安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖13刑终23号 原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 上诉人（原审被告人）史立功，男，1971年4月5日出生于安徽省宿州市，汉族，小学文化，务农，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月15日向宿州市公安局埇桥分局三八派出所投案，次日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年5月23日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局现代产业园区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人华云山，安徽三联律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）史万才，曾用名史红雨，男，1977年8月4日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，务农，住宿州市埇桥区。因犯故意伤害罪于2002年7月31日被宿州市埇桥区人民法院判处管制二年；因涉嫌犯强奸罪于2013年6月28日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，次日被该局监视居住，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月28日被抓获，当日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年5月23日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局现代产业园区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人李松，安徽拂晓律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）赵永，女，1975年10月13日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，务农，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2019年7月22日被抓获，当日宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年8月20日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局现代产业园区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人周金芳，安徽黄淮律师事务所律师。 原审被告人史宗武（又名小七），男，1978年2月5日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，务工，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年5月3日被抓获，同年5月5日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年5月23日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局现代产业园区分局执行逮捕，2021年1月2日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审。 安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人史立功犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，原审被告人史万才犯寻衅滋事罪、强奸罪，原审被告人史宗武犯寻衅滋事罪，原审被告人赵永犯敲诈勒索罪一案，于2020年11月17日作出（2019）皖1302刑初1263号刑事判决。