河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终450号上诉人（原审原告）：刘青发，男，1977年6月5日出生，汉族，住长垣市蒲**。委托诉讼代理人：薛丽，河南弘治律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晶，河南弘治律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南省志方起重设备有限公司，统一社会信用代码：914107285516003871。住所地:长垣市魏庄镇董寨村。法定代表人：董志方，公司总经理。委托诉讼代理人：吕高杰，河南剑锐律师事务所律师。原审被告：韩时祥，男，1990年7月14日出生，汉族，住长垣市。上诉人刘青发因与被上诉人河南省志方起重设备有限公司（以下简称志方起重公司）、原审被告韩时祥承揽合同纠纷一案，不服河南省长垣市人民法院（2020）豫0728民初4990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行审理。上诉人刘青发及其委托诉讼代理人薛丽、王晶，被上诉人河南省志方起重设备有限公司的委托诉讼代理人吕高杰，原审被告韩时祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘青发上诉请求：撤销一审判决第一项，改判志方起重公司向刘青发支付剩余劳务费80910元，本案诉讼费由志方起重公司承担。事实和理由：一审法院认定双方存在承揽关系不正确，双方间应成立劳务合同关系。一审法院认定事实错误，刘青发已经完成了主体工作，并交付使用，可以证明案涉工程已验收合格，双方均认可剩余工程量只剩下少量工作，工程主体已由刘青发完工，目前仅根据工程量295.625吨计算，与合同标注的理论重量450吨差距很大，根据通常理解，理论计算与实际完工量差距很小，因此本案支付的费用明显过少。一审法院未采纳刘青发提供的通话录音错误，通话录音中董志方系志方起重公司总经理，其在录音中多次提出同意结算剩余工资，也未对结算工程量408吨提出异议，故双方应当按照408吨进行工程量结算。综上，请求二审法院查明事实后改判。志方起重公司辩称，双方在合同中明确了价款及结算方式，双方间不存在任何从属关系，支付的相关费用均为加工费，故一审法院认定承揽关系正确。志方起重公司向客户交付产品是否合格与刘青发无关，刘青发在合同到期后仍未完成约定的产品，志方起重公司只能自行委托第三方进行承揽加工，此过程中给上诉人造成了很大损失。根据双方合同约定，刘青发应当提供证据证明其加工量，以此为依据进行结算。对于录音问题，我公司法人董志方从未认可承揽合同履行完毕，也未认可刘青发加工重量为408吨，双方对加工数量并未明确，存在争议。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。韩时祥同志方起重公司意见一致。刘青发向一审法院提出诉讼请求：1.要求判决河南省志方起重设备有限公司、韩时祥支付刘青发剩余工资167444.74元。2.诉讼费由河南省志方起重设备有限公司、韩时祥承担。事实和理由：2020年3月11日，河南省志方起重设备有限公司委派韩时祥与刘青发签订外协加工承揽合同（包工不包料），作业项目为1000T改造桥面吊。劳务费约定720元/吨，按照实际工程量结算。现实际完工工程为444.85吨，工程总价320294.74元。河南省志方起重设备有限公司支付了部分工资款后，尚欠167444.74元未支付。志方起重公司向一审法院提出反诉请求：1.请求解除河南省志方起重设备有限公司与刘青发所签订的《外协加工承揽合同》。2.请求判令刘青发赔偿损失159800元。3.反诉费由刘青发承担。事实和理由：2020年3月11日刘青发与河南省志方起重设备有限公司签订加工承揽合同，由刘青发承揽河南省志方起重设备有限公司的1000T改造桥面吊事项，承揽地点位于新乡矿山事业部厂内，双方约定了合同暂定价款324000元，加工期限为2020年3月11日—2020年4月25日，双方约定违约金为加工费的10%。加工期限到期后，刘青发一直未能交货，截止2020年5月23日刘青发签订保证书，保证在2020年5月31日完工，但至今未完工，河南省志方起重设备有限公司另找他人进行加工，并支付加工费27800元，因刘青发原因多支付租赁费110000元，刘青发的行为已经严重损害河南省志方起重设备有限公司的利益，特提起诉讼。一审法院查明：2020年3月11日，刘青发与河南省志方起重设备有限公司签订《外协加工承揽合同》，约定由刘青发承揽河南省志方起重设备有限公司的1000T改造桥面吊事项，承揽地点位于新乡矿山事业部厂内，合同第一条第四项约定“作业内容、要求及数量：1.最终结算依据技术图纸理重、以甲方质检签字确认合格单为结算依据。2.数量（重量）：理论重量约450吨。3.加工工序、范围：铆焊、校平到精整完成，具备发货条件的全工序制作。”