河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)豫07民终959号上诉人（原审原告）：姚同友，男，1953年7月12日出生，汉族，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：张现昌，河南舜信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：新乡市红旗区新飞大道****楼临街**。负责人：于亮洲,总经理。委托诉讼代理人：李现亮，河南瀛汉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘怀正，男，1971年1月25日出生，汉族，住河南省封丘县。被上诉人（原审被告）：贾少峰，男，1981年10月4日出生，汉族，住河南省封丘县。上诉人姚同友因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称平安保险公司）、刘怀正、贾少峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2020）豫0727民初3656号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姚同友的委托诉讼代理人张现昌、被上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人李现亮到庭参加诉讼，被上诉人刘怀正、贾少峰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚同友上诉请求：1、请求二审法院支持上诉人赔偿诉求，判令被上诉人支付上诉人误工费16,900元；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。上诉人在2018年8月28日与被上诉人刘怀正驾驶的GB9706号牌重型半挂车发生交通事故造成被上诉人受伤，后经司法鉴定机构鉴定为九级伤残、误工期为120日。在此次事故前，上诉人一直在河南省飒爽袜业有限公司进行工作，月工资3,000元左右，以此可以证明上诉人是有收入的。一审中对上诉人的工资发放时间提出的异议，是因为上诉人工资发放单位没有及时发放工资，银行流水现实的属于工资发放单位的补发，这些恰到好印证了上诉人在此次事故前是有固定工作和稳定收入的。正是由于此次交通事故，直接导致上诉人受伤并造成九级残疾，结果是无法正常工作，丧失了经济来源和劳动收入。上诉人的误工费诉求与本次交通事故存在着直接的因果关系，是事故责任人的责任之一，自然应当予以赔偿。根据《民法典》第1179条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，上诉人的误工费诉求是符合法律规定和受法律保护的。综上所述，望二审法院查清事实，支持上诉人的请求，维护上诉人的合法权益。平安保险公司辩称：上诉人上诉请求的误工费不应当支持，本案依法应当驳回上诉维持原判。理由如下：事故发生时，上诉人已经65周岁，超过了法定退休年龄，同时没有提交劳动或者劳务合同、社保缴纳证明、工资表等相关证据证明其存在固定收入，并因本事故造成收入的实际减少。上诉人在一审中提交的误工费方面的证据为一份公司证明、还有两张银行对账单，该组证据提交的时间已经超出了举证期限，同时证明中没有制作证明人及负责人进行签字，证据形式不合法。其次该证明签署日期明显有改动迹象，由7月份改为9月份，而7月份本次事故尚未发生，故对于证明的真实性不应当采信。对于两张银行对账单，首先对账单上并没有加盖出具单位公章，其次2018年10月份显示仍有工资收入，但是在该期间上诉人已经发生交通事故，仍然存在收入不能证明因本次事故造成收入减少，且上诉人也没有提交用人单位出具的因事故扣发工资的相关证明。二者结合可以认定本案不存在收入实际减少。刘怀正、贾少峰未作答辩。姚同友向一审法院提出诉讼请求：1、判令刘怀正、贾少峰、平安保险公司赔偿姚同友治疗费、误工费、伤残补助金、护理费等122,974.29元，首先由保险公司承担责任，保险不足的部分由司机、车主承担责任。2、刘怀正、贾少峰、平安保险公司承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年8月28日，刘怀正持A2D型机动车驾驶豫Ｇ×××**号重型半挂牵引车，沿赵原311省道由东向西行驶至冯村××门口处，与同方向在前行驶的姚同友骑电动自行车相撞，造成姚同友受伤，两车不同程度损坏的交通事故。封丘县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定刘怀正负全部责任，姚同友无责任。2020年8月28日事故发生后，姚同友入住封丘县中医院，贾少峰垫付急诊费用2,000元，在封丘县中医院花去门诊费用1,208.04元。当天姚同友出院转至新乡市中心医院治疗，经诊断为：1、多发外伤，胸外伤，多发肋骨骨折，血胸，肺挫裂伤，创伤性湿肺，眼外伤，右侧眼眶骨折，口腔外伤，上颌骨骨折，右上切牙缺失，左上切牙缺失，头皮血肿，筛窦积液，全身多处软组织损坏，L4/L5椎间盘突出，2、××，二尖瓣狭窄，主动脉瓣关闭不全，3、心律失常，心房纤颤，4、脑梗塞后遗症。出院意见为：注意休息，加强营养，不适随诊，定期复查，口腔科修复牙齿，2018年9月28日出院。姚同友住院期间花去住院医疗费33,761.01元。2018年8月28日，姚同友在新乡中心医院花去门诊费用300元、183.75元。2018年10月12日，姚同友在新乡市中心医院花去门诊费用46.4元，2018年10月23日，姚同友在新乡市中心医院花去门诊费用74.5元。2018年11月14日，姚同友在封丘县中医院进行牙齿修复花去门诊费用15,052.2元。2019年10月8日，经河南国信司法鉴定中心鉴定，姚同友胸部损伤后伤残等级为九级，误工期限拟定为120日，建议第二次出院2018年9月28日后的护理期限拟定为30日，姚同友花去鉴定费2,600元。姚同友与贾少峰、贾少峰投保的中华联合财产保险股份有限公司新乡市中心支公司达成调解协议，交强险公司赔偿姚同友伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、交通费、电动车损失、医疗费共计121,500元，姚同友不再向该保险公司主张任何权利。