青海省西宁市城北区人民法院刑事判决书（2020）青0105刑初276号公诉机关西宁市城北区人民检察院。被告人熊启兴（绰号“兴兴”），男，1992年4月9日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化程度，户籍所在地青海省西宁市，住址同户籍所在地。辩护人马艳萍，青海升茂律师事务所律师。西宁市城北区人民检察院于2020年12月10日以北检一部刑诉〔2020〕283号起诉书指控被告人熊启兴犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2021年1月19日公开开庭审理了本案。西宁市城北区人民检察院指派检察官汪慧娟出庭支持公诉，被告人熊启兴及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、2014年12月，被告人熊启兴在董守伟（另案处理）开设于本市城北区、湟中区的赌场内放水、打杂，抽头渔利累计数十万余元。2、2017年4月，被告人熊启兴伙同董守伟（另案处理）在本市××区开设赌场，被告人熊启兴负责抽头渔利，抽头渔利累计万余元。2020年6月3日，被告人熊启兴被抓获归案。公诉机关认为，被告人熊启兴开设赌场，抽头渔利数额达到3万元以上，情节严重。应当以开设赌场罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。庭审中，被告人熊启兴对指控的第一起2014年开设赌场的犯罪事实不予认可，辩称其于2014年12月8日刑满释放后曾前往海南省三亚市，其无犯罪时间；对指控的第二起犯开设赌场罪的犯罪事实无异议，并当庭自愿认罪认罚，辩解称该赌场是自己所开，董守伟只是叫人来赌博。被告人熊启兴辩护人认为：1.指控被告人2014年12月开设赌场的事实不清、证据不足，被告人熊启兴于2014年12月8日刑满释放后去了三亚，其没有参与开设赌场的时间；2.抽头渔利累计十万余元的事实不清、证据不足，证明抽头渔利的证据多为传来证据无法客观证实抽头渔利数额。3.本案参照《网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》认定为情节严重属法律适用错误。4.被告人熊启兴对起诉书指控的第二起开设赌场的犯罪事实认罪认罚。综上被告人熊启兴只有一起犯罪事实，不属于情节严重，建议法庭在三年以下对被告人量刑。经审理查明：2017年4月，被告人熊启兴在本市××区开设赌场，董守伟（另案处理）在其开设的赌场内多次聚众赌博，被告人熊启兴抽头渔利数额一万余元。2020年6月3日，被告人熊启兴被抓获归案。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1.书证：（1）户籍信息证实：被告人熊启兴已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。（2）到案经过证实：被告人熊启兴于2020年6月3日被公安机关抓获归案。（3）刑事判决书及释放证明证实：被告人熊启兴因犯故意毁坏财物罪，于2010年12月13日被西宁市城西区人民法院判处有期徒刑三年，2013年5月24日刑满释放；犯非法拘禁罪，于2014年11月5日被西宁市城西区人民法院判处有期徒刑十一个月，2014年12月8日被刑满释放。（4）被告人熊启兴飞行记录证实：被告人熊启兴于2014年12月16日乘飞机前往海南三亚市，并于2014年12月25日乘飞机于海南省三亚市返回西宁。2.（1）证人赵×证言证实：2017年3月20日，我妻子与董守伟的妹妹签订了租房合同，将怡景园小区5号楼1单元1楼1013室租给了董守伟，租完20天之后董守伟叫我去房子里，进去后董守伟、“兴兴”及另外两个男子在房子里，我们一起打了每局100到300元的麻将，赌场里董守伟让那个叫“兴兴”的小伙负责记账，给我们买吃的喝的，添茶倒水、打扫卫生。过了5天之后，董守伟在××区开“麻局”，我就同意了。又过了四五天，董守伟叫我过去打麻将，这次打麻将的有我、“胖灵”“福生”，这次董守伟说每锅2000元，每锅结束后赢家给兴兴一张筹码作为“蛊蛊钱”。我总共去过6次左右，董守伟开的这个“麻局”从2017年4月中旬开到5月份，前后开了一个多月。