甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民初323号原告：上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行。住所地：甘肃省兰州市城关区广场南路**。负责人：景红卫，该分行行长。委托诉讼代理人：周新皓，甘肃法成律师事务所律师。委托诉讼代理人：高志兴，甘肃法成律师事务所律师。被告：甘肃中贸伟业文化投资管理集团有限责任公司。住。住所地：甘肃省兰州市城关区南滨河东路**金色堤岸**/div>法定代表人:李占彪，该公司总经理。委托诉讼代理人：何小勇，男，该公司员工。被告：甘肃省文化产业融资担保有限公司，原甘肃省文化产业投融资担保有限公司。住所地：。住所地：甘肃省兰州市城关区东岗西路**金融国际大厦**v>法定代表人：王集权，该公司董事长。委托诉讼代理人：张馨元，女，该公司员工。委托诉讼代理人：韩蓉，女，该公司员工。被告：李波，男，1973年11月1日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。被告：何小惠，女，1974年1月2日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：何小勇，男，1983年2月3日出生，汉族，住甘肃省秦安县,系何小惠弟弟。被告：李占彪，男，1979年2月20日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：张芳贤，甘肃正鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：李昕，甘肃正鼎律师事务所律师。原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行（以下简称浦发银行兰州分行）与被告甘肃中贸伟业文化投资管理集团有限责任公司（以下简称中贸公司）、甘肃省文化产业融资担保有限公司（原甘肃省文化产业投融资担保有限公司，以下均简称文化产业担保公司）、李波、何小惠、李占彪金融借款合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告浦发银行兰州分行的委托诉讼代理人周新皓、高志兴，被告中贸公司、何小惠的委托诉讼代理人何小勇，被告文化产业担保公司的委托诉讼代理人张馨元，被告李占彪的委托诉讼代理人李昕到庭参加了诉讼，被告李波经公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。浦发银行兰州分行向本院提出诉讼请求：1.依法确认编号48012019280359《流动资金借款合同》项下2000万元贷款提前到期，中贸公司应依约提前偿还本息；2.判令中贸公司向原告清偿借款本金2000万元，利息97875元（暂计算至2020年3月19日，之后按照合同约定标准计算至本息清偿完毕之日止）；3.判令中贸公司向原告支付违约金100万元；4.判令中贸公司承担原告为实现债权及担保权利而支付的律师费151200元、差旅费、案件受理费、保全费、执行费、评估费、拍卖费等；5.判令原告对文化产业担保公司账户4801********下200万元保证金本金、利息享有质权，并有权以该质押保证金及利息优先清偿前述2、3、4项债务及费用；6.判令李波、何小惠、李占彪、文化产业担保公司对上述2、3、4项债务及费用承担连带保证责任；7.本案诉讼费用由各被告承担。事实与理由：2019年8月29日，浦发银行兰州分行与中贸公司签订ＬＺ2019214号《融资额度协议》，约定融资额度2000万元，融资期限自2019年8月29日起至2020年8月14日。保证担保人为李波、何小惠、李占彪、文化产业担保公司。2019年8月29日，浦发银行兰州分行与保证人李波、何小惠、李占彪分别签订《最高额保证合同》，均约定保证人为借款人中贸公司在债权确定期间内及基于编号ＬＺ2019214号《融资额度协议》项下2000万元借款提供连带责任保证担保，债权确定期间为2019年8月29日至2020年8月14日，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）费用，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。上述三自然人保证人均向浦发银行兰州分行提交了《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》，认可贷款用于借新还旧的事实。