福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终448号 上诉人（原审原告）:林爱月，女，1982年12月3日出生，汉族，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：吴梅芳，福州市法律援助中心指派律师。 被上诉人（原审被告）：广州市润笔企业管理有限公司邵阳分公司，住所地湖南省邵阳市大祥区火车南站客村路**。 负责人：陈在仿，总经理。 委托诉讼代理人：李晓伟，男。 上诉人林爱月因与被上诉人广州市润笔企业管理有限公司邵阳分公司（以下简称“润笔邵阳分公司”）工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省福清市人民法院（2020）闽0181民初4987号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 林爱月上诉请求：撤销一审判决，改判润笔邵阳分公司向林爱月支付一次性伤残补助金差额22697.5元、一次性工伤医疗补助金28687元、一次性伤残就业补助金28687元、护理费2600元、住院伙食补助费650元、停工留薪期工资18751.5元、交通费2145.5元、鉴定费900元、住宿费372元，合计105490.5元。事实与理由：一、一次性伤残就业补助金应适用工伤事故发生地即福建省的赔付标准，一审判决适用《湖南省工伤保险条例办法》是错误的。根据《劳动合同法实施条例》第十四条规定，劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。本案中，林爱月于2018年9月发生工伤事故，事故地即实际工作地为福建省福清市，且依据“就高不就低”原则，应根据福建省实施《工伤保险条例》办法第27条规定，按照福州市上一年度职工月平均工资标准计算一次性伤残就业补助金，为7031元×（76.5-35.7）×0.1个月=28687元。二、林爱月在工伤事故发生前月平均工资为6250.5元，实际住院天数为13天，停工留薪期为3个月，润笔邵阳分公司应向林爱月支付3个月的停工留薪期工资及按实际住院天数赔付护理费、住院伙食补助费。 润笔邵阳分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回林爱月的上诉请求。 林爱月向一审法院起诉请求：判决润笔邵阳分公司支付林爱月因工伤造成的经济损失126546.5元（包含护理费2600元、住院伙食费650元、一次性伤残补助金43753.5元、一次性工伤医疗补助金28687元、一次性就业补助金28687元、交通费2145.5元、鉴定费900元、住宿费372元、停工留薪期工资18751.5元），扣除润笔邵阳分公司已支付的21056元，再支付给林爱月105490.5元。 一审法院认定事实：2018年4月23日林爱月受聘于润笔邵阳分公司，从事导购员工作。2018年9月1日下午，林爱月驾驶电动车上班，途经福清市福和路时与案外人施家兴驾驶的一辆闽A牌照小型轿车发生碰撞，造成林爱月受伤，林爱月随即被送往福清市医院治疗。后福清市公安局交通警察大队对该交通事故认定林爱月无责，施家兴负全责。2019年2月18日湖南省邵阳市人力资源和社会保障局认定林爱月本次受伤为工伤。2019年8月26日湖南省邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定林爱月为伤残十级。 2020年2月1日林爱月以其发生工伤后，润笔邵阳分公司未支付相关费用为由申请劳动仲裁，要求与润笔邵阳分公司解除劳动关系，并请求润笔邵阳分公司支付护理费、住院伙食费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、交通费、鉴定费、住宿费等共计107257元。福清市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月17日裁决如下：一、2020年2月1日林爱月、润笔邵阳分公司劳动关系解除；二、润笔邵阳分公司应于本裁决书生效之日起支付给林爱月一次性伤残就业补助金19161.3元；三、林爱月应当配合润笔邵阳分公司到社会保险经办机构办理理赔的相关手续，理赔款及时支付给林爱月；四、驳回林爱月的其他申诉请求事项。林爱月不服该裁决，遂于2020年7月30日诉至一审法院。诉讼中，润笔邵阳分公司同意向林爱月支付鉴定费900元。 一审法院另查明：1.林爱月、润笔邵阳分公司于诉讼中确认双方劳动关系于2020年2月1日解除。2.根据林爱月提供的病人每日清单（汇总），林爱月受伤后在福清市医院急诊治疗，急诊观察床位费共计8床日。3.2018年8月14日润笔邵阳分公司在湖南省邵阳市为林爱月办理工伤保险，缴费时间从2018年8月至2019年7月。湖南省邵阳市工伤保险管理处核定林爱月的一次性伤残补助金为21056元，并于2019年12月17日转账给润笔邵阳分公司，润笔邵阳分公司于2019年12月20日将该款项支付给林爱月。4.关于林爱月工资情况，双方确认底薪2600元加提成；2018年林爱月实发工资明细如下：4月800元、5月3979.18元、6月5898.2元、7月8630.2元、8月6495.8元、9月2600元、10月2600元、11月1400元。5.因本起交通事故，林爱月与施家兴、保险公司达成调解协议，由保险公司赔偿林爱月医疗费、交通费、护理费、误工费等各项损失共计17987.48元。 一审法院认为，林爱月受聘于润笔邵阳分公司，从事导购员工作，双方存在劳动关系。林爱月因交通事故造成人身损害并构成工伤及伤残十级，虽然交通事故相对方已向林爱月赔偿医疗费、交通费、护理费、误工费等，但林爱月仍有权请求支付除医疗费之外的工伤保险待遇。 润笔邵阳分公司在林爱月发生工伤事故时，已为林爱月办理工伤保险，且双方确认已解除劳动关系，根据《工伤保险条例》及《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》规定，林爱月诉请的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费、住宿费、鉴定费与一次性伤残就业补助金、住院护理费、停工留薪期工资分别由社会保险经办机构和润笔邵阳分公司依法给予支付。 关于一次性伤残补助金，润笔邵阳分公司已将社会保险经办机构核定并转账的21056元足额支付给林爱月。林爱月认为润笔邵阳分公司未按规定缴纳工伤保险费，造成其工伤保险待遇损失，应当补足差额。