河南省平顶山市中级人民法院行 政 判 决 书（2021）豫04行终53号上诉人（原审被告）平顶山市湛河区人民政府荆山街道办事处，住所地：平顶山市开源路南段，统一社会信用代码：11410411335797461Y。法定代表人王鹏伍，主任。出庭应诉负责人王国栋，系该办事处副职。委托代理人郭志豪，河南大乘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王付顺，男，1966年3月25日生，汉族，住河南省平顶山市湛河区。委托代理人李群杰，北京在明律师事务所律师。上诉人平顶山市湛河区人民政府荆山街道办事处（以下简称荆山办事处）因被诉强拆行为违法一案，不服平顶山市湛河区人民法院（2020）豫0411行初59号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审查明，王付顺系平顶山市湛河区荆山办事处辉岗村村民。1990年，王付顺在该村划有276.69平方米宅基地，建设北院南屋瓦房68.96平方米并办理《村镇房屋所有权证》。王付顺称其于1998年建设北院堂屋一层3间，于2012年加建二层、三层房屋各3间，每层面积95平方米，计285平方米，第3层为加厚彩钢板，王付顺并称其购买本村村民宅基地一处，面积182平方米，其于2013年建设南院房屋3层，每层面积182平方米，共计556平方米，第3层为薄彩钢板。王付顺称上述房屋面积共计909.96平方米。荆山办事处称面积共计883平方米。1990年以后，王付顺加建、扩建房屋未办理相关审批手续。2017年7月6日，河南省人民政府对平顶山市人民政府作出豫政土（2017）537号《关于平顶山市2016年度第二批乡镇建设征收土地的批复》，同意平顶山市人民政府征收湛河区荆山街道办事处辉岗村集体耕地等作为乡镇建设用地。王付顺上述案涉房屋占用土地在该批复征收土地范围之内。因王付顺与征收人意见分歧较大未能签订安置补偿协议。2019年11月18日，荆山办事处以王付顺的上述案涉房屋系违法建筑为由全部予以强制拆除。王付顺曾以平顶山市湛河区人民政府为被告向平顶山市中级人民法院提起确认强制拆除房屋行为违法的行政诉讼，平顶山市中级人民法院于2020年6月26日作出（2020）豫04行初86号行政裁定书，以平顶山市湛河区人民政府不是适格被告为由裁定驳回王付顺起诉，王付顺不服上诉至河南省高级人民法院，河南省高级人民法院于2020年10月28日作出（2020）豫行终2196号行政裁定书，裁定维持原裁定。原审另查明，针对案涉房屋，平顶山市湛河区城市综合执法局于2019年10月15日对王付顺作出平湛综罚决字〔2019〕第004号《行政处罚决定书》，决定责令王付顺接到决定书之日起三日内自行拆除违法部分建筑物及附属设施。王付顺不服，于2019年12月2日向原审法院提起行政诉讼，原审法院于2020年2月6日作出（2019）豫0411行初91号行政判决书，判决撤销平湛综罚决字〔2019〕第004号《行政处罚决定书》。原审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。”本案中，荆山办事处自认是案涉房屋的拆除主体，且参照2020年6月1日起施行的《河南省高级人民法院关于依法准确确定行政案件被告的指导意见（试行）》第十条“街道办事处以自己的名义作出行政行为，当事人不服提起诉讼的，以街道办事处为被告”之规定，荆山办事处应是本案适格被告。《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，依法享有行政强制执行权的行政机关实施强制执行行为之前，应当以书面形式催告当事人履行义务，经催告当事人无正当理由逾期仍不履行的，行政机关应当作出书面强制执行决定送达当事人。对违法建筑物、构筑物、设施等强制拆除的，应当予以公告，并应当在当事人于法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的情况下，才可以实施强制拆除。