浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0681民初12726号原告：江前广，男，1972年11月11日出生，汉族，住浙江省洞头县。委托诉讼代理人：杨成刚，浙江月白律师事务所律师。被告：浙江鸿烨建筑工程有限公司诸暨分公司，住所地：浙江省诸暨市陶朱街道艮塔西路**诸暨2025创意产业园****B2006。负责人：张孚贵。委托诉讼代理人：苏焕寿，男，该公司员工。被告：浙江鸿烨建筑工程有限公司，住，住所地：浙江省温州市龙湾区永中街道永中西路**温州金属大厦**东首**/div>法定代表人：郭秀滨。原告江前广与被告浙江鸿烨建筑工程有限公司诸暨分公司（以下简称鸿烨分公司）、浙江鸿烨建筑工程有限公司（以下简称鸿烨公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，根据原告的财产保全申请，依法作出民事裁定，查封、扣押或冻结被告鸿烨分公司所有的价值271300元的财产。本案依法适用简易程序，于2020年8月28日公开开庭进行了审理。后依法转为普通程序，于2021年1月29日再次公开开庭进行了审理。原告江前广、被告鸿烨分公司的委托诉讼代理人苏焕寿、被告鸿烨公司的法定代表人郭秀滨到庭参加第一次庭审，原告江前广的委托诉讼代理人杨成刚二次庭审均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江前广向本院提出诉讼请求：判令两被告归还原告借款本金271300元。事实和理由：原告与被告鸿烨分公司负责人张孚贵系朋友关系。2018年7月27日，原告从平安银行股份有限公司青岛分行借款429000元，月利率1.53%，期限36个月，还款方式为等额还款，即15586.96元/月，首次还款日为2018年8月27日。合同履行到2019年8月初，原告已还款12期，尚欠平安银行股份有限公司青岛分行本金311128.09元。2019年8月6日，被告鸿烨分公司以资金短缺、材料采购所需等理由向原告借款，双方约定：原告将311128.09元转借给被告鸿烨分公司，参照原告向平安银行股份有限公司青岛分行借款的利率、剩余期限、还款方式、金额和还款日等，由被告鸿烨分公司自2019年8月26日起分24个月归还，每月15600元，每个月24日前还款至原告账户。当日，原告向被告鸿烨分公司负责人张孚贵账户汇款311128.09元。2019年8月10日，被告鸿烨分公司向原告出具了借款凭证。自2019年8月25日起，被告鸿烨分公司曾连续六个月依约还款。然而，2020年2月间，被告鸿烨分公司仅还款9500元。之后，原告曾多次催促对方继续履行约定，但至今未果。被告鸿烨分公司辩称，原告曾是其公司的股东之一，其于2020年7月16日进行了股东债权、债务清算决议，并进行了股东债权、债务分割，公司全体股东解散，故原告与其之间不存在债务纠纷。被告鸿烨公司辩称，对原告的起诉没有意见。原告江前广为证明其起诉所主张的事实，向本院提交了以下证据：1.中国农业银行个人交易明细一份，用以证明原告于2019年8月6日向被告鸿烨分公司的负责人张孚贵交付借款311128.09元。2.借款凭证一份，用以证明被告鸿烨分公司于2019年8月10日向原告出具借条，双方达成借款合意，约定了借款金额、借款期限、还款方式、还款账号等事项。3.中国农业银行个人交易明细三份，用以证明被告鸿烨分公司部分归还借款的事实。4.个人贷款确认书及个人贷款业务客户还款清单各一份，用以证明原告贷款的情况及还款情况。被告鸿烨分公司为证实其辩称主张，向本院提供了以下证据：5.合作成立分公司规章制度一份，用以证明原告江前广系鸿烨分公司的股东之一。6.股东大会决议书一份，用以证明鸿烨分公司将于2020年7月16日进行债权债务清算。7.浙江鸿烨诸暨分公司欠张孚贵、江前广2人款统计表一份，用以证明2019年8月8日向江前广借款311128元，分为24个月归还，每月还款15600元，截至2020年7月15日，尚欠江前广贷款202800元，加上江前广代分公司归还的贷款本息73637.50元（本金68500元+利息5137.50元），共欠江前广276437.50元。8.股东债权债务清算决议、股东投资与借款统计表、工程合同保证金及未收入工程款明细表、分公司欠苏焕寿款统计表、股东清算欠款统计表各一份，用以证明原告已在股东债权、债务清算决议及统计表上签字，应向另一股东余雷胜主张权利，而不应向被告鸿烨分公司主张权利。本院对上述证据分析、认证如下：被告鸿烨公司对证据1-8的真实性均无异议。被告鸿烨分公司对证据1-4的真实性均无异议，认可确实向原告借款311128.09元，但2020年7月16日统计的金额为311128元，除原告外，公司在其他股东处也有借款。本院认为，两被告对证据1-4的真实性无异议，本院予以确认。原告对证据5、6的真实性无异议，但认为与本案无关。本院对证据5、6的真实性予以认定。证据7，原告无异议，本院予以认定。证据8，原告对真实性无异议，但认为股东债权债务清算决议、工程合同保证金及未收入工程款明细表、分公司欠苏焕寿款统计表、股东清算欠款统计表与本案无关。本院认为，工程合同保证金及未收入工程款明细表、分公司欠苏焕寿款统计表与本案无关，本院不予认定；对其余证据本院予以认定。