安徽省淮南市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)皖04刑终66号 原公诉机关安徽省寿县人民检察院。 上诉人（原审被告人）焦安忠，男，汉族，1963年2月3日出生，初中文化，无业，住安徽省寿县。因涉嫌犯赌博罪，于2020年8月10日被寿县公安局刑事拘留，经寿县人民检察院批准，同年9月7日被寿县公安局执行逮捕。现羁押于寿县看守所。 辩护人苏家胜，安徽郢都律师事务所律师。 辩护人苏翎飏，安徽郢都律师事务所实习律师。 安徽省寿县人民法院审理安徽省寿县人民检察院指控原审被告人焦安忠犯赌博罪一案，于2020年12月23日作出（2020）皖0422刑初399号刑事判决。焦安忠不服，提出上诉。本院于2021年1月20日立案受理，并依法组成合议庭，对本案进行审理。经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判查明：2020年7月份至8月10日期间,被告人焦安忠组织赵某、刘某、李某2等人,在寿县现代汉城对面的旧货市场及寿县同鑫第一城104商铺等地方,以推牌九、斗牛的方式进行赌博,每场参赌人员均达20人以上,且赌资均在5万元以上。焦安忠获利两万六千元。 同时查明：被告人焦安忠被公安机关书面传唤到案，其如实供述了犯罪事实。 上述事实，有经当庭举证、质证，一审法院予以确认的下列证据证实： 一、书证 1、受案登记表证实：本案由寿县公安局民警在工作中发现，寿县公安局安丰派出所于2020年8月10日予以受案登记。 2、户籍信息证实：被告人焦安忠的身份基本情况。 3、归案经过说明证实：被告人焦安忠系被公安机关书面传唤到案。 4、涉案人员违法、犯罪经历查询证实：被告人焦安忠无犯罪记录，2019年8月9日因涉嫌赌博被寿县公安局新城派出所行政拘留10日并处罚款1000元整。 5、寿县农业银行业务凭证证实：焦安忠等人赌博案扣押资金已存入寿县财政局账户。 6、行政处罚决定书证实：参赌人员周某2、陈某、胡某3、赵某、邹某、张某2、吴某、李某2、胡某2、柏某、冯某、徐某、刘某、孙某1、张某1、汪某、鲍某等人于2020年8月10日被寿县公安局行政拘留并处罚款。 二、扣押决定书、扣押清单证实：侦查人员于2020年8月10日在赌博现场的卫生间、拖把桶内、赌桌、茶叶盒、档案柜抽屉、空调后等地点搜查发现现金164050元，予以扣押。 三、现场检测报告书证实：被告人焦安忠尿检呈阴性。 四、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证实：2020年8月10日0时，侦查人员对案发现场寿县同鑫第一城104商铺进行搜查，在卫生间、拖把桶内、赌桌、茶叶盒、档案柜抽屉、空调后等地点搜查发现现金164050元，予以扣押。 五、现场勘验笔录证实：2020年8月10日，侦查人员对寿县同鑫第一城104商铺涉案现场进行了勘查检验。 六、辨认笔录证实：被告人焦安忠辨认出参赌人员“小磊子”（王应黄）、“毛哥”（朱某）的经过。 七、证人证言 1、证人周某1证言证实：其通过王胜玉认识寿县的“老焦”。2020年7月下旬的一天和7月底的一天下午，其二次到“老焦”在现代汉城对面旧货市场开的棋牌室，看到里面有人在打扑克“擦皮鞋”、“掼蛋”，“老焦”也在那里。 2、证人王应黄证言证实：2020年8月9日晚上11点多钟，其和赵某、胡某1到了莫丽酒店后面的棋牌室二楼，当时看见有一个老头子在那坐庄推牌九，旁边有十几个人在押，大概有一、二十人在那赌博。其没有参与赌博。 3、证人邹某证言证实：2020年7月18日前后，其向焦安忠要借款，焦安忠说他在莫丽后面搞了一个棋牌室，要搞到钱就还给其。2020年8月9日晚上10点多钟，其到了焦安忠在莫丽后面的场子里，当时有一、二十人在那里。