新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新4223民初1802号 原告：沙湾县金福天源混凝土有限公司，住所地新疆维吾尔自治区沙湾县沙博公路以南、水厂以西。 法定代表人：赵学增，公司执行董事。 委托诉讼代理人：王万军，新疆明强律师事务所律师。 被告：新疆振永建设工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市绿源里小区**。 法定代表人：耿振永，该公司经理。 委托诉讼代理人：林国强，新疆奎屯团结西路法律服务所法律工作者。 被告：李华云，男，1967年10月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区。 原告沙湾县金福天源混凝土有限公司（以下简称金福天源公司）与被告新疆振永建设工程有限公司（以下简称振永公司）、李华云买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月18日立案受理后，依法适用简易程序于2021年2月3日公开开庭进行了审理。原告金福天源公司的委托诉讼代理人王万军，被告振永公司的委托诉讼代理人林国强到庭参加诉讼，被告李华云经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金福天源公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付货款173740元；二、判令被告向原告支付违约金56291元；三、由被告承担包括诉讼费用等在内的全部费用。事实与理由：被告新疆振永建设工程有限公司承接了新疆六六顺商贸有限公司葫芦瓜子深加工项目，向原告购买混凝土，被告振永公司和原告于2019年4月21日签订了《商品砼销售合同》，合同第一条约定所有混凝土按实际用量结算；合同第七条约定由被告振永公司的全权委托人为被告李华云；合同第十条约定了违约责任；合同第十一条约定了合同纠纷的管辖法院为新疆沙湾县人民法院。原告按照被告的实际需要提供了混凝土，被告李华云与原告一方进行了对账，并在对账单上签字确认，混凝土货款合计为323740元。被告振永公司先后两次向原告支付了混凝土货款合计150000元，但剩余混凝土货款至今未付。按照合同第十一条违约责任约定，被告应当支付违约金56291元【173740元×0.0008（日万分之八）×（450天-45天）=56291.76元，自2019年7月3日至2020年9月29日合计450天；2019年7月3日为最后一次对账单签字日期】。被告李华云在履行买卖合同的过程中存在过错，因此被告李华云应当对原告上述诉求承担连带责任。为维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条等法律规定诉至法院，请求贵院判如所请。 被告振永公司辩称，1、原告与被告新疆振永公司签订的《商品砼销售合同》中，实际使用人和购买人都是李华云，就我们对李华云的了解，本案中李华云没有付款的主要原因是原告在供应混凝土的过程中多次不按被告李华云的要求进行供货，造成李华云所承包的工程至今没有完工，因此本案中的混凝土买卖合同纠纷中是原告存在违约行为。被告新疆振永建设工程有限公司日后会另案起诉原告因未按期供应混凝土而给被告新疆振永公司和李华云造成的损失。2、根据买卖合同实际履行的过程，可以证明原告首先多次违约，约定的违约金明显过高，违约金高于实际损失，本案如果存在违约的情况应当按照银行同期利息计算损失。3、按合同的约定，原告主张全额混凝土款的支付，没有交工的情况下，超出了双方付款约定，剩余的商砼款完工后45天内付清，本案因为原告没有按时供货，造成被告新疆振永公司所承包的甲方工程项目（新疆六六顺商贸有限公司）一直未支付工程款，所以原告的诉讼请求不能成立，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告李华云经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，但提交书面答辩意见如下，一、根据原、被告签订的《商品砼销售合同》第七条第一款约定：自合同签订后，需方向供方预付商砼款定金壹拾万元整（100000元）。按工程进度付款每月结算一次并付所用全部商砼款的60%，或商砼方量达到3000方需方应付给供方60%的商砼款。商砼工程完工后，需方应在45日内付清所有商砼的全部余款（注：供货前双方协议支付五万元订金，此款已付，总货款的40%用沙湾翠山新区工程款抵商砼款，施工过程中沙湾县金福天源混凝土有限公司未按合同供货，多次下单仍未供货）。二、导致本项工程无法按时完工，和甲方合同表明延时交工日期应赔付延时工期费每天壹万元整（虽甲方暂未扣款但以此为由拒绝支付工程款）。