江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣11刑终42号原公诉机关婺源县人民检察院。上诉人（原审被告人）俞平南，男，1988年11月14日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地婺源县，居住地婺源县；因涉嫌犯故意杀人罪，2020年8月10日被婺源县公安局刑事拘留，次日经婺源县公安局决定被监视居住；同年10月10日经婺源县人民检察院决定被监视居住；2020年11月6日经婺源县人民法院决定逮捕，次日由婺源县公安局执行逮捕；现羁押于婺源县看守所。辩护人朱银梅，江西盛义（婺源）律师事务所律师。婺源县人民法院审理婺源县人民检察院指控原审被告人俞平南犯故意杀人罪一案，于2020年12月15日作出（2020）赣1130刑初204号刑事判决。原审被告人俞平南不服，提出上诉。本院于2021年1月12日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人俞平南，听取了辩护人朱银梅的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人俞平南与被害人程某1系夫妻关系，与被害人俞某1、俞某2系父女、父子关系。俞平南平时在山西经营门厂，程某1在婺源县城务工并带孩子。2020年6月份左右，程某1与王某发展成为男女朋友关系，期间，王某向程某1借了钱，程某1催王某还钱，双方产生纠纷，2020年8月2日，程某1为催收借款一事将王某砍伤，为此，俞平南赶回婺源。俞平南返回家中后，程某1多次闹离婚，俞平南就有了自杀的想法，先将老婆程某1杀了，再将两个小孩杀了，然后到医院把王某杀了，最后从医院跳楼自杀。2020年8月8日晚，程某1在房间内用菜刀威胁俞平南，菜刀被俞平南抢走放在枕头下。2020年8月9日晚，程某1再次来到俞平南房间对俞平南进行辱骂，俞平南非常气愤，于是从枕头下拿起菜刀朝程某1头部、肩部等部位砍，试图砍死程某1，程某1从房间逃到客厅，俞平南持刀追至客厅，在客厅的俞某1、俞某2见状抱着俞平南，阻止俞平南砍程某1，此时俞平南手中菜刀不慎滑落，程某1趁机逃出房子。俞平南于是抓住其儿子俞某2，用菜刀割俞某2脖子，试图杀死俞某2，俞某2不断挣扎从俞平南手上挣脱后跑出客厅。因俞平南在割俞某2脖子时菜刀滑落，俞平南又抓住俞某1脑袋想扭断俞某1脖子。在扭俞某1脖子时，俞某1的身体跟着转动、挣扎，从俞平南手上挣脱后也跑出客厅。三人逃脱后，俞平南来到住宅六楼阳台，从阳台跳下，后被送往医院救治。被害人程某1的头部、肩部、手臂、腿部、臀部等多部位被砍伤，左颞顶部骨折、左手第5掌骨骨折、左侧肩峰骨折，左尺骨中段、左肱骨中段砍痕，全身瘢痕长度累计121.2ｃｍ。被害人俞某2颈部被割伤，三处瘢痕长度累计11.8ｃｍ。经婺源县公安司法鉴定中心鉴定，程某1、俞某2所受伤的损伤程度均属轻伤一级。被告人俞平南到案后如实供述了犯罪事实。原审判决认定以上事实，有以下证据证明：（一）物证照片，证明案发现场提取到的作案工具菜刀一把。（二）书证1.常住人口登记表、受案登记表、立案决定书、归案情况说明，证明俞平南于1988年11月14日出生，案发时皆具备完全刑事责任年龄。该案由程某2于2020年8月9日报案至婺源县公安局，于2020年8月10日立案侦查。