2019年11月25日，浦发银行兰州分行基于贷款申请与借款人中贸公司签订编号48012019280359的《流动资金借款合同》，约定：借款金额为2000万元，利率为6.525%／年，借款期限自2019年11月26日起至2020年11月20日止；按月结息，每月20日为结息日，借款到期后利随本清，合同记载金额、发放日期、到期日期与借款凭证不一致时，以借款凭证为主；若借款人未按约定用途使用借款，贷款人有权对违约使用部分加收100%的利息，若借款人未按约定日期还本付息，贷款人有权对逾期贷款加收50%的利息，并可对逾期的利息按罚息利率自应付之日起计收复利；若借款人有违反合同约定的按期还本付息等义务及承诺或者以行为表明不愿清偿已到期或未到期债务等行为时，贷款人有权从借款人开立于浦发银行及所属各分支机构的任何一个账户中划收，有权就借款人的违约行为要求其限期改正、落实债权保障措施、提供其他有效担保，或者停止发放借款、宣布本合同及其他合同项下借款提前到期、提前收回借款、要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失等；借款人违约需按借款本金支付5%的违约金；由李波、何小惠、李占彪、文化产业担保公司提供连带责任保证担保；由文化产业担保公司提供保证金质押担保；若因借款人违约致使贷款人采取诉讼或者仲裁等方式实现债权的，贷款人有权要求其承担为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费、及其他实现债权的必要费用。2019年11月26日浦发银行兰州分行如约向借款人发放贷款2000万元，按约定归还借款人之前旧贷。2019年11月25日，浦发银行兰州分行与文化产业担保公司签订编号ＹＢ4801201928035901《保证合同》，约定保证人为借款人中贸公司基于编号48012019280359《流动资金借款合同》项下2000万元借款提供连带责任保证担保，债务履行期间为2019年11月26日至2020年11月20日，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）费用，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2019年11月25日，浦发银行兰州分行与文化产业担保公司签订编号ＹＢ4801201928035901《保证金质押合同》，约定质押人为借款人中贸公司基于编号48012019280359《流动资金借款合同》项下2000万元借款提供保证金质押担保，债务履行期间为2019年11月26日至2020年11月20日，以缴存自开立的保证金专用账号的保证金200万元及利息为限，担保范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）费用。现上述借款尚未到期，但由于中贸公司拖欠利息已严重违约，浦发银行兰州分行可依约提前收回贷款，要求中贸公司偿还本金2000万元及相应利息与费用，请求法院判如所请。中贸公司辩称，对浦发银行兰州分行起诉的事实无异议。文化产业担保公司辩称，本案中对于浦发银行兰州分行要求文化产业担保公司承担保证责任的诉请予以认可，但承担保证责任的诉请金额已经超过文化产业担保公司的担保范围。浦发银行兰州分行自2019年12月开始每月扣划保证金账户资金，分别为:2019年12月27日扣划92000元；2020年1月21日扣划112375元；2020年2月21日扣划112375元；2020年3月31日扣划105410.81元；2020年4月20日扣划112375元；2020年4月22日扣划112375元；2020年4月22日扣划30.55元；2020年4月23日扣划112436.1元；2020年5月21日扣划108750元；2020年6月19日扣划112375元；2020年7月21日扣划108750元；2020年8月20日扣划112375元；2020年9月21日扣划112375元；2020年10月21日扣划112375元。据记载凭证显示均为本金扣划共计1314002.46元。基于以上事实浦发银行兰州分行诉求中的本金、利息应当予以扣减。同时因已经部分代偿本金相应的利息也应根据实际违约金额重新计算。综上所述请求依法驳回浦发银行兰州分行对文化产业担保公司的部分诉讼请求。何小惠辩称，当时签订担保不是真实意愿表示，因为当时和李波是夫妻，不签担保银行不给贷款，该笔贷款也没有实际使用，且签订时是处于弱势，所以不应承担责任。李占彪辩称，其仅是挂名法定代表人，不是实际经营及实际用款人，不承担连带保证责任。李波未到庭参加诉讼。本院经审理查明，2019年8月29日，浦发银行兰州分行与中贸公司签订编号LZ2019214号融资额度协议一份。约定：浦发银行兰州分行为中贸公司授权融资额度2000万元，可循环使用，额度使用期限自2019年8月29日起至2020年8月14日止；担保人李波、何小惠、李占彪提供保证担保，甘肃省文化产业投融资担保有限公司提供质押及保证。