新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终4342号   上诉人（原审原告）：新疆交通建设集团股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）乌昌路辅道**。   法定代表人：沈金生，新疆交通建设集团股份有限公司董事长。   委托诉讼代理人：徐永婷，女，新疆交通建设集团股份有限公司人力资源部负责人。   委托诉讼代理人：李宏，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：郭建华，男，1963年1月31日出生，汉族，无固定职业，住陕西省西安市雁塔区。   上诉人新疆交通建设集团股份有限公司（下称交建公司）因与上诉人郭建华劳动争议一案，均不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初12247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月17日立案后，依法组成合议庭，于2021年1月7日公开开庭进行了审理。上诉人交建公司的委托诉讼代理人徐永婷、李宏，上诉人郭建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   交建公司上诉请求：改判一审判决第二项，支持我公司一审诉讼请求。事实和理由：2018年12月4日，郭建华提交了书面请假条，要求请假12天，从2018年12月6日至2018年12月18日。我公司批准后，郭建华一去不返，自动离职。因工程项目原因，我公司仍希望由熟悉工程的郭建华继续负责，但其拒绝。我公司已将郭建华2018年12月6日前的工资全部付清，2018年12月6日以后，郭建华单方擅自离职，我公司不存在再支付工资的问题。   郭建华辩称，不同意交建公司的上诉请求。事假条是经过涂改的，应属无效证据。因交建公司未给我缴纳社会保险，我请假办理社会保险，请假时间为2018年12月4日至12月18日。但交建公司安排我回国的航班时间为2018年12月12日，即我2018年12月4日的请假条，已被交建公司单方作废；2018年12月6日至10日期间，我还在乌克兰分公司工作，仅凭涂改过的事假条认定我是自动离职不合法。交建公司于2018年12月1日之前已在办理我在乌克兰的暂住证的注销手续，我回国是交建公司统一安排的冬休期，不是个人请假。2019年3月交建公司提出无理条件，我未接受。交建公司拖欠我2018年12月至2019年3月的工资未发，交建公司的上诉请求没有事实及法律依据，请求二审法院予以驳回。   郭建华上诉请求：请求撤销一审判决，支持我一审中六项诉讼请求。事实和理由：1．关于经济补偿金，一审法院在已经查明用人单位存在不缴纳社保、拖欠工资等违法事实的情况下，选择性地无视用人单位的违法事实，判决不支持经济补偿金显失公允；2．我提交了录音证据证明，因交建公司统一安排我于2018年12月10日回国冬休，故我提交的事假条已被涂改，故我并非因事假回国；3．关于加班工资，交建公司并不具备实行“综合计算工时工作制”的用工资格，与交建公司签订的《劳动合同书》中的“综合计算工时制”应属于无效合同条款。   交建公司辩称，不同意郭建华的上诉请求。1．关于拖欠工资问题，2018年12月4日前的工资，双方已经结清。郭建华于2018年12月4日起再未为公司提供劳动，故我公司无须再支付工资。2．关于加班工资的问题，双方签订的劳动合同中明确了郭建华的工作场地和生活场地是同一场所，故其不存在加班问题，我公司不应支付其加班费。3．关于经济补偿金，由于是郭建华自2018年12月4日起请假至今未回公司，后又明确表示不回我公司上班，系自动离职，故我公司不应支付其经济补偿金。4．关于郭建华主张的笔记本电脑的租金费以及差旅费问题，因双方未进行约定，且郭建华请假回国，差旅费费用的产生非因我公司安排的工作需要产生，故我公司也不应支付。综上，郭建华的各项上诉请求均无事实及法律依据，请求二审法院予以驳回。   交建公司向一审法院起诉请求：不支付2018年12月18日至2019年3月8日期间的税后工资34195.4元。   郭建华向一审法院起诉请求：1．以现金支付拖欠2017年11月22日至2019年3月11日的工资40627.73元；2．以现金支付其拖欠的加班工资426785.71元；3．