辽宁省沈阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽01执复51号复议申请人（案外人）：马威，男，汉族，1977年5月15日出生，户籍住址沈阳市于洪区。委托代理人：李陆军、赵美鑫，辽宁观策律师事务所律师。申请执行人：路凤霞，女，汉族，1962年9月19日出生，住址沈阳市铁**。被执行人：何晓丹，女，汉族，1969年3月6日出生，住址沈阳市铁**。复议申请人马威不服沈阳市铁西区人民法院于2020年12月4日作出的（2020）辽0106执异387号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。在沈阳市铁西区人民法院（以下简称执行法院）执行申请执行人路凤霞与被执行人何晓丹民间借贷纠纷一案中，案外人马威向执行法院提出异议称，撤销贵院作出的（2020）辽0106执3174号公告，中止对位于沈阳市××路××甲××（××），建筑面积44.49平方米房屋执行。事实与理由：一、案涉位于沈阳市××路××甲××（××），建筑面积44.49平方米房屋的所有权人和实际占有人均系案外人马威，并非被执行人何晓丹，被执行人何晓丹的债务不应执行马威的财产，在贵院执行的（2020）辽0106执1459号案件中，案外人马威已提出执行异议，但贵院尚未作出执行异议裁定，依据《民事诉讼法》第二百五十六条规定，案外人对执行标的提出异议的，人民法院应裁定中止执行，故贵院的（2020）辽0106执3174号执行案件应中止执行。二、因被执行人何晓丹系职业放贷人，与杨非、车莉娟等人恶意串通，以“套路贷”设置违法的流押形式骗取案外人马威案涉房产，故案外人马威已就本案向贵院提起民事诉讼，请求确认被执行人何晓丹与车莉娟签订的《存量房买卖合同》无效，该案尚未作出判决，本案执行的案涉房产需等待该案的判决结果，故应中止本案执行程序。案外人马威从未有过将案涉房产出卖给被执行人何晓丹的意思表示，而是被执行人何晓丹设置的“套路贷”圈套，趁案外人马威向沈阳璟瑞投资公司借款10万元之机，何晓丹通过与杨非、车莉娟恶意串通，使何晓丹既是本次借款10万元的实际付款人，又收取借款利息的，并将异议申请人实际的借款担保合同虚构为房屋买卖合同，明显是违反法律规定的流押形式，该行为无效。且案涉房屋一直由案外人马威实际占有使用，依据《民法总则》第一百四十六条、《合同法》第五十二条等规定，以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效，且恶意串通损害第三人利益的合同无效。故，案涉房屋系案外人马威的个人财产，与被执行人何晓丹无关，何晓丹的债务不应执行案外人马威的房产。而案外人马威已就本案向贵院提起民事诉讼，请求确认被执行人何晓丹与车莉娟签订的《存量房买卖合同》无效，且案外人马威正在对路凤霞的案涉抵押权形式第三人撤销之诉，但该案尚未作出判决，本案执行的案涉房产需等待该案的判决结果，故应中止本案执行程序。综上所述，贵院要求案外人马威迁出案涉房屋没有法律和事实依据，应中止执行案外人马威的案涉房产，请求法院依法支持申请人的申请事项。执行法院查明，2019年10月11日，该院作出（2019）辽0106民初13695号民事裁定书，保全查封铁西区沈辽路22甲4,5-7-3房屋。房屋所有权人为何晓丹，证号为沈房权证中心字第**。案外人马威于2020年7月29日向该院提出书面执行异议申请，请求该院中止对沈阳市××路××甲4号5-7-3房产的执行，该院于2020年8月25日作出（2020）辽0106执异203号执行裁定书，驳回案外人马威异议请求。执行法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款的规定,对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产,其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的,登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。