重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初5343号原告：重庆市上桥粮食中转库有限责任公司，住重庆市沙坪坝区华岩一村**，统一社会信用代码：91500000202800049W。法定代表人：叶凤鸣，该公司执行董事。委托诉讼代理人：文召辉，北京大成（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾妮，北京大成（重庆）律师事务所律师。被告：绥棱县第二粮库有限公司，住所地黑龙江省绥化市绥棱县泥尔河乡卫星村**，统一社会信用代码：91231226669030623N。法定代表人：杨宝新，该公司主任。委托诉讼代理人：薛永录，男，该公司员工。原告重庆市上桥粮食中转库有限责任公司与被告绥棱县第二粮库有限公司股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年4月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告重庆市上桥粮食中转库有限责任公司委托诉讼代理人文召辉、曾妮，被告绥棱县第二粮库有限公司法定代表人杨宝新及其委托诉讼代理人薛永录到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告重庆市上桥粮食中转库有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告绥棱县第二粮库有限公司在未出资10000万元范围内对黑龙江泰禾粮食集团有限公司欠付原告（2019）渝0106民初2242号民事调解书确定的债务中不能清偿的部分承担补充赔偿责任（其中本金800万元，截止2017年11月30日的利息3536298元，2017年12月1日至2020年4月22日止的利息以欠付货款本金800万元为基数按月利率千分之六为标准计算，2020年4月23日起的利息以欠付货款本金为基数，按月利率千分之六为标准计算至本清为止）；2、本案诉讼费和保全费由被告承担。事实与理由：2019年3月14日，原告重庆市上桥粮食中转库有限责任公司与被告设立的全资子公司黑龙江泰禾粮食集团有限公司买卖合同纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院作出(2019)渝0106民初2242号民事调解书：一、黑龙江泰禾粮食集团有限公司支付重庆市上桥粮食中转库有限责任公司货款本金8535311.38元，分期付款，2019年3月30日之前支付535311.38元，2019年6月30日前支付4000000元，2019年12月30日前支付2000000元，2020年3月30日前支付2000000元；二、若黑龙江泰禾粮食集团有限公司有任意一期未能按上述第一项约定按时足额支付款项，重庆市上桥粮食中转库有限责任公司有权要求黑龙江泰禾粮食集团有限公司支付截止2017年11月30日的利息3536298元，并要求黑龙江泰禾粮食集团有限公司以全部欠付货款本金为基数按月利率千分之六为标准继续支付2017年12月1日起至货款本金付清之日止的利息，重庆市上桥粮食中转库有限责任公司可就所有欠付的货款本金及利息一并向法院申请强制执行。调解书作出后，黑龙江泰禾粮食集团有限公司按调解书仅支付了第一期货款本金535311.38元后就再未履行清偿义务，原告申请了强制执行，执行中，扣划了黑龙江泰禾粮食集团有限公司5881.53元后黑龙江泰禾粮食集团有限公司无其他财产可供执行，重庆市沙坪坝区人民法院依法作出(2019)渝0106执7398号之五执行裁定书，终结本次执行程序。经原告多方确认，被告对黑龙江泰禾粮食集团有限公司并未出资到位，黑龙江泰禾粮食集团有限公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，且经原告核查，黑龙江泰禾粮食集团有限公司的工商档案年报显示所有者权益为负的717万元。黑龙江泰禾粮食集团有限公司明显资不抵债，已具备破产原因，但黑龙江泰禾粮食集团有限公司未申请破产，被告作为黑龙江泰禾粮食集团有限公司的唯一股东应在未出资范围内对黑龙江泰禾粮食集团有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的。