辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终601号上诉人（原审被告）：朱军，男，1972年2月24日出生，回族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：金阿莹，女，1972年9月23日出生，回族，住沈阳市皇姑区。被上诉人（原审原告）：曹宇，男，1993年3月18日出生，汉族，住沈阳市沈河区。上诉人朱军因与被上诉人曹宇劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初16399号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。朱军上诉请求：我方不应当支付被上诉人工资、加班费及双倍工资差额。事实和理由：1、我认为该给被上诉人工资没有问题，但是时间有误，应该从2020年6月2日开始计算至2020年6月30日，而不应从2020年5月29日开始计算，因为5月29日被上诉人是实习期，6月2日才开始算工资；2、刚开始谈的就是干一天给一天钱，休息了就没有工资，所以不应当支付加班费；3、没订立劳动合同的原因是被上诉人没有提供身份证，同时被上诉人的健康证也过期了，所以没有没有签订；4、一审法院计算工资基数有误，双方约定了2700元而非3000元。曹宇辩称，我是从5月29日就开始提供劳动了，且每天工作时间为早五点五十至晚五点，且基本上都晚于17点离开工作岗位，我认为本案适用标准工时制，所以在一审中未对延时加班工资进行判决。我认为应当从5月29日开始支付我方工资及加班费。曹宇向一审法院起诉请求：1.判令被告与原告自2020年5月29日至6月30日之间存在劳动关系；2.判令被告支付原告自2020年6月29日至2020年6月30日期间未订立书面劳动合同的二倍工资551.72元；3.判令被告支付原告自2020年6月1日至2020年6月30日期间休息日工作又未补休的二倍工资1655.17元；4.判令被告支付原告从2020年6月1日至2020年6月30日期间应给付的6月份工资3000元；5.判令被告支付原告延长工作时间的加班工资4051.03元；6.判令被告支付原告在法定节假日工作时的3薪413.79元；7.判令被告支付原告在6月1号试用期间工资为110元及5月份试用期工资差额180元;(以上合计人民币9961.71元）8.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告增加诉求：被告支付原告解除劳动合同经济补偿金4353.1元。一审法院查明：2020年5月29日，原告入职被告处，从事后厨煮粥工作，原告在被告处工作至2020年6月30日，月工资为3000元。庭审中，原、被告一致认可原告在2020年5月29日-6月30日之间没有休息。原告称被告给付其2020年5月29日-31日工资150元。2020年7月24日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.请求支付未签订劳动合同双倍工资；2.休息日工作又未补休的二倍工资，应给付6月份工资，6月份延长工作时间的加班工资，6月份法定节假日工作日工作的3薪工资；3.6月1日试用期工资110元及5月份使用期工资差额180元，共计9961.71元。该委于当日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字﹝2020﹞1397号不予受理通知书。原告不服，诉至一审法院。一审法院认为，关于原告主张的2020年5月29日、30日和31日工资及加班费问题。2020年5月29日为工作日，应支付工资；2020年5月30日和31日为休息日，应支付加班费。故被告应支付原告2020年5月29日工资137.93元（3000元÷21.75天×1天）。被告应向原告支付2020年5月30日和31日加班费551.72元（3000元/月÷21.75天×2天×2倍）。关于原告主张2020年6月份工资和加班费问题。被告应支付原告2020年6月6日、7日、13日、14日、20日、21日6天加班费1655.17元（3000元/月÷21.75天×6天×2倍）。被告应支付原告2020年6月25日、26日、27日法定节假日加班费1241.38元（3000元/月÷21.75天×3天×3倍）。被告应支付原告6月份其他日的工资3000元。被告应给付原告2020年5月29日至6月30日的工资为2987.93元（137.93元﹢3000元﹣150元）。被告应给付原告2020年5月29日至6月30日的加班费3448.27元（551.72元﹢1655.17元﹢1241.38元）关于原告主张的未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原告自2020年5月29日起与被告建立劳动关系，故被告应支付原告2020年6月29日至2020年6月30日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额275.86元（3000元÷21.75天×2天）。关于原告主张的解除劳动合同的经济补偿金。因未经劳动争议仲裁前置程序，故该项主张，一审法院不予审理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告沈阳市和平区粥季星早餐店于本判决生效后十日内支付原告曹宇2020年5月29日至2020年6月30日工资2987.93元；二、被告沈阳市和平区粥季星早餐店于本判决生效后十日内支付原告曹宇2020年5月29日至2020年6月30日加班费3448.27元；三、被告沈阳市和平区粥季星早餐店于本判决生效后十日内支付原告曹宇未订立书面劳动合同的双倍工资差额275.86元；四、驳回原告曹宇的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳市和平区粥季星早餐店负担。二审中，朱军提交刘宝珠、孙学涛、李文彬的书面证人证言，用以证明学习期间没有工资，有补助每天50元。曹宇对上述证人证言真实性不予认可。本院经审查对上述书面证人证言不予采信。本院查明沈阳市和平区粥季早餐店（个体工商户）于2020年11月5日注销。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于朱军提出给付曹宇的工资应当从2020年6月2日开始计算的主张。曹宇2020年5月29日入职沈阳市和平区粥季星早餐店，同时朱军没有充分证据证明其同曹宇约定存在实习期及实习期补助每天50元的的事实，故一审法从2020年5月29日开始计算朱军应当向曹宇支付的工资并无不当，鉴于朱军在58同城发布的招聘信息为每月3000元，朱军亦没有证据证明其同曹宇就工资金额达成每月2700元的约定，故一审法院依据每月3000元的标准判决沈阳市和平区粥季早餐店支付曹宇工资并无不当，对于朱军该项上诉请求本院不予支持。关于朱军提出不应当支付曹宇加班费的主张。曹宇存在节假日加班的事实，一审法院结合本案具体情况判决沈阳市和平区粥季星早餐店向曹宇支付加班费并无不当，对于朱军上诉请求本院不予支持。关于朱军提出不应当支付曹宇未签劳动合同二倍工资的主张。曹宇入职沈阳市和平区粥季星早餐店，依法应当签订劳动合同，但朱军并未同曹宇签订劳动合同依法应当向曹宇支付未签劳动合同双倍工资，虽然朱军主张曹宇没有提供身份证及健康证过期才没有签订劳动合同，但朱军没有充分证据证明，同时签订劳动合同是用人单位的法定义务，该情形不能免除用人签订劳动合同义务。故对于朱军上诉请求本院不予支持。鉴于沈阳市和平区粥季早餐店（个体工商户）于2020年11月5日注销，其权利义务由实际经营者朱军继续履行，故本院依法对给付主体予以调整。综上所述，朱军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初16399号民事判决第四项；二、变更沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初16399号民事判决第一项为“朱军于本判决生效后十日内支付曹宇2020年5月29日至2020年6月30日工资2987.93元”；三、变更沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初16399号民事判决第二项为“朱军于本判决生效后十日内支付曹宇2020年5月29日至2020年6月30日加班费3448.27元”；四、沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初16399号民事判决第三项为“朱军于本判决生效后十日内支付曹宇未订立书面劳动合同的双倍工资差额275.86元”一、二审案件受理费共计20元，均由上诉人朱军负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  徐文彬审判员  赵 卫二〇二一年二月二十四日法官助理王斌书记员康赦