广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂03民终203号 上诉人(原审原告)：广东普利达建设有限公司桂林分公司，住所地：广西壮族自治区桂林市七星区穿山东路**桂林高新万达广场**1-5-2。统一社会信用代码：91450300MA5NA47150。 法定代表人：宁智平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：苏翠芸，广西鹏韵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：聂瑾，广西鹏韵律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王辉，男，1983年9月1日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市雁山区。 上诉人广东普利达建设有限公司桂林分公司（以下简称：“普利达桂林分公司”）因与被上诉人王辉劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305民初3157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 -2- 普利达桂林分公司上诉请求：一、撤销桂林市七星区人民法院作出的（2020）桂0305民初3157号民事判决书，依法改判上诉人无须向被上诉人支付二倍工资差额75000元；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、未签订书面劳动合同是被上诉人原因造成，上诉人无需向被上诉人支付未签订书面劳动合同二倍工资。一审判决查明事实部分己经认定被上诉人于2018年11月14日入职上诉人单位后，被上诉人提出其社会保险在别家单位缴纳，上诉人应被上诉人的要求为被上诉人的妻子张祺在本单位缴纳了社会保险，一直缴纳至被上诉人离职时止。由此可知，被上诉人入职上诉人单位后仍与别家单位存在劳动关系，否则其社会保险无法由别家单位进行缴纳，故未签订书面劳动合同并非是上诉人的原因，而是被上诉人自身原因所致，其无法同时与两家单位签订书面劳动合同，被上诉人违反《中华人民共和国劳动法》的相关规定，现要求上诉人支付未签订书面劳动合同二倍工资没有事实及法律依据。二、一审法院认定事实错误，忽视上诉人提供的银行工资转账明细，该证据充分证明被上诉人的工资情况，被上诉人的月平均工资为6108.3元，而一审法院以被上诉人离职前双方工资结算中年薪150000元来认定被上诉人的月平均工资没有事实及法律依据，故一审法院计算未签订劳动合同二倍工资的方式错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条及《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会》第14条之规定，二倍工资差额的性质不属于劳动报酬，是法律对于用人单位的惩罚性赔偿。因此，二倍工资差额的计算应当按照劳动者每月实得的工资数额。根据上诉人提交的被上诉人自2018年12月28日至2020年4月28日期间的银行工资流水清单，被上诉人月平均工资为6108.3元，所以上诉人向被上诉人支付的二倍工资应当按照月工资6108.3元作为计算基数。三、 -3- 被上诉人在职期间从未对领取的月工资数额提出异议，即被上诉人认可上诉人向其实际发放的月工资数额。上诉人离职前按年薪150000元来补贴被上诉人，完全是基于被上诉人的工作状况及本着用人单位在离职前对劳动者的保护，上诉人愿意多支付给被上诉人的劳动报酬,这不代表上诉人认可按年薪数额来平均计算被上诉人的月工资数额。另，二倍工资的计算时间不是6个月，而是5个月23天，一审计算有误。综上所述，一审法院认定事实错误，缺乏法律依据，请求二审法院依法改判。 王辉辩称，从本案各项证据表明，被上诉人没有拒绝签订劳动法合同的行为，被上诉人离职是因为上诉人拖欠工资，上诉人的上诉理由无事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 普利达桂林分公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不予支付被告未签订劳动合同二倍工资75000元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年11月14日，被告王辉入职原告处工作，职务为消防工程项目经理，双方没有签订书面劳动合同。被告到原告处工作后，其社保继续在别处参保单位缴纳，原告应被告要求为其配偶张祺缴纳了社会保险费，从2019年1月起缴纳至2020年4月止。原告为被告配偶缴纳社保的应由单位缴纳部分费用为11961.84元。被告妻子于2019年9月29日产一名男孩。2020年5月6日，被告因个人规划和一些现实因素，提出离职，被告离职时，原告从被告的工资中扣除单位为其配偶缴纳的社保费11961.84元。同时，原告与被告签署工资结算单及《保密协议》，工资结算单载明被告2019年与2020年年薪均为150000元，且对原告尚欠被告的费用48279元也予以结清。由于原、被告双方对解除劳动合同的补偿费无法达成一致意见，申请人王辉于2020 -4- 年5月22日向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求依法裁决：1.被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金25000元；2.被申请人支付申请人离职时扣除应由公司缴纳社保部分费用11961.84元；3.被申请人支付申请人笔记本电脑损耗费用2000元；4.被申请人支付申请人未休护理假补偿费10416.67元；5.确认被申请人与申请人签订的《保密协议》无效；6.被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资225000元。该委于2020年7月16日作出桂林市劳人仲字（2020）第559号仲裁裁决，裁决如下：一、在本裁决生效之日起15日内，被申请人广东普利达建设有限公司桂林分公司支付申请人王辉未签订劳动合同二倍工资75000元；二、申请人王辉其他仲裁请求，依据不足，本委不予支持。被申请人广东普利达建设有限公司桂林分公司不服该裁决，故诉至法院。 一审法院认为，本案争议焦点为原告是否应支付被告未签订劳动合同的双倍工资，双倍工资该如何计算。