以现金支付1.5个月的年平均工资的解除劳动关系的经济补偿金18750元；4．按照双方的约定以现金支付其租用的私人笔记本电脑的租金（补助费）1200元；5．以现金支付在职期间未报销的差旅交通费955元；6．以现金支付在此案诉讼过程中发生的交通费2132元。   一审法院认定事实：2017年11月25日交建公司与郭建华签订一份劳动合同书，约定合同期限自2017年11月22日起至项目完工日止，郭建华的工作岗位为路基工程师，工作地点在乌克兰，郭建华的年薪为150000元，试用期为三个月，试用期月工资标准按转正工资的80％执行，同时双方约定郭建华的岗位属于综合计算工时工作制岗位，双方执行综合计算工时工作制规定，薪酬每三个月支付一次。郭建华于2017年12月25日抵达交建公司所属乌克兰M12项目部，除现场工作外，该项目部人员工作区域与生活区域一致。郭建华在项目部期间承担机械设备保养维护、加油、库管及记录工作台账等工作。2018年6月前，郭建华的工资由乌克兰分公司委托刘虎按月代为发放，2018年7月后郭建华的工资由交建公司直接发放。2018年2月7日至3月31日交建公司安排郭建华回国冬休，冬休期间郭建华的工资正常发放。2018年12月4日郭建华提交一份员工请假申请表，要求自2018年12月6日至12月18日请事假办理社保事宜并获得批准。2018年12月11日，郭建华自乌鲁木齐返回西安，产生机票及机场大巴交通费共计955元。2019年3月9日郭建华向交建公司提出离职，2019年3月11日交建公司将郭建华的护照寄给郭建华，郭建华于2019年3月14日收到。2018年11月，交建公司陆续安排乌克兰分公司M12项目部员工回国冬休。交建公司向郭建华发放工资至2018年12月6日。交建公司于2018年1月16日给郭建华发放2017年11月、12月工资共计11667元，扣除借支的125元，实际支付11542元，其中2017年11月工资1667元（150000元÷12个月×80％÷30天×5天），2017年12月工资10000元；2018年4月28日交建公司给郭建华发放2018年1-3月工资共计34286元，其中1月工资10000元、2月工资11786元、3月工资12500元。2018年8月17日交建公司给郭建华支付2018年4-6月工资37500元（12500元／月），2018年7-11月交建公司每月为郭建华发放工资12500元，2019年1月14日交建公司给郭建华发放2018年12月工资2419.35元（150000元÷12个月÷31天×6天）。上述款项合计148372.35元，与交建公司提供的郭建华实发工资明细表相符。庭审中交建公司出示的，郭建华对真实性认可的微信聊天记录载明，交建公司单位员工于2018年12月21日询问郭建华，“今年或者明年来不来了？给个回话，这样工作好计划和安排，看到赶紧回个信息。现在项目人员正在换班回国。”郭建华回复第二年三月还去。2019年3月8日交建公司单位员工给郭建华发微信，内容为：“给我你说一下这个项目的大致情况：第一，因为去年03项目已经终止了，所以12压力很大，去年集团没有时间管12，鉴于项目亏损，12也有可能终止，所以工作时间不确定。第二，如果你要来，那么你要转变思想，虽然你工作认真，但是你的工作态度要坚决改变，因为去年你和有些同事闹得有些不愉快。第三，今年的工作任务重，可能会存在很多困难，项目在有些方面照顾不到的，不能带有情绪。第四，今年的考核，领导是坚决要执行下去的，改变去年的做法，而且是全员考核，不走形式。第五，今年你要转技术岗，在现场，劳动强度会比去年大。综合以上，你要考虑好回复我。”郭建华于2019年3月9日以微信回复“我是无法在乌克兰M12项目部正常工作的，那么我就不去了吧。”郭建华与交建公司因支付工资、加班工资、出具解除劳动关系证明书、支付解除劳动关系经济补偿金及报销差旅费、支付笔记本电脑租金及仲裁期间产生的交通费及可能产生的住宿费、律师代理费发生争议，郭建华作为申请人，将交建公司作为被申请人，向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁（下称仲裁委），仲裁请求：1．交建公司现金支付拖欠郭建华2017年11月至2019年3月工资59859.3元；2．交建公司现金支付拖欠郭建华2017年11月至2018年12月加班工资426785.71元；3．