湖南省湘潭县人民法院刑 事 判 决 书(2021）湘0321刑初48号公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。被告人刘爱连，女，1966年6月24日出生于湖南省湘潭县，汉族，小学文化，经商，户籍地湘潭县，现住湘潭县。2012年9月21日因赌博被湘潭县公安局行政拘留十五日，并处罚款三千元。2019年4月14日因赌博被湘潭县公安局行政拘留十五日，并处罚款二千元。2020年7月9日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县公安局取保候审，2021年1月29日由本院决定取保候审。湖南省湘潭县人民检察院以潭县检一部刑诉[2021]17号起诉书指控被告人刘爱连犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月29日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判公开开庭审理了本案。湘潭县人民检察院指派检察员陈鸿艺出庭支持公诉，被告人刘爱连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省湘潭县人民检察院指控：2019年3月至4月间，被告人刘爱连为非法获利，在湘潭县××镇××村君雅阁茶酒楼开设赌场，组织刘某、彭某、郭某、张某1、许某、黄某等人以“买码”的形式进行赌博，并从中抽头渔利。截至案发，被告人刘爱连共接收赌资58275元。2020年7月9日，湘潭县公安局依法扣押刘爱连人民币5500元。案发后，被告人刘爱连自动投案，并如实供述犯罪事实。公诉机关认为，被告人刘爱连开设赌场，赌资数额累计达到五万元以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘爱连有自首情节、认罪认罚，且积极退赃，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定建议对被告人刘爱连判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。并提供了微信转账记录等书证：证人郭某等人证言：被告人刘爱连的供述及辩解等证据。被告人刘爱连对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名均无异议。经审理查明，公诉机关指控被告人刘爱连犯开设赌场罪的事实与本院查明的事实一致，本院予以确认。另查明，2019年3月份，刘爱连为获取非法利益，接受“史樊”（基本情况不明）的委托，在其经营的君雅阁茶酒楼内接受他人“买码”并向赌博网站投注。被告人刘爱连到案后如实供述了其犯罪事实，自愿认罪认罚。上述事实，有以下经法庭举证、质证，本院确认的证据证明。湘潭县公安局接报案登记表、立案决定书；被告人刘爱连的供述与辩解；证人郭某、刘某、王某1、许某、王某2、彭某、张某1、黄某、张某2、盛某的证言；湘潭县公安局扣押决定书，扣押物品、文件清单；被告人刘爱连的户籍资料；抓获经过，办案说明；湘潭县公安局检查笔录，提取笔录及提取的会议记录本、码单；被告人刘爱连的微信账单交易记录，与微信名“得空就聊聊”、王某1、刘某军、上线“译樊”的微信聊天记录；被告人刘爱连与张某1、郭某、黄某“买码”的微信聊天记录；湘潭县公安局公安行政处罚决定书等。本院认为，被告人刘爱连以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，侵害了社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘爱连到案后如实供述了自己的犯罪事实，且认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。被告人刘爱连已上缴违法所得，可以酌情从轻处罚，其上缴的违法所得应予没收，上缴国库。根据被告人刘爱连的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，亦不致再危害社会，可以对被告人刘爱连宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第六十七条第三款，第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第三条第三款的规定，判决如下：一、被告人刘爱连犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。二、对被告人刘爱连已上缴的违法所得5500元人民币予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  马 铁二〇二一年二月九日法官助理卢为明代理书记员  陈联芝附：本案适用的法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。、