湖北省武汉市洪山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂0111民初2548号 原告：武汉禹生投资有限公司，住所地湖北省武汉市东湖新技术开发区光谷大道**银久科技产业园(**)******。 法定代表人：董静，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李兰图，国浩律师（武汉）事务所律师。授权范围：一般授权。 委托诉讼代理人：李亚平，国浩律师（武汉）事务所律师。授权范围：一般授权。 被告：光彩惠民科技产业发展有限公司，住，住所地北京市东城区东四十条******/div> 法定代表人：刘毅，该公司经理。 被告：武汉中昕天诚科技有限公司，住所地湖，住所地湖北省武汉市江岸区保成路壹号楼叁单元**门面v> 法定代表人：严中祥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘玲，湖北诚明律师事务所律师。授权范围：特别授权。 委托诉讼代理人：吴茜，湖北诚明律师事务所律师。授权范围：特别授权。 被告：福建网言文创信息科技有限公司，住所地福，住所地福建省福州市台江区义洲街道西环南路**东煌花园**体1层07店面-1。 法定代表人：黄婷，该公司总经理。 被告：严中祥，男，1963年4月8日出生，汉族，武汉中昕天诚科技有限公司总经理，住湖北省武汉市江汉区， 委托诉讼代理人：刘玲，湖北诚明律师事务所律师。授权范围：特别授权。 委托诉讼代理人：吴茜，湖北诚明律师事务所律师。授权范围：特别授权。 被告：危惊涛，男，1967年12月12日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区， 原告武汉禹生投资有限公司（以下简称禹生公司）与被告光彩惠民科技产业发展有限公司（以下简称光彩惠民公司）、武汉中昕天诚科技有限公司（以下简称中昕天诚公司）、福建网言文创信息科技有限公司（以下简称网言文创公司）、严中祥、危惊涛债权转让合同纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告禹生公司的委托诉讼代理人李亚平，被告中昕天诚公司和严中祥共同的委托诉讼代理人刘玲、吴茜到庭参加诉讼，被告光彩惠民公司、网言文创公司、危惊涛经本院公告送达开庭传票、无正当理由拒不到庭，本院将依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告禹生公司向本院提出诉讼请求：1、被告光彩惠民公司向原告支付垫付款项200万元，并向原告支付违约金(以200万元为基数，自2018年6月6日至实际支付之日，按每日1‰的标准计算)；2、被告中昕天诚公司、网言文创公司、严中祥、危惊涛对上述还款义务承担连带保证责任；3、上述五被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2018年4月27日，武汉楚天洪山菜苔公司文化产业园有限公司(以下简称洪山菜苔公司)与被告光彩惠民公司签订了《项目合作协议》(以下简称协议一)，约定：乙方关联方拟与甲方关联方合作成立光彩城乡文化旅游(武汉)发展有限公司(以下简称光彩文旅公司），光彩文旅拟与洪山菜苔公司成立项目公司建设运营洪山菜苔公司产业园项目，项目公司注册资本1000万元，洪山菜苔公司拟出资400万元，被告光彩惠民公司拟出资600万元。因项目公司暂未设立，项目公司支付给被告光彩惠民公司的200万元由洪山菜苔公司先行垫付。被告光彩惠民公司保证在协议签订之日起30日内完成光彩文旅和项目公司的工商注册登记手续，如未能完成则被告光彩惠民公司在10日内返还原告垫付的200万元。若被告光彩惠民公司未能在约定时间返还200万元，则违约方每延迟一日需向洪山菜苔公司支付未返还款项的1‰违约金。2018年4月27日，洪山菜苔公司与被告中昕天诚公司、网言文创公司、严中祥、危惊涛签订《项目合作协议》(以下简称协议二)，约定：被告中昕天诚公司、网言文创公司与被告光彩惠民公司成立光彩文旅公司，再由光彩文旅与原告合作成立项目公司，由项目公司运作洪山菜苔公司产业园产地建设项目。因项目公司暂未设立，由洪山菜苔公司先行垫付200万元给被告光彩惠民公司；被告中昕天诚公司、网言文创公司承诺若协议签订45日内未完成项目公司工商注册登记手续，则被告中昕天诚公司、网言文创公司应于未完成项目公司工商注册登记手续之日起5日内向洪山菜苔公司返还200万元，被告严中祥、危惊涛作为保证人对此承担连带责任；如被告中昕天诚公司、网言文创公司、严中祥、危惊涛未能如约还款，则违约方每延迟一日需向原告支付未返还款项的5‰违约金。