上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初27651号原告：梁仲鑫，男，1984年11月4日出生，汉族，户籍地天津市。被告：上海艾舜杰信息科技有限公司，注册地上海市长宁区。法定代表人：李芳林，总经理。委托诉讼代理人：李华，天津啸宇律师事务所律师。原告梁仲鑫与被告上海艾舜杰信息科技有限公司(以下简称艾舜杰公司)劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁仲鑫、被告艾舜杰公司的委托诉讼代理人李华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁仲鑫向本院提出诉讼请求：1.艾舜杰公司继续履行劳动合同；2.艾舜杰公司支付2020年1月1日至12月31日工资252,000元。事实和理由：梁仲鑫于2019年9月2日至艾舜杰公司工作，担任MES解决方案经理一职，试用期6个月。2020年2月10日，人事总监郭某突然致电通知其考核不合格，总经理认为其不匹配岗位，希望其自行离职，其表示不同意。后人事部又以开具《离职证明》为由误导其填写“由于个人原因离职”的字样，梁仲鑫提出质疑，人事部口头同意修改但后续没有跟进。2020年3月之后，其仍然在为艾舜杰公司工作，副总经理缪某1一直对其进行工作安排，工作内容为缪某1介绍其弟缪某2所在的公司合作制作MES解决方案，为位于泸州的客户企业提供MES服务，并进一步洽谈商务合作，当时缪某2表达了欲与艾舜杰公司合作的意向，但是缪某1告知先不用反馈给艾舜杰公司。此后梁仲鑫于2020年3月26日制作出方案，缪某1于2020年5月14日让其反馈给艾舜杰公司法定代表人李芳林，梁仲鑫遂于2020年5月18日、5月19日两次通知李芳林，李芳林均表示不需要梁仲鑫对应此业务。艾舜杰公司未向其出具任何书面离职证明，蓄意地不支付补偿金、工资，双方劳动关系并未真正解除，应当继续履行，艾舜杰公司应当按照21,000元的工资标准支付2020年1月1日至12月31日的工资。艾舜杰公司辩称，对梁仲鑫主张的工资标准21,000元无异议，其因梁仲鑫在试用期内不符合录用条件于2020年2月10日口头解除劳动合同，解除行为合法。2020年2月10日之后，梁仲鑫再以艾舜杰公司的名义自行接触客户，艾舜杰公司将保留追究的权利。艾舜杰公司已撤销MES部门，该部门的所有员工均已离职，事实上，受疫情冲击的影响，艾舜杰公司已将公司的全部业务和客户转让给了案外人上海景同信息科技有限公司(以下简称景同公司)，艾舜杰公司已经不再实际经营，不具备继续履行劳动合同的条件。综上，梁仲鑫的诉讼请求均缺乏事实依据和法律依据，请求驳回。本院认定事实如下：梁仲鑫原系艾舜杰公司员工，双方签订有期限为2019年9月2日至2023年9月1日的劳动合同，约定梁仲鑫的岗位为MES解决方案经理，试用期6个月，劳动合同另约定“本合同约定之岗位或工种，乙方(即梁仲鑫)已知悉其录用条件……试用期考核应达到48分以上”。2020年2月10日，艾舜杰公司人事总监郭某与梁仲鑫通话。2020年2月12日，艾舜杰公司人事部员工王某向梁仲鑫发送微信“公司邮箱我这边要收回了”，并将名为“天津失业金申领申请”的文档发给梁仲鑫，文档中有“现因双方协商一致，单位提出解除劳动关系，符合申领失业金条件”的字样。2020年2月17日，王某再次向梁仲鑫发送微信“离职证明怎么给你呢”，梁仲鑫回复“寄给我”，王某将名为“离职证明”的文档发送给梁仲鑫，该文档内容为“……2020年02月10日因个人原因申请办理离职，离职手续已办理完毕。特此证明”，梁仲鑫回复“公司原因”，王某回复“那我晚点改下再发你吧”。