至于被告鸿烨分公司及鸿烨公司是否应承担还款责任，在下文予以阐述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月27日，原告江前广向平安银行股份有限公司青岛分行贷款429000元，约定月利率1.53%，到期日为2021年7月21日，还款方式为等额还款，首次还款日为2018年8月27日，每月还款日为27日。2019年8月6日，原告江前广将311128.09元转账至被告鸿烨分公司法定代表人张孚贵账户。2019年8月10日，被告鸿烨分公司向原告江前广出具借款凭证一份，主要载明向原告转借款项311128.09元，从2019年8月26日起分24个月付清，每个月还款15600元，还款日为每个月的24日，并注明了还款的账号和开户行等内容。苏焕寿、张孚贵、余雷胜在借款凭证下方审核人处签名确认。借款后，被告鸿烨分公司归还了部分款项，至2020年7月15日，被告鸿烨分公司尚欠原告借款本息271300元。鸿烨分公司系鸿烨公司的分公司。鸿烨分公司的股东分别为余雷胜、张孚贵、苏焕寿，占股比例均为33.3%，其中张孚贵所占的33.3%的股份与江前广平分，各占一半。因公司无法继续经营，2020年7月16日，张孚贵、苏焕寿、江前广就鸿烨分公司的债权债务进行了清算。经计算，截至2020年7月15日，鸿烨分公司总投资及借款为2891597.50元，根据股东协议书，每股东应承担963865.83元，其中张孚贵、江前广2人为壹股东借款及投资1487637.50元，苏焕寿为壹股东借款及投资1383916元，余雷胜为壹股东无借款及投资。余雷胜为壹股东应承担963865.83元，余雷胜应欠张孚贵、江前广2人为壹股东523771.67元，还款期限为2020年7月15日至2020年10月15日，利息按月息1.5分计算。该清算决议还载明，鸿烨分公司工程合同保证金及未收回工程明细表总金额为1990000元，追要合同保证金及未收回工程款的工作由张孚贵、余雷胜、苏焕寿共同负责。追回款项优先还余雷胜欠张孚贵、江前广2人为壹股东、苏焕寿为壹股东的欠款。张孚贵、苏焕寿于2020年7月16日在股东债权债务清算决议上签字，余雷胜于2020年8月4日在股东债权债务清算决议上签字。本院认为，从原、被告双方的诉辩内容来看，原、被告双方对鸿烨分公司曾向江前广借款这一事实及借款金额均无争议，本案争议焦点在于鸿烨分公司及鸿烨公司是否应对本案借款承担还款责任。原告主张要求被告鸿烨分公司承担还款责任，因鸿烨分公司不具有法人资格，故要求鸿烨公司承担共同还款责任。鸿烨分公司则认为，原告已在股东债权债务清算决议及统计表上签字，其应向另一股东余雷胜主张权利，而不应向被告鸿烨分公司主张权利。本院认为，本案原告江前广的身份具有双重性，其既是被告鸿烨分公司的隐名股东，又是涉案款项的债权人，虽其在股东债权、债务清算决议上签字，同意鸿烨分公司欠其的款项由余雷胜偿还，但结合该决议第四条的内容“浙江鸿烨诸暨分公司工程合同保证金及未收回工程款明细表总金额为1990000.00元，追要合同保证金及未收回工程款的工作由张孚贵、余雷胜、苏焕寿共同负责……追回款项优先还余雷胜欠张孚贵、江前广2人为壹股东，苏焕寿为壹股东的欠款”，明确了公司的应收款项追回后优先归还包括涉案款项在内的欠款，说明在余雷胜承担还款责任的同时并未免除鸿烨分公司的还款义务。签订股东债权债务清算决议以注销公司为前提，但签订股东债权债务决议至今已有长达半年的时间，迄今为止，鸿烨分公司仍处于存续状态，并未进行注销登记，退一步讲，即使鸿烨分公司申请注销，2020年7月16日签订的该份股东债权债务清算决议是否能如实地反映分公司目前的实际状况，尚需进一步确认。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。鸿烨分公司作为鸿烨公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由鸿烨公司承担。关于鸿烨公司承担责任的方式，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担，由法人承担。本院认为，根据此规定，结合本案中鸿烨分公司尚有工程款待收回的实际情况，鸿烨公司的责任承担应以补充责任为宜，即由鸿烨分公司承担还款责任，鸿烨公司对鸿烨分公司不能偿还部分承担补充责任。虽至本判决作出时尚有部分借款未到还款期限，鉴于被告鸿烨分公司未按约归还已到期的其他借款，已构成预期违约，原告有权在履行期限届满前要求其履行全部的给付义务。综上，原告起诉要求被告鸿烨分公司、鸿烨公司归还欠款271300元，合法有据，本院予以支持。被告鸿烨分公司、鸿烨公司辩称其不应对案涉借款承担还款责任，与本院查明的事实不符，本院对其辩称意见不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定，判决如下：被告浙江鸿烨建筑工程有限公司诸暨分公司应归还原告江前广欠款271300元，款限本判决生效之日起十日内付清；被告浙江鸿烨建筑工程有限公司对上述第一项判决中被告浙江鸿烨建筑工程有限公司诸暨分公司不能偿还部分承担补充还款责任。案件受理费5370元，财产保全费1877元，合计7247元，由被告浙江鸿烨建筑工程有限公司诸暨分公司、浙江鸿烨建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  马东晓审 判 员  杨丹萍人民陪审员  刘丽云二〇二一年二月二日书 记 员  陈振威