重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝02民终2988号上诉人（原审原告、反诉被告）：云阳县云源水电开发有限公司,住所地重庆市云阳县双江街道云江大道****。统一社会信用代码91500235774850340D。法定代表人：杨家明，该司总经理。委托诉讼代理人：向智强，重庆四正律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：四川金河建设工程有限公司，住所地四川省成都市武侯区二环路西一段******。统一社会信用代码91510107733432433Y。法定代表人：陈瑜昆，该司董事长。委托诉讼代理人：廖其春，上海建纬（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：康向东，男，1966年7月23日出生，汉族，住重庆市渝**。系该司员工。上诉人云阳县云源水电开发有限公司（以下简称云源公司）因与上诉人四川金河建设工程有限公司（以下简称金河公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服重庆市云阳县人民法院（2018）渝0235民初5097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。云源公司上诉请求：1.撤销原判第四、五项，改判支付工程款276125.96元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.本案应先行对工程质量进行鉴定，待工程质量合格后方能启动造价计价程序，且根据合同约定以云阳县财评中心评审价格下浮比例作为结算价格；2.鉴定结论是错误的，人民法院应当依法审查。金河公司辨称，从开工至起诉前，被上诉人从未向上诉人提出工期索赔，从合同约定的完工时间2014年12月23日起算，至起诉之日也超过诉讼时效，若认定上诉人存在工期延误，也应当综合评定造成延误的原因。金河公司上诉请求：1.撤销原判第三项（庭审中增加支持其反诉主张的赔偿损失115万元）；2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：工期延误系被上诉人原因所致，故上诉人不应承担违约责任，且被上诉人应当赔偿上诉人损失115万元。云源公司辨称，金河公司在庭审中增加上诉请求不合法，也没有提供证据证明115万元已实际产生；工期延误的责任是金河公司。云源公司向一审法院提起诉讼请求：1.解除原、被告于2013年11月16日签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》；2.被告在合同解除后立即将双门二级电站建设工地腾让，并将已完成的工程交付给原告；3.被告支付原告违约金480000元；4.本案诉讼费由被告承担。金河公司反诉请求：1.对云阳县双门二级水电站工程已完工工程进行结算，并由反诉被告支付反诉原告工程款8278752.79元，并从违约之日起按年利率6%计算利息至付清日止；2.判令反诉被告赔偿反诉原告损失1150000元；3.本案诉讼费由反诉被告承担。一审法院审理查明，2012年12月4日云源公司发布《云阳县双门二级水电站工程施工招标公告》，项目业主为云源公司，建设资金来自中央专项预算投资，业主自筹资金。项目出资比例为：45%、55%。该项目投资估算价：480万元。2012年12月24日金河公司向云源公司发出投标函。2013年4月24日云源公司给金河公司发出《中标通知书》，内容为：确定金河公司为中标人，中标系数为0.795，中标工程范围：招标文件及工程量清单所包括的范围。工程规模为双门二级电站装机1510KW，中标工期270日。工程质量必须达到国家施工验收规范标准。2013年11月16日，原告（发包人）与被告（承包人）签订《云阳县小水电代燃料项目建设合同》，合同约定：一、工程概况1.1工程名称：云阳县小水电代燃料项目双门二级电站建设工程。1.2工程地点：云阳县普安乡。二、工程承包范围及合同工程量2.1工程承包范围：大坝及附属建筑物、引水明渠、压力前池、压力管道镇支墩、厂房、生活楼、升压站及其它土建附属工程等。2.2主要合同工程量：以经云阳县财政评审中心审核的工程竣工结算工程量为准。三、合同价款3.1合同价款：本工程合同价为云阳县财政评审中心审核的工程竣工结算价款与投标人中标系数之积。四、合同工期及进度4.1开工日期：在合同签署后，监理人根据现场施工准备情况向承包人发出开工通知确定开工日期。4.2合同工期总日历天数：270天。4.3为满足本工程总工期的要求，承包人承诺采取一切有效措施，使本合同以下关分键项目进度满足控制性工期要求。1.厂房及生活楼，最迟完工日期：2014年6月30日。2.引水大坝及附属工程，最迟完工日期：2014年3月30日。3.引水明渠，最迟完工日期：2014年9月30日。4.压力前池及管道镇支墩，最迟完工日期：2014年3月30日。发包人的义务和责任5.1.4提供的用地范围为：在工程开工时由发包人提供，承包人只能在其规定的范围内使用，承包人应将临时工程用地的用途、范围、时限填入临时工程用地表中，用地计划经发包方同意后提供给承包人，承包人不得影响红线外的区域。涉及施工占地中的所有问题，由发包方和承包人共同负责与当地政府、村、组等有关部门及个人协调处理。5.1.5发包人应按招投标文件中《技术条款》的有关规定，委托监理人向承包人提供现场基准点及其书面资料。5.1.6发包人应委托监理人在合同规定的期限内向承包人提供应由发包人负责提供的图纸。该项目技施设计图，提交日期：2013年11月，份数1份，5.1.7发包人应按合同约定按时支付合同价款。承包人的义务和责任5.2.2承包人根据招标文件的约定向发包人提交履约担保现金。本合同履约担保金额48万元，履约保证金在工程验收合格后14天内返还承包人（不计利息）。5.2.3承包应在接到开工通知后2日内，按投标文件及时向工地调遣或雇佣人员和调配施工设备、材料进入工地，按施工总进度要求完成施工准备工作。若承包人未按合同要求按时调遣人员、设备、材料，应承担相应违约责任。5.2.9承包人应严格按施工图纸和本合同规定的质量要求完成各项工作。9.1计量9.1.3本合同工程量以经云阳县财政评审中心审核的工程竣工结算工程量为准。9.1.4工程量的计量必须经发包人、承包人、监理人三方代表签字认可。9.2预付款9.2.1工程预付款：预付款用于承包人为合同工程施工购置材料、工程设备、修建临时设施以及组织施工队伍进场。预付款必须专用于合同工程。预付款的额度为：为该项目合同估算价的10%。预付款预付办法：在本合同签署后3天内，并在承包人向发包人提交了材料采购凭证和履约保证金凭证后支付。9.3进度款9.3.1进度款按进度支付。9.3.2承包人按监理人规定的格式提交进度付款申请单，监理人在收到进度付款申请14日内完成核查，并向发包人出具进度付款证书，经发包人审批后支付给承包人，支付时间不应超过监理人收到进度付款申请单后28天。9.3.5进度款计算依据（3）材料价格按渝东经济信息2012年第10期云阳价计算，信息价未有的按业主认质核价确定的材料价格计算。（4）以设计施工图、设计变更及业主确认的收文签证资料等为计算工程量的基础，按以上计算的造价×中标单位的下浮比例=进度款金额。9.5工程价款支付（1）本工程基础完工经验收合格后，承包方按本工程结算方式报送发包方经结算审核后，支付审核价款的20%，主体完工经验收合格后，承包方按本工程结算方式报送发包方经结算审核后，支付审核价款的40%。（2）工程竣工验收合格后，累计支付结算额的80%。（3）竣工结算并完成资料移交后支付至结算额的90%，剩余10%为质保金。9.6.1结算报送程序：(1)工程竣工结算前承包人须按合同约定提供完整的竣工资料，竣工资料的真实性、完整性、合法性、准确性等由承包人负责，发包人不承担任何责任。（2）发包人工作人员在接收承包人竣工资料的同时，应履行相关的交接手续，双方签字确认，并承诺资料齐全，不再增补或撤回。承包人应提交双方签字签章齐全的结算资料，并明确提出办理结算的申请，否则甲方不予办理。10.1变更10.1.1没有监理人的指示，承包人不得擅自变更。10.1.2变更引起的单价或总价调整，承包人应在收到监理人发出的变更指示后28天内，向监理人提交变更报价书，监理人在28天内对变更报价书进行审核后作出变更决定书，并通知承包人。