广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初21911号原告：中山市春飞建筑工程有限公司，住所地：广东省中山市************之四，统一社会信用代码：91442000MA51EUYP6G。法定代表人：曾小飞，经理。委托诉讼代理人：葛祥冲，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈博齐，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。被告：深圳市南仁建筑工程有限公司，住所地：深圳市龙华区民治街道民强社区优城北区*******，统一社会信用代码：91440300MA5FJMW587。法定代表人：张某1。原告中山市春飞建筑工程有限公司诉被告深圳市南仁建筑工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月12日受理后，先适用简易程序，后依法转为普通程序进行审理，并于2020年10月28日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人陈博齐到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除原告与被告签订的劳务承包施工合同（合同编号：穗莞深SHZ-1标合字墩顶吊篮制安工程第1901号）；2.被告向原告返还原告超额垫付的工程款120600元；3.被告支付违约金30000元；4.被告支付赔偿款647445.5元；5.本案诉讼费用由被告承担。第2、3、4项诉讼请求金额合计798045.5元。事实与理由：2019年4月1日，原告与被告签订《劳务施工承包合同》（合同编号：穗莞深SHZ-1标合字墩顶吊篮制安工程第1901号），双方约定：被告承包原告的穗莞深城际轨道交通工程SHZ-1桥墩顶吊篮及桥面检查梯制作安装工程；工期要求为自原告第一批材料抵运被告现场算起90天内完成全部墩顶吊篮及桥面检查梯的加工安装；承包方式为包工不包料，计价方式为固定单价（含税增值税普通发票3%）1500元/吨；工程计量按实际完成工作量计量；计量规则为重量按出厂过磅为准，货到现场后的磅单由原被告双方签字存档，整个工程按过磅结算；根据相关图纸及现场踏勘，合同（暂定）总价600000元。合同签订后，原告依约于2019年4月2日开始提供施工材料，并按进度支付相应的款项，原告自身及通过广东宝铁建筑工程有限公司（以下简称：宝铁公司）代发至被告及其聘请的工人的工资款高达720000元。但被告却仍以各种借口拖延施工，只完成399.6吨重量的材料施工后，就拖延不施工。按合同进度本应于2019年7月1日完成的工程，在7月21日仍未完工，被告的违约行为对原告造成了严重的损失，在多次敦促被告施工无效后，原告基于完成工程的需要，不得不从发函与被告解除合同，并于2019年7月开始自己找工人进场施工。按合同约定的计价方式，原告垫付给被告的费用已经超出原告应支付的费用，对于多垫付的部分，原告有权要求被告返还。被告本应在2019年7月1日完工，但直到2019年7月21日工程仍未完成，应依照合同约定按合同总额的5%支付违约金30000元。因被告前期施工存在的问题，原告后续施工增加了大量工作，聘请工人继续施工完成工程，额外支出的工人费用累计高达352558元；另外，为保证工程进度，项目公司也垫付了施工需要的高空车费、吊车费以及打孔费，费用合计294887.5元，该费用原告在与项目公司结算时，项目公司进行了扣款。原告额外支付工人工资及被项目公司扣款均是因被告不履行合同义务对原告造成的损失，应予以赔偿。综上，为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。被告未进行答辩，也未向本院提交任何证据。经审理查明，原告提供了其与案外人宝铁公司签订的《劳务承包施工合同》（合同编号：穂莞深SZH-1标合字墩顶吊篮制安工程第1901号），双方约定：工程地点位于东莞市洪梅镇、道滘镇、沙田镇；工程名称为穂莞深城际轨道交通工程SZH-1标墩顶吊篮及桥面检查梯制作安装工程；工程承包内容为墩顶吊篮及桥面检查梯的制作加工、防腐涂装、运输、安装（含钻孔植筋）等；承包范围为穂莞深城际SZH-1标五工业区墩顶吊篮变更设计增加全部钢结构的制作安装（6m以上墩柱全包围制安、10m以上部分墩柱半包围制安）；本工程质量验收标准执行铁总及建设单位有关施工及验收规范和标准；本工程严禁转包和分包；合同并对双方其他权利义务进行了详细约定。