河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终394号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，住所地：周口市中州路**。负责人：姚勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：李骁，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱国建，男，1964年12月5日出生，汉族，住许昌市建安区。委托诉讼代理人：贾凤玲，河南君共彰律师事务所律师。原审被告：王立伟，男，1982年3月21日出生，汉族，住周口市川汇区。原审被告：扶沟县昌鑫运输有限公司，，住所地：周口市扶沟县城郊乡七里井村法定代表人：魏保华，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司因与被上诉人朱国建、原审被告王立伟、扶沟县昌鑫运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初4272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司的委托诉讼代理人李骁、被上诉人朱国建的委托诉讼代理人贾凤玲到庭参加诉讼，原审被告王立伟、扶沟县昌鑫运输有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，并依法改判；2、请求二审法院重新选择鉴定机构对被上诉人的伤残等级、护理依赖程度进行鉴定；3、本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审原告提交的鉴定意见书中没有鉴定机构和鉴定人员的资格证书，不能证明鉴定人具备相应资格。上诉人在河南省司法厅网站上未查询到本案鉴定机构许昌建安司法鉴定所，该鉴定机构不具有鉴定资格。二、依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十三条：“鉴定开始之前，人民法院应当要求鉴定人签署承诺书。承诺书中应当载明鉴定人保证客观、公正、诚实地进行鉴定，保证出庭作证，如作虚假鉴定应当承担法律责任等内容。”本案鉴定意见没有鉴定人员签署的承诺书，不符合规定。三、依据《民事诉讼证据的若干规定》第三十七条：“人民法院收到鉴定书后，应当及时将副本送交当事人。当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。对于当事人的异议，人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的，可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容进行解释、说明或者补充。”。一审法院收到鉴定书后没有将副本送达上诉人，上诉人当庭对鉴定意见提出异议后，法院没有要求鉴定人作出解释、说明或者补充。程序不符合规定。四、依据《人体损伤致残程度分级》B．7肌力分级：肌力检查结果是否可靠依赖于检查者正确的检查方法和受检者的理解与配合，肌力检查结果的可靠性要结合伤者的配合程度而定；必要时，应进行神经电生理等客观检查。一审鉴定意见未显示鉴定人员对被上诉人进行神经电生理等客观检查，鉴定的原理和方法不对，得出被上诉人构成五级伤残的依据不足。依据《人身损害护理依赖程度评定》第4项躯体伤残护理依赖程度评定，进行护理依赖程度评定应当对躯体伤残日常生活活动能力10项进行评分，总分值在60分-41分为部分护理依赖，原鉴定意见没有对被申请人日常生活活动能力进行评分，也没有对鉴定依据的原理、方法和鉴定过程进行说明，直接得出部分护理依赖的结论，依据不足。综上所述，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十六条规定：“人民法院对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：（四）鉴定所依据的原理、方法；（五）对鉴定过程的说明；（七）承诺书。鉴定书应当由鉴定人签名或者盖章，并附鉴定人的相应资格证明。”第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；”一审鉴定意见不能证明鉴定人具备相应资格，鉴定程序不符合规定，鉴定意见明显依据不足。上诉人提出了重新鉴定的申请，而法院并未允许，违反了最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定。请二审法院重新委托其他有资格的鉴定机构，对被上诉人伤残等级和护理依赖程度进行鉴定。并依据新的鉴定意见确定上诉人的赔偿金额。