江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初9690号 原告：杨传遍，男，1969年3月14日生，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，汉族，住南京市。 委托诉讼代理人：周荣华，江苏金长城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张强，江苏金长城律师事务所律师。 被告：南京中麟环保科技有限公司，住所地南京市。 法定代表人：蒋峥。 第三人：蒋峥，男，1972年5月14日生，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，回族，住南京市。 第三人：沙小方，男，1966年12月7日生，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，汉族，住南京市。 上述被告及第三人共同委托诉讼代理人：薛立新。 原告杨传遍与被告南京中麟环保科技有限公司（以下简称中麟公司）、第三人蒋峥、沙小方企业承包经营合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨传遍及其委托诉讼代理人周荣华、张强，被告中麟公司、第三人蒋峥、沙小方共同委托诉讼代理人薛立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨传遍向本院提出诉讼请求：中麟公司支付绩效提成789842元，并承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年6月，杨传遍认缴出资500万元，新增成为中麟公司股东，中麟公司目前登记的股东为江苏中麟旻翊投资有限公司（以下简称旻翊公司）、任德胜、杨传遍、沙小方和周瑢，旻翊公司系蒋峥设立的一人有限公司，同时蒋峥还担任中麟公司法定代表人。蒋峥、杨传遍、沙小方三人作为中麟公司管理层人员，将中麟公司作为业务合作平台，以内部承包方式承包项目，凭借个人业务能力，各自负责招揽项目，全程跟踪负责，并享有各自所主导成交项目70%-80%的纯利润提成。该事实有中麟公司内部绩效及目标管理办法、绩效兑现办法、管理层考核办法及法院民事判决书等为证。2018年8月至2019年8月期间，杨传遍以中麟公司为平台，主导、负责、承包了包括荣城项目在内的9个项目，项目总价款共计7714500元。按照前述绩效管理办法的规定，杨传遍应分得提成1521284.94元，但中麟公司目前仅支付731442.94元，尚拖欠789842元。杨传遍多次找到蒋峥协商，蒋峥作为中麟公司账户的实际控制人，均予以拒绝支付。综上，请求判如所请。 中麟公司辩称：案涉项目属于中麟公司管理层承包，承包人系蒋峥、杨传遍、沙小方三人，而非杨传遍个人；中麟公司已将经营权、决策权授权给管理层蒋峥、杨传遍、沙小方，该三人系公司的股东、董事；中麟公司不存在任何违约情形，杨传遍并未举证经公司总经理办公会所审批的兑现计划，其提交的利润提成纪要并未经公司总经理办公会审批，并不针对公司，故杨传遍要求中麟公司支付绩效提成无事实依据；中麟公司不具有支付提成的基本条件，杨传遍所主张的利润是否已经核算、是否已到账均无据证实，中麟公司与杨传遍不存在债权债务关系。综上，请求驳回杨传遍的诉讼请求。 蒋峥、沙小方述称：认可中麟公司的辩解意见，两第三人对案涉项目均作出了巨大贡献，具有参与管理、共同承包经营的事实，并非杨传遍一人承包，项目利润应根据项目的实际实施情况合理分配，亏损应共同承担。综上，请求驳回杨传遍的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年2月2日，中麟公司登记设立。2018年6月19日，杨传遍新增成为中麟公司股东。中麟公司现股东为沙小方（持股9.0909%）、杨传遍（持股18.1818%）、任德胜（持股18.1818%）、周瑢（持股5.4545%）、旻翊公司（持股49.0909%），法定代表人为蒋峥。 2018年8月18日，中麟公司经时任全体股东一致同意，分别制定了《内部绩效及目标管理办法》、《绩效兑现办法》、《管理层考核办法》。 《内部绩效及目标管理办法》载明：中麟公司主营业务为与环保和新能源相关项目的工程总承包业务，现根据公司相关业务制定内部绩效管理办法：1.工程总承包项目：市场人员按工程总造价的2%包干差旅费、业务费用和绩效奖励；设计部工程总造价1500万元以下的按5%计提人员工资，1500万元以上的按3%计提人员工资；工程部按工程现场需要具体报计划，由总经理办公会确定执行项目负责人按工程总造价的0.75%计提目标管理绩效奖励，由总经理办工会考核执行。