对润笔邵阳分公司是否应当补足林爱月工伤保险待遇差额，一审法院认为，首先，根据《工伤保险条例》第三十七条规定,职工因工致残享受一次性伤残补助金,其计算标准是数个月的“本人工资”，而根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定,“本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资,并非职工实得工资。其次,根据《工伤保险条例》第八条第三款、第十条第二款规定,用人单位缴纳工伤保险费的费率由社会保险经办机构核定,用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。据此,用人单位系按照核定的标准缴纳工伤保险费,如果用人单位因少报职工工资总额而少缴工伤保险费的,应由社会保险行政部门作出认定并依法给予行政处罚,不应由人民法院直接作出处理。第三,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予受理”，据此，只有在用人单位未办理社会保险手续且不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇的,劳动者方可向人民法院起诉,要求用人单位承担赔偿责任。对于已由用人单位办理了社会保险手续,但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议,应由社会保险行政部门处理,不属于人民法院受理民事案件范围。故林爱月关于润笔邵阳分公司应补足工伤待遇差额的请求，不属于一审法院受理民事案件范围。在润笔邵阳分公司已向林爱月转付社会保险经办机构核定的一次性伤残补助金后，林爱月仍请求润笔邵阳分公司支付一次性伤残补助金43753.5元，不予支持。 关于一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费、住宿费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十七条第二项规定，上述费用均应由社会保险经办机构核定后从工伤保险基金支付，在案并无证据证明社会保险经办机构核定后已向润笔邵阳分公司支付，故本案中林爱月请求润笔邵阳分公司支付上述费用，均缺乏依据，不予支持。林爱月应当配合润笔邵阳分公司到社会保险经办机构办理理赔的相关手续，理赔款及时支付给林爱月。 关于鉴定费，润笔邵阳分公司同意向林爱月支付鉴定费900元，予以照准。 关于一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系；一次性伤残就业补助金具体标准：十级伤残为6个月的本人工资；终止劳动关系或者解除劳动合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性伤残就业补助金。林爱月因工致伤残十级，并于2020年2月1日请求与润笔邵阳分公司解除劳动关系，且无证据证明解除劳动关系时林爱月工资不低于湖南省邵阳市2019年度职工平均工资60%，故林爱月工资可以解除劳动关系时的上年度即2019年湖南省邵阳市全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资65835元的60%（即每月3291.75元）予以确定。故润笔邵阳分公司应向林爱月支付一次性伤残就业补助金19750.5元。 关于住院护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。对林爱月因工伤住院期间的护理费，依法应由润笔邵阳分公司支付。林爱月因工伤在福清市医院急诊科治疗，急诊观察床位费共计8床日；每日护理费可参照医院所在地即福建省2018年度居民服务业年平均工资60174元（即每日164.86元）确定，故润笔邵阳分公司应向林爱月支付住院护理费1318.88元。 关于停工留薪期工资，林爱月申请劳动仲裁时并未主张，诉讼中直接主张违反了《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定的劳动仲裁前置程序，故本案不作处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、广州市润笔企业管理有限公司邵阳分公司于本判决生效之日起十日内向林爱月支付一次性伤残就业补助金19750.5元、鉴定费900元、住院护理费1318.88元，上述合计21969.38元；二、驳回林爱月的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广州市润笔企业管理有限公司邵阳分公司负担。 二审中，当事人没有提交新的证据。根据本案现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 关于一次性伤残就业补助金适用标准问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由各省、自治区、直辖市人民政府规定。计算标准一般是按照解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数。本案林爱月与润笔邵阳分公司成立劳动关系，在林爱月发生工伤事故时，润笔邵阳分公司已为林爱月办理工伤保险，参与湖南省邵阳市地区基本医疗保险，一审法院依照《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》之规定，在在案证据无法证明解除劳动关系时林爱月工资不低于湖南省邵阳市2019年度职工平均工资60%的情况下，以解除劳动关系时的上年度即2019年湖南省邵阳市全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为标准计付一次性伤残就业补助金，符合法律规定，本院予以维持。 林爱月以其实际住院天数为13天为由主张按实际住院天数赔付护理费、住院伙食补助费，但其未能提供证据证实实际住院天数为13天，应自行承担举证不利的后果，一审法院依照病人每日清单（汇总）载明的“急诊观察床位费共计8床日”认定住院天数，处理得当。关于停工留薪期工资，因该项主张未经劳动仲裁前置程序，一审法院对此未作处理并无不当。 综上，林爱月的上诉请求不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由林爱月负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴筱洲 审 判 员 陈雁兰 审 判 员 符海燕 二〇二一年二月一日 法官助理 龚 蓉 书 记 员 林冠君