四川省江安县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1523民初30号 原告：杨西，男，1989年7月26日出生，汉族，务农，住四川省江安县。 委托诉讼代理人：朱沫儒，江安县夕佳法律服务所法律工作者。执业证号：××。 被告：蒋开全，男，1975年4月11日出生，汉族，务农，住四川省江安县。 委托诉讼代理人：邵泽连，四川竹都律师事务所律师。执业证号：××。 被告：包祖均，男，1972年12月6日出生，汉族，务农，住四川省江安县。 委托诉讼代理人：冯中文，江安县桐梓法律服务所法律工作者，执业证号：××。 原告杨西与被告蒋开全、被告包祖均提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨西及其委托诉讼代理人朱沫儒、被告蒋开全及其委托诉讼代理人邵泽连、被告包祖均及其委托诉讼代理人冯中文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨西向本院提出诉讼请求：一、判决二被告连带赔偿原告各项损失共计43529.15元（含医疗费5289.15元，续医费12000元，误工费21600元，交通费500元，住院伙食补助费540元，护理费1800元，鉴定费1800元）。审理中，原告变更诉讼请求：增加为第二次鉴定医院检查费511.20元，总金额变更为44031.35元。二、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2019年6月被告包祖均自建住房承包给被告蒋开全修建，被告蒋开全雇请原告前去做工，约定日工资200元/天，2019年6月14日原告在做工时不慎从手脚架上摔下致右脚摔伤，被送往江安县留耕镇卫生院住院2天后转入江安县中医医院住院治疗，出院后经四川菲斯特司法鉴定所鉴定，鉴定原告需续医费12000元。现原、被告就赔偿事宜协商不成，故原告诉至法院，提出以上诉讼请求。 被告蒋开全辩称，一、关于原告赔偿问题，本案包祖均是本案的受益人应当承担主要责任，原告是施工人员应当确保施工安全，本案中应当承担本次事故的责任，蒋开全垫付了11500元请求在本案中一并处理；二、关于赔偿明细，原告实际住院18天，按照108天计算没有标准，也不应当按200元每天计算，虽然工资按天计算200元，但是原告为被告修建房屋仅只有一天时间就发生了事故，根据行业标准做工情况每个月做工只有15天左右，平均工资100元每天左右，我方认为应当按照18天，每天参照交通事故处理意见认可按120元每天计算，交通费过高，交通费是原告住院以及转院的费用我方认可200元，住院伙食补助费按照20元每天计算，鉴定费应当原告自行承担，因为第二次鉴定改变了自身的伤残等级，综合以上，原告的损失共计应当是21629元。 被告包祖均辩称，一、我将修房工程承包给蒋开全承建，并且有承建合同，《修建合同》（二）第二款载明“建筑材料、场地、水、电、煮饭、灶具由甲方负责，承建方负责工具、工人”，第四条第三款载明“施工期间做到安全、文明施工、在危险的地方作安全警示”。原告作为施工人员，在施工中应当有安全意识；二、原告在第一次鉴定为十级伤残，后在人民法院主持下摇号，第二次宜宾临港鉴定原告把别人手上的医用片子又拿去鉴定被司法鉴定师当场拿出来说该片子不是其受伤的片子，虽是同一处伤但时间不同；三、针对原告诉求赔偿明细：1、医疗费被告蒋开全已经垫付11500元；2、误工费应当按照住院天数18天计算，且每天按200元标准过高；3、鉴定费1800元，本案二被告已经支付；4、交通费500元过高。综上，本案原告在施工地受伤，自己应当负主要责任，请求法院查明事实后驳回原告不实诉求部分，应赔偿部分与承建方合情合理承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，由原告提供的身份证复印件、户籍证明、仁和乡同太村村委会证明、病历、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、宜宾市第二人民医院检验报告单两份；被告蒋开全提供的二被告之间签订的建房协议及各方当事人的陈述在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:被告蒋开全具有农村建筑工匠资质，2019年4月8日，被告包祖均（甲方）与被告蒋开全（乙方）达成《建房协议》，甲方将其农村自建房屋修建工程承包给乙方修建，甲方提供所有的建筑材料和施工场地，供电用水，乙方负责所有建筑工具和工人，工资由甲方支付给乙方。在施工期间，做到安全施工、文明施工，在危险地方作好安全警示牌，甲乙双方互相监督安全工作。