山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终287号 上诉人（并案原告）：济南辉繁商贸有限公司，住所地济南市槐荫区二环西路美里路**济南农产品贸易中心仓储加工配送区**楼102。 法定代表人：柳志恩，执行董事。 委托诉讼代理人：陈晓明，山东众成清泰（东营）律师事务所律师。 被上诉人（并案被告）：李增叶，女，1971年1月9日出生，汉族，现住东营市河口区。 委托诉讼代理人：李龙虎，东营河口孤岛法律服务所法律工作者。 上诉人济南辉繁商贸有限公司（以下简称辉繁商贸）因与被上诉人李增叶劳动争议一案，不服东营市河口区人民法院（2020）鲁0503民初1981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 辉繁商贸上诉请求：1.请求依法维持一审判决第一项、第三项。2.请求依法撤销一审判决第二项，并依法改判。3.一审、二审诉讼费用均由李增叶承担。事实与理由：一审认定事实正确，但适用法律错误。2016年12月5日，辉繁商贸(甲方)与李增叶(乙方)签订无固定期限劳动合同，约定乙方服从甲方工作安排，在河口银座皮尔卡丹专柜工作。甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法：乙方的基本工资为每月1400元，以后根据内部工资分配办法调整期工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。根据工资发放情况，李增叶的月平均工资为1682元。结合劳动合同中的约定，李增叶从事的是销售工作，其工资发放是结合工作绩效和业绩，并未低于东营市最低工资标准。根据《工伤保险条例》第三十三条、三十七条以及《中华人民共和国劳动合同法》规定，李增叶的停工留薪期工资、解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残补助金的计算标准应当以李增叶的月平均工资1682元为基数计算。另，李增叶提交的医疗费及交通费证据不足，并不能证实费用的实际支出情况。辉繁商贸仅认可李增叶在事故发生时在河口区人民法院的医疗费用。对于其他医疗费用及交通费用，在证据不足的情况下，不应当予以确认。综上，请求支持上诉人的上诉请求。 李增叶辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 辉繁商贸一审诉讼请求为：判决辉繁商贸不向李增叶支付一次性伤残补助金13370元、一次性工伤医疗补助金29836元、一次性伤残就业补助金59627元、停工留薪期工资5730元、解除劳动合同经济补偿金7640元、工伤医疗费4511.4元，共计120714.4元。 李增叶一审诉讼请求为：1.判决辉繁商贸支付2017年12月至2020年7月工伤期间的工资61120元；2.判决辉繁商贸与李增叶解除劳动合同关系，辉繁商贸支付解除劳动关系经济补偿金7640元；3.判决辉繁商贸支付一次性伤残赔偿金13370元、一次性伤残医疗补助金33408元、一次性伤残就业补助金66816元；4.判决辉繁商贸支付工伤医疗费4851元、交通费1650元、护理费5730元。一审庭审中李增叶将一次性伤残赔偿金的金额变更为35078.4元。 一审法院认定事实：2016年12月5日，辉繁商贸作为用人单位（甲方）、李增叶作为职工（乙方）签订无固定期限劳动合同，约定乙方服从甲方的工作安排，在河口银座皮尔卡丹专柜工作。甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法：乙方的基本工资为每月1400元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。2017年11月14日，李增叶在辉繁商贸指定的餐厅就餐时不慎摔倒，经东营市河口区人民医院诊断为右桡骨骨折，支付医疗费174.3元，到该院复查发生医疗费808.22元。此后在东营市人民医院发生医疗费363.38元、滨州××附属医院发生医疗费139.7元、中国人民解放军第八十九医院发生医疗费365.8元。上述共计1851.4元。李增叶受伤后未再到辉繁商贸指定的地点工作。2016年12月5日至2017年11月14日期间，辉繁商贸向李增叶发放工资情况为：2016年12月1331元，2017年1—10月分别为2406元、1521元、1526元、1624元、1796元、1533元、1476元、1529元、1796元、1969元（以上月平均工资为1682元），2017年11月为713元。工作期间辉繁商贸未给李增叶交纳过社会保险。2018年4、5月份，李增叶入职东营顺达保安公司，自称在此工作至2020年3、4月份。2018年10月15日，李增叶向东营市河口区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，该局于2018年12月7日作出东河人社认工字［2018］第103号《认定工伤决定书》，认定李增叶系工伤。辉繁商贸对该认定书不服，于2019年1月2日向东营市河口区人民法院提起行政诉讼，要求撤销上述工伤决定书。2019年6月13日，东营市河口区人民法院经审理依法作出（2019）鲁0503行初1号行政判决书，驳回了其诉讼请求。辉繁商贸不服判决向东营市中级人民法院提起上诉，该院于2019年9月25日判决驳回上诉，维持原判。李增叶向东营市劳动能力鉴定委员会申请对其伤情进行伤残等级鉴定，该委员会于2020年6月15日作出东劳鉴【2020】170号初次鉴定结论书，伤残程度为拾级，无生活自理障碍。后李增叶向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动合同，并要求辉繁商贸向其支付2017年12月至2020年7月的工资61120元、解除劳动合同经济补偿金7640元、一次性伤残赔偿金13370元、一次性伤残医疗补助金29836元、一次性伤残就业补助金47737.6元、工伤医疗费4851元、交通费1650元、护理费5730元。该委于2020年8月25日作出东河劳人仲案字［2020］第57号裁决书，裁决：一、解除申请人李增叶与被申请人辉繁商贸的劳动关系；二、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金13370元、一次性工伤医疗补助金29836元、一次性伤残就业补助金59627元、停工留薪期工资5730元、解除劳动合同经济补偿金7640元、工伤医疗费4511.1元，共计120714.1元；三、驳回申请人的其他请求。辉繁商贸与李增叶对该裁决不服，先后在法定期间内向东营市河口区人民法院提起诉讼。 