吉林省吉林市昌邑区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）吉0202刑初638号 公诉机关吉林市昌邑区人民检察院。 被告人潘振华，男，1974年5月3日出生，汉族，高中文化，无职业，住吉林市昌邑区。曾因犯盗窃罪，于2002年10月10日被吉林市中级人民法院判处有期徒刑十二年，于2010年12月31日刑满释放;现因涉嫌犯盗窃罪，于2020年9月11日被刑事拘留;同年10月16日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。 辩护人郭尚玉，吉林正宵律师事务所律师。 被告人闫海龙，男，1988年6月14日出生,汉族，初中文化，无职业，住吉林市昌邑区。因涉嫌犯盗窃罪,于2020年9月11日被刑事拘留;同年10月16日由被逮捕。现羁押于吉林市看守所。 辩护人周韦志，吉林北豪律师事务所律师。 吉林市昌邑区人民检察院以吉昌检一部刑诉〔2020〕604号起诉书指控被告人潘振华、闫海龙犯盗窃罪，于2020年12月1日向本院提起公诉，本院于当日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。吉林市昌邑区人民检察院指派检察员夏丹、李晓钊出庭支持公诉，被告人潘振华及其辩护人郭尚玉、被告人闫海龙及其辩护人周韦志到庭参加诉讼。现已审理终结。 吉林市昌邑区人民检察院指控：被告人潘振华、闫海龙于2020年4月14日,在吉林市昌邑辽南小区内，为寻找铺设光纤宽带所需管道,未经铁通公司许可,私自下通讯井,并将井内铁通公司所有的60余根铜芯电缆段装车盗走。被盗电缆段中有20根1600对电缆段,其余40余根电缆段均为800对、400对的电缆段，共计价值人民币5160.96元。公安机关分别于2020年4月22日、4月27日将被告人潘振华、闫海龙传唤到案。 被告人闫海龙到案后自愿如实供述自己的罪行。 公诉机关针对上述指控事实，当庭宣读了相关证据。并认为被告人潘振华、闫海龙之行为已构成盗窃罪，应依法惩处。 被告人潘振华对指控的犯罪事实辩解为：我有通信工程施工资质，施工过程中闫海龙找我干过一个工程，我需要找管道路由，从欧亚商都找到辽南小区，一共打开60、70个井，到了辽南小区打开通信井的时候发现有40、50根一米长的电缆段，我给拿到井外面了。我干活过程中小区保安和居民都在旁边看着。剩十多根往回放的时候没放进去。让闫海龙给移动的人打电话，问他怎么办，没打通，我就把电缆段装车上了，一共有40多根，我没查，回我料厂之后继续让闫海龙联系移动的，没联系上，接电话有事着急走，我就把电缆段放到嫩江街头一个市政的围挡内，那里有个摄像头能看到，扔一半来电话我就开车走了。把剩下的扔到龙潭山附近的一个大沟里了。 其辩护人提出辩护意见：一、主观方面，被告人潘振华不具有盗窃的犯罪故意。1.被告人潘振华进入辽南小区通讯井内是因为铺设光纤宽带的施工需要；2.被告人潘振华进入辽南小区通讯井事先征询了铁通公司工作人员的意见，并非私自下通讯井。二、客观方面，被告人潘振华不具有实施盗窃犯罪的行为。1.根据侦查卷宗显示，2020年4月10日凌晨，辽南小区通信井已经被人切割，当没有证据证明是潘振华所实施；2.二人将电缆从通讯井内拿出在放发回去均是公开进行的，不属于刑罚所规定的秘密窃取行为，二人将未能放回井内的电缆存放在自己驾驶车辆的行为，也是建立在二人施工操作所产生的对现场物品具有保管义务的基础上而为之；3.潘振华将电缆段丢弃的行为属于违反保管义务和保管职责，应受民事法律关系调整。三、昌邑区价格认定中心鉴定结论与白色小货车拉走电缆数量不匹配，不能作为定案依据。1.鉴定总结论为价值人民币38707元，是铁通公司单方面陈述丢失数量，是2020年4月10日，并非4月14日，实物数量，对本案没有证明力；2.认定的涉案价值为推定，没有事实及法律依据；3，涉案价值不具有唯一性和确定性，违反了有利于被告人原则。综上，指控被告人潘振华构成盗窃罪的主要证据不足，本案事实不清，请求判决被告人潘振华无罪。 