湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0302民初5179号原告：陈晨，女，汉族，1992年5月出生，住湖北省汉川市。委托代理人：刘玉玺，湖北遇真律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求等特别授权。被告：瓜子汽车服务（天津）有限公司。住所地：天津市武清区京津电子商务产业园综合办公楼**。法定代表人：曹士军，该公司总经理。委托代理人：李熊，湖北平长律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求等特别授权。原告陈晨诉被告瓜子汽车服务（天津）有限公司（下称天津瓜子公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈晨及其委托代理人刘玉玺和被告天津瓜子公司的委托代理人李熊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈晨向本院提出以下诉讼请求：1.确认天津瓜子公司解除与陈晨的劳动关系违法；2.判令天津瓜子公司支付陈晨违法解除劳动合同经济补偿金23995元，并支付陈晨解除劳动合同代通知金4799元；3.判令天津瓜子公司支付陈晨2019年1月至2020年6月期间欠发的基本工资13500元、2018年5月23日至2020年6月15日期间的加班工资26800元、2019年度未休年假工资6000元；4.判令天津瓜子公司按迟延支付工资的25%向陈晨支付经济补偿金11575元；5.天津瓜子公司承担诉讼费用。事实与理由：1.天津瓜子公司没有证据证明其解除劳动合同是因店面关闭而造成的，目前天津瓜子公司在十堰仍然有存续的分公司，在解除劳动合同通知书中所述的事由只是掩护其违法解除劳动合同炮制的理由，应当认定其与陈晨解除劳动合同违法。2.天津瓜子公司调整薪酬未与陈晨协商过，也未告知过陈晨，属于单方变更劳动合同，且没有采取书面形式，变更无效，应当依法补发工资差额。3.陈晨上班需要打卡，天津瓜子公司将陈晨从打卡系统除名后，陈晨无法登陆该系统，陈晨工作时间的证据由天津瓜子公司掌握，天津瓜子公司应当提供陈晨的真实工作时间，否则应当承担不利后果。被告天津瓜子公司辩称：1.因疫情影响，天津瓜子公司关闭十堰门店等原因，客观情况已发生变化，天津瓜子公司根据法律规定解除劳动合同合法有据，没有义务支付经济补偿金。2.陈晨主张代通知金没有依据。3.天津瓜子公司按月足额发放了工资，没有拖延发放，另外，25%的经济补偿金有前置程序，陈晨主张迟延支付工资的25%没有依据。4.年休假只能在当年休完，陈晨在2019年并未向单位申请年休假，且该主张超过一年的仲裁时效，不应支持。5.按公司规定，加班应当向单位书面申请，陈晨没有证据加班的时间、内容及加班事实，主张加班费没有依据。6.调整薪酬是集团公司根据经营状况作出的，已经经过民主程序并进行宣告，且调整后的工资高于当地最低工资标准，不违反法律规定；另外，根据合同约定，公司有权根据经营状况调整工资，所以，天津瓜子公司没有义务支付差额工资。7.陈晨的薪酬调整已超过1年，陈晨未在调整后一个月内提出异议，视为认可调整。从其行为来看，陈晨是认可了基本工资从2019年1月起调整为每月3000元，据此，2020年1月调整为每月1750元。天津瓜子公司已经按照调整后的薪资标准支付了2019年1月至2020年6月期间的基本工资，无须再支付该期间基本工资。8.陈晨在解除劳动合同前12个月的平均工资为每月3530.35元，而不是每月6000元。综上所述，陈晨的诉讼请求于法无据，请求依法予以驳回。经审理查明：陈晨于2018年5月23日入职天津瓜子公司，在十堰分公司车速拍事业部从事运营工作，双方签订有期限3年的书面劳动合同。在劳动合同中，双方约定：甲方(天津瓜子公司)将根据乙方(陈晨)所在岗位的工作绩效和对甲方的贡献，以及甲方的经营业绩，确定乙方的薪资标准；薪资标准以甲方给乙方的录用通知书、聘任书确定的金额为准；甲方在次月10日向乙方支付上月工资；甲方有权根据乙方工作岗位的调整以及其工作表现和业绩调整乙方薪金；甲方有权根据经营状况和财务状况的变化调整乙方薪金；甲方执行国家规定的工作时间和休息休假制度，乙方符合甲方年休假条件的，享受年休假待遇；甲方可以根据工作需要安排乙方延长工作时间，并将其作为乙方工作表现、能力和业绩评定及调整乙方薪金的基础；甲方的各项规章制度或者重大事项均公示在甲方内部的OA上，乙方将在每次登陆OA时首先浏览甲方更新的各项规章制度和重大事项等。天津瓜子公司发给陈晨的《录用通知书》上，陈晨的工资由底薪3600元加提成构成。2019年1月起，陈晨的基本工资调整为每月3000元。2019年5月，陈晨的基本工资调整为每月3600元。2020年1月起，陈晨的基本工资调整为每月1750元。上述调整在工资单上有显示。