安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终303号 上诉人(原审被告)：天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省亳州市谯城区魏武大道南段西侧。 负责人：刘奕，该公司经理。 委托诉讼代理人：石雷雷，安徽王善利律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：何洪涛，男，1984年7月11日出生，汉族，住河南省武陟县。 委托诉讼代理人：陈全明，男，1970年10月31日出生，汉族，住河南省修武县。系何洪涛叔叔。 被上诉人（原审被告）：高选东，男，1971年6月24号出生，汉族，住安徽省亳州市。 委托诉讼代理人：陈浩，安徽安泰达(亳州)律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：亳州市四辈物流有限公司，住所地，安徽省亳州市工业园区淮河路天运物流园7楼142铺。 法人代表人：田军委，该公司经理。 上诉人天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司因与被上诉人何洪涛、高选东、亳州市四辈物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2020）皖1602民初8615号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司的委托诉讼代理人石雷雷、被上诉人何洪涛的委托诉讼代理人陈全明、被上诉人高选东的委托诉讼代理人陈浩到庭参加诉讼。被上诉人亳州市四辈物流有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司向本院提出上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费由何洪涛、高选东、亳州市四辈物流有限公司承担。上诉理由：一审判决认定何洪涛护理费明显错误。受害人因伤残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理时间，一审判决认定何洪涛20年的护理期限明显过长，不合理。根据商业第三者责任险保险条款，精神损害抚慰金不属于商业第三者责任险赔偿范围，一审认定精神损害抚慰金明显错误。退一步讲，即使精神损害抚慰金应予支持，那么何洪涛的损失在医疗费扣除交强险10000元后，其余损失应当在商业第三者险内按照30%的比例计算应赔偿的损失。因本案事故还造成一人伤亡，前期法院已经判决天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司在交强险死亡伤残110000元限额内赔偿死者110000元，也就是说交强险死亡伤残110000元限额已经赔偿完毕，对于本案中何洪涛的损失，交强险仅仅需要赔偿医药费10000元，其余损失应当在商业第三者责任险限额内按照30%的比例承担，一审判决精神损害抚慰金在交强险限额内赔偿明显错误，交强险死亡伤残限额110000元已经赔偿完毕，本案何洪涛的损失不能再由交强险死亡伤残赔偿限额再行赔偿。此外，一审判决认定59000元精神损害金也明显过高。一审判决被扶养人生活费并未明确具体计算依据，如认定错误、不合理应予更改。误工费计算标准明显过高。医疗费应扣除非医保用药，天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司已经书面申请非医保用药鉴定，一审法院应予准许，未予准许明显不当。鉴定费、诉讼费及相关费用依据保险合同约定，均不属于保险公司赔偿范围，一审判决天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司承担鉴定费、诉讼费错误。综上，望二审法院依法撤销一审判决，依法改判。 何洪涛辩称，该事故发生后何洪涛无责任，该事故给何洪涛造成一级伤残，给何洪涛及其近亲属身心、精神带来了极大的打击和精神上的沉重负担，一审法院认为精神抚慰金是根据何洪涛的实际情况来决定的。何洪涛因该事故造成高位截瘫以及大小便失禁，根据国家相关法律规定赔偿二十年，在这期间护理费是必须产生的。另外，何洪涛在事故发生前从事的行业为道路运输，所以应当按照道路运输行业计算误工费。根据国家大数据调查，国内人均寿命为73岁而何洪涛发生事故时才34岁，赔偿二十年还远远不够。被扶养人生活费一审法院是根据国家相关赔偿标准确定的，并不是像天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司所说的每一项的标准都高。医疗费是根据病人的病情需要客观的去针对每一个病人进行救治，使每一个病人尽快康复，何洪涛所用的医药没有像天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司所说的为非医保用药。鉴定费、诉讼费的产生也是为了查清该事故的实际损失所产生的实际费用。所以天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司应当在保险范围内承担费用。 高选东辩称：关于护理费、被扶养人生活费、误工费、医疗费请法院依法认定。对天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司主张的按照责任划分精神抚慰金的上诉意见不持异议，但是责任划分后精神抚慰金及鉴定费、诉讼费等相关费用应当由天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司承担，高选东不应承担上述费用。 