天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终1600号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区东马路**仁恒海河广场**楼。负责人：李剑云，副总经理。委托诉讼代理人：赵玉红，天津大有律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐慧芝，女，1945年5月1日出生，汉族，住天津市滨海新区。被上诉人（原审被告）：张蕊，女，1985年4月19日出生，汉族，住天津市滨海新区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安财险天津公司）因与被上诉人徐慧芝、张蕊机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初23773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险天津公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判平安财险天津公司少承担15,020元赔偿责任或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费用由徐慧芝、张蕊承担。事实和理由：二次手术费尚未由徐慧芝实际支出，不应赔付。鉴定报告为徐慧芝单方提交，鉴定材料未经质证，虽平安财险天津公司申请重新鉴定的结论未推翻徐慧芝提供的鉴定报告的结论，但不能否定其程序违法，不应认定由平安财险天津公司支付鉴定费。徐慧芝辩称，不同意平安财险天津公司的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。张蕊未作答辩。徐慧芝向一审法院起诉请求：1．判令张蕊赔偿其住院伙食补助费2,000元、营养费9,000元、护理费40,560元、残疾赔偿金27,671.4元、伤残鉴定费6,020元、精神损害抚慰金5,000元、辅助器具费1,580元、交通费2,100元，复查费1,231.88元、二次手术费10,000元、二次手术住院护理费3,300元、二次手术营养费1,500元，要求平安财险天津公司在机动车交强险责任限额内先行赔付，不足部分由平安财险天津公司在机动车商业三者险限额内按照保险合同赔偿，再有不足的部分由张蕊承担赔偿责任；2．诉讼费由张蕊、平安财险天津公司承担。一审法院认定事实：2019年12月20日13时30分，张蕊驾驶牌照为津GZR8**的小客车，沿河北路由北向南行驶至河北路与大连道交口准备右转时，因观察不周，其车右前部与徐慧芝驾驶的自行车发生接触，造成双方车损及徐慧芝受伤的交通事故。事故经交通管理部门认定，张蕊负全部责任，徐慧芝无责任。事故发生后，徐慧芝被送至天津市第五中心医院急诊治疗，后转入该院住院治疗19天。出院后，徐慧芝继续在该院复查治疗，其伤情被诊断为右股骨远端骨折等。本案中，徐慧芝医疗费共计1,231.8元。2020年4月24日，天津市滨海新区公安局交通管理支队上海道大队委托天津市津实司法鉴定中心对徐慧芝的伤残等级、护理期、营养期及二次手术费用进行鉴定。2020年4月30日，鉴定机构出具鉴定意见，确认徐慧芝伤情符合十级伤残，护理期为120天，营养期为90天，后续治疗费用为8,000元。为此，徐慧芝支出鉴定费6,020元。2020年10月16日，经平安财险天津公司申请，一审法院委托天津市中慧物证司法鉴定所对徐慧芝的伤残等级、护理期、营养期及二次手术费用进行重新鉴定。2020年11月3日，鉴定机构出具鉴定意见，确认徐慧芝伤情符合十级伤残，护理期120天，营养期90天，二次手术费用为8,000元-10,000元。另查，张蕊驾驶的事故车辆，在平安财险天津公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公安交通管理部门出具的道路交通事故认定书事实清楚，责任划分准确，一审法院依法予以采信。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，张蕊承担事故全部责任，其应对徐慧芝的全部损失承担赔偿责任。另依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，张蕊驾驶的事故车辆在平安财险天津公司投保交强险及商业三者险。故徐慧芝的损失应由平安财险天津公司承担赔偿责任。关于徐慧芝的各项损失一审法院做如下评述：1．医药费，依据徐慧芝提供的票据，一审法院确认其本案中支出医疗费用为1,231.8元。平安财险天津公司主张扣除非医保用药费用，缺乏事实及法律依据，一审法院不予采信；2．住院伙食补助，徐慧芝住院治疗19天，其住院伙食补助应为1,900元；3．营养费，依据鉴定意见，一审法院确认徐慧芝营养期90日，其主张9,000元营养费过高，一审法院酌情支持其营养费4,500元；4．护理费，依据鉴定意见，一审法院确认徐慧芝护理期为120天。在上述期间内，张蕊为徐慧芝垫付了住院期间19天的护理费4,560元，该费用应从徐慧芝的主张中予以扣除。另，徐慧芝提交的证据不足以证实其护理费的损失情况，一审法院酌情按照天津市2019年度居民服务业平均工资标准每天166.88元，计算其护理费为16,854.88元（166.88元×101天）；5．残疾赔偿金，经鉴定徐慧芝伤情构成十级伤残，至其第一次定残之日，徐慧芝年满74周岁，其伤残赔偿金应为27,671.4元；6．精神损害抚慰金，依据徐慧芝伤情及过错责任，酌定其该项损失为5,000元；7．交通费，一审法院依据徐慧芝伤情及治疗情况，酌定该项损失为1,000元；8．鉴定费，依据徐慧芝提交的票据，一审法院确认其鉴定费损失为6,020元。因徐慧芝提交的经交通管理部门委托鉴定机构出具的鉴定意见与一审法院委托鉴定机构出具的鉴定意见内容基本一致，故徐慧芝提交的鉴定意见一审法院予以采信。徐慧芝为此支出的鉴定费用应予支持。平安财险天津公司主张该费用不予赔偿，缺乏事实及法律依据，一审法院不予采信；9．残疾辅助器具费，依据徐慧芝提交的票据，一审法院确认其该项损失为1,580元。徐慧芝购买的器具与其伤情具有关联性，应予支持；10．二次手术费用，一审法院依据徐慧芝提交的鉴定意见与平安财险天津公司提交的鉴定意见，酌情支持徐慧芝二次手术费用9,000元；11．二次手术住院护理费、营养费，平安财险天津公司主张该项费用尚未实际发生，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。徐慧芝各项损失共计74,758.08元，该损失由平安财险天津公司承担赔偿责任。判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后十日内赔偿原告徐慧芝各项损失共计74,758.08元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后十日内支付被告张蕊垫付的护理费共计4,560元；三、驳回原告徐慧芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取249元，由被告张蕊负担200元，原告徐慧芝负担49元。”二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为平安财险天津公司是否应赔偿徐慧芝二次手术费及鉴定费。二次手术费为徐慧芝内固定物取出术费用，为必然支出的费用，一审法院根据鉴定报告意见，酌情支持徐慧芝二次手术费用9,000元并无不当，本院予以维持。平安财险天津公司主张二次手术费尚未发生不应支付，无事实与法律依据，本院不予支持。鉴定费系查明实际损失支出的必要的、合理的费用，依法应由保险人负担，平安财险天津公司该主张亦于法无据，本院不予支持。综上所述，平安财险天津公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  邓晓萱审判员  武耀明审判员  解 童二〇二一年二月二十四日法官助理徐智超书记员冯哲思附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；