因项目公司至今未能成立，洪山菜苔公司多次向上述五被告主张返还垫付款项及违约金，但上述五被告均不予理会。2019年12月3日，洪山菜苔公司与原告签订《债权转让协议》，将上述对被告的债权转让给原告，并向被告发出债权让与通知。为此，起诉要求判如所请。 被告光彩惠民公司在向本院提交的书面答辩状中辩称：一、答辩人已完全履行了与案外人洪山菜苔公司于2018年4月27日签订的《项目合作协议》约定的全部义务,出具了办理成立两公司办理工商营业执照所需要的应由答辩人出具的相关文件和证明等手续。1、答辩人在2018年5月7日已向武汉市洪山区行政审批局提交了相关资料，该局发放了企业名称预先核准通知书(洪)登记内名预核字[2018]第4319号，该通知书注明了投资者的信息中有答辩人的营业执照，答辩人签订了公司章程、召开了股东大会、选举了执行董事、经理、监事的任职决定，这些公司活动都有答辩人的参与，并按规定在上述文件上加盖了答辩人的公章，履行了自己的义务，所以当月16日领取了新公司的营业执照，按照协议的规定成立了光彩惠民文化旅游发展(武汉)有限公司(简称光彩惠民文旅公司)。2、答辩人按照协议的内容成立了光彩惠民文旅公司后按照协议的约定，由光彩惠民文旅公司和案外人洪山菜苔公司共同成立项目公司建设运营洪山莱苔产业园项目，答辩人按照协议约定，同意以光彩惠民文旅公司的名义与案外人洪山菜苔公司、案外人董光英成立武汉洪山菜薹光彩文化发展有限公司，于同年的6月27日在武汉市洪山区行政审批局进行企业名称预先核准，该局下发了(洪)登记内名预核字[2018]第6165号企业名称预先核准通知书，充分说明答辩人完全按照协议约定提供办理上述两公司工商营业执照所需的应由答辩人出具的所有相关文件、证明等手续。3、成立项目公司主要的工商手续应由光彩惠民文旅公司和案外人洪山菜苔公司、董光英共同商议决定，并不需要答辩人出具任何文件及相关证明，何况，原告从未向答辩人要求在项目公司应出具什么文件及证明材料，原告在本案中也没有出具证据材料证明答辩人不履行出具文件或证明材料的证据，所以项目公司是否成立或不能成立与答辩人无关。二、答辩人在30日内提供了所有文件、证明手续后，其协议义务全部履行完毕，收取200万元费用不是原告替项目公司给付的，因案外人洪山菜苔公司公司为了取得该项目的经营权利，给付答辩人的咨询费用，不存在退还垫付项目公司200万元。2017年11月，光彩(北京)资产管理公司(简称光彩公司)与洪山人民政府签订了《洪山菜薹(原产地)国家级非遗保护文化园项目合作框架协议》，协议约定由光彩公司主导洪山区洪山菜薹(原产地)国家级非遗保护文化园项目的建设，案外人洪山菜苔公司得知此情况后，为了得到此项目的经营权，找到答辩人寻求合作，于是就签订了本案所涉的合作协议，协议签订后答辩人按照协议的约定，冠以光彩公司的名义成立光彩惠民文旅公司，然后以光彩惠民文旅公司与案外人洪山菜苔公司合作，共同经营本项目。案外人洪山菜苔公司在得到答辩人的支持下，与洪山菜薹(原产地)所在地村委会签订了租赁协议，案外人董光英的家族人员也因此实际控制了武汉楚天洪山菜苔公司文化产业园有限公司。而后，被董光英实际控制的案外人武汉楚天洪山菜苔公司文化产业园有限公司开始故意设置障碍，在合作的三方已向工商局去核准名称后，抛出变更合作协议及章程，导致合作方无法达成一致造成，无法进行工商登记，而并非答辩人没有提供相关文件、证明所致。所以答辩人履行了提供工商注册文件、证明之后，其协议的义务已履行完毕，不存在再退还案外人武汉楚天洪山菜苔公司文化产业园有限公司替项目公司所谓垫付的200万元之说。三、案外人洪山菜苔公司将债权全部转给原告，没有履行通知义务，原告不是适格的诉讼主体资格，无权提起诉讼。综上，请法院查清全部事实，驳回原告的全部诉讼请求。 被告中昕天诚公司、严中祥辩称，被告中昕天诚公司不应承担连带责任，被告严中祥不应承担担保责任连带责任。1、被告中昕天诚公司已经完全履行与案外人洪山菜苔公司签订的合同的全部义务。2018年6月27日，向武汉市工商行政管理局洪山区分局提交企业名称预先登记手续，被告光彩惠民公司已出具了全部应由其出具的办理工商登记的全部手续，2019年5月16日，被告光彩惠民公司与案外人洪山菜苔公司成立光彩惠民文化旅游发展(武汉)有限公司。2、被告中昕天诚公司与案外人洪山菜苔公司签订协议后，合同内容没有实际履行，被告中昕天诚公司不应承担连带责任。3、本案担保内容是被告光彩惠民公司出具所需办理的手续后，担保责任已经完成，所以担保人不应承担担保责任。