湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂10民终185号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石首支公司，住所地湖北省石首市中山街**。负责人：袁本义，该公司经理。委托诉讼代理人：杨颖,湖北昭信律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭荆琳,湖北昭信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邓又春，男，1969年3月8日生，汉族，住湖北省石首市。委托诉讼代理人：周舟,湖北国涵律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓海中，男，1964年9月29日生，汉族，住湖北省石首市，系邓又春哥哥。原审被告：许作兵，男，1970年1月27月生，汉族，住湖北省石首市。原审被告：石首市可俐清运有限公司，，住所地湖北省石首市笔架办事处东方大道********法定代表人：聂祖义，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石首支公司（以下简称人保石首支公司）因与被上诉人邓又春、原审被告许作兵、石首市可俐清运有限公司（以下简称可俐清运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省石首市人民法院（2020）鄂1081民初890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保石首支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判邓又春误工费按照农、林、牧、渔业计算或发回重审；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决事实认定不清，证据不足。邓又春一审时向法庭提交了多份证据，意图证明其所从事的工作为建筑业，月收入为8000元，但邓又春所提供的证据既达不到证明其月收入为8000元的目的，其亦无法提供从事建筑行业的相关资质证件，即邓又春提供的证据根本达不到证明其从事建筑业的证明目的。本案一审判决仅凭邓又春庭审时自述在工地上工作，而直接将其误工损失参照建筑业标准计算，属于严重的事实不清、证据不足，依法应予纠正。被上诉人邓又春辩称，一审中提交了相关的证明材料，能够证明其多年前就没有了责任田，并且离开了农村，常年在石首市城区生活，以从事建筑业谋生。因为建筑行业的特殊性，一审法院按照建筑行业的标准计算误工费，符合被上诉人的实际情况。原审被告许作兵述称，同意一审判决。原审被告可俐清运有限公司述称，请法院依法判决。邓又春向一审法院起诉请求：1.判令人保石首支公司对邓又春的交通事故损失174758.87元（审理中变更为234073.90元），在交强险及商业三者险限额内予以赔偿；2.判令许作兵、可俐清运有限公司对邓又春的交通事故损失在上述保险赔偿限额不足部分承担连带责任；3.本案诉讼费用由被告承担。一审认定：本案交通事故事实双方均无异议，与邓又春诉称一致，一审予以认定。2019年12月23日，石首市公安局交通警察大队作出事故认定书，认定许作兵负事故全部责任，邓又春不负事故责任。邓又春受伤后即入住石首市人民医院治疗，2020年3月19日出院。出院诊断：闭合性颅脑损伤重型，创伤性硬膜下出血，脑挫伤，颅骨骨折，2型糖尿病，视神经损伤等。出院医嘱：全休1月，到上级眼科医院复诊。邓又春又于2020年4月9日入住荆州市第一人民医院治疗，2020年4月27日出院。出院诊断：脑外伤后遗症，2型糖尿病，右肾结石，颈总动脉硬化等。出院医嘱：神经内科门诊复诊，低盐低脂饮食，适当运动等。2020年6月29日，武汉普爱法医司法鉴定所对邓又春的伤情作出鉴定意见：被鉴定人邓又春人体损伤致残程度分级评定为十级；后续医疗费用为人民币3000元（或以医院实际支出为准）；误工时间为240日、护理时间为120日、营养时间为120日（从受伤之日起计算）。鉴定费2280元。另查明，本案交通事故发生前邓又春居住在石首市××大道××号，其在工地从事装模工作。环卫05号清洁车实际由可俐清运公司管理、使用，许作兵系可俐清运公司雇请的司机。环卫05号清洁车在人保石首支公司投保了机动车强制责任险和保额为100万元的第三者责任险及不计免赔率特约险，事故发生在保险期内。许作兵垫付60165.03元。经审查邓又春的诉请赔偿项目，参照2020年湖北人身损害赔偿标准，其所受损失如下：1.医疗费59577.90元。医疗费票据中800元预收款收据属重复计算,一张票据171元为孔平安，均不予计算;2.后续治疗费3000元;3.住院伙食补助费5950元。50元/天×119天＝5950元;4.护理费14394.64元。结合邓又春住院时间，对鉴定意见护理期120日予以认定，其中请护工11天有护理合同及护理费发票，按150元/天计算为1650元，109天按照居民服务业工资计算为42677元/年÷365天×109天＝12744.64元，合计14394.64元;5.