瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0381民初11132号 原告：徐云超，女，1978年6月1日出生，汉族，住瑞安市。 被告：瑞安市暖舍游泳服务有限公司（统一社会信用代码：91330381MA2CNLLK1F），住所地瑞安市安阳街道华龙一品商业园区**。 法定代表人：黄思思。 委托诉讼代理人：戴力，北京盈科（温州）律师事务所律师。瑞安市暖舍游泳服务有限公司管理人已解除代理关系。 诉讼代表人：瑞安市暖舍游泳服务有限公司管理人（浙江海昌律师事务所） 委托诉讼代理人：谢瑶瑶，浙江海昌律师事务所律师。 原告徐云超与被告瑞安市暖舍游泳服务有限公司服务合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案，依法适用简易程序，于2020年11月30日第一次公开开庭进行了审理。原告徐云超、被告的委托诉讼代理人戴力到庭参加诉讼。庭后，本院依法通知瑞安市暖舍游泳服务有限公司管理人参加诉讼，并依管理人申请中止本案审理，后于2021年1月28日第二次公开开庭进行了审理。原告徐云超、瑞安市暖舍游泳服务有限公司管理人的委托诉讼代理人谢瑶瑶到庭参加诉讼。庭后，瑞安市暖舍游泳服务有限公司管理人解除了瑞安市暖舍游泳服务有限公司与戴力委托诉讼代理关系。本案现已审理终结。 原告徐云超诉称：一、诉讼请求：1、被告退还原告剩余的预购款9452元。2、被告赔付原告违约金9600＊50%＝4800元。3、本案的诉讼费由被告承担。审理中，原告表示对其第1、2项诉讼请求从给付变更为确认债权。二、事实与理由：2019年8月31日，原告带孩子在被告处（卜鲁卜鲁游泳馆的瑞安市安阳店-万顺锦园Ａ幢）上了体验课后，花费了9600元向被告购买了65节预售课。因原告的孩子只喜欢上ＱＱ教练的课，被告销售人员满口答应，但被告提供的ＡＰＰ极难约到ＱＱ教练的课，仅于2019年9月12日上了一节课。2019年11月19日曾约到ＱＱ教练的课，但因孩子流鼻涕而取消预约。之后因天气寒冷偶尔才上约课系统查看，一直都没有ＱＱ教练适合我孩子的时段；后来发生新冠疫情，原告有一段时间没有约课。2020年6月16日，原告咨询卜鲁订课微信-安阳小区（微信号：×××58）是否已经开课，得到回复是瑞祥校区的课程已经开始，安阳校区要等到9月初审批才会有通知。原告又联系了卜鲁瑞祥（微信号：×××33），了解到ＱＱ教练离职了。被告微信客服让原告仍在ＡＰＰ上约课，但原告在ＡＰＰ上什么老师的课也约不上。直到2020年8月31日，一位朋友发了份网传的卜鲁停业公告给原告，原告向之前联系的几个微信号询问核实真实性，但未得到回复。原告按照这份公告，和所谓的退费、转课的公告，把资料发到他们所说的退费邮箱，被告的退转沟通（微信号×××ａａ）联系到原告，说是只能退2800余元。原告无法置信，反复联系被告的微信，但是一直未得到答复。综上所述，被告侵犯了原告的合法权益，应当全额退还原告预付款项。双方签订的《会员协议》第七条第10款第（6）项之约定，根据对等原则，被告还应赔偿原告课程费用50%的违约金。 被告瑞安市暖舍游泳服务有限公司辩称：对原告诉称的花费9600元购买65节预售课，实际仅上了1节课的事实无异议，同意退还9452元。双方签订的《会员协议》第七条第10款第（3）项约定：如出现甲方原因至本协议终止，具体情况另行协商，并未约定有关违约金条款。原告主张赔偿违约金，缺乏依据，不应支持。被告系于2020年7、8月间遭到他人诽谤导致退费挤兑后而无法营业，现已进入破产清算程序。原告已于2021年1月8日向管理人申报债权，本案为债权确认之诉而非给付之诉。管理人将在破产程序中对本案债权进行依法认定，为避免诉累，请法院驳回原告的起诉。 当事人围绕诉讼请求向本院提交证据，本院组织当事人进行了庭审质证。原告向本院提交证据：1、原告身份证、被告企业信用信息网络查询，以证明当事人身份信息。2、《会员协议》、《次卡约课制度》、支付宝转账记录、收据，以证明双方签订协议及其内容，原告向被告支付合同价款9600元。3、微信聊天记录、《停业公告》复印件，以证明原告与被告的联系方式、联系内容。被告没有向本院提交证据。 本院认证意见：根据当事人质证意见，本院经审查对上述证据均予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2019年8月31日，原告与被告签订《会员协议》，原告还在被告提供的《次卡约课制度》上签字确认。该协议约定：原告（乙方）向被告（甲方）购买被告开设在万顺锦园A幢的专业婴幼儿游泳中心的通用会员卡（65次卡），填写宝宝信息为阮樗，于协议签订之日支付入会费9600元。