云南省昭通市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2021）云06刑终40号原公诉机关云南省昭通市昭阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗兆宁，男，1989年3月14日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，初中文化，农民，住昭阳区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月29日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。上诉人（原审被告人）邱孝鑫，男，1992年4月13日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，大专文化，居民，住昭阳区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月29日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。上诉人（原审被告人）赵建民，男，1991年12月22日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，大专文化，居民，中共党员，住昭阳区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月29日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。辩护人梁华毅，云南天外天（昭阳）律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人暨被告人王某，男，1994年10月1日出生于云南省昭通市昭阳区，公民身份号码5321011994********，汉族，小学文化，居民，住昭阳区凤凰街道办事处南温泉社区居民委员****。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月29日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。原审被告人罗成，男，1989年10月14日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，专科文化，农民，住，住昭阳区涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月29日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。原审被告人陈泉利，男，1991年12月17日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，专科文化，居民，住，住昭阳区涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月29日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。原审被告人吴兴亮，男，1993年10月14日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，初中文化，农民，住，住昭阳区014年10月29日，因犯抢劫罪被云南省昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金10000元，2015年12月3日减刑释放。2020年7月29日又因涉嫌犯聚众斗殴罪，被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。原审被告人吕阳，男，1994年3月11日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，初中文化，农民，住，住昭阳区涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年7月29日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。原审被告人张雷，男，1990年2月13日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，初中文化，农民，住，住昭阳区涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月29日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。原审被告人骆吉亚，男，1996年9月25日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，小学文化，农民，住，住昭阳区涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年7月29日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。原审被告人宋文友，男，1997年9月5日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，高中文化，居民，住。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月29日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。云南省昭通市昭阳区人民法院审理云南省昭通市昭阳区人民检察院指控原审被告人罗成犯故意伤害罪及原审被告人罗兆宁等10人犯聚众斗殴罪一案，于2020年12月30日作出（2020）云0602刑初778号刑事附带民事判决。宣判后，被告人罗兆宁、邱孝鑫、赵建民不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，审查了上诉人罗兆宁、邱孝鑫、赵建民的上诉意见并提讯了三名上诉人，听取了赵建民二审辩护人梁华毅的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：2018年1月1日凌晨0时40分，被告人赵建民与其女友罗某及被告人邱孝鑫在昭阳区海楼路酒吧一条街靠东段皇之城酒店门口搭滴滴车，恰巧被告人罗兆宁驾驶黑色丰田轿车经过，罗某就用手拍了两下车的尾箱。