湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘03刑终93号原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡军庚，男，1973年8月2日出生，汉族，湘乡市人，原湘乡市湘房房地产开发有限公司经理，事业编制干部，户籍所在地湖南省湘乡市，住湘乡市。因涉嫌受贿罪，2018年11月22日，湘潭县监察委决定对其留置，湘潭市雨湖区人民检察院于2019年1月22日决定对其刑事拘留，2019年1月30日，湘潭市雨湖区人民检察院决定对其逮捕，同日湘潭市公安局雨湖分局对其执行逮捕。2019年6月4日，湘潭市雨湖区人民法院决定对其取保候审。2020年9月28日决定逮捕，现羁押于湘潭市看守所。辩护人许伟、莫娜，湖南人和人（湘潭）律师事务所律师。湖南省湘潭市雨湖区人民检察院提起公诉指控的被告人胡军庚犯受贿罪一案，湘潭市雨湖区人民法院于2019年6月6日作出（2019）湘0302刑初214号刑事判决。该判决发生法律效力以后，本院于2020年9月25日作出（2020）湘03刑监6号再审决定书，认为该判决确有错误，指令湖南省湘潭市雨湖区人民法院另行组成合议庭对本案进行再审。湘潭市雨湖区人民法院于2020年12月14日作出（2020）湘0302刑再2号刑事判决。原审被告人胡军庚不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭不开庭对本案进行了审理，且依法讯问了原审被告人胡军庚，听取了胡军庚的辩护人提出的辩护意见。本案现已审理终结。湘潭市雨湖区人民检察院原审指控：2008年至2014年，被告人胡军庚在担任湘房公司经理期间，利用职务上的便利，为他人在承接业务上提供帮助、谋取利益，收受周某1、彭某、谭某、张某1所送财物共计145万元。具体如下：1、2010年6月，湘乡市房产局下属单位湘乡市湘房房地产开发有限公司（以下简称湘房公司）将其开发的湘房一期2、3栋商住楼调规为大型综合超市（以下简称超市项目），超市项目系张某1以湘乡市第三建筑工程公司（以下简称三公司）中标承建，周某1（另案处理）通过周某2（另案处理）和胡军庚出面打招呼，以自己承建的湘房世纪城二期别墅商住楼项目与张某1湘房一期超市置换。项目置换后的一天，周某1为了获得胡军庚继续关照，许诺送给胡军庚100万元。此后，胡军庚为关照周某1在该项目中多获利，擅自决定采取加楼板增加建筑面积，调整建筑用材等方式，提高工程造价。2013年周某1为感谢胡军庚的帮助，送给胡军庚100万元。胡军庚将这100万元作为了与周某2、周某1共同购买超市三楼的购房款。2、2010年至2011年期间，彭某为感谢胡军庚在承接湘房世纪城三期设计业务上的关照帮助，先后两次送给被告人胡军庚现金人民币共计5万元。2018年11月，胡军庚将5万元退给了彭某。3、2011年，张某1为感谢被告人胡军庚在承接湘房世纪城一、二期工程业务上的关照，送给胡军庚现金人民币30万元。胡军庚将其中的10万元作为了与周某2、周某1共同购买超市三楼的购房款。其中20万元用于与他人合伙购买门面。4、2013年，谭某为了感谢被告人胡军庚在承接湘房世纪城二期绿化业务上的帮忙，送给胡军庚现金人民币10万元。2018年10月，胡军庚将10万元退给了谭某。案发后，被告人胡军庚主动退缴赃款145万元。为证实上述事实，公诉机关随案移交了如下证据：1.书证：胡军庚身份、任职文件、银行流水等；2.证人证言：证人周某1、彭某、谭某、张某1等人的证言；3.犯罪嫌疑人胡军庚的供述。上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。被告人胡军庚对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。