广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0512刑初135号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人林大优，男，1975年6月20日出生于广西防城港市，汉族，职高文化，农民，户籍所在地和现住址均为广西防城港市防城区。因涉嫌非法经营罪，于2020年8月23日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年9月16日被执行逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 指定辩护人严世勇，北海市铁山港区法律援助中心律师。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院以北铁检公刑诉〔2020〕123号起诉书指控被告人林大优犯非法经营罪，于2020年11月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2021年1月8日公开开庭审理了本案。北海市铁山港区人民检察院指派检察员张伯强出庭支持公诉，被告人林大优及其指定辩护人严世勇到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院指控：2020年8月21日15时许，被告人林大优接到“阿三”(另案处理）让其去北海市铁山港搬运非法香烟的电话，林大优便在下午18时许 2 来到“阿三”指定的地点坐上了一辆车牌为桂Ｐ×××××面包车，21时许到达北海市铁山港区高速路口，在路边和其它搭载搬运工的车辆汇合后，车队继续行驶到石化码头。随后,在现场组织者的指挥下，林大优等人坐上木船去到海面上一艘快艇旁将香烟接驳过木船，然后运回码头，再把香烟搬至事先准备的面包车上，在搬运香烟的过程，林大优被民警当场抓获。 另查明，民警现场查获芙蓉王香烟5817条、双喜香烟6392条。经鉴定，涉案的12209条香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币2540890元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、书证、电子数据等证据。 公诉机关认为被告人林大优明知他人雇请其搬运的是非法香烟的情况下，仍提供搬运服务，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应以非法经营罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人林大优是从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定。被告人林大优自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，当庭表示对指控的犯罪没有异议，愿意接受刑事处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百七十六条第二款的规定，建议判处被告人林大优有期徒刑十一个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院判处。 被告人林大优对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，当庭 3 表示自愿认罪认罚。其辩护人严世勇提出的辩护意见是：被告人林大优不构成非法经营罪，应构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪；且不属于共同犯罪。 经审理查明：2020年8月21日15时许，被告人林大优接到“阿三”（另案处理）的电话，让其到北海市铁山港搬运非法香烟。18时许，林大优来到“阿三”指定的地点，搭乘一辆车牌为桂Ｐ×××××的面包车，于21时许到达北海市铁山港区高速路口，在路边与搭载搬运工的其他车辆汇合后，车队继续行驶至石化码头。随后,在现场组织者的指挥下，林大优等人坐上木船到海面上一艘快艇旁将香烟接驳过木船，然后运回码头，再把香烟搬至事先准备的面包车上，在搬运香烟的过程，林大优被民警当场抓获。被告人林大优归案后如实供述了自己的犯罪事实，当庭表示自愿认罪认罚。 另查明，民警现场查获芙蓉王香烟5817条、双喜香烟6392条。经鉴定，涉案的12209条香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币2540890元。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、人员信息表、抓获经过、代为保管函、移交财物清单、扣押决定书、扣押清单、截图、微信截图、提取照片、证人杨某、裴某、谢某、韦某1、韦某2、廖某、符某的证言，被告人林大优的供述和辩解，辨认、勘验、检查等笔录、鉴定意见等证据 4 证实，足以认定。 院认为，被告人林大优明知他人雇请其搬运的是非法香烟，仍提供搬运服务，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应以非法经营罪追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人林大优伙同他人搬运假冒伪劣卷烟，在本起共同犯罪案件中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。辩护人提出的被告人林大优不构成非法经营罪及不属于共同犯罪的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人林大优归案后自愿如实供述自己的犯罪事实，当庭表示对指控的犯罪事实没有异议，接受刑事处罚，对其可以从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对被告人林大优可以减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人林大优犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月23日起至2021年7月22日止；罚金已缴纳）。 5 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  叶       艺 人民陪审员  欧   瑞   荣 人民陪审员  吴   明   进 二〇二一年二月十九日 法官 助理  陈舟萍书记员朱有婷 附：本判决引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的， 6 处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 7 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 3、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行， 8 承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。