在该工程尾声，原告受被告蒋开全雇佣，口头约定200元/天，于2019年6月14日上午，原告在被告蒋开全承建的被告包祖均的农村房屋修建工作中,原告在糊内墙时，听从被告蒋开全妻子（该工地小工）建议，未搭脚手架，不慎从楠竹搭的简易支架上摔下，受伤后，原告随即被送到江安县留耕镇卫生院住院治疗2日后转入江安县中医医院，于2019年7月2日好转出院，住院共计18天，入出院诊断为：右跟骨骨折。出院医嘱:1、门诊随访，院外继续治疗。2、术后1月内勿下地负重，术后3月内扶拐行走。3、出院后继续行关节松动训练，下肢肌力恢复训练。4、术后第1月、2月、3月、6月、9月、12月复查DR片，视骨折愈合情况指导功能训练及取除内固定物，取除内固定时间约术后1年。5、出院后继续创口换药，至创口愈合。6、出院带药：中药3付，每天一剂，水煎300ml，口服。产生医疗费12321.70元，其中社保报销7822.55元，自付金额为4499.15元。原告出院后分别于2019年7月17日、7月22日、9月27日，12月2日、2020年2月5日在江安县中医医院、2020年2月6日在泸州久正骨科医院产生门诊医疗费790元。2020年8月5日，原告在宜宾市第二人民医院检查产生费用334.80元。以上医疗费用合计5623.95元。2020年3月31日，原告的伤情自行经四川菲斯特司法鉴定所出具川菲司鉴所[2020]临鉴字第97号司法鉴定意见书认定：1、被鉴定人杨西右跟骨骨折手术治疗后遗留足弓结构破坏评定为十级伤残；2、被鉴定人杨西的后续医疗费评定为12000元人民币或按实支付，原告自行垫付鉴定费1800元。审理中，被告蒋开全对该鉴定意见不服，向本院申请重新鉴定，本院于2020年8月3日依法委托了四川临港司法鉴定所对原告的伤残等级、续医费进行重新鉴定，该所于2020年8月6日出具川临司鉴所【2020】临鉴字第623号司法鉴定意见书，该所依据原告的病历及宜宾市第二人民医院2020年8月5日放射科数字影像检查报告（放射编号：1821807）右跟骨骨折内固定术后复查：目前骨折线消失，折端对位对线尚可，似见骨痂影；内固定器位置形态无异常。关节对合关系尚可。出具鉴定意见为：1、杨西因摔伤致右跟骨骨折，未导致右足足弓结构破坏，不构成伤残等级。2、杨西行右跟骨骨折内固定物取除术之后续医疗费用，约需人民币12000元。现原、被告就赔偿问题达不成一致意见，原告遂诉至法院提出前述诉讼请求。另查明，被告蒋开全已垫付杨西因本次受伤的各项费用11500元。 审理中，原告杨西对鉴定意见提出异议，于2020年9月11日向本院书面申请四川菲斯特司法鉴定所、四川临港司法鉴定所针对原告能否构成十级伤残出庭接受质询。2020年10月28日，原告杨西向本院书面请求四川临港司法鉴定所针对其作出的【2020】临鉴字第623号司法鉴定意见书载明的鉴定人是二人，但实际参加鉴定的只有一人，以及所依据检查结论作出的鉴定结果不实作出书面说明的申请。本院庭审中依法向原、被告出具了四川临港司法鉴定所作出的函复：一、我所对杨西的鉴定系二人共同进行，对杨西的鉴定程序合法，无违反规定。二、我所根据宜宾市第二人民医院2020年8月5日数字影像检查报告“杨西右跟骨骨折内固定术后，目前骨折线消失，折端对位对线尚可，似见骨痂影”，X线检查右跟骨骨折无畸形愈合情况，无右足足弓结构破坏的影像学基础。不符合《人体损伤致残程度分级》5.10.618“一足足弓结构部分破坏”规定，故不构成伤残等级。庭审中，原告杨西出具2020年8月5日宜宾市第二人民医院作出两份编号均为18210807号放射科数字影像检查报告单，其中一张系手机照片复印件，载明：“杨西右跟骨骨折内固定术后复查：目前骨折线可见，折端对位对线尚可，未见明显骨痂影……。诊断医师:陈佳妮。审核医师：陈佳妮。”，该手机照片复印件无该医院出具纸质件核对。另一张该医院出具给原告杨西的同样的编号的纸质件载明“杨西右跟骨骨折内固定术后复查：目前骨折线消失，折端对位对线尚可，似见骨痂影……。诊断医师:陈佳妮。审核医师：周春容。”四川临港司法鉴定依据该纸质件内容作出以上重新鉴定意见。庭审中，经本庭询问，原告不申请四川菲斯特司法鉴定所、四川临港司法鉴定所鉴定人员出庭接受质询。 本案争议焦点一：四川临港司法鉴定所出具川临司鉴所【2020】临鉴字第623号司法鉴定意见书作出的原告伤情不构成伤残等级是否应当采信问题。原告认为，原告根据四川临港司法鉴定所指定医院，在宜宾市第二人民医院检查，该所出具两份编号相同但是记载内容不同的报告，四川临港司法鉴定所系依据的是载明内容为“杨西右跟骨骨折内固定术后复查：目前骨折线消失，折端对位对线尚可，似见骨痂影……。诊断医师:陈佳妮。审核医师：周春容。”的纸质件作出的鉴定意见，故对该鉴定意见不予采信的异议。因原告提供的载明内容为“杨西右跟骨骨折内固定术后复查：目前骨折线可见，折端对位对线尚可，未见明显骨痂影……。