重庆市合川区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0117民初9763号 原告(并案被告)：重庆杨禄建筑劳务有限公司，住所地重庆市渝**龙华大道**白鹤林小区**3-2，统一社会信用代码915001126786928211。 法定代表人：杨子顺，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：蒋建华，重庆智权律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾川东，重庆智权律师事务所（实习）律师。 被告（并案原告）：龙明凤，女，仡佬族，1977年12月18日出生，住重庆市南川区。 委托诉讼代理人：张寻，重庆尚泽律师事务所律师。 原告（并案被告）重庆杨禄建筑劳务有限公司（以下简称杨禄建筑劳务公司）与被告（并案原告）龙明凤劳动争议一案，本院于2020年12月7日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。杨禄建筑劳务公司的委托诉讼代理人蒋建华、曾川东，龙明凤的委托诉讼代理人张寻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（并案被告）杨禄建筑劳务公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原被告不存在劳动关系；2、依法判决原告不支付给被告各项工伤保险待遇；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、仲裁裁决认定原被告存在劳动关系错误。原告将被告做工的合川区中核·天玺一品二期工程的模板项目劳务分包给吴相高和冯华信，吴相高和冯华信又分包给了曾令本，曾令本在施工过程中私自邀请自己的老婆龙明凤进场帮忙做工致被告受伤。龙明凤不是原告招聘，工作中不受原告管理和指控，原告不给付其劳动报酬，双方不具有劳动关系。仲裁裁决根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条，确认双方存在劳动关系是对法律理解及适用错误，该条规定的是承担用工主体责任，用工主体责任不同于用人单位，劳务关系也叫用工，并不是所有的用工双方建立的都是劳动关系。由于双方不存在劳动关系，而工伤保险待遇中一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金均是以解除劳动关系为支付前提，双方无劳动关系可解除，当然不应支付该费用。二、仲裁裁决认定应由原告承担未参加工伤保险的责任错误。曾令本和龙明凤进场务工时不进行申报登记，被告又只务工几天，原告不知晓龙明凤已经进场务工，给龙明凤申报参加工伤保险事实上不可能。同时，原告的发包方中国核工业中原建设有限公司为涉案项目参加了建设项目工伤保险，保费一次性缴清，为被告参加工伤保险并不增加原告负担，情理上原告也没有故意不给被告参加工伤保险的动机。由于未能参加工伤保险的结果是被告夫妻自身造成的，原告对此无过错，其责任应由被告自行承担，原告不应支付给被告本应由工伤保险基金支付的各项工伤保险待遇。三、龙明凤与曾令本是夫妻，其承包工程收入混同为家庭财产，龙明风与曾令本均应视为涉案工程的承包人而不是简单的务工者，如果原告赔偿了龙明凤工伤保险待遇再反过来又向龙明凤和曾令本追偿，浪费司法资源，为避免讼累，也不应判决支付被告工伤保险待遇。综上所述，原告不应支付龙明凤工伤保险各项待遇，望法院查明事实公正判决。 被告（并案原告）龙明凤答辩称，根据原告的陈述，本案工程系层层转包，原告违法将工程分包给自然人吴相高，再由吴相高招用被告，应由本案原告承担工伤保险责任。 被告（并案原告）龙明凤向本院提出诉讼请求：依法判决由被告支付原告工伤拾级下列待遇：1、护理费720元(120元/天×6天)；2、停工留薪期工资22428元(7476元/月×3个月)；3、住院伙食补助费48元(8元/天×6天)；4、一次性伤残补助金52332元(7476元/月×7个月);5、一次性工伤医疗补助金14952元(7476元/月×2个月)；6、一次性伤残就业补助金44856元(7476元/月×6个月)；7、交通、食宿费1000元；8、鉴定费与检查费495元。事实和理由：原告与工友张成学、曾令本等人一起经熟人介绍来到合川区高职教城片区中核·天玺一品二期项目工地从事木工工作，原告入场至今没有参加工伤保险，每天工资为400元左右。2019年9月28日10时30分许，原告在该项目工地11号楼下堆码模板时，抱起来的模板掉落砸伤原告的左脚大脚趾，原告的伤情被合川区合州医院诊断为“左踇趾远节趾骨骨折”，原告于2019年9月29日入院至2019年10月5日出院，共计住院6天。