山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初13018号原告：王鑫平，男，1988年11月15日出生，汉族，无业，住济南市市中区。委托诉讼代理人：王本强，山东七品律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵娟辉，山东七品律师事务所律师。被告：济南福韵装卸服务有限公司，住所地济南市槐荫区腊山街道办事处后周王庄**。法定代表人：张凤远，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘芹芹，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。原告王鑫平与被告济南福韵装卸服务有限公司（以下简称福韵公司）劳动争议一案，本院于2020年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王鑫平的委托诉讼代理人赵娟辉，被告福韵公司法定代表人张凤远的委托诉讼代理人刘芹芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王鑫平向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与济南福韵装卸服务有限公司第二十七分公司之间的劳动关系自本案判决生效之日起解除；2、判决被告履行济南福韵装卸服务有限公司第二十七分公司的用人单位义务，向原告给付工伤保险待遇，包括:医疗费、住院期间伙食补助费、辅助器具费、停工留薪期间的工资、住院护理费、伤残待遇等费用合计:507615.40元；3、判决被告负担案件受理费。事实和理由：2018年10月14日6时许，原告在从事济南福韵装卸服务有限公司第二十七分公司（以下简称福韵公司第二十七分公司）安排的劳动时不慎受伤。受伤后入住山东省立医院（西院）进行治疗，经医疗机构诊断为:双侧膝关节开放性损伤，双侧腓骨近端骨折，双侧腓总神经损伤，双侧踝关节骨折，全身多发软组织损伤。住院31天。后续还需要进行取钢钉和肌腱移植手术。济南市中级人民法院于2019年10月25日作出的（2019）鲁01民终7868号判决书中，确认原告与福韵公司第二十七分公司自2017年4月份开始至今存在劳动合同关系。济南市人力资源和社会保障局于2020年4月10日作出的编号为NOG202001002号工伤认定书中，认定原告在工作中遭受的伤害为工伤。济南市劳动能力鉴定委员会于2020年06月17日作出的文号为济劳鉴[2020]441号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论:劳动能力障碍程度为捌级，无生活自理障碍。福韵公司第二十七分公司没有为原告参加社会保险，在原告发生事故后，原告主张工伤保险待遇过程中，被告于2019年9月30日以福韵公司第二十七分公司经营期满为由决定撤销并申请济南市市中区市场监督管理局注销了福韵公司第二十七分公司。2020年7月28日，原告向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁裁决被告履行福韵公司第二十七分公司的用人单位义务，向原告给付工伤保险待遇。2020年8月13日，济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会作出济市中劳人仲不[2020]第736号仲裁决定书，决定不予受理。原告不服该仲裁决定，依法提起诉讼，请求法院依据《公司法》第十四条第一款的规定判决被告承担福韵公司第二十七分公司的用人单位义务，向原告给付工伤保险待遇，维护原告的合法权益。福韵公司辩称，原告与被告不存在劳动关系，原告与济南福韵装卸服务有限公司第二十七分公司的劳动关系应于2019年2月15日后解除，因为原告的停工留薪期应为4个月，至2019年2月15日停工留薪期满，但原告并没有返岗的证据，可见其已实际离职，且济南福韵装卸服务有限公司第二十七分公司已于2019年9月30日注销，原告与该分公司的关系早已终止。本院经审理认定事实如下：原告王鑫平曾于2019年3月15日以济南福韵装卸服务有限公司第二十七分公司（以下简称福韵公司第二十七分公司）为被申请人向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求确认劳动关系，该委经审理作出济市中劳人仲不[2019]222号仲裁决定书，决定：“对王鑫平的仲裁申请，本委不予受理。”王鑫平不服该决定，诉至本院。本院经审理作出（2019）鲁0103民初3119号民事判决，判决：“驳回原告王鑫平的诉讼请求。”王鑫平不服该判决，上诉至济南市中级人民法院，该院经审理作出（2019）鲁01民终7868号民事判决，判决：“一、撤销济南市市中区人民法院（2019）鲁0103民初3119号民事判决；二、王鑫平与济南福韵装卸服务有限公司第二十七分公司自2017年4月起存在劳动关系。”2020年4月10日，济南市人力资源和社会保障局出具《工伤认定书》（编号：NoG2020040002）一份，载明：“……2018年10月14日6时许，王鑫平在货场拉货，利用传送机运货时不慎受伤。经医疗机构诊断为：双侧膝关节开放性损伤，双侧腓骨近端骨折，双侧腓总神经损伤，双侧踝关节骨折，全身多发软组织损伤。”并认定：“王鑫平同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第三章第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。”2020年6月17日，济南市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力初次鉴定结论书》（济劳鉴[2020]441号），鉴定结论为：王鑫平劳动能力障碍程度为捌级，无生活自理障碍。2020年8月6日，原告王鑫平以福韵公司、福韵公司第二十七分公司为被申请人向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求确认解除劳动合同关系，并主张工伤保险待遇，该委经审理作出济市中劳人仲不[2020]第736号仲裁决定书，决定：“对王鑫平的仲裁申请，本委不予受理。”原告不服该决定，在法定期限内诉至本院。另查明，本院调取的（2019）鲁0103民初3119号案件庭审笔录记载：“……审：原告受伤后王明亮或者被告是否给你垫付过医药费？