黑龙江省七台河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑09民终31号上诉人（原审原告）：李胜，男，1987年6月24日出生，汉族，七台河市红旗村企联营公司新工煤矿工人，住黑龙江省勃利县。委托诉讼代理人：金利明，女，1988年6月8日出生，汉族，无职业，住黑龙江省勃利县。（系上诉人李胜妻子）上诉人（原审被告）：七台河市红旗村企联营公司新工煤矿，统一社会信用代码9123090066901229XQ，住所地黑龙江省七台河市新兴区。法定代表人：张立中，七台河市红旗村企联营公司新工煤矿矿长。委托诉讼代理人：祖子媛，七台河市红旗村企联营公司新工煤矿法律顾问。上诉人李胜、七台河市红旗村企联营公司新工煤矿因工伤保险待遇纠纷一案，不服黑龙江省七台河市新兴区人民法院（2020）黑0902民初380号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李胜上诉请求：一、撤销七台河市新兴区人民法院(2020)黑0902民初380号民事判决，依法重新对本案做出判决；二、申请对上诉人有害气体中毒后导致精神障碍进行鉴定、因果关系进行鉴定、医疗终结期进行鉴定、后期治疗费、后期护理费进行鉴定、停工留薪期进行鉴定；三、七台河市红旗村企联营公司新工煤矿支付经济损失：1.一次性伤残补助金135,850.00元(10,450.00元/月X13个月)。2.一次性工伤医疗补助金20,900.00元(10,450.00元/月X20个月)。3.伤残就业补助金125,400.00(10,450.00元/月X12个月)。4.停工留薪期工资250,800.00元(10,450.00元/月X24个月)。5.住院期间护理费32,565.00元(167.00元/天X195天)。6.住院期间伙食补助费19.500.00元(100.00元/天X195天)。7.后期护理费按鉴定标准支付。8.后期治疗费按鉴定标准支付；四、案件一切诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.七台河市红旗村企联营公司新工煤矿应该按照李胜本人实际工资10,450.00元给付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，或按2018年的同行业工资6,604.60元给付。李胜是在2018年1月10日出的工伤，一审按照2017年的同行业工资5,744.00元不合理。2.李胜多次去劳动鉴定委员会申请对有害气体中毒后导致精神障碍、因果关系医疗终结期、护理费及后期治疗费停工留薪期这几项进行鉴定，劳动鉴定委员会和新工煤矿不给做鉴定。3.应按照工伤保险待遇第三十一条规定，向李胜给付停工留薪期工资。停工留薪期工资是劳动鉴定委员会和新工煤矿应该给的待遇，李胜从2018年1月10号住院到现在，三年里新工煤矿未给付过李胜停工留薪期工资。要求新工煤矿马上拿钱给李胜治病吃药，已经耽误李胜的最佳治疗期，李胜病情加重新工煤矿是有一定责任的。一审法院判决有失公正，请二审法院查清事实后，依法对本案作出公正判决。七台河市红旗村企联营公司新工煤矿辩称：上诉人李胜要求对有害气体中毒后导致精神障碍鉴定、因果关系鉴定、医疗终结期鉴定、后期治疗费后期护理费鉴定、停工留薪期鉴定系无理要求，依法不能成立。1.本案系“工伤保险待遇纠纷”，适用《劳动法》及国务院公布的《工伤保险条例》相关规定，上诉人李胜起诉前进行工伤认定、劳动能力鉴定以及劳动仲裁法定前置程序，其上述鉴定请求七台河市人力资源及社会保障局未给鉴定，也未经仲裁。上诉人李胜对上述鉴定事项向一审法院申请司法鉴定，因该鉴定事项属于七台河市人力资源及社会保障局鉴定范围，不属于司法鉴定范围。李胜的鉴定申请被司法鉴定机构拒绝鉴定。现上诉人李胜上诉中再次提出鉴定要求事项没有经过前置程序处理，且不属司法鉴定范围，该请求依法不能成立。2.上诉人李胜要求按本人工资支付其伤残补助金、工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金无事实和法律依据。根据《工伤保险条例》第64条规定，李胜在答辩人煤矿工作时间2个月左右，其本人受伤前在答辩人煤矿没有12个月的平均工资。李胜要求的按其在答辩人煤矿工作的2个月的平均工资认定其本人工资不符合法律规定。且李胜主张2个月的平均工资为10,450.00元无事实根据。3.上诉人李胜要求支付24个月停工留薪期工资无事实根据。李胜住院期间的误工费一审法院已判决支持，其要求24个月的停工留薪期工资待遇没有事实根据。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。根据该规定工伤职工住院接受医疗期限，所在单位按月支付其工资。出院以后停工留薪期需要经设区的市级劳动能力鉴定委员会鉴定确认。本案中上诉人李胜并没有24个月的停工留薪期的劳动能力鉴定委员会鉴定。上诉人李胜要求24个月停工留薪期的工资待遇没有事实依据。4.上诉人李胜主张住院护理费每天167.00元、伙食补助费每天100.00元，无事实和法律根据，依法不成立。李胜要求后期护理费、后期治疗费无事实根据，依法不成立。李胜所有上诉理由及诉讼请求，依法不成立，请驳回上诉人李胜上诉请求。七台河市红旗村企联营公司新工煤矿上诉请求：撤销七台河市新兴区人民法院（2020）黑0902民初380号民事判决书中的第二项判决，重新对本案做出公正判决。事实与理由：一审法院判决赔偿李胜各项工伤保险待遇388,863.97元，赔偿标准错误。1.