诊断医师:陈佳妮。审核医师：陈佳妮。”的放射科数字影像检查报告单系手机照片复印件，且无该医院出具纸质件核对，故对该放射报告的真实性本院依法不予采信，且本案中原告亦未提供其他足以推翻该鉴定意见的证据，故本院对原告的异议依法不予采信。综上，本院对四川临港司法鉴定所出具川临司鉴所【2020】临鉴字第623号司法鉴定意见书的鉴定意见予以采信。 本案的争议焦点二：原告与二被告的责任比例划分问题。原告认为，被告蒋开全作为承包人，未在工地现场监督安全施工，原告系糊内墙时听从被告蒋开全的妻子建议（该工地小工）未搭脚手架从楠竹搭的简易支架上摔下受伤，故被告故被告蒋开全在本案中应当承担50%～60%的责任。被告蒋开全认为，原告长期在工地施工，具有相应的操作经验和安全常识，其妻子只是小工，经验不够，本次事故主要系原告自身操作不当造成的，原告具有重大过错，应当负主要责任，被告包祖均作为发包方，工地施工受益者，也应承担相应的责任。被告包祖均认为，其将农村低层自建房屋承包给被告蒋开全修建，被告包祖均没有过错，但是基于人道主义，其自愿负担20%的责任。 本院认为，公民的健康权受法律保护。被告包祖均农村自建房屋工程（一层）承包给具有农村自建房屋资质的被告蒋开全修建，原、被告双方之间形成合法的承包、承揽关系，并约定双方互相监督安全工作。原告受被告蒋开全雇佣，接受被告蒋开全的指导和管理，并由被告蒋开全向其发放工资，原告与被告蒋开全之间构成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，本案被告蒋开全作为承包人，事故发生之日未在现场提供技术指导和安全管理，亦未强制要求工人做好安全防护措施，原告长期从事工地工作，具备一定的工作经验和安全防护意识，但原告在本次事故中没有尽到合理的安全注意义务，亦具有一定过错，可减轻被告部分责任，结合实际，本院依法确定由被告蒋开全承担60%的民事责任，原告杨西自行承担20%的责任，被告包祖均作为工程发包人，未按约定监督安全施工，故本院依法确认被告包祖均承担20%的民事责任。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”之规定，原告请求的医疗费、续医费、误工费、交通费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费等项目符合规定，本院予以支持。针对原告损失明细：1、医疗费5800.35元(5289.15元+511.20元），根据原告提供的医疗费票据金额，扣除医保已报销金额，本院依法调整为5623.95元。2、续医费12000元，交通费500元、住院伙食补助费540元，护理费1800元，符合法律规定及本地实际，故本院依法予以支持。关于误工费21600元（200元/天×108天），被告对其计算天数和计算标准均提出异议，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，根据医嘱证明，本院依法确定原告的误工天数为108天，因原告未提供三年的平均收入证明和减少收入证明，结合当地实际，本院依法调整误工费为12960元（120元/天×108天）。关于鉴定费1800元，系原告诉前为查明本案事实产生的直接损失，但因重新鉴定部分改变了第一次鉴定意见，故本院酌定调整为1000元。 综上，原告在本次事故中的损失合计为34423.95元，按照本院已经确定的民事赔偿比例，被告蒋开全按60%计算应赔偿原告各项损失合计20654.37元，被告包祖均20%计算应赔偿原告各项损失合计6884.79元。 被告蒋开全垫付医疗费用11500元，请求本案中一并处理，为减少诉累，本院予以准许。品迭后，被告蒋开全还应赔偿原告杨西因本次事故造成的各项损失9154.37元。 据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，判决如下： 一、由被告蒋开全于本判决生效后十五日内赔偿原告杨西因本次事故造成的各项经济损失9154.37元； 二、由被告包祖均于本判决生效后十五日内赔偿原告杨西因本次事故造成的各项经济损失6884.79元； 二、驳回原告杨西的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费444元，由被告蒋开全负担266元，被告包祖均负担89元，原告杨西负担89元；此款原告已预交，被告蒋开全应承担部分于支付本判决第一项时一并支付给原告杨西266元；被告包祖均应承担部分于支付本判决第一项时一并支付给原告杨西89元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  曾学琴 二〇二一年二月八日 书记员  王 婷