被告绥棱县第二粮库有限公司辩称：对于被告系黑龙江泰禾粮食有限公司的全资股东的事实无争议，但认为：1、原告追究被告股东责任的法定条件尚未形成；2、股东出资尚未届期；3、债务人黑龙江泰禾粮食集团有限公司尚有可供执行的财产；4、原告与黑龙江泰禾粮食集团有限公司的执行案件尚未执行终结。综合上述四点，原告起诉被告承担责任尚不具备诉权，请求法庭驳回原告的诉讼请求。原告重庆市上桥粮食中转库有限责任公司围绕诉讼请求提交了（2019）渝0106民初2242号民事调解书、黑龙江泰禾粮食集团有限公司主动履行535311.38元的凭证、法院强制执行到位5881.53元的凭证。证明：被告的全资子公司黑龙江泰禾粮食集团有限公司根据调解书的约定应支付原告重庆市上桥粮食中转库有限责任公司货款本金8535311.38元，2019年3月30日之前支付535311.38元，2019年6月30日前支付4000000元，2019年12月30日前支付2000000元，2020年3月30日前支付2000000元，若黑龙江泰禾粮食集团有限公司有任意一期未能按上述第一项约定按时足额支付款项，重庆市上桥粮食中转库有限责任公司有权要求黑龙江泰禾粮食集团有限公司支付截止2017年11月30日的利息3536298元，并要求黑龙江泰禾粮食集团有限公司以全部欠付货款本金为基数，按月利率千分之六为标准继续支付2017年12月1日起至货款本金付清之日止的利息，重庆市上桥粮食中转库有限责任公司可就所有欠付的货款本金及利息一并向法院申请强制执行。调解书签订后，黑龙江泰禾粮食集团有限公司主动向重庆市上桥粮食中转库有限责任公司支付了535311.38元，沙区法院执行到位5881.53元；截止本案起诉之日黑龙江泰禾粮食集团有限公司尚欠债务本息合计12934697元，其中本金800万元，截止2017年11月30日的利息3536298元，2017年12月1日至2020年4月22日止的利息以欠付货款本金800万元为基数，按月利率千分之六为标准计算，2020年4月23日起的利息以欠付货款本金7994118.47元为基数，按月利率千分之六为标准计算至本清为止。被告应在上述债务额度内承担赔偿责任。2、（2019）渝0106民初2242号民事裁定书、（2019）渝0106执保333号执行裁定书及保全结果和期限告知书。证明：原告与黑龙江泰禾粮食集团有限公司案件在诉讼过程中，原告申请了对黑龙江泰禾粮食集团有限公司12890000元的财产保全，法院实际只冻结到黑龙江泰禾粮食集团有限公司5881.53元款项。3、（2019）渝0106执7398号执行裁定书、（2019）渝0106执7398号之一执行裁定书、黑龙江泰禾粮食集团有限公司持股的绥棱泰达粮食有限公司、绥棱泰禾商贸有限公司、绥棱一线棱食品有限公司2018年度报告（三份年度报告是网上企业信用报告的截图打印件）。证明：沙区法院在强制执行过程中，冻结或扣划黑龙江泰禾粮食集团有限公司银行存款1000万元或查封扣押相应价值的财产，但黑龙江泰禾粮食集团有限公司无对应价值的财产可供执行；冻结了黑龙江泰禾粮食集团有限公司持股100%的绥棱泰达粮食有限公司、绥棱泰禾商贸有限公司、绥棱一线棱食品有限公司等5家公司的股权，但该5家公司所有者权益均为负，均资不抵债，不具有股权价值，无法予以执行处置。4、（2019）渝0106执7398号之三协助执行通知书、（2018）黑1226民初1630号民事调解书及（2019）黑1226执514号执行裁定书、（2018）黑1226民初1404号民事调解书及（2019）黑1226执515号执行裁定书（该组证据均系复印件，来源于沙区法院执行法官提供给原告的反馈信息）。证明：沙坪坝区法院在强制执行过程中黑龙江泰禾粮食集团有限公司作为申请执行人冻结了在绥棱县人民法院执行的（2019）黑1226执514号和515号执行案款，但该两案因无可供执行的财产，均已终结本次执行程序，原告通过该途径也无执行到位的款项。5、（2019）渝0106执7398号之五执行裁定书。证明：原告与黑龙江泰禾粮食集团有限公司案件经法院调解后，黑龙江泰禾粮食集团有限公司除了主动履行535311.38元外，原告经过法院的财产保全和强制执行，仅仅执行到位5881.53元，法院穷尽所有执行措施后，因黑龙江泰禾粮食集团有限公司没有可供执行的财产，法院裁定终结了原告对黑龙江泰禾粮食集团有限公司的执行。