江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终7526号上诉人(原审原告)：位艳阳，男，1987年4月8日生，汉族，住江苏省睢宁县。被上诉人（原审被告）：方阿龙，男，1995年10月18日生，汉族，住江苏省睢宁县。委托诉讼代理人：陈达歌，江苏千秋业律师事务所律师。上诉人位艳阳因与被上诉人方阿龙民间借贷纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院(2020)苏0324民初627号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。位艳阳上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持位艳阳的部分诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费用由方阿龙承担。事实和理由：位艳阳与方阿龙是好朋友，2018年方阿龙上一个游戏工作室项目，租赁位艳阳的电脑、网线等，期间因资金短缺向位艳阳借款。为帮助方阿龙，位艳阳从2018年12月28日至2019年2月25日共11次借给方阿龙291000元。方阿龙至2019年9月陆续归还77051元，下欠213949元尚未偿还故而成讼。一审判决认定双方系合伙关系而非民间借贷，驳回了位艳阳的诉讼请求。位艳阳认为，一审判决认定事实及适用法律均错误，位艳阳与方阿龙之间系借款、租赁、买卖关系，而非合伙关系。1、位艳阳将304台电脑交给方阿龙经营的行为应该是租赁行为。双方从未就方阿龙的经营利润做过分成的约定，也未就合伙投入何物及及资金比例作出约定，方阿龙的陈述完全系为了逃避还款责任而作出违背事实的陈述，没有任何证据予以证实，也没有任何事实依据。2、位艳阳本来意向是向方阿龙购买11万元账号，预付4万元，但是方阿龙并未向位艳阳交付约定的账号，仅向位艳阳提交(30个08年QQ账号单价260元)7800元的账号，而且此后方阿龙又将该账户出卖给他人，等于双方合同解除，位艳阳同意二审法院将该4万元从213949元中扣除(即借款为173949元)，位艳阳保留以买卖合同纠纷另行诉讼的权利。3、位艳阳将304台电脑交给方阿龙经营不是合伙投入，而是位艳阳当时不愿意自己经营，正巧方阿龙也从事该事务经营，于是找到位艳阳商谈，使用位艳阳的电脑，并不需要位艳阳支出任何开支，每月支付位艳阳使用费即方阿龙所说的“利润”。如果双方系合伙关系，利润尚未产生，怎么可能承诺支付固定的“利润”(使用费)。显然，方阿龙使用电脑的行为系租赁行为，位艳阳保留以租赁合同纠纷另行诉讼的权利。4、方阿龙提供的证人证言部分真实，其证实没有发工资，证明没有利润；如果是合伙，没有“利润”，如何分配“利润”。因此，方阿龙的打款系还款，位艳阳与方阿龙之间有借贷关系。另，如果双方系合伙关系，为什么发放的工资的不是位艳阳而是方阿龙。显然证人意图证明双方系合伙关系是虚假陈述的。5、位艳阳从未说过要提供场地，这也是方阿龙为了逃避责任捏造的说法。至于房租承担问题，因为方阿龙已经知道方阿龙的经济能力很差(其自己说外面欠很多人的钱)，位艳阳为了止损减损就主动说为方阿龙承担部分房租，以期待方阿龙良心发现，偿还借款和租赁的电脑，属于好意行为，而非履行合伙的义务。6、关于方阿龙所说的9万余元“利润”，其中系POS机套取的6万元，因该POS机系方阿龙所有，位艳阳意欲套现，只有先“刷”至方阿龙的银行账户，而后方阿龙又转给位艳阳仅5万元(其中1万元留下系借款，计入诉讼的213949元)，该5万元是位艳阳通过方阿龙的套现行为，而不是方阿龙所说的“利润”。7、至于其他方阿龙转账，均不是方阿龙所说的“利润”，而是还款或者网费(因为从位艳阳这边缴纳比较便宜)或者医药费(打伤位艳阳后的转账)及一些数额小的转账，系位艳阳为了息事宁人和计算方便，均计为还款的让利的行为。8、2019年9月24日位艳阳索要借款，方阿龙转账3000元，位艳阳问是否租用的电脑所产生的“利润”(位艳阳不太懂利润与租金的区别，一直自己的租金与对方租用电脑产生利润是一回事)，方阿龙回答是系还款，由此可见，双方系借贷关系。9、证人都某,4没发工资，哪里存在后来转账的“工资”等。即使方阿龙发工资，与位艳阳亦无关。10、所谓派出所材料中草稿，系方阿龙要求位艳阳同意认可不存在的东西，才会还款78500元，但因所述不真实，位艳阳未予同意。综上，位艳阳与方阿龙之间不存在合伙关系，存在借贷、租赁、买卖关系，一审法院认定事实错误，适用法律错误。请求依法撤销一审判决，依法改判支持位艳阳的部分诉讼请求或发回重审。方阿龙答辩称：1、位艳阳主张的借贷关系发生在双方利用电脑进行网络游戏经营过程中，双方对于借款的用途、数额、利率、期限和还款方式都没有相关的约定，位艳阳的转款行为频繁，并且数额零散不定，不符合常理。方阿龙在整个过程中未出具任何一份借据，位艳阳也未提供相应的证据证实其主张方阿龙出具借条，双方并未有借款合意及借款期限、利息等相关的约定，不符合一般的民间借贷的常理。2、双方在一审中的陈述、微信转账记录、聊天记录、证人证言、电话录音等，可以明确双方债权债务发生在经营过程中，对于款项的运用、利润做过口头约定。位艳阳自己也认可部分转款目的是用于购买游戏账号，办理架设宽带、缴纳网费等，结合，位艳阳陈述原来同意承担2/3，现在不承担了……明显与其主张的借贷关系相互矛盾。位艳阳仅凭转账记录主张借贷关系证据不足。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回位艳阳的上诉请求。位艳阳向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令方阿龙返还借款213949元；2.