四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)川34刑终24号 原公诉机关四川省冕宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）吉克尔根，曾用名陈光荣,男,1979年2月12日出生,彝族,初中文化,个体户，村民，户籍所在地四川省凉山彝族自治州冕宁县,住冕宁县。因涉嫌盗伐林木罪,经冕宁县公安局决定,于2017年11月7日被冕宁县森林公安局刑事拘留;因涉嫌滥伐林木罪,经冕宁县检察院批准,于2017年12月8日被冕宁县森林公安局执行逮捕。现羁押于冕宁县看守所。 原审被告人毛刚,男,1959年10月1日出生,汉族,专科文化,个体户，户籍所在地四川省成都市金牛区,因涉嫌盗伐林木罪,经冕宁县森林公安局决定,于2017年11月28日被冕宁森林公安局取保候审。经冕宁县人民检察院决定,于2018年1月4日继续取保侯审，于2020年1月10日经冕宁县人民法院决定继续取保候审。 四川省冕宁县人民法院审理四川省冕宁县人民检察院指控原审被告人吉克尔根、毛刚犯盗伐林木罪一案，于2020年9月1日作出（2020）川3433刑初4号刑事判决。宣判后，原审被告人吉克尔根不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原判决认定，俄木尔补、加沙约姑莫系夫妻关系。2008年3月11日，俄木尔补、加沙约姑莫等人与冕宁县马头乡丝里坪村签订《林权转让协议书》，约定将冕宁县马头乡丝里坪村的部分林权转让给俄木尔补、加沙约姑莫等人，协议签订后双方未办理林权变更登记。2014年3月20日，被告人吉克尔根、毛刚与俄木尔补、加沙约姑莫签订了《经营项目转让协议》，约定俄木尔补、加沙约姑莫将其取得的集体林地林木开发和经营权一并转让给吉克尔根、毛刚。加沙约姑莫取得案涉林权后在未办理采伐许可证的情况下，与吉克尔根、毛刚签订《经营项目转让协议》，将案涉林地的林木采伐、经营权转让给吉克尔根、毛刚。该协议因俄木尔补、加沙约姑莫转让林木采伐权时未办理采伐许可证，违反了《中华人民共和国森林法》的强制性规定，双方签订的协议依法属无效合同。 被告人吉克尔根、毛刚依据与俄木尔补、加沙约姑莫签订的无效合同“《经营项目转让协议》”，二人商议对冕宁县马头乡丝里坪村集体林地林木开发和经营，并进行了分工，由被告人毛刚出资金和负责山上的施工安全，被告人吉克尔根负责办理采伐木料的手续、与当地人的协调和管理山场。2014年4月15日毛刚通过中国农业银行向吉克尔根转账人民币35000元，此款项用于吉克尔根办理采伐手续，但吉克尔根实际并未取得采伐证。被告人吉克尔根向被告人毛刚谎称已取得《木材采伐许可证》，毛刚对于是否取得《木材采伐许可证》未作亲自核实。2014年6月至2015年2月期间,在未取得采伐许可的情况下,吉克尔根和毛刚为获取经济利益,共同组织、雇佣民工在冕宁县××乡××村××组集体林内砍伐林木,经四川省林业科学研究院林业工程技术人员现场调查测算,盗伐林木的面积为18.6322公顷,活立木蓄积973立方米,原木出材材积为486立方米。 另经审理查明，被告人吉克尔根检举他人犯罪行为，经查证属实，应当认定为立功。 认定上述事实，有经原审法院庭审质证并认证的以下证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书载明，被告人吉克尔根、毛刚盗伐林木一案，冕宁县森林公安局里庄派出所于2017年9月5日受理案件，并于2017年11月7日立案侦查。 2.被告人个人基本情况载明，吉克尔根生于1979年2月12日，毛刚生于1959年10月1日等基本情况。 