江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏07民终3753号上诉人（原审被告）：朱翔，男，1991年3月15日出生，汉族，住江苏省灌南县。委托诉讼代理人：王任，江苏法德东恒（连云港）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：灌南县新安镇玲龙广告服务部，住所地江苏省灌南县新安镇人民路北侧。经营者:孙园园。委托诉讼代理人：陈二运，江苏海西律师事务所律师。原审被告：连云港旭龙城旅游开发有限公司，住所地江苏省灌南县新安镇人民中路北侧。法定代表人：郑淦嵘，该公司负责人。原审被告：张玉芹，女，1975年9月2日出生，汉族，住江苏省灌南县。原审被告：郑淦嵘，男，1974年4月25日出生，汉族，住江苏省灌南县。原审被告：洪赞林，男，1973年5月3日出生，汉族，住安徽省岳西县。原审被告：陶亚新，男，1972年2月7日出生，汉族，住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：卜从坤，灌南县东方法律服务所法律工作者。上诉人朱翔因与被上诉人灌南县新安镇玲龙广告服务部（以下简称玲龙广告部）、原审被告连云港旭龙城旅游开发有限公司（以下简称旭龙城公司）、张玉芹、郑淦嵘、洪赞林、陶亚新广告合同纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2019）苏0724民初4789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人朱翔上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求。事实与理由：1.上诉人不是旭龙城公司的实际股东，更不是原始股东，该公司自成某后，上诉人没有向该公司出资过。上诉人持有的该公司股份是郑某作为酬劳虚假送给上诉人的，2019年10月16日上诉人将该虚假股份还给了郑某。期间上诉人从未参与该公司经营管理，没有参加分红，郑某没有支付上诉人任何对价的股金，旭龙城公司也没有进行清算。2.本案上诉人认缴出资并未到期；3.本案中不存在股东出资加速到期的情形；4.本案一审中上诉人因出差未到庭参加庭审，但作为一审法院应当查明案件事实，尤其是上诉人的情况和原审被告洪赞林类似，上诉人即便是旭龙城公司的股东，认缴出资期限也同样是2036年1月31日届满，因此一审法院认定洪赞林对旭龙城公司欠被上诉人的债务不承担连带责任与判决上诉人对该债务承担连带责任相互矛盾，综上，请求查明事实，依法改判。被上诉人玲龙广告部辩称，对于上诉人朱翔上诉理由中没有实际缴纳出资金额被上诉人予以认可，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第三款的规定，完全可以明确朱翔作为公司的发起人，未履行出资义务，并且造成了被上诉人的债权不能得到清偿，其应当承担连带补充赔偿责任。2.上诉人朱翔从旭龙城公司整个股东变更的情况看，其一直作为股东存在，并且是作为原始股东，在其作为股东期间，对外所欠的债务，朱翔应当承担连带责任。3.上诉人朱翔所述不符合事实情况，上诉人朱翔的母亲于某作为旭龙城公司的会计，朱翔也应当知晓公司的实际经营情况，也可以反映出朱翔实际参与经营，现在说其与洪赞林相似，被上诉人不予认可。综上，请求驳回上诉请求，维持原判。原审被告陶亚新述称，陶亚新不是旭龙城公司的员工，也不是该公司的合伙人，不应承担对该公司债务的偿还责任，该债务与陶亚新之间不存在因果关系。一审法院对陶亚新的判决是公平的，二审法院应当维持。原审被告旭龙城公司、张玉芹、郑淦嵘、洪赞林未到庭陈述。玲龙广告部向一审法院起诉请求：判令旭龙城公司、朱翔、张玉芹、郑淦嵘、洪赞林、陶亚新连带支付玲龙广告部广告费199050元及利息（利息从2018年8月24日计算至实际给付之日），并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年1月11日，郑淦嵘、朱翔成某旭龙城公司，郑淦嵘认缴出资1800万元，朱翔认缴出资200万元。2017年1月17日，郑淦嵘将认缴的200万元股份转让给洪赞林。2017年1月22日，旭龙城股东由朱翔、郑淦嵘变更为朱翔、郑淦嵘、洪赞林。2017年5月8日，郑淦嵘、朱翔、洪赞林在旭龙城公司章程中约定郑淦嵘占公司80%股份，朱翔占10%股份，洪赞林占10%股份。2017年5月8日旭龙城公司注册资本由2000万元变更为3600万元，郑淦嵘认缴2880万元、朱翔认缴320万元、洪赞林认缴320万元。2018年8月24日，旭龙城公司出具对账单证明未付玲珑广告部金额281050元。2019年10月16日旭龙城公司股东由郑淦嵘、朱翔、洪赞林变更为郑淦嵘（占98.2%股份）、张玉芹（占1.80%股份），注册资本由3600万元变更为3666万元，法定代表人由王亚洲变更为郑淦嵘。