，合同第三条对加工费进行了约定：“加工费用：采用按实际过磅重量结算的方式，以甲方实际验收合格的数量为准。约450吨，单价为720元/吨，合同暂定总价为324000元（叁拾贰万肆仟元）。”，第四条约定了加工期限：“加工期限为2020年03月11日至2020年04月25日（除不可抗力、环保、天气等原因除外）。”，第八条对费用的结算进行了约定：“1.乙方加工的甲方产品，经甲方质检检验合格后，甲方根据商定的加工价格结算，凡未经检验合格的产品一律不予结算费用。2.产品加工完毕经检验合格后，甲方根据乙方上月的加工吨位依据合同结算产值的70%，最后收尾交验完毕发到现场无质量异议付100%。”。合同签订后，刘青发组织人员对1000T桥面吊进行改造，但截至2020年5月23日刘青发尚未完成该桥面吊的改造，河南省志方起重设备有限公司与刘青发经协商，刘青发保证在2020年5月31日前制作完成。在刘青发制作桥面吊的过程中，河南省志方起重设备有限公司给付刘青发加工费用共计21985元。刘青发未能提交向河南省志方起重设备有限公司验收其货物时的验收合格的产品吨位数量。一审法院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。该案中，刘青发与河南省志方起重设备有限公司签订了书面的承揽合同，约定了双方之间的权利义务，双方之间形成承揽合同关系，均应当按照合同约定履行合同义务。刘青发自己组织人员按照图纸进行施工，河南省志方起重设备有限公司按照刘青发完成的工程量按吨向刘青发给付费用，双方应当属于承揽合同关系，对刘青发主张双方系劳务关系的理由该院不予采纳。刘青发、河南省志方起重设备有限公司均认可刘青发未实际完成所有工程的制作，刘青发申请出庭的证人证明河南省志方起重设备有限公司未按时向刘青发提供原材料等致使刘青发未能按时制作完成，但双方又于2020年5月23日重新签订了协议，应当认定双方之间对承揽完成的时间重新进行了约定，且河南省志方起重设备有限公司也存在未能保证刘青发及时完工必须配合的情形，故刘青发未能按时完工并非刘青发自己一方的原因造成的，刘青发主张河南省志方起重设备有限公司应当给付其费用，但根据合同约定河南省志方起重设备有限公司应当按照验收合格的产品吨位数量进行结算，但刘青发未能提交已经交付合格产品的吨位数量的证据，对刘青发已经完工的产品吨位数量无法进行计算，故对刘青发要求给付费用167444.74元的主张，证据不足，该院不予支持。刘青发认为河南省志方起重设备有限公司给付款项中的60000元系给付受伤工人的医疗费，但刘青发收到该款项向河南省志方起重设备有限公司出具收据时，均写明收到劳务费，故对该意见该院不予支持，按照河南省志方起重设备有限公司给付刘青发劳务费处理。河南省志方起重设备有限公司要求解除双方之间签订的合同，但双方均履行了合同的主要义务，解除合同没有法律依据，对该请求该院不予支持。河南省志方起重设备有限公司要求刘青发给付其另行组织人员加工的费用，但其未提交刘青发实际完成的工程数量，仅凭一份收据，不足以证明刘青发未完工的工程量费用数额，故对该反诉请求，该院不予支持。河南省志方起重设备有限公司要求刘青发给付租赁费，因河南省志方起重设备有限公司长期租赁该场地，刘青发未按时完工工程的制作，不仅双方对完成时间重新进行了约定，而且刘青发的加工制作期间均在租赁期间内，刘青发的行为没有给河南省志方起重设备有限公司另行增加租赁费，故对该主张，该院不予支持。韩时祥、河南省志方起重设备有限公司均认可韩时祥系履行职务行为代表公司签字，对此韩时祥不承担责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回刘青发的诉讼请求。二、驳回河南省志方起重设备有限公司的反诉请求。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，依法成立的合同真实有效。本案中，刘青发与志方起重公司签订合同，约定按照工程量的吨数进行结算支付费用，故双方间成立承揽合同关系，对刘青发认为成立劳务关系的理由，本院不予支持。在案件中双方约定以结算的加工吨数来计算费用，双方也进行了一定结算，现刘青发主张给付费用错误，但未提供证据证明其结算时加工吨数，故其应当承担举证不能的不利后果，至于志方起重公司将案涉工程验收合格并交付使用的情况，与刘青发加工吨数并无关联，故对刘青发的主张，本院不予支持。对刘青发认为一审法院未采信通话录音错误的主张，本院查明，该通话录音中志方起重公司并未确定加工吨数，双方对结算吨数存在争议，故刘青发主张结算吨数为408吨的理由不能成立，本院不予支持。综上，刘青发的上诉理由不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1822.00元，由刘青发负担。本判决为终审判决。审?判?长崔海成审?判?员刘强平审?判?员王大鹏二〇二一年二月七日法官助理张征书记员崔敏