李胜在七台河市红旗村企联营公司新工煤矿工作仅2个月，没有伤前12个月平均工资，其各项伤残补助金及停工留薪期工资应按事故发生时七台河市上年度职工社会平均工资4,384.92元的标准计算给付，一审法院按黑龙江省同行业标准5,744.00元判决缺少法律依据，标准过高。2.关于伙食费，一审法院按本市每天50.00元，哈尔滨住院期间每天按100.00元计算依据不足。本案是工伤案件，根据《工伤保险条例》第30条第4款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政规定”。而我市工伤案件政府规定的伙食补助费标准为每天15.00元，一审法院按人身损害赔偿案件的伙食费补助标准判决，明显错误。3.李胜治疗抑郁症的住院费用和第四次、第五次住院费用元以及被上诉人外购药费，均是治疗与工伤无关疾病产生的费用，依法七台河市红旗村企联营公司新工煤矿不应承担。4.复印费不是工伤保险待遇案件的赔偿项目，一审法院判决七台河市红旗村企联营公司新工煤矿承担无法律依据。5.只认可李胜往返哈尔滨住院的交通费，其它交通费均是李胜及其妻子去哈办事发生的费用，与工伤无关，判决七台河市红旗村企联营公司新工煤矿承担不合理。一审法院判决有失公正，请二审法院查清事实后依法对本案做出公正判决。李胜辩称：被答辩人认为一审法院判决其赔偿答辩人各项工伤保险待遇388,863.97.00元，赔偿标准错误，数额过高是无理要求。李胜在七台河市红旗村企联营公司新工煤矿发生工伤耽误治疗造成很重的伤害，一审判决数额过低，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金都应该按照本人工资10,045.00元一个月支付，李胜治疗三年，停工留薪期最少也应该按照24个月工资标准给付。住院护理费，一审判决50.00元一天，应按照黑龙江省护理费标准167.00元一天给付。1.李胜虽然在新工煤矿打工，但还能做其他工作，并且也有收入，但在新工煤矿瓦斯中毒后，黑龙江省第二医院诊断为中毒性脑病，哈尔滨第一专科医院诊断中毒后导致精神障碍，李胜不能干活挣钱，且煤矿一个月工资确实是1万多，农民工是可以按本人工资给付的。2.一审法院关于伙食费的判决正确，是有依据的。3.被答辩人对李胜第四次、第五次住院吃药不服是无理要求。李胜的几次病历和诊断都是有依据的，用的药也是有依据的，这些都可以鉴定。请二审法院驳回煤矿的上诉请求。李胜向一审法院起诉请求：1.原告李胜与被告新工煤矿解除劳动关系；2.要求被告支付原告各项经济损失：3,653,115.00元，一次性伤残补助金135,850.00元（10,450.00元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金209,000.00元（10,450.00元/月×20个月）、一次性伤残就业补助金125,400.00元（10,450.00元/月×12个月）、停工留薪期工资250,800.00元（10,450.00元/月×24个月）、住院期间护理费32,565.00元（167.00元/天×195天）、住院期间伙食补助费19,500.00元（100.00元/天×195天）、后期护理费1,440,000.00元（3,000.00元/月×12个月×40年）、后期治疗费1,440,000.00元（3,000.00元/月×12个月×40年）、营养费、医疗费、交通费、复印费、伤残赔偿金；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告李胜系被告新工煤矿职工，工作两个多月。2018年1月10日，原告李胜在井下工作时，因瓦斯超限严重，缺氧晕倒。原告当天入七台河七煤医院住院治疗，诊断为：“混合性气体中毒，混合性耳聋”，住院25天。2018年2月4日出院，转院治疗。原告李胜于2018年2月4日入黑龙江省第二医院住院治疗，诊断为：“职业性急性化学物中毒性神经系统疾病、中度中毒性脑病”，住院93天。病情好转，于2018年5月8日出院。2018年6月21日，原告李胜入黑龙江省第二医院住院治疗，诊断为：“职业性急性化学物中毒性神经系统疾病、中度中毒性脑病，肝功能损害，高胆固醇血症，高甘油三酯血症”。住院21天，于2018年7月11日病情好转出院。原告李胜于2018年12月11日入哈尔滨市第一专科医院住院治疗，诊断为：“中度抑郁发作，中毒性脑病”。住院13天，医疗费9,894.55元，2018年12月24日出院。原告李胜于2019年3月7日入哈尔滨市第一专科医院住院治疗，诊断为：“有害气体中毒后精神障碍，见于在它处归类的其它疾病的痴呆，肝功能异常、高血脂症”。住院32天，医疗费21,397.94元。原告李胜于2019年4月15日入黑龙江省第二医院住院治疗，诊断为：“职业性急性化学物中毒性神经系统疾病、中度中毒性脑病”。住院11天，医疗费14,213.88元，病情好转，于2019年4月26日出院。2019年4月18日，原告李胜经黑龙江省第二医院职业病诊断，结论为：“职业性急性化学物中毒性神经系统疾病、中度中毒性脑病”。2018年12月24日，七台河市人力资源和社会保障局认定原告李胜职业性急性化学物中毒性神经系统疾病、中度中毒性脑病为工伤。2019年2月25日，七台河市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告李胜伤残等级七级。2019年7月29日，黑龙江省工伤职工劳动能力鉴定委员会鉴定，原告李胜伤残七级。原告李胜于2020年5月13日向七台河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，七台河市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月7日作出七劳人仲字【2020】第211号仲裁裁决，原告李胜对裁决不服，提起诉讼。