广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初7790号原告：肇庆市星荷物业管理有限公司，住所地广东省肇庆市×××星荷豪苑内。法定代表人:何旭东。委托诉讼代理人：黄杰明，广东赛力律师事务所律师。被告：王志鸿，男，1970年1月21日出生，汉族，居民身份证住址广东省肇庆市端州区×××××××××××××××。原告肇庆市星荷物业管理有限公司诉被告王志鸿劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肇庆市星荷物业管理有限公司的委托诉讼代理人黄杰明到庭，被告王志鸿到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告肇庆市星荷物业管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求认定原告无需向被告支付2019年10月16日至2020年6月30日期间的休息日加班工资23448元；2.请求认定原告无需向被告支付2019年11月17日至2020年3月20日期间的未订立书面劳动合同的两倍工资差额人民币41638.38元；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告因与原告存在劳动争议，于2020年10月12日向肇庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经审议，2020年11月26日，该委员会作出肇劳人仲案字[2020]269号仲裁裁决书，裁决第一项及第五项为非终局裁决，原告对该两项裁决不服，遂提起诉讼。理由如下：因肇庆市劳动人事争议仲裁委员会在本案的审理过程中原告因故未能出席，原审裁决为缺席裁决。因原告未提交答辩材料及相关证据，仲裁委员会在认定事实上存在错误，导致作出错误裁决。本案仲裁裁决中第一项示，原告应向被告补发2019年10月16日至2020年6月30日期间休息日的加班工资23448元。根据该时期被告的工资表所示，被告该期间的加班工资原告已按时足额发放。故被告的请求与事实不符，应撤销相应裁决。本案仲裁裁决中第五项示，原告需向被告支付未订立书面劳动合同期间两倍工资差额。但根据原告所提供与被告所签署劳动合同所示，原告与被告不存在未依法与劳动者签订书面劳动合同的事实，应依法撤销相应裁决，而且被告主张并没有证据证明，应当由被告承担举证不能的责任。原告认为，本案仲裁裁决存在事实认定错误，导致作出错误的裁决，为维护自己的合法权益，原告特向人民法院提起诉讼，申请撤销相关裁决，恳请贵院依法作出判决。被告王志鸿辩称，一、对请求理由的异议。原告提出的三条请求均不合法理，被告坚决反对，请求按照仲裁结果判定并要求原告执行。1、关于原告第一项请求，请求无需支付被告2019年10月16日至2020年6月30日期间的休息日加班工资23448元，是没有依据的，被告坚决反对。理由如下：一是原告与被告签订的劳动合同中，第三条第（一）款：“双方同意按每日工作8小时，每周休息1天的工作制。”违反了劳动法第三十六条、国务院关于职工工作时间的规定第三条、劳动部实施《职工工作时间规定》办法第三条、第六条，属于无效条款。二是被告进入原告是由品质部主管领导蓝荣师并与总经理（法人）何旭东确定的工资标准为6000元/月，原告并未提供由蓝荣师填写，何旭东批准的入职表，并在入职登记表上有注明（由原告存档，原告应提供此证据），也在劳动合同上明确填写。原告规定总部人员每天8小时，每周上班六天，每个周六要正常上班，周六属于法定休息日，以及在春节假期要求被告值班和休息日到项目加班，未支付休息日加班工资也未安排被告补休。期间，2019年10月16日至2020年4月30日，原告每月的“工资表”上未体现“加班工资”的计算和加班工资额度（证据清单01“2019年12月原告总公司工资表照片”，证据清单02“2020年1月工资表微信截图”）。从2020年5月份开始至7月，由于前同事李良柏因原告未足额计发其工资及休息日加班工资而申请劳动仲裁，原告从2020年5月份开始在“工资表”上有列出加班工资（证据清单03)，但是未公示加班工资的计算方法，其计算方法不正确。以5月份加班工资的计算为例：从证据清单03可以看出，原告计算被告5月份的加班工资为1370元，原告的计算方法为：6000元/月÷21.75天/月*5天，结果为1370元，正确的计算方法应为6000元/月÷21.75天/月*5天*200%=2758.6元，而且，这部分所谓的“加班工资”是从被告正常出勤工资中拆分出来的，并不是真正的加班工资。其目的就是混淆视听、偷换概念，达到不支付休息日加班工资的目的。