广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0112刑初1023号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人钟伟江，男，1968年11月20日出生，汉族，文化程度大学本科，系广州市黄埔区光远小学报账员，出生地广东省广州市，户籍地广东省广州市黄埔区均。因本案涉嫌犯贪污罪于2020年9月1日被留置，2020年9月25日被刑事拘留，2020年9月30日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人李小红，广东华安联合律师事务所律师。辩护人詹裕好，广东四隆律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2020〕32号起诉书指控被告人钟伟江犯贪污罪于2020年11月4日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭适用普通程序于2020年12月8日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员邵秋明出庭支持公诉，被告人钟伟江及其辩护人李小红、詹裕好到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、2013年1月至2020年8月期间，被告人钟伟江利用其担任广州市黄埔区光远小学(以下简称：光远小学)报账员的职务便利，通过私自虚增教职工非统发工资发放金额、伪造非统发工资发放表等手段，将该学校账户内资金据为己有，侵吞款项共计人民币1221708.15元。二、2017年1月至2019年12月期间，被告人钟伟江利用其担任光远小学报账员的职务便利，通过私自伪造奖金签收表、工资发放表等手段，将该学校账户内资金据为已有，侵吞款项共计人民币62100元。2019年9月和10月，被告人钟伟江两次向光远小学的广州银行账户退回人民币64162.02元，后在被广州市黄埔区监察委员会调查期间，又主动向光远小学退回赃款人民币36500元。2020年8月31日，被告人钟伟江主动向广州市黄埔区监察委员会投案自首。2020年9月23日、25日，被告人钟伟江的家属代为退缴赃款人民币共计1183146.13元。公诉机关认为：被告人钟伟江无视国家法律，利用国家工作人员职务上的便利，侵吞公共财产，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人钟伟江犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人钟伟江承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。被告人钟伟江及其家属共计已退赃人民币1283808.15元，全部退出违法所得，可以酌情从轻处罚。综上所述，公诉机关建议判处被告人钟伟江有期徒刑三年，并处罚金。被告人钟伟江已于庭前向公诉机关签署了《认罪认罚具结书》，对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及量刑建议当庭表示没有异议。被告人钟伟江的辩护人提出以下辩护意见：一、被告人钟伟江存在以下可以依法从轻或减轻处罚的情节，被告人钟伟江于2020年8月31日带着亲笔书写的《自首书》以及100多页与案件相关的证据材料主动前往广州市黄埔区监察委自首，到案后如实供述了所有违法犯罪行为，区监察委根据其提供的材料和供述最终破获本案。本案的《起诉书》也已经认定了被告人钟伟江存在自首情节，辩护人恳请法院根据法律和刑事政策的规定对被告人钟伟江从轻或减轻处罚。二、被告人钟伟江还存在以下可以从轻处罚的情节，请法庭在量刑时予以考虑。1?被告人钟伟江在被监察机关留置期间，就多次主动要求将全部违法所得上交给监察机关处理，后经监察机关批准其通过电话联系妻子要求妻子立即将全部赃款上交到监察机关指定账户，其妻子已按钟伟江的要求将全部赃款上交到监察机关指定账户。被告人钟伟江主动要求退赃的行为使国家全部经济损失得以挽回，对其应从轻处罚。2、被告人钟伟江自首后如实供述全部犯罪行为，自愿签署《认罪认罚具结书》，认罪态度良好。被告人钟伟江自首后积极配合监察机关调查，主动承认犯罪行为，愿意接受刑法处罚，在庭审中也明确承认指控的全部犯罪事实，可以对被告人钟伟江从轻处罚。3、被告人钟伟江在会见律师时多次表示愿意交纳罚金，钟伟江的亲属已明确表示自愿帮助其交纳罚金。钟伟江这一具体悔罪表现，希望得到法庭的认可，在量刑时可以对被告人钟伟江从轻处罚。4、被告人钟伟江无违法或犯罪前科，一贯表现良好，是初犯，并且真诚悔罪。本着惩办与教育宽大相结合的刑事政策，对初次犯罪，确有悔罪表现的被告人钟伟江，应充分贯彻既惩罚犯罪、又宽大教育的原则对其从轻处罚。三、根据最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第16条规定，对于所犯罪行不重、主观恶性不深、人身危险性较小、有悔改表现、不致再危害社会的犯罪分子，要依法从宽处理。对于其中具备条件的，应当依法适用缓刑。被告人钟伟江具备以上从轻处罚的刑事政策规定。综合本案证据，被告人钟伟江的行为虽然构成了犯罪，应当承担刑事责任，但鉴于本案被告人钟伟江有自首情节，已主动退赃，自愿交纳罚金，承认指控的全部犯罪事实，无违法犯罪前科，患高血压人身危险性小，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，辩护人恳请对被告人钟伟江从轻处罚，判处被告人钟伟江有期徒刑三年并适用缓刑。本院经审理查明：被告人钟伟江以上犯罪事实，有公诉机关提供的被告人钟伟江的供述、证人证言、被告人钟伟江的主体身份证明材料、2013年至2020年期间光远小学非统发工资报销凭证及村经费报销凭证、银行流水等书证、专项审计报告、立案决定书、户籍资料等证据证实，被告人钟伟江供认不讳，本院予以认定。本院认为：被告人钟伟江身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财物，其行为已构成贪污罪，数额巨大。公诉机关指控被告人钟伟江犯贪污罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。关于辩护人提出的“缓刑”的辩护意见，经查，被告人钟伟江犯罪数额巨大，不属于犯罪情节较轻的情况，不符合缓刑的条件，故本院对该辩护意见不予采纳。辩护人提出的其他辩护意见符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。本院查明的量刑情节包括：1.被告人钟伟江多次贪污，且持续时间长，本院酌情对其从重处罚；2.被告人钟伟江犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪行为，是自首，本院依法对其从轻处罚；3.被告人钟伟江自愿认罪认罚，本院依法对其从宽处罚；4.被告人钟伟江在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免损害结果的发生，本院依法对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合罪刑责相适应的原则，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项及第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人钟伟江犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月1日起至2023年8月31日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳）二、追缴被告人钟伟江违法所得人民币1183146.13元，发还被害单位广州市黄埔区光远小学（由广东省广州市黄埔区监察委员会执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  卢天勇审 判 员  张 茵人民陪审员  杨金九二〇二一年二月三日书 记 员  谢晓娜池东莹附：本判决主要法律依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。