广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终7731号上诉人（原审被告）：利佳电讯（惠州）有限公司，住所地：惠州市汝湖水苑工业区**小区厂房**，统一社会信用代码：91441300617881709R。法定代表人：王玉珍。委托诉讼代理人：颜丽高，系广东鸿浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钟军，男，汉族，1970年8月13日出生，住址：广东省蕉岭县。上诉人利佳电讯（惠州）有限公司因与被上诉人钟军劳动合同纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2020）粤1302民初8737号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人利佳电讯（惠州）有限公司上诉请求：要求依法撤销一审判决第一项并改判驳回被上诉人全部诉讼请求。理由：一、本案被上诉人因个人原因主动辞职，上诉人不存在任何违法解除或终止劳动合同的情形，根据法律规定，上诉人无需支付任何的补偿金或赔偿金；二、被上诉人每年的年休假待遇均实际享受到位，不存在应休未休的情形，也无需另行支付年休假工资。被上诉人钟军答辩请求：要求维持原判。被上诉人（原审原告）钟军一审诉讼请求：1、原告请求被告补偿原告自2006年12月5日至2019年12月5日休息日加班工资：261747.20元。2、原告请求被告补偿自2006年12月5日至2019年12月5日平时加班工资：267696.00元。3、原告请求被告补偿：2006年12月5日至2019年12月5日违法解除劳动合同补偿金：140013.9元。4、原告请求被告执行劳动仲裁裁决，关于申请人要求被申请人支付2017年至2019年3年未休年休假工资仲裁结果补偿：2536.2元。5、原告请求自2006年12月自2010年8月原告与被告产生劳动关系期间，被告未按国家法律规定给原告购买社会保险，要求对原告造成的损失作出相应的补偿。一审认定事实：原告钟军于2006年12月5日入职被告利佳电讯（惠州）有限公司处工作，担任食堂主任一职，申请人主要工作内容食堂日常工作的管理、食材采购、参与制作中餐。2011年4月1日，原、被告签订《月薪员工劳动合同补充协议》，协议第1条约定：原告每周按公司规定时间上班，原告实行岗位性质属责任制用工形式，若有工作需要加班时，不再另计加班费。2012年3月12日，被告作出《关于食堂负责人补贴的报告》，同意原告因身兼数职且没有加班费的实际，从2012且2月起每月补贴300元。2019年11月7日，原告向被告提交员工辞职/辞退单，该单上载明辞职（辞退）原因为“不能适应目前新管理模式，可能没达到与达不到新领导的要求，说了新上司认为不该说的话，应新上司要求辞职”，被告于次日批准，并要求原告继续按正常时间工作了一个月，原告于2019年12月6日离开被告处，并发放了离职前的全部工资。原告在被告处工作期间，2010年9月份之前的社保费用没有缴交，2010年9月至2019年11月的已缴交。原告在2018年12月至2019年12月的每月平均工资为5200元。另查明，被告发出的《关于春节放假的通知》表明，被告单位于2019年1月30日至2月11日期间放假共计13天，原告据此主张其应休年假10天，但因被告安排春节放假的而抵消年休假，从而尚有部分年休假未给予安排休假。据此，原告要求被告支付2017年至2019年应休而未休的补贴。被告对此未提交相关证据证明原告已休应休的年假。一审认为及判决：一审法院认为，本案系劳动合同纠纷，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。本案争议的焦点是原、被告终止劳动合同后，被告是否应给予原告诉请的加班补偿、经济补偿等。本案中，原、被告签订的《月薪员工劳动合同补充协议》没有违反相关法律规定，为合法有效协议，双方应严格执行。以上协议第1条约定了原告若有工作需要加班时，不再另计加班费，同时也根据原告的工作实际从2012年2月起每月补贴300元。为此，现原告的第1、第2项诉讼请求要求被告再支付休息日加班工资、平时加班工资，缺乏依据，理由不充分，本院不予采纳。对于经济补偿金的问题，根据原告向被告提交的员工辞职单的内容及原告在提交该单后正常工作一个月后才离开的事实，表明双方已达成解除劳动关系。为此，本院认为，双方属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十六规定的“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的协商一致的情形，同时，也符合该法第三十七条的规定，可以解除劳动合同。