安徽省马鞍山市花山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0503民初6239号 原告：计涛，男，1994年1月生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。 被告：马鞍山红网网络科技有限公司，住所地安徽省马鞍山市花山区。 法定代表人：刘治国，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：史永红，安徽明博律师事务所律师。 原告计涛与被告马鞍山红网网络科技有限公司（以下简称马鞍山红网公司）劳动争议一案，本院于2020年11月25日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月23日公开开庭进行了审理。原告计涛，被告马鞍山红网公司的委托诉讼代理人史永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 计涛向本院提出诉讼请求：1.请求支付2019年10月16日至2020年8月31日期间工资收入损失26250元(2500元/月×10.5)；2.请求支付2019年9月19日至2020年8月19日期间未签劳动合同双倍工资差额27500元(2500元/月×11)；3.请求加付经济补偿金7988元(31953×25%)；4.请求赔偿原告提起诉讼而产生的相关费用。事实和理由：2019年8月22日,被告单方解除与原告的劳动关系,双方就继续履行和工资数额产生争议。原告申请仲裁,双方起诉上诉。2020年8月20日,马鞍山市中级法院判决系违法解除，确认工资标准2500元/月,继续履行劳动合同,支付2019年8月19日至2019年10月15日已克扣和未支付的工资。但是,2019年10月16日至2020年8月31日期间工资收入损失、11个月的未签劳动合同双倍工资差额和经济补偿金没有经过劳动争议纠纷仲裁前置程序,法院不直接受理。后补充仲裁申请,现重新诉至法院。花山劳动仲裁委认为2019年10月28日仲裁裁决后(未生效),应视为双方劳动合同中止;又认为2019年10月16日(开庭)至今事实上已经中止履行;还认为2019年8月23日至2020年8月20日处于劳动仲裁及诉讼期间,应视为双方劳动合同中止;时间上不确定的、事实上不合法的。根据《安徽省劳动合同条例》第二十二条:“有下列情形之一的,劳动合同中止履行:(一)用人单位和劳动者协商一致的;(二)劳动者被依法限制人身自由的;(三)因不可抗力致使劳动合同暂时无法履行的;(四)法律、法规规定的其他情形。”由此观之,花山劳动仲裁委不仅没有解决旧的争议,即工资数额,还抛开法律法规去制造新的争议,即劳动合同中止。原本很单纯的用人单位违法辞退、克扣工资引起的劳动争议纠纷案件,经过花山劳动仲裁委审理变得非常混乱,裁决甚至超出仲裁申请事项范围。如果不是花山劳动仲裁委去年错误的裁决月工资标准为2000元,双方早就息讼宁人。可笑的是,花山劳动仲裁委对于原告的2019年8月23日至2019年10月15日期间工资早已裁决﹝花劳人仲案字(2019)第185号﹞被告应予支付,法院亦判支付,然而这次裁决,2019年8月23日至2019年10月15日竟然属于中止期间,用人单位无需向劳动者履行劳动法上的义务,是打自己脸的、打法院脸的。更可笑的是,被告亦不认为劳动合同中止,已支付原告工资至2019年10月15日,只是没遵守国家相关法律法规没付完。根据《劳动合同法》第十条:“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”根据《劳动合同法实施条例》第五条:“自用工之日起一个月内,经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”第六条:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”换句话说,如果是劳动者拒绝订立劳动合同,用人单位应该及时履行辞退并支付经济补偿的权利和义务。自用工之日起至满一年的前一日,被告及其委托代理人多次和原告见面,都没有要求订立书面劳动合同,也没有依法终止,也没给经济补偿,也拒绝接受调解。所以,花山劳动仲裁委认为的不能视为被告故意拖延不订立劳动合同,且被告在此期间积极履行了主动要求签订劳动合同的义务,未签订书面劳动合同不能归责于被告是不属实的、不合法的。按照现行法律规定,只要客观上存在超过一个月未签书面劳动合同的情形,用人单位没有依法终止劳动合同就应当向劳动者支付二倍工资。暂无法律规定劳动者举证证明用人单位是故意的或用人单位举证证明己方是积极的,就可以不签订劳动合同。值得注意,由于劳动关系并未合法解除,虽然劳动者没有提供劳动,但其不能提供劳动系因用人单位造成,因此用人单位仍有履行劳动合同约定支付工资的义务。根据《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》劳部发﹝1995﹞223号第二条第(四)项及第三条第(一)项:“用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。