原审被告人史立功、史万才、赵永不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：一、被告人史立功、史万才、史宗武寻衅滋事的事实 （一）2019年2月8日20时许，被告人史立功酒后到宿马园区药××村××组史士勇家打牌时，因言语不和与同村村民刘某发生争执，刘某把牌桌掀翻，二人欲打斗时被现场村民劝开各自回家。后被告人史立功与其弟史宗武、侄子史万才等数人聚集到被害人刘某岳父史某1家门口，史立功与刘某厮打，将刘某鼻部打伤。被告人史宗武与被告人史万才现场助威，史宗武拿晒衣服的铁架子与刘某岳父史某1打斗，被告人史万才在两家人中间拉偏架。经鉴定，刘某因外伤致鼻部青紫，左侧上颌骨额突、左侧鼻骨骨折，损伤程度为轻伤二级。 原判依据下列证据认定上述事实： 1、现场勘验笔录及案发现场示意图，证明案发现场位于宿州市埇桥区现代产业园区药××村××组史某1家门口，史某1家在庄西，史立功等人家在庄东，且史立功等人家住位置为后排或同排，距离较近，史某1家与史立功等人家相距四五百米。 2、宿州市埇桥区公安司法鉴定中心（埇）公（司）鉴（损伤）字（2019）158号《法医学人体损伤程度鉴定书》及附件载明，刘某的损伤程度为轻伤二级。 3、辨认笔录，证明被害人刘某辨认出2019年2月8日晚被史立功纠集去殴打刘某到现场的史万才；证人史某1辨认出2019年2月8日晚被史立功纠集去殴打刘某到现场的史万才、辨认出殴打刘某的史立功；证人史某2辨认出2019年2月8日被史立功纠集去殴打刘某到现场的史宗武、辨认出到现场的史万才；证人陈某辨认出2019年2月8日纠集他人殴打刘某的史立功、辨认出被纠集殴打刘某到现场的史万才、史宗武；冯某妹辨认出2019年2月8日晚被史立功纠集参与打架的史宗武。 4、被害人刘某陈述，2019年2月8日21时许，他在药××村××组打牌，现场有他岳父母冯某妹和史某1等人。史立功酒后骂骂咧咧来了，不停吵闹，他与史立功发生争执，被别人劝开后，他和岳父母就回家了。他到家准备睡觉时，史小朋打电话说史立功一大家子人来到庄里骂，史立功准备带人来打他，让他躲躲。他下楼准备走，听见有人骂，史立功等人已经快到门口了。史立功拿着长约一两米的钢管，要打死他。他岳母冯某妹把史立功手里的钢管夺掉。史立功用拳头打他面部，他和史立功撕扯在一起，倒在地上。史立功用拳头打他鼻子几拳，他被打懵了。史立功把他按倒在地上，掐他的脖子，扬言要掐死他。史小朋见他不行了，用防狼喷雾朝史立功面部喷一下，他岳父史某1把史立功抱起来甩一边。史立功家人见他不动了，过来把史立功扶起来一起回去了。他头晕喘不过气，他家人打电话，派出所来人了，救护车到后他去医院了。史万才家三口人、史宗武、史小丢、赵侠、史高高等人都去他家了。 5、证人证言 （1）史某3证明，2019年正月初四，他在奶奶赵侠家，听到外面有他四老史立功的吵架声，出去看见史立功和刘某叨叨。当晚9时许，他看到史某1家门口围一群人，史立功和刘某相互拳打脚踢，他们家人有史万才、史小七、赵侠、赵红玲、小找。史小朋用辣椒水喷史立功，他踢了史小朋。 （2）史某4证明，2019年2月8日20时许，他和朋友饭后路过孙小庄，到庄西头见很多人往刘某岳父家来，他到刘某岳父家门口位置看见史立功和刘某打起来，史立功的兄弟史宗武喊打，史立功把刘某按倒在地，掐着刘某的脖子，刘某的小孩舅史小朋用辣椒水喷史立功。有人把二人拉开，刘某被120送医院。刘某鼻子和嘴部位流血了。 （3）史某6证明，2019年2月8日20时许，他在家中听到骂声，他儿子史某刚说打牌时史立功喝多和刘某发生争执。他到史某1家门口，见史某1、刘某站在门口。史立功一大家子人声称要打刘某。史万才喊着要打刘某，史立功辱骂并威胁刘某。刘某过来后，史立功打刘某面部一拳，把刘某鼻子打淌血，刘某低头捂鼻子时，史立功又连续几拳打到刘某脸上。刘某被打倒在地后，史立功又踢刘某，边踢边骂。刘某站起来后，史立功对着刘某的鼻子又打一拳，又连续用拳头打在刘某脸上，刘某又被史立功打倒。史立功骑在刘某身上掐刘某的脖子。史立功的兄弟史宗武从史某1家晾衣机上拿根一米多长的钢管，腰上还有把刀，到史立功旁边说让史立功治死刘某。他儿子史某刚不知从哪拿瓶防狼喷雾器对着史立功喷，史立功被喷后站起来。后来史立功一家人从史某1家跑回家了。刘某的妻子史某2把刘某扶起来。有人报警，派出所的人来了。听说打牌时史立功和刘某发生矛盾。当时史立功那边有史立功、史万才、史宗武、史小丢、赵侠、赵红玲、史高高、史小找、史大路、卢爱华等人去的。史立功打刘某，史宗武拿根钢管，腰上还有把刀。当时史立功、史万才、史宗武、史宗玉等十几人在庄里骂刘某，说脏话、狠话。 （4）史某1证明，2019年2月8日19时许，他们家四五个人到侄子史志勇家打牌，史立功酒后骂骂咧咧进来，他女婿刘某和史立功吵起来。