经申请，重庆市合川区人力资源和社会保障局于2020年2月11日作出《认定工伤决定书》，认定原告受到的上述事故伤害为工伤。后经重庆市合川区劳动能力鉴定专家组鉴定，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》，原告的劳动能力鉴定结论为“伤残拾级”，原告与被告均未对该鉴定结论申请再次鉴定，该结论现已生效。后原告向重庆市合川区劳动人事争议仲裁院申请了劳动仲裁，经裁决，原告认为该裁决中裁决标准过低，遂不服裁决提起诉讼。原告认为，依照我国《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险条例实施办法》的相关规定，原告在被告处因工受伤，应当享受工伤保险待遇，而仲裁裁决标准过低，请求法院查明事实依法判决，以维护原告的合法权益。 原告（并案被告）杨禄建筑劳务公司答辩称：1、并案被告不应承担各项工伤保险待遇，本案原告的起诉状充分说明理由；2、龙明凤受伤是2019年9月，即使赔偿应用2019年的标准。 经审理查明：2018年12月8日，杨禄建筑劳务公司作为甲方与作为乙方的吴相高、冯华信签订《建筑工程模板单项班组承包合同》，载明“甲方同意将土建劳务分包的中核·天玺一品二期工程的模板分项工程委托给乙方施工”。龙明凤在吴相高、冯华信承揽的该工程务工。杨禄建筑劳务公司未给龙明凤参加工伤保险。2019年9月28日10时30分左右，龙明凤在该工程堆码模板时左足不慎被掉落的模板砸伤。龙明凤受伤后到重庆市合川区合州医院共住院治疗6天，于2019年10月5日出院。出院诊断为：“左踇趾远节趾骨骨折”。重庆市合川区人力资源和社会保障局于2020年2月11日认定龙明凤本次受伤属于工伤。重庆市合川区劳动能力鉴定委员会于2020年6月30日鉴定龙明凤为伤残拾级，无生活自理障碍。2020年11月2日，重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定龙明凤的伤残为拾级，无生活自理障碍，龙明凤鉴定时的伤残情况是:左足拇趾远节趾骨骨折。2020年8月5日，龙明凤向杨禄建筑劳务公司邮寄《解除劳动关系通知书》，以杨禄建筑劳务公司未及时足额支付停工留薪期间工资报酬为由，解除与杨禄建筑劳务公司之间的劳动关系。 2020年8月7日，龙明凤向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：杨禄建筑劳务公司支付龙明凤一次性伤残补助金52332元、一次性工伤医疗补助金14925元、一次性残疾就业补助金44856元、停工留薪期工资22428元、住院伙食补助费48元、住院护理费720元、交通食宿费1000元、鉴定费及检查费495元、医疗费3000元。2020年11月19日，重庆市合川区劳动人事仲裁委员会作出了合川劳人仲案字[2020]第520号仲裁裁决书，裁决：一、杨禄建筑劳务公司支付给龙明凤一次性伤残补助金38283元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金28618.80元、停工留薪期工资16407元、交通费500元、劳动能力鉴定费400元、鉴定检查费95元；二、驳回龙明凤的其他仲裁请求。因龙明凤也不服该裁决，向重庆市渝北区人民法院提起诉讼。重庆市渝北区人民法院于2020年12月15日将该案移送本院处理，本院依法并案审理，在审理中调解无果。在审理中还查明，龙明凤垫付了劳动能力鉴定费400元和鉴定检查费95元。 另查明，2020年重庆市内计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，计发基数为85860元/年（7155元/月）。重庆市2018年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资为81764元(6814元/月)。 以上事实，有双方当事人的陈述、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、再次鉴定结论书、鉴定费收据、放射费收据、解除劳动关系通知书、建筑工程模板单项班组承包合同、委托书、住院病历、仲裁裁决书等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，一、关于劳动关系的问题。杨禄建筑劳务公司将其承包的案涉工程分包给不具有用工主体资格的吴相高与冯华信，龙明凤到施工工地从事模板堆码工作，龙明凤的工资发放主体并非杨禄建筑劳务公司，龙明凤在涉案工地上工作具有阶段性、临时性的特征，且不受杨禄建筑劳务公司规章制度的约束，不应认定杨禄建筑劳务公司与龙明凤之间存在劳动关系。 