浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终3181号上诉人（原审原告）：平湖市良机机械有限公司。住所地：平湖市林埭镇干泾路269号内第一幢208室。统一社会信用代码：9133048267259995X6。法定代表人：陆在良，总经理。被上诉人（原审被告）：戴其锋，男，1985年3月23日出生，汉族，住平湖市。上诉人平湖市良机机械有限公司（以下简称良机公司）因与被上诉人戴其锋劳动争议一案，不服浙江省平湖市人民法院（2020）浙0482民初2807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。良机公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持良机公司的一审全部诉讼请求。事实和理由：一、2020年3、4月左右，受新冠肺炎疫情影响，良机公司原来的产品滞销，故未要求戴其锋按原工作时间出勤，戴其锋也未提供任何加班的证据，一审仅凭戴其锋口述周末没有休息，参照2019年出勤情况计算戴其锋的出勤时间，明显不当。良机公司已与戴其锋结清2020年3、4月费用，不存在工资差额。而且，良机公司为转型生产口罩机，特聘师傅对戴其锋进行培训，但戴其锋学会口罩机技术后立即跳槽，有违诚实守信原则，严重损害了良机公司的利益。二、戴其锋入职后，良机公司曾多次要求与其签订劳动合同，但戴其锋一直拖延不愿意签订，自身存在过错。戴其锋二审未作答辩。良机公司向一审法院起诉请求：1.判令良机公司无需向戴其锋支付2020年3月1日至2020年4月15日的工资差额2991.68元；2.判令良机公司无需向戴其锋支付未签劳动合同加付的一倍工资32332.30元。一审法院认定事实：戴其锋于2019年3月入职良机公司，从事机器组装工作，双方未签订书面劳动合同。双方对戴其锋的工作时间约定为每天工作8.5小时，每月休息4天。戴其锋于4月19日向良机公司提出离职。戴其锋工作期间的工资发放情况为：2019年3月4752元、4月4200元、5月4418元、6月4816元、7月4227元、8月4483.50元、9月3876元、10月3876元、11月4037.50元、12月4199元，2020年1月2745.50元、2月1453.5元、3月3000元、4月1800元。工资发放时间为本月工资下个月的25日左右发放。2020年5月12日，平湖市劳动人事争议仲裁委员会受理了戴其锋诉良机公司的劳动争议仲裁申请，戴其锋要求：1.良机公司向戴其锋发放2020年3月的工资6680元及赔偿金6680元，并支付该月外出维修的报销费用168元；2.良机公司向戴其锋发清2020年4月的工资4910元及赔偿金4910元，并支付该月外出维修报销费用582元；3.良机公司向戴其锋支付2019年3月至2020年4月未签书面劳动合同赔偿14个月的工资61880元；4.良机公司为戴其锋补齐2020年4月的社会保险费。平湖市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月28日作出浙平湖劳人仲案（2020）131号仲裁裁决，裁决：1.良机公司支付戴其锋2020年3月1日至4月15日的剩余工资2991.68元；2.良机公司支付戴其锋未签劳动合同加付一倍工资32332.30元；3.准许戴其锋撤回要求缴纳社会保险的申请；4.驳回戴其锋的其他仲裁请求。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。良机公司与戴其锋之间虽未签订书面劳动合同，但已形成了事实劳动关系，故同样受法律保护。由于良机公司对劳动仲裁裁决不服，故一审对于戴其锋在劳动仲裁时所提的仲裁请求重新予以审理。一、对于戴其锋请求的2020年3月、4月剩余工资，由于双方均未提供证据证实戴其锋的工资组成，且双方意见不一，故一审参照戴其锋正常工作期间的平均工资来计算戴其锋的工资额，由于2020年1月、2月涉及疫情及春节放假，故该二月的工资不作为正常工作期间的工资来计算平均工资，即参照2019年3月至2019年12月期间的工资计算，总额为42885元，故平均月实得工资为4288.50元，由于双方约定戴其锋的工作时间中包含了加班时间，故上述平均工资中包含了加班工资等因素，但因工资组成不明，难以区分各项目金额，故一审按上述实得平均工资的70%计算戴其锋的标准工资，计算为每月3001.95元（换算成小时工资为每小时工资为17.25元），作为计算戴其锋加班工资及二倍工资的依据。