原告：修倩通过个人账户给我转过1.5万元的医疗费，后期王明亮与修倩两人去医院拿的2万元现金给我。……”本院调取的（2019）鲁0103民初3119号案件中王鑫平提交的银行交易明细清单记载：修倩于2018年10月14日分三笔向原告转账21000元、500元、5000元，修倩于2018年10月15日向原告转账10000元。再查明，福韵公司第二十七分公司于2019年9月30日注销，登记（备案）申请书记载注销原因为“隶属企业（单位）决定撤销”。2018年济南市法人单位在岗职工平均工资为71124元（月平均工资5927元）。庭审中，原告陈述其自2018年10月14日受伤后未再向福韵公司第二十七分公司提供劳动，福韵公司第二十七分公司向其支付工资至2018年9月，关于停工留薪期间双方也未进行过确认。原告还提交了如下证据：1、山东省立医院（西院）住院病历、住院患者证明，欲证明原告于2018年10月14日07时因该事故入住山东省立医院（西院）接受治疗，于2018年11月14日11时出院，实际住院时间为31天，受伤情况为双侧膝关节开放性损伤、双侧腓骨近端骨折、双侧腓总神经损伤、双侧踝关节骨折、全身多发软组织损伤，原告在住院期间有人陪护。2、山东省医疗收费票据、病人费用清单、门急诊病历、影像学诊断报告单、门诊病员检查证明，欲证明原告医疗费合计为151916.10元（其中包含病历复印工本费57元），原告的后续治疗费用约5万元。3、2018年11月4日的淘宝订单详情、购买轮椅的发票，欲证明原告在住院期间通过网购自行购买了辅助器具，费用为716元。4、原告与福韵公司第二十七分公司法定代表人的妻子修倩之间的微信聊天截图、短信截图，欲证明原告在福韵公司第二十七分公司工作时，每月工资为6000元，其中微信聊天截图记载：修倩发送信息称“六月490010400（3.4.5工资）555包括（7.4车保养455+7.5补胎65+7.6补胎35）109557.23加油5007.26大陆救援补胎1507.27加油5008.2加油5008.6加油5008.9加油500=2650共计185058月19日记9月1日给10000现金剩余拖欠工资8505元+七月工资6000元=14505-5000剩余9505+八月6000=15505”，原告回复称“没算九月等于压一月”，修倩回复称“工资算到九月份一共21500给你转过去了！”短信记录显示：修倩于2018年10月14日分两笔转账，金额分别为21000元、500元。对原告提交的上述证据，被告认为：1、对山东省立医院（西院）住院病历、住院患者证明的真实性及证明目的均无异议。2、对山东省医疗收费票据、病人费用清单、门急诊病历、影像学诊断报告单、门诊病员检查证明的真实性没有异议，对证明目的有异议，福韵公司第二十七分公司财务负责人在原告住院时于2018年10月14日、15日共计向原告支付了36500元的医疗费，因此原告所主张的医疗费应当减去36500元，被告对后续治疗费用不予认可，原告的后续治疗费用应在实际发生后另行主张。3、对2018年11月4日的淘宝订单详情、购买轮椅的发票真实性无异议。4、对微信聊天截图、短信截图的真实性无法核实，但是根据聊天记录内容所载，3、4、5月工资共计10400元，6月份工资4900元，7月份工资6000元，8月份工资6000元，从上述聊天记录看不出原告是固定薪酬还是提成制薪酬，被告认为用聊天记录所体现的工资金额和月份数取得的平均工资数作为原告的工资金额比较公平，经被告计算原告的工资应为4550元/月。庭审中，原告陈述其主张的工伤保险待遇包含：1、医疗费201916.10元，其中已支出的医疗费151916.10元，后续治疗费50000元。2、住院伙食补助费3100元（100元/天×31天）。3、辅助器具费716元。4、停工留薪期工资72000元（6000元/月×12个月）。5、住院护理费7883.30元（254.30元/天×31天×1人）。6、一次性伤残补助金66000元（6000元/月×11个月）；一次性工伤医疗补助金60000元（6000元/月×10个月）；一次性伤残就业补助金96000元（6000元/月×16个月）。对于原告主张的上述工伤保险待遇，被告认为：1、对医疗费和后续治疗费同前述质证意见。2、对住院伙食补助费和辅助器具费没有异议。3、对停工留薪期工资有异议，被告认为停工留薪期应为四个月，停工留薪期工资为18200元（4550元×4个月）。4、对住院护理费有异议，原告并没有提供护理人员相关收入的证据，被告认为应当按照2018年度城镇居民人均收入39549元的标准来计算31天的住院护理费，应为3358.95元（39549元/年÷365天/年×31天）。5、对一次性伤残补助金的金额有异议，应为50050元（4550元/月×11个月）；对一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的金额有异议，按照规定8级伤残应以解除或终止劳动合同时上年度职工月平均工资为基数计算，本案应以2018年济南市职工月平均工资5927元为基数计算，故一次性工伤医疗补助金应为59270元（5927元/月×10个月），一次性伤残就业补助金应为94832元（5927元/月×16个月）。以上事实，有仲裁决定书、工伤认定书、劳动能力初次鉴定结论书、劳动能力鉴定更正通知书、企业信息、济市中劳人仲不[2019]222号仲裁决定书、（2019）鲁0103民初3119号民事判决书、（2019）鲁01民终7868号民事判决书、（2019）鲁0103民初3119号案件庭审笔录、银行交易明细清单及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条规定：“下列事实，当事人无须举证证明：……（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；……”王鑫平于2018年10月14日发生工伤后，未再为福韵公司第二十七分公司提供劳动，其于2019年3月15日申请仲裁要求确认劳动关系，后不服仲裁决定诉至法院，该案经一审、二审，济南市中级人民法院最终作出（2019）鲁01民终7868号民事判决，认定王鑫平与福韵公司第二十七分公司自2017年4月起存在劳动关系。在该案仲裁及诉讼期间，王鑫平及福韵公司第二十七分公司均未要求解除双方劳动关系。