之后他们回家，他听见史立功回家带一大帮人到门口，史立功说要灭了刘某，史宗武接着说要打死刘某。刘某出来，史立功把刘某打倒，掐着刘某的脖子。他侄子史小朋拿瓶辣椒水喷了史立功，史小丢上前把史小朋踹倒。史立功的外甥和赵侠、史宗武一起打史小朋。有人喊报警，史立功那边的人离开了。史立功打刘某的脸十几拳。当时史立功打刘某，史宗武、史小丢、赵侠、史高高、史小找、史立功的外甥一起撕打史小朋，史万才拉偏架，喝令打刘某。史宗武拿着晾衣服的钢管要打刘某，还拿砖头砸他未砸中。他见史宗武拿钢管，就拿抓钩自卫，史某6把史宗武拿的钢管夺掉，史万才把他拿的抓钩夺掉，他和史宗武撕扯一起，后被拉开。刘某的鼻子被打流血了。史万才拉偏架，一直抱着他，他只能眼看着刘某被史立功打。 （5）陈某证明，2019年2月8日21时许，他在宿马园区药××村××组家中，他听见前排史某1家有人咋呼，出去看见有几个人快走到史某1家门口位置，听到有人说“打死他、弄死他”等话。史立功一大家人到史某1家门口，史立功见到刘某上前就打，刘某被打倒在地。史立功还继续打刘某，说要弄死刘某。史立功用拳头打刘某的头、面部，刘某也还手了。史小朋、史某1去拉史立功。史立功的弟弟史宗武和史某1撕扯起来，史小丢把史小朋踹倒。现场乱成一团，后来刘某被打倒在地上不能动，史立功一家人就走了。后来派出所的人来了，救护车也来了。他听说因为打牌发生争执，史立功带人打刘某。史立功仗着家族势力大，平时很恶。事发当时史立功和史宗武走在前面骂骂咧咧，显得很积极。还有史小丢、史小路、史万才等人，有约十人。 （6）刘某侠证明，2019年2月8日21时许，他在史某1家门口见史立功一家人骂骂咧咧，史立功用拳头打刘某的脸，刘某被史立功打倒在地。史立功骑在刘某的身上，用手掐着刘某的脖子，说要弄死刘某。史小朋拿着东西喷史立功，史立功家人把史立功从刘某身上拉起来。他看到刘某躺在地上不能动了，鼻子一直在流血。一会派出所的人来了。在史某1家门口，他见到史立功、史宗武、史小丢一大家在骂骂咧咧。史万才带头把史立功一家带到史某1家门口，打架时史宗武、史小丢动手，史万才没有动手。史宗武和史某1撕扯。 （7）冯某妹证明，她闺女婿刘某被史立功等人殴打。2019年2月8日，他们家人去侄子史志勇家玩牌，史立功酒后到牌场，嘴里骂骂咧咧，把钱甩到桌子上刘某那里，刘某把桌子掀翻了。史立功要和刘某打架，刘某拿凳子要砸史立功，被看牌的人拉开了。她和她对象史某1把刘某拉回家。他们到家后不久听到门口大路上传来骂声，打开门后见史万才、史立功、史宗武一家人来到她家门口。史宗武、史立功要打死刘某。史宗武把她家晾衣服的铁管拔下来要打刘某，被史某1夺下来。史宗武把刘某掏倒在地，刘某还未来及起来，史立功上来打刘某的头脸部，史小丢也打刘某。刘某想站起来，史立功又上前把刘某打倒在地，掐着刘某的脖子要弄死刘某。史某1上前把史立功拽走。现场有人说报警，史立功一家人走了。当时史立功那边有史宗武、史立功、史小丢、赵侠等人动手，其他人拉偏架。史宗武当时拿着晾衣服的铁管子，后来被夺掉了。刘某受伤了，鼻子被打流血了。当时史万才鼓动史立功打架，否则不会打这么厉害。 （8）史某2证明，2019年2月8日晚，她父亲史某1、母亲冯某妹及她丈夫刘某到堂哥史志勇家打牌。后来她在家睡觉时听到楼下有很大的吵骂声，她下楼后见到史某6、史小朋、史某1、冯某妹及刘某在她家门口，一群人走过来大骂刘某并要将其打死。史立功拿着长棍和史宗武走在前面，二人扬言要打死刘某。到她家门口后，史宗武把晾衣架上的铁管拿下来想去打刘某，被她家人拦下。她母亲也把史立功手中的棍夺下来，史立功上前用拳头打刘某的面部，把刘某压在地上。二人都站起来后，史立功又去打刘某的面部，她和她妈冯某妹上前拉架，史立功的家人把她们拉走了，让史立功接着打刘某。史万才抱着他父亲史某1不让去拉架。史立功又把刘某打倒在地，掐刘某的脖子，刘某不能动了。她堂哥史小朋见刘某不行了，冲上前用辣椒水喷史立功，他父亲把史立功拉开。史立功家人见刘某不能动了，也不拦她家人了。此时刘某脸部鼻部都是血，史小朋打急救电话，派出所的人也来了。 （9）雷某琳证明，她与刘某是亲戚，与史立功是本庄人员。事发当日下午，史总结和史宗武二人在她开的商店附近骂人。她公公出来劝阻未果。第二天她听说刘某被打伤了，他还看到史立功、史宗武、史小丢从她家店门口过去。史立功的妇女从后面过去。 （10）史某刚证明，他乳名史小朋，刘某是他堂妹夫，住他叔史某1家。2019年2月8日21时许，他在药闫庄堂哥史智勇家中打牌，史立功喝多了去闹事。刘某和史立功发生争执，后来史立功等人到他叔史某1家门口打刘某，他在现场。