6、黑龙江泰禾粮食集团有限公司工商基本信息及其公司章程工商查询件、被告工商基本信息的工商查询件、黑龙江泰禾粮食集团有限公司2018年度报告及其企业资产状况信息（系网上企业信用报告的截图打印件）证明：被告系原告的债务人黑龙江泰禾粮食集团有限公司的持股100%唯一股东，黑龙江泰禾粮食集团有限公司的所有者权益为负的717万元，黑龙江泰禾粮食集团有限公司明显资不抵债，已具备破产原因，但黑龙江泰禾粮食集团有限公司未申请破产；被告认缴出资10000万元的出资时间为2034年8月20日，目前并未实际出资到位。7、（2019）黑1226执796号执行裁定书2份。证明：在黑龙江泰禾粮食集团有限公司作为被执行人的其他案件中，法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产，应加速股东履行出资义务，被告作为黑龙江泰禾粮食集团有限公司的股东应在到期未履行出资义务的范围内就黑龙江泰禾粮食集团有限公司不能清偿的债务向原告承担补充赔偿责任。与本案相同情况的案例，绥棱县人民法院直接追加黑龙江泰禾粮食集团有限公司的股东即本案被告为被执行人，充分证明未履行出资义务的股东应对其出资公司的债务承担补充赔偿责任。被告绥棱县第二粮库有限公司提供的所有证据均系复印件，为：1、被告自制的记账凭证共7份、中国农业银行的进账单4份。证明：根据计账凭证可以得出作为股东已经完成了前期投资104万元。凭证中书写为“借款”是由于会计的业务问题，应当是投资款，误写成了借款。2、黑龙江泰禾粮食集团有限公司章程。证明：投资尚未届期，章程的第2页第七条明确规定股东的应缴的数额、出资期限、出资方式如下：出资数额1亿元，出资期限至2034年8月20日前缴足，在此期限前缴纳都是符合章程和法律规定的。3、调解书两份。证明：黑龙江泰禾粮食集团有限公司有债权可偿还原告大部分债务。4、财产申报明细表。证明：原告在申请黑龙江泰禾粮食集团有限公司执行案件中提出的要求，这是黑龙江泰禾粮食集团有限公司向沙区法院执行局提交的财产明细表，由此说明黑龙江泰禾粮食集团有限公司尚有可供执行的财产，但未采取执行措施。说明沙区法院并未穷尽一切执行措施，原告的该说法不能成立。上述证据经开庭质证和本院审查，本院就本案事实认定如下：2019年3月14日，原告重庆市上桥粮食中转库有限责任公司与被告设立的全资子公司黑龙江泰禾粮食集团有限公司买卖合同纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院作出(2019)渝0106民初2242号民事调解书：内容如下：一、黑龙江泰禾粮食集团有限公司支付重庆市上桥粮食中转库有限责任公司货款本金8535311.38元，分期付款，2019年3月30日之前支付535311.38元，2019年6月30日前支付4000000元，2019年12月30日前支付2000000元，2020年3月30日前支付2000000元；二、若黑龙江泰禾粮食集团有限公司有任意一期未能按上述第一项约定按时足额支付款项，重庆市上桥粮食中转库有限责任公司有权要求黑龙江泰禾粮食集团有限公司支付截止2017年11月30日的利息3536298元，并要求黑龙江泰禾粮食集团有限公司以全部欠付货款本金为基数按月利率千分之六为标准继续支付2017年12月1日起至货款本金付清之日止的利息，重庆市上桥粮食中转库有限责任公司可就所有欠付的货款本金及利息一并向法院申请强制执行。调解书作出后，黑龙江泰禾粮食集团有限公司按调解书仅支付了第一期货款本金535311.38元后就再未履行清偿义务，原告申请了强制执行，执行中，扣划了黑龙江泰禾粮食集团有限公司5881.53元后黑龙江泰禾粮食集团有限公司无其他财产可供执行，重庆市沙坪坝区人民法院依法作出(2019)渝0106执7398号之五执行裁定书，内容如下：“关于重庆市上桥粮食中转库有限责任公司与黑龙江泰禾粮食集团有限公司买卖合同纠纷一案，申请执行人重庆市上桥粮食中转库有限责任公司依据已经发生法律效力的(2019)渝0106民初2242号民事调解书，要求被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司支付重庆市上桥粮食中转库有限责任公司货款本金800万元以及相应的利息损失、诉讼费等，本院于2019年7月15日立案受理后，向被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司发出执行通知书，责令被执行人立即履行生效法律文书确定的义务，但被执行人至今未履行生效法律文书确定的义务。鉴于此，2019年7月22日，本院依法对被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司的法定代表人采取了限制高消费强制措施。