被告人闫海龙对指控的犯罪事实辩解为：我没想盗取这个东西据为己有。 其辩护人提出辩护意见：在被告人闫海龙本人认罪认罚情形下，辩护人先就定罪问题为其做无罪辩护，再就量刑问题为其做轻罪辩护。 第一部分关于定罪方面的辩护意见 一、本案基础事实：2020年4月14日，被告人闫海龙因欲铺设光纤网络，经与在铁通公司工作的朋友周某沟通后，与本案另一被告人潘振华一同来到辽南小区查看是否有可用管道。打开一处管井后，发现内部装满被切割的电缆段，二人将电缆段取出后下井查看。结束后，因摆放不当，电缆段无法全部放回。被告人闰海龙欲告知周某此事，但周某电话故障，无法接通。因担心离开后，电缆段被现场围观人员拿走，二人会受牵连。被告人潘振华遂决定先将电缆段代为保管，待闫海龙联络到周某后予以交还。 二、本案存在以下疑点：（一）被告人闫海龙不具有非法占有案涉电缆段的主观目的。1.案发当天，两名被告人对管井查看完毕后，案涉电缆段因摆放不当，无法全部放回。而此时现场已有十余入围观，两名被告人担心离开现场后，电缆段被他人盗走，自己可能因此受到牵连，二人只得暂时将案涉电缆段装车代为保管，待联络到周某后再行交还铁通公司。2．二人对于盗窃案涉电缆段可能导致的法律后果，在内心中既是明知、同时也是充满惧怕的，因而既不敢、也不会去实施盗窃犯罪行为。3．关于被告人闫海龙当时未就此事报警，系因其认为案涉电缆段是铁通公司财物，而周某是该公司员工，若告诉了周某，即视为告知了铁通公司，因而并无报警必要。（二）如本案两名被告人欲实施盗窃行为，为何要在一处配置了视频监控摄像头的、人来人往且现场已有十余入围观的路口，又是中午，这一最不恰当的时机动手？而且又将赃物在众目睽睽之下装在自己的车上带走。另外，如二人实施盗窃犯罪，又为何要在案发现场停留长达3小时49分钟之久？上述疑点完全不符合常理，更与起诉书中“秘密窃取企业财物”这一指控不符。（三）被告人闫海龙离开现场后至本案案发，既没有占有和支配案涉电缆段，也没有参与电缆段的最终处置，未因此而获得任何利益，据此亦能证明：其主观上并不具有非法占有电缆段的目的，客观上也没有实施可以被认定为盗窃的犯罪行为。（四）案涉电缆在4月14日前便已遭他人破坏。因此，即便本案被告人在不得以的情况下，实施了将案涉电缆段丢弃这一过错行为，该法律关系也仅属于民事纠纷，不能以此推定该行为构成刑事犯罪。 综上所述，请贵院本着公正、严谨、负责的态度，核实据以定罪的基础证据，查明相关疑点，并坚持“疑罪从无”、“疑点利益归于被告人”的刑法原则，对被告人闫海龙做出无罪判决。 第二部分关于量刑方面的辩护意见 被告人闫海龙具有以下法定及酌定从轻、减轻处罚情节：1．主动到案，接受调查，应当认定为自首；2．到案后能够如实供述，笔录稳定如一，没有避重就轻；3．在共同犯罪中，闫海龙起次要或者辅助作用，且没有获得赃款；4．初犯且无前科劣迹，平时表现良好；5．已签署《认罪认罚具结书》，决心汲取教训，愿意接受处罚，并表示委托家人积极缴纳罚金。 经审理查明：被告人潘振华、闫海龙于2020年4月14日,在吉林市昌邑辽南小区内，为寻找铺设光纤宽带所需管道,未经铁通公司许可,私自下通讯井,并将井内铁通公司所有的60余根铜芯电缆段装车盗走。被盗电缆段中有20根1600对电缆段,其余40余根电缆段均为800对、400对的电缆段，共计价值人民币5160.96元。公安机关分别于2020年4月22日、4月27日将被告人潘振华、闫海龙传唤到案。 上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认： 1.常住人口数据查询信息，载明被告人潘振华、闫海龙身份情况。 2.抓捕经过及破案经过，载明被告人潘振华、闫海龙经电话传唤至公安机关。 3.情况说明6份，载明2020年4月15日接到移动铁通公司报案，辽南小区一号井内4根120米电缆被盗并提供部分报修记录，时间为同年4月11日-4月24日；2020年4月11日11时左右，被告人潘振华、闫海龙驾驶驾驶×××进入小区，车上载有工具1米长铁钩、1米长大锤和一把1米长铁镐用于打开井盖，蓝色铁围栏6块、一根10米长中指出尼龙绳和苦布一块；15时离开，车上载有电缆段约有20根1600对，剩余的40根为800对和400对的，共计含铜量为129.024kg。 