当时史立功、史宗武、史总结还有几个人在庄里乱骂，史立功说要治死刘某。他和父亲史某6一起去史某1家，路上打电话让刘某走。他们到史某1家后，刘某在家里，一会听到骂人声。他们从屋里出来，史万才走在最前边，后边史立功边走边说要治死刘某。后面史立功一家差不多十几人都扑过来。史宗武和史立功先冲过来，史宗武到史某1家门口位置拿起晾衣服的铁管，和史某1撕扯在一起。史立功冲到跟前，用拳头打刘某的脸鼻部位置，打得刘某往后退，史立功又打刘某鼻部几拳，把刘某打倒在地，刘某起来后又再次被史立功打倒。史立功骑在刘某身上掐刘某的脖子，边掐边要治死刘某。他见状把车里的防狼喷雾器拿出来，对着史立功喷，喷过后史立功从刘某身上起来，刘某起不来了。史小丢把他踹倒在地，史立功一家妇女围着打他。打过后史立功一家人走了。当时打架时，他见史宗武别着菜刀，刘某鼻子流血了。刘某和史立功之前没有什么矛盾。 6、被告人供述 （1）史立功供述，称他因寻衅滋事投案。2019年2月8日20时许，他酒后到村里烟酒店玩牌，和刘某、陈某、史万才推牌九。他和陈某坐在一起，玩了约半小时，刘某把桌子掀翻拿板凳要砸他，后来被人拉开。他因一千元找不到，就到刘某家中去问。他刚走到桥头被刘某按倒，刘某压着他并用辣椒水朝他脸上喷。刘某的岳父史某1拿着抓钩要扒死他。他双手挡刘某时不知打到刘某的哪个部位了。他看到史万才和赵侠来了，爬起来后，他和刘某用拳头乱打，史红雨把他拉回家了，后来他去医院了。 （2）史万才陈述，2019年2月8日20时许，他和史立功等人在药闫孙庄村吃饭，饭后他去他妈家。他和他妈说话时听到外面有吵闹声，见史立功和刘某发生争执，他上前把史立功往家里拉，史立功到他家后情绪激动，要找刘某打架。折腾一二十分钟后，史立功挣脱了，和刘某在刘某岳父史某1家门口相互揣打。史某1见打起来，从屋里拿把抓钩子，看到史立功和刘某倒在地上，举起抓钩要砸史立功。他去拉史某1，史某1踹他一脚。他把抓钩子夺下来。史某6的儿子史小朋拿瓶催泪瓦斯对倒在地上的史立功眼上喷。史立功的兄弟史宗武过来拉架，史小朋用催泪瓦斯喷了史宗武。他去拉史立功和刘某也被喷了。史立功和刘某被人拉起来之后接着打，刘某的鼻子被史立功用拳头打流血了。他只见到史立功和刘某打架，其他人参与打架他没有看清楚。现场有史某6等人在场，还有他妈、他三婶、史宗武。史立功和刘某二人都喝酒了。 （3）史宗武供述，2019年2月8日21时许，史立功和刘某在药闫村史某1家门口打架，他去拉架。史立功先去，随后他嫂子赵侠、史万才家属赵红玲、史某3、史万才的儿子小找还有他都到史某1家门口。除了史立功打刘某，其他人都没有动手。因为打牌时刘某把桌子掀翻，史立功钱不见了，就去史某1家找史立功要钱。他怕打架，没劝住史立功，就跟着史立功去了。 （二）2009年1月11日16时许，被告人史万才酒后路过蒿沟乡药闫村安装路灯的施工现场，以路灯摆放碍事为由将其中一块太阳能板砸毁。经宿州市价格认证中心鉴定，路灯损毁价值为3000元。案发后，被告人史万才赔礼道歉并取得谅解。 原判依据下列证据认定上述事实： 1、宿州市价格认证中心宿价认定（2019）28号“关于被毁的1块太阳能板损失认定结论书”载明，涉案被毁损太阳能板在价格鉴定基准日价值人民币3000元。 2、协议书载明，被告人史万才赔偿药闫村安装路灯施工单位被其毁坏的太阳能灯板损失3200元并取得施工单位谅解。 3、证人证言 （1）史某军证明，2009年1月的一天下午，有人打电话给他说史万才喝酒后把路灯砸了。他到药闫村，见史万才在路边站着还没有醒酒，就把史万才带回家了。第二天他带着史万才向安装路灯的事主道歉。后来双方也达成协议，史万才赔3000元。 （2）马某峰证明，他是药闫村村长，史万才喜欢酒后发疯，打架斗殴。大概是2010年，村里安装路灯，包装好的路灯放在闫家村路两旁准备安装，史万才路过，无故把路灯踢坏。 （3）周某澍证明，他是农委工作人员，2008年新农村建设办公室给部分重点示范村安装路灯，包括药闫村。安装的是太阳能路灯，核心部件太阳能板是进口，当时一个整体路灯价值约5000元。 （4）牛某兵证明，2009年，他是安徽省颐和新能源科技有限公司负责人，舒帮本给他打电话说有人把太阳能板砸毁了。他们报警处理，现场看到被砸毁的太阳能板，已经彻底报废，公司说这块板连同运费3400元。他报案，称史万才抱起太阳能板朝地上摔，没有任何原因。 （5）冯某古证言证明，他当时带人干活安装路灯，史万才砸路灯时他在场。史万才见到他们装路灯就骂，摸了砖头要砸路灯，他阻止史万才，史万才仍然用砖头把路灯砸毁了。当时一个新的太阳能板价值三四千元。 