对劳动者造成损害的,应赔偿劳动者损失。造成劳动者工资收入损失的,按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工资收入25%的赔偿费用。”用人单位违法解除劳动合同,就应当为其违法行为承担法律责任。根据劳动争议举证责任倒置的法律规定,工资条应该由用人单位提供,由劳动者本人签字确认,用人单位存档至少两年备查。因为用人单位违法解除、克扣工资导致劳动者实际损失的工资收入就构成工资收入损失(131.96+312.49+5258.62+26250≈31953)。花山劳动仲裁委认为原告在本案中未举证证明用人单位造成劳动者工资收入损失,应当承担不利后果是不属实的、不合法的。综上所述,花山劳动仲裁委认为违法辞退到恢复期间处于劳动仲裁及诉讼期间,劳动仲裁及诉讼期间就是劳动合同中止期间,简言之,辞退就中止。那么用人单位违法应诉不用承担违法成本,劳动者依法维权却要承担用人单位的违法成本,蒙受损失,完全没有适用《民法通则》和《合同法》赔偿实际损失原则,严重违背了我们国家立法者的初衷,必将受到历史和人民的唾弃。枉法仲裁,原告不服,现不得不向人民法院提起民事诉讼。 马鞍山红网公司辩称，依法仲裁、诉讼期间劳动者长期不向用人单位提供劳动，用人单位亦长期不向劳动者支付工资等劳动报酬，应视为双方劳动合同中止。中止期间，用人单位无须向劳动者履行劳动法上的义务。本案中原告故意拖延并拒绝返岗造成的长期不向被告提供劳动，被告亦长期不向劳动者支付工资等劳动报酬，双方劳动合同中止，其责任完全在于原告，依法被告无须支付原告该期间的工资。双倍工资差额不属于劳动报酬范畴，劳动合同规定的支付双倍工资条款属于惩罚性条款，即“未签劳动合同二倍工资”是用人单位拒绝与劳动者签订书面劳动合同的情况下所应承担的惩罚性法律责任，因此适用前提条件是因用人单位的原因，主观上用人单位在不签订或拖延签订劳动合同上存在规避法律责任的故意，导致双方未签订书面劳动合同。否则，依法被告无须支付原告双倍工资差额。2020年12月9日，原、被告签订《全日制劳动合同书》一份，原告于次日返岗上班。参照2015年1月20日，《安徽省高级人民法院》第十一条：劳动者主张下列情形的双倍工资，人民法院不予支持：（一）用人单位和劳动者补签劳动合同，该补签行为是双方真实意思表示，劳动者主张补签之日前劳动合同期内的双倍工资；……因此，原告主张2020年12月9日之前的双倍工资依法不应当支持。关于加付经济补偿金25%赔偿费用的问题。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起开始施行,即2008年1月1日以后新产生的劳动争议应适用《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定,原告依据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条第（四）款、第三条第（一）款的规定,诉请被告支付加付经济补偿金7988元,没有事实和法律依据，依法应不予支持。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年8月19日，计涛办理入职手续,与马鞍山红网公司建立劳动关系,岗位为运营编辑,月工资标准为2500元,工作期间双方未签订书面劳动合同。2019年8月19日至2019年8月22日，计涛在马鞍山红网公司工作,同年8月29日，马鞍山红网公司以计涛“不符合试用期录用条件”为由解除与计涛劳动关系,并出具《解除劳动关系通知书》,支付计涛工资327.81元。计涛不服,向马鞍山市花山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁,裁决作出后,计涛、马鞍山红网公司分别于2019年10月29日、11月13日收到裁决书,均不服裁决,向本院提起诉讼。本院作出（2020）皖0503民初886号民事判决。计涛、马鞍山红网公司均不服该判决，向安徽省马鞍山市中级人民法院提起上诉。2020年8月20日，安徽省马鞍山市中级人民法院作出(2020)皖05民终861号终审判决,判决如下:一、维持马鞍山市花山区人民法院（2020）皖0503民初886号民事判决第一项“计涛与马鞍山红网网络科技有限公司继续履行劳动合同”及第二项“马鞍山红网网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向计涛支付2019年8月19日至2019年8月22日应发少发工资131.96元和加班工资312.49元”。二、变更马鞍山市花山区人民法院（2020）皖0503民初886号民事判决第三项为“马鞍山红网网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向计涛支付2019年8月23日至2019年10月15日的工资5258.62元”。三、撤销马鞍山市花山区人民法院（2020）皖0503民初886号民事判决第四项“驳回计涛的其他诉讼请求”及第五项“驳回马鞍山红网网络科技有限公司的其他诉讼请求”。四、驳回计涛的其他诉讼请求和上诉请求。