山西省晋中市榆次区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）晋0702刑初68号 公诉机关晋中市榆次区人民检察院。 被告人金建军，男，1978年8月1日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，小学文化，系榆次区村民。1998年因犯盗窃罪被榆次区人民法院判处有期徒刑二年；2002年7月因犯抢劫罪、盗窃罪被榆次区人民法院判处有期徒刑十三年。2019年7月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被晋中市公安局城区分局抓获，同年7月6日被晋中市公安局城区分局取保候审，同年8月12日被依法执行逮捕，现羁押于晋中市看守所。 辩护人王翠芳、王璐（实习），山西奇政律师事务所律师。 被告人程胜英，男，1972年11月7日出生于山西省忻州市代县，汉族，初中文化，系代县居民。2003年10月10日因犯非法持有枪支罪被山西省代县人民法院判处有期徒刑八个月。2019年7月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被晋中市公安局城区分局抓获，同年7月6日被刑事拘留，同年8月13日被依法执行逮捕，现羁押于寿阳县看守所。 辩护人张国宝，山西丰汇律师事务所律师。 晋中市榆次区人民检察院以榆检刑审刑诉[2020]45号起诉书指控被告人金建军、程胜英犯贩卖毒品罪，于2020年1月10日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。在审理过程中，由于不能抗拒的原因，本院裁定对本案中止审理；中止事由消失后，本院裁定对本案恢复审理。晋中市榆次区人民检察院指派检察员张海全出庭支持公诉，被告人金建军及其辩护人王翠芳、王璐、被告人程胜英及其辩护人张国宝到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，1、2019年7月3日，被告人金建军、被告人程胜英伙同李某（已治处）开车，次日到达安徽省临泉县准备购买毒品，未果后开车返回。2019年7月5日凌晨3时许，在河南省郑州市高速服务区停车场被城区分局民警抓获。现场查获程胜英现金385000元、金建军现金162550元，毒品海洛因4.85克。 2、2019年2月初，被告人金建军电话联系后开车到代县向被告人程胜英以8000元左右的价格购买了10克左右土制海洛因；同年3月初，被告人金建军电话联系后开车到代县向被告人程胜英以8000元左右的价格购买了10克左右土制海洛因。 3、2018年11月14日23时许，在晋中市第一人民医院门口吸毒人员闫某（已治处）以900元现金向被告人金建军购买了1克土制海洛因。 4、2018年11月中旬一天下午，被告人金建军将毒品送至榆次区郭家堡乡北六堡村口后，张某（因贩卖毒品另案处理）以500元现金向金建军购买了0.5克土制海洛因。 5、2017年10月28日至2017年12月15日期间吸毒人员杨某（已治处）多次向被告人金建军购买毒品，被告人金建军将毒品送至杨某小区楼下，共计购买了2.7克土制海洛因。杨某共向被告人金建军微信转账5028元。 据此，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人金建军、程胜英的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定依法惩处。并提出对被告人程胜英判处有期徒刑十一年以上十三年以下的量刑建议。 被告人金建军对公诉机关的指控有异议，辩称2019年3月初、3月底其向程胜英买过两次毒品均是2克，都自己吸了，没有卖给过别人，其只在2017、2018年卖过毒品；其没有向闫某出售过毒品；对起诉指控第四、五起事实没有异议，其选择自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：一、起诉指控第一起犯罪事实，金建军仅有贩卖毒品的犯意表示，不具有任何的侵害危险，不构成贩卖毒品罪。金建军准备购买毒品是处于贩卖毒品的预备阶段，其在购买中主动按其购买，属于预备阶段的犯罪中止，没有造成损害，应当免除处罚。即使二被告人构成贩卖毒品的预备犯，没有造成社会危害，可以免除处罚。此次购毒过程金建军作用较小，系从犯，依法应从宽处罚。被告人购买何种毒品、种类不明，用人民币推定，缺乏依据。扣押的4.85克海洛因是程胜英用于自吸的，不是金建军的毒品；二、指控的第二起、第三起犯罪事实不清证据不足，不能以贩卖毒品罪定罪；三、对指控的第四、五起犯罪事实，被告人金建军自愿认罪认罚，应当从轻减轻处罚；被告人金建军如实供述，依法可以从轻处罚。 被告人程胜英对公诉机关指控的第二起2019年2、3月份金建军向其买的毒品数量有异议，辩称两次均是2克，对其他无异议，其选择自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：仅根据被告人供述不能认定2019年2、3月份程胜英向金建军贩卖毒品数量是20克，被告人程胜英在侦查阶段第四次供述及当庭陈述贩卖4克土制海洛因和金建军的口供可以相互印证；被告人程胜英等人到安徽购买毒品未果，构成犯罪中止且没有发生损害结果；不应认定现场查获的4.85克海洛全是贩卖毒品克数；被告人程胜英签署认罪认罚具结书是一种悔罪的表现，对量刑建议辩护人表示异议，认为过重。 