广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0115刑初635号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人陈诗培，男，1996年10月2日出生于广东省陆丰市，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省陆丰市。因本案于2020年8月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。委托辩护人汪小建，广东桂商律师事务所律师。被告人郑建填，男，1996年5月6日出生于广东省陆丰市，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省陆丰市。因本案于2020年8月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。委托辩护人张华，广东桂商律师事务所律师。被告人郑伟艺，男，1992年6月5日出生于广东省陆丰市，汉族，高中文化，无业，户籍地广东省陆丰市。因本案于2020年8月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。委托辩护人陈日升，广东桂商律师事务所律师。被告人郑智梓，男，1992年4月10日出生于广东省陆丰市，汉族，职中文化，无业，户籍地广东省陆丰市。因本案于2020年8月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。委托辩护人何志梅，广东桂商律师事务所律师。被告人杨绍庭，男，1995年8月7日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，初中文化，无业，户籍地湖南省通道侗族自治县。因本案于2020年8月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。指定辩护人黄遇春，广东埔穗律师事务所律师，由广州市南沙区法律援助处指派。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检刑诉〔2020〕221号起诉书指控被告人陈诗培、郑建填、郑伟艺、郑智梓、杨绍庭犯非法经营罪，并建议适用速裁程序审理。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2021年1月25日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察官廖亮出庭支持公诉，被告人陈诗培、郑建填、郑伟艺、郑智梓、杨绍庭及辩护人汪小建、张华、陈日升、何志梅、黄遇春等均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2020年8月6日晚，被告人杨绍庭接受他人委托，为获得高额运费，在明知他人无经营烟草许可证明的情况下，仍驾驶车牌号为粤Ａ×××**白色奥德赛小汽车，从广东省普宁市运输一批假烟至广州市南沙区大涌市场附近交给接货人，后在广州市南沙区大涌市场附近早餐店被民警抓获。被告人陈诗培、郑伟艺、郑建填、郑智梓在明知他人无经营烟草许可证明的情况下，提供非法经营香烟的帮助行为。其中被告人陈诗培负责与运烟到南沙的送货人对接后将送货车开至仓库卸货；被告人郑建填与被告人郑伟艺负责将假烟清点分类、配烟等，被告人郑建填还负责租赁仓库，被告人郑伟艺还负责开车送货；被告人郑智梓负责租赁仓库、在仓库周边开摩托车负责望风。2020年8月6日6时许，被告人陈诗培与被告人杨绍庭对接后，驾驶粤Ａ×××**白色奥德赛小汽车到广州市南沙区南沙街沙螺湾东街7号准备卸货时，民警将正在搬运假烟的被告人陈诗培、郑建填、郑伟艺当场抓获，在广州市南沙区雨沙街板头村东坑六巷8号抓获被告人郑智梓。公安机关在粤Ａ×××**白色奥德赛小汽车上查获双喜（软经典）等4种香烟品牌共计1000条，总价值12.4万元：在南沙街板头村东坑六巷8号查获双喜（软经典）等16种香烟品牌共计2874条，总价值42.643万元；在螺湾村沙螺湾东街7号查获双喜（软经典）等9种香烟品牌共计1572条，总价值20.258万元。经鉴定以上均为假冒注册商标且伪劣的卷烟，总价值75.301万元。公安机关还扣押了案涉的粤Ａ×××**两轮摩托车、鄂Ｊ×××**褐色五菱宏光汽车、粤Ｅ×××**白色比亚迪汽车、粤Ａ×××**白色奥德赛汽车、信号屏蔽器、砍刀、对讲机、手机等。被告人陈诗培、郑建填、郑伟艺、郑智梓、杨绍庭归案后均如实供述其犯罪事实，并于庭前与公诉机关签订《认罪认罚具结协议书》。上述事实，有公诉机关提供的五被告人的户籍证明、人口信息查询情况，抓获经过，有关微信聊天记录，作案工具、查获香烟、存放地点等照片，视频截图，搜查、扣押决定书、扣押笔录，广州市烟草专卖局出具的证明，租房合同，车辆查询信息，现场勘验笔录及照片，卷烟、雪茄鉴定检验报告，涉案烟草专卖品核价表，证人梁某、麦某、马某的证言，被告人陈诗培、郑建填、郑伟艺、郑智梓、杨绍庭的供述及辩解等证据证实，五被告人在庭审中均无异议，认罪认罚，足以认定。公诉机关认为被告人陈诗培、郑建填、郑伟艺、郑智梓、杨绍庭非法经营烟草专卖品，均构成非法经营罪。各被告人在共同犯罪中均系从犯，均有坦白的从轻处罚情节,结合各被告人认罪认罚，建议对被告人陈诗培判处有期徒刑一年九个月，并处罚金；对被告人郑建填判处有期徒刑一年七个月，并处罚金；对被告人郑伟艺判处有期徒刑一年六个月，并处罚金；对被告人郑智梓判处有期徒刑一年四个月，并处罚金；对被告人杨绍庭判处有期徒刑九个月，并处罚金。