3.归案情况说明载明，2017年11月7日，冕宁县森林公安局民警在掌握吉克尔根行踪后，在其家中将其抓获归案，于当日因涉嫌盗伐林木罪被冕宁县森林公安局刑事拘留。 2017年11月28日，冕宁县森林公安局民警电话通知毛刚后，毛刚主动到案交代自己的犯罪事实和经过，因脂肪肝、胆囊增大，胆囊积液、肾小球肾炎。医院《诊断证明书》处理意见：住院治疗。被冕宁县森林公安局取保候审。 4.现场位置示意图、照片说明、现场勘验检查笔录载明，2017年10月30日，在冕宁县马头乡丝里坪村护林员邱某1的的见证和指认下，冕宁县森林公安局里庄派出所组织民警对冕宁县马头乡丝里坪村集体林采伐林木现场进行现场勘查，证实了采伐现场的基本情况。 5.冕宁县林业局林政资源站（杨文国）“关于马头乡丝里坪采伐木材（旧料）清理和运输情况说明”载明，冕宁县林政资源站在2014年4月14日已告知吉克尔根和毛刚，只能运输旧木材，不得随意再砍伐新木材。2015年下半年吉克尔根与毛刚向林政资源站询问申请采伐木材事宜，林政资源站明确给予答复“不能办理”。 6.毛刚自述书（2017年8月10日）的情况说明载明，毛刚叙述了本案情况。 7.经营项目转让协议（2014年3月20日）载明，吉克尔根、毛刚与俄木尔补、加沙约姑莫就冕宁县马头乡丝里坪村2、4组的集体林开发和经营权转让事宜达成协议，俄木尔补、加沙约姑莫将冕宁县××乡××村××组××组的集体林地界线内所有已采伐和尚未采伐的木材以及山场上工棚、便道和其他设施转让给吉克尔根和毛刚。 8.丝里坪村集体林的木材开发重启申请载明，俄木尔补家于2010年12月23日开始在马头乡丝坪村采伐木材。（有冕宁县锦屏林业站的公章及签字） 9.承诺书载明，俄木尔补在2010年12月23日在冕宁县林业局同意下，在冕宁县马头乡丝里坪村办理了采伐木材指标2000立方米，至2014年3月底约采了400立方米，后因资金短缺等因素与吉克尔根协商，俄木尔补将这项采伐经营权全权交给吉克尔根办理，之前所有俄木尔补在采伐期同发生的债权、债务全由吉克尔根负责处理，今后采伐、运输、经营时所发生的一切事项全由吉克尔根自行负责。特承诺双方均在林业政策范围内开展经营，并且保证所有债权、债务和纠纷自行处理。（有冕宁县锦屏林业站站长马某的签字） 10.冕宁县人民法院协助执行通知书（2012）冕宁执字第101号载明，请冕宁县林业局协助执行不予办理冕宁县马头乡丝里坪村编号为B5100599934号林权证的转让、过户等登记，并不得为该林权证下的林木办理木材砍伐、运输等相关手续。 11.转账单、毛刚与吉克尔根对话记录载明，2014年4月15日毛刚通过中国农业银行卡转账，向吉克尔根转账人民币35000元，此款项用于吉克尔根办理采伐手续。但吉克尔根实际并未取得采伐证。 12.控告状载明，毛刚以吉克尔根非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相，骗取其人民币4.5万元，构成诈骗罪为由向冕宁县公安局提起控告。 13.2012年12月31日至2016年6月毛刚支付给吉克尔根的账务明细及银行凭证载明，毛刚前后共向吉克尔根支付人民币427300元，减去吉克尔根代收代付款项人民币121000元，剩余306300元全部被吉克尔根骗取占有和挪用。 14.毛刚的申诉书载明，毛刚就冕宁县森林公安局调查冕宁县××乡××村××组××组集体林木滥砍滥伐一事向该局申诉并澄清事实，毛刚与吉克尔根共同签订了《经营项目转让协议》，但因其与吉克尔根签订的受让合同目的不一样，吉克尔根是为了将协议所涉的林木采伐并运到木材加工厂，获取每方100元的报酬，采伐得越多，收益就越大。