新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终836号   上诉人（原审原告）：屈新平，男，1967年9月21日出生，汉族，新疆冶金建设（集团）有限责任公司职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区。   上诉人（原审被告）：新疆冶金建设（集团）有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区（头屯河区）卫星路**秦基大厦**。   法定代表人：王**，新疆冶金建设（集团）有限责任公司董事长。   委托诉讼代理人：李娟霞，新疆冶金建设（集团）有限责任公司专职律师。   委托诉讼代理人：翟良，男，新疆冶金建设（集团）有限责任公司审计法务部副部长。   上诉人屈新平、新疆冶金建设（集团）有限责任公司（以下简称冶金（集团）公司）因追索劳动报酬纠纷一案，均不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2020）新0106民初2500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月2日公开开庭进行了审理。上诉人屈新平、上诉人冶金（集团）公司委托诉讼代理人李娟霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   屈新平上诉请求：请求依法撤销一审判决，改判：冶金（集团）公司支付2016年5月1日至2019年10月6日延时加班工资95725元（每天4小时）（21.75工作日×26个月×4小时=2262小时，3200元月工资÷21.75÷8小时×2262小时×150%=62400元）；2016年5月1日至2019年10月6日双休日（星期六、星期天）加班工资151142元（52周×2天×3年＋40天=224天×12-4224小时，3113元月工资÷21.75÷8小时×4224小时×200%=151142元）；2016年5月1日至2019年10月6日法定节假日加班工资25119元（3113元月工资÷21.75÷8小时×12小时×39天×300%=25119元），以上合计：271986元。事实及理由：一、一审法院认定事实不清、适用法律错误。1.本人于1984年到冶金（集团）公司从事水暖工工作。2001年从事驾驶员工作，2016年5月1日调入保卫科从事保卫工作。本人在保卫科上班每天工作12小时，从未休息过。一审法院认定本人的工作强度不大，无具体生产或经营任务，工作往往更多带有值班的性质，在巡逻和值班时可以休息的情形属于认定事实错误。本人每天、每月、每年都是工作12小时，要保证工作地点材料设施不能丢失，要不停地在工作地点巡逻，晚班不能睡觉，本人已提交交接班记录、劳动合同、工资支付明细表、招商银行流水、联系卡、现场录音、证人证言等证据予以证明。根据双方签订的无固定期限劳动合同约定以及劳动合同法的规定，冶金（集团）公司应当支付相应加班工资，一审法院判决不予支付违反法律规定。   冶金（集团）公司辩称，屈新平工作期间存在倒休以及旷工的事实，一审法院仅根据屈新平的工作性质认定存在法定节假日工资缺乏事实及法律依据的。屈新平从2019年3月开始在乌鲁木齐鑫盛达物业公司（以下简称鑫盛达公司）上班，之后与我公司没有关系。综上，屈新平的上诉理由不能成立，请求法院予以驳回。   冶金（集团）公司上诉请求：请求依法撤销一审判决第一项，改判不予支付屈新平2016年5月1日至2019年10月6日期间法定节假日工资15362.62元。事实与理由：屈新平系我公司员工，2016年5月1日至2019年2月期间在我公司任经警岗位一职。屈新平在任职期间存在倒休、调休、请假以及旷工，屈新平未提供证据证明其在法定节假日期间存在加班的事实。而一审法院仅根据屈新平经警岗位的工作性质，认定屈新平在法定节假日加班缺乏事实和法律依据。屈新平自2019年3月起在独立法人鑫盛达公司提供劳动，鑫盛达公司根据屈新平加班情况已经支付法定节假日加班工资和公休日补贴，一审法院判决我公司支付其2019年3-10月期间的加班工资，属于认定事实不清，证据不足。   屈新平辩称，冶金（集团）公司称述本人不存在加班事实应该承担举证责任，本人工作实行两人倒班，每人工作12小时，工资表中也显示本人法定节假日上班的事实，故冶金（集团）公司上诉理由不成立，请求法院予以驳回。   屈新平向一审法院起诉请求：1.