河北省宽城满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)冀0827民初72号 原告：韩国臣，男，1952年9月27日出生，满族，农民，住河北省承德市宽城满族自治县。 委托诉讼代理人：黄显金，宽城满族自治县中心法律服务所法律工作者。 被告：宽城上院矿业有限公司。住所地，宽城满族自治县峪耳崖镇上院村。统一社会信用代码：91130827109120954X。 法定代表人：曹雅君，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘玉华，男，1982年7月26日出生，满族，住河北省承德市宽城满族自治县。系该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：裴庆富，河北伸正律师事务所律师。 原告韩国臣与被告宽城上院矿业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月2日公开开庭进行了审理。原告韩国臣及其委托诉讼代理人黄显金，被告宽城上院矿业有限公司的委托诉讼代理人刘玉华、裴庆富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韩国臣向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付因患职业病的一次性伤残补助金99729.00元、伤残津贴19589.60元、评残费600.00元、生活费143250.00元，合计263168.00元整；2、保留劳动关系，令被告自2021年2月1日起按月给付原告伤残津贴3561.80元；3、由被告承担诉讼费。事实和理由：2009年2月份开始，原告给被告坐落在峪耳崖镇上院村的铁矿从事看大破、看球磨工作，自觉胸闷气短，于2019年8月30日经宽城满族自治县医院诊断为职业性矽肺贰期。2019年11月5日经承德市人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年8月15日经承德市劳动能力鉴定委员会评定为伤残四级，因被告的不服，在2020年11月26日经河北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残四级。被告应承担一次性伤残补助金99729.00元（21个月×4749.00元）；应支付从2020年8月15日定残之日起至2021年1月30日的伤残津贴19589.60元（3561.80元/月×5.5个月）；评残费600.00元；从2012年9月1日离岗起至2020年8月15日定残日止，被告应给付生活费计143250.00元（共7年11个月零15天×1500.00元/月）。以上合计263168.00元整。被告应从2021年2月1日起按月给付伤残津贴3561.80元。为维护原告的合法权益，依据民事诉讼法第一百一十九条之规定，特向贵院呈诉，敬请支持。 被告宽城上院矿业有限公司辩称，一、原告起诉一次性伤残补助金的计算标准错误。一次性伤残补助金的计算，应根据《工伤保险条例》第六十四条：“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月（2019年8月30日）平均月缴费工资。……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”原告是2019年8月30日经宽城县医院诊断为贰期矽肺，在计算原告一次性伤残补助金时应根据本人受伤前12个月平均缴费工资，即4727.00元×60%×21个月=59560.60元，而不是原告主张的99729.00元，原告主张明显是计算标准错误。二、被告不应支付原告生活费143250.00元。1、2012年8月至2020年8月15日期间原告与被告之间不存在劳动关系，不应支付原告生活费。只有符合《河北省工资支付规定》二十八条：“非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费……”的情形，被告应支付原告生活费，本案显然不符合该条规定。且原告是职业病范畴，诊断时间为2019年8月15日，鉴定为四级伤残，即便认定为工伤，也是视同工伤的情形，在《工伤保险条例》中并没有支付生活费的规定。2、退一步讲，即便原告与被告之间存在劳动关系，也是属中止状态。所谓劳动关系中止，是指用人单位和劳动者暂时停止履行劳动合同，在中止期间，双方均不享受劳动关系项下的权利，亦无需履行劳动关系项下的义务。具体而言，劳动者在中止期间无需向用人单位提供劳动，用人单位无需向劳动者支付工资（生活费）。故原告主张生活费143250.00元没有事实及法律依据。三、原告主张伤残津贴为3561.80元错误。伤残津贴计算错误，应根据《工伤保险条例》第三十五条：“……从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：……四级伤残为本人工资的75%”，应按照上述本人工资标准支付，即：4727.00元×60%×75%个月=2127.15元。故被告应支付原告自鉴定四级伤残的次月起即2020年9月15日起伤残津贴。 本院经审理认定事实如下：被告宽城上院矿业有限公司是具备用工主体资格的用人单位，原告韩国臣（1952年9月27日出生）于2009年2月至2012年8月期间在被告宽城上院矿业有限公司从事破碎机器看护、机器维修、球磨机器看护工作。2019年8月30日，原告韩国臣经宽城满族自治县医院诊断为职业性矽肺贰期。2019年11月5日，经承德市人力资源和社会保障局认定为工伤，认定工伤决定书载明用人单位为宽城上院矿业有限公司。2020年8月15日，承德市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定结论为伤残四级。2020年11月26日，河北省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，鉴定结论为四级伤残。原告韩国臣支付劳动能力鉴定费600.00元。被告宽城上院矿业有限公司为原告韩国臣缴纳过工伤保险，未为原告韩国臣缴纳养老保险。 