湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鄂10刑终61号原公诉机关湖北省监利市人民检察院。上诉人（原审被告人）冉昭，男，1989年9月21日出生于湖北省监利市，汉族，大学文化，原监利市农业农村局工作人员，户籍所在地湖北省武汉市，住监利市容城镇容城天骄小区******，因涉嫌严重违法，于2020年7月9日被监利市监察委员会留置，2020年8月26日解除留置，因涉嫌挪用公款罪，经监利市人民检察院决定，于2020年8月26日被取保候审。辩护人王圣平，湖北荆楚律师事务所律师。湖北省监利市人民法院审理湖北省监利市人民检察院指控原审被告人冉昭犯挪用公款罪一案，于2020年12月30日作出（2020）鄂1023刑初323号刑事判决。宣判后，原审被告人冉昭不服，提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭审理了本案,经过阅卷，讯问原审被告人，审阅辩护人辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审认定，2015年至2017年，被告人冉昭在监利市农业农村局项目办工作期间，利用职务之便，挪用公款40万元，用于个人炒股。2014年上半年至2016年7月，监利市农业农村局(以下简称“农业局”)新增粮食产能规划田间工程项目由农业局项目办负责。时任项目办主任郑某以项目办统一采购安装设备为由，要求部分标段工程实际施工人将设备采购和安装部分的款项按照项目办的要求转入项目办工作人员冉昭个人账户(邮政储蓄卡号62×××06)，由项目办统一采购安装。2015年2月至2016年7月间，2013年田间工程黄歇一标、朱河三标实际施工人方某、汴河三标实际施工人郝某(又名郝红垓)、新沟一标、二标实际施工人刘某1、朱河二标、汴河一标实际施工人刘某2、2015年田间工程项目尺八标段实际施工人熊某2(合伙人熊某1)等人先后转账共计797616元至冉昭账户。同时，2015年3月至2017年1月间，冉昭按照郑某安排将先行在该账户支出的86955.97元项目办费用在局田间工程项目账上报账后转入该账户，将以虚报劳务费方式从田间工程项目套取的30000元和向局财务借款10000元转入该账户，收取他人结转款项9000元。上述三项收入加上利息共计933789.18元由冉昭保管，除支付设备安装款257885元外，剩余部分用于账外支付项目办的生活招待、购买再生稻大米、发放补助等各项违规支出。2015年8月13日，冉昭从该账户转账200000元到自己个人在中国农业银行的账户中,同日将此200000元转入个人在西藏同信证券股份有限公司开设的账户中用于股票交易。2015年底，冉昭股票账户亏损，因缺乏资金支付郑某安排的相关款项，冉昭便主动向其继母余某成坦白了挪用公款炒股亏损的事实，并于2015年12月28日将尚在股票账户的80000元转入自己在邮政储蓄银行的账户中。2016年3月3日，冉昭继母余某成的女儿、女婿转账60000元到冉昭邮政储蓄银行账户中，用于支付郑某安排的开支。2016年3月17日,余某成转账35000元到冉昭在邮政储蓄银行的账户中，用于支付郑某安排的开支。截止到2016年6月15日，冉昭手中保管的账外收入共计600882.18元，支出600702.60元(含郑某以借款名义从冉昭手中借走但未计入支出的10000元)，冉昭手中收支基本平衡。2016年7月20日至22日，冉昭按照郑某安排收取熊某2等人转来设备采购安装款310407元，在支付郑某安排的开支94276元后，2016年8月31日，冉昭再次从自己保管的邮储银行账户转账200000元到自己个人在农业银行的账户中,同日将200000元转入个人证券账户中用于股票交易，再次出现亏损。2016年9月12日，冉昭将储蓄银行账户余额20000元转入自己在农业银行的账户。2016年11月9日，冉昭将余某成转入的30000元全部转入自己的农业银行账户后，该邮储银行账户停止使用。2016年8月30日至2017年8月间，余某成先后5次通过银行转账给冉昭农业银行账户238000元，用于冉昭装修房子，冉昭将其中7万元填补自己第二次炒股亏损。至2017年2月27日，冉昭手中保管的账外资金933789.18元用于郑某安排的各类开支之后，冉昭实际结余24827元，该余额一直由冉昭个人保管。