云南省巍山彝族回族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2021）云2927刑初16号公诉机关巍山彝族回族自治县人民检察院。被告人杨忠诚，男，1965年9月15日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省巍山彝族回族自治县，家住巍山县。2014年1月14日，因犯交通肇事罪被宾川县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。2017年12月21日，因无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品，被凤庆县烟草专卖局行政处罚人民币9446.1元。2020年8月23日，因涉嫌非法经营罪被巍山县公安局刑事拘留，同年9月29日，被执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。辩护人高利坪，云南高利坪律师事务所律师。被告人谢发荣，曾用名谢兴茂，男，1999年11月2日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省巍山彝族回族自治县，家住巍山县。2020年8月23日，因涉嫌非法经营罪被巍山县公安局刑事拘留，同年9月29日，被执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。辩护人王正伦，云南鹏诺律师事务所律师。被告人巴正永，男，1984年8月10日出生，彝族，小学文化，农民，户籍所在地云南省巍山彝族回族自治县，家住巍山县。2020年8月23日，因涉嫌非法经营罪被巍山县公安局刑事拘留，同年9月29日，被执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。辩护人陈林，云南南诏律师事务所律师。被告人谢发鑫，曾用名谢兴胜，小名阿鑫，男，1999年11月2日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省巍山彝族回族自治县，家住巍山县。2020年8月23日，因涉嫌非法经营罪被巍山县公安局取保候审，现在家。辩护人杨利泉，云南鹏诺律师事务所律师。巍山县人民检察院以巍检二部刑检刑诉〔2021〕11号起诉书指控被告人杨忠诚、谢发荣、巴正永、谢发鑫犯非法经营罪，于2021年1月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，依法公开开庭审理了本案，巍山县人民检察院指派检察员张秋雁出庭支持公诉，被告人杨忠诚、谢发荣、巴正永、谢发鑫及其辩护人高利坪、王正伦、陈林、杨利泉均到庭参加诉讼。现已审理终结。巍山县人民检察院指控：2020年8月22日，被告人杨忠诚雇请被告人谢发荣、巴正永帮助其将事先收购好的烤烟叶运输到瑞丽进行贩卖，后被告人谢发荣邀约被告人谢发鑫一同前往帮助其开车。当晚22时许，被告人杨忠诚将收购好的烤烟分别装到云Ｌ×××**、云Ｐ×××**车上。后被告人杨忠诚驾驶云Ｌ872**号车行驶在前面，被告人谢发荣、谢发鑫驾驶云Ｌ×××**号小货车行驶在中间，被告人巴正永驾驶云Ｐ×××**号小货车行驶在最后从巍山出发。民警分别在关巍公路东瓜园路段、马米厂古兰印象路段将谢发荣、谢发鑫驾驶的云Ｌ×××**及巴正永驾驶的云Ｐ×××**车上的烟叶查获。经检验，查获的云Ｌ×××**车上有等级的烟叶占抽取数量98%,无使用价值的烟叶2%;查获的云Ｐ×××**车上有等级的烟叶占抽取数量95%,无使用价值的烟叶5%。经巍山县价格认证中心认定，查获的云Ｌ×××**车上的初烤烟叶价格为人民币260000元；查获的云Ｐ×××**车上的初烤烟叶价格为人民币254000元；合计价格为人民币514000元。公诉机关认为，被告人杨忠诚违反国家法律，未经国家烟草专卖行政主管部门批准，擅自经营烟草专卖品，数额达人民币514000元，被告人谢发荣、巴正永、谢发鑫违反国家法律，未经国家烟草专卖行政主管部门批准，擅自帮助杨忠诚运输烟草专卖品，数额分别达人民币260000元、254000元、260000元，四名被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，且均属情节特别严重。