4.移动铁通公司报修记录，载明用户报修情况。 5.电缆现值价格表及维修施工报告书，载明移动铁通公司丢失电缆维修损失情况。 6.×××与×××的车辆行驶轨迹，载明两被告人在4月1日-4月24日驾车行驶轨迹。 7.营业执照及闫海龙劳动合同，载明被告人闫海龙于2017年就职于吉林市瑞欣科技开发有限公司，公司法定代表人宗某、经营项目包含：计算机软件开发、有线电视工程设计、安装、电线电缆等内容。 8.互联网专线销售基线，载明本地区互联网宽带销售价格（10G为每月248500元）。 9.盗窃现场照片及视频监控照片，显示两被告人在现场实施盗窃过程。 10.刑事判决书及释放证明书，载明被告人潘振华前科及释放时间。 11.证人张某的证言，证实2020年4月10日凌晨以后，在吉林市昌邑区辽南小区1号楼后通信井到翡丽酒吧后面的通信井里的通信电缆被盗，型号为1600对电信电缆一根，长度约120米，800对电信电缆两根，长度120米左右，400对电信电缆一根，长度120米左右。还有一根1600对电信电缆被割断后没能抽出来还在井里。 12.证人陶某的证言，证实我是中移铁通吉林市分公司负责咱们这片负责通信维修的网格长。2020年4月10日凌晨以后，在吉林市昌邑区辽南小区1号楼后通信井到翡丽酒吧后面的通信井里的通信电缆被盗了。被盗电缆是1600对电芯一根，长度约120米，800对电芯电缆两根，长度120米左右，400对电芯电缆一根，长度120米左右。还有一根1600对电芯电缆被割断后没能抽出来还在井里。电缆是是纯铜的电缆，外面包着橡胶保护套。1600对的电缆约252元每米，被盗和隔断合计60480元，800对电芯每米134元，电缆两根合计32160元，400对电芯电缆一根约每米76元，合计9120元，合计一共101760元。电缆存放在深2米左右的通信井里，有井盖。 13.证人周某的证言，证实我是移动铁通吉林分公司丰满维护班的。我负责光缆维护。我在2014年南山街修管廊的时候认识的闫海龙、潘振华。2020年2月10日左右。闫海龙给我打的电话，说他想办一个10个G带宽的宽带，自己要用，让你帮他问问价钱。我帮他问的移动公司管专线的客户经理韩某，韩某告诉我价格是几万，具体多少钱忘了。3月15号左右闫海龙向我要价格表，我找的韩某要了价格表，3月18日发给闫海龙。闫海龙问我能不能便宜，我说要等疫情过后移动公司给我反馈看能不能便宜。闫海龙没和我说从哪到哪接，只是告诉我要接服务器，还要找房子放服务器。我就说让他找到具体位置再说。我告诉他位置定了之后，客户经理告诉我有优惠了，我给他联系客户经理，让闫海龙和客户经理直接谈。我告诉他你的房子接入点离移动接入点越近，能优惠便宜，但是还需要他和客户经理具体谈。闫海龙能自己放光缆，他就干这个的，只要把光缆接到路上就能好接了。通信井要下去需要向管片员申请同意后可以下去，但是现在井也多，管片的也管不过来，也没管那么紧，只要不给弄坏了就行。4月14日下午我在丰满石油小区我们办公室上班呢。我手机坏了，有时候能接通，有时候设置骚扰拦截电话，别人就打不进来，只有我存了名字的才能打进来。14号下午闫海龙打电话问我移动给我宽带的优惠了吗，我说还要等消息。一共打了7个电话，但是我就接了他一个，听不清，我又给他回了一个，他问我接宽带的事。晚上7、8点钟又给我打电话但是信号不好听不清就挂了。 14.证人韩某的证言，证实我是中国移动吉林分公司的政企客户部班长。我负责市场销售大带宽宽带业务。周某今年2月中旬左右问的我，说他有一个朋友要办大带宽的宽带。没说接入位置，就问我怎么接好施工。我告诉他只要接入点离机房近施工方便就行，他问价格了，公司规定企业级专线最低价24元/M/月。施工安装的程序是客户合同生效后，公司批准后，工程建设部下达建设任务，一般铁通施工安装光缆，调试，业务开通可以使用。公司不允许违规接入光纤，都要经过审批允许后才能接入。