甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初4979号原告：甘肃三友防腐保温工程有限公司，住所地兰州市安宁区万新路**。法定代表人：柴克俊，该公司经理。委托诉讼代理人：柴云霞，女，该公司项目负责人。被告：甘肃亚兴房地产开发有限责任公司，住，住所地兰州市七里河区西津东路**/div>法定代表人：唐丽丽，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：付星俊，甘肃诚域律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛博，甘肃诚域律师事务所律师。原告甘肃三友防腐保温工程有限公司（以下简称：三友公司）与被告甘肃亚兴房地产开发有限责任公司（以下简称：亚兴公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告三友公司法定代表人柴克俊及其委托诉讼代理人柴云霞，被告亚兴公司委托诉讼代理人毛博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三友公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款115916元及违约金62594.64元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年5月23日，原被告就位于兰州市城关区天水××路××号“宝兴大厦2＃楼外墙保温及饰面”工程签订《宝兴大厦2＃楼外墙保温施工及涂料饰面工程合同》，合同约定保温工程单价为105元／平方米，涂料工程35元／平方米，保修期限为2年。双方合同生效后，原告按约完成了施工任务，2015年1月30日，经双方结算，被告应付原告工程款为人民币2078715.45元。根据被告要求，2015年2月2日，被告开具了金额为2078715.45元的建筑业统一发票并交付给被告，截止2015年11月11日，被告累计支付原告制作，安装费1962799.45元，目前被告仍拖欠原告制作，安装费115916元未付。期间，原告向被告多次催要欠款，但被告一直未付，2018年5月，原告委托甘肃明源律师事务所向被告送达律师函，督促被告付清欠款，但被告至今仍拒不付款，故原告诉至法院。被告亚兴公司辩称，原告施工存在未完成部分和质量不合格部分，在扣除返工维修费、工期延误违约金后，还倒欠被告款项，被告无需再向原告支付工程款，因此原告的诉讼请求缺乏事实与法律依据，应予驳回。一、原告施工未完成部分是指原告未对外墙保温层与壁挂炉烟管进行细部修补，质量不合格部分是指外墙出现的乳胶漆起皮、腻子脱落等问题。2015年1月30日，原告与被告确认在2015年开春后，由原告对未完成工程量及存在质量的部分进行整改。但原告仅对存在质量问题的部分进行整修，未对外墙保温层与壁挂炉烟管进行细部修补，兰州致尚物业管理有限公司（以下简称“物业公司”）通知原告在2016年夏天前进行修补，但原告一直拒绝履行义务。因原告怠于对外墙保温层与壁挂炉烟管进行细部修补，造成漏水事故，被告代原告向业主赔偿92000元。后物业公司自行对外墙保温层与壁挂炉烟管进行细部修补，花费1760元。对重新出现的起泡、起皮、断裂、乳胶漆开裂等问题进行维修，花费35091.2元。以上返工维修费用合计127091.2元。根据《宝兴大厦2#楼外墙保温施工及涂料饰面工程合同》（以下简称“《合同》”）第六条第1项第④目约定，被告有权在剩余工程款中扣除维修费用。二、因原告拒绝履行义务，导致工期延误产生的违约金，依《合同》约定应当从原告的剩余工程款中扣除。《合同》第三条约定“竣工日期：2014年7月30日之前”，第十二条第4项约定“由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方每日支付给甲方工程结算总价1‰的违约金；延误工期10天以上除向甲方支付违约金外，甲方有权解除合同并安排其他专业公司进驻现场进行施工，所发生的全部费用由乙方承担，施工费用从乙方工程款中扣除”，第十二条第5项约定“对工程质量不合格的部位，乙方必须进行彻底返工修理直到验收合格，因返工造成工程的延期交付视同工程延误”。根据上述约定，截止2016年11月18日，工程经返工维修后最终验收合格，原告延误工期842天，产生违约金1750278.41元。综上所述，原告存在施工未完成、施工工程质量不合格及延误工期等违约行为，产生了返工维修费及违约金共计1877369.61元。被告在根据《合同》约定扣除返工维修费、工期延误违约金后，原告还倒欠被告款项，因此被告无需再向原告支付工程款，原告的诉讼请求缺乏事实与法律依据，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月23日，原告（乙方）、被告（甲方）及甘肃建企建安工程有限公司宝兴大厦项目部（丙方）签订《外墙保温施工及涂料饰面工程合同》一份，被告将位于兰州市城关区天水××路××号××大厦××号楼外墙保温施工及涂料饰面工程交由原告进行施工。合同约定：承包范围为2号楼施工图范围内外墙全部保温部位和涂料饰面部位；承包方式：包工包料；合同工期：开工日期为2014年5月28日，竣工日期为2014年7月30日之前，工期60天；合同单价：按综合单价保温工程每平米105元、涂料工程每平米35元一次性包死，保温工程面积按保温材料实际墙面接触面计算，饰面工程按涂料展开面面积计算；合同总价款：工程量暂估为12000Ｍ2，工程总造价待工程验收合格后按实际工程量计算。