河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫96民终177号上诉人（原审被告）：大家财产保险有限责任公司河南分公司，住所地：郑州市金水区农业路****楼**。负责人：窦谡亚，该公司总经理。委托诉讼代理人：李**，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张小平，男，1964年4月20日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：张宁，系张小平儿子。委托诉讼代理人：李社青，济源市济水法律服务所法律工作者。原审被告：杨欢欢，男，1982年8月18日出生，汉族，住济源市。上诉人大家财产保险有限责任公司河南分公司（以下简称大家财险河南分公司）因与被上诉人张小平、原审被告杨欢欢机动车交通事故责任纠纷一案，不服济源市人民法院（2020）豫9001民初9318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大家财险河南分公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判大家财险河南分公司承担张小平损失201681.7元，不服金额164155.03元。2.本案上诉费由张小平承担。事实和理由：对于张小平完全运动性失语的伤残鉴定，应当不予支持。河南唯实司法鉴定中心伤残程度鉴定意见书中显示在场人员中不包含大家财险河南分公司工作人员，且鉴定过程粗略，未进行专业性检查，仅是靠鉴定人主观判断认定为完全运动性失语，鉴定依据不足，伤残等级认定过高，有失客观和公正。依法应当重新鉴定或按照《人体损伤致残程度分级》5.5.8.1.2）之规定认定张小平为不完全运动性失语即为八级伤残。张小平辩称：1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。2.关于张小平的伤残等级鉴定是经过一审法院委托具有资质的鉴定机构作出的，程序合法，应予采纳。一审开庭时大家财险河南分公司没有任何理由未到庭，视为放弃质证的权利。一审张小平作出的伤残等级合理合法，应予采纳。杨欢欢述称：法院公正处理。张小平向一审法院起诉请求：1.大家财险河南分公司、杨欢欢赔偿其各项损失415911.8元；2.本案诉讼费由大家财险河南分公司、杨欢欢负担。一审法院认定事实：2019年12月28日8时35分许，杨欢欢驾驶豫Ｕ×××**号牌小型轿车沿济源石曲线由北向南行驶至与曲阳湖北路交叉口处时未及时发现对方并减速慢行，与前方张小平驾驶电动自行车沿事故路段由北向东左转弯是未伸手示意发生相撞，造成张小平受伤，两车不同程度损坏的交通事故。该事故经济源市公安局交通管理支队第四大队处理，认定杨欢欢承担主要责任，张小平承担次要责任。事故当天，张小平被120送至济钢医院，产生费用350元；并于当天转入济源市人民医院，被诊断为：闭合性颅脑损伤重型、硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折等，并于2020年3月5日出院，住院68天，期间陪护2人，产生医疗费85495.71元，出院医嘱：1.建议出院后休息2月；2.建议1月后复查头颅CT、复查肝功能、血凝四项、血常规等，如有异常须来我科复诊；3.如院外出现持续头痛头晕、呕吐、癫痫、或肢体力量比出院时减退等症状，须及时复诊。2020年4月26日，张小平到济源市人民医院检查，支付CT费196元。诉讼前，依照张小平申请，该院委托河南唯实司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期及护理依赖程度进行鉴定，该鉴定机构于2020年8月18日出具鉴定意见书和评估意见书，认定张小平伤残等级为一处五级、一处九级，伤后误工期为180日、护理期为68日、营养期为60日，产生鉴定费1900元，鉴定检查费697元。另查：1．豫Ｕ×××**号牌小型轿车在中国人寿财产保险股份有限公司晋城市中心支公司投保交强险，并在安邦财产保险股份有限公司河南分公司投保保险金额为50万元的商业三者险并不计免赔，事故发生在保险期间；2.2019年11月22日，经中国银保监会批准，大家财产保险有限责任公司受让安邦财产保险股份有限公司截至2019年12月31日的非理财类保单；3．经济源旧机动车鉴定评估事务所有限公司评估，张小平驾驶的电动车损失为915元，并因车辆损坏产生施救费120元；4．张小平1964年4月20日出生，户籍地为河南省××市，受伤前在济源金利集团有限公司工作，受伤前12个月平均工资为119.34元／天。一审法院认为，本次事故经交警部门处理，认定杨欢欢负事故主要责任，张小平负事故次要责任，事故当事人均认可，该院予以确认。豫Ｕ×××**号牌小型轿车在中国人寿财产保险股份有限公司晋城市中心支公司投保交强险，并在安邦财产保险股份有限公司河南分公司投保保险金额为50万元的商业三者险并不计免赔，同时大家财险河南分公司受让该保险业务，故张小平的损失应首先由中国人寿财产保险股份有限公司晋城市中心支公司在交强险责任限额内赔偿；超出部分，因事故发生于机动车与非机动车之间，应由大家财险河南分公司在商业三者险责任限额内承担80％赔偿责任。本案中，张小平的损失如下：1.医疗费86041.71元，有相关票据为证，该院予以认定；2.住院伙食补助费。张小平住院68天，按照每天50元计算，为3400元；3.营养费。经鉴定，张小平伤后营养期为60天，按照每天20元计算，为1200元；4.误工费。经鉴定，张小平伤后误工期为180天，按照其工资标准计算，误工费为21481.2元；5.护理费。经鉴定，张小平伤后护理期为68天，陪护2人，其主张按照每天126元计算不超出法律规定范围，为17136元，该院予以认定；6.残疾赔偿金。张小平评残时未满60周岁，伤残等级为一处五级、一处九级，按照2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年计算20年，为424092.03元，张小平主张424080元不超出该数额，该院予以认定；7.鉴定费和鉴定检查费共计2597元，有相关票据为证，该院予以认定；8.精神损害抚慰金。结合张小平伤残等级、侵权人过错程度及本市经济发展水平，该院酌定为20000元；9.车辆损失915元，有鉴定意见书为证，该院予以认定；10.施救费120元，有相关票据为证，结合张小平车辆损坏的事实，该院予以认定；11.交通费。张小平住院68天，其主张1360元具备合理性，该院予以认定。关于张小平主张的二次手术费，因尚未发生，该院暂不支持。张小平以上损失共计578330.91元，扣除交强险责任限额应赔付的121035元，剩余损失为457295.91元，其中的80％为365836.73元，不超出商业三者险责任限额，应由大家财险河南分公司赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决：一、大家财险河南分公司于该判决生效后十日内赔偿张小平365836.73元；二、驳回张小平要求杨欢欢承担赔偿责任的诉讼请求。如未按该判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7539元，减半收取为3769.5元，由张小平负担453.5元，大家财险河南分公司负担3316元。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，当事人对自己的主张承担举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具有相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；”（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，一审法院依照张小平申请，委托具有鉴定资格的河南唯实司法鉴定中心对张小平的伤残等级及护理依赖程度进行鉴定并出具鉴定意见书。大家财险河南分公司上诉称伤残等级鉴定过高，但并未提供充分证据予以证明，本院不予支持。综上所述，大家财险河南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3583元，由大家财产保险有限责任公司河南分公司负担。大家财产保险有限责任公司河南分公司预交的二审案件受理费7539元，退回3956元。本判决为终审判决。审判长  孙东杰审判员  聂文峰审判员  张莎莎二〇二一年二月二十二日书记员  李建桥