关于该争议焦点，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第十四条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告王辉于2018年11月14日入职原告处工作，双方建立了劳动关系，应当订立书面劳动合同。原告称未签订劳动合同是因被告自身原因，但其提供的证据不足以证实其主张。原告没有与被告签订书面劳动合同，到2019年11月14日双方就形成无固定期限的劳动合同关系。由于未签订劳动合同二倍工资属赔偿金范畴，有一年时效，王辉于2020年5月22日申请仲裁，故，原告应支付被告2019年5 -5- 月22日至2019年11月13日未签订书面劳动合同二倍工资。关于二倍工资的计算问题。因被告离职时，双方在工资结算单上确认被告2019年与2020年年薪均为150000元，且对原告尚欠被告的费用48279元也予以结清，故被告实际领取的年薪应为150000元，被告应支付原告未签订劳动合同的双倍工资为75000元（150000元／年÷12个月×6个月）。关于社会保险费的问题。原告应被告要求，为被告配偶缴纳社会保险费，在被告离职时扣除该费用，现被告要求返还，依据不足，该院不予支持。关于笔记本电脑损耗问题。被告自愿使用自己的电脑办公，要求用人单位承担损耗，不是劳动争议受案范围，该院不予处理。关于经济补偿金问题。2020年5月6日，被告因个人原因离职，不符合《劳动合同法》规定应支付经济补偿金的情形，故对王辉该项诉求，该院不予支持。关于护理假问题，王辉并没有提供证据证实原告没有给其休护理假，故对王辉该项诉求，该院不予支持。关于保密协议问题，双方自愿签订《保密协议》，未违反法律规定，对王辉要求确认《保密协议》无效的诉求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十三条、第三十七条、第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法事实条例》第六条、《广西壮族自治区人口与计划生育条例》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第一款的规定，判决：一、广东普利达建设有限公司桂林分公司支付王辉未签订劳动合同二倍工资75000元；二、驳回原告广东普利达建设有限公司桂林分公司的诉讼请求。本案收取案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告负担。 本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。 -6- 经审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：上诉人是否应向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资，如应支付，双倍工资如何计算。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”本案中，上诉人主张双方未签订书面劳动合同系被上诉人的原因所致，上诉人无需向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资。经查，根据被上诉人与上诉人的工作人员的微信聊天记录，被上诉人多次询问上诉人的工作人员何时能签书面劳动合同，并表达了希望能与上诉人签订书面劳动合同的意愿。因此，上诉人称系被上诉人的原因导致双方未签订书面劳动合同的上诉理由不能成立，本院不予采信。被上诉人于2018年11月14日入职到上诉人处工作，但双方一直未签订书面劳动合同，截至2019年11月14日双方形成无固定期限的劳动关系。由于未签订书面劳动合同的双倍工资有一年仲裁时效的限制，被上诉人于2020年5月22日申请仲裁，根据上述法律规定，上诉人应向被上诉人支付2019年5月22日至2019年11月13日期间未签订书面劳动合同的双倍工资。 关于双倍工资应如何计算的问题。上诉人称应按照被上诉人银行工资流水清单中的月平均工资计算，对此，本院认为，双方签署的工资结算单确认了被上诉人 -7- 2019年及2020年的年薪均为150000元。根据劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知第53条规定：“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”本案中，双方签署的工资结算单未注明年薪150000元包含的具体工资项目，则年薪150000元应为被上诉人一年期间的各项工资报酬总和，因此，上诉人应支付被上诉人未签订书面劳动合同的双倍工资为72083元（150000元/年÷12个月×5个月+150000元/年÷12个月÷30天×23天），一审对此计算有误，本院予以纠正。 综上，普利达桂林分公司的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，但关于双倍工资的数额计算有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305民初3157号民事判决第二项，即：“驳回原告广东普利达建设有限公司桂林分公司的诉讼请求”； 二、变更广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305民初3157号民事判决第一项“广东普利达建设有限公司桂林分公司支付王辉未签订劳动合同二倍工资75000元”为：“广东普利达建设有限公司桂林分公司支付王辉未签订劳动合同二倍工资72083元”。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一 -8- 日起二年内，向一审法院申请执行。 一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元；二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人广东普利达建设有限公司桂林分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 凯 审 判 员  秦桂珍 审 判 员  张 芳 二〇二一年二月七日 法官助理  李灵恒 书 记 员  黄赋鑫