新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 裁 定 书   （2021）新01民终19号   上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市新强奥斯卡国际影城有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**龙河南路**商业**。   法定代表人：刘文杰，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张沁，新疆久印铭正律师事务所律师。   委托诉讼代理人：成秉江，新疆久印铭正律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：新疆新龙河房地产开发有限责任公司，住所，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**龙河南路**div>   法定代表人：马炳华，该公司总经理。   委托诉讼代理人：刘新玲，乌鲁木齐市米东区精汇法律服务所法律工作者。   原审被告：张鸿仁，男，1973年5月13日出生，回族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**。   上诉人乌鲁木齐市新强奥斯卡国际影城有限公司（以下简称新强奥斯卡公司）因与被上诉人新疆新龙河房地产开发有限责任公司（以下简称新龙河公司）、原审被告张鸿仁合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109民初6075号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   新强奥斯卡公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回新龙河公司的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一审判决适用法律错误，新龙河公司作为提出解除涉案《影城经营合同书》的一方，无权要求人民法院确认解除合同有效。2019年9月25日仅为新龙河公司邮寄《解除合同通知书》的时间，而非我公司收到该通知书的时间，新龙河公司无权在《解除合同通知书》中确定2019年9月25日为合同解除日期。一审判决认定基本事实错误，涉案合同应当继续履行。综上，请求二审法院依法改判支持我公司的上诉请求。   新龙河公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。因涉案《影城经营合同书》的合同目的无法实现，我公司有权解除合同，故我公司先发出《告知书》，后发出《解除合同通知书》，该《解除合同通知书》有效。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   张鸿仁未到庭亦未提交书面的陈述意见。   新龙河公司向一审法院起诉请求：依法确认2019年9月25日《解除合同通知书》有效。   一审法院认定事实：2017年11月22日，新龙河公司齐飞飞和新强奥斯卡公司李群峰在新疆乌鲁木齐奥斯卡影城平面布置图中签署“平面布置图符合要求”。2017年11月29日，新龙河公司（甲方、出租方）与张鸿仁签订《影城经营合同书》，该合同抬头中乙方（承租方）最初为“乌鲁木齐市新强奥斯卡有限公司”，后改为“乌鲁木齐市新强奥斯卡国际影城有限公司”。新强奥斯卡公司于2018年1月16日经工商登记成立。2018年5月20日，新强奥斯卡公司向新龙河公司发出《关于〈影城经营合同书〉履行过程中若干问题的函》：一、合同第2.3条约定：（房屋应于）2018年1月30日交付乙方进行装修。如甲方不能按时完工，甲乙双方商议交付日期顺延。至发函之日，合同双方克服种种困难、积极配合，改建工作已初见规模，我司也已将设计图纸交付贵司，请于2018年6月1日前将具体的交房日期书面告知，以便我司安排后续的进场装修、订购设备、招聘培训等开业前准备。二、今日奥斯卡影城郑州总部对合作项目进行审查时提出：为符合标准化作业流程，避免现场交叉工作造成合同义务的混同，要求我司在房屋正式交付前不再介入现场工作，因此我司已将关于方案图纸向贵司工作人员交接并进行技术交底，如在实施过程中存在疑问请直接与设计院对接。新龙河公司法定代表人马炳华在该函中签名及书写日期5月21日，新强奥斯卡公司马海祥签名及书写日期2018年5月21日。2018年9月19日，新强奥斯卡公司作为甲方、新疆新海装饰工程有限公司作为乙方、新龙河公司作为丙方签署《新强奥斯卡国际影城龙河广场项目进场安全施工协议书》，该协议约定工程项目为新疆龙河新强奥斯卡影城室内装饰装修工程，工期为2018年9月20日至2018年12月20日。