广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终231号上诉人（原审原告）：张娟。上诉人（原审被告）：范贵玲（原广州朵玛文化传媒有限公司股东）。上诉人张娟与上诉人范贵玲劳动争议一案，双方均不服广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初28190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。上诉人张娟及上诉人范贵玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张娟上诉请求：1.范贵玲支付4月8日至5月7日工资6000元，同意一审判决2020年5月8日至2020年6月15日期间未签订劳动合同二倍工资15230.77元，总计21230.77元；2.被上诉人主体由朵玛公司更改为股东范贵玲；3.保留对范贵玲赔偿金追诉的权利；4.本案诉讼费用由范贵玲承担。事实与理由：张娟2020年4月8日入职朵玛公司，岗位为短视频制作，工资标准底薪为6000元，公司利润高于30万元时提成为利润的3%，张娟没有销售业绩要求，工作期间同事肖启成曾两次提出签订劳动合同，公司一直没有签订劳动合同和购买社保，至今从未支付工资，2020年6月15日书面提出辞职，公司法定代表人拒绝签收，离职原因是公司从未发工资。一审确认张娟2020年4月8日入职，每月底薪6000元，认定2020年5月8日至2020年6月15日期间未签订劳动合同二倍工资15230.77元，而2020年4月8日至2020年5月7日工资6000元没有判决，故请求判决范贵玲支付其工资6000元。一审法院2020年8月4日开庭，范贵玲2020年8月5日登记注销公司，并于2020年9月19日注销公司，其有意躲避法院裁判后的执行，在追诉工资期间多次狡辩、捏造事实，开庭期间说工资2100元及业绩考核是从未有的事实，也从未找张娟谈及，从未有书面通知和微信通知。张娟2020年6月15日当面向法定代表人老公范总（范旭东）提出辞职，并得到口头同意，其同事肖启成也在场。张娟16日早晨9点之前到达公司，书面通知辞职，辞职原因为公司未发工资。范贵玲上诉称张娟欺骗法院和自动离职，颠倒黑白。张娟2020年6月15日去越秀区东山劳监中队投诉举报，劳监中队工作人员当着张娟的面跟范贵玲通电话，范贵玲否认张娟是公司员工。劳动仲裁时范贵玲仍然拒绝支付工资。针对张娟的上诉，范贵玲答辩称：不同意张娟的部分上诉意见，其是自动离职的，不是公司开除的。针对没有签劳动合同和购买社保的事，是由另一个合伙人负责执行的。即使想离职也是按照劳动法规定提前30日申请，首先应该交给总经理不是法人，即使签署劳动合同和购买社保也是在试用期满之后才进行的。关于工资问题，没有做满相应期限是没有提成的，底薪2100元+提成+绩效才达到6000元以上。范贵玲上诉请求：改判驳回张娟所有的请求。事实与理由：一、张娟和肖启成自动离职，而且是在范贵玲不知道的情况下。当时范贵玲根本不在公司，即便辞职，也应该按照劳动法规定提前30天向公司书面通知，更何况范贵玲根本不在公司。张娟和肖启成欺骗法院，然后让公司给张娟和肖启成高额工资。张娟和肖启成2020年6月15日自动离开公司，给公司造成巨大损失，按照劳动法规定，公司有权按旷工除名其两人。范贵玲2020年6月16日回到广州，把其两人叫来时，其跟范贵玲提交辞职书，因为其没有提前说辞职的事，当时范贵玲没有接受。张娟和肖启成两人自动离职，请法院明察。二、公司没有及时发工资是公司过错，后来其说不干要求发工资，范贵玲当时同意。公司一直也没有说过不发工资，范贵玲之前有争议才导致没有发工资。公司按照广州市最低标准工资发，张娟和肖启成不接受。范贵玲会按照广州市最低标准工资发，即按照没签订劳动合同的标准，每个人应发4200元，两倍工资发给张娟和肖启成，即每人发8400元。范贵玲代表朵玛公司向其两人道歉，也会分期发。针对范贵玲的上诉，张娟答辩称：不同意公司的上诉意见。关于自动离职，经得范贵玲先生同意之后，两个月没有发任何的工资，工资方面也没有进行沟通协商，6月15号去劳监处投诉，范贵玲拒不承认其是公司的员工，后来劳监处工作人员打了多次电话其才承认。张娟工资底薪是6000元，没有任何业绩压力，在业绩达到了30万以后会有3%的提成，但没有要求有业绩。张娟向一审法院起诉请求：1.朵玛公司支付2020年4月8日至2020年6月15日期间未签订劳动合同双倍工资26307.68元；2.朵玛公司赔偿误工费及各项损失共计10000元；3.因朵玛公司未按时支付工资共计13153.84元，朵玛公司赔偿张娟8000元；4.朵玛公司未与张娟签订劳动合同且未为张娟购买社保，依法应予以处罚。一审法院查明：张娟于2020年4月8日入职朵玛公司，岗位为短视频制作。张娟入职时没有填写书面入职资料。张娟每周工作日6天，月工作日按26天计算。2020年4月8日至2020年6月15日期间共请假两次，每次请假半天。张娟最后工作日2020年6月15日，离职原因为朵玛公司未发工资，张娟向朵玛公司提出，经同意后离职。张娟在职期间朵玛公司没有向张娟发放过工资。张娟与案外人肖启成分别于2020年6月19日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2020年6月19日作出穗越劳人仲案不[2020]347-348号不予受理通知书，以无劳动关系证明为由对张娟的仲裁申请不予受理。张娟不服诉至一审法院。张娟主张月工资为6000元底薪加提成，提成是公司利润高于30万时支付利润的3%，其本人没有销售业绩要求。张娟对其主张提交以下证据：1.2020年6月26日微信聊天记录及语音录音（附光盘），拟证明朵玛公司拒绝沟通；2.视频、录音光盘，证明录音内容是6月16日与朵玛公司协商工资内容，拒付全额工资，6月26日与朵玛公司法定代表人电话通话录音，视频为6月16日张娟丈夫与朵玛公司法定代表人见面谈工资情况的录像；3.