山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终58号 上诉人（原审原告）：王玲玲，女，1990年10月26日出生，汉族，住东营市垦利区。 委托诉讼代理人：王学义，男，住东营市垦利区,东营市垦利区垦利街道振兴社区居委会推荐。 被上诉人（原审被告）：东营众邦人力资源有限责任公司，住所地东营市东营区南一路**东营市就业创业服务中心1207。 法定代表人：翁怀亮，经理。 被上诉人（原审被告）：东营市第一中学，住，住所地东营市东营区园博路**/div> 法定代表人：史本泉，校长。 两被上诉人共同委托诉讼代理人：张军厂，山东领先律师事务所律师。 上诉人王玲玲因与被上诉人东营众邦人力资源有限责任公司（以下简称众邦人力公司）、东营市第一中学（以下简称东营市一中）劳动争议一案，不服东营经济技术开发区人民法院（2020）鲁0591民初3290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王玲玲上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.判令众邦人力公司、东营市一中按照劳动法规定补偿王玲玲加班工资差额51400.7元；3.判令众邦人力公司、东营市一中因克扣工资支付王玲玲赔偿金95743.1元；4.本案的诉讼费用由众邦人力公司、东营市一中承担。事实与理由：一、关于王玲玲要求补偿加班工资差额问题。1.东营市一中实行双休日制度，而一审判决按照每周加班一日标准计发加班费用错误。全国学校均实行双休日制度，众邦人力公司、东营市一中给王玲玲发放加班费也是按照双休日标准发放，只是其执行的基本工资标准不符合王玲玲公益岗人员工资标准，更没有按照双休日双倍、法定节假日三倍工资标准执行。2.一审判决对王玲玲2019年1-5月份加班天数的认定错误。3.王玲玲已提交工资标准应该执行政府文件的大量证据，但一审判决仍以（2019）鲁0591民初3323号及（2020）鲁05民终487号判决书作为认定王玲玲工资标准的依据错误。4.一审法院未调取东营市一中财务档案及(2019)鲁0591民初3323号民事判决书，有违法律规定。二、关于王玲玲主张的劳动合同赔偿金问题。1.众邦人力公司、东营市一中与王玲玲签订劳动合同时存在欺诈行为，一审法院应调阅（2019）鲁0591民初3323号案件庭审记录。2.劳动合同是否有效与王玲玲提供劳动，众邦人力公司、东营市一中发放工资没有联系。3.王玲玲不知晓其具体工资数额，且众邦人力公司、东营市一中未提交王玲玲知晓其工资数额的证据，一审判决认定王玲玲知晓合同撤销事由，与事实不符。三、关于王玲玲主张克扣工资赔偿金问题。一审判决以王玲玲未提交证据证实经劳动行政部门责令限期支付，而众邦人力公司、东营市一中逾期不支付为由，不予支持王玲玲要求支付赔偿金，显失公平。劳动法、劳动合同法仅提及在劳动纠纷诉讼中，劳动仲裁是必要的前置程序，没有必须先经过劳动监察程序的条文。且依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的规定，克扣工资赔偿的诉讼请求，不必非经劳动行政部门这一程序。 众邦人力公司、东营市一中辩称，坚持一审答辩意见。另外，东营市一中未对王玲玲进行严格考勤，故无法提交考勤表，一审法院以王玲玲本人标注的日历作为计算其加班天数的依据，有违民事诉讼证据规则。（2019）鲁0591民初3323号案件调查笔录中明确记载，王玲玲与另一同事同一岗位，二人对倒上班，高三学生放假时不上班。根据东营市一中高三学生作息制度，每两周休息一次，法定节假日统一休息，寒假比高一、高二学生短。一审法院支持王玲玲加班费差额6532.26元，其中包括2016年10月3天、2017年4月1天、2017年5月1天、2018年6月1天的法定节假日加班费用，有违事实。而且王玲玲其他上诉请求也没有事实与法律依据，应予驳回。 王玲玲向一审法院起诉请求：1.依法判决众邦人力公司、东营市一中按照劳动法规定补偿王玲玲加班工资差额51400.7元；2.依法判决众邦人力公司、东营市一中因主观故意违反法律法规、恶意欺骗、隐瞒订立的劳动合同无效而应向王玲玲支付赔偿金19380元；3.依法判决众邦人力公司、东营市一中因克扣工资应该支付的赔偿金95743.1元；4.