毛刚称其主要精力是筹集资金和管理木材加工厂的事务，出资的目的是为了购买到合法的木材，故林区林木的采伐运输均是吉克尔根在组织、指挥、协调，其从未参与，也不知道吉克尔根在山场上伐区的任何采伐情况。 15.病症诊断报告及诊断报告载明，毛刚被检查出肝、胆患有严重疾病，凝视微细胆管堵塞，并有肿瘤迹象，医生特别嘱咐应及早住院治疗，并做核磁共震检查进一步核实病。 16.（2016）川3433民初678号民事判决书及（2017）川34民终940号民事判决书载明，吉克尔根、毛刚系个人合伙关系，俄木尔补、加沙约姑莫系夫妻关系。2008年3月11日，俄木尔补、加沙约姑莫等人与冕宁县马头乡丝里坪村签订《林权转让协议书》，约定将冕宁县马头乡丝里坪村的部分林权转让给俄木尔补、加沙约姑莫等人。2009年10月20日，冕宁县马头乡丝里坪村村民委员会批示“情况属实，同意转让”。协议签订后双方未办理林权变更登记。2014年4月3日，吉克尔根、毛刚与俄木尔补、加沙约姑莫签订了《经营项目转让协议》，约定俄木尔补、加沙约姑莫将其取得的在冕宁县××乡××村××组××组的集体林地的林木开发和经营权一并转让给吉克尔根、毛刚，在此之前的所有债权、债务和经济纠纷由俄木尔补、加沙约姑莫负责处理和解决，在俄木尔补、加沙约姑莫无力支付相关债务的情况下，吉克尔根、毛刚可暂行垫付，但是必须经双方当面认可，吉克尔根、毛刚垫付的费用在俄木尔补、加沙约姑莫的转让费中扣除。所转让的项目系该林地界限内所有已采伐的和尚未采伐的木材，以及山场上工棚、便道和其他设施，总转让费为780000元，协议有效期为2015年12月30日终止，届时，不论吉克尔根、毛刚是否结束本经营业务，均无条件将该林地退还给俄木尔补、加沙约姑莫。协议签订后，吉克尔根、毛刚在案涉林地进行了生产经营，并销售了木材140多方。经法院到县林业主管部门调查了解，俄木尔补、加沙约姑莫在协议履行期间未到林业主管部门办理采伐许可证，俄木尔补、加沙约姑莫从案外人陈时贵处转让的木材采伐指标于2010年12月31日已到期。俄木尔补、加沙约姑莫与冕宁县马头乡丝里坪村签订林权转让协议后，俄木尔补、加沙约姑莫与冕宁县马头乡丝里坪村未到林业主管部门办理林权证变更登记，俄木尔补、加沙约姑莫未办理采伐许可证就擅自采伐，属于非法采伐。加沙约姑莫取得案涉林权后，未向相关部门办理采伐许可证，而是由俄木尔补于2010年5月23日向案外人陈时贵转让了2010年两千立方米的木材采伐指标。加沙约姑莫取得案涉林权后在未办理采伐许可证的情况下，与吉克尔根、毛刚签订《经营项目转让协议》，将案涉林地的林木采伐、经营权转让给吉克尔根、毛刚。该协议因俄木尔补、加沙约姑莫转让林木采伐权时未办理采伐许可证，违反了《中华人民共和国森林法》的强制性规定，双方签订的协议依法属无效合同。 17.(2007)盐刑初字第81号判决书载明，被告人毛刚因犯滥伐林木罪，于2007年12月14日被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元。 18.刑事申诉状载明，被告人毛刚对四川省盐源县人民法院于2007年12月14日作出的(2007)盐刑初字第81号刑事判决提出申诉。 19.关于“11.7”盗伐林木案指认现场视频语音摘录的情况说明载明，2018年7月10日，冕宁县森林公安局组织“11，7”盗伐林木案具体实施人员何某2（简称：何）、杨某（简称：杨）以及给四川省林科院现场调查时指认盗伐范围的护林员邱某1的（简称：邱），对11.7盗伐林木案现场进行指认。由于视频采用执法记录仪跟踪拍摄，音量小，通过拍摄民警对视频逐一核对，对拍摄的5段视频进行了原音摘录。摘录文字共5段，共5页。 20.