浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终10402号 上诉人（原审被告）：皋曙鹏，男，1960年3月13日出生，汉族，住杭州市萧山区。 被上诉人（原审原告）：吕福琴，女，1966年2月17日出生，汉族，住杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：陶兴波，浙江协鼎律师事务所律师。 原审被告：杭州中耀实业有限公司。住所地：杭州市萧山区瓜沥镇沿塘村**。统一社会信用代码：91330109751722143E。 法定代表人：蒋助英。 原审被告：杭州高盛新能源科技有限公司。住。住所地：杭州市萧山区瓜沥镇沿塘村**一社会信用代码：91330109566079328Q。 法定代表人：王加马。 原审被告：杭州古缇纺织制品有限公司。住所地。住所地：杭州市萧山区瓜沥镇沿塘村**会信用代码：913301096917419747。 法定代表人：皋桂英。 上诉人皋曙鹏为与被上诉人吕福琴、原审被告杭州中耀实业有限公司（以下简称中耀公司）、杭州高盛新能源科技有限公司（以下简称高盛公司）、杭州古缇纺织制品有限公司（以下简称古缇公司）民间借贷纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2020）浙0109民初5485号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月17日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用第二审程序，由审判员沈斐独任审理。本案现已审理终结。 皋曙鹏上诉请求：撤销（2020）浙0109民初5485号民事判决，在维持其他判项的基础上，将第一项判项中的律师费部分依法改判为支付律师费5000元。上诉理由：吕福琴从2015年6月15日到2018年12月30日已经就案涉借款收取了975000元的高额利息，其中前五天借款为每1000000元每天付息2000元的高利贷(年息为72%)，且该借款是皋曙鹏公司会计赵晓燕出面借款，为公司银行转贷使用，后因银行没有续贷放款导致资金无法归还，在吕福琴再三要求下皋曙鹏写了借条，但其款非个人使用。皋曙鹏目前因归还借款及利息等原因处于经济困难状况，在这样的情况下皋曙鹏在开庭前仍愿意和吕福琴协商支付案涉款项，在开庭时对借款的情况也如实陈述。本案没有必要走到诉讼的地步，吕福琴在本案中聘请律师，无疑是扩大皋曙鹏的损失和加重皋曙鹏负担。在案件事实如此清晰的情况下，律师仅起到代为出庭的作用，收取20000元的律师费用明显过高，恳请法庭酌情认定为5000元。 被上诉人吕福琴对皋曙鹏的上诉答辩称：吕福琴与皋曙鹏之间的民间借贷关系合法有效，皋曙鹏未按约还款，应当承担相应的违约责任。吕福琴主张的利息及律师代理费系出于双方的自愿约定，是双方的真实意思表示，未违反法律规定，且吕福琴主张的律师费已远远低于浙江省物价局的标准，系合理损失，并不存在扩大皋曙鹏损失和加重皋曙鹏负担的情况。综上，请求驳回皋曙鹏的上诉，维持原判。 原审被告中耀公司、高盛公司、古缇公司均未作述称。 吕福琴向一审法院起诉请求：1.判令皋曙鹏返还借款本金2500000元，支付利息（按照月息1%计算，自2019年1月1日起计算至实际付清之日止）；2.判令皋曙鹏承担吕福琴因本案而支付的律师费40000元；3.判令中耀公司、高盛公司、古缇公司承担连带保证责任。 一审法院认定事实：（一）2015年7月17日，吕福琴将2500000元汇入赵晓燕账户，汇款用途为借款。2017年5月13日，吕福琴与皋曙鹏、中耀公司、高盛公司、古缇公司签订《借款协议》，约定皋曙鹏因转贷于2015年6月15日向吕福琴借款2500000元，款项汇入赵晓燕账户，原约定还款日期为2015年6月16日，因到期未还，只支付了至2017年4月30日的650000元利息，故重新约定自2017年5月1日起按月利率1％计息，借款时间为2017年5月1日至2019年12月31日，皋曙鹏应当承担吕福琴为实现债权而支出的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、交通费等）。该借款由中耀公司、高盛公司、古缇公司提供连带责任担保。协议由吕福琴和皋曙鹏签名确认，中耀公司、高盛公司、古缇公司均在担保人处盖章，并加盖了皋曙鹏、樊仕芳私章。之后皋曙鹏按约支付了至2018年12月31日的利息，借款本金及其余利息至今未付，中耀公司、高盛公司、古缇公司也未履行保证责任。（二）吕福琴委托浙江协鼎律师事务所代为诉讼，并于2020年3月10日支付代理费20000元。（三）2017年5月13日时，中耀公司股权结构为王东2％、皋曙鹏98％；高盛公司股权结构为中耀公司80％、皋曙鹏20％；古缇公司股权结构为樊仕芳40％、周尚峰60％。 一审法院认为，吕福琴与皋曙鹏之间的民间借贷关系合法有效，皋曙鹏未按约还款，应当承担相应的民事责任。吕福琴主张的利息和律师代理费，均出于双方自愿约定，不违反法律规定，该院予以支持。关于中耀公司、高盛公司、古缇公司为案涉借款提供连带责任担保，因皋曙鹏系中耀公司实际控制人，也通过中耀公司成为高盛公司的实际控制人，故中耀公司、高盛公司虽然没有就向皋曙鹏提供连带责任保证担保做出股东会决议，但该担保行为符合公司的真实意思表示，中耀公司、高盛公司的担保行为仍为有效，应当承担保证责任；皋曙鹏在古缇公司中并无股份，合同中盖章的樊仕芳也仅占40％股份，故该担保行为违反公司法规定，也不能认为系符合公司的真实意思表示，古缇公司该保证合同无效。