广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初32205号原告：雷绍全，男，汉族，1967年10月16日出生，住广东省东莞市东城区***********，公民身份号码；441************339。委托诉讼代理人：袁雪祝，广东华文律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖晓洁，广东华文律师事务所律师。被告：云南景升建筑工程有限公司。住所地：云南省昆明市北市区************，统一社会信用代码：915***********343Q。法定代表人：李某1。被告：东莞市*滘镇人民政府。住所地：广东省东莞市*滘镇花园大街，统一社会信用代码：114***********503X。负责人：陈涛，镇长。委托诉讼代理人：周郑毅，广东众达律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖尚华，广东众达律师事务所律师。原告雷绍全诉被告云南景升建筑工程有限公司（以下简称景升公司）、被告东莞市*滘镇人民政府（以下简称道滘政府）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人袁雪祝、赖晓洁，被告道滘政府的委托诉讼代理人周郑毅、廖尚华到庭参加了诉讼。被告景升公司经本院合法传唤，无正当理由均拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告景升公司向原告支付工程款（质保金）372835元；2.被告道滘政府在未付工程款（质保金）的范围内向原告承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由如下：2013年10月6日，原告与被告景升公司签订了《东莞市*滘镇小河大桥左半幅改建工程项目承包施工责任书》，就原告独立完成“东莞市*滘镇小河大桥左半幅改建工程”全部施工内容等事宜达成一致。其中，被告景升公司只收取2.5%的工程管理费及建造师费用，其他工程施工费用由原告自行负责。合同签订后，原告组织施工人员进场施工，将工程完工交付给被告道滘政府使用，并于2017年6月20日取得《公路工程交工验收证书》。2017年11月14日，经财政审核，工程总造价为7456700.31元。截止2019年11月30日，被告道滘政府已累计向被告景升公司支付了95%工程款，尚有5%工程款372835元留作质保金至今尚未支付。根据被告景升公司与被告道滘政府签订的施工合同约定，工程的保修期为2年，即2019年6月20日工程保修期已届满，被告景升公司、被告道滘政府就应当向原告支付工程质保金。但被告景升公司、被告道滘政府至今均未向原告支付。原告认为：原告是“东莞市*滘镇小河大桥左半幅改建工程”的实际施工人，已按约定向被告景升公司付清了工程管理费等费用，且工程保修期已届满的情况下，有权要求被告景升公司支付工程质保金。被告道滘政府作为建设单位，应当在未付工程质保金的范围向原告承担清偿责任。被告景升公司、被告道滘政府至今未向原告支付工程质保金的行为，损害了原告的合法权益，给原告造成利息损失。为维护原告的合法权益，特具状诉状至法院，请依法裁判。被告道滘政府辩称，1、道滘政府已经实际支付工程款7105172.23元，尚欠351525.08元。2、由于道滘政府与景升公司签订的案涉施工合同约定，质量保证金的付款条件为在缺陷责任期满后由景升公司向道滘政府请款。案涉工程于2017年6月20日竣工验收，缺陷责任期终止于2019年7月，终止后应由景升公司向道滘政府签发终止证书，由景升公司请款、监理单位进行财政审批后予以支付。因此，按施工合同约定，在景升公司没有请款的情况下，道滘政府无法支付相应款项。被告景升公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有向本院提交任何证据和书面材料。经审理查明，2013年9月12日，景升公司（承包人）与东莞市*滘镇人民政府规划建设办公室（发包人）签订一份《东莞市*滘镇小河大桥左半左半幅改建工程施工合同文件》（以下简称施工合同），主要约定如下内容：1.本项目为东莞市*滘镇小河大桥左半幅改建工程。2.签约合同价为7030480.95元。3.缺陷责任期为自实际交工日期起计算2年，保修期为自实际交工日期起计算5年。4.工程进度款支付：（1）完成总工程量的20%后十天内付合同价的15%；（2）完成总工程量的40%后十天内付合同价的15%；（3）完成总工程量的60%十天内付合同价的15%；（4）完成总工程量的80%后十天内付合同价的20%；（5）完成总工程量的100%后十天内付合同价的20%；（6）代交工验收合格并经东莞市***********按规定审核结算后28天内付至工程结算价款的95%；其余工程尾款在工程竣工验收合格、办理财务决算、缺陷责任期满后一次性无息付清。