五、驳回马鞍山红网网络科技有限公司的其他诉讼请求和上诉请求。 计涛以马鞍山红网公司为被申请人向马鞍山市花山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2020年10月22日作出花劳人仲案字（2020）第133号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人计涛的所有仲裁请求。计涛不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。 另查明：2019年8月23日至2020年8月31日期间，计涛没有向马鞍山红网公司提供劳动。 上述事实，有计涛提交的解除劳动关系通知书复印件、网银电子回单复印件、民事起诉状复印件、民事上诉状复印件、安徽省马鞍山市中级人民法院(2020)皖05民终861号民事判决书复印件、返岗签订劳动合同通知书复印件，马鞍山红网公司提交的企业营业执照副本、法定代表人身份证明书、试用期录用条件说明书复印件、解除劳动关系通知书复印件、马鞍山市城市管理局《关于迅速整改微信代运营服务工作函》复印件、马鞍山市城管局和被告经办负责人微信聊天记录截图打印件两张、微信截图打印件、2019年11月28日限期签订劳动合同通知书复印件、EMS邮寄单及邮寄信息打印件、中国邮政集团有限公司马鞍山市分公司证明、2020年5月25日手机通讯记录截图打印件，关于签订劳动合同和返岗事宜手机短信记录的截图打印件（有手机载体），2010年8月25日返岗签订劳动合同通知书复印件、手机短信记录截图（有手机载体）、EMS邮寄凭证及邮寄信息打印件、2020年12月9日的《全日制劳动合同书》、花劳人仲字案字（2019）第185号仲裁裁决书复印件、（2020）皖0503民初886号民事判决书复印件、（2020）皖05民终861号民事判决书复印件，中国工商银行网上银行电子回单复印件等证据予以证明，本院经审查予以确认并在卷佐证。 本院认为，本案争议的焦点是：一、计涛主张马鞍山红网公司支付2019年10月16日至2020年8月31日期间工资收入损失26250元(2500元/月×10.5月)是否支持？二、计涛主张马鞍山红网公司支付2019年9月19日至2020年8月19日期间未签劳动合同双倍工资差额27500元(2500元/月×11月)是否支持？三、计涛主张马鞍山红网公司支付加付经济补偿金7988元(31953元×25%)是否支持？ （一）关于计涛主张马鞍山红网公司支付2019年10月16日至2020年8月31日期间工资收入损失26250元(2500元/月×10.5月)是否支持的认定。本案中，经本院（2020）皖0503民初886号民事判决及安徽省马鞍山市中级人民法院(2020)皖05民终861号民事判决，计涛与马鞍山红网公司继续履行劳动合同。直至2019年11月28日，马鞍山红网公司向计涛发出《限期签订劳动合同通知书》，书面通知计涛三日内与马鞍山红网公司签订书面劳动合同并返回公司上班。因计涛未签收快递，该快递于2019年12月3日退回，故从2019年12月7日起，因劳动者计涛长期不向用人单位提供劳动，用人单位马鞍山红网公司亦长期不向劳动者支付工资，应视为双方劳动合同中止。中止期间，用人单位无须向劳动者履行劳动法上的义务。即马鞍山红网公司只应向计涛支付2019年10月16日至2019年12月6日（38个工作日）的工资，共计4367.82元（2500元/21.75天×38天）。计涛此项诉请本院予以部分支持。 （二）关于计涛主张马鞍山红网公司支付2019年9月19日至2020年8月19日期间未签劳动合同双倍工资差额27500元(2500元/月×11月)的认定。2020年12月9日，计涛与马鞍山红网公司签订《全日制劳动合同书》一份，计涛于次日返岗上班。根据本省的司法实践，用人单位和劳动者补签劳动合同，该补签行为是双方真实意思表示，劳动者主张补签之日前劳动合同期内的双倍工资，人民法院不予支持。因此，计涛该项诉讼本院不予支持。 （三）关于计涛主张马鞍山红网公司支付加付经济补偿金7988元(31953元×25%)是否支持的认定。2019年8月19日至2020年8月31日期间，计涛向马鞍山红网公司提供劳动的时间为4天。且不具备《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。因此，计涛该项诉讼本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条，《安徽省工资支付规定》第十四条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告马鞍山红网网络科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告计涛工资4367.82元； 二、驳回原告计涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告马鞍山红网网络科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  王益志 二〇二一年二月八日 书记员  何 璐