2019年10月31日，玲龙广告部诉至一审法院。一审法院认为，本案争议焦点：一、旭龙城公司的原股东及现股东是否应对旭龙城公司债务承担连带偿还责任。旭龙城公司于2018年8月24日经对账欠玲龙广告部281050元，现欠199050元及利息未付。2019年10月16日旭龙城公司股东由郑淦嵘、朱翔、洪赞林变更为郑淦嵘（占98.2%股份）、张玉芹（占1.80%股份），注册资本由3600万元变更为3666万元。玲龙广告部诉至一审法院后，旭龙城公司原股东及现股东均未提供已经履行出资义务的证据，一审法院对玲龙广告部要求旭龙城公司原始股东及现股东在认缴出资额范围内承担补充偿还责任的诉讼请求予以支持。二、陶亚新是否为公司股东。股东会记录、公司章程等证据均未记载陶亚新，一审法院根据现有证据难以认定陶亚新为旭龙城公司股东。一审法院认为，合法的合同关系受法律保护，玲龙广告部为旭龙城公司提供广告服务，旭龙城公司尚欠玲龙广告部199050元广告费，玲龙广告部向旭龙城公司主张该费用，旭龙城公司无正当理由不得拒绝。旭龙城公司原始股东及现股东未履行出资义务，应在认缴出资额范围内承担偿还责任。旭龙城公司对账后未及时给付欠款，客观上导致玲龙广告部利息损失，对玲龙广告部主张的利息，一审法院酌定从2018年8月25日按照年利率6%给付。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，遂判决：一、旭龙城公司于判决发生法律效力之日起十日内给付玲龙广告部199050元（从2018年8月25日按年利率6%计算至实际给付之日）；二、郑淦嵘、朱翔、张玉芹对上述债务在认缴出资额本息范围内承担补充赔偿责任；三、驳回玲龙广告部的其他诉讼请求。案件受理费4282元，由旭龙城公司承担。本案二审期间，上诉人朱翔向本院提交江苏省灌南县公证处出具的公证书一份，证明旭龙城公司系郑某个人投资开办的，为了注册为股份制企业送了10%干股给上诉人，上诉人既没有出资，也没有参与管理，更没有参与分红，上诉人退股时，公司其他股东也没有给予其回购款。本院认证意见为：该公证书系是郑某与朱翔之间对于旭龙城公司股权事宜的约定，并不具有对抗第三人的效力，故本院不予采信。其他当事人本案二审期间未提交新证据。本院经审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。另查明，2017年5月8日形成的旭龙城公司章程载明：股东郑淦嵘、朱翔、洪赞林的认缴出资时间为2036年1月31日前。本院归纳本案二审争议焦点为：上诉人朱翔就案涉债务承担连带清偿责任的条件是否成就。本院认为，玲龙广告部为旭龙城公司提供广告服务，双方之间存在广告合同关系，系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。旭龙城公司应当按约定向玲龙广告部支付广告服务费用。关于本案争议焦点。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应当予以支持”，由此可见，公司股东对于公司债务承担补充赔偿责任的基础在于股东存在出资瑕疵。本案中，朱翔、张玉芹、郑淦嵘、洪赞林等人作为旭龙城公司的新、旧股东，该公司章程中载明的股东认缴出资期限为2036年1月31日前，即截止目前，该公司股东认缴出资期限尚未届满。此外，玲龙广告部未能举证证明朱翔、张玉芹、郑淦嵘、洪赞林等新、旧股东存在认缴出资加速到期的情形，故对玲龙广告部主张朱翔、张玉芹、郑淦嵘、洪赞林等旭龙城公司新、旧股东承担连带支付责任，本院依法不予支持。玲龙广告部无证据证明陶亚新系或曾系旭龙城公司股东，故一审法院判决陶亚新对于旭龙城公司欠付玲龙广告部的费用无需承担连带赔偿责任，并无不当。综上，上诉人朱翔的上诉理由成某。一审判决认定事实正确，但适用法律有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销江苏省灌南县人民法院（2019）苏0724民初4789号民事判决；二、连云港旭龙城旅游开发公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付灌南县新安镇玲龙广告服务部199050元及利息（从2018年8月25日起按年利率6%计算至实际给付之日）；三、驳回灌南县新安镇玲龙广告服务部其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4282元，由旭龙城公司承担；二审案件受理费4282元（朱翔已预交），由玲龙广告部承担。本判决为终审判决。审 判 长 曹守军审 判 员 任 慧审 判 员 周文元二〇二一年二月二十六日法官助理 杨 冲书 记 员 张 敏法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。