2019年8月29日，浦发银行兰州分行与保证人李波签订最高额保证合同一份，合同约定保证人为借款人中贸公司在2019年8月29日至2020年8月14日期间及基于编号LZ2019214号《融资额度协议》发生的债务提供连带责任保证担保；2019年11月28日浦发银行兰州分行与保证人何小惠签订最高额保证合同一份，约定保证人为借款人中贸公司在2019年11月18日至2020年8月14日期间及基于编号LZ2019214号《融资额度协议》发生的债务提供连带责任保证担保；2019年11月26日浦发银行兰州分行与保证人李占彪签订最高额保证合同一份，约定保证人为借款人中贸公司在2019年11月26日至2020年8月14日期间及基于编号LZ2019214号《融资额度协议》发生的债务提供连带责任保证担保。上述三份保证合同均约定保证范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）费用，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。上述三保证人均于签订保证合同当日向浦发银行兰州分行出具《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》，确认担保人自愿为借新还旧贷款提供保证担保。2019年11月25日，浦发银行兰州分行与借款人中贸公司签订编号48012019280359的《流动资金借款合同》一份，约定：借款金额2000万元；借款用途为借新还旧，用于全额偿还48122017280047合同项下贷款；借款期限自2019年11月26日起至2020年11月20日止；贷款利率为固定利率，按贷款发放日贷款人公布的一年期的浦发银行贷款基础利率+220.5BPS计算，即年利率6.525%；按月结息，每月20日为结息日，借款到期后利随本清；逾期罚息利率按计收罚息日适用贷款执行利率加收50%执行；贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期利息、挪用罚息），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利；借款人违约的按借款本金5%承担违约金。该借款合同第二部分第十二条违约事件及处理中的第1款违约事件的第（7）、（8）、（9）项约定，借款人或担保人财务状况恶化，经营出现严重困难，或发生对其正常经营、财务状况或偿债能力产生不利影响的事件或情况的；借款人或其控股股东、实际控制人涉及重大诉讼、仲裁或重大资产被扣押、查封、冻结、强制执行或被采取了具有同样效力的其他措施等对借款人的偿债能力产生不利影响的；未按期还本付息或未按约定用途使用借款的构成借款人对贷款人的违约；该条第2款违约处理的第（1）、（3）项约定，借款人违约时，贷款人可以宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索；借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等。2019年11月26日，浦发银行兰州分行依约向中贸公司发放贷款2000万元。2019年11月25日，浦发银行兰州分行与文化产业担保公司签订保证合同一份，约定保证人文化产业担保公司自愿为借款人中贸公司基于编号48012019280359流动资金借款合同（即主合同）项下2000万元借款提供连带责任保证担保；保证范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日后二年止；本合同所称的“到期”、“届满”包括债权人宣布主债权提前到期的情形。2019年11月25日，浦发银行兰州分行与文化产业担保公司签订保证金质押合同一份，约定质押人文化产业担保公司为借款人中贸公司基于编号48012019280359流动资金借款合同（即主合同）项下2000万元借款提供200万元保证金质押担保，债务履行期间为2019年11月26日至2020年11月20日，担保范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）费用；该合同第三条质权的实现中约定，当债务人构成主合同项下违约的，质权人有权依法处分质押财产以实现质权，出质人确认质权人有权直接处分任何质押财产、扣划保证金账户中的资金，并以处分所得清偿或提前清偿质押财产所担保的全部债权或提存。自借款之初中贸公司便出现逾期还息情况，浦发银行兰州分行自2019年12月27日至2020年11月20日期间，将上述文化产业担保公司的保证金账户中的200万元保证金全部扣划。截止2021年1月22日，中贸公司尚欠浦发银行兰州分行借款本金19414117.8元，利息444660.41元。另查明，2020年3月，浦发银行兰州分行与甘肃法成律师事务所签订委托代理协议一份，约定就本案纠纷甘肃法成律师事务所为浦发银行兰州分行提供诉讼、执行代理，一审阶段的前期代理费为151200元。2020年7月3日甘肃法成律师事务所向浦发银行兰州分行开具了151200元的甘肃增值税专用发票。2020年8月26日，浦发银行兰州分行向甘肃法成律师事务所转账151200元。