经审理查明，1、2019年7月3日，被告人程胜英电话联络被告人金建军去安徽省临泉县买毒品。被告人程胜英开车从代县到榆次接上被告人金建军及李某（已治处）开车去安徽省临泉县，次日到达安徽省临泉县准备购买毒品。对方人员要先拿走钱，被告人程胜英、被告人金建军担心被骗后开车返回。2019年7月5日凌晨3时许，在河南省郑州市高速服务区停车场被晋中市公安局城区分局民警抓获。现场查获程胜英现金385000元、金建军现金162550元，查获程胜英携带土制海洛因4.85克。 2、2019年3月初，被告人金建军电话联系后开车到代县向被告人程胜英以1600元左右的价格购买了2克左右土制海洛因；同年3月底，被告人金建军电话联系后开车到代县向被告人程胜英以1500元左右的价格购买了2克左右土制海洛因。 3、2018年11月14日23时许，在晋中市第一人民医院门口吸毒人员闫某（已治处）以900元现金向被告人金建军购买了1克土制海洛因。 4、2018年11月中旬一天下午，被告人金建军将毒品送至榆次区郭家堡乡北六堡村口后，张某（因贩卖毒品另案处理）以500元现金向金建军购买了0.5克土制海洛因。 5、2017年10月28日至2017年12月15日期间吸毒人员杨某（已治处）21次向被告人金建军购买毒品，被告人金建军将毒品送至杨某小区楼下，共计购买了2.7克土制海洛因。杨某共向被告人金建军支付5028元（其中现金100元，微信转账4928元）。 以上事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证、核实的下列证据予以证实： 1、常住人口基本信息，证实被告人金建军、被告人程胜英基本身份情况。 2、晋中市公安局城区分局晋华派出所出具的归案情况说明，证实2019年7月5日凌晨3时许该局民警在河南省郑州市高速服务区将金建军、程胜英抓获。 3、扣押决定书及扣押清单，证实晋中市公安局城区分局扣押程胜英持有的人民币385000元、疑似毒品物5.85克（黑色粉末重4.85克，黄色粉末重1克）；扣押金建军持有的自制冰壶一个、人民币162550元。 4、山西省代县人民法院（2003）代刑初字第70号刑事判决书，证实2003年10月10日被告人程胜英因犯非法持有枪支罪，被判处有期徒刑八个月。 5、山西省晋中市榆次区人民法院（2002）榆刑初字第110号刑事判决书，证实2002年7月1日被告人金建军因犯抢劫罪、盗窃罪，被判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二千元。1998年被告人金建军因犯盗窃罪被榆次区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。 6、强制隔离戒毒决定书，证实2019年7月6日金建军因吸毒被晋中市公安局城区分局决定强制隔离戒毒二年。 7、微信转账记录截图，证实杨某21次向金建军微信转账共计4928元。 8、称量笔录，证实晋中市公安局城区分局晋华派出所民警在办案区对程胜英持有的2包疑似毒品物进行了称量，首先将2包毒品按1-2号编号，然后将2包疑似毒品去除包装后进行称重，1号疑似毒品（黑色粉末）净重4.85克，2号疑似毒品（黄色粉末）净重1克，共计5.85克。 9、取样笔录，证实晋中市公安局城区分局晋华派出所民警在办案区对程胜英持有1包疑似毒品物进行了取样，随即抽取了1.11克疑似毒品进行定性检定。 10、晋中市公安司法鉴定中心（晋中）公（司）鉴（理化）字[2019]102号检验报告，检验结果为：送检的1407002019040102-001号检材中检出海洛因成分，1407002019040102-002号检材中未检出海洛因成分。 11、辨认笔录，杨某辨认出向其贩卖毒品的金建军；闫某辨认出向其贩卖毒品的金建军；张某辨认出向其贩卖毒品的金建军。 12、吸毒现场检测报告书，证实被告人程胜英、被告人金建军的检测样本经现场检测，结果呈阳性。 13、证人李某的证言，主要内容为：2019年7月3日金建军给我打电话说他出门一趟，让我给他开车。当天晚上我和金建军和代县男子汇合开车上了高速往安徽临泉县。2019年7月4日下午4点左右到了临泉县，代县的男子联系其他人，有个男的过来跟代县的男子说让我们的车跟上他们的车，开车走了一段，后来我们往回返，到了郑州高速服务区就被抓了。代县男子准备去安徽临泉县买毒品，没有买成。 14、证人杨某的证言，主要内容为：2017年10月28日至2017年12月15日我多次向金建军购买毒品，共计购买了2.7克土制海洛因，向金建军微信转账4928元，支付现金100元。 15、证人闫某的证言，主要内容为：我的毒品是向金建军买的。2018年11月14日23时许，在专医院东门，我给了金建军900元现金，买了1克毒品。 