湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘10刑终83号 原公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡依依，女，1991年1月17日出生于湖南省郴州市北湖区，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省郴州市北湖区，住湖南省郴州市北湖区。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2020年2月17日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留；因患疑似××于同年2月18日经郴州市公安局苏仙分局决定被监视居住；同日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留；同年3月26日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。 湖南省郴州市苏仙区人民法院审理湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控原审被告人胡依依犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十二月二十二日作出（2020）湘1003刑初338号刑事判决。原审被告人胡依依不服，提出上诉。湖南省郴州市苏仙区人民法院于2021年1月27日将案卷移送本院，本院同日受理后，依法组成合议庭，审阅了本案卷宗材料，依法讯问了上诉人胡依依，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院认定，2020年2月15日，吸毒人员李某1联系被告人胡依依，向胡依依求购1套毒品，胡依依要李某1到其居住的郴州市北湖区××广场××栋公寓处进行交易。尔后胡依依下楼将毒品放置在郴州市北湖区××广场××栋公寓防盗门栏杆上，李某1来到约定地点后，将600元毒资交给胡依依，胡依依告诉李某1毒品放置于防盗门栏杆上，李某1将胡依依放置于防盗门栏杆上的毒品取下，即被公安民警抓获，公安民警从李某1上衣口袋内查获白色晶体1包、红色药丸1粒。随后，公安民警通过物业人员打开防盗门，在该栋公寓512房间抓获胡依依，在512房间查获1白色瓷盘内的白色晶体粉末1盘、黄色塑料袋包装的红色药丸1包、透明塑料袋包装的白色晶体粉末6包、毒资600元。在胡依依另一租房425房间查获用塑料瓶装的白色晶体粉末1壶、透明塑料袋包装的白色晶体粉末2包、蓝色电子秤内的白色晶体粉末1盒、粉红色手包内的白色晶体6包。在吸毒人员李某1上衣口袋内发现毒品2包。经郴州市公安局物证鉴定所检验，从李某1处查获的白色晶体1包中检出甲基苯丙胺成分，从红色药丸1粒中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。经郴州市公安局物证鉴定所检验，从胡依依租住的425房及512房间查获的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分；可疑药丸中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。经称量，从李某1处扣押的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，共净重0.74克；从胡依依处扣押的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，共净重156.08克。 上述事实有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据予以证明： 1、抓获经过证明，2020年2月15日，胡依依于在郴州市南塔美食广场被抓获归案。 2、扣押决定书、扣押物品文件清单证明，扣押物品的名称及数量。 3、现场查获毒品的照片证明，毒品的外形特征。 4、房屋租赁合同证明，2020年2月12日，胡依依与李红英签订房屋租赁合同（由李红英的哥哥李某2代签），租赁郴州市南塔美食广场4栋425房间。 5、郴州市公安局苏仙分局南塔派出所对抓获胡依依及查获的涉案毒品来源出具的说明证明，侦查机关对过分析研判确定对胡依依、胡森林进行抓捕，通过进行特情引诱抓获了胡依依。该案系特情提供线索，在控制下交付，双方交易完毒品后，民警根据物业得知胡依依512、425两处住房后，在512房间抓获胡依依，对搜查过程进行了全程录音录像，并由胡依依对搜查到的毒品进行了指认。因该案抓捕时间系××疫情暴发期间，现场见证人未在现场勘验笔录上签字，现已补签。侦查人员在制作称量笔录时将抓获时间误记录为11时，已更正为实际抓获时间2020年2月15日13时。在查获被告人时，在查获地点当场清点了涉案毒品并进行封存，由被告人及见证人签字确认，随后称量、提取、扣押过程全程录音录像。 6、证人王某的证言证明，胡依依于2019年7月开始租赁她位于郴州市北湖区××广场××栋公寓××房××。 7、证人李某1的证言证明，2020年2月15日11时许，他发微信给胡依依要胡依依送毒品给他，胡依依说下大雨不送，他说他过去拿，胡依依告诉他一套东西（一小包毒品冰毒和一粒毒品麻古）要600元，他同意了,胡依依告诉他到郴州市南塔美食广场的停车场拿货。随后他打车到南塔美食广场，然后走到胡依依说的停车场，胡依依站在一个上锁的铁门里面，通过铁门的缝隙将毒品冰毒给了他，他也通过铁门的缝隙将600元现金给了胡依依，胡依依收钱后立刻上楼了，他准备离开的时候被公安机关当场抓获了。 8、证人李某2的证言证明,胡依依于2012年2月12日租赁了他位于郴州市北湖区××广场××栋公寓××房××，胡依依租赁前，他将房屋打扫干净了，里面除了居家的床、沙发、衣柜等没有其他物品。他只给了胡依依一把钥匙，一个门禁卡。胡依依一个人住在425房间。疫情期间，大门出入口设置了专门的保安人员，若没有社区统一制作的出入证，任何人不准进入4栋公寓。 9、现场勘查笔录及现场方位图证明，2020年2月15日14时30分至15时30分，公安民警对位于郴州市××广场××栋公寓××房××房××的案发现场进行勘查，在512房间床头靠窗位置的木质衣柜内发现一白色瓷盘内装有疑似毒品的白色晶体粉末1盘；在512房间的床上一玫红色手包内发现毒资600元、黄色塑料袋包装的红色药丸1包、透明塑料袋包装的疑似毒品的白色晶体粉末6包。在425房间沙发旁的衣柜内发现用塑料瓶装的疑似毒品的白色晶体粉末1壶、透明塑料袋包装的疑似毒品的白色晶体粉末2包；在425房间的玻璃茶几上发现蓝色电子秤内装有疑似毒品的白色晶体粉末1盒；在425房间的玻璃茶几上发现粉红色手包内发现疑似毒品的白色晶体6包。在吸毒人员李某1上衣口袋内发现毒品2包。现场扣押毒品共计20包。 