新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新2901民初459号   原告：樊金潮，男，1983年3月20日出生，汉族，原中通建设工程管理有限公司新疆工程项目管理分公司项目经理，住新疆维吾尔自治区焉耆回族自治县。   委托诉讼代理人：许华华，新疆胜天律师事务所律师。   委托诉讼代理人：古丽尼格尔·木亥拜提，新疆胜天律师事务所律师。   被告：中通建设工程管理有限公司新疆工程项目管理分公司，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市南大街**信合大厦****。   法定代表人：王小培，该公司总经理。   委托诉讼代理人：孟翠玲，新疆白水河律师事务所律师。   原告樊金潮与被告中通建设工程管理有限公司新疆工程项目管理分公司（以下简称中通建设新疆分公司）劳动争议一案，本院于2021年1月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告樊金潮的委托诉讼代理人许华华、古丽尼格尔·木亥拜提，被告中通建设新疆分公司的委托诉讼代理人孟翠玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告樊金潮向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告经济赔偿金27,000元；2．判令被告支付9月份欠付工资9,000元和19天加班工资14,141元；3．判令被告即日解除劳动合同多支付一个月工资9,000元；4．本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2019年3月27日起在被告公司从事工程项目现场管理工作，双方签订劳动合同，约定劳动合同期限三年，工资每月9,000元。2020年8月，被告用便宜工代替原告，安排原告整理二医院资料。因双方对变更劳务合同，降低工资待遇无法协商一致，被告以矿工为由解除了劳动关系。后原告申请仲裁，阿克苏市劳动人事争议仲裁委员会作出（2021）10号裁决。原告对该裁决不服，另原告认为被告另应支付原告一个月工资，故原告诉至法院。   被告中通建设新疆分公司辩称，请求驳回原告诉讼请求。原告在履行合同期间，无法胜任工作，不服从被告公司正常调配，多天旷工，严重违反被告公司规章制度，被告解除与原告之间劳动合同符合劳动法规定的用人单位单方解除劳动合同法定情形，被告不应当支付经济赔偿金；原告自2020年8月27日至2020年9月20日都无故旷工，被告通知原告复工后，原告仅工作2天，原告主张9月份工资，没有事实依据，不同意支付；关于加班问题，原被告签订合同明确约定，加班需向公司提交加班记录，公司审核后给予补休，原告并未向公司提交过相关材料，故不同意支付原告加班费；原告要求多支付一个月工资属于新增诉讼请求，法院不应受理且该补偿前提是原被告均无过错，既然原告认为被告违法解除合同，原告就不能再主张该补偿。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人提交的证据，本院认定如下：   1、原告提交阿克苏市劳动人事争议仲裁委仲裁裁决书、邮政快递单，用以证实原告起诉程序合法；被告对上述证据真实性认可；本院对上述证据在本案中的证明效力予以确认。   2、原告提交员工聘用劳动合同书，用以证实原被告签订劳动合同期限为3年，自2019年3月27日至2022年3月26日止；约定工作时间是每周五天，每天8小时，从早上10：00至14：00，下午夏季16：00至20：00，冬季15：30至19：30。被告对上述证据真实性认可；本院对上述证据在本案中的证明效力予以确认。   3、原告提交邮政银行对账单，用以证实原告月工资标准9,000元的事实。被告对上述证据真实性认可，对证明观点不予认可；本院对该证据真实性予以确认。   4、原告提交被告复工通知，用以证实被告在2020年9月没有给原告正常打考勤，9月20日开始才给原告恢复正常考勤，另外2020年9月18日被告通知原告回原岗位上班，在接到此通知2天后，解除劳动合同关系，系违法解除合同；被告对该证据真实性认可，对证明观点不认可；本院对该证据真实性予以确认。   5、原告提交聊天记录，用以证实2020年9月，原告按照被告要求在整理二医院资料，实际提供了劳务，故此期间工资应该发放；被告对该证据真实性予以确认，对证明观点不认可；本院对该证据真实性予以确认。   6、原告提交钉钉考勤打卡记录截图1张，用以证实2020年9月1日至9月11日原告在粮油大酒店办公室整理资料，9月12日起被告不让原告去工地了，原告继续在良友大酒店办公室整理资料。原告方2020年9月1日开始没法打卡，原因系被告设置问题。2020年9月21日标注的是外勤打卡成功，是原告变更设置结果。被告对该证据真实性认可，对证明观点不认可。本院对该证据真实性予以确认。   7、原告提交微信聊天记录截图，用以证实原告在2019年5月12日、5月13日、5月24日、6月2日、6月4日、6月17日、6月26日、7月9日、7月10日、7月17日、7月18日、7月24日、7月25日、7月26日、8月1日、8月2日、8月10日、8月20日、8月22日加班的事实。被告对该证据不认可，提出该证据不能证明原告加班的事实，且即使加班按照双方签订的劳动合同，员工加班是要上报公司综合部的，经过审核后，公司会根据公司规定进行调休，原告从没有向被告提供过加班的申请单，因此被告对原告加班的事实不认可。本院对该证据真实性认可。   8、原告提交钉钉考勤统计截图，用以证实原告8月份无缺勤，被告对该证据不予认可，本院对该证据真实性予以确认。   9、被告提交统计表，用以证实原告在8月27日至9月20日期间都没有打卡，也没有到公司上班。原告对该证据不予认可，因该份证据无法证明系钉钉考勤统计表，故该证据证明效力本院不予确认。   10、被告提交公司员工规章制度、考勤打卡通知，用以证实原告矿工违反了公司制度。