陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终348号 上诉人（原审被告）:陕西汇石成鑫建筑工程有限公司， 住所地:陕西省西咸新区XX中心XX街**，统一社会信用代码:91610423MA6XM0QX34。 法定代表人：史炳兴，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王海龙，男，1988年6月4日出生，汉族，，住陕西省咸阳市泾阳县身份证号码：610XXXXXXX********，系该公司法律顾问。 被上诉人（原审原告）:西安市创意包装制品厂，，住所地:西安市长安区统一社会信用代码:XXXXXXXXXXXXXX4910。 投资人:王磊，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：邱阿甲，西安市长安区郭杜法律服务所法律工作者。 上诉人陕西汇石成鑫建筑工程有限公司（以下简称“汇石公司”）因与被上诉人西安市创意包装制品厂（以下简称“创意制品厂”）承揽合同纠纷一案，不服陕西省泾阳县人民法院（2020）陕0423民初2090号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日受理后，依法组成合议庭对案件进行了审理，上诉人汇石公司的委托诉讼代理人王海龙、被上诉人创意制品厂投资人王磊及其委托诉讼代理人邱阿甲到庭参加了诉讼，，本案现已审理终结。 上诉人请求：1、撤销泾阳县人民法院（2020）陕0423民初2090号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。 事实及理由如下：1、原判认定事实不清。双方2015年11月22日签订的合同书，约定的交货时间为2015年12月15日，上诉人于合同生效之日向被上诉人预付15000元，但被上诉人2016年2月1日才向上诉人交货200套，货值仅5000元。上诉人有理由相信被上诉人难以履行剩下的主要合同义务，上诉人拒付货款的行为是为了切实维护自己的合法权益，进而行使不安抗辩权，纺织对方进行合同欺诈。被上诉人违约在先，上诉人有权拒收剩余的茯茶礼盒，并拒绝支付剩余货款。2、原判适用法律错误。本案中由于被上诉人违约在先，导致合同目的无法实现，原审法院在未查清事实的情况下，适用合同法第六十条及一百零七条属于适用法律错误。 被上诉人对此答辩如下：1、原判认定事实清楚。双方签订合同后，上诉人完成了1100套礼盒的生产。应被答辩人的要求，2016年2月1日，答辩人向被答辩人交付礼盒200套，剩余900套，答辩人一直要求送货给被答辩人。直至2016年6月份，答辩人向被答辩人再次询问送货时间，被答辩人承诺2016年6月底可以送货。2017年1月双方短信记录，被答辩人仍称房子没有修好，人在香港回来再说。2018年9月10日再次联系，被答辩人继续拖延。2、原判适用法律正确，判决结果公平公正。上诉人未能将剩余900套礼盒交付的责任并不在上诉人，被上诉人按照法律规定应当承担继续履行的义务。 被上诉人创意制品厂在一审的诉请为：1、判令被告给付原告剩余货款12500元。2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明：2015年11月22日,原告创意制品厂与知宝公司法定代表人冯小玉签订《合同书》一份，约定：由乙方（委托单位）泾阳知宝茯茶有限公司委托甲方（承制单位）西安市创意包装制品厂制作泾阳茯茶礼盒，数量为1000套，单价为25元/套，金额为25000元，交货时间为2015年12月15日，交货地点为泾阳。有关细则：1、付款方式：乙方预付（15000）元后本合同生效，余款（10000）元在交货当天结清。4、交货时，乙方允许委托制件的产品数量存在10%的正负滥数，并以实际交货数结算。甲方：西安市创意包装制品厂（盖章）；签约人：王磊联系电话：13119****XX。乙方：泾阳知宝茯茶有限公司；签约人：冯小玉，联系电话：13474****XX。 原告实际加工茯茶礼盒1100套,比合同约定多了100套，总价值为27500元。2016年2月1日原告已送至知宝公司处200套,剩余900套经原告多次催促知宝公司接收茯茶礼盒，其一直未予接收，现在原告库房处存放，知宝公司已向原告预付15000元，现仍下欠12500元。