请求依法判决冶金（集团）公司支付2016年5月1日至2019年10月6日期间延时加班工资95725元（3113元÷21.75天÷8小时×3567小时×150％）；2.请求依法判决冶金（集团）公司支付2016年5月1日至2019年10月6日期间双休日加班工资151142元（3113元÷21.75天÷8小时×4224小时×200％）；3.请求依法判决冶金（集团）公司支付2016年5月1日至2019年10月6日期间法定节假日加班工资25119元（3113元÷21.75天÷8小时×12小时×300％）。   一审法院认定事实：2001年11月2日屈新平与冶金（集团）公司签订无固定期限劳动合同，约定屈新平实行8小时工作制，周六、周日为休息日。2016年5月1日屈新平工作岗位调整至保卫科从事门卫值班工作，期间屈新平在冶金（集团）公司各工地从事门卫值班工作。冶金（集团）公司为屈新平缴纳各项社会保险至2019年2月，鑫盛达公司自2019年3月起为屈新平缴纳社会保险至2020年3月，2020年4月之后屈新平各项社会保险由乌鲁木齐市新冶瑞祥劳务公司缴纳。鑫盛达公司系冶金（集团）公司全资子公司，冶金（集团）公司提出公司2018年年底进行改制后，根据国资委要求将公司的武装保卫部划至鑫盛达公司业务管理范围，故2019年3月后屈新平的劳动关系转至鑫盛达公司，但屈新平与鑫盛达公司未签订过劳动合同，冶金（集团）公司2019年3月也未向屈新平出具过书面的解除劳动关系证明书，期间屈新平的（工作岗位）工作内容及工作地点未发生变化，屈新平2019年3月至2020年1月期间仍由冶金（集团）公司发放工资。冶金（集团）公司提出2019年3月以口头方式向屈新平通知解除劳动关系，但冶金（集团）公司未向法庭举证。一审法院认为，关于屈新平与冶金（集团）公司2016年5月1日至2019年10月6日期间劳动合同的履行，经查，双方签订的为无固定期限劳动合同，至2019年3月屈新平社会保险虽转由鑫盛达公司缴纳，但屈新平工作岗位及工作内容均未发生变化，工资仍由冶金（集团）公司发放至2020年1月，冶金（集团）公司未举证证明2019年3月与屈新平解除劳动关系的事实，冶金（集团）公司仅凭单方变更社会保险缴费单位的事实认定双方劳动关系的解除于法无据，故至2019年10月6日期间原、冶金（集团）公司之间仍存在合法有效的劳动关系，予以确认。对屈新平要求冶金（集团）公司在本案中承担2016年5月1日至2019年10月6日期间加班工资支付责任的诉讼请求予以支持。关于屈新平要求冶金（集团）公司支付2016年5月1日至2019年10月6日期间延时、双休日加班工资的诉讼请求，经查明，屈新平自2016年5月起从事冶金（集团）公司各工地的门卫值班工作，该岗位的工作性质和工作特点存在无法实行标准工作时间且工作时间较长的特点，但门卫值班工作强度并不大，无具体生产或经营任务，除处理突发事件外其工作往往更多带有值班的性质，在巡逻或值夜班时客观上存在可以休息的情形，本案中，如按屈新平提出的12小时一轮班计算屈新平工作时间从而认定存在延时、双休日加班有失公正原则且于法无据，故对屈新平要求冶金（集团）公司支付延时、双休日加班工资的诉讼请求不予支持。关于法定节假日加班工资，庭审中冶金（集团）公司认可屈新平从事门卫值班工作期间实行每天24小时每8小时一轮班工作制，该陈述与冶金（集团）公司提供的无屈新平签字确认的考勤表相矛盾，故对冶金（集团）公司提供的考勤表的有效性不予确认。屈新平从事门卫值班工作期间每天上班客观上存在法定节假日加班的事实，对于屈新平上班期间正好是法定节假日的，相关法律法规并不因工作性质及企业生产特点免除用人单位支付300％加班工资的义务。冶金（集团）公司提供的工资支付明细表虽为复印件，但可以印证其中2018年6月存在法定节假日的月份并未发放加班工资。冶金（集团）公司并未提供其他月份工资支付明细，不能证明向屈新平发放过法定节假日加班工资的事实，故对屈新平要求支付法定节假日加班工资的诉讼请求予以支持。因屈新平工作更多带有值班的性质，故屈新平按法定节假日工作12小时计算加班工资有失公平，不予采信。关于加班工资计算标准，屈新平要求以银行交易明细实发工资加每月代扣代缴社保及公积金扣款金额按平均应发月工资计算，冶金（集团）公司无异议，予以确认。经核算屈新平2016年平均应发工资为2,546元，2017年平均应发工资为3073元，2018年至2019年期间每年月平均应发工资均高于3113元，因本案中屈新平按3113元工资标准主张权利，故2018年及2019年工资标准以3113元计算。