本案的诉讼费由众邦人力公司、东营市一中承担。 一审法院认定事实：王玲玲系政府为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位工作人员。2016年6月1日，东营市人力资源开发服务有限公司与王玲玲签订劳动合同一份，双方约定，合同期限从2016年6月1日至2017年7月31日，由东营市人力资源开发服务中心派遣到东营市一中从事宿舍管理工作，工资标准为每月1800元，绩效工资根据王玲玲实际劳动贡献确定。2017年，东营市人力资源开发服务有限公司与王玲玲签订劳动合同一份，双方约定，合同期限从2017年8月1日至2018年7月31日，由东营市人力资源开发服务中心派遣到东营市一中从事亲情接待室工作。该合同中对于工资标准没有约定。2018年，东营市人力资源开发服务有限公司与王玲玲签订劳动合同一份，双方约定，合同期限从2018年8月1日至2019年5月31日，由东营市人力资源开发服务中心派遣到东营市一中从事亲情接待室工作。该合同中对于工资标准没有约定。三份劳动合同均对劳动纪律、劳动保护、劳动条件和职业病危害防护、社会保险福利待遇、劳动合同的变更、终止、续订、解除等进行了约定。 2019年7月12日，王玲玲向东营市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决：1.众邦人力公司、东营市一中按照每月2520元的工资标准补发王玲玲工资28000元；2.众邦人力公司、东营市一中支付王玲玲经济补偿金12000元。同年8月30日，东营市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字[2019]第581号仲裁裁决书，裁决：1.众邦人力公司于裁决生效之日起五日内支付王玲玲劳动报酬272.96元；2.驳回王玲玲的其他仲裁请求。王玲玲不服该仲裁裁决，在规定期间内提起诉讼。该案诉讼过程中，王玲玲增加工资数额、增加加班工资请求，一审法院予以合并审理，并于2019年12月20日作出（2019）鲁0591民初3323号民事判决书，判决：1.众邦人力公司、东营市一中支付王玲玲工资2650.3元；2.驳回王玲玲的其他诉讼请求。王玲玲不服该判决提起上诉，东营市中级人民法院经过审理认为，在该案诉讼阶段增加的加班费、赔偿金等诉讼请求，与仲裁请求无不可分性，其有权就加班费、赔偿金等申请劳动仲裁，对未经劳动仲裁的请求，不属于该案审理范围，对王玲玲主张的加班费、劳动合同无效赔偿金、未足额发放劳动报酬赔偿金，未予审理，王玲玲有权就上述请求，依法另行主张；东营市中级人民法院于2020年4月8日作出（2020）鲁05民终487号终审判决，驳回了王玲玲的上诉。 2020年5月21日，王玲玲向东营市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决：1.众邦人力公司、东营市一中按照劳动法规定补偿加班工资差额51400.7元；2.众邦人力公司、东营市一中因主观故意采取违反法律法规、恶意欺骗、隐瞒订立的劳动合同无效而应支付赔偿金19380元；3.裁决众邦人力公司、东营市一中因克扣工资应该支付的赔偿金95743.1元。2020年7月20日，东营市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字[2020]第306号仲裁裁决书，裁决：1.众邦人力公司、东营市一中支付王玲玲加班费2207.28元；2.驳回王玲玲其他仲裁请求。王玲玲不服该仲裁裁决，在规定期间内向提起本案诉讼。另外，（2019）鲁0591民初3323号及（2020）鲁05民终487号案件判决确认：1.王玲玲上班形式为两班倒，每天工作5小时，如其今天7:30-12:30上班，则另一人13：30-18：30和第二天7:30-12:30上班，其第二天13：30-18：30上班。2.王玲玲2016年6月1日至2017年5月工资，应按劳动合同约定1800元/月发放；2017年6月至2018年5月，按东营市最低工资标准1810元/月发放；2018年6月至12月，按东营市最低工资标准1910元/月发放；2019年1月至5月，王玲玲社会保险补贴4839.45元、岗位补贴13592.8元，合计18432.25元。 