湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘04刑终91号 原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈得华，男，2001年9月6日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，无业，住湖南省常宁市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年7月3日被耒阳市公安局抓获归案，同月7日被耒阳市公安局刑事拘留，2020年8月11日经耒阳市人民检察院批准逮捕，同月13日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押在耒阳市看守所。 湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院起诉指控被告人陈得华犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十二月三十日作出（2020）湘0481刑初420号刑事判决。宣判后，原审被告人陈得华不服，提出上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人陈得华，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院审理查明： 自2020年5月份以来，被告人陈得华贩卖毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”）给吸毒人员李某、邓某、王某，共计27次，具体犯罪事实如下： 1．2020年5月16日13时许至2020年6月27日22时许期间，李某通过微信联系被告人陈得华，购买毒品氯胺酮并约定好交易地点，共交易21次，每次大约1克，被告人陈得华收取毒资共计人民币9800元。 2．①2020年6月初的一天，邓某打电话给被告人陈得华问其有没有毒品，被告人陈得华就说有，并要求邓某到耒阳市金阳路维也纳酒店旁去等。之后邓某一个人来到维也纳酒店旁找到被告人陈得华，给了被告人陈得华500元现金，被告人陈得华将一小包约1克的毒品氯胺酮卖给邓某；②次日17时许，邓某再次打电话给被告人陈得华要购买毒品，双方约好后，被告人陈得华再次在维也纳酒店门口将一小包约1克的毒品以500元的价格卖给邓某。被告人陈得华2次收取毒资共计人民币1000元。 3．①2020年6月27日凌晨3时许，王某电话联系被告人陈得华求购毒品氯胺酮，并通过微信转了700元钱给被告人陈得华，被告人陈得华收到钱后将一小包毒品氯胺酮送到耒阳市16酒吧门口卖给王某；②2020年6月27日凌晨4时许，王某再次打电话给被告人陈得华购买毒品氯胺酮，并通过微信转了700元钱给被告人陈得华，被告人陈得华收到钱后将一小包毒品氯胺酮送到耒阳市16酒吧门口卖给王某；③2020年6月27日19时许，王某在耒阳市老温莎ＫＴＶ开包厢玩时，联系被告人陈得华求购毒品氯胺酮，并通过微信转了700元钱，被告人陈得华收到钱后，让王某到维也纳酒店门口取走一小包毒品氯胺酮；④2020年6月27日21时许，王某再次联系被告人陈得华，要其送两小包毒品氯胺酮到老温莎ＫＴＶ，并通过微信转了1390元钱（少10元钱），被告人陈得华收到钱后，将两小包毒品氯胺酮送到老温莎ＫＴＶ门口，交给了王某。每小包大约1克，被告人陈得华4次收取毒资共计人民币3490元。 另查明，被告人陈得华因本案于2020年7月3日被耒阳市公安局抓获归案，2020年7月7日被耒阳市公安局刑事拘留。 上述事实，原审有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.户籍资料、抓获经过、微信聊天截图、微信转账记录截图、财付通支付科技有限公司出具的《微信支付交易明细证明》、现场检测报告、耒阳市公安局行政处罚决定书等书证；2.证人李某、邓某、王某的证言；3.被告人陈得华的供述与辩解；4.辨认笔录；5.认罪认罚具结书等。 原判认为，被告人陈得华无视国家法律，明知是毒品而多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，湖南省耒阳市人民法院判决：一、被告人陈得华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元；二、被告人陈得华违法所得人民币一万四千二百九十元予以追缴，上缴国库。 上诉人陈得华上诉提出，公诉机关指控其贩卖毒品的次数不实，在侦查期间其被刑讯逼供；其系初犯，原判量刑过重，请求从轻处罚，依法改判。 经审理查明，原判认定的基本事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。 本院认为，上诉人陈得华无视国家法律，明知是毒品而多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈得华上诉提出，公诉机关指控其贩卖毒品的次数不实，在侦查期间其被刑讯逼供。经查，对于上诉人陈得华贩卖毒品的次数，有李某、邓某、王某的证人证言、微信聊天截图、微信转账记录截图、微信支付交易明细、陈得华的供述等证据予以证明。上诉人陈得华提出其被刑讯逼供，但并未提出相关证据予以证实。故对其提出的上诉意见，本院不予采纳。对于上诉人陈得华提出其系初犯，原判量刑过重，请求从轻处罚，依法改判的上诉意见。经查，初犯并不是法定从轻情节，且上诉人陈得华多次贩卖毒品氯胺酮，综合案件事实、性质、情节、社会危害性，对上诉人陈得华的量刑并无不当，故对其提出的上诉意见，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，综合上诉人陈得华的犯罪事实及犯罪情节、社会危害程度，量刑并无不当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李国锋 审 判 员 凌 波 审 判 员 陶 刚 二〇二一年二月四日 法官助理 谢紫惠 书 记 员 李 怡                            打印责任人 李国锋     校对责任人：李 怡                本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。