辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终14号上诉人（原审被告）：抚顺市东洲区足球协会，住所地：抚顺市东洲区郎平路**。法定代表人：陈楠，该协会主席。委托诉讼代理人：李东亮，辽宁煤都律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏季，辽宁煤都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：巴勇，男，汉族，现住抚顺市顺城区。上诉人抚顺市东洲区足球协会（简称足球协会）因与被上诉人巴勇劳动争议一案，不服抚顺市东洲区人民法院（2020）辽0403民初1303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人足球协会的委托诉讼代理人李东亮、夏季，被上诉人巴勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。足球协会上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一审法院认定事实有失偏颇，刻板地适用法律，侵犯了上诉人的合法权益。1、庭审中，被上诉人提供了微信聊天截图，通过该截图能证明上诉人多次催促被上诉人提供失业证等材料用于办理合同签订和保险缴纳事宜，但是被上诉人一直未予提供。被上诉人于2019年12月11日开始上班，2020年1月23日放假，由于全国新型冠状病毒肺炎疫情爆发，导致社会保险机构以及上诉人的机构均处于停工状态，被上诉人提供了辽宁省人社厅下发的通知，明确允许延期办理职工参保、缴费的业务，补办手续在疫情解除后3个月内完成。但是上诉人却在刚开始复工一个星期内就提出解除合同。被上诉人在可以办理社会保险的时候不提供相关材料，疫情爆发后上诉人客观上不能履行办理职工参保业务，故上诉人不应因为不可抗力的原因承担多余的义务。一审法院对此未予认定，侵犯了上诉人的合法权益。2、上诉人不应承担支付解除劳动合同的经济补偿金。被上诉人在申请劳动仲裁的时候已经认可双方之间的劳动合同关系已经于2020年6月17日解除。被上诉人提出解除合同的理由并不是按照《劳动合同法》第38条规定向仲裁机关提出，而是按照《劳动合同法》第37条规定，被上诉人单方面向上诉人提出的辞职申请。2020年6月17日被上诉人提交辞职申请后，未获得上诉人的准许就擅自离岗，至今也没有配合上诉人处理工作交接事宜。故双方之间劳动合同解除是因为被上诉人提出离职申请后，擅自旷工多日，违反了上诉人公司的规章制度，故不适用法律规定的应当支付解除合同的经济补偿金的情形，请贵院予以驳回。3、一审法院确定支付未签订劳动合同的工资补偿错误。第一，被上诉人于2020年1月23日放假之后，由于疫情爆发导致上诉人一直处于停工停产状态，被上诉人无需提供劳动，所以客观上双方之间无法签订劳动合同。上诉人在停工状态下，每月按照1500元向被上诉人支付生活费，完全超过了人力资源社会保障部办公厅通知的停工期间支付生活费的标准。根据全国人大法工委确定，新冠疫情属于不可抗力，故因为疫情原因导致停工状态，双方客观上无法签订劳动合同，疫情期间支付的也不是工资，只是保障生活费用，不应据此作为承担工资补偿的依据。停工状态下是没有工资收入的，所以一审法院认定事实错误。第二，被上诉人于2020年12月11日到上诉人提供的岗位工作，按照《劳动合同法》第八十二条规定，支付工资补偿的时间应自用工支付其超过一个月。本案中，即应自2020年1月12日支付工资补偿，2020年1月23日，开始放假休息。一审法院认定2020年1月1日开始支付工资差额，违反法律规定。巴勇辩称，第一，上诉人说的我上班时间是错误的。我提供的工资还有章党小学给我开的工作证明都可以证明我上班的具体工作时间是2019年11月21日；第二，上诉人说我主动离职是不对的，因为我和老板任某在微信聊天记录当中已经体现出来是任某不让我去上班的，并无上诉人所述我擅自离岗和存在工作交接等问题。根据《劳动合同法》第38条、46条、47条、82条规定，上诉人拖欠我的工资以及不给我交社保，我可以主动离职，一审依据上述法律规定所作出的判决是正确的，请求二审维持原判。巴勇向一审法院起诉请求：一、足球协会支付巴勇解除劳动关系的经济补偿金2000元；二、足球协会支付巴勇因未签订劳动合同二倍工资12000元（2020年1月至2020年6月)；三、足球协会向巴勇支付所欠工资1195.40元；四、足球协会向巴勇支付所欠提成500元；五、足球协会为巴勇补交2019年12月至2020年6月的各项社会保险；六、本案诉讼费由足球协会承担。