山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁10民终69号上诉人（原审被告）：高维迎，男，1955年6月4日出生，汉族，住山东省泗水县。委托诉讼代理人：李密，山东鹏华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：楚立网，男，1958年10月10日出生，汉族，住山东省泗水县。委托诉讼代理人：崔茂秀，山东隆润律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国建筑第五工程局有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路**。法定代表人：田卫国，总经理。委托诉讼代理人：范延龙，系公司职员。被上诉人（原审被告）：山东蜀大建筑劳务有限公司，住，住所地山东省潍坊高新区清池街道永春社区健康东街以北，永春路以西华海国际大厦****/div>法定代表人：王廷斌，总经理。委托诉讼代理人：谷雨虹，山东悦程律师事务所律师。上诉人高维迎因与被上诉人楚立网、中国建筑第五工程局有限公司（以下简称中建五局）、山东蜀大建筑劳务有限公司（以下简称蜀大劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省威海市环翠区人民法院（2020）鲁1002民初3693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。高维迎上诉请求：依法改判被扶养人生活费为10692.4元；减轻高维迎的赔偿责任按照90115.4元赔偿。事实与理由：一、楚立网对于损害发生存在过错。事发前楚立网早餐期间饮烈性白酒去施工现场，严重违反了安全施工管理规定，存在重大过失，依法应承担60%的主要责任，减轻高维迎的赔偿责任。二、一审法院认定“关于原告主张的被扶养人生活费28513元，结合被扶养人数量计算，符合法律规定”有误。事发时，楚立网及其妻子王灰梅均已年满六十周岁，应由其成年子女扶养，王灰梅不符合“受害人依法应承担扶养义务的丧失劳动能力又无无其他生活来源的成年近亲属”的法定条件。故楚立网主张的被扶养人生活费28513元，其中其父楚祥芝其母程折兰的扶养费为10692.4元。但主张其妻王灰梅的生活费用17820.6元无法律依据。二审调查期间，高维迎以根据建设工程安全生产管理条例第24条规定，建设工程是实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责，总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。中建五局在涉案工程中系总承包方，在本案当中应承担连带责任为由增加请求依法改判中国建筑第五工程局有限公司在本案中承担连带责任。楚立网辩称，1.楚立网不存在任何过错，高维迎应当与蜀大劳务公司承担连带赔偿责任。事发当时系早上七点左右，楚立网根本滴酒未沾，且事故发生系因建设单位为应付验收，将六楼楼梯预留口用石膏板盖住并用水泥涂抹表面，让人感觉是正常楼板，楚立网正常工作时踩踏此处导致坠落摔伤，并非楚立网的故意或重大过失导致，楚立网不存在任何过错，高维迎作为雇主应对雇员在工作中所受伤害承担全部责任；2.一审法院对于被扶养人生活费的判决正确。事故发生时，楚立网具有劳动能力且在高维迎处长期从事壮工的劳动者。王灰梅作为楚立网的妻子无其他生活来源，系依靠楚立网的收入维持生活，属于楚立网的被扶养人。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。对其增加的要求中建五局承担连带责任的请求，楚立网认为系合理的。其在一审时也曾予以主张，虽然一审判决中建五局不承担责任，但认为其应与高维迎承担连带赔偿责任。中建五局辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决应予维持。高维迎要求我方承担连带责任无事实依据，我方将工程分包给有资质的蜀大劳务公司合法有效，不存在过错，高维迎要求我方承担连带责任法律依据错误，建设工程安全生产管理条例为行政法规，本案应适用民事法律进行审判。请求驳回高维迎上诉请求。蜀大劳务公司辩称，对高维迎的上诉请求没有意见。高维迎的上诉请求第一条，我方在事发后也听说楚立网在事故当天早晨有饮酒行为，高维迎在一审时提供的证人的证言，我方认为也能充分证明楚立网确实存在饮酒，自身存在一定过错，其他请法院裁决。楚立网向一审法院起诉请求：1.判令高维迎、中建五局、蜀大劳务公司共同赔偿其后续治疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计263481.40元；2.本案诉讼费用由高维迎、中建五局、蜀大劳务公司承担。一审法院认定事实：2019年12月22日，楚立网在桂花园项目工程6号楼施工时，从石膏板盖住的洞口（上面用水泥涂抹）坠落。事故发生后，楚立网在威海市环翠区羊亭中心卫生院住院治疗4天，诊断为：腰1、3椎体骨折，多发软组织挫伤等。原告于2019年12月26日入住威海卫人民医院住院治疗26天，诊断为：腰椎骨折（L2、3）等。上述医疗费用均系高维迎支付。2020年5月12日，楚立网诉前自行委托威海恒源司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理人数及时间、后续治疗费进行司法鉴定，鉴定意见为：楚立网腰部损伤符合九级伤残；误工时间180日、上后住院期间及出院后需1人护理60日；后续治疗费约需1.2万元或以实际发生为准。楚立网支出鉴定费2860元。高维迎对楚立网自行委托的鉴定意见有异议，申请重新鉴定，一审法院依法委托威海鉴通司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年9月19日出具鉴定意见为：楚立网腰椎骨折（L2、3）内固定术后构成九级伤残；其休治时间（误工期）为6个月（包括将来住院取内固定前后）；其损伤后60天内需1人护理（包括住院期间）；预计其后续治疗费需1.2万元左右，或以实际发生为准。高维迎为此支出鉴定费2860元。