4、即使合同成立，但已超过担保期限。5、案外人洪山菜苔公司出具款项与答辩人无关。6、答辩人不是完成工商注册登记相对方，不应承担任何义务，工商登记是行政程序，且需多项达成一致，才能进行工商登记，其不确定因素太多，作为合同款项，不符合实际情况。7、涉案金额200万元是直接支付被告光彩惠民公司，项目公司垫付不具备依据。本案未通知被告，不发生债权转让的效力。 被告网言文创公司、危惊涛未提供相关答辩意见及证据材料。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告未到庭视为放弃对当事人提交的证据进行质证的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：原告禹生公司原名称为武汉东方长润投资有限公司，2021年1月26日经工商行政管理部门核准更名。被告光彩惠民公司原名称为光彩惠民科技发展有限公司，2018年8月1日经工商行政管理部门核准更名。2018年4月27日，案外人洪山菜苔公司（协议甲方）与被告光彩惠民公司（协议乙方）签订了《项目合作协议》1份（以下简称协议一），协议约定：乙方关联方拟与甲方关联方合作成立光彩文旅公司，光彩文旅公司拟与甲方成立项目公司建设运营洪山菜苔产业园项目，项目公司注册资本1000万元，甲方拟出资400万元，光彩文旅公司拟出资600万元。因项目公司暂未设立，项目公司支付给被告光彩惠民公司的200万元由甲方先行垫付。乙方同意并保证，在本协议签订之日起30日内为配合完成光彩文旅和项目公司工商注册登记手续，承诺提供上述两公司办理商营业执照所需的应由乙方出具的所有相关文件、证明等手续。若乙方在本协议签订之日起30日内未及时提供相关文件和手续，导致上述两公司工商注册登记手续未能完成的，则乙方在10日内返还甲方代项目公司垫付给光彩惠民科技发展有限公司的200万元。若乙方不能在约定时间内返还甲方代项目公司垫付给光彩惠民科技发展有限公司的200万元，违约方每延迟一日须向甲方按支付未返还款项的1%违约金。此外，双方还就协议的其他相关条款进行了约定。协议签订当日，案外人洪山菜苔公司依协议约定向被告光彩惠民公司支付款项200万元。 另外，案外人洪山菜苔公司作为协议丙方又与被告中昕天诚公司（协议甲方）、网言文创公司（协议乙方）、严中祥（保证人）、危惊涛（保证人）签订《项目合作协议》1份（但未签署日期）（（以下简称协议二）），该协议约定：被告中昕天诚公司、网言文创公司与光彩集团或光彩集团旗下指定公司成立光彩文旅公司，再由光彩文旅公司与案外人洪山菜苔公司合作成立项目公司，由项目公司运作洪山菜苔产业园产地建设项目。因项目公司暂未设立，由案外人洪山菜苔公司先行垫付200万元给被告光彩惠民公司。被告中昕天诚公司、网言文创公司同意并保证，在本协议签订之日起45日内完成项目公司工商注册登记手续，以项目公司营业执照签发的日期为准。被告中昕天诚公司、网言文创公司承诺若协议签订45日内未完成项目公司工商注册登记手续，则被告中昕天诚公司、网言文创公司应于未完成项目公司工商注册登记手续之日起5日内向洪山菜苔公司返还200万元，被告严中祥、危惊涛作为保证人对此承担连带责任；如被告中昕天诚公司、网言文创公司、严中祥、危惊涛未能如约还款，则违约方每延迟一日需向原告支付未返还款项的5‰违约金。 上述两份协议签订后，被告光彩惠民公司、中昕天诚公司、网言文创公司于2018年5月16日出资1000万元成立了光彩惠民文化旅游发展（武汉）有限公司，法定代表人为被告严中祥。协议约定成立的项目公司仅进行了企业名称预先审核登记，核准时间为2018年6月27日，登记名称为武汉洪山菜薹光彩文化发展有限公司，股东为董光英、案外人洪山菜苔公司和光彩惠民文化旅游发展（武汉）有限公司。2019年12月2日，案外人洪山菜苔公司与原告签订《债权转让协议》1份，将基于涉案《合作协议》的债权200万元及违约金的请求权转让本案原告，并通过邮寄及微信方式通知了上述五被告。 本院认为，案外人洪山菜苔公司和被告光彩惠民公司于2018年4月27日签订的协议一以及其与被告中昕天诚公司、网言文创公司、严中祥、危惊涛签订协议二均系各方当事人之间真实的意思表示且不违反法律规定，该两份协议合法、有效；案外人洪山菜苔公司与原告在2019年12月2日签订《债权转让协议》系各双方当事人之间真实的意思表示且不违反法律规定，案外人洪山菜苔公司也履行了通知义务，该协议合法、有效。