河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终801号上诉人（原审原告）：胡东风，男，1985年5月14日出生，住周口市川汇区。委托诉讼代理人：张跃进，男，汉族，1958年9月25日生，住周口市川汇区，周口市商业局退休干部，系上诉人的岳父。被上诉人(原审被告)：吴林西，男，1991年10月18日出生，住河南省太康县。委托诉讼代理人：李向银，河南江河源律师事务所律师。上诉人胡东风因与被上诉人吴林西身体权、健康权纠纷一案，不服川汇区人民法院（2020）豫1602民初7178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人胡东风的委托诉讼代理人张跃进，被上诉人吴林西及其委托诉讼代理人李向银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡东风上诉请求：1、请求撤销(2020)豫1602民初7178号民事判决，发回重审或依法改判为被上诉人赔偿上诉人损失；2、一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。首先,上诉人诉求赔偿有事实依据。胡东风与吴林西生命权、健康权、身体权纠纷赔偿的事实,有周口市川汇区法院(2018)豫1602刑初33号刑事附带民事判决和周口市中级人民法院(2018)豫16刑终720号刑事附带民事裁定等予以确认。其次,上诉人的各项损失已经实际产生。上诉人的伤残等级由北京天平司法鉴定中心的鉴定为依据,该鉴定机构资质合法,鉴定人员的资格均有效合格，故应该为有效鉴定结果。被上诉人在上诉人的刑事附带民事诉讼时,均多次由于被上诉人的干扰阻止而不能正常进行。有上诉人的提供的证据予以证明。所以上诉人举证的北京天平司法鉴定中心的鉴定书当为有效证据使用。被上诉人如不认可,其可以申请重新鉴定。上诉人的损失均由于被上诉人的行为导致，事实清楚,鉴定结果明确，故依法应赔偿。所以,一审法院认定事实错误。二、一审法院适用法律不当。一审法院认定事实错误,适用法律明显不当。一审法院判决有失公允。综上,上诉人请求二审法院撤销一审判决,依法支持上诉人请求。被上诉人吴林西答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当维持,被答辩人的诉讼请求没有任何事实根据和法律依据，依法应当驳回。答辩人与被答辩人故意伤害一案,已经过川汇区人民法院进行公开审理,并于2018年9月28日作出(2018)豫1602刑初33号刑事附带民事判决,以及中级人民法院公开审理,于2018年11月26日(2018)豫16刑终720号终审判决。答辩人已经赔偿被答辩人各种费用共计773179元,该案已经赔付完毕。在2018年川汇区人民法院对答辩人与被答辩人故意伤害一案的审理期间,被答辩人通过川汇区法院多达5次申请对其伤残评定,均被鉴定机构退回申请。2018年9月3日被答辩人私自委托北京天平司法鉴定进行伤残评定,答辩人通过调查该机构因作虚假鉴定已经被列为失信被执行人,并被撤销鉴定资质,(证据已在一审提交法庭)由此证明北京天平司法鉴定机构属违法鉴定机构,该机构作出的鉴定结论程序违法结论虚假,属于违法证据,被答辩人依据该违法的鉴定结论对答辩人提起诉讼要求答辩人对其进行赔偿没有任何事实根据和法律依据,一审法院依法驳回被答辫人的诉讼请求是完全正确的。综上所述,请求二审法院依据本案事实依法驳回被答辩人的上诉请求,维持一审判决。胡东风向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、鉴定费等合计193137.13元（赔偿清单附后）；2．诉讼费由被告负担。一审法院认定事实，2017年9月28日2时30分许，原告在周口市××区××路与××交叉口南50米处拉了一名女乘客戚晶晶，戚晶晶的朋友被告吴林西拦住出租车不让戚晶晶走，因此事被告和原告发生争吵并撕扯，后被告将原告摔成轻伤二级。2017年10月7日，被告因涉嫌故意伤害被周口市公安局七一路分局刑事拘留。2018年9月28日，我院对吴林西故意伤害罪一案作出（2018）豫1602刑初33号刑事附带民事判决书，判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等共计77317.9元。原告不服判决提出上诉，周口市中级人民法院于2018年11月26日作出（2018）豫16刑终720号刑事附带民事裁定书，驳回上诉，维持原判。上述判决赔偿款，被告现已赔付完毕。另查明，在法院审理原告提起的附带民事诉讼案件中，原告曾向法院提出伤残等级及三期鉴定，后鉴定机构以“申请人胡东风认为现有送检材料不完善，还需进一步补充”为由不予受理，致使鉴定无法进行被退回。2018年9月3日，原告委托北京天平司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，该中心于2018年10月18日出具北京天平司法鉴定中心法医学鉴定意见书，鉴定胡东风为十级伤残。原告为此支付鉴定费2250元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告对其构成十级伤残的事实，提供了北京天平司法鉴定中心法医学鉴定意见书，该鉴定意见系原告自行委托，庭审中，被告对该鉴定意见书中所依据的鉴定材料提出异议，被告未能就该鉴定材料的真实性、合法性提供相应证据加以印证，致使本案对该鉴定报告的真实性、合法性、关联性无法予以查明，原告应对构成伤残的事实提供合法有效的证据后，再另行主张权利。本案原告应当承担举证不能的法律后果。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决驳回原告胡东风的诉讼请求。本院二审期间上诉人胡东风提交新证据有：票据一组（包括医疗、住宿、出票、餐费、车辆通行费等）和光盘，证明部分医疗费没有支持，对方阻止我方做鉴定。被上诉人吴林西质证认为，该组票据在刑事附带民事案件已经提交过，不属于新证据，该组证据在刑事附带民事案件中没有采信。被上诉人吴林西在二审提交的新证据有：胡东风照片4张，证明胡东风本人行动自如。上诉人胡东风质证认为，照片说明不了任何问题，胡东风现在不能走路，构成十级伤残。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，本案的争议焦点为：北京天平司法鉴定中心法医学鉴定意见书是否应当采信。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人胡东风主张其构成伤残，其应当向人民法院申请司法鉴定，且鉴定材料应当经过双方当事人质证。上诉人胡东风在刑事附带民事诉讼案件中，曾向法院提出伤残等级及三期鉴定，后鉴定机构以“申请人胡东风认为现有送检材料不完善，还需进一步补充”为由不予受理，致使鉴定无法进行被退回。故其应当完善补充相关材料后，按照法定程序重新申请司法鉴定。上诉人胡东风自行委托北京天平司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，被上诉人吴林西对该鉴定意见书中所依据的鉴定材料及鉴定结论均提出不予认可，故一审法院对胡东风自行委托的鉴定意见不予采信，并无不当。因其自行委托鉴定所支出的相关费用亦不应支持。综上，上诉人胡东风的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1466元，由上诉人胡东风负担。本判决为终审判决。审判长  张淮滨审判员  张建松审判员  朱发亮二〇二一年二月十九日书记员  赵女杰