价格审核期间，承包人仍应按监理人的变更指示进行施工。10.1.3由于发包人原因引起的变更，发包人应承担相应的费用和工期延误责任。十一、违约与索赔11.1在履行合同过程中，承包人未按第5.2款规定履行义务或发生下述行为之一者属承包人违约：11.1.1承包人无正当理由未按开工通知的要求及时进场组织施工和未按本合同约定的进度计划有效地开展施工准备，造成工期延误；11.1.5由于承包人原因未按合同进度计划及时完成合同规定的工程或部分工程，连续3个月未采取有效措施赶上进度，造成工期延误；11.2由于承包人原因本合同项目未能按合同约定的日期完工，承包人应支付逾期完工违约金。逾期完工违约金为5000元/天，累计不超过合同结算金额的5%。11.3承包人发生违约行为时，监理人应及时向承包人发出书面警告或停工整改的通知，限期整改；监理人发出停工整改通知28天后承包人仍无视监理人的指示，不提交整改报告，不采取整改措施，则发包人可通知承包人解除合同。解除合同时，承包人应按本工程合同估算价的10%向发包人支付违约金，同时应赔偿由此给发包人造成的超过该违约金的实际损失。11.4在履行合同过程中，发包人未按第5.1款规定履行义务或发生下述行为之一者属发包人违约。11.4.1发包人未能按合同规定的内容和时间提供施工用地、基准点和应由发包人负责的部分准备工程等承包人施工所需的条件；11.4.2发包人未能按合同规定的时限向承包人提供应由发包人负责的施工图纸；11.4.3发包人未能按合同规定的时间支付各项合同价款，或无正当理由阻挠、拒绝批准任何支付凭证，导致付款延误；11.6发包人违约，并在收到承包人通知后28天内仍未采取措施改正，承包人有权暂停施工。暂停施工后，发包人仍不采取有效措施纠正其违约行为，承包人有权解除合同。11.7索赔的提出。双方有权根据本合同及其他有关规定向对方提出索赔。但应在索赔事件发生后28天内交索赔意向书提交监理人，并抄送违约方。在上述意向书发出后的28天内，再向监理单位提交索赔申请报告，详细说明索赔理由和索赔费用的计算依据，并应附必要的当时记录和证明材料。如果索赔事件继续产生影响，履约方应按监理单位要求的合理时间间隔列出索赔累计金额和提出中期索赔申请报告，并在索赔事件影响结束后的28天内向监理单位提交包括最终索赔金额、延续记录、证明材料在内的最终索赔申请报告，并抄送违约方。否则，违约方可不受理。11.8.2监理人收到履约方提交的索赔申请报告和最终索赔申请报告后，应立即依据当时记录进行审核，并在履约方提交上述报告后的42天内与双方充分协商后作出决定，在上述时限内将索赔处理决定通知履约方，并抄送违约方。11.8.3双方应在收到监理人的索赔处理决定后14天内，将其是否同意索赔处理决定的意见通知监理人。若双方均接受监理单位的决定，则监理单位应在收到上述通知后的14天内将确定的索赔金额列入付款证书中支付；若双方或其中一方不接受监理单位的决定，双方可共同协商成立争议调解组，任何一方可提请争议调解组解决。11.8.4若履约方未遵守各项索赔规定，则应得到的付款不能超过监理人依据当时记录核实后决定的或争议调解组提出的或仲裁机构裁定的金额。11.9索赔的期限。承包人提交了完工付款申请单后，应认为无权再提出在本合同工程移交证书颁发前所发生的任何索赔。承包人提交的最终付款申请单中，只限于提出本合同工程移交证书颁发后发生的新的索赔。十二、工程责任缺陷期。本工程责任缺陷期为12个月，时间从工程竣工验收合格之日起。本工程监理单位是重庆渝源水电开发有限公司。2013年12月7日重庆渝源水电开发有限公司根据金河公司报送的开工申请，确定合同的实际开工日期为2013年12月8日。2013年12月26日金河公司向重庆渝源水电开发有限公司提出工程预付申报表，载明：金河公司承建的云阳县双门二级水电站工程合同项目，于2013年12月8日正式开工，依据施工合同约定，已具备工程预付条件，现申请预付款48万元（合同估算价的10%）。重庆渝源水电开发有限公司向云源公司提出《工程价款预付款证书》，2014年1月4日云源公司经审查后转帐支付金河公司工程预付款48万元。2015年2月13日原告支付被告工程款230万元。2015年4月30日原告向被告发出《关于双门二级电站渠道等工程立即动工建设的函》云水电司函（2015）2号文件，要求被告务必在5月5日前动工建设电站渠道外墙、渠道底板、压力管道镇支墩等土建工程以及其他附属工程。2015年8月27日原告向被告发出《关于加快双门二级电站工程进度以及完善工程进度资料的函》云水电司函（2015）4号文件，认为被告仅完成总工程量的50%，完成建设任务的关键控制工期在渠道施工，2015年1-8月，被告仅完成渠道外边墙、底板施工130米，完成工程量的4%，压力管道镇支墩未开工建设，工程严重滞后，严重影响年度进度计划的完成。2015年9月22日原告支付被告工程款130万元。2015年11月12日原告向被告发出《关于切实加强双门二级电站工程施工管理的函》云水电司函（2015）5号文件，一、2015年1-10月，贵司仅完成渠道外边墙、底板施工630米，完成工程量的20%。压力管道镇支墩和厂房建设未开工建设，工程严重滞后，严重影响年度进度计划的完成。二、因被告拖欠民工工资及材料款未支付，工程已停工近20天。三、原告已拨付工程进度款408万元，已超过合同约定和工程实际拨款。但被告未专款专用，所拨付工程进度款未用于工程，导致材料不能到位，民工阻工、包工头带人到水务局要钱现象发生，严重影响水务局机关工作秩序。四、工程施工管理人员、技术人员等未按要求到位，建设进度过程、质检资料，特别是拨款资料一直未完善。2016年2月6日原告代付被告民工工资120万元（其中包含被告拨的70万元）。2016年2月15日原告向被告发出《关于加强双门二级电站工程安全施工管理的函》云水电司函（2016）1号文件，内容为：截止目前，贵司完成渠道外边墙工程量的三分之一，厂房工程工程量的二分之一，生活楼装饰、升压站、压力管道镇支墩未开工建设，工程严重滞后，严重影响年度进度计划的完成。要求被告一、按合同约定建立健全安全组织机构，配齐安全生产管理人员，确保安全施工。二、按合同约定按时支付民工工资。三、工程款项专款专用。原告已拨付工程进度款458万元，已超过合同约定拨款。力争2016年6月投产发电。2016年3月3日原告向被告发出《关于切实加快双门二级电站工程施工进度的函》云水电司函（2016）2号文件，内容为：渠道外边墙、压力管道镇支墩工程务必在2016年3月7日前开工建设，压力管道镇支墩必须在2016年3月底完成，渠道外边墙必须在2016年5月底完成。按时支付民工工资。工程施工管理人员、技术人员等按要求到位。2016年4月6日原告向被告发出《关于双门二级电站工程限时复工的函》云水电司函（2016）3号文件，内容为：开年后，贵司中标承建的双门二级电站工程因欠材料款一直处于停工状态，经多次催促并到重庆分公司衔接，同时召开了工程建设推进会，现在仍未复工建设。为确保双门工程建设早日完成，要求贵司在4月15日前必须复工。2016年4月15日原告向被告发出关于《四川金河建设工程有限公司关于的回函》的复函，云水电司函（2016）4号文件，内容为：一、双门二级电站工程为系数招标，招标文件是经过云阳县公共资源交易中心审核同意后发布，符合法定程序。贵司在投标前应该详细研究了招标文件，并在有把握的情况下才进行了投标。合同条款是以招标文件为依据，在双方协商一致的前提下，本着双方自愿的原则而签订。在双门二级电站工程停工近2个月还在谈招标文件以及合同缺乏操作性实为不诚信。二、分部工程或单元工程施工图是在施工前按照规定程序提供给贵司双门二级电站项目部，不存在是由业主口头指令进行施工。施工图按要求到位，推进了工程建设进度，没造成贵司项目部施工窝工和施工工期延误。三、由于贵司施工工期延误，导致我司每年补偿给农民的临时占地青苗补偿款以及其他占地补偿款高达15万元，所有青苗等补偿款均有我司委托乡政府和村组支付给占地农民，没有委托贵司支付。四、我司在2014年9月16日召开了双门二级电站工程进度推进会，以（2014）1号会议纪要明确了材料的二次转运问题。工程需要的其他零星工程，经施工代表、监理人员和甲方代表现场签证计量，按合同约定组价计入工程计算，不存在不认帐的问题。五、合同工期是以合同约定为准，贵司在施工管理、资金组织与使用等方面存在严重问题，是导致工程进度严重滞后以及停工的主要原因。