一审法院认定事实：巴勇于2019年11月21日到足球协会处试课，12月11日与足球协会建立劳动关系，巴勇从事足球教练员工作，双方未订立书面劳动合同，巴勇与任某口头约定月工资1500元另加500元加油费。每月10日结算上月工资。因疫情原因足球协会在2020年1月23日放假，足球协会单位负责人任某每月10日通过微信支付巴勇1500元。足球协会于6月5日复工，巴勇6月3日至5日、8日至12日、15日、16日上班。巴勇在2020年6月17日通过微信向任某提出辞职。足球协会未为巴勇缴纳2019年12月至2020年6月社会保险费，未支付巴勇6月份10天工资。另查，巴勇于2020年6月22日向东洲区劳动人事争议仲裁委员会提交书面申请，1.请求判令足球协会支付巴勇解除劳动关系的经济补偿金2000元。2.请求判令足球协会支付巴勇因未签订劳动合同双倍工资12000元（2020年1月至2020年6月)。3.请求判令足球协会向巴勇支付所欠工资1195.40元。4.请求判令足球协会向巴勇支付所欠提成500元。5.请求判令足球协会为巴勇补交2019年12月至2020年6月的各项社会保险。6.本案诉讼费由足球协会承担。东洲区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月5日作出东劳人仲裁字【2020】第70号裁决，经查：申请人于2019年11月21到被申请人处试课，12月11日与被申请人建立劳动关系，申请人从事足球教练员工作，双方未订立书面劳动合同，申请人与任某口头约定月工资1500元另加500元加油费。每月10日结算上月工资。因疫情原因被申请人在2020年1月23日放假，任某每月10日通过微信支付申请人双方约定的工资及每月按不低于本地区最低工资标准的70%给申请人发放放假期间的生活费。被申请人在6月5日复工，申请人6月3日至5日、8日至12日、15日、16日上班。申请人在2020年6月17日通过微信向任某提出辞职。被申请人未为申请人缴纳2019年12月至2020年6月社会保险费，未支付申请人6月份10天工资。本委认为：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动关系。用人单位应当自用工之日起三十日内为劳动者向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同或双方口头约定标准支付职工工资，超过一个工资支付周期的，职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，标准按不低于本地区月最低工资标准的70%。在仲裁庭的主持下双方未达成调解协议。依据《社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条(三)款、人社厅明电【2020】5号、辽人社明电【2020】10号、抚人社发【2019】80号裁决如下：一、被申请人为申请人缴纳2019年12月至2020年6月社会保险费，缴纳基数由社会保险经办机构核定为准。二、被申请人支付申请人2020年6月份10天工资陆佰陆拾陆元柒角整。(2000元÷30天=66.67×10天=666.7元)。三、申请人与被申请人在2020年6月17日解除劳动关系。申请人主张的提成、公积金事项不在受理范围，本委予以驳回。申请人主张的双倍工资及经济补偿事项，没有依据，本委不予支持。一审法院认为，一、巴勇请求足球协会支付解除劳动关系经济补偿金一节，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，巴勇于2019年12月11日与足球协会建立劳动关系，因足球协会未为巴勇办理社会保险，巴勇于2020年6月17日辞职，符合劳动者可以解除劳动合同的法律规定，对该请求法院予以支持。二、巴勇请求足球协会支付2020年1月至2020年6月期间因未签订劳动合同二倍工资一节，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，对于巴勇此节诉求，法院予以支持。但我国发生的新型冠状病毒××这一突发公共卫生事件属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力情形，依据2020年1月24日人力资源社会保障部办公厅发布了《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条之规定，若企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准，职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。