山东省郯城县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1322民初5272号 原告：宋某1，男，2014年4月13日出生，汉族，学生，住郯城县。 法定代理人（原告宋某1之父）：宋某2，男，1997年3月3日出生，汉族，住郯城县。 法定代理人（原告宋某1之母）：刘某，女，汉族，1997年2月2日出生，郯城县，居民。 委托诉讼代理人：李友利，山东正之源律师事务所律师。 被告：郯城县郯城街道卓越幼儿园，住所地郯城县振兴路龙泉嘉园斜对过。 负责人：任传侠，该幼儿园举办者。 委托诉讼代理人：王涛，郯城益民法律服务所法律工作者。 被告：孙某1，男，2013年12月22日出生，汉族，学生，住郯城县经济开发区。 法定代理人（被告孙某1之父）：孙某2，男，1994年10月1日出生，汉族，郯城县，居民。 被告：孙某2，男，1994年10月1日出生，汉族，郯城县，居民。 被告：主品品，女，1992年12月07日出生，汉族，居民，住郯城县经济开发区，系被告孙某1之母。 原告宋某1与被告郯城县郯城街道卓越幼儿园、被告孙某1、孙某2、主品品健康权纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋某1的法定代理人宋某2及委托诉讼代理人李友利，被告郯城县郯城街道卓越幼儿园的负责人任传侠及委托诉讼代理人王涛，被告孙某1的法定代理人孙某2、被告孙某2到庭参加诉讼。原告宋某1的法定代理人刘某、被告主品品未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋某1向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告郯城县郯城街道卓越幼儿园赔偿伤残赔偿金、护理费、营养费、精神损害抚慰金等共计110395元，被告孙某1、孙某2、主品品系被告郯城县郯城街道卓越幼儿园申请追加，如有责任，应予承担；2.本案一切费用由被告负担。事实和理由：原告宋某1系被告郯城县郯城街道卓越幼儿园学生，2020年1月15日17时许，原告在幼儿园游戏玩耍时，不幸摔倒受伤，当时没有老师在场看护管理，原告住院治疗后，损伤经鉴定构成十级伤残，被告郯城县郯城街道卓越幼儿园除垫付医疗费用外，其他损失经多次协商未果。原告为维护合法权益，依法提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告郯城县郯城街道卓越幼儿园辩称，一、被告郯城县郯城街道卓越幼儿园不同意赔偿原告请求的经济损失，本案诉讼费应由原告承担；二、2020年1月15日原告宋某1在幼儿园摔伤属实，下午放学5点前10分钟，老师组织学生站队小便，原告宋某1和孙某1是比较调皮的大班孩子，老师领着他们在厕所门口等待，老师去冲厕所，两个孩子跑到院子里玩耍，原告宋某1跑到滚筒上面玩耍跳跃，孙某1摇晃滚筒，宋某1没站稳摔了下来；三、幼儿园已垫付9050元医药费，应纳入总体数额计算赔偿比例；四、被告不是原告的监护人，原告父母是监护人，学生在学校学习期间的监护责任不应发生转移，学校承担的是教育、管理义务；五、幼儿园对学生在校期间受伤承担的是过错责任，学校只要尽到合理的教育和管理义务就应免除赔偿责任。侵权责任法第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的不承担责任。被告每周都有固定的安全教育课程（动物园注意事项、拥挤地方注意事项、一个人在家注意事项、2019年10月11日教给孩子自护意识，尤其是2019年11月18日的不能从矮墙、高台、陡坡等过高地方向下跳的课程），被告及在校老师均已履行了安全教育义务，侵权责任法第三十二条规定，无民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。原告宋某1受伤是因同学孙某1过错行为所致，原告知晓该情况，孙某1父母曾与幼儿园负责人共同护理原告，原告未起诉实际侵权人，被告请求法院依法追加实际侵权人孙某1及其监护人孙某2、主品品为本案共同被告，承担全部赔偿义务。 被告孙某1、孙某2辩称，被告郯城县郯城街道卓越幼儿园不应申请追加孙某1、孙某2为共同被告，孙某1在幼儿园上学，是无民事行为能力人，幼儿园老师没有尽到管理责任，被告孙某1没有过错，被告郯城县郯城街道卓越幼儿园应该承担赔偿责任，原告受伤后，被告孙某2共支付了1950元。