2016年4月17日被告给原告发出《关于云阳县双门二级水电站工程计划复工及完工的函》，内容为：根据贵司发云水电司函（2016）3号文精神和川金河发（2016）9号函相关意见，经与贵司2016年4月14日下午会议友好协商和15日上午的进一步沟通，双方本着有利于顺利推进工程建设为出发点和着力点，充分尊重客观实际，为能够尽快启动及彻底解决双门二级电站工程建设存在相关问题达成一致意见：“参建各方全面加强协作，尽快完善设计变更，尽快据实清理已完工程量及进度结算，并按进度的80%支付工程款”。现根据会议精神和甲方要求，并结合工程实际，经我司认真研究制订全面复工及完工计划如下：一、公司强化组织与监督管理，增强现场安全施工技术管理力量。1.公司确定副总经理康向东同志全面负责该项目后期工作；康秋峰同志驻扎施工现场，全面抓项目部工作；增加陈廷均同志为项目部安全员，全面负责项目部安全工作；2.在项目总原有人员岗位与职责分工不变的前提下，再增加项目部副经理、技术副总、施工员、资料员各一名，以充实项目总安全生产技术管理力量。二、资金筹备和使用计划（未含合同外项目资金）1.复工至完工资金筹备计划总额为280万元（1）项目总筹资100万元，首笔资金30万元于15日内到帐，后续资金70万元于复工后四个月内陆续到帐；（2）申请业主拨款180万元，首款于近日拨付100万元（尽快复工必备资金），复工第二个月付40万元，第三个月付30万元，第四个月付10万元。三、施工进度控制节点1.工程复工准备期一周，工程正式复工于业主首笔工程款到帐后5日内；2.渠道外边墙施工在复工后4个月内完成；3.厂房封顶及砖混结构在复工后第二个月内完工，二期砼配合机电设备安装进度进行；4.镇支墩一期砼在第二个月内完成；二期砼配合压力管道安装进度完成；5.电站生活楼、厂房、操控室及升压站装修在具备图纸和签订补充协议后一个月完成；6.进厂路面硬化待设计图纸完善、设备及材料转运完成和签订补充协议后十五日内完成；7.工程完工扫尾与竣工资料编写、整理及工程竣工验收、结算在第五个月完成。鉴于我司目前所处的实际困难，恳请贵司按该计划相关要求及时拨付工程复工及后续施工所需资金共计180万元。2016年6月8日原告支付被告工程款20万元；2016年7月8日原告支付被告工程款15万元；2016年8月10日原告支付被告工程款15万元；2016年8月24日原告支付被告工程款5万元。2016年9月27日原告向被告发出《关于切实加快双门二级电站工程施工进度的函》云水电司函（2016）7号文件，内容为：2016年上半年，贵司中标承建的双门二级电站工程因贵方项目部人员挪用工程款，导致欠材料款和民工工资，一直处于停工状态。经多次催促并到重庆分公司衔接，同时召开了工程建设推进会，工程于2016年6月复工。为确保工程复工后顺利实施，我司拨付55万元工程款，专项用于复工后工程所需材料款和民工工资。而贵司项目部将用于工程材料和民工工资的工程款还了私人借款，发了项目部人员欠的工资和项目部所有的杂支费用，占了所拨款项的52%，工程直接费用仅占42%。由于挪用工程款，工程材料款和民工工资不能到位，导致厂房停工近2个月，渠道于2016年9月26日再次停工。工程自2013年12月开工以来，由于贵司工程管理出现严重问题，导致2015年上半年停工半年，2016年上半年停工半年，累计停工已达一年之多，严重违反合同约定工期条款。2016年11月7日原告向被告发出《关于双门二级电站渠道等工程立即复工的函》云水电司函（2016）8号文件，内容为：贵司中标承建的双门二级电站工程于2016年9月26日再次停工，要求厂房、生活楼、渠道等工程必须在2016年11月5日前复工。2016年11月23日原告向被告发出《关于推进双门二级电站渠道等未完工工程相关事宜的函》云水电司函（2016）9号文件，内容为：你司（川金河发［2016］16号）回函收悉。你司所阐述的停工原因完全背离双方签订的合同条款和实际，同时也与县水务局协调的前提和结果也不一致。现就进一步推进双门二级电站未完工程事宜函告如下：一、2016年上半年，双门二级电站工程处于停工状态，为推进工程建设，经县水务局组织协调，我司与你达成了“在积极有效推进未完工程的前提下按复工后实际完成工程量的80%支付工程进度款，所拨款项专项用于保证民工工资和材料款”的一致意见，前提是你司要积极有效推进未完工程。可你司自复工以来，工程进度缓慢，时常因民工工资和材料款不到位而停工。按水务局协调达成的共识，我司所拨付的55万元工程款专项用于支付民工工资和材料款，可贵司未履行承诺，用于支付民工工资和材料款的支付比例仅为48%，导致民工工资和材料款未付，从而导致停工。二、双门二级电站工程是系数招标，合同约定工程款支付是完工验收后支付工程款的40%。为推进工程建设，我司积极支付工程进度款。在县水务局的协调下，只要你司能积极有效推进未完工程，我司可以配合你司完善计量资料，并按完成的实物工程量的80%支付工程款。但你司不履行承诺，用保证支付民工工资和材料款的专项款项还帐和支付项目部所有开支，而民工工资和材料款支付不到位，致使工程停工。双门二级电站工程进度严重滞后，我司不可能在你司停工的状态下支付本应在工程竣工验收结算时才支付的80%工程款。三、你司项目部人员变动导致你司资料缺失，是你司管理原因，不是造成工程停工的原因。而你司管理人员不到位，才是造成工程进度迟缓和停工的原因。四、对满足工程使用功能需要的设计变更，在按规定完善变更和现场签证手续的前提下，我司已按规定程序做出了变更，并且你司已经实施。经甲方和监理同意增加的工程量在结算时一并计入。这不是造成停工的原因。2016年11月29日市水电中心召开专题会议，研究云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设工作。市水利局建设管理处、云阳县水务局、原告、被告、监理单位等负责人参加了会议。并于2017年2月4日制作《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》，会议纪要如下：一、双门二级电站工程施工管理存在的问题（一）工程进度严重滞后。按照建设单位与施工单位签订的建设合同约定，双门二级电站工程在2014年9月底要完成所有建设任务投产发电，但截止目前仅完成大坝、前池、生楼主体工程施工，待完工程有：渠道外边墙1300米，厂房和生活楼装饰工程以及地面、排水沟砼浇筑、机墩砼浇筑、压力管道镇支墩二期砼浇筑、升压站地面给排水沟砼浇筑，机电设备及附属设施安装等，工程进度严重滞后。（二）工程管理人员未按要求到位。施工单位未按照投标文件和合同约定到位工程施工管理人员；到位的现场管理人员业务技能较差、管理水平较低，不能满足工程管理需要。（三）民工工资及材料拖欠严重。施工单位因拖欠民工工资及材料款，民工怨气较大，导致多次至云阳县水务局上访，影响云阳县水务局正常的工作秩序。（四）施工单位工程进度款未专款专用。二、会议达成的一致意见（一）施工单位要明确专人，要对已完和未完工程按中标系数和合同约定计价原则进行计量报价，并报监理和建设方审核后作为工程进度付款参考；（二）建设单位要配合施工单位完善计量资料，按中标系数和合同约定计价原则审核工程进度计量及单价，在施工方积极完成未完工程建设的前提下，工程进度款可以累计支付至已完工程量的80%；（三）复工所需资金80万元，原则上由施工单位自筹40万元，建设方拨付40万元。由于施工单位资金缺口大，施工单位承诺自筹10万元；为切实推进双门二级电站未完工程建设，所差资金由建设单位报云阳县水务局同意后作为工程借款借支30万元给施工方。三、会议要求（一）云阳县水务局要按照《关于做好小水电代燃料续建项目建设工作的通知》，加快推进双门二级电站建设工作，督促参建各方在确保安全施工的前提下积极推进工程建设进度，争取尽快完成小水电代燃料项目建设任务。（二）施工单位必须高度重视双门二级电站工程施工管理存在的问题，要针对项目管理存在的具体问题认真研究对策，拿出具体可行的复工具体措施，力争在2016年12月上旬复工，2017年汛期前完成建设任务。并做好如下事情：1.务必要确保民工工资按时发放。2.务必确保安全。3.务必确保工程进度款专款专用。4.务必增加双门二级电站工程管理力量，工程技术及管理人员必须到位。2016年12月14日原告代付民工工资及材料款353800元；2016年12月20日原告支付被告工程款20万元；2017年1月12日原告支付被告工程款146200元；2017年1月26日原告支付被告工程款20万元。综上，2016年11月29日后原告支付被告工程款90万元；原告截止2017年1月26日总计支付被告工程款603万元。