山东省烟台市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鲁06刑终42号原公诉机关山东省龙口市人民检察院。上诉人（原审被告人）乔丽平，女，1969年2月10日出生于山东省龙口市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地龙口市，住龙口市。2003年4月4日因犯贩卖毒品罪被龙口市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二千元。2020年4月2日因涉嫌犯贩卖毒品罪被取保候审。辩护人杨润东，山东臻贞律师事务所律师。山东省龙口市人民法院审理山东省龙口市人民检察院指控原审被告人乔丽平犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月2日作出（2020）鲁0681刑初434号刑事判决。原审被告人乔丽平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，审查上诉人乔丽平的上诉理由，讯问了乔丽平，并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2013年9月至2020年3月期间，被告人乔丽平先后20次向张某1、刘某、姜某、孟某1、路某、王某1、王某2贩卖甲基苯丙胺（冰毒）11.5克，获取毒资11600元。2020年4月2日，被告人乔丽平被公安机关抓获归案。具体犯罪事实如下：1.2013年9月底的一天19时许，被告人乔丽平在龙口市第二人民医院附近的加油站处向张某1贩卖冰毒0.7克，获取毒资500元。2.2013年10月中旬的一天19时许，被告人乔丽平在龙口市第二人民医院附近的加油站处向张某1贩卖冰毒0.7克，获取毒资300元。3.2013年10月底的一天19时许，被告人乔丽平在龙口市第二人民医院附近的加油站处向张某1贩卖冰毒0.8克，获取毒资300元。4.2013年12月初的一天18时许，被告人乔丽平在龙口市第二人民医院附近的加油站处向张某1贩卖冰毒0.8克，获取毒资300元。5.2015年5、6月份的一天14时许，被告人乔丽平在家中向刘某贩卖冰毒0.5克，获取毒资300元。6.2015年7、8月份的一天14时许，被告人乔丽平在家中向刘某贩卖冰毒0.5克，获取毒资300元。7.2015年10月份的一天19时许，被告人乔丽平在家中向刘某贩卖冰毒0.6克，获取毒资400元。8.2015年12月份的一天20时许，被告人乔丽平在家中向刘某贩卖冰毒0.5克，获取毒资300元。9.2018年8月至12月份期间的一天16时许，被告人乔丽平在家中向姜某贩卖冰毒0.2克，获取毒资300元。10.2018年8月至12月份期间的一天19时许，被告人乔丽平在家中向姜某贩卖冰毒0.3克，获取毒资400元。11.2019年6月初的一天下午，被告人乔丽平在家中向孟某1贩卖冰毒0.6克，获取毒资1000元。12.2019年6月初的一天下午，被告人乔丽平在家中向孟某1贩卖冰毒0.6克，获取毒资1000元。13.2019年6月中旬的一天下午，被告人乔丽平在家中向孟某1贩卖冰毒0.2克，获取毒资300元。14.2019年6月10日23时许，被告人乔丽平在家中向路某贩卖冰毒0.2克，以微信转账方式获取毒资300元。15.2019年6月底的一天下午，被告人乔丽平在家中向孟某1贩卖冰毒0.2克，获取毒资300元。16.2019年7月初的一天下午，被告人乔丽平在家中向孟某1贩卖冰毒0.2克，获取毒资300元。17.2019年7月初的一天下午，被告人乔丽平在家中向孟某1贩卖冰毒0.2克，获取毒资300元。18.2019年7月秋季的一天，被告人乔丽平在龙口市第二人民医院附近向王某1贩卖冰毒1克，获取毒资1200元。19.2019年9月8日13时许，被告人乔丽平在家中向王某2贩卖冰毒0.7克，以微信转账方式获取毒资1100元。20.2020年3月3日中午，被告人乔丽平在龙口市第二人民医院门口向王某1贩卖冰毒2克，获取毒资2400元。上述事实，有庭审质证、确认的下列证据证实：1.书证（1）龙口市公安局受案登记表、立案决定书证实,本案的立案过程。（2）龙口市公安局龙口经济开发区派出所出具的抓获经过、违法犯罪记录查询情况说明证实，被告人乔丽平系抓获归案；2003年4月4日乔某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，经户籍查询，乔某与乔丽平系同一人。（3）龙口市公安局搜查证、搜查笔录证实，侦查人员对被告人乔丽平的住处搜查后未发现藏匿毒品。（4）微信转账截图证实，王某2于2019年9月8日向乔丽平支付毒资1100元；2019年6月10日，路某支付给“乔丹妈妈137××××****”毒资500元。（5）龙口市人民法院（2003）龙刑初字第108号刑事判决书证实，2003年4月4日，被告人乔某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二千元。（4）户籍证明证实，被告人乔丽平的主体身份。2.证人证言（1）孟某1证实，其微信昵称“寂寞的烟”，乔丽平微信昵称“要做幸福女人”“吉祥如意”，2017年冬“三姐”领其吸毒时认识乔丽平。