辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终2520号上诉人（一审被告）：辽宁银华物业有限公司银苑分公司，住所地沈阳市沈河区北站路**（1402)。负责人：李滨滨，系该分公司经理。委托诉讼代理人：白建中，男，该公司工作人员。被上诉人（一审原告）：金喜荣，男，1964年11月15日出生，汉族，住沈阳市大**。上诉人辽宁银华物业有限公司银苑分公司（以下简称“银华物业公司”）因与被上诉人金喜荣劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初3543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。银华物业公司上诉请求：1.撤销（2020）辽0103民初3543号民事判决，改判或发回重审；2.金喜荣承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由:一审认定事实错误，适用法律错误，没有赔偿给付的依据标准。金喜荣辩称，同意一审法院判决，请求二审法院驳回上诉，维持原判。金喜荣向一审法院提出诉讼请求：1、请求判决银华物业公司给付金喜荣经济补偿金贰万元整；2、请求判决银华物业公司给付金喜荣未签订劳动合同双倍工资差额贰万元整（2017年12月一2019年11月）；3、请求判决银华物业公司给付金喜荣未达到最低工资标准赔偿金壹万元整；4、请求判决银华物业公司给付金喜荣未给喜荣缴纳交五险一金赔偿金叁万元整（2017年12月-2019年11月）、失业保险金壹万元整；5、请求判决银华物业公司给付金喜荣工作超时工资贰万元整；6、本案全部费用由银华物业公司承担。一审法院认定事实：金喜荣于2017年12月到银华物业公司任职,从事保安工作，双方未签订书面劳动合同，金喜荣的工作时间为上24小时休48小时，入职时金喜荣的月工资标准为1500元，2019年8月份起金喜荣的月工资标准增加为1620元。银华物业公司未为金喜荣交纳社会统筹保险。自2019年11月1日起，金喜荣未再到银华物业公司工作。对于离职原因，金喜荣主张因银华物业公司招聘新的保安，让金喜荣等人到其他保安公司工作，金喜荣不同意，银华物业公司就让金喜荣回去等通知；银华物业公司主张因金喜荣不同意调换岗位，此后未再到岗工作。同时，银华物业公司陈述对于金喜荣的本次起诉同意补偿16000多元。2019年11月20日，金喜荣以要求银华物业公司支付解除劳动合同经济补偿金2万元、未签订劳动合同双倍工资差额2万元（2017年12月一2019年11月）、未达到最低工资标准赔偿金1万元、未缴纳五险一金赔偿金3万元（2017年12月-2019年11月）、失业保险金1万元、超时工资2万元为由向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于当日作出沈河劳人仲不字[2019]2001号不予受理通知书。金喜荣不服该不予受理通知书，向本院提起诉讼。另查，庭审中，金喜荣申请的证人侯某的陈述，金喜荣原来的月工资标准为1500元，直到最后两个月才增加到每月1620元。2018年1月1日起，沈阳市和平区、沈河区、大东区、皇姑区、铁西区、苏家屯区、浑南区、沈北新区、于洪区月最低工资标准由1530元，调整为1620元。2019年11月1日起，沈阳市和平区、沈河区、铁西区、皇姑区、大东区、浑南区、于洪区、沈北新区、苏家屯区月最低工资标准由1620元调整为1810元。2018年，沈阳市沈河区累计缴纳失业保险费满1年不足10年的失业人员，失业保险金标准为每月1183元。一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，虽金喜荣、银华物业公司之间未签订书面劳动合同，但银华物业公司在答辩中认可金喜荣系通过全体开会招聘到银华物业公司从事保安工作，可以看出，双方符合法律法规规定的主体资格,金喜荣受银华物业公司的劳动管理，从事银华物业公司安排的有报酬的劳动,双方的关系符合劳动关系的特点。故，金喜荣与华物业公司之间存在事实劳动关系。庭审中，金喜荣、银华物业公司均确认金喜荣的入职时间为2017年12月，离职时间为2019年11月1日，即自2017年12月起至2019年11月1日止，金喜荣与银华物业公司之间形成劳动合同关系。关于金喜荣主张银华物业公司应给付经济补偿金2万元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款第二项的规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。本案中，关于离职原因，金喜荣主张因银华物业公司招聘新的保安，让金喜荣等人到其他保安公司工作，金喜荣不同意，银华物业公司就让金喜荣回去等通知；银华物业公司主张因金喜荣不同意调换岗位，此后未再到岗工作。现金喜荣、银华物业公司在庭审中均未提交书面解除合同的证据，一审法院视为金喜荣、银华物业公司协商一致解除劳动合同。根据上述法律规定，银华物业公司应向金喜荣支付解除劳动合同的经济补偿金。对于经济补偿金的计算标准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，金喜荣在银华物业公司工作1年零11个月（自2017年12月起至2019年11月1日止），银华物业公司应给付金喜荣2个月的经济补偿金。对于金喜荣的工资水平。虽金喜荣主张其入职时月工资是1500元，大约到2019年5月时增加到每月1620元，但根据金喜荣申请的证人侯某的陈述，金喜荣原来的工资标准为每月1500元，直到最后两个月才增加到每月1620元，且银华物业公司亦主张金喜荣入职时月工资为1500元，2019年8月时月工资增加到1620元。经查金喜荣的离职时间为2019年11月1日，因此，在金喜荣、银华物业公司均未提供相关证据证明2017年12月至2019年11月期间每月工资的实际数额，综合证人侯某和银华物业公司的陈述，一审法院认定金喜荣入职时月基本工资为1500元，2019年8月份起工资标准增加为每月1620元。低于2018年沈阳市最低工资标准1620元，在计算经济补偿金时应按照1620元的标准为宜。故，银华物业公司应给付金喜荣解除劳动合同经济补偿金3240元（1620元×2个月）。关于金喜荣主张银华物业公司应给付未签订劳动合同双倍工资差额2万元（自2017年12月起至2019年11月止）的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。金喜荣于2017年12月入职，双方并未签订书面劳动合同，现双方均未提供相关证据证明2018年1月至2018年11月期间每月工资的实际数额，宜按2018年沈阳市最低工资标准计算。银华物业公司应当向金喜荣支付2018年1月至2018年11月期间未签订劳动合同二倍工资差额17820元（1620元×11个月）。关于金喜荣主张银华物业公司应给付未达到最低工资标准赔偿金1万元的诉讼请求。根据劳动和社会保障部制定并于2004年3月1日实行的《最低工资规定》第十二条规定：在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准:(一)延长工作时间工资;(二)中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴;(三)法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。