浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0602民初9761号原告：浙江炬鑫文化传媒有限公司，住所地浙江省绍兴市越城区越西路**金德隆商业中心****。法定代表人：杨文钢。委托诉讼代理人：潘方军，浙江朋成律师事务所律师。被告：贺亚秋，女，1999年8月20日出生，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：卢峰，上海申拓律师事务所律师。原告浙江炬鑫文化传媒有限公司（以下至判决主文前简称“炬鑫公司”）诉被告贺亚秋合同纠纷一案，本院于2020年11月20日受理后，依法适用简易程序，于2021年1月11日公开开庭进行了审理。原告炬鑫公司的委托诉讼代理人潘方军，被告贺亚秋的委托诉讼代理人卢峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告炬鑫公司向本院提出以下诉讼请求：一、判决确认原、被告不存在劳动关系；二、解除原、被告于2018年8月30日签订的《网络直播经纪合约》《担任公司要职承诺合约)；三、判决被告向原告支付违约金50万元；四、判决本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月30日原、被告双方签订《网络直播经纪合约》、《担任公司要职承诺合约》，约定被告为原告公司艺人，被告的网络演出及非网络商业活动由原告安排、运作等，合作有效期为三年，自2018年8月30日至2021年8月30日止，双方对各自的权利、义务、收益分配、违约责任等均作了明确约定。此后被告在原告的安排下进行了直播，原告也按约将收益足额分配给被告。2019年1月之后，被告就停止在原告公会下的直播，并在原告已签约的NOW平台进行其他直播表演。为此，原告方多次联系被告，要求被告停止表演，但被告仍我行我素。2020年8月原告向贵院提起诉讼，请求解除上述两合同，同时被告赔偿原告违约金50万元。法院以“应先确认是否系劳动关系发生的争议，需先进行劳动仲裁”为由，裁定驳回原告的起诉。2020年11月11日原告就相关诉求向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，该委员会未予以受理，并出具书面证明。原告认为，双方不存在劳动关系，本案案涉两合同非劳动合同，现被告在双方合同未解除的情况下，在平台直播表演的行为根本性违约，上述两合同已无法履行，根据合同约定及相关法律规定，原告可以解除合同，并要求被告支付违约金。为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼。被告贺亚秋辩称：一、双方系劳动关系，受劳动法调整，本案合同中违约条款因违反劳动法仅限于服务期和竞业限制条款而无效。二、原、被告双方合同关系（劳动关系）早已解除，双方不再有条款约束。三、原告提交的NOW平台的视频，不能认定被告在表演。四、即使认定被告违约，原告主张的违约金过高，应以5万为宜，而且原告并无任何损失。综上，要求驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：2018年8月30日，原告炬鑫公司（甲方）与被告贺亚秋（乙方）签订《网络直播经纪合约》1份，载明：鉴于乙方具有演艺方面的特长，由于个人能力比较强，同时兼任为公司行政岗位，负责重要板块；甲方是一家从事互联网演艺娱乐机构，在互联网上有专属的演出资源合作平台，现经双方协商一致，就合作事宜达成如下协议：乙方自愿与甲方公司签约，成为甲方公司艺人，合作期为三年，自2018年8月30日至2021年8月30日止。乙方将网络演出及非网络商业演出权独家授权予甲方，乙方的演出活动由甲方负责运作，乙方有权得到甲方安排的演出机会和宣传资源。乙方将个人的形象、艺名、线上线下商业表演（包括但不限于代言、访谈等商业活动）独家授权给甲方，由甲方统一包装，商业运营。乙方的表演活动若取得收益的，有权从甲方处取得约定的收入。合同期间内甲方基于乙方的演出表现情况，可以单方终止合同，不承担任何违约责任。根据乙方个人良好表现以及个人银行账户流水，甲方特保底限乙方底薪为每月3000元（底薪标准按季度流水作评估）。实际表演过程中乙方收入不足这个标准的，甲方按季度保底标准进行补足，实际表演过程中收入超过保底薪的，按实际收入公司分配提成发放，上不封顶。乙方未经甲方同意，擅自接受其他经纪公司、个人安排，在甲方签约的平台或机构表演的，乙方应当向甲方赔偿人民币100万元；乙方在合约期间不得以未经甲方同意的任何账号出现在甲方签约的平台或机构进行表演，否则乙方应向甲方赔偿违约金100万元；乙方知悉本合约内所有的违约金确定标准，违约金额是甲乙双方进行充分的沟通且参照行业的违约赔偿标准来定义的，不认为违约金标准过高。乙方有违反合约行为或者表演达不到标准，甲方可以单方解除合同。乙方在解约后的半年期间，不得出现在甲方签约的平台或机构内任何房间进行表演，否则乙方应向甲方赔偿150万元违约金。