湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)湘12民终335号上诉人（原审被告）：怀化新浪科技清洁有限公司,住所地湖南省怀化市鹤城区人民南路凯邦万象城******,统一社会信用代码91431200745907627U。法定代表人:余矫峰，系该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：徐智灵，湖南宏峰律师事务所律师，执业证号××。被上诉人（原审被告）：彭伟，男，汉族，1965年11月22日出生，住所地，住所地湖南省湘乡市iv>委托诉讼代理人：洪代明,怀化市鹤城区金鹰法律服务所基层法律服务工作者,执业证号××。原审原告：中国铁路广州局集团有限公司，住所地，住所地广东省广州市越秀区中山一路**会信用代码914400001903488249。法定代表人：武勇，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘远贵，系该公司员工。上诉人怀化新浪科技清洁有限公司（以下简称新浪公司）与被上诉人彭伟及原审原告中国铁路广州局集团有限公司（以下简称广铁公司）劳动争议一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2020）湘1202民初4047号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人新浪公司的委托诉讼代理人徐智灵，被上诉人彭伟及委托诉讼代理人洪代明，原审原告广铁公司的委托诉讼代理人刘远贵到庭接受询问，本案现已审理终结。新浪公司上诉请求：一、裁定撤销怀化市鹤城区人民法院判决（2020）湘1202民初4047号民事判决，发回原审人民法院重审；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、民事诉讼实行“不告不理”，原审判决超过原审原告的诉讼请求。二、本案被上诉人不符合法律规定的主体资格，被上诉人没有为上诉人提供劳动，没有接受上诉人的管理，上诉人没有给被上诉人发放工资，双方不存在劳动合同关系。综上所述，请求法院支持上诉人的上诉请求。彭伟答辩称：原审判决程序合法，未超过诉讼请求，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。广铁公司述称：作为央企我们用工合法。各项工作都是按照有关规定进行。广铁公司向一审法院提起诉讼请求：一、判决确认原告与被告彭伟不存在劳动关系;二、判决原告无需支付经济补偿金60156元;三、本案诉讼费用由被告彭伟承担。。一审法院认定：2009年9月11日起被告彭伟在中国铁路广州局集团有限公司怀化客运段（现改名为长沙客运段）列车上从事水果销售业务工作，水果销售实行利润承包制，定额上交，超额全留。2008年起原告将火车上水果销售业务外包给被告新浪公司，2014年起被告彭伟被新浪公司派遣到原告集团长沙客运段列车上做水果销售工作。被告彭伟和原告广铁公司及被告新浪公司均未签订书面劳动合同。被告彭伟工作期间，中国铁路广州局集团有限公司怀化客运段安排被告彭伟接受季节性培训及短期岗位安全、业务等相关培训，被告彭伟根据怀化客运段要求进行健康体检。原告广铁公司于2019年6月25日发放的《短期培训合格证书》复印件，证明彭伟被新浪公司派遣在广铁集团长沙××段职工岗位学习培训合格后上岗工作。被告新浪公司为被告彭伟缴纳了2014年8月至2019年10月期间的工伤保险，未缴纳其他社会保险费。2019年11月被告彭伟要求新浪公司为其补缴欠缴20多年的各种社保费并增加月工资待遇要求，双方未达成一致意见。2019年11月，被告彭伟申请解除涉案劳动关系。后被告彭伟与被告新浪公司、原告广铁公司因经济补偿等发生纠纷，经被告彭伟申请，怀化市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月9日作出了怀劳人仲字（2020）第30号仲裁裁决书，仲裁裁决如下：一、确认被告彭伟与原告广铁公司从2019年11月解除劳动关系；二、原告自本裁决书生效之日起15日内支付原告解除劳动关系经济补偿金60156元；三、驳回被告彭伟其他诉讼请求。因原告广铁公司不服怀化市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月9日作出了怀劳人仲字（2020）第30号仲裁裁决书，向法院提起诉讼，形成纠纷。一审法院认为：被告彭伟自2009年9月11日至2014年8月被广铁集团长沙××段安排在列车上做水果销售员的事实客观存在，并接受其管理。庭审中，原告没有提交证据证明被告彭伟在2014年8月份之前属于劳务派遣员工,根据原劳动和社会保障部公布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条的相关规定,被告彭伟在列车上销售水果期间,接受中国铁路广州局集团有限公司怀化客运段的管理,且原告也自2009年9月11日起向被告彭伟发放了季节性用工培训合格证等，故原告与被告彭伟自2009年9月至2014年8月份之间存在劳动关系。