湖南省耒阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0481刑初453号 公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。 被告人杨某1，男，2001年7月2日出生，汉族，初中，无业，湖南省耒阳市人，户籍所在地居住地湖南省耒阳市。因涉嫌贩卖毒品罪，2020年5月21日被耒阳市公安局抓获归案，2020年5月23日被耒阳市公安局刑事拘留，2020年6月29日经耒阳市人民检察院批准，次日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押在耒阳市看守所。 辩护人谢勇，湖南湘德律师事务所律师，系耒阳市法律援助中心指派。 被告人杨某2，男，1982年12月14日出生，汉族，初中，无业，湖南省耒阳市人，户籍所在地和居住地为湖南省耒阳市。因犯盗窃罪，2006年8月16日被湖南省攸县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2007年2月12日刑满释放；因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年5月21日被耒阳市公安局抓获归案，2020年5月23日被耒阳市公安局刑事拘留，2020年6月29日经耒阳市人民检察院批准，次日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押在耒阳市看守所。 辩护人许妙正，湖南惠湘律师事务所律师，系耒阳市法律援助中心指派。 耒阳市人民检察院以耒检二部刑诉﹝2020﹞93号起诉书指控被告人杨某1、杨某2犯贩卖毒品罪，于2020年12月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年12月28日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察官李禧出庭支持公诉，被告人杨某1及其辩护人谢勇、被告人杨某2及其辩护人许妙正到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2020年4月中旬，被告人杨某1与被告人杨某2商议，由被告人杨某2出资给被告人杨某1去购买和贩卖毒品，毒品卖出后两人再分配利润，被告人杨某2表示同意。2020年4月至5月间，被告人杨某1三次贩卖毒品给吸毒人员，从中牟利。 公诉机关认为，被告人杨某1、杨某2明知是毒品而多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨某2系出资购买毒品，被告人杨某1贩卖毒品，两人系共同犯罪，均是主犯。建议判处被告人杨某1两年八个月有期徒刑，并处罚金三千元，建议判处被告人杨某2三年有期徒刑，并处罚金三千元，均不适用缓刑。提请本院依法判处。 被告人杨某1、杨某2均对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，当庭自愿认罪。 被告人杨某1辩护人谢勇的辩护意见是，被告人杨某1有立功表现，应当从轻处罚。被告人杨某1认罪认罚，应当对其从宽处理 被告人杨某2辩护人许妙正的辩护意见是，被告人杨某2是借钱给被告人杨某1贩毒，不是出资。被告人杨某2未直接贩毒，应当认定为从犯，起诉书认定贩卖毒品是三次，应当是两次既遂，一次未遂，最后一次交易未成功，应当是未遂。被告人杨某1及杨某2是5月21日晚上就被抓获了，所以最后一次交易被告人杨某1应当是在侦查人员的控制下贩卖毒品给吸毒人员，属于特情引诱。 经审理查明：被告人杨某1、杨某2曾在一起做不锈钢生意，被告人杨某1提议贩卖毒品来钱快，要被告人杨某2借钱给其去购买毒品，盈利后共同分配，被告人杨某2表示同意。并分期转给被告人杨某115，500元用于购买毒品。被告人杨某1购买毒品后向他人贩卖，并把部分贩卖毒品所得款项还给被告人杨某2。现已查实的贩卖毒品的事实如下： 1、2020年4月30日下午，吸毒人员“三毛”微信联系熊某，要熊某帮其购买毒品，并通过微信转了700元钱给熊某。熊某通过微信联系被告人杨某1称要购买毒品，后熊某通过微信转了700元钱给被告人杨某1，之后被告人杨某1在耒阳云森医院门口将事先准备好的冰毒交给熊某，两人完成了交易。 2、2020年5月11日中午，吸毒人员“三毛”微信联系熊 亮亮，要熊某帮其购买毒品。熊某通过微信联系被告人杨某1，并通过微信转了360元钱给被告人杨某1，两人在耒阳市云森医院附近进行了交易。 3、2020年5月21日10时许，吸毒人员“三毛”微信联系熊某，要熊某帮其购买毒品。熊某通过微信联系被告人杨某1，称要购买毒品，双方谈好价格并约定在耒阳市云森医院附近交易。下午19时许。被告人杨某1携带毒品包子来到云森医院附近准备和熊某交易时，被公安民警当场抓获，并从被告人杨某1身上查出白色晶状的疑似毒品物二小包。经称重:两个白色晶状物净重分别为0.47克、0.3克。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验，从被告人杨某1身上扣押疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。被告人杨某1被抓获后，协助公安机关抓捕了被告人杨某2。 另查明，被告人杨某2因犯盗窃罪，2006年8月16日被湖南省攸县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2007年2月12日刑满释放。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。 