2019年6月初开始，其先后九次从乔丽平手中购买过冰毒，计3.9克，支付毒资5900元，其中有两次是帮李守刚以2500元买了1.6克，一次是帮路某以500元买了0.3克，交易地点在乔丽平居住的第二人民医院往北平房内。（2）张某1证实，2013年李伟领其到乔丽平家中吸过毒，同年9月底至12月份期间，其从乔丽平处购买过四次冰毒计3克，支付毒资1400元。（3）刘某证实，2015年5月至12月期间，其从姓乔的大姐手中先后四次购买过冰毒2.1克，支付毒资1300元，交易地点在姓乔的家中。（4）姜某证实，2018年8月至12月期间，其先后两次共700元从乔丽平手中购买冰毒计0.5克，并在她家中吸食。（5）王某1证实，2019年秋季，其通过孙某以1200元从一个女人手中购买了1克冰毒。2020年3月3日，其从孙某处要来该女子电话137××******，在第二医院门口从女子手中以2400购买了2克冰毒。（6）王某2证实，乔丽平微信昵称“要做幸福女人”，与其均住在河北。2019年9月8日13时许，其以1100元从乔丽平处购买了0.7克冰毒，被其二人吸食。（7）路某证实，2019年6月10日23时许，孟某1驾车与其来到龙口汽车站西边加油站，下车后进入一个胡同，十几分钟后孟某1给了其0.5克冰毒，其扫码支付给“乔丹妈妈137××××****”毒资500元。（8）孙某证实，2019年秋季，其与王某1一起来到龙口市第二人民医院停车场，王某1下车以1200元从乔丽平手中购买了1克冰毒。2020年3月3日中午，王某1从其处要了乔丽平的电话购买冰毒，具体他们如何交易的不清楚。（9）吴某证实，乔丽平，女，五十多岁，外人称“老乔婆”，住第二人民医院北侧平房。2017年春至2018年9月份，其先后十余次以现金形式从乔丽平处购买冰毒，每次0.5克左右。3.辨认笔录在侦查人员组织的辨认活动中，张某1、刘某、姜某、王某2、王某1、孟某1、孙某分别辨认出贩卖毒品的乔丽平。4.鉴定意见龙口市公安局吸毒现场检测报告书证实，被告人乔丽平的尿液检测呈阴性。5.被告人供述与辩解被告人乔丽平在侦查期间及当庭供述称，2019年夏季，王某2微信转账1000元，其给了1克冰毒，被二人吸食。2020年3月上旬，孙某电话帮朋友联系购买冰毒，在二医院门口，以2400元卖给孙某的朋友2克。其与孟某1、吴某认识，没有来往，也无矛盾纠纷；其不认识刘某、姜某、张某1等人，没有向他们出售过冰毒。原审法院认为，被告人乔丽平违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人乔丽平曾因贩卖毒品被判处刑罚，其再次贩卖毒品，系毒品再犯，依法应从重处罚。根据本案的事实与情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人乔丽平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币三万元；被告人乔丽平违法所得人民币11600元继续追缴后予以没收，上缴国库。宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人乔丽平不服，以“其仅向王某2、王某1卖过2.7克”为由，提出上诉。辩护人认为，除乔丽平供认的两次贩卖行为外，一审判决认定第14起犯罪事实与证据存在差异，而其他贩卖行为证据不足，认定的其他贩卖行为仅有单方证言，无其他佐证，为孤证，不能作为定案依据，且张某1的证言证实的内容均发生在七年前，且事实均记忆非常清楚，可信度差。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。针对上诉人乔丽平的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院评判如下：1.一审判决认定的第14起犯罪事实，即乔丽平向路某贩卖0.2克，收取毒资300元。该起事实乔丽平辩解微信转款系孟某1还款，辩护人认为，该起事实的认定与证据存在差异，不足以认定。经查，孟某1证实帮路某以500元买了0.3克冰毒，路某亦证实支付500元买了0.5克冰毒，且有微信转款记录。根据上述证据，本院认为，该起事实认定乔丽平以500元价格通过孟某1向路某贩卖0.3克冰毒较为合适，但一审起诉书和一审判决均认定了0.2克，以有利于被告人的原则不再调整。2.除一审判决认定的第14、19、20起犯罪事实外的其他贩卖行为，乔丽平均予以否认，且供述不认识姜某、刘某。辩护人亦认为，上述事实仅有单方证言，无其他佐证，为孤证，不能作为定案依据，经查，证人张某1、姜某等对与乔丽平之间的毒品交易细节及交易后毒品吸食情况等都有明确的陈述，且均对乔丽平进行了准确辨认，其证言可信度较高，予以采信。3.关于辩护人提出，张某1的证言证实的内容均发生在七年前，且事实均记忆非常清楚，可信度差的辩护意见，经查，张某1对交易的具体时间记忆的并不准确，但对交易的具体地点、数量、金额等描述均较为详细，符合常理。综上，上诉人乔丽平的上诉理由及辩护人的辩护意见均不成立，不予采纳。本院认为，上诉人乔丽平违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。乔丽平系毒品再犯，依法应从重处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王兴龙审判员  吴国岩审判员  潘军岩二〇二一年二月四日书记员  董雪婷