湖北省鄂州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂07民终41号上诉人（原审原告）：喻婷，女，1993年1月10日出生，住武汉市黄陂区。被上诉人（原审被告）：武汉锦绣香江置业有限公司，住所地湖北省葛店开发区创业服务中心。负责人：庞伟爱，该公司董事长。委托诉讼代理人：周岚、赵俊，该公司员工（代理权限为一般代理）。上诉人喻婷为与被上诉人武汉锦绣香江置业有限公司（以下简称锦绣香江公司）劳动争议一案，不服鄂州市华容区人民法院（2020）鄂0703民初622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。喻婷上诉请求：依法发回重审或改判被上诉人支付上诉人违法解除合同的经济赔偿11000元、支付2019年年终奖金8250元、支付四月份工资2974元、解除劳动合同的经济补偿金5500元。事实与理由：一、原审法院认定被上诉人并未辞退上诉人系事实认定错误。上诉人自2019年6月24日入职至2020年4月17日，一直在被上诉人处从事人事岗位，工作地点为鄂州市葛店开发区创业服务中心，被上诉人于2020年4月17日作出支援通知书，要求上诉人于次日即18日前往湖南省常德市紫菱路与皂果路交汇处的湖南常德香江悦府项目上班，并要求20日即到岗，并且4月17日即被被上诉人移出微信工作群。从通知时间看，此次调岗根本没有给上诉人协商时间，也没有给上诉人合理安排工作和生活的时间，从内容看该工作地点的变更属于劳动合同内容的重大变更，应与上诉人协商一致，若无法协商，被上诉人应继续履行原劳动合同。上诉人虽不同意调任湖南，但仍正常到被上诉人处出勤上班直至4月27日，但被上诉人于4月17日将上诉人移出工作群，限制上诉人的考勤，导致上诉人无法正常履行劳动合同开展工作，被上诉人以事实行为违法解除与上诉人的劳动合同，应当向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金11000元，没有提前三十日通知上诉人解除劳动合同的，还应当支付一个月的经济补偿金5500元。二、原审法院审理程序违法导致事实认定不清，适用法律错误。上诉人一审提交的录音资料中，证实被上诉人曾要求上诉人调岗至销售岗，上诉人拒绝后又被告知要去湖南工作，之钱上诉人的工作被限制无法正常上班，上诉人认为该录音可证明被上诉人以事实行为违法解除与上诉人的劳动关系，原审法院并未当庭播放质证，属程序违法。三、原审法院不支持上诉人四月份工资系事实认定不清。上诉人4月上班至当月27日，但被上诉人仅在上诉人仲裁后向上诉人支付工资2526元，考虑疫情期间特殊情况，上诉人月均工资为5500元，其4月份出勤至27日，应发工资应为5500元，被上诉人尚拖欠工资2974元。四、原审法院不支持上诉人的年终奖系事实认定不清，适用法律错误。被上诉人的年终奖发放以上诉人2019年的工作进行考核发放，上诉人在2019年期间按照被上诉人公司制度履行劳动合同，应当享有相应年终奖金。锦绣香江公司答辩称，上诉人的诉请无事实和法律依据，被上诉人通知上诉人去湖南常德相关联公司上班系普通出差，并且待遇不变，还有一定出差补贴，上诉人未前往出差地工作，也未来被上诉人处，上诉人属于旷工。因疫情原因，被上诉人向上诉人多发5月份工资4816.8元，被上诉人要求如实结算。喻婷向一审法院起诉请求：请求判决锦绣香江公司向喻婷支付剩余4个月工资5500元；支付违法解除合同的经济赔偿11000元（5500×2＝11000）；支付于2020年4月28日解除劳动关系经济补偿5500元；支付2019年年终奖金8250元。一审法院认定事实：喻婷于2019年6月24日与锦绣香江公司签订了为期三年的劳动合同，合同约定的工作地点为锦绣香江公司及其关联公司所在地城市，喻婷每月的劳动报酬为月基本工资2000元浮动薪酬和其他奖励组成。2020年4月20日，锦绣香江公司以“临时支援”名义通知喻婷去湖南常德锦绣香江置业有限公司工作，喻婷认为属于违法调动而拒绝。