前4次每锅2000元，后2次每锅10000元，每次董守伟组织大家过去打麻将，兴兴负责记账、买烟、买吃的喝的，一般董守伟把赌博的人组织起来就离开了，都是“兴兴”给大家记账、跑腿。（2）证人鲍×证言证实：2017年时候，董守伟给我打电话去城北区建设巷怡景苑小区赌博，我在这个地方赌博过七、八次，在赌场有一个叫“兴兴”的小伙在记账、买饭、端茶倒水。我们打的是三人麻将，最开始我们打5000元一锅，每一锅第一把有人自摸会抽头500元。后来我们打10000元一锅，每一锅第一把自摸会抽头1000元。平炮是500元、自摸是1000元。赌博的场地和工具是董守伟、“兴兴”提供的，“兴兴”负责记账。（3）证人裴×证言证实：2017年4、5月份，我接到董守伟电话，他带我去了城北区怡景园小区最里面一栋楼一楼房子里，赌场里有4、5人在打麻将，熊启兴在旁边给大家端茶倒水跑腿买东西。3.被告人熊启兴供述证实：2017年4-5月份，我在西宁市××区右手边的房间内开设赌场，我租了房东赵×用来开家庭宾馆的房子，里面有一副自动麻将机，我联系董守伟让他帮忙叫人过来打三人麻将，每锅2000元，每晚基本上打7-8锅，每打完一锅谁赢得多就给我200元钱，我一晚上能获利1千多元，2017年4-5月份我赌场开设了10几天，总共获利1万6-7千元。4.辨认笔录（1）被告人熊启兴辨认出其2017年开设赌场的怡景园小区地点。（2）赵×辨认出董守伟、熊启兴2017年开设赌场的怡景园小区地点，赌博时使用的麻将机及麻将，开设赌场的熊启兴。（3）颜全德、鲍×辨认出2017年开设赌场的熊启兴。针对控、辩双方对本案事实及法律适用提出的意见，本院依照审理查明的事实，结合相关法律规定，综合评判如下：（一）被告人熊启兴提出其于2014年12月8日出狱后前往海南省三亚市，没有开设赌场。经调取被告人熊启兴2014年飞机出行记录，证实熊启兴2014年12月16日从西宁出发前往三亚，并于同年12月25日从三亚乘机返回西宁。公诉机关指控第一起熊启兴开设赌场的证据虽有部分证人证言及辨认笔录，该证据间相互矛盾，指控该起开设赌场的证人证言及辨认笔录不足以排除合理怀疑，结论不具有唯一性。故公诉机关指控被告人熊启兴2014年12月开设赌场的事实不清、证据不足，指控不能成立。被告人熊启兴及其辩护人基于此的辩护意见予以采纳。（二）公诉机关指控被告人熊启兴2017年与董守伟共同开设赌场能否成立的问题。被告人熊启兴当庭及以往供述赌场是其开设的，董守伟只是前来赌博，各证人证言均系间接证据，且与被告人熊启兴供述相互矛盾，不能直接证实2017年被告人董守伟与被告人熊启兴共同开设赌场。公诉机关指控2017年4月，被告人熊启兴伙同董守伟开设赌场的指控不能成立。（三）被告人熊启兴辩护人关于被告人熊启兴到案后如实供述2017年开设赌场的犯罪事实，对该起开设赌场的犯罪事实认罪认罚，可依法从轻处罚的辩护意见予以采纳。本院认为，2017年4月，被告人熊启兴以营利为目的开设赌场，组织他人进行赌博，抽头渔利达一万余元，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人熊启兴系累犯，依法从重处罚。被告人熊启兴到案后如实供述开设赌场的犯罪事实，自愿认罪，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条第三款、第六十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人熊启兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月4日起至2021年12月3日止），并处罚金人民币50000元（罚金限判决生效之日起二十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向西宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本三份。审判长 庞俊峰人民陪审员 董长华人民陪审员 申忠敏二〇二一年二月二十六日法官助理 杜明远书记员 蒋玉凤附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。