被告新工煤矿已支付原告李胜2018年1月10日住院医疗费用。被告新工煤矿已支付原告李胜医疗费101000.00元，原告李胜用于支付2018年2月4日及2018年6月21日（含购药费1,768.00元），两次住院医疗费86,876.44元，余款14,123.56元。原告李胜第4次住院医疗费9,894.55元，第5次住院医疗费21,397.94元，第6次住院医疗费14,213.88元，3次住院医疗费（含门诊费）合计为45,506.37元。2019年4月26日挂号费5.00元，2019年4月26日购药费1,037.86元，2019年1月4日购药费836.56元，2019年1月4日购药费836.56元，合计购药费为2,715.98元。原告李胜出院后购药款为2019年2月13日挂号费及购药费2,496.22元（5.00元+836.56元+836.56元+11.00元+807.10元），2019年3月7日挂号费及购药费1,678.12元（5.00元+836.56元+826.56元），2019年5月27日挂号费及购药费2,193.08元（5.00元+957.34元+957.34元+5.00元+268.40元），2019年6月27日挂号费及购药费3,180.46元（5.00元+777.50元+478.28元+5.00元+957.34元+957.37元），2019年7月17日挂号费及购药费1,919.68元（5.00元+957.34元+957.34元），2019年8月21日挂号费及购药费1,919.68元（5.00元+1,914.68元），2019年9月24日挂号费及购药费3,229.30元（5.00元+1,914.68元+5.00元+777.50元+527.12元），2019年10月22日挂号费及购药费1,919.68元（5.00元+1,914.68元），2019年11月21日挂号费及购药费2,563.30元（5.00元+1,914.68元+5.00元+638.62元），2019年12月26日挂号费及购药费2,975.98元（7.00元+1,914.68元+7.00元+1,047.30元），2020年1月6日挂号费及购药费1,921.68元（7.00元+1,914.68元），以上11次购药费共计25,997.18元。复印病案费168.00元。原告李胜及护理人员七台河市至哈尔滨市往返交通费：2019年12月26日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额308.00元，2019年11月21日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额308.00元，2019年10月22日七台河至哈尔滨往返车票1张及电子发票1张，金额212.00元，2019年9月23日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额260.00元，2019年7月17日七台河至哈尔滨往返开车费用940.00元，2019年8月20日七台河至哈尔滨往返车票3张，金额207.00元，2019年6月27日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额250.00元，2019年5月27日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额254.00元，2019年3月6日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额296.00元，2019年4月3日哈尔滨至七台河车票2张，金额212.00元，2019年4月8日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额235.00元，2019年4月26日哈尔滨至七台河车票3张，金额318.00元，2019年8月29日哈尔滨至七台河往返车票6张，金额672.00元，2018年12月24日哈尔滨至七台河车票2张，金额212.00元，2019年1月3日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额254.00元，2018年12月11日七台河至哈尔滨车票2张，金额212.00元，2018年6月20日七台河至哈尔滨车票2张，金额296.00元，2018年6月29日哈尔滨至七台河车票2张，金额262.00元，2018年7月10日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额212.00元，2018年7月4日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额212.00元，2018年5月7日七台河至哈尔滨往返车票2张，金额212.00元，2018年2月26日、2018年3月22日、2018年4月28日七台河至哈尔滨往返3次车票6张，金额817.00元。一审法院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。原告李胜因工作原因患职业病，且经工伤认定，享受工伤保险待遇。原告李胜伤残七级，被告新工煤矿应赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因原告李胜仅工作两个多月时间，无伤前12个月平均工资，其工资可按上一年度黑龙江省同行业标准即5,744.00元/月计算。