2017年1月13日被告按2016年11月29日《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》的精神整理完善已完工程进度计量签证资料，并报监理和业主要求审签，原告派贾兴平、监理单位派梅友财配合被告完善已完工程进度计量签证，于2017年1月21日、22日签字确认。2017年2月6日原告向被告发出《关于切实加强双门二级电站工程施工管理的函》云水电司函（2017）1号文件，内容为：工程必须于2017年2月10日前开工，确保年度建设目标如期完成。2017年2月23日被告给原告发出《关于办理云阳县双门二级电站工程已完工程量进度结算的函》，内容为：2016年11月29日召开了《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调专题会》，参会各方基本达成共识。会后参建各方按照会议精神积极组织复工，我司项目部如期恢复施工，直至2017年2月24日放假过春节。与此同时，我司项目部落实专人完善工程计量签证资料，并于2017年2月13日报给监理、业主单位现场代表审签，分别于2月21日、22日签字确认；即我司按照合同要求和有关会议精神完成已完工程计量计价结算资料的编制并报审，已完工程量进度结算申报金额为1075万元，详见《工程量报量说明》；因春节临近，时间紧迫，贵司及监理单位没有来得及审核，仅代付了渠道施工队伍20万元的民工工资，导致我司严重拖欠民工工资、材料及机械等费用；贵司有关领导曾口头答复，待春节后审核支付。春节后，我司项目部积极筹资，想早日复工，但无赖筹资太难，无力支付拖欠的民工工资及材料、机械等费用，至此未能复工；现希贵司理解我司的困难，尽快完成已完工程量进度申报的审结与支付，以利我司早日恢复施工。2017年2月27日原告向被告发出关于《四川金河建设工程有限公司关于办理云阳县双门二级电站工程已完工程量进度结算的函》的复函，云水电司函（2017）2号文件，内容为：贵司《关于办理云阳县双门二级电站工程已完工程量进度结算的函》收悉。现将相关事宜回复如下：一、贵司要求“尽快完成已完工程量进度申报的审结与支付，以利我司早日恢复施工”，已严重违反双方签订的建设合同，也违背了2016年11月29日专题会议纪要，我司不予同意。根据协调会会议纪要精神，“在施工方积极完成未完工程的前提下，工程进度款可以累计支付至已完工程量的80%”。我司将严格执行协调会会议纪要精神，不可能在贵司将双门二级水电站未完工程停工的情况下支付已完工程款至80%。二、贵司申报的已完工程量进度结算金额1075万元，我已根据相关程序督促监理单位和跟审单位严格按照合同约定严肃认真审核，也请贵司积极配合。三、贵司承建的双门二级水电站工程必须立即复工。2017年3月6日被告给原告发出关于落实《云阳县小水电代燃项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》精神相关事宜及建议的函，内容为：一、专题会议纪要中遗漏的重要会议精神（根据我司参会人员会议记录整理）1.参建几方尽快明确专人在半个月左右清理完成已完与未完工程计量、计价及投资估算，以此作为结算依据，并支付至已完工程进度款的80%；同时，完善设计变更。二、复函及建议1.贵司未完全履行会议精神，及时支付80%已完工程进度款，致使施工被迫中断。“11.29”专题会议后，我司于2016年12月1日以川金河（2016）18号《关于云阳县双门二级电站工程尾工复工计划的函》，贵司信守会议承诺，支付了工程复工启动资金70万元，陆续代付了民工工资、材料款，并拨付了剩余资金。我司及项目部也按“11.29”专题会议精神、承诺及业主要求支付了拖欠的材料款10万元，积极组织复工，并如期启动施工，直至2017年春节放假停工；与此同时，于2017年1月13日整理完善已完工程进度计量签证资料，并报监理和业主单位代表审签，分别于1月21日、22日签字确认；随即按照合同和有关会议精神完成已完工程计量、计价结算资料的编制并报贵司审核，进度结算申报金额为1075万元，详见《工程量报量说明》；因春节临近，贵司和监理单位以时间紧来不及审核为由，仅代付了渠道施工民工队伍20万元的劳务费，导致我司严重拖欠民工工资、材料及机械等费用，贵司有关领导曾口头答复，待春节后审核支付。鉴于春节时间紧等客观实际，我司也能理解，并做好拖欠民工工资及材料、机械租赁供应商等人员的思想安抚工作，平安度过了2017年春节；但现距我司提供进度结算资料至今已长达一个多月。综上所述，说明我司及项目部是积极主动地履行合同和会议精神的，不存在违背合同和会议精神之说。相反，贵司至今仍未审核支付80%已完工程进度款，客观上已违背会议精神要求。因此，肯请贵司加快审核结算工作，并支付80%已完工程进度款，以利工程早日复工并按时完成工程尾工。2017年4月24日原告向被告发出《关于双门二级电站工程立即复工的函》云水电司函（2017）3号文件，内容为：2017年开年后，贵司中标的双门二级电站工程一直处于停工状态。现在仍未复工建设，要求尽快复工。2017年5月10日原告向被告发出《关于切实加强双门二级电站工程安全管理并立即复工的函》云水电司函（2017）4号文件，内容为：2017年开年后，贵司中标的双门二级电站工程一直处于停工状态。为切实推进双门二级电站建设进度，我司以云水电司函（2017）1号、云水电司函（2017）2号、云水电司函（2017）3号致函贵司，要求贵司承建的双门二级电站工程立即复工，现仍未复工，要求尽快复工。2017年6月19日被告给原告发出《关于共同清理和确定云阳双门二级电站已完工程量的函》，内容为：监理单位于近期以《云阳县双门二级电站土建工程第一阶段工程进度预结算监理审核意见》，完成了对我司2017年1月13日报给业主的关于双门电站部分已完工程量的确定。现针对该审核意见，我司特函复如下：一、工程量为监理单方确定，对于引水渠道、厂区工程的具体审减事项，我司不明白其原因。二、引水渠道、前池、取水坝、压力钢管镇支墩等单元工程的二次转运费用，此次没有确定，也没有计算在内。三、该工程的安全生产费用也未计入。2017年6月20日原告给被告发出《关于双门二级电站工程立即复工以及转发土建工程第一阶段工程进度预结算监理审核意见的函》，内容为：2017年开年后，贵司中标承建的双门二级电站工程一直处于停工状态。为切实推进双门二级电站建设进度，我司以（云水电司函［2017］1号、云水电司函［2017］2号、云水电司函［2017］3号、云水电司函［2017］4号）要求贵司承建的双门二级电站工程立即复工，现在仍未算工。时值汛期，贵司现场无人值守，防汛、地灾等安、地灾等安全隐患突出门二级电站工程现场安全，尽快完成电站建设任务，要求贵司立即组织人力、物力和财力，拿出切实可行的具体措施立即算工，确保双门二级电站工程安全度汛。2017年8月14日原告向被告发出《关于加强双门二级电站工程安全管理并立即复工的函》云水电司函（2017）6号文件，要求被告承建的双门二级电站工程立即复工。2017年8月22日原、被告在县水务局五楼二会议室召开会议，形成《关于双门二级电站建设复工协调推进会会议纪要》，内容如下：一、对原有工程量如何计量的问题计量计价总原则：按双门二级电站招投标文件和建设单位与施工单位签订的建设合同执行，不能突破。（一）二次转运费：二次转运费按招投标文件、建设合同约定的相关条款计价和《云阳县小水电代燃料项目双门二级电站工程建设推进会会议纪要》执行；（二）临时设施费用：招投标文件和建设合同有约定条款的按约定条款执行，没约定的视为没有临时设施费用。临时工程计量计价按建设合同约定相关条款执行计入结算。（三）安全生产费用：安全生产费用按建设合同约定条款执行，不按中标系数下浮。（四）合同外新增工程量计量计价：合同外新增的工程量计量计价按招投标文件和建设合同约定的计量计价相关条款执行，单价下浮比例按照投标文件和建设合同约定条款执行。（五）已完工程计量：工程计量有原始计量依据的按照原始计量依据计量，没有原始计量依据的，本着服务于双门二级电站工程和实事求是的原则，由建设单位、监理单位、施工单位三方代表现场核实后报监理单位和建设单位核定，并送审计部门审定。二、关于工程复工的问题（一）施工方必须在2017年9月1日前复工，在12月底前完成建设任务。五、关于工程审计的问题为确保双门二级电站工程建设计量和结算公平公正并符合法定程序，根据双门二级电站实际情况，工程计量计价以及结算由有资质的审计单位按法定职责程序审核，由建设方同意后交县审计局审定后作为工程结算依据。