因被告人胡军庚认罪认罚，出具了《认罪认罚具结书》，雨湖区人民检察院向本院提出了《量刑建议书》，建议：被告人胡军庚犯受贿罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金三十万元。本院原审认定的事实与检察机关指控的事实一致。原一审认为：公诉机关指控被告人胡军庚犯受贿罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。被告人胡军庚犯罪后能如实供述自己的罪行，积极退赃，可从轻处罚。被告人胡军庚自愿认罪认罚，签署具结书，可依法从宽处理。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第二项、第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释【2016】9号）第二条第一款之规定，判决：一、被告人胡军庚犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金三十万元。（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。）二、违法所得一百四十五万元，予以追缴，上缴国库。再审过程中，公诉机关对被告人胡军庚涉嫌受贿罪的指控与原审指控一致。再审查明，2008年至2014年，被告人胡军庚在担任湘房公司经理期间，利用职务上的便利，为他人在承接业务上提供帮助、谋取利益，收受周某1、彭某、谭某、张某1所送财物共计145万元。具体如下：1、2010年6月，湘乡市房产局下属单位湘乡市湘房房地产开发有限公司（以下简称湘房公司）将其开发的湘房一期2、3栋商住楼调规为大型综合超市（以下简称超市项目），超市项目系张某1以湘乡市第三建筑工程公司（以下简称三公司）中标承建，周某1（另案处理）得知消息后打算购买超市3楼，并邀请周某2（另案处理）和胡军庚合伙，商议周某2与周某1各占股40%、胡军庚占股20%。此后便通过周某2（另案处理）和胡军庚出面打招呼，以自己承建的湘房世纪城二期别墅商住楼项目与张某1湘房一期超市置换。超市项目置换后，周某1向周某2、胡军庚承诺购买超市三楼的预付款由他想办法，尾款从承接湘房公司项目的工程款里抵扣，待项目结算完后再来一起结算。此后，胡军庚为关照周某1在该项目中多获利，从而多套取100余万元的利润，便擅自决定采取加楼板增加建筑面积、调整建筑用材等方式，提高了工程造价。超市在建期间，胡军庚分别于2011年上半年支付一笔10万元的现金，2012年5月22日、6月14日通过文某的银行账户分别转账一笔10万元、一笔20万元给周某1，再用超市工程周某1要分给胡军庚的100万元“利润”抵扣购房款，胡军庚已基本支付全部购房款给了周某1，占该超市三楼产权的20%。经周某1、周某2、胡军庚三人商议，该超市三楼登记到周某1的儿子周某3名下，案发后，周某3已将该房产变卖，变卖款项并没有退付给胡军庚。2、2010年至2011年期间，彭某为感谢胡军庚在承接湘房世纪城三期设计业务上的关照，先后两次送给被告人胡军庚现金人民币共计5万元。2018年11月，胡军庚将5万元退给了彭某。3、2011年，张某1为感谢被告人胡军庚在承接湘房世纪城一、二期工程业务上的关照，送给胡军庚现金人民币30万元。胡军庚将其中的10万元作为了与周某2、周某1共同购买超市三楼的购房款，另20万元用于与他人合伙购买门面。4、2013年，谭某为了感谢被告人胡军庚在承接湘房世纪城二期绿化业务上的帮忙，送给胡军庚现金人民币10万元。2018年10月，胡军庚将10万元退给了谭某。案发后，被告人胡军庚主动退缴赃款145万元。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、证人周某1的证言证明，2010年6月，湘房公司决定将湘房一期超市三楼对外出售，周某1得知消息后打算购买，并邀请周某2、胡军庚合伙。