关于恢复马头乡丝里坪树集体林植被恢复方案载明，经冕宁县马头乡丝里坪村村民委员会研究提出了植被恢复方案。 21.冕宁县林业局关于吉克尔根、毛刚盗伐林木一案对植被恢复处理的函载明，被告人毛刚及吉克尔根已按村两委和林业局同意的植被恢复方案缴纳了植被恢复费14000元（壹万肆仟元整）、保证金20000元（贰万元整）到锦屏林业站，暂行保管。俩人各承担一半费用，并同意由锦屏林业站监督使用。同时承诺云南松种子采购、施工及后期管护由吉克尔根、毛刚自行负责。并保证在3年内通过验收，待验收合格后，退还保证金。 22.调查报告、调查图、调查现场照片证实，冕宁县马头乡丝里坪村采伐现场,伐区面积为18.6322公顷,森林类别为重点商品，林种是一般用材林，伐区活立木蓄积973立方米,伐区原木出材材积为486立方米。 四川省林业科学研究院调查人员朱志芳（高级工程师）、寇攀（工程师）到庭证实，被告人吉克尔根及毛刚所盗伐林木的数量与范围是亲自到现场对整个伐区的伐桩进行核实后，用两个GPS取证，结合卫星影像选取样点十个进行测量，选取的样块是根据伐桩的腐烂程度来判断的，所核实的砍伐林木均属于同一批次。 23.证人陈某的证言证实，2013年春节后毛刚叫陈某去冕宁县南河桥道班房的木材加工厂参加工厂的扩建，2014年4月底，毛刚和吉克尔根叫其到马头乡丝里坪去跟车帮拉松木到南河桥加工厂，2014年6月后，陈某在旧伐区的背面上帮毛刚和吉克尔根架新索道。陈某知道砍木料的人是通过一个叫加沙莫的一个彝族女人介绍给吉克尔根认识的，之后吉克尔根叫上这些人在山上砍木料，吉克尔根和毛刚合伙买的马头乡丝里坪那片山，所有有关采伐手续都是吉克尔根在办理，毛刚出办理手续的费用。在砍木料前，陈某与毛刚听吉克尔根说过采伐手续已经办理好可以砍木料了，上山砍木料的民工是吉克尔根通知的，至于手续是否真已办好，其不清楚。 24.证人王某均的证言证实，2013年春节前一个多月的时候，毛刚叫其去冕宁县南河桥道班房的加工厂里帮忙扩建加工厂。6月初因为老伐区的木料没法用就转到马头乡的公路边从事架设索道的工作。只知道有个木里县叫扎西的藏族人在山上砍木料，因为扎西是以前给加沙莫砍木料的，所以扎西是吉克尔根联系的，山上所有的事情都是吉克尔根在监管。大概是在2014年4月20号左右的一天中午吃饭的时候有毛刚、吉克尔根、陈延桥和我四个人在一起时毛刚问吉克尔根山上砍伐木料的手续办好没有，吉克尔根回答说办好了，毛刚叫吉克尔根拿来看一下，吉克尔根说放在家里了。 25.证人杨某的证言证实，2015年春节前两个多月，吉克尔根打电话给杨某让其上山帮忙漕（运）木料，杨某到了伐区了解情况后便组织民工进行，两个多月漕（运）木料的过程中一共拉走七八车木料，又因索道坏后，杨某一行人无事可做，吉克尔根便叫他们砍木料，砍木料的位置是吉克尔根告知他们的。杨某对吉克尔根是否有砍伐手续没有过问过。杨某只知道吉克尔根与毛刚都是老板，吉克尔根负责在山上指挥干活，在毛刚那里领取平时生活费和最后结算工钱。 证人杨某出庭证实，被告人吉克尔根就是联系其到马头乡丝里坪村林区集材的人，并与被告人吉克尔根见面三次，当时的木料都是旧的，没有新料，进场的时候说工资是毛刚结算，所有钱都是毛刚在管，但是山上的指挥是吉克尔根。 26.证人加沙约姑莫的证言证实，在2014年4月3日的时候，我以协议的形式将从老百姓手中买过来的山场以78万元的价格卖给吉克尔根和毛刚，期限为一年半，在2015年12月30日到期，因为合同上注明签订合同时他们给我三万元，在2014年6月30日之前再给我10万元，2014年11月30日之前给我30万。他们只给了我3万元，后面的钱都没有给我，所以在2015年冬天（12月份）的时候，我就到我买的山场上去看了一下。