天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终72号上诉人（原审原告）：姜国彬，男，1963年9月2日出生，汉族，住天津市津**。上诉人（原审被告）：天津市滨海新区大港第三中学，住所地天津市滨海新区大港迎宾街**。法定代表人：李善玉，校长。委托诉讼代理人：储信武，天津金三维律师事务所律师。上诉人姜国彬因与上诉人天津市滨海新区大港第三中学（以下简称大港三中）劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初24249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。姜国彬上诉请求：1．撤销一审判决，改判支持姜国彬的一审全部诉请；2．本案一、二审诉讼费由大港三中承担。事实和理由：1．姜国彬2010年11月18日入职大港三中，从事电焊工、电工工作。2015年4月14日姜国彬在工作中发生工伤事故。2017年6月23日经天津市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，至今没有治愈，一直在门诊及住院治疗。根据《工伤保险条例》规定，工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》规定，劳动者发生工伤后，治疗工伤期间的工资福利按国家规定由用人单位支付。因此，姜国彬要求大港三中依据《工伤保险条例》第六十四条的规定，按照统筹地区2018年职工平均工资60%的数额作为月工资数额共支付工资24658.2元。2．姜国彬工资低于统筹地区职工平均工资的60%，大港三中应按统筹地区2018年职工平均工资60%的数额向姜国彬一次性伤残补助金24658.2元。3．交通费124元是往返医院治疗工伤部位产生的，应该全部核销。4．单位可以代扣代缴法律规定的应由劳动者个人缴纳的各项社会保险费用、住房公积金、个人所得税，但应从应发工资中扣除，而非实发工资，大港三中是从生效判决应给付金额中扣除20000元，明显违法，应该返还。大港三中辩称，不同意姜国彬的上诉请求。大港三中上诉请求：1．撤销一审判决，改判对伤残赔偿金15400元不予支持，驳回姜国彬关于伤残赔偿金的诉请；2．本案一、二审诉讼费由姜国彬承担。事实和理由：姜国彬于2017年6月23日被鉴定为十级伤残，但始终未提出伤残赔偿金的给付要求，事实上，姜国彬只是在2018年10月提出了增加工伤伤害部位申请，在2017年6月23日之后一年内没有提出过工伤十级的复鉴和诉讼及伤残赔偿金的请求，因此已超过劳动仲裁的一年诉讼时效。姜国彬辩称，不同意大港三中的上诉请求。姜国彬向一审法院起诉请求：1．要求被告支付2019年8月14日至2020年3月13日治疗工伤期间的工资24658.2元；2．要求被告支付一次性伤残补助金24658.2元；3．要求被告支付治疗工伤往返医院的交通费124元；4．要求被告返还补缴社会保险代扣的20000元。一审法院认定事实：2010年11月18日原告入职被告处担任电焊工一职，双方未签订书面劳动合同，实际履行为标准工时制，每月工资2200元，自然月计薪，以现金形式发放。2015年4月14日原告在工作中受伤，经诊断为：右足切割伤、右足拇趾近节趾骨粉碎性骨折、右足拇趾末节基底骨折、右足拇长伸肌腱断裂。2016年1月8日经天津市滨海新区人力资源和社会保障局作出编号：S112010920150379《认定工伤决定书》，认定姜国彬受到的事故伤害，属于工伤情形。2017年6月23日天津市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为十级，发生工伤时被告未为原告缴纳工伤保险。2019年4月18日天津市滨海新区人力资源和社会保障局作出《增加（变更）工伤伤害部位决定书》，确认右足第2趾近节趾骨骨折，右足第2趾末节趾骨骨质及软组织缺损属于工伤范围。原告分别于2019年9月5日至同年9月26日、2019年11月6日至同年11月26日在天津医药大学第二附属医院治疗工伤。2019年11月6日天津市社会保险基金管理中心河东分中心开具资格确认书，确认原告2019年11月6日至2020年2月4日治疗属工伤保险待遇范围。被告于2019年8月7日为原告补缴了社会保险，代扣原告个人承担部分20000元。2019年8月14日至2020年3月13日期间，被告未到岗工作，2020年5月12日原告向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2020年6月22日作出津滨劳人仲裁字【2020】第33号仲裁裁决书，原告不服，遂起诉。另查，1.2016年1月8日天津市滨海新区人力资源和社会保障局出具《工伤职工停工留薪期确认通知书》，确定停工留薪期为8个月（自2015年4月14日至2015年12月13日）；2016年1月25日《延长停工留薪期鉴定结论书》鉴定：延长停工留薪期3个月（自2015年12月14日至2016年3月13日）；2016年3月16日《延长停工留薪期鉴定结论书》鉴定：延长停工留薪期2个月（自2016年3月14日至2016年5月13日）；2018年10月8日天津市滨海新区人力资源和社会保障局作出编号：S112010920150379《工伤认定决定时限中止决定书》，决定中止认定工伤决定时限。2019年4月16日天津市滨海新区人力资源和社会保障局作出《恢复工伤认定程序通知书》载明：我局于2018年10月8日下达编号：S112010920150379《工伤认定决定时限中止决定书》，现中止情形消失，决定恢复工伤认定程序；2．天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初65414号民事判决书中认定：原告诉讼过程中变更诉讼请求：要求被告支付一次性工伤伤残补助金未向劳动仲裁委员会申请仲裁，不应予受理，应以驳回起诉；3．原、被告确认原告2019年9月5日至2019年9月26日、2019年11月6日至2019年11月26日存在住院工伤范围治疗41天。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。原告主张被告支付2019年8月14日至2020年3月13日治疗期间的工资24658.2元，本案中，原告经鉴定停工留薪期最后日期为2016年5月13日；双方确认原告2019年8月14日至2020年3月4日其因治疗工伤住院41天。根据《中华人民共和国社会保险法》规定，劳动者发生工伤后，治疗工伤期间的工资福利按国家规定由用人单位支付。