广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0114刑初29号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人黄加马，男，1970年9月22日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地湖南省永州市蓝山县。因涉嫌犯危险驾驶罪于2020年9月18日被羁押，同年9月20日被取保候审，因涉嫌犯诈骗罪于同日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人罗建龙，广东泽正律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检刑诉[2020]2062号起诉书指控被告人黄加马犯诈骗罪、危险驾驶罪。本院于2021年1月1日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员田晓康出庭支持公诉。被告人黄加马及其辩护人罗建龙均到庭参加了诉讼。现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：一、诈骗罪2019年5月，被告人黄加马得知被害人李某1的弟弟李某3鹏因贩毒被公安机关抓获后，以能够找人帮忙“捞人”为由向被害人李某1索要财物，被害人李某1信以为真并于2019年5月24日至2019年6月20日期间通过支付定、微信转账方式先后四次共计支付给被告人黄加马6.9万元。2019年7月，被害人李某1获悉其弟李某3鹏已被公安机关逮捕，遂要求被告人黄加马将钱退还，经多次催讨，被告人黄加马于2019年9月20日退还被害人李某11万元，剩余的5.9万元一直拒不退还。2020年9月20日，被告人黄加马被公安机关抓获。二、危险驾驶罪2020年9月18日21时许，被告人黄加马饮酒后驾驶湘Ｍ×××**号牌小客车行驶至广州市花都区狮岭镇381省道出南航大道东79米处时（花都区狮岭镇益群村奇才经济社北二巷1号）被交警查获。经中山大学法医鉴定中心检验，从送检的黄加马血液中检出乙醇（酒精）成分，含量为101.2mg/100mL。另，2018年10月23日，被告人黄加马曾因饮酒后驾驶机动车被广州市公安局荔湾分局行政处罚。为证实上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人黄加马的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款第（二）项之规定，分别构成诈骗罪、危险驾驶罪。建议本院结合被告人黄加马诈骗数额较大、案发前退还的部分不计入犯罪数额、已向被害人退还了大部分赃款、余下的赃款也有明确的退款计划且得到被害人确认、已取得被害人谅解、当庭认罪认罚的情节，以诈骗罪判处被告人黄加马有期徒刑一年以上一年六个月以下，并处罚金；结合被告人黄加马具有曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚、坦白、认罪认罚的情节，以危险驾驶罪判处被告人黄加马拘役二个月，并处罚金五千元；数罪并罚,判处被告人黄加马有期徒刑一年以上一年六个月以下，并处罚金五千元以上。提请本院依法判处。被告人黄加马对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，请求对其从轻处罚。辩护人持相同辩护意见。经审理查明：广东省广州市花都区人民检察院指控被告人黄加马犯诈骗罪、危险驾驶罪的事实清楚，另查明，案发后，被告人黄加马家属退赔被害人李某13万元，并就余款2.9万元的退赔事项与被害人李某1达成协议，被害人李某1表示谅解被告人黄加马。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的被害人李某1的陈述及其对被告人黄加马的辨认笔录、对手机截图的签认；证人李某2的证言及其对被告人黄加马的辨认笔录；抓获经过；搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；银行交易明细；微信聊天记录及转账记录截图、支付宝转账记录截图、手机短信截图；收条；广州市花都区看守所被监管人员财物托管系统查询截图；机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单；行政处罚决定书；现场执法视频；血样提取登记表、抽血照片、酒精测试照片；中大法鉴中心[2020]毒鉴字第D20200883号司法鉴定意见书；被告人黄加马的供述及其对作案工具手机、手机截图、酒驾查获地点、涉案车辆的签认；被告人黄加马的户籍材料等证据证实，足以认定。本院认为：被告人黄加马无视国家法律，以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人黄加马无视国家法律，在道路上醉酒驾驶机动车，危害道路运输的正常秩序和公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。被告人黄加马在判决宣告以前身犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。依法应当对被告人黄加马分别适用“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”、“拘役，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1.被告人黄加马归案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可从轻处罚；2.被告人黄加马部分退赃且得到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，符合法律的规定，本院予以采纳。辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。本院综合考量被告人的犯罪手段、情节、社会危害性及退赃情况等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄加马犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月18日起至2021年9月17日止；罚金自本判决生效之日后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、扣押在案的作案工具手机1台予以没收（由广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李璇炜人民陪审员  姚炳钢人民陪审员  徐嘉伟二Ｏ二一年二月二十四日审员代理书记员刘丽潘靖仪附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条第三款犯罪被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。