湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0112民初5641号原告湖北广福水泥制品有限公司。法定代表人韩红国，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人周磊，湖北楚冠律师事务所律师。委托诉讼代理人陈函，湖北楚冠律师事务所律师。被告湖北万盛建筑工程有限公司。法定代表人万良财，经理。委托诉讼代理人余金秀，系公司员工。被告万明才。被告万良财。被告万明才、万良财共同委托诉讼代理人陈小平，江西吉宏律师事务所律师。第三人江西建工第一建筑有限责任公司。法定代表人唐勇，董事长。委托诉讼代理人揭振华，系公司员工。委托诉讼代理人丁金根，系公司员工。原告湖北广福水泥制品有限公司（以下简称湖北广福公司）与被告湖北万盛建筑工程有限公司（以下简称湖北万盛公司）、万明才、万良财及第三人江西建工第一建筑有限责任公司（以下简称江西一建公司）买卖合同纠纷一案。诉前，原告湖北广福公司向本院申请财产保全，本院作出（2020）鄂0112财保90号《民事裁定书》，裁定冻结被告湖北万盛公司在武汉农村商业银行将军路支行账户21×××10、中国建设银行武汉吴南支行账户42×××46内的存款共计人民币7,060,000元。本院于2020年12月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖北广福公司的委托诉讼代理人周磊，被告湖北万盛公司的委托诉讼代理人余金秀，被告万明才、万良财的委托诉讼代理人陈小平，第三人江西一建公司的委托诉讼代理人揭振华、丁金根到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告湖北广福公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告湖北万盛公司立即向原告支付混凝土货款6,263,518.86元；2、判令被告湖北万盛公司立即向原告支付截至2020年10月14日止的违约金802,747元，并支付自2020年10月15日起至欠款付清之日止的违约金；3、判令被告万明才、万良财对上述全部债务承担连带清偿责任；4、判令被告承担本案诉讼费、保全费、诉讼财产保全责任保险费及其他诉讼费用。事实与理由：被告湖北万盛公司、第三人江西一建公司因“武汉.三庆.城市主人”（又名当代满园春）工程需要，向原告购买商品混凝土。现原告已严格按约定供应混凝土，认真履行供货义务，但被告湖北万盛公司却未按约定支付货款。截至2020年10月14日，被告湖北万盛公司尚须依约支付混凝土货款6,263,518.86元。另被告湖北万盛公司拖欠货款的行为已构成严重违约，造成原告较大经济损失，应依约向原告支付截至2020年10月14日的违约金802,747元，并应支付自2020年10月15日起至欠款全部付清之日止的违约金。综上，截至2020年10月14日，被告湖北万盛公司累计欠付原告款项共计7,066,265.86元，并应支付自2020年10月15日起至欠款全部付清之日止的违约金。另因《建设工程商品混凝土买卖合同》第八条明确约定本合同项下全部债务由签订人或甲方法定代表人承担连带保证责任，故被告万明才、万良财应对涉案全部债务承担连带清偿责任。对于上述款项，原告多次催要，被告都不予支付。鉴此，为维护原告的合法权益，依据我国有关法律，特具状贵院，恳请支持。被告湖北万盛公司辩称，原告主张与事实不符，原告与被告湖北万盛公司于2018年4月签订混凝土买卖合同，约定原告自2018年5月起向阳逻满园春项目供应混凝土，合同指定被告湖北万盛公司万正才为商品砼的签收人，完成验收后出具相应的收货凭证，同时双方在办理结算时需在结算单上签字盖章确认，作为被告支付货款的凭证。