河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终43号上诉人（原审第三人）：河南小村文化传媒有限公司，住所地：河南省郑州市高新技术产业开发区科学大道****楼****。统一社会信用代码：91410100MA3XD7TH67。法定代表人：翟得芝，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：智金良，河南九君律师事务所律师。委托诉讼代理人：申林，河南九君律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州满堂红企业管理咨询有限公司，住所地，住所地：河南省郑州市金水区红专路****会信用代码：91410105665985449F。法定代表人：赵靖，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾国海，河南愚公律师事务所律师。原审被告：江苏双沟酒业股份有限公司，住所地：江苏，住所地：江苏省泗洪县双沟镇代码：91321300743917450K。法定代表人：李玉领，该公司董事长。委托诉讼代理人：臧陶子，男，该公司公司员工。委托诉讼代理人：吴迪，女，该公司公司员工。上诉人河南小村文化传媒有限公司（以下简称小村文化公司）因与被上诉人郑州满堂红企业管理咨询有限公司（以下简称满堂红公司）、原审被告江苏双沟酒业股份有限公司（以下简称双沟酒业公司）侵权责任纠纷一案，不服河南省鲁山县人民法院（2020）豫0423民初3772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。小村文化公司的委托诉讼代理人智金良、申林，满堂红公司的委托诉讼代理人贾国海，原审被告双沟酒业公司的委托诉讼代理人臧陶子、吴迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。小村文化公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回满堂红公司诉讼请求或发回重审。事实与理由：1.小村文化公司与满堂红公司于2019年9月27日就涉案广告位的经营使用权达成一致，约定使用期限为2019年9月27日至2020年9月26日，故一审认定小村文化公司侵犯满堂红公司经营使用权错误。2.根据户外广告发布行业惯例，广告位到期后由经营者自行拆除，与使用者无关，且满堂红公司未提供证据证明其催告过小村文化公司撤下广告画面，所以一审界定侵权时间为2020年8月26日至2020年10月23日错误。3.一审判决认定满堂红公司因侵权行为产生的损失为20000元缺乏证据支持。4.满堂红公司是否拥有案涉广告位的经营使用权存疑，一审认定小村文化公司侵权没有依据。满堂红公司辩称：1.小村文化公司与满堂红公司之间并未就案涉广告位的使用达成合意，小村文化公司所称的合同并未成立，双方于2019年6月4日签署的解除协议已生效，小村文化公司即丧失了对案涉广告位的使用权利，其未经满堂红公司同意使用广告位的行为属于侵权行为。2.广告画面的拆除义务应由小村文化公司承担，小村文化公司未经许可擅自使用案涉广告位，发布广告的行为已经侵权，作为侵权人应主动停止侵权行为，而不是要求被侵权人为侵权行为买单，况且小村文化公司也没有证据证明存在所谓的行业惯例。3.一审认定的满堂红公司的损失数额正确，满堂红公司在一审提交了相同路段的广告位合同，可以证明案涉广告位每月租金为10000元。4.满堂红公司对案涉路段的广告位拥有合法的占有使用、收益权。一审法院经向产权人进行调查，已经查明满堂红公司与产权人之间的合同属于正常履行期间，不存在小村文化公司所称的经营权仍待证实的情况。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，小村文化公司的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。双沟酒业公司对一审判决无异议。