双方因此发生口角，被告人赵建民、邱孝鑫与罗兆宁发生抓打，后被告人赵建民、邱孝鑫电话邀约被告人陈泉利，陈泉利又邀约被告人罗成、宋文友；被告人罗兆宁电话邀约被告人王某，王某又邀约被告人吴兴亮、吕阳、张雷、骆吉亚，双方在“皇之城”酒店门口发生打架斗殴，斗殴中，被告人宋文友、罗成被罗兆宁持刀划伤（宋文友、罗成不要求公安机关委托鉴定），被告人王某被罗成用酒瓶打伤。王某随后到云南省人民医院、昭通市人民医院住院治疗共20天，用去医药费14788.98元。经昭通市昭阳区公安司法鉴定中心鉴定，王某右眼之损伤已构成重伤二级，鼻部右侧及右眼上、下睑的愈合瘢痕已构成轻伤二级，综合评定为重伤二级。另查明，被告人罗兆宁、邱孝鑫、赵建民、陈泉利、吴兴亮、吕阳、张雷、骆吉亚、宋文友、王某、罗成在案发后，接到昭阳区公安局珠泉派出所民警电话通知到案，如实供述其犯罪事实，并签署了认罪认罚具结书。案发后，被告人罗成已赔偿了王某经济损失70000元；吴兴亮家属代吴兴亮赔偿了王某经济损失3000元；陈泉利家属代陈泉利赔偿了王某经济损失30000元，并取得谅解，王某共计获赔103000元。被告人吕阳、骆吉亚、张雷虽未赔偿，但王某对三被告人均表示谅解。根据上述事实及证据，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一、二款，第二百三十四条第二款，第五条，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第六十一条，第六十二条，第六十三条，第六十五条第一款，第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第一百零三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款之规定作出判决：（一）被告人罗成犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月；（二）被告人罗兆宁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月；（三）被告人邱孝鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；（四）被告人赵建民犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；（五）被告人陈泉利犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月；（六）被告人吴兴亮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零四个月；（七）被告人吕阳犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零四个月；（八）被告人张雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零四个月；（九）被告人骆吉亚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零四个月；（十）被告人宋文友犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零四个月；（十一）被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零四个月；（十二）驳回附带民事诉讼原告人王某的诉讼请求。原审宣判后，被告人罗兆宁上诉称：上诉人罗兆宁属被动参与该案，不应承担主要责任；上诉人具有自首、坦白情节且自愿认罪认罚，获得被害人的谅解，无犯罪前科，原判量刑过重，请求二审法院依法从轻改判。被告人邱孝鑫上诉称：上诉人邱孝鑫属被动参与该案；具有自首、坦白情节且自愿认罪认罚，无犯罪前科，家中有残疾老人无人照顾，原判量刑过重，请求二审法院依法从轻改判并适用缓刑。被告人赵建民上诉称：一审判决认定事实不清，适用法律错误。赵建民系从犯，具有自首、坦白情节且自愿认罪认罚，原判量刑过重，请求二审法院查明事实后依法从轻改判并适用缓刑。其辩护人梁华毅提出了相同的辩护意见。经二审审理查明的事实与原审认定一致。上述事实，有原公诉机关提交并经原审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书及抓获经过，户籍证明及照片，证人罗某、吴某等人的证言，被告人罗兆宁、邱孝鑫、赵建民、陈泉利、吴兴亮、吕阳、张雷、骆吉亚、宋文友、王某、罗成的供述与辩解，指认、辨认笔录及照片，王某住院病历及昭通市昭阳区公安司法鉴定中心鉴定文书，谅解书、收条，公安机关情况说明，调取证据通知书及中国移动通话清单，认罪认罚具结书，审讯光盘等证据证实；上述证据来源合法，内容客观、真实并能相互印证，本院予以确认。二审期间，无新证据提交。本院认为，上诉人（原审被告人）罗兆宁、邱孝鑫、赵建民及原审被告人陈泉利、吴兴亮、吕阳、张雷、骆吉亚、宋文友、王某因琐事发生纠纷后，在公共场所聚众斗殴的行为已构成聚众斗殴罪。原审被告人罗成虽然系受他人邀约参与斗殴，但在斗殴过程中，使用酒瓶致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人罗兆宁在斗殴过程中使用自己随身携带的刀子伤人，应认定为持械聚众斗殴。在共同犯罪中，被告人罗兆宁、赵建民、邱孝鑫、陈泉利、罗成行为积极主动，起主要作用，应认定为主犯；被告人宋文友、吕阳、张雷、骆吉亚、吴兴亮、王某起次要作用，均系从犯。同时，被告人吴兴亮在刑满释放后五年内又故意犯罪，系累犯，应依法从重处罚。鉴于原审十一名被告人经公安机关电话通知到案后，均能如实供述犯罪事实，成立自首，并自愿认罪认罚；积极赔偿被害人经济损失并获得谅解，依法可对被告人罗成、罗兆宁减轻处罚，对其余被告人从轻处罚。被告人王某在参与斗殴中受伤，其所造成的经济损失已经得到超额赔偿，故其要求被告人罗成、邱孝鑫、赵建民、陈泉利、宋文友再赔偿经济损失的诉讼请求，依法不再支持。上诉人罗兆宁、邱孝鑫、赵建民所提上诉理由及赵建民的二审辩护人梁华毅所提辩护意见。经审查，关于被告人从轻、减轻的量刑情节，原审法院已经作了认定并在量刑时予以充分体现，且三名上诉人均是自愿认罪认罚，原判量刑均是在公诉机关建议量刑范围内从轻处罚。而根据查明的事实，双方仅只是因为生活中的一点小事，就聚众在闹市区斗殴，斗殴中有人使用了凶器，致人重伤，其犯罪情节恶劣，不符合适用缓刑的法定条件。故罗兆宁、邱孝鑫、赵建民的上诉理由及赵建民的辩护人梁华毅所提辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法，民事部分处理恰当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑祖勤审判员  黄开奇审判员  朱小二二〇二一年二月二十三日书记员  郑华平