文书内容湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2802民初4773号原告朱春艳，女，生于1968年3月14日，汉族，湖北省利川市人，保险员，户籍地本市，现住本市。被告殷世蓉，女，生于1971年8月11日，汉族，湖北省利川市人，住本市。被告凃德玖，男，生于1969年1月27日，土家族，湖北省利川市人，助理医师，户籍地本市，现住本市。原告朱春艳与被告殷世蓉、凃德玖民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月19日作出（2019）鄂2802民初5082号民事判决，被告凃德玖不服，提出上诉，恩施州中级人民法院于2020年7月15日裁定发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年10月29日公开开庭进行了审理。原告朱春艳、被告凃德玖到庭参加了诉讼，被告殷世蓉经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱春艳向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带偿还原告借款人民币145000元及利息，利随本清；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年8月5日，被告殷世蓉因在大北门开设的幼儿园差周转金向原告借款，被告殷世蓉找到何家省（中证人）、凃德玖提供担保，于是原告同意借款，并签订了三方经营权抵押担保借款合同，约定月息3%，借款期间为2017年8月5日起至2018年8月4日。2018年2月4日，被告殷世蓉又要求原告借款45000元，表示一定在腊月一并归还。借款到期后，经原告多次催收无果。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告凃德玖辩称：一是殷世蓉与朱春艳之间的借款是否属实，款项是否实际交付存在重大疑问。二是朱春艳对出借款项的数额及给付方式、资金来源均含糊其词，陈述事实前后不一致。三是该民间借贷财产抵押担保合同系无效合同。四是本案涉嫌合伙敲诈勒索和虚假诉讼。债权债务人及中介人何家省胁迫并诱骗凃德玖说作为见证人签字，受胁迫而签字的合同无效，担保人不承担民事责任。五是朱春艳在债务人尚未返还原借款基础上，双方自行协商再借45000元，属于私自变更合同内容，违反《担保法》第24条，保证人不应再承担保证责任。六是约定借款按照月息3分计息，属于高利贷。七是朱春艳多次放弃物的抵押权利而利用黑恶势力团伙暴力收债。八是本案不是民间借贷纠纷，应是抵押担保合同纠纷。九是债权人在合同履约期限内自动放弃物的抵押权，担保人不再承担担保责任。被告殷世蓉未到庭答辩，也未向本院提交书面答辩状。本院经审理认定事实如下：2017年8月5日，殷世蓉因其开办的幼儿园差资金周转欲向原告借款，于是殷世蓉（乙方）与朱春艳（甲方）签订《经营权抵押担保借款合同》，约定：抵押担保范围为限于乙方向甲方借现款总额人民币壹拾万元整；月息为3分；借款期限为2017年8月5日起至2018年8月4日止。在该合同上凃德玖作为担保人签字，并批注“担保范围到还清为止”的内容，同时，何家省作为中介方签字。该合同一式三份，甲、乙双方，启旭信息各执一份。同日，殷世蓉出具借条一张，载明：“今借到朱春艳人民币壹拾万元整（100000.00元）（现金已收）。”，扣除利息3000元后，朱春艳通过中国工商银行账户向被告殷世蓉转账97000元。该笔借款出借后，殷世蓉已按照月息3分的标准支付8个月利息。2018年2月4日，原告给殷世蓉再次出借现金20000元，加上原告为殷世蓉垫付保险费5000元，殷世蓉向原告再次出具借条一张，载明：“今借到朱春艳人民币肆万伍仟元整（45000元）。”对于45000元的组成，原告自称剩余20000元系前述借款10万元的下欠利息。2018年8月，利川市大北门幼儿园因经营不善而关停，时代大北门物业管理服务中心于2019年9月中旬通知殷世蓉将幼儿园内所有设施设备搬走。2019年2月20日，凃德玖给原告发送短信告知案涉幼儿园有人正在搬东西，让其尽快前往，原告自认在赶往幼儿园后，发现已无设备等设施。后经多次催收未果，原告于2019年6月25日诉至本院并提出如前诉讼请求。另，原告自认利川市大北门幼儿园的经营权和财产在担保时价值100000元。目前利川市大北门幼儿园已经停办，无相关设备和财产。在本案发回重审过程中，原告变更诉讼请求为，1.判令被告偿还原告借款人民币145000元及利息，利息从2018年2月5日起按照月利率20‰计算利息，利随本清；2.对利川市大北门幼儿园的经营权和财产进行优先受偿，不足部分由担保人偿还；3.本案诉讼费由被告承担。以上事实，有借条、经营权抵押担保借款合同、何家省证明、银行交易流水、殷世蓉、邓术梅、大北门物业中心的证明、手机短信记录截图以及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，合法的借贷关系应受法律保护。殷世蓉向原告借款并出具借条，原告向殷世蓉银行账户转账支付借款97000元，借款系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制规定，原告与殷世蓉形成合法的借贷关系，借款本金应认定为97000元。根据原告和殷世蓉的陈述，借款后，利息按照月息3分的标准支付8个月利息，之后未再支付利息。因该利息系以100000元为基数支付的，超过了法律保护的限额，且凃德玖提出抗辩，故对殷世蓉已偿还的金额应当先结清利息后再扣减本金，按照双方约定的利率即月利率3%计算，截止2018年4月5日，尚欠本金96199.69元（详见附表）。结合关于民间借贷现行有效的法律及其司法解释规定，该笔借款在裁判时可按月利率20‰计算利息，但是利息起算时间应为2018年4月6日。另，2018年2月4日所涉借款45000元，实际上原告仅出借25000元，结合在案证据及当事人陈述，针对该笔借款双方并无利息约定，且对于原告诉称借条中另外20000元系借款100000元的下欠利息，与其当庭自认100000元借款已经给付8个月利息不符，故本院确定该笔借款实际出借金额为25000元，对原告就该笔借款主张利息，本院不予支持。