云南省曲靖市马龙区人民法院刑 事 判 决 书（2021）云0321刑初14号公诉机关曲靖市马龙区人民检察院。被告人刘爱玲，曾用名刘林，女，汉族，1995年9月1日出生，大专文化，户籍所在地及住址：云南省曲靖市沾益区。未受过刑事处罚。因涉嫌犯职务侵占罪，2020年9月15日被曲靖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留；经曲靖市马龙区人民检察院批准，2020年10月22日被曲靖市公安局经济技术开发区分局执行逮捕；2020年12月28日经曲靖市马龙区人民检察院决定，被曲靖市公安局经济技术开发区分局执行取保候审。现住沾益区。辩护人汪长松，云南道成律师事务所律师。辩护人李建明，云南道成律师事务所律师（未到庭）。曲靖市马龙区人民检察院以马检二部刑诉〔2021〕1号起诉书指控被告人刘爱玲涉嫌犯职务侵占罪，于2021年1月19日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用简易程序于2021年1月27日公开开庭审理了本案。曲靖市马龙区人民检察院依法指派检察员王福春等二人出庭支持公诉。被告人刘爱玲及其辩护人汪长松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曲靖市马龙区人民检察院指控：被告人刘爱玲2018年10月25日受聘于云南三元德隆铝业有限公司，担任公司客服经理，主要负责与公司的客户接单、录单、生产跟踪、单据流转、催要货款等业务。2019年12月份至2020年7月份期间，被告人刘爱玲利用职务上的便利，收取安某2等九名客户的货款订金及租赁模具押金款共计82026.33元，用于伙同他人进行网络赌博非法活动。经公司多次催交，被告人刘爱玲始终未能归还款项，并于2020年7月5日请假，从此离职。在侦查机关立案后，2020年9月28日刘爱玲在其亲属帮助下，把收取的款项全部退赔公司。据此，公诉机关认为，被告人刘爱玲在担任云南三元德隆铝业有限公司客服经理期间，利用职务便利，收取公司客户订金及其他款项共计82026.33元，非法占为己有并用于非法活动，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；被告人刘爱玲自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。被告人刘爱玲犯罪后能够主动交代其犯罪事实，具有悔罪表现，具备坦白情节。在公安机关立案后，其主动想办法退赔了全部涉案款项，得到了被害方的谅解，可以酌情从轻处罚。建议判处被告人刘爱玲有期徒刑一年，缓刑两年。公诉机关向本院移送了指控被告人刘爱玲犯罪的物证、书证、证人证言、被害人的代理人陈述、被告人的供述和辩解、辨认笔录等证据材料。被告人刘爱玲对公诉机关指控事实及罪名无异议，未提出辩解意见。被告人刘爱玲的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人刘爱玲的行为并非职务侵占，仅可能涉及挪用资金。刘爱玲主观上不具有占有公司财物的故意。其收取三元德隆公司货款后未及时上缴，仅有挪用的故意，不符合职务侵占罪的主观要件。2.被告人刘爱玲具有主观恶性和社会危害性小、全额退还挪用款项取得了受害单位谅解、坦白、认罪悔罪表现好等从轻情节。请求给予被告人免予刑事处罚。经审理查明：被告人刘爱玲系云南三元德隆铝业有限公司聘用的客服经理，其主要职责是负责与公司的客户接单、录单、生产跟踪、单据流转、催要货款等业务。2019年12月至2020年7月期间，被告人刘爱玲利用职务上的便利，将代公司收取的九名客户的货款等款项共计82026.33元用于伙同他人进行网络赌博活动，经公司多次催交，被告人刘爱玲始终未能归还该款项，并于2020年7月5日私自离职。另查明：在侦查机关立案后，被告人刘爱玲在其亲属帮助下，于2020年9月28日把占用的款项全部退赔被害公司，并得到了被害公司的谅解；被告人于2021年1月15日自愿签署了认罪认罚具结书。以上事实，有经庭审举证、质证，且被告人刘爱玲无异议的以下证据证明，本院予以确认，作为认定案件事实的依据：1.物证手机；2.书证被害人报案书、受案登记表、立案决定书、户口证明、抓获经过、扣押决定书、谅解书；3.被害人云南三元德隆铝业有限公司副总经理杨某1的陈述；4.证人刘某、杜某、安某1、周某、安某2、何某、陈某1、杨某2、盛某、赵某、李某、陈某2、寸爱仙、唐某、许某的证言；5.被告人刘爱玲的供述；6.辨认笔录；7.微信转账、聊天记录；8.被告人银行账户交易记录。本院认为，被告人刘爱玲在担任云南三元德隆铝业有限公司客服经理期间，利用其职务上的便利，将代公司收取的客户订金等资金共计82026.33元非法挪用，数额较大且将挪用资金用于赌博非法活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，构成挪用资金罪，应予以刑事处罚。公诉机关指控被告人刘爱玲犯罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；但指控被告人犯职务侵占罪的罪名与事实不符，本院不予以支持。被告人刘爱玲到案后，如实供述了自己的犯罪事实，具备坦白情节，可以从轻处罚。被告人刘爱玲认罪、悔罪态度较好，挪用的资金已退赔被害人并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人刘爱玲自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关的量刑建议系基于职务侵占罪提出，本院不予以采纳。被告人的辩护人提出的辩护意见与审理查明的事实及法律规定相符，但其提出的“请求给予被告人免予刑事处罚”的意见不足以惩罚和震慑犯罪，故对其辩护意见部分予以采纳。综上所述，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人刘爱玲犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、物证手机内相关信息内容已固定并发挥作证功能，予以返还。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  杨玉所二〇二一年二月四日书记员  杨丽娟附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法（2018修正）》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法(2017)》第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第二百七十二条【挪用资金罪】公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。