2020年1月8日知宝公司变更为汇石公司。2020年7月16日原告诉至本院，要求被告立即支付剩余茯茶礼盒款12500元。 一审法院认为，第一、关于冯小玉与原告签订《合同书》的行为是否系职务行为的问题。根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款关于“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受”的规定，结合本案，冯小玉作为知宝公司的法定代表人与原告签订《合同书》一份，虽该《合同书》上未加盖知宝公司公章，但原告所加工的盒子确为“泾阳知宝茯茶”礼盒，故冯小玉与原告签订《合同书》应系其职务行为，应由知宝公司承受法律后果。第二、关于知宝公司是否违约、是否应该承担违约责任的问题。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。结合本案，知宝公司作为定作人委托承揽人创意制品厂制作茯茶礼盒，系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，亦未侵犯他人的合法权益，应属有效，对此双方均应自觉履行各自的义务。现创意制品厂作为承揽方已经按照约定完成了承揽工作，作为定作方的知宝公司却无故拒收剩余茯茶礼盒，亦未支付剩余货款，故知宝公司已经构成违约。根据《合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，知宝公司无故拒收剩余茯茶礼盒，亦未支付剩余货款之行为于法有悖，故应该承担继续履行的违约责任。第三、是否应由被告汇石公司承担继续履行的违约责任问题。合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。有限责任公司名称的变更、股东股权的转让和法定代表人的变更，均属于公司登记事项的变更，应当按照规定及时申请变更登记。除当事人有特别约定外，变更后的公司对变更前的公司债权、债务仍应予以承继。本案中，知宝公司已经变更为汇石公司，故汇石公司应该承继知宝公司的债务，即应承担继续履行的违约责任。对被告辩称“其与原告并未签订任何合同、本案已经超过诉讼时效、若即使原告起诉属实，亦已超出交付时间”之答辩意见，因原告一直催要知宝公司履行合同，故对此节答辩意见本院不予采纳。 综上所述，被告汇石公司应支付原告创意制品厂茯茶礼盒剩余款12500元，原告创意制品厂亦应向被告汇石公司交付剩余茯茶礼盒900套。遂判决：一、由被告陕西汇石成鑫建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安市创意包装制品厂支付茯茶礼盒剩余款12500元。二、由原告西安市创意包装制品厂于本判决生效后十五日内向被告陕西汇石成鑫建筑工程有限公司交付剩余茯茶礼盒900套。 二审中各方均未提交新证据。 本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为：上诉人与被上诉人之间2015年11月22日签订《合同书》虽未有上诉人的公司印章，但法定代表人冯小玉签字，该合同范围属于上诉人公司正常的业务范围，故冯小玉的签字视为代表上诉人的职务行为。双方的合同不违反法律规定，为有效合同。现上诉人在二审提出被上诉人的送货严重迟延，导致合同目的无法实现，故上诉人不应承担支付下余货款的主张。经查，尽管合同约定的交货时间为2015年12月15日，但被上诉人在2016年2月1日交付200套礼盒时，上诉人并未拒绝收货，也没有提出解除合同。相反，被上诉人提交证据显示，郑武曾为公司的监事，被上诉人在2016年、2017年、2018、2019年多次联系送货事宜，上诉人均未明确拒绝，但一直拖延收货。因此上诉人以送货迟延导致合同目的不能实现进而主张其不应承担付款责任的理由不能成立。本案中上诉人公司名称、股东虽在签订合同后发生变化，但该情形不影响上诉人对外的责任承担。 综上，一审法院事实清楚，适用法律正确，判处结果得当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费113元由上诉人承担。 本判决为终审判决。 审判长  陈军伟 审判员  王 葆 审判员  王 磊 二〇二一年二月二十二日 书记员  赵茜儒 1