被告单位胡宏伟、康向东在会议签到册上签字。2017年9月7日被告给原告发出《关于云阳县双门二级电站土建工程建设施工相关事宜的函》，内容为：贵司发《关于云阳双门二级电站建设复工协调推进会会议纪要》云水电司纪要（2017）4号文件与监理部发《双门二级电站土建第二阶段工程结算监理审核意见》均已收悉。特复函如下：贵司会议纪要所列内容，没有得到我司的签认，属于贵司的内部管理文件，对我司不产生任何实质性的约束。针对已完工程结算监理审核意见，我司于6月19日以《关于共同清理和确定云阳双门二级电站已完工程量的函》予以否认。这次所发审核意见与之前所发的一样，我司同样不予认可。工程停工主要原因是业主不履行合同，无视市水利局“11.29”会议精神与甲乙双方达成的有关会议共识，未及时审核拨付工程进度款所致。2017年10月11日被告给原告发出《关于请求解决云阳县小水电代燃料项目双门二级电站土建工程建设施工相关事宜的紧急报告》，内容为：被告认为系数招标模式导致合同可操作性难度较大和业主单位配合不力是造成工程进度严重滞后和停工近一年半的主要原因。我司完成的绝大部分工程量不能得到业主和监理的及时签认，施工至今未正式办理过中间结算，至此仅拨付了613万元工程进度款，直至2017年的春节前才由业主和监理现场代表基本签认了已完工程量，我司同时向业主申报工程进度结算款1075万元。春节后我司于2月23日发函催促业主尽快办理工程进度结算支付，但迟至2017年6月7日和9月1日才收到业主转发的监理初步审核意见，该审核与实际出入较大，我司于6月19日、9月7日发文予以否认，并要求三方据实进行现场审核或提交公认的第三方进行审核，但至今未果。2018年2月8日被告给原告发出《关于云阳县双门二级电站土建工程施工有关事宜的函》，由于贵司应付资金不到位，导致工地停工一年有余。现场再无任何人员值守，望贵司从安全管理大局出发，自行组织相关人员值守。贵司转发的由重庆铂码工程咨询有限公司出具的建设工程初审结算报告，与我司所报进度估算报告差额巨大，主要是由于工程量和价差较大等原因造成的。2018年5月8日原告给被告发出《关于双门二级电站限时复工的通知》渝水司文（2018）47号，内容为：贵公司中标承建的双门二级电站工程自2014年以来一直处于停工状态，已严重违反施工合同约定条款和2016年“11.29”协调会议精神，经我现场巡查，施工现场无人值守，施工现场存在诸多安全隐患，如大坝、前池、渠道、压力管槽等工程存在深基坑、高边坡等不安全因素，厂房、生活楼等现场警示标志、防护措施缺失。2018年汛期已至，我监理方要求贵司立即委派人员进入现场值守，同时建立健全安全生产组织机构，落实人员，制定可行的施工计划、施工组织措施和技术措施，在2018年5月15日前复工。2018年5月16日被告做出关于《重庆渝源水电开发有限公司关于双门二级电站限时复工的通知》的复函，内容为：一.由于业主故意拖欠我司工程进度款，未全面履行2016年“11.29”等有关会议精神，致使我司中途被迫停工两次，最后于2017年春节后停工至今。此为众所周知的事情。我司在无业主拨付工程款的情况下，无力进行复工。二、建设单位为业主，在我司无力组织承建的情况下，如果属于我司应实施的范围，工地上存在的一切安全隐患，均由业主负责组织消除并实施。其发生的相关费用，在知会我司的情况下，我司同意从我司的工程承包价款中扣除。此事已函告业主。三、业主几经周折于年初才拿出的工程价款审核情况，我司正在复核，并正组织相关工程量资料，以促进工程量及价的确定。四、特恳请贵司按照监理规范的原则，站在公正的立场上，督促业主按法律条款履行好合同义务。重庆渝源水电开发有限公司给被告做出《关于双门二级电站复工及安全的相关事宜的通知》，内容为：我司于2018年5月8日函告渝水司文（2018）47号《关于双门二级电站限时复工的通知》至四川金河建设工程有限公司，现四川金河建设工程有限公司已复函。你方作为业主单位应积极组织资金，落实安全职责，协调关系，争取尽快复工。2018年6月19日重庆洲同律师事务所给被告发出《律师函》，内容为：贵公司承建的云阳县双门二级水电站工程，贵公司与云阳县云源水电开发有限公司于2013年11月16日签订了《云阳县小水电代燃料项目建设合同》，合同约定工期为270天，超期违约金为5000元/天，贵公司于2013年12月8日开工建设后，已完成了部分工程。从2015年至2016年，贵公司断断续续施工，从2017年至今，工程一直处于停工状态，导致工程严重超期，经云阳县云源水电开发有限公司多次致函催促复工，贵公司仍拒不复工。且云阳县云源水电开发有限公司已按照合同约定，拨付了工程进度款613万元，超过合同约定的工程应拨款，但贵公司仍然没有信守承诺，一直无故拖延怠工，严重违约，至今仍没完工，导致民愤极大。基于上述事实，贵公司在合同履行过程中违反诚实信用原则，致工程无故拖延怠工，构成严重超期违约，现本律师特致函贵公司，望贵公司务必于2018年6月30日前复工建设，如贵公司在2018年6月30日前仍拒不算工建设，云阳县云源水电开发有限公司将会依法启动司法程序，解除双方签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》，并追究贵公司的违约责任。当日原告邮寄给被告。2018年6月27日被告给原告送达《关于律师函》的回函，内容为：一、该项目在招标设计未完成的前提下采用系数招标，导致甲乙双方合同执行难度和争议较大。二、贵司于2015年1月才提交图纸和组织设计技术交底，比合同约定时间晚一年多（14个月）；征地与青苗赔偿导致我司晚进场一年；现场施工绝大部分情况按业主、监理、设代的口头指示进行，至今未完善设计变更，不利于施工推进。三、贵司未全面落实市水利局“11.29”会议精神和双方于2016年4月14日至15日达成的会议共识，未及时办理中间结算支付和已完工程进度结算支付，导致我司垫资施工高达400余万元，现仍欠民工工资、材料和机具款300万元左右，致使我司中途被迫停工两次，最后于2017年春节后因我司再无力垫资施工而停工至今。鉴于已完工程进度结算工作量较大，所需时间较长，工程不宜长期停工，现恳请贵司理解我司的实际困难，暂先借支200万元工程进度款，则我司立即组织复工至完工。若贵司执意解除合同，我司认为可协商解除，且早在“11.29”会议上也阐明了此观点，但与会主要领导未采纳。2018年8月18日原告向被告邮寄关于解除《云阳县小水电代燃料项目建设合同》的通知，内容为：贵公司承建的云阳县小水电代燃料建设项目，从2017年至今，工程一直处于停工状态，我公司多次致函催促贵公司复工，但贵公司仍拒不复工，造成工程严重超期，给我公司造成了巨大的经济损失。现我公司根据合同约定，郑重向贵公司发出通知：解除我们双方于2013年11月16日签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》。请你公司接到通知后，尽快联系我公司办理施工交接工作及工程款项的结算。2018年8月30日重庆铂码工程咨询有限公司根据原告的委托作出《报告书》，审核结果：云阳县双门二级电站工程送审金额10753558.24元，审定金额为5771388.32元。2018年11月10日被告向本院提出申请，要求对被告施工的云阳县双门二级水电站工程已完工工程量进行鉴定。重庆中宏建设监理有限公司于2020年9月4日作出《四川金河建设工程有限公司承建的云阳县双门二级水电站工程工程造价鉴定意见书》，计价和计量标准参照《云阳县双门二级水电站工程建设施工合同》，安全生产费按《关于落实水利工程建设安全生产费用及使用管理问题的通知》（渝水基【2009】28号文）执行，临时设施费暂按重庆市水利工程设计概(估)算编制规定（2011）执行，工期超期责任不明确故未计算，造价金额为：方案一鉴定金额为7326625.96元；方案二鉴定金额为8796263.22元。2.二次转运费部分。本案在送交我们的证据资料（结算书）中反映的有二次转运费，涉及金额3462181元，结合证据资料《会议纪要（2014）01号》、《会议纪要（2017）4号》内纪要所记述事项的证据资料显示本项目确实发生了材料二次转运费;我鉴定相关人员于2020年4月26日经过现场踏勘并与当地村民调查了解得到施工现场确实发生了二次转运的证人证词;基于原被告未就二次转运费计价原则达成一致意见,我们缺少鉴定基础依据,因此本次鉴定不发表鉴定金额的意见。3.临时设施费用增加部分。