4、被告人史万才供述，称他到公安机关自首，2009年元月，他把蒿沟乡药闫村闫家组公路边路灯太阳能板砸了一块。他酒后到闫家的水电安装店，见他店门口放的都是太阳能板，冲动之下抱一块太阳能板摔了。他已经向施工方赔礼道歉，并取得施工方谅解。 二、被告人史立功、赵永敲诈勒索的事实 2016年10月份的一天晚上，被告人史立功以其前妻赵永与被害人闫某1有不正当男女关系为由，与被告人赵永共同上门找闫某1讨要说法。史立功声称要砍死闫某1，赵永要在闫某1家里喝药自杀。被害人闫某1及其妻赵某侠为了息事宁人，被迫通过他人给付被告人史立功、赵永5万元。 原判依据下列证据认定上述事实： （一）被害人闫某1陈述，2016年10月的一天晚上12时许，史立功和其妻子赵永一起来到他家敲门，他没有开门。他知道史立功找他是因为他和赵永婚外情的事情。史立功见他不开门，就对他邻居闫某2说让他第二天下午拿5万元，否则史立功就要告他。当时他妻子赵某侠也在闫某2家，史立功告诉赵某侠这件事。回到家后赵某侠说史立功就是讹钱，怕事情闹大，答应史立功的条件。第二天他家属找到闫某2，让闫某2把5万元钱送到史立功家。 （二）证人证言 1、赵某侠证明，2016年前后，史立功的妻子赵永在她家的粉丝厂上班。一天闫某1喝多睡觉时，她接到史立功打来的电话威胁要攮死闫某1。她很害怕，把家里的门锁起来，关上门在大门口等。一会史立功和赵永到了，史立功拿把刀，赵永拿农药瓶子。赵永称不说好就死在她家门口，史立功嚷着要攮死闫某1。她问原因，史立功说闫某1经常给赵永打电话，发信息骚扰，并一直砸门。后来邻居闫某2出来，她让闫某2劝劝，他们就在闫某2家谈。当时史立功、闫某2、她和赵永四人，史立功要10万元，闫某2喊闫某3来，经过闫某2、闫某3劝说，史立功要5万元。她被迫答应，第二天凑5万元交给闫某2，经过闫某2给史立功。后来闫某1知道这件事不同意给钱，她也没敢去要。 2、闫某2证明，2016年10月份的一天晚上，他听到外面有人吵架，出门见他邻居赵某侠家门口有几个人，史立功扬言要捅死人，史立功的妻子赵永又哭又闹要喝农药，好像是因为短信的事情。他和史立功、赵永、赵某侠跟着到他家里，到家后史立功仍然要捅死人，赵永要喝农药，他没有劝好，给闫某3打电话，闫某3来了之后，几个人在他家谈起来。因为赵某侠老公闫某1给赵永发信息打电话，史立功怀疑闫某1和赵永有不正当关系，赵永不解释只要喝农药。史立功对赵某侠说拿10万元才能拉倒。赵某侠说有点多，经他和闫某3从中劝说，最后史立功要5万元。赵某侠没有办法就答应了。隔了一天中午11时许，赵某侠打电话让他去拿钱给史立功送去。他和闫某3到赵某侠家，赵某侠把5万元现金给他，他和闫某3到史立功家，劝其不要再闹，把钱交给赵永，史立功默认这件事情结束了。当晚他没有看到史立功拿刀，也没有看到赵永拿农药。事后赵某侠对他说拿这5万元后悔，有点亏，又不敢找史立功去要。 3、闫某3证明，2016年前后一天夜里三四点，有人喊他或打电话，他到现场看到史立功光着膀子，手里拿把大砍刀。他上前劝解，夺史立功的刀没有夺掉。史立功的妻子又哭又闹喊着要喝药。他们后来到闫某2家谈这件事，说闫某1给史立功的妻子打电话发信息，有不正当的关系。史立功要10万元，他看闫某1的妻子赵某侠也没有办法，愿意花钱消灾，最后说到5万元，赵某侠答应了。这件事当晚结束，没有再闹。隔了一天，他和闫某2到史立功家送钱，钱是闫某2拿的。到了史立功家后，闫某2拿出五匝红版百元钞票交给史立功的妻子赵永。赵永拿钱进了卧室，他们走了。事发那晚他见史立功拿着刀不停说要砍死闫某1，赵永不停说要喝药，他没有见到药瓶。 4、史某1证明，药闫村闫家的闫某1被史立功讹了四五万元。听说史立功的家属赵永和闫某1有关系，二人商议好到闫某1家要钱，不给钱赵永就喝药威胁，开始要十万元，闫某1找人说和，最后被迫给了四五万元。 5、马某1证明，他和史立功系亲戚关系，2016年的一天，本庄的闫某3和闫某2找他一起去孙小庄找史立功说点事。他们到史立功家以后，史立功说闫某1和其妻子赵永有不正当的男女关系，让闫某1给5万元，否则就告闫某1。闫某2从身上拿出百元面值的5万元放在桌子上，让史立功点，史立功称不用点了。赵永把5万元拿走进屋了。他对史立功说和闫某1两清了，史立功表示同意。 （三）被告人供述 1、被告人赵永供述，她和闫某1是情人关系，2016年前后一天下午她下班后，闫某1打电话她没有接到，她回电话过去被闫某1骂，她很委屈，打电话给史立功说她和闫某1有男女关系，让史立功来到她在城里大泽路租房处。史立功来到后，她和史立功开车一起去闫某1家。到闫某1家后，闫某1的妻子从家中出来，史立功问闫某1在哪里，流露出要打闫某1的意思。