青海省西宁市城东区人民法院民事判决书（2020）青0102民初5111号原告：拓东升，男，汉族，1991年11月4日出生,住西宁市。委托诉讼代理人:马生海，王丽娜，青海松海律师事务所律师。被告:青海寻梦环游国际旅行社有限公司,统一社会信用代码:91630102MA752GG19G，住所地：西宁市城**滨河路锦峰滨河小区**楼******房。法定代表人：马文耀，该公司总经理。被告:马文耀，男，回族，1986年2月9日出生，住西宁市。原告拓东升与被告青海寻梦环游国际旅行社有限公司（以下简称旅行社）、马文耀合同纠纷一案，本院于2020年12月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告拓东升、委托诉讼代理人马生海、王丽娜、被告马文耀均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告与被告签订的《入股协议书》；2、请求依法判令被告退还原告入股资金100000元；3、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2020年3月5日，原告与被告协商签订了《入股协议书》，约定：原告投资入股100000元，将入股资金打入被告青海寻梦环游国际旅行社有限公司（以下简称“寻梦公司”）账户，成为股东，占10%股份。协议签订后，原告被要求将100000元入股资金打入了公司法定代表人马文耀个人账户，该入股资金至今未入公司账户，由被告马文耀非法占有。原告签订《入股协议书》进行投资的目的是为了获得公司的股权，成为公司的股东。但被告寻梦公司在原告投资后未修改公司章程，没有向原告出具《出资证明》、《股东名册》，更没有办理工商变更登记，原告从未参加过股东会，没有享有实质的股东权利。《公司法》第二十五条规定：“有限责任公司章程应当载明下列事项：“（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称：（五）股东的出资方式、出资额和出资时间。”第三十二条第一款规定：“有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”第三十二条第二款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”由于被告不履行法定职责和义务，致使原告不能实现《入股协议书》的目的。《合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”依照上述法律规定，原告特向贵院提起民事诉讼，恳请依法支持原告的全部诉讼请求。二被告辩称，1、被答辩人对于本案的法律关系认定错误，2020年，被答辩人找我要求投资入股，让我方将百分之十的股权以十万的价格转让给被答辩人，但由于法律意识淡薄，仅仅签订了入股协议书，双方明白签订协议的目的是被答辩人要成为新股东，是双方真实意思表示，双方属于股权转让的法律关系。2、被答辩人认定事实错误，根据第一项答辩意见可以得出，双方属于股权转让关系，我方享有股权转让的权利，有权收取资金。3、被答辩人已经实际取得股东资格，享受了股东权利，公司经营中决策等事项被答辩人参与其中，身份也得到公司员工的认可。被答辩人在账目上签字，表明其基于股东身份参与管理，其他股东也能证明其股东身份，由于今年经营惨淡，公司净利润较低，实则亏损，未达到分红标准，故没有进行分红。4、原告主张解除合同缺乏事实和法律依据，被答辩人主张没有变更公司章程的原因是曾经咨询过律师，后公司股东商议不办理变更登记，只要能分红即可，被答辩人也没有要求办理，5、被答辩人要求返还入股资金的诉求明显违反法律的效力性强制规定，应属无效。原告提交了以下证据：证据一：原告身份证复印件，证明方向：原告主体适格；证据二：被告企业信息报告，证明方向：被告主体适格，马文耀是被告公司法定代表人，二被告未将原告作为股东进行工商变更登记的事实；证据三：《入股协议书》、《进入机制、退出机制》的文书，证明方向：双方达成原告入股青海寻梦公司10万元，并占股10%的事实，约定原告方可以退股的事实；证据四：转账凭证、收条，证明方向：原告自原被告三方达成入股合意后，依照合同约定已经全部履行了出资义务，同时已经经过二被告共同认可的事实；证据五：寻梦环球国际通讯录，证明方向：原告入股后，被告公司返聘原告作为员工在公司工作，而非股东身份参与经营未享有股东权利；证据六：微信聊天记录，证明方向：被告已经认可退还原告入股款的事实；证据七：证人马×1出庭作证，证人证明，其入股公司时签订了入股协议，目的为了扩股增资，其与原告提出了工商变更登记，马文耀没有主动进行变更。