10、辨认笔录证明，2020年2月16日，被告人胡依依依法通过照片辨认出在楼梯间给她600元钱的“磊子”是李某1；李某1依法通过照片辨认出贩卖冰毒和麻古给他的人是胡依依；2020年2月15日，李某2依法辨认出租赁其南塔美食广场小区4栋公寓425房间的租客是胡依依。 11、现场指认现场及指认照片证明，2020年2月15日12时许，公安民警依法组织胡依依指认现场。胡依依指认了在郴州市××广场××栋公寓××楼××室床上的疑似毒品（蓝色包装袋）及毒资与衣柜内盘子中的疑似毒品。随后，胡依依指认了4栋公寓4楼425室茶几上钱包内的疑似毒品与沙发旁储物柜内的疑似毒品。（2Ｐ83-89） 12、称量取样笔录及指认照片证明，2020年2月15日，公安民警依法对从被告人胡依依租住的南塔美食广场公寓4栋425室、512室查获的18包疑似毒品（分别编为1-18号）进行称量取样，1-18号(其中，10号为红色药丸，16号为红白混合物，其余均为白色晶体)净重分别为56.23g、31.49g、0.46g、0.37g、0.21g、0.39g、0.32g、0.37g、0.37g、9.63g、9.21g、43.86g、0.36g、0.51g、0.35g、1.18g、0.41g、0.36g。共计156.08克。 同日，公安民警依法对从吸毒人员李某1身上查获的2包疑似毒品（分别编为1-2号）进行称量取样，1号为红绿色药丸一粒，净重0.1ｇ,2号为白色晶体，净重0.64ｇ，共计0.74克。 13、提取笔录及截图照片证明，2020年7月8日，公安民警依法从胡依依手机中提取了短信、微信、支付宝聊天记录及手机内存储的聊天记录照片。内容证明：2020年2月10日至2月14日，胡依依发短信给胡森林的情况，包含两人吵架分手及“现在别人两批人等我拿货，我没交账”等可疑信息以及与2020年1、2月与其他人的短信记录“有没有时间，送点东西过来”等可疑信息；支付宝聊天记录中的可疑物品图片、胡森林分装毒品的照片。 14、郴州市公安局苏仙分局南塔派出所出具的情况说明证明，从胡依依所租住的425房间（10包）、512房间（8包），查获的毒品共计18包全部送检。 15、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2020]46号检验报告证明，从胡依依租住的425房及512房间查获的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分；可疑药丸中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。 16、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字［2020］79号检验报告证明，从李某1身上查获的红色药丸中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分、白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。 17、户籍资料证明，被告人胡依依出生于1991年1月17日，案发时已满十八周岁。 18、被告人胡依依的供述证明，2020年2月15日中午，“磊子”找她购买冰毒和麻古，她告诉“磊子”她这里有货，她与“磊子”协商为600元，让“磊子”来她居住的南塔美食广场拿毒品冰毒和麻古。大概过了十多分钟，“磊子”过来了，她在南塔美食广场4栋公寓楼下，她把一套毒品冰毒和麻古放在了防盗门的铁栏杆上，等“磊子”把600元现金交给她后，她告诉“磊子”毒品在栏杆上，后“磊子”把毒品拿走了。她看“磊子”拿了毒品后她转身上楼了。过了一会，她听到有人敲门，她开门后就被公安机关抓获了，公安机关在她租住的512房间和425房间找到了她放在家里的毒品冰毒和麻古。公安机关查获的毒品都是她的。 原审法院认为，被告人胡依依违反国家毒品管制法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍向他人贩卖，数量达156.82克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人胡依依犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；二、公安机关依法扣押被告人胡依依的毒资六百元，予以没收，上缴国库；三、公安机关依法扣押的毒品，予以没收，由公安机关予以销毁。 上诉人胡依依上诉提出：1、胡依依主观上没有贩卖毒品的故意，在租房内查获的毒品用于自己吸食，胡依依贩卖给李某1毒品是因公安机关特情引诱造成，不应认定为贩卖毒品罪，故其持有的156.08克毒品应认定非法持有毒品罪；2、原判量刑过重，请求二审法院从轻改判。 经审理查明，本院认定的事实与湖南省郴州市苏仙区人民法院认定的事实一致。湖南省郴州市苏仙区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人胡依依在二审审理期间未提交新证据，本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人胡依依违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，数量达156.82克，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人胡依依提出“其主观上没有贩卖毒品的故意，在租房内查获的毒品用于自己吸食，胡依依贩卖给李某1毒品是因公安机关特情引诱造成，不应认定为贩卖毒品罪，故其持有的156.08克毒品应认定非法持有毒品罪”的上诉理由。经查，根据郴州市公安局苏仙分局出具的情况说明，2020年2月初，公安机关通过其他贩毒人员的手机话单拓展分析及综合研判，发现胡依依存在重大贩毒嫌疑，随后通过吸毒人员李某1将胡依依抓获归案，胡依依贩卖毒品甲基苯丙胺0.74克给李某1的事实，虽存在特情引诱，在公安机关控制下交付，但在案证据证实胡依依主观上具有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品的行为，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。胡依依系贩毒人员，公安机关从其出租房内查获的大量毒品156.08克亦应计入其贩卖毒品的数量。该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人胡依依提出原判量刑过重的上诉理由，经查，原判结合胡依依贩卖毒品的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，对其在法定量刑幅度内的量刑并无不当。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  王 淳 审 判 员  李敦先 审 判 员  王 薇 二〇二一年二月八日 法官助理  周 林 书 记 员  彭雅玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。