2019年12月，冉昭从农业局离职。2020年5月13日，郑某通知冉昭到自己的办公室对账后，冉昭按照郑某要求将账上余额24827元付给郑某，其中扣除冉昭个人在农业局报账已由郑某代为领取的8352元外，冉昭通过微信转账实际付给郑某16475元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的被告人冉昭的户籍信息、湖北省三支一扶高校毕业生聘用合同、监利市农业农村局工资发放表、西藏东方财富证券股份有限公司明细对账单、中国邮政储蓄银行交易明细、中国农业银行交易明细、中共监利县农业局委员会文件等书证；证人刘某2、郝某、熊某1、郑某、李某等人的证言；适用前调查评估意见书；被告人冉昭的供述与辩解等证据。原审认为，被告人冉昭在监利市农业农村局项目办工作期间，利用经手、保管公共财物的职务便利，挪用公款40万元，进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。被告人冉昭如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚且案发前退还了全部赃款，可以从轻处罚。结合监利市社区矫正局的意见书，可以对被告人冉昭判处缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款的规定，判决：被告人冉昭犯挪用公款罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。宣判后，原审被告人冉昭不服提出上诉，其上诉理由为：其不构成挪用公款罪。冉昭个人账户中收取的采购设备资金并不属于公款性质，且该账户系冉昭个人账户，冉昭对账户具有完全支配、控制和处分的权利，冉昭对该账户资金的使用并未影响设备采购等事务的开支使用。其辩护人除提出与其上诉理由相同的辩护意见外还提出：冉昭并非国家机关工作人员，应认定为挪用资金罪；冉昭的行为未造成损害后果，情节轻微应当免除处罚。经审理查明,原判认定上诉人冉昭犯挪用公款罪的事实，有经原审法院庭审举证、质证并经原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。关于上诉人及其辩护人提出冉昭个人账户中收取的采购设备资金并不属于公款性质，不构成挪用公款罪的上诉理由及辩护意见。经查，冉昭个人持有的邮政储蓄账户中的资金系部分标段工程实际施工人按照项目办的要求转入的设备采购和安装部分的款项，该笔资金虽存入的是冉昭的个人账户，但该笔资金并非冉昭个人的私有财产，其以项目办的名义收取他人资金是履行职务的行为，该款项相对人一旦交付其性质即转化为项目办所有，若资金发生损失则由项目办对外承担责任，故该资金应属公共财物。故上诉人及其辩护人提出挪用的资金不属于公款的上诉理由及辩护意见不能成立。关于辩护人提出冉昭不是国家机关工作人员，应认定为挪用资金罪的辩护意见。经查，冉昭虽不是监利市农业农村局正式编制人员，但其在农业农村局项目办工作期间参与到了项目办的具体工作，其工作性质属于在国家机关中从事公务的行为，属于刑法规定的国家工作人员。至于其是否为机关正式编制，不影响该罪构成的主体资格，故辩护人提出的该辩护意见不能成立。本院认为，上诉人（原审被告人）冉昭在监利市农业农村局项目办工作期间，利用经手、保管公共财物的职务便利，挪用公款，进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。关于辩护人提出冉昭情节轻微，应当免除处罚的辩护意见。经查，根据法律规定犯挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役。原审根据冉昭的犯罪事实和社会危害程度，综合考虑到其如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚且案发前退还了全部赃款的情节，对其从轻处罚，判处有期徒刑七个月，缓刑一年符合法律规定。故辩护人提出的该辩护意见不能成立。原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  庞东彪审判员  陈 静审判员  曹 磊二〇二一年二月二十五日法官助理刘佳书记员李丹