福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)闽06民终101号 上诉人（原审原告）：沈莉娜，女，1986年4月22日出生，汉族，住福建省诏安县。 委托诉讼代理人：李新华，男，汉族，1955年12月20日出生，住福建省龙岩市新罗区。 被上诉人（原审被告）：蔡韶东，男，1975年12月30日出生，汉族，住福建省龙海市，现住福建省漳州市芗城区。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地：福建省漳州市龙文区九龙大道以东漳州碧湖万达广场A2地块****，统一社会信用代码：913506008565135678。 负责人：李振胜，职务：总经理。 委托诉讼代理人：占景智，男，1989年12月21日出生，汉族，住福建省平和县，系公司员工。 上诉人沈莉娜因与被上诉人蔡韶东、中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称“平安财险司漳州中心支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院(2020)闽0602民初802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 沈莉娜上诉请求：撤销原判决依法改判，支持沈莉娜的原审诉求。事实和理由：。一、一审判决认定沈莉娜的误工费标准为84374元/年存在不当。沈莉娜在一审起诉状已经明确表明职业状况（现为漳州市大国晟医药销售有限公司执业药师,持有国家执业药师注册证、劳动合同为凭），其误工费应按卫生和社会工作113156元/年标准计算。二、一审判决认定沈莉娜误工期限仅为29天亦属不当。根据病历上、出院小结上注明的医嘱：“近期患肢避免剧烈活动，适当休息……”，卧床静养保胎要求，高龄双胎妊娠、珍贵儿孕妇沈莉娜和家人考虑家在诏安城区到漳州护理多有不便，还是出院回家卧床静养保胎更妥，所以一直回到诏安家中卧床静养保胎没有上班，至2019年8月12日分娩，应根据日常生活经验法则、高盖然性证据规则支持其按120天计算误工期限，按误工费则为200元/天×120天=24000元。三、一审判决认定沈莉娜护理期限仅为29天错误。同理，应根据日常生活经验法则，卧床静养保胎要求酌情应确定护理期为120天。沈莉娜静养保胎期间由丈夫辞职回来照顾，沈淑玲是沈莉娜雇请专门的护理人员没有收入，参照当地护工同等级别护理的劳务报酬计算4个月，略有日常生活经验法则的正常人都明白卧床保胎如同瘫痪需要护理依赖一样道理，完全护理依赖近5个月本案支付护理人沈淑玲18000元（150元/天×120天）护理工资（提交了收条为证）属于合理费用。四、一审判决未支持沈莉娜营养费错误。根据卧床静养保胎要求，高龄双胎妊娠、体重仅80多斤的珍贵儿孕妇的营养费对应的营养品显然不是日常生活之必须的营养品，因此对于需要支付营养费的营养品应当的范围与等级，应由医疗机构的意见作为参考。因受伤下体不断出现流血等现象，基于风险的考虑，沈莉娜选择卧床保胎，分娩前的静养保胎、营养品辅助治疗与本次受伤存在直接的因果关系，体重仅80多斤双胎妊娠的孕妇象征性索赔营养费5000元完全在情理之中，一审判决置《出院记录》医嘱“高钾优质蛋白饮食”“低脂高铁饮食”不理，未支持营养费不当。五、一审判决不支持支付沈莉娜后续奶粉补贴费5000元不当。产后母子三人都因车祸惊吓造成体弱多病、没有奶水，双胞胎婴儿多次住院，全靠奶粉、米糊喂养，双胞胎婴儿早期喂养奶粉费用之大是可想而知的，象征性索赔后续治疗（奶粉补贴）费5000元完全在情理之中。根据《关于审理人身损害赔偿案件若干问题》的司法解释第十九条“但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”规定，后续治疗（奶粉补贴）费是另行起诉还是与已经发生的医疗费一并予以赔偿，这是赔偿权利人的选择，在赔偿义务人不能提供证据反驳后续治疗（奶粉补贴）费合理性、必要性的的情况下，法院应依法支持赔偿权利人的请求，一审判决却视而不顾，不符合法律规定。 平安财险司漳州中心支公司辩称：一审判决合理。 蔡韶东辩称：由法院依法判决。 沈莉娜向一审法院起诉请求：判令蔡韶东赔偿其医药费13432元、误工费24000元、伙食补助费9600元、护理费18000元、营养费5000元、后期孕检治疗费5000元、交通费1000元、精神抚慰金5000元。