她把和闫某1之间的关系告诉闫某1的妻子，并要求给精神损失费。闫某1的妻子同意，“毛谷”也来说这件事情，说好以后，她和史立功回孙小庄的家了。到闫某1家门口时，她说闫某1要不给钱就告闫某1强奸，史立功在场也表示要打闫某1，想拿刀捅闫某1。她拿到5万元后存邮局，后来被她一个人花完了。史立功没有花这笔钱。 2、被告人史立功供述，称2016年的一天晚上，他和对象赵永到闫家找闫某1。他想去打闫某1的，门口见到闫某1的儿子，闫某1的儿子把他劝走了。当天晚上他翻赵永的手机，发现闫某1和赵永有电话联系，有暧昧信息，他怀疑二人有不正当关系。赵永承认和闫某1之间有多次关系。他当时开车带着赵永去闫某1家，车开到毛谷家位置，在门口他见到毛谷，把事情讲给毛谷听，毛谷让他不要嚷，然后带他去另一个男的家。毛谷说闫某1不在家，让他别告了。当时毛谷、马某1、还有闫家的一名男子拿钱放在茶几上，赵永收下钱放在卧室，说是4万元。后来赵永连同自己的1万元工资，在蒿沟邮局存5万元。 三、被告人史万才强奸的事实 2012年10月，被告人史万才认识了被害人童某，两人多次发生性关系。后史万才以此事为要挟，持童某的身份证及手机拍摄的童某裸体照，骚扰童某及其家人，迫使童某与其保持不正当关系。2013年6月27日，被告人史万才再次迫使童某在朱仙庄镇“重庆妙手养生堂”与其发生性关系。事后被害人童某报案，被告人史万才书面保证不再骚扰童某生活。 原判依据下列证据认定上述事实： （一）被告人史万才及其妻子赵红玲的保证书，证明二人2013年6月30日在童某报案后书面保证不去找童某，也不发短信、打电话骚扰童某了。 （二）被害人童某陈述，她报案，2013年6月27日凌晨一二点，她在“重庆妙手养生堂”洗脚城包厢内被史万才强奸。她和史万才认识五六年，2012年10月，她在宿州市的一个足浴城工作和史万才相处，先后开房五次发生性关系，后来史万才把二人发生性关系的事情告诉她丈夫。她决定和史万才断绝关系，于2013年2月到“重庆妙手养生堂”工作，但还是被史万才打听到。之后史万才经常发信息给她和她老公。2013年6月24日，她给史万才打电话见面，准备做个了断。当晚22时许，史万才来到“重庆妙手养生堂”洗脚城，她表示不再联系，让史万才不要发信息骚扰她及家人，史万才同意并于第二天早上离开。同年6月26日下午4时许，史万才又来到她工作的地方，聊了几个小时至6月27日凌晨一二时许，提出要和她发生关系。她比较讨厌史万才，没有同意。史万才拿出自己的手机让她看，她看到自己以前和史万才开房时被史万才拍的三张裸照。史万才威胁说如果不发生关系，就会把照片拿给其他人看。她当时害怕，迫于无奈又和史万才发生了一次关系，然后让史万才把照片删除。史万才不同意删除照片，说家里电脑还有。她和史万才在包厢按摩床上发生关系，当时包里有一个避孕套，她给史万才戴上。她是被逼发生关系，可能还会有下次，决定报警处理。她把避孕套用卫生纸包起来，保留下证据，提供给公安机关。史万才压在她身上时，她打了史万才的脸，也骂了史万才。开始史万才架着她的胳膊把她放在身上，然后压在她身上，整个过程持续一分钟。之前她和史万才发生关系后，史万才到处宣扬，还说她在洗脚城上班。史万才到市区后打电话让她去，她不去，史万才就要打电话告诉她对象。在房间史万才趁她不注意，拿她的身份证，还拍了她的裸照，她彻底害怕了。史万才拍她裸照时她不知道，事后给她看，还不愿意删，并说要把她的身份证放大到处贴。她向史万才要身份证，史万才说让她对象去拿，且事后也确实告诉她对象，为此她对象和她争吵。史万才还带着老婆及三名男子到她家，进来三个人，有两名男子在外把门。他对象和史万才争吵，史万才骑在她对象身上接着打，她对象不挣扎了，史万才起来带着其老婆和另外一名男子走了。她没有办法，只有躲到朱仙庄上班，史万才找不到她，就打电话发信息骚扰她和她对象。她报案后，刑警队让史万才写了不再骚扰她的条子。刑警队处理后第二天，史万才带着其老婆还有三个人到洗脚城店内威胁她，她又打110报警，派出所来人将其带走，又写了保证书，保证不再骚扰她。 （三）证人证言 1、朱某证明，她是童某的母亲，2013年6月27日中午，童某打电话说说被史万才天天发短信骚扰，要告史万才，并说有证据。她坐车到童某工作的地方，一起到朱仙庄派出所，童某报案称被史万才强暴。她听童某说和史万才好了两个月，之后童某想断绝来往，但史万才一直发短信骚扰她。史万才手机里有童某的裸照，并拿这些裸照威胁童某。 2、马某2证明，他看到村里张贴的公告后，来反映问题。前几年，赵红玲给他打电话说史万才和人打架，要和他去看看。他骑电动车接到赵红玲去姓史的医生家。