贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)黔0302民初2179号 原告：贵阳诚信建筑劳务有限公司。住所地贵阳市经济技术开发区长江路******。统一社会信用代码91520114097983276R。 法定代表人：杨孟江，执行董事。 委托诉讼代理人：胡明生，贵州佳信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈丽，贵州佳信律师事务所实习律师。 被告：万明香，女，彝族，1979年12月16日出生，住遵义市红花岗区。 委托诉讼代理人：朱潇，贵州元璋律师事务所律师。 原告贵阳诚信建筑劳务有限公司与被告万明香劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵阳诚信建筑劳务有限公司委托诉讼代理人胡明生、陈丽、被告万明香及其委托诉讼代理人朱潇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告贵阳诚信建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告无需向被告支付工伤保险待遇161357.20元。2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告向遵义市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出遵义市劳人仲字（2020）第242号《裁决书》，裁决被告与原告之间的劳动关系于2020年7月2日解除、原告向被告支付停工留薪工资44370元等内容。原告认为被告系原告承建项目上的工人，与原告不具有劳动合同关系，受伤后遵义市人力资源与社会保障局于2019年10月18日作出遵市人社工认字（2019）30152号《认定工伤决定书》，认定被告万明香所受之伤为工伤。原告已向遵义市中级人民法院起诉，遵义中院裁定移交遵义市播州区人民法院审理，经审理认定原被告不存在劳动关系，二审法院予以维持，但遵义市劳动人事争议仲裁委员会在裁决时忽视了这一事实，致使裁决错误。另外被告提交的劳动能力鉴定结论与其自行到遵义医学院附属医院鉴定结论存在冲突，不具有证明效力，不能据此得出被告为9级伤残，采信错误；同时，仲裁支持被告停工留薪期工资没有依据，根据相关法律规定，停工留薪期一般不超过12个月，但并不是劳动能力鉴定结论与受伤之日超过12个月的按12个月计算，结合被告的伤情及目录的规定，不超过六个月。综上，原告不服裁定，特提起诉讼，望判如所请。 被告万明香辩称，1、被告与原告工伤赔偿纠纷已经由遵义市人力资源和社会保障局作出遵市人社工认字（2019）30152号工伤认定书。2、被告与原告经播州区人民法院及遵义市中级法院两级法院作出行政判决书认定社保局作出的工伤认定书事实清楚，证据充分，适用法律正确。3、被告与原告经仲裁242号裁决书认定原告应当承担被告因工受伤的损失共计161356.5元。该裁决书认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应当予以支持。原告提出停工留薪期不应当超过12个月，根据保险条例规定，可以从受伤之日起至鉴定之日止期间计算停工留薪期的时间。被告受伤之日是2018年10月10日，鉴定日是2020年5月8日，已经超过12个月。因此，仲裁认定停工留薪期为12个月有法律依据，适用法律正确。原告提出劳动鉴定结论与遵义医学院的鉴定冲突，根据保险条例的相关规定，依程序看，应当由社区市局的劳动能力鉴定会鉴定而不是由鉴定机构鉴定。因此，该份劳动能力鉴定书合法有效。 原告围绕诉讼请求依法提交了裁决书、送达回证、邮寄单、情况说明、行政判决书、医学院司法鉴定意见书；被告提交了住院病案、工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、中级法院行政判决书、仲裁庭审笔录、裁决书。对原告提交的医学院司法鉴定意见书，本院对其真实性、合法性予以认可，关联性不予确认，对原告提交的其他证据，本院予以确认，对被告提交的证据，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。根据以上证据及双方当事人的陈述，本院经审理认定事实如下：被告万明香在原告分包的新蒲新区遵义会议中心及酒店配套商业中心项目工地中做木工，工资为170元／天。被告在原告处做工期间，双方未签订书面劳动合同，原告亦未给被告缴纳社会保险；2018年10月5日，万明香在项目工地11＃清理木方材料时受伤。受伤后，前往遵义市第一人民医院住院治疗79天，经诊断为：1、右颧骨骨折；2、脑外神经症性反应；3、右侧周围性面瘫。2019年10月18日，遵义市人力资源和社会保障局作出遵市《认定工伤决定书》，认定万明香所受之伤为工伤，用人单位为贵阳诚信建筑劳务有限公司。原告不服该决定书，提起诉讼，播州区人民法院作出（2020）黔0321行初328号行政判决书，确认遵义市人力资源和社会保障局作出遵市《认定工伤决定书》的程序违法，但不撤销，原告不服提起上诉，遵义市中级人民法院作出（2020）黔03行终455号行政判决书维持了原判。 2020年5月8日，遵义市劳动能力鉴定委员会作出NO：202001204《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》，鉴定申请人右颧弓骨折术后，右侧周围神经性面瘫，为伤残九级。原、被告均收到了该鉴定结论书。 原告向遵义市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年12月28日作出了遵市劳人仲字（2020）第242号《裁决书》，裁决：原告与被告的劳动关系于2020年7月2日解除；由原告于本裁定书生效之日起15日内支付被告一次性伤残补助金33277.50元，一次性工伤医疗补助金36056.50元；一次性伤残就业补助金36056.50元；停工留薪期工资44370.00元、住院护理费9360.00元；住院伙食补助费1716.00元；鉴定费320.00元；交通费200元。