满堂红公司向一审法院起诉请求：判令双沟酒业公司及小村文化公司立即停止侵权，赔偿满堂红公司广告位占用费100000元（截至2020年10月）及直至停止侵权之日的广告位占用费；案件受理费由双沟酒业公司承担。一审法院认定事实：满堂红公司与平顶山太澳高速公路有限责任公司签订两份《广告位租赁合同》，并取得二广高速平顶山段的广告点位建设及经营权。2019年3月20日，满堂红公司作为甲方，小村文化公司作为乙方，签订了《高速公路广告经营项目合作协议书》，由此，小村文化公司取得满堂红公司经营管理的二广高速K1221-K1296路段广告位及广告设施运营项目的建设及经营权。同年6月4日,满堂红公司与小村文化传媒公司签订《解除协议》，对双方于2019年3月20日共同签订的《高速公路广告经营项目合作协议书》予以解除，并对解除后双方的合作保证金、经营费用及合作期间就广告设施维护养护产生的费用问题作出约定。2020年8月24日，双沟酒业公司的子公司苏酒集团贸易股份有限公司为甲方，第三人小村文化传媒公司为乙方签订《宣传物料制作合同》，主要载明：“……一、设计制作内容、规格、材料、数量、时间等1.1制作内容：【双沟珍宝坊】1.2制作内容采用：乙方设计，甲方确认1.3制作规格：【见附件】1.4制作数量：【10座】1.5制作材料规定：【喷绘布】1.6交付时间：【2020】年【8】月【26】日二、设计制作费用及付款方式2.1本合同总金额为RMB【61905】（小写）元即人民币【陆万壹仟玖佰零伍圆】（大写）元。以上费用包括：广告设计、制作、安装等一切费用……”，签字盖章页显示：签订日期2020年×月×日（2020版），双方签字盖章。该合同所附表格涉及10座上刊广告的具体情况并约定上刊时间为2020年8月26日-2020年9月25日，第10行显示，二广高速瓦屋-下汤k1266路段，受益城市平顶山，数量1，形式跨线桥，规格45M×4.5M×2，面积405，画布单价15，金额6075，广告公司小村。现满堂红公司称双沟酒业公司于2019年10月在二广高速与郑尧高速互通立交的跨线桥体广告牌（位置K1266）发布产品广告至今，满堂红公司发现后多次要求双沟酒业公司撤下广告未果，遂引发本案纠纷，并提供一张跨线桥体广告的照片及两张显示ETC高速通行、扣费的短信截屏予以证明其诉请理由。另查明，1.庭审中小村文化公司称“双沟珍宝坊”广告确实系其张贴至二广高速路段K1266处。2.2020年10月23日，小村文化公司在接到满堂红公司的通知后自行撤下了案涉广告画面。3.满堂红公司提供了与案涉广告位相同路段的其他公司签订的户外广告发布合同，广告物为二广高速瓦屋服务区高速户外单立柱广告塔，使用费用为3个月30000元，并以此主张应当就其占用广告牌的行为赔偿损失100000元（按每月10000元计算，满一年优惠两个月的费用，因此自2019年10月起至2020年10月共计100000元）。一审法院认为，双方的争议焦点主要是双沟酒业公司或第三人是否存在侵权行为，若存在侵权行为，侵权的主体、时间及损失如何认定。关于侵权行为及主体问题。本案中，满堂红公司仅依据广告内容认为，涉案广告系双沟酒业公司张贴，要求双沟酒业公司对其承担侵权责任，证据不足，不予支持。小村文化公司主张因同满堂红公司于2019年3月20日签订了《高速公路广告经营项目合作协议书》，遂获取二广高速K1221-K1296路段广告位及广告设施运营项目建设及经营权，案涉广告位位于该路段K1266处。2019年6月4日，满堂红公司与小村文化公司签订的《解除协议》成立并生效，该协议解除了双方签订的《高速公路广告经营项目合作协议书》，自此小村文化公司对案涉广告位不再享有权利。小村文化公司在对案涉广告牌无经营权的前提下，故意隐瞒《解除协议》事实与案外人苏酒集团签订《宣传物料制作合同》，并依据合同约定自行在案涉广告位上刊登广告，其行为侵害了满堂红公司的处分权和收益权。根据《中华人民共和国物权法》第三十七条规定，侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。