到达后，他看见史万才骑在姓史的医生身上朝其面部打，那个医生面部流血，童某在旁边哭。后来史万才起来，那人报警。 3、史某5证明，2014年他外出打工，史万才和他妻子童某搞到一起。童某不承认，打电话让史万才来当面对质。当晚8时许，史万才到他家时带来四个人，史万才夫妻还有个姓马的人进到他家，外面还站着二人看门，防止他打电话喊人。史万才和他争吵，童某说第一次是被史万才强奸的，史万才不承认。史万才用拳头打他面部，他鼻子被打流血倒地，史万才骑到他身上继续朝他头上打，还把他手机摔坏了。此前史万才总是发信息打电话骚扰他夫妻二人，他受不了换了手机号。史万才把手机里的裸照到处散播导致童某精神不好。 （四）被告人史万才供述，他和童某相识很久，2012年10月1日谈男女朋友，2013年2月14日分手。相处期间，他们多次到宾馆开房发生性关系。2013年1月27日，童某发信息打电话给他称在家挨揍，为此他和童某丈夫发生冲突。同年2月14日，他觉得影响家庭关系，和童某分手，童某表示同意。2013年6月25日，童某给他发信息、打电话让他到朱仙庄，他和童某在“重庆妙手堂”洗脚城包厢内睡一夜，次日6时离开，经童某联系，当月26日下午四五时许他又去该洗脚城，当晚与童某发生性关系。当时他洗好澡在包厢内睡在床上，童某摆弄他的阴茎，拿出一个避孕套给他戴上，坐在他身上发生性关系。后童某把避孕套拿走了。他手机内的裸照是童某自愿拍摄的，他没有拿裸照威胁过童某，他对象翻他手机见过，但他从没有拿裸照给其他人看过。2013年2月14日以后，他没有用任何手机给童某的丈夫发过短信，也没有打过电话，没有进行过骚扰。他用童某的手机还有他自己的手机拍过童某的裸照，后来都被他老婆删了。童某借过他500元，一个月后他找童某的丈夫要回了。童某被其丈夫殴打时，他说过刺激童某丈夫的话。 （五）本案其它相关证据 1、案发及抓获经过、受案登记表，证明2019年2月8日宿州市公安局东城派出所接潘援援报警，被告人史立功等人寻衅滋事一案案发，该所民警在工作中发现线索，被告人史立功、赵永涉敲诈勒索一案遂案发，2013年6月28日，被告人史万才涉嫌强奸案被立案侦查。2019年4月15日15时许，被告人史立功向宿州市公安局埇桥分局刑警大队投案，同年4月28日，东城派出所民警将被告人史万才抓获，同年5月3日苏州市公安局姑苏分局留园派出所民警将被告人史宗武抓获，同年7月22日，宿州市公安局埇桥分局民警将被告人赵永抓获。 2、户籍证明，证明被告人史立功出生于1971年4月5日，身份证号码3422231971××××××××；被告人史万才出生于1977年8月4日，身份证号码3422011977××××××××；被告人史宗武出生于1978年2月5日，身份证号码3422011978××××××××；被告人赵永出生于1975年10月13日，身份证号码3422011975××××××××。 3、宿州市埇桥区人民法院（2002）埇刑初字445号刑事判决书载明，被告人史万才因犯故意伤害罪于2002年7月31日被该院判处管制二年。 原判认为：被告人史立功的行为构成寻衅滋事罪、敲诈勒索罪；被告人史万才的行为构成寻衅滋事罪、强奸罪；被告人史宗武的行为构成寻衅滋事罪；被告人赵永的行为构成敲诈勒索罪。对被告人史立功依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百七十四条、第二十五条、第六十一条、第六十四条之规定，对被告人史万才依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百三十六条、第二十五条、第六十七条第一款、第六十一条之规定，对被告人史宗武依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第六十一条之规定，对被告人赵永依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人史立功犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年二个月，罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑四年十个月，罚金人民币三万元。二、被告人史万才犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；犯强奸罪，判处有期徒刑三年二个月；决定执行有期徒刑四年十个月。三、被告人史宗武犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。