甲方李群峰签字，乙方孙瑞民签字，丙方齐飞飞签字。2018年9月26日，新龙河公司、新强奥斯卡公司、张鸿仁、新疆新海装饰工程有限公司四方组织召开龙河商业广场影院装修会议，参会人员为：马炳华、齐飞飞、杨凯强、马金龙、孙瑞民、张鸿仁、李群峰、马海祥、张卫林。其中张总为张鸿仁，马总为马炳华，双方就问题及未完成项工作进行协商，同时注明9月29日确定未完成项工作具体施工工期时间。2018年10月23日，由新疆新海装饰工程有限公司孙瑞民签字并盖章的《停工报告》，载明装修工程不能全面展开，现场窝工严重，于2018年10月22日停工，现场已移交新疆华远伟业钢构工程有限公司接管，我单位只留守2名值班人员看护装修材料。待现场设备安装和消防设施完善后通知我单位进场施工，工期相应调整。新强奥斯卡公司李群峰在建设单位处签字但未加盖新强奥斯卡公司公章。2018年10月25日，新疆新海装饰工程有限公司作为甲方、新疆华云伟业钢构工程有限公司作为乙方，新龙河公司及新强奥斯卡公司作为见证方签署《新强奥斯卡国际影城龙河广场项目现场移交协议》，因现场钢结构及设备安装影响装饰工程不能进行施工，故进行现场移交由乙方管理。甲方孙瑞民、乙方王旭东于当日签字确认，见证方由李群峰、齐飞飞在2018年11月1日签字确认。2019年4月10日，乌鲁木齐市公安消防支队针对新强奥斯卡公司新疆龙河新强奥斯卡影城室内装修建设工程消防设计出具《建设工程消防设计审核意见书》，载明：经此次审核同意的消防设计如需变更、内部装修，应重新向我支队申请消防设计审核。该工程竣工后，应向我支队申报消防验收，验收合格后方可投入使用。2019年7月31日，新龙河公司通过乌鲁木齐市米东区公证处在乌鲁木齐市米东区古牧地东路“揽园世家”入口处向新强奥斯卡公司马海祥送达《告知书》进行证据保全，马海祥未予签收。告知书的主要内容为：关于你公司与我公司2017年11月29日签订的《影城经营合同》一事，双方也约定了权利义务，合同签订至今，我公司诚信与你公司合作多次的往来函信，可表明我公司诚心，也一一配合完成。其中你公司与我公司约定的由我公司配合及配备的事宜，按照你公司要求完成结构变更、施工隔墙起坡等事项。但你公司一次次拖延装修时间，也不支付你公司承诺应支付的费用。我公司为了配合你公司能尽快营业，为你公司垫付了大量的资金、人力及物力，你公司从合同签订都是消极怠工。合同签订近2年了，你公司迟迟不按照合同约定履行相关义务。现我公司正式告知你公司，限三日内与我公司协商解决合同是否履行、如何履行，支付应支付费用事宜。否则我公司将与你公司解除合同，恢复你公司所租赁我公司房屋场地原状，承担由你公司造成的一切损失及法律责任。2019年8月2日，新强奥斯卡公司马海祥通过乌鲁木齐市米东区公证处向新龙河公司送达《告知书》的复函，主要内容为：贵司所述与事实不符：双方签订的《影城经营合同》及附件明确约定了房屋交付条件，但我司聘请的装修公司进场后发现贵司交付的房屋并不符合合同交付条件，无法进行装修施工，对此我司曾多次与贵司进行洽商催促，要求贵司充分履行合同中在先义务，但至今未能正面给予回复和推进完善，造成我方暂停施工至今。依据双方签订的租赁合同中附件六约定签订合同后甲方向乙方提交项目消防验收合格意见书，甲方至今为提供包含影院区域的消防验收合格意见书。双方签订的租赁合同4.18条明确影院部分消防工程依据影院装修二次报审图纸进行施工，甲方同时进行变更审核后的消防工程施工并验收，可我方进场施工过程中甲方故事中未进行消防施工。4.7和7.3条关于空调与采暖的设备使用明确，甲方在我方装修队进场施工过程中始终未完成空调和采暖的施工安装工程。7.4条关于影城楼层附近需设置独立的垂直电梯大于2部，在我方进场施工至今均未完成。我司为推进合同履行已支付了包括向贵司交付的保证金、向第三方支付设计费、材料费、施工费管理费等总计近300万人民币。贵司延迟履行合同在先义务给我公司造成了巨大的资金占用损失，贵司因在一个月内就上述问题尽快提出解决方案，否则我公司将通过诉讼途径维护我方合法权益。贵司无权单方面解除合同，否则应承担因单方面违约给我司造成的一切损失。2019年9月25日，新龙河公司通过乌鲁木齐市米东区公证处在乌鲁木齐市米东区古牧地中路邮政局向新强奥斯卡公司法定代表人刘文杰邮寄送达《解除合同通知书》，该通知书主要内容为：贵公司自2017年11月29日与我公司签订《影城经营合同书》至今，从贵公司的种种行为可以看出，贵公司并没有诚心与我公司合作经营的意向，一开始就吹毛求疵故意拖延。我公司按照贵公司的要约履行了全部事项，但贵公司并未履行支付应付费用的义务，也迟迟不开业经营。2019年7月31日，我公司在无奈的情况下向贵公司发出《告知书》，贵公司以种种理由敷衍，只字不提开业及支付费用一事。