2020年6月8日，天津瓜子公司通知陈晨，告知陈晨所在的襄阳城市运营线将从2020年6月1日开始撤销，运营专员转入销售顾问岗位。当月15日，天津瓜子公司向陈晨发送《劳动合同解除通知书》，与陈晨解除劳动关系。事由为“公司关站、店面关闭等客观情况发生重大变更，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经协商未能就变更劳动合同内容达成协议，导致劳动合同无法继续履行”。同年8月3日，十堰市市场监督管理局核准了天津瓜子公司十堰分公司注销申请。陈晨在天津瓜子公司工作期间，没有固定的工作场所，考勤是通过在工作群报到的方式。2020年7月21日，陈晨向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认天津瓜子公司解除与陈晨的劳动关系违法，天津瓜子公司支付陈晨经济补偿金3万元、代通知金6000元、2020年1月至2020年6月欠发的工资13500元、2018年5月23日至2020年6月15日欠发的加班工资26800元、2019年未休年假工资6000元、延迟支付工资的经济补偿金11575元、未签订劳动合同双倍工资66000元。该委于2020年9月24日作出裁决，裁决天津瓜子公司支付陈晨解除劳动合同经济补偿金11998元及代通知金4799元，驳回了陈晨的其他仲裁请求。陈晨不服该裁决，向本院起诉，引起诉讼。本院认为：陈晨主张天津瓜子公司在十堰仍然有继续存续的分公司没有证据证明，不应采信。通常情况下，经营主体注销登记前需要处理与员工的劳动合同事宜，加上审核注销申请的合理时间，结合十堰市市场监督管理局在2020年8月3日核准天津瓜子公司十堰分公司注销申请，可以反映天津瓜子公司是因十堰店面关闭与陈晨解除劳动合同。天津瓜子公司与陈晨签订劳动合同，前提是天津瓜子公司在十堰开展业务，天津瓜子公司关闭十堰店面，客观情况发生重大变化，根据法律规定，天津瓜子公司提前三十日以书面形式通知陈晨或者额外支付陈晨一个月工资后可以解除劳动合同，陈晨主张天津瓜子公司解除劳动合同违法不能成立。在天津瓜子公司未提前一个月通知的情况下，天津瓜子公司解除劳动合同，应承担的责任是向陈晨支付解除劳动合同经济补偿金和一个月工资的代通知金，陈晨主张天津瓜子公司支付相当于双倍经济补偿金的赔偿金不应支持。天津瓜子公司在仲裁机构裁决后未起诉，陈晨亦认可仲裁机构认定的月平均工资为4799元，对陈晨的月平均工资，本院亦作此认定。根据双方在劳动合同中的约定，天津瓜子公司有权根据陈晨工作岗位的调整以及其工作表现和业绩调整乙方薪金。从陈晨的工资单可以反映，陈晨对其基本工资的调整是知悉的，陈晨未在一个月内提出异议，应视为认可劳动合同变更，其主张天津瓜子公司欠发2019年1月至2020年6月的基本工资不能成立。用人单位安排劳动者延长工作时间、在休息日工作又不能安排补休、法定节假日工作，应当支付加班工资。安排劳动者加班，用人单位通常是通过日常工作时间安排或者临时指令进行。在双方的劳动合同中，约定执行的是“国家规定的工作时间和休息休假制度”，天津瓜子公司在日常工作时间安排上没有要求陈晨加班。陈晨也没有证据证明天津瓜子公司另有加班的指令，不能认定天津瓜子公司有安排陈晨加班的情形。因此，陈晨主张的休息日加班工资不应支持。陈晨未能证明累计工作已满10年；至2019年5月23日，陈晨在天津瓜子公司工作已满1年，在2019年度有权享受的带薪年休假应为5天。天津瓜子公司未安排陈晨带薪年休假，应向陈晨支付加班工资，该部分工资应按三倍支付，减去已支付的正常工作期间工资，还应支付差额的二倍工资。陈晨主张的年休假工资应支持其中的2206.4元（4799÷21.75×5×2）。天津瓜子公司未安排陈晨2019年度年休假，陈晨主张年休假工资的仲裁时效应从2020年1月1日起算，至陈晨申请仲裁时，未超过一年，天津瓜子公司主张陈晨要求年休假工资超过仲裁时效不能成立。用人单位因延迟支付工资向劳动者支付赔偿金的，前提是经劳动行政部门责令限期支付后逾期不支付的，天津瓜子公司未及时支付年休假工资没有上述情形，陈晨主张天津瓜子公司按延迟支付工资的25%支付经济补偿金不应支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、并参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，判决如下：一、被告瓜子汽车服务（天津）有限公司支付原告陈晨解除劳动合同经济补偿金11998元及代通知金4799元；二、被告瓜子汽车服务（天津）有限公司支付原告陈晨年休假工资2206.4元；三、驳回原告陈晨的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告瓜子汽车服务（天津）有限公司负担，退还原告陈晨5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从指定履行期间的最后一日起计算。审判员  张京郧二〇二一年二月二十四日书记员  陈 芳