经三人商议，他与周某2各占股40%，胡军庚占股20%。后来周某1以自己承建的湘房世纪城别墅商住楼项目与张某1湘房一期超市置换，自己来建超市项目，承诺分给胡军庚100万元利润，并承诺购买超市三楼的预付款由他想办法，尾款从承接湘房公司项目的工程款里抵扣，待项目结算完后再来一起结算。在进行湘房一期超市的工程预算时，周某1要求提高预算价格，胡军庚为关照周某1在该项目中多获利，从而多套取100余万元的利润作为胡军庚本人购买超市的购买款，便采取加楼板增加建筑面积、调整建筑用材等方式，提高了工程造价。周某1从中获利并将100万利润款计算至了胡军庚购买超市20%产权的购买款中。后来在2016年年底，周某2说要退出股份，周某1就要其儿子周某3分别退给了王校芳（周某2的老婆）、胡军庚50万元。2、证人张某1的证言证明，张某1和湘房公司的合作一直比较多，和胡军庚等湘房公司领导关系也都很好。张某1找到胡军庚，要求予以照顾搞部分工程。通过胡军庚的关照，采取邀标的招投标形式，张某1取得了湘房一期项目一标段的1号、2号、3号三栋楼的建设承包权，后经周某1提出更换超市建设项目、胡军庚打招呼，张某1与周某1更换了超市项目。湘房二期项目，以邀标的形式走招投标，张某1取得了二标段8、9号楼的建设施工承包权。事后，张某1为感谢胡军庚的关照，送给了胡军庚现金30万元。3、证人周某2的证言证明：2010年6月，湘房公司决定将湘房一期超市三楼对外出售，周某1得知消息后打算购买，并邀请他合伙。周某2提出邀请湘房公司经理胡军庚一起购买超市三楼，胡军庚答应。经三人商议，周某2与周某1各占股40%，胡军庚占股20%。周某1承诺购买超市三楼的预付款由他想办法，尾款从承接湘房公司项目的工程款里抵扣，待项目结算完后再来一起结算。购买超市后三人确认超市三楼购买总价为742万元，按照4：4：2的比例计算出资，周某2和周某1需要各出资296.8万元，胡军庚需要出资148.4万元。2013年的租金按60万算，周某2应分得24万（占产权40%），胡军庚应分得12万（占产权20%）。之后胡军庚也与周某1结清了入股资金。周某2和胡军庚认为超市产权登记在周某3（周某1之子）名下，担心以后说不清，于是周某2和胡军庚、周某1三人写了一份约定超市三楼产权比例的股份协议，周某2与胡军庚、周某1、周某3均在该协议上签字认可。2014年10月，湘房一期超市三楼的产权证书登记到周某3名下。2015年下半年，周某2接受组织调查期间，因担心收受周某1200万元用于购买湘房一期超市三楼的事实败露，要其妻子王校芳拿着超市三楼股份协议当着周某1的面予以销毁。周某2找到周某1，提出王校芳已把超市三楼股份协议销毁，干脆退出超市三楼股份。周某1讲超市三楼产权证登记在周某3名下，没有协议没关系，股份不会变，周某2听周某1这么说后就答应不退股份。4、证人谭某的证言证明，2009年，湘房公司开发的湘房·世纪城一期项目建设过程中，工程承包商谭某找到周某2、胡军庚，表示想承接湘房·世纪城一期的绿化工程。其后，胡军庚让谭某承接了湘房·世纪城一期的绿化及附属工程。2011年，在湘房·世纪城二期建设过程中，谭某再次找周某2、胡军庚。胡军庚在湘房公司会上推荐谭某做湘房·世纪城二期绿化工程，最终确定由谭某承接湘房·世纪城二期绿化工程。谭某为感谢胡军庚，送给胡军庚现金10万元，胡军庚将该10万元用于购买了一辆别克凯越小轿车作为家用。2018年10月28日，因陈荣庆、周某2等人案发，胡军庚联系谭某，将10万元现金退给了谭某。5、证人彭某的证言证明，2010年至2011年期间，湖南国际工程咨询设计公司工作人员彭某找到胡军庚，表达其希望承接湘房·世纪城二期、三期设计业务的想法。胡军庚利用职权为彭某在承接业务上提供帮助，先后两次收受彭某所送现金2万元和3万元，共计5万元。2018年11月初，因陈荣庆、周某2等人案发，胡军庚打电话联系彭某，将5万元现金退给彭某。