原告签订合同后向被告湖北万盛公司供应商品砼，但是未按约将货物交给被告湖北万盛公司收货人进行验收，亦未按合同约定与被告湖北万盛公司结算。其次原告供应商品砼后被告湖北万盛公司并不是不予支付货款，虽然原告并未按照合同办理结算，被告湖北万盛公司还是根据实际使用和安排向原告支付部分货款，原告单方计算的数据未经被告湖北万盛公司确认，双方没有办理结算，因此无法确认尚欠货物数量和金额。被告湖北万盛公司在原告供货后与原告商谈结算事宜，原告均拒绝，只认定双方确定的确认单，被告湖北万盛公司认为没有合法依据。再次被告湖北万盛公司认为被告违约与事实不符，原告向被告提供混凝土未交给指定签收人，其为一违约；原告不按约定与被告办理结算手续，导致被告无法确定核验实际供货数量和实际数额，此为二违约；再者，原告向被告供应的混凝土疑似存在质量问题，被告多次要求原告提交第三方机构的检测报告，原告均未提供，此为三违约。现工程业主要求被告出具混凝土的检测合格报告后再支付工程回款，在检测报告出具前，被告无法核实商品混凝土质量问题给被告带来的损失，被告无法与原告结算，现在被告湖北万盛公司已经向质检部门申请检测商品砼质量，质监部门已经取样，待检测报告出来后若原告提供的混凝土确有质量问题，给被告带来的损失双方需要核算，损失计算出来后双方进行最后核算。种种事实表明，原告的主张不合理不合法。被告万明才辩称，根据全国企业登记信息显示，在本案买卖合同签订时，被告万明才担任被告湖北万盛公司法定代表人，被告万明才、被告万良财的连带保证责任系原告及被告湖北万盛公司在买卖合同中约定的保证，根据合同法及相关司法解释规定，被告万明才作为个人的保证责任的成立至少是买卖合同系由被告万明才签订或被告万明才在合同中对保证责任的负担进行说明并署名确认。本案买卖合同中并没有被告万明才关于担保的书面说明文字，也无说明字迹，因此被告万明才承担连带保证责任无事实及法律依据，请求法庭驳回被告万明才承担连带保证责任的诉请。被告万良财辩称，本案买卖合同签订于2018年4月26日，被万明才担任被告湖北万盛公司的法定代表人。根据企业登记信息系统显示，被告万良财担任被告湖北万盛公司法定代表人的时间为2020年7月22日至今，该买卖合同不是在被告万良财担任法定代表人时签订，合同中也无被告万良财对于保证合同的书面说明及署名签字，因此主张被告万良财对本案债务承担连带责任没有事实和法律依据，请求法庭驳回被告万良财承担连带保证责任的诉请。第三人江西一建公司述称，1、本案所涉混凝土买卖合同是被告湖北万盛公司与原告湖北广福公司签订，第三人江西一建公司不是合同签订方，而是否存在欠付货款，欠付多少货款只有原告和被告湖北万盛公司对账完后才清楚，根据合同相对性原则，若确有欠款，应由被告湖北万盛公司承担支付义务；2、原告诉请金额不知道如何计算而来，原告诉请无事实和法律依据，请求法庭查明事实后驳回。本院经审理认定事实如下：第三人江西一建公司将承建的阳逻当代满庭春项目发包给被告湖北万盛公司施工。2018年4月26日，陈德作为被告湖北万盛公司（甲方）的委托代理人与原告湖北广福公司（乙方）签订《建设工程商品混凝土买卖合同》，约定甲方因武汉新阳逻当代满园（庭）春项目启动及一期工程需要向乙方购买商品混凝土。商品混凝土总数量、总金额据实结算，供货品种、单价及用途按约定确定。从2018年5月开始向工地现场供货，甲方提前24小时通知乙方，乙方组织泵送入模。商品混凝土质量按国家标准（GB/T14902-2012,GBJ50107-2010）和规范执行，并经甲、乙双方签字认可的商品混凝土交货检验结果，是判定商品混凝土质量的依据。商品混凝土质量的检验分为出厂检验和交货检验。出厂检验的取样试验工作由乙方承担；交货检验的取样试验工作由甲方承担。甲方取样送检的试验块如不符合质量标准，由乙方承担甲方全部经济损失。