江苏省宿迁市宿豫区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1311民初5655号 原告：江苏邦丰融资担保有限公司，住所地江苏省宿迁市宿豫区洪泽湖东路**。 法定代表人：叶书良，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐尊民，江苏宏亮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐娜，江苏宏亮律师事务所律师。 被告：江苏良木新材料股份有限公司，住所地江苏省宿迁高新技术产业开发区太行山路**。 法定代表人：袁大良，该公司董事长。 委托诉讼代理人：许朝春，该公司员工。 被告：江苏宿豫经济开发区开发投资有限公司，，住所地江苏省宿迁市宿豫经济开发区黄山路** 法定代表人：唐伟议，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨成洋，江苏向山行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛茜，江苏向山行律师事务所律师。 被告：宿迁力聚股权投资中心（有限合伙），住，住所地江苏省宿迁高新技术产业开发区太行山路**/div> 法定代表人：袁大良，该投资中心执行事务合伙人。 被告：宿迁同富股权投资中心（有限合伙），住所，住所地江苏省宿迁高新技术产业开发区太行山路**div> 法定代表人：袁大良，该投资中心执行事务合伙人。 被告：宿迁益聚股权投资中心（有限合伙），住所地，住所地江苏省宿迁高新技术产业开发区太行山路**iv> 法定代表人：袁大良，该投资中心执行事务合伙人。 被告：江苏百诺实业有限公司，住所地江，住所地江苏省宿迁市宿豫经济开发区太行山路北侧v> 法定代表人：袁海威，该公司执行董事兼总经理。 被告：袁大良，男，1965年11月2日出生，住江苏省宿迁高新技术产业开发区。 被告：冯桂梅，女，1967年6月10日出生，住江苏省宿迁高新技术产业开发区。 被告：张春红，女，1976年1月27日出生，住江苏省宿迁高新技术产业开发区。 原告江苏邦丰融资担保有限公司（以下简称邦丰公司）与被告江苏良木新材料股份有限公司（以下简称良木公司）、江苏宿豫经济开发区开发投资有限公司（以下简称经开投公司）、宿迁力聚股权投资中心（有限合伙）（以下简称力聚投资）、宿迁同富股权投资中心（有限合伙）（以下简称同富投资）、宿迁益聚股权投资中心（有限合伙）（以下简称益聚投资）、江苏百诺实业有限公司（以下简称百诺公司）、袁大良、冯桂梅、张春红追偿权纠纷一案，本院于2020年12月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邦丰公司的委托诉讼代理人徐娜，被告良木公司的委托诉讼代理人许朝春、经开投公司的委托诉讼代理人杨成洋、薛茜到庭参加诉讼。被告力聚投资、同富投资、益聚投资、百诺公司、袁大良、冯桂梅、张春红经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告邦丰公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告江苏良木新材料股份有限公司立即向原告偿还代偿款490万元、担保费73500元以及利息和罚息（代偿本金490万元的利息：以490万元为基数，按每日0.06%，自2019年1月21日起计算至实际偿还之日止；担保费73500元的利息和罚息：以73500元为基数，按每日0.04%，自2018年4月12日起计算至2018年4月21日止；按LPR四倍，自2018年4月22日起计算至实际偿还之日止）、律师费5000元，暂合计4978500元；2、判令其余八被告对上述全部债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由各被告承担。案件审理过程中，原告撤回对担保费73500元以及相应利息和罚息的诉讼请求。事实与理由：原告经良木公司委托为其向中国工商银行股份有限公司宿迁宿豫支行（以下简称工商银行）490万元贷款提供担保。经开投公司、袁大良、冯桂梅、张春红、百诺公司、力聚投资、同富投资、益聚投资就良木公司的债务向原告提供连带保证反担保。由于良木公司未履行还款义务，原告向工商银行代偿了借款本金490万元。现原告为维护自身权利，诉至法院，请求判为所请。 被告良木公司辩称，对原告的诉讼请求及事实理由认可。但公司濒临破产，请求原告放弃罚息。 被告经开投公司辩称，1、对原告为良木公司在工商银行贷款提供保证并代偿490万元的事实没有异议；2、最高额反担保合同中未列明本案委托担保合同。根据承诺函来看，保证期间已过，我公司不应承担连带保证责任；3、经开投公司提供反担保未经过公司决议，反担保合同应无效；4、退一步讲，即使承担保证责任，我公司不应对代偿利息、律师费承担连带清偿责任。