同时,《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第二十条亦规定:“轮候查封登记的顺序按照人民法院送达协助执行通知书的时间先后进行排列。查封法院依法解除查封的,排列在先的轮候查封自动转为查封;查封法院对查封的土地使用权、房屋全部处理的,排列在后的轮候查封自动失效;查封法院对查封的土地使用权、房屋部分处理的,对剩余部分,排列在后的轮候查封自动转为查封。”据此,轮候查封尚未产生查封的法律效力。本案中,因该院（2020）辽0106执3174号执行裁定书、协助执行通知书对案涉房屋为轮候查封,故尚不具有查封的法律效力,因此案外人在本次程序中就案涉房屋提出实体异议的条件尚不具备。执行法院于2020年12月4日作出（2020）辽0106执异387号执行裁定书，裁定驳回案外人马威的异议申请。马威不服，向本院申请复议，请求撤销执行法院（2020）辽0106执异387号执行裁定,将本案发回重新审查或变更裁定为撤销(2020)0106执3174号公告,中止对位于沈阳市××路××甲××（××）,建筑面积44.49平方米房屋执行。复议理由为：一、复议申请人马威系针对铁西法院作出的(2020)辽0106执3174号迁出公告提出的执行异议,该公告中已责令实际占有人限期限迁出房屋,应属已采取执行措施,但原审法院又以该轮后查封未发生法律效力为由驳回异议申请,既然未发生法律效力,就不应采取执行措施,且原审法院明知该案的轮候查封不具有查封的法律效力,下达公告没有法律依据,应当裁定撤销该公告,中止对案涉房产的执行,而原审法院却仅驳回了案外人马威的异议请求,并未裁定中止执行,明显属丁事实认定不清,法律适用错误,请贵院予以纠正。二、原审法院适用《民事诉讼法》第二百五十条规定向马威及母亲丁丽华(实际占有人)下达迁出公告,要求迁出案涉房屋,属事实认定不清,法律适用错误。案涉房屋的所有权人系复议申请人马威,且该房屋一直由马威和丁丽华实际占有居住至今,故案涉房屋与路风霞和何晓丹没有任何关系,原审法院向马威和丁丽华下达迁出公告没有任何依据,因此,请求沈阳市中级人民法院查明事实,撤销(2020)辽0106执3174号迁出公告。三、案涉房产的所有权人系马威,并非何晓丹,而之所以登记在何晓丹名下,是因被执行人何晓丹系职业放贷人,与杨非、车莉娟等人恶意串通,以“套路贷”设置违法的流押形式骗取案外人马威案涉房产,故案外人马威已就本案向贵院提起民事诉讼,请求确认被执行人何晓丹与车莉娟签订的《存量房买卖合同》无效,案号(2020)辽0106民初10911号,该案尚未作出判决,本案执行的案涉房产需等待该案的判决结果,故依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第一百零二条,应中止执行本案的案涉房产,等待该案的判决结果以确定案涉房产的权属。四、因案涉房产系马威母亲丁丽华山资首付款购买,因丁丽华年迈无法贷款,故而登记在马威名下偿还贷款,案涉房产是马威及母亲丁丽华的唯一房产,该房屋实质上也是老人居住养老,鉴于马威母亲年迈多病,依据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第126条规定,物权优先于债权,居住权优先于财产权,马威及母亲丁丽华享有的是基于生存利益的物权,是其生存立命的根本,而路风霞作为申请执行人其权利的本质仅是债权,故应优先保护居住利益的马威及母亲丁丽华,其不应迁出案涉房产,避免发生无家可归的悲剧,故,依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条规定,请贵院将本案发回重新审查或变更裁定为撤销(2020)辽0106执3174号公告,中止对案涉房屋的执行。本院查明，申请执行人路凤霞与被执行人何晓丹民间借贷纠纷一案，执行法院于2020年4月17日作出（2020）辽0106民初328号民事判决书，判决：一、被告何晓丹于本判决生效之日起15日内返还原告路凤霞借款人民币200000元；二、被告何晓丹于本判决生效之日起15日内支付原告路凤霞以200000元为基数，按月利率1.5%计算的从2019年12月1日起至实际给付完毕之日止的利息；三、原告路凤霞对被告何晓丹用于抵押的位于沈阳市××路××甲××（××）房屋享有优先受偿权；四、驳回原告路凤霞的其他诉讼请求。