浙江省瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0381民初12563号 原告：瑞安市耀光建筑工程有限公司（统一社会信用代码：9133038173842036X0），住所地瑞安市锦佳华庭**楼****。 法定代表人：张作光，董事长。 委托诉讼代理人：叶圣翰，浙江司策律师事务所律师。 被告：瑞安市汀田街道富里村股份经济合作社（统一社会信用代码：N2330381554780256C），住所地瑞安市，住所地瑞安市汀田街道富里村富新路后里老人公寓旁 法定代表人：李贾。 被告：瑞安市汀田街道强里村股份经济合作社（统一社会信用代码：N23303815528703032），住所地瑞安市，住所地瑞安市汀田街道强里村铁坦 法定代表人：李卜式。 原告瑞安市耀光建筑工程有限公司（以下简称耀光公司）与被告瑞安市汀田街道富里村股份经济合作社（以下简称富里村经合社）、瑞安市汀田街道强里村股份经济合作社（以下简称强里村经合社）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月1日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月27日公开开庭进行了审理。原告耀光公司的委托诉讼代理人叶圣翰到庭参加诉讼，被告富里村经合社、强里村经合社经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告耀光公司向本院提出变更后的诉讼请求为：判令被告富里村经合社、强里村经合社共同支付原告工程保修金787741.5元。事实与理由：2013年1月20日，二被告邀请原告共同合作开发建设该富里村、强里村E地块（一期）旧村改造工程，双方签订《建设工程代建施工承包意向协议书》，约定工程款支付方式为：原告完成桩基工程量的50%，开始付实际工程量的85%，之后原告在每月25日前报当月实际完成工程造价，经核定后被告于次月5日前支付85%；工程预验收后五天支付95%；竣工验收办理验收备案并结算后付至结算价98%；剩余2%作为工程保修金，于结算后一年退还1%，二年后退还0.7%，屋面防水五年保修期满后一个月内全部付清。2018年1月16日通过竣工预验收，并于2018年3月8日通过竣工验收。因二被告逾期未支付工程款等价款，原告于2018年8月10日向温州市中级人民法院提起诉讼。经审理，温州市中级人民法院判决：一、二被告共同支付原告工程款13134781元；二、二被告共同退还原告履约保证金1000000元；三、原告支付二被告套房面积补偿款1670000元。三者相抵后二被告应当支付原告款项12464781元。因不服一审判决，二被告上诉至浙江省高级人民法院。经审理，浙江省高级人民法院认为“因二审期间耀光公司施工工程的质量保修期尚未完全届满，故一审对工程保修金未予扣除工程款的1%存有不当”。为此，二审判决：一、撤销浙江省温州市中级人民法院（2018）浙03民初1243号民事判决第一项；二、维持浙江省温州市中级人民法院（2018）浙03民初1243号民事判决第二、三、四、五、六项；三、二被告共同支付原告工程款6820276元；四、二被告共同支付原告套房面积补偿款5189160元。另，涉案工程保修金为（13134781元-6820276元-5189160元）×70%=787741.5元。 被告富里村经合社、强里村经合社未答辩，亦未提供证据。 本院经审理认定以下事实：两被告因富里村、强里村E地块（一期）旧村改造工程建设施工需要，邀请原告共同合作开发，双方于2013年1月20日签订《工程代建意向协议书》，就项目概况、代建内容、施工承包内容及方式、工程造价及工程款支付方式、其他约定条款、附则进行约定。该意向协议书第四条第二款：组成工程总造价为（暂定）133447476元，总承包造价就以此工程总造价下浮8％，暂定价与定价不下浮；第四条第三款第二项约定：（村民建房户中约35％自筹建设资金的改造户）工程款支付方式为原告方完成桩基工程量的50%，开始付实际工程量的85%，之后原告在每月25日前报当月实际完成工程造价，经核定后两被告于次月5日前支付85%，工程预验收后五天支付95%，竣工验收办理验收备案并结算后付至结算价98%，剩余2%作为工程保修金，于结算后一年退还1%，二年后退还0.7%，屋面防水五年保修期满后一个月内全部付清。 2013年3月25日，原告耀光公司进场施工。2013年10月29日，涉案工程项目由耀光公司中标。2014年5月27日，原告与两被告签订《建设工程施工合同》并予以备案。