安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终435号 上诉人（原审被告）：曹峰，男，1978年9月13日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 委托诉讼代理人：刘岩，安徽大科律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：江飞，男，1972年3月7日出生，汉族，住利辛县。 被上诉人（原审原告）：陆海洋，男，1982年9月10日出生，汉族，住利辛县。 以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：董效毛,安徽文州律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：江西省高能建设工程有限公司，住所地江西省南昌市高新区高新一路**。 法定代表人：邬建庆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：童元冠，男，1987年5月2日出生，汉族，住江西省上饶市信州区，系该公司员工。 上诉人曹峰因与被上诉人江飞、陆海洋、江西省高能建设工程有限公司（以下简称高能公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2020）皖1623民初5992号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人曹峰的委托诉讼代理人刘岩，被上诉人江飞、陆海洋及其委托诉讼代理人董效毛，高能公司的委托诉讼代理人童元冠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹峰上诉请求：1.请求依法撤销利辛县人民法院作出的(2020)皖1623民初5992号民事判决;2.请求改判由高能公司在扣除质保金后，按照工程量清单标明的面积向江飞、陆海洋支付剩余保温、真石漆工程款112914.46元；3.本案的诉讼费用由三被上诉人承担。事实和理由：一、曹峰系高能公司工地实际负责人，对外以高能公司的名义签订合同，合同相对人有足够的理由相信其有代理权。利辛县供电公司的任命书中虽然曹峰的身份是质检员，但实际上整个项目都是曹峰在现场以高能公司的名义进行管理，且江飞、陆海洋也是在高能公司的项目部与曹峰签订的合同，并加盖有高能公司资料专用章，两人有理由相信曹峰有权代表高能公司，善意无过失。二、曹峰在结算单上签字的行为仅表明其收到了结算单，并不能表示对该结算单认可。未付款的金额应按照曹峰提交的工程量清单进行计算，未付款金额为139910.79元。三、合同中明确约定了保温的质保期为5年，在结算时，应扣除5%的质保金，即26995.54元。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。 江飞、陆海洋辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持，理由是本案的上诉人曹峰与答辩人之间签订的合同是以按照实际施工的面积来进行结算工程款，作为本案的被上诉人按照约定进行施工，施工完毕之后，经过验收，经测量本案的被告曹峰自己做出了一个江西高能建设工程结算账单，将具体的面积及价款和已经支付的工程款去掉，还下欠答辩人共计是389416元。该所结算单加盖了江西省高能建设公司的资料专用章，并由曹峰签字确认。我们认为该结算单是作为本案曹峰支付工程款的唯一依据。由于本案的被上诉人高能公司对曹峰所加盖的资料专用章没有授权，且认为与高能公司之间没有合同关系，对该工程款不予认可。因此我们认为本案曹峰依法应支付所欠答辩人工程款389416元，经催要一直没给，涉案的工程早已交付使用近两年，因此认为本案一审法院认定事实清楚，上诉人上诉请求对面积做计算数额有误也是错误的。因为本案的答辩人所干工程是以实际所施工的面积来进行结算的，并不是本案的上诉人所诉称的审计。因为这个工程有多少项目，不但包括真石漆、外墙保温，而且包括主体工程等各项项目，故本案上诉人的上诉请求其理由不能成立，请二审法院依法判决，驳回上诉，维持原判。 高能公司辩称，1.我公司与业主利辛县供电公司签订过业主的合同，合同价是1450万，整个项目决算书、结算审核书，也在前年下来了，审核价是1370万，我公司提供了与岩石劳务分包有限公司转账记录。2.陆海洋、江飞签订的涉案合同，公司并不知情，从头到尾都不知道这个合同的存在，还有之前曹峰提供的与江飞、陆海洋的面积结算单，上面盖的是我们公司资料专用章，我们也并不知情，上面并没有我们公司任何的签字确认或者公章。3.曹峰并没有拿到我公司任何授权和介绍信，他没有在对外签合同的权利。 江飞、陆海洋向一审法院起诉请求：1.依法判决被告给付所欠原告的外墙保温工程款389416元；2.本案所需的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年5月31日，国网安徽省电力有限公司利辛县供电公司与高能公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：发包人（全称）：安徽省电力有限公司利辛县供电公司；承包人（全称）：江西省高能建设工程有限公司；工程名称：安徽省电力有限公司利辛县供电公司生产综合楼工程施工；工程地点：亳州利辛县；工程内容：施工图所涉及的土建、安装及总承保管理，详见招标文件、工程清单及施工图纸；签约合同价为：人民币（大写）壹仟肆佰伍拾贰万伍仟伍佰壹拾元玖角叁分（￥14525510.93）。