足球协会在停课期间每月已给付巴勇1500元，对此期间的工资数额法院不予调整。故法院支持巴勇2020年1月至2020年6月17日期间二倍工资差额8919.54元（其中2020年1月份2000元，2020年2月至5月按每月1500元*4个月=6000元、6月份10天（2000元÷21.75天×10天=919.54元）。三、关于巴勇请求足球协会支付所欠工资一节，因足球协会未支付巴勇6月份工作10天工资，法院认定足球协会应支付巴勇6月份工资919.54元。四、巴勇请求足球协会为其补交2019年12月至2020年6月的各项社会保险的诉讼请求，《辽宁省高级人民法院民事审判服务基层、服务群众热点、难点100题》，问题37：用人单位未依法给劳动者建立社会保险关系、缴纳社会保险费，劳动者起诉要求用人单位依法建立社保关系、缴纳社会保险费的，法院是否应予受理？参考意见：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的。人民法院应予受理。根据该项规定下列涉及社会保险的争议不应纳入人民法院的受案范围：（1）用人单位未为劳动者办理社会保险手续，劳动者要求办理的；（2）已办理了社会保险手续，但用人单位不按规定为劳动者缴纳社会保险金，劳动者要求缴纳的；（3）用人单位与劳动者就社会保险金的缴纳基数、缴纳年限发生争议的。巴勇该项诉讼诉求，不属于人民法院受案范围，故法院不予处理。五、关于巴勇请求足球协会支付提成500元的诉讼请求，因巴勇未提供充足证据加以佐证，法院不予支持。关于足球协会辩称解除劳动合同原因是巴勇违反了的规章制度，及巴勇拒绝办理失业证、签订劳动合同、办理保险的辩解，未向法庭提供充分的证据证实，对其辩解，法院均不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、被告抚顺市东洲区足球协会于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告巴勇解除劳动关系的经济补偿金2000元；二、被告抚顺市东洲区足球协会于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告巴勇二倍工资差额8919.54元；三、被告抚顺市东洲区足球协会于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告巴勇2020年6月份工资919.54元；四、驳回原告巴勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告抚顺市东洲区足球协会承担。二审审理期间，上诉人提交了足球协会老板任某与巴勇之间于2019年12月10日下午4:12的微信聊天记录，微信聊天记录显示：上诉人给巴勇微信转账500元，已由巴勇实际领取；另还有“辛苦了巴教练；谢谢；期待你早日转正；”的内容。上诉人以此聊天记录预证明：“巴勇从2019年12月11日开始在足球协会试课，当时是刘某老师在上课，巴勇是在刘某上课期间熟悉环境，巴勇没有为上诉人提供劳动。另，巴勇的试课期为一个月，一个月后巴勇转正，即巴勇转正时间是2020年1月11日以后。上诉人于2020年1月23日春节放假，因疫情原因，导致社保办理推迟，上诉人于2020年6月复工，巴勇即提出辞职，上诉人对此并没有过错”。巴勇的质证意见为：“我于2019年11月21日到上诉人处试课，试课3天后正式入职，即2019年11月25日正式入职。微信聊天记录中“期待你早日转正”没有具体意思，当时上诉人没有和我说什么时间转正”。上诉人申请证人刘某出庭作证，刘某证实：“我于2019年9月1日开始在足球协会任教练员职务，当时足球协会需要招聘教练员，我通过朋友介绍认识了巴勇，老板任某安排巴勇跟着我实习一段时间，看看巴勇是否能适应这个工作。巴勇大概是于2019年11月底来的，大概12月中旬进入实习期，实习1个月，实习期结束大约是在1月中下旬。巴勇的工资是底薪1500元，另加500元车补，正式转正后才有提成钱。巴勇在教练员例会上提出他不想交保险，他想让足球协会把这部分钱给他，他说自己有保险，足球协会没这么做，这期间我和足球协会的白灵都跟巴勇要过保险手续，巴勇没给我们。不久疫情开始，我们没见过面也没有联系上。”巴勇质证意见为：“刘某的证实都是假的，刘某是兼职教练不是专职教练，他本身有工作，他是有时间就去没时间就不去。90%多是我在上课，他偶尔去也是在旁边看着。