2020年4月24日，梁仲鑫向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.艾舜杰公司单方面无正当理由解除劳动合同，要求恢复劳动关系，继续履行劳动合同；2.艾舜杰公司支付2020年1月至4月工资94,500元；3.艾舜杰公司支付2019年10月至2020年1月差旅报销费6,073.50元；4.艾舜杰公司支付2019年9月2日至2020年5月15日未签劳动合同双倍工资差额262,500元。梁仲鑫提交的仲裁申请书记载“2020年2月10日，被申请人以考评不合格为由提出解除劳动合同……”。仲裁庭审中，梁仲鑫表示“2020年2月10日，被申请人以考评不合格为由提出解除劳动合同，但无法提供考评结果……”，经当庭核算，双方确认2020年1月1日至2月10日工资差额为17,240元，未付的报销费用为5,514.30元。该仲裁委员会于2020年6月10日作出裁决：1.艾舜杰公司于裁决生效之日起支付梁仲鑫赔偿金21,000元；2.艾舜杰公司于裁决生效之日起支付梁仲鑫拖欠的工资17,240元；3.艾舜杰公司于裁决生效之日起支付梁仲鑫报销款5,514.30元；4.驳回梁仲鑫的其他仲裁请求。梁仲鑫不服该裁决，向天津市北辰区人民法院提起诉讼，天津市北辰区人民法院于2020年9月8日作出裁定，将案件移送至我院审理，梁仲鑫的民事起诉状记载“2020年2月10日，被申请人以考评不合格为由提出解除劳动合同”。另查，艾舜杰公司持有《战略合作协议》(以下简称合作协议)原件(盖有景同公司及艾舜杰公司图章)，合作协议的甲方为景同公司，乙方为李芳林，丙方为艾舜杰公司，载明“……现乙方欲停止艾舜杰的业务经营，并将艾舜杰的客户、未执行完成的销售合同及部分员工并入甲方，双方协商一致签署本协议……双方就战略合并方案达成如下共识：(一)艾舜杰停止新业务开展，乙方以及艾舜杰部分的员工自2020年9月1日起并入甲方……(二)合并后，乙方和艾舜杰部分的员工入职甲方，与甲方重新签订劳动合同，甲方成立新的利润中心(行业四部)用于接收乙方和艾舜杰的部分员工……”。以上事实，除当事人陈述外，另有劳动合同、微信聊天记录、合作协议、仲裁申请书、仲裁庭审笔录等证据证明，本院予以确认。本院庭审中，梁仲鑫表示对仲裁裁决的解除劳动合同赔偿金金额本身无异议，但坚持认为不应解除，双方应当继续履行劳动合同，双方均表示对仲裁裁决2020年1月1日至2月10日期间的工资差额为17,240元无异议。艾舜杰公司为证明其主张，还向本院提交了梁仲鑫的员工试用期考核评定表，记载评定标准分为：遵守规章制度情况、工作知识、胜任能力、工作效率、合作性、主动性、责任心、出勤情况，梁仲鑫的得分为44分，属于不合格，转正意见为“试用期不合格，予以辞退”，人力资源部意见栏记载“同意考核意见”，总经理意见栏记载“缺乏工作积极性和主动性，对产品了解度不够，不能提供具有竞争性的产品解决方案。与MES解决方案经理的职位要求具有一定的差距，不能胜任该职位。请予以辞退”。梁仲鑫对该证据的真实性及证明内容均不予确认，表示表格本身未显示日期，其在仲裁期间才第一次看到该证据。梁仲鑫为证明其主张，还向本院提交其与艾舜杰公司副总经理缪某1、法定代表人李芳林及微信名为“上海艾舜杰缪总弟XXXXXXX”(以下简称缪总弟)的微信聊天记录(于庭审中进行了演示)：缪某1在2020年3月26日表示“我老弟在咨询mes项目实施……替客户规划mes，需要向你请教一些问题，方便的话给他一个电话，给他一些mes案例”，后梁仲鑫回复“……您弟弟这边想看看我们艾舜杰的案例，及报价。