上述事实，有浦发银行兰州分行与中贸公司签订的融资额度协议，浦发银行兰州分行分别与保证人李波、何小惠、李占彪签订的最高额保证合同及上述三保证人出具的关于为借新还旧贷款提供担保的确认函，浦发银行兰州分行与中贸公司签订的流动资金借款合同，浦发银行借款凭证（借据联），浦发银行兰州分行与文化产业担保公司签订的保证合同及保证金质押合同，账户流水单、利息计算说明、浦发银行兰州分行与甘肃法成律师事务所签订的委托代理协议、甘肃增值税专用发票等证据以及庭审笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，浦发银行兰州分行与中贸公司签订的流动资金借款合同系当事人真实意思表示，内容不违反法律行政法规禁止性规定，为有效合同。合同签订后，浦发银行兰州分行依约向中贸公司足额发放了2000万元的贷款，履行了合同义务。中贸公司应当按照借款合同的约定及时支付借款利息，但自借款之初中贸公司便出现违约情形，浦发银行兰州分行依据保证金质押合同的约定扣除了保证金账户中相应的本金及利息后，中贸公司仍未依约履行还本付息的合同义务，中贸公司应当按照合同约定向浦发银行兰州分行偿还尚欠的借款本金19414117.8元及相应利息。关于浦发银行兰州分行要求中贸公司按照借款本金的5%向其支付100万元违约金的问题。本院认为，浦发银行兰州分行与中贸公司签订的流动资金借款合同中约定了中贸公司如逾期还款需向浦发银行兰州分行支付贷款利息上浮50%的罚息、复利，又约定了中贸公司如违约需支付借款本金5%的违约金，上述两个约定都是针对中贸公司逾期还款给贷款人造成的损失，为性质相同的两个约定，就本案而言，罚息和复利足以起到弥补损失并对违约行为予以惩罚的作用，根据我国合同法中对违约赔偿的相关规定，本院在支持罚息、复利的基础上，对浦发银行兰州分行又主张100万元违约金的诉请不再重复支持。关于浦发银行兰州分行主张的本案律师代理费是否应当由中贸公司承担的问题。本院认为，本案当事人之间签订的借款合同、担保合同对律师费的承担有明确约定，且有委托代理合同、甘肃增值税专用发票等证据予以佐证，代理费亦在合理范围内，该请求具有法律及合同依据，本院予以支持。对于浦发银行兰州分行主张的差旅费、评估费、拍卖费等，诉讼中未能明确其诉讼请求的具体数额，亦未提供证据予以证明，本院不予支持。关于本案中其他被告的担保责任问题。本院认为，浦发银行兰州分行与文化产业担保公司签订的保证金质押合同中约定由文化产业担保公司提供200万元保证金，为中贸公司的上述2000万元借款提供质押担保，中贸公司出现逾期还款付息的违约情形后，浦发银行兰州分行已将上述200万元保证金扣划完毕，该笔保证金的质权浦发银行兰州分行已然行使，不再存在其他优先受偿的权利，故浦发银行兰州分行要求对文化产业担保公司提供的200万元保证金享有优先受偿权的诉讼请求本院不再支持。浦发银行兰州分行分别与保证人文化产业担保公司、李波、何小惠、李占彪签订的保证合同系当事人真实意思表示，内容不违反法律行政法规禁止性规定，为有效合同。根据保证合同的约定，各保证人为中贸公司的上述2000万元借款提供连带责任保证担保，保证人文化产业担保公司、李波、何小惠、李占彪应当依据合同约定对中贸公司的债务和费用承担连带清偿责任，至于保证人提出的没有实际用款、系挂名法定代表人等抗辩理由，均不能免除其担保责任的承担，本院对以上理由不予采纳。综上，浦发银行兰州分行要求被告中贸公司、文化产业担保公司、李波、何小惠、李占彪分别承担偿还借款本息、连带保证责任的诉讼请求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零八条、第一百一十四条第一款、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决如下:一、被告甘肃中贸伟业文化投资管理集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行借款本金19414117.8元，利息444660.41元（利息计算至2021年1月22日），合计19858778.21元；及2021年1月23日至借款实际清偿完毕之日止的利息和复利（利息以未偿还本金为基数，复利以逾期未支付利息为基数，均以年利率9.7875%计付）；二、被告甘肃中贸伟业文化投资管理集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行律师费151200元；三、被告甘肃省文化产业融资担保有限公司、李波、何小惠、李占彪对本判决第一、二项确认的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行的其他诉讼请求。案件受理费119903元,保全费5000元，共计124903元由被告甘肃中贸伟业文化投资管理集团有限责任公司、甘肃省文化产业融资担保有限公司、李波、何小惠、李占彪共同承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  何骏先审 判 员  王晓花人民陪审员  刘玉霞二〇二一年二月七日法官 助理  崔冬青书 记 员  吴 琦