我告诉他技术上可以，但公司不会批准的，更开通不了业务。使用千兆专线主要是高校，10万-20万/年网费。 15.证人陈某的证言，我和闫海龙是认识十多年的朋友，还和他一起开过工作室。迅雷旗下的《玩客云》挖数字币的工作室。2018年9月左右一直到今年8月份房租到期这个项目也不挣钱还赔钱我们就都不干了。我们商量一起把设备都卖了，闫海龙和徐进一起先卖了250台设备。这个工作室需要办宽带。100M带宽的办了60条左右。我听他说过要投资别的类似这个玩客云的项目，但是具体不知道是什么。 16.证人孙某的证言，证实内容与陈某一致。 17.证人王某的证言，证实江铃牌货车，白色，车牌号×××，大概是2017年前后买的。车辆行驶证写的我的名。现在车在潘振华手里。当时辽东小区改造，我包了个活，但我不会干。2019年前后，我不怎么干工程活了，我家这也没地方停车，我就把车给潘振华了。但平时他用不用这个车我不知道。 18.证人宗某的证言，证实2010年4月我自己开了一家吉林市瑞欣科技开发有限公司，我是法人。主要承接通信和监控的工程。我和潘振华小时候是邻居，闫海龙是在2012年招聘认识的。潘振华懂技术是我公司的一个施工队长，带人干活。闫海龙是个学徒型临时工。潘振华现住自己独立单干通信工程了。 19.被告人潘振华的供述，证实2020年4月14日中午左右，在吉林市昌邑区辽南小区万豪后边，和闫海龙，他是做通信工程的。开一个江铃货车，白色，车牌号×××。车箱里带一个大锤，（1米长左右，砸震井盖子用），一个1米长的铁钩子（钩井眼的），还有一个1米长的铁镐（也是起井盖的），6片蓝色的2米乘2.4米的铁质围挡，苫布一块，有一根10米左右的中指粗的尼龙绳。去找放光缆的路由，闫海龙跟我说有个放光缆的活，位置是从辽南小区的机房一直连到欧亚商都的附近的机房。闫海龙让我出材料和人工，具体最后金额按照工程量定，这个活给大约1万元左右，我能挣6、7千块钱。闫海龙说的活是一个移动的人，姓周的给的。我们到辽南小区这个通信井里去确认这个管道通顺不通顺，还能不能下线。打开看了7、8个通信井，下去看了两个。一个是小区门口的，一个是万豪后边的。我和闫海龙用钩子打开井盖，我就下去了，我让闫海龙把盖盖上，防止车掉里面。我看到有电缆断头，我拽了3、4根光缆看它们能不能活动。我看到井里有被截断的线缆密密麻麻竖着放在井里，下不去人。每段1.5米长度左右，铜芯的，外边是黑色塑料皮，手腕粗的电缆段20多根，差不多30斤一根，锹把粗的电缆段60根左右，大概10斤一根，一共1200斤左右。我就趴在地上从井里把这些电缆拿出来了，有能下人的空间后我就下井了，把剩下的电缆段也都拿上来了，我看了一下光纤能不能活动。之后我从井里出来，我把这些电缆段放回井里，闫海龙帮我拿，我在往回放但是放的不够密集，有20多根放不进去了，这时周围有很多人看到，说这些电缆挺值钱，我也觉得麻烦，让闫海龙联系移动安排活这人问问这个电缆的情况怎么办，闫海龙给那个人打了两次电话，但是联系不上，然后我说已经放不进去了，就都装咱车上吧，然后我和闫海龙就把这些电缆段都装上了车。我自己开车就走了，闫海龙开自己车走了。我们约定在辽东小区我放光缆的地方汇合，研究电缆怎么处理。我到辽东小区我放光缆的地方重新用苫布把车厢盖上。我想在扔这些电缆的过程中不被别人看见。车上长1.2米左右，胳膊粗电缆20根左右，锹把粗电缆40根左右，大约60根左右。我问他联系上移动的人了吗，他说没联系上，我说这东西放在咱们车上也不是这么回事，我说：“你别打什么歪主意，这玩意儿绝对不能卖。”闫海龙问我怎么办，我说实在不行联系不上就扔了吧，不能放咱车上,闫海龙说听我的。之后我让闫海龙先走，我就开车到了嫩江街桥洞子，我在那扔了20多根电缆段。我看见周围有人看见，我就不扔了，我去250榆树沟回迁楼看房产的事，我就开车过去了，开到火车道时停在道边，看见路边有个大沟，我就把剩下的所有电缆段扔大沟里了。 20.被告人闫海龙的供述，证实2020年4月14日中午左右，在吉林市昌邑区辽南小区万豪后边，和潘振华，他就是做通信工程的。我开我自己的金色起亚SUV去的。