本院通过网络执行查控系统对被执行人的银行存款、车辆、不动产、保险等财产信息进行了查询。2020年3月10日，本院通知网络查控系统继续冻结了被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司在中国农业银行、中国工商银行的银行存款，并扣划了5881.53元，现已将该款项划至申请执行人指定的帐户内。2019年9月4日，本院查封了被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司名下的黑MF****号汽车一辆，现该车下落不明，暂不具备执行条件。同日，本院冻结了被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司在绥棱泰达粮食有限公司持有的100%的股权、被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司在绥棱一线棱食品有限公司持有的100%的股权。2019年10月8日，本院委托绥芬河人民法院冻结了被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司在绥棼河远恒经贸有限公司持有80%的股权，因上述股权价值不大，现暂不处置。2019年9月4日，本院冻结了被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司在绥棱县人民法院执行的(2019)黑1226执514、515号执行案款1000万元，上述两案均已终结本次执行程序，且无执行到位金额。现被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司无其他财产可供执行，也无相应的财产线索。本院已将本案的财产调查措施、被执行人的财产情况、拟终结本次执行程序依据和法律后果等信息告知了申请执行人。申请执行人重庆市上桥粮食中转库有限责任公司也不能提供被执行人的其他财产线索，并且同意终结本次执行程序。截止到2020年4月20日，本案执行到位5881.53元，被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司尚欠申请执行人重庆市上桥粮食中转库有限责任公司案款800万元以及相应的利息损失、诉讼费等（以民事调解书为准），并向本院交纳执行费67400元。本院认为，申请执行人享有的债权依法受法律保护。但权利的实现取决于被执行人是否有支付的能力以及财产是否符合处置条件。在本次执行程序中，本院依职权对被执行人的财产进行了调查，未发现可供执行财产，申请执行人也未提供财产线索。本案暂无继续执行的必要，应当终结本次执行程序。本案终结本次执行程序后，将纳入终本案件管理系统，从纳入之日起5年内，每6个月将对被执行人名下银行存款、房地产、车辆、投资（股权）、股票、证券等财产定期自动查询一次，一旦发现其有可供执行的财产，即自动恢复执行程序。本院主动查询5年后，仍未发现被执行人有可供执行的财产，将不再依职权对其财产进行查询。但申请执行人一旦发现被执行人的财产，可以申请恢复执行。依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十九条之规定，裁定如下：终结本次执行程序。”现经查明：黑龙江泰禾粮食集团有限公司成立于2014年8月21日，被告绥棱县第二粮库有限公司现系其唯一股东，其对黑龙江泰禾粮食集团有限公司的出资为10000万元，出资方式为认缴，认缴出资日期为2034年8月20日。原告认为被告绥棱县第二粮库有限公司并未出资，黑龙江泰禾粮食集团有限公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，且经原告核查，黑龙江泰禾粮食集团有限公司的工商档案年报显示所有者权益为负的717万元。黑龙江泰禾粮食集团有限公司明显资不抵债，已具备破产原因，但黑龙江泰禾粮食集团有限公司未申请破产，被告作为黑龙江泰禾粮食集团有限公司的唯一股东应在未出资范围内对黑龙江泰禾粮食集团有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告提供了被告自制的记账凭证共7份、中国农业银行的进账单4份。提出被告作为股东已经完成了前期投资104万元。