同日，双方签订《建设工程施工合同补充协议书》，约定：根据中标结果签订并备案的《建设工程施工合同》约定的价款、计价方式和支付办法、违约责任等合同条款，仅作为备案之用，双方不实际执行。有关工程价款、计价方式和支付办法、违约责任等合同条款依照2013年1月20日签订的《工程代建意向协议书》及双方补充协议为准，《工程代建意向协议书》和补充协议未对有关项目的计价方式作出约定的，则未约定的计价方式以标书为准。2015年4月9日，涉案工程主体全部完工并通过验收。涉案工程于2017年1月16日通过竣工预验收，并于2018年3月8日通过竣工验收。 2018年8月10日，耀光公司就其与富里村经合社、强里村经合社间的案涉工程纠纷起诉至温州市中级人民法院，诉讼过程中，富里村经合社、强里村经合社提出反诉。2019年4月9日，温州市中级人民法院作出（2018）浙03民初1243号民事判决，判令：一、富里村经合社、强里村经合社共同支付耀光公司工程款13134781元；二、富里村经合社、强里村经合社共同退还耀光公司履约保证金1000000元；三、耀光公司支付富里村经合社、强里村经合社套房面积补偿款1670000元。上述三项款项相抵，富里村经合社、强里村经合社应当支付耀光公司款项12464781元；四、耀光公司对富里村、强里村E地块（一期）旧村改造工程拍卖或者折价的价款享有优先受偿权；五、驳回耀光公司的其他诉讼请求；六、驳回富里村经合社、强里村经合社的其他诉讼请求。之后，富里村经合社、强里村经合社不服提起上诉。浙江省高级人民法院认为，原审认定富里村经合社、强里村经合社应当支付耀光公司的工程款及套房面积补偿款合计为13134781元，符合法律规定；同时，就工程保修金是否已符合支付条件认为，“涉案合同虽无效，但质保金是对施工质量的担保，不因合同无效而免除承包人的质量担保义务。协议中关于质量保质期及质量保证金的约定，对当事人仍具有法律约束力，作为承包人对涉案工程仍应承担保修义务。本案双方签订的意向协议书约定，工程款剩余2%作为工程保修金，于结算后一年退还1%，二年后退还0.7%，屋面防水五年保修期满后一个月内全部付清。涉案工程于2017年1月16日通过竣工预验收，并于2018年3月8日通过竣工验收。因二审期间耀光公司施工工程的质量保修期尚未完全届满，故一审对工程保修金未予扣除工程款的1%存有不当，应予纠正。”，遂于2019年7月25日作出（2019）浙民终437号民事判决：一、撤销浙江省温州市中级人民法院（2018）浙03民初1243号民事判决第一项；二、维持浙江省温州市中级人民法院（2018）浙03民初1243号民事判决第二、三、四、五、六项；三、富里村经合社、强里村经合社共同支付耀光公司工程款6820276元；四、富里村经合社、强里村经合社共同支付耀光公司套房面积补偿款5189160元。 以上事实由瑞安市农业农村局证明、（2018）浙03民初1243号民事判决、（2019）浙民终437号民事判决予以佐证。 本院认为，根据已生效的（2019）浙民终437号民事判决，该案审理期间尚有工程款1%的工程保修金应予扣除即13134781元-5189160元-6820276元=1125345元。现原告本次起诉已符合双方协议中关于二年后退还0.7%的约定，故其要求被告富里村经合社、强里村经合社共同支付工程保修金1125345元×70%=787741.5元，本院予以支持。 据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 被告瑞安市汀田街道富里村股份经济合作社、瑞安市汀田街道强里村股份经济合作社于本判决生效之日起十日内共同向原告瑞安市耀光建筑工程有限公司支付工程保修金787741.5元，款可交本院转付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11677元，减半收取5838.5元，由被告瑞安市汀田街道富里村股份经济合作社、瑞安市汀田街道强里村股份经济合作社负担（定于本判决生效后10日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 薛林敏 二〇二一年二月八日 代书记员 王晓慧 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当按照要求将指定的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知书 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。