针对申请方第三次提供的鉴定资料,我司查阅了本案的证据资料，四川金河建设工程有限公司提供的租用民房房屋租赁合同、房屋修缮租赁合同、汽车租赁合同、机械设备租赁合同、收据、完工单等我司基于原被告双方对本案工期延长及临时设施费用的增加（涉及金额2396070元）没有形成责任划分的证据，不能确定第三次提供的鉴定资料与本次正常施工的临时设施是否重叠，因此我司不发表意见。4.报送的资料中有隐蔽的工程量，只有施工方单方面签字，无监理和甲方代表的签字，涉及金额约17877.03元，由于是隐蔽工程我司无法确定其是否完成。庭审查明，本工程实际施工人是胡洪伟，其借用被告资质承建本工程。为了减少因涉案工程停止施工2年多造成的损失，本院于2020年9月7日庭审中要求被告于2020年9月8日将涉案工程移交给被告，但被告至今未移交涉案工程。一审法院认为，原、被告于2013年11月16日签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》系双方的真实意思表示，属于合法有效的合同。本案争执焦点：一、原告要求解除原、被告于2013年11月16日签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》是否予以支持？该院认为，合同解除是指在合同有效成立后，因一方或双方当事人的意思表示，使合同关系终了。合同解除权，性质上是一种形成权。行使解除权解除合同，应当通知对方。解除权按其本质来说，不需要对方当事人的同意，只要有解除权人一方的意思表示就能将合同解除，故应适用确认解除合同，而不能判决解除合同。2018年8月18日原告向被告邮寄关于解除《云阳县小水电代燃料项目建设合同》，被告辩称没有收到，具体情况不知情，因原告向该院提供了邮寄给收件人张宽，收件单位为四川金河建设工程有限公司；邮件名称：解除合同通知的挂号回执，而被告对其反驳未向该院提供证据予以证明，该院对被告辩称理由不予认可。原、被告签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》十一条约定：11.1在履行合同过程中，承包人未按第5.2款规定履行义务或发生下述行为之一者属承包人违约：11.1.1承包人无正当理由未按开工通知的要求及时进场组织施工和未按本合同约定的进度计划有效地开展施工准备，造成工期延误；11.1.5由于承包人原因未按合同进度计划及时完成合同规定的工程或部分工程，连续3个月未采取有效措施赶上进度，造成工期延误；11.2由于承包人原因本合同项目未能按合同约定的日期完工，承包人应支付逾期完工违约金。11.3承包人发生违约行为时，监理人应及时向承包人发出书面警告或停工整改以通知，限期整改；监理人发出停工整改通知28天后承包人仍无视监理人的指示，不提交整改报告，不采取整改措施，则发包人可通知承包人解除合同。从双方当事人提交的往来函、复函来看，绝大部分均是要求被告采取整改措施，尽快复工，在原告给被告解决部分工程款后，被告虽答复复工，但未有实质进展，并最终停工二年之久，故原告提出解除《云阳县小水电代燃料项目建设合同》，符合合同约定；庭审中，被告对原告要求解除合同也无异议，只是提出应在原、被告结算之后解除合同，因本案要一并解决原、被告之间的现存争议，故应当确认原、被告2013年11月16日签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》于2018年8月18日解除。二、原告要求被告在合同解除后立即将双门二级电站建设工地腾让，并将已完成的工程交付给原告是否予以支持？该院认为，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。因原、被告2013年11月16日签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》于2018年8月18日解除，为了减少因涉案工程停止施工2年多造成的损失，该院于2020年9月7日庭审中要求被告于2020年9月8日将涉案工程移交给被告，但被告至今未移交涉案工程。故该院对原告要求被告在2020年9月8日将双门二级电站建设工地腾让，并将已完成的工程交付给原告符合法律规定，该院予以支持。三、原告要求被告支付违约金480000元是否予以支持？该院认为，被告履行《云阳县小水电代燃料项目建设合同》的实际开工日期为2013年12月8日，合同约定工期总开数270天，至今已有6年多还未完工，工程完全停工2年多，在原告多次要求被告复工未果的情况下，被告违反《云阳县小水电代燃料项目建设合同》的约定，即解除合同时，承包人应按本工程合同估算价的10%向发包人支付违约金，同时应赔偿由此给发包人造成的超过该违约金的实际损失。2012年12月4日云源公司发布《云阳县双门二级水电站工程施工招标公告》时，明确该项目投资估算价为480万元，被告要求原告第一次申请预付款48万元也是按合同估算价的10%计算，故对原告要求被告支付违约金480000元，符合《云阳县小水电代燃料项目建设合同》约定，该院予以支持。四、对2016年11月29日市水电中心召开专题会议，研究云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设工作，并于2017年2月4日制作的《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》应如何认定？对《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》，经庭审质证，原、被告均无异议，该院予以采证。对会议纪要认定被告工程进度严重滞后；工程管理人员未按要求到位；民工工资及材料拖欠严重；施工单位工程进度款未专款专用。会议达成的一致意见：（一）施工单位要明确专人，要对已完和未完工程按中标系数和合同约定计价原则进行计量报价，并报监理和建设方审核后作为工程进度付款参考。（二）建设单位要配合施工单位完善计量资料，按中标系数和合同约定计价原则审核工程进度计量及单价，在施工方积极完成未完工程建设的前提下，工程进度款可以累计支付至已完工程量的80%；（三）复工所需资金80万元，原则上由施工单位自筹40万元，建设方拨付40万元。由于施工单位资金缺口大，施工单位承诺自筹10万元；为切实推进双门二级电站未完工程建设，所差资金由建设单位报云阳县水务局同意后作为工程借款借支30万元给施工方的事实，该院予以认定。对会议达成的一致意见：（一）施工单位要明确专人，要对已完和未完工程按中标系数和合同约定计价原则进行计量报价，并报监理和建设方审核后作为工程进度付款参考。2017年3月6日被告给原告发出关于落实《云阳县小水电代燃项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》精神相关事宜及建议的函提出了不同的看法，内容为：一、专题会议纪要中遗漏的重要会议精神（根据我司参会人员会议记录整理）1.参建几方尽快明确专人在半个月左右清理完成已完与未完工程计量、计价及投资估算，以此作为结算依据，并支付至已完工程进度款的80%；同时，完善设计变更。但原、被告后又于2017年8月22日在县水务局五楼二会议室召开会议，形成《关于双门二级电站建设复工协调推进会会议纪要》，再次形成（五）已完工程计量：工程计量有原始计量依据的按照原始计量依据计量，没有原始计量依据的，本着服务于双门二级电站工程和实事求是的原则，由建设单位、监理单位、施工单位三方代表现场核实后报监理单位和建设单位核定，并送审计部门审定。因《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》、《关于双门二级电站建设复工协调推进会会议纪要》改变了双方签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》约定的部分内容，故该院将《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》、《关于双门二级电站建设复工协调推进会会议纪要》作为认定相关违约的依据。五、反诉原告提出反诉被告未在合同约定的期限内提供图纸、未在合同约定的时间内完成用地补偿，导致开工无法正常施工，导致工期延误是否属实？