案涉《经营权抵押担保借款合同》有双方当事人的签名捺印，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方应当按照合同的约定履行义务。结合合同内容分析，可以判断保证方式为连带责任保证，同时，因原告与凃德玖约定“担保范围到还清为止”，根据担保法司法解释，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。显然，凃德玖在本案中不能免除保证责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第三款的规定“债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者损毁、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任”。本案中，原告在借款到期、殷世蓉未及时偿还本息情况下，未及时主张权利，担保人凃德玖于2019年2月20日通过短信告知原告有人将案涉幼儿园设备搬走，原告到现场查看已无设备后，仍未选择诉讼等正当方式行使权利，且在原审中亦未对抵押财产主张优先受偿，故原告的行为属于在主合同履行期届满后怠于行使担保物权导致担保物的灭失，应当视为其放弃全部物的担保。在担保物已经灭失情况下，作为保证人凃德玖在债权人放弃权利的范围内即担保物价值100000元范围内免除保证责任，但对超出部分仍应承担连带清偿责任。对于凃德玖辩称是在受胁迫的情形下签字，担保人不承担民事责任，但是未提供相应证据予以证实，故对于该辩称意见本院不予支持。针对前述借款本金96199.69元，并按照月利率20‰计算自2018年4月6日至判决生效之日止的本息，凃德玖作为保证人对超过100000元部分承担保证责任。凃德玖在承担保证责任后，有权向主债务人即殷世蓉追偿。因本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，应适用当时的法律、司法解释规定。经合议庭评议，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款、第三十八条第三款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告殷世蓉于本判决生效之日起十五日内偿还原告朱春艳借款本金人民币96199.69元，并以此为基数，自2018年4月6日起按月利率20‰支付利息至本金还清为止，利随本清；被告凃德玖对该借款本金及利息（利息按照月利率20‰计算自2018年4月6日至判决生效之日止）超过100000元部分承担连带清偿责任。二、被告凃德玖在对判决第一项借款承担保证责任后有权向被告殷世蓉追偿。三、被告殷世蓉于本判决生效之日起十五日内偿还原告朱春艳借款本金人民币25000元。四、驳回原告朱春艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3200元，由原告朱春艳负担525元，被告殷世蓉负担2675元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李晓兵人民陪审员  向德银人民陪审员  张先忠二〇二一年二月二日书 记 员  魏艳丽            附表：                                                                                                                                                              借款、付息及超规定所付利息抵扣本金一览表                                                  借款时间              约定金额（元）              实际给付金额（元）              付息时间              实付息数额（元）              计息月数              按月利率3%计息数额（元）              扣后所余利息（元）              尚欠利息（元）              超过3%及抵扣本金数额（元）              抵扣后本金（元）                  2017.8.5              100000              97000                                                                                                                                                                                       2017.9              3000              1              2910                                            90              96910                                                               2017.10               3000              1          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                       107.46              96310.38                                                               2018.4              3000              1              2889.31                                            110.69              96199.69