湖南省张家界市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘08刑终25号公诉机关湖南省桑植县人民检察院。上诉人（原审被告人）吕勇胜，男，1971年11月17日出生于湖南省张家界市永定区，土家族，小学文化，务工，住张家界市永定区。曾因犯贩卖毒品罪，2014年12月30日被张家界市永定区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，2016年5月27日释放。因本案2020年6月17日被桑植县公安局刑事拘留，经桑植县人民检察院批准，2020年7月9日被执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。原审被告人刘红莉，女，1976年11月15日出生于湖南省桑植县，白族，高中文化，无业，住桑植县。因本案2020年6月17日被桑植县公安局刑事拘留，经桑植县人民检察院批准，2020年7月10日被执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。原审被告人阳某，男，1982年5月8日出生于湖南省桑植县，苗族，初中文化，务工，住桑植县。因本案2020年6月17日被桑植县公安局刑事拘留，经桑植县人民检察院批准，2020年7月9日被执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。原审被告人刘某某，男，1975年11月4日出生于湖南省桑植县，白族，小学文化，务工，户籍所在地桑植县，现住桑植县。因本案2020年6月17日被刑事拘留，经桑植县人民检察院批准，2020年7月9日被执行逮捕。经桑植县人民法院决定，2021年1月16日被取保候审。原审被告人尚某某，男，1987年7月14日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，务工，户籍所在地桑植县，现住桑植县。因本案2020年6月17日被刑事拘留，经桑植县人民检察院批准，2020年7月9日被执行逮捕。经桑植县人民法院决定，2021年1月16日被取保候审。湖南省桑植县人民法院审理桑植县人民检察院指控原审被告人吕勇胜、刘某某、尚某某犯贩卖毒品罪，原审被告人刘红莉犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人阳某犯运输毒品罪一案，于2020年12月16日作出（2020）湘0822刑初182号刑事判决,原审被告人吕勇胜不服，提出上诉。本院于2021年1月21日立案受理，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省桑植县人民法院认定：1、2019年底，经被告人刘某某介绍，被告人刘红莉结识了永定区枫香岗乡丰泉村贩毒的被告人吕勇胜。2020年6月16日10时许，刘红莉通过刘某某电话联系吕勇胜后，刘红莉伙同被告人阳某驾驶湘ＧＭ××**汽车至永定区枫香岗乡丰泉村，在一高架桥下附近，刘红莉从吕勇胜手中购买5500元毒品海洛因（约定为10克海洛因）。当日13时，民警在桑植县高速收费东站截获刘红莉与阳某驾驶的车辆，并在车辆内发现毒品海洛因9.25克。当日20时许，民警在吕勇胜家中将其抓获，从其身上查获毒品海洛因2.43克。另查明，刘红莉伙同阳某于2020年6月6日在永定区枫香岗乡丰泉村吕勇胜手中购买了海洛因。2、2020年6月15日20时许，吸毒人员谷某通过电话联系刘红莉购买200元毒品海洛因，刘红莉随即电话联系被告人尚某某，要其帮忙“送货”，后尚某某驾驶摩托车赶至桑植县人民医院大门口附近，刘红莉将200元毒品海洛因交给尚某某，尚某某驾驶摩托车运送至原贺**铜像附近，将海洛因交付给谷某手中，谷某支付毒资及车费共205元，刘红莉从中获取毒资190元，尚某某获取车费15元。3、2020年5月的一天晚上，阳某因毒瘾发作，便想购买海洛因，随即电话联系刘红莉购买200元海洛因，刘红莉准备200元海洛因交给被告人刘某某，刘某某步行至桑植县人民医院老大门处巷子，将200元毒品海洛因交付给阳某，阳某支付了200元毒资。上述事实，上诉人及原审被告人在开庭审理过程中均无异议，且均自愿认罪认罚，并有户籍资料、刑事判决书、释放证明书、到案经过、现场检测报告及照片、扣押决定书及扣押物品清单、随案移交物品清单、桑植县公安局接收涉案财物清单、通话清单、吸毒人员动态管控信息、公安行政处罚决定书、强制隔离及责令社区戒毒决定书，证人熊某、谷某、彭某1、彭某2、王某的证言，被告人吕勇胜、刘红莉、阳某、刘某某、尚某某的供述与辩解，张公物鉴（理化）字［2020］022号检验报告，搜查笔录、检查笔录、称重取样笔录及照片、提取笔录及照片、现场指认照片、辨认笔录、现场勘验笔录及照片，讯问光碟等证据证实。湖南省桑植县人民法院认为，被告人吕勇胜违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因仍向他人贩卖11.68克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人刘红莉违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因仍向他人贩卖并进行运输，情节严重，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人阳某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因仍帮助他人运输，其行为已构成运输毒品罪；被告人刘某某、尚某某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品仍帮助他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同运输、贩卖毒品犯罪中，被告人刘红莉起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人阳某、尚某某、刘某某起辅助作用，系从犯，对被告人阳某应当减轻处罚，对被告人刘某某、尚某某应当从轻处罚。被告人吕勇胜、刘红莉、阳某、刘某某、尚某某到案后均能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其均可以从轻处罚。被告人刘红莉退缴违法所得且积极缴纳罚金，对其可以酌情从轻处罚。被告人吕勇胜曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯及毒品再犯，对其应当从重处罚。被告人吕勇胜、刘红莉、尚某某因贩卖毒品获取的违法所得，应当予以追缴；公安机关扣押并移送的手机，系五被告人犯罪所用的本人财物，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一、三、四款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，第四十七条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项、第二百零一条第一款之规定，判决：一、被告人吕勇胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。二、被告人刘红莉犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人阳某犯运输毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元。四、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。五、被告人尚某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。六、被告人刘红莉退缴的违法所得人民币390元，予以没收，上缴国库；追缴被告人吕勇胜的违法所得人民币5500元、被告人尚某某的违法所得人民币15元，上缴国库；五被告人的手机，予以没收，公安机关扣押的其他财物，由扣押机关依法处理。吕勇胜上诉称：从其身上查获的2.43克海洛因是其自食的，不应计入贩卖毒品的数量之中，一审对其量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人吕勇胜及各原审被告人犯运输、贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人吕勇胜违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品海洛因11.68克，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人刘红莉违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖并运输毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；原审被告人阳某违反国家对毒品的管理制度，帮助他人运输毒品海洛因，其行为已构成运输毒品罪；原审被告人刘某某、尚某某违反国家对毒品的管理制度，帮助他人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同运输、贩卖毒品犯罪中，刘红莉起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；阳某、尚某某、刘某某起辅助作用，系从犯，对阳某应当减轻处罚，对刘某某、尚某某应当从轻处罚。吕勇胜、刘红莉、阳某、刘某某、尚某某到案后均能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其均可以从轻处罚。吕勇胜曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯及毒品再犯，对其应当从重处罚。吕勇胜上诉称“从其身上查获的2.43克海洛因是其自食的，不应计入贩卖毒品的数量之中，一审对其量刑过重”。经查，吕勇胜向刘红莉贩卖了价值5500元的毒品海洛因，后被查获经称重为9.25克，公安机关抓获吕勇胜时又从其身上查获海洛因2.43克。根据相关法律规定，从其身上查获的2.43克海洛因应计入其贩卖毒品的数量，吕勇胜贩卖海洛因共计11.68克，且系累犯、毒品再犯，应当从重处罚，一审判决量刑并无不当。故吕勇胜的上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 华审判员 涂明珠审判员 张 晓二〇二一年二月一日法官助理巩守信书记员甄婕琳附相关法律条文:《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。