安徽省蚌埠市蚌山区人民法院刑 事 判 决 书（2021）皖0303刑初6号公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。被告人吕松，男，1979年9月15日出生于安徽省蚌埠市，汉族，中专文化，无业，户籍地蚌埠市蚌山区，住所地蚌埠市，2015年10月22日，因摆放赌博机被蚌埠市公安局青年派出所罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年11月26日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2020年12月7日被蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，当日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人杨根宝，安徽大友昱达律师事务所律师。辩护人王海，安徽大友昱达律师事务所（实习）律师。蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检一部刑诉〔2020〕Z581号起诉书指控被告人吕松犯开设赌场罪，于2021年1月4日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，后因案情复杂，本院依法转为普通程序进行审理，分别于2021年1月7日、2021年2月2日通过远程视频系统公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察官杨敬飞通过远程视频系统支持公诉，被告人吕松及其辩护人杨根宝、王海通过远程视频系统参加了诉讼。本案现已审理终结。蚌埠市蚌山区人民检察院指控：2020年5月份，在蚌埠市蚌山区南山路392号6栋一门面房的彩票店内，被告人吕松摆放三台97明星赌博游戏机供他人赌博。2020年6月29日，经合肥市田园土地规划测绘有限公司测量，吕松摆放赌博游戏机的位置至蚌埠市第一中学北大门西侧的距离为174.9米。2020年7月7日，经蚌埠市公安局蚌山分局治安管理大队认定：上述游戏机共计叁个基本单元均为具有赌博功能的游戏机。2020年11月26日，被告人吕松主动到蚌埠市公安局蚌山分局青年派出所投案。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了立案报告书、立案决定书、吕松到案情况说明、户籍信息、现场照片、现场方位示意图、具有赌博功能的电子游戏设备认定书、蚌埠市公安局蚌山分局认定结论告知笔录、距离量算成果报告、行政处罚决定书、证据保全清单等书证，检查笔录，证人陈某、吴某的证言，被告人吕松的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人吕松以获利为目的，在中小学附近摆放2台以上赌博机供他人赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吕松认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人吕松主动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十七条第一款，可以从轻处罚。建议判处被告人吕松有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。被告人吕松对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人吕松在中小学附近开设赌场证据不足。按照点对点直线距离计算200米距离不符合常理，根据2016年安徽省文化厅、安徽省公安厅转发文化部公安部《关于进一步加强游戏游艺场所监管促进行业健康发展》的通知：即新设立游艺娱乐场所与中小学校的距离不得少于200米，与医院、机关的距离不得少于50米。距离测量方法，按照交通行走规则进行测量，游艺娱乐场所任何一个进出门与学校、医院、机关任何一个进出门之间的交通距离。显然用交通距离计算中小学附近200米更符合常理。2、公安机关委托鉴定的测绘机构不具有司法鉴定的主体资格，其鉴定意见不具有合法性。3、如果认定被告人吕松有罪，被告人具有以下量刑情节：主动投案能如实供述自己的罪行，系自首，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。经审理查明，2020年5月份，在蚌埠市蚌山区南山路392号6栋一门面房的彩票店内，被告人吕松摆放三台97明星赌博游戏机供他人赌博。2020年6月29日，经合肥市田园土地规划测绘有限公司测量，吕松摆放赌博游戏机的位置至蚌埠市第一中学北大门西侧的距离为174.9米。2020年7月7日，经蚌埠市公安局蚌山分局治安管理大队认定：上述游戏机共计叁个基本单元均为具有赌博功能的游戏机。2020年11月26日，被告人吕松主动到蚌埠市公安局蚌山分局青年派出所投案。上述事实有经庭审质证、确认的立案报告书、立案决定书、吕松到案情况说明、户籍信息、现场照片、现场方位示意图、具有赌博功能的电子游戏设备认定书、蚌埠市公安局蚌山分局认定结论告知笔录、距离量算成果报告、行政处罚决定书、证据保全清单等书证，检查笔录，证人陈某、吴某的证言，被告人吕松的供述与辩解等证据证实。本院认为，被告人吕松在中小学附近设置赌博机2台以上，其行为构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人吕松主动投案能如实供述自己的罪行，系自首，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。辩护人提出公诉机关指控吕松在中小学附近摆放2台以上赌博机供他人赌博的证据不足，合肥市田园土地规划测绘有限公司不具有司法鉴定资格的辩护意见。本院经审查后认为，经合肥市田园土地规划测绘有限公司测量，吕松摆放赌博游戏机的位置至蚌埠市第一中学北大门西侧的距离为174.9米，系属于在中小学附近，公安机关委托公司进行距离的测量，该公司具有测绘资质，辩护人辩护意见不成立，本院不予支持。辩护人提出对被告人吕松从轻处罚的相关辩护意见成立，本院予以支持。公诉机关的量刑建议适当。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第(三)项,《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：被告人吕松犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月26日起至2021年5月25日止。罚金已向本院缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  金 煜审 判 员  谷雪莲人民陪审员  赵继军二〇二一年二月二十五日书 记 员  蔡生生书 记 员  吴一可附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动,具有下列情形之一的,应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚:(一)设置赌博机10台以上的;(二)设置赌博机2台以上,容留未成年人赌博的;(三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的;(四)违法所得累计达到5000元以上的;(五)赌资数额累计达到5万元以上的;(六)参赌人数累计达到20人以上的;(七)因设置赌博机被行政处罚后,两年内再设置赌博机5台以上的;(八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后,五年内再设置赌博机5台以上的;(九)其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:(一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的;(二)因设置赌博机被行政处罚后,两年内再设置赌博机30台以上的;(三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后,五年内再设置赌博机30台以上的;(四)其他情节严重的情形。可同时供多人使用的赌博机,台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机,赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》条文第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。