俞平南坠楼后被往婺源县人民医院治疗。2.婺源县人民医院手术记录单，MR诊断报告书、CT诊断报告书、入院记录，证明俞平南蛛网膜下腔出血，两侧额部颅骨下间隙增宽；两下肺挫伤，两侧胸腔积液；腹盆腔及腹膜后筋膜增厚；L3、L4椎体骨折，L1、L2右侧横突，L3、L4双侧横突骨折。3.伤情照片、婺源县人民医院手术记录单、入院出院记录，证明被害人俞某2颈部多处割裂伤。4.伤情照片、婺源县人民医院手术记录单、ＭＲ诊断报告书、ＣＴ诊断报告书、入院出院记录，证明被害人程某1全身多处刀砍伤、左手第5掌骨开放性骨折、左侧肩峰开放性骨折、左尺骨及颞顶骨开放性骨折。5.处警经过说明，证明蚺城派出所接警处置，受伤女子为被害人程某1，被告人俞平南从楼上跳下，两人被送医院救治。随后支援民警、刑警到现场处置。6.结婚登记证复印件，证明俞平南和程某1于2010年12月14日登记结婚。7.婺源县紫阳镇善坑村委会出具的《关于湖林村村民俞平南平时为人的情况说明》，证明俞平南为人忠厚，待人和气。8.乡村医生俞春生出具的证明，证明2020年1月2日俞平南因头部外伤在其处治疗。9.程某1用菜刀砍伤王某行政案件笔录、现场提取菜刀一把、情况汇报、治安调解协议书，证明程某1用菜刀砍伤王某一事经调解达成协议，王某谅解程某1。10.重大案件讯问合法性核查意见书，证明公安机关对被告人俞平南的讯问没有刑讯逼供等非法取证情形。（三）证人证言1.证人程某2的证言，证明2020年8月9日21时40分许，其在“乡村牧歌”饭店厨房内做事，突然听见郎某在大厅内大喊，其走出厨房，看见大厅地面上有很多血迹，打开大厅右侧的包厢门，看见一个穿红色衣服的女子坐在包厢的地面上，满身是血，头发披散，光着脚，非常恐怖，就叫郎某拨打110报警，因郎某说不清楚位置，其接过手机将具体情况告知了110接警员。警车刚刚到达饭店门口，“乡村牧歌”饭店斜对面的商品房上突然跳下一个男子，摔在一辆白色别克轿车上，导致轿车车顶凹陷，该男子随后又从车顶摔倒在地上。2.证人郎某的证言，证明2020年8月9日21时40分许，其在饭店大厅内玩手机，突然看见一个穿红色衣服的女子光脚走进饭店，满身是血，头发披散，非常恐怖，直接走进了饭店右侧的大包厢，坐在地面上，并说救命、报警。其看见这个情况后，拨打110报警。民警开车赶到“乡村收歌（桃花源）”饭店门口时，饭店斜对面的商品房上突然跳下一个男子，摔在一辆白色别克轿车上，导致轿车车顶凹陷，该男子随后又从车顶摔倒在地上。3.证人俞某3（俞平南弟弟）的证言，证明俞平南、程某1是其哥、嫂。程某1被哥哥弄伤了，现在医院治疗，侄子俞某2伤了脖子。其嫂子出轨了，把和男朋友在一起的照片发给哥哥看，还在网上贷款借给她男朋友，后来嫂子把她男朋友弄伤了。哥哥因为这件事从山西回到婺源县。嫂子性格暴躁，因为生活琐事和我妈妈吵架，要打我妈妈被拦了下来，因为这件事嫂子就回家带小孩了。今年疫情期间，好像是因为小孩子的事情，嫂子用茶杯砸哥哥的头部，缝了几针。哥哥脾气一直很好的，对嫂子忍别专一，嫂子出轨的事情对他打击很大。哥哥说出事那天晚上，嫂子对他又打又骂的，就一下子爆发了这件事。4.证人叶某（俞平南母亲）的证言，证明俞平南、程某1是其儿子、儿媳妇。程某1脾气不好，前几年和其小儿媳妇吵架，用手抓了小儿媳妇的脸，和其吵架想要动刀。这两年与儿子们一起在山西，程某1在婺源县带小孩。