本案中，荆山办事处以王付顺的房屋系违法建筑为由予以强制拆除，该行为属于行政强制执行行为，应当符合行政强制法的上述规定，但荆山办事处对案涉房屋采取强制执行措施时，未按照行政强制法的上述规定对王付顺作出行政决定，未经书面催告履行，未制作强制执行决定，荆山办事处的强制拆除行为违反法定程序，依法应予撤销，但因强制拆除行为不具有可撤销内容，依法确认被诉行政行为违法。原审依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决：确认平顶山市湛河区人民政府荆山街道办事处于2019年11月18日强制拆除王付顺房屋的行为违法。案件受理费50元，由平顶山市湛河区人民政府荆山街道办事处负担。上诉人荆山办事处上诉称，被上诉人王付顺家的房屋占用土地分三部分:（1）1986年11月25日胡杨楼村村委会提交北渡乡政府的《平顶山市郊区北渡乡胡杨楼村宅基地花名册》上记载的“规划面积”为:19.05米×12.25米=233.36平方米,可以认定为宅基地;（2）被上诉人王付顺宅基地南边（当时中间有空地）购买的王某岭卖给他的王某岭抢占村集体的土地174.4平方米;(3)在宅基地与从王某岭处购买土地中间的77.2平方米土地是侵占村集体的土地。被上诉人王付顺家的宅基地在1985年11月25日胡杨楼村村委会提交北渡乡政府的《平顶山市郊区北渡乡胡杨楼村宅基地花名册》上的记载，规划面积只有19.05米×12.25米=233.36平方米,据王付顺讲，王付顺又于从本村村民王某领处购买土地建房。据调查，王某领卖给王付顺的土地，是王某岭抢占村集体的土地,不是宅基地,王某岭对村集体的土地没有使用权，他卖给王付顺土地的行为因违反法律强制性规定而无效,王付顺在该土地上的三层建筑共524.1平方米（每层174.7平方米)是既没有土地许可又没有规划许可的违法建筑。在宅基地与购买王某岭卖给王付顺的土地中间的空地建成现在的砖混一层77.2平方米房子同样是既没有土地许可又没有规划许可的违法建筑。王付顺只是在1996年的《村镇房屋所有权证》上,有记载其宅基地面积是276.69平方米，而不是1990年的记载,当时只是对房屋的确权。根据以上所述，原审认定事实不清、证据不足。上诉请求:一、依法撤销河南省平顶山市湛河区人民法院（2020）豫0411行初59号行政判决;二、由被上诉人承担本案诉讼费用。被上诉人王付顺辩称，同意一审判决结果。首先村集体范围内进行宅基地买卖并非法律禁止行为，且该问题并不属于本案的审理范围；其次，上诉人称被上诉人部分房屋属于违法建筑无任何事实依据。相关部门对被上诉人房屋认定为违法建筑所作出的行政处罚决定，已经经司法程序予以撤销。请求驳回上诉，维持原判。本院二审除将原审查明的事实“1990年，王付顺在该村划有276.69平方米宅基地，建设北院南屋瓦房68.96平方米并办理《村镇房屋所有权证》”变更为“1996年12月27日，王付顺取得的《村镇房屋所有权证》记载：住房**4间，1990年建成，建筑面积68.96平方米，宅基地面积276.69平方米”外，其他事实与原审查明事实相一致。本院认为，行政机关作出行政强制执行行为应当遵循《中华人民共和国行政强制法》的有关规定，履行相应法定程序。本案，上诉人荆山办事处对其强制拆除被上诉人王付顺案涉房屋的行为未提供其履行法定程序的证据，其被诉强制拆除行为违反法定程序，因强制拆除行为不具有可撤销内容，故原审判决依法确认被诉强制拆除行为违法并无不当，原审判决适用法律及处理正确，本院应予维持。上诉人的上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用50元，由上诉人平顶山市湛河区人民政府荆山街道办事处负担。本判决为终审判决。审判长  尹晓雯审判员  李新保审判员  张占帅二〇二一年二月十九日书记员  尹亚男附相关法律规定：《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。