如现场混凝土出现质量等问题属于质量不符合要求标准，甲方有权要求乙方赔偿损失、并解除合同。乙方商品砼的货款=经甲方核实的供货数量*合同标号单价。双方每月26-27日进行结算，结算时间不得超过一周，因甲方原因如当月没有办理结算手续的，乙方有权停止供货。甲乙双方应在结算单上盖章签字确认，作为甲方支付货款的凭证。甲方付款按以下四个节点支付：1、甲方工程单栋地下室至±0支付所使用商砼总款的70%；2、甲方工程单栋主体至15层支付所使用商砼总款的60%；3、甲方工程单栋主体封顶支付所有商砼总款的70%；4、主体封顶后一个月支付至85%。6、商砼余款在主体结构封顶且混凝土验收合格后半年内分三次付清。甲方指派专人万正才对乙方交付的商品混凝土进行验收，完成验收后出具收货凭证，并在对方对账单及送货小票上签字盖章确认。甲方未按合同的规定时间向乙方支付货款，甲方须向乙方支付违约金，按合同付款方式十五日后甲方未付款，每延迟一天需向乙方支付应付金额的日万分之五违约金。甲方延迟支付货款超过合同规定任何付款期限30日后，乙方有权停止供货，若甲方使用其他单位的混凝土，乙方有权制止，并有权要求甲方在15日内付清乙方全部的欠款，且甲方应向乙方支付上述违约金。本合同项下甲方对乙方全部债务由签订人或甲方法定代表人承担连带保证责任。合同还约定了其他权利义务。从2018年3月31日起，原告湖北广福公司向被告湖北万盛公司承建的阳逻当代满庭春项目供应商品混凝土。2019年7月12日，原告湖北广福公司与被告湖北万盛公司指定的验收人万正才对账，自2018年3月1日至2019年6月25日被告湖北万盛公司共使用商砼40266.5方，累计应付原告湖北广福公司17,800,933.50元。已支付原告湖北广福公司9,353,972.85元，还应付原告湖北广福公司8,446,960.65元。2019年6月30日，涉案工程项目主体全部封顶。此后，原告湖北广福公司仍继续为项目供应商品混凝土，并与被告湖北万盛公司的项目经理吴细友及其他员工进行了7次对账。2020年4月3日最后一次对账结果为，一、2020年1月1日至2020年1月31日使用商砼912方，金额408,850元。二、自2018年3月31日至2020年1月31日被告湖北万盛公司共使用商砼42993方，累计应付原告湖北广福公司19,017,968.50元。已支付原告湖北广福公司11,686,609.05元，还应付原告湖北广福公司7,331,359.45元。2020年5月30日，项目施工方第三人江西一建公司、监理方和设计单位共同出具《工程竣工报告》并附有主体结构和混凝土结构分部工程质量验收合格记录和混凝土检测合格报告等。截至2020年7月13日，被告湖北万盛公司自行向原告湖北广福公司支付货款500,000元，通过第三人江西一建公司向原告湖北广福公司支付货款12,186,609.05元。案外人中国一冶集团有限公司向原告湖北广福公司支付“江北快速路”应付款1,067,840.59元，原告湖北广福公司将该款项冲抵了被告湖北万盛公司在本案项目中的欠付货款。以上合计支付货款13,754,449.64元。其中，2018年11月5日，第三人江西一建公司代被告湖北万盛公司付货款3,096,546.6元后，同年11月20日，原告湖北广福公司向被告湖北万盛公司退还1,000,000元。被告湖北万盛公司实际向原告湖北广福公司支付货款12,754,449.64元，尚欠6,263,518.86元未支付。2020年12月7日，涉案工程项目在建设管理部门完成竣工备案。2020年12月4日，原告湖北广福公司诉至本院，请求如诉称。以上事实，有当事人陈述及如下证据予以证实：建筑工程施工合同、建设工程商品混凝土买卖合同、施工许可证、对账单、运输单、商砼调价单、付款凭证、情况说明、补充说明、工程竣工标志牌、工程竣工报告、主体结构分部工程质量验收记录、混凝土结构子分部工程质量验收记录、检测报告、竣工备案查询信息等。