以上8项合计81032元，应由平安财险司漳州中心支公司依法在交强险限额内为承保的闽Ｅ×××××号车辆承担法定的民事赔偿责任，超出交强险限额内部分由蔡韶东承担民事赔偿责任。 一审法院认定事实：2019年3月29日8时03分，蔡韶东驾驶闽Ｅ×××××号小轿车倒车时碰撞孕妇沈莉娜驾驶的福州仓山Ｐ3551号电动车，造成两车损坏，沈莉娜受伤的交通事故，经漳州市公安局交警支队芗城大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》认定：蔡韶东应负本事故的全部责任。事故发生后，沈莉娜即被送到福建医科大学附属漳州市医院治疗，自2019年3月29日至2019年4月17日第一次住院19天，支付医疗费9187.82元；自2019年6月25日至2019年7月5日第二次住院10天，支付医疗费4224.44元，合计支付医疗费13412.26元。据漳州市医院出具的疾病诊断书及出院记录记载，诊断为先兆流产、泌尿系感染（伴双肾盂输尿管积水）、确认双胎妊娠、羊水过多（胎儿Ｂ）、珍贵儿、孕妇产前筛查的超声波异常所见（胎儿Ｂ）、试管婴儿妊娠状态、新生儿Ａ及Ｂ足月小样低体重儿等；出院时情况及治疗结果显示无腹痛、腹胀，无阴道流血、无腰酸不适等；出院医嘱为注意胎动情况、注意休息、高钾优质蛋白饮食、低脂高铁饮食、一周后门诊（产科）随访等。事故发生后，蔡韶东共垫付费用6000元。闽Ｅ×××××号小型轿车登记所有人为蔡韶东，事故发生时闽Ｅ×××××号车辆已在平安财险司漳州中心支公司投保交强险及商业三者险（限额为100万元）并投有不计免赔，本事故发生在保险期间内。本案审理期间，平安财险司漳州中心支公司申请法院委托鉴定机构对其用药合理性进行鉴定。经法院摇号选定，依法委托福建寻真司法鉴定所进行鉴定。福建寻真司法鉴定所作出寻真司法鉴定所［2020］临鉴字第213号司法鉴定意见书，鉴定意见为：沈莉娜医院医疗费用评定为合理。平安财险司漳州中心支公司为此支付鉴定费1400元。沈莉娜户籍为福建省诏安县，属于城镇户口。根据福建省统计局统计：2019年城镇单位从业人员平均劳动报酬为81814元／年。 一审法院认为，本案争议的焦点是各赔偿项目金额的确定，现认定如下：1、医疗费：沈莉娜因伤治疗所支出的医疗费，根据相应的医疗机构收费票据、用药清单及寻真司法鉴定所的鉴定结论，认定为13412.26元。平安财险司漳州中心支公司辩称医疗费只有9181.82元，且超出同类医疗费用标准应予扣除但未提供证据予以证实，不予采纳；2、住院伙食补助费：参照本市区公务员住宿伙食补助统一标准计算为50元／天×住院29天＝1450元，沈莉娜主张按照120天计算没有事实和法律依据，不予支持；平安财险司漳州中心支公司辩称应按照15元／天×19天计算没有事实和法律依据，不予支持；3、营养费：沈莉娜出院医嘱未明确加强营养，不予支持；4、护理费：沈莉娜住院29天，可参照2019年城镇单位从业人员平均劳动报酬为81814元／年计算，即81814元／年÷365天／年×29天＝6500元，沈莉娜主张按照120天计算，但其未提供相应的医嘱或鉴定结论证明其出院后仍需护理，对于出院后的护理费用，不予支持；平安财险司漳州中心支公司辩称护理费应按135元／天计算，其辩称于法无据，不予采信；5、误工费：沈莉娜仅提供一张2019年2月21日至2019年9月21日的中国农业银行交易明细清单，无法证明其近三年的平均收入或者其所从事行业，其主张收入113156元／年未提供证据予以证实，不予支持，故应参照2019年城镇单位从业人员平均劳动报酬为81814元／年计算，又因沈莉娜无法证明出院后仍持续误工，对于沈莉娜主张的误工期120天，仅支持住院期间误工费：81814元／年÷365天／年×29天＝6500元；6、交通费：沈莉娜因本案交通事故从诏安至漳州市医院就诊，但未提供相应的交通费发票，故参照其住院天数酌情支持交通费为600元；7、精神损害抚慰金：虽沈莉娜未证明构成伤残等级，但因其怀孕双胞胎期间发生本案交通事故，确对其精神造成较大损害，故其主张的精神损害抚慰金，酌情支持3000元；8、沈莉娜主张后续孕期复查治疗费5000元因未提供任何证据予以证明，不予支持。以上各项损失合计31462.26元。