2020年8月27日，就工伤待遇争议原告韩国臣以本案被告宽城上院矿业有限公司为被申请人，向宽城满族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，当日，宽城满族自治县劳动人事争议仲裁委员会以主体不适格为由作出宽劳人裁不字[2020]第499号不予受理案件通知书。 上述事实，原告韩国臣出示的身份证证实了其出生日期；原、被告双方当庭陈述及原告韩国臣出示的宽城满族自治县医院编号宽医职诊字第2019-484职业病诊断证明书复印件、承德市人力资源和社会保障局冀伤险认决字[2019]08279013号认定工伤决定书复印件、承德市劳动能力鉴定委员会承德市劳鉴委2020年08270195号初次鉴定结论书复印件、河北省劳动能力鉴定委员会冀劳鉴2020年142号再次鉴定结论书证实了原告韩国臣工作、职业病诊断、认定工伤、伤残等级鉴定情况及缴纳过工伤保险、未缴纳养老保险的事实；原告韩国臣出示的河北省非税电子票据告知单、河北省非税收入一般缴款书（电子）打印件证实了其支付劳动能力鉴定费数额；原告韩国臣出示的宽城满族自治县劳动人事争议仲裁委员会宽劳人裁不字[2020]第499号不予受理案件通知书证实了其申请劳动仲裁情况。上述证据已经当庭质证，被告宽城上院矿业有限公司对上述证据无异议，本院予以采信。原告韩国臣出示的河北省承德市中级人民法院（2021）冀08民终475号民事判决书与本案无关联性。被告宽城上院矿业有限公司未提供证据。 本院认为，原告韩国臣曾在被告宽城上院矿业有限公司从事破碎机器、球磨机器看护工作，后经诊断为职业性矽肺贰期并认定为工伤，鉴定为四级伤残，认定工伤决定书载明用人单位为宽城上院矿业有限公司，被告宽城上院矿业有限公司应依法支付原告韩国臣工伤保险待遇。按照《工伤保险条例》第三十五条规定，被告宽城上院矿业有限公司应支付一次性伤残补助金，被告宽城上院矿业有限公司未为原告韩国臣缴纳养老保险，原告韩国臣达到退休年龄后，未享受基本养老保险待遇，被告宽城上院矿业有限公司应按月支付伤残津贴。原告韩国臣于2020年8月15日经初次鉴定为四级伤残，一次性伤残补助金及伤残津贴的本人月工资标准依法应按照据2019年度数据统计的2020年公布的河北省在岗职工年平均工资标准75775.00元计算出的月平均工资的60%计算，即每月3788.75元（75775.00元÷12个月×60%）。结合原告韩国臣的伤残等级及作出初次鉴定结论的时间，一次性伤残补助金为79563.75元（3788.75元/月×21个月）；伤残津贴自作出初次鉴定结论的次月即2020年9月1日起按月支付，每月2841.56元（3788.75元/月×75%）。原告韩国臣要求支付劳动能力鉴定费600.00元，合法有据，本院予以支持。原告韩国臣要求支付从2012年9月1日离岗起至2020年8月15日定残日止生活费的请求于法无据，且其在被告宽城上院矿业有限公司工作时间为2009年2月至2012年8月，原、被告双方当庭均认可原告韩国臣停止工作后被告宽城上院矿业有限公司向其支付过经济补偿金，原告韩国臣于2012年9月28日已年满60周岁，达到法定退休年龄，此后双方已不存在劳动关系，综上，本院对原告韩国臣要求支付生活费的请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第三款，《工伤保险条例》第三十五条、第六十四条第二款，《河北省工伤保险实施办法》第二十六条规定，判决如下： 一、被告宽城上院矿业有限公司于本判决生效后十日内支付原告韩国臣一次性伤残补助金79563.75元，2020年9月至2021年1月的伤残津贴14207.80元（2841.56元×5个月），劳动能力鉴定费600.00元，合计94371.55元。 二、被告宽城上院矿业有限公司自2021年2月起按每月2841.56元的标准支付原告韩国臣伤残津贴，于每月28日前付清，如果以后发生该伤残津贴金额低于同期当地最低工资标准情形，由被告宽城上院矿业有限公司补足差额。 三、驳回原告韩国臣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告宽城上院矿业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审判员  玄文斌 二〇二一年二月二十五日 书记员  徐苏阳 附页 一、（2021）冀0827民初72号民事判决书所适用的相关法律规定： 1、《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 2、《工伤保险条例》 第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资； (二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； (三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 3、《河北省工伤保险实施办法》 第二十六条初次劳动能力鉴定所需的费用，用人单位依法缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；用人单位未依法缴纳工伤保险费的，由用人单位支付。用人单位既未缴纳工伤保险费又不支付初次劳动能力鉴定费用的，由工伤保险基金先行垫付。申请再次鉴定或者复查鉴定的，由申请方预交鉴定费，再次鉴定或者复查鉴定结论与原鉴定结论一致的，鉴定费用由申请方承担；再次鉴定或者复查鉴定结论与原鉴定结论不一致的，鉴定费用由工伤保险基金支付。 二、当事人如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳与一审案件受理费相同数额的上诉费，上诉于河北省承德市中级人民法院。如果在法定上诉期内不交上诉状及上诉费，则视为未上诉，本判决即发生法律效力。 三、判决生效后，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。当事人在法定期限内未申请执行的，则视为放弃申请执行权，本院不再给予执行。