广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初29825号原告曹某某，男，汉族，住址广东省化州市。委托代理人何某某，广东元牌律师事务所律师。被告张某某，男，汉族住址重庆市潼南县。委托代理人吴某某，广东卓建律师事务所律师。上述原、被告之间合伙协议纠纷一案，本院受理后，，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员张彩飞独任审理，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人何某某到庭参加诉讼，被告张某某及其委托代理人吴某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹某某向本院提出如下诉讼请求：1、请求贵院判令被告退还原告投资款共计人民币300000元及利息(利息从2019年7月1日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计算至实际付清之日止）；2、本案诉讼费、公告费等由被告承担。在诉讼中，原告增加诉讼请求为：请求贵院依法支持原被告签订的合伙投资协议于起诉之日（2020年6月11日）解除。事实与理由：原告与被告于2015年5月14日签订《合伙投资协议》，双方约定联合出资共同经营某某公司（以下简称“某某公司”），原告于2015年5月15曰通过银行转账将投资款300000元支付至被告名下银行账户，被告于2015年5月18日给原告出具《收据》。但是该公司并没有成立，被告的投资款也没有用于投资经营该公司。2017年5月，原被告经过协商，被告同意退还原告的投资款300000元，并承诺在2019年6月底将总投资款300000元付清，从2017年6月起每月退还20000元。截止至今，被告并没有退还一分投资款，尚欠投资款300000元未退还，原告多次向被告催讨，被告均以各种理由推诿，故原告为了维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。张某某答辩称,被答辩人隐瞒、歪曲事实,甚至涉嫌虚假诉讼，其诉讼请求应当全部被驳回。理由如下：一、被答辩人的投资款已经转为对惠州市某某有限公司的5%股权，答辩人对此完全知情并同意，但被答辩人在起诉状中故意隐瞒，对此事实只字不提，还谎称“该公司没有成立，投资款也没有用于投资经营。”根据答辩人与某某公司的杨某签署的股权转让协议以及代持股协议书，答辩人和被答辩人的投资款及股权，由惠州某某公司的登记股东杨某持有，该公司15%的股权登记在股东杨某名下，其中7.5%的股权为代持股，代持股当中有5%股权是帮被答辩人代持，这两份协议均在被答辩人的要求下，三方共同到被答辩人的家中签署；二、被答辩人提交的证据三微信聊天记录，该证据的内容有原件，但其中的头像答辩人从未用过，聊天对象并非答辩人本人；三、被答辩人除了通过选择性披露方式达到索回投资款的目的，在起诉前，被答辩人甚至还到派出所报案，企图将明显的经济纠纷说成刑事纠纷，给答辩人的正常生活和经营造成干扰，答辩人将保留追究其损害赔偿的权利；四、即便被答辩人关于合作的证据成立，但已经超过了案件的诉讼时效。经审理查明，2015年5月14日，张某某、曹某某为合伙投资人，杨某为见证人，共同签订《合伙投资协议》，约定原、被告联合出资共同经营某某公司，合同期限为2015年5月12日至2025年5月12日，共计10年。协议第四条“出资额、方式”：1.合伙投资人张某某以现金方式出资，人民币120万元，占80%股份；2.合伙投资人曹某某以现金方式出资，人民币30万元，占20%股份。2015年5月15日，曹某某通过深圳农村商业银行向张某某转账投资款项共计300000元，张某某于2015年5月18日出具收据予以确认。以上情况双方当事人均无异议，本院予以确认。曹某某提交微信聊天记录截图，主张原告与张某某协商，张某某同意在2019年6月底前退还投资款300000元。张某某辩称原告未提交证据原件，三性均不认可，实际上曹某某的微信聊天对象是张某某的弟弟张某某，被告对此并不知情。曹某某述称微信聊天记录因更换手机原件已遗失，对象确为张某某本人。张某某提交《股权转让协议》、《代持股权协议书》、邮件及附件，主张原告的投资款已经转为了对惠州市某某有限公司（以下简称“某某公司”）5%的股权，原告对此完全知情并同意。代持人杨某向原告发送了某某公司的工资、对账以及银行存款等信息，原告自认其投资款已经转为某某公司的股权，实际也在行使股东知情权。曹某某辩称对被告提交的所有证据三性均不认可，无法证明被告的证明目的，与本案并无直接关联。原告对某某公司相关事宜并不知情。经查，《股权转让协议》、《代持股权协议书》均由张某某与杨某于2015年6月8日签订，《股权转让协议》约定杨某将某某公司7.5%的股权以195000元的总价款分别转让25.%给张某某，5%给曹某某。《代持股权协议书》约定张某某委托杨某代持2.5%的股权，并委托杨某代持曹某某5%的股权。