湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终741号上诉人（原审原告）：武汉宏博伟业建设工程有限公司，住所地湖北省武汉市青山区27街坊74门**。法定代表人：汪志超，执行董事。委托诉讼代理人：陈明宝，湖北乾行律师事务所律师。上诉人（原审被告）：吴如兵，男，汉族，1967年1月10日出生，住江苏省金湖县。委托诉讼代理人：张佳倩，湖北得伟君尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张亚娟，湖北得伟君尚律师事务所律师。上诉人武汉宏博伟业建设工程有限公司（以下简称宏博公司）与上诉人吴如兵因劳动争议一案，均不服湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2020）鄂0191民初4346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实、证据或者理由，故对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。宏博公司上诉请求：撤销一审判决并改判宏博公司无需向吴如兵承担任何责任，或将本案发回重审。事实和理由：一、双方无劳动合同关系，吴如兵只是在工地上提供劳务，一审强行认定双方有劳动合同关系。二、一审未对涉案《认定工伤决定书》及伤残等级鉴定的《结论通知书》进行审查而直接采信不当。三、一审认定事实不清，2019年5月5日宏博公司向吴如兵转账2万元，交易摘要为住院手术费，但一审判决未将此款从判决总金额中扣减。吴如兵上诉请求：撤销一审判决第一项，改判宏博公司向吴如兵支付住院期间护理费2,458元。事实和理由：一审对吴如兵因工受伤住院期间的护理费认定不清、适用法律有误。吴如兵住院期间宏博公司未安排人员护理，吴如兵自行聘请护理人员，费用为每天180元，三天后改为亲属护理，亲属护理的费用应参照当地居民服务业人员年平均收入计算，计18天1,918元。以上两项合计2,458元。针对宏博公司的上诉，吴如兵辩称，宏博公司的上诉应予驳回。一、双方签订有劳动合同，吴如兵在宏博公司任职，双方存在劳动关系。二、涉案《认定工伤决定书》具有法律效力，一审认定吴如兵系工伤符合法律规定。三、宏博公司支付的2万元备注是医疗费，但已在宏博公司与吴如兵结算工程款中抵扣，宏博公司主张在本案中再次抵扣无依据。针对吴如兵的上诉，宏博公司辩称，一审对住院护理费的标准认定准确。宏博公司向一审法院起诉请求：1.判令宏博公司无须向吴如兵支付一次性伤残就业补助金98,224元、住院护理费3,780元、停工留薪期工资26,100元；2.判令宏博公司无须协助吴如兵到社会保险机构办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的申领手续；3.案件受理费由吴如兵承担。一审法院认定事实：吴如兵称，自2019年3月5日开始到宏博公司上班，起初在安徽蚌埠，2019年4月来到武汉越秀逸境工地工作。2019年3月25日，宏博公司与吴如兵签订《工程建设领域劳动合同》，约定甲方（宏博公司）安排乙方（吴如兵）在越秀逸境项目从事保温施工员工作，乙方应完成甲方合理分配的生产任务，乙方工作时间为标准工时制，日薪200元，按月出勤天数计发工资，月薪6000元，按当月完成工作任务计发工资，甲乙双方依法参加社会保险，按时缴纳各项社会保险费等内容。2019年5月3日，吴如兵入院，2019年5月24日出院，住院21天。入院当日，吴如兵支付门诊医疗费共1,456.62元。华中科技大学同济医学院附属协和医院出院诊断显示吴如兵腰2爆裂骨折，住院医嘱建议休息叁月等内容。吴如兵住院期间花费陪护费540元，住院医疗费75,750.17元，武汉市医疗保险中心工伤基金已报销69,514.43元。2019年6月11日，吴如兵个人支付医疗费77.90元。2019年5月16日，宏博公司在工伤认定申请上用人单位意见处书写“情况属实，同意申报”并加盖公章和法定代表人印章。2019年7月15日，武汉市人力资源和社会保障局作出武人社工险决字（2019）第090219号《认定工伤决定书》，认定吴如兵所受伤害属于工伤。2019年12月30日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2019）4382号《结论通知书》，审定吴如兵工伤（职业病）的致残等级为八级。另查明，2019年5月5日，宏博公司向吴如兵转账20,000元，交易摘要为“住院手术费”。吴如兵称，宏博公司在年底结算工资时将前述20,000元从工资总额中进行了扣减，其在武汉的工资为350元/天，住院后期均由亲属陪护。吴如兵向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.宏博公司支付吴如兵一次性伤残补助金115,500元（10,500元/月×11个月）、医疗补助金73,671元、伤残就业补助金98,228元（73,671元÷12个月×16个月）、医疗费77,314.69元及后期治疗费（以实际发生额为准）、护理费3,780元、交通食宿费1,500元、伙食补助费420元（20元/天×21天），共370,413.69元及后续治疗费用；2.宏博公司支付拖欠吴如兵自2019年3月25日至5月3日期间工资30,178.22元；3.