安徽省颍上县人民法院刑 事 判 决 书(2021)皖1226刑初6号公诉机关颍上县人民检察院。被告人姜某，女，1986年1月17日出生，汉族，初中文化，个体户，安徽省颍上县人，住安徽省颍上县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年7月13日被颍上县公安局取保候审，2021年1月6日被本院决定取保候审。现在家中候审。颍上县人民检察院以颍检检二刑诉[2020]Z563号起诉书指控被告人姜某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。颍上县人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，被告人姜某到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人姜某在未取得烟草专卖许可证的情况下，在位于颍上县谢桥镇进京路其经营的微利超市内长期收购并销售卷烟，非法经营额共计14万余元，具体如下：1、2019年1月至2020年6月期间，姜某多次向卷烟经营户黄君山、廉某、郭某等人的订烟银行账户内转款用于购买卷烟，并将收购来的卷烟存放于其经营的微利超市内用于对外销售。姜某从黄君山处购买5万余元卷烟，从廉某处购买2万余元卷烟，从郭某处购买1万余元卷烟，用于非法经营。2、2020年6月1日，颍上县烟草专卖局在姜某经营的微利超市内现场查获其从卷烟经营户谢某、黄君山、黄某等处收购的玉溪、中华、苏烟等18个品牌的卷烟共431条，经安徽省烟草专卖局价格认定，该431条卷烟价格为71340元（含第1起从黄君山处购买的1万余元卷烟）。经安徽省烟草质量监督检测站鉴定，涉案卷烟均为真品卷烟。案发后，姜某主动退出违法所得2万元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了接处警登记表、受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科查询证明、到案经过、颍上县烟草专卖局行政执法材料、颍上县农村商业银行流水单、颍上县市场监督管理局颍市监行处[2018]B473号、B609号行政处罚决定书、扣押决定书及扣押财物清单等书证，证人黄君山、郭某、廉某、谢某、黄某等人的证言，被告人姜某的供述与辩解，安徽省烟草质量监督检测站鉴定意见书，现场勘验笔录等证据。公诉机关认为，被告人姜某违反国家规定，在未取得烟草专卖许可证的情况下，经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪，应当以非法经营罪追究被告人姜某的刑事责任。姜某主动到案后，如实供述犯罪事实，构成自首，依法可以从轻处罚；其自愿认罪认罚，可以从宽处理；其主动退出违法所得，可酌情从轻处罚。综合全案情节，公诉机关建议对被告人姜某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金。被告人姜某对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明，被告人姜某在未取得烟草专卖许可证的情况下，在位于颍上县谢桥镇进京路其经营的微利超市内长期收购并销售卷烟，非法经营额共计14万余元，具体如下：1、2019年1月至2020年6月期间，姜某多次向卷烟经营户黄君山、廉某、郭某等人的订烟银行账户内转款用于购买卷烟，并将收购来的卷烟存放于其经营的微利超市内用于对外销售。姜某从黄君山处购买5万余元卷烟，从廉某处购买2万余元卷烟，从郭某处购买1万余元卷烟，用于非法经营。2、2020年6月1日，颍上县烟草专卖局在姜某经营的微利超市内现场查获其从卷烟经营户谢某、黄君山、黄某等处收购的玉溪、中华、苏烟等18个品牌的卷烟共431条，经安徽省烟草专卖局价格认定，该431条卷烟价格为71340元（含第1起从黄君山处购买的1万余元卷烟）。经安徽省烟草质量监督检测站鉴定，涉案卷烟均为真品卷烟。案发后，姜某主动退出违法所得2万元。另查明，姜某曾因非法经营烟草行为，分别于2018年6月5日、2018年11月13日被颍上县市场监督管理局行政处罚；经颍上县司法局调查评估，姜某基本具备社区矫正条件。上述事实有经庭审质证、确认的书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘验笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人姜某违反国家规定，在未取得烟草专卖许可证的情况下，非法经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控成立。姜某主动到案后，如实供述犯罪事实，构成自首，依法可以从轻处罚；其自愿认罪认罚，可以从宽处理；其主动退出违法所得，可酌情从轻处罚；社区矫正机关的调查评估意见证明，对其适用缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，可对其适用缓刑。颍上县人民检察院综合全案情节，对被告人姜某的量刑建议并无明显不当，本院应予采纳。为了打击刑事犯罪，维护国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项第三项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人姜某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金30000元；（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）二、违法所得2万元予以追缴、涉案的卷烟予以没收（均由扣押机关依法处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张树立审 判 员  谌 敏人民陪审员  刘 习二〇二一年二月十九日书 记 员  迟露露附：《中华人民共和国刑法》条文第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:(一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的;(二)非法经营卷烟二十万支以上的;(三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”:(一)非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的;(二)非法经营卷烟一百万支以上的。《中华人民共和国刑事诉讼法》条文第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。