朱国建辩称：一、上诉人称鉴定机构不具有鉴定资格，毫无根据，其上诉理由不能成立，依法应予驳回。上诉人以“在河南省司法厅网站未查到本案鉴定机构许昌建安司法鉴定所”为由，断定该鉴定机构不具有鉴定资格太武断，其上诉理由不能成立。本案鉴定机构名称为“许昌建安司法鉴定所”，原名名为“许昌建安法医临床司法鉴定所”，针对上诉人提出的该质疑，一审承办法官当庭打电话向技术室进行了询问，得到的答复为该鉴定机构刚更名不久，河南省司法厅网站上未进行变更。该鉴定机构成立于2006年8月，经河南省司法厅审核登记，具有鉴定资质，系从事司法鉴定业务的司法鉴定机构，上诉人的上诉理由不能成立，应依法予以驳回。二、鉴定程序符合法律规定，一审判决未予采信正确，应依法维持。原判对被上诉人的伤残鉴定报告，完全按照鉴定程序进行，所认定的伤残等级客观、真实，上诉人以各种理由否定鉴定报告，是在拖延时间，浪费司法资源。在一审法院技术室通知各方当事人选择鉴定机构时，上诉人无正当理由拒不到指定场所进行选择，技术室是通过机选、摇号方式确定鉴定机构。其次法庭依法下达的开庭通知各方当事人均按时收到，上诉人对此也无异议，上诉人有充分的时间阅卷并了解鉴定报告，直到开庭前，上诉人未对鉴定报告提出任何异议，庭审中却提出鉴定机构不具有鉴定资格等，法官当庭进行了询问和解释。综上所述，上诉人的上诉理由和不能成立，一审判决认定事实、适用法律正确，应当依法驳回上诉，维持原判。朱国建向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计487895.70元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月24日18时40分，朱国建驾驶无号牌两轮摩托车沿大练237省道北侧非机动车道自东向西行驶至大练237省道226许昌市建安区灵井镇派出所东商业街路口处时，撞到头西尾东在道路北侧非机动车道停放的由王立伟驾驶的豫Ｐ×××**重型仓栅式货车上，导致朱国建受伤、两车损坏的交通事故。2019年10月31日，许昌市建安区公安局交通管理大队作出第411023120190091089号道路交通事故认定书，认定朱国建负该事故的主要责任，王立伟负该事故的次要责任。事故发生后，原告朱国建在许昌市人民医院住院治疗6天（2019年10月24日至30日），共花费医疗费30493.01元，在许昌市第五人民医院住院治疗共计39天（2019年10月30日至11月28日，2019年12月27日至2020年1月6日），共花费医疗费68334.39元。2020年7月21日，许昌建安司法鉴定所（原许昌建安法医临床司法鉴定所）作出许建司鉴所［2020］临鉴字第169号司法鉴定意见书，评定原告朱国建外伤致颅脑损伤评定为十级伤残，外伤致口腔颌面部损伤遗留面部疤痕形成评定为九级伤残，外伤致颈髓损伤遗留四肢瘫评定为五级伤残，误工期建议评定为至评残前一日，护理期建议评定为至评残前一日，护理依赖程度建议评定为部分护理依赖。原告共花费鉴定费1900元、检查费2194元。事故车辆豫Ｐ×××**重型仓栅式货车登记所有人为扶沟县隆顺运输有限公司，该车在被告保险公司投保有交强险和商业三者险，其中第三者责任保险责任限额为100万元，且不计免赔。事故发生在保险期间。被告保险公司已在事故发生后为原告垫付医疗费10000元，被告王立伟已为原告垫付医疗费21500元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。机动车辆发生交通事故致人损害的，应当依法给予赔偿。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，经交警部门认定，王立伟该事故的次要责任，朱国建负该事故的主要责任，故被告王立伟作为侵权人应对原告朱国建因该起交通事故所造成的损害后果依法承担相应的赔偿责任。但由于事故车辆在被告保险公司处投保保险，故首先由被告保险公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任，超出保险责任限额或保险不足部分由被告王立伟承担30％的赔偿责任。关于原告所诉误工费、护理费问题，法院认为，原告虽未提供证据证明其与护理人员的工资收入情况，但原告因此次事故受伤住院，必然会造成其本人及护理人员收入受损，故对原告所诉误工费、护理费，法院予以支持，均可以2019年度河南省居民服务业年平均工资46858元／年计算，原告主张均按照125.10元／天进行计算，不违反相关规定，法院予以支持，误工期及定残前的护理期均按照鉴定结论计算，另，结合鉴定结论、原告伤情等情况，法院对原告定残后的护理期暂计算10年，护理人员以一人陪护计算，若此后原告仍需护理可另行主张。关于原告所诉交通费问题，法院认为，原告因此事故受伤住院治疗，交通费系原告及其陪护人员因就医等必然支出的费用，故可以20元／天计算原告住院期间的交通费用。