6、证人王某1的证言证明，王某1在对湘房世界城一期2、3栋超市工程进行造价预算时，造价预算作出后，证人又按照周某1提供给证人的图纸，证人重新作出造价预算，并将新的造价预算盖上自己工程师的印章后交给了周某1，新预算报告比老预算多了100多万元。7、证人张某2的证言证明，湘房世纪城一期、二期项目的选址、立项、招投标（邀标）、造价预算定价、发包建设等过程。胡军庚对施工合同定价1045.5元／平方，黄某和张某2都没有提出反对意见。8、证人周某3的证言证明，2011年下半年的一天，周某1叫周某3去签订了湘房世纪城一期三楼超市的购买合同，房屋交付后，周某1在超市三楼经营“皇樽ＫＴＶ”，并告知了周某3“周某2、胡军庚在三楼超市占有股份”。2016年年底，周某3按周某1的指示分别付给了王校芳（周某2的老婆）、胡军庚50万元。9、证人黄某的证言证明，2010年下半年的时候，超市项目造价（预算）出来后，胡军庚、黄某和张某2一起商量施工合同定价的问题，胡军庚当时已经先要张某2算出了一个单价，胡军庚说张某2算的这个价格有点偏低，应当根据实际情况（超市的层高比普通住房要高很多）上浮一点，最后定了1045.5元／平方的单价，开会过程中黄某和张某2都没有提出反对意见。10、证人文某的证言证明，2012年从我账户打到周某1账户的两笔共计30万元，证人不知道具体情况，都是胡军庚要证人打转的，证人也没有问过胡军庚相关情况。11、证人王某2、刘某、龚某的证言证明，湘房公司将湘房世纪城一期、二期采取的是邀标形式对外投标，邀标之前已内定承建单位，湘乡市建筑安装工程有限公司、湘军建筑有限公司等只是陪标的。12、犯罪嫌疑人胡军庚的供述与辩解，胡军庚于2010年至2011年收受彭某因胡军庚照顾其业务而支付的感谢费5万元，于2018年退还给了彭某。2013年下半年一天收受谭某感谢胡军庚在承接湘房世纪城绿化工程时帮忙的感谢费10万元，于2018年10月份退还给了谭世明。2011年上半年收受张某1贿赂30万元。2010年6月，湘房公司决定将湘房一期超市三楼对外出售，周某1得知消息后打算购买，并邀请周某2、胡军庚合伙。经三人商议，周某2与周某1各占股40%，胡军庚占股20%。后来周某1以自己承建的湘房世纪城商住楼项目与张某1湘房一期超市置换，自己来建超市项目，承诺分给胡军庚100万元利润，并承诺购买超市三楼的预付款由他想办法，尾款从承接湘房公司项目的工程款里抵扣，待项目结算完后再来一起结算。在进行湘房一期超市的工程预算时，周某1要求提高预算价格，胡军庚为关照周某1在该项目中多获利，从而提高了预算价格100多万元，以此作为胡军庚本人购买超市的购买款，周某1从中获利并将100万元利润款计算到了胡军庚购买三楼超市20%的购房款中。对于三楼购房款的总价格是742万余元，胡军庚占20%要出148.4万元，在2011年上半年胡军庚给了周某110万元左右的现金，2012年5、6月份胡军庚要其老婆文某转了两笔钱共计30万元给周某1，加上超市工程款中分得的100万利润，胡军庚一共出了140万元给周某1，另外还有8万元胡军庚认为超市三楼的房子已经转租出去了，周某1也一直没有算过租金，该8万元用租金抵扣应该是足够的，所以这8万元胡军庚也就一直没有给周某1，周某1也没问胡军庚要过。因三楼超市的产权登记在周某3名下，为避免周某3不认账，周某2、周某1和胡军庚商议写一个协议，明确湘房世纪城一期超市三楼的房产，周某1和周某2各占40%，胡军庚占20%，房产所产生的收益按照各自占有的比例进行分配。后因周某2接受调查，该协议被撕毁。后来商量了退股的事，由周某1向胡军庚出具了40万元的借条一张，2016年年底，周某1要其儿子周某3给了胡军庚50万元现金。胡军庚认为“周某3给了50万元之后，不算利息的话，周某1也还得要给胡军庚90万元。”13、指定管辖通知书、立案决定书、犯罪嫌疑人权利义务告知书、留置决定书、留置通知书，证明2018年11月8日湘潭市纪委监察委将本案胡军庚受贿案制定给湘潭县监察委管辖，湘潭县监委于2018年11月22日1时对胡军庚采取留置措施。