宏博公司支付吴如兵停工留薪期间工资63,000元（10,500元×6个月）；4.由宏博公司支付吴如兵拖欠劳动报酬的经济补偿金7,544.50元；5.由宏博公司支付吴如兵律师费20,000元。该委于2020年7月30日作出武开劳人仲裁字〔2020〕第156号仲裁裁决书，裁决：宏博公司支付吴如兵一次性伤残就业补助金98,224元、住院护理费3,780元、停工留薪期工资26,100元，并协助吴如兵到社会保险机构办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的申领手续；驳回吴如兵的其他仲裁请求。宏博公司不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为，关于住院护理费和停工留薪期工资福利待遇，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，因工伤发生的停工留薪期工资福利待遇及生活护理费由用人单位支付。本案中，吴如兵经医院诊断为腰2爆裂骨折，参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》S32项，吴如兵的停工留薪期为6个月（2019年5月3日至2019年11月2日），结合吴如兵的陈述以及劳动合同，认定吴如兵的工资标准为200元/天，故宏博公司应当向吴如兵支付停工留薪期工资26,100元（200元/天×21.75天×6个月）并参照统筹地区上年度职工月平均工资的30%支付住院期间护理费1,645.02元（6,139元×30%÷30天×18天+540元）。宏博公司主张不支付住院护理费及停工留薪期工资，不予支持。关于一次性伤残就业补助金，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定，因工伤发生的终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助，由用人单位支付。本案中，宏博公司主张与吴如兵无劳动合同关系，但其主张与其提交的证据相矛盾，宏博公司应当向吴如兵支付工伤待遇。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，八级伤残一次性伤残就业补助金标准为16个月统筹地区上年度职工月平均工资为基数，故宏博公司应当支付吴如兵一次性伤残就业补助金98,224元（6,139元×16个月）。宏博公司主张不支付该一次性伤残就业补助金，不予支持。关于协助办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的申领手续，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的一次性伤残补助金、终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金，按照国家规定从工伤保险基金中支付。本案中，宏博公司为吴如兵缴纳了工伤保险，应当协助吴如兵办理申报工伤保险待遇的手续。故宏博公司的该项诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、宏博公司于判决生效之日起5日内向吴如兵支付住院期间护理费1,645.02元；二、宏博公司于判决生效之日起5日内向吴如兵支付停工留薪期工资26,100元；三、宏博公司于判决生效之日起5日内向吴如兵支付一次性伤残就业补助金98,224元；四、宏博公司于判决生效之日起5日内协助吴如兵到社会保险机构办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的申领手续。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由宏博公司负担（已缴纳）。二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审查明的事实无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，宏博公司与吴如兵签订有劳动合同，吴如兵向宏博公司提供有报酬的劳动，双方劳动关系成立。宏博公司对劳动行政部门作出的《认定工伤决定书》、《结论通知书》的异议不是民事案件的审理范围，一审未予审查并无不当。关于吴如兵工伤住院期间的护理费用标准。吴如兵上诉提出，应参照当地居民服务业人员年平均收入，计算其亲属代替宏博公司护理人员对其进行护理的费用。因对该情形如何计算护理费用在工伤保险待遇中并无明确规定，一审参照统筹地区上年度职工月平均工资的30%支付住院期间护理费并不违反法律规定。关于宏博公司向吴如兵支付的2万元是否应在本案中抵扣。宏博公司主张该款应在吴如兵的工伤待遇中扣减，吴如兵称该款已在双方另行结算工程款时进行了抵扣。虽然该争议款项是否被抵扣无直接证据证明，但是，即使未被抵扣，该款也明确备注为住院手术费，而本案中并未涉及住院医疗费用问题，故不宜在本案中直接抵扣。综上所述，宏博公司、吴如兵的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由武汉宏博伟业建设工程有限公司、吴如兵各负担10元，由吴如兵负担的部分予以免交。本判决为终审判决。审判员  梅飚二〇二一年二月二十二日法官助理邹思琪书记员朱洁娴