的白色粉末状物品一包，经称重，重量为2.94克。该小包疑似毒品于2020年9月28日送往衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验后，该所于2020年10月10日作出衡公物鉴（理化）字[2020]354号检验报告，检验结果为：检出氟胺酮成分，未检出氯胺酮成分。 上述事实，有下列经过庭审举证质证的证据证实，本院予以确认：1、接报案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、现场检测报告书及尿检照片、吸毒成瘾认定意见书、吸毒人员信息表、公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、支付宝转账记录、微信转账记录、传唤证、人员基本户籍信息及耒阳市公安局三架派出所情况说明、扣押决定书、扣押物品清单等书证；2、证人陈某的证言；3、被告人谢某某的供述与辩解；4、衡阳市公安局刑事科学技术研究所衡公物鉴（理化）字[2020]354号检验报告；5、辨认笔录、搜查笔录、称重取样笔录；6、视听资料。 本院认为，被告人谢某某无视国家法律，以为是毒品而多次向多人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谢某某犯贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人谢某某实施毒品犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，故本院决定对被告人谢某某从轻处罚，故对被告人谢某某请求从轻处罚的辩解意见，本院予以采纳。被告人谢某某及其辩护人主张，除向陈某贩卖6次“K粉”的犯罪事实外，公诉机关指控的其余11次贩卖“K粉”的犯罪事实不成立。经查，被告人谢某某向陈某以外的多人贩卖“K粉”11次的犯罪事实，有被告人谢某某在公安机关的供述，有被告人谢某某的支付宝交易记录、微信交易记录、微信号信息截图互相印证，并有陈某的支付宝交易记录予以佐证，证据能够形成链条，故对被告人谢某某及其辩护人的该辩解、辩护意见，本院不予采纳。辩护人辩称，被告人谢某某在接受侦查机关的讯问时，如实供述了其全部犯罪事实，系坦白、自愿认罪。经查，虽然被告人谢某某在接受侦查机关的讯问时，如实供述了其贩卖“K粉”17次的全部犯罪事实，但在法庭审理时，对其中贩卖“K粉”11次的犯罪事实当庭翻供，依法不构成坦白和自愿认罪，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。公诉机关建议以贩卖毒品罪判处被告人谢某某有期徒刑五年至六年，并处罚金，该建议适当，本院予以采纳；辩护人提出对被告人谢某某减轻处罚在有期徒刑三年以下量刑的辩护意见，综合考虑本案的犯罪情节，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谢某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元（限在本判决生效之日起十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月15日起至2025年9月14日止。） 二、被告人谢某某违法所得人民币一万零五百元予以追缴，上缴国库；现场缴获的氟胺酮2.94克予以没收销毁；扣押的电子秤1个、吸管2个予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  吴 琼 人民陪审员  王小红 人民陪审员  周瑞红 二〇二一年二月五日 代理书记员  肖 婧 附：本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛 因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基 苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并 对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。