如果说原告从5月份开始计发了被告的加班工资，为何5月、6月的实发工资和3月、4月、7月的实发工资基本一致？这种做法就是掩耳盗铃、自欺欺人。从2020年7月开始，公司通知被告双休（公司总部就被告一人双休），被告遵照执行，但是被告签名的7月份的“工资表”中（财务不允许拍照，应由原告提供这份“工资表”），依然列出了被告的“加班工资”数额，被告向财务提出了质疑，财务人员的解释为“只要你的工资总数是对的就行了”，由此可见，原告根本没有规范的工资计算方案方法和加班工资的正确计算方法，很随意很任性，且无法复原，纯粹是掩耳盗铃、自圆其说。故此，原告未计发被告2019年10月16日至2020年6月30日期间休息日的加班工资。根据劳动合同法第三十一条、第三十六条、国务院关于职工工作时间的规定第三条、劳动部实施《职工工作时间规定》办法第三条、第六条之规定，法定休息日安排上班应支付加班费，应按照200%计算加班工资。根据劳动合同法第四十四条，《广东省工资支付条例》第一十七条、第十八条、第二十条之规定，休息日加班，不是延时加班，也不是节假日加班，应按应发工资的200%计发加班工资，因此，原告应支付被告2019年10月16日至2020年6月30日期间休息日的加班工资总额为23448元。计算方法：2019年10月16日至2020年6月30日，被告在周末休息日及春节假期休息日共加班42.5天，加班工资总额为：6000元/月÷21.75天/月*42.5天*200%=23448元。加班情况具体如下：年度2019年2020年月份10月11月12月1月2月3月4月5月6月加班天数2天5天4天4.5天11天4天4天4天4天小计42.5天其中2020年1月份4日、11日、18日为休息日加班，29日上午被告值班，30日开始全员提前复工（31日被告感冒病假），这两天为春节假期，所以2020年1月份共加班4.5天；2020年2月份，2月1日至8日为春节延长假期（2日为星期天休息），这7天原告安排复工，根据国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》，2月1日-2日为春节延长假日，其中2月1日为休息日。2月3日至2月9日期间企业延迟复工，这几天属于休息日。对于休息的职工，企业应按劳动合同约定的标准支付工资，对于承担保障等任务上班的企业职工，应作为休息日加班给予补休或按规定支付加班工资，所以这7天应计算加班工资，2月9日、15日、22日、29日这四天为休息日加班，所以2月份被告休息日加班共11天。其它月份均为休息日加班。1月29日和2月9日加班请见证据清单05、06、07、08。2、关于原告提出的第二项请求，请求无需支付被告2019年11月17日至2020年3月20日期间未签订书面劳动合同的两倍工资差额人民币41638.38元，被告反对，理由如下：原告提供作为证据的劳动合同，因这份劳动合同一直到被告离职时，原告都没有给被告，一直掌握在原告手中，被告也从未签收过。正是因为原告故意拖延未与被告签订劳动合同以及拒不把劳动合同给予被告，被告才逼迫离职并申请仲裁的。被告于2019年10月16日进入“原告”工作至2020年9月3日，被告劳动合同期限为2019年10月16日至2020年10月15日。7月1日人事部文员要求被告签收一份“续签劳动合同通知书”，因距离合同到期还有3.5个月，被告拒签并说明了理由；7月15日，人事文员又要求被告签一份“不续签劳动合同通知书”，被告拒签；8月26日，人事文员第二次拿来一份“不续签劳动合同通知书”，要求被告签名，被告拒签，问及其缘由，说“是领导（主管人事的曹晓燕副总）让我这么做的，我也没办法”。9月1日被告向人事部索要被告的劳动合同，被拒绝。9月3日，被告亲自找曹晓燕副总，一是索要劳动合同，二是了解逼迫被告提前签收“不续签劳动合同通知书”的缘由，被告用手机进行了录音（见证据清单10)，后来当谈到公司违反了劳动法规时，曹晓燕副总单方离席，沟通无果。被告无奈之下与原告解除劳动关系并申请仲裁。关于确定被告与原告劳动合同签订日期的说明。被告自2019年10月16日进入原告工作，但公司直到12月也未与被告签订劳动合同，在被告多次催促下，才拿来给被告签名，签订日期是被告按照人事文员要求填写的(2019年11月16日），是逼迫填写的，但之后，公司法人一直未签名和加盖印章，被告中途催促了两次，向主办文员索要应该属于被告自己保管的那份劳动合同，但被告知“在主管领导那里，我也没办法”就没有下文。2020年3月21日，人事文员韦琳才把盖好印的劳动合同拿来给被告，被告发现合同附件“部门别”及“岗位名称”被涂改，涂改的地方没有盖印或签名确认，被告拒绝接收。劳动合同附件原告应该提供。