如被告未按指定期间履行上述金钱给付义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2172元，由被告何晓丹承担。执行法院于2020年8月21日作出（2020）辽0106执3174号执行裁定书，裁定将被执行人何晓丹名下所有的位于沈阳市××路××甲4，5-7-3，建筑面积44.49平方米，卷号6-2-0304411的房产档案予以轮候查封。2020年10月29日，执行法院作出（2020）辽0106执3174号公告，责令何晓丹及房屋实际占有人于2020年11月29日前迁出位于沈阳市××路××甲××（××），建筑面积44.49平方米房产，到期仍不履行的，该院将依法强制执行。本院另查明，在执行法院执行顾兰芬与何晓丹民间借贷纠纷另案中，马威针对位于沈阳市××路××甲4号5-7-3的房屋曾于2020年7月29日向执行法院提出案外人异议，执行法院于2020年8月25日作出（2020）辽0106执异203号执行裁定书，裁定驳回马威的异议请求。马威不服并根据执行法院于2021年2月5日向其送达的执行裁定书于2021年2月9日向执行法院提起诉讼，执行法院于2021年2月9日立案受理，案号为（2021）辽0106民初927号。本院认为，执行法院（2020）辽0106执异387号执行裁定书事实查明部分中虽然载明马威曾在执行法院执行顾兰芬与何晓丹民间借贷纠纷另案中提出案外人异议的事实，但并未载明相应执行裁定书的送达事实，故关于马威在本案中提出本次异议的时间是否发生在另案前次异议程序裁定驳回其异议之后的问题，尚缺少基本事实，进而缺少适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十五条第二款规定“案外人撤回异议或者被裁定驳回异议后，再次就同一执行标的提出异议的，人民法院不予受理。”的前提条件。况且，执行法院在（2020）辽0106执异387号执行裁定书说理论述部分中并未论及是否构成重复异议的问题，而是仅以本案对案涉房屋系轮候查封为由认为马威本次异议不符合实体异议条件。《最高人民法院关于适用的解释》第四百八十六条规定：“对被执行的财产，人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分。对银行存款等各类可以直接扣划的财产，人民法院的扣划裁定同时具有冻结的法律效力。”因关于执行法院本案中对案涉房屋是否已由轮候查封转为查封，亦或是否已经依据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》的规定取得对案涉房屋的处分权限等事实，均涉及马威是否可以在执行法院本案中围绕针对案涉房屋的相关执行行为提出相应异议的救济途径问题，同时也存在执行法院本案中继续处分案涉房屋的行为与该院另案中可能涉及到的案外人异议后续救济程序停止处分原则之间不协调的因素，而执行法院本次异议程序对此未予审查，缺少基本事实。根据本次复议程序中查明的事实，马威已经在前案中提起案外人异议之诉。《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十六条第一款规定：“案外人异议审查期间，人民法院不得对执行标的进行处分。”《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十五条第一款规定：“案外人执行异议之诉审理期间，人民法院不得对执行标的进行处分。申请执行人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。”因此，执行法院在案外人异议程序期间仍然对案涉房屋采取处分措施，并不符合上述司法解释的规定，应予纠正。综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项、第二款的规定，裁定如下：一、撤销沈阳市铁西区人民法院于2020年12月4日作出的（2020）辽0106执异387号执行裁定；二、撤销沈阳市铁西区人民法院于2020年10月29日作出的（2020）辽0106执3174号公告。本裁定为终审裁定。审判长  史永成审判员  郑竹玉审判员  钟 洁二〇二一年二月二十四日书记员  金婷婷