前段时间，俞平南要回婺源县，说程某1在网上贷款借钱给别人，借钱的男子不还，还说有本事杀了他。程某1就拿刀砍了那个男的手，程某1的哥哥打电话叫俞平南回婺源县处理这件事。今年正月，程某1和俞平南吵架，程某1用茶杯把俞平南头部砸伤了，缝了五六针，俞平南都没还手。5.证人曹某的证言，证明2020年8月9日17时30分许，其将白色别克英朗轿车（车牌号码是赣Ｅ×××××）停在东溪路赣中旅国旅旅行社门口。2020年8月10日0时许，接到派出所民警电话，说她的车子被损坏了，停在原地不要动。10日早上9时许到旅行社上班，车尾玻璃破碎，经了解说晚上有人跳楼摔到车顶上，导致车子损坏。6.证人王某的证言，证明其于2019年4月1日在婺源县美团外卖上班，今年4月份程某1也到婺源县美团外卖上班，两个人开始有了接触，到了6月份成为了男女朋友关系。程某1说她在2018年从山西回到婺源县后就一直在婺源县城带小孩，夫妻感情不好，一直吵着闹离婚。我们在一起后，程某1通过微信把我们两个人的照片发给她老公并要求离婚。她老公发信息说弄死程某1和小孩，然后自杀。程某1把这些聊天记录截图通过微信发给了我。我们交往期间，我向程某1借了3万多元，还了1万元多，还欠2.4万元。2020年7月31日，程某1跑到我家里要我还钱。因我没钱还，程某1用剪刀把自己的指头剪伤。2020年8月2日中午，程某1和她父母到我家里要债，程某1用菜刀把我的手砍伤。2020年8月3日，程某1说叫她老公回来处理这件事。晚上接到程某1微信视频，看到对方是一个男的，估计是程某1老公就挂了。程某1老公就发信息说我骗钱又骗色，还发一些威胁的话。在和程某1交往的几个月中，我感觉程某1比较偏执、偏激，用婺源县话说就是“一根筋”。7.证人董某的证言，证明2018年2月26日，其将其位于婺源县的商品房卖给了俞平南，办理了过户手续。（四）被害人陈述1.被害人程某1的陈述，证明其和俞平南于2010年结婚，婚后生育了两个孩子，大的女孩子叫俞某1，小儿子叫俞某2。其跟着俞平南在山西开门厂，我们夫妻感情不好，经常吵2017年回到婺源县带小孩。其于今年4月份在婺源县美团外卖上班，同事王某追她，6月份与王某成为了男女朋友关系，因想和俞平南离婚，就通过发微信给俞平南（在山西开门店）说有男朋友了，让他离婚，俞平南不同意离婚。俞平南发微信说要杀死其、孩子、王某，然后自杀，把这些聊天记录发微信给王某看过。其与王某成为男女朋友关系后，王某开始向其借钱，先后借了他24000元人民币。8月2日，其要王某还钱，王某不还钱，就用菜刀把王某砍了，因为这件事俞平南于8月3日从山西回到婺源县。俞平南回家后，其多次向他提出离婚，8月8日晚上，其提出离婚，俞平南不肯离婚，就叫儿子从厨房拿一把菜刀来，其拿着菜刀威胁俞平南离婚，俞平南把菜刀抢走放在了床边。8月9日晚上9点多，其到俞平南房间辱骂他，还用脚踢他，俞平南就从枕头下拿了一把菜刀说砍死你，说完就拿着菜刀对着其身上乱砍，用刀割其脖子，其从卧室跑到客厅里，俞平南追了出来继续砍，在客厅里的儿子、女儿就去抱着俞平南，其趁机跑了出来。其跑到了楼下有人要杀我、报警，并躲在了饭店的包厢里面。大概过了几分钟，警察到了，听老板娘说有人跳楼了，救护车到了后就把其送到了县医院。2.被害人俞某1的陈述，证明其弟弟俞某2的脖子受伤了，是爸爸用刀打的，还用刀打了妈妈。爸爸在客厅外洗衣服的地方，用双手抱住其的头摇晃了一下就放了下来。