苏酒集团作为双沟酒业公司的子公司，有独立的法人资格，依法独立承担民事责任，双沟酒业公司与满堂红公司、小村文化公司并无法律关系也无其他事实关系。综上，满堂红公司要求小村文化公司承担赔偿责任的诉讼请求，予以支持。关于侵权时间问题。本案中，满堂红公司主张侵权时间自2019年10月起算，但其依据的跨线桥体广告照片及ETC高速通行扣费短信的截屏图片，具有动态性、不特定性，不足以充分证明其主张，因此不予采信。根据小村文化公司与苏酒集团签订的《宣传物料制作合同》可知，“双沟珍宝坊”广告上刊时间为2020年8月26日至2020年9月25日。庭审中，满堂红公司、小村文化公司均认可广告画布实际撤销的时间为2020年10月23日，因此，案涉广告侵权时间界定为自2020年8月26日至2020年10月23日为宜。关于侵权损失数额问题。满堂红公司要求按照每月10000元支付广告占用费，并提供其他公司同路段签订的户外广告合同为参考，其主张符合行业市场价格，予以支持。综上，小村文化公司实施侵权行为应该承担侵权责任，并赔偿满堂红公司广告位占用费20000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国物权法》第三十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，经审委会讨论决定，一审判决：一、小村文化公司于判决生效之日起十日内向满堂红公司支付20000元广告位占用费；二、驳回满堂红公司其他诉讼请求。变更诉讼请求后案件受理费减半收取计1150元，应予退回1000元，由满堂红公司负担920元，由小村文化公司负担230元。二审中，当事人未提供新证据。本院查明的证据、事实除与一审查明的证据、事实相一致外，另查明:一审法院2020年10月26日庭审笔录显示，小村文化公司答辩时对满堂红公司的起诉无意见，发表质辩意见为小村文化公司与满堂红公司经理赵靖于2019年9月26日微信聊天记录显示赵靖同意小村文化公司使用案涉广告牌。本院认为，本案系侵权责任纠纷。根据当事人的诉辩陈述，并征得各方当事人同意，本院归纳本案纠纷二审的争议焦点为：小村文化公司对满堂红公司是否构成侵权，如果构成侵权，小村文化公司应如何承担侵权赔偿责任。对此，结合本案查明事实及各方当事人的上诉、答辩意见，综合评议如下：关于小村文化公司对满堂红公司是否构成侵权的问题。经查，小村文化公司于2019年3月20日曾与满堂红公司签订《高速公路广告经营项目合作协议书》，获取二广高速K1221-K1296路段广告位及广告设施运营项目建设及经营权，案涉广告位位于该路段K1266处。2019年6月4日，满堂红公司与小村文化公司签订《解除协议》，解除了双方签订的《高速公路广告经营项目合作协议书》。2019年9月26日，小村文化公司负责人与满堂红公司负责人赵靖微信沟通关于使用案涉广告牌问题，聊天内容未明确显示满堂红公司同意小村文化公司继续使用案涉广告牌，也未显示如何支付使用费用问题。故小村文化公司擅自与苏酒集团签订合同，使用案涉广告位刊登广告，其行为侵害了满堂红公司的处分权和收益权。一审判决认定小村文化公司侵犯满堂红公司案涉广告位使用权具有依据。小村文化公司上诉认为其不构成侵权的理由不足，本院不予采信。关于小村文化公司应如何承担侵权赔偿责任问题。根据小村文化公司与苏酒集团签订的《宣传物料制作合同》约定，“双沟珍宝坊”广告上刊时间为2020年8月26日至2020年9月25日。一审庭审中，满堂红公司、小村文化公司均认可广告画布实际撤销的时间为2020年10月23日，因此，一审判决界定案涉广告侵权时间为2020年8月26日至2020年10月23日、按照满堂红公司与其他公司同路段签订的户外广告位合同价为参考，酌定按每月10000元赔偿广告位占用费并无不当。综上所述，小村文化公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由河南小村文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  窦士报审判员  谢小丽审判员  梁 东二〇二一年二月二十二日法官助理罗晓蕊书记员杨晓飞