交建公司为郭建华开具解除劳动关系证明书等手续并现金支付1.5个月的月平均工资的解除劳动关系经济补偿金18750元；4．交建公司现金支付郭建华在职期间依照双方约定携带个人笔记本为公用的补助费1200元；5．交建公司现金支付郭建华在职期间未报销的差旅和交通费955元；6．交建公司现金支付郭建华在此仲裁案中发生的交通费2132元及可能发生的住宿费、律师代理人等费用。仲裁委于2019年8月19日作出新劳人仲字［2019］127-2号仲裁裁决书，裁决：一、交建公司支付郭建华2018年12月18日至2019年3月8日期间的税后工资34195.4元；二、交建公司向郭建华出具解除劳动关系证明书；三、驳回郭建华其他的仲裁请求。交建公司、郭建华均不服该劳动仲裁裁决，分别提起诉讼。一审法院认为，一、关于欠付工资问题。交建公司、郭建华双方于2017年11月25日郭建华抵达交建公司乌克兰M12项目部后签订劳动合同，但该合同约定的履行期限自2017年11月22日起，因此郭建华的起薪日应为2017年11月22日，至当月末工作日天数为7天，交建公司应当向郭建华支付该月工资3218.39元（150000元÷12个月×80％÷21.75天×7天），减去交建公司已实际支付的1667元，还应当支付郭建华2017年11月工资1551.39元；2018年12月郭建华事假期满后，交建公司曾向郭建华表示项目部人员正在换班回国并询问郭建华是否返回公司项目部工作，郭建华明确表示继续工作，至2019年3月9日郭建华向交建公司表示不去乌克兰M12项目部工作后，2019年3月11日交建公司将郭建华的护照寄回，因此郭建华事假期满至提出辞职期间即2018年12月19日至2019年3月8日应当视为郭建华的冬休期，交建公司应当为郭建华支付上述期间的工资33045.98元（150000元÷12个月×2个月＋150000元÷12个月÷21.75天×14天）。二、关于解除劳动关系经济补偿金的问题。郭建华向交建公司提出离职，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的由用人单位向劳动者支付经济补偿金的条件。对于郭建华关于其按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定提出离职申请的意见，与其离职时表述的离职原因不符，不予采信，对郭建华要求交建公司支付解除劳动关系经济补偿金的请求不予支持。三、对于是否应当支付加班工资的问题。交建公司虽未经过综合计算工时审批，但郭建华的工作岗位确具有综合计算工时的特点，且郭建华自2017年11月22日入职至2019年3月9日离职，交建公司安排郭建华进行了两次冬休，即2018年2月7日至3月31日、2018年12月18日至2019年3月9日，冬休期的工资待遇不变，因此郭建华再要求交建公司依照标准工时计算加班工资具有明显不合理。对郭建华要求交建公司支付加班工资的主张，不予支持。四、关于是否应当支付笔记本电脑租金的问题。郭建华主张该补贴的依据是其出示的通知及电脑租赁费申请表，上述证据均为打印件，交建公司对真实性不认可。即使上述证据真实性不存疑，从证据的内容来看，项目部人员按照工程造价不同配置一定数量的电脑，并非人手一台，郭建华填写的申请表未得到审批。因此，对郭建华主张交建公司支付其租用郭建华的私人笔记本电脑的租金（补助费）1200元的请求不予支持。五、关于是否应当支付差旅交通费及交通费的问题。郭建华主张的交通费系因事假而产生的费用，不予支持。郭建华主张的在诉讼过程中发生的交通费，未提供证据，不予支持。六、交建公司、郭建华双方对仲裁裁决的第二项，即“被申请人向申请人出具解除劳动关系证明书”均未提起诉讼，对此予以确认。一审法院判决：一、交建公司向郭建华出具解除劳动关系证明书；二、交建公司支付郭建华2017年11月、2018年12月19日至2019年3月8日期间的工资共计34597.37元；三、驳回郭建华的其他诉讼请求。   本院二审期间，郭建华提交与杜令名的微信聊天记录一份，证明其非自动离职。交建公司陈述，看不清微信聊天记录内容，且杜令名是该公司外聘人员，亦是郭建华的朋友，该微信聊天记录显示的时间为2019年3月1日，发生在2019年3月9日郭建华正式提出离职之前，故对微信聊天记录的三性均不认可。本院认为，因郭建华申请，本案采用网络庭审方式进行，郭建华即未能在庭前提交微信聊天记录交与法庭组织交建公司进行质证，又无法当庭提交清晰的微信聊天记录，对郭建华提交的与杜令名的微信聊天记录的真实性，本院无法确认，亦不予采信。   