云南省龙陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0523刑初277号 公诉机关龙陵县人民检察院。 被告人李发勇，男，1976年3月19日出生于云南省芒市，汉族，高中文化，务工，户籍所在地云南省德宏傣族景颇族自治州芒市，现住云南省德宏傣族景颇族自治州芒市。因涉嫌开设赌场罪，2020年4月9日被龙陵县公安局取保候审，同年12月25日被龙陵县人民检察院取保候审，现被取保候审于其住所地。 龙陵县人民检察院以龙检一部刑诉（2020）249号起诉书指控被告人李发勇犯开设赌场罪，于2020年12月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员饶娟出庭支持公诉，被告人李发勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年1月至2020年4月，被告人李发勇与上家联系后代理境外“猜字花”赌博游戏，在手机通讯终端上利用微信聊天软件建立名为“如意如我意”和“勐古窝子”的聊天群，并在该群内发布赌博信息，以一赔二十七的赔率接受群成员金额不等的投注，通过手机微信软件内红包、转账功能收付赌资。被告人李发勇收取赌资后扣除佣金，将剩余赌资转发给上家。经计算，被告人李发勇接受投注赌资数额累计达74.7033万元。经查，部分参赌人实施网络赌博的地点在龙陵县境内。公诉机关提交了物证白色ｖｉｖｏ牌智能手机1部（号码147××××7705）、人民币3万元；书证受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、取保候审权利义务告知书、收取保证金通知书、移送审查起诉告知书、被告人李发勇正侧面照片及户籍证明、抓获经过、行政处罚决定书、微信交易明细、情况说明、调取证据通知书、调取证据清单；证人王某1、刘某1、曾某、黄某、李某、许某、王某2、杨某1、刘某2、赵某、雷某、郗某、马某、刘某3、蔺某、贺某1、钏某、保某、刘某4、段某、杨某2、汤某、岳某、杨某3、余某、贺某2、毕某的证言；被告人李发勇的供述与辩解；搜查笔录、扣押笔录、发还清单、现场检测报告书；电子数据检查笔录（附光盘1张）等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人李发勇利用手机通讯终端传输赌博视频、数据，组织赌博活动，接受投注赌资数额累计达30万元以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李发勇系坦白，且自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，依法可以从轻处罚和从宽处理。建议以开设赌场罪判处被告人李发勇有期徒刑三年，并处罚金，并适用缓刑。 被告人李发勇对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结。在开庭审理过程中亦无异议。辩解其家庭经济困难，老人需要赡养，小孩需要照顾，有房贷需要偿还，请求对其从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。 另查明，2019年1月1日至2019年7月15日，被告人李发勇用手机微信软件（微信号×××）内红包、转账功能接受投注赌资24.0733万元,按照8%的比例抽成，非法获利1.925864万元；2019年7月16日至2020年4月3日，被告人李发勇用手机微信软件（微信号×××）内红包、转账功能接受投注赌资50.63万元,按照10%的比例抽成，非法获利5.063万元。被告人李发勇非法获利共计人民币6.988864万元。 2020年4月9日，被告人李发勇主动退回违法所得人民币3万元。 本院认为，被告人李发勇利用互联网，在手机通讯终端传输赌博数据，组织赌博活动并非法牟利，赌资数额累计达到30万元以上，情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人李发勇犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人李发勇到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人李发勇自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。其积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。公诉机关提出以开设赌场罪判处被告人李发勇有期徒刑三年并处罚金，适用缓刑的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人李发勇请求对其从轻处罚的辩解，符合法律规定，本院予以采纳。根据被告人李发勇的犯罪事实、情节、危害后果、认罪态度及悔罪表现，本院决定对其从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第（四）项、第二款第（一）项、第（二）项、第三条之规定，判决如下： 一、被告人李发勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币两万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 二、查获扣押的白色vivo牌智能手机1部、违法所得人民币3万元，依法予以没收； 三、对被告人李发勇违法所得人民币3.988864万元，依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向保山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨惠波 人民陪审员  黎朝曾 人民陪审员  杨东辉 二〇二一年二月二日 书 记 员  杨连达 附：《中华人民共和国刑法》法律条文 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》法律条文 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。 对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。