反诉原告于2013年12月8日开工，至反诉原告在2015年至2016年期间，一直断断续续施工，从2017年至今，工程一直处于停工状态，导致工程严重超期，反诉被告多次致函反诉原告催促其复工，在此期间，反诉原告在往来函件中均未提到反诉被告未在合同约定的期限内提供图纸、未在合同约定的时间内完成用地补偿，导致开工无法正常施工，导致工期延误，直至2018年6月27日反诉原告给反诉被告送达《关于律师函》的回函才提及，故对反诉原告提出反诉被告未在合同约定的期限内提供图纸、未在合同约定的时间内完成用地补偿，导致开工无法正常施工，导致工期延误的反诉请求，该院不予支持。六、反诉原告提出反诉被告未按《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》支付已完工程进度款的80%是否属实？反诉原告提出：反诉被告未遵循会议精神，未进一步完善设计变更，签订补充协议。未按会议纪要一致意见支付80%的进度款，导致工程无法正常复工，反诉原告不复工，是行使先履行抗辩权。反诉被告提出：反诉原告只是片面的截取了会议纪要中的部分内容，会议纪要记载的会议达成的一致意见是“在施工方积极完成未完成工程建设的前提下，工程进度款可以累积支付至已完工程量的80%”，这里说的是要在积极完工的前提下，而且也没有说“必须支付”，而是“可以支付”，显然，本案反诉原告后面也并没有积极完工，所以反诉原告以该会议纪要认定反诉被告没有按约支付工程款构成违约的理由也不能成立。该院认为，对《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》应适用文义解释、整体解释和目的解释的方法。从《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》的目的来看，主要是对如何加快双门二级水电站工程建设进度而召开的会议，就不会存在反诉原告所称行使先履行抗辩权的问题。对反诉被告是否履行《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》，反诉原告在2017年3月6日给反诉被告发出关于落实《云阳县小水电代燃项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》精神相关事宜及建议的函中提到，“11.29”专题会议后，反诉原告于2016年12月1日以川金河（2016）18号《关于云阳县双门二级电站工程尾工复工计划的函》，反诉被告信守会议承诺，支付了工程复工启动资金70万元，陆续代付了民工工资、材料款，并拨付了剩余资金。反诉原告及项目部也按“11.29”专题会议精神、承诺及业主要求支付了拖欠的材料款10万元，积极组织复工，并如期启动施工，直至2017年春节放假停工；与此同时，于2017年1月13日整理完善已完工程进度计量签证资料，并报监理和业主单位代表审签，分别于1月21日、22日签字确认；随即按照合同和有关会议精神完成已完工程计量、计价结算资料的编制并报贵司审核，进度结算申报金额为1075万元，详见《工程量报量说明》；因春节临近，反诉被告和监理单位以时间紧来不及审核为由，仅代付了渠道施工民工队伍20万元的劳务费，导致反诉原告严重拖欠民工工资、材料及机械等费用，反诉被告有关领导曾口头答复，待春节后审核支付。说明反诉被告是积极履行《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》，现反诉原告要求反诉被告必须支付其申报金额1075万元的80%，即860万元才复工，这与《云阳县小水电代燃料项目双门二级水电站工程建设协调会会议纪要》（一）施工单位要明确专人，要对已完和未完工程按中标系数和合同约定计价原则进行计量报价，并报监理和建设方审核后作为工程进度付款参考。（二）建设单位要配合施工单位完善计量资料，按中标系数和合同约定计价原则审核工程进度计量及单价，在施工方积极完成未完工程建设的前提下，工程进度款可以累计支付至已完工程量的80%是不相符合的。作为反诉被告支付工程进度付款参考是监理和建设方审核具体金额后才可以，反诉原告在监理和建设方未审核的情况下，单方认定反诉被告未支付已完工程量的80%是未有根据的，从反诉被告委托重庆铂码工程咨询有限公司作出《报告书》，审定反诉原告已完工程金额为5771388.32元，而反诉被告已支付工程款603万元，说明反诉被告不仅已支付反诉原告已完工程量的80%，还超额支付。也符合2017年8月22日原、被告在县水务局五楼二会议室召开会议，形成《关于双门二级电站建设复工协调推进会会议纪要》（五）已完工程计量：工程计量有原始计量依据的按照原始计量依据计量，没有原始计量依据的，本着服务于双门二级电站工程和实事求是的原则，由建设单位、监理单位、施工单位三方代表现场核实后报监理单位和建设单位核定，并送审计部门审定的要求。同时双方还约定在施工方积极完成未完成工程建设的前提下，工程进度款可以累积支付至已完工程量的80%”，这里说的是要在积极完工的前提下，是“可以支付”，不是“必须支付”，因本案反诉原告后面也并没有积极完工，所以反诉原告以该会议纪要认定反诉被告没有按约支付工程款80%构成违约的理由也不能成立。七、重庆中宏建设监理有限公司于2020年9月4日作出的《四川金河建设工程有限公司承建的云阳县双门二级水电站工程工程造价鉴定意见书》，造价金额为：方案一鉴定金额为7326625.96元；方案二鉴定金额为8796263.22元，以哪一个鉴定金额作为反诉原告已完工程金额？反诉原告提出，应当以《工程造价鉴定意见书》中的第二种计量方式作为争议工程的已完工工程造价：8796263.22元。因争议工程是边设计边施工，图纸是开工后14个月才提供，在没有正式图纸的情况，反诉原告按照反诉被告和监理口头指示进行施工，边施工边设计，导致施工难度增大和实际完成的工程量超过设计图纸上的工程量，故设计图纸不能作为鉴定依据。第二种鉴定方式是依据三方签证材料和现场勘验的结果，三方签证的工程量为实际完成工程量。三方签证资料是在“11.29”会议后落实会议精神的前提下进行的三方签证，双方对工程量达成一致意见的真实意思表示，以此作为依据鉴定出的工程总量才是符合工程实际施工情况。反诉被告也在庭审中认可了签证上签字的人员是公司现场管理人员，签证上面不存在伪造的情况，故签证应当具有法律效力，双方合同中并未约定签证需要盖公司印章确认。反诉被告提出，本案中鉴定方案二是根据《工程计量表》作出的，而现有证据能充分证明《工程计量表》并非施工过程中形成的现场签证，与现场实际完成的工程量不符合，完全不具有真实性，而且从施工方发给发包方的文件中，也能得出双方当时的真实意思是《工程计量表》“必须要经过发包方复核并提请相关机构进行审核，并得到双方的共同确定后，方能作为双方共同确定工程量及工程价款的依据性文件，故鉴定机构根据《工程计量表》作出的意见，因其并没有经过发包方复核并提请相关机构进行审核，并得到双方的共同确定，所以不能作为鉴定依据，故不应被采信。而鉴定方案一是根据施工图纸计算、报送资料工程量增加运距和现场勘测计算得出的数据，明显比方案二得出的结论更具有说服力，其鉴定依据更真实，本工程图纸也无设计变更、图纸是双方均认可的，施工方也是按图施工的，故根据施工图纸并结合现场勘测完全可以计算出比较客观的工程量，至少偏差不会太大，故人民法院依法应采用方案一中的合理意见，但超出施工方报送价和在征求意见稿中提出的计算错误的部分102.05万元应本着实事求是的原则依法予以减出。该院认为，《四川金河建设工程有限公司承建的云阳县双门二级水电站工程工程造价鉴定意见书》方案一鉴定金额和方案二鉴定金额主要区别在于取水坝左岸挡墙工程、取水坝右岸挡墙工程、渠道附属（内边挡土墙）、前池、引水渠道等分部分项工程，由于原、被告提供的证据不一致，鉴定时按两种数据分别计算相应工程量计入。前池和引水渠道工程，提供了电子版结构施工图，对于前池和引水渠道工程中所涉及的土石方的开挖作业的方式不同，必然会有两种不同的结果，由于鉴定资料存在差异，鉴定时列出2种方案供法院判断使用，方案一鉴定根据业主提供的施工图资料进行计算，方案二鉴定根据三方签证资料进行计算，导致两种方案金额相差1469637.26元。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定：当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。