2014年8月至2019年11月，被告彭伟工作场所、工作岗位未改变，但由被告新浪公司派遣被告彭伟到原告处工作，被告新浪公司为被告彭伟缴纳了2014年8月至2019年10月期间的工伤保险。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第五条第一项之规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。因被告新浪公司与被告彭伟未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”之规定，被告新浪公司自2014年起与被告彭伟已成立了无固定期限劳动合同。关于经济补偿金，被告彭伟主张于1996年开始在原告处工作，但未能提供证据证明，原告也未能提交证据证明被告彭伟在原告处开始工作的具体时间，法院以季节性用工培训合格证的发证日期2009年9月11日作为被告彭伟在原告处工作时间的起点。2019年11月，被告彭伟以原告、被告新浪公司未缴纳社会保险费为由解除了涉案劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第五条第一项条之规定，至2019年11月被告彭伟与被告新浪公司解除事实劳动关系时，被告新浪公司应支付被告自2009年9月至2019年11月彭伟经济补偿金，被告彭伟在原告及被告新浪公司的工作年限共计为10年零11个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的；向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，被告新浪公司应付被告彭伟的经济补偿金为11个月，经济补偿的工资标准，因被告彭伟的工资收入情况由其自己掌控且双方均未提交证据证实彭伟的劳动收入情况，法院酌情参照2018年怀化市全市在岗职工月平均工资5525元记（被告彭伟在申请劳动仲裁时主张其月平均工资按5013元计系其权利的处分，本院予以支持。）。故原告应付被告彭伟的经济补偿金为55143元（5013元／月×11个月＝55143元）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下:一、确认被告怀化新浪科技清洁有限公司与被告彭伟之间的劳动关系解除；二、被告怀化新浪科技清洁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告彭伟解除劳动关系经济赔偿金55143元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告中国铁路广州局集团有限公司负担。二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议，双方争议焦点为：一、一审判决是否超诉讼请求；二、新浪公司与彭伟是否存在劳动关系。对于第一个争议焦点，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十七条规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。依据上述规定，当事人不服劳动争议仲裁裁决后，向人民法院提起诉讼，人民法院应对劳动争议案件进行全案审查，故一审法院判决上诉人新浪公司与被上诉人彭伟解除劳动关系并支付经济补偿金并无不当，本院予以确认。对于第二个争议焦点，根据原劳动和社会保障部公布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。依据上述规定，劳动者与用人单位之间存在一种人身依附性和经济隶属性，彼此之间属于管理与被管理，劳动关系成立与否关键在于用人单位制定规章制度是否适用于劳动者，劳动者提供的劳动是否系用人单位业务的组成部分，并由此取得劳动报酬。结合本案，被上诉人彭伟接受用工单位上诉人新浪公司的指派从事货物销售工作，期间服从新浪公司的用工管理，虽然上诉人新浪公司支付劳动者的劳动报酬的数额并不明确，但劳动者的主要收入来源于售货所得定额上交后的余额，这可视为一种特殊的劳动报酬计付方式，故双方存在劳动关系。一审法院对此认定正确，本院予以维持。综上所述，上诉人新浪公司的上诉请求无事实依据和法律依据，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人怀化市新浪科技清洁有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 琳审判员 王文胜审判员 武春毅二〇二一年二月十日法官助理尹俊书记员凌子涵附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。