湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘09民终142号 上诉人（原审被告）：湖南港泰投资控股集团有限公司，住所地湖南省长沙市天心区书院路**安玺雅苑第******。 法定代表人：余红英。 委托诉讼代理人：袁江，湖南星邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘婕妤，湖南星邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李红兵，男，汉族，住湖南省长沙市雨花区。 委托诉讼代理人：董盛峰，北京京师（长沙）律师事务所律师。 原审被告：湖南安化港泰实业有限公司，住所地湖，住所地湖南省安化县田庄乡茶家村v> 法定代表人：余建湘，该公司总经理。 上诉人湖南港泰投资控股集团有限公司（下称湖南港泰公司）因与被上诉人李红兵、原审被告湖南安化港泰实业有限公司（下称安化港泰公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省安化县人民法院（2020）湘0923民初2566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查、询问等方式进行了书面审理。本案现已审理终结。 湖南港泰公司上诉请求：请求二审法院依法撤销原判，发回重审或者改判驳回被上诉人一审的全部诉讼请求。事实与理由：一、一审法院送达程序违法，剥夺了上诉人湖南港泰公司举证质证及辩论的权利，应当发回重审。一审法院未向湖南港泰公司送达起诉状副本、开庭传票等法律文书，导致湖南港泰公司未能参加一审庭审，剥夺了湖南港泰公司举证质证及辩论的权利，属于程序严重违法。二、一审法院基本事实认定不清，安化县劳动人事争议仲裁委员会作出的安劳人仲字（2020）第144号仲裁裁决书认定事实清楚，应当驳回李红兵一审全部诉讼请求，维持仲裁裁决书的裁决结果。李红兵在职期间的工资由基本工资+绩效工资组成，按照公司绩效考核管理办法的规定，李红兵绩效公司应当按照其考核结果发放，2017年7月至9月，公司未进行绩效考核，不予发放绩效工资，2017年10月至12月，李红兵考核结果为C级，每月绩效工资为6150元。2018年1月至12月应发绩效工资为90927.6元。2019年1月至2020年2月，其中2019年李红兵绩效工资根据考核结果应为75240元，2020年未进行绩效考核，应发工资为36186.2元。 李红兵辩称：一、一审判决认定拖欠工资部分事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由缺乏事实及法律依据。李红兵2017年签订的合同约定每月基本工资为28700元，绩效工资为12300元，2018年签订的合同约定工资为每月基本工资28700元，绩效工资12300元，交通补贴2000元，通信补贴300元。二、上诉人不予发放绩效工资，没有事实及法律依据。劳动合同明确约定由绩效工资，但上诉人以未制定考核制度为由不予发放绩效工资明显属于变相降低劳动者工资待遇。三、双方并未就降薪协商一致，上诉人应当按照原劳动合同约定标准发放工资。上诉人称2019年1月起，被上诉人每月基本工资为19800元，但其并未就降薪与被上诉人达成书面一致，其单方降薪严重违反劳动合同法。四、被上诉人为了避免诉累，已经做出了巨大让步。一审判决驳回了被上诉的经济补偿123000元及未签劳动合同的双倍工资287000元，被上诉人为避免诉累，没有选择上诉已经做出了巨大进步。 安化港泰公司述称，一、对湖南港泰公司提出的上诉请求及事实与理由完全认同，原劳动仲裁的裁决书认定事实清楚，应予维持。二、二审中对事实的陈述以湖南港泰公司的陈述为准。三、请求撤销原判，发回重审或者改判驳回李红兵全部诉讼请求。 李红兵一审起诉请求：一、判令李红兵与湖南港泰公司存在劳动关系，安化港泰公司和湖南港泰公司支付李红兵未支付的工资985386.53元；二、本案的诉讼费由安化港泰公司和湖南港泰公司承担。 一审法院认定如下事实：2017年7月17日，李红兵入职安化港泰公司，任总经理职务。2017年7月25日，李红兵的录取批准表载明：“入职日期为2017年7月17日，试用期工资：基本工资28700+绩效工资12300=综合工资41000元；正式工资：基本工资28700+绩效工资12300=综合工资41000元；其他待遇（转正后）：交通补贴2000+通信补贴300，转正第二个月买五险一金。” 