这方面是不是得和李总沟通一下”“如果合适可以和艾舜杰合作”，缪某1回复“至于联系李总，我觉得还是等有确切消息再联系吧”梁仲鑫于同日向“缪总弟”发送“我总结过设备的一些MES方案，稍晚给您看看”以及“MES提案书”文档；2020年5月18日，梁仲鑫向李芳林发送了其与缪某1的微信聊天记录截图，表示“李总，需要我应对吗？你知道吗？”，李芳林回复“不需要，谢谢”。艾舜杰公司表示缪某1已经从艾舜杰公司离职，不清楚梁仲鑫与缪某1聊天内容的真实性，缪某1的弟弟并非艾舜杰公司的员工，李芳林在微信中表示不需要梁仲鑫对接，均无法证明梁仲鑫仍然在工作。本院认为，根据双方的陈述，艾舜杰公司的人事总监在2020年2月10日与梁仲鑫的电话沟通中已经作出了因梁仲鑫考核不合格而解除劳动合同的意思表示，此后梁仲鑫与人事部员工在2020年2月12日、2月17日的微信沟通中均在讨论离职证明的措辞，梁仲鑫亦明确指出离职系“公司原因”。再结合梁仲鑫于仲裁申请书、民事起诉状及仲裁庭审中关于“艾舜杰公司于2020年2月10日以考评不合格为由提出解除劳动合同”的表述，本院采信艾舜杰公司的主张，确认解除劳动合同的意思表示已于2020年2月10日到达梁仲鑫处，梁仲鑫所主张未出具书面的离职证明仅涉及到离职手续的办理问题，并不影响双方劳动关系已于该日解除。而梁仲鑫于本案中出示的微信聊天记录证据，仅能体现缪某1请其指导自己的弟弟，并不能体现梁仲鑫仍旧为艾舜杰公司工作，本院对该些聊天记录的真实性不予确认。艾舜杰公司因梁仲鑫试用期考核不合格，不符合录用条件而解除劳动合同，但是其并未提供证据证明试用期考核评定表在解除前已送达给梁仲鑫，亦未提供证明所打分数的依据，本院对试用期考核评定表的证明内容难以采信，艾舜杰公司系违法解除。梁仲鑫坚持要求继续履行劳动合同，但是从艾舜杰公司与案外公司签订的合作协议来看，艾舜杰公司处的业务及人员均已移转至了案外公司，故本院采纳艾舜杰公司的意见，认定双方劳动关系已不具备客观恢复的可能性，梁仲鑫要求继续履行劳动合同的诉讼请求，本院不予支持，但是艾舜杰公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金，因梁仲鑫对仲裁裁决赔偿金的金额无异议，而艾舜杰公司未提起起诉，视为服从，故艾舜杰公司应支付梁仲鑫解除劳动合同赔偿金21,000元。双方均确认2020年1月1日至2月10日工资差额17,240元，艾舜杰公司应予支付。如前所述，双方劳动关系已于2020年2月10日解除，且不具备继续履行的条件，梁仲鑫主张2020年2月11日至12月31日的工资缺乏依据，本院不予支持。双方均未对仲裁第三项裁决提起起诉，视为服从。梁仲鑫未对其余仲裁裁决提起起诉，视为服从，因无执行内容，故不在判决主文中予以表述。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，判决如下：一、上海艾舜杰信息科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付梁仲鑫解除劳动合同赔偿金21,000元；二、上海艾舜杰信息科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付梁仲鑫2020年1月1日至2月10日工资差额17,240元；三、上海艾舜杰信息科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付梁仲鑫报销款5,514.30元；四、驳回梁仲鑫的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 王仪蔚二〇二一年二月三日法官助理 孙蔚夏书 记 员 陈 琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。