四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川13民终143号 上诉人（原审被告）：吴斌，男，1986年9月16日出生，汉族，住四川省南部县。 被上诉人（原审原告）：新疆昊润建筑安装工程有限责任公司南部县分公司，住所地：四川省南充市南部县蜀北街道红岩子大道与桂仙路交汇处。 法定代表人：杨祥明，总经理。 委托诉讼代理人：李小东，公司员工。 上诉人吴斌因与被上诉人新疆昊润建筑安装工程有限责任公司南部县分公司（以下简称昊润南部分公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省南部县人民法院（2020）川1321民初5752号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 吴斌上诉请求:1、撤销一审判决；2、支持南部县劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲案(2020)57号裁决书的全部裁决；3、支付上诉人加班工资56,899.12元；4、支付上诉人被拖欠工资期间的利息(以银行最高贷款利息计算)；5、被上诉单位向上诉人以书面形式道歉，道歉信在施工现场公示不少于三天，并赔偿上诉人精神损失费1元；6、由被上诉人承担本案一审、二审的全部诉讼费用。 事实和理由:1、上诉人于2019年8月1日与龙悦湾现场负责人王龙元协商工作内容及工资事宜。上诉人在昊润南部分公司工作，该公司亦按月向上诉人支付报酬。在工作中，王龙元多次不顾上诉人劝阻，强行要求施工，使施工中存在较大质量安全隐患，对上诉人造成极大的精神压力，这是上诉人辞职的主要原因，故上诉人在9月份就有辞职的想法，并于2019年9月27日第一次提出辞职，但王龙元不批准；2019年10月14日因家里有事，上诉人向王龙元提出辞职，王龙元同意并安排新施工人员李进与上诉人交接，但李进两天后离开龙悦湾，此时王龙元要求上诉人继续上班，因上诉人家里有事，上诉人提出让王龙元立即招聘施工人员以替代上诉人，上诉人可以给他帮几天忙且不要工资，但是王龙元多次挽留并表示上诉人的工资照发。所以上诉人向王龙元提出因要照顾家人，无法按照公司规定的上下班时间(上午6:30-11:30，下午14:00-19:00)下班，但是上诉人保证不耽误施工进度，王龙元同意了。在之后的一个多月时间，上诉人为了不耽误施工进度，多次加班，最多时候加班至晚上10点半。但一审法院未要求被上诉人提供考勤记录的情况下，判决上诉人“在未取得对方同意的情况下，被告于次日就未按照公司的规章制度上下班”缺乏事实依据，同时考勤记录为用人单位掌握，在劳动仲裁期间被上述单位拒绝提供，理应承担不利后果。2019年11月16日上午，王龙元在施工现场三号楼附近车库辱骂殴打上诉人，并多次扬言“老子要弄死你”。此事对上诉人身心造成了极大的伤害，因此上诉人再次提出辞职，王龙元勉强同意，于2019年11月21日正式离开。 综上所述，一审法院对上诉人劳动关系存续期间的时间认定缺乏事实依据，且未按照相关法律法规判决支付上诉人在劳动期间的社会保险，同时上诉人在该公司工作期间的工作时间已经远远超过了法定的工作时间，且该公司并未按照休息日和国家法定假日放假，请二审以查明事实作出公正的判决，以维护上诉人的合法权益。 昊润南部分公司辩称：因为吴斌是临时工，工资比较高，工资也是打给他的。我们公司都是正常上下班的，不存在加班情况。 昊润南部分公司向一审法院起诉讼请求：1、判决昊润南部分公司不向吴斌支付工资16,000元；2、判决昊润南部分公司不向吴斌支付双倍工资即仲裁认定的26,000元；3、本案诉讼费由吴斌承担。 一审法院认定事实：昊润南部分公司于2018年7月5日在南部县工商局登记成立，法定代表人杨祥明，经营范围包括建筑工程施工总承包叁级；市政公用工程施工总承包叁级等。后昊润南部分公司承包了南部县昊龙·龙悦湾建筑工程项目。吴斌在该项目负责人王龙元的招揽下与其达成入职合意，自2019年8月1日起进入昊润南部分公司工作并担任昊龙·龙悦湾现场施工员一职，工作期间内受昊润南部分公司的生产经理杨仕泉和现场技术负责人袁仁春的安排和管理。昊润南部分公司为吴斌发放了印有昊龙·龙悦湾标志和职务为施工员的工作证。昊润南部分公司、吴斌未签订书面劳动合同，双方口头约定吴斌工资为10,000元/月。2019年10月15日、11月18日，昊润南部分公司通过银行转账向吴斌实际发放8月份、9月份工资分别为：10,000元、9,850元（扣除个人所得税150元）。2019年10月14日，吴斌由于个人原因主动向项目负责人王龙元提出辞职，在未取得对方同意的情况下，吴斌于次日开始就未按照公司的规章制度正常上下班，在昊润南部分公司通知有事项交接的时候到场。