事发时，被告孙某1的监护人不在现场，监护权在幼儿园，当时至少2名老师在场，老师看见原告在损坏的滚筒上玩耍没有及时制止，只把旁边的一个小朋友拉走了，被告孙某2出于人道主义交的钱，不是因为自己孩子有责任，被告不同意承担赔偿责任。 被告主品品未辩称。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告宋某1提交：1.原告常住人口登记卡复印件、原告法定代理人身份证复印件，证明原告主体资格及宋某2与宋某1系父子关系；2.宋某1出生医学证明复印件，证明宋某2、刘某系原告宋某1的父母；3.临沂市人民医院住院病历及诊断证明原件，证明原告宋某1住院治疗、诊断情况；4.医疗住院收费票据及费用明细，证明原告宋某1医疗花费情况；5.临沂郯城法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证明原告宋某1损伤经法医鉴定构成十级伤残，护理及营养期间均为90日；6.鉴定费发票，证明原告损伤鉴定花费1600元。经质证，被告郯城县郯城街道卓越幼儿园对证据1、2、3的真实性没有异议，对证据4真实性无异议，主张该费用已由被告垫付，对证据5中的伤残级别及护理营养期限均有异议，被告认为原告实际伤情不构成十级伤残，将申请重新鉴定，护理期90日及营养期90日过高，应参照原告实际住院天数4天计算，对证据6真实性没有异议，该费用应由原、被告按责任比例分担，原告未提交交通费票据，应按照实际住院天数每天20元计算，原告主张的精神抚慰金过高，应待重新鉴定后根据是否构成伤残进行计算，如原告构成十级伤残，精神抚慰金按1000元计算，原告也应承担相应的责任。被告郯城县郯城街道卓越幼儿园提交：1.郯城县郯城街道卓越幼儿园的办学许可证、法人代表证明及举办者身份证复印件，证实被告具有诉讼主体资格及办学资质；2.郯城街道卓越幼儿园教育活动设计，证实上学期间任课老师已对学生履行了安全教育义务；3.微信支付账单，证明被告负责人通过微信方式付给医院及原告家人9050元医药费，该款系被告垫付；4.录像光盘一份，证实原告宋某1受伤过程及其自身具有重大过错。经质证，原告对证据1、3无异议，认为证据2不能证实被告证明目的，对证据4真实性无异议，该证据能证明原告摔伤时没有老师在场看护管理的事实。被告孙某1、孙某2对原告及被告郯城县郯城街道卓越幼儿园提交的上述证据未发表意见。经被告郯城县郯城街道卓越幼儿园申请，本院委托临沂沂蒙法医司法鉴定所对原告宋某1的伤残等级进行了重新鉴定。经质证，原告、被告郯城县郯城街道卓越幼儿园及被告孙某1、孙某2对该鉴定结论均无异议。经审查，对当事人无异议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院认定如下：被告无证据自已反驳或者推翻的情况下，结合临沂沂蒙法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，原告提交的临沂郯城法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书应作为认定原告伤残需护理90日、营养90日的证据；结合被告郯城县郯城街道卓越幼儿园提交的证据4，被告提交的证据2不能证实任课老师对原告受伤履行了安全教育义务，证据4也不能证明原告对自己受伤具有重大过错。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告宋某1、被告孙某1原系被告郯城县郯城街道卓越幼儿园学生，2020年1月15日17时许，原告宋某1到滚筒上玩耍，被告孙某1在旁摇晃滚筒，原告宋某1摔下受伤，当时任课老师在场。原告于2020年1月16日在临沂市人民医院住院4天，诊断为左侧肱骨髁上骨折，支出住院费及其他费用11000元，由被告被告郯城县郯城街道卓越幼儿园负责人任传侠支付9050元，被告孙某2支付1500元。经原告委托，临沂郯城法医司法鉴定所于2020年7月22日做出司法鉴定意见书，原告宋某1之损伤评定为拾级伤残，护理90日，营养90日，原告支出鉴定费1600元。原告于2020年8月11日诉来本院，请求被告郯城县郯城街道卓越幼儿园赔偿伤残赔偿金、护理费、营养费、精神损害抚慰金等共计110395元，具体明细为：医疗费9304.38元（已支付）、护理费10437元（90天×115.97元）、伤残赔偿金84658元、营养费2700元（30元×90天）、法医鉴定费1600元、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元，以上合计110395元（不含已付医疗费）。