湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘05民终56号 上诉人（原审被告）：邵阳市晴洋沥青工程有限公司，住所地新邵县新田铺镇皂角塘村**。 法定代表人：严新宽。 委托诉讼代理人：张诗桥，湖南常清律师事务所律师。 委托诉讼代理人：磨大霞，湖南常清律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：何兴旺，男，1975年12月24日出生，汉族，住新邵县。 委托诉讼代理人：何利云（何兴旺之妻），女，1974年10月20日出生，汉族，住新邵县。 委托诉讼代理人：隆孝景，新邵县法律援助中心指派湖南屈平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：严新宽，男，1984年11月13日出生，汉族，住新邵县。 上诉人邵阳市晴洋沥青工程有限公司（以下简称睛洋沥青公司）因与被上诉人何兴旺、严新宽地面施工损害责任纠纷一案，不服湖南省新邵县人民法院（2020）湘0522民初1462号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭于2021年2月3日公开开庭审理了本案。上诉人晴洋沥青公司的法定代表人严新宽及其委托诉讼代理人张诗桥、磨大霞，被上诉人何兴旺及其委托诉讼代理人何利云、隆孝景，被上诉人严新宽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 晴洋沥青公司上诉请求：撤销原判第一项，改判驳回何兴旺对晴洋沥青公司的诉讼请求。事实和理由：1、何兴旺系农村居民，其提交的证据不能证明其事发前已经在城镇生活居住满一年，因此何兴旺的误工费、残疾赔偿金只能按农村居民标准计算，一审法院按城镇居民标准计算错误；2、上诉人在事发工地上安装有挡板等防护设备、警示标志，已尽到安全提示的义务，何兴旺擅自通行且车速过快，应适当减少上诉人的责任比例。 何兴旺辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，请求二审法院维持原判。 严新宽辩称，认可晴洋沥青公司的上诉请求、事实和理由。 何兴旺向一审法院起诉请求：1.依法判决晴洋沥青公司、严新宽承担何兴旺医疗费86802.46元、后续治疗费6000元、鉴定费5834元、误工费97988.46元、护理费48144.13元、营养费5400元、住院伙食补助费3400元、交通费3000元、残疾赔偿金438262元、被扶养人生活费197442.70元、摩托车损失8000元、精神损害抚慰金30000元，共计930273.75元，按40%的比例承担372109.50元。2.诉讼费由晴洋沥青公司、严新宽负担。 一审法院认定事实：2019年9月2日21时40分，何兴旺驾驶车牌号为湘ＥＢ××××二轮摩托车从新邵县酿溪镇正大邵阳骨伤科医院驶往该县小塘镇方向，途经新邵县××镇××村××组路口路段时，该路段正在由晴洋沥青公司进行路面施工，何兴旺在经过该路段时未减速通行，与晴洋沥青公司用于封路的土石堆相撞，造成何兴旺受伤及二轮摩托车受损的道路交通事故。事故发生后，新邵县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定：何兴旺驾驶检验超过有效期限的湘ＥＢ××××二轮摩托车夜间上路行驶未降低行驶速度，是导致此次事故的主要原因，承担此次事故的主要责任；晴洋沥青公司作为施工方，采用土石封闭道路，未在土石堆来车方向安全距离内设置明显警示标志，且在土石堆中间挖开缺口通车，具有安全隐患，是导致此次事故发生的次要原因，承担此次事故的次要责任。何兴旺受伤后，被送往新邵县人民医院住院治疗22天，经诊断为重型颅脑损伤：1.左侧颞叶脑挫伤并脑疝形成；2.左侧硬膜下血肿；3.左侧顶枕骨缝骨骨折；4.创伤性蛛网下腔出血。2020年4月23日，何兴旺被送往正大邵阳骨伤科医院住院进行颅脑修补术，住院治疗11天。2020年5月26日，邵阳市白云司法鉴定所对何兴旺的伤情进行了鉴定，何兴旺之伤构成躯体六级伤残，后续治疗费6000元，误工365天、护理150天（自2019年9月2日至2019年9月24日贰人护理，其余为壹人护理）、营养180天。2020年6月22日，何兴旺所受之伤构成智力六级伤残，误工期280天，护理期240天，营养期60天。何兴旺医疗费用共计86802.46元，鉴定费5834元。晴洋沥青公司、严新宽在何兴旺受伤后未垫付医疗费。 另查明，何兴旺现年45周岁，农村居民，自2018年底至今一直居住在新邵县××镇××社区。其父何当求出生于1951年12月22日，其母谢连香出生于1954年5月22日，均系农村居民，何当求、谢连香生有何红梅、何兴旺、何永红等三个子女。 根据《中华人民共和国侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、湖南省2019年统计局统计数据及何兴旺的诉讼请求和查明的案件事实，何兴旺因此次事故所造成的损失有：1.医疗费86802.46元；2.后续治疗费6000元；3.误工费29035.54元（参照城镇居民人均可支配收入计算至定残前一日，266天×39842元/年÷365天）；4.护理费32663.49元（参照城镇居民服务业行业标准计算住院期间的护理费，参照城镇居民人均可支配收入标准计算出院后的护理费，根据司法鉴定意见认定护理期240天，住院期间贰人护理天数为22天，一人护理天数为11天，22天×66816元/年÷365天×2人+11天×66816元/年÷365天+207天×39842元/年÷365天）；5.交通费酌情认定800元；6.住院伙食补助费1650元（33天×50元/天）；7.营养费3600元（180天×20元/天）；8.