保险的事刘某证实也不对，我问过刘某什么时间给我们上保险，刘某说公司还没有理顺保险手续，之前的看给我们补还是怎么处理，之后就没有下文了”。针对巴勇什么时间正式转正的争议，双方各执一词，本院要求上诉人继续提交证据，上诉人无法再补充证据。本院对原审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、双方当事人于什么时间建立劳动关系？二、上诉人未与巴勇签订书面劳动合同以及未依法给巴勇缴纳社会保险费是否存在过错？关于焦点一，一审认定双方于2019年12月11日建立劳动关系。上诉人足球协会主张巴勇于2019年11月21日到上诉人处看看，2019年12月11日至2020年1月10日期间为试用期，2020年1月11日后正式入职。巴勇主张2019年11月21日其到足球协会试课3天，3天后即正式入职，不存在试用期一个月的说法。双方在此争议焦点问题各执一词，经本院审查，上诉人提交的2019年12月10日的微信聊天记录虽有“期待你（指巴勇）早日转正”的内容，但对于巴勇究竟何时转正，上诉人除口头陈述巴勇试课期为一个月外没有提交其他书面证据予以佐证，故此微信聊天记录无法证明上诉人所要证明的待证事实。本案更重要的事实是，巴勇的工资发放凭证显示，足球协会于2019年12月10日给巴勇转账500元，2020年1月10日分两笔转账2200元（1200元+1000元），2020年2月10日转账2000元……，此工资发放证据可以证明足球协会于每个月10日为巴勇发放工资，2019年12月10日发放的500元是巴勇于2019年11月21日到2019年12月10日期间的工资，2020年1月10日发放的2200元是2019年12月11日至2020年1月10日期间的工资；上诉人足球协会虽在庭审中陈述2200元中有1000元是巴勇试课期间的工资，500元是车补，对于剩余700元其主张是巴勇的提成钱，但无法提交证据予以证明；而巴勇主张多出的200元是其替同事代课的费用。证人刘某出庭证明巴勇没有正式转正，不存在提成钱。综合上述事实，本院认为，上诉人足球协会主张700元为巴勇的提成钱证据不足，本院无法采信。根据本案证据，本院认定巴勇陈述2020年1月10日足球协会给其发放的2200元为此前一个月的工资属实。因足球协会从2019年12月11日开始按照每个月2000元工资标准向巴勇发放工资，说明巴勇在此期间为足球协会提供劳动的事实成立，一审认定双方当事人于2019年12月11日建立劳动关系正确。综上，上诉人足球协会强调2020年1月11日后巴勇才正式入职的说法证据不足，本院不予采信。关于焦点二，双方当事人于2019年12月11日建立劳动关系，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，上诉人足球协会未按照上述法律规定与巴勇签订书面劳动合同存在过错，一审依法判决上诉人向被上诉人支付二倍工资正确。一审认定的2020年1月份工资2000元实际上是2019年12月11日至2020年1月10日期间的工资，并非上诉人理解为是从2020年1月1日开始支付工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，据此巴勇主张解除劳动合同符合该法律规定。因上诉人主张巴勇是2020年1月11日正式入职，本院不予采信，故上诉人主张本案应适用辽宁省人社厅的通知，即用人单位可以在疫情解除后3个月内为劳动者办理职工参保、缴费业务不适用本案。二审庭审中，上诉人足球协会还提出其早已向巴勇要求提交社会保险资料，因巴勇本人原因，导致上诉人未能为劳动者巴勇缴纳社会保险费，此责任应由巴勇自行承担，足球协会在此无责任一节，经本院审查，2020年6月后双方当事人之间的微信聊天记录出现了上诉人向被上诉人索要社会保险资料的聊天内容，巴勇否认上诉人此前就已经向巴勇索要社会保险资料的说法，因上诉人未能提交相关证据佐证其主张的事实成立，本院对上诉人此节说法不予采信。综上，抚顺市东洲区足球协会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，除不应当适用辽宁省高级人民法院发布的《民事审判服务基层、服务群众热点、难点100题》作为裁判依据外，其他适用法律均正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人抚顺市东洲区足球协会负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  宫 颖审 判 员  李 艳审 判 员  李依桐二〇二一年二月二十二日法官助理王宁代书记员  刘鑫明