原告对该证据真实性、证明观点都不认可，提出从未看到过上述规章制度，该规章制度上未经过工会或职工代表大会的通过，故不能约束原告的行为。本院对上述证据证明效力不予确认。   11、被告提交2019年9月至2020年8月的工资表用以证实原告平均工资是7,193.57元。原告对该证据真实性不认可，提出实发工资不能代表每个月固定工资。本院对该证据证明效力不予确认。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   原告自2019年3月27日到被告处工作，原被告双方于2019年5月14日签订为期3年的劳务合同，双方约定被告聘用原告为项目经理，负责建设工程项目全过程管理及工程造价审核工作，每月工资8,000元，合同自2019年3月27日至2022年3月26日止。工作时间每周五天，每天8小时，早上10：00至14：00，下午夏季16：00至20：00，冬季15：30至19：30。每日八小时、每周五天工作制。合同另约定原告因工作需要加班的采取调休的方式。2020年8月底原告因对被告给自己调整工作产生不满，双方发生矛盾；2020年8月31日，被告通知原告将前期二医院工程资料尽快整理一下；2020年9月11日，被告通知原告带上资料去单位；2020年9月18日被告给原告邮寄复工通知，通知原告自2020年9月20日开始恢复正常考勤，返还原岗位上班；2020年9月22日被告解除与原告劳动合同，双方劳动关系中止。   后原告申请仲裁，要求被告支付违法赔偿金27,000元；支付9月工资9,000元；支付加班费6,401.5元。阿克苏市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月30日作出阿市劳人仲字（2021）第10号劳动人事争议仲裁裁决书，裁决被告支付原告经济赔偿金25,062元，支付原告9月21到22日工资557元。原告对该裁决不服，于2021年1月14日向阿克苏市人民法院提起诉讼。   另查，2019年9月到2020年8月期间，被告给原告发放工资合计102,307.46元。2019年5月12日（周日）、5月24日（周五）、6月2日（周日）、6月3日（周一）、7月24日（周三）、7月25日（周四）、8月1日（周四）、8月20日（周二）原告加班。   本院认为，本案的争议焦点一是被告公司单方解除与原告的劳动合同是否合法；二是原告月平均工资多少；三是原告要求被告支付加班费、9月工资是否有事实依据；四是原告要求被告额外支付一个月工资作为补偿是否需要另行仲裁后审理及是否有法律依据。   关于争议焦点一，本案被告抗辩原告违反公司规章制度，不服从工作安排，无法适应新的工作要求，且多天矿工，被告单方解除原被告之间劳动合同合法，对此，被告仅提交员工规章制度及考勤统计表，因被告并未提供该规章制度已经公示或经原告签字确认知晓的相关证据，被告亦未提交考勤统计来源的证据，故被告该抗辩意见，本院依法不予采纳。   关于争议焦点二，因原告出具银行明细具体显示了被告向原告支付工资实际情况，被告对原告出具该份证据真实性予以认可，故本院依法核算后确认原告在被解除合同前12个月每月平均工资为8,526元。经核算经济赔偿金为25,578元（8526×1.5×2）。   关于争议焦点三，被告辩称原告并未加班，且原被告合同约定加班应向被告公司提交申请，被告公司给予调休；被告9月实际工作2天，其他时间均矿工。因原告提供其与被告工程部负责工程的杨工聊天记录明确显示，2019年5月12日（周日）、5月24日（周五）、6月2日（周日）、6月3日（周一）、7月24日（周三）、7月25日（周四）、8月1日（周四）、8月20日（周二）原告加班已向被告报备。被告并未提交给原告调休相应证明，被告提交的原告矿工的考勤统计表也无法显示原始出处，故本院对被告上述抗辩意见依法不予采信，对原告的主张本院结合原告提交证据依法审核后予以支持。经核算加班费为3,692元（284元×2×2天）＋（284元×1.5×6天），9月工资为6,252元（8,526元÷30天×22天）。   关于争议焦点四，原告主张要求被告按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定额外支付一个月工资作为补偿，被告提出该主张原告应先行仲裁且原告该主张无法律依据。因原告该主张虽系增加诉讼请求，但该请求与诉争的劳动争议具有不可分性，故应当合并审理。且经审查，本案被告系违法解除合同，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的是劳动者几种无过失情况或客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行时用人单位合法解除的情形，并不适用用人单位违法解除案件，故原告该主张本院依法不予支持。   综上，对原告要求被告支付经济赔偿金及2020年9月份工资、加班费的诉讼请求，本院依法核算后予以支持，对原告要求被告额外支付一个月工资作为经济补偿的要求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）＞》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：   一、被告中通建设工程管理有限公司新疆工程项目管理分公司于本判决生效后十日内向原告樊金潮支付违法解除劳动合同经济赔偿金25,578元；   二、被告中通建设工程管理有限公司新疆工程项目管理分公司于本判决生效后十日内向原告樊金潮支付加班费3,692元及9月工资6,252元；   三、驳回原告樊金潮其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由原告樊金潮负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  员   杜   文   娟   二 〇 二 一 年 二 月 二 十 五 日   书  记  员   马依然·买合木提