凭证中书写为“借款”是由于会计的业务问题，应当是投资款，误写成了借款；被告还提供了（2018）黑1226民初1630号民事调解书及（2018）黑1226民初1404号民事调解书两份，提出黑龙江泰禾粮食集团有限公司可偿还原告大部分债务。被告还提供了财产申报明细表，提出原告在申请黑龙江泰禾粮食集团有限公司执行案件中，这是黑龙江泰禾粮食集团有限公司向沙区法院执行局提交的财产明细表，由此说明黑龙江泰禾粮食集团有限公司尚有可供执行的财产，但未采取执行措施。针对被告的抗辩，本院认为，对被告提供的证据记账凭证共7份、中国农业银行的进账单4份因系复印件，该证据被告是有能力提供原件的，本院对其不予采纳，且即使是真实的，因为这些显示的是被告与黑龙江泰禾粮食集团有限公司的借款关系，并不能证明是被告对黑龙江泰禾粮食集团有限公司的出资；因此，本院不认可被告对黑龙江泰禾粮食集团有限公司出资104万元。至于被告提供的（2018）黑1226民初1630号民事调解书及（2018）黑1226民初1404号民事调解书两份，经绥棱县人民法院执行的(2019)黑1226执514、515号执行案件，我院(2019)渝0106执7398号之五执行裁定书已经认定上述两案均已终结本次执行程序，且无执行到位金额。现被执行人黑龙江泰禾粮食集团有限公司无其他财产可供执行，也无相应的财产线索。被告自己提交的黑龙江泰禾粮食集团财产明细无其他证据证实，本院不予采纳。综上，本院认为，黑龙江泰禾粮食集团有限公司与原告之间的债权债务关系是依法成立的，且债务履行期限已经届满，黑龙江泰禾粮食集团有限公司未完全清偿债务，黑龙江泰禾粮食集团有限公司作为被执行人的案件，已经穷尽执行措施无财产可供执行。符合《中华人民共和国企业破产法》第二条规定的“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的”情况，黑龙江泰禾粮食集团有限公司已经具备破产条件，但其未申请破产，根据《中华人民共和国企业破产法》第三十五条规定“人民法院受理破产申请后，债务人的出资尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制”。因此，本案被告作为黑龙江泰禾粮食集团有限公司的股东，虽然其认缴的注册资本金认缴时间未到，但黑龙江泰禾粮食集团有限公司已经具备破产条件而不申请破产，被告作为股东出资应当加速到期。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十二条第二款的规定“公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”因此被告应当在未缴出资范围内对公司欠原告的债务承担连带清偿责任。但因为本院作出的(2019)渝0106执7398号之五执行裁定书已经认定：“截止到2020年4月20日，本案执行到位5881.53元”，因此黑龙江泰禾粮食集团有限公司现尚欠原告的本金为7994118.47元，且利息计算方式应当是截止2017年11月30日的利息3536298元，2017年12月1日至2020年4月19日止的利息以欠付货款本金800万元为基数按月利率千分之六为标准计算，2020年4月20日起的利息以欠付货款本金为基数，按月利率千分之六为标准计算至本金付清为止。综上，依照《中华人民共和国企业破产法》第二条、第三十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：被告绥棱县第二粮库有限公司在未出资10000万元范围内对黑龙江泰禾粮食集团有限公司欠付原告重庆市上桥粮食中转库有限责任公司（2019）渝0106民初2242号民事调解书确定的债务中不能清偿的部分承担补充清偿责任（其中本金7994118.47元，截止2017年11月30日的利息3536298元，2017年12月1日至2020年4月19日止的利息以欠付货款本金800万元为基数按月利率千分之六为标准计算，2020年4月20日起的利息以欠付货款本金为基数，按月利率千分之六为标准计算至本金付清为止）；驳回原告重庆市上桥粮食中转库有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费99410元，减半交纳49705元，财产保全费5000元，合计54705元，由被告绥棱县第二粮库有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  何叶二〇二一年二月二日书记员  杨娜