重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2021)渝02民终185号上诉人(原审被告)：重庆市开州区永义鞋业有限公司，住所地重庆市开州区赵家街道浦里工业新区东浦大道**楼，统一社会信用代码91500234MA5YNLQA7A。法定代表人：黄文昌，经理。委托诉讼代理人：余昌纯，重庆三灵律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：杨传容，女，1988年9月22日出生，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：唐君祥，重庆市开州区郭家法律服务所法律工作者。上诉人重庆市开州区永义鞋业有限公司因与被上诉人杨传容工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市开州区人民法院(2020)渝0154民初6066号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年1月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。重庆市开州区永义鞋业有限公司上诉请求：1.撤销(2020)渝0154民初6066号民事判决，驳回被上诉人杨传容对上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人杨传容承担。事实和理由：一、一审适用法律错误，对杨传容“本人工资”的标准认定不当。根据《工伤保险条例》规定，“本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月的平均缴费工资。杨传容2019年5月入职，到2019年8月20日受伤，工作时间仅三个月，故应以受伤前2个多月的平均缴费工资作为其本人工资标准计算相关工伤保险待遇。二、一审认定事实错误。杨传容故意隐瞒受伤部位及受伤程度的真实情况，导致劳动能力鉴定伤残等级有误，其受伤情况达不到工伤10级标准。杨传容故意隐瞒上班期间的工资待遇，造成“本人工资”核定错误。杨传容故意隐瞒治愈后的2019年9月10日就去快递站工作且月工资2400元的事实，根据公平原则及法律规定，杨传容不能享受两份工资性收入，也不应享受停工留薪期待遇。三、就上诉人申请对杨传容工伤伤残等级进行重新鉴定的事项，一审没有释明，也没有做出回应，属程序错误。杨传容辩称，生效法律文书已经作出了工伤认定决定及劳动能力伤残等级鉴定，目前并未被推翻，故上诉人的相应事实主张及诉求均不能成立。请求驳回上诉，维持原判。杨传容向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付停工留薪期待遇，一次性伤残补助金，一次性医疗补助，一次性就业补助金等费用共计95208元(详见赔偿清单)；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月5日原告到被告处上班，从事压扣工作。2019年8月20日18时许，原告在上班时不慎被压扣机压伤右手。当日原告到开州区光明骨科医院就诊并办理了住院，后于2019年9月4日出院，实际住院15天，入院诊断为右手拇指末节指节不全离断伤。2019年9月25日原告向重庆市开州区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年10月7日原告向被告递交辞职申请，被告当日同意原告辞职，双方的劳动关系于当日解除。重庆市开州区人力资源和社会保障局于2019年11月21日作出开州人社险认字〔2019〕417号认定工伤决定书，对原告于2019年8月20日受到的伤害予以认定工伤。2019年12月24日重庆市开州区劳动能力鉴定委员会对原告的劳动能力进行鉴定，鉴定结论为：伤残拾级，无生活自理障碍。2020年6月2日原告向重庆市开州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、停工留薪期满后生活津贴、住院护理费、住院伙食补助费、交通费共计119810元。重庆市开州区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月30日作出渝开劳人仲案字〔2020〕第119号仲裁裁决书，裁决被告支付原告因工受伤的停工留薪期工资8480元、一次性伤残补助金28616元、一次性伤残就业补助金40884元、一次性工伤医疗补助金13628元；驳回原告的其他仲裁请求。被告不服该仲裁裁决，于2020年7月22日向重庆市第二中级人民法院起诉要求撤销该仲裁裁决。重庆市第二中级人民法院经审查后，于2020年8月30日作出(2020)渝02民特16号民事裁定书，裁定撤销重庆市开州区劳动人事争议仲裁委员会作出的渝开劳人仲案字〔2020〕第119号裁决。原告收到该裁定后就该劳动争议事项提起诉讼。另查明，原告受伤前的月平均工资为2365元。被告已支付原告2019年9月的工资980元。被告未为原告参加工伤保险。一审法院认为，原告因工受伤，应当依法享受工伤保险待遇。本案中因被告未为原告参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，原告应当享受的工伤保险待遇应由被告承担。原告经重庆市开州区劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为十级，被告对该鉴定结论不服，应当在该鉴定结论出具后申请重新鉴定，现被告并未提供相关证据推翻该鉴定结论，对于原告的工伤保险待遇应当按照该鉴定结论确定的伤残等级进行计算。关于原告主张的工伤保险待遇项目和标准，认定如下：关于停工留薪期待遇。原告于2019年8月20日受伤，于2019年10月7日离职，原、被告双方的劳动关系于2019年10月7日解除。原告享受停工留薪期待遇的前提是原、被告之间存在劳动关系，且被告已向原告支付2019年9月的工资，原、被告之间的劳动关系解除后，原告丧失享受停工留薪期待遇的资格。