湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘04刑终50号 原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。 上诉人（原审被告人）段橙，男，1985年11月15日出生，汉族，高中文化，无业，湖南省耒阳市人，户籍所在地与居住地耒阳市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月23日被耒阳市公安局抓获，2020年4月25日被耒阳市公安局刑事拘留，2020年6月1日经耒阳市人民检察院批准，2020年6月3日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。 湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院指控原审被告人段橙犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月11日作出（2020）湘0481刑初285号刑事判决，原审被告人段橙不服一审判决，于宣判后十日内提起上诉。本院于2021年1月11日受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人段橙，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院审理查明：被告人段橙在2019年10月31日至2020年4月23日期间，以300元每个小包子的价格从上家购买毒品甲基苯丙胺加价50至100元后贩卖给李某共十七次。具体为：1.被告人段橙于2019年10月31日12时许、2019年11月20日17时许、2019年12月13日21时许、2019年12月30日12时许、2020年1月15日15时许、2020年1月17日13时许、2020年1月21日12时许、2020年1月22日19时许、2020年1月28日21时许、2020年1月29日14时许、2020年2月4日18时许、2020年2月5日21时许、2020年2月19日21时许、2020年2月28日16时许从上家以300元每小包的价格购买甲基苯丙胺，后以350元每小包的价格共十四次每次贩卖一小包甲基苯丙胺给卖给李某;2.2019年11月12日14时许，被告人段橙以600元的价格卖了两小包甲基苯丙胺给李某;3.2020年2月16日2时许，段橙以250元的进价从李翔处购买一小包的甲基苯丙胺后以350元的价格卖给李某;4.2020年4月23日，公安机关抓获吸毒人员李某，李某表示愿意协助公安机关抓获其上线“胖哥”（被告人段橙）。李某便微信联系被告人段橙求购买350元的毒品甲基苯丙胺。段橙送货至李某家附近，被等待在现场的耒阳市公安局民警抓获。民警当场从段橙身上缴获一小包净重0.31克的冰毒和麻古的混合物。经鉴定，疑似冰毒和麻古的红白色混合物中检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，原审有下列经庭审举证、质证的证据证明： 1.被告人段橙的户籍资料、到案经过、办案说明、辨认笔录、微信转账记录、扣押决定书、收缴决定书、称重取样笔录、鉴定意见书、指认照片、通话记录、湖南省毒品收缴专用收据等书证；2.证人李某证言；3.微信聊天记录；4.勘验、检查等笔录、毒品检测样品提取物，毒品称重笔录照片；5.被告人段橙的供述与辩解。 原审认定，被告人段橙违反国家对毒品的管理规定，十七次贩卖毒品给吸毒人员李某，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人段橙2020年4月23日的贩卖毒品行为，是在特情介入下实施的犯罪，可酌情从轻处罚。公诉机关指控的被告人段橙第三、五起贩卖毒品的证据不足，本院不予以认可，据此，原审判决：被告人段橙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五千元。 上诉人段橙上诉称：原审认定事实不属实，微信虽有多笔转账，但并不是每次都是买毒品的，其只是为李某代购了两次毒品，未参与吸食；其为李某买过四次毒品用于共同吸食。转账记录中有五次是与李某之间的打牌转账，有八次是向李某借的钱。综上，请求二审法院查清事实对其从轻处罚。 经本院审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人段橙违反国家毒品管理制度，明知是毒品而进行多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。段橙多次向多人贩卖毒品，依法应对其从重处罚。上诉人段橙上诉称原审认定事实错误，其只贩卖两次毒品给李某，不构成贩卖毒品罪情节严重。经查，上诉人段橙十七次贩卖毒品甲基苯丙胺给李某的事实有其自己在公安机关的供述及证人李某的证言证实，还有段橙与李某、李翔关于每次购买毒品的微信聊天、转账记录及通话记录等客观证据予以佐证，故对其多次贩卖毒品的事实予以认定。段橙上诉称其没有多次贩卖毒品的理由与查明事实不符，本院不予以采纳。2020年4月23日贩卖毒品存在特情介入，可酌情对其从轻处罚。原审在法定刑幅度以内量刑，并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，程序合法，处理恰当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下: 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李国锋 审 判 员 凌 波 审 判 员 陶 刚 二〇二一年二月一日 法官助理 黎丽娟 书 记 员 李 怡                            打印质量责任人：李国锋   校对质量责任人：李 怡                附：本裁定适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。