广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0602刑初200号 公诉机关防城港市港口区人民检察院。 被告人卢军本（绰号“日本二”），男，1975年5月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地址广西防城港市港口区。曾因犯盗窃罪，于2004年6月17日被本院判处有期徒刑六个月；犯贩卖毒品罪于2007年9月6日被本院判处有期徒刑四年六个月；犯贩卖毒品罪于2018年2月7日被判处有期徒刑一年。现又因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年5月26日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于广西东兴市看守所。 被告人林华北（绰号“林仔”），男，1978年9月9日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地址广西合浦县。曾因犯贩卖毒品罪于2010年10月28日被广西北海市海城区人民法院判处有期徒刑十个月，2011年4月16日刑满释放。现又因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年5月26日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于广西东兴市看守所。 防城港市港口区人民检察院以港检一部刑诉〔2020〕67号起诉书指控被告人卢军本、林华北犯贩卖毒品罪，本院于2020年10月13日立案受理，依法组成合议庭，于2021年1月28日公开开庭审理了本案。防城港市港口区人民检察院指派检察官杨珂出庭支持公诉，被告人卢军本、林华北到庭参加诉讼。本案现已审理终 -2- 结。 公诉机关指控，2020年5月13日11时许，施某1、施某2商议共同购买毒品吸食，二人驾车来到防城港市港口区，施某1联系被告人卢军本购买毒品海洛因。随后施某1进入一巷子，卢军本将一用透明塑料袋包装的疑似毒品海洛因交给施某1，施某1叫卢军本给多一点，卢军本便将一用锡纸包装的疑似毒品海洛因送给施某1，施某1通过微信转账546元给卢军本。后施某1、施某2在防城港市港口区盛隆公司炼铁厂附近被民警抓获，查获疑似毒品两包，经核称净重分别为0.327克、0.108克。经防城港市公安局物证鉴定所检验，二包疑似毒品均检出海洛因成分。 2020年5月25日18时许，邱某电话联系被告人林华北购买两包毒品冰毒，被告人卢军本让林华北在其房间的桌子上打包两包毒品冰毒。随后林华北驾驶电动车来到防城港市港口区将疑似毒品冰毒交给邱某，邱某妻子卢凯通过微信转给林华北1300元。当晚21时许，邱某电话联系林华北购买一包毒品冰毒。因林华北在打麻将，卢军本便接替其位置，让林华北去送毒品冰毒。林华北驾驶电动车来到和德国际Ａ栋，将一包疑似毒品冰毒放在和德国际Ａ栋电梯口的角落，后被民警抓获，现场查获疑似毒品一包，经核称，净重为0.86克。随后民警将邱某抓获，查获疑似毒品二包，经核称，净重分别为0.85克、0.83克。经防城港市公安局物证鉴定所检验，三包疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。 公诉机关认为，被告人卢军本、林华北违反毒品管理制度，明知是毒品而贩卖给他人，二被告人行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。卢军本曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。林华北曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，是毒品再犯，应当 -3- 从重处罚。二被告人在贩卖毒品过程中因其意志以外的原因使得交易未完成，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；二被告人自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议判处：被告人卢军本有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；被告人林华北有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请依法判处。公诉机关提交了受案登记表、抓获经过、户籍证明、指定管辖决定书、判决书，证人施某1、施某2、邱某、吴某的证言，被告人卢军本、林华北的供述及辩解，鉴定意见、现场勘验、检查、辨认笔录、电子数据等证据证实。 被告人卢军本、林华北对指控事实、罪名及量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人卢军本、林华北贩卖毒品给他人，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。其中卢军本贩卖毒品三次，为情节严重；林华北贩卖毒品二次。在第三次贩卖毒品过程中，卢军本、林华北贩卖毒品因客观原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。在共同犯罪中，卢军本、林华北均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪事实处罚。卢军本曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。林华北曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，是毒品再犯，应当从重处罚。卢军本、林华北到案后，如实供述其罪行，是坦白，可以从轻处罚；卢军本、林华北自愿认罪认罚，可以从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第四款、第二十三条、第二十五条、第二十六条第一款第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第三百五十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： -4- 一、被告人卢军本犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月26日起至2023年5月25日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期则强制缴纳。） 二、被告人林华北犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月26日起至2021年5月25日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期则强制缴纳。） 三、扣押在案的毒品海洛因0.435克、甲基苯丙胺1.68克，予以没收，由扣押机关处置；1台VI**牌手机返还给被告人卢军本；1台HON**牌手机返还给被告人林华北；1辆爱玛电动车由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可以在接到判决书的第二日起十日内向本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  余 樊 人民陪审员  何水清 人民陪审员  唐毓瑾 二〇二一年二月一日 -5- 书记员朱彦霖 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品 -6- 的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延 -7- 期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯 -8- 罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。