陕西省渭南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）陕05刑终11号原公诉机关渭南市临渭区人民检察院。上诉人（原审被告人）张晓霞，女，1994年12月4日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，住西安市灞桥区，农民，2019年9月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月18日被逮捕，现羁押于渭南市临渭区看守所。上诉人（原审被告人）刘亚莉，女，1966年2月6日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，住西安市临潼区新市，农民，2019年9月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月18日被逮捕，现羁押于渭南市临渭区看守所。指定辩护人贺品品,陕西泰普律师事务所。渭南市临渭区人民法院审理渭南市临渭区人民检察院指控被告人张晓霞、刘亚莉犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月10日作出（2020）陕0502刑初346号刑事判决。宣判后，原审被告人张晓霞、刘亚莉不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。在本院审理过程中，上诉人赵晓霞申请撤回上诉。现已审理终结。原审判决认定，1、2019年8月25日，被告人张晓霞以每克400元的价格从其上线沙某某（另案处理）处购买毒品海洛因100克，后张晓霞与刘亚莉通过