湖南省永州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2021）湘11刑终61号原公诉机关湖南省道县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，男，1987年9月9日出生，汉族，湖南省道县人，住湖南省道县。委托诉讼代理人岑某甲，湖南云虹律师事务所律师（特别授权）。原审被告人廖某甲，男，1991年9月21日出生，汉族，大专文化，湖南省道县人，经商，原住湖南省道县清塘镇小坪村委会**，现住道县。因犯故意伤害罪，于2020年8月28日被道县公安局刑事拘留，同年9月10日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕。现羁押于双牌县看守所。湖南省道县人民法院审理湖南省道县人民检察院指控原审被告人廖某甲犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人王某要求原审被告人廖某甲赔偿经济损失一案，于二○二○年十二月二十二日作出（2020）湘1124刑初434号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人王某不服，于2020年12月23日向本院提出上诉。道县人民法院于2021年1月15日向本院移送案卷，本院于当日收到案卷并立案受理。在法定期限内，原审被告人没有上诉，检察机关没有抗诉，原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期满后已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审附带民事诉讼原告人，讯问原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。湖南省道县人民法院审理查明：2020年8月16日凌晨3时许，被害人王某与朋友冯某等人在道州碧桂园附近的猴哥烧烤排挡吃宵夜时，王某说晚上被潇湘传媒公司的老板廖某甲踢了一脚。因冯某认识廖某甲，于是打电话叫廖某甲过烧烤排档这边来把事情谈清楚。稍后，廖某甲过来后，与冯某、王某等人一起喝酒猜拳。直到凌晨4时许他们准备离开时，廖某甲与王某发生了争吵，先是王某将酒泼洒到廖某甲的脸上，随后二人发生肢体冲突打起来，打架过程中，廖某甲掏出随身携带的一把小刀将王某腰腹部捅伤。经鉴定，王某被伤及致：1、左侧腰腹部挫划伤，鉴定为轻微伤；2、上腹、左腰腹、左胸背、左腰背部多处创（长度为2.4＋5.5＋8.5＋3＝19.4ＣＭ），鉴定为轻伤二级。2020年8月20日10时许，道县公安局东门派出所民警在调查王某被廖某甲持刀捅伤一案时电话通知廖某甲到道县公安局东门派出所接受调查，后廖某甲于2020年8月20日16时许自行来到道县公安局东门派出所接受调查。另查明：被告人廖某甲因用刀捅伤受害人王某于2020年8月20日被道县公安局行政拘留十日，在行政拘留期间又于2020年8月28日被道县公安局刑事拘留。附带民事诉讼原告人王某受伤后，在道县人民医院住院治疗了8天。根据王某提供的证据，结合其诉讼请求，参照《湖南省交通事故及人身损害赔偿计算标准2020-2021》，附带民事诉讼原告人王某的损失如下：1、医疗费8788.16元；2、住院伙食补助费100Ｘ8＝800元；3、护理费54272÷365Ｘ8＝1189.52元；4、司法鉴定费用1070元，以上共计11847.68元。上述事实有如下证据证实：一、书证1、接报案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、案件移送起诉告知书、起诉意见书，证明公安机关对被告人廖某甲的立案、拘留、延长、报捕、逮捕、移送起诉程序合法。2、到案经过，证实2020年8月20日10时许，东门派出所民警在调查王某被廖某甲持刀捅伤一案时电话通知廖某甲到东门派出所接受调查，后廖某甲于2020年8月20日16时许自行来到东门派出所接受调查。3、户籍信息，证实廖某甲生于1991年9月21日，案发时已年满18周岁，具有完全刑事责任能力。4、道县人民医院门诊病历、ＣＴ诊断报告单、入院记录、手术记录、疾病诊断书,证明被害人王某被伤后及时送医救治的情况。5、报警电话拨打情况，证明133××××****拨打110报警情况。6、道县人民医院入院记录、出院记录，证明被告人廖某甲入院记录的体格检查为：（1）额顶部局部肿胀，压痛；（2）双侧胸部压痛；（3）右手肿胀，见皮肤擦挫伤，压痛。出院诊断：（1）头部的损伤；（2）右手损伤；（3）胸部损伤。7、处警情况说明，证明民警未发现被告人廖某甲头部有出血的外伤，发现其额头部有少许红肿，身体其他部位无明显伤痕，廖某甲因酒醉语言表述不清，不知道自己是否捅伤王某。民警在案发现场未发现有破碎的啤酒瓶。8、廖某甲的133××××****手机号码通话记录，证明廖某甲于2020年8月16日4时38分20秒至47分8秒一共拨打了八次110报警电话。9、公安行政处罚决定书，证明被告人廖某甲于2020年8月16日4时许用刀捅伤王某被道县公安局行政拘留十日。10、王某住院治疗材料录，证实了被害人王某住院接受治疗的事实。11、身份证复印件，证明原告人的主体资格及基本情况。12、医药费发票，证明原告所花费的医药费情况。13、司法鉴定费用发票，证实司法鉴定费用。二、证人证言1、证人蒋某的证言，证实其看到王某拿一杯酒朝被告人廖某甲脸上泼去，廖某甲就和王某吵了起来，廖某甲手放在裤兜里摸着一把黄色的小刀，几秒钟后，廖某甲和王某拉扯在一起，然后王某左腹部有两个地方出血了的事实。2、证人冯某的证言，证实王某拿酒泼到被告人廖某甲的脸上，廖某甲拿了两个酒瓶往桌上一放，说：“你要不今天就搞死我”，冯某怕他们拿酒瓶打对方，就将酒瓶放到地上去，这时候廖某甲和王某就抱在一起扭打起来了，两人被分开后，王某左边肚子上有两个小口子在流血，左背部有一条长口子在流血，廖某甲右手大拇指位置有血迹。三、被害人王某的陈述，证实2020年8月16日4时许，其在道县碧桂园的猴子烧烤店被被告人廖某甲用刀刺伤了。