原告举证的委托担保合同、借款协议等系原告与良木公司签订，两份合同对代偿利息、律师费等约定不应适用于我公司。 被告力聚投资未出庭应诉，亦未提供书面答辩材料。 被告同富投资未出庭应诉，亦未提供书面答辩材料。 被告益聚投资未出庭应诉，亦未提供书面答辩材料。 被告百诺公司未出庭应诉，亦未提供书面答辩材料。 被告袁大良未出庭应诉，亦未提供书面答辩材料。 被告冯桂梅未出庭应诉，亦未提供书面答辩材料。 被告张春红未出庭应诉，亦未提供书面答辩材料。 本院经审理认定事实如下：2018年，良木公司（债务人、乙方）与邦丰公司（担保人、甲方）签订编号BFD20180403《委托担保合同》一份，约定邦丰公司拟为良木公司向工商银行申请的贷款以连带责任保证方式提供担保，担保主债权金额为490万元，担保期限为2018年4月18日起至2019年1月20日止；保证的范围包括贷款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。乙方在银行放款前一次性向甲方支付担保金额1.5%的担保费，并向甲方交纳担保金额10%的履约保证金。如乙方未能在本合同约定的时间内履行或未完全履行归还甲方所担保的贷款本息，或违反借款合同而导致甲方提前承担保证责任的，乙方向甲方缴纳的贷款履约保证金，甲方将予以无息没收，不予返还。甲方向合作银行赔付的违约金可向乙方全额追偿。乙方违约导致甲方代偿的，从代偿之日起，甲方对代偿资金按日万分之六向乙方计收利息。为保证甲方作为保证人的权益，乙方提供如下反担保措施：经开投公司提供最高额反担保。 2018年4月20日，良木公司与工商银行签订《小企业借款合同》一份，约定借款金额490万元，借款期限9个月，实际提款日以借据为准。借款自提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清。同日，邦丰公司（保证人、乙方）与工商银行（债权人、甲方）就上述《小企业借款合同》签订《保证合同》一份，约定乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。保证范围为主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证期间为主合同项下借款期限届满之日起两年。合同签订后，工商银行将490万元贷款汇入良木公司账户。 另查明，2017年，邦丰公司（担保人）、良木公司（债务人）、经开投公司（反担保人）签订编号为BFF20170601《最高额保证反担保合同》一份，约定反担保人自愿为债务人自2017年6月30日至2018年6月30日在担保人处办理约定的各类担保业务，实际形成的担保债务的最高额本金折合人民币2000万元提供反担保，反担保的范围包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、惩罚性赔偿金、其他实际损失以及诉讼费、律师费、差旅费、执行费、公证费、公告费、保全费、评估费、拍卖费、处置费、过户费等担保人实现债权和担保权利的一切费用。反担保方式为连带责任保证，反担保人保证期间为主合同约定债务人履行债务期限届满之日起二年。合同另载明担保人与债务人已形成的下列主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息、复利、费用等，其中利息、罚息、复利、费用等按相应的主合同约定计算至实际受偿之日止（如有）：币种：人民币                            合同名称                       合同编号                       尚未受偿本金（万元）                               委托担保合同                       BFD20160601                       300                               委托担保合同                       BFD20160602                       500                               委托担保合同                       BFD20160704                       300                               委托担保合同                       BFD20161103                       600                               委托担保合同                       BFD20170301                       300                同年，邦丰公司（担保人）、良木公司（债务人）、袁大良（反担保人）、张春红（反担保人）、冯桂梅（反担保人）签订编号为BFF20170607《最高额保证反担保合同》一份，约定反担保期间为2017年7月13日至2019年7月13日，反担保最高额本金1000万元，未列明已形成的主合同，其他约定与前述反担保合同无异。 