新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新31民终316号 上诉人（原审原告）：陈龙生，男，1969年1月10日出生，汉族，自由职业，现住新疆喀什市。上诉人（原审原告）：周琴，女，1969年10月7日出生，汉族，无固定职业，现住新疆喀什市。共同委托诉讼代理人：郜勇，新疆鼎泽凯（喀什）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄卫清，男，1978年2月7日出生，汉族，现住福建省福清市。被上诉人（原审被告）：陈以明，男，1958年2月1日出生，汉族，现住新疆喀什市。委托诉讼代理人：杨和荣，新疆正嘉律师事务所律师。原审被告：曾小燕，女，1986年8月21日出生，汉族，现住新疆喀什市。委托诉讼代理人：万胜娟，新疆川疆律师事务所律师。上诉人陈龙生、周琴因与被上诉人黄卫清、陈以明及原审被告曾小燕保证合同纠纷一案，不服喀什市人民法院（2020）新3101民初1329号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。陈龙生、周琴上诉称：请求撤销一审判决，判令被上诉人向上诉人返还款项652,500元。事实和理由：一、被上诉人陈以明对上诉人陈龙生已代替黄卫清偿还652,500元款项的事实予以认可，一审认定陈以明没有收到上诉人652,500元款项错误，被上诉人应当向上诉人返还652,500元。二、被上诉人陈以明与黄卫清之间签订的借款合同约定以3套房屋予以抵押，但涉案的3套房屋并未就借款合同办理抵押手续，一审漏认定该事实，违反辩论原则。三、上诉人未以其他事由请求被上诉人陈以明重复支付652,500元款项，一审查明的事实与当事人自认的事实不符，一审驳回上诉人的诉求，属适用法律错误，应予纠正。一审错误认定被上诉人陈以明没有扣划上诉人652,500元款项，漏查被上诉人放弃3套房屋抵押的事实，滥用自认事实与查明事实不符原则，且民、行法律关系不分及司法权与行政权不分，违反民事案件不告不理的审理原则，错误适用举证责任，判决错误，请求二审予以纠正。被上诉人黄卫清服从一审判决。被上诉人陈以明答辩称：本案的基本事实是陈以明将45万元出借给黄卫清，上诉人陈龙生自愿承担连带担保，上诉人在2015年2月自愿向被上诉人陈以明偿还借款本金45万元及利息202,500元。当时因黄卫清在福建，无法找到其本人，陈以明和陈龙生同住一个小区，因此陈以明多次向陈龙生催款，陈龙生代替黄卫清偿还了借款本息，陈以明在2018年2月也向上诉人出具了证明，证明上诉人代黄卫清偿还了所有的借款本息。上诉人提出的其他理由亦不能成立，上诉人自愿支付被上诉人陈以明借款本息的行为说明其自愿放弃抗辩权，故请求驳回上诉人的上诉请求。原审被告曾小燕述称：曾小燕不是本案的借款人，不应当承担偿还借款的责任。曾小燕虽是担保人，但上诉人自2015年2月将652,500元归还给被上诉人陈以明后，直到2018年2月6日陈以明才出具了说明，期间超过三年时间，曾小燕作为担保人也已经超过了担保时效。本案上诉人陈龙生和被上诉人陈以明之间存在建设工程施工合同关系，陈龙生是实际施工人，承包了陈以明所在公司的工程，陈龙生与陈以明之间扣划款项事宜应当按照建设工程施工合同纠纷解决。陈龙生、周琴向一审法院提出诉讼请求：1．被告向原告支付借款450,000元；2．被告连带向原告支付利息、违约金202,500元；3．本案诉讼费用、邮寄费及其他费用由被告承担。一审法院审理查明：2013年7月16日，被告陈以明与被告黄卫清签订了借款合同（合同编号A2013071601），合同约定，被告陈以明将450,000元借给被告黄卫清，借款期限为30日。合同中未约定利息，约定了逾期违约金，即到期未归还造成逾期的，对未偿还的借款本金部分按照日2‰支付违约金。该合同载明由原告陈龙生，被告曾小燕提供个人无限责任保证担保，并签订自然人担保保证书。同日，原告陈龙生向被告陈以明出具了担保保证书，保证书中载明原告陈龙生为被告陈以明与被告黄卫清签订了借款合同（合同编号A2013071601）中约定的借款本金45万元、逾期违约金及为实现债权而支付的所有费用提供连带担保，保证期限为借款合同到期之日起2年。同日，原告周琴作为原告陈龙生的配偶，出具了担保人配偶声明，表示知悉原告陈龙生出具担保书并承担保证责任的行为，原告周琴同意以双方夫妻共有财产共同承担连带保障责任。同日被告黄卫清向被告陈以明出具借款借据一张，借据中载明由案外人翁辉代陈以明将借款45万元汇入被告黄卫清的中国农业银行6228463660002787911账户，在借据出具后，于同日案外人翁辉通过中国建设银行将427,500元汇入了借据中指定的黄卫清中国农业银行的账户。2018年2月6日被告陈以明向原告陈龙生出具证明一份，上载明：“兹证明黄卫清于2013年7月向陈以明借款人民币450,000元（肆拾伍万元整）陈龙生对黄卫清的本笔借款提供连带担保，该笔借款到期后，黄卫清无法偿还，经陈以明多次催要，陈龙生于2015年2月向陈以明偿还本金450,000元（肆拾伍万元整），支付利息202,500元，代替黄卫清清偿了本金及利息。”被告陈以明在该证明中签字捺印予以确认。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。在本案中，根据原告陈龙生与被告陈以明的陈述，原告陈龙生与被告陈以明之间存在其他事务往来，原告陈龙生在被告陈以明的公司有笔工程款尚未领取，被告陈以明借职务上的便利，以转走原告陈龙生尚未领取的工程款的方式，让原告陈龙生承担了黄卫清债务的保证责任，代为清偿了黄卫清的债务。但对于扣划工程款之事，只有原告陈龙生、被告陈以明的陈述，而无其他证据佐证。在本案中虽被告陈以明出具了证明，对原告陈龙生代为清偿黄卫清债务共计652,500元一事进行了陈述，但现有证据既无法证实该652,500元实际进行了交付，也无法排除原告陈龙生所述被扣划的652,500元工程款是基于原告陈龙生与被告陈以明之间其他的法律关系。若该款确系工程款，被告陈以明作为自然人，其是基于何种法律关系对工程款直接进行了扣划，扣划的工程款中的税费是否缴纳、农民工工资是否结清等是否存在其他法律关系的问题均无法确认，故原告陈龙生、周琴提交的证据不能证明其主张，本院对原告陈龙生、周琴的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定判决如下：驳回原告陈龙生、周琴的诉讼请求。案件受理费减半收取为5,162.5元，由原告陈龙生、周琴负担。本院二审除对一审查明的事实予以确认外，另查明，被上诉人陈以明对其2015年收到上诉人陈龙生代替黄卫清支付借款本金450,000元及利息202,500元的事实予以认可。二审中，经本院释明，上诉人明确其在本案中以保证合同法律关系提起诉讼，提出其不应承担保证责任，要求被上诉人陈以明退还其款项652,500元。本院认为，根据上诉人的上诉请求及被上诉人的答辩意见，本案当事人争议的焦点是：上诉人是否应承担保证责任及被上诉人陈以明是否应返还上诉人款项652,500元。关于上诉人陈龙生、周琴是否应对黄卫清的借款行为向陈以明承担保证责任问题，根据2013年7月16日上诉人陈龙生出具的保证书及上诉人周琴出具的声明，可以证实上诉人陈龙生、周琴自愿为陈以明与黄卫清之间的借款本金450,000元、逾期违约金及为实现债权而支付的费用以夫妻共有财产共同承担连带保证责任，根据担保法的相关规定，在债务人黄卫清不能偿还涉案借款本息等债务时，保证人陈龙生、周琴应当向债权人陈以明承担保证责任，按约向陈以明履行支付义务，故对上诉人陈龙生、周琴提出的其不应承担保证责任的理由，本院不予支持。关于被上诉人陈以明是否应退还上诉人陈龙生、周琴支付的款项652,500元问题，根据陈以明2018年2月6日出具的证明及双方的陈述，可以证实在债务人黄卫清未能偿还陈以明借款的情况下，陈以明依据上诉人出具的保证及声明要求其承担保证责任，上诉人亦代替借款人黄卫清于2015年2月向陈以明偿还了借款本金450,000元及利息202,500元，该还款本金及利息数额亦未超出黄卫清借款的本金数额及借款合同约定的逾期应支付的违约金总数额，对此事实本院予以确认。对上诉人提出的被上诉人陈以明与黄卫清签订的借款合同约定黄卫清提供三套房屋进行抵押担保，但双方并未办理抵押手续，视为陈以明放弃抵押权，上诉人作为保证人可在此范围内免除责任问题，虽然黄卫清与陈以明签订的借款合同中约定黄卫清提供三套房屋进行抵押，但双方并未对合同中约定的房屋办理抵押登记手续，该抵押合同并未生效，抵押权亦未设立，故上诉人的该理由亦不成立。综上，在上诉人已向被上诉人陈以明履行了保证义务，且其未能提供证据证实涉案债务已由他人履行完毕或其超额支付涉案债务的情况下，其提出的要求被上诉人陈以明返还其已支付款项652,500元的请求无事实及法律依据，本院不予支持。上诉人陈龙生、周琴承担上述保证责任后，其有权在承担保证责任的范围内依法向债务人等行使追偿权。综上，上诉人陈龙生、周琴的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院未对上诉人陈龙生、周琴已代替黄卫清向被上诉人陈以明偿还借款本息652,500元的事实予以认定，属认定事实部分不清，本院予以纠正。但一审判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10,325元（上诉人已预交），由上诉人陈龙生、周琴负担。本判决为终审判决。审  判  长   张 荣 琴审  判  员   马  瑞审  判  员   古丽巴哈二 Ｏ 二 一 年 二 月 二 十 二 日书  记  员   李  强