湖南省娄底市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘13民终223号 上诉人(原审原告)：双峰县新隆馨新型建材有限公司，住所地湖南省双峰县洪山殿镇桃林村大冲村民组。 法定代表人：林云明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：庄小华，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：佘铭艳，女，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：郑雄，男，1985年4月1日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。 委托诉讼代理人：郑家顺（系被上诉人郑雄之兄），男，1983年10月4日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。 上诉人双峰县新隆馨新型建材有限公司（以下简称“新隆馨公司”）因与被上诉人郑雄劳动合同纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2020）湘1321民初3463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 新隆馨公司上诉请求：一、依法撤销湖南省双峰县人民法院（2020）湘1321民初3463号民事判决书，发回重审或直接改判上诉人与被上诉人于2020年5月15日至2020年5月20日期间成立劳务关系；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：所谓事实劳动关系，应当根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本的劳动条件,是否向劳动者支付报酬等因素综合认定。1、本案中，上诉人从事的经营范围为页岩砖、混凝土砖块生产、销售，及建筑废弃物回收、加工、销售。因此，上诉人的经营范围并不包括装卸业务，故上诉人将装卸业务分包给了承包人陈文中，而被上诉人系经陈文中安排到上诉人处从事劳务的装卸工人，其从事的装卸工作并不是上诉人经营范围所需的业务组成部分，故一审法院认定被上诉人提供的劳动是上诉人经营业务范围组成部分，明显与事实不符。2、被上诉人系承包人陈文中直接管理的装卸工人，不受上诉人的管理与支配，不受考勤制度约束，更不存在监督与指挥，上诉人唯一做的只是负责通知承包人陈文中货物装卸时间，被上诉人完全可以根据自身身体状况、个人原因等因素，自主安排时间，选择装卸或休息，不需要向上诉人进行说明或请假，来去自由，故上诉人与被上诉人不存在隶属关系。因此，一审判决认定被上诉人受上诉人管理，明显属于认定事实错误。3、上诉人支付劳务报酬的方式即根据承包人提供的装卸业务量与上诉人进行核对后，采取即结即付的方式，上诉人无需再次向被上诉人支付劳务报酬，且被上诉人不享受上诉人单位任何福利待遇，无需接受上诉人单位的任何处罚，故不属于劳动合同关系中支付劳动报酬的情形。综上，请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。 郑雄辩称，上诉人主张双方之间系劳务关系，不是劳动关系没有法律依据，虽双方没有签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系，并已由仲裁机构确认为劳动关系。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 新隆馨公司向一审法院起诉请求：1、确认原、被告双方于2020年5月15日至2020年5月20日期间系劳务关系；2、由被告承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：原告新隆馨公司于2019年3月22日经双峰工商行政管理和质量技术监督局登记为有限责任公司，经营范围为页岩砖、混凝土砌块生产、销售，建筑废弃物回收、加工、销售。营业期限为长期。庭审中，原告新隆馨公司提供了《装卸员劳务费用结算管理办法》，办法约定，装卸员实行计件报酬装卸1万标砖按150元计酬，执行弹性工作制，由代班主管每月10日汇总计量报总经理办公室，报酬一般一日结算一次，也可以随时结算，可以住公司，餐食自理，水电费超出部分自行承担，陈文中当庭认定，由其个人承包装卸业务，报酬是厂里按一万砖170元承包人抽20元后付装卸员150元，工资发放是由公司付陈文中，再由陈文中转发装卸员，但没有书面承包协议。经陈某介绍被告郑雄于2020年5月14日到原告新隆馨公司入住公司宿舍，次日，被告按照原告安排从事装卸工作，双方没有签订书面劳动合同，未参加社会保险。工资以计量方式每搬运1万块砖为150元按月结算，2020年5月20日凌晨4时许，被告郑雄在原告新隆馨公司码头装转时不慎掉入无盖的排污井导致受伤，原告新隆馨公司随即送被告郑雄去娄底市骨伤医院医治，并支付了医疗费用。出院后因原、被告之间对于是否属于劳动关系有争议，被告郑雄向双峰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年8月31日，双峰县劳动人事争议仲裁委员会作出双劳人仲案字（2020）第31号仲裁裁决书：确认郑雄与新隆馨公司于2020年5月15日至2020年5月20日期间存在事实劳动关系。原告新隆馨公司不服，诉至法院。一审法院认为，本案争议的焦点是：原、被告之间是否存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”劳动关系是劳动者基于从属关系，向用人单位提供职业性的劳动，由用人单位给付报酬所形成的法律关系。根据劳动和社会保障部，劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，原告新隆馨公司有用人主体资格，该公司制定了“装卸员劳务费用结算管理办法”，被告郑雄受公司的管理，被告郑雄从事的装卸工作系公司的组成部分，因此认定原、被告系事实劳动关系。原告新隆馨公司提出装卸业务已发包第三方，但没有书面承包合同，仅凭原告新隆馨公司和第三方的口头陈述难以认定其真实性，同时从《装卸员劳务费用结算管理办法》来看，公司对装卸员是实行定额计酬的劳动支付方式，并不能否定原、被告之间的事实劳动关系。被告郑雄是劳动者，原告新隆馨公司向被告郑雄指定工作场所，安排工作岗位，提供劳动工具，限定工作时间，被告郑雄付出劳动，领取劳动报酬，双方之间存在控制、支配和从属关系，也是管理监督关系。故法院认定在2020年5月15日至2020年5月20日期间，原告新隆馨公司与被告郑雄之间存在事实劳动关系，原告新隆馨公司的诉讼请求不能成立，法院不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决：驳回原告双峰县新隆馨新型建材有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，免交。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案当事人争议的焦点问题为：上诉人与被上诉人之间是否存在事实劳动关系。本案中,双方当事人之间虽未订立书面劳动合同,但上诉人新隆馨公司作为具备用工主体资格的企业法人,接纳被上诉人郑雄到其生产经营场所,使用上诉人提供的生产工具,被上诉人郑雄从事的装卸工作系上诉人新隆馨公司的业务组成部分,新隆馨公司对被上诉人郑雄进行管理,并向其发放报酬,双方之间的关系符合劳动关系的法律特征,因而一审判决认定双方当事人之间于2020年5月15日至2020年5月20日期间存在劳动关系并无不当。上诉人新隆馨公司主张郑雄从事的工作不属于其公司的业务范围，其与郑雄之间不存在事实劳动关系，但与其在一审提供的《装卸员劳务费用结算管理办法》中规定的本制度由总经理办公室归口管理；为了保障装卸员的人身安全，装卸员应及时购买意外伤害保险；装卸员执行弹性工作制，由代班主管每月10日汇总计量报总经理办公室，报酬一般一日结算一次，也可以随时结算，可以住公司，餐食自理，水电费超出部分自行承担等内容相矛盾，且在一审庭审中双方均认可在被上诉人受伤住院期间上诉人已支付了部分医疗费用，故上诉人的此一主张不能成立。 综上所述，双峰县新隆馨新型建材有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费予以免收。 本判决为终审判决。 审判长  曾爱东 审判员  俞永清 审判员  戴竹叶 二〇二一年二月七日 书记员  周 昂 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。