爸爸先是在他们房间用刀打妈妈，妈妈就跑到客厅来，爸爸拿着刀追到客厅打妈妈，其和弟弟在客厅看到爸爸打妈妈都吓哭了，妈妈从大门跑了出去，爸爸回来打弟弟和我，其拼命哭，爸爸把其放到了洗衣服地方，他自己往收衣服的地方去了。其和弟弟就跑到自己的房间躲了起来，警察叔叔来了后，医生开救护车带其到医院。3.被害人俞某2的陈述，证明其脖子破了，是爸爸拿了一把刀切的，还用刀打了妈妈，爸爸还拉了姐姐脖子上面的衣服。爸爸拿着切菜的刀，先在房间砍妈妈，妈妈从房间跑到客厅来，爸爸拿着刀追到客厅打妈妈，砍妈妈的脚，妈妈从大门跑了出去。爸爸就回来打我和姐姐，先用刀砍了我的脖子，随后又砍了我的手，然后爸爸拉了姐姐的衣服。其看到姐姐去了她自间，把门关好躲了起来。过了好久警察叔叔来了，接着医生就开救护车带我到医院。（五）被告人的供述和辩解，证明：1.其自己从楼上跳下来受伤的，杀了老婆程某1。星期六晚上其躺在床上睡觉，老婆就一直骂我，还叫儿子到厨房拿了菜刀吓我，其当时把菜刀抢了下来，放在枕头底下。星期天晚上，老婆还一直骂我，气不过就想用菜刀砍死她，再砍死儿子和女儿，然后再自杀。其是想朝老婆的颈部砍死她，但她反抗比较厉害，就朝她的手、腿砍。还使用菜刀砍了儿子俞某2的颈部，因为菜刀掉了，就用手掐女儿的脖子。用菜刀砍老婆、儿子的颈部，目的是想这样死得快。掐女儿的脖子是因为菜刀掉了，就想掐死她，一家人一死百了，留下儿子女儿受罪。2.其于2020年8月3日从太原回到婺源，原因是老婆程某1用刀将她的相好砍伤了，老婆舅程义文打电话叫其回家来处理。程某1和她相好的一起在婺源县美团外卖工作，两人的关系是2020年6月1日老婆发微信说的，她提出离婚，其当时不相信，从老婆的旧手机里看到程某1和那个男的图片、聊天记录，确认老婆和那个男的相好的事。程某1说她从网上贷了24000元钱给她的相好，然后要相好还钱，那个男的不还钱，老婆就将那个男的砍伤了。其回家后，程某1天天催跟她离婚并辱骂我，其就有了自杀的想法，先将老婆程某1杀了，再将两个小孩杀了，然后到医院把老婆的相好杀了，最后从医院跳楼自杀。2020年8月9日晚上10点多钟，当时在房间里床上睡觉，程某1到房间又辱骂我并踢我，因为之前就有杀了程某1后再自杀的想法，当时心里很气愤，想到枕头底下有的想法，于是面对程某1的辱骂，并没有回嘴，而是将右手伸进枕头底下去摸那把菜刀，拿到菜刀后立即从床上爬了起来，朝程某1的脖子位置砍去，程某1就用手来抓住我的手不让砍，嘴上不断喊着“救命、求求你放过我”。但是我没有收手，用菜刀朝程某1的身上乱砍，由于菜刀的手柄上沾了好多血，手柄比较滑，用不上力，僵持了一两分钟，程某1挣脱开并往客厅跑了，其就拿着菜刀追到客厅，对着程某1砍去，这时儿子俞某2、女儿俞某1从后面拖住我的身子，不让砍程某1，菜刀脱手掉到沙发上，程某1又一次挣脱开并跑往门外跑去。见程某1逃下客厅里，用手抓住儿子俞某2，将俞某2拖至沙发处，用左手抓住俞某2的衣服，右手从沙发上捡起那把菜刀，用菜刀朝儿子俞某2的脖子抹了一刀，由于刀柄上有好多血，刀又脱落了，儿子俞某2就不断挣扎挣脱开跑了。其用双手抓住俞某1的脑袋并扭动，想将女儿俞某1的脖子扭断，因扭俞某1脑袋时，俞某1的身子也跟着转动，身子在不断挣扎也挣脱了，俞某1挣脱后也往楼下跑了。