他开一个货车，当时潘振华车箱里有一个1米长的铁钩子，钩井眼的，车厢上放着2片以上蓝色的铁质围挡，有一根手指粗的尼龙绳。我们去找放光缆的路由，我要在欣昌北小区租个房子安装虚拟货币用的大带宽，宽带带宽大概10G左右，我联系移动线路维护的一个姓周的朋友，他说你先找路由，具体安装等疫情结束了再说。姓周的说我自己也干过通信，自己干就行还省钱。我就联系潘振华，和他说有个放宽带光缆的活，位置是从辽南小区的机房一直连到欧亚商都的附近。我让潘振华出材料和人工，具体最后金额按照工程量定，这个活给大约1万元左右，我能省几千块钱。我们到辽南小区这个通信井里去确认这个管道通顺不通顺，还能不能有空间下线。打开看了5、6个井，下去看了两个。一个是小区门口的，一个是万豪后边机房门口的。我和潘振华用钩子打开井盖，潘振华就下去了，我把盖盖上，防止车掉里面。我看到井里有被截断的线缆密密麻麻竖着放在井里，下不去人。每段1.3米长度左右，铜芯的，外边是黑色塑料皮，手腕粗的电缆段20多根，15斤左右一根，锹把粗的电缆段40根左右，大概5斤左右一根，一共500斤左右。潘振华就趴在地上从井里把这些电缆拿出来了，有能下人的空间后潘振华就下井了，把剩下的电缆段也都拿上来了，潘振华看了一下光纤能不能放线。之后潘振华从井里出来，把这些电缆段放回井里，潘振华再往回放但是放的不够密集，有20多根放不进去了，这时周围有很多人看到，潘振华让我联系移动姓周的问问这个电缆的情况怎么办，我给姓周的打了两次电话，但是联系不上，潘振华说周围都是人，别让别人捡走了。咱们先装车联系小周。然后我和潘振华就把这些电缆段都装上了车。潘振华说我们先回到他在辽东小区的料场，我自己开车就走了，潘振华开自己车走了。我们约定在辽东小区料场汇合，研究电缆怎么处理。潘振华让我联系移动姓周的人，我又打了两遍，但是还是没联系上，潘振华说这东西不能放在咱们车上放咱们手里，联系不上姓周的就扔了吧。我说：“你定就行。”潘振华让我先走，他去把这些东西扔了。我就走了。当时想的就是谁家东西给谁家，想和移动确认这个事，所以没报警。我不知道这个报修电话，所以没报。 21.吉林市昌邑区价格认证中心价格认定结论书：价格标的于2020年4月15日的市场价格为人民币38707元。 22.辨认笔录，潘振华辨认犯罪现场；潘振华辨认丢弃被盗通信电缆现场；潘振华辨认丢弃被盗通信电缆现场；闫海龙辨认犯罪现场。 本院认为，被告人潘振华、闫海龙以非法占有为目的，秘密窃取企业财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人潘振华、闫海龙在未得到物权所有人同意情况下，擅自打开通信井，使用准备好的工具，并用围挡遮住通信井，使财产脱离物权所有人的占有，符合秘密窃取他人财物的情形。在可以通过多个渠道归还或者报警的情况下，擅自窃走，主观上非法占有为目的是明显的。且公诉机关认定的数额是按照被告人供述、现场照片等因素，按照最低标准计算，符合有利于被告人原则。故对辩护人的意见不予采纳。综上，根据本案的事实、情节及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人潘振华犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月11日起至2021年4月10日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳）。 二、被告人闫海龙犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月11日起至2021年3月10日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳）。 三、责令被告人潘振华、闫海龙退赔中移铁通吉林市分公司人民币5160.96元 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  卫 军 审 判 员  迟大伟 人民陪审员  赵 艳 二〇二一年二月十八日 代理书记员  常佳琦