5.承包人向监理人提交最终结清申请单（包括相关证明材料）的份数在项目专用合同条款数据表中约定；期限：缺陷责任期终止证书签发后28天内；最终结清申请单中的总金额应认为是代表了根据合同规定应付给承包人的全部款项的最后结算。6.承包人应在每个付款周期末，按监理人批准的格式和专用合同条款约定的份数，向监理人提交进度付款中清单，并附相应的支持性证明文件。该施工合同还就双方的其他权利义务进行了约定。2013年10月6日，原告（乙方）与景升公司（甲方）签订一份《东莞市*滘镇小河大桥左半幅改建工程项目承包施工责任书》（以下简称项目责任书），主要约定如下内容：1.（第一条）工程名称为东莞市*滘镇小河大桥左半幅改建工程，施工承包价暂定为7030480.95元。2.（第二条）承包形式：以乙方（项目负责人）为承包主体，以本工程项目为对象，以项目经理部为组织管理架构，对本工程实施全员、全面、全方位、全过程管理，实行全额承包，盈亏自负；负责施工项目从开工直至竣工验收结算完毕及工程保修期满权过程管理；由乙方自行组织项目管理层人员，实行全面承包管理，依据甲方与建设单位签订的施工合同要求，实行包工期、包材料、包质量、包安全、包竣工验收、包保修、包工程资料归档、包应缴甲方管理费及承包工程所发生的一切费用，自负盈亏，并履行甲方与建设单位签订的施工合同中约定的承包人应履行的责权条款。3.（第三条）管理费：由乙方按工程结算总造价（含采购内容和图纸变更所增加的工程量）的2.5%（不含税）向甲方上缴管理费用；建造师证件使用费用按3000元/月收取，自中标之日起支付到工程交工验收之日止。4.（第六条）资金支付方法：该项目的所有工程款必须全部汇入甲方账号；乙方不得擅自向建设单位直接或变相直接领取工程款，否则，处以违规金额50%的罚款；建设单位支付的工程款到账后，在扣除乙方应缴各种费用后，甲方按照乙方提供的银行对公账户在3个工作日内转账支付给乙方；甲方支付的工程进度款总额，须同工程形象进度相一致，乙方须按甲方要求提供工资支付明细表。该项目责任书还就双方的其他权利义务进行了约定。原告主张其与景升公司之间系挂靠关系。原告主张其系案涉工程的实际施工人；并提供行政事业性收费统一票据8张、船舶租赁合同、税收缴款书7份、外出经营活动税收管理证明3份、银行缴费存根6份、雷绍全出具的承诺书3份、项目部工程进度款支付审批表2份、付款委托书、材料数量表2份、出库单2份、承诺书、王朝庭出具承诺书及身份证复印件佐证。道滘政府对行政事业性收费统一票据8张、税收缴款书书7份、外出经营活动税收管理证明3份、银行缴费存根6份的真实性、合法性、关联性予以确认，对上述其他证据的真实性、合法性、关联性不予确认。原告主张案涉工程已竣工验收并交付使用，保修期于2019年6月20日已届满；并提供公路工程交工验收证书、建设工程项目造价审定表、建设工程审核结算书佐证。1.公路工程交工验收证书显示：工程名称为东莞市*滘镇小河大桥改建工程，施工单位为景升公司，“项目法人的意见”一栏有“同意验收”的手写字样和东莞市*滘镇人民政府住房规划建设局的印章，日期为2017年6月20日。2.建设工程项目造价审定表显示：建设单位为东莞市*滘镇人民政府住房规划建设局，施工单位为景升公司，工程名称为东莞市*滘镇小河大桥左半幅改建工程，审核造价为7456700.31元，落款处有东莞市*滘镇人民政府住房规划建设局、景升公司、东莞市***********、东莞市****滘分局的印章及相关人员的签名，日期为2017年11月14日。道滘政府对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认，并确认案涉工程的质保金为372835元。道滘政府主张其已向景升公司支付工程款7105175.23元；并提供款项支付明细、付款通知书7份、支付凭证2份佐证。原告对上述证据的真实性予以确认，并确认道滘政府已向景升公司支付工程款7105175.23元，但景升公司尚欠原告工程款（质保金）372835元和施工保证金600000元，原告在本案中只主张质保金372835元，对于施工保证金600000元原告另行与景升公司协商解决。另，道滘政府主张剩余工程款未向景升公司支付的原因在于景升公司未进行请款；对此，原告确认道滘政府的陈述，并主张景升公司不配合原告向道滘政府请款。以上事实，主要有原告提供的施工合同、项目责任书、行政事业性收费统一票据8张、船舶租赁合同、税收缴款书7份、外出经营活动税收管理证明3份、银行缴费存根6份、雷绍全出具的承诺书3份、项目部工程进度款支付审批表2份、付款委托书、材料数量表2份、出库单2份、承诺书、王朝庭出具承诺书及身份证复印件、公路工程交工验收证书、建设工程项目造价审定表、建设工程审核结算书，被告道滘政府提供的款项支付明细、付款通知书7份、支付凭证2份、中标通知书等证据以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。