其见他们都逃跑了，就有想死的念头，往六楼走上去准备跳楼寻死，但是想到还欠弟弟的钱，就从六楼返回到了家里，找到手机和钱包以及ＰＯＳ机来到六楼，刷卡套现二万元，打算刷第二张卡时，发现有警车来了，就把手机、钱包、信用卡、ＰＯＳ机放置在六楼的空调外机上，翻过六楼的栏杆从六楼跳了下去。3.使用菜刀伤害儿子俞某2是想着一家人死了算了。用双手抓住女儿的头用力扭，目的是想将她的脖子扭断弄死她。其没有继续追女儿、儿子，是因为她们已经逃了下楼，其没有穿鞋比较滑，追不上了，楼下肯定有人，追下去也杀不死她们了，就想着去楼上跳楼寻死。4.其想杀死老婆、儿子、女儿，然后自杀，因为那把菜刀有那么锋利了，不然也割颈了，所以选择了跳楼。5.那天晚上是一时冲动才发生这件事。当时非常气愤，说要杀了程某1、杀了她相好、杀了小孩，最后自杀，说这些都是气话，当时没有杀人的想法。对俞某2和程某1受伤鉴定结果均为轻伤一级没有异议。6.在案发前一天晚上，程某1用皮带抽过我，当天晚上，程某1闹离婚持续了有一个多小时，还踢我，一下子就爆发出来了。我们婚后感情不是很好，程某1脾气比较偏激，稍微不顺着她的意思就吵架，还和我妈妈、弟弟、弟媳吵架。今年疫情期间，程某1用热水瓶砸我被我躲开，用茶杯将我的头部砸伤，在村医缝了四五针。（六）人身检查笔录、提取证据材料清单及照片，证明：1.俞平南头部受伤、腰椎骨折。棉签擦拭提取俞平南左手、左脚、右手、右脚遗留的疑似血迹，对俞平南衣服、裤子、内裤进行原物提取，对俞平南十指指纹进行采集，提取俞平南血痕。2.俞某2其颈部包扎，右手有伤痕。提取俞某2的裤子，提取俞某2血痕。3.提取俞某1的衣服、裤子、内裤，提取俞某1血痕。4.程某1全身多处受伤，提取程某1血痕。（七）电子数据检查笔录，证明婺源县公安局民警对vivo手机、OPPO手机、iPhone手机、vivo手机进行检查，提取和恢复手机中的涉案数据。（八）婺源县公安司法鉴定中心鉴定文书及损伤照片，证明：1.俞某2所受伤的损伤程度为轻伤一级；2.程某1所受伤的损伤程度为轻伤一级；3.现场顶楼露台上俞平南的钱包内一张名片表面提取到一枚疑似血手印，与俞平南十指手印样本中的右手拇指指印为同一人所留；4.在案发现场提取的41处血痕血迹中检出的人血，有9处与“俞平南血样”在Ｄ3Ｓ1358等21个基因座基因型相同，其似然比率为9.41×1027，有23处与“程某1血样”在Ｄ3Ｓ1358等21个基因座基因型相同，其似然比率为2.62×1028，有3处与“俞某2血样”在Ｄ3Ｓ1358等21个基因座基因型相同，其似然比率为1.93×1028。（九）现场勘验笔录及照片，证明案发现场为蚺城街道东溪路俞平南住宅，对现场进行勘验，依法提取了相关血迹痕迹。（十）电子数据微信聊天记录截图，证明俞平南于2020年6月3日发微信给程某1“你要真出轨看，那你就告诉他，让他等死吧”，次日又发微信给程某1“你要敢偷男人，就一起死吧，儿子女儿我都给你们陪葬”。针对被告人俞平南的辩解及辩护人的辩护意见，综合全案证据，依照相关法律规定，原审法院综合评析如下：1.被告人俞平南称其行为属于故意伤害，不属于故意杀人的辩解意见及辩护人提出的该案定性应为故意伤害的辩护意见。经查，被告人俞平南到案后做过多次供述，其第一次、第二次、第三次、第四次供述与辩解详细供述了实施故意杀人的动机、主观故意和客观行为。