吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民事判决书（2021）吉24民终307号上诉人（原审被告）：张立平，男，1971年10月11日出生，汉族，住吉林省延吉市进学街向阳社区。委托诉讼代理人：路颖超，吉林达公伟业律师事务所老师。被上诉人（原审原告）：李长山，男，1969年10月10日出生，汉族，住吉林省延吉市新兴街民安社区。委托诉讼代理人：张淑琴，女，1970年11月16日出生，汉族，住吉林省延吉市新兴街民安社区。原审被告：中移铁通有限公司延边分公司，住所地吉林省延吉市海兰路局子街中国移动社区服务站北。法定代表人：田立，该公司总经理。上诉人张立平因与被上诉人李长山，原审被告中移铁通有限公司延边分公司（以下简称“铁通公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省延吉市人民法院(2020)吉2401民初3386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张立平及委托诉讼代理人路颖超，被上诉人李长山的委托诉讼代理人张淑琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张立平上诉请求:撤销一审判决,依法改判，支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：1.一审认定张立平承担李长山的损失按80%责任承担没有事实及法律依据。李长山在施工中没有尽到安全注意义务，没有按照规定佩戴安全帽，违章操作导致高空落下摔伤，自身应承担损失的主要过错责任，至少应承担损失的50%以上的责任；2.一审认定被上诉人因本次损伤共计产生损失180,402元中，误工损失数额认定错误。一审时上诉人向法庭举证证明李长山受雇于上诉人，事故发生前工资标准为每日130元，以每月工作天数为依据，月底结算，因此李长山事故发生前受雇于上诉人，工资标准明确，在受雇于上诉人工作期间能够计算出其工资收入。李长山的工资收入明显不属于《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定的无固定收入的情形，一审不顾双方约定的事实强行适用该条款属适用法律错误。李长山的工资收入损失应为130元×270天（鉴定的误工期限）=35,100元。李长山辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。李长山向一审法院提出诉讼请求：判令张立平、铁通公司赔偿182,943元。事实与理由：李长山自2018年7月份开始，给受雇于张立平为其在铁通公司干网络串线活，同年12月1日在进学街向阳社区内串网线时，不慎从二楼梯子上掉下来，造成左胲骨髁粉碎性骨折和右髋关节粉碎性骨折的伤害。经延边第二人民医院10天的治疗，医院要求出院在家静养，住院治疗费由张立平支付，由于立场神不能正常打工，家里又没有其他经济来源。双方协商后，到吉林延平司法鉴定中心鉴定，经鉴定李长山为伤残十级，误工270天，护理90天，后期治疗费2万元，支付鉴定费1900元，以及拍片费300元。张立平一审辩称：李长山起诉的事实属实。李长山在施工中自己没有尽到安全注意义务，没有按照规定佩戴安全绳，致使其受伤，其本身有过错，应承担过错责任。李长山主张赔偿数额过高，特别是误工工资317.87元/天，没有事实与法律依据，在李长山在住院治疗期间，张立平支付了39,563.21元费用。铁通公司一审辩称：本案与该公司无关。一审经审理查明：李长山自2018年7月份开始，给受雇于张立平干网络串线的工作，日工资130元，同年12月1日在进学街向阳社区内串网线时，不慎从二楼梯子上掉下来，造成左胲骨髁粉碎性骨折和右髋关节粉碎性骨折的伤害。事故发生后，李长山被送往延边第二人民医院住院治疗10天，共计支付医疗费39,563.20元，上述费用由张立平垫付。出院后，经鉴定李长山本次损伤评定为10级伤残，误工期限270日，1人护理90日，后期治疗费2万元，支付鉴定费1900元。为鉴定支付挂号费、诊疗费、检查费共计308.28元。一审认为,依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。本案中,李长山是受雇于张立平，张立平应赔偿李长山相应损失。因李长山未证明铁通公司与本案有关，铁通公司在本案中无需承担责任。张立平提出李长山在劳动过程中自身也有过错，但未提交证据证明，但李长山作为常年施工的工作人员，心存侥幸而工作，对损害结果也有过错，也应承担一定责任。故本院认定李长山对自己的损失自行承担20%责任，张立平对李长山的损失承担80%责任。