2018年，邦丰公司（担保人）、良木公司（债务人）、袁大良（反担保人）、张春红（反担保人）、冯桂梅（反担保人）、百诺公司（反担保人）签订编号为BFD20180403-01《最高额保证反担保合同》一份，约定反担保期间为2018年4月18日至2020年4月17日，反担保最高额本金1000万元，未列明已形成的主合同，其他约定与前述反担保合同无异。百诺公司在反担保人处加盖公司公章和法定代表人（袁海威）章。 同年，邦丰公司（担保人）、良木公司（债务人）、力聚投资（反担保人）、同富投资（反担保人）、益聚投资（反担保人）签订编号为BFD20180403-02《最高额保证反担保合同》一份，合同内容与编号BFD20180403-01反担保合同一致。力聚投资、同富投资、益聚投资分别在反担保人处加盖单位公章和执行事务合伙人（袁大良）章。 因良木公司未能按约偿还贷款，邦丰公司于2019年1月21日向工商银行代偿借款本金490万元。 又查明，经开投公司、力聚投资、同富投资、益聚投资、百诺公司为良木公司担保均未提供公司决议资料；宿迁高新开发投资有限公司系经开投公司股东，持股比例100%；百诺公司法定代表人袁海威系百诺公司股东，持股比例100%；力聚投资执行事务合伙人袁大良系力聚投资股东，持股比例30.0142%；同富投资执行事务合伙人袁大良系同富投资股东，持股比例99%，袁海威持股比例1%；益聚投资执行事务合伙人袁大良系益聚投资股东，持股比例24.2424%。 再查明，邦丰公司为涉案纠纷支出律师费5000元。 本院认为，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保；第三人代债务人向债权人清偿债务后，有权向债务人及反担保人主张权利；连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。案涉《委托担保合同》、《小企业借款合同》、《保证合同》均不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按照合同约定享有权利、履行义务。邦丰公司代良木公司向工商银行偿还贷款本金490万元后，有权向借款人良木公司主张权利。关于邦丰公司主张的利息及律师费，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。 经开投公司关于保证期间已届满的辩解，虽然涉案借款合同不在反担保合同列举的主合同之列，但列举的前提是“担保人与债务人已形成的主合同”，且该反担保合同载明经开投公司自愿为良木公司自2017年6月30日至2018年6月30日在邦丰公司办理的各类担保业务在最高额2000万元本金范围内提供反担保。案涉担保发生在上述期间内，亦未超过最高额本金范围，故对经开投公司上述辩解，本院不予采信。 关于百诺公司、同富投资所应承担的责任，百诺公司提供反担保虽未经公司决议，但其法定代表人袁海威，作为公司持股比例100%的股东亦在反担保合同中加盖法定代表人章，应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，故案涉反担保合同有效；同富投资系合伙企业，对外担保需经全体合伙人一致同意。同富投资具有两位股东，分别为袁大良（持股比例99%）、袁海威（持股比例1%）。鉴于袁海威作为百诺公司法定代表人及唯一股东亦为良木公司向邦丰公司提供反担保的事实，可以认定同富投资对外担保已经合伙人一致同意，故案涉反担保行为有效。百诺公司、同富投资应按合同约定承担相应责任。 关于力聚投资、益聚投资、经开投公司应承担的责任，力聚投资、益聚投资系合伙企业，对外担保需经全体合伙人一致同意。袁大良作为两合伙企业的执行事务合伙人占股比例分别为30.0142%、24.2424%，其代表合伙企业与邦丰公司签订反担保合同的行为，不能证明系经全体合伙人一致同意。经开投公司提供反担保亦未提供经公司决议的材料。邦丰公司作为专业担保公司，在接受反担保时未尽谨慎合理的注意义务，无法免除其相应责任。因此，力聚投资、益聚投资、经开投公司与邦丰公司间的反担保行为均无效。结合本案双方存在过错的实际情况，力聚投资、益聚投资、经开投公司应分别对良木公司不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。 关于袁大良、冯桂梅、张春红所应承担的责任，三人提供的反担保明确约定在本金1000万元范围内承担连带责任保证，且在反担保期限内，故邦丰公司要求袁大良、冯桂梅、张春红对良木公司的涉案债务承担连带保证责任的诉请，于法有据，本院予以支持。袁大良、冯桂梅、张春红履行义务后，有权向良木公司追偿。 