14、户籍证明、湖南省机构编制综合管理平台事业单位人员信息表1份，提取日期为2018年12月20日，湘乡市机构编制实名制人员信息登记表1份、湘乡市房产管理局文件2份（湘房字【2008】第6号、湘房字【2009】第5号、湘房字【2014】5号）、干部履历表2份、干部任免审批表2份、湘乡市机关事业单位工作人员工资异动审批表3份，证明胡军庚的基本情况。15、湘潭县纪委监察委第二纪检监察室于2019年1月21日出具到案情况说明，证明2018年11月21日，湘潭县监察委决定对胡军庚采取留置措施，11月22日凌晨1时，对胡军庚采取留置措施。16、搜查证、扣押决定书、扣押款物文件清单、湖南省非税收入一般缴款书、扣押通知书、扣押的借据、调取证据通知书以及回执、协助查询财产通知书以及回执等，证明办案情况及扣押情况。17、胡军庚手写版自白，是他认罪的阐述。18、文某于2013年8月1日的购车凭证、以及机动车销售统一发票1份、税收通用缴款书1份、湖南非税店子缴款收据1份、证明胡军庚通过文某购买车辆事实。19、湘乡市发改局湘发改投【2008】08号关于下达“湘房世纪城”住宅小区第一期工程核准的批复，证明这个工程是合规的。20、湘乡市建设项目招标事项核准表，证明湘房世纪城一期的工程量以及资金投资的方式进行核准确定，即邀标。21、委托招标代理合同，证明2008年5月20日，湘房开发公司委托湘乡信誉工程造价咨询有限公司进行代理招标。22、湘乡市建设工程施工招标申请书、招标人委托招标登记表、招标文件备案表、开标评标会议人员登记表、中选评标专家通知单、中标通知书、湘房世纪城项目工程总承包合同，证明湘房世纪城一期二段工程由新园建筑工程有限公司承建、湘房世纪城一期一段工程由湘乡市第三建筑工程院有限公司承建。23、关于下达“湘房世纪城”住宅小区第二期工程核准的批复、招标人委托招标登记表、招标文件备案表、开标评标会议人员登记表、中选评标专家通知单、中标通知书、项目工程承包合同、世纪城一期2、3栋变更初步设计、建设工程规划审批单、湘乡市城乡规划局城乡规划条件合适证书、湘房世纪城二期招投标资料，证明湘房世纪城二期工程第一标段工程由湘乡市建设工程有限责任公司承建、湘乡世纪城二期别墅群及多层1-4#工程由湘乡市建筑安装有限公司承建。24、湘乡市审计局基本建设工程决算审核表、竣工结算总价，证明湘房世纪城超市增补结算竣工价格为1725322.14元。25、周某3提供的商品房买卖合同、房屋所有权转让申请表，证明周某3以每平方米2000元的价格购买了湘房一期三楼超市，总价为7421840元。26、变更前后预算编制差异说明，证明湘房一期超市项目由王某1于2018年12月23日出具说明，增加建筑面积404.61平方米以及结构也存在差异。27、湘房世纪城一期2、3栋招标图预算书、工程造价汇总表、编制说明、湘房一期2、3栋招标图机械土方工程招标控制价、人工挖孔桩控制价，证明湘房世纪城一期2、3栋工程预算价合计为17527965.34元，机械土方的招标控制价为177329.83元，人工挖孔桩招标控制价为763214.61元。28、湘房世纪城一期2、3栋土建招标控制价、预算装饰工程招标控制价，证明湘房世纪城一期2、3栋土建招标控制价为13251746.94元，预算装饰工程为3335673.96元。29、谭兴申工作记录本，证明由谭兴申于2018年11月30日提供的工作记录本。30、湘乡新宇工程造价咨询有限公司营业证书、招标档案、湘房世纪城一期工程一标段商务标书，证明由新宇工程造价咨询有限公司提供的投标人为湘乡市第三建筑有限公司在××房××期××段的标书，投标预算总共为31828000元，以及中标的过程。31、周某1、周某3的银行流水，证明周某1银行流水以及购买房产的资金流向。32、湘房世纪城一期超市支付明细以及湘房公司记账凭证，湘房世纪城一期超市支付工程共29次付款，总共金额为190075.65元。