一、被告光彩惠民公司承诺若在本协议（协议一）签订之日起30日内（即2018年5月27日前）未及时提供相关文件和手续，导致项目公司工商注册登记手续未能完成的，则在10日内（即2018年6月6日前）返还案外人洪山菜苔公司代项目公司垫付给被告光彩惠民公司的200万元；若不能在约定时间内返还案外人洪山菜苔公司代项目公司垫付给被告光彩惠民公司的200万元，违约方每延迟一日须向洪山菜苔公司按支付未返还款项的1‰违约金。由于，合作协议中已经明确200万元的性质为“洪山菜苔公司代项目公司垫付给光彩惠民科技发展有限公司的200万元”，是故，本院对被告光彩惠民公司辩称“收取的200万元系洪山菜苔公司为了取得该项目的经营权利而给付的咨询费用”，依据不足，本院不予支持。本案在审理过程中，被告光彩惠民公司并未提供足够证据证明其履行了合同约定的义务，应当承担违约责任，向案外人洪山菜苔公司返还垫付款200万元，并支付自2018年6月8日起每延迟一日未返还款项的1‰违约金。2019年12月2日，案外人洪山菜苔公司与原告签订《债权转让协议》，将上述对被告的债权转让给原告，并向被告发出债权让与通知。债权转让后，被告光彩惠民公司应当向原告履行债务。二、被告中昕天诚公司、网言文创公司承诺若在本协议（协议二）签订之日起45日内未完成项目公司工商注册登记手续，则丙方（洪山菜苔公司）有权要求甲方（中昕天诚公司）、乙方（网言文创公司）返还丙方代项目公司垫付给被告光彩惠民公司的200万元，甲方、乙方同意并保证，若在本协议签订之日起45日内未完成项目公司工商注册登记手续，甲方、乙方在未完成项目公司工商设立登记手续之日起5日内返还丙方代项目公司垫付给光彩惠民科技发展有限公司的200万元；若甲方、乙方及保证人违约，不能在约定时间内返还丙方代项目公司垫付给光彩惠民科技发展有限公司的200万元，违约方每延迟一日须向丙方按支付未返还款项的5‰违约金。本案庭审中查明，项目公司至今未完成工商注册登记，故被告中昕天诚公司、网言文创公司应当向案外人洪山菜苔公司履行返还垫付款200万元并承担违约金。案外人洪山菜苔公司将上述对被告的债权转让给原告后，被告中昕天诚公司、网言文创公司应当向原告履行债务。三、被告严中祥、危惊涛承诺对于被告中昕天诚公司、网言文创公司在未完成项目公司工商设立登记手续之日返还案外人洪山菜苔公司代项目公司垫付给被告光彩惠民公司的200万元承担连带保证责任，构成担保合同关系。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任；保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。案外人洪山菜苔公司应当在自主债务履行期届满之日起六个月内向保证人被告严中祥、危惊涛要求承担保证责任。根据项目公司预登记的核准时间为2018年6月27日可以看出，保证期间已经超过且原告并无证据证明其在保证期间主张过权利，故被告严中祥、危惊涛不应在承担保证责任。综上所述，对原告要求被告光彩惠民公司返还垫付款项200万元、支付违约金以及被告中昕天诚公司、网言文创公司承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持；对原告要求被告严中祥、危惊涛承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第一百零七条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》二十二条、二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告光彩惠民科技产业发展有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向原告武汉禹生投资有限公司返还垫付款项200万元； 二、被告光彩惠民科技产业发展有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向原告武汉禹生投资有限公司支付违约金（以200万元为基数，从2018年6月6日至实际支付之日止，按日1‰计算）； 三、被告武汉中昕天诚科技有限公司、福建网言文创信息科技有限公司对上述第一项、第二项款项的返还及支付承担连带责任。 三、驳回原告武汉禹生投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费32224元以及公告费260元由被告光彩惠民科技产业发展有限公司、武汉中昕天诚科技有限公司、福建网言文创信息科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审判员 邵 冬 二〇二一年二月二十二日 书记员 万玲玲