丽江市古城区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0702民初1150号原告（申请执行人）：高仁丐，男，1958年10月6日生，汉族，户籍地浙江省永嘉县，现住云南省丽江市古城区。委托代理人（特别授权）：和笋萍、和宁，云南泰联律师事务所律师。被告（案外人）：和树文，男，1977年7月16日生，纳西族，现住云南省丽江市玉龙纳西族自治县。被告（案外人）：木健群，男，1974年2月25日生，纳西族，现住云南省丽江市玉龙纳西族自治县。第三人（被执行人）：丽江市古城区逸之南旅游咨询服务有限责任公司，住所地云南省丽江市庆云路祥和顺天A区16栋。法定代表人：和树文。原告高仁丐诉被告和树文、木健群、第三人丽江市古城区逸之南旅游咨询服务有限责任公司（以下简称逸之南公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭适用普通程序于2021年1月25日公开开庭进行了审理。原告代理人、被告和树文、木健群、第三人法定代表人和树文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高仁丐提出如下诉讼请求：1.撤销古城区人民法院作出的（2020）云0702执异15号《执行裁定书》，将二被告追加为被执行人；2.判令二被告对丽江市古城区逸之南旅游咨询有限公司128440元的债务承担补充清偿责任；3.判令本案的诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告与第三人逸之南公司合同纠纷一案，经古城区人民法院依法公开开庭审理，在法院主持下，双方达成调解协议，法院依法于2014年12月11日作出了（2014）古民二初字第283号民事调解书，逸之南公司承诺于2015年2月15日前清偿原告住宿费共计128440元，然而逸之南公司在履行期限届满后仍未履行住宿费清偿义务。原告依据该调解书向法院申请了强制执行，但经法院调查没有查到可供执行的财产，案件执行程序已经终结。经查询，逸之南公司系二被告共同出资设立，且在2014年3月29日，逸之南公司的注册资本金从3万元增资到800万元，增资后被告和树文累计出资额为602.4万元，出资比例为75.3%，被告木健群累计出资额为197.6万元，出资比例为24.7%，二被告认缴的注册资本必须于2014年4月1日前全部到位，并通过了股东会决议，签署了《增资协议书》，修改了公司章程。然而经原告向工商登记机关申请查询逸之南公司的所有材料（含内档材料），并未发现任何一份关于二被告实缴出资的材料，没有出资证明书、没有验资报告，经向登记机关询问落实，得知只有公司股东进行过实缴才存在上述材料，即本案中二被告从未进行过实缴，更不可能足额出资。另，原告发现第三人公司于2017年5月20日因无正当理由连续停业六个月被古城区市场监督管理局作出吊销营业许可证的丽古市监局（2017）123号《行政处罚决定书》，为此，原告根据以上事实向古城区法院申请追加二被告作为执行案件的被执行人，但被法院以举证不足予以驳回。原告认为，原告向工商登记机关调取的证据（《股东会决议》、《增资协议》、《公司章程》等）足以对二被告作为逸之南公司的股东是否实际出资产生合理怀疑，根据公司法解释（三）第二十条“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任”之规定，本案二被告作为股东负有义务举证证明其已履行出资义务。然而原告向法院提出追加申请后，二被告签收了相关材料，已知悉原告的追加内容及其相关的诉讼权利，但并没有进行答辩、举证、质证，应承担举证不能的法律后果，很显然，法院作出的裁定仍然将股东内部出资的举证责任强加于原告系错误的。另，逸之南公司依法被吊销营业执照属于法定的解散事由，根据公司法第一百八十条、第一百八十三条以及公司法解释（二）第十八条第二款之规定需在十五日内成立清算组开始清算，股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院依法应予以支持。现逸之南公司早已人去楼空，公司的账册、重要文件早已灭失，已无法清算，二被告应承担怠于履行清算义务的法律后果，而法院却要求原告就逸之南公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的范围进行举证，属于适用法律错误。综上，（2020）云0702执异15号《执行裁定书》加重了原告的举证责任，适用法律错误，为维护自身的合法权益，原告提出执行异议之诉，请求依法支持原告的诉求。被告和树文辩称：公司欠原告的是12万多的酒店房费，原告起诉的事实我没有意见。其实这个公司是我个人开的，与木健群无关，他在2014年6月份就退出公司了。所以这笔欠款我认可，我也会去偿还，不应由木建群和我一起偿还。被告木健群辩称：成立公司的时候我没有进行过出资，我也于2014年6月就离开公司了，离开之前我也没有具体管理公司，离开之后公司的情况和业务我都不清楚。对于公司欠原告房费的情况我也不清楚。我与公司之间也没有什么经济上的来往。和树文代表第三人陈述：公司有没有欠原告房费需要再去核实一下。当时原告找到我，让我写一个欠条，我就写了，当时我也没有去具体核实。木健群确实没有参与过公司事务，并且木健群也没有出资，所以这个事情与木健群无关。为支持其诉请，原告向法庭提交了4组证据材料：1.身份证，拟证明二被告的身份情况；2.《股东会决议》、《营业执照》，拟证明逸之南公司系由二被告共同出资设立，以及二人认缴出资额的情况；3.