1、被告人杨某1的供述，证实：其与被告人杨某2商议贩卖毒品事宜，被告人杨某2共出资15，500元，其在2020年4月至5月间，三次贩卖毒品给吸毒人员熊某，从中牟利。并将盈利款给了被告人杨某2，两人共获利9000元。被抓获后为帮助公安机关抓获被告人杨某2。 2、被告人杨某2的供述，证实：2020年4月中旬的一天，被告人杨某1找到其，要其借钱给他去贩卖毒品，赚到钱后两人平分，其同意了。2020年4月开始，其陆续通过微信转了15，500元给杨某1，杨某1收到钱后，就从其上线购买毒品进行贩卖，杨某1贩卖毒品后直接将钱通过微信转给其。到案发时为止其和杨某1贩卖毒品共获利9000元。 3、证人熊某的证言，证实：其帮吸毒人员“三毛”从该杨某1手上购买过三次毒品。第一次是2020年4月30日，毒品金额700元；第二次是2020年5月11日，毒品金额360元；第三次是2020年5月21日上午10时许，谈好价格350元，两人约好在城北路云森医院门口进行交易，其们在准备交易时，当场被公安机关抓获。 4、辨认笔录，证实：被告人杨某2辨认出被告人杨某1就是从其手里借钱贩卖毒品的人；被告人杨某1辨认出熊某就是向其购买毒品的男子，辨认出被告人杨某2就是借钱给其贩卖毒品的人；吸毒人员熊某辨认出被告人杨某1就是贩卖毒品给其的人。 5、搜查笔录、称重笔录、取样笔录，证实：2020年5月21日19时48分，耒阳市公安局禁毒大队对被告人杨某1的住所进行了搜查，并对其进行了人身搜查，搜出疑似毒品2包，该疑似冰毒晶状物品净重0.77克。 6、扣押决定书及扣押清单、扣押物品清单，证实：耒阳市公安局2020年5月22日从被告人杨某1身上查获并扣押白色晶状物（疑似毒品冰毒）两个。 7、鉴定意见，证实：对从被告人杨某1身上缴获的疑似毒品物经鉴定检测出甲基苯丙胺（冰毒）成分。 8、户籍资料，证实：被告人杨某1、杨某2案发时具有完全刑事责任能力。 9、抓获经过，证实：2020年5月21日18时许，耒阳市公安局禁毒大队办案民警接到举报在耒阳市云森医院门口将正在毒品交易的杨某1、熊某抓获；2020年5月21日18时许，根据贩毒人员杨某1的交代，耒阳市公安局禁毒大队办案民警将被告人杨某2抓获。 10、微信截图，证实：被告人杨某2、杨某1、熊某微信账号概貌、微信聊天记录以及交易毒品的转账记录详情。 11、现场检测报告书及相关照片，证实：被告人杨某1于2020年5月22日经尿液检测，结果为甲基安非他明阳性；被告人杨某2、熊某于2020年5月22日经尿液检测，结果为甲基安非他明、氯胺酮、吗啡阳性。 12、情况说明，证实：本案中涉案人员外号“三毛”、米奶仔、米奶仔老表、“谢老一”的男子身份不详，未查实；被告人杨某1主动配合公安机关抓获被告人杨某2。 13、刑事判决书、证明，证实：被告人杨某2因犯盗窃罪于2006年8月16日被判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。2007年2月12日刑满释放。 14、认罪认罚具结书，证实：被告人杨某1、杨某2自愿认罪认罚。 本院认为，被告人杨某1与被告人杨某2商议，由被告人杨某2出资，被告人杨某1购买毒品并贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨某1、杨某2犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人杨某1、杨某2均起主要作用，均系主犯；被告人杨某1主动配合公安机关抓获被告人杨某2有，立功表现，可从轻或减轻处罚。被告人杨某1、杨某2自愿认罪认罚，依法可从宽处理。公诉机关指控的第三起贩卖毒品，系准备交易时被公安机关抓获，系未遂，对被告人杨某1、杨某2可比照既遂犯从轻或减轻处罚。故对被告人杨某1减轻处罚，被告人杨某2从轻处罚。对于违法所得，虽公诉机关指控三次犯罪行为的违法所得只有1060元，但根据被告人杨某2、杨某1的供述及两人的微信转账，可证实违法所得为9000元，故本院认定被告人杨某2、杨某1的违法所得为9000元。被告人杨某2辩护人认为被告人杨某2应当认定为从犯的辩护意见，因被告人杨某2是贩卖毒品的资金提供者，对共同贩卖毒品同样起主要作用，不应认定为从犯，故该辩护意见不予采纳。被告人杨某2辩护人认为被告人杨某1第三次贩卖毒品系未遂及系侦查人员的控制下的贩卖毒品行为，属于特情引诱，经查实，该次贩卖毒品行为系未遂，但没有证据显示属于特情引诱。故对辩护人主张第三次贩卖毒品行为系未遂的主张，本院予以认可，但指控该次犯罪系特情引诱，本院不予认可。公诉机关建议判处被告人杨某1两年八个月有期徒刑，并处罚金三千元，建议判处被告人杨某2三年有期徒刑，并处罚金三千元，均不适用缓刑的量刑意见适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人杨某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑两年八个月，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月21日起至2023年1月20日止。） 被告人杨某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月21日起至2023年5月20日止。） 二、被告人杨某1、杨某2违法所得9000元，予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  刘文玲 人民陪审员  王小红 人民陪审员  梁瑞成 二〇二一年二月四日 代理书记员  刘冬丽 附：本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。