其与原告没有股东的身份，没有享受股东权利，二人的投资没有进入公司账目。二人要求退股，被告承诺待其得到贷款后退还二人的股金。二被告对证据一、证据二、证据三、证据四、证据五的真实性及证明方向均无异议。对证据六的真实性无异议，对证明方向有异议，被告认为：被告表达的意思不是立刻全额退还，是清算后可以退还，但是股东在承担相应损失后再退，并不是说全部退还。原告的股本里需要承担6万元的损失费。对证据七的质证意见为：证人的短信不能证明被告的意思，公司没有清算，没法退股，只有清算完毕才能退股。被告提交了以下证据：证据一：《入股协议书》、《进入机制、退出机制》文书，证明方向：证明原被告之间出于真实意思表示签署了入股协议书及进、退出机制文书，被告吸收原告作为公司新股东，参与经营管理，享受分红，股权转让系双方真实意思表示；证据二：《收据》一组，证明方向：由于公司没有周转资金，公司向马文耀借款若干用于经营支出，公司出具收据，且有各股东签字认可，公司股东的签字表明原告以股东身份参与公司的日常经营管理，享受了股东的经营管理权力；证据三：《利润表》一份，证明方向：公司处于亏损状态，未达到分红条件；证据四：证人马×2出庭作证，证人证明：马文耀占公司百分之九十的股份，其将百分之九十的股份转让出去，其他人按照自己的资金够买马文耀的股份，大家觉得没必要变更工商登记信息，所以就没有变更；证据五：证人马×3出庭作证，证人证明，原被告签订的入股协议书是真实意思表示，各股东表示无需变更工商登记，各股东享受了公司股东的权利。证人将股金转入了马文耀的账户，马文耀将股权转让给了证人，2020年，公司亏损了近30多万元。原告对证据一的真实性合法性认可，对关联性不认可，对证明方向不认可，理由是原告与马文耀之间不存在股权转让关系，原告的入股行为系对被告公司的增资扩股。原告没有参与公司的经营管理。对证据二收据的证明方向有异议，原告认为借款关系与本案无关。对证据三不认可，理由是公司对马文耀的个人借款和本案无关，从另一个角度说明入股资金没有进入公司账户，被告没有按照入股协议书的约定将资金汇入公司账户，马文耀私自占有了资金，原告认为由于马文耀的行为致使原告的股东身份不明确。对证人马×2证言的真实性有异议，理由是按照法律规定，工商变更的事宜需要有会议记录和决议，现公司没有会议决议，证明了本案原告没有被列入股东，本案证人和被告有利害关系，原告不认可其证言。对证人马×3的证言不认可，理由是本案证人参与了前一日的庭审，对本案相关问题的争议焦点很清楚。经审查，本院对双方均认可证据的真实性予以确认。经审理查明，2020年3月5日，原告与被告旅行社签订了《入股协议书》，协议约定：原告投资入股100000元，将入股资金打入被告旅行社的账户，成为股东，占股10%。协议签订后，被告马文耀要求原告将100000元入股资金打入了其个人账户，该入股资金至今未入公司账户。旅行社未向原告出具《出资证明》、《股东名册》，也没有办理工商变更登记。本院认为，原告投资的目的是为了获得旅行社的股权，成为旅行社的股东，所以《入股协议书》是原告与被告旅行社签订的，《入股协议书》也明确约定:入股资金汇入被告旅行社的账户。但被告马文耀要求原告将100000元入股资金打入了其个人账户，马文耀以将其本人的股权转让给原告为由，未将原告的入股资金汇入旅行社的账户，致使原告与旅行社签订的《入股协议书》不能履行，原告订立合同的目的不能实现，据此，原告的诉求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第四项、第五百六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告拓东升与被告青海寻梦环游国际旅行社有限公司签订的《入股协议书》；二、被告青海寻梦环游国际旅行社有限公司、马文耀于本判决生效后十日内向原告拓东升退还入股资金100000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1150元，由二被告负担，于本判决生效后十日内给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判员 王 媛二〇二一年二月二十二日法官助理 徐 倩书记员 孙胜菊附法律条文：《中华人民共和国民法典》第五百六十三条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。《中华人民共和国民法典》第五百六十六条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。