河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终3406号上诉人（原审被告）：厦门海镘卫浴有限公司，住所地厦门市海沧区东孚街道东孚大道****厂房**西侧之四。法定代表人：孟思，公司总经理。委托诉讼代理人：卓水坤，厦门市银海法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：河南双金铜业有限公司，住所，住所地长葛市大周镇园林路北侧div>法定代表人：苏为民，公司执行董事。委托诉讼代理人：邓超杰、王彬彬，河南葛天律师事务所律师。原审被告：厦门财鑫科技有限公司，住所，住所地厦门市海沧区东孚街道东孚大道****厂房**西侧div>原审被告：顾兴龙，男，汉族，1982年10月18日出生，住四川省宜宾市。上诉人厦门海镘卫浴有限公司因与被上诉人河南双金铜业有限公司，原审被告厦门财鑫科技有限公司、顾兴龙买卖合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初3908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。厦门海镘卫浴有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：上诉人厦门海镘卫浴有限公司没有与被上诉人河南双金铜业有限公司订立买卖合同，收货单签收人周桂华不是上诉人员工，上诉人已经支付给被上诉人的货款是之前的业务款项。河南双金铜业有限公司辩称，根据一审被上诉人提交的增值税专用发票及上诉人向被上诉人转款凭证，能证明双方存在事实买卖合同关系。据了解，上诉人与厦门财鑫科技有限公司是关联公司，合同是在一起签订的，开票和付款都是分开的，担保人是居间人，根据担保人原审被告顾兴龙出具的担保责任书里面的内容显示，上诉人确实与被上诉人存在买卖关系。双方之前没有业务关系。请求维持原判。厦门财鑫科技有限公司、顾兴龙未发表意见。河南双金铜业有限公司向一审法院起诉请求：1、请求三被告共同偿还原告货款本金233758.8元及违约金37401元（自2019年12月25日起至起诉之日2020年8月21日止，按照月息2分计算）；以后违约金以233758.8元为基数，按月息2分自2020年8月22日计算至货款清偿之日；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年12月5日，原告河南双金铜业有限公司（供方）与被告厦门财鑫科技有限公司（需方）签订《产品购销合同（铜棒）》一份，合同约定交货日期为合同生效后15天内；如需方逾期付款，按照未付金额月息2分计算至付清之日；任何一方违约，需支付合同金额0.5％的违约金给守约方；合同另对产品规格型号、数量、单价（含税）、产品质量要求、运输方式及费用、产品验收及入库等进行了约定。2019年12月6日，被告厦门财鑫科技有限公司司通过网上银行向原告预付定金32000元。2019年12月22日，原告将不同型号的铜棒共32886公斤送往被告处，被告厦门财鑫科技有限公司共收到两种规格的铜棒21372公斤，价款共计760526.8元；被告厦门海镘卫浴有限公司共收到四种规格的铜棒21372公斤，价款共计408262.8元。同日，原告为被告厦门财鑫科技有限公司和厦门海镘卫浴有限公司分别开具了金额为87494.23元和46968.29元的河南增值税专用发票，后因被告未付清货款，原告将此两张发票作废。2019年12月25日，被告厦门财鑫科技有限公司通过网上银行向原告支付货款728526.8元，被告厦门海镘卫浴有限公司通过网上银行向原告支付货款174504元。2019年12月27日，被告顾兴龙向原告出具责任担保书一份，担保书载明：由于厦门财鑫科技有限公司和厦门海镘卫浴有限公司向河南双金铜业有限公司购买的铜棒总重量32886公斤，总金额1168789.6元，已付935030.8元，未付233758.8元。现由我（顾兴龙身份证：）承担连带支付责任，并于今日剩余货款付清。如若货款今天未到河南双金铜业有限公司账户，按照未付金额月息2分计算至货款付清日止。担保人：顾兴龙（摁印）。后原告向被告追款无果诉至法院。一审法院认为，合法的买卖合同应予支持。厦门财鑫科技有限公司收到原告铜棒价值760526.8元，该公司已经支付728526.8＋32000=760526.8（元），货款全部支付完毕，故该公司不承担付款责任。厦门海镘卫浴有限公司收到原告铜棒价值408262.8元，该公司已经支付174504元，下欠货款408262.8-174504=233758.8（元），厦门海镘卫浴有限公司应对该笔货款承担民事责任。关于原告请求的违约金，法院认为原告未按合同约定交货，被告也未及时给付货款，双方均存在违约行为，故原告请求的违约金不予支持。被告顾兴龙自愿为被告厦门海镘卫浴有限公司提供担保，未约定保证方式和保证期间，按照法律规定，被告顾兴龙应对厦门海镘卫浴有限公司的债务承担连带清偿责任，其承担责任后有权向被告厦门海镘卫浴有限公司追偿。上述产品购销合同约定价格为含税价，因此，原告应向二被告开具增值税专用发票。被告厦门海镘卫浴有限公司虽未与原告签订书面合同，但其收货后在发货回执单上签字并转款给原告，双方的买卖合同已成立生效，故厦门海镘卫浴有限公司的辩解理由不足，法院不予采信。被告厦门财鑫科技有限公司的辩解因其未提出反诉，故本案不做处理。被告顾兴龙经法院合法传唤不答辩、不举证、不到庭参加诉讼，由此产生的不利法律后果应由其承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告厦门海镘卫浴有限公司于判决生效之日起十日内支付原告河南双金铜业有限公司铜棒款233758.8元；二、被告顾兴龙对上述债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向被告厦门海镘卫浴有限公司追偿；三、原告河南双金铜业有限公司于判决生效之日起十日内向被告厦门财鑫科技有限公司司开具金额为87494.23元的增值税专用发票；四、原告河南双金铜业有限公司于被告厦门海镘卫浴有限公司给付233758.8元货款后十日内向被告厦门海镘卫浴有限公司开具金额为46968.29元的增值税专用发票；五、驳回原告河南双金铜业有限公司的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2684元，由被告厦门海镘卫浴有限公司、顾兴龙承担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，厦门海镘卫浴有限公司没有与河南双金铜业有限公司签订书面买卖合同，但是综合发货回执单，厦门海镘卫浴有限公司向河南双金铜业有限公司转款的事实，以及顾兴龙出具担保书的内容，可以确认厦门海镘卫浴有限公司与河南双金铜业有限公司存在买卖合同关系和债务的事实。厦门海镘卫浴有限公司的上诉缺乏事实依据，不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5368元，由厦门海镘卫浴有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡琰峰审判员朱雅乐审判员肖永强二〇二一年二月二十二日法官助理刘贺举书记员张扬梵执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口