2017年7月31日，李红兵（乙方）与安化港泰公司（甲方）签订《劳动合同》，约定：“合同的期限为壹年，自2017年7月31日起至2018年7月30日止，其中，试用期为三个月，自2017年7月31日起至2017年10月30日止。在聘用期间，甲方将按月向乙方支付基本工资，绩效工资根据公司绩效考核结果发放，未参加绩效考核者不予发放绩效工资。试用期基本工资28700元，绩效工资12300元；转正及以后工资，依据转正考核及职位变更情况发放。” 2017年12月13日，湖南港泰公司下发集团人事[2017]01号《关于杨昌凤等同志人事任命的通知》，任命李红兵为安化港泰公司总经理。 2018年7月31日，李红兵（乙方）与湖南港泰公司（甲方）签订《劳动合同》，约定：“合同的期限为壹年，自2018年7月31日起至2019年7月30日止。试用期间，甲方按月向乙方支付报酬（参见《录取批准表》），转正后报酬包括基础工资、岗位津贴、绩效工资、相关补贴和奖励，薪酬给付金额和扣发方式，按公司制度执行。” 李红兵与湖南港泰公司签订的《劳动合同》期满之后，李红兵继续在安化港泰公司工作至2020年2月27日，但双方未再签订书面劳动合同。 2020年2月27日，李红兵提出辞职申请并与湖南港泰公司签订了《劳动合同解除协议》。湖南港泰公司开具了李红兵的离职证明。随后，李红兵与公司进行了离职交接。确认截至2020年2月27日已提交未报账费用2202.92元。 从2017年7月17日入职到2020年2月27日离职，李红兵在安化港泰公司工作。 李红兵在上述工作时间共计已领取工资675800.39元，具体情况如下： 2017年178333元； 2018年404504.69元； 2019年（一、二季度绩效已计算到工资中）92962.70元； 2019年第三、四季度及2020年未发放工资。 李红兵因对工资支付等有异议，向安化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求安化港泰公司、湖南港泰公司为其补交相应的五险一金及滞纳金、支付拖欠的工资及未报销的差旅费等费用。安化县劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月21日作出安劳人仲字[2020]第144号仲裁裁决书，裁决：李红兵与安化港泰公司存在劳动关系，与湖南港泰公司不存在劳动关系。安化港泰公司在裁决书生效后10日内支付李红兵未支付的工资228697.5元及未支付的差旅费2202.92元，两项合计为230900.2元。李红兵不服该仲裁裁决，遂诉至法院。 一审法院认为，本案争议的焦点是：一、李红兵与湖南港泰公司、安化港泰公司之间是否存在劳动关系；二、若存在劳动关系，湖南港泰公司、安化港泰公司应支付拖欠李红兵的工资及其他费用的金额确定。 一、李红兵与湖南港泰公司、安化港泰公司之间是否存在劳动关系。 《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。……”；第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。 李红兵于2017年7月17日入职安化港泰公司，职务为总经理，同年7月31日双方签订《劳动合同》，合同期限为一年。同年12月13日，湖南港泰公司下发通知，任命李红兵为安化港泰公司总经理。2018年7月31日，李红兵与被告湖南港泰公司签订《劳动合同》，合同期限为一年，职务仍然为安化港泰公司总经理。李红兵与湖南港泰公司、安化港泰公司均签订了书面劳动合同，李红兵在安化港泰公司上班，与安化港泰公司存在劳动关系。安化港泰公司是湖南港泰公司的子公司，李红兵实际上是受湖南港泰公司的委派到安化港泰公司工作。李红兵职务的任命是湖南港泰公司，李红兵向湖南港泰公司述职，李红兵的离职、劳动合同的解除等均是与湖南港泰公司交涉，李红兵与湖南港泰公司存在劳动关系。故法院认定李红兵与湖南港泰公司、安化港泰公司均存在劳动关系。 二、湖南港泰公司、安化港泰公司应支付拖欠李红兵的工资及其他费用的金额确定。 首先，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”湖南港泰公司、安化港泰公司应按照劳动合同约定的工资报酬按月向李红兵支付工资。根据李红兵与湖南港泰公司、安化港泰公司签订的《劳动合同》有关工资报酬的约定，结合李红兵的员工转正申请表、录取批准表，可以确定李红兵的月工资为410000元。