我去看的时候，我们2010年12月ｌ0日至12月30日砍下来的木料全部都还在山场上，木料都朽坏了，在我砍下来的木料另一侧重新砍了一片木料堆放起在，并新架了一段索道，那里还有一些帐篷和铺盖，还有斧头、柴油机等东西在，当时山上已经没有人了。新的木料是我把山场转给毛刚和吉克尔根他们两个后，他们组织人砍的。时间应该是在2014年砍的，因为我上山去看的时候木料已经全部干了的。我们在签订协议的时候我就带了一个叫何某1的人，毛刚当时就叫何某1继续跟他们干，帮架索道和滑木料，在后来的时候何某1跑到我家来说，他帮毛刚和吉克尔根架索道和滑木料没有拿到工钱。当时是我家介绍他认识毛刚他们的，想让我们帮他催工钱，毛刚和吉克尔根把工钱算给了何某1，何某1才回家去的。我们当时在写协议的时候，我们只是把采伐的范围和砍倒的木料指给了他们，他们要砍木料就自己去办理《采伐证》，他们2014年砍的我就不清楚他们办没办《采伐证》了。 27.证人泥某的证言证实，2014年4月份左右，吉克尔根和毛刚找了一帮木里的彝族到我们丝里坪村二组的集体林内砍木料，并把以前加沙约姑莫砍的木料拉了三车木料下山（当时漕（运）料的是吉克尔根找马头村的人漕（运）的料），我当时去把那三车木料拦了一车，当时吉克尔根的亲戚给我说：“你不要拦这些木料，这些吉克尔根拉的”，吉克尔根就给打电话说：“你不要拦这些木料，我是林业局叫我来干的，我不拉这些木料，没人能做这个事”，在第二天的时候我就把那车料放下山了。在5月初的时候吉克尔根他们找了4个木里的彝族，在加沙约姑莫以前砍树子的地方砍了一些青冈树，因为青冈树太小，他们就转到山场的东面去砍松树，我们队的人就把这帮砍木料的彝族拦着不让他们砍木料，因为以前加沙约姑莫在我们这里砍木料的时候还欠我们的钱，我打了电话跟吉克尔根说：“现在山上的新木料和旧木料都不能动，必须把欠村民的钱还了才能动”。吉克尔根就跟我说，6月21号，把村民一起约到丝里坪的公路边，处理欠钱的事。在6月2ｌ号的时候吉克尔根、毛刚、俄木尔补还有加沙约姑莫他们四个人一起到我们村上来解决这个事，加沙约姑莫说：“现在我没有钱了，这里交给毛总（毛刚）和吉克尔根他们来管。欠的钱由尔根他们负责给你们，你们大家要放心”。吉克尔根说：“我是不想来这里清理这些木料的，林业局叫我来把加沙约姑莫以前砍好的木料和没在砍的木料清理掉，到时候把差你们的钱还你们，这是个亏本的买卖，你们这里的人一直闹，现在先给一万五，剩下的钱等把木料清理完，在今年过年前把剩下的钱给你们结清”。然后给我们打了剩下钱的欠条，我们就让那些木里的彝族继续上山砍树。那天还听说了毛总是个大老板，以后各种手续由尔根去办，钱由毛总出。4个彝族一直砍到8月份的时候，因为下雨他们就走了，再也没有砍过。在2014年10月份的时候，吉克尔根和毛刚在我家找到我说：“现在山上的树子还没有砍完，你找人或者你自己去砍，一方木料给你30元”。因为价钱低。他们同意把以前木里那几个彝族砍的也算给我砍的。我就自己买了一台油锯，在我们过彝族年之前（2014年11月20日），我就叫上我的兄弟泥苦日布子一起到山上去砍了两天木料，因为我觉得帮他们砍了不容易拿到钱，在过彝族年（2014年11月20日左右）后就没有帮他们砍了，在彝族年的时候，毛刚和吉克尔根又找了一帮木里的藏族来砍木料，吉克尔根给我说：“你漕（运）不起木料，这帮人倒桩断筒和漕（运）木料凶的很，你以前砍的好多方，我到时都算给你”。那帮藏族在那里砍木料和漕（运）木料差不多三个月的时间。我在帮忙砍木料的时候吉克尔根和毛刚没有给我看过采伐证，吉克尔根说：“你放心，我砍木料是林业局的叫我来砍的”。我当时听到他说他是林业局叫来的应该是有手续的，所以我就没有问他们有没有办手续，而且以前那帮彝族砍了那么久的时间，没得手续他们敢砍那么多木料。