安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖01民终1565号 上诉人（原审被告）:中煤财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市包河区南二环**信达好第坊**商301，统一社会信用代码91340111MA2RU3K55J。 负责人:何泽炎，总经理。 委托诉讼代理人：杨翠，安徽黄金律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈建军，安徽黄金律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:刘要要，男，汉族，1990年4月28日生，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：孙亚婷，安徽启延律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:付成海，男，汉族，1986年4月7日生，住安徽省合肥市肥东县。 被上诉人（原审被告）:合肥道道顺运输有限公司，住，住所地合肥市瑶海区龙岗开发区牡丹路与明皇路交口大鹏怡和华庭****一社会信用代码91341000739005795。 法定代表人，陈福兵，执行董事兼总经理。 被上诉人（原审被告）:杨善斌，男，汉族，1969年9月29日生，住安徽省合肥市瑶海区。 上诉人中煤财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称中煤财险安徽分公司）因与被上诉人刘要要、付成海、合肥道道顺运输有限公司、杨善斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服合肥市瑶海区人民法院(2020)皖0102民初8821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》,依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 中煤财险安徽分公司上诉请求：1.请求二审法院撤销原审判决，改判上诉人少承担80080元；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.刘要要伤残鉴定的伤残等级不合理。刘要要腓骨骨折为腓骨下段骨折，骨折未累计关节面，且腓骨为人体下肢非承重骨，故腓骨下段骨折对踝关节活动丧失影响不大;结合刘要要提供的第二次住院出院小结，刘要要在做完取内固定手术后出院小结倒数第5行出院情况记载右踝关节活动稍受限，这与安徽正宇司法鉴定所司法鉴定意见书记载刘要要右踝关节功能丧失50%以上相互矛盾。对于正宇司法鉴定我司人员全程陪同，对于司法鉴定所人员测量刘要要患侧踝关节采取主动体位测量，对于健侧综合踝关节采取被动体位测量，且测量过程明显有偏袒刘要要方的倾向，综合以上情况认为刘要要的伤情不能构成十级伤残。2.刘要要误工费标准过高。刘要要仅提供一份过期未年检的营业执照副本，一审法院直接认定误工标准按上一年度批发和零售业行业标准判决误工费明显不合理。 刘要要二审辩称：一、案涉司法鉴定意见公正、客观、准确。1.本案鉴定意见系上诉人与答辩人摇号选定的、一审法院委托的鉴定机构所出具，并且鉴定过程中双方均在场，鉴定程序合法、鉴定过程透明公开，不存在上诉人提及的有意偏袒答辩人的倾向。2.本案鉴定机构及鉴定人员均具备相关鉴定资格，鉴定结论以规范性鉴定方法及鉴定标准为依据，鉴定机构对病历材料、影像资料以及法医临床检查、客观测量结果等进行综合评定，该鉴定意见科学、准确。3.上诉人对鉴定意见提出的主观推测并没有充分证据支持，并且在一审时，鉴定机构已对上诉人的推测进行了详细说明。二、一审判决认定的答辩人误工费标准并无不当。答辩人已于一审庭审时陈述，营业执照副本仅有前期年检备案章是因为后期答辩人一直在网上进行备案、无需进行纸质备案，并且答辩人也提交了一份企业信息查询单，证明答辩人经营的个体工商户经营状态仍在存续中，经营范围是汽车用品销售，所属行业是零售业。 付成海、合肥道道顺运输有限公司、杨善斌二审未做答辩。 刘要要向一审法院起诉请求：1.判令付成海、杨善斌、合肥道道顺运输有限公司赔偿刘要要因治疗交通事故伤害发生的医疗费等相关损失共计170725.3元及681元的120急救费用及复查费用；2.判令中煤财险安徽分公司在保险责任范围内对上述请求承担赔偿责任；3.本案诉讼费用等合理费用由付成海、道道顺公司、杨善斌、中煤财险安徽分公司承担。 一审法院认定事实：2019年4月8日8时50分许，付成海驾驶车牌号为皖Ａ×××××的轻型普通货车，沿新海大道由东向西行驶至新海大道与当涂北路交口东侧附近掉头时，因疏于观察碰到孙朋朋驾驶的两轮燃油车，致孙朋朋、两轮燃油车乘坐人刘要要受伤、车辆损坏。经合肥市公安局交通警察支队新站大队出具《道路交通事故认定书》，认定：当事人付成海负全部责任，当事人孙朋朋、刘要要无责任。事故发生当天，刘要要被送往安徽省第二人民医院住院治疗，入院诊断为：右腓骨骨折、右后踝骨折、多处软组织损伤，于2019年4月16日出院。后刘要要再次于2020年4月5日在安徽省第二人民医院住院治疗，2020年4月11日出院。中煤财险安徽分公司垫付了医疗费10000元。经刘要要申请，该院委托安徽正宇司法鉴定所对刘要要的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2020年10月22日该鉴定所出具了一份《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人刘要要因道路交通事故受伤致使右腓骨下段骨折伴后踝骨骨折，内固定拆除术后致右踝关节墙内积液，有其关节内炎症征象，现遗留右踝关节活动受限，关节活动功能丧失达50%以上（未达75%），构成人体损伤致残程度十级伤残。