四、被告人赵永犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年二个月，罚金人民币三万元。五、被告人史立功、赵永退赔被害人闫某1人民币五万元。 上诉人史立功及其辩护人提出：上诉人史立功殴打被害人刘某的行为不构成寻衅滋事罪，史立功没有敲诈勒索他人钱财的故意，不构成敲诈勒索罪，请求二审法院依法改判。 上诉人史万才及其辩护人提出：原判认定第一起寻衅滋事事实中，史万才去拉架，没有殴打被害人刘某，不构成寻衅滋事罪；原判认定史万才犯强奸罪事实不清，证据不足，且已过追诉期。请求二审法院依法改判。 上诉人赵永及其辩护人提出：赵永在共同犯罪中，赵永系从犯，请求二审法院依法改判。 经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。 对于上诉人史立功、史万才及其辩护人提出史立功、史万才的行为均不构成寻衅滋事罪的上诉理由、辩护意见。经查，上诉人史立功与被害人刘某偶发矛盾，为逞强耍横，遂邀集多人对被害人刘某实施殴打，致被害人刘某轻伤二级的结果；上诉人史万才伙同他人为史万才殴打被害人刘某提供帮助。上述事实有鉴定意见，被害人刘某陈述，证人史某3、史某4等人证言，上诉人史立功、史万才、原审被告人史宗武供述等证据证实，足以认定。上诉人史立功、史万才随意殴打他人，致人轻伤二级，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。上诉人史立功、史万才及其辩护人提出的此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 对于上诉人史立功、赵永及其辩护人提出史立功没有敲诈勒索他人钱财的故意，不构成敲诈勒索罪；上诉人赵永在敲诈勒索共同犯罪中系从犯的上诉理由、辩护意见。经查，上诉人史立功、赵永以赵永与被害人闫某1有不正当关系为由，扬言要砍死闫某1、要喝农药自杀，对被害人闫某1及其妻赵某侠实施恐吓，迫使被害人闫某1及其妻子通过他人给付被告人史立功、赵永五万元的事实，有被害人闫某1及其妻子赵某侠的陈述，证人闫某2、闫某3、马某1证言，上诉人史立功、赵永供述等证据证实。上诉人史立功、赵永以实施伤害行为相威胁、以喝农药为要挟手段勒索被害人钱财的行为均构成敲诈勒索罪，在共同犯罪中，上诉人赵永作用积极，不属从犯。上诉人史立功、赵永及其辩护人提出的此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 对于上诉人史万才及其辩护人提出原判认定史万才犯强奸罪事实不清，证据不足，且已过追诉期限的上诉理由、辩护意见。经查，上诉人史万才以裸照要挟并骚扰、殴打童某丈夫，胁迫童某与其发生性关系的事实，有受案登记表、上诉人史万才及其妻子赵红玲的保证书等书证，被害人童某陈述，证人朱某、马某2、史某5等证人证言，上诉人史万才供述等证据相互印证，足以认定。上诉人史万才违背妇女意志，采取胁迫手段奸淫妇女，其行为构成强奸罪。上诉人史万才强奸童某案发生于2013年6月27日，因童某报案，公安机关于次日立案，史万才在2019年1月11日、2月8日又实施寻衅滋事犯罪，其所犯强奸罪至宿州市埇桥区人民检察院于2019年11月1日提起公诉时尚未超过追诉期限，应当追诉。上诉人史万才及其辩护人的此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人史立功因生活偶发矛盾纠集上诉人史万才、原审被告人史宗武等多人随意殴打他人致被害人刘某轻伤二级，情节恶劣；以非法占有为目的，伙同上诉人赵永使用威胁或者要挟的方法，勒索被害人闫某1人民币五万元，数额巨大，其行为构成寻衅滋事罪、敲诈勒索罪。上诉人史万才在上诉人史立功纠集下伙同他人随意殴打他人，情节恶劣；为逞强耍横，任意毁损公私财物，情节严重；又以裸照及滋扰被害人童某及其家人为胁迫手段，使被害人童某在受到精神压制的情况下与其发生性关系，其 行为构成寻衅滋事罪、强奸罪。上诉人赵永伙同上诉人史立功以威胁、要挟手段勒索他人财物，数额巨大，其行为构成敲诈勒索罪。原审被告人史宗武在史立功纠集下伙同他人积极参与滋事，随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  从前 审判员  王鹏 审判员  祁磊 二〇二一年二月七日 法官助理黄延续 书记员胡骉 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。