实行计件工资或提成工资等工资形式的用人单位，在科学合理的劳动定额基础上，其支付劳动者的工资不得低于相应的最低工资标准。劳动者由于本人原因造成在法定工作时间内或依法签订的劳动合同约定的工作时间内未提供正常劳动的，不适用于本条规定。另外，按照该规定第十三条规定：用人单位违反本规定第十一条规定的，由劳动保障行政部门责令其限期改正;违反本规定第十二条规定的，由劳动保障行政部门责令其限期补发所欠劳动者工资，并可责令其按所欠工资的1至5倍支付劳动者赔偿金。可见，当用人单位支付给劳动者的工资低于当地最低工资标准时，有权对用人单位进行限制的主体是当地的劳动保障行政部门，法院不能对当事人的此项请求进行审判。故，对于金喜荣要求银华物业公司支付赔偿金的诉讼请求，没有法律依据，一审法院不予支持。关于金喜荣主张银华物业公司应给付未缴纳五险一金赔偿金3万元（自2017年12月起至2019年11月止）的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”社会保险费用的征缴与补缴是社会保险行政部门的法定职责，不属于人民法院的受案范围。故，对于金喜荣的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于金喜荣主张银华物业公司应给付失业保险金1万元的诉讼请求。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定，失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。银华物业公司并未向银华物业公司金喜荣出具正式的终止或者解除劳动关系证明书，亦未为金喜荣进行备案，导致金喜荣无法领取失业金，对金喜荣未能领取失业保险金的损失，银华物业公司应予以赔偿。关于赔偿标准，根据《辽宁省失业保险条例》第十七条、第十八条的规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间内增加1年，增加3个月的实业保险金；累计缴费时间满5年不满10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金最长为18个月，累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月，本案金喜荣在银华物业公司工作1年零11个月（自2017年12月起至2019年11月1日止），故银华物业公司应赔偿金喜荣3个月的失业金损失。根据《沈阳市人民政府关于调整沈阳市失业保险金标准的通知》（沈政发[2017]58号），市内五区及浑南区、于洪区、沈北新区、苏家屯区累计缴纳失业保险费满1年不足10年的失业人员，失业保险金标准从2018年1月1日起，为每月1183元，则银华物业公司应赔偿金喜荣未领取失业金损失3549元（1183元3个月）。关于金喜荣主张银华物业公司应给付超时工资1万元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解除（三）》第九条的相关规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案金喜荣未提供证据予以证明加班事实的存在，故对金喜荣的该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国动同法》第十条、第二十九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《最低工资规定》第十二条、第十三条，《辽宁省失业保险条例》第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决：一、被告辽宁银华物业有限公司银苑分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告金喜荣经济补偿金3240元；二、被告辽宁银华物业有限公司银苑分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告金喜荣未签订劳动合同二倍工资差额17820元；三、被告辽宁银华物业有限公司银苑分公司于发生法律效力之日起十日内赔偿原告金喜荣失业保险金损失3549元；四、驳回原告金喜荣的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告辽宁银华物业有限公司银苑分公司承担。本院二审开庭时，上诉人银华物业公司未提供新证据，被上诉人金喜荣申请证人阎某出庭作证，本院组织了质证。经本院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，关于金喜荣主张银华物业公司应给付经济补偿金2万元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款第二项、四十七条的规定，结合本院及一审法院已查明的事实可知，本案中，金喜荣、银华物业公司系协商一致解除劳动合同，银华物业公司应向金喜荣支付解除劳动合同的经济补偿金。结合金喜荣就职时间（2017年12月至2019年11月1日），金喜荣就职时的每月工资，及2018年沈阳市最低工资标准1620元，一审法院判决银华物业公司向金喜荣支付解除劳动合同的经济补偿金3240元（1620元×2个月）并无不当。关于金喜荣主张银华物业公司应给付未签订劳动合同双倍工资差额2万元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，金喜荣于2017年12月入职，双方并未签订书面劳动合同，结合金喜荣就职时的每月工资，及2018年沈阳市最低工资标准1620元，故一审法院判决银华物业公司向金喜荣支付2018年1月1日至2018年11月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额17820元（1620元×11个月）并无不当。关于金喜荣主张银华物业公司应给付失业保险金1万元的诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定、《辽宁省失业保险条例》第十七条、第十八条的规定，由于本案金喜荣在银华物业公司工作1年零11个月（自2017年12月起至2019年11月1日止），结合《沈阳市人民政府关于调整沈阳市失业保险金标准的通知》（沈政发[2017]58号）中2018年失业保险金标准为每月1183元的规定，故一审法院判决银华物业公司赔偿金喜荣未领取失业金损失3549元（1183元×3个月）并无不当。综上所述，银华物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁银华物业有限公司银苑分公司负担。本判决为终审判决。审判长 董 菁审判员 郝梦思审判员 刘风霞二〇二一年二月二十三日书记员 唐 娜本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。