楚祥芝（1935年5月4日出生）与程折兰（1939年6月5日出生）生育楚立网、楚云美、楚立英、楚立兰、楚小东；楚立网与王灰梅（1959年7月27日出生）结婚后生育楚宪丽、楚宪法。楚立网与高维迎系雇佣关系，受伤前日工资160元，其住院期间由其女儿楚宪丽（系非农业户口）护理。楚立网受伤后，高维迎派人护理7天，并支付护理费500元。中建五局系威海市蓝城桂花园建安工程的总承包方。2019年4月20日，与蜀大劳务公司签订《蓝城桂花园项目屋面工程劳务分包合同》，劳务分包的范围是蓝城桂花园屋面工程；承包方式包括但不限于劳务、清包，即完成承包范围内全部人工费、辅材及中小型机械机具费等所有费用；开工日期是2015年4月20日，竣工日期是2016年8月20日，总工期是120天；劳务分包的价款为262450.90元。蜀大劳务公司是由潍坊蜀大建筑劳务有限公司更名，具备混凝土作业劳务分包的资质。后蜀大劳务公司将部分屋面工程分包给高维迎，高维迎不具备相应资质。两位证人均陈述楚立网是从阁楼与六楼的洞口跌落，该洞口用石膏板（上面涂了一层水泥）封住的。证人称楚立网在工作前喝酒，楚立网对此不予认可。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，楚立网提供劳务，具体工作由高维迎安排，其劳动力受高维迎支配，并由高维迎按日支付劳动报酬，故楚立网与高维迎之间形成雇佣关系。楚立网在为高维迎工作期间受伤，故高维迎作为其雇主应对承担赔偿责任。楚立网是从被掩盖的洞口坠落受伤，其不存在过错，故高维迎辩称楚立网酒后工作存在过错，应承担部分责任，证据不足，理由不当，不予采纳。本案争议的第一个焦点问题为楚立网主张的损失数额是否合理。关于楚立网主张的后续治疗费1.2万元，结合鉴定意见，符合法律规定，予以支持；关于其主张的住院伙食补助费3000元，系按照每天100元、住院30天计算，符合法律规定，予以支持；关于其主张的残疾赔偿金160850.2元，系按照山东省2019年城镇居民人均可支配收入42329元、九级伤残计算，符合法律规定，予以支持；关于误工费，因楚立网受伤前日工资160元，结合鉴定意见误工时间为180天，误工费数额为28800元（160元天×180天）；关于护理费，护理人员系非农业户口，按照山东省2019年城镇居民人均可支配收入42329元，结合鉴定意见护理时间为60天，扣除高维迎护理的7天及500元，护理费数额为5646元（42329元/年÷365天×53天-500元）；关于其主张的被扶养人生活费28513元，按照山东省2019年城镇居民人均生活消费性支出26731元，结合被扶养人数量计算，符合法律规定，予以支持；关于交通费，楚立网虽未提供相关票据，但该费用是其必要的支出费用，酌定300元为宜；关于鉴定费2860元，结合重新鉴定意见书，认定高维迎承担2000元为宜；关于精神损害抚慰金，楚立网因本次事故造成实际伤残，给其及家人造成一定的精神损害，但其主张数额过高，应予以调整，酌定2000元为宜。综上，楚立网的合理损失共计243109.2元。本案争议的第二个焦点问题为楚立网要求中建五局、蜀大劳务公司承担责任是否合理。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。蜀大劳务公司将工程分包给没有资质的高维迎，其应当与高维迎承担连带赔偿责任。中建五局将工程分包给有资质的蜀大劳务公司，合法有效，楚立网要求中建五局承担责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，楚立网诉讼请求中的合理部分，予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、高维迎支付楚立网赔偿款共计243109.2元；二、山东蜀大建筑劳务有限公司对高维迎的上述付款义务承担连带责任；三、驳回楚立网其他的诉讼请求。上述款项于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2626元，由楚立网负担153元，高维迎、山东蜀大建筑劳务有限公司连带负担2473元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审查对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动终遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案作为提供劳务者受害责任纠纷，楚立网作为提供劳务一方就其在从事雇佣活动中所受伤害向雇主高维迎及高维迎的发包方蜀大劳务公司主张权利，合法有据，依法应予支持。一审判决高维迎就此承担赔偿责任并由蜀大劳务公司承担连带责任，具有事实与法律依据，依法应予维持。在高维迎所提供证据不足以认定楚立网对其从被掩盖的楼梯口坠落受伤这一后果存在过错的情况下，一审法院对其关于楚立网酒后工作存在过错应承担部分责任的辩称，以证据不足，理由不当为由不予采纳正确，本院依法予以维持。在未有新证据推翻一审认定的情况下，高维迎关于楚立网自身存在重大过错，应承担主要责任的上诉主张，缺乏事实与法律依据，依法不能成立。关于楚立网的被扶养人生活费问题。楚立网之妻王灰梅没有工作收入，靠楚立网的收入维持生活，楚立网事发前也一直在高维迎处从事劳务，借此维持家庭生活支出，故楚立网关于王灰梅作为无收入来源的成年家属，应属于楚立网的被扶养人的辩称，理由正当，本院予以采纳。高维迎关于一审认定楚立网被扶养人生活费错误的主张，理由不当，本院不予支持。至于中建五局作为总承包方是否应对涉案损害后果承担责任问题。因本案系楚立网提起的提供劳务者受害责任纠纷，而中建五局作为总承包方对施工现场的安全生产负总责，和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任的问题与本案提供劳务者受害责任不属于同一法律关系，不应混同，但雇主及其发包人承担责任后可依法予以追偿。故高维迎关于直接改判中建五局在本案中承担连带责任的上诉请求，依法也不能成立。综上，高维迎的上诉请求，依法不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2316元，由高维迎负担。本判决为终审判决。审判长  董光成审判员  郑华章审判员  潘 慧二〇二一年二月二十五日法官助理安姣姣书记员刘珍琪