2019年4月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《劳务承包施工合同》（合同编号：穂莞深SZH-1标合字墩顶吊篮制安工程第1901号），双方约定：第一条，工程概况，工程地点位于东莞市洪梅镇、道滘镇、沙田镇；工程名称为穂莞深城际轨道交通工程SZH-1标墩顶吊篮及桥面检查梯制作安装工程；工程承包内容为墩顶吊篮及桥面检查梯的安装（含钻孔植筋）等；承包范围为穂莞深城际SZH-1标五工业区墩顶吊篮变更设计增加全部钢结构的制作安装；第二条，承包方式，包工不包料；固定单价（含税增值税普通发票3%）1500元/吨，含税3%费用由甲方税费给回乙方；第三条，固定单价说明，二、主要项目收方计量，墩顶吊篮及桥面检查梯制作安装工程，计量规则，重量为图示出厂过磅为准，货到现场后的磅单由甲乙双方签字存档方便结算，整个工程按过磅结算；主要施工内容及技术要求，按图纸要求施工；第四条，乙方责任，5.进度保证，乙方按照甲方批准的进度计划组织制作安装，对出现进度滞后乙方应采取加大投入增加人员等手段保证最终工期目标，否则将承受2000元/天进度罚款，罚款最高限额为合同总额的5%；第六条，工期要求，自甲方第一批材料运抵乙方现场算起90天内完成全部墩顶吊篮及桥面检查梯的加工安装，非甲供材料及不可抗力外工期不予延时；第八条，合同价格，本合同（暂定）合同价款为600000元，本合同5%的合同保证金30000元待乙方完成整个工程安装后结算一个十天内无息一次性退回给乙方指定账号；单价合同，固定单价；第九条，计量、支付与结算，工程以实际完成工程量计量；期中结算，自吊篮及桥面检查梯安装开始，分120吨上报开始结算，按当期完成工程量80%结算，工程完工按95%结算，完工结算一个月内支付整个工程5%的余款；第十条，其他，甲方依照合同约定对乙方做出罚款、分拆承包范围、解除合同等处罚后，乙方不得无理取闹或寻衅滋事，否则按5000元/天计算甲方额外损失，造成的其他一切后果由乙方全部负责；合同并对双方其他权利义务进行了约定。根据原告提供的其与“张某1”的微信聊天记录显示，原告于2019年6月28日称“张总，现在项目部下了最后通知希望重视这边的工作进度”，2019年6月29日称，“我付了五十多万给你了”，2019年6月30日称“为了你我公司的利益请采取补充方案以免影响后面收款和扣款”；2019年7月21日，原告称“昨天收到的消息，希望今天一大早去现场处理”、“工人要等你到场再说开工”、“现在如果不收尾我不知道怎么和项目部算……你要快刀一点，做就尽快做完，不做你可以和我一起去项目部看怎么结算”，“张某1”称“我也解决不了，李建给我说了还是等你解决，我怎么办”。原告提供了其于2019年8月28日向被告出具的《通知函》，主要内容为：原告已经按照合同约定支付了相应工程款，但被告却一直以各种原因拖延施工和索要工程款；原告基于合作需要已经累计付款80多万元，超出合同约定金额，但被告却仍不满足，依然拖延工期、索要工程款，并霸占工地，甚至扣押工程款中应付给工人的人工费用，怂恿工人闹事；被告的行为已经构成根本违约，严重损害原告合法权益，原告决定解除与被告签订的《劳务承包合同》，并要求被告按2000元/天的标准向原告支付拖延工期进度的罚款。原告并提供了其向被告发送快递的客户存根，显示内物为“文件”。原告为证明被告已施工的工程量，提供了2019年4月2日至2019年6月11日期间的《全电子汽车衡称量单》共计29张，其客户名称处基本都有原告方人员签名，货品名称基本均为吊篮，净重合计为395.26吨。原告称，其与被告确定的进场磅单重量为399.6吨，该重量是在建筑材料出厂时称重的。关于已付工程款金额。2020年1月2日，原、被告双方共同出具《工资欠款确认书》，主要内容为：被告聘请案外人邢建红参与工程施工，施工时间从2019年5月1日至2019年8月1日，现工程已完结，被告尚拖欠案外人邢建红工资16813元，被告自愿支付该工资，原告自愿承担连带责任；被告确认已经收到原告及宝铁公司代发工人工资及工程款合计720000元。原告为证明其已经支付工程款720000元，另向本院提供了原、被告共同出具的《承诺书》、原告向宝铁公司出具的《代发劳务工工资委托书》、人员信息表及《考勤表》、宝铁公司及原告向被告及其工人付款的支付凭证等相关证据佐证。关于原告主张的项目公司扣款。原告提供了宝铁公司出具的《班组结算书》（2019年4月至9月，完工），其中显示扣除高空车费166600元、25T五节臂吊车费110287.5元、打孔费18000元，等内容。原告称，该三项扣款共计294887.5元，是被告施工质量问题导致原告被业主方扣款。关于原告主张的后续施工产生的费用。原告称，因被告前期施工存在的问题，原告聘请工人继续施工，额外向案外人王俊支付250833元、向李顺章支付101725元，合计352558元。原告提供证据如下：1.原告于2019年9月21日出具的《工资欠款》单，载明原告欠王俊班组工资款（2019年7月至2019年9月19日）共计250833元，已经支付100000元，余款150833元在2019年10月1日前付清。2.原告的工资发放清单，其中显示7、8月工资总额为100000元，原告于2019年8月22日注明“以进账为准”；3.