双方当事人对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院查明事实予以确认。   另查，本案庭审中，交建公司辩称：“……2018年12月6日请假后未到公司，2019年3月9日微信表示不来上班，因为其之前没有离职的意愿，因此我公司继续给其发冬休期工资，……”   本院认为，本案争议焦点：一、郭建华主张交建公司支付欠付工资及数额问题。本案中，交建公司与郭建华签订劳动合同约定：1．合同履行期限自2017年11月22日起；2．郭建华年薪为150000元：3．试用期为三个月，工资标准按转正工资的80%执行，一审法院依据双方在劳动合同中的约定，确认郭建华的起薪日为2017年11月22日，并扣减交建公司已支付郭建华工资后，判决交建公司还应当支付郭建华2017年11月工资1551.39元，并无不妥，本院予以维持；2018年12月19日，郭建华事假结束后，在交建公司询问后，明确表示次年三月还愿意继续去项目部工作，至其2018年3月9日提出离职期间，一审法院认定此期间为郭建华冬休期，并判决交建公司支付郭建华此期间冬休期工资33045.98元，亦无不妥，且交建公司在庭审中亦认可继续支付郭建华冬休期工资，本院予以维持。   二、郭建华主张交建公司支付解除劳动合同经济补偿金的问题。根据郭建华离职前与交建公司工作人员的微信聊天记录，可以确定，本案系郭建华提出离职，此种情形不符合法律规定的用人单位，即交建公司应当支付劳动者解除劳动合同经济补偿金的情形。即使按照郭建华主张的其因交建公司存在欠缴社会保险费、拖欠工资的过错而离职，郭建华也未能举证证明，其因此向交建公司履行了通知义务，而后申请仲裁，因此，郭建华主张交建公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，不符合法律规定，本院不予支持。   三、郭建华主张交建公司支付加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，郭建华与交建公司在劳动合同中约定了综合计算工时工作制，该工作制并不存在延时及双休日加班情形，且交建公司在郭建华工作期间，亦安排冬休期予以补休并按照正常工作期间发放冬休期工资，故对于郭建华要求交建公司支付延时加班及双休日加班工资的请求，本院不予采信；同时，因郭建华工作地点在乌克兰，按乌克兰当地时间完成工作，其也未能提供其他证据证明其在工作期间存在法定节假日加班的事实，应当承担不利后果。如劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果，因郭建华亦无证据证实交建公司对加班实事实持有证据却不予提交，综上，郭建华在享受工资待遇不变的冬休期及无证据证实其存在法定节假日加班事实的情形下，要求交建公司支付加班工资的上诉请求，本院不予支持。   四、郭建华主张交建公司支付笔记本电脑租金的问题。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，郭建华与交建公司就郭建华在工作中自带笔记本电脑完成工作事宜，没有约定，现郭建华主张交建公司支付其工作期间笔记本电脑租金，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。   五、郭建华主张交建公司支付差旅交通费及诉讼中产生的交通费的问题。本案中，郭建华未能举证证明2018年12月11日，其自乌鲁木齐市返回西安产生的机票及机场大巴费用，并非因其请假而发生，亦未提交证据证明其在诉讼中实际产生的交通费，对于郭建华此项诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。   综上所述，新疆交通建设集团股份有限公司、郭建华的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元（新疆交通建设集团股份有限公司和郭建华各预付10元），由新疆交通建设集团股份有限公司和郭建华各负担5元，余款10元，由本院分别退还新疆交通建设集团股份有限公司和郭建华。   本判决为终审判决。   审  判  长   王宏   审  判  员   王晴   审  判  员   胡颖   二 〇 二 一 年 二 月 二 十 五 日   书  记  员   王珊