焦安忠自己坐庄，场子里玩的牌九，桌上放有抽水的盒子。其从2020年7月30日晚上开始到焦安忠这个场子去了七八次。 4、证人吴某证言证实：其和汪**之前曾经到莫丽酒店后面一个门面房的二楼参与推牌九，赌场是“老焦”开的，牌九是“老焦”提供的，桌上放有抽水的盒子。其参赌没有拿钱出来，无论输赢都是汪**的。 5、证人李某1证言证实：20202年8月10日晚上，胡某2开车带其到寿县城关的一个二层商铺的打算干牌九。来到商铺二楼，其看见有二十人左右围在一张麻将桌推牌九。 6、证人张某1证言证实：2020年8月10日晚上，其一个外号叫“豁哥”的朋友带其去寿县莫丽酒店后面的一个棋牌室。当时其因为参与赌博被抓了。 7、证人赵某证言证实：2020年8月9日晚上，其和胡某1等人来到位于寿县莫丽酒店后面的一个门面房“老焦”的棋牌室里，准备干的，后来被抓了。其总共到“老焦”的赌场三次参与赌博，现场每次都有一、二十人在玩。赌场里抽水的钱都归“老焦”。 8、证人朱某证言证实：2020年8月9日网上11时左右，其和赵某等人一起到了寿县莫丽酒店后面的棋牌室，当时棋牌室里有二十多人。到了二楼看见有人在推牌九赌博。其没有参与赌博。 9、证人胡某1证言证实：2020年8月9日晚上，赵某叫“磊哥”开车将其三人送到莫丽酒店后面的棋牌室去赌博。当时棋牌室二楼有六七个人在麻将机上赌牌九，有一个瘦瘦的中年男子负责抽水。其只是负责给赵某保管钱，没有赌博，赵某赌博就是带其溜溜看看。 10、证人徐某证言证实：2020年8月9日晚上吃过饭，邹小虎说带其去寿县棋牌室去看看,意思就是那边有赌钱,带其去玩玩。后来邹小虎朋友开车带其一行人到了寿县莫丽酒店附近的一个棋牌室。上了二楼，其看见最多时有一二十人在推牌九。其也参与了赌博。 11、证人刘某证言证实：2020年8月9日晚上，“老妖”焦安忠带着其到莫丽酒店后面的场子里去推牌九，赌场是焦安忠开的。其就是在2020年7月份才知道“老妖”焦安忠在第一城开赌场的。 12、证人江某证言证实:2020年8月9日22时许，其打车来到莫丽酒店后面的棋牌室。到了二楼看见很多人在玩牌，有一二十人在那里围着看。其没有下钱,就去玩的,其第一次去。 13、证人孙某1证言证实：2020年8月9日22时许，其来到莫丽酒店后面的门面房。到了二楼，其看见有四个人在赌博，有十几个人在旁边坐着。期间，自己也参与赌博了。赌场是“老焦”开的，其一共去了三次。 14、证人汪某证言证实：2020年8月9日22时许，其和吴某到了莫丽酒店后面的棋牌室二楼。其也参与推牌九赌博了。其一共去了九次。 15、证人李某2证言证实：其听朋友说一个叫“老焦”的人在莫丽酒店后面开了一间棋牌室，然后就去那里赌博了。其去了二、三次，每次都是晚上去，一般赌到凌晨一点钟左右才走，每次去赌博的时候都看见“老焦”在。 16、证人柏某证言证实：其在2020年8月间去过莫丽酒店后面的棋牌室二三次。当时在场的人有焦安忠、赵某等人。赌场玩的是推牌九、斗牛。 17、证人鲍某证言证实：其在第一城附近的门面房二楼赌钱，去过五次。听说这个赌场是“老焦”组织的，每次参赌人员都在二十人以上。 18、证人胡某2证言证实：其和李某1等人在晚饭后一起到莫丽酒店后面的一个门面房去赌博，当时赌场里有二十多人。其曾经去过这个赌场两次，从来没有领过出场费。 19、证人周某2、张某2证言证实：2020年8月间来过莫丽酒店后面“老焦”的棋牌室二、三次。二人都参与赌博了。 20、证人王某1证言证实：其和朱某卡车到寿县找名叫“大广”的人要账。朱某和“大广”去的棋牌室在寿县莫丽酒店后面的门面房。其在楼下坐在车里等候朱某。 21、证人储某证言证实：其开车送朋友周某2等人到寿县赌博，赌钱的地方是门面房二楼。其没有参与赌博， 22、证人王某2证言证实：2020年8月9日晚上，其陪朋友周某2到寿县，其是来照顾周某2的。