广西壮族自治区梧州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）桂04刑终41号 原公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陆黄飞，绰号“飞哥”，男，1998年8月13日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，中专文化，农民，住藤县。因涉嫌犯诈骗罪于2020年7月10日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 原审被告人温焕秋，绰号“扑街”，男，1997年8月9日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，中专文化，农民，住藤县。因涉嫌犯诈骗罪于2020年7月10日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 广西壮族自治区藤县人民法院审理广西壮族自治区藤县人民检察院指控原审被告人陆黄飞、温焕秋犯诈骗罪一案，于二○二一年一月五日作出（2020）桂0422刑初330号刑事判决。原审被告人陆黄飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定,被告人陆黄飞为了骗取他人钱财，以单身女性的身份，通过“探探”“微信”等聊天工具添加男性网友，并在聊天过程中与对方发展成网恋关系，取得对方信任后，以生日、父母生病经济困难等理由叫对方给钱，骗取钱财后将对方拉黑。被告人陆黄飞除了自己骗取他人钱财外，还教被告人温焕秋按照上述方法骗取他人钱财。2020年2月至2020年7月间，被告人陆黄飞参与诈骗4人，共计34852.3元；被告人温焕秋参与诈骗1人，共计7447.1元。具体事实如下： 1.2020年5月16日至2020年6月27日间，被告人陆黄飞使用微信号“Ｑ94204488”，昵称“皮”，虚构名为“陆妍飞”的未婚女青年，与被害人刘某聊天并确立为男女朋友关系之后，陆黄飞编造要为母亲生日买礼物、准备结婚彩礼等各种理由向刘某索要钱财。2020年6月27日，陆黄飞领取刘某微信转账4000元后，将刘某的微信拉黑。期间，刘某以微信红包、微信转账方式转给陆黄飞共12905.2元，陆黄飞均已收取。 2.2020年4月19日至2020年5月31日间，被告人陆黄飞使用微信号“Ｑ94204488”“ＵＵＵＵＬＨＦＵＵＵＵ”，昵称“皮”“开开心心”，虚构名为“陆妍杰”的未婚女青年，与被害人覃某聊天并确立为男女朋友关系之后，编造其父亲做手术要花钱等理由向覃某索要钱财。2020年5月31日，陆黄飞领取覃某通过微信转账3800元后，将覃某的微信拉黑。期间，覃某以微信红包、微信转账方式转给陆黄飞共5500元，陆黄飞均已收取。 3.2020年2月3日至2020年5月31日间，被告人陆黄飞使用微信号“Ｑ94204488”，昵称“皮”，虚构名为“陆妍飞”的未婚女青年，与被害人钟某聊天并确立为男女朋友关系之后，陆黄飞编造其父亲做手术要花钱、需要车费等理由向钟某索要钱财。2020年6月27日，陆黄飞领取钟某通过微信转账200元后，将钟某的微信拉黑。期间，钟某以微信红包、微信转账方式转给陆黄飞共9000元，陆黄飞均已收取。 4.2020年6月12日至2020年7月7日间，被告人温焕秋在被告人陆黄飞的指导下，使用微信号“ｗｅｃａｃ520”，昵称“子然”，虚构名为“温秋妍”的未婚女青年，与张某聊天并确立为男女朋友关系之后，编造过生日要买礼物、交见面保证金等理由向张某索要钱财。2020年7月5日，温焕秋领取张某通过微信转账5040元后，将张某的微信拉黑。期间，张某以微信红包、微信转账方式转给温焕秋共7447.1元，温焕秋均已收取。 另查明,民警抓获被告人陆黄飞、温焕秋后，在陆黄飞处扣押银行卡4张、手机2台、游戏手机1台、现金11000元，在温焕秋处扣押银行卡4张、手机2台、现金3900元。陆黄飞供述在其处扣押的现金属于诈骗被害人刘某所得。2020年11月10日，温焕秋亲属代其将违法所得7500元交至藤县人民检察院。 原判认定上述事实的证据有书证受案登记表及立案决定书、抓获经过、户籍证明、前科调查、扣押决定书及清单、刘某微信聊天记录、微信转账记录、覃某微信5月份交易明细、微信聊天记录及转账记录、钟某银行转账流水、微信聊天记录、微信转账记录、张某银行交易流水、支付宝转账记录、微信转账记录、陆黄飞银行账户信息及交易流水、手机号码开户信息及通话记录、陆黄飞微信账号、ＱＱ账号及微信转账记录、温焕秋微信账号及转账记录、办案说明、补充侦查卷的微信账单情况、随案移送赃证款物品清单、深圳腾讯公司提供的信息，被害人刘某、覃某、钟某、张某陈述，被告人陆黄飞、温焕秋的供述和辩解，现场勘验笔录、现场照片、现场方位示意图，搜查笔录，指认截图照片，辨认笔录。 原判认为，被告人陆黄飞、温焕秋以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额较大。以上二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。