综上，屈新平要求冶金（集团）公司支付2016年6天（五一、端午、中秋、国庆）、2017年10天（元旦、春节、清明、五一、中秋、国庆）、2018年11天（元旦、春节、清明、五一、端午、中秋、国庆）及2019年10天（元旦、春节、清明、五一、端午、国庆）共计37天法定节假日加班工资，予以支持。冶金（集团）公司应支付屈新平法定节假日加班工资15362.62元［（2546元÷21.75天×6天×300％）＋（3073元÷21.75天×10天×300％）＋（3113元÷21.75天×21天×300％）］。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项之规定，判决：一、新疆冶金建设（集团）有限责任公司在判决生效后十五日内支付屈新平2016年5月1日至2019年10月6日期间法定节假日加班工资15362.62元［（2546元÷21.75天×6天×300％）＋（3073元÷21.75天×10天×300％）＋（3113元÷21.75天×21天×300％）］；二、驳回屈新平要求新疆冶金建设（集团）有限责任公司支付2016年5月1日至2019年10月6日期间双休日加班工资151142元的诉讼请求；三、驳回屈新平要求新疆冶金建设（集团）有限责任公司支付2016年5月1日至2019年10月6日期间延时加班工资95725元的诉讼请求。   本院二审期间，冶金（集团）公司围绕上诉请求依法提交新的证据为：鑫盛达公司2019年的工资册（原件），证明2019年2月之后（2019.3-2019.10期间）该公司已经给屈新平支付过2019年中10天的公休日补贴。屈新平对鑫盛达公司2019年的工资册真实性、关联性不予认可，称未见过工资表。并称其基本工资是1400元，岗位工资是100-1400元左右，工资册中将岗位工资减少，加到加班工资里，前后只是工资构成变了，并没有发放加班工资的事实。   根据当事人发表的质证意见，本院对冶金（集团）公司提供的证据分析认定如下：冶金（集团）公司提供的为鑫盛达公司工资册，该工资册所载明屈新平工资项目未经屈新平签字确认，且不属于财务凭证内容，故对该证据的三性均不予确认。   本院查明事实与一审法院认定事实一致。   本院认为，本案争议焦点为：屈新平主张延时休息日加班工资的问题。屈新平上诉主张其2016年5月1日调整至保卫科从事安保岗位工作，每天工作12小时，从未休息过，冶金（集团）公司应当支付延时、休息日加班费。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定：“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间……”据此，加班是指用人单位由于生产经营需要，安排劳动者在8小时之外、休息日，法定节日等时间继续从事生产或经营任务。而值班是正常工作时间的任务、职责，法律并无规定劳动者值班，用人单位应当支付值班补贴。本案中，屈新平2016年5月1日起在冶金（集团）公司各工地的从事门卫值班工作，其工作性质就是从事值班任务，并非冶金（集团）公司因直接完成生产任务而安排的加班，无论其夜间值班或休息日值班，均可以适当休息，不属于值班工作的延续，而系其工作职责。故其主张延时、休息日加班工资没有法律依据，本院不予支持。关于法定节假日加班工资的问题。冶金（集团）公司上诉主张其公司已安排屈新平法定节假日补休，2019年已发放了补贴，故不应当支付。但其提供的工资表不能证明其公司自2016年5月至2019年3月期间已安排屈新平法定节假日休息或补休，故其不予支付无事实依据。本院不予支持。另外。2019年3月屈新平社会保险虽转由鑫盛达公司缴纳，但屈新平工作岗位及工作内容均未发生变化，工资仍由冶金（集团）公司发放至2020年1月，冶金（集团）公司未举证证明2019年3月与屈新平解除劳动关系的事实，故冶金（集团）公司不承担2019年3月至2019年10月6日期间责任无法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元（新疆冶金建设（集团）有限责任公司和屈新平各预交10元），由新疆冶金建设（集团）有限责任公司负担5元，屈新平负担5元。本院退还新疆冶金建设（集团）有限责任公司和屈新平各5元。   本判决为终审判决。   审  判  长   王       宏   审  判  员   王       晴   审  判  员   胡       颖   二 ○ 二 一 年 三 月 六 日   书  记  员   海里曼·奴尔买买提