关于王玲玲要求补偿加班工资差额的主张。众邦人力公司、东营市一中均辩称工资差额的诉求前一次劳动仲裁及诉讼已经提起过一次，本次属于重复起诉。一审法院认为该项诉请虽在（2019）鲁0591民初3323号案件中予以审理，但在该案（2020）鲁05民终487号终审判决中对王玲玲诉讼阶段增加的加班费、劳动合同无效赔偿金、未足额发放劳动报酬赔偿金未予审理，因此王玲玲该项诉请非重复起诉。在王玲玲的工资发放明细表中有加班费一项，而且每月数额不完全相同，因此能够证明王玲玲存在加班的事实。王玲玲提交的日历本详细记载了其具体上班的时间，东营市一中未能提供相关的考勤记录，对王玲玲提交的日历本真实性予以采信，对其记载的上班时间予以采纳，具体为：2016年10月份法定节假日加班3天、休息日加班2天，2016年11月份休息日加班2天，2016年12月份休息日加班2天，2017年1月休息日加班2天，2017年2月休息日加班2天，2017年3月休息日加班3天，2017年4月法定节假日加班1天、休息日加班2天，2017年5月法定节假日加班1天、休息日加班3天，2017年6月休息日加班3天，2017年7月休息日加班1天，2017年8月休息日加班1天，2017年9月休息日加班3天，2017年10月休息日加班2天，2017年11月休息日加班2天，2017年12月休息日加班2天，2018年1月休息日加班1天，2018年2月休息日加班1天，2018年3月休息日加班2天，2018年4月休息日加班4天，2018年5月休息日加班2天，2018年6月法定节假日加班1天、休息日加班2天，2018年7月休息日加班2天，2018年8月休息日加班1天，2018年9月休息日加班2天，2018年10月休息日加班2天，2018年11月休息日加班4天，2018年12月休息日加班4天。劳动法规定，用人单位应保证劳动者每周至少休息一日，安排劳动者在法定节假日休息；用人单位安排劳动者休息日加班，应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，安排法定节假日工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，众邦人力公司、东营市一中已发放王玲玲加班费数额为：2016年10月份210元、2016年11月份210元、2017年1月份180元、2017年2月份210元、2017年3月份180元、2017年4月份210元、2017年5月份270元、2017年6月份240元、2017年7月份270元、2017年8月份90元、2017年9月份300元、2017年10月份210元、2017年11月份270元、2018年4月份30元、2018年5月份300元、2018年6月份270元、2018年7月份300元、2018年8月份180元、2018年9月份300元、2018年10月份270元、2018年11月份240元、2018年12月份300元。根据法院生效判决确认的王玲玲的工资应发放情况，应补发王玲玲加班工资差额为：2016年10月865.86元，2016年11月121.03元，2016年12月331.03元，2017年1月151.03元，2017年2月121.03元，2017年3月316.55元，2017年4月369.31元，2017年5月474.83元，2017年6月259.31元，2017年7月加班费已全部发放，2017年8月76.44元，2017年9月199.31元，2017年10月122.87元，2017年11月62.87元，2017年12月332.87元，2018年1月166.44元，2018年2月166.44元，2018年3月332.87元，2018年4月635.75元，2018年5月32.87元，2018年6月344.71元，2018年7月51.26元，2018年8月加班费已全部发放，2018年9月51.26元，2018年10月81.26元，2018年11月462.53元，2018年12月402.53元。以上共计6532.26元。 关于王玲玲主张的劳动合同赔偿金。根据劳动合同法第八十一条规定，用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。