福建省古田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0922刑初281号 公诉机关古田县人民检察院。 被告人杜立津，男，1987年7月15日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，无业，住古田县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月13日经宁德市人民检察院批准，2019年5月29日由宁德市公安局执行逮捕，同日被取保候审。2020年7月2日经本院决定逮捕，同日由宁德市公安局执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人李善铝，福建国富律师事务所律师。 古田县人民检察院以古检公刑诉[2020]28号起诉书指控被告人杜立津犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2020年7月3日作出（2020）闽0922刑初33号刑事判决，被告人杜立津提出上诉，古田县人民检察院亦提出抗诉。宁德市中级人民法院于2020年11月23日作出（2020）闽09刑终207号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。古田县人民检察院指派检察官张文聘出庭支持公诉，被告人杜立津及其辩护人李善铝到庭参加诉讼。现已审理终结。 古田县人民检察院指控，2016年10月，被告人杜立津与张某、杜某、王某1、王某2、游某（均已判刑）等人商议共同出资建立“9388”赌博网站，并约定了各自所占股份。该赌博网站于2017年2月6日上线运营后，刘某1等人共计向该赌博网站购买价值人民币（币种，下同）2360020元的游戏币，同月9日该赌博网站关闭。杜立津等人从中非法获利共计2283060元，杜立津按股份分得赃款600000余元。 公诉机关为支持其指控，向本院提交了相关证据。 公诉机关认为，被告人杜立津伙同他人以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，接受投注，赌资数额累计达2360020元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人杜立津具有自首、立功，无犯罪前科，到案后退出部分违法所得等情节，依法可以减轻处罚。因杜立津在原一审判决后以其可适用缓刑为由，提出上诉，系对认罪认罚具结书的否认和撤销，属认罪不认罚，故撤回对杜立津认罪认罚从宽处理的意见。建议判处被告人杜立津二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人杜立津对指控的犯罪事实、罪名无异议，自愿接受处罚。杜立津在原审查起诉阶段签署认罪认罚具结书。 辩护人李善铝辩护认为，对公诉机关指控被告人杜立津开设赌场的犯罪事实、罪名无异议。杜立津具有如下从宽情节：1.系自首，无犯罪前科；2.有立功；3.退出赃款200000元；4.认罪态度较好，积极悔改，主观恶性相对较低。 经审理查明，2016年10月，被告人杜立津与张某、杜某、王某1、王某2、游某商议共同出资400000元建立赌博网站，并约定张某占40%份额，杜立津占30%份额，杜某、王某1、王某2各占10%份额，游某以技术入股占10%份额，获取的利润先由王某1抽取10%，余下利润由其他人按各自所占份额分成。因王某1、王某2缺乏资金，由杜立津代王某1垫资18000元，张某代王某2垫资40000元。尔后，杜立津与张某、王某1、游某等人前往深圳市购买网络赌博游戏软件，并将该游戏软件交予游某进行页面改造、技术调试等。2017年2月6日，被告人杜立津、张某等人建立的“9388”赌博网站正式上线运营，期间杜立津负责扮演玩家向“代理商”购买游戏币。“代理商”刘某1等人累计共向该赌博网站购买价值2360020元的游戏币，后杜立津、张某等人收回部分游戏币并支付给相关“代理商”76960元，同月9日该赌博网站关闭。杜立津、张某等人从中非法获利共计2283060元，其中被告人杜立津分得600000余元，张某分得806000元，杜某分得200000元，王某1分得220000元，王某2分得190000元，游某分得54000元。 2019年5月29日，被告人杜立津主动到宁德市公安局投案，并退出违法所得200000元。 另查明，宁德市公安局扣押到被告人杜立津0P**白色手机1部、0PPO香槟金色手机1部；被告人杜立津主动投案后，协助公安机关抓获其他在逃罪犯。 上述事实，被告人杜立津在庭审中并无异议，且有证人张某、杜某、王某1、王某2、游某、刘某1、刘某2、叶某、童某、何某、林某、陈某、黄某、刘某3等人的证言，协助查询财产通知书、协助冻结财产通知书、银行交易明细，现场勘验笔录、示意图、照片，扣押笔录、扣押决定书、清单、现场搜查、扣押、检查照片，宁德市公安局出具、收集的被告人户籍证明、到案经过，违法、犯罪信息查询记录表，刑事判决书、调取证据通知书、清单、监控视频、电子数据等相关材料，古田县公安局出具、收集的在逃人员登记表、刑事判决书、抓获经过，民警自述材料，中国移动通信客户详单、报警录音光盘，证明、情况说明等证据证实，足以认定。 庭审后，被告人杜立津亲属代其退出违法所得50000元。 本院认为，被告人杜立津以营利为目的，伙同他人在计算机网络上建立赌博网站，接受投注，赌资数额累计达2360020元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人杜立津在赌博网站建立运行过程中，出资120000元，占30%份额，获利明显多于同案人杜某、王某1、王某2、游某等人，并积极参与购买网络赌博游戏软件，负责扮演玩家向代理商购买游戏币等犯罪活动，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；鉴于其主动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，且自愿接受处罚，协助公安机关抓捕其他罪犯，有立功情节，已退出违法所得250000元，无前科劣迹，依法减轻处罚。辩护人认为杜立津具有自首、立功、退赃等从宽情节，与到案证据相符，予以采纳。公诉机关建议对杜立津判处有期徒刑二年以上三年以下的量刑适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人杜立津犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币300000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月2日起至2022年7月1日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人杜立津退出的违法所得人民币250000元，依法予以没收，上缴国库；继续追缴被告人杜立津违法所得人民币350000元，依法予以没收，上缴国库； 三、扣押到案的作案工具0PPO白色手机1部、0PPO香槟金色手机1部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  黄晓芬 审 判 员  游顺智 人民陪审员  彭望长 二〇二一年二月二十六日 法官 助理  陈 瑾 书 记 员  陆昌欣 附主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。