对于李长山主张的赔偿项目本院认定如下：对于李长山主张的伤残赔偿金60,344元，护理费14,573.70元，后期治疗费20,000元，鉴定费1900元，为鉴定支付300元检查费，住院费39,563.20元，依据鉴定意见以及发票本院予以认定。对于误工费，李长山主张每日317.87元，但未提供证据证明，对该标准本院不予支持。在庭审中李长山主张每日工资为140元，但张立平主张每日130元，但依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，李长山无固定收入应按照其最近三年的平均收入计算;但李长山不能举证证明其最近三年的平均收入状况，本院酌情按照每日161.93元的标准予以支持，故误工费为43,721.10元。张立平垫付李长山全部住院费39,563.20元，该费用也应结算在李长山的损失中，故李长山因本次损害共计产生180,402元的损失。张立平应负担144,321.60元（180,402元×80%），因张立平已经支付39,563.20元，故张立平仍需向李长山支付赔偿金104,758.40元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、十九条、二十条、二十一条、二十五条之规定，判决如下：一、被告张立平于本判决发生法律效力后立即支付原告李长山赔偿金104,758.40元；二、驳回原告李长山的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以日万分之一点七五的标准支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3959元（原告已预交），减半收取1,979.50元，由原告李长山自行负担770.50元，被告张立平负担1209元。二审中，张立平为证实自己的主张向本院提交如下证据。证据1：证人李明的出庭证言，李明是上诉人公司的员工，做通信光缆铺设工作，在上诉人处工作大概六七年。公司的法定代表人是张立平。李明和李长山是同事，李长山是我们公司的工作人员。李长山是否签订劳动合同不清楚。李长山没干多长时间。我们每次开会都强调安全问题，上岗要戴安全带、安全绳、安全帽、反光衣。这些是工程车辆必备的。李长山摔伤时李明没在现场。李明从同事那里听到李长山摔伤了。本院对证人李明的出庭证言结合其他证据决定是否采纳。证据2：王希才的出庭证言，张立平是我们平凡公司的老板。李长山之前是跟王希才一起干活。证明我们每次开会的时候老板都强调登高的时候要系好安全带，最起码的安全方面都要强调。李长山出事故的时候在场，但是离得距离远，李长山摔下来以后才看到。本院对证人王希才的出庭证言结合其他证据决定是否采纳。二审对一审认定的事实予以确认。本院认为，李长山受雇于张立平，在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主张立平应当承担赔偿责任。但李长山在雇佣活动中忽视自身安全，其在没有任何安全保障措施的情况下进行网络串线工作，导致从二楼梯子摔落受伤，明显存在疏忽大意，对自身的受伤具有重大过失，应减轻雇主的赔偿责任。一审判决李长山自行承担20%责任并无不当，本院予以维持。关于误工费，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。李长山受雇于上诉人，事故发生前工资标准为每日130元，以每月工作天数为依据，月底结算，故李长山的误工费应按照实际减少的收入计算,即李长山的工资收入损失应为35,100元(130元×270天)。张立平垫付李长山全部住院费39,563.20元，该费用也应结算在李长山的损失中，故李长山因本次损害共计产生171,780.90元（60,344元+14,573.70元+20,000元+1900元+300元+39,563.20元+35,100元）的损失。张立平应负担137,424.72元（171,780.90元×80%），因张立平已经支付39,563.20元，故张立平仍需向李长山支付赔偿金97,861.52元。综上，张立平的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销吉林省延吉市人民法院(2020)吉2401民初3386号民事判决；二、张立平于本判决发生法律效力后立即支付李长山赔偿金97,861.52元；三、驳回李长山的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以日万分之一点七五的标准支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3959元，减半收取1,979.50元，二审案件受理费1261元，共计3,240.50元，由张立平负担1746元，由李长山负担1,494.5元。本判决为终审判决。审判长 朴美兰审判员 咸柱英审判员 申成日二〇二一年二月二十三日书记员 池宥贞