青海省海北藏族自治州中级人民法院   刑事附带民事裁定书   （2021）青22刑终2号   原公诉机关青海省门源回族自治县人民检察院。   上诉人(原审附带民事诉讼被告人)太平财产保险有限公司上海分公司。   统一社会信用代码：91310000738134750N   法定代表人陈某1，该公司总经理。   委托诉讼代理人陈某2，陕西新庆律师事务所律师。   被上诉人(原审附带民事诉讼原告人)郑某，甘肃省兰州市人，住甘肃省兰州市。公民身份号码：×××   被上诉人(原审被告人)杨某，户籍所在地青海省西宁市大通回族土族自治县，住青海省西宁市大通回族土族自治县，公民身份号码×××。   被上诉人(原审附带民事诉讼被告人)青海精灵国际旅行社有限公司。   统一社会信用代码：91630105MA752QF28X   法定代表人叶某，该公司执行董事。   被上诉人(原审附带民事诉讼被告人)上海华晨汽车租赁有限公司西安分公司。   统一社会信用代码：91610135333661245T   法定代表人林某，该公司负责人。   被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。   统一社会信用代码916101039941332049   负责人桂某，该公司经理。   青海省门源回族自治县人民法院审理青海省门源回族自治县人民检察院指控杨某犯危险驾驶罪，于2020年11月30日作出（2020）青2221刑初7号刑事附带民事判决书。原审附带民事诉讼被告人太平财产保险有限公司上海分公司不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，听取诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审判决认定：   1.2018年8月30日14时40分许，驾驶人郑某驾驶甘A·38G77号小型轿车沿国道227线由西宁至张掖方向行驶，当行驶至国道227线115km＋550m弯道处时，与对向行驶的被告人杨某驾驶的陕A·90MF6号小型普通客车相撞后两车起火，造成陕A·90MF6号小型普通客车乘车人朱某当场死亡、驾驶人杨某、乘车人余某、刘某、陶某、涂某1、涂某2及甘A·38G77号小型轿车驾驶人郑某受伤，两车及车内物品烧毁的道路交通事故。经检验鉴定，陕A·90MF6小型普通客车事发前的车速范围为45-50km／h，事发路段为急转路段，限速30km／h。被告人杨某驾驶载有游客的旅游运输车辆在急弯路段超过限速的50％以上，且行驶时速达到30公里以上，造成一人死亡，多人受伤。经门源公安局交通警察大队认定，驾驶人郑某、杨某承担该起事故的同等责任，乘车人无责任。   2．2018年6月1日附带民事诉讼被告人上海华晨汽车租赁有限公司西安分公司与附带民事诉讼被告人青海精灵国际旅行社有限公司签订了《租车合同》，将陕A·90MF6号车租赁给青海精灵国际旅行社有限公司，租赁期限为2018年6月1日至2018年10月1日。被告人杨某与附带民事诉讼被告人青海精灵国际旅行社有限公司之间系雇佣关系。被告人杨某驾驶的陕A·90MF6号小型普通客车在附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司承保交强险，保险期间自2017年10月21日至2018年10月20日，保险责任限额为122，000.00元；在附带民事诉讼被告人太平保险公司承保商业三者险，保险期间为2018年7月6日至2019年7月5日，保险责任限额为500，000.00元。   根据《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入”，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”及附带民事诉讼原告人郑某提供的民事证据，确定附带民事诉讼原告人的损失为：   1．医疗费144，911.33元。青海大学附属医院医疗费票据（金额141，772.73元）及甘肃中医药大学附属医院医疗费票据（金额3138.60元）为凭；   2．交通费2000元。附带民事诉讼原告人提供交通费票据虽不是本人乘车产生的费用，但考虑到原告人的伤情程度酌情予以支持，即赔偿2000元；   3．误工费29169元。按照青海科研司法鉴定所鉴定意见中误工期为180至365天，以365天计算，参照《2018年青海省道路交通事故人身损害赔偿费用计算标准》，按城镇居民计算（年／人）即29169元÷365天×365天=29169元；   4．护理费23974.52元。本案中根据青海大学附属医院出具的陪护证明，护理人员按2人计算，青海科研司法鉴定所鉴定意见中护理期为90至150天，以150天计算，参照《2018年青海省道路交通事故人身损害赔偿费用计算标准》，按城镇居民计算（年／人）即29169元÷365天×150天×2人=23974.52元；   5．住院伙食补助费3010元。可参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，即43天×70元=3010元；   6、营养费800元，酌情予以给付；   7．伤残赔偿金75839.40元，参照《2018年青海省道路交通事故人身损害赔偿费用计算标准》，按城镇居民计算（年／人）即29169元×20年×13％=75839.40元；   8．后续治疗费21000元，按照青海科研司法鉴定所鉴定意见中对后期治疗费，以21000元计算。   9．鉴定费6000元，以鉴定费发票计算。   以上1-9项合计为306，704.15元。   财产损失费545，664.00元，按附带民事诉讼原告人提供的保险公司定损标准计算（车损险保额）。   原审判决认为，被告人杨某违反道路交通运输管理法规，严重超过规定时速驾驶车辆，导致发生交通事故，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人杨某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，原审人民法院予以支持。鉴于被告人当庭自愿认罪，具有认罪悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人杨某违反交通运输管理法规的行为致被害人郑某受伤，对造成的损失应承担民事赔偿责任。