2.设计类项目：市场人员按去除成本费用后的合同总额10%包干；设计部按去除成本费用后的合同总额50%计提人员工资；项目负责人按去除成本费用后的合同总额20%计提目标管理绩效奖励，由总经理办公会考核执行。3.设计及关键设备供货类项目：设计费参照设计类项目执行；设备供货市场人员按设备供货纯利润的20%包干差旅费、业务费和绩效奖励项；项目负责人按设备供货纯利润的50%计提目标管理绩效奖励，由总经理办公会考核执行。4.咨询类项目：项目负责人参照设计类项目执行。绩效兑现：以上所有绩效根据项目回款进度由相关部门提出兑现计划报总经理办公会审批。 《绩效兑现办法》载明：一、市场人员绩效兑现：项目合同签订后，收到预付款后兑现10%；后期绩效兑现按照工程进度款收款同比例的80%；项目进度款达到100%后，市场人员绩效100%兑现。二、设计人员绩效兑现：项目合同签订后，收到预付款后兑现10%；设计初步设计完成后，兑现10%；施工图设计完成后，兑现60%；安装调试结束后，兑现剩余20%。三、项目负责人绩效兑现：项目进度款到账达50%时，兑现40%；验收合格后，兑现40%；收到尾款后，兑现20%。 《管理层考核办法》载明：中麟公司管理层由董事会聘用，负责公司全面管理，对公司经营业绩负责。为确保公司实现盈利，采取如下措施：一、鉴于目前处于创业阶段，所有管理层人员发放基本生活费5000元整；二、如公司出现亏损，由管理层全额承担；三、如公司盈利，公司盈利100万元以内按60%奖励管理层，超过100万元以上部分按30%奖励管理层。 此后，杨传遍、蒋峥、沙小方作为中麟公司管理层，以中麟公司名义，对外承包实施了“新疆八一钢铁/沙湾电厂项目旋转喷吹装置”、“天津荣程项目旋转喷吹装置”、“镔鑫265烧结项目旋转喷吹装置”、“利淮钢铁（江苏安达）旋转喷吹装置”、“镔鑫烧结（乾峰顺驰）旋转喷吹装置”、“常州中天钢铁旋转喷吹装置”、“淮安元明粉项目旋转喷吹装置”、“八一钢铁技术服务合同”、“河北嘉好技术服务合同”等九个项目。 2019年1月3日，蒋峥、沙小方、杨传遍共同签署《八钢技术服务合同及八钢旋转喷吹装置供货合同利润提成纪要》，结论为：两份合同暂时共计提成498200元，公司蒋峥以转给杨传遍现金合计468200元。2019年1月29日，蒋峥、沙小方、杨传遍再次签署《利淮钢铁项目旋转喷吹装置供货合同利润提成纪要》，载明：该项目已到款90%，留10%利润待款到后再提成；目前提成数19.6203×0.6=11.7万元（含劳务税）；项目差旅及其它成本计入其它未提成项目中。该两份提成纪要签署后，杨传遍收到了相应的项目提成款。此后，因杨传遍、蒋峥、沙小方三人产生矛盾，致使其他项目的利润提成纪要至今未签署。 另查明，中麟公司总经理办公会由蒋峥、杨传遍、沙小方三人组成。 上述事实，有《内部绩效及目标管理办法》、《绩效兑现办法》、《管理层考核办法》、提成纪要及本院庭审笔录予以证实。 本院认为，《中华人民共和国民法典》第九百六十七条规定，合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。第九百六十九条规定，合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，属于合伙财产。合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产。第九百七十二条规定，合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 本案中，根据中麟公司《管理层考核办法》及本案查明的事实可知，系蒋峥、杨传遍、沙小方三人作为公司管理层共同承包经营，三人之间形成合伙合同关系。与中麟公司存在承包合同关系的系公司管理层（蒋峥、杨传遍、沙小方），而非杨传遍一人，杨传遍与中麟公司不存在直接的承包经营合同关系。本案纠纷的实质系蒋峥、杨传遍、沙小方三人对案涉项目的结算未达成一致意见。现杨传遍以其单方制作的提成纪要为依据，直接要求中麟公司支付提成款，不符合《内部绩效及目标管理办法》规定的绩效兑现程序，其亦未举证证明案涉项目合同全部履行完毕，且中麟公司收到了相应的合同款，故本院不予支持。杨传遍可就项目结算事宜另行与蒋峥、沙小方解决。       综上，依照《中华人民共和国民法典》第九百六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告杨传遍的诉讼请求。 案件受理费11699元，减半收取5849.5元，由原告杨传遍负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员 毛 锦 二〇二一年二月五日 书记员 蒋庆嫚