根据上述规定，人民法院在当事人对工程量发生争议时以签证书面文件优先作为确认工程量的依据，故重庆中宏建设监理有限公司根据反诉原告提供的三方签证资料作出的取水坝左岸挡墙工程鉴定金额201820.29元、取水坝右岸挡墙工程鉴定金额401164.33元、前池鉴定金额442190.21元、引水渠道鉴定金额5120754.13元、渠道附属（内边挡土墙）鉴定金额205656.61元、主厂房鉴定金额1061218.80元的工程款，该院予以确认，即该院认定方案二鉴定金额8796263.22元作为反诉原告已完工程金额。至于反诉被告称因反诉原告项目部人员变动导致鉴证资料缺失，本案中反诉原告提供的《工程计量表》是根据“11.29”会议达成的一致意见，反诉被告为了配合反诉原告拨取进度款集中制作的，该签证并非施工过程中的现场签证，并不能推翻庭审中反诉被告认可其委托工作人员所签字认可的三方签证资料。至于反诉被告称三方签证资料要得到双方共同确定后，才能作为计量计价的依据，这只是反诉被告的内部规定，不能约束反诉原告，故对反诉被告的此项辩称意见，该院不予支持。至于反诉被告提出超出施工方报送价和在征求意见稿中提出计算错误的部分102.05万元应本着实事求是的原则依法予以减出的辩解，因反诉被告对反诉原告提供的《工程计量表》不予认可，却对其有利的部分要求按反诉原告提供的《工程计量表》予以扣减，前后矛盾，该院不予支持。对《四川金河建设工程有限公司承建的云阳县双门二级水电站工程工程造价鉴定意见书》提到的材料二次转运费，双方当事人在共同签证的情况下未提及此事，直到2017年8月22日反诉原、被告在县水务局五楼二会议室召开会议，形成《关于双门二级电站建设复工协调推进会会议纪要》提及二次转运费，对二次转运费形成按招投标文件、建设合同约定的相关条款计价和《云阳县小水电代燃料项目双门二级电站工程建设推进会会议纪要》执行。基于反诉原、被告未就二次转运费计价原则达成一致意见,该院无法对二次转运费金额作出认定，因此本案暂不予解决。对反诉原告主张的临时设施费用增加部分、隐蔽的工程量，因反诉原告未能提供双方当事人签证的资料予以佐证，反诉被告在双方往来复函中未认可，且鉴定机构也未予确认可，故该院对反诉原告要求反诉被告支付材料临时设施费用增加部分、隐蔽的工程款不予支持。八、反诉原告要求反诉被告赔偿损失1150000元是否予以支持？反诉原告称从2017年2月起至反诉起诉日，反诉被告应向反诉原告每月支付现场不可辞退的管理人员工资、各种周转材料租赁费、机械租赁费和总部管理费用等各项赔偿损失共计115万元整。该院认为，反诉原告2018年2月8日发给反诉被告川金河发[2018]21号文件中称，“工地停工一年有余，现场再无任何人值守，希望发包方自行组织相关人员值守，现我司无力履行告知的相应义务，希望发包方组织相应人力、物力、保障工地上无安全事故发生，所产生的安全措施费用，可由我司工程款中扣减。”同时反诉原告主张的部分损失已包含在工程款中，鉴于本案属于反诉原告违约所致，故对反诉原告要求反诉被告赔偿损失1150000元，该院不予支持。综上，反诉原告已完工程款为8796263.22元，减去反诉被告已给付工程款603万元，反诉被告下欠反诉原告工程款2766263.22元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。因本案当事人双方未对欠付工程价款利息进行约定，且建设工程至今没有交付，反诉原告也未提交竣工结算文件，故利息应从反诉原告提出反诉之日开始计算。反诉原告于2018年10月11日第一次开庭时提出反诉，利息自2018年10月11日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十六条、第十七条、第十八条之规定，判决：一、确认原告云阳县云源水电开发有限公司与被告四川金河建设工程有限公司2013年11月16日签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》于2018年8月18日解除；二、被告四川金河建设工程有限公司应在2020年9月8日将云阳县双门二级电站建设工地腾让，并将已完成的工程交付给原告云阳县云源水电开发有限公司；三、被告四川金河建设工程有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告云阳县云源水电开发有限公司违约金480000元；四、驳回原告云阳县云源水电开发有限公司的其他诉讼请求；五、反诉被告云阳县云源水电开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付反诉原告四川金河建设工程有限公司工程款2766263.22元及利息，利息自2018年10月11日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算；六、驳回反诉原告四川金河建设工程有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费45200.00元，由被告四川金河建设工程有限公司负担。反诉案件受理费155602.00元，由反诉原告四川金河建设工程有限公司负担105000元，反诉被告云阳县云源水电开发有限公司50602元。鉴定费192200元，云阳县云源水电开发有限公司、四川金河建设工程有限公司各承担96100元。二审审理中，双方当事人对原判认定的基本事实无异议，本院予以确认。2020年12月10日，云源公司以鉴定机构对征求意见稿提出的问题未作修改，也未在鉴定意见中对提出的问题未作任何表示为由，申请再次司法鉴定。本院认为，本案双方争议焦点为：1.云源公司提出再次鉴定能否支持？2.金河公司超过上诉期限后增加上诉请求是否允许？3.违约责任的认定及损失的赔偿？4.欠付工程款利息的起算时间点？针对焦点1.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定“当事人申请重新鉴定的，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应的资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”。云源公司申请重新鉴定的理由为：方案一、方案二均存在问题，且鉴定机构对其提出的问题未作修改亦未回复。该申请理由不符合上述规定的情形，且由于双方对已完成的工程量存在争议，重庆中宏建设监理有限公司依据施工图资料和三方签证资料计算出两种方案，金河公司对施工图资料不予认可，而三方签证资料系为落实“11.29”会议精神而形成，无证据证明存在仿造之情形，故一审法院采信鉴定机构作出的方案二，作为金河公司已完工程价款并无不当，对云源公司重新鉴定申请不予采纳。针对焦点2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第一款关于十五日的上诉期限系规定当事人上诉权行使的期限，而非规定上诉人上诉请求具体内容的期限，且当事人提起上诉后，一审判决并未发生法律效力，允许上诉人在不超出原诉请的范围内于二审庭审辩论终结前增加上诉请求，并不当然损害被上诉人的实体权利，故金河公司有权在二审庭审中增加反诉请求（赔偿损失115万元）作为其上诉请求。针对焦点3.双方签订的《云阳县小水电代燃料项目建设合同》约定工期总天数为270天，金河公司实际开工日期为2013年12月8日，至今尚未完工，其中完全停工二年多，云源公司亦多次致函要求其复工未果，故导致合同解除之责任在金河公司，应承担违约责任；对金河公司提出的115万元损失，按其诉称系2017年2月起支付现场不可辞退的管理人员工资、各种周转材料租赁费、机械租赁费和总部管理等各项费用，但从金河公司之川金河发[2018]21号文件称“工地停工一年有余，现场再无任何人值守，…希望发包方组织相应人力、物力、保障工地上无安全事故发生，所产生的安全措施费用，可由我司工程款中扣减”，表明工地停工后已无人值守，亦认可产生的安全措施费用由其承担，故本院认为金河公司对该请求未提交相应证据证实，且与其文件内容不符，本院对该请求不予支持。针对焦点4.由于双方未对欠付工程价款利息进行约定，且建设工程至今没有交付，金河公司也未提交竣工结算文件，故一审法院从反诉之日开始计算利息并无不当。综上，上诉人之上诉请求和理由均不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费40490.00元，由云阳县云源水电开发有限公司负担29520.00,四川金河建设工程有限公司负担10970.00元。本判决为终审判决。审判长 黄   文   革审判员 刘红霞审判员杜抗洪二〇二一年二月十九日书记员 魏   椿   林