被告人陈诗培认罪认罚，称：其受雇于人，领了2个月工资约16000元；其被扣押4部手机，除了132开头的一部手机是私人手机外，其他3部手机及粤Ａ×××**两轮摩托车都是作案工具。其辩护人提出如下意见：陈诗培是从犯，坦白，认罪认罚；另外其涉案情节较轻，主观恶性不大，文化程度不高，因为经济困难才犯罪，其未婚妻已怀孕；请求对其从轻处罚，适用缓刑。被告人郑建填认罪认罚，称：其领了一个月工资7000余元；其被扣押手机两部，其中1部黑色苹果7Plus是私人手机，另一部是作案工具。其辩护人提出如下意见：郑建填是从犯，犯罪情节轻微，社会危害不大，其并非犯意提出者、组织者、策划者，只是从事分配假烟等辅助行为；其犯罪时间只有2个月，获得7000余元工资，获利较小，此外有坦白情节，认罪认罚，是初犯、偶犯；参与犯罪主要是法律意识不强，受到老板蛊惑，老板对其说是经营跨区域的香烟；其愿意退赃，缴纳罚金；其是家庭重要经济支柱；请求对其在有期徒刑一年六个月以下从轻处罚。被告人郑伟艺认罪认罚，称：其领了一个多月工资7000余元；鄂Ｊ×××**褐色五菱宏光汽车、粤Ｅ×××**白色比亚迪汽车都是老板给其用于运货用的；扣押的手机1部用于与同案人联系。其辩护人提出如下意见：郑伟艺是从犯，无前科，坦白，认罪认罚，只拿了一个月工资，犯罪时间短，主观恶性小，有悔罪表现，请求对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人郑智梓认罪认罚，称：其领了工资2200元；其被扣押手机2部，其中黑色苹果7Plus是私人手机，另一部是作案工具。其辩护人提出如下意见：郑智梓如实供述，有悔罪表现，无前科，是初犯；在案中是从犯，只负责仓库的看风；其通过朋友介绍来到仓库，主观恶性小；请求对其从轻处罚并适用缓刑。被告人杨绍庭认罪认罚，称：其领了1300元运费；其驾驶的粤Ａ×××**白色奥德赛汽车、对讲机都是老板给其运货用的；其被扣押的2部手机，其中OPPO手机是作案工具，另一部VIVO手机是私人手机。其辩护人提出如下意见：杨绍庭是初犯，认罪态度好，如实供述；其行为不属于情节严重，且主观恶性小，无人身危险性；其自愿认罪认罚，符合缓刑适用条件。请求对其从轻处罚，并适用缓刑。本院认为，公诉机关指控被告人陈诗培、郑建填、郑伟艺、郑智梓、杨绍庭犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。被告人陈诗培、郑建填、郑伟艺、郑智梓、杨绍庭均是非法经营罪的共犯，自愿认罪认罚并在庭前签署了具结书，依法可以从宽处理。综合本案的性质、情节、危害后果及被告人陈诗培、郑建填、郑伟艺、郑智梓、杨绍庭的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款和根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人陈诗培犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月6日起至2022年5月5日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人郑建填犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月6日起至2022年3月5日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、被告人郑伟艺犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月6日起至2022年2月5日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十五日内一次性向本院缴纳。）四、被告人郑智梓犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月6日起至2021年12月5日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十五日内一次性向本院缴纳。）五、被告人杨绍庭犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月6日起至2021年5月5日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十五日内一次性向本院缴纳。）六、继续追缴被告人陈诗培、郑伟艺、郑建填、郑智梓、杨绍庭的违法所得，上缴国库。七、扣押于公安机关的汽车、摩托车、手机等作案工具，均予以没收、上缴国库。扣押的涉案香烟，予以没收、销毁。扣押的砍刀、信号屏蔽器等违禁品，均予以没收、销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡名态人民陪审员  岳茂昌人民陪审员  翁秋燕二〇二一年二月四日法官助理陈一松书记员马海欣附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（1）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”（1）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（1）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条第（一）项非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（1）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。