原审法院认为，判断被告人俞平南主观上是故意杀人、还是故意伤害，应根据案发原因、行为发展过程、犯罪工具、行凶手段、砍伤部位、砍伤强度、行凶情节、致人未死亡的原因和犯罪后的态度，结合本案的其他证据进行综合分析判断。被害人程某1因与被告人俞平南闹离婚，将出轨他人的照片发给俞平南，并多次辱骂、脚踢俞平南，俞平南被彻底激怒后，想着将老婆程某1杀了，再将两个小孩杀了，然后跳楼自杀，有故意杀人的动机。在实施犯罪的行为上，被告人俞平南在事发的前一天晚上把菜刀从程某1手上抢下，放在枕头下，该菜刀属于极具攻击性和杀伤力的致命凶器；俞平南用菜刀砍击部位是被害人程某1的头部、肩部等要害部位，被害人俞某2被割伤部位是脖子，俞某1被拧部位是脖子，都是要害部位；在行为发展过程上，在砍被害人程某1一刀致其受伤，故意伤害的目的已经达到后，仍没有放弃犯罪行为的意图，持续砍被害人程某1，并从卧室追砍至客厅；俞平南持菜刀割俞某2的脖子，三处瘢痕被割长度累计11.8ｃｍ，实施伤害俞某2后，俞平南继续想伤害俞某1，用手拧俞某1的脖子，这些行为都是将被害人的生命置之度外。被告人俞平南杀人未遂的原因是，由于被害人程某1的极力反抗，以及两个小孩的拉扯、阻止；由于俞某2反抗、菜刀沾血滑落等及俞某1的反抗下，俞某2、俞某1才得以逃脱。被告人俞平南实施犯罪后，跳楼自杀，与其杀死他们再自杀的想法一致。综合以上分析，被告人的行为符合故意杀人罪的主、客观构成要件，其行为应当定性为故意杀人罪。辩护人提出被告人俞平南称杀被害人，是日常生活中的语言习惯，并不代表具有法律上的杀人故意。这与查明的事实不符，被告人俞平南不只是在语言上说要杀死被害人，而是付之行动拿菜刀砍杀被害人，在主、客观上都有杀人的故意、行动。辩护人提出案发后被告人脑袋受伤，还处在情绪激愤状态，当晚及治疗期间的笔录不具有客观性。本院认为，被告人俞平南在第一次至第四次做笔录时，公安机关在对俞平南的讯问过程中，没有刑讯逼供等非法取证情形，俞平南思维清晰，其供述与全案其他证据相互印证，客观真实，可以作为定案的依据。综上，被告人及辩护人提出应当认定该案为故意伤害罪的辩解、辩护意见，不予采纳。2.辩护人提出俞平南对小孩的问题是犯罪中止，被告人完全有条件继续对小孩实施伤害，在没有外因的影响下，被告人主动放弃。经查，被告人俞平南主观上具有杀死俞某2、俞某1的想法，客观上实施了用菜刀割俞某2的脖子、拧断俞某1的脖子行为，是由于俞某2不断反抗哭泣及菜刀滑落，俞某2得以逃跑；俞某1的身体也跟着转动没有被拧断，在俞某1的反抗哭泣下得以逃跑，并不是被告人俞平南主动放弃。辩护人提出俞平南对两个小孩是犯罪中止辩护意见，与事实、法律不符，不予采纳。原审判决认为：被告人俞平南持菜刀砍击被害人程某1头部、肩部等身体要害部位，用菜刀割被害人俞某2的脖子并用双手拧被害人俞某1的脖子，造成两人轻伤一级的后果，故意非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，予以支持。被告人俞平南到案后如实供述犯罪事实，其辩解系故意伤害不是故意杀人，这是对犯罪性质的辩解，不影响对坦白情节的认定，构成坦白，依法可从轻处罚；被告人俞平南已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照故意杀人罪既遂减轻处罚。被害人程某1出轨他人，辱骂、殴打俞平南闹离婚，导致俞平南情绪失控引发该案，程某1有一定的过错，可对被告人俞平南酌情从宽处罚。