33、湘房世纪城二期方案设计委托合同及相关凭证，证明2009年10月20日湘房开发公司湖南国际工程咨询设计公司对湘房世纪城二期方案设计，费用为244000元。34、湘房世纪城二期施工图委托合同及相关凭证，证明由湘房开发公司出具湘房世纪城二期施工图设计委托合同，签订日期为2009年12月15日，湖南省建筑工程集团设计研究院对湘房开发公司的湘房世纪城二期初步设计和施工图设计，费用为778000元。35、湘乡市基本建设工程决算审核表（绿化）以及相关记账凭证，2019年1月15日由湘房开发公司出具湘乡市基本建设工程决算审核表1份，证明湘房一期园林、道路、围墙、排水等工程决算的送审金额为2763671.44元，审后金额为2505897.7元，减少金额为257773.74元。36、张某1借据，证明由张某1于2018年12月28日提供的胡军庚出具的30万元借据一张。37、建筑工程结算表、建筑工程结算审核书、沥青路面摊铺施工合同1份、基本工程审核决算表1份、以及相关记账凭证，证明湘房二期突击、消防整改部分的审核造价为45210.28元，二期油砂路面的工程造价审核金额为556770.39元，湘房世纪城二期8、9栋楼的送审金额为4157186.93元，审定金额为3713944.74元，减少金额为443242.19元。38、总承包合同，证明由湘房开发公司提供的世纪城项目总承包合同1份。39、湘房公司记账凭证及相关结算资料，证明湘乡市审计局出具湘房一期附属工程结算金额，其中送审金额为956001.16元，审定金额为723495.01元，核减金额为232506.15元，湘房二期别墅工程结算的送审金额为13590096.31元，审定金额为11096060.57元，核减金额为2505045.74元。40、湘乡房产经营公司登记情况、营业执照、公司章程、规章制度、变更登记以及股东出资情况，证明公司系事业单位，2008年4月2日，湘房房产经营公司法定代表人由刘曙强变更为胡军庚、2015年3月30日，法定代表人变更为蒋朝韧，2018年5月22日法定代表人变更为谢国中，及公司的其他基本情况。41、周某1银行流水，证明周某1湘乡农村商业银行的银行流水。42、本院调取的雨湖检察院对周某1的起诉书、补充证据通知书、回复函等相关材料以及（2019）湘0302刑初207号判决书，证明对案涉周某1给的这100万元，对周某1来讲没有计入行贿犯罪金额。诉讼过程中，被告人胡军庚的辩护人许伟提交了几份案例检索报告供法庭参考，拟说明本案原审适用速裁程序审理没有不当。公诉机关对此不予质证。原审再审认为：被告人胡军庚身为国有企事业单位的工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，且数额巨大，其行为已构成受贿罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人胡军庚犯受贿罪的事实清楚，证据确凿充分，指控的罪名成立。鉴于胡军庚到案后如实供述其受贿犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚，胡军庚积极退缴全部赃款及违法所得，依法可对其从轻处罚。但因其受贿数额巨大，其辩护人认为犯罪情节较轻可以适应缓刑的辩护意见本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用简易程序错误，适用法律错误，量刑不当，本院再审依法予以纠正。据此，本院根据被告人胡军庚犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第二项、第二款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释【2016】9号）第二条第一款、第一十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十四条、第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决：一、撤销本院（2019）湘0302刑初214号刑事判决第一项，维持第二项；二、被告人胡军庚犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三十万元。