亳州市四辈物流有限公司未到庭亦未提交书面答辩意见。 何洪涛向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令各被告赔偿何洪涛医疗费、误工费、护理费、伙食费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金、等共计773787.75元；2.本案诉讼费由各被告承担。 一审法院认定事实如下：2018年6月3日4时20分许，何书忠驾驶豫Ｈ×××××号重型半挂牵引车-豫Ｈ×××××号重型仓栅式半挂车（搭载：何洪涛），沿安徽省亳州市谯城区307省道由南向北行驶至227ＫＭ＋500Ｍ路段时，与同向在前，高选东驾驶的皖Ｓ×××××号重型半挂牵引车-皖Ｓ×××××重型仓栅式半挂车发生交通事故，致何书忠、何洪涛受伤，两车受损。何书忠后经亳州市人民医院抢救无效死亡。该事故经亳州市公安局交通警察支队二大队第34160212018000318号道路交通事故认定书认定，何书忠负事故主要责任，高选东负事故次要责任，何洪涛无责任。皖Ｓ×××××号车、皖Ｓ×××××车均登记在亳州市四辈物流有限公司名下。皖Ｓ×××××号车在天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司处投保有交强险及商业三责险100万元，皖Ｓ×××××车在天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司处投保有商业三责险50000元，事故发生在保险期间内。一审法院于2020年4月3日作出（2020）皖1602民初1018号民事判决书：一、被告天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司于本判决生效之日起五日内，支付原告张朋英、许素霞、何广龙、何文笛保险金323576.2元；二、被告高选东、亳州市四辈物流有限公司在本案中不再承担赔偿责任【天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司应在交强险死亡伤残赔偿责任限额内赔偿原告保险金110000元。对下余711920.67元，天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司应在商业险责任限额内承担30%的赔偿责任，即213576.20元。天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司合计应支付原告保险金323576.20元】。何洪涛住院治疗121天,支付医疗费294069.29元。根据河南国昌律师事务所的委托，焦作昊明法医临床司法鉴定所于2019年11月19日作出皖恒信司鉴【2019】临鉴字第93号司法鉴定意见书：何洪涛因交通事故胸4、5椎体爆裂性骨折致截瘫并大小便失禁，构成一级伤残。右侧第1、2、3、4肋骨，左侧第3、4肋骨骨折（共6根）构成十级伤残。何洪涛支付鉴定费700元。何洪涛育有两个子女，长子何胜远（410823××××××××0073），长女何圣依。张秀清（410823××××××××7120）系何洪涛的母亲，张秀清育有两子。以上事实由何洪涛提交的身份证、户口簿、村委会证明、道路交通事故认定书、住院病例、清单、发票、司法鉴定意见书及发票、高选东驾驶证、保险单等，以及当事人的庭审陈述等相佐证。 一审法院认为，何洪涛在交通事故中受伤，其作为相关权利人向被告主张损失，符合法律规定。对何洪涛诉求的残疾器具费4034元，因无医嘱或辅助器具配制机构的意见，一审法院不予支持。关于何洪涛所受损失，一审法院经审查认定如下：医疗费294069.29元、护理费722640元（36132元/年×20年，系何洪涛诉求）、误工费95746.20元（179.30元/天×543天，何洪涛系从事运输的驾驶员）、营养费2420元（20元/天×121天，系何洪涛诉求）、交通费3630元（30元/天×121天）、住院伙食补助费6050元（50元/天×121天）、鉴定费700元、残疾赔偿金687860元（34393×20）、精神损害抚慰金59000元（已按责任比例划分）、被扶养人生活费176290元，共计2048405.49元。本案中，因高选东负事故次要责任，交强险限额仅剩余医疗费10000元（110000元已经支付完毕），应由天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司在商业险限额内按照事故责任比例划分赔偿何洪涛上述损失，即，662821.65元【（1979405.49×30%）+59000+10000】。天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司关于对医疗费非医保用药及与交通事故没有关联性的用药申请鉴定，一审法院认为，医疗费中的非医保费用系何洪涛为治疗因事故所受伤害而实际产生的费用，天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司未能举证证明该部分医疗费用的不合理性、非必要性，亦未能举证证明该部分费用与本案交通事故无关，故对天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司要求鉴定的抗辩意见，一审法院不予准许。保险公司辩称不承担诉讼费、鉴定费，于法有悖，一审法院不予支持。高选东、亳州市四辈物流有限公司在本案中不再承担赔偿责任。