后吴斌向南部县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决昊润南部分公司向其支付10月、11月应付工资、未签订书面劳动合同的9月、10月、11月双倍工资并补缴社会保险费。该仲裁委受理吴斌的仲裁申请并开庭审理，裁决支持吴斌的申请。昊润南部分公司不服裁决，遂诉至法院。 一审法院认为，劳动关系是用人单位与劳动者之间依法成立的权利义务关系，劳动者为用人单位提供劳动，用人单位为劳动者支付劳动报酬。本案中，昊润南部分公司、吴斌均具有符合法律、法规规定的主体资格，2019年8月1日吴斌开始在昊润南部分公司工作，吴斌向昊润南部分公司提供劳动且吴斌提供的劳动是昊润南部分公司业务的组成部分，接受昊润南部分公司的监督、管理和指挥，昊润南部分公司向吴斌提供基本劳动条件并支付劳动报酬，双方虽未签订书面劳动合同，但已经形成事实劳动关系。昊润南部分公司主张与吴斌为劳务关系，但未能提供与吴斌存在劳务合作关系的证据，故对昊润南部分公司的主张，一审法院不予采纳，应当认定双方自2019年8月1日至2019年10月15日期间存在劳动关系，双方的权利义务受有关劳动法律法规的规范和调整。 劳动者的合法权益受法律保护。吴斌于2019年8月1日进入昊润南部分公司，2019年10月15日离职，期间昊润南部分公司向吴斌支付了8月份、9月份工资，10月份15天的工资未予支付。吴斌在昊润南部分公司的工资标准为每月固定工资10,000元整，有银行借记卡明细清单为凭。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，昊润南部分公司依法应当向吴斌支付拖欠的2019年10月份15天的工资5,000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，本案中，双方劳动关系存续期间，昊润南部分公司一直未与吴斌签订书面劳动合同，根据吴斌在庭审中明确的诉讼请求昊润南部分公司依法应自2019年9月1日起至2019年10月15日每月支付吴斌二倍工资差额，金额为15,000元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、新疆昊润建筑安装工程有限责任公司南部县分公司自本判决发生法律效力之日起十日内，向吴斌支付工资5,000元、二倍工资15,000元，合计20,000元。二、驳回新疆昊润建筑安装工程有限责任公司南部县分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新疆昊润建筑安装工程有限责任公司南部县分公司负担。 二审查明，吴斌向南部县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的请求为:1、支付10月工资10,000元和11月18天工资6,000元。2、补缴2019年8月至2019年11月的社会保险。3、支付未签订书面劳动合同的二倍工资26,000元。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本院对上诉人有关上诉请求作如下评判： 吴斌上诉请求：支付加班工资56,899.12元、支付被拖欠工资的利息、被上诉人以书面形式道歉并赔偿精神损失费1元。吴斌在申请劳动仲裁时并未提出该请求，南部县劳动人事争议仲裁委员会仲裁后，吴斌也未向法院起诉，故该请求不属二审审理范畴，本院不予支持。 本案争议的焦点是吴斌离开昊润南部分公司的时间。吴斌称是2019年11月21日正式离开。昊润南部分公司称是2019年10月15日离开。一审庭审中，审判员问：10月15日后被告还在你们工地上按照你们的工作制度、指定内容上班吗？昊润南部分公司答：没有，抽空来过。个别的点位前期是他在做，后面找他沟通过，没有完全执行施工员的职责任务。吴斌答：我10月15日提出让他另找施工员，那个人三天就走了，我给王总提条件，我没法按照你们制度上班，超出法律规定的时间，我保证把自己手上的工作做好，我很多时间都抽中午的时间。大部分时间没有按照公司规定，但我是抽自己时间保证工作量。故一审法院认定“吴斌于次日（10月15日）开始就未按照公司的规章制度正常上下班，在昊润南部分公司通知有事项交接的时候到场”正确。吴斌上诉称王龙元同意其在不耽误施工进度的前提下可以不按照公司规定的上下班时间上下班，2019年11月21日正式离开。却未提交证据证明，对其主张本院不予支持。 综上，一审认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持，吴斌上诉无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉案件受理费10元，由上诉人吴斌负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 朱 伟 审判员 罗晓翠 审判员 肖 逍 二〇二一年二月五日 书记员 张 媛