被告要求把已签名的劳动合同作废更换并重新签订，签订日期应为双方共同签订时的日期。2020年3月23日上午（星期一），被告亲自找主管人事的巢小燕副总，当面提出劳动合同条款存在的违法问题，提出希望按照市人社部门发布的标准劳动合同版本重新签订被告的劳动合同，并表示如果公司不采用标准劳动合同版本，被告也可以签订。巢小燕副总表示要和总经理协商再决定。但遗憾的是，至今也无结果。与巢小燕副总的谈话被告用手机录了音，请见证据清单11“20200323-110600录音”。根据以上事实，虽然至今原告未对存在的违法条款的劳动合同予以纠正并给被告，但原告的确于2020年3月21日把公司盖了印的劳动合同给了被告，尽管当天已退回去，但可以确定的是原告正式完成与被告签订劳动合同的日期,所以，2019年10月16日至2020年3月20日期间，原告故意拖延未与被告订立劳动合同，应依法支付双倍工资。原告违反了《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十六条、第八十一条，以及《中华人民共和国劳动法》第九十八条之规定。应该按照劳动合同法第八十二条、《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款之规定，判定原告故意拖延不与被告订立劳动合同，应当向被告每月支付二倍的工资。当月已发放了部分工资，除了应该退还克扣和欠发部分的差额外，还应支付被告应发工资总额的一倍，被告同意采用仲裁委的计算结果为41638.38元。3、关于原告提出的第三项请求，判令被告承担本案的诉讼费用，被告坚决反对。理由如下：一是此案案由因原告不遵守劳动法规，经市仲裁委按程序审理，事实清楚，但其无故缺席且未执行仲裁裁决，又提出诉讼，诉讼费应由原告支付。二是因原告轻视和无视劳动法规，存在故意、恶意违法行为，已发生了多起劳动仲裁案件，原告故意提起诉讼，又给被告造成了经济损失，被告现在在高要金利镇上班，到端州区法院领取传票、开庭及领取审判结果，至少需要往返三次，每次都需要请假半天时间。自驾车车费：被告车辆为传棋GS52.0自吸式燃油SUV，每公里油耗约0.8元，从金利镇到端州区法院约为40公里，每次燃油费为32元，每次过路费为9.5元，每个单程路费共为51元，三次往返路费为306元；被告月工资为12000元/月，日平均工资为12000元/月÷21.75天/月=551.7元/天，三个半天折合为1.5天，损失的工资额为827.55元。共损失827.55元+306元＝1134元。被告申请，原告赔偿被告诉讼期间的经济损失1134元。二、对提供的证据的异议。原告提供的作为证据的劳动合同复印件，因这份劳动合同一直到被告离职时，原告都没有依法给被告，一直掌握在原告手中，被告也从未签收过。被告有理由怀疑其“三性”。原告与被告签订的劳动合同中，第三条第（一）款、第五条第（一）款违法，属于无效条款；合同附件第二条中“部门别”、“岗位名称”被原告单方涂改，未经本人同意，“月度工资额（RMB）”一栏中“社保公缴”的约定违法，该条款无效，未提供原合同的附件，合同附件有本人月工资标准6000元，原告故意未提供。三、对请求依据的异议。原告诉称，被告2019年10月16日至2020年6月30日期间休息日的加班工资总额23448元已按时足额发放，是不符合事实的。被告当着财务的面拍摄了几张原告的“工资表”照片和财务转发的工资表微信截图显示，从2019年10月至2019年4月，原告让被告签名的“工资表中”（证据清单01“2019年I2月原告总公司工资表照片”，证据清单02“2020年1月工资表微信截图”）显示，并没有列出“加班工资”的项目，没有计算发放被告的加班工资。即便是从2020年5月份开始在“工资表上”有列出加班工资的项目（证据清单03、04)，但是未公示加班工资的计算方法，其计算方法不正确，而且这部分所谓的“加班工资”是从被告正常出勤工资中拆分出来的，并不是真正的加班工资。其目的就是混淆视听、偷换概念，达到不支付休息日加班工资的目的。原告诉称与被告签订了劳动合同，被告不能举证为由，请求无需支付未订立劳动合同期间双倍工资41638.38元，是不成立的。被告有证据显示，原告与被告签订劳动合同的日期为2020年3月21日，原告故意拖延不与被告签订劳动合同且未依法应该把属于被告保存的劳动合同至今未给被告，属于故意、恶意的违法行为。根据《民事诉讼法》第六十四条、六十七条和一百二十九条之规定，被告已在有效期内请求法院调查取证，内容包括：其一是原告2019年10月至2020年4月每月让员工签名的“工资表”原件，可以证明原告未计算发放员工加班工资的事实；其二是被告的“入职登记表”原件，可以证明被告的月薪标准；其三是被告签了名的劳动合同附件，可证明被告的月薪标准，以及附件被涂改而无效的事实，被告没有提供此附件，实属恶意。