一审法院认为，李增叶在辉繁商贸指定的地点用餐时受伤，经东营市河口区人力资源和社会保障局认定为工伤，依法应享受工伤待遇，辉繁商贸作为用人单位应按照《工伤保险条例》和《山东省贯彻实施办法》规定的工伤待遇和标准支付李增叶相关费用。现针对李增叶主张的赔偿项目分析认定如下：一、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。李增叶为右桡骨远端骨折，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，并结合李增叶于2018年4、5月份到东营顺达保安公司工作的情况，确定其停工留薪期为3个月。《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款规定：“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”2017年东营市最低工资标准为每月1810元，李增叶受伤前的月平均工资低于最低工资标准，故应按最低工资标准支付其停工留薪期工资1810元／月×3个月＝5430元。二、解除劳动合同经济补偿金。李增叶受伤后未再到辉繁商贸上班，其陈述伤好后发现原工作岗位已经被他人代替，辉繁商贸则称曾通知李增叶返回单位上班遭到拒绝。李增叶于2018年4、5月份已经到东营顺达保安公司上班，其以自身的行为表明解除与辉繁商贸的劳动关系，故双方之间的劳动关系已经终止。因李增叶受伤前辉繁商贸发放的工资低于东营市最低工资标准，受伤后未向其支付停工留薪期工资，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，李增叶有权解除劳动关系，并要求支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，李增叶于2016年12月5日上班，至2018年4、5月份离职，经济补偿金应按照1.5个月计算，标准为2017年东营市最低工资标准1810元，计算为2715元。三、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受一次性伤残补助金为7个月的本人工资。该条例第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因本工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”2017年度东营市职工月平均工资为5699元，按照60%计算为3419.4元，故李增叶的一次性伤残补助金为3419.4元／月×7个月＝23935.8元。四、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金十级为4个月，一次性伤残就业补助金十级为8个月。第四款规定，工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄不足5年的，每减少一年一次性伤残就业补助金递减20%。李增叶与辉繁商贸的劳动关系于2018年4、5月份终止，故应按照2017年度东营市职工月平均工资5699元的标准计算，一次性工伤医疗补助金为5699元／月×4个月＝22796元，一次性伤残就业补助金因劳动关系解除时李增叶已经年逾47周岁，故应递减40%，计算为5699元／月×8个月×60%＝27355.2元。五、医疗费、交通费、护理费。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。李增叶在东营市河口区人民医院、东营市人民医院、滨州××附属医院发生的医疗费1851.4元，均系为治疗本次工伤发生，依法予以确认。李增叶对其主张的在“河口永康医院”发生的医疗费2660元，未提供证据证实与本案的关联性，不予支持。李增叶另主张发生医疗费339.6元，但未提供任何证据，不予支持。李增叶主张发生交通费1650元证据不足，考虑其受伤后前往河口区人民医院、东营市人民医院、滨州××附属医院及中国人民解放军第八十九医院就医的情况，结合上述医院与本地的距离，酌定交通费为800元。李增叶未住院治疗，也未提供其需要护理的相关证据，对其主张的护理费不予支持。关于辉繁商贸主张其为李增叶投保人身意外险，该商业赔付款项应在本案工伤赔偿额中扣除的问题，因该商业险尚未赔偿，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、李增叶与济南辉繁商贸有限公司之间的劳动关系已经于2018年4、5月份解除；二、济南辉繁商贸有限公司于判决生效之日起十日内支付李增叶停工留薪期工资5430元、解除劳动关系经济补偿金2715元、一次性伤残补助金23935.8元、一次性工伤医疗补助金22796元、一次性伤残就业补助金27355.2元、医疗费1851.4元及交通费800元，共计84883.4元；三、驳回李增叶的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由济南辉繁商贸有限公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审判决确认的各项费用的赔偿标准及医疗费、交通费的数额是否正确。 本院认为，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。采用基本工资和绩效工资相结合的计薪标准，并不能成为用人单位为劳动者发放工资低于当地最低工资的正当抗辩。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月平均工资低于当地最低工资标准的，经济补偿的月工资按照当地最低工资标准计算。李增叶受伤前的月平均工资1682元，低于2017年东营市最低工资标准，一审法院按照2017年最低工资标准1810年／月计算李增叶的停工留薪期工资、解除劳动经济补偿金正确。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。李增叶受伤前月平均工资1682元低于东营市职工月平均工资的60%即3419.4元，一审法院按照3419.4元／月的工资标准计算一次性伤残补助金正确。李增叶一审中提交的病历及收费票据，能够证实其在河口区人民医院、东营市人民医院、滨州××附属医院发生医疗费1854.4元，一审法院认定的医疗费正确。一审法院结合以上医院的就医路程及次数，酌定交通费800元并无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由济南辉繁商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  崔海霞 审 判 员  王 辉 二〇二一年二月二十三日 法官助理  王欣欣 书 记 员  杨玉洁