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人杨忠诚在共同犯罪中起主要作用，属主犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款的规定处罚。被告人谢发荣、巴正永、谢发鑫在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定处罚。被告人杨忠诚、谢发荧、巴正永、谢发鑫到案后如实供述自己及同案被告人的罪行，属坦白，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定处罚。被告人杨忠诚、谢发荣、巴正永、谢发鑫自愿认罪认罚，建议以非法经营罪判处被告人杨忠诚判处有期徒刑五年六年，并处罚金的刑罚、判处被告人谢发荣有期徒刑二年六个月至三年六个月，并处罚金的刑罚、判处被告人巴正永有期徒刑二年六个月至三年六个月，并处罚金的刑罚、判处被告人谢发鑫有期徒刑二年至三年，并处罚金的刑罚。并提供受案登记表、立案决定书、户口证明、抓获经过、物证照片、辨认笔录及照片、称量笔录、证人证言、鉴定意见、被告人的供述与辩解等证据供法庭质证。被告人杨忠诚对起诉书指控无意见,当庭表示认罪认罚，请求对其从轻处罚。无证据向法庭提供。辩护人高利坪的辩护意见是：⑴对本案的定性无意见。⑵量刑上：①被告人自愿认罪认罚，有悔罪表现。②对烟叶的数量、抽检方法、检测方法不客观、公正。③烟叶价值应按照实际购买的价值进行计算。请法庭对被告人杨忠诚从轻判处。并提供：⑴崔世友等等17名烟农出具的证明1份，欲证明部份烤烟的来源；⑵残疾证1份、永福村委会出具的1份证明，欲证明杨忠诚的家庭情况。被告人谢发荣对起诉书指控无意见,当庭表示认罪认罚，请求对其从轻处罚。无证据向法庭提供。辩护人王正伦的辩护意见是：⑴对罪名无意见；⑵量刑上：①本案属犯罪未遂。②被告人谢发荣属从犯。③被告人谢发荣归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，且平时表现良好，无前科劣迹。③价格认定书、鉴定结论有瑕疵、称量过程不够精准；⑶价格鉴定价格过高，应以实际购买的价格来认定。⑷被告人谢发荣的车辆属抵押融资车辆。综上请求法庭对被告人谢发荣处以二年零六个月以下有期徒刑，并适用缓刑。并提供：⑴汽车租赁合同、抵押合同各一份（均属复印件）、大理州公安局交警支队查询情况查明说明书一份。欲证明谢发荣的云Ｌ×××**号车辆属抵押车辆。⑵永福村委会证明一份，欲证明被告人谢发荣平时表现。被告人巴正永对起诉书指控无意见,当庭自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚。无证据向法庭提供。辩护人陈林的辩护意见是：⑴对本案的定性无意见。⑵量刑上：①被告人属从犯。②本案的烟叶收购价与鉴定价悬殊较大，请法庭在量刑时予以从宽处理。③本案系在公安机关监控下发生的，社会危害性较轻。④被告人属坦白、认罪认罚。⑤被告人愿意缴纳罚金。建议法庭在有期徒刑二年零六个月以下量刑，并适用缓刑。⑶巴正永的车辆系抵押车辆。无证据向法庭提供。被告人谢发鑫对起诉书指控无意见，当庭自愿认罪。无证据向法庭提供。辩护人杨利泉的辩护意见是：⑴对本案的定性无意见。⑵量刑上：①本案涉及的烤烟是烟草公司拒收的烤烟，且烟叶收购价格不高。②被告人谢发鑫系从犯、初犯、偶犯、无前科，且坦白、认罪认罚。③被告人谢发鑫虽签署认罪认罚具结书，但公诉机关的量刑建议过重，不应按情节严重来量刑。建议法庭对其判处一年有期徒刑，并适用缓刑。无证据向法庭提供。经审理查明，2020年8月22日，被告人杨忠诚雇请被告人谢发荣、巴正永帮助其将事先收购好的初烤烟叶运输到瑞丽进行贩卖，后被告人谢发荣邀约被告人谢发鑫一同前往帮助其开车。当晚22时许，被告人杨忠诚将收购好的初烤烟叶分别装到云Ｌ×××**、云Ｐ×××**车上。后被告人杨忠诚驾驶云Ｌ872**号车行驶在前面，被告人谢发荣、谢发鑫驾驶云Ｌ×××**号小货车行驶在中间，被告人巴正永驾驶云Ｐ×××**号小货车行驶在最后从巍山出发。民警分别在关巍公路东瓜园路段、马米厂古兰印象路段将谢发荣、谢发鑫驾驶的云Ｌ×××**及巴正永驾驶的云Ｐ×××**车上的初烤烟叶查获。经称量，云Ｌ×××**货车上查获的初考烟叶129包净重6471.65公斤、云Ｐ×××**货车上查获的初考烟叶127包净重6513.95公斤，两项共计净重12985.6公斤。