贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2301民初12815号 原告：兴义市星梦娱乐传媒有限公司，住所地贵州省兴义市黄草办柯沙路砖石广场****。 法定代表人：周庠玉，该公司执行董事。 委托代理人：吴富环，贵州泳清律师事务所律师。特别授权代理。 委托代理人：叶敏，贵州泳清律师事务所律师。特别授权代理。 被告：殷淼，女，1996年1月18日生，汉族，贵州省普安县人，户籍地贵州省普安县，现住贵州省兴义市。 原告兴义市星梦娱乐传媒有限公司（以下简称星梦传媒公司）与被告殷淼劳动争议一案，本院2020年12月28日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月27日进行公开开庭审理。原告星梦传媒公司的委托代理人吴富环、叶敏，被告殷淼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告星梦传媒公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令原告不向被告支付工资551.6元以及未签订劳动合同的二倍工资差额8351.6元；二、由被告承担本案诉讼费用。 事实及理由：2020年3月初，原告与被告达成口头协议，约定由被告为原告公司招募主播，合作期间内劳务费为每月3000元保底扶持，招募主播且播满一个月按每人300元提成。2020年6月19日，被告与原告进行网上签约，被告至此成为原告YY平台网签的主播，签约合作期限为1年。2020年9月，被告向兴义市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，该委作出兴劳人仲案裁字（2020）114号仲裁裁决，由原告支付被告工资551.6元以及未签订劳动合同的二倍工资差额8351.6元。 原告认为，原、被告双方之间的基础法律关系应属于劳务合作关系而非劳动关系，原告不应支付被告二倍工资差额。双方并无订立劳动关系的合意，被告招募主播以及进行直播均不需要在公司进行，是其使用公司提供的直播设备，在家中自主完成，工作时间、地、地点自主支配需每天按时按点到公司的办公场所上班，亦无需遵守公司考勤、值班、人事等规章制度。因此，原告与被告之间对权利义务关系的约定以及被告的实际工作内容不符合劳动关系的特征。被告一个月保底工资是3000元，从7月1日至7月4日的工资如果按照每天计算，四天只有300多元。如果是存在劳动关系，对仲裁裁决的二倍工资差额部分无异议。 综上所述，原告认为，被告主张的各项仲裁请求缺乏事实和法律依据，请求依法支持原告诉讼请求。 被告殷淼辩称：被告以投递简历的方式，被原告聘用，自2月27日开始在原告处工作，有钉钉打卡上班记录，上班时间是每天13点到21点，每月固定休息四天，节假日不放假，双方形成的是劳动关系。被告并没有成为YY平台主播，因为原告需要流量，所以被告与原告签订的合同是成为抖音平台主播，并没有实际成为主播。被告不同意原告法工资计算方式，被告2020年7月4日将工作交接完毕后离开，即7月份上了四天班，根据劳动法规定月工资收入，月计薪天数应该是21.75天，对于3000元的工资标准无异议。 经审理查明，2020年2月27日，被告殷淼进入原告星梦传媒公司工作，从事招聘主播的工作，每月休息4天，双方未签订书面劳动合同。2020年7月4日，被告与原告办理交接手续后离开。后双方发生劳动争议，被告向兴义市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告向其支付2020年7月1日至4日的工资551.6元及5月和6月应得的提成900元、从2020年2月27日至2020年7月4日期间因为签订书面劳动合同的二倍工资差额12251.6元，该委受理后于2020年12月14日作出案涉仲裁裁决，裁决原告向被告支付工资551.6元和未签订书面劳动合同的二倍工资差额8351.6元。原告于2020年12月17日收到案涉仲裁裁决后不服，在法定期限内向本院提起诉讼。 另查明，被告的工资由基本工资3000元，以及每招聘一个主播给予300元的奖励组成，原告以次月支付本月工资的方式，按月向被告支付工资，2020年4月至7月支付的工资分别为3300元、3900元、3600元、3000元，合计13800元，月平均工资为3450元；原告未支付被告2020年7月1日至4日的工资。 上述法律事实，有原、被告所举并经当庭质证的证据，以及双方当庭陈述记录在卷，故作认定。 本院认为，根据劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，认定劳动关系应具有以下三个条件：1、劳动者与用人单位都符合《中华人民共和国劳动法》要求的主体条件；2、劳动者为用人单位提供了有报酬的劳动；3、用人单位对劳动者进行劳动管理，劳动者受用人单位规章制度的约束。本案中，原、被告双方均分别满足《中华人民共和国劳动法》要求的主体条件；根据被告为原告招聘主播的情况于2020年4月至7月领取了3000元至3900元不等的工资的事实，证明被告为原告提供了有报酬的劳动；根据被告提供的考勤记录，以及原告根据被告的招聘主播的情况给予奖励的事实，证明了被告受到原告考勤制度的约束，原告对被告进行了劳动管理。据此，本案原、被告均符合认定劳动关系的三个条件，双方之间存在劳动关系。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，被告在原告工作之日起，双方即建立了劳动关系，并根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条的规定，用人单位应对劳动者的工作年限承担举证责任，即原告应对被告何时开始工作承担举证责任，否则应承担不利后果，故本院对被告称其于2020年2月27日开始在原告处工作的主张予以采信。原告以被告2020年6月19日起成为其签约主播，主张双方为合作关系而非劳动关系，但《中华人民共和国劳动合同法》对劳动关系的解除、终止情形等进行了明确规定，即使被告成为原告的签约主播，并不必然导致双方的劳动关系解除或终止，且根据原告2020年7月19日支付被告2020年6月份的工资3000元，原告并未举证证明该3000元是由观众打赏产生，与其所称的“在报酬方面前3个月约定是3000元每月，在2020年6月19日之后被告的工资是基于观众的打赏”的情况不符，即原告在2020年6月19日后仍按约定的工资并以相同的方式向被告支付了3000元的基础工资，故原告的该项主张本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，用人单位不得克扣或无故拖欠劳动者的工资，在原告认可被告2020年7月4日离职时，原告应支付被告7月份工作四天的工资。前已述及，被告月平均工资为3450元，每月休息4天，7月份应工作27天，故被告工作4天应得工资为511.11元（3450元/月÷27天/月×4天）。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”规定，用人单位与劳动者订立书面劳动合同是其法定义务，否则根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，自被告工作第二个月起，原告应向其支付二倍工资。本案中，原告2020年4月18日向被告支付4月之前的工资，即将被告2020年2月27日始与2020年3月作为一个月发放工资，被告对此未提出异议，故本院支持自2020年的4月1日至7月4日期间，被告可因原告未与其签订书面劳动合同领取双倍工资；因原告在被告工作期间已经向其支付了工资，现仅支付二倍工资的差额部分，共计为11011.11元（3900元＋3600元＋3000元＋511.11元）。劳动仲裁中亦予以支持被告2020年4月至2020年7月4日期间的二倍工资，但在计算时将二倍工资差额的金额计算错误，本院予以更正，即原告应支付被告的二倍工资差额为11011.11元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告兴义市星梦娱乐传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向被告殷淼支付2020年7月1日至4日的工资511.11元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额11011.11元； 二、驳回原告贵兴义市星梦娱乐传媒有限公司的其余诉讼请求； 案件受理费10元，减半收取5元，由原告兴义市星梦娱乐传媒有限公司承担。 若义务人未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并案对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不上诉，本判决即发生法律效力；义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审 判 员 吴启剑 二〇二一年二月二十三日 法官助理 骆弟进 书 记 员 万 韫