浙江省新昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙0624刑初56号 公诉机关浙江省新昌县人民检察院。 被告人舒芳，女，1987年5月9日出生于四川省蓬溪县，汉族，小学文化，务工，户籍地四川省遂宁市船山区，住四川省成都市金牛区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年8月5日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。 辩护人章坚，浙江瀛傲律师事务所律师。 被告人葛亮，男，1983年5月1日出生于四川省成都市武侯区，汉族，大学专科文化，无业，户籍地四川省成都市武侯区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年8月5日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。 辩护人魏素敏，浙江瀛傲律师事务所律师。 被告人魏培，男，1988年8月28日出生于四川省成都市锦江区，汉族，大学专科文化，务工，户籍地四川省成都市锦江区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年8月5日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。 辩护人秦飞，四川公生明律师事务所律师。 被告人王一凡，男，1994年12月4日出生于四川省都江堰市，汉族，大学专科文化，务工，户籍地四川省都江堰市。因涉嫌犯非法经营罪于2020年8月5日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕，2021年1月15日被取保候审。 辩护人陈佳正、孙青春，北京市中银（南京）律师事务所律师。 被告人陶坤，男，1991年9月19日出生于四川省蒲江县，汉族，大学专科文化，务工，户籍地四川省蒲江县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年11月25日被刑事拘留，同年12月14日被取保候审。 辩护人潘春雷、宋美丽，浙江瀛傲律师事务所律师。 新昌县人民检察院以新检二部刑诉〔2021〕102号起诉书指控被告人舒芳、葛亮、魏培、王一凡、陶坤犯非法经营罪，于2021年1月21日向本院提起公诉，并因认罪认罚建议对被告人舒芳判处有期徒刑六年，并处罚金；对被告人葛亮、魏培分别判处有期徒刑五年，并处罚金；对被告人王一凡判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金；对被告人陶坤判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金。本院于次日立案，依法适用简易程序并组成合议庭。新昌县人民检察院指派检察员董赟出庭支持公诉，上列被告人及辩护人章坚、魏素敏、秦飞、陈佳正、潘春雷、宋美丽到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 1.2018年初至2020年上半年，被告人舒芳在无烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信从上家被告人魏培、葛亮、王一凡等人处购进香烟，后转卖给他人，共计销售香烟至少120万元，非法获利至少14万元。 2.2018年初至2020年上半年，被告人葛亮在无烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信从微信号为×××09、×××81等上家处购进香烟，后转卖给他人，共计销售香烟至少77.59593万元，非法获利至少4.5万元。 3.2019年上半年至2020年上半年，被告人魏培在无烟草专卖零售许可证的情况下，利用其在成都双流机场免税店工作的便利，通过让旅客从免税店帮其代买香烟以及从王一凡、陶坤等人处收购香烟等方式购进香烟，后转卖给他人，共计销售香烟至少75.6393万元，非法获利至少4万元。 4.2019年9月至2020年上半年，被告人王一凡在无烟草专卖零售许可证的情况下，单独或者伙同陶坤利用二人在成都机场免税店工作的便利，通过让旅客从免税店帮其代买香烟等方式购进香烟，后转卖给舒芳、魏培，共计销售香烟至少34.9335万元，非法获利至少2万元。 5.2019年9月至2020年上半年，被告人陶坤在无烟草专卖零售许可证的情况下，伙同王一凡利用二人在成都机场免税店工作的便利，通过旅客从免税店帮其代买香烟等方式购进香烟，后转卖给舒芳、魏培，共计销售香烟至少31万元，非法获利至少2万元。 2020年8月4日，被告人舒芳被公安机关抓获归案，同月5日，被告人葛亮、魏培、王一凡分别被公安机关抓获归案，同年11月25日，被告人陶坤主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。新昌县公安局扣押被告人舒芳银色苹果6s手机、粉红色苹果7手机、黑色苹果11手机各一部、被告人魏培黑色华为mate20pro手机一部、被告人葛亮黑色苹果7、金色苹果6s手机各一部、人猿外烟十三包、被告人王一凡白色苹果8手机一部。案发后，被告人王一凡、陶坤已分别退赃人民币2万元。在本院审理期间，被告人魏培退缴人民币4万元。 被告人舒芳、葛亮、魏培、王一凡、陶坤对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结。 上述事实，被告人舒芳、葛亮、魏培、王一凡、陶坤在开庭审理过程中无异议，并有证人李某、石某、邹某1、曹某、黄某、邹某2、涂某、宋某、林某、张某、孙某证言，归案经过，扣押决定书及清单，微信、支付宝交易记录及照片，银行账户交易明细，四川省烟草专卖局证明，搜查笔录及现场照片，辨认笔录，浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告，微信、支付宝转账记录及微信账号银行卡绑定信息光盘3张，认罪认罚具结书，无违法犯罪记录证明，户籍资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人舒芳、葛亮、魏培、王一凡、陶坤在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，贩卖香烟，其中被告人舒芳、葛亮、魏培情节特别严重，被告人王一凡、陶坤情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人魏培、王一凡、陶坤能退缴违法所得，可酌情从轻处罚。被告人舒芳、葛亮、魏培、王一凡归案后能如实供述自己的罪行，是坦白；被告人陶坤犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首；上列被告人均能自愿承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。被告人王一凡、陶坤认罪态度较好，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可适用缓刑。被告人舒芳的辩护人提出舒芳一贯表现良好，系初犯、坦白，认罪认罚，建议从宽处罚；被告人葛亮的辩护人提出葛亮无犯罪前科，系初犯、坦白，认罪认罚，建议从宽处罚；被告人魏培的辩护人提出魏培系初犯、坦白，认罪认罚，能退缴赃款可从轻处罚的意见，予以采纳，关于要求减轻处罚的意见，不予采纳。被告人王一凡、陶坤的辩护人分别提出系初犯、坦白，认罪认罚，主动退赃，建议从轻处罚并适用缓刑的意见，均予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人舒芳犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二十八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月5日起至2026年8月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人葛亮犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币九万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月5日起至2025年8月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人魏培犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月5日起至2025年8月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 四、被告人王一凡犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万五千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 五、被告人陶坤犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 六、新昌县公安局扣押的被告人舒芳银色苹果6s手机、粉红色苹果7手机、黑色苹果11手机各一部、被告人魏培黑色华为mate20pro手机一部、被告人葛亮黑色苹果7手机、金色苹果6s手机各一部、人猿外烟十三包、被告人王一凡白色苹果8手机一部，予以没收。 七、被告人舒芳违法所得人民币十四万元、被告人葛亮违法所得人民币四万五千元，予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王优明 人民陪审员  石红根 人民陪审员  翁勇凌 二〇二一年二月八日 书 记 员  王 洁 附页 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一、三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。