外墙大墙面部位保温层厚度为50ｍｍ，超厚或超薄部位均不增减费用；付款方式和期限：工程全部完工并经甲方和监理确认后支付至实际工程量的80%，工程竣工验收合格后，进行工程决算，并支付决算工程款的95%，剩余工程款留作乙方的保证金，自竣工验收合格之日起满二年无质量问题后，7日内一次支付，期间不计利息，质保期内如有质量问题，则应扣除维修费用后支付剩余款。合同违约责任约定：甲方无理由未按合同约定期限支付工程款，每延误一日，应当向乙方支付迟延部分工程款1‰的违约金，由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方每日支付给甲方工程结算总价1‰的违约金。对工程质量不合格的部位，乙方必须进行彻底返工修理直到验收合格，因返工造成工程的延期交付视同工程延误。合同还约定了其他事宜。2015年1月30日，原、被告签署《单项工程承包结算单》一份，该结算单内容为：应付合计2078715.45元，应扣质保金103936元。在该结算单下方，有手写说明，内容为：“待2015年开春后，未干完工程量及存在质量问题改完后，项目部开‘工程验收单’，进行后期余额支付”，原告法定代表人对此签字确认。2015年12月22日涉案工程所在小区物业管理公司兰州致尚物业管理公司宝兴大厦物业部给原告出具证明（证明人为满万荣），内容为：“兹有宝兴大厦2号楼外墙保温施工单位：甘肃三友保温防腐有限公司，负责人：王本超，现已对外墙保温施工后提出的外墙乳胶漆起皮、腻子脱落、采光井里面乳胶漆颜色不一致的施工质量全部维修，经物业验收合格。”。被告提交了兰州致尚物业管理公司宝兴大厦物业部（证明人为满万荣）于同日出具的证明，内容为：“兹有宝兴大厦2号楼外墙保温施工单位：甘肃三友保温防腐有限公司，负责人：王本超，现已对外墙保温施工后提出的外墙施工质量问题，经过6天的维修，对外墙乳胶漆起皮、腻子脱落，采光井里面乳胶漆颜色不一致的施工质量全部维修，经物业验收合格。另外对每层壁挂炉预留洞没有维修，在公司清算款项时，要从维保款中扣除，如果施工单位在2016年夏天维修完，物业验收合格再不扣款。”2018年5月11日、2018年10月18日，原告工作人员柴云霞给被告原法定代表人马宝玉发送短信，要求被告支付工程尾款，被告未予支付，原告遂诉至法院。另查，原、被告均认可《单项工程承包结算单》手写说明中“未干完工程量”是指对壁挂炉预留洞没有进行修补。被告主张其对壁挂炉预留洞进行修补支付了1760元。本院认为，原、被告签订的《转让协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同应属有效合同。根据《单项工程承包结算单》，可以认定原告已完成施工，双方进行了结算，兰州致尚物业管理公司宝兴大厦物业部出具的两份证明能够认定原告对施工存在的质量问题进行了全部维修，且经验收合格。被告提供的维修费用清单中维修单位为兰州致尚物业管理公司，工程竣工验收单中施工单位为王小龙，维修费用清单与工程竣工验收单中的维修费用与收据及支票的工程款数额不一致，被告提供的上述证据不能够形成证据链证明被告向兰州致尚物业管理有限公司支付的工程款系用于对原告施工工程进行返工维修。根据《单项工程承包结算单》中手写部分的内容，对壁挂炉预留洞修补工作应由原告完成，但依上述被告提供的证据不足以证明其对壁挂炉预留洞进行修补支付了工程款，被告要求从工程款中扣除返工维修费的辩称，本院不予采纳。待被告完善证据后，另行主张。被告提交的2014年11月24日、2014年12月3日的付款凭证中（金额分别为26858元、32680元）的收款人并非原告，且原告否认收到该部分款项，故对被告主张已向原告支付工程款1989538元，本院不予认定。原告认可其已收到被告支付的工程款1962799.45元，自2015年12月22日兰州致尚物业管理有限公司证明原告对施工质量全部维修且验收合格至今已满二年，被告还应向原告支付工程款115916元（2078715.45元－1962799.45元）。《单项工程承包结算单》明确甘肃建企建安工程有限公司宝兴大厦项目部开具工程验收单后进行余额支付，而该项目部未出具工程验收单，故原告认为被告未按期支付工程款而要求被告支付违约金的请求，本院不予支持。对被告主张还应从工程款中扣除违约金及原告未对外墙保温层与壁挂炉烟管进行细部修补，造成漏水事故，被告代原告向业主赔偿款，因被告明确表明其不提起反诉，对该主张，本院不予处理。关于被告辩称原告的起诉已经超过诉讼时效的意见，《中华人民共和国民法总则》规定，向人民法院请求民事权利的诉讼时效期间为三年。被告提供的付款凭证最后一次支付款项发生于2015年12月25日，原告于2018年5月11日、2018年10月18日向被告时任法定代表人马宝玉发送短信要求支付工程款，系原告向被告主张权利，诉讼时效发生了法定中断事由。2019年5月7日，原告在法定期限提起诉讼，故本案原告的诉讼请求没有超过诉讼时效，对被告该项辩解，本院不予采纳。据此,依照《中华人民共和国民法典》第一百八十八条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告甘肃亚兴房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内向原告甘肃三友防腐保温工程有限公司支付工程款115916元；二、驳回原告甘肃三友防腐保温工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3870元，由原告甘肃三友防腐保温工程有限公司承担1264元，被告甘肃亚兴房地产开发有限责任公司承担2606元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  瞿 梅人民陪审员  杨冬平人民陪审员  魏旭红二〇二一年二月四日书 记 员  陈 琳