被告人陆黄飞诈骗他人钱财34852.3元，属“数额巨大”，依法应在“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的刑幅内处以刑罚；被告人温焕秋诈骗他人钱财7447.1元，属“数额较大”，依法应在“处三年以下有期徒刑、拘役、或者管制，并处或者单处罚金”的刑幅内处以刑罚。在第四起犯罪事实中，被告人陆黄飞、温焕秋均有骗取他人钱财的故意，并共同实施了骗取他人钱财的行为，是共同犯罪，在共同犯罪中，陆黄飞、温焕秋均是积极参与者，均是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人温焕秋到案后如实供述了其主要犯罪事实，庭审中，自愿认罪，愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。被告人温焕秋退赔被害人全部损失，可以酌情从轻处罚。二被告人通过互联网对不特定多数人实施诈骗，酌情从严惩处。 原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项、第九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：一、被告人陆黄飞犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人温焕秋犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元；三、责令被告人陆黄飞退赔被害人经济损失，其中刘某人民币一万二千九百零五点二元、覃某人民币五千五百元、钟某人民币九千元；四、被告人温焕秋通过亲属退至藤县人民检察院的人民币七千五百元中的七千四百四十七点一元退赔给被害人张某。（余款五十二点九元，待案件生效后，执行折抵罚金）；五、扣押陆黄飞手机2台、温焕秋手机2台，予以没收，其余扣押物品，由扣押机关依法处理（其中在陆黄飞扣押现金11000元退给被害人刘某，在温焕秋扣押现金3900元折抵罚金，待案件生效后执行）。 上诉人陆黄飞认为，其只诈骗了刘某10500元和钟某200元，其余款项系由之前使用其微信的人诈骗的，原判量刑过重，请求本院从轻改判。 经二审审理查明的事实与一审相同。 在二审审理期间，原审被告人陆黄飞、温焕秋均未提出新的证据。一审判决所列证据均经一审庭审举证、质证，合法有效，依法予以确认。 本院认为，上诉人陆黄飞、原审被告人温焕秋单独或合伙以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额较大巨大，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。陆黄飞诈骗他人钱财34852.3元，属“数额巨大”，依法应在“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的刑幅内处以刑罚；温焕秋诈骗他人钱财7447.1元，属“数额较大”，依法应在“处三年以下有期徒刑、拘役、或者管制，并处或者单处罚金”的刑幅内处以刑罚。在第四起犯罪事实中，陆黄飞、温焕秋均有骗取他人钱财的故意，并共同实施了骗取他人钱财的行为，是共同犯罪，在共同犯罪中，陆黄飞、温焕秋均是积极参与者，均是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。温焕秋到案后如实供述了其主要犯罪事实，在一审庭审中自愿认罪，愿意接受处罚，原判依法对其从轻处罚。温焕秋退赔被害人全部损失，可以酌情从轻处罚。陆黄飞、温焕秋通过互联网对不特定多数人实施诈骗，酌情从严惩处。对原判认定的上述情节及决定的处罚意见，依法予以确认。 对上诉人陆黄飞提出其只诈骗了刘某10500元和钟某200元，其余款项系由之前使用其微信的人诈骗的意见。经查，原判认定陆黄飞诈骗他人钱财共计34852.3元的事实，有被害人陈述及被害人提交与陆黄飞聊天记录、微信红包及转账记录以及陆黄飞的微信聊天记录及收取微信红包及转账记录、被害人被诈骗的钱最后是转入陆黄飞的生活微信号等证据证实，且该意见在一审时已提出，原判已作出充分论述并驳斥，本院完全认同，在此不再赘述。陆黄飞的该上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。 对上诉人陆黄飞认为，原判量刑过重，请求本院从轻改判的意见。本院认为，陆黄飞诈骗他人钱财34852.3元，依法应在“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的刑幅内量刑。原判根据陆黄飞犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对陆黄飞判处的刑罚，符合罪刑相适应原则，量刑适当。陆黄飞的该上诉意见不成立，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法予以维持。上诉人陆黄飞的上诉理由不成立，依法不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  周 猛 审 判 员  钟康安 审 判 员  李 勉 二〇二一年二月七日 法官助理  欧阳豪 书 记 员  陈思敏 附相关法条 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。