《增资协议》、《章程修正案》、《股东决议》、《公司登记（备案）申请书》、《准予变更通知书》、《企业信用信息查询表》，拟证明逸之南公司召开股东会决议将注册资本增加至800元，并进行相应的工商登记变更情况；4.《内资企业登记基本情况》、（2020）云0702执异15号《执行裁定书》、《民事调解书》，拟证明逸之南公司的到资情况，应出资800万元，实缴0元，二被告并未履行出资义务，依法应当在未缴纳出资范围内对公司债务128440元承担补充清偿责任，现公司处于吊销未注销状态，原告追加二被告作为被执行人有是事实和法律依据。被告和树文、第三人对原告的证据质证如下：对第1组证据无意见；第2组营业执照是真实的，对股东会决议无意见；第3组证据这些材料里面字都不是和树文本人签字，印章是和树文的，企业信息登记表是真实的，确认增资的事情；对第4组证据均无意见。被告木健群对原告提交的证据质证如下：对第1组证据无意见。第2组证据是真实的，无意见。第3组证据中修正案的签字不是我签的，股东决议不是我签字，准予变更登记通知书上的签字是我签的，对企业信息查询表无意见。第4组证据登记表属实，但是我有意见，这个公司与我没有关系，为了成立公司我才同意将我作为股东列在公司登记上；不清楚执行裁定书和调解书。经质证及审查，并结合二被告的陈述，第3组证据中的部分材料不是二被告本人签字，是他人代签，但是二人均认可参与协商增资、股东决议并变更工商登记的事实，故本院对原告提交的4组证据三性予以确认，作为认定本案法律事实的依据。二被告及第三人未提交证据材料。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院确认如下法律事实：原告与第三人逸之南公司合同纠纷一案，经本院依法公开开庭审理，并在本院主持下达成调解协议。本院依法于2014年12月11日作出了（2014）古民二初字第283号民事调解书，逸之南公司承诺于2015年2月15日前清偿原告住宿费共计128440元。因逸之南公司在履行期限届满后未履行清偿义务，原告依据该调解书向本院申请了强制执行，但经本院执行局调查没有查到第三人可供执行的财产，终结了案件执行程序。原告经查询后得知逸之南公司系二被告共同出资设立，且该公司于2017年5月20日因无正当理由连续停业六个月被古城区市场监督管理局作出吊销营业许可证的丽古市监局（2017）123号《行政处罚决定书》，为此，原告向本院申请追加二被告作为执行案件的被执行人，本院审查后于2020年10月16日出具（2020）云0702执异15号《执行裁定书》，以举证不足为由驳回原告的申请。故原告向本院提起申请执行人执行异议之诉，要求撤销该《执行裁定书》，并判令二被告对第三人128440元的债务承担补充清偿责任。另查明，逸之南公司系二被告共同出资设立，2014年3月28日，经二被告通过股东会决议将逸之南公司的注册资本金从3万元增资到800万元，增资后被告和树文累计出资额为602.4万元，出资比例为75.3%，被告木健群累计出资额为197.6万元，出资比例为24.7%，二被告认缴的注册资本必须于2014年4月1日前全部到位。二被告签署了《增资协议书》，修改了公司章程，并在工商行政管理部门进行了变更登记。但二被告至今未实缴出资。第三人公司于2017年5月20日因无正当理由连续停业六个月被古城区市场监督管理局作出吊销营业许可证的丽古市监局（2017）123号《行政处罚决定书》。该公司目前未组织清算也未注销，公司已关门停业。本院认为，本院作出的（2014）古民二初字第283号民事调解书已明确第三人逸之南公司限期向原告支付128440元债务的义务，但第三人未按期履行偿还义务，案件进入执行阶段第三人也无财产可供执行。二被告作为第三人公司的股东，按照股东会决议应按比例于2014年4月1日前实缴全部出资，但至今未实缴出资，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，二被告依法应当就第三人欠付原告的128440元债务承担补充清偿责任。故对原告的第二项诉请本院依法予以支持，对此作出的相应判决生效的同时，本院（2020）云0702执异15号执行异议裁定将自动失效，故对原告的第一项诉请本院不予支持。针对原告以二被告未在法定期限内依法履行清算程序，导致第三人财务账目、重要文件灭失，无法清算为由，主张二被告依法对第三人所负债务承担清偿责任的观点，原告未提交相应证据证实该事实，且该主张与原告的第二项诉请并不一致，本院不予采纳。综上，本院根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条之规定，判决如下：一、被告和树文、木健群对第三人丽江市古城区逸之南旅游咨询有限公司应向原告高仁丐履行的128440元债务承担补充清偿责任，并于本判决生效之日起十五日内支付；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2869元，由被告和树文、木健群负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。本院（2020）云0702执异15号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。审 判 长  和晓琴人民陪审员  杨益光人民陪审员  和万群二〇二一年二月四日书 记 员  王晓凤【本判决生效后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行】。