湖南省衡阳县人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0421刑初13号公诉机关湖南省衡阳县人民检察院。被告人肖超凡，男，1980年12月24日出生于湖南省桂阳县，汉族，中共党员,初中文化，经商,住湖南省桂阳县。因涉嫌非法经营罪,于2020年6月17日被衡阳县公安局刑事拘留,同年7月24日被衡阳县公安局执行逮捕,现羁押在衡山县看守所。辩护人陈嘉锡，湖南溥天律师事务所律师。辩护人罗康，湖南溥天律师事务所律师。湖南省衡阳县人民检察院以蒸检二部刑诉[2020]84号起诉书指控被告人肖超凡犯非法经营罪，于2021年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于1月28日对本案公开开庭进行审理，衡阳县人民检察院指派检察员周建林出庭支持公诉，被告人肖超凡及其辩护人罗康到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2020年5月份，一桂阳老板（身份未查明）联系被告人肖超凡，要其帮忙到贵州运输货物，并承诺每趟给予8000元报酬，过路费及油费由桂阳老板额外支付，肖超凡同意后，桂阳老板委托一男子（身份未查明）将装有159××××****电话卡的老年机交由肖超凡，便于其与贵州上线（身份未查明）联系。肖超凡以600元每天的报酬雇佣其朋友肖某作为司机，2020年6月8日以来，肖超凡先后三次与肖某驾驶其所有的赣ＣＮ××**重型仓栅式货车前往贵州省毕节市运输烟叶回桂阳。1、2020年6月8日晚，被告人肖超凡在桂阳老板的指使下，与肖某驾驶赣ＣＮ××**车前往毕节市，次日中午，两人到达毕节市赫章县，在高速出口与贵州上线会合，后再驾车跟贵州上线到装货地点装货，在装货过程中，肖超凡发现装载的是烟叶。6月10日的凌晨，肖超凡与肖某驾驶装有烟叶的赣ＣＮ××**车回桂阳，为逃避打击，当晚提前在常宁市下高速，再沿国道行驶至桂阳县莲塘镇，后将货车交给桂阳老板安排的接车人员，得运费8000元现金。2、2020年6月11日凌晨，被告人肖超凡在桂阳老板的指使下，再次与肖某驾驶赣ＣＮ××**车前往毕节市装运烟叶，当晚6时许到达毕节，在贵州上线安排下装载烟叶，6月12日凌晨4时许两人驾驶装有烟叶的赣ＣＮ××**车从毕节回桂阳，当晚7时在常宁市下高速，再行驶至桂阳县莲塘镇后将货车交付给接车人员，得运费8000元现金。3、2020年6月13日凌晨，肖超凡与肖某在桂阳老板的指使下继续驾驶赣ＣＮ××**车前往毕节市装运烟叶，当天17时许到达毕节，在贵州上线安排下装完烟叶后驾车准备返回桂阳，6月14日21时许，车辆行驶至衡邵高速金兰段时被衡阳县烟草专卖局查获。经核查，该批烟叶重16010公斤，价值532172.4元。被告人肖超凡被抓获后，检举在桂阳县方元镇内有一非法存放烟草的仓库，并配合衡阳县公安局、衡阳县烟草专卖局成功捣毁该仓库，缴获的烟叶、烟丝价值111万余元。肖超凡运输的烟叶16010公斤及桂阳仓库的烟叶13240公斤、烟丝13480公斤、烟叶切丝机一台，由衡阳县公安局扣押，由衡阳县烟草专卖局保存。另查明，被告人肖超凡没有烟草专卖行政主管部门或者烟草专卖行政主管部门授权的机构签发的准运证。被告人肖超凡在侦查机关如实供述了自己的犯罪事实，在公诉机关告知其认罪认罚从宽制度后，于2020年12月8日自愿签署认罪认罚具结书，知悉并认可：1、衡阳县人民检察院指控本人犯罪事实；2、衡阳县人民检察院指控本人构成非法经营罪；3、衡阳县人民检察院提出判处有期徒刑三年，并处罚金的量刑建议；4、本案适用简易程序。被告人肖超凡在庭审中亦自愿认罪、认罚。受本院委托，桂阳县司法局经调查评估，建议对被告人肖超凡适用社区矫正。上述事实，被告人肖超凡在开庭过程中亦无异议，且有抓获经过、户籍资料、价格证明等书证，证人肖某、谢某的证言，被告人肖超凡的供述与辩解，检查笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人肖超凡违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖准运证及其他相关合法手续，多次为他人非法经营烟叶提供便利，其行为构成非法经营罪，且情节特别严重，公诉机关指控被告人肖超凡犯非法经营罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人肖超凡在与他人非法经营的共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人肖超凡能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。因肖超凡自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。对公诉机关及被告人肖超凡的辩护人提出的被告人肖超凡有立功表现的意见，经查，在案证据仅证明被告人肖超凡检举并配合衡阳县公安局、衡阳县烟草专卖局捣毁桂阳县方元镇内一非法存放烟草的仓库，缴获该仓库内的烟叶和烟丝，尚不能查证任何人涉嫌何种犯罪，公安机关亦未据此立案侦查，不应认定被告人肖超凡具有立功表现，故对公诉机关及被告人的辩护人提出的该意见，本院不予采纳。被告人肖超凡的辩护人还提出肖超凡运输烟叶价值认定不合理的辩护意见，经查，衡阳县烟草专卖局委托湖南省烟草质量监督检测站对被查获的烟草进行质量检测，该站依法进行检测，该检测站是烟草行业的专门检测机构，且检测程序合法，该检测结果可以作为本案的定案依据，衡阳县烟草专卖局向湖南省烟草专卖局对检测的烟叶和烟丝申请价格证明，湖南省烟草专卖局出具了价格证明，故辩护人认为检测结果认定的烟叶价值不能作为定案依据的辩护意见，本院不予采纳。衡阳县人民检察院建议对被告人肖超凡判处有期徒刑三年，并处罚金，若符合社区矫正条件，建议适用缓刑，该量刑建议恰当，本院予以采纳。本院委托桂阳县司法局对被告人肖超凡实行社区矫正社会调查评估，该局建议适用社区矫正。结合衡阳县司法局的量刑建议，本院决定对被告人肖超凡适用缓刑，缓刑考验期间，依法实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人肖超凡犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）二、对扣押的烟叶、烟丝、烟叶切丝机依法予以没收，由衡阳县烟草专卖局依法处理，处理所得的款项上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  彭国超人民陪审员  刘美莉人民陪审员  庾文展二〇二一年二月五日法官助理陈泰安书记员唐锦附：法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。