为此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）、劳动者依照本法第三十八条规定解除合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”及《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位无法证明劳动者的离职原因的，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。”的规定，被告应向原告支付经济补偿金。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付”的规定，被告应依法支付经济补偿共13个月的工资，共67600元（即5200/月×13个月）给原告。对于原告根据被告发出的《关于春节放假的通知》要求被告支付2017年至2019年应休而未休的补贴2536.2元，因被告未提交予以证明原告应休年假已经休假的证据，属于举证不能，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条的规定，应承担不利后果。为此，对于原告以上请求，本院予以酌定采纳、支持。对于原告第5项诉讼请求，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第2条“劳动者以基本养老保险的缴纳年限、缴纳数额不足为由，请求用人单位赔偿基本养老保险待遇损失的，不作为劳动争议处理。”的规定，本院在本案中不作处理，原告可向相关社会保险经办机构寻求解决。判决：一、被告利佳电讯（惠州）有限公司应在本判决生效之日起十日内支付经济补偿金67600元、应休而未休的补贴2536.2元，共70136.2元给原告钟军。二、驳回原告钟军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费予以免交。本院查明，本案事实与一审法院查明的情况一致；本院另查明，二审时，利佳电讯（惠州）有限公司提交了钟军承认离职单是其提交的录音，钟军提交了反映与新上司闹矛盾的材料，2019年12月10日劳动保障监察调查询问笔录中钟军陈述“与公司领导（人力资源经理）发生冲突，应新上司要求提交申请书辞职”。本院认为,本案系劳动合同纠纷，二审争议焦点是：一、上诉人利佳电讯（惠州）有限公司是否应支付经济补偿金67600元给被上诉人钟军。本案的员工辞职/辞退单确实是被上诉人钟军亲笔书写并亲自向上诉人利佳电讯（惠州）有限公司提交的，在形式上属于劳动者自愿自行离职，但内容上却非自愿自行离职，“不能适应目前新管理模式，可能没达到与达不到新领导的要求，说了新上司认为不该说的话，应新上司要求辞职”，都是与新上司闹矛盾的气话，尤其最后一句“应新上司要求辞职”更清楚表明非劳动者自愿自行离职，在其后被上诉人钟军的相关行动也印证了其非自愿自行离职。《中华人民共和国劳动合同法》规定劳动者不能胜任工作用人单位解除劳动合同的、劳动合同期满终止固定期限劳动合同的，用人单位都需支付经济补偿金，因此，适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十七规定认定用人单位无需支付经济补偿金的必须是劳动者自愿自行离职，自愿是关键。故，在员工辞职/辞退单存在形式与内容矛盾的情形下，一审法院参照适用《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位无法证明劳动者的离职原因的，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。”的规定，认定上诉人利佳电讯（惠州）有限公司应向被上诉人钟军支付经济补偿金正确。上诉人利佳电讯（惠州）有限公司应依法支付经济补偿金67600元（即5200/月×13个月）给被上诉人钟军。二、上诉人利佳电讯（惠州）有限公司是否应支付未休年休假工资2536.2元给被上诉人钟军。对于被上诉人钟军根据上诉人利佳电讯（惠州）有限公司发出的《关于春节放假的通知》要求上诉人利佳电讯（惠州）有限公司支付2017年至2019年未休年休假工资2536.2元的主张，因上诉人利佳电讯（惠州）有限公司未提交证明被上诉人钟军已休完全部应休年休假或已领取相关未休年休假工资的证据，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，应承担举证不能的不利后果。故一审法院判决上诉人利佳电讯（惠州）有限公司支付2536.2元给被上诉人钟军并无不妥。综上所述，上诉人利佳电讯（惠州）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长 钟震强审 判 员 严丽芳审 判 员 丁晓鹏二〇二一年二月五日法官助理 李英明书 记 员 谭沛媛