但《股权转让协议》、《代持股权协议书》均未经曹某某签名确认。张某某申请证人杨某出庭作证，证明曹某某在张某某处投资30万元，我代理张某某以我的名义投资某某公司，曹某某、张某某、杨某某是暗股。我持股15%，有工商登记，原被告各持股5%。曹某某、张某某不参与经营管理，只是投资。增资一次，没有分红过，也没有分配利润。某某公司是2015年6月4日成立的，每年的财务状况都发给曹某某看，公司成立之前，曹某某来看过公司生产线。签订《股权转让协议》、《代持股权协议书》时曹某某、张某某、杨某某都在场。张某某认可证人证言，曹某某辩称杨某与被告有利害关系，证人证言大多有利于被告，应不予采信。杨某说签订《股权转让协议》、《代持股权协议书》时在曹某某的家里有疑义。关于涉案合伙协议的履行情况，原告述称支付投资款后，在2016年去查过相关信息，发现某某公司并未成立，就去找被告协商，被告在微信里答应还钱，但到2019年也没有履行承诺。张某某辩称我们原来打算收购某某公司，原告说他要投资，于是我与原告签订了《合伙投资协议》，随后我们收购某某公司后搬到惠州重新成立了某某公司，《股权转让协议》、《代持股权协议书》是在曹某某家里签的，但是曹某某不在家，曹某某家人在家，我打电话给曹某某让他签字，他说不用签字了。我们曾催促原告更换名字，但原告要上班，没有时间更改，原告曾去某某公司看过生产情况。关于诉讼时效问题，张某某主张《合伙投资协议》并未约定某某公司的成立时间，原告在2015年年底就应当知道其所谓的合同目的无法实现的事实，5年期间原告从未追究过违约责任或者催促被告履约，原告主张解除合同已超过诉讼时效，也印证了原告的投资已转为对某某公司的投资，原、被告合伙协议还在正常履行，只是被代持协议替代了。曹某某辩称我方诉求未超出诉讼时效，一开始我以为被告把原告的投资款实际用作经营某某公司，2016年、2017年才开始对这件事存疑，主动与被告协商后，被告当时承诺会还款，原告的妻子对此事是知情的，也曾发过短信催促被告支付剩余的款项，这5年期间一直有积极与被告协商。关于涉案的投资款去向，原告主张不知道30万元投资款的去向，也从未获利。被告辩称原告的30万元投资款已经转为某某公司的股权，《股权转让协议》载明价款195000元是我与曹某某的，曹某某有13万多，占5%的股权，其余是我的，剩余款项购买设备、公司经营中用掉了，我们没有分配过利润，但账面上是有利润的，后来因为搬厂亏掉了。以上情况，有原、被告双方提交的证据、证人证言及庭审笔录附卷佐证，足以认定。本院认为，原、被告签订的《合伙投资协议》约定成立某某公司，原告依约支付了30万元投资款，被告述称将原告投资款转为某某公司股权未经原告书面同意，被告提交的证据及证人证言也不足以证明原告同意将30万元投资款全部转换为某某公司的股权，被告提交的《股权转让协议》载明转让款为190000元，亦与原告投资款300000元相去甚远。且杨某作证时称签订《股权转让协议》、《代持股权协议书》时曹某某在场，张某某述称曹某某不在场，两者陈述不一致，亦无其他证据佐证，本院对张某某主张曹某某同意其300000元投资转化成某某公司5%的股权不予支持。曹某某主张因原、被告约定的某某公司未成立，《合伙投资协议》目的不能实现，要求解除合同，本院予以支持。但根据杨某的证人证言及证人与曹某某的邮件来往，可以认定曹某某曾去考察过某某公司，对于杨某历年告知其某某公司经营情况也未明确表示拒绝。曹某某主张其对某某公司的成立及经营情况等事宜完全不知情不合常理，曹某某提交的微信聊天记录无原件核对，应承担举证不力的法律后果，本院对曹某某主张双方已达成退款协议不予支持。综上，本院认为原、被告双方在履行《合伙投资协议》的过程中均存在过错，但张某某在收到曹某某的投资款后，既未按双方约定成立某某公司，对曹某某投资款的去向亦未作出合理合法的说明，应承担合同解除的主要过错。关于诉讼时效问题，因《合伙投资协议》未约定履行期限，张某某亦未举证证明其曾明确告知曹某某拒绝退还投资款，无法确定诉讼时效的起算时间，本院认为原告起诉未超出诉讼时效。综合本案案情，本院酌定张某某向曹某某退还70%的投资款项，经核算为210000元。被告应自起诉之日向原告支付逾期利息。原告超出部分诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、解除原告曹某某与被告张某某于2015年5月14日签订的《合伙投资协议》；二、被告张某某应于本判决生效之日起五日内向原告曹某某退还投资款共计人民币210000元及相关逾期利息（从2020年8月19日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际付清之日止）；三、驳回原告曹某某其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5800元，由被告负担4126元，原告负担1674元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  张彩飞二〇二一年二月十八日书记员  黄碧丽