现原告不服该裁决，遂向本院提起诉讼。 另查明，被告万明香曾经在遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心做过鉴定，该鉴定中心于2019年5月13日作出鉴定意见：万明香2018年10月5日所受损伤致右侧颧弓骨折评定为工伤十级伤残。 庭审中，原告贵阳诚信建筑劳务有限公司提交了重新鉴定的申请，因被告已在遵义市劳动能力鉴定委员会作了鉴定，原告亦收到了《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》，且未提出异议，亦未在规定时间内向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。故在本案中，本院未同意原告的重新鉴定申请。 本院认为，关于原告主张其与被告之间没有劳动合同关系。根据庭审查明，原被告双方未签订劳动合同，被告的劳动报酬亦是按天计算170元/天，双方之间不符合劳动关系的构成要件，故不存在劳动关系。但这并不影响具备用工主体资格的承包单位即原告承担工伤保险责任。被告在原告工作过程中受伤，并经社会保险行政部门认定为工伤，且被告之伤经鉴定为伤残九级，双方未签订劳动合同，原告未给被告缴纳工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。”的规定并参照《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的意见，本院确认原告与被告之间存在劳动关系，并已于提起仲裁时即2020年7月2日解除。同时，因原告未为被告缴纳工伤保险，故原告应向被告支付工伤保险待遇。 被告在原告处做工时所受之伤经鉴定为伤残九级，原告在收到《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》后未提起重新鉴定申请，该鉴定结论书已经生效。参照《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定和《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》（试行）中关于颧骨和上颌骨骨折S02.4创伤治疗期为45天、康复治疗期为60天的意见，结合被告经诊断为右颧弓骨折、右侧周围性面瘫，本院将原告的停工留薪期确定为6个月，故原告的停工留薪期工资为22185元（170元/天×21.75天×6个月）。 参照《工伤保险条例》第三十七条第（一）项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”的规定，原告所受伤经鉴定为伤残九级，原告工资170元/天，故原告应支付被告的一次性伤残补助金为33277.5元（170元/天×21.75天×9个月）。 参照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数…九级伤残6个月…。”、第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算…九级伤残最高6个月…。”和2019年遵义市上年度职工月平均工资为6009.42元的意见，原告应支付被告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为36056.50元（72113.00元÷12个月×6个月）。 根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；……（九）劳动能力鉴定费。”的规定，对劳动能力鉴定费320元，被告未提出异议，本院亦予以确认；对护理费，被告的住院时间2018年，共计住院79天，参照居民服务行业标准，护理费认定为9448.4元（43654元/年÷365天×79天）；对住院伙食补助费，双方在庭审中未提出异议，结合本市实际酌情认定为1738元（22元/天×79天）；对交通费，虽然被告未到统筹之外的地区治疗，但被告受伤住院治疗以及后期鉴定，需产生一定的费用，本院酌情支持200元。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，第四十一条之规定，判决如下： 一、由原告贵阳诚信建筑劳务有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被告万明香停工留薪期工资22185元、一次性伤残补助金33277.5元、一次性工伤医疗补助金36056.50元、一次性伤残就业补助金36056.50元、劳动能力鉴定费320元、护理费9448.4元、住院伙食补助费1738元、交通费200元，共计139282元； 二、驳回原告贵阳诚信建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 如未在判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，已减半收取5元，由原告贵阳诚信建筑劳务有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 权利人申请执行期限为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起算。分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。 审 判 员  周 莉 二〇二一年二月二日 法官助理  何小飞 书 记 员  任雅旭