姚同友在河南省飒爽袜业有限公司工作，受伤前每月工资3,000元，2018年7月份工资为3,000元，8月份工资为2,900元，9月份工资为3,000元，10月份工资为2,612元。刘怀正为贾少峰雇佣的司机。涉案车辆在平安保险公司投保有商业三责险，100万不计免赔。姚同友治疗期间，贾少峰垫付了35,000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三责险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的有关规定由侵权人予以赔偿。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案刘怀正在为贾少峰从事雇佣活动中驾驶涉案机动车造成交通事故，致使姚同友受伤，负事故的全部责任，贾少峰为实际车主，也是刘怀正的雇主，应当承担全部赔偿责任。因涉案车辆投有交强险和商业三责险，且在保险期间，按照上述法律规定，姚同友的损失应由贾少峰投保的交强险公司中华联合财产保险股份有限公司新乡市中心支公司在交强险限额内赔偿，再由平安保险公司在商业险范围内负责赔偿，不足部分由贾少峰赔偿。姚同友的具体损失费用有：1、医疗费33761.01+2000+483.75+46.4+74.5+15052.2+4091=55,508.86元。2、住院伙食补助费，按照50元每天的标准，计算住院期间（2018年8月28日到2018年9月28日）32天，为32×50元=1,600元。3、营养费，按照20元每天的标准计算出院期间，32×20=640元。4、伤残赔偿金，按照河南省2019年度城镇居民人均可支配收入34,200.97元/年的标准计算14年，34200.97×14×20%=95,762.72元。5、误工费，姚同友年龄已经超过六十周岁，受伤前工资每月3,000元，据姚同友提供的流水姚同友受伤后仍每个月有相应收入，不能证明其因事故减少了收入，误工费不予支持。6、护理费，按2019年度居民服务、修理和其他服务业平均工资，计算住院期间和出院的后30天，45677÷365×62=7,758.83元。7、精神抚慰金，10,000元。8、交通费，系姚同友的实际支出，按照每天20元计算住院期间，20×32=640元。7、鉴定费，2,600元。以上姚同友损失共计174,510.41元。姚同友、贾少峰与交强险公司已经达成调解，一审法院不予干涉，扣除交强险的限额122,000元后，由平安保险公司在商业险限额内赔偿。贾少峰垫付的27,000元应当予以扣除，由贾少峰另行主张。平安保险公司应当再支付姚同友25,510.41元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内赔偿姚同友25,510.41元；二、驳回姚同友的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,379.94元，由刘怀正负担219元，姚同友负担1,160.94元。本院二审期间，当事人依法提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。姚同友提交河南省飒爽袜业有限公司出具的证明一份，证明受伤期间还有工资是补发以前的工资，不是受伤期间的工资。平安保险公司的质证意见为：该证明没有证明制作人及负责人签字，证据形式不合法。该证明内容不符合常理，8月份发放7月份工资，9月份发放8月份工资，符合常理可以理解，自然而然的10月份发放则应为9月份工资，而证明内容10月份为补发所压工资，与之前的证明内容逻辑不符，同时上诉人方没有提供相关证据证明上诉人在该单位工作期间会被压工资。一审、二审中上诉人提交的关于误工费方面的证据均没有扣发证明，仅有的银行对账单也不能显示其在受伤期间工资停发，恰恰相反工资正常发放，因此对于误工费主张不应当支持。对上述证据，本院认定如下，因姚同友提交的证明没有经办人员签名，本院不予采信。本院二审查明，姚同友与贾少峰、中华联合财产保险股份有限公司新乡市中心支公司达成调解协议，由中华联合财产保险股份有限公司新乡市中心支公司在交强险限额内支付姚同友111,500元（不含医疗费），中华联合财产保险股份有限公司新乡市中心支公司将交强险限额内的医疗费10,000元支付给贾少峰。姚同友在做司法鉴定时支付检查费用833.2元。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于误工费问题。虽然姚同友已经超过法定退休年龄，但其仍具备一定的劳动能力，其因本次事故受伤住院治疗导致其误工，经一审法院委托鉴定，其误工期限为120天，因姚同友系农村居民，其误工费以河南省农村居民人均可支配收入15,163.75元／年计算符合本案实际情况。综上，其误工费为4,980元（15,163.75元÷365天×120天）。姚同友的损失为：1、医疗费33761.01+1208.4+483.75+46.4+74.5+15052.2+4091+833.2=55550.46元。2、住院伙食补助费1,600元。3、营养费640元。4、伤残赔偿金95,762.72元。5、误工费4,980元。6、护理费7,758.83元。7、精神抚慰金10,000元。8、交通费640元。7、鉴定费2,600元。以上姚同友损失共计179,532.01元。扣除交强险限额120,000元后，由平安保险公司在商业险限额内赔偿，贾少峰垫付的27,000元应当予以扣除，平安保险公司应当再支付姚同友32,532.01元。综上所述，姚同友的上诉请求部分成立。一审法院计算损失数额错误，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效后十日内赔偿姚同友32,532.01元；二、驳回姚同友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,379.74元，由贾少峰负担358.74元，由姚同友负担1,021元；二审案件受理费222.5元，由贾少峰负担93元，由姚同友负担129.5元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二一年二月二十三日书记员 章婷婷