我砍了多少方不清楚，在我去问吉克尔根拿工钱的时候，我给吉克尔根说油锯是我自己出的，砍树子也恼火，你要给我算下这些费用，吉克尔根就给我算的是100方木料。劳务费以一方30元算的，但是到现在一分都没有得到。2015年春节以后架索道的师傅何某1来过我家，我跟他摆起过我和我兄弟砍木料的事，他晓得我去砍过木料。 28.证人邱某1的的证言证实，在2010年的时候，丝里坪伐区的采伐指标是陈时贵办理的，一共办理了2000方，砍伐的区域是俄木尔补和邱海林搞伐区现场管理的，邱海林当时是500方的采伐指标，砍伐的区域是丝里坪村以上靠下半部分的山，靠上部分至上面的一条环路（与国有林交界的地方）是俄木尔补和加沙约姑莫砍伐的区域，当时加沙约姑莫有1500方的采伐指标，邱海林和加沙约姑莫他们是同一时间在伐区倒的桩，当时我虽然是在帮邱海林看管伐区，但是俄木尔补和加沙约姑莫砍伐的区域我很清楚，因为我是当地的人，砍的就是我们组的自留山，当时的伐区范围我走过好几趟，我敢肯定我带公安人员去看的那一片被砍伐的区域绝对不是加沙约姑莫她们2010年那次去砍的，全都是后面有人去砍的，因为2010年帮邱海林看管完伐区后，我在2012年的时侯都上山去看过，当时那片都还没有被砍。 29.证人何某1的证言证实，2014年4月初俄木尔补把我介绍给吉克尔根和毛刚认识，他们互相签山场林本经营转让协议的时候我在场。签完协议的第三天吉克尔根和毛刚就喊我一起到了马头乡丝里坪村伐区，当时是去维修俄木尔补以前的索道，索道维修好后就开始放木料，一直到2014年的6月9日。6月10日以后我就看见有四个民工两台油锯在丝里坪村的东面山上砍木料，喊我重新在东面山上加一条新索道。索道架好后就开始放新砍的木料，一直砍到2014年8月份，由于下雨就没有砍伐了，当时还没有砍完，我是8月20日离开伐区的。吉克尔根和毛刚都在山上组织安排民工砍木料，因为他们两个合伙的，具体是谁在负责山上的砍伐我不清楚，砍木料的民工我知道的有一个是木里县李子坪乡的藏族叫扎西。他们新砍的伐区的上环砍的木料很多，又多又大，下环杂木树较多，松树很少。在架索道的时候我问过吉克尔根有没有采伐手续，他说有手续，但我一直没有看见过。 30.证人邱某2的证言证实，2014年4月初马某给我说陈光荣（吉克尔根）要起运丝里坪的旧木料，拉到林业站门口后你就负责给他们检尺。因为马所长给我说起运的都是旧木料，不存在新的采伐，所以也就不存在伐区监管，只喊我在林业站门口检尺，所以在这期间我就没有到过现场。 31.证人马某的证言证实，2014年4月初吉克尔根（又名陈光荣）来找到我说马头乡丝里坪村的老板和吉克尔根已经达成协议，由吉克尔根接手起运2010年12月20日至2010年12月30日倒桩的1500方松原木，并拿出来一份《承诺协议书》给我签，因为时间太久所以我只记得协议书的主要内容是他们只拉旧木料不再砍伐新木料，所以我就在协议书上签了字，同意他们这个协议，并当着吉克尔根面给他交代说要严格按照协议书上只清运2010年12月20日至30日已倒桩的旧木料，决不能再新砍一株新料。2010年12月20日至12月30日是邱某2负责监管伐区的，后来我接任单位负责人后继续安排邱某2主要负责检尺工作。由于山区地理位置的原因及他们拉木料时间不确定，所以检尺地点就在棉沙乡龙家沟口林业站门口。由于吉克尔根清运的木料是属于加沙约姑莫2010年已全部倒桩的木材，2014年转让给吉克尔根和毛刚重新起运的，所以按林业上的采伐程序伐区的监管工作已结束，吉克尔根只属于在山上清运木料，也未办理新采伐手续，也就不存在伐区，所以不存在伐区监管。 32.