结合原告在职期间月工资2200元，被告应支付原告治疗工伤期间的工资4147.13元，原告主张的过高部分，无事实及法律依据，不予支持。原告主张被告支付一次性伤残补助金24658.2元，被告以已超过时效不予认可。本案中，因原告定残后一直因工伤问题进行复鉴、诉讼，相关部门于2019年4月16日作出了“恢复认定工伤程序”，故本院对被告该时效抗辩不予采信。根据《工伤保险条例》规定，职工因工致残，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为十级伤残为7个月的本人工资。另根据《中华人民共和国劳动法》规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因被告未依法为原告缴纳工伤保险，导致原告未能享受相应的工伤保险待遇，故被告应承担由此产生的法律后果。原告2015年4月14日受伤，经鉴定已构成工伤十级，原告月工资为2200元，故被告应支付原告一次性伤残补助金15400（2200元/月×7个月）元，原告主张的过高部分，不予支持。原告主张被告支付治疗工伤往返的交通费124元，工伤保险待遇中虽然对统筹地区以外的交通费作出限定，但本案中原告确存在增加工伤部位的住院治疗情形，多次往返治疗所产生的交通费系合理性支付，该院酌情认定100元，原告主张的过高部分不予支持。原告主张被告返还补缴社会保险代扣的20000元，参加社会保险，是用人单位和劳动者的义务，被告为原告补缴社会保险中代扣原告个人负担部分，不违反法律规定，故原告该项诉讼请求缺乏事实及法律依据，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国保险法》第三十九条、《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决：一、被告天津市滨海新区大港第三中学于判决发生法律效力之日起十日内，支付原告姜国彬住院治疗工伤期间的工资4147.13元；二、被告天津市滨海新区大港第三中学于判决发生法律力之日起十日内，支付原告姜国彬一次性伤残补助金15400元；三、被告天津市滨海新区大港第三中学于判决发生法律力之日起十日内，支付原告姜国彬工伤治疗期间交通费100元；四、驳回原告姜国彬的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由被告天津市滨海新区大港第三中学负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明，2014年度天津市职工平均工资为4686元，2015年度天津市职工平均工资为4744元，2016年度天津市职工平均工资为5265元，2017年度天津市职工平均工资为5607元，2018年度天津市职工平均工资为5871元。本院二审经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方系劳动关系，劳动者与用人单位的权益均受法律保护。关于姜国彬主张大港三中支付2019年8月14日至2020年3月13日治疗期间的工资24658.2元的诉请，姜国彬的停工留薪期最后日期为2016年5月13日，在伤残鉴定后姜国彬亦一直未再复岗工作，考虑到姜国彬定残后与大港三中劳动关系并未解除、天津市滨海新区人力资源和社会保障局于2019年4月18日对其作出《增加（变更）工伤伤害部位决定书》并结合姜国彬此后治疗、医院多次建休情况，本院参照《天津市工资支付规定》第二十五条有关病假工资的规定，大港三中应支付姜国彬2019年8月14日至2020年3月13日工资11480元（2050元/月×80%×7个月），《工伤保险条例》第六十四条所规定的“本人工资”及相应的标准，系用于计算一次性伤残补助金等工伤保险待遇的适用标准，而非在双方劳动关系存续的情况下大港三中向姜国彬发放劳动报酬的适用标准，故姜国彬要求大港三中按统筹地区2018年职工平均工资的60%支付上述期间工资无法律依据，本院不予支持。关于姜国彬主张大港三中支付一次性伤残补助金24658.2元的诉请，大港三中主张超过仲裁时效，因姜国彬定残后一直因工伤问题申请增加工伤部位，相关部门于2018年10月8日决定中止认定工伤决定时限，并于2019年4月16日恢复认定工伤程序，故本院对大港三中该时效抗辩不予采信。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为十级伤残为7个月的本人工资。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，因大港三中在姜国彬受工伤时未依法为其缴纳工伤保险，故大港三中应承担由此产生的法律后果。同时，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。姜国彬每月工资为2200元，低于其受伤前十二个月的职工平均工资的60%，故大港三中应按照姜国彬受伤前十二个月的职工平均工资的60%为标准向其支付一次性伤残补助金，经核算数额为20042.4元，姜国彬主张的过高部分，依据不足，本院不予支持。关于姜国彬要求大港三中支付治疗工伤往返医院的交通费124元的诉请，因工伤保险待遇中的交通费系限定于统筹地区以外产生的交通费，一审法院结合姜国彬存在增加工伤部位多次往返医院治疗的情况，酌情确定100元并无不当，姜国彬主张过高部分依据不足，一审法院不予支持并无不当。关于姜国彬要求大港三中返还补缴社会保险代扣的20000元的诉请，大港三中为姜国彬补缴社会保险中代扣其个人负担部分，不违反法律规定，故姜国彬该项诉请依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初24249号民事判决第三项；二、撤销天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初24249号民事判决第一项、第二项、第四项；三、天津市滨海新区大港第三中学于本判决发生法律效力之日起十日内，支付姜国彬2019年8月14日至2020年3月13日的工资11480元；四、天津市滨海新区大港第三中学于本判决发生法律效力之日起十日内，支付姜国彬一次性伤残补助金20042.4元；五、驳回天津市滨海新区大港第三中学的上诉请求；六、驳回姜国彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费20元，均由天津市滨海新区大港第三中学负担。本判决为终审判决。审判长 田 雷审判员 闫 萍审判员 李 浩二〇二一年二月二十三日书记员 朱欣宇