原告李胜住院治疗均与工伤有关，其医疗费用被告新工煤矿应予赔偿。原告李胜出院后购药费均与工伤有关，且有处方证明，被告新工煤矿应予赔偿。原告李胜在本市住院25天，住院期间伙食补助费应按每天50.00元计算。原告李胜在哈尔滨市住院治疗170天，住院期间伙食补助费每天可按100.00元计算。原告李胜及护理人员因治疗及购药产生的合理交通费4,784.00元，被告新工煤矿应予赔偿。原告李胜主张出院后护理费，未经仲裁，本院不予支持。原告李胜主张后期治疗费、伤残赔偿金、营养费无法律依据，本院不予支持。原告李胜其他过高的诉讼请求本院不予支持。原告李胜的合理损失应为一次性伤残补助金74,672.00元（5,744.00元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金114,880.00元（5,744.00元/月×20个月）、一次性伤残就业补助金68,928.00元（5,744.00元/月×12个月）、住院期间工资37,336.00元（5,744.00元/月×6.5个月）、住院期间护理费9,750.00元（50.00元/天×195天）、住院期间伙食补助费（七台河市）1,250.00元（50.00元/天×25天）、住院期间伙食补助费（哈尔滨市）17,000.00元（100.00元/天×170天）、住院医疗费及购药费74,219.53、交通费4,784.00元、复印费168.00元，合计402,987.53元。被告新工煤矿应予赔偿原告李胜402,987.53元，已支付14,123.56元，尚欠388,863.97元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条规定，判决：一、原告李胜与被告七台河市红旗村企联营公司新工煤矿解除劳动关系；二、被告七台河市红旗村企联营公司新工煤矿于本判决生效之日起10日内赔偿原告李胜388,863.97元；三、驳回原告李胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告七台河市红旗村企联营公司新工煤矿负担。二审中双方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人李胜在上诉人七台河市红旗村企联营公司新工煤矿工作过程中，因患职业性急性化学性物质中毒性神经系统疾病，中度中毒性脑病，被七台河市人力资源和社会保障局认定为工伤，对这一事实双方无异议。本案现争议焦点为上诉人李胜的各项鉴定请求应否支持及一审认定的各项赔偿标准是否准确的问题。关于上诉人李胜的各项鉴定请求应否支持的问题，按照法律规定，劳动者被认定工伤后，应向劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，李胜的伤情已经七台河市劳动能力鉴定委员会、黑龙江省工伤职工劳动能力鉴定委员会鉴定，确定李胜的伤残等级为七级。现其向法院申请对有害气体中毒后导致精神障碍、医疗终结期等项进行鉴定没有法律依据，不属司法鉴定范畴，本院不予支持。关于一审认定的各项赔偿标准是否准确的问题。首先关于工资标准问题，《工伤保险条例》中的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因李胜在七台河市红旗村企联营公司新工煤矿工作仅两个多月时间，无法计算其伤前12个月平均工资，上诉人单位也未给其办理工伤保险，无缴费工资标准，一审法院按照上一年度黑龙江省同行业工资标准认定李胜月工资为5,744.00元符合法律规定，以该工资标准确定李胜一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的数额正确，应予支持。关于李胜停工留薪期工资问题，停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病后，需要暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。工伤职工停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长时间不得超过12个月。工伤职工所受伤害未列入《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》的，以医疗机构出具诊断证明或设区的市劳动能力鉴定委员会作出停工留薪期鉴定结论为停工留薪期。因李胜未能提供七台河市劳动能力鉴定委员会就此问题的确认材料，故一审法院按实际住院时间支持工资并无不妥，应予确认。关于七台河市红旗村企联营公司新工煤矿主张李胜第四次、第五次住院费用及外购药费与工伤治疗无关的问题，因李胜住院病历均体现是治疗有害气体中毒后病症，外购药物也是为治疗职业病用药，煤矿未提供充分的证据证实该治疗费用与李胜所患职业病无关，也未申请鉴定否定因果关系，应承担对其不利的后果，七台河市红旗村企联营公司新工煤矿应承担以上治疗费用。对二上诉人的其他上诉请求因没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人李胜、七台河市红旗村企联营公司新工煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20.00元，由上诉人李胜负担10.00元，由上诉人七台河市红旗村企联营公司新工煤矿负担10.00元。本判决为终审判决。审判长  迟丽杰审判员  孙国军审判员  董树全二〇二一年二月二日法官助理刘秀娜书记员孔繁雪