手写的李顺章等人工资明细，金额共计101725元。4.2020年4月10日至2020年8月25日期间的微信转账记录9份，显示向王俊转账共计44400元。以上事实，有原告提供的两份《劳务承包施工合同》、微信聊天记录、通知函、快递单、全电子汽车衡称量单、工资欠款确认书、承诺书、代发劳务工工资委托书、考勤表、银行支付凭证、班组结算书、微信转账记录、工资欠款、工资发放清单、工资明细等证据及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，被告经本院合法传唤无正当理由拒不出庭参加诉讼，依法应视为其自愿放弃对原告的主张进行抗辩及对原告的证据进行质证的权利。本案为建设工程合同纠纷，宝铁公司与原告签订《劳务承包施工合同》，将案涉穂莞深城际轨道交通工程SZH-1标墩顶吊篮及桥面检查梯制作安装工程分包给原告，并约定禁止转包和分包，但原告又与被告签订《劳务承包施工合同》将其中部分劳务工程分包给被告，违反了法律的强制性规定，故本院认为，原告与被告签订的《劳务承包施工合同》无效，因此，原告主张的合同解除没有依据，本院不予支持。一、关于原告主张的返还超额垫付工程款。双方未对被告已完工程量进行结算，但参照双方合同第三条第二款的约定，重量以出厂过磅为准，货到现场后的磅单由双方签字存档，方便结算，整个工程按过磅结算。本案虽然原告提供的磅单重量为395.26吨，但其称货物出厂重量为399.6吨，并称其与被告确定的磅单重量也为399.6吨，被告对此未提出反驳，也未有证据显示被告已施工的材料高于该重量，故本院确认被告已施工的材料重量为399.6吨。双方在合同第二条约定工程承包方式为固定单价1500元/吨，因此，被告已完工部分的工程造价应为599400元（399.6×1500）。被告在《工资欠款确认书》中确认其已经收到原告工程款720000元，原告称其多付了120600元（720000-599400），被告没有提出抗辩，且被告也没有提供其有理由占有该120600元工程款的相关证据，因此，原告称其多支付了工程款120600元的主张本院予以采信，该部分工程款被告应予以返还，原告该主张本院予以支持。二、关于原告主张的违约金30000元。双方合同约定工期从原告第一批材料运抵现场起90天，原告称被告于2019年4月2日开工，且原告提供的第一份《全电子汽车衡称量单》也是该日，故被告应于2019年7月1日竣工，但是根据原告提供的聊天记录显示，被告于2019年7月21日时尚未完工，已经延误工期20天，对原告造成了损失，被告也未有抗辩，故参照双方合同第四条第5款的约定，被告应按每天2000元向原告赔偿损失，最高限额为合同总额的5%即30000元（600000×5%），因此，原告该部分主张依据充分，本院予以支持。三、关于原告主张的赔偿款647445.5元。关于其中的项目公司扣款294887.5元，原告称是因被告施工质量问题导致其被扣款，但原告并未提供相应证据，原告该主张本院不予支持。对于原告找第三方继续施工支出的352558元，本院认为，即使原告确有支出该笔费用，但原告将部分工程交由第三方施工是其两方之间的合同关系，且原告也没有证据显示被告施工有质量问题需要第三方修复，故原告要求被告承担该费用没有依据。综上，原告要求被告赔偿其647445.5元损失没有依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百七十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告中山市春飞建筑工程有限公司与被告深圳市南仁建筑工程有限公司于2019年4月1日签订的《劳务承包施工合同》（合同编号：穂莞深SZH-1标合字墩顶吊篮制安工程第1901号）无效；二、被告深圳市南仁建筑工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告中山市春飞建筑工程有限公司返还工程款120600元；三、被告深圳市南仁建筑工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告中山市春飞建筑工程有限公司赔偿损失30000元；四、驳回原告中山市春飞建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11780.46元，已由原告中山市春飞建筑工程有限公司预交，由被告深圳市南仁建筑工程有限公司负担2223.1元，原告中山市春飞建筑工程有限公司负担9557.36元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长 赖畅鹏审 判 员 贺文洁审 判 员 杨晓君二〇二一年二月七日法官助理 郭萍萍书 记 员 杨金燕附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。