故湖南港泰公司、安化港泰公司应发给李红兵的工资为1285350元{2017年度219350元[41000元/月×5个月（8月至12月）+28700元÷2]+2018年度492000元（41000元/月×12个月）+2019年度492000元（41000元/月×12个月）+2020年度82000元（41000元/月×2个月）}，扣除湖南港泰公司、安化港泰公司已向李红兵发放的工资675800.39元，湖南港泰公司、安化港泰公司还应向李红兵支付工资609549.61元（1285350元-675800.39元）。 其次，根据合同的约定，湖南港泰公司、安化港泰公司应向李红兵支付其未报账的差旅费等费用2202.92元。 李红兵主张合同期满之后，湖南港泰公司未与其继续订立书面劳动合同，要求湖南港泰公司向其支付未订立合同工作时间每月二倍的工资共计287000元（41000元/月×7个月）。因李红兵未能举证证明未订立合同系被告单方面原因，对李红兵的该诉讼请求法院不予支持。 李红兵主张要求湖南港泰公司、安化港泰公司补偿三个月工资123000元，于法无据，法院不予支持。 综上所述，湖南港泰公司、安化港泰公司共计应向李红兵支付工资及其他费用611752.53元（609549.61元+2202.92元），扣除李红兵2019年度至2020年度个人该缴纳社保、公积金、个税27366元（20495.67元+6870.33元），湖南港泰公司、安化港泰公司还应向李红兵支付584386.53元（611752.53元-27366元）。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第六十四条规定，判令：一、湖南安化港泰公司实业有限公司、湖南港泰公司投资控股集团有限公司于判决生效后十日内共同向李红兵支付工资及其他费用584386.53元；二、驳回李红兵的其他诉讼请求。 二审期间，上诉人湖南港泰公司向本院提交了如下证据：证据一、二录取批准表及劳动合同，拟证明李红兵入职情况；证据三薪酬和绩效奖励套级表，拟证明湖南港泰公司薪资标准；证据四2017年绩效考核管理办法，拟证明绩效考核制度内容；证据五2018年绩效考核管理办法，拟证明绩效考核制度内容；证据六2019年绩效考核管理办法，拟证明绩效考核制度内容；证据七2017年绩效考核结果，拟证明李红兵2017年考核结果为C级；证据八2018年绩效考核结果，拟证明李红兵2018年绩效考核成绩；证据九2019年绩效考核结果，拟证明李红兵2019年考核成绩；证据十关于部分员工的薪酬调整及结算，拟证明李红兵2019年的薪酬标准；证据十一微信聊天记录，拟证明双方已经就薪资调整达成一致意见；证据十二李红兵工资发放明细，拟证明李红兵在职期间工资发放情况。被上诉人李红兵认为，上述证据均已经在劳动仲裁阶段提供，上诉人并未在一审中提交，不符合民事诉讼法中新证据的规则，被上诉人不予质证。本院经审查认为，上诉人提交的证据均已在仲裁期间向安化县劳动人事争议仲裁委员会提交，不属于新证据，本院不予认证。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是湖南港泰公司欠发的工资数额应如何确定。关于绩效工资的计算问题，上诉人湖南港泰公司上诉认为，李红兵的绩效工资应当按照绩效考核分值折算。本案中，上诉人虽在仲裁阶段向仲裁庭提交了相关了绩效考核办法、绩效考核结果，但该绩效考核办法系在劳动合同签订以后制定，且上诉人并未提交相关公示、培训证据，不能证明员工已经知晓相关绩效考核办法及绩效考核结果。本院认为，一审法院按照12300元/月认定李红兵工资并无不当，本院予以维持。关于一审程序是否违法的问题，一审法院已经按照要求将相关法律文书送达，一审程序合法，对上诉人的上诉请求，本院不予支持。关于李红兵2019年基本工资标准是否降低的问题，李红兵基本工资为28700元/月，系双方在劳动合同中约定，工资标准是劳动合同最重要的组成部分，上诉人仲裁阶段提交的“关于部分员工的薪酬调整及计算”和微信聊天记录并不足以证明双方已经就降薪问题达成一致意见，一审法院认定李红兵基本工资为28700元/月并无不当，本院予以维持。关于未签劳动合同双倍工资及经济补偿金的问题，一审法院未予支持李红兵相关诉讼请求，被上诉人李红兵亦未上诉，对被上诉人李红兵的答辩意见，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉理由均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由上诉人湖南港泰投资控股集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 建 军 审判员 陈 运 泉 审判员 昌  丹 二〇二一年二月二十二日 书记员 欧阳帅祺 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；