本院认为，原告湖北广福公司与被告湖北万盛公司对《建设工程商品混凝土买卖合同》没有异议，双方之间的买卖关系成立，本院予以确认。根据双方对账单确认，被告湖北万盛公司累计应向原告湖北广福公司支付货款19,017,968.50元，实际支付货款12,754,449.64元，尚欠6,263,518.86元未支付。故对原告湖北广福公司要求被告支付货款6,263,518.86元的请求，本院予以支持。对于违约金的请求，经庭审查明，原告湖北广福公司与被告湖北万盛公司在合同履行过程中均未严格按照合同约定的验收条款和违约责任条款积极主张相应的权利，原告湖北广福公司在明知被告湖北万盛公司未依节点支付货款的情况下，仍供应商品砼直至2020年1月16日，并于2020年4月13日与被告湖北万盛公司完成对账。原告湖北广福公司要求从2019年11月9日起分段计算违约金一定程度上扩大了违约损失，故本院认定应从双方最终对账的次日（即2020年4月14日）起分段计算违约金更为妥当（具体计算方式见附表一）。被告湖北万盛公司应当向原告湖北广福公司支付违约金共计440,297.54元，剩余违约金以6,263,518.86元为基数按照日万分之五从2020年12月1日起计算至实际支付之日止。对于原告湖北广福公司主张被告万明才、万良财承担连带清偿责任，因二人并未在《建设工程商品混凝土买卖合同》上签字确认，亦无证据证明二人事后追认承担连带清偿责任，故被告万明才、万良财对于上述债务不承担连带清偿责任。被告湖北万盛公司辩称原告提供的后7次对账单上没有万正才验收签字，对总供货数量和金额不予认可。因原告湖北广福公司提供的对账单上已有被告湖北万盛公司的项目经理和员工签字，并提供了对应的运货单佐证，足以证明实际供货和对账的事实，故对于该辩称意见本院不予采纳。对于被告湖北万盛公司辩称原告湖北广福公司收到的货款中少计算1,000,000元的意见，因原告湖北广福公司已提供证据证明在第三人江西一建公司支付3,096,546.6元货款后已将上述1,000,000元退还给被告湖北万盛公司，而原告承诺向被告退还其为中国一冶集团有限公司在“江北快速路”项目中垫付的货款，也在中国一冶集团有限公司向原告支付该货款后冲抵了被告湖北广福公司在本案项目中的欠款，而被告湖北万盛公司仅提供承诺书，不足以证明其辩称意见，故对该辩称意见本院不予采纳。对于被告湖北万盛公司辩称商品砼存在质量问题的意见，因在供货期内，被告湖北万盛公司并未提出产品质量问题，且该项目竣工时施工方、监理方和设计方的检验纪录中混凝土质量为合格，并无证据表明商品砼存在质量问题，故对于此项辩称意见本院不予采纳。至于原告湖北广福公司诉请被告承担诉讼财产保全责任保险费，合同并未约定，亦无法律依据，故本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖北万盛建筑工程有限公司于本判决生效后二十日内向原告湖北广福水泥制品有限公司支付货款6,263,518.86元及违约金438,592.13元（剩余违约金以6,263,518.86元为基数按照日万分之五从2020年12月1日起计算至实际支付之日止）。二、驳回原告湖北广福水泥制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30,632元，保全费5000元，合计35,632元，由被告湖北万盛建筑工程有限公司负担33,796元，原告湖北广福水泥制品有限公司负担1836元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  张邹二〇二一年二月四日书记员  董幻