广东省珠海市金湾区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0404刑初21号公诉机关珠海市金湾区人民检察院。被告人刘某，女，1976年8月5日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省中山市东区******。公民身份号码452************366。因本案于2020年9月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕，2021年1月28日被取保候审。辩护人阳振华，广东华大律师事务所律师。被告人曹某，男，1976年6月19日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省武胜县***********。公民身份号码512************319。因本案于2020年9月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月23日被取保候审。辩护人兰先荣，广东东方泽律师事务所律师。珠海市金湾区人民检察院以珠金检刑诉[2021]8号起诉书指控被告人刘某、曹某犯开设赌场罪，于2021年1月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院指派检察员高智慧出庭支持公诉，被告人刘某、曹某及辩护人阳振华、兰先荣到庭参加了诉讼。现已审理终结。珠海市金湾区人民检察院指控，自2020年7月中旬起至2020年9月16日，被告人刘某、曹某（系夫妇）在本市金湾区三灶镇中建四局工地生活区其经营的麻将馆内，以赌“三公”的形式开设赌场，赌场一般从晚上十二点开始营业，结束时间依据参赌人员的需要确定。其间，刘某、曹某提供赌具，轮流为参赌人员发牌、微信兑换现金、向参赌人员提供饮料、香烟等物品，并从中抽头渔利。9月16日11时许，被告人刘某、曹某以及参赌人员被公安机关当场抓获，并缴获相关涉赌赃物。经计算，直到案发，被告人刘某、曹某通过微信为参赌人员兑换现金、以及参赌人员之间兑换现金金额达人民币40余万元，累计非法获利人民币8000余元。公诉机关认为，被告人刘某、曹某开设赌场，其共同行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘某、曹某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人刘某、曹某自愿认罪认罚并签订具结书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人刘某有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金；判处被告人曹某有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金；结合二被告人在庭审之前主动清退了违法所得，请求对量刑予以调整。公诉机关提交了被告人刘某、曹某的供述，证人向某、顾某、张某、方某、吴某、王某的证言，《认罪认罚具结书》，到案情况说明，辨认笔录及指认照片，户籍证明、《刑事判决书》，提取笔录、微信截图及交易明细，搜查笔录及扣押清单，现场勘查记录，电子数据检查工作记录，调取证据清单，参赌人员的《行政处罚决定书》，手机开户资料及通话记录清单，电子数据等证据证实。被告人刘某、曹某均对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人刘某的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，认为被告人刘某有坦白及认罪认罚情节，在庭前已经主动清退了违法所得，且系初犯、偶犯，可以从轻处罚。辩护人提交了现金存款凭证一张予以证实。被告人曹某的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，认为被告人曹某有坦白情节，且认罪认罚，已主动清退了违法所得，可以从轻处罚。经审理查明的事实与公诉机关的指控相一致。另查明，被告人曹某参与赌场管理的次数少于被告人刘某。被告人刘某、曹某于2021年1月25日向本院清退违法所得人民币8000元。被告人曹某因犯故意伤害罪，2013年8月5日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。本院认为，被告人刘某、曹某开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。被告人刘某、曹某归案后，如实供述犯罪事实，系坦白，且认罪认罚，均可从轻处罚、从宽处理。二被告人主动清退了违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人刘某、曹某在共同犯罪中，均系主犯，但被告人曹某所起作用较被告人刘某小，在量刑时应当予以考量。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑一年九个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人曹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。（上述缓刑考验期均自判决确定之日起计算。罚金均已缴纳。）三、被告人刘某、曹某向本院清退的违法所得人民币八千元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  张少凯二〇二一年一月二十八日书记员  卢泽志附《中华人民共和国刑法》条文第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【缓刑的条件、禁止令与附加刑的执行】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条【缓刑犯应遵守的规定】被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条【社区矫正与缓刑考验合格的处理】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第七十七条【缓刑考验不合格的处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。