后锦绣香江公司取消喻婷钉钉打卡并将其从公司微信群中删除。喻婷认为锦绣香江公司将其除名，为此不服，并申请劳动仲裁。一审法院认为：一、关于锦绣香江公司是否应向喻婷支付2020年4月工资问题。根据双方签订的劳动合同约定，锦绣香江公司每月20日前发放上一月工资，至仲裁裁决前，喻婷已收到锦绣香江公司支付的工资。故锦绣香江公司并没有逾期支付工资。至于实际发放的工资数额低于5500元的问题，因喻婷每月工资由基本工资2000元和其他项目组成，喻婷无证据证实锦绣香江公司工资未足额发放，因此，此项请求不予支持。二、关于锦绣香江公司是否应向喻婷支付提前解除劳动合同补偿金元和支付违法解除劳动合同双倍经济赔偿金问题。因湖南常德锦绣香江置业有限公司与锦绣香江公司并非关联公司，故锦绣香江公司以“临时支援”方式安排喻婷去常德锦绣香江置业有限公司上班，喻婷有权拒绝。虽取消喻婷在其公司的钉钉打卡，但锦绣香江公司至本次仲裁前并未表示要辞退喻婷。因此，喻婷认为锦绣香江公司违法解除劳动合同，应支付双倍经济赔偿金11000元的该项请求，不予支持。喻婷申请仲裁要求2020年4月28日解除与锦绣香江公司间劳动关系，锦绣香江公司表示同意。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致时，可以解除劳动合同”的规定，予以支持。但喻婷要求锦绣香江公司补偿一个月工资，不符合该法第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”的规定，故喻婷该项诉讼请求，不予支持。三、关于锦绣香江公司是否应该向喻婷发放2019年年终奖问题。因年终奖的发放额度和形式一般是由企业根据经营状况决定。但具体是否发放及发放数额多少问题，因喻婷未能提交证据证实，故该项诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，判决：一、喻婷与武汉锦绣香江置业有限公司之间劳动关系于2020年4月28日解除。二、驳回喻婷其他诉讼请求。本案诉讼费10元，减半收取5元，由喻婷负担。二审期间，上诉人喻婷未提交新的证据。被上诉人锦绣香江公司提供如下证据：银行流水一份，证明被上诉人向上诉人发放了2020年5月份工资4816.80元。喻婷对上述证据质证认为发放的不是工资，是补发原来差欠款项。本院对被上诉人提供的证据系银行流水，显示5月工资，本院对其真实性予以确认。经审理查明，原判认定事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人喻婷与被上诉人锦绣香江公司于2019年6月24日建立劳动关系，至2020年4月20日，锦绣香江公司以“临时支援”调动喻婷前往湖南常德锦绣香江置业有限公司工作，对此工作安排喻婷不接受，但锦绣香江公司并未解除与喻婷劳动关系，并且发放5月份工资，喻婷认为锦绣香江公司变相违法解除劳动合同要求锦绣香江公司支付违法解除劳动合同赔偿金与经济补偿金与事实不符，且其同时主张亦不符合法律规定。上诉人喻婷要求支付2020年4月下欠工资2974元，2020年4月20日上诉人喻婷因拒绝调动工作，而于2020年4月27日申请劳动仲裁，因双方合同约定工资由基本工资2000元和其他项目组成，锦绣香江公司根据合同约定支付工资并无不当，且锦绣香江公司向喻婷另行发放了5月份工资4816.80元。上诉人喻婷要求发放2019年年终奖8250元。因年终奖的发放在合同中未约定，年终奖的发放一般属用人单位自主决定，是给予员工的一种特殊奖励，上诉人喻婷2019年工作半年时间，2020年4月底才离开，2019年度的年终奖早已产生，喻婷不能证明其应获得年终奖以及金额，其主张2019年年终奖8250元无证据证实。综上所述，上诉人喻婷上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费10元，由上诉人喻婷承担。本判决为终审判决。审判长 李志伸审判员缪冬琴审判员项萌二〇二一年二月四日法官助理刘林立书记员周军民