关于原告所诉要求被告昌鑫公司承担赔偿责任问题，法院认为，原告未提供证据证明作为事故车辆被保险人的昌鑫公司在本案所涉交通事故中存在过错，故对原告的该项诉请，法院不予支持。经法院核定，原告朱国建的各项损失为：医疗费98827.40元（30493.01元＋68334.39元）、住院伙食补助费2250元（50元／天×45天）、营养费900元（20元／天×45天）、误工费33902.10元（自事故发生之日计算至定残前一日共计271天，125.10元／天×271天）、护理费262209.60元【自事故发生之日计算至定残前一日共计271天，定残前的护理费33902.10元（125.10元／天×271天×1人）＋定残后的护理费228307.50元（125.10元／天×50％×10年×1人）】、残疾赔偿金430932.22元（34200.97元／年×20年×63％）、交通费900元（20元／天×45天）、鉴定费4094元（包含检查费），另此次事故造成原告朱国建身体受伤致残，给原告精神上造成极大的伤害，故被告应支付原告一定数额的精神抚慰金，法院结合原告的伤残程度等因素，精神抚慰金的数额法院酌定为12000元，以上共计846015.32元。被告保险公司应当在交强险责任限额内赔偿原告精神抚慰金12000元、残疾赔偿金93006元、鉴定费4094元、交通费900元，以上共计110000元；应当在第三者责任保险责任限额内赔偿原告下余医疗费88827.40元、住院伙食补助费2250元、营养费900元、误工费33902.10元、护理费262209.60元、残疾赔偿金337926.22元，以上共计726015.32元的30％，即217804.60元。因事故发生后被告王立伟为原告垫付医疗费21500元，该款已计算在损失及赔偿款项内，扣除被告王立伟应当承担的诉讼费3109元，原告仍应返还被告王立伟18391元，该款可由被告保险公司从原告所得赔偿款中扣除并直接支付被告王立伟。综上所述，被告保险公司应当赔偿原告朱国建各项损失共计309413.60元（110000元＋217804.60元-18391元），被告王立伟在本案中不再直接承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，依法判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效后五日内一次性赔偿原告朱国建各项损失共计309413.60元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效后五日内一次性支付被告王立伟垫付款18391元；三、驳回原告朱国建的其他诉讼请求。案件受理费因适用简易程序减半收取4309元，由原告朱国建负担1200元，由被告王立伟负担3109元（已抵扣，无需履行）。本院二审期间，各当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据双方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、伤残鉴定意见书能否作为定案依据，一审确定被上诉人伤残等级是否有依据；2、一审对部分护理依赖的确定是否有依据。关于焦点1，经查询河南省司法厅官网2020年5月公布的《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册》（河南省2020年度），许昌建安司法鉴定所登记在该名册中，且本案鉴定意见书附有该鉴定所和鉴定人员资质、鉴定人承诺书，××理鉴定、伤残程度等相关鉴定事项，本案鉴定机构依法享有鉴定资质，鉴定部门进行伤残鉴定时，是根据被上诉人朱国建的伤情及恢复情况，并依据相关法律规定依法确定伤残等级，所作鉴定客观、真实，足以证实当事人的伤残等级，该鉴定意见书应作为认定案件事实的依据，一审据此确定当事人伤残等级有相应依据。上诉人申请重新鉴定，但不能提供本案鉴定人员无资质等应启动重新鉴定程序的证据，一审未予准许并无不当。关于焦点2，本案事故导致被上诉人朱国建身体多处骨折，且颈髓损伤遗留四肢瘫被评定为五级伤残，鉴定部门在确定朱国建的护理依赖程度时是结合了其身体损害情况，并依据《人身损害护理依赖程度评定》的相关标准予以确定，确定朱国建为部分护理依赖的有相应依据。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5942元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王五周审判员孙根义审判员李艳伟二〇二一年二月二十六日法官助理丁盈盈书记员吴涛执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口