由于闽Ｅ×××××号车辆已在平安财险司漳州中心支公司投保交强险和商业三者险，故平安财险司漳州中心支公司应在交强险责任限额内承担赔偿责任，即在死亡伤残赔偿金限额中赔偿原告：住院期间的护理费6500元+精神损害抚慰金3000元+误工费6500元+交通费600元＝16600元；在医疗费限额中赔偿原告：医疗费10000元，以上合计26600元。在交强险限额之外，原告仍有损失：医疗费3412.26元+住院伙食补助费1450元＝4862.26元，应由平安财险司漳州中心支公司应依约在商业三者险的限额内赔偿。即：平安财险司漳州中心支公司应赔偿沈莉娜总计26600元+4862.26元＝31462.26元。平安财险司漳州中心支公司理赔后，蔡韶东无须再承担赔偿责任。蔡韶东已垫付的6000元，因未提出反诉，可另行向原告主张权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条规定，判决：一、被告平安财险司漳州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告沈莉娜各项损失合计31462.26元；二、驳回原告沈莉娜的其他诉讼请求。案件受理费1825.8元，由被告蔡韶东负担586.6元，由原告沈莉娜负担1239.2元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。 另查明，沈莉娜自愿撤回第一点关于“一审判决认定沈莉娜的误工费标准为84374元/年存在不当”的上诉理由，系其自由处分合法的诉讼权利，应予准许。 本院认为，依据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款明确规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。在本案中，从沈莉娜提供的医院出具的相关病例资料，可认定其住院29天，因出院记录单有记录注意休息，沈莉娜确需在出院后休息，结合伤情，酌情给予15天出院后休息期，除此外无法证实还存在其他持续误工的证明，故认定沈莉娜的误工期限为29天和15天出院休息期，即81814/365天/年x44天=9862.5元。依据上述司法解释第二十一条第三款的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。因沈莉娜未提供相应的医嘱或鉴定结论表明其出院后仍需护理，依法其所主张的护理期限只能计算住院期间的29天，其主张出院后的护理与法不符，其一审诉讼中提交案外人沈淑玲出具一份的《收条》【记载：护理费为18000元（150元/天×120天））】主张护理费，对此一审未予以支持并无不妥。故沈莉娜提出一审认定其误工期限、护理期限存在错误的上诉理由依据不足，不予采纳。沈莉娜在一审诉讼中主张后续孕期复查治疗费5000元，因未提供任何证据予以证明，一审未予以支持，现二审诉讼中又提出索赔后续治疗（奶粉补贴）费5000元，因其在一审诉讼中未提出该项诉讼请求，不属于二审的审理范畴，本院不予审查。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。尽管沈莉娜的出院医嘱未明确记载“加强营养”，但其出院医嘱有记载“高钾优质蛋白饮食”“低脂高铁饮食”等建议，应视为有加强营养的建议。故沈莉娜提出一审未支持营养费不当的理由成立，应予支持，即其营养费为1341元（医疗费13412.26元×10%），其一、二审主张该费用为5000元（医疗费13432元×40%）偏高，不予采纳。据此沈莉娜在本案中的总损失应调整为36165.58元（一审认定总损失31462.26元＋营养费1341元+出院后误工费3362.5元）。 综上所述，沈莉娜的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省漳州市芗城区人民法院(2020)闽0602民初802号民事判决； 二、中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿沈莉娜各项损失合计36165.58元； 三、驳回沈莉娜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1825.8元，由蔡韶东负担620元，由沈莉娜负担1205.8元；二审案件受理费1040元，由沈莉娜负担990元，由蔡韶东负担50元。 本判决为终审判决。 审 判 长  林 健 审 判 员  叶小铭 审 判 员  陈育生 二〇二一年二月一日 法官助理  杨国栋 书 记 员  马晓斌