误工费31966.66元。邓又春从事建筑业，其要求按8000元每月计算误工费，仅有单位证明但无工资发放证明,亦无纳税凭证，其依据不足，可参照建筑业在岗职工工资标准计算，误工时间计算至定残前一日203天，为57477元/年÷365天×203天＝31966.66元;6.残疾赔偿金75202元。邓又春主要收入来源于城镇，居住在城镇，按城镇标准计算20年，十级伤残赔偿系数10%，为37601元/年×20年×10%＝75202元;7.交通费500元;8.精神损害抚慰金3000元;9.财产损失1350元;10.鉴定费用2280元。以上合计197221.20元。一审认为，本案交通事故经公安交管部门认定许作兵负事故全部责任，邓又春不负事故责任，交管部门对事故事实认定清楚，责任划分正确，一审予以确认。环卫05号清洁车在人保石首支公司投保了交强险和第三者责任险，故邓又春的损失应先由人保石首支公司在交强险责任限额内赔偿,不足部分由人保石首支公司根据三者险合同的约定予以赔偿。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，邓又春在交强险中获得医疗费用赔偿为10000元，获得伤残项目赔偿为110000元，财产损失1350元。邓又春的损失在交强险赔偿后仍有不足部分73591.20元（不含鉴定费2280元），由人保石首支公司在第三者责任险中赔偿。关于邓又春的住院天数问题。邓又春提交的出院记录证明其在石首市人民医院住院101天，在荆州市第一人民医院住院18天；被告人保石首支公司提交了邓又春在石首市人民医院住院期间的长期医嘱、临时医嘱及体温单，认为邓又春实际在石首市人民医院住院至2020年1月21日，仅有44天。经向双方询问了解，2020年1月21日（农历腊月二十七）以后无体温记录原因是，邓又春准备回家过年以后再到医院住院，但后因新冠××疫情影响，已无法返回医院继续住院治疗。一审认为，因新冠××疫情影响，导致邓又春无法继续住院治疗，属不可归责于邓又春的原因，不能因此在住院天数上作出对邓又春不利的认定，且石首市人民医院于2020年3月19日作出的出院医嘱载明“全休一月，到上级眼科医院复诊”，邓又春亦于4月9日到荆州市第一人民医院住院治疗，足以证明即使到3月19日，其伤情仍有继续治疗的必要，故邓又春主张其在石首市人民医院住院天数计算至3月19日共计101天是正当的，一审予以支持。关于可俐清运公司辩称其主体不适格，不应承担赔偿责任的问题。环卫05号清洁车保单显示被保险人为石首市环境卫生管理局，可俐清运公司认可与石首市环境卫生管理局系劳务外包关系并签订有安全协议，该车辆实际由可俐清运公司管理使用，故其是本案适格被告。许作兵受可俐清运公司雇佣，在从事清运活动中致邓又春损害，根据“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿”的规定，一审对邓又春主张许作兵、可俐清运公司对邓又春损失超出保险限额部分即鉴定费2280元承担连带赔偿责任请求予以支持。关于连带赔偿责任内部比例，许作兵与可俐清运公司可根据法律规定或双方之间约定另行分担。许作兵已垫付60165.03元，由邓又春在保险理赔款中予以返还。邓又春主张的营养费无医嘱，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在交强险中赔偿邓又春121350元，在商业三者险限额内赔偿邓又春73591.20元，共应赔偿邓又春194941.20元；二、许作兵、石首市可俐清运有限公司连带赔偿邓又春鉴定费2280元；三、由邓又春收到上述保险理赔款后返还许作兵60165.03元；四、驳回邓又春的其他诉讼请求。上述款项由赔偿义务人在本判决书生效后七日内履行。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3795元（邓又春已预交）减半收取1897.50元，由许作兵、石首市可俐清运有限公司负担。二审审理期间，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为一审认定的误工费是否合理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”经查，事故发生前邓又春在荆州市顺建工程有限公司工地上从事木工装模工作，因交通事故受伤，存在持续误工情形，且为此造成了一定的经济损失。荆州市顺建工程有限公司为其出具误工证明，证明其每月工资8000元，但邓又春未提供最近三年的工资发放证明或纳税凭证，故一审法院参照2020年度湖北省道路交通损害赔偿标准中“建筑业”的在岗职工人均年平均工资收入计算误工费符合本案的实际情况，应予维持。上诉人要求按照农、林、牧、渔业的标准计算误工费，但未提交相应的证据，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司石首支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石首支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 莉审判员 胡 昱审判员 韩秀士二〇二一年二月七日法官助理郑芷晴书记员卢文倩