被告力聚投资、同富投资、益聚投资、百诺公司、袁大良、冯桂梅、张春红经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第五条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第七条、第八条、第十七条、第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告江苏良木新材料股份有限公司于本判决生效后十日内向江苏邦丰融资担保有限公司支付代偿款4900000元及利息（以4900000元为基数，按日万分之六自2019年1月21日起计算至实际给付之日止）、律师费5000元； 二、被告江苏百诺实业有限公司、宿迁同富股权投资中心（有限合伙）、袁大良、冯桂梅、张春红对江苏良木新材料股份有限公司上述债务承担连带清偿责任，并在承担责任后，有权向被告江苏良木新材料股份有限公司追偿； 三、江苏宿豫经济开发区开发投资有限公司、宿迁力聚股权投资中心（有限合伙）、宿迁益聚股权投资中心（有限合伙）对江苏良木新材料股份有限公司的上述债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任； 四、驳回原告江苏邦丰融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46040元，减半收取23020元，由被告江苏良木新材料股份有限公司、江苏宿豫经济开发区开发投资有限公司、宿迁力聚股权投资中心（有限合伙）、宿迁同富股权投资中心（有限合伙）、宿迁益聚股权投资中心（有限合伙）、江苏百诺实业有限公司、袁大良、冯桂梅、张春红负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审判员  张欣 二〇二一年二月二十二日 书记员  陆梦 附录法律条文 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国合伙企业法》 第三十一条除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意： （一）改变合伙企业的名称； （二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； （三）处分合伙企业的不动产； （四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； （五）以合伙企业名义为他人提供担保； （六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》 第七条公司的法定代表人违反公司法关于公司对外担保决议程序的规定，超越权限代表公司与相对人订立担保合同，人民法院应当依照民法典第六十一条和第五百零四条等规定处理： （一）相对人善意的，担保合同对公司发生效力；相对人请求公司承担担保责任的，人民法院应予支持。 （二）相对人非善意的，担保合同对公司不发生效力；相对人请求公司承担赔偿责任的，参照适用本解释第十七条的有关规定。 法定代表人超越权限提供担保造成公司损失，公司请求法定代表人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。 第一款所称善意，是指相对人在订立担保合同时不知道且不应当知道法定代表人超越权限。相对人有证据证明已对公司决议进行了合理审查，人民法院应当认定其构成善意，但是公司有证据证明相对人知道或者应当知道决议系伪造、变造的除外。 第八条有下列情形之一，公司以其未依照公司法关于公司对外担保的规定作出决议为由主张不承担担保责任的，人民法院不予支持： （一）金融机构开立保函或者担保公司提供担保； （二）公司为其全资子公司开展经营活动提供担保； （三）担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上对担保事项有表决权的股东签字同意。 上市公司对外提供担保，不适用前款第二项、第三项的规定。 第十七条主合同有效而第三人提供的担保合同无效，人民法院应当区分不同情形确定担保人的赔偿责任： （一）债权人与担保人均有过错的，担保人承担的赔偿责任不应超过债务人不能清偿部分的二分之一； （二）担保人有过错而债权人无过错的，担保人对债务人不能清偿的部分承担赔偿责任； （三）债权人有过错而担保人无过错的，担保人不承担赔偿责任。 主合同无效导致第三人提供的担保合同无效，担保人无过错的，不承担赔偿责任；担保人有过错的，其承担的赔偿责任不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。 第十九条担保合同无效，承担了赔偿责任的担保人按照反担保合同的约定，在其承担赔偿责任的范围内请求反担保人承担担保责任的，人民法院应予支持。 反担保合同无效的，依照本解释第十七条的有关规定处理。当事人仅以担保合同无效为由主张反担保合同无效的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。