辩护人提出被害人程某1有过错，被告人俞平南平时表现好的辩护意见，予以采纳；提出对被告人俞平南适用缓刑的辩护意见与法律不符，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第六十七条第三款，第二十三条之规定，认定被告人俞平南犯故意杀人罪，判处有期徒刑五年六个月。被告人俞平南上诉提出：1.原审法院定性错误，本案应定故意伤害罪，而不是故意杀人罪。2.原审法院量刑过重，应适用缓刑。被害人在本案中存在重大过错，是引起案发的直接责任者。3.其一贯表现良好，认罪态度好。请求二审法院从轻处罚。辩护人朱银梅辩护称：1.被告人俞平南是在家庭矛盾突然爆发，长时间压抑的激愤难以自抑，自我控制力减弱，无法辨认自己的行为性质和行为后果的情况下，只为发泄心中愤懑，临时起意实施的故意伤害行为，在主观上不存在杀害自己妻子的故意，客观上被告人俞平南在完全可以置被害人于某的情况下，并未继续实施故意伤害行为，一审法院对被告人俞平南以故意杀人罪定性有失准确，应以故意伤害罪定性更符合犯罪行为的主客观要件。2.一审法院对俞平南量刑过重。请求二审法院对本案重新审查和改判。经审理查明：二审审理查明的事实和证据与原审判决认定的一致。原审判决采信的证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，予以确认和采信。本院认为，上诉人俞平南持菜刀砍击被害人程某1头部、肩部等身体要害部位，用菜刀割被害人俞某2的脖子并用双手拧被害人俞某1的脖子，造成两人轻伤一级的后果，故意非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪。原审判决对上诉人俞平南犯故意杀人罪的定性已经有充分正确的阐述，本院不再赘述。上诉人俞平南及其辩护人提出“原审法院定性错误，本案应定故意伤害罪，而不是故意杀人罪”的上诉和辩护意见，与查明的事实、证据和法律规定不符，本院不予采纳。原审判决认定被害人程某1出轨他人，辱骂、殴打俞平南闹离婚，导致俞平南情绪失控引发该案，因此认定程某1有一定的过错，并对上诉人俞平南酌情从宽处罚正确，本院予以支持。故上诉人俞平南上诉提出“被害人在本案中存在重大过错，是引起案发的直接责任者”的意见，本院不再重复评判。上诉人俞平南犯故意杀人罪，且罪行较重，依法不符合适用缓刑的条件，上诉人及其辩护人提出“原审法院量刑过重”的上诉和辩护意见，以及上诉人提出“应适用缓刑”的意见，本院不予采纳。上诉人俞平南因本案在婺源县人民医院住院救治，于2020年8月11日经婺源县公安局决定指定居所监视居住；同年10月10日经婺源县人民检察院决定监视居住；经婺源县人民法院决定逮捕，于2020年11月7日由婺源县公安局执行逮捕。期间合计监视居住八十八日，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条的规定，应当折抵刑期四十四日，原审判决未予以折抵刑期不当，故在此裁定予以纠正。上诉人俞平南的刑期自2020年11月7日起至2026年3月21日止。综上所述，原审判决认定上诉人俞平南犯故意杀人罪的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林上庆审判员  甘美英审判员  陈 荣二〇二一年二月二十二日书记员  徐茜雅