周某2参与赌博了。 23、证人陈某证言证实：其在2020年8月9日晚上到莫丽酒店后面的棋牌室二楼赌博，看到了胡兰兰在,还有好些我都不认识。后来才知道赌场是“老焦”的。 24、证人冯某证言证实：莫丽酒店后面的棋牌室是“老焦”开的，其去这个棋牌室赌博过两次，2020年8月9日晚上被抓了。 25、证人胡某3证言证实：莫丽酒店后面的棋牌室是“老焦”开的。其去参与过赌博，就是在旁边带小鸡,我也看不太懂牌九。 26、证人孙某2证言证实：2020年8月9日晚上，其到莫丽酒店后面的棋牌室看推牌九赌博。自己没有参与，在棋牌室二楼，其就认识“老焦”和李某2。 27、证人孙某3证言证实：其一共赌博有八次，其中有五次是在现代汉城附近的旧货市场一间板房里斗牛赌博，三次是在莫丽酒店后面的两层楼的房子里赌的牌九。两个赌场都是“老焦”搞的。 八、被告人焦安忠供述与辩解证实：被告人焦安忠对其赌博犯罪行为供认不讳。其当庭自愿认罪。 原审法院认为，被告人焦安忠以抽头渔利为目的，聚众赌博，非法获利二万六千元。其行为触犯了刑法，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人焦安忠被传唤到案后，如实供述了犯罪事实，系坦白，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处 罚。根据被告人焦安忠犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人焦安忠犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；二、对被告人焦安忠违法所得二万六千元予以追缴，上缴国库。 焦安忠上诉及其辩护人辩护提出：1、焦安忠归案后积极配合公安部门的刑事侦查，如实且稳定的供述自己的犯罪事实，特别是对公安机关并未掌握的“在寿县现代汉城对面的旧货市场赌博”的事实进行了主动坦白交代，在公安机关就明确表示自愿认罪认罚。2、焦安忠及时缴纳了罚金，公诉机关认为焦安忠构成坦白，系初犯，自愿认罪认罚，建议法庭对焦安忠适用缓刑。3、焦安忠犯赌博罪，符合适用缓刑的法律规定，且对焦安忠适用缓刑并不违反法律的强制性规定。一审法院拒绝公诉人的适用缓刑建议，违背了国家关于认罪认罚及以宽严相济的刑事司法政策的规定。 经审理查明：原判认定上诉人焦安忠犯赌博罪的事实，有经一审判决书所列的书证、现场检测报告、现场勘验笔录、辨认笔录、证人证言、被告人供述与辩解等证据证实，上述证据均经原审举证、质证，并能相互印证。二审期间上诉人及其辩护人未提交能够影响定罪量刑的新证据，本院对原判认定的事实及证据予以确认。 关于上诉人焦安忠及其辩护人提出焦安忠具有归案后如实供述、自愿认罪认罚、积极交纳罚金等情节，公诉机关对其量刑建议为缓刑，原判未予采纳不当的意见，经查，公诉机关因焦安忠存在上述从轻情形，建议法院判处焦安忠有期徒刑一年至两年，可以适用缓刑。一审法院在综合焦安忠的犯罪情节及危害程度等因素，对其判处有期徒刑一年并处罚金，符合法律规定，且在公诉机关的量刑建议幅度之内。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人焦安忠以营利为目的，聚众赌博，非法获利二万六千元，其行为构成赌博罪。原判鉴于焦安忠归案后如实供述自己罪行，自愿认罪认罚，在公诉机关量刑建议幅度之内，已依法对其从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 肖 丽 审判员 王 坤 审判员 张玉蓉 二〇二一年二月二十五日 书记员 赵雅文 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。