2018年5月23日，高能公司下发赣高能建工安（2018）9号文件，任命曹峰为该项目的质检员。2018年9月28日，曹峰与江飞、陆海洋签订了《外墙外保温施工合同》和《外墙真石漆施工合同》合同约定：甲方：曹峰；乙方：陆海洋、江飞；项目名称：利辛县供电公司生产综合楼；项目地点：文州大道与晴岚溪路交叉口；承包范围：主楼和附楼墙面外墙真石漆、保温工程施工。落款处甲方加盖了江西省高能建设工程有限公司资料专用章，委托代理人栏签了曹峰、赵桥生（为当时的高能公司项目经理）的名字；乙方陆海洋、江飞。合同签订后，陆海洋、江飞按合同完成了该工程。曹峰出具了“江西高能建设工程结算账单”，账单载明：“承建单位：江西省高能建设工程有限公司并加盖了江西省高能建设工程有限公司资料专用章；合同签订日期：2018.9.28；工程名称：利辛县供电公司生产综合楼……未付款389416，大写：叁拾捌万玖仟肆佰壹拾陆元整；出纳：曹峰”。曹峰在该工程结算账单的右下角签了名字。 另查明，赵桥生时任高能公司更换后的项目经理，高能公司的技术负责人（总工），安徽省电力有限公司利辛县供电公司生产综合楼工程施工的项目负责人。在《外墙外保温施工合同》和《外墙真石漆施工合同》所签的名字系曹峰所写。 再查明，江西省高能建设工程有限公司资料专用章由时任江西省高能建设工程有限公司质检员曹峰保管。曹峰以曹艳红名义分五笔汇给陆海洋、江飞真石漆、保温劳务费共计400000元。 一审法院认为，原告陆海洋、江飞与被告曹峰所签订的《外墙外保温施工合同》和《外墙真石漆施工合同》是在高能建公司不知情的情况下签署的，高能公司不是合同的相对方，对合同的权利义务不承担责任，曹峰的行为属无权代理，无代理权限或超越代理权限，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力。合同签订后，高能公司没有追认曹峰的行为，合同责任应由曹峰承担。曹峰利用保管高能公司资料专用章的便利与陆海洋、江飞签订合同的行为，视为其个人行为。曹峰辩称其是高能公司职工该行为系职务行为，一审法院认为作为质检员，没有公司的授权不能代表公司对外签署合同，且曹峰没有提供高能公司同意承担合同责任的证明，故该辩解不能成立。曹峰称实际施工面积小于陆海洋、江飞起诉的工程面积，应以实际测量为准，并提供了部分分项工程清单作为证据证明起诉的工程面积小于实际施工面积，但该证据没有签字或盖章，不能证明该证据的来源；曹峰又提出合同约定质保期同“大合同”，现在质保期没过，且提供了“大合同”的22-23页作为证据，该证据同样没有签字或盖章，不能证明来源，故一审法院不予采信。陆海洋、江飞主张曹峰给付所欠真石漆、外墙保温工程款389416元，提供了带有曹峰签字的江西高能建设工程结算账单为证，故一审法院予以支持。陆海洋、江飞要求高能公司承担责任，因所系曹峰个人的行为，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款，第一百零七条、第一百零九条、第九十条之规定,判决如下:一、被告曹峰于判决生效后十日内支付原告陆海洋、江飞工程款389416元；二、驳回原告陆海洋、江飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3571元，由曹峰负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对上诉人曹峰所提交的第一、二组证据的真实性予以认定，但达不到其证明目的。对被上诉人高能公司提交的工程结算审核书的真实性、合法性和关联性予以认定。 本院查明事实同一审。 本院认为，根据当事人诉辩意见，本案争议焦点为：1.案涉工程价款如何确定；2.高能公司应否承担支付工程款的义务。 关于案涉工程价款问题。本案中，曹峰与陆海洋、江飞就案涉工程项目签订外墙真石漆及外保温工程施工合同，合同签订后，陆海洋、江飞依约履行了合同。后曹峰出具江西高能建设工程结算账单，明确未付款金额为389416元。曹峰上诉称该款不是最终工程价款，应以审核报告确定的工程量为准，因其与陆海洋、江飞签订的施工合同中并未约定最终以审核报告为准，其该项主张无依据，本院不予支持。案涉工程经审定结算总造价为13727669.05元，高能公司认可已收到发包单位全部工程款，且已全部支付给了岩石公司。因发包单位未扣质保金，曹峰要求扣除陆海洋、江飞工程款的质保金无依据，本院不予支持。 关于高能公司应否承担支付工程款的义务问题。曹峰作为高能公司质检员，事前未取得高能公司授权签订施工合同，事后高能公司对其对外签订施工合同的行为不予追认，且案涉的外保温及真石漆合同的甲方均是曹峰，案涉合同的权利义务应由曹峰承担。高能公司就案涉工程已向岩石公司支付了1370余万元，曹峰上诉要求高能公司承担支付案涉工程款无依据，本院不予支持。 综上所述，曹峰的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2558元，由曹峰负担。 本判决为终审判决。 审判长 怀 峰 审判员 黄战营 审判员 孙 曼 二〇二一年二月十八日 法官助理高辛冉 书记员李宋培 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。