江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终7879号上诉人（原审被告）：徐州趣创网络科技有限公司，住所地徐州市云龙区世茂茂悦广场****。法定代表人：潘小林，该公司经理。委托诉讼代理人：赵爱宝，浙江万松律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴淼，浙江万松律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李贺，男，1997年5月3日生，汉族，住徐州市铜山区。上诉人徐州趣创网络科技有限公司（以下简称趣创公司）因与被上诉人李贺劳动争议纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院(2020)苏0303民初3145号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人趣创公司向本院提出上诉，请求：撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人全部诉讼请求。本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审程序违法，判决之前上诉人未收到原审的诉状及证据材料，本案原审判决书由上诉人的股东转交法定代表人。二、事实认定不清。1.关于2020年1月15日至2020年3月1日的工资。上诉人公司于2020年1月15日放假，所有工资已发放完毕，后因冠状病毒疫情的影响，一直没有开工，被上诉人也没有在家工作提供劳动，因此，该部分的工资没有事实基础与法律依据。2.对于提成，在2019年1月15日前的提成均已支付完毕，此后放假期间没有上班就没有提成基础。关于提成基数，上诉人为案外人浙江宇石网络科技有限公司提供游戏推广业务，相应的业务均在案外人提供的浩乐玩管理系统上录入，被上诉人作为上诉人的员工，在浩乐玩管理系统上有账户，上诉人是根据该账户内的信息进行结算。李贺在工作期间的提成均已支付完毕。被上诉人以潘小林的账户查询客户的充值金额，但该客户并非被上诉人的业绩。关于提成比例，在2020年1月15日之前，被上诉人的业绩是按照20%发放，并非33%。1月15日之后，因疫情影响，如果有在家开工的，提成比例为15-18%，实际上，被上诉人也未在家工作。综上，原审程序违法，事实认定不清。请求依法予以改判驳回被上诉人的原审诉求。被上诉人李贺答辩认为：1.员工的聊天记录以及我和老板的聊天记录可以证明已多次提到过提成的问题。员工的证词可以证明提成点位在35%。2.疫情期间是没有工作的，我们业绩做到5000元钱以上是有底薪的，底薪是4000元。超过5000元以上的提成是20%，30000以上是30%，超过30000每一万加1%，上限35%。5000元钱以下无底薪只能拿业绩的60%。不存在疫情期间没有工作就没有工资。被上诉人李贺的一审诉讼请求：1.要求趣创公司支付2020年1月15日至3月1日期间的工资6000元；2.要求趣创公司支付2020年1月15日至3月1日期间的提成92411.5元。一审法院经审理查明：双方当事人签订《徐州趣创网络科技有限公司劳动合同书》一份，约定劳动合同期限为2019年10月15日至2020年10月15日，李贺从事游戏推广工作，趣创公司可根据工作需要和对李贺业绩的考核结果，按照合理诚信原则，变动李贺的工作岗位，李贺必须服从趣创公司安排，趣创公司应当每个月至少一次以货币形式支付李贺工资，不得克扣或无故拖欠工资，趣创公司承诺每月15日为发薪日。趣创公司同意为李贺提供如下福利待遇：基本工资+全勤+绩效+提成+工龄+年终奖。李贺提交支付宝账单两份，载明2019年11月收到工资18035元，其中4000元为工资，14035元为提成。2020年1月收到工资28124元，其中7750元为工资（李贺陈述该工资为2019年11月、12月两个月的工资），20374元为提成。李贺提交提成结算清单一份，载明李贺销售金额为185410元，提成比例33%，提成金额为61185元，李贺在清单上签字，并注明20374元。李贺陈述其仅领取三分之一的提成，剩余未领取。李贺陈述该清单系趣创公司负责人潘小林提供。李贺提交“浩乐玩管理系统”的交易明细打印件一组，载明2019年12月16日至2020年1月15日期间的业绩为185220元，2020年1月16日至2020年2月15日期间的业绩为139250元,2020年2月16日至2020年3月1日期间的业绩为47500元。