文书内容湖南省长沙市天心区人民法院刑 事 判 决 书(2021)湘0103刑初96号公诉机关长沙市天心区人民检察院。被告人李汶轩，曾用名李绍锟，男，1985年6月2日出生于湖南省沅陵县，苗族，专科文化程度,无职业，原系湖南大麦车位网络有限公司销售经理，住湖南省沅陵县。因犯合同诈骗罪，于2017年8月8日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。于2020年9月24日被抓获，因涉嫌职务侵占罪，次日被长沙市公安局天心分局刑事拘留，同年10月29日经长沙市天心区人民检察院批准，于次日被长沙市公安局天心分局逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。被告人黄清，女，1977年2月2日出生于湖南省长沙市，汉族，小学文化程度，职业务工，原系长沙市凯富漫城小区物业经理，住湖南省长沙市天心区南托街道北塘村南托岭组177号。于2020年10月13日被抓获，并因涉嫌职务侵占罪，被长沙市公安局天心分局刑事拘留，同年10月29日经长沙市天心区人民检察院批准，于次日被长沙市公安局天心分局逮捕，同年11月13日被长沙市公安局天心分局监视居住。现在居住地候审。辩护人邹承道，湖南天地人律师事务所律师。长沙市天心区人民检察院以长天检刑一检刑诉〔2021〕37号起诉书指控被告人李汶轩、黄清犯职务侵占罪，于2021年1月21日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。长沙市天心区人民检察院指派检察员李利军出庭支持公诉。被告人李汶轩、黄清及其辩护人邹承道到庭参加诉讼。现已审理终结。长沙市天心区人民检察院指控：2019年5月6日，长沙天心区凯富房地产开发有限公司与湖南大麦车位网络有限公司签订了《凯富置业车位销售合同》。2019年5月18日，湖南大麦车位网络有限公司与被告人李汶轩签订劳动合同，由李汶轩负责长沙市天心区凯富漫城小区地下车位的销售事宜。2019年9月至11月期间，李汶轩利用自己担任项目销售经理职务的便利，与时任长沙市天心区凯富漫城小区物业经理被告人黄清合谋，将本应上交给凯富漫城房地产开发有限公司财务部门的陈小英等七名小区业主购地下车位款共计379000元（人民币，下同）据为己有。其中，黄清协助李汶轩侵吞的谷某、王某、廖某某三名业主的购车位款共156600元，黄清分得赃款71000元左右。2020年9月24日，公安机关将被告人李汶轩抓获；2020年10月13日公安机关将被告人黄清抓获，二名被告人归案后均如实供述了自己的罪行。2020年10月16日，被告人黄清家属赔偿被害单位长沙凯富房地产开发有限公司50000元，被害单位对黄清的行为予以谅解。该院以报案材料、微信转账截图、侵占资金明细表、证人鲁某、王某等人的证言、被告人李汶轩、黄清的供述等证据为佐证，指控被告人李汶轩、黄清身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。该院认为，本案系共同犯罪，被告人李汶轩、黄清在其参与的犯罪活动中均系主犯，均适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款；被告人李汶轩被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款；被告人李汶轩、黄清认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可从宽处理；被告人李汶轩、黄清归案后能如实供述自己的罪行，若其在法庭审理期间亦能如实供述，可认定具有坦白情节，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；被告人黄清家属赔偿被害单位，取得被害单位谅解，可以酌情从轻处罚。同时该院建议对被告人李汶轩犯职务侵占罪判处有期徒刑二年至二年半之间予以量刑；建议对被告人黄清犯职务侵占罪判处有期徒刑八个月至十个月之间予以量刑。被告人李汶轩、黄清对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对公诉人当庭出示和宣读的证据，表示没有异议，亦没有辩解意见。被告人黄清的辩护人提出以下意见：对公诉机关指控的事实及罪名无异议。一、被告人黄清系初犯、偶犯，归案前无违法犯罪行为，其主观恶性较轻；二、被告人黄清在该案中起次要和辅助作用，系从犯；三、被告人黄清归案后认罪态度好，具有悔罪表现，且主动退回其非法所得，取得了被害单位的谅解。经审理查明，被告人李汶轩、黄清对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，自愿认罪认罚。被告人李汶轩、黄清在开庭审理过程中亦无异议。另查明，案发前被告人黄清将分得的赃款21000元返还给被告人李汶轩。上述事实，有接报案登记表，报案材料，到案经过，传唤经过，银联ＰＯＳ签购单，微信转账截图，收据，收款照片，微信聊天截图，车位使用权转让协议，银行卡照片，智慧柜员机业务回执，协议，微信个人信息截图，李汶轩职务侵占案件一览表，凯富漫城车位销售李汶轩侵占资金明细表，保证书，凯富置业车位销售合同，凯富置业车位销售合作终止协议，凯富置业车位销售合同补充协议，营业执照复印件，人员异动信息，劳动合同书，刑事判决书，户籍资料，证人鲁某、戴某、王某、熊某、郭某、谷某、张某2、刘某、肖某的证言，被害人张某1的陈述，被告人李汶轩、黄清的供述和辩解等证据证明。本院认为，被告人李汶轩、黄清身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院应对被告人李汶轩、黄清的行为依法予以惩处。本案系共同犯罪，被告人李汶轩、黄清在其参与的犯罪活动中均系主犯；被告人黄清的辩护人提出的被告人黄清系从犯的意见，经查，被告人黄清和被告人李汶轩通过事前共谋，互相配合，侵吞了三名业主156600元，黄清分得71000元，被告人黄清在侵吞三名业主的购车款的行为中均系积极主动参与者，起主要作用，系主犯，故辩护人的该意见，本院不予采纳。被告人李汶轩被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人李汶轩、黄清归案后及在法庭审理期间能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；被告人李汶轩、黄清自愿认罪认罚并签字具结，依法可从宽处理；被告人黄清家属赔偿被害单位，取得被害单位谅解，可酌情从轻处罚。被告人黄清的辩护人提出的被告人黄清系初犯、偶犯，认罪态度好，主动退回了非法所得，取得了受害单位的谅解的意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条之规定，判决如下:一、被告人李汶轩犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月24日起至2023年3月23日止）。二、被告人黄清犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）。三、责令被告人李汶轩退赔被害单位长沙凯富房地产开发有限公司经济损失人民币329000元。限被告人黄清自本判决生效之日起十日内，持本刑事判决书到居住地司法局报到，接受社区矫正。根据规定，社区服刑人员未在规定期间内报到，脱离监管一个月以上的，应当撤销缓刑，收监执行。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判员  袁勇二〇二一年二月四日法官助理钟真书记员卿作英附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。