证人何某2的证言证实，到冕宁县的一个加工厂见到了毛总（毛刚），在加工厂住了一晚上，第二天毛总就带我们上山，并带我们去山上看了一圈林子里的旧木料，还说等旧木料漕（运）完，那边还有一个新的小班，我当时和何各各就在山上待了7、8天并漕（运）了3、4车旧木料就回家去了。过了没有多久，毛总就打电话给我让我带三个人回丝里坪去漕（运）木料，我就带着另外三个人到了那里，在那里漕（运）了几天木料，一个星期后他们就叫我们去砍新的木料，当时还没有砍当地老百姓就过来挡着我们不准我们砍，毛总、吉克尔根还有以前那个伐区的两个老板就来，协调好后就先让我们把架新索道那里的一些木头枝桠砍了，把索道线路清理出来，后来就让我们上山去砍松树，砍了5、6天，大概砍了100多方木料，因为当时索道一直没有弄好，害怕最后拿不到钱，我们就没有砍了，然后回家了。我不知道毛刚和吉克尔根是否办了木材采伐许可证，也没有问过他们，因为以前帮老板砍树子都没有问过这个事。 证人何某2出庭证实，被告人吉克尔根就是带其至马头乡丝里坪村伐区的人，公安机关带其指认的林区就是以前砍伐的林区，在林区架索道的地方见过一次被告人毛刚。 33.被告人吉克尔根的供述与辩解，我介绍毛刚和丝里坪伐区老板认识，他俩达成协议毛刚以78万元的价格收购伐区内2011年至2012年伐区内砍倒未拉下山来的全部木材，协议上我是以中间人的名义签了字的。我知道毛刚是没有新砍过木料的。我在协调办理木料的手续（如：开准运证），协调当地老百姓阻工的事的。我不知道是谁组织工人新砍木料的，因为我从新架索道在山上住过就没有去过山上了，应该漕（运）木料的人知道这个事。我只知道一个叫扎西的木里人在山上漕（运）木料，其他的我不知道。2014年4月15日的时候，我叫毛刚给我打了35000元给我，其中5000元是因为毛刚在我的厂里租房的房费，另外17000元还是27000元（我记不清楚了）是交给冕宁县林业局马头乡丝里坪伐区，以前加沙约姑莫采伐木料时差的育林基金，剩下的钱我就交给毛刚手下一个叫“王哥”的人。 34.被告人毛刚的供述与辩解，在2014年4月3日的时候，在吉克尔根的协调下，与出卖木料方俄木尔补、加沙约姑莫夫妻两个签订了《经营项目转让协议》。协议规定我出资78万元，将俄木尔补夫妻俩转让的林地界限内所有已采伐的和尚未采伐的木材全部转让给我，俄木尔补夫妻以前在伐区的债务由我承担。我和吉克尔根我们属于合作关系，利用他的木材资质由我出资和销售渠道进行合作。我主要负责的是山上的施工安全和出资，因为吉克尔根是当地人，他就负责山场上人事的协调和管理山场。签完协议后，我们就看到旧木料出材率不高，就准备重新砍一些木料，我就让吉克尔根去问一下办理采伐证的事，在2014年4月15日的时候，吉克尔根就让我打35000元给他办理采伐证，在4月20日左右我到了加工厂就打电话给吉克尔根让他到厂里来，他到厂里我就问他：你的采伐许可证办好没有，他说：钱交了，证正在办理，我就让他把办证的收据给我看，他说：开票的人不在，过几天去开，我就没有过问了。后来在2015年2月的时候，吉克尔根让我给10000元的检尺、办证辛苦费给锦屏林业站，我就问吉克尔根采伐证办好没有，他给说办好了，放在家里在。2017年国庆节之前，吉克尔根给我打电话说：“林业公安在调查丝里坪砍木料的事”，我就给他说：“调查就调查，当时我是把办证的钱给了你的，让你去办，这件事全是你自己的责任”。 35.凉山州监察委员会凉监办[2019]2号复函证实：被告人吉克尔根检举吉克巫勒、吉格木加子等人犯罪行为，经查证属实，应当认定为立功。 原判决认为，被告人吉克尔根、毛刚依据一份无效合同，在未取得《木材采伐许可证》的情况下,为获取经济利益,组织、雇佣民工砍伐活立木蓄积973立方米（原木出材材积为486立方米）,盗伐林木数量特别巨大，二被告人的行为已构成盗伐林木罪。 