本案诉讼费用由方阿龙承担。一审法院经审理查明：2018年底左右，方阿龙在睢宁县原睢城镇城东村毛四组经营游戏工作室。位艳阳通过朋友介绍认识方阿龙后，将其所有的304电脑交由方阿龙运营，位艳阳提供宽带网络，由方阿龙负责日常维护并找人看护管理，双方就运营利润分配作了口头约定，位艳阳以期能拿到方阿龙承诺的每月15-20万元的利润。其间，按照位艳阳提供的转账记录显示，位艳阳自2018年12月28日至2019年3月6日通过微信、支付宝、POS刷卡等方式向方阿龙及其注册的公司转账计291000元，其中部分支付了购买游戏账号、分屏器、同步器、后期脚本及房租水电等。2019年2月25日至9月24日间，按照位艳阳提供的转账记录显示，方阿龙向位艳阳转账十余次计77051元。电脑进行网络运营至2019年9月底，位艳阳将电脑拉回，双方就运营期间的投入及责任分担等问题经多次协商未果。位艳阳诉讼来院，主张转账支付给位艳阳的291000元系方阿龙向其借款，方阿龙应当偿还除已付的77051元的余款213949元，方阿龙以其答辩理由拒付。遂引诉争。一审法院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。即对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担不利后果。本案中，位艳阳主张与方阿龙之间存在民间借贷关系，应当提供证据证明其与方阿龙之间就借款用途、数额、利率、期限和还款方式等有相关的约定，仅有款项支付不足以证明借贷关系的成立。借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，位艳阳主张借款，但是没有方阿龙出具的借据，也没有证据证明其与方阿龙之间存在着借贷合意及相关借贷事项的约定。位艳阳十余次向方阿龙转款，数额近30万元，而没有要求方阿龙出具任何一份借据，双方也没有借款合意及借款期限、利息等相关的约定，不符合民间借贷的常理。从位艳阳、方阿龙的庭审陈述中，可以证实位艳阳、方阿龙之间的账务往来是在位艳阳、方阿龙间利用电脑进行网络游戏经营过程中形成的。在运营过程中，双方对于款项的运用、利润的分配做过口头的约定。另，在位艳阳陈述中：其先期给付位艳阳的11万元，有4万元是购买方阿龙账号的预付款；方阿龙承诺每台每小时2-3.5元、每月15-20万元的利润；方阿龙在后期支付的77051元中，2019年8月7日的1300元，是方阿龙委托位艳阳办理架设宽带，2019年9月6日的1250元用于缴纳网费；认可方阿龙除了房租以外的支出，房租多少我不清楚，原来我同意承担三分之二，现在我不承担了…等诸多陈述与其主张的借贷事实相互矛盾。转账凭证中的转账支付有许多种可能性，本案中，结合位艳阳、方阿龙的诉、辩称及所提供的证据，不足以认定位艳阳、方阿龙之间存在合法有效的民间借贷关系。虽然，双方均认可存在着利用电脑进行网络游戏合作经营情况。但是，双方对于合作方式方法及投入、分配、责任的分担等事项也均没有明确的约定和结算，一审法院对于相关情况无法查实。综上所述，位艳阳关于其与方阿龙存在民间借贷法律关系，方阿龙欠其借款213949元的主张，没有充分证据予以证明，其诉讼请求无事实依据，故一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：驳回位艳阳的诉讼请求。一审案件受理费4510元，由位艳阳负担。二审期间，位艳阳向本院提交2019年4月16日、5月10日、5月12日的通话录音及书面资料三份，拟证明：借款21万元的真实性，其中5月10日向方阿龙催要借款，方阿龙从位艳阳处拿了现金25万元，位艳阳只算方阿龙借款15万元；赚钱了，所有款项全部归还位艳阳；5月12日位艳阳向方阿龙催要借款21万元，方阿龙有还款意向。经质证，方阿龙认为，位艳阳手机中有多次录音，一审中位艳阳当庭中播放了位艳阳与方阿龙之间的录音，然后感觉对自己不利，就没有继续当庭播放。在二审中提供的三份录音，只是位艳阳单方强调具有借贷关系，而方阿龙在所有的录音中并未认可双方之间存在借贷关系。且在2019年4月16日的电话录音中，位艳阳明确陈述“还敢和你搞吧”，实际就是双方之间对于网吧经营的投资项目问题。2019年5月10日录音中“25万元我算你借我15万元…如果算你借钱，你最起码最低有21万元”，从这段话中也可以看出，位艳阳对于借贷并没有真实的意思表示。结合位艳阳提供的4月21日、22日的电话录音，可以证实双方之间相互转款是用于共同经营项目及利润的分配。本院认为，位艳阳提交录音中并没有方阿龙认可双方之间存在借贷关系的陈述，故对位艳阳的证明目的，本院不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定：“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”本案中，位艳阳依据其向方阿龙转款的凭证提起民间借贷诉讼，方阿龙抗辩与位艳阳之间存在合伙关系，位艳阳的转款系合伙期间的投入。根据方阿龙提交的证人证言以及位艳阳的庭审陈述，双方当事人存在合伙经营工作室的情形。位艳阳提交的转款凭证发生在双方合伙经营期间。位艳阳虽然主张双方之间存在借贷关系，但并未提交证据证明双方之间达成了借贷合意，故位艳阳依据民间借贷关系要求方阿龙偿还借款，证据不足。一审法院不予支持，并无不当。综上，上诉人位艳阳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2255元，由上诉人位艳阳负担。本判决为终审判决。审判长  张演亮审判员  曹 辛审判员  单德水二〇二一年二月二十四日书记员  蒋慧娟