福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)闽06民终348号 上诉人（原审被告）：戴荣仪，男，1983年10月20日出生，汉族，住福建省南靖县。 被上诉人（原审原告）：徐伟强，男，1983年6月16日出生，汉族，住福建省南靖县。 上诉人戴荣仪与被上诉人徐伟强健康权纠纷一案，不服福建省南靖县人民法院(2020)闽0627民初2227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 戴荣仪上诉请求：撤销原判，改判驳回徐伟强的全部诉讼请求。事实和理由：一、本案冲突的发生并非全部是戴荣仪的过错，双方发生口角并互殴，徐伟强也有醉酒殴打戴荣仪的行为，也存在过错，徐伟强对自身损失应承担同等责任。二、一审认定下列赔偿项目不合理。1.营养费按医疗总额的10%计算偏高，应按5%计算；2.住院伙食费按一天50元偏高，应按20元计算较为合理；3.误工费判决过高，一审按21天计算误工费错误，只能按住院7天计算，其赔偿标准按169.2元/天不符合其实际收入，应120元/天计算；4.护理费赔偿标准也过高，应按100元/天，护理7天计算。 徐伟强未提交答辩意见。 徐伟强向一审法院起诉请求：判令戴荣仪赔偿徐伟强因本案冲突造成的各项损失计28644.29元。 一审法院认定事实：2018年6月1日凌晨1时许，徐伟强与戴荣仪在靖城镇院前村红听社路上一家烧烤摊发生冲突，戴荣仪持菜刀将徐伟强砍伤。徐伟强被送往福建省漳州市医院就诊并住院治疗，入院诊断为：“头部、右肩多发刀砍伤。”徐伟强于2018年6月8日出院。出院诊断：“头部、右肩多发刀砍伤。”出院医嘱：“门诊随诊，休息2周，加强营养，如有不适及时就诊。”徐伟强花费了医疗费10346.05元，徐伟强系失地农民。戴荣仪因犯故意伤害罪，于2019年7月25日被南靖县人民法院判处有期徒刑一年三个月。 一审法院认为，徐伟强诉请的赔偿项目及金额，认定如下：1.医疗费：徐伟强请求赔偿10346.05元，戴荣仪未提出异议，予以确认。2.营养费：徐伟强请求赔偿1500元，因漳州市医院的出院医嘱中有加强营养的意见，调整营养费为1035元（10346.05元×10%）。3.住院伙食补助费：徐伟强请求赔偿350元（7天×50元/天）。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/天计算为350元，徐伟强该项请求合理。4.误工费：徐伟强请求赔偿3553.2元[（7+14）天×（61785÷365）元/天]。徐伟强住院7天，出院后遵医嘱休息2周，误工期限为21天。因徐伟强系失地农民，因此，其主张按（61785÷365）元/天计算误工费不违反法律规定，予以确认。戴荣仪认为徐伟强出院后休息不到2周，但未提供证据证明，不予采信。5.护理费：徐伟强请求赔偿1895.04元[7天×（61785÷365）元+14天×（61785÷365）元/天×50%]。徐伟强住院时间为7天，其未能证明出院后构成护理依赖，故出院后护理费，不予支持。因徐伟强系失地农民，因此，其主张护理费按（61785÷365）元/天计算，不违反法律规定，故确定徐伟强护理费为1204元[7天×（62785÷365）元/天]。6.精神损害抚慰金：徐伟强请求赔偿5000元。因戴荣仪已被判处有期徒刑一年三个月，故对精神损害抚慰金，不予支持。7.交通费：徐伟强请求赔偿1000元。徐伟强虽未提供正式票据，但考虑到其因伤住院7天及就医的地点、时间，酌定为100元。8.后续整容治疗费：徐伟强请求赔偿5000元（暂定，以实际鉴定为准）。由于该费用未实际发生，徐伟强也未就该费用申请鉴定，不予支持。综上，徐伟强因伤造成医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等各项经济损失合计16588.25元。戴荣仪故意损害他人身体，致徐伟强受伤，具有过错，应当承担全部侵权损害赔偿责任。徐伟强主张的戴荣仪应赔偿其各项经济损失中合理部分16588.25元，予以支持，不合理部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、戴荣仪应于判决生效之日起十日内赔偿徐伟强医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等各项损失合计16588.25元；二、驳回徐伟强的其他诉讼请求。一审案件受理费100元，减半收取计50元，由徐伟强负担21元，由戴荣仪负担29元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院查明，当事人对原审判决查明认定的事实均未提出异议，本院予以确认。 另查明，二审诉讼中，戴荣仪对南靖县人民法院（2019）闽0627刑初282号刑事判决记载的南靖县人民检察院对其指控的事实，即：“2018年6月1日凌晨1时许，被告戴荣仪与被害人徐伟强分别与朋友在南靖县转’烧烤摊喝酒。期间，被告戴荣仪提出两桌人拼酒，徐伟强提出输的一方买单，被告戴荣仪觉得徐伟强看不起自己便先用拳头殴打徐伟强，后被周围群众拉开。随后，被告戴荣仪到烧烤摊厨房拿了一把菜刀追徐伟强，徐伟强在逃跑过程中摔倒在地，被告戴荣仪持菜刀朝徐伟强头部砍了二刀，右肩砍了一刀，致徐伟强受伤”表示无异议。 本院认为，本案的争议焦点是：1.一审认定戴荣仪承担徐伟强损失的全部赔偿责任是否有误；2.一审认定的部分赔偿项目及数额是否有误。 责任比例方面。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。从本案纠纷的发生经过来看，双方冲突是因戴荣仪首先提出拼酒而引发，而在双方发生冲突后，戴荣仪更是未能克制情绪，持刀追砍徐伟强致其受伤。戴荣仪对徐伟强的受伤具有故意及重大过错，故虽然客观上徐伟强可能存在与戴荣仪口角等行为，但均属于冲突过程中的一般过失，不足以减轻戴荣仪的赔偿责任。戴荣仪仍应承担本案全部过错责任，其上诉提出徐伟强对自身损失应承担同等责任的理由缺乏事实和法律依据，不予采纳。 损失数额方面。1.营养费应当根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，徐伟强的出院医嘱明确记载加强营养，一审按医疗费的总额的10%计算营养费符合法律规定及本地区司法审判实践，并无不当。戴荣仪上诉主张按医疗费的5%计算营养费缺乏事实和法律依据。2.依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，一审按50元/天计算住院伙食补助费符合法定标准及本地区司法审判实践。3.护理费、误工费方面。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条规定：受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。本案中，徐伟强未能举证证明其本人及护理人员的近期收入状况，一审参照福建省2019年度平均工资计算误工费及护理费符合法律规定。戴荣仪关于误工费、护理费标准过高的上诉主张与法不符，不予采纳。但应明确的是，一审在计算本案护理费时，误将福建省2019年度农、林、牧、渔业平均工资（61785元）计为62785元，数额高出19.2元，但考虑到徐伟强是失地农民，其本可参照城镇居民赔偿标准主张误工费、护理费，其按农村居民标准169.2元/天主张误工费、护理费已远低于法定标准，故对一审认定的护理费数额不再予以调整。误工期限方面，误工时间依法应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中，一审根据徐伟强出院后休息2周的医嘱认定其误工期限为21天（住院7天加医嘱休息14天）正确，戴荣仪关于出院后不应计算误工费的上诉主张不予采纳。 综上所述，戴荣仪的上诉请求均不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由戴荣仪负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  花 絮 审 判 员  李 凌 审 判 员  黄 兴 二〇二一年二月七日 法官助理  杨国栋 书 记 员  马晓斌