李贺陈述33%的提成率系趣创公司负责人潘小林提出，李贺已预支10000元的提成。2020年3月3日，李贺以上述请求向徐州市云龙区人事争议劳动仲裁委员会申请仲裁，该仲委会于2020年3月10日出具徐云劳人仲不字[2020]第53号不予受理通知书。一审法院认为，依据李贺提交的劳动合同书可以证明双方之间的劳动合同关系。李贺为趣创公司提供劳动，用人单位应及时足额支付劳动者报酬，李贺工作期间仅收到三次趣创公司发放的工资，月均工资为3916.67元，故李贺主张2020年1月15日至2020年3月1日期间的工资应为5875元。关于李贺主张的2020年1月15日至2020年3月1日期间的提成，因合同约定李贺的工资部分包含提成，且李贺提交的浩乐玩管理系统的交易明细及结算清单能够说明李贺在该期间完成了相应的业绩，趣创公司应按照约定向李贺支付提成报酬，李贺主张92411.5元符合事实情况及相关法律规定，法院予以支持。综上，遂依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决：判决生效之日起十日内，趣创公司向李贺支付工资5875元、提成92411.5元。二审期间，上诉人趣创公司提供以下证据：1.营业执照打印件一份，拟证明上诉人的主体情况。2.群聊天记录一份（光盘），拟证明2020年1月15日之后因为疫情原因没有上班的事实。3.李贺聊天记录一份（光盘），拟证明没有基本工资，游戏的提成是15-18个点。4.2019年11月15日提成计算清单一份，拟证明2020年1月15日前的提成比例为20%。被上诉人李贺质证认为：对证据1、2、3无异议，确实没有去公司上班。聊天记录里面确实没有聊到基本工资，但是我确实有证据证明我是有基本工资的。对证据4有异议，有11月份公司领导潘小林的转账记录，证明我一共拿了18035元。从他的聊天记录中可以证明我的提成结算清单，1月15日之后老板仍然给我安排工作。聊天内容显示老板以平台未发放提成为由拖欠我的提成，以及承认他欠我钱的事实。二审期间被上诉人李贺提供以下证据：员工聊天记录打印件8张，内容是李贺就案件事实与另外三个员工的聊天记录，拟证明提成情况以及玩家是上诉人的。上诉人趣创公司质证认为：对于这组证据的三性均有异议，聊天对象的这三个人是不是上诉人的员工无法确认，所以对于真实性有意见；真实性不确认的情况下，对于关联性有异议。春节之前12月份的提成不止发了1/3，已经发放完毕。春节之间的工资提成都没有。被上诉人说的提成30000以上30%，每多10000增加1%，上限35%，与事实不符，即使是真实的，充其量也只能作为证人证言，现在证人没有出庭作证，所以我们对合法性有异议。二审期间查明，一审法院通过EMS邮寄开庭传票等诉讼材料通知趣创公司于2020年9月24日下午14:30分在该院第二十一法庭开庭。EMS法院专递邮件详情单显示，趣创公司于同年9月2日由他人代收上述材料。2020年9月24日开庭当日，经一审法院审判人员与趣创公司的法定代表人潘小林电话联系，潘小林表示其人在外地无法到庭，一审法院遂缺席审理并作出判决。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：1.本案一审期间的程序是否违反法律规定；2.被上诉人关于欠付工资以及提成的主张应否予以支持，一审认定数额是否正确。根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：一、关于程序问题，根据一审庭前送达情况，及庭审当日审判人员与趣创公司的法定代表人潘小林的通话内容，能够证实一审法院已经依照法定程序向上诉人趣创公司邮寄送达了开庭传票等材料，但趣创公司因自身原因未能到庭参加诉讼，一审法院遂缺席审理本案。因此，一审法院审理本案的程序合法，上诉人趣创公司的此项上诉请求不成立。二、关于被上诉人一审期间关于欠付工资及提成的主张，一审法院认定正确。根据被上诉人李贺一审提供的证据显示，双方在合同中约定了李贺的待遇组成为：基本工资+全勤+绩效+提成+工龄+年终奖。结合李贺一审提交的交易明细及结算清单，趣创公司应按照约定向李贺支付提成报酬，李贺主张92411.5元与其提供的证据内容相符，一审据此支持其主张符合事实情况及相关法律规定。趣创公司虽然否认了李贺主张的提成比例，同时对于李贺主张的充值玩家不予认可，但其提交的证据无法支持其此项主张。综上，上诉人趣创公司的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  陈玉浩审判员  李 琳审判员  吴晓志二〇二一年二月二十六日书记员  汤璐菲