高选东、亳州市四辈物流有限公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果，应由其自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百五十三条的规定判决：一、天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司于本判决发生法律效力之日起五日内向何洪涛支付保险金662821.65元；二、高选东、亳州市四辈物流有限公司在本案中不再承担赔偿责任；三、驳回何洪涛的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司提交的投保单和保险条款的真实性予以认定，但该证据不能证明天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司已就免责条款尽到明确说明义务。对当事人争议的事实，本院二审查明同一审一致。 本院认为，本案的争议焦点为：1.一审判决认定何洪涛20年护理期限有无不当；2.一审认定精神抚慰金59000元是否适当；3.一审判决被扶养人生活费、误工费是否正确；4.天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司主张扣除非医保费用是否应予支持；5.天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司主张不承担上诉费、鉴定费有无依据。 关于护理期限问题。根据被上诉人何洪涛伤残等级及护理依赖程度,何洪涛的损伤已构成一级伤残,系完全护理依赖,根据何洪涛的年龄及身体状况，一审按20年计算符合法律规定,故本院对上诉人的此项上诉主张不予支持。 关于精神抚慰金问题，经审查，一审酌定精神59000（已按责任比例划分）不当，何洪涛在本次事故中无责任，且本次事故致其一级伤残，精神抚慰金以80000元为宜。上诉人主张精神抚慰金不属于商业三者险赔偿范围，上诉人提供的保险条款第二章机动车第三者责任保险中责任免除第二十六条虽约定保险人不负责赔偿精神损害抚慰金，但上诉人在一、二审均未举证证明已就该免责条款尽到明确说明义务，故本院对其该项上诉主张不予支持。 关于被扶养人生活费、误工费，经审查，一审计算金额并无不当，本院予以确认。 关于上诉人主张扣除非医保费用问题，上诉人未能证明在签订保险合同时保险公司向投保人明确释明了非医保用药不属于赔付范围的条款,且根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定，上诉人亦未提供证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准的具体金额，故该上诉请求无具体事实及证据支持,本院不予支持。 关于上诉人主张不承担诉讼费、鉴定费问题，因该主张无法律依据，本院对其该项上诉请求不予支持。 关于何洪涛的损失，本院认定如下：医疗费294069.29元、护理费722640元、误工费95746.20元、营养费2420元、交通费3630元、住院伙食补助费6050元、鉴定费700元、残疾赔偿金687860元、精神损害抚慰金80000元、被扶养人生活费176290元，共计2069405.49元。本案中，因高选东负事故次要责任，交强险限额仅剩余医疗费10000元，应由天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司在商业险限额内按照事故责任比例赔偿何洪涛上述损失，即627821.65元【（2059405.49×30%）+10000】。 综上，天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司的上诉请求不能成立，但一审酌定精神抚慰金不当，计算存在错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持安徽省亳州市谯城区人民法院（2020）皖1602民初8615号民事判决第二项，即“高选东、亳州市四辈物流有限公司在本案中不再承担赔偿责任”。 二、撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2020）皖1602民初8615号民事判决第一项、第三项。 三、天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司于本判决发生法律效力之日起五日内向何洪涛支付保险金627821.65元。 四、驳回何洪涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4169元，减半收取2084.50元，由何洪涛负担394.50元,天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担1690元；二审案件受理费3614元，由何洪涛负担218元,天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担3396元。 本判决为终审判决。 审判长 彭 亮 审判员 王桂燕 审判员 陈 芹 二〇二一年二月二十四日                                                                                                                                                          法官助理郜志鹏                                                                                                                                                          书记员陈月