被告人吉克尔根、毛刚依据一份无效合同，二人即商议对冕宁县马头乡丝里坪村集体林地林木开发和经营，并进行了分工，由被告人毛刚出资金和负责山上的施工安全，被告人吉克尔根负责办理采伐木料的手续、与当地人的协调和管理山场。在共同擅自砍伐林木的过程中，被告人吉克尔根、毛刚各自分工不同，各负其责，彼此相互协作，依法应构成共同犯罪。在共同犯罪中被告人吉克尔根在明知无法取得采伐许可的情况下,向被告人毛刚谎称已经获得采伐许可,在案件中起主要作用,应认定为主犯。被告人毛刚为获得经济利益,依据一份无效合同，对于是否取得《木材采伐许可证》未做亲自核实,就组织、雇佣民工实施盗伐林木,对犯罪的发生持放任态度,在案件中起次要作用,应当认定为从犯。 被告人毛刚接到侦查机关电话通知后主动到案并如实供述自已的罪行,属于自首。被告人毛刚有犯罪前科,量刑时应当酌情从重处罚。冕宁县森林公安局在吉克尔根家中将其抓获归案，不能认定被告人吉克尔根是主动归案。被告人毛刚及吉克尔根已按村两委和林业局同意的植被恢复方案缴纳了植被恢复费14000元、保证金20000元到锦屏林业站,量刑时可酌情从轻处罚。 原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第六十八条及最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决：一、被告人吉克尔根犯盗伐林木罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元；二、被告人毛刚犯盗伐林木罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元。 上诉人（原审被告人）吉克尔根上诉提出，其与毛刚不是合伙人，其只是帮忙，不应认定主犯；其检举、揭发他人犯罪，属于重大立功，应当从轻判处，请求改判。 本院经审理查明的事实与原判决认定事实一致。在本院二审审理过程中，上诉人（原审被告人）吉克尔根未提交新的证据。原判决所列证据经原审当庭质证、认证合法有效，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）吉克尔根伙同原审被告人毛刚在未取得木材采伐许可证的情况下，擅自砍伐无效承包经营的林木数量特别巨大，其行为均已构成盗伐林木罪。根据上诉人（原审被告人）吉克尔根与原审被告人毛刚客观行为，结合二人主观恶性，足以认定上诉人（原审被告人）吉克尔根与原审被告人毛刚系共同犯罪，且在共同犯罪中应认定上诉人（原审被告人）吉克尔根系本案主犯，原审被告人毛刚为从犯。故原判认定上诉人（原审被告人）吉克尔根系本案主犯，并无不当。对其所提其与毛刚不是合伙人，其只是帮忙，不应认定主犯的上诉意见，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）吉克尔根检举、揭发他人犯罪并查证属实,虽与其自身涉嫌行贿犯罪存在关联，但其行为符合立功的构成，且为了有利于查处相关职务犯罪，可认定其构成立功，但经查并非重大立功。上诉人（原审被告人）吉克尔根所提构成重大立功的上诉理由，无事实及法律依据，本院亦不予采纳。原判根据上诉人（原审被告人）吉克尔根、原审被告人毛刚犯罪事实、情节，对其判处的刑罚并无不当。 综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确、量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李晓军 审判员  王一清 审判员  林 艳 二〇二一年二月二十二日 书记员  陈绪梅