被告景升公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交答辩意见，视为自愿放弃质证和抗辩的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。本案的争议焦点为：一、案涉项目责任书是否有效；二、景升公司应否向原告支付工程款372835元；三、道滘政府应否对案涉工程款承担责任，如应承担责任，具体承担责任的范围是什么。争议焦点一。本院作如下分析：1.在案涉项目责任书中记载，原告作为案涉工程的承包主体，对案涉工程实施全员、全面、全方位、全过程管理，实行全额承包，盈亏自负，且原告还要向景升公司支付相应的管理费等费用。2.原告提供的行政事业性收费统一票据8张、船舶租赁合同、税收缴款书7份、外出经营活动税收管理证明3份、银行缴费存根6份、雷绍全出具的承诺书3份、项目部工程进度款支付审批表2份、付款委托书、材料数量表2份、出库单2份、承诺书、王朝庭出具承诺书及身份证复印件等证据，可以证明原告为案涉工程的实际施工人。3.原告主张其与景升公司之间系挂靠关系，景升公司未提供充分证据予以反驳，故本院认定原告挂靠景升公司对案涉工程进行施工。综合上述分析，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”没有资质的原告借用有资质的景升公司名义，则案涉项目责任书应认定无效。但根据公路工程交工验收证书证实，案涉工程已于2017年6月20日竣工并经验收合格，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告可参照项目责任书的约定主张工程价款。争议焦点二。景升公司与道滘政府签订的施工合同的约定，道滘政府应于在工程竣工验收合格、办理财务决算、缺陷责任期满后将一次性无息付清工程尾款。景升公司与原告签订的项目责任书则约定，景升公司对原告的付款以道滘政府向景升公司付款为前提。考虑到案涉工程已竣工验收合格并经财审，且原告、道滘政府均主张景升公司怠于向道滘政府申请支付案涉工程款，案涉工程的缺陷责任期从实际交工之日即2017年6月20日起算2年，并已于2019年6月19日届满，故本院认定案涉项目责任书中关于付款的条件已成就。现原告主张景升公司尚欠质保金372835元未支付，景升公司未提供证据予以反驳，故对原告要求景升公司支付质保金372835元的诉请，本院予以支持。争议焦点三。原告、道滘政府均确认道滘政府已向景升公司支付工程款7105175.23元，景升公司未提供证据予以反驳，故本院对此予以确认。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，道滘政府应在欠付景升公司工程款351525.08元（结算价款7456700.31元-已付款7105175.23元）范围内承担责任。对原告该诉请超出本院之认定部分，本院依法予以驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，本院判决如下：一、被告云南景升建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告雷绍全支付工程款（质保金）372835元；二、被告东莞市*滘镇人民政府于本判决发生法律效力之日起五日内在欠付工程价款351525.08元的范围内就上述第一判项下的债务向原告雷绍全承担清偿责任。三、驳回原告雷绍全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取3446.27元（原告雷绍全已预交），由被告云南景升建筑工程有限公司、被告东莞市*滘镇人民政府共同负担3249.27元，被告云南景升建筑工程有限公司单独负担197元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  杨晓君二〇二一年一月二十六日书记员  曹鹤云附相关主要法律条文：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定,认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同,应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定,认定无效。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。