原告此次提起诉讼，符合《民事诉讼法》第一百一十二条“当事人恶意诉讼和调解”的规定，提请法官关注。四、原告新提交的三份证据：（一）一份为本人考勤打卡统计，想证明其发放了本人的休息日加班工资，实在可笑。相反，更加有力证明了其未发本人休息日加班工资的事实，因李良柏仲裁案发后，担心本人也会申请仲裁，2020年7月开始原告安排本人双休，其提供的打卡记录明确显示，但在7月之前的月工资与7月、8月的工资却基本没有变化，原告只是把本人的月工资总额6000元均为26天或22天而已，并没有计算加班工资。（二）一份为“深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引”强调的是“倒签”问题，与本案无关，本人不予认可，理由如下：1.法律的使用习惯先依据国家最高权力机构公布的，接下来才是省级发布的，最后才是市级发布的，但是地方法规必须遵从国家法规，这里是肇庆市并非深圳市。2.深圳的这份指引强调的是双方倒签，视为无签劳动合同，本人认可，而本案的劳动合同，只是本人单方签了名，被逼填了日期，而原告是故意拖延，且没有填写签订日期，并不符合该指引。3.本人申请仲裁时已强调，本人并没有申请原告一直未与本人签订劳动合同，虽然原告到本人离职直到现在也没有把属于本人保管应该依法给本人的劳动合同给到本人，本人强调的是原告故意拖延未与本人订立劳动合同，实事求是，的确于2020年3月21才与本人完成了签订的动作。（三）关于原告提供“王新华”与东莞市巨成模具有限公司的案例，本人不予认同。1.原告在李良柏仲裁案中，李良柏签了一份空的合同，到仲裁时原告改了李良柏的工资：8000元写为5000元，在证据面前本人只能同情李良柏，在本案中原告故意未提供本人劳动合同的附件和另一份记录有本人工资额的入职表，其用意险恶，就是想混淆视听达到恶意降低本人月标准工资额从而减少补偿、赔偿的目的。仲裁裁决是均按6000元/月裁定，且该裁决中的第四、六、七项已认同本人的月工资标准为6000元/月，而且本人提供的证据“2020年1月工资表微信截图”中，原告财务转发，载备注栏中财务是按6000元/月计算本人的工资。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、被告王志鸿就工资争议等问题向肇庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年11月26日作出肇劳人仲案字〔2020〕269号仲裁裁决书，对双方争议裁决如下：一、被申请人（即本案原告，下同）自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人（即本案被告，下同）2019年10月16日至2020年6月30日期间的休息日加班工资合共23448元予申请人；二、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性退还申请人意外险费用人民币114.29元予申请人；三、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人2019年10月16日至2019年11月15日期间的工资差额人民币2785元予申请人；五、被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人2019年11月17日至2020年3月20日期间未订立书面劳动合同的两倍工资差额人民币41638.38元予申请人；六、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人2020年9月1日至2日期间的工资人民409.09元予申请人；七、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性支付解除劳动合同的经济补偿8125.6元予申请人。仲裁裁决作出后，原告对上述仲裁裁决的第一、五项不服，在法定期间内向本院提起诉讼，对于其他仲裁裁决并未提出撤销或起诉；被告认可上述仲裁裁决，并未有向本院提起诉讼。二、原告出具其与被告签署的《劳动合同》，合同第一条第（一）项约定固定期限：合同期从2019年10月16日起至2020年10月15日止。第三条：工作时间和休息休假，第（一）项约定：双方同意按每日工作8小时，每周休息1天的工作制。第四条劳动报酬第（一）项约定乙方（即本案被告，下同）正常工作时间工资按“基本工资+社会保险单位应缴费+其他”的工资结构执行，试用期工资按上述总额下浮100-200元（视不同岗位，在《招聘录用表》上双方确认）。