经查，福韵公司第二十七分公司已于2019年9月30日注销，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止”的规定，王鑫平与福韵公司第二十七分公司之间的劳动关系于2019年9月30日终止。关于工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，福韵公司第二十七分公司未为王鑫平缴纳工伤保险，应由福韵公司第二十七分公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向王鑫平支付费用，福韵公司第二十七分公司系被告福韵公司的分支机构，福韵公司第二十七分公司已于2019年9月30日注销，原告要求被告福韵公司承担责任，本院予以支持。对于原告主张的各项费用，具体分析认定如下：1、关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。王鑫平于2018年10月14日发生工伤，根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，王鑫平的停工留薪期应为5个月即2018年10月14日至2019年3月13日。王鑫平提交的微信聊天记录、短信记录与本院调取的其在（2019）鲁0103民初3119号案件中提交的银行交易明细清单能够相互印证，其主张工资标准为6000元/月，本院予以采信。故被告福韵公司应向原告王鑫平支付停工留薪期工资30000元（6000元/月×5个月），对于原告主张的超出部分，本院不予支持。2、关于医疗费。首先，原告主张的后续治疗费5万元尚未实际发生，本院不予支持。其次，根据王鑫平提交的住院病案、门急诊病历、收费票据，能够证明已实际产生的医疗费为151859.10元，被告福韵公司主张依据银行交易明细清单记载，福韵公司第二十七分公司已通过修倩个人银行账户于2018年10月14日、15日共计向王鑫平转账支付医疗费36500元，该费用应予以扣除，对此，本院认为，本案中微信聊天记录、短信记录与银行交易明细清单能够相互印证，其中2018年10月14日修倩向王鑫平转账的21000元及500元，应系微信聊天记录中提到的截止至2018年9月份的工资，并非医疗费，再结合本院调取的（2019）鲁0103民初3119号案件庭审笔录中王鑫平关于垫付医疗费的陈述，本院认定福韵公司第二十七分公司已垫付的医疗费金额为35000元，该费用应予以扣除，故被告福韵公司应向原告王鑫平支付医疗费116859.10元（151859.10元-35000元），对于原告主张的超出部分，本院不予支持。3、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，从工伤保险基金支付11个月本人工资的一次性伤残补助金，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，工伤职工被鉴定为八级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人10个月的一次性工伤医疗补助金和16个月的一次性伤残就业补助金。原告王鑫平的劳动能力障碍程度为捌级，王鑫平与福韵公司第二十七分公司之间劳动合同关系于2019年9月30日终止，故被告福韵公司应向王鑫平支付一次性伤残补助金66000元（6000元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金59270元（5927元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金94832元（5927元/月×16个月），对于原告主张的超出部分，本院不予支持。4、原告主张住院伙食补助费3100元、辅助器具费716元，被告福韵公司并无异议，本院予以支持。5、关于护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据王鑫平的伤情及医院出具的证明，王鑫平主张其住院期间需一人护理，被告亦予以认可，本院予以确认，关于计算护理费的标准，原告未提交证据证明护理人员身份，被告主张参照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元的标准计算，本院予以支持，故被告福韵公司应向原告支付护理费3358.96元（39549元/年÷365天/年×31天），对于原告主张的超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十三条规定，判决如下：一、原告王鑫平与济南福韵装卸服务有限公司第二十七分公司之间的劳动关系于2019年9月30日终止。二、被告济南福韵装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王鑫平医疗费116859.10元。三、被告济南福韵装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王鑫平住院伙食补助费3100元。四、被告济南福韵装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王鑫平辅助器具费716元。五、被告济南福韵装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王鑫平停工留薪期工资30000元。六、被告济南福韵装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王鑫平护理费3358.96元。七、被告济南福韵装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王鑫平一次性伤残补助金66000元。八、被告济南福韵装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王鑫平一次性工伤医疗补助金59270元。九、被告济南福韵装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王鑫平一次性伤残就业补助金94832元。十、驳回原告王鑫平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告济南福韵装卸服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 宋 芳二〇二一年二月一日书记员 胡桂娟