经检验，查获的云Ｌ×××**车上有等级的烟叶占抽取数量98%,无使用价值的烟叶2%;查获的云Ｐ×××**车上有等级的烟叶占抽取数量95%,无使用价值的烟叶5%。经巍山县价格认证中心认定，查获的云Ｌ×××**车上的初烤烟叶价格为人民币260000元；查获的云Ｐ×××**车上的初烤烟叶价格为人民币254000元；合计价格为人民币514000元。上述事实，被告人杨忠诚、谢发荣、巴正永、谢发鑫在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，经法庭质证的受案登记表、立案决定书、户口证明、查获经过、抓获经过、搜查证、搜查笔录、称量笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、移交清单、调取证据通知书、调取证据清单、现场辨认笔录及照片、现场指认照片、鉴定聘请书、回复函、检测报告、价格认定协助书、价格认定结论书、价格认定明细表、鉴定意见通知书、情况说明、证人证言、被告人杨忠诚、谢发荣、巴正永、谢发鑫的供述与辩解证实，足以认定；辩护人提供的崔世友等等17名烟农出具的证明、永福村委会出具的证明，与本案无关，残疾证、汽车租赁合同系复印件，其形式要件不合法，本院均不予采纳。本院认为，被告人杨忠诚违反国家法律，未经国家烟草专卖行政主管部门批准，擅自经营烟草专卖品，数额达人民币514000元，被告人谢发荣、巴正永、谢发鑫违反国家法律，未经国家烟草专卖行政主管部门批准，擅自帮助杨忠诚运输烟草专卖品，数额分别达人民币260000元、254000元、260000元，四名被告人的行为均已触犯刑法，构成非法经营罪，且属情节特别严重，应依法判处五年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控罪名成立,本院予以支持。被告人杨忠诚在共同犯罪中起主要作用，属主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人谢发荣、巴正永、谢发鑫在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人杨忠诚、谢发荣、巴正永、谢发鑫到案后如实供述自己及同案被告人的罪行，自愿签署认罪认罚具结书、庭审中表示认罪认罚，有一定悔罪表现，对四名被告人依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人高利坪提出的“对烟叶的数量、抽检方法、检测方法不客观、公正、烟叶价值应按实际购买的价值计算。”王正伦提出的“本案属犯罪未遂、价格鉴定价格过高，应以实际购买价格认定”、杨利泉提出的“本案涉及的烤烟是烟草公司拒收的烤烟，且收购价格不高、被告人谢发鑫虽签署认罪认罚具结书，但公诉机关的量刑建议过重，不应按情节严重来量刑。建议法庭对其判处一年有期徒刑”的辩护意见，无事实法律依据，本院不予采纳，其余辩护意见及辩护人陈林的辩护意见，本院在量刑时予以考虑。据此，根据本案的事实、情节及社会危害后果，四名被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、七十三条之规定，判决如下：一、被告人杨忠诚犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年8月23日起至2025年8月22日止）二、被告人谢发荣犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年零六个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）三、被告人巴正永犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年零六个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）四、被告人谢发鑫犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）五、扣押在案的初烤烟叶12985.6公斤,予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  鲁朝华人民陪审员  姚素林人民陪审员  矣敬高二〇二一年二月二十六日书 记 员  孙 骏