本案中被告人杨某系附带民事诉讼被告人青海精灵国际旅行社有限公司雇佣司机，双方系雇佣关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，被告人杨某因危险驾驶发生事故致人伤亡，青海精灵国际旅行社有限公司作为用人单位应当承担侵权责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，被告人驾驶车辆在附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司西安分公司投保了交强险，在附带民事诉讼被告人太平保险公司投保商业三者险，应当在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分在商业三者险限额范围内予以赔偿，仍有不足的，按侵权人的事故责任予以赔偿。陕A·90MF6号车出租给附带民事诉讼被告人青海精灵国际旅行社有限公司，上海华晨汽车租赁有限公司西安分公司并不存在过错，因此附带民事诉讼被告人上海华晨汽车租赁有限公司西安分公司不承担民事赔偿责任。原告人主张的支付代替赔偿的1000，000.00元的诉讼请求，因该费用是原告人郑某自愿与被害人朱某亲属达成的协议，且青海精灵国际旅行社有限公司在案发后在责任范围内向被害人朱某亲属赔偿1010，000.00元，对该主张原审人民法院不予支持。原告人主张的精神损害赔偿金，根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条之规定，不属于附带民事赔偿范围，对此主张法院不予支持。原告人郑某主张的财产损失费，根据原告人提供的证据证实原告人已向本车投保的保险公司申请财产赔偿，且保险公司也在责任限额内定损赔偿，对该主张原审人民法院予支持。根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条第一款第（三）项、第六十七条第三款，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，以被告人杨某犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，并处罚金3000元；附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司赔偿附带民事诉讼原告人郑某医疗费10000元、伤残赔偿金75839.40元、误工费29169元、护理费4991.60元，财产损失费2000元，共计122，000.00元；附带民事诉讼被告人太平财产保险有限公司上海分公司赔偿附带民事诉讼原告人郑某医疗费134，911.33元、交通费2000元、护理费18982.92元、住院伙食费3010元、营养费800元、后续治疗费21000元以上合计180，704.25元50％即90352.13元；附带民事诉讼被告人太平财产保险有限公司上海分公司赔偿附带民事诉讼原告人郑某财产损失费543，664.00元的50％即271，832.00元；附带民事诉讼被告人青海精灵国际旅行社有限公司赔偿附带民事诉讼原告人郑某鉴定费6000的50％即3000元；附带民事诉讼被告人上海华晨汽车租赁有限公司西安分公司不承担民事赔偿责任；驳回附带民事诉讼原告人郑某的其他诉讼请求。   宣判后，原审被告人杨某就刑事部分在法定期限内未提出上诉，门源县人民检察院亦未提出抗诉，门源县人民法院作出的（2020）青2221刑初7号刑事附带民事判决书，就刑事部分已发生法律效力。上诉人太平财产保险有限公司上海分公司及其诉讼代理人以原审法院在择取误工期、护理期及后续治疗费时适用上限不当，导致认定误工费时事实不清；未提供完整的治疗病历；财产损失费认定未有相应的证据支撑为由，请求依法撤销原审法院作出的（2020）青2221刑初7号刑事附带民事判决书，改判误工费、护理费及后续治疗费，并由被上诉人负担上诉费。   经二审审理查明，原审判决认定的事实所依据的证据均经原审庭审质证，并经我院审理无变化，本院予以确认。   关于上诉人及诉讼代理人提出的一审法院在择取误工期、护理期以及后续治疗费时适用上限不当及医疗费、财产损失费认定证据不足、审理误工费时事实不清的上诉理由和代理意见。经查，一审判决明确误工费由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司承担，与上诉人无权利义务关系，无权代替被上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司提出主张。医疗费的认定有相应的票据凭证为依据，财产损失费的认定有保险公司的定损标准为依据，因此原判决认定事实清楚，证据充分，诉讼代理人的意见不能成立。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第三款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”，青海科研司法鉴定所鉴定意见中护理期限为90天至150天，误工期为180天至365天，后续治疗费21000元。原审判决以150天计算护理费、365天计算误工费正确。二审期间上诉人也未提交任何新的证据以支持上诉人的上诉理由成立。故上诉人及诉讼代理人提出的上诉理由和代理意见均不能成立，本院不予采纳。   本院认为，被上诉人杨某违反道路交通运输管理法规，严重超过规定时速驾驶车辆致使发生交通事故，其行为构成危险驾驶罪，应予惩处。案发后被上诉人杨某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。对造成的损失也应承担民事赔偿责任。因被上诉人杨某系被上诉人青海精灵国际旅行社有限公司的工作人员，且出车是在完成被上诉人安排的工作任务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”；被上诉人青海精灵国际旅行社有限公司为该涉案车辆分别在被上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司、上诉人太平财产保险有限公司上海分公司投保了交强险和商业险，故根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”的规定，上诉人对其被上诉人郑某的损害赔偿的不足部分理应承担赔偿责任，另护理费、误工费、后续治疗费的计算均依鉴定意见为依据，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。故，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   审判长 贾永涛   审判员 赵晓英   审判员 王宪恩     二〇二一年二月二十二日   法官助理 乔 禄   书记员 鲁宗芳