因此对于原告要求被告支付停工留薪期待遇8480元的诉讼请求不予支持。关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”的规定，原告可享受7个月本人工资的伤残补助金。但因原告的月平均工资为2365元，低于2018年度重庆市职工平均工资6814元/月的60%即4088元/月，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”原告的工资应当按照4088元/月计算，因此被告应当支付原告的一次性伤残补助金为28616元（4088元/月×7）。关于一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上(含10年)的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。……”的规定，原告于2019年10月7日辞职，应当按照2018年重庆市职工平均工资计算一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，被告应当支付原告一次性医疗补助金13628元（6814元/月×2），一次性伤残就业补助金40884元（6814元/月×6）。关于住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”和《重庆市人力资源和社会保障局关于＜工伤保险条例＞(修订)实施有关政策问题的通知》第四条：“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。”本案中原告因工受伤住院治疗15天，被告应当支付原告住院伙食补助费15天×8=120元，被告抗辩称，其已向原告支付住院伙食补助费，但其并未提供证据予以证明，因此对于被告的该抗辩不予支持。综上，对于原告要求被告支付住院伙食补助费900元的诉讼请求，依法调整为被告支付原告住院伙食补助费120元。关于护理费。原告受伤未拇指末节指节不全离断，考虑到原告受伤的部位，不需要专人护理，对于原告提交的支付刘远清护理费的收条，依法不予采信。因此，对于原告要求被告支付护理费1800元的诉讼请求不予支持。关于交通费。原告在被告的郭家分厂上班时受伤，而原告就医地为重庆市开州区城区，虽然原告未提供交通费的相关票据，考虑到原告的就医实际情况，酌情支持原告交通费200元。关于鉴定费。原告要求被告支付鉴定费400元，但原告并未提供相关证据予以证明，故对于原告要求被告支付鉴定费400元的诉讼请求不予支持。综上所述，被告应支付原告一次性伤残补助金28616元、一次性医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金40884元、住院伙食补助费120元、交通费200元，原告的其他诉讼请求不成立，依法不予支持。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，判决：一、被告重庆市开州区永义鞋业有限公司于判决生效后十日内支付原告杨传容一次性伤残补助金28616元、一次性医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金40884元、住院伙食补助费120元、交通费200元，共计83448元；二、驳回原告杨传容的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市开州区永义鞋业有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均无新的证据提交。经本院二审查明的基本事实与一审查明事实一致。本院认为，在重庆市开州区永义鞋业有限公司与杨传容的劳动关系存续期间，杨传容工作时发生事故伤害，经有权机关依法认定为工伤，有权机关也对杨传容的劳动能力作出了鉴定，虽然重庆市开州区永义鞋业有限公司对此结论有异议，但并未在法定期间内通过法定程序主张权利推翻或申请重新鉴定，故本院对此两份书证的真实性、合法性、关联性依法予以采信，并作为认定本案事实的依据。重庆市开州区永义鞋业有限公司提出对杨传容“本人工资”的认定标准问题，但根据《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》的明确规定，在确定杨传容应享受的工伤待遇项目时，计算一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的工资基数与杨传容本人的实际工资并无直接关联，其中就一次性伤残补助金这一项目的计算，本人工资具有参考意义，须结合统筹地区职工平均工资300%的上限和60%的下限计算，而一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金是以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。因此，重庆市开州区永义鞋业有限公司相应的诉讼请求及事实理由明显违背法律的明确规定，本院不予支持。另，一审判决中并未要求重庆市开州区永义鞋业有限公司支付杨传容的停工留薪期待遇，重庆市开州区永义鞋业有限公司仍将此作为上诉理由，毫无事实基础。用人单位对劳动能力鉴定结论不服申请重新鉴定是其依法享有的权利，但权利的行使须遵循法定的程序，无正当理由逾期不行使此项权利的在法律上就视为放弃，并非人民法院应释明的事项。杨传容是否在未与重庆市开州区永义鞋业有限公司依法解除劳动关系前就在其他用人单位处上班，于本案中确定的工伤待遇项目及标准并无影响和关联。综上所述，重庆市开州区永义鞋业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆市开州区永义鞋业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杜抗洪审判员  杨继伟审判员  刘红霞二〇二一年二月三日书记员  李 蕾