微信账单截图，显示张娟于2020年5月1日、5月13日向微信备注名为“李总”转账4400元、1500元，5月29日收到来自“修禅”的微信转账150元，张娟主张其销售产品后，将款项转给法定代表人及其丈夫，并于2020年5月29日得到销售提成150元。朵玛公司要求庭后对证据1、证据2发表质证意见，但本案庭审结束后未发表质证意见；朵玛公司对证据3真实性予以确认，确认收到张娟的销售货款，但不确认法定代表人丈夫是否有向张娟发放提成。朵玛公司对本案提交以下证据：1.禅旅策划方案，证明公司经营范围；2.与张娟聊天记录截图，拟证明张娟只能用手机制作视频，不会用电脑制作。张娟对证据1不予确认，确认证据2真实性，解释其专业是短视频制作，并非专业图片设计，当时朵玛公司要求其设计的标志属于平面设计内容，不是张娟专业范围。经查，张娟在2020年5月8日至2020年6月15日期间共计33个工作日。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。张娟于2020年4月8日入职，朵玛公司最迟应于2020年5月7日前与张娟签订书面劳动合同。朵玛公司未履行此义务，应自2020年5月8日起向张娟每月支付未签订劳动合同二倍工资。双方对于张娟的月工资标准存在争议。职工入职时明确工资标准，并对每月工资发放情况制作台账予以保存，属于用人单位管理义务范围，故张娟的工资标准属于朵玛公司的举证责任范围，朵玛公司未对其主张提交证据予以证明，一审法院采纳张娟主张，确认其每月底薪为6000元。据此计得朵玛公司在2020年5月8日至2020年6月15日期间应向张娟支付二倍工资共计15230.77元（6000元/月÷26天/月×33天×200%）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。责令用人单位向劳动者支付该赔偿金的主体是劳动行政部门，一审法院对张娟该主张不予处理。张娟可向劳动行政部门另行主张。张娟诉称的误工费及其他损失，属于其主张权利及诉讼应负担的支出，且未提交证据予以证明，一审法院对此不予支持。张娟要求对朵玛公司进行行政处罚，不属于人民法院民事案件审理范围，一审法院对此不作审查。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，判决如下：一、广州朵玛文化传媒有限公司在判决发生法律效力之日起5日内向张娟支付2020年5月8日至2020年6月15日期间未签订劳动合同二倍工资15230.77元。二、驳回张娟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广州朵玛文化传媒有限公司负担。二审中，范贵玲向本院提交朵玛文化管理群聊天截屏打印件，拟证明：辞职社保等工作分工明确，张娟的相关事宜由邵总承担，与其无关。张娟质证称：范贵玲是公司的实际控制人，员工做什么其都清楚，不认可证明内容。本院经审查认为范贵玲提交的前述证据与其上诉主张无关联性，本院不予采纳。对于一审判决查明的事实本院予以确认。二审另查明，朵玛公司为自然人独资公司，于2020年9月21日办理注销登记，该公司股东范贵玲作为上诉人参加本案二审审理。本院认为，本案二审争议焦点为一审法院对张娟工资金额的认定是否正确。关于张娟的月工资标准。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。同时，《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。本案中，范贵玲不能提交证据证明张娟的工资标准，而张娟在一审中提交的微信聊天记录、语音录音等证据能证明其工资为6000元/月，故一审法院按每月底薪6000元作为张娟的工资标准，于法有据，并无不当。范贵玲上诉称应按照广州市最低工资标准计算张娟的工资，无事实和法律依据，本院不予采纳。关于原朵玛公司应向张娟支付的工资数额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原朵玛公司与张娟于2020年4月8日至2020年6月15日期间建立劳动关系，并且未与张娟签订书面劳动合同，故朵玛公司应向张娟支付2020年4月8日至2020年6月15日的工资，同时，2020年5月8日至2020年6月15日期间的工资应双倍计算。一审法院结合张娟的月工资标准及工作时间对其2020年5月8日至2020年6月15日的工资金额核算为15230.77元，并无不当，本院予以确认。从张娟诉请主张的工资金额及计算方式来看，其系将入职第一个月即2020年4月8日至2020年5月7日的工资也予以双倍计算，该计算方式不当。虽然张娟2020年4月8日至2020年5月7日期间的工资不应双倍计算，但鉴于在张娟工作期间原朵玛公司并未向其发放过工资，故对该期间的工资也应作出认定。根据张娟的月工资标准，原朵玛公司应向张娟支付2020年4月8日至2020年5月7日期间的工资6000元。综上，张娟2020年4月8日至2020年6月15日期间工资金额共计为21230.77元（15230.77元+6000元）。一审法院对张娟2020年4月8日至2020年5月7日期间的工资未作认定不当，本院予以纠正。至于张娟关于赔偿金的上诉请求，本院认可一审法院的认定，并不再赘述理由。综上所述，张娟的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持。范贵玲的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院适用法律正确，但对张娟工资数额的认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初28190号民事判决；二、范贵玲在本判决发生法律效力之日起5日内向张娟支付工资21230.77元；三、驳回张娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，均由上诉人范贵玲负担。本判决为终审判决。审判员 刘 敏二〇二一年二月三日书记员 薛淑婷方蕾