被告郯城县郯城街道卓越幼儿园申请追加孙某1、孙某2、主品品为本案共同被告参加诉讼并承担赔偿责任，本院依法予以追加，原告表示被告孙某1、孙某2、主品品系被告郯城县郯城街道卓越幼儿园申请追加，如有责任，应予承担，经被告郯城县郯城街道卓越幼儿园申请，本院委托委托临沂沂蒙法医司法鉴定所对原告宋某1的伤残等级进行重新鉴定，经鉴定，原告宋某1左肱骨髁上粉碎性骨折，多条骨折线达关节面，累及骨骺行内固定术，克氏针达骨骺端，评定为十级伤残。经调解，原告主张最低赔偿额10万元，被告郯城县郯城街道卓越幼儿园主张给付2万元，被告孙某1、孙某2不同意赔付，双方未达成协议。被告主品品未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释［2003］20号第七条规定：对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。该法第三十二条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。本案中，原告宋某1、被告孙某1作为无民事行为能力人在被告郯城县郯城街道卓越幼儿园学习期间游戏玩耍时，原告宋某1从滚筒上摔下受伤，没有老师管理劝阻和在场看护，应认定被告郯城县郯城街道卓越幼儿园没有尽到教育、管理职责，存在重要过错，应承担主要侵权责任；被告孙某1摇晃滚筒与原告宋某1摔伤具有因果关系，存在一定过错，监护人应承担相应侵权责任。综合教育管理职责程度和当事人行为能力等因素，本院酌定被告郯城县郯城街道卓越幼儿园对原告宋某1的受伤后果承担80%的赔偿责任，被告孙某1的监护人即被告孙某2、主品品承担20%的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释［2003］20号第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条和本案证据及相关规定，应确认原告医疗费9304.38元，残疾赔偿金84658元（42329元／年×20年×10%），护理费按农村居民标准7417.8元（82.42元／天×90天），营养费2700元（30元／天×90天），司法鉴定费1600元，交通费酌定400元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。结合本案侵害手段、场合、行为方式及侵权后果等情形，本院酌定原告精神损害抚慰金2000元。以上原告受伤损失合计为108080.18元（9304.38元＋84658元＋7417.8元＋2700元＋1600元＋400元＋2000元）。 综上所述，原告宋某1诉请被告赔偿受伤损失共计110395元（不含已付医疗费），本院不予全部支持，酌定由被告郯城县郯城街道卓越幼儿园赔偿86464.14元（108080.18元×80%），被告孙某2、主品品赔偿21616.04元（108080.18元×20%），扣减被告已付款项，被告郯城县郯城街道卓越幼儿园应赔偿77414.14元，被告孙某2、主品品应赔偿19666.04元。被告郯城县郯城街道卓越幼儿园及被告孙某1、孙某2的赔偿意见不能成立，本院不予采纳，被告主品品不到庭参加诉讼，应承担不利后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十二条、第三十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释［2003］20号第七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 原告宋某1医疗费、残疾赔偿金、护理费、营养费、司法鉴定费、交通费、精神损害抚慰金合计108080.18元，由被告郯城县郯城街道卓越幼儿园赔偿86464.14元，被告孙某2、主品品赔偿21616.04元，扣减已付款项，于判决生效后十日内，被告郯城县郯城街道卓越幼儿园再赔付77414.14元，被告孙某2、主品品再赔付19666.04元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2508元，由被告郯城县郯城街道卓越幼儿园负担2000元，被告孙某2、主品品负担508元。 如不服本判书，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  张志刚 人民陪审员  杜玉林 人民陪审员  孟凡魁 二〇二一年二月三日 书 记 员  赵芸琦