对于戴其锋在2020年3月、4月的工作时间，戴其锋在劳动仲裁时陈述了其工作时间，良机公司虽不予认可，但根据双方陈述，良机公司有相应的考勤制度，由于员工的考勤均掌握在良机公司手中，良机公司有考勤记录而未提供完整有效的考勤记录，应承担不利后果；结合双方对戴其锋工作时间的约定及戴其锋认可劳动仲裁对其工作时间的确定，一审认定戴其锋2020年3月1日至其离职，工作日工作时间为291.5小时，双休日工作时间为73.5小时，而该期间正常工作时间为256小时，其中工作日加班35.5小时，双休日加班73.5小时。戴其锋对劳动仲裁裁决其2020年3月1日至其离职的工资为7791.68元无异议，经审核，在计算的合理范围内，一审予以认定；上述金额扣除戴其锋二月已取得的工资4800元，良机公司尚应支付戴其锋2991.68元。二、对于戴其锋请求的报销费，其已在劳动仲裁时确认收到了款项，且在本案中有相应的证据印证，故不予支持。三、对于戴其锋请求的未发放2020年3月、4月工资的赔偿金，依据不足，不予支持。四、对于戴其锋请求未签书面劳动合同的二倍工资，由于在其工作期间，双方的确未签订书面劳动合同，而良机公司提出未签订书面劳动合同系戴其锋的原因所造成，并无证据证实，不予采信，故良机公司应向戴其锋支付未签书面劳动合同的二倍工资，戴其锋于2019年3月1日入职，根据劳动合同法的规定，可算二倍工资的时间可从2019年4月1日起计算十一个月，戴其锋对劳动仲裁裁决计算其二倍工资32332.30元无异议，经审核，该计算在合理范围内，一审予以认定，确认戴其锋的二倍工资为32332.30元。五、对于戴其锋要求为其补齐2020年4月的社会保险费的请求，戴其锋在劳动仲裁时撤回了该申请，且戴其锋对劳动仲裁裁决无异议，一审不作处理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：一、良机公司于判决生效后十日内支付戴其锋2020年3月、4月的剩余工资2991.68元及未签书面劳动合同的二倍工资32332.30元，合计35323.98元；二、驳回良机公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由良机公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。经审理，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，第一，关于2020年3月和4月的工资差额。首先，双方约定了戴其锋的工作时间，戴其锋也提交了考勤记录表证明实际工作时间，一审结合双方约定及戴其锋提供的考勤记录认定戴其锋的工作时间，并无不当。良机公司虽持有异议，但其陈述公司有指纹考勤记录，其掌握了考勤记录而未能提供完整有效的考勤记录，应承担举证不能的法律后果，对其提出的异议本院不予采信。由于双方均不能证明戴其锋的工资构成，一审参照戴其锋正常工作期间的平均工资，刨除期间新冠肺炎疫情影响和春节放假的因素从而计算平均实得工资，作为核算戴其锋2020年3月、4月剩余工资的依据，具有事实和法律依据。良机公司还认为戴其锋有违诚信，接受公司培训后恶意跳槽，但无证据证实。综上，对良机公司关于无需支付戴其锋2020年3月、4月剩余工资的主张，本院不予支持。第二，关于未签订书面劳动合同的二倍工资。戴其锋入职良机公司期间，双方确未签订书面劳动合同，良机公司未举证证明其已履行诚信磋商义务，系戴其锋的原因造成合同未订立，一审判令良机公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资，亦无不当。综上所述，良机公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人平湖市良机机械有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 樊钢剑审 判 员 王黎明审 判 员 徐惠明二〇二一年二月二十四日法官助理 沈文潇书 记 员 季 杰书 记 员 王家慧7-