北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终2758号上诉人（原审原告）：北京惠物润美商业管理有限公司金星路分公司，住所地北京市大兴区金星西路**院**楼**。负责人：黄欣。委托诉讼代理人：杨志军，男，该公司员工。委托诉讼代理人：吴敏，女，该公司员工。被上诉人（原审被告）：芦子军，男，1981年1月5日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：孟祥龙，北京市炜衡律师事务所律师。上诉人北京惠物润美商业管理有限公司金星路分公司（以下简称润美分公司）因与被上诉人芦子军劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2020）京0115民初16657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。润美分公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持润美分公司的诉讼请求。事实与理由：芦子军自入职后就学习并知悉公司相关管理制度，认可接收培训并签字确认，并表示不会违反细则中的条款，愿意接受处罚。润美分公司在2019年年末连续开展的四次“工作在岗检查”中，发现芦子军未在工作岗位并不知去向，有在岗人员书面签字确认。后期经与芦子军沟通，明确要求其在工作期间严格履行工作岗位职责，并要求其对事实进行签字确认，芦子军拒绝。随即润美分公司通过EMS向芦子军履行法定送达。润美分公司在连续多次口头、函告处理后，芦子军依然一意孤行，故润美分公司依据公司《员工纪律管理办法》和劳动合同法规定，对芦子军予以解除劳动合同处理。润美分公司作为商业服务类行业，芦子军在此疫情期间作为一名服务人员，应站好本职工作岗位，服务于社会大众。但芦子军一方面无视公司管理制度，另一方面伙同其他人员消极怠工，擅离职守。在工作管理上造成了较大负面影响。润美分公司在多次采取劝说、劝告无效的情况下，依据公司管理制度及相关法律规定予以处理。芦子军辩称，同意一审判决，不同意润美分公司的上诉请求和理由。润美分公司向一审法院起诉请求：1.润美分公司无需向芦子军支付违法解除劳动关系赔偿金88847.61元；2.由芦子军承担诉讼费。一审法院认定事实：润美分公司原名称为乐购特易购商业（北京）有限公司金星路分公司，于2020年4月3日变更为现名称。芦子军于2011年12月10日入职润美分公司，岗位为日配客经理。双方于2015年12月10日签订了无固定期限劳动合同。润美分公司以芦子军2019年12月3日、2019年12月10日未在岗、未履行本职工作为由，分别予以记过处分，并向芦子军邮寄了员工行为奖惩审批表及违纪陈述书，员工奖惩审批表及违纪陈述书上均无芦子军的签字，芦子军对其真实性不认可，称未收到过前述文件。润美分公司出具解除劳动合同通知函，载明：“芦子军：鉴于你在2019年12月10日-12月28日期间，人事部多次查岗均未在岗，未履行本职工作。根据员工纪律管理办法细则：b-27条：‘工作时间睡觉或擅离职守未造成损失的’予以记首次书面警告处分（记过），因期间仍违反门店纪律且已累计记过两次，门店已EMS邮寄形式送达，根据员工纪律管理办法细则d-1条：接到记大过警告后12个月内，又犯记大过警告类违纪行为一次，或记过类违纪行为两次，或书面劝导类违纪行为三次，或记过警告类违纪行为一次和书面劝导类违纪行为两次的属违规解约行为之规定。同时根据劳动合同法第三十九条第二项‘严重违反用人单位的规章制度的’规定自2020年1月19日起与你解除劳动合同。”并以邮寄形式向芦子军送达。芦子军认可其受到前述通知函，但主张不认可解除理由。2020年4月17日，芦子军到北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）申请仲裁，要求：1.润美分公司支付违法解除劳动关系赔偿金93670元；2.润美分公司支付2020年1月1日至2020年1月18日工资差额2319.66元；3.润美分公司支付2019年1月1日至2020年1月18日未休年假工资6914.94元；4.润美分公司支付2020年度过节费1000元；5.润美分公司支付2019年1月1日至2019年12月31日绩效奖金4700元；6.润美分公司支付2019年1月1日至2019年12月31日员工福利基金320元。2020年6月15日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字[2020]第2608号裁决书，裁决：1.润美分公司支付芦子军违法解除劳动关系赔偿金88847.61元；2.驳回芦子军的其他仲裁请求。润美分公司不同意上述裁决，起诉至一审法院。润美分公司提交员工纪律管理办法及确认书、在岗情况检查确认表、巡视视频资料，证明芦子军知悉公司管理制度且存在工作时间不在岗情况。润美分公司违纪处分细则规定：b）员工有下列行为之一的，予以记首次书面警告处分（记过）……27.工作时间睡觉或擅离职守尚未造成损失的。d）员工有下列行为之一者，予以违纪解约处分（开除）：1.接到记大过警告后12个月内，又犯记大过警告类违纪行为一次，或记过类违纪行为两次，或书面劝导类违纪行为三次，或记过警告类违纪行为一次和书面劝导类违纪行为两次的。芦子军称其未收到过员工纪律管理办法，对确认书上其本人签字的真实性不认可但不申请鉴定，对在岗情况检查确认表不予认可，对巡视视频资料的真实性及证明目的均不认可，称视频均是手机录的短视频，时长大概一两分钟，不能反映真实情况，也不能反映真实录制时间和地点。一审庭审中，关于离职前12个月平均工资数额问题，芦子军与润美分公司均表示同意以仲裁认定的数额为计算标准。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于违法解除劳动关系赔偿金问题。润美分公司以芦子军“多次查岗均未在岗，未履行本职工作”为由，认为芦子军属于“工作时间睡觉或擅离职守未造成损失”的情况，对芦子军予以记首次书面警告处分（记过），两次记过处分后，依据规章制度与芦子军解除劳动合同。润美分公司应对芦子军存在违反规章制度的事实承担举证责任。润美分公司提交的在岗情况检查确认表、巡视视频不足以证明芦子军未在岗，亦不足以证明芦子军擅离职守，应承担举证不能的不利后果，润美分公司与芦子军解除劳动合同缺乏事实及法律依据。故应支付芦子军违法解除劳动关系赔偿金。经核算，仲裁裁决的数额不高于一审法院依法核算的数额，且芦子军认可仲裁裁决，未就此提起诉讼，一审法院对此不持异议。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、北京惠物润美商业管理有限公司金星路分公司于判决生效之日起十日内支付芦子军违法解除劳动关系赔偿金88847.61元；二、驳回北京惠物润美商业管理有限公司金星路分公司的全部诉讼请求。双方当事人二审期间均未提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，润美分公司以芦子军多次查岗均未在岗为由，认定芦子军违反公司规章制度，并与芦子军解除劳动合同，但综合芦子军在卖场中的工作岗位及性质，仅凭润美分公司单方制作的在岗情况检查确认表及巡视视频等，难以认定芦子军在巡查期间内未在岗，故一审法院认定润美分公司与芦子军解除劳动合同缺乏依据，并据此判令润美分公司支付芦子军解除劳动关系赔偿金，并无不当。综上所述，润美分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京惠物润美商业管理有限公司金星路分公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 李汉一审 判 员 李 琴审 判 员 卫 华二〇二一年二月二十六日法官助理 祁哲洋书 记 员 于明洁