因吕福琴与古缇公司均应当知道公司对外担保应提交股东会决议，故因此造成保证合同无效的结果吕福琴与古缇公司均有过错，古缇公司应当对皋曙鹏不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。中耀公司、高盛公司、古缇公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，该院依据查明的事实依法缺席判决。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第五条第二款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、皋曙鹏在判决生效后十日内返还吕福琴借款2500000元，并支付以2500000元为基数自2019年1月1日起至实际履行日止按月利率1％计算的利息，及律师代理费20000元；二、中耀公司、高盛公司对上述皋曙鹏应承担的付款义务负连带责任；三、古缇公司对皋曙鹏不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任；四、驳回吕福琴其余诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29560元，减半收取14780元，由皋曙鹏、中耀公司、高盛公司负担，古缇公司对其中4926元负连带责任。 二审期间，各方均未提交新的证据。根据一、二审中的有效证据及当事人陈述，本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：关于吕福琴与皋曙鹏、中耀公司、高盛公司、古缇公司之间的民间借贷及担保合同纠纷，一审法院依据查明的事实作出判决后，吕福琴、中耀公司、高盛公司、古缇公司均未提起上诉，皋曙鹏仅就律师费承担问题提起上诉。二审应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于吕福琴因本次诉讼支出的律师代理费，属于其主张债权而支出的费用，根据吕福琴与皋曙鹏在《借款协议》中的“乙方应当承担甲方为实现其债权的所有支出，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、交通费等”之约定以及违约方应承担赔偿相对方损失的违约责任之法律规定，对于吕福琴因皋曙鹏未按约还款而提起诉讼实现债权所产生的律师代理费之实际损失，皋曙鹏作为违约方应当承担赔偿责任，皋曙鹏上诉认为吕福琴支出的律师费20000元金额过高而要求只承担5000元的主张没有事实和法律依据。 综上所述，皋曙鹏提出的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由皋曙鹏负担。 本判决为终审判决。 审判员 沈 斐 二〇二一年二月七日 书记员 程静静 ? 附： 浙江省杭州市中级人民法院 自动履行指引及拒不履行后果预告书 发生法律效力的法律文书，当事人必须履行。一方当事人自动履行的，人民法院将对其予以正向激励；一方当事人未履行的，对方当事人可以依法向第一审人民法院或与该院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院将依法对其采取强制措施和间接执行措施。 一、自动履行可获得正向激励 法律文书生效后，一方当事人自动履行的，可直接向对方当事人履行，也可联系审理法官履行。一方当事人要求履行的，审理法官应及时告知收款账号，并在收款后及时发还对方当事人。 对自动履行完毕、不需进入执行程序的案件当事人，人民法院可通过出具自动履行证明、发布诚信履行名单等方式进行正向激励。 二、拒不履行的将依法承担不利的法律后果 当事人依法向人民法院申请执行的，对于符合执前督促条件的，人民法院可先行执前督促其履行，通过自动发送短信、语音智能外呼、人工干预介入等方式执前督促履行。执前督促不履行的，进入强制执行程序。 案件进入执行程序后，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院将采取以下措施： （一）要求支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金； （二）查封、扣押、冻结应当履行义务部分的财产； （三）根据情节轻重，实施拘传、罚款、拘留措施； （四）联合信用惩戒。包括纳入失信名单、限制消费、限制出境等，不得乘坐飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位，不得在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费，不得参团旅游，子女不得就读高收费私立学校，不得乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车作列车一等以上座位等高消费及非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人，不得实施前述行为。 人民法院可以在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施，还可以将被执行人不履行或不完全履行义务的信息向其所在单位、征信机构以及其他相关机构通报。 （五）对构成非法处置查封、扣押、冻结的财产罪，妨害公务罪，拒不执行判决、裁定罪的，依法追究刑事责任。 诚实守信是最好的通行证，失信违法者将寸步难行！