其中，第七条本中心规章制度中的第10款会员退费规则中的第（3）项约定：如出现甲方原因至本协议终止，具体情况另行协商；第七条第10款第（6）项约定：乙方如在本协议到期日前解约，必须经甲方书面同意，费用结算按如下执行：a.本协议签订后7日内，将扣除报名手续费的1%费用，7日后扣除报名手续费的1%费用和课程费用的5%管理费用。b.已达课时或有效期(以先达到者为准)1%(含)-30%(不含)者，可退还已付课程费用的50%。c.已达课时或有效期(以先达到者为准)30%(含)-50%者(不含)，可退还已付课程费用的30%。d.已达有效期或总课时50%及以上者(以先达到者为准)，恕不退还任何费用。e.合同到期后，恕不退还任何费用。f.如发生退课，礼品、赠课和免费畅游的课数均须一并退还。在相应礼品已拆封，使用或不能如数归还的情况下，将按中心销售价格从退款中给予扣除。上述退款部分不包括甲方已经实际发生的其他费用(包括但不限于报名手续费的1%费用，课程费5%的管理费等)(7)乙方认可甲方具备本合同项下儿童教育服务的资质和能力，教育效果体现在双方的共同努力。乙方承诺按照甲方公布的课程进度和方法进行教育学习，并保证至少一周一次课程的学习频率。因乙方缺席、不至甲方处学习等原因致使在有效期内未完成课程，由乙方自行负责。协议签订后，原告于当日按约定支付入会费9600元，系通过支付宝转账向被告要求的BLUEBLUE亲子游泳瑞安店付款，由瑞安市卜鲁卜鲁游泳中心向原告出具收据。协议履行期间，原告实际只带孩子于2019年9月12日上了一节课，于2019年11月19日曾约到QQ教练的课但因孩子流鼻涕而取消预约。之后因天气寒冷、发生新冠疫情等原因，原告有一段时间没有约课。2020年6月16日后，原告按被告要求仍在APP上约课，但已无法正常约课。2020年8月31日，被告发出《停业公告》，原告与被告联系退费，但双方未达成协议。本院于2020年12月14日作出（2020）浙0381破申154号裁定书，裁定受理申请人林一智与被申请人瑞安市暖舍游泳服务有限公司的申请破产清算一案，于次日作出（2020）浙0381破113号决定书，指定浙江海昌律师事务所担任被申请人的管理人并发出申报债权通知书。本院向原告释明后，原告于2021年1月8日就本案债权向管理人申报债权。 本院认为：原告与被告双方签订《会员协议》形成的服务合同法律关系合法有效，应予确认。合法有效的合同对当事人有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，当事人协商一致，可以解除合同。第九十四条第（二）、（四）款规定，在履行期限届满之前，对于“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的情形，当事人可以解除合同。原告因被告停业且进入破产清算程序而提起本案诉讼，要求被告退还未消费的会员费余额9452元，实际上是要求解除合同，终止合同履行，被告对此表示同意，本院予以确认。但鉴于管理人庭后于2021年2月4日在破产程序中对该9452元债权予以确认，本案不宜重复判决，故本案对原告第一项诉讼请求不予审理。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据该项规定及被告的实际违约情况，原告主张被告应承担相应的违约责任，应予支持。但是，原告主张参照《会议协议》第七条本中心规章制度中的第10款会员退费规则中的第（6）项约定内容，按照对等原则，违约金应按已付会员费9600元的50%的标准计算，缺乏依据，不予支持。双方签订的《会员协议》约定“如出现甲方原因至本协议终止，具体情况另行协商”，而双方对此经协商并未达成一致意见。根据该实际情况，本案酌情确定应付违约金计算标准为：以未消费的会员费余额9452元为基数，按年利率3.85%上浮50%（即年利率5.775%），自起诉之日（2020年10月29日）起计算至被告破产受理之日（2020年12月14日）止，本案对该项债权予以确认。因此，对于原告的第二项诉讼请求，部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下： 一、确认原告徐云超对被告瑞安市暖舍游泳服务有限公司享有如下债权：违约金68.8元。 二、驳回原告徐云超的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费80元（原告已预交156元），减半收取40元，由原告徐云超负担39.43元、被告瑞安市暖舍游泳服务有限公司负担0.57元。（限于本判决生效后十日内向本院缴款、退费） 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 员 周新弟 二〇二一年二月四日 代书记员 木聪慧 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。 5