二、关于龙明凤的工资标准问题。本案双方均未举示任何证据证明龙明凤的工资收入标准，其工资收入可参照重庆市2018年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资为81764元(6814元/月)计算。 三、关于工伤保险待遇问题。原、被告之间虽然不存在劳动关系，但根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款的规定：“社会保险行政部门认定下列单位承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具有用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”。龙明凤在工作期间受伤，且先后经合川区人力资源和社会保障局与合川区劳动能力鉴定委员会认定为工伤和拾级伤残、无生活自理障碍。杨禄建筑劳务公司未为龙明凤参加工伤保险，根据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》等相关规定，杨禄建筑劳务公司应当支付龙明凤相应的工伤保险待遇： 1、一次性伤残补助金。参照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款的规定，杨禄建筑劳务公司应支付给龙明凤一次性伤残补助金47698元(6814元/月×7月)，本院对龙明凤超过此金额部分的请求不予支持。 2、一次性工伤医疗补助金。参照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，杨禄建筑劳务公司应支付给龙明凤一次性工伤医疗补助金14310元(7155元/月×2月)，本院对龙明凤超过此金额部分的请求不予支持。 3、一次性伤残就业补助金。参照《工伤保险条例》第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，杨禄建筑劳务公司应当支付给龙明凤一次性伤残就业补助金30051元(7155元/月×6月×70%)，本院对龙明凤超过此金额部分的请求不予支持。 4、停工留薪期工资。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》S92.4的规定，龙明凤应享有停工留薪期3个月，参照《工伤保险条例》第三十三条的规定，杨禄建筑劳务公司应当支付给龙明凤停工留薪期工资20442元(6814元/月×3月)，本院对龙明凤超过此金额部分的请求不予支持。 5、交通费与住宿费。龙明凤称垫付了因本次工伤产生的交通费与住宿费1000元，但未举示有效证据予以印证。因龙明凤住院、出院，进行工伤认定、劳动能力鉴定等确会产生交通费与住宿费，杨禄建筑劳务公司同意支付500元，本院予以尊重。 6、鉴定费及鉴定检查费。龙明凤垫付了进行劳动能力鉴定产生的鉴定费400元和鉴定检查费95元，参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条的规定，杨禄建筑劳务公司应当支付给龙明凤劳动能力鉴定费400元和鉴定检查费95元。 7、住院期间护理费。原被告双方在庭审中对住院期间护理费720元无异议，本院确认住院期间护理费720元。 8、住院期间伙食补助费。原被告双方在庭审中对住院期间伙食补助费48元无异议，本院确认住院期间护理费48元。 据此，依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十一条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》S92.4之规定，判决如下： 一、由原告（并案被告）重庆杨禄建筑劳务有限公司在本判决生效后十日内向被告（并案原告）龙明凤支付一次性伤残补助金47698元、一次性工伤医疗补助金14310元、一次性残疾就业补助金30051元、停工留薪期间工资20442元、交通费与住宿费500元、鉴定费及鉴定检查费495元、住院期间护理费720元、住院期间伙食补助费48元，合计金额为114264元； 二、驳回原告（并案被告）重庆杨禄建筑劳务有限公司、被告（并案原告）龙明凤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告（并案被告）重庆杨禄建筑劳务有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  严爱蓉 二〇二一年二月二日 书记员  张小霞