由于行业特殊性双方一致确认签订的协议为一般经纪合同，双方非劳动关系。合约还就其他事项进行了约定。同日，双方还签订《担任公司要职承诺合约》1份，约定原告合作平台为：meme直播，NOW直播，花样直播，淘宝直播，微视，荔枝app，喜马拉雅FM不限于以上平台，以后续签约为准。上述两份合约签订后，被告（ＱＱ号为165082××××，ＮＯＷＩＤ为499005155，昵称为沈甜）便在ＮＯＷ平台以炬鑫公会主播身份进行直播表演，直播时间和内容均由被告自行决定，被告最后一次以炬鑫公会主播身份直播的时间为2019年4月16日。之后被告虽多次在ＮＯＷ平台进行直播，但均未以炬鑫公会主播身份的名义进行。另查明，以主播身份入驻NOW平台，可与相关公会进行签约。被告在以原告公司艺人身份直播时，其直播收益由原告的法定代表人杨文钢支付，原告同时为被告缴纳社保至2019年5月。同时查明，原告曾于2020年8月17日向本院起诉要求解除与被告之间的合约并要求被告支付违约金，因被告提出其与原告之间系劳动关系，故本院未经劳动仲裁为由驳回原告的起诉。后原告于2020年11月11日为本案争议提请绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委未予受理。现原告再次诉至法院成讼。以上事实由原告提交的《网络直播经纪合约》及《担任公司要职承诺合约》各1份、网上电子回单打印件1组、工资表2份、（2020）浙0602民初669号民事裁定书及未予受理通知书各1份、情况说明1份、电子邮件截图1份、被告直播视频录像1组，被告提交的NOW平台签约指引说明1份及当事人庭审陈述予以证实。被告提交的转账记录2份及聊天记录1份，真实性本院予以确认，但认为无法达到被告的证明目的。本院认为，原、被告双方签订的《网络直播经纪合约》和《担任公司要职承诺合约》均系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。虽本案立案案由为劳动争议，但根据本院查明的事实，双方之间并不具有人格上、经济上、组织上的从属性，而原告支付给被告的款项实际亦是对合作收入的分成，至于原告为被告缴纳社保的行为，亦不能推定双方之间存在劳动关系，故原、被告之间应为合作关系，而非劳动关系，本院依法将本案案由调整为合同纠纷。对于被告关于双方之间系劳动关系的辩称，本院不予采纳。因被告在合约期间内，最后以炬鑫公会名下主播的身份在NOW平台进行直播的日期为2019年4月16日，后直播时便未再以炬鑫公会主播身份进行，明显构成违约，故原告诉请解除案涉合同具有法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”基于本案的起诉状副本于2020年12月3日到达被告处，故本院确认原、被告之间的《网络直播经纪合约》和《担任公司要职承诺合约》均于2020年12月3日解除。被告关于双方之间的合同关系早已解除的抗辩意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。被告违反合约约定，理应承担违约责任，故本院对原告依据合约要求被告支付违约金的诉请依法予以支持；但本院同时认为，违约金具有补偿性和惩罚性，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。现被告认为违约金过高，要求予以调整，而原告亦未能举证证明其产生的具体损失，故本院根据合同履行情况、当事人过错程度等情况，同时结合公平原则综合衡量，依法调整被告应承担的违约金为100000元。综上，依照《依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条（法释[2009]5号），《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告浙江炬鑫文化传媒有限公司与被告贺亚秋不存在劳动关系；二、原告浙江炬鑫文化传媒有限公司与被告贺亚秋于2018年8月30日签订的《网络直播经纪合约》和《担任公司要职承诺合约》均于2020年12月3日解除；三、被告贺亚秋应于本判决生效之日起三十日内支付原告浙江炬鑫文化传媒有限公司违约金100000元；四、驳回原告浙江炬鑫文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取4400元，由原告浙江炬鑫文化传媒有限公司负担3250元，被告贺亚秋负担1150元，由被告负担部分，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  王珏二〇二一年二月十八日书记员  柴静本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》（法释[2009]5号）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。４３