我公司系房地产开发有限公司，商铺建成后是用来收益的，而贵公司在合同签订后，一直占有商铺，既不履行合同约定义务也不履行付款义务，导致我公司长时间无法得到收益，贵公司既然没有合作诚意，无奈我公司只好正式通知如下：1.2019年9月25日起与贵公司解除《影城经营合同书》；2．贵公司在15日内向我公司支付相关费用（实际费用以鉴定结果为准）。本案一审审理过程中，新龙河公司要求对双方已经装修改造部分的造价进行评估，经鉴定：新龙河公司已完工工程造价为2,736,590.3元，新强奥斯卡公司已完工工程造价为218,213.97元，争议拆除（淘宝区拆除9cm轻质隔墙、拆除加气块墙面）造价为482.5元。新龙河公司申请对2018年6月30日至鉴定完成前可得利益损失、新强奥斯卡公司申请对2018年6月30日至2019年12月30日逾期利益的营业损失进行评估，一审法院委托新疆天泽资产评估有限公司，该公司出具《委托鉴定结案审批表》，载明：本案所涉商城及四楼影城为新建，因装修原因至今未开业，无法提供任何经营资料及真实数据，根据资产评估法第25条规定，评估程序受限、评估资料不完整等客观条件限制导致无法进行评估，故退案。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第九条规定：“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同”，本案中，新龙河公司与张鸿仁签订《影城经营合同书》时，新强奥斯卡公司尚未成立，张鸿仁作为代理人与新龙河公司签订了《影城经营合同书》，在新强奥斯卡公司登记成立后才在该合同中加盖公章，该合同在新强奥斯卡公司于2018年1月16日登记成立并加盖公章后才具有法律效力，而张鸿仁接受无民事行为能力的、尚未成立的新强奥斯卡公司的委托签订合同，并非合同的一方当事人。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”，涉案房屋自合同签订至今，双方因合同履行问题多次发生争议，2019年7月31日新龙河公司通过公证方式向新强奥斯卡公司送达了《告知书》，新强奥斯卡公司进行了回复，但均未附有相应的证据。2019年9月25日，新龙河公司通过公证方式向新强奥斯卡公司法定代表人刘文杰邮寄送达《解除合同通知书》，该公司已收到，其称已向新龙河公司邮寄送达告知函，但未提供相应的证据证实其在合同约定的20日内进行回复，也未提供证据证实其向新龙河公司告知不同意解除合同。新强奥斯卡公司称新龙河公司未按照合同约定向其交付适租房屋，双方未签订《房屋交付确认书》，但双方签订的合同约定“甲方（新龙河公司）房屋改造完毕交付乙方（新强奥斯卡公司）进行装修”，新强奥斯卡公司认为新龙河公司未交付房屋，但却与新疆新海装饰工程有限公司签订了装修协议并入场进行了装修，其行为应视为已经接收涉案房屋，但未在约定期限内将涉案房屋装修完毕，同时，新龙河公司亦存在延期改造的情形。在新强奥斯卡公司未提供充足证据证实其已告知新龙河公司不同意解除合同的情况下，双方签订合同的目的无法实现，故一审法院确认新龙河公司于2019年9月25日公证送达的《解除合同通知书》中第一项即2019年9月25日起与新强奥斯卡公司解除《影城经营合同书》有效。判决：确认新龙河公司于2019年9月25日公证送达的《解除合同通知书》中第一项即2019年9月25日起与新强奥斯卡公司解除《影城经营合同书》有效。   本院认为：确认之诉为当事人要求法院认定某种法律关系存在或者不存在的诉讼，当事人之间因为某种法律关系是否已经成立、是否存在产生争议，可以诉诸法院予以确认。本案中，新龙河公司要求确认其于2019年9月25日向新强奥斯卡公司发出的《解除合同通知书》有效，从新龙河公司的诉讼请求的形式来看，其诉讼主张为确认之诉，但该《解除合同通知书》系其单方作出的民事法律行为，该行为并不包含其与新强奥斯卡公司是否成立某种法律关系或双方就该法律关系产生争议的内涵，故新龙河公司要求确认该《解除合同通知书》有效的诉讼请求不属于确认之诉的审理范围，即不属于人民法院受理民事诉讼的范围，应当驳回新龙河公司的起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下：   一、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109民初6075号民事判决；   二、驳回新疆新龙河房地产开发有限责任公司的起诉。   一审案件受理费1,151.2元（新疆新龙河房地产开发有限责任公司已预交），退还新疆新龙河房地产开发有限责任公司；上诉人乌鲁木齐市新强奥斯卡国际影城有限公司预交的二审案件受理费70.00元予以退还。   本裁定为终审裁定。   审  判  长   庞艳   审  判  员   焦玉   审  判  员   高茜   二 〇 二 一 年 二 月 二 十 五 日   书  记  员   杨晗