2、被鉴定人刘要要本次外伤后，综合分析建议其误工期120日、护理期60日、营养期90日。其间，刘要要前往中国人民解放军联勤保障部队第九0一医院进行鉴定检查，发生费用220元。刘要要支付鉴定费1930元。付成海驾驶的皖Ａ×××××轻型普通货车实际车主为杨善斌，该车挂靠在合肥道道顺运输有限公司，该车在中煤财险安徽分公司投保了交强险和50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期内。事故发生时，付成海在执行杨善斌委派事务过程中。庭审后，杨善斌到庭陈述：涉案的皖Ａ×××××车辆为其所有，挂靠在合肥道道顺运输有限公司。付成海是佳音钢琴搬运公司人员，但本次事故发生当天，付成海是在做其个人临时安排的事情的过程中，应由付成海承担的事故赔偿责任由其承担。 一审法院认为：付成海驾驶皖Ａ×××××轻型普通货车与孙朋朋驾驶的两轮燃油车（载刘要要）发生碰撞，致使刘要要受伤，车辆损坏的事实存在，应予认定。交警部门责任认定，程序合法，定责恰当，应予采纳。涉案的皖Ａ×××××车辆为杨善斌所有，挂靠在合肥道道顺运输有限公司。事故发生时，付成海在执行杨善斌委派事务过程中,本起事故由杨善斌承担赔偿责任。皖Ａ×××××轻型普通货车在中煤财险安徽分公司投保了交强险和50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期内，保险公司应在保险限额内承担保险责任。超过保险限额部分，由杨善斌负担。中煤财险安徽分公司申请对刘要要的伤残等级进行重新鉴定，安徽正宇司法鉴定所对保险公司提出的相关问题出具了说明函，且保险公司未提供充分证据证明安徽正宇司法鉴定所鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定的相关情形，该院对其鉴定申请不予准许。杨善斌、合肥道道顺运输有限公司经该院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对自身诉讼权利的放弃。关于刘要要主张的各项费用，医疗费51155.5元（包含保险公司垫付的10000元,鉴定期间医院检查费220元）、住院伙食补助费1200元、营养费4500元（50元／天×90天）、护理费8132.4元（135.54元／天×60天）、残疾赔偿金75080元（37540元／年×20年×10%）、鉴定费1930元，符合法律规定，该院依法予以支持；误工费，根据刘要要提供的营业执照等，合肥市新站区弟兄汽车用品经营部仍在存续，该院对刘要要误工费支持按安徽省上一年度批发和零售业计算为20408.4元（170.07元／天×120天）；精神损害抚慰金，根据刘要要的伤残等级等，该院酌定支持5000元；交通费，根据就医地点、时间等支持700元。上述费用共计168106.3元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费，共计58785.5元（包含中煤财险安徽分公司垫付的10000元），由中煤财险安徽分公司在商业险限额内赔付刘要要48785.5元；其他费用共计109320.8元，由中煤财险安徽分公司在交强险“死亡伤残赔偿限额”内赔付刘要要。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中煤财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔付刘要要各项损失合计109320.8元;二、中煤财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内在其承保的机动车第三者责任商业保险限额内赔付刘要要各项损失合计48785.5元;三、驳回刘要要的其他诉讼请求。一审案件受理费957元，减半收取478.5元，由刘要要负担8.5元，杨善斌负担320元，中煤财产保险股份有限公司安徽分公司负担150元。 二审期间，各方当事人均未提供新的证据。结合当事人一、二审期间的陈述及证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，一审法院经刘要要申请，委托安徽正宇司法鉴定所对刘要要的伤残等级及“三期”进行鉴定，委托的鉴定机构具备相应的资格、鉴定程序合法。中煤财险安徽分公司一审期间申请对刘要要的伤残等级重新鉴定，但没有提供证据证明安徽正宇司法鉴定所作出的鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定的情形，且一审法院已要求安徽正宇司法鉴定所对中煤财险安徽分公司在重新鉴定申请书中提出的异议内容作出了函复。故一审法院未予准许中煤财险安徽分公司的重新鉴定申请，符合法律规定，本院予以确认。中煤财险安徽分公司上诉主张一审判决认定的刘要要的等级不合理，没有事实依据，本院不予采信。刘要要一审期间提供了名称为合肥市新站区弟兄汽车用品经营部、经营者为其本人的个体工商户营业执照及工商信息查询单，可以证实其从事的行业，中煤财险安徽分公司对此虽不予认可，但未能提供反驳证据，其关于刘要要误工费标准的上诉主张，不能成立，本院不予支持。综上，上诉人中煤财险安徽分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由中煤财产保险股份有限公司安徽分公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  刘付兴 二〇二一年二月二十四日 书记员  陆 波 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。