四、被告人廖某甲的供述与辩解，证实2020年8月16日4时30分左右其与王某发生肢体冲突后，其用一把小刀捅了王某两刀的事实。五、永濂溪司鉴所［2020］临鉴字第605号司法鉴定意见书，证实王某被伤及致：1、左侧腰腹部挫划伤，鉴定为轻微伤；2、上腹、左腰腹、左胸背、左腰背部多处创（长度为2.4ｃｍ＋5.5ｃｍ＋8.5ｃｍ＋3ｃｍ＝19.4ｃｍ），鉴定为轻伤二级。上述证据经庭审质证，能相互印证，该院予以确认。湖南省道县人民法院认为，被告人廖某甲故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人廖某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，该院予以确认。被告人廖某甲自动投案，到案后如实供述其罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人廖某甲自愿认罪认罚，可以依法从宽处罚。被告人廖某甲赔偿了被害人王某的经济损失，可以酌情从轻处罚。结合被告人廖某甲的犯罪情节，公诉机关提出的量刑建议与其罪责刑相适应，该院予以采纳；被告人廖某甲将被害人王某打伤，给被害人王某造成的各项物质损失共计11847.68元，被告人廖某甲应赔偿被害人王某11847.68元。被害人王某要求廖某甲赔偿其误工费、护理费和交通费，但未提供相应且有效的证据证实，该院不予支持。被害人王某要求廖某甲赔偿精神损失费、残疾赔偿金、赡养费和抚养费，因该诉讼请求不符合法律规定，故该院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条第一款、第一百零三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决：一、被告人廖某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；二、被告人廖某甲赔偿附带民事诉讼原告人王某各项物质损失共计人民币11847.68元（赔偿款已缴纳至道县人民法院案款账户内）;三、驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。一审宣判后，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某不服，以“本案应定性为寻衅滋事罪，一审判决对被上诉人量刑过轻；由被告人赔偿原告人各项经济损失30万元”为由，提出上诉。二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，对一审认定的事实和证据，本院予以确认。另查明，二审审理期间，上诉人王某提交了2021年2月4日永州市濂溪司法鉴定所出具的永濂溪司法鉴［2021］临鉴字第89号司法鉴定意见书，拟证实上诉人王某伤后误工期、护理期、营养期的时间（天数）评定。经审查，该鉴定书意见书系上诉人王某委托，没有向司法机关提出鉴定申请，属于私下委托，鉴定程序不合法，本院对该鉴定意见书不予采纳。本院认为，原审被告人廖某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤（二级），其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。上诉人王某上诉提出“本案应定性为寻衅滋事罪，一审判决对被上诉人量刑过轻；由被告人赔偿原告人各项经济损失30万元”等理由，经查，一审宣判后，本案在法定期限内，原审被告人廖某甲没有上诉，检察机关没有抗诉，原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期满后已经发生法律效力，上诉人王某作为刑事附带民事诉讼原告人，对刑事部分没有上诉权，其要求改变本案罪名并加重被告人刑罚没有法律依据，因此，上诉人王某上诉提出“本案应定性为寻衅滋事罪，一审判决对被上诉人量刑过轻”的理由不能成立，本院不予采纳；由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。一审对上诉人王某的医疗费、住院伙食补助费、护理费、司法鉴定费认定和计算正确，但对上诉人王某的住院8天的误工费及住院期间的交通费没有计算，应当计算该二项费用。因上诉人王某无固定工作单位，参照《2020-2021湖南省交通事故及人身损害赔偿计算标准》在岗职工年平均工资计算其住院期间的误工费较为合理，上诉人王某的误工费为77563元／年÷365天Ｘ8天＝1700.01元；住院期间的交通费因其未提供相应的票据，本院酌情考虑200元；加上一审认定的经济损失即医疗费8788.16元、住院伙食补助费800元、护理费1189.52元、司法鉴定费用1070元，上诉人王某的经济损失共计13747.69元。对于上诉人王某二审提交的鉴定意见书，因该鉴定程序不合法，该鉴定意见书所评定的误工期、护理期、营养期，本院不予采纳。上诉人王某上诉提出“由被告人赔偿原告人各项经济损失30万元”的理由没有事实依据和法律依据，不能成立；对一审没有计算上诉人王某住院期间的误工费和交通费，本院应当计算并依法判决。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，但判决赔偿经济损失存在部分项目漏算，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条第一款、第一百零三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省道县人民法院（2020）湘1124刑初434号刑事附带民事判决第一项、第三项；二、撤销湖南省道县人民法院（2020）湘1124刑初434号刑事附带民事判决第二项；三、由原审被告人廖某甲赔偿上诉人王某各项经济损失共计13747.69元，限本判决送达后十五日内付清。本判决为终审判决。审判长  蒋江陵审判员  徐国贤审判员  郑冬平二〇二一年二月二十四日书记员  何 杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。