王玲玲与众邦人力公司2017年、2018年签订的劳动合同缺少劳动报酬这一法定必备条款，应由劳动行政部门责令改正。按照法律规定，一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销，王玲玲在第一年签订劳动合同时明知双方约定的工资情况，第二、三次签订劳动合同时也知道合同中没有写明工资标准，其签订合同时已经知道撤销事由，但未在规定期间内行使撤销权，同时王玲玲已经实际提供了劳动，众邦人力公司、东营市一中也对其发放了工资，王玲玲主张涉案劳动合同签订时存在欺诈，无证据证实，对其要求众邦人力公司、东营市一中支付无效劳动合同赔偿金19380元的主张，不予支持。 关于王玲玲主张的克扣工资赔偿金。劳动合同法第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。王玲玲要求众邦人力公司、东营市一中支付克扣工资赔偿金，未提交证据证实经劳动行政部门责令限期支付，而众邦人力公司、东营市一中逾期不支付，对其要求支付赔偿金的主张，不予支持。 关于王玲玲在最后陈述时提到的调取东营市一中财务档案与在（2019）鲁0591民初3323号案件中的工资表问题。因众邦人力公司、东营市一中已经在仲裁阶段提交了工资表并作为本案的证据提交，王玲玲的请求无法律依据，不予准许。依照劳动法第三十八条、第三十九条、第四十四条，劳动合同法第八十一条、第八十五条，民事诉讼法第六十四条规定，判决：一、众邦人力公司、东营市一中于判决生效之日起十日内支付王玲玲加班工资差额6532.26元；二、驳回王玲玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照民事诉讼法第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由众邦人力公司、东营市一中负担。 双方当事人二审均未向本院提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审当事人争议的焦点问题为：1.一审判决认定众邦人力公司、东营市一中支付王玲玲加班工资差额是否正确；2.王玲玲向众邦人力公司、东营市一中请求支付劳动合同赔偿金、克扣工资赔偿金应否予以支持。 关于焦点问题一，本院认为，一审法院根据王玲玲的工资发放明细表中载有加班费的内容认定王玲玲存在加班的事实，并结合王玲玲提交日历本的详细记载和本院已生效判决确认的王玲玲的工资应发放情况，确认众邦人力公司、东营市一中应补发王玲玲加班工资差额为6532.26元，综合考虑了本案的实际情况，且不违反法律规定，该项判决应予维持。 关于焦点问题二，本院对王玲玲向众邦人力公司、东营市一中请求支付劳动合同赔偿金、克扣工资赔偿金不予支持。理由如下：一、王玲玲在第一年签订劳动合同时已经知道双方约定的工资情况，且已经实际履行劳动合同义务，并享受到领取工资的权利，在第二年和第三年签订劳动合同时应当知道合同中没有写明工资标准的情况下仍然继续履行合同，众邦人力公司、东营市一中也对其发放了工资，王玲玲主张涉案劳动合同签订时存在欺诈情形应属无效，有违诚信原则。对其要求众邦人力公司、东营市一中支付无效劳动合同赔偿金的主张不应予以支持。二、劳动合同法第八十一条明确规定，用人单位提供的劳动合同文本未载明劳动合同必备条款的，由劳动行政部门责令改正。用人单位在该法第八十五条规定的情形下，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。一审判决以王玲玲与众邦人力公司2017年、2018年签订的劳动合同缺少劳动报酬的法定必备条款为由，认定应由劳动行政部门责令改正，并无不当。以王玲玲要求众邦人力公司、东营市一中支付克扣工资赔偿金，未提交证据证实经由劳动行政部门责令限期支付工资差额，对其要求支付工资赔偿金的主张，不予支持，符合上述法律规定。 综上，王玲玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由王玲玲负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 丁文强 审 判 员 于秋华 审 判 员 童玉海 二〇二一年二月二日 法官助理 李 兰 书 记 员 刘玉琪