残疾赔偿金493502.56元［其中：（1）残疾赔偿金438262元（按照城镇居民人均可支配收入标准计算，39842元/年×20年×55%）；（2）被扶养人生活费55240.56元（13696元/年÷3人×55%×10年×2人+13696元/年÷3人×55%×2年），从何兴旺定残之日起计算被扶养人需要扶养的期限，根据何兴旺的诉讼请求确定其父何当求需要扶养的期限为10年，其母谢连香需要扶养的期限为12年，前十年需要扶养的人数为两人，后两年需要扶养的人数为一人，参照农村居民人均年生活消费支出计算］；9.鉴定费5834元；10.精神损害抚慰金30000元；11.何兴旺未对涉案摩托车进行定损，也未提供对摩托车进行修理的相关票据，故对其主张摩托车损失8000元，不予认定。以上损失合计689888.05元。 一审法院认为，本案系地面施工损害责任纠纷。依我国侵权法规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。根据新邵县公安局交通警察大队出具的交通事故认定书，晴洋沥青公司在新邵县××镇××村××组路口路段路面施工过程中,虽在施工现场设置土石堆用于封闭道路，但没有在安全距离内设置明显的警示标志,是引发本次事故的次要原因,晴洋沥青公司作为施工方应当承担次要责任。但何兴旺驾驶检验超过有效期间的湘ＥＢ××××二轮摩托车在夜间上路行驶，且未降低行驶速度，以致撞到前方道路上的土石堆，是导致此次事故发生的主要原因，系本案的主要过错方,因此可以减轻晴洋沥青公司相应的侵权责任。根据何兴旺、晴洋沥青公司的过错程度，认定何兴旺自负70%的责任，晴洋沥青公司承担30%的责任。因此，晴洋沥青公司应当赔偿何兴旺损失206966.42元（689888.05元×30%）。本次交通事故认定书中认定晴洋沥青公司是事故发生路段的施工方，系此次交通事故的责任主体，并未对严新宽是否应负此次事故责任作出认定。何兴旺仅依据道路交通事故认定书中“邵阳市晴洋沥青工程有限公司（法人：严新宽，男，…，系道路上堆放钢管的所有人，联系方式：136××××0524）”认定严新宽应当对此次事故承担民事责任没有事实及法律依据，故对其要求严新宽承担此次事故赔偿责任的诉讼请求，不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、由邵阳市晴洋沥青工程有限公司于判决生效后10日内赔偿何兴旺医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失206966.42元；二、驳回何兴旺的其他诉讼请求。案件受理费1080元，由邵阳市晴洋沥青工程有限公司负担324元，何兴旺负担756元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，何兴旺提交了如下证据：1、新邵县商品房买卖合同（含前期物业服务合同）复印件1份3页，拟证明何兴旺2018年在新邵县城购买了商品房；2、现场照片5张、U盘1个（含视频3个、录音1段），拟证明事发当时的路况；3、何兴旺的机动车驾驶证复印件1份，拟证明何兴旺2008年10月17日取得C1E驾驶证，事发时驾驶证在有效期内。晴洋沥青公司质证认为：1、对证据1的三性有异议，何兴旺没有提供原件核对，也没有购买房屋的发票，合同上未载明什么时候交房，该证据不能达到何兴旺的证明目的；2、对于现场照片、U盘的真实性、关联性无异议，但是对该证据的证明目的有异议，从照片上可以看出事发路段是被封堵了的，现场也有警示标志，因何兴旺驾驶摩托车速度过快才导致事故发生；3、对于驾驶证的三性没有异议。严新宽就上述证据，同意晴洋沥青公司的质证意见。本院审查认为，证据1中的商品房买卖合同只有第一页，内容不完整，且不能证明何兴旺已在该商品房中生活居住一年以上，故不予采信；证据2的照片系重复提交的证据、U盘的内容不符合证据的形式要件，均不予采信；证据3符合证据三性要求，予以采信。 本案经审理查明，何兴旺于2008年10月17日取得C1E驾驶证，有效期为2014年10月17日至2024年10月17日。经新邵县公安局交通警察大队委托，邵阳市博大司法鉴定所于2020年6月22日作出司法鉴定意见书：何兴旺目前患有脑外伤后中度智力受损，评定为六级伤残；误工期280天，护理期240天，营养期60天。本院经审理确认原审查明的其他事实。 本院认为，本案系地面施工损害责任纠纷。根据当事人的诉、辩意见，本案二审争议焦点是：一、原审对何兴旺误工费、残疾赔偿金等经济损失的认定是否正确；二、原审责任划分是否恰当。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，何兴旺为证明其自2018年至事发时租住、生活在新邵县××镇××社区的事实，提交了所租住房屋的房产证、房主及新邵县公安局酿溪派出所大塘警务室分别出具的证明材料等证据，而晴洋沥青公司未提交充分证据予以反驳，应承担举证不能的不利后果。因此，一审法院认定何兴旺事发前已在城镇生活居住一年以上，并以城镇居民标准计算何兴旺的误工费、残疾赔偿金符合法律规定。事发后，新邵县公安局交通警察大队对本次交通事故进行了责任认定，认定何兴旺承担事故主要责任，晴洋沥青公司承担次要责任。且根据何兴旺所交事发后的现场照片显示，事发时现场并未按规定设置警示标志。因此，一审法院综合本案事实及双方的过错程度，判决晴洋沥青公司承担30%的民事责任并无不当。 综上所述，晴洋沥青公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1080元，由上诉人邵阳市晴洋沥青工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李文明 审判员  肖碧兰 审判员  颜锦霞 二〇二一年二月七日 法官助理汪臻 书记员赵纯倩 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……