（刑期从判决执行之日起计算。原已留置、羁押的195天应予扣除，从2020年9月28日起至2023年9月14日止。）（罚金限在本判决生效后三日内缴纳）上诉人胡军庚不服一审判决提起上诉,请求撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2020）湘0302刑再2号刑事判决，改判上诉人缓刑。事实和理由：1、再审一审判决程序违法，应予撤销。本案一审法院不采纳人民检察院的量刑建议，也不建议人民检察院调整量刑建议，作出远远重于量刑建议的判决结果，明显违反了刑事诉讼法第201条的规定，属于程序违法，应予撤销。2、再审一审判决对上诉人判处三年六个月实体刑，量刑过重，恳请改判上诉人缓刑。本案上诉人到案后，如实主动供述了全部案件事实，而且积极退赃，属于可以判处有期徒刑缓刑的情形。3、本案原来适用速裁程序符合法律规定和司法实践。根据刑事诉讼法的规定，基层人民法院管辖的可能判处有期徒刑三年以下刑罚的案件，案件事实清楚，证据确实充分的，被告人认罪认罚，并同意适用速裁程序的，可以适用速裁程序，由审判人员一人独任审判。本案的事实完全符合上述规定。因此，本案原审适用速裁程序采纳公诉机关的量刑建议，符合法律规定和司法实践。4、上诉人缴纳100万元是体现认罪认罚，争取缓刑的结果。该100万元是上诉人家人四处筹借而来，并非从周某3处收缴100万元房产份额款而来。现在，既然认罪认罚具结书的结果不具有约束力，则上诉人当时为达成认罪认罚而缴纳的100万元应当退还上诉人。综上所述，再审一审判决存在程序违法，量刑过重的问题，且原审法院适用速裁程序并无不当，请求二审法院撤销再审一审判决，并对上诉人改判适用缓刑。上诉人的辩护人许伟和莫娜作出了与上诉人胡军庚上诉意见相同的辩护意见。本院二审对再审查明的事实予以确认。本院二审认为，上诉人胡军庚身为国有企事业单位的工作人员，利用职务上的便利非法收受他人财物，为他人谋取利益，且数额巨大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控上诉人胡军庚犯受贿罪的事实清楚，证据确凿充分，指控的罪名成立。上诉人胡军庚到案后，如实供述其受贿犯罪事实，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。上诉人胡军庚积极退赃，退缴全部赃款及违法所得，依法亦可对其从轻处罚。但因胡军庚受贿数额巨大，对其量刑不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十二条“可能判处三年有期徒刑以下刑罚”的规定，因此，原审法院原适用速裁程序违法，再审时予以纠正符合法律规定。上诉人胡军庚和辩护人认为本案原适用速裁程序符合法律规定和司法实践的辩护意见，本院不予支持。上诉人胡军庚和辩护人提出要求退还胡军庚缴纳的100万元款项的问题。因该100万元属于被告人胡军庚已经退赃的部分，其要求退还没有法律依据，本院不予支持。综上所述，原审法院再审一审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。上诉人的上诉意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  肖剑英审判员  陈新民审判员  刘 文二〇二一年二月二十六日书记员  胡龄方附本案法律条文:《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……