合同最后有原告盖章及被告本人签名。落款日期为2019年11月16日，被告认可该合同的真实性。但被告认为该合同实际是在2020年3月21日才签署，且原告没有出示合同的附件。三、原告主张被告的正常工作时间工资为5000元/月，被告不予认可，被告认为其正常工作时间工资为6000元/月。四、原告所提交的《星荷物业管理有限公司招聘登记表》，被告予以确认，但提出尚有一页原告并未提交。该表中并未显示对于工资的约定内容。五、庭审中，被告明确向原告主张的是休息日加班工资。本院认为，本案系劳动争议。针对双方的诉辩意见，本院作如下评判：原告主张双方未签订书面劳动合同，理由是否成立的问题。①签订书面劳动合同是确认劳动关系的重要法律依据，是用人单位和劳动者双方维护各自的合法权益的重要法律凭证，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。②原告已经出具了相应的劳动合同，被告也认可该合同签名的真实性。③被告认为合同是在2020年3月21才签署，虽然被告拟通过相关证据予以证明存在签署日期与实际日期不一致的事实，但是被告作为有民事行为能力的人，同意不按照实际日期签署合同，应视为双方对签署合同的事实予以认可。④被告认为合同的附件并没有出具，但是被告并无出示任何附件内容的证据予以证明，且原告亦出具了合同的原件，故本院对于被告的主张不予采信。⑤原被告所签署的劳动合同真实有效，也与被告在仲裁期间所陈述的入职时间一致，原告主张双方签订劳动合同且无需向被告支付双倍工资差额有事实和法律依据，本院予以支持。对于被告正常工作时间的工资认定问题。①原告作为用人单位，应订立相应的工资台账，应对于被告的工资构成进行有效公示。②原告并未提供相应的工资台账，应承担举证不能的法律后果。③双方的合同明确载明“正常工作时间工资按“基本工资+社会保险单位应缴费+其他”的工资结构执行，试用期工资按上述总额下浮100-200元（视不同岗位，在《招聘录用表》上双方确认）”，但原告出具的入职表并无相关工资约定的内容，显然原告主张按照5000元/月主张正常加班工资，依据不足，本院不予采信。④根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，结合被告出具的银行流水，本院依法采信被告主张正常工作时间工资为6000元/月。对于原告是否需要向被告支付加班费的认定问题。①庭审中，被告明确要求原告支付2019年10月16日至2020年6月30日期间的休息日加班工资。②经庭审查明，双方在合同中已经约定了每周休息一天，该约定符合《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，被告的主张并无法律依据，本院不予支持。对于双方并无争议的其他仲裁裁项，本院不予审查。被告在答辩意见中主张原告应支付诉讼期间的经济损失，并非属于反诉，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：原告肇庆市星荷物业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向被告王志鸿支付意外险费用人民币114.29元；原告肇庆市星荷物业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向被告王志鸿退还社会保险单位部分费用3310元；原告肇庆市星荷物业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向被告王志鸿支付2019年10月16日至2019年11月15日期间的工资差额2785元；原告肇庆市星荷物业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向被告王志鸿支付2020年9月1日至2020年9月2日期间工资409.09元；原告肇庆市星荷物业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向被告王志鸿支付解除劳动合同的经济补偿8125.6元；原告肇庆市星荷物业管理有限公司无需向被告王志鸿支付未签订劳动合同的双倍工资差额；原告肇庆市星荷物业管理有限公司无需向被告王志鸿支付2019年10月16日至2020年6月30日期间休息日加班工资。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元（原告已预交），由原告肇庆市星荷物业管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  陈晓文二〇二一年二月十九日书记员  杜爱怡