16、证人张某的证言，主要内容为：2018年11月中旬一天下午，金建军开车到我们村口，问我要不要货，最后我以500元现金向金建军买了0.5克土制海洛因。 17、证人王某的证言，主要内容为：我和金建军去过一次代县，金建军让我开车拉他到了代县一个村里，他让我在外面等，他一个人进去的说是找一个朋友，具体做啥我不清楚。 18、被告人程胜英的供述与辩解，主要内容为：2019年7月3日我给金建军打电话说阳泉曹磊让我们去安徽临泉县买毒品，当天我开车从代县到榆次接上他们两个，然后走高速去临泉县。阳泉的曹磊拿钱要走没给毒品，我们拦住他，觉得做不成就走了。然后开车到了郑州市高速服务区就被抓了。我带着现金385000元，金建军带着16万多，都是要用来购买毒品的毒资。从我车上搜出的大袋的是毒品（土制海洛因），小袋是底用药做的，都是我的，是我拿上用来在路上吸的。2019年2月初金建军给我打电话向我购买毒品，买了10来克土制海洛因，支付宝给我转账8000元左右，2019年3月初金建军还向我买了10来克土制海洛因，通过工商银行转账付给我钱。我和金建军之间银行转账和支付宝转账是金建军网上赌博没钱了就问我借，有钱了还给我。被告人程胜英在侦查阶段第四次供述及当庭陈述：2019年3月金建军购买毒品都是每次2克，每次2000元。 19、被告人金建军的供述与辩解，主要内容为：程胜英电话联系我，让我和他去安徽买货，他从代县开车过来，我联系“二小”，让他和我相跟去趟外地，主要是让他开开车。后程胜英到了榆次接上我和“二小”走高速到了安徽。程胜英见了对方，我和“二小”没有见上，没有买成毒品，然后就开车往回走，在郑州市服务区被抓获。我吸食的毒品是问程胜英买的，2019年3月初向程胜英买了2克毒品，付了程胜英1600元现金，在车上将2克毒品吸食了；3月底向程胜英买了2克毒品，付了1500元现金，在车上将2克毒品吸食了。我和程胜英银行转账是我和他都在网上赌博，互相借钱。杨某向我买过两次毒品，2017年10月底他以200元的价格买了0.1克土制海洛因，2017年12月中旬他以100元的价格向我买了0.05克土制海洛因。从车上搜出的现金是用来购买毒品的毒资。被告人金建军当庭陈述：向杨某贩卖毒品2.7克，向张某贩卖毒品0.5克。从车上搜出的钱是外甥的嫁妆。 上述证据来源合法，内容相互关联，印证了查明的事实，可以作为定案的依据。 本院认为，被告人金建军、程胜英违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖土制海洛因，其中金建军贩卖8.2克土制海洛因，被告人程胜英贩卖8.85克土制海洛因，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪，均应予依法惩处。公诉机关的指控罪名成立。关于第一起犯罪事实部分，二被告人分别准备了毒资，去了安徽省临泉县寻找卖主，未实施贩卖行为，属于犯罪预备，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚，二被告人一起去购买毒品，毒资各自准备，不属于共同犯罪，亦不存在区分主从犯；关于第二起犯罪事实部分，根据现有证据，认定被告人程胜英贩卖二次每次2克土制海洛因；抓获被告人程胜英被查获的4.85克毒品应认定为被告人程胜英贩卖的毒品。鉴于被告人程胜英在审查起诉阶段已自愿签署认罪认罚具结书，在本院审理期间选择自愿认罪，本院依法酌情对其予以从轻处罚。鉴于被告人金建军在本院审理期间选择自愿认罪，本院依法酌情对其予以从轻处罚。对被告人程胜英的辩护人提出的程胜英构成犯罪中止及不应认定现场查获的4.85克海洛全是贩卖毒品克数的辩护意见不予采纳，对被告人金建军的辩护人提出的起诉指控前三起事实不清、证据不足、第一起事实金建军构成犯罪中止及属从犯的辩护意见不予采纳外，对二辩护人其他辩护意见予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十二条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人金建军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月12日起至2026年8月10日止。） 二、被告人程胜英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月5日起至2024年9月4日止。） （上述所处罚金于本判决生效后三十日内缴纳。） 三、没收扣押在案被告人金建军的毒资人民币十六万二千五百五十元、被告人程胜英的毒资人民币三十八万五千元，上缴国库。 四、责令被告人金建军退赔违法所得人民币六千四百二十八元、程胜英退赔违法所得人民币三千一百元，上缴国库。 五、对已扣押的毒品、自制冰壶予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省晋中市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长 陈    惠    敏 人民陪审员 张宇辉人民陪审员张利平 二〇二一年二月三日 书 记 员 相    文    静