安徽省芜湖市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）皖02执复10号复议申请人（申请执行人）：戴先贵，男，xx年xx月xx日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。委托诉讼代理人：李龙飞，安徽江声律师事务所律师。被执行人：刘和银，男，xx年xx月xx日出生，汉族，住安徽省芜湖市弋江区。被执行人：安徽易康元封酿酒厂，住所地安徽省芜湖市鸠江区清水街道清水社区。复议申请人戴先贵不服芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207执异16号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。芜湖市鸠江区人民法院在执行戴先贵与刘和银、安徽易康元封酿酒厂（以下简称易康元封酒厂）民间借贷纠纷一案中，刘和银、易康元封酒厂对芜湖市鸠江区人民法院立案执行不服，提出书面异议。芜湖市鸠江区人民法院查明，戴先贵与刘和银、易康元封酒厂民间借贷纠纷一案，由芜湖市中级人民法院做出（2020）皖02民终1367号民事调解书调解结案，该调解书主文第一项为：刘和银、易康元封酒厂确认欠付戴先贵借款本金15万元，刘和银、易康元封酒厂承诺自2020年5月份开始，于每月25日前归还戴先贵20**元，其中2020年7月25日前当期需归还戴先贵60**元（包含4000元实现债权费用），刘和银、易康元封酒厂三年内还清戴先贵15万元；主文第二项为：若刘和银、易康元封酒厂连续三期未按第一项约定按月履行还款义务，则戴先贵有权申请按照一审判决强制执行。该调解书经双方当事人签收后，刘和银于2020年5月归还戴先贵20**元、7月份归还2000元、8月份归还2000元、9月份归还2000元、11月份归还2000元，而6月份2000元、10月份2000元未归还，7月份少归还4000元。据此，戴先贵以刘和银、易康元封酒厂连续三期未按约定按月履行还款义务为由，向芜湖市鸠江区人民法院申请强制执行。芜湖市鸠江区人民法院认为，本案的争议焦点为本案是否符合立案执行条件。针对该争议焦点，一、根据芜湖市中级人民法院（2020）皖02民终1367号民事调解书主文第二项规定，只有刘和银、易康元封酒厂连续三期未按该调解书第一项约定按月履行还款义务，则戴先贵有权申请按照一审判决强制执行。本案刘和银、易康元封酒厂除2020年6月份2000元、10月份2000元未归还及7月份少归还4000元外，其他月份均能按照调解书主文第一项的规定履行还款义务，即刘和银、易康元封酒厂并未出现连续三期未按该调解书第一项约定按月履行还款义务的情形；二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条的规定是针对债务人不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务的情形，而本案系被执行人对申请执行人负同一笔债务分期付款的情形，故刘和银、易康元封酒厂分期付款不符合约定时，并不能适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条的规定。综上，鉴于刘和银、易康元封酒厂并未出现连续三期未按芜湖市中级人民法院做出（2020）皖02民终1367号民事调解书第一项约定按月履行还款义务，故戴先贵向芜湖市鸠江区人民法院申请立案执行缺乏法律和事实依据。据此，对刘和银、易康元封酒厂的异议申请予以支持。综上，芜湖市鸠江区人民法院依法裁定撤销（2020）皖0207执行3018号执行裁定书、（2020）皖0207执行3018号失信决定书及（2020）皖0207执行3018号限制消费令，解除对刘和银、易康元封酒厂银行存款15万元的冻结(账户余款19.5元)和限制高消费，撤销对刘和银、易康元封酒厂列人失信人名单。戴先贵向本院申请复议称，应裁定撤销(2020)皖0207执异16号执行裁定书，责令芜湖市鸠江区人民法院恢复对(2020)皖0207执行3018号案件的执行。经人民法院调解达成协议,只是免除一方当事人在另一方当事人不履行的情况另行通过诉讼主张权利的便利,并赋予了法律强制力,但本质上仍是当事人之间订立的合同。戴先贵与刘和银、易康元封酒厂民间借贷纠纷经芜湖市中级人民法院调解达成协议,约定了每笔债务的清偿时间,刘和银、易康元封酒厂应在每笔债务履行期届满前足额清偿。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十条的规定,2020年7月23日刘和银给付的2000元应当优先抵充2020年6月25日已到期的2000元,2020年7月25日到期的当期债务刘和银、易康元封酒厂未按期清偿构成违约,另因2020年6月25日到期债务于2020年7月23日才清偿,该期债务刘和银、易康元封酒厂亦构成违约;同理,8月25日给付的2000元、9月25日给付的2000元应优先抵充于2020年7月25日已到期的6000元,而不能算作出清偿当月债务。在戴先贵于2020年11月2日向芜湖市鸠江区人民法院申请强制执行前,2020年6、7、8、9、10月份到期的债务被执行人均按协议履行当期的还款义务,已连续五期未按协议约定的时间和数额履行还款义务。芜湖市鸠江区人民法院认定刘和银、易康元封酒厂未构成连续三期违约是错误的。刘和银称，本案未构成连续三期违约，目前仅是6月份2000元、7月份4000元、10月份2000元没有偿还，而且调解书是约定3年内必须还清。没有足额还是受疫情的影响，确实存在困难。本院查明的主要事实与芜湖市鸠江区人民法院一致。本院认为，人民法院审理民事案件，应当根据自愿、合法的原则进行调解。戴先贵与刘和银、易康元封酒厂在本院主持下，自愿达成调解协议，本院据此制作了调解书并送达各方当事人，该调解书已发生法律效力。（2020）皖02民终1367号民事调解书主文第二项载明，若刘和银、易康元封酒厂连续三期未按该调解书第一项约定按月履行还款义务，则戴先贵有权申请按照一审判决强制执行。刘和银、易康元封酒厂未能按照（2020）皖02民终1367号民事调解书主文第一项内容履行还款义务，但从还款时间上看，刘和银、易康元封酒厂并未存在连续三期未履行还款义务的情形。戴先贵认为刘和银、易康元封酒厂构成了连续三期违反调解书约定的主张，事实及法院依据不足，本院不予采信。综上，戴先贵复议申请不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下：驳回戴先贵复议申请，维持芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207执异16号异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长  葛义俊审判员  赵 洪审判员  李广磊二〇二一年二月五日书记员  刘丹丹附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。