三、本案涉及的工程中使用原告提供的商品混凝土，是被告李华云挂靠被告新疆振永建设工程有限公司工程中使用的，新疆振永建设工程有限公司不欠李华云的工程款，主要是甲方未按时付款，本案与被告新疆振永建设工程有限公司无关。 本院经审理查明认定事实如下，2019年4月21日，原告金福天源公司和被告振永公司签订了《商品砼销售合同》，合同第三条约定“按照实际用量为准结算”；第七条第一款约定“自合同签订后，需方向供方预付商砼款订金壹拾万元整（100000元）。按工程进度付款每月结算一次并付所用全部商砼款的60%，或商砼方量达到3000方需方应付给供方60%的商砼款。商砼工程完工后，需方应在45日内付清所用商砼的全部余款”。第二款约定：“发票、收据开具单位全称为需方，供方提供增值税专用发票，需方全权委托人进行账目核算和发票收据签收，对账单上签字有效，委托人为（签字）：李华云”。第八条需方责任中第一款约定：“收货人为杨伟”。第十条约定了“不能按期支付合同价款，需要付日万分之八的违约金，并按人民银行同期贷款利率支付利息”的违约责任。合同签订后，原告按照被告的实际需要提供了混凝土，被告李华云作为被告新疆振永建设工程有限公司买卖合同中指定的委托人与原告方进行了对账，并在对账单上签字确认，混凝土货款合计为323740元。被告振永公司先后两次向原告支付了混凝土货款合计150000元，但剩余173740元混凝土货款经原告多次催要至今未付，为维护原告的合法权益故诉至法院，请求法院依法裁判。 另查明，原告起诉时全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率为3.85%。 上述事实由原告向本院提交的2019年4月21日原告与被告新疆振永建设工程有限公司签订的《商品砼销售合同》书、原告金福天源公司出具的有李华云签字的对账单，被告李华云提供微信聊天记录及原、被告当庭陈述和认可予以证实，本院予以确认。 本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原告金福天源公司将其生产的商砼出售给被告振永公司使用，由原告向法庭提供的原、被告双方签订的《商品砼销售合同》和原告与被告振永公司的受托人李华云签字确认的对账单予以证实，故认定原告金福天源公司与被告振永公司之间的买卖合同依法成立并有效，本院依法予以确认。对于原告主张请求被告振永公司给付173740元商砼款的诉讼请求，有原告的提供的对账单为证，本院予以支持。对原告请求被告振永公司支付违约金56291元【173740元×0.0008（日万分之八）×（450天-45天）=56291.76元，自2019年7月3日至2020年9月29日合计450天；2019年7月3日为最后一次对账单签字日期】，因原告金福天源公司和被告振永公司签订的《商品砼购销合同》第十条约定“不能按期支付合同价款，需要付日万分之八的违约金（也即年利率29.2%），并按人民银行同期贷款利率支付利息”。被告振永公司辩称该约定的违约金明显过高，违约金高于实际损失，应当按照银行同期利息计算。本院认为原、被告双方约定的日万分之八的违约金（也即年利率29.2%）高于原告起诉时一年期贷款市场报价利率3.85%的四倍即15.4%，为维护原告的正当权益不受损失，也使得被告在法律规定的限度内承担责任。本院认为违约金按照年15.4%计算较为合理，对原告请求被告振永公司支付违约金29688元【173740元×15.4%×（450天-45天）÷365天=29688元，自2019年7月3日至2020年9月29日合计450天；2019年7月3日为最后一次对账单签字日期】，本院予以支持。因被告李华云是受被告振永公司委托进行账目核算和在对账单上签字的，其是在履行职务行为，故对原告金福天源公司请求被告李华云对该欠款本金和违约金承担连带清偿责任的请求，由于缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告新疆振永建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告沙湾县金福天源混凝土有限公司商砼款173740元。 二、被告新疆振永建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告沙湾县金福天源混凝土有限公司商砼款违约金29688元。 三、驳回原告沙湾县金福天源混凝土有限公司对被告李华云的诉讼请求； 四、驳回原告沙湾县金福天源混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼争议标的230031元，案件受理费4750元，因本案适用简易程序审理减半收取受理费2375元，由被告新疆振永建设工程有限公司负担2100元，原告沙湾县金福天源混凝土有限公司自己负担275元（本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区塔城地区中级人民法院。 审  判员  俞宗东 二〇二一年二月十九日 书  记  员  王 娜