宁夏回族自治区固原市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2021）宁04行终30号 上诉人(原审原告)固原恒新建筑工程有限公司。 法定代表人周某，固原恒新建筑工程有限公司执行董事。 委托代理人孔某，宁夏信用律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审被告）固原市人力资源和社会保障局。 法定代表人马某1。 委托代理人丁某。代理权限为特别授权。 委托代理人姜某，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审被告）宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅。 负责人孙某1。 委托代理人黄某。代理权限为一般代理。 委托代理人孙某2，宁夏兴业律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人(原审第三人)马某2，宁夏固原市人，住宁夏固原市。 委托代理人马某3，宁夏固原经济技术开发区法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 上诉人固原恒新建筑工程有限公司因与被上诉人固原市人力资源和社会保障局、宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅工伤保险资格或者待遇认定一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2020)宁0402行初135号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审法院审理查明，固原恒新建筑工程有限公司在承建固原尚溪新天地综合楼二期工程项目时，将工程的土建部分承包给自然人周银。周银在施工过程中又将劳务分包给自然人周少东。马某2系周少东雇佣的工人。2019年6月6日18时许，马某2在固原恒新建筑工程有限公司承包的固原尚溪新天地综合楼二期工程工地上从事贴墙面砖工作时，因脚手架断落从架板上摔下，致双足跟粉碎性骨折。2019年12月24日，经固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会裁决，马某2与固原恒新建筑工程有限公司之间形成事实上的劳动关系。2020年3月16日，马某2向固原市人力资源和社会保障局申请工伤认定，固原市人力资源和社会保障局受理后，于2020年6月5日作出固人认字（2020）20号《工伤认定决定书》，根据《工伤保险条例》第十四条第一项“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害”之规定，确定马某2所受伤害属于工伤情形，应认定为工伤。又根据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款：“用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用人单位为承担工伤保险责任单位”、人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》第七条：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”及劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程业务或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”确定固原恒新建筑工程有限公司属于用工主体责任单位，应承担马某2的工伤保险责任。固原恒新建筑工程有限公司不服该决定向宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅申请行政复议，宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅经审理，于2020年9月14日作出宁人社政复字（2020）23号《行政复议决定书》，决定对固原市人力资源和社会保障局作出的固人认字（2020）20号《工伤认定决定书》予以维持。 原审法院认为，最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款规定：“用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用人单位为承担工伤保险责任单位。”固原恒新建筑工程有限公司承包固原尚溪新天地综合楼二期工程后，将工程土建部分分包给自然人周银，周银又将该工程的部分劳务分包给自然人周少东。马某2在该工地从事贴面砖的工作时摔伤致双足跟粉碎性骨折，符合《工伤保险条例》第十四条第一项“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害”的规定。因此，固原市人力资源和社会保障局作出的固人认字（2020）20号《工伤认定决定书》认定马某2之伤系工伤，由具备用工主体资格的固原恒新建筑工程有限公司承担用工主体责任符合法律规定，宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅的复议决定同样正确。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条的规定，判决：驳回固原恒新建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由固原恒新建筑工程有限公司负担。 固原恒新建筑工程有限公司上诉请求:1.撤销固原市原州区人民法院(2020)宁0402行初135号行政判决，发回重审或改判撤销固原市人力资源和社会保障局于2020年6月5日作出的《工伤认定决定书》、宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅于2020年9月14曰作出的《行政复议决定书》；2.由固原市人力资源和社会保障局、宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅承担一、二审案件诉讼费用。事实与理由：一、原审认定以下事实错误。l.认定2019年12月24日，经固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会裁决，马某2与固原恒新建筑工程有限公司之间存在事实上的劳动关系错误。一审已查明，马某2系周少东雇佣的工人，二者自然是雇佣关系，固原恒新建筑工程有限公司怎么会成为马某2的用人单位。2.根据《工伤保险条例》第十四条第一项，认定马某2所受伤害属于工伤，由固原恒新建筑工程有限公司承担责任错误。3.固原恒新建筑工程有限公司将无任何技术含量的贴砖工程分包给自然人，并没有违反法律、法规。4.宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅于2020年9月14日作出《行政复议决定书》时，并未进行实质性的审查，只是对固原市人力资源和社会保障局《工伤认定决定书》的翻版复制；二、一审引用最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款、《工伤保险条例》第十四条第一项不当。法律并没有规定提供贴砖劳务的组织或个人必须具备贴砖主体资格。请求二审判如所请。 固原市人力资源和社会保障局辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律和处理结果正确。二审法院应驳回固原恒新建筑工程有限公司的上诉请求。 宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅辩称：1.一审认定马某2与固原恒新建筑工程有限公司之间存在事实上的劳动关系事实清楚，证据确实充分。原劳动和社会保障部《确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发（2005）12号]中明确规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，马某2从事的劳务属于固原恒新建筑工程有限公司承包工程的组成部分，双方存在事实上的劳动关系。最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款规定。用工单位违反法律、法规将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的主体。人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》第七项规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。固原恒新建筑工程有限公司认为马某2不是在工作时间、工作地点受伤，但其并未提供充分的证据予以证实，故应承担举证不能的法律后果。2.宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅对固原市人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》进行了全面的审查，依法作出行政复议决定并送达程序合法。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。 本案二审中双方当事人均未向法院提交新的证据。 二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款规定：社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用人单位为承担工伤保险责任的单位。该条规定从有利于保护职工合法权益的角度出发，对《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定作出了补充，即当存在违法转包、分包情形时，用人单位承担职工的工伤保险责任不以是否存在劳动关系为前提。根据上述规定，用人单位违反法律、法规规定，将承包的业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，职工发生工伤事故时，应由违法转包、分包的用人单位承担工伤保险责任。本案中，固原恒新建筑工程有限公司对马某2由周少东聘用从事贴墙面砖工程时受伤的事实无异议，但认为其不属于违法分包。住房城乡建设部《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》（建市﹝2014﹞118号）第九条明确规定：“存在下列情形之一的，属于违法分包：……（六）劳务分包单位将其承包的劳务再分包的；……”该条规定不违反《中华人民共和国建筑法》的相关规定，可以作为判断固原恒新建筑工程有限公司是否作为违法分包的参考依据。固原恒新建筑工程有限公司属于具有建筑劳务资质的企业，其应使用自有劳务工人完成所承接的劳务项目，而违法将其所承包的固原尚溪新天地综合楼二期工程中的土建部分分包给自然人周银，周银又将该工程的部分劳务分包给自然人周少东，周少东聘用马某2在该工地从事贴面砖时摔伤致双足跟粉碎性骨折，该行为属于违法分包。固原恒新建筑工程有限公司依法应承担马某2所受事故伤害的工伤保险责任，其辩解不属违法分包的意见不能成立，应不予采纳。固原市人力资源和社会保障局作出的固人认字（2020）20号《工伤认定决定书》所认定的事实清楚，适用法律正确、符合法定程序。宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅的复议决定同样正确。故，固原恒新建筑工程有限公司认为其与马某2不存在事实上的劳动关系，马某2的伤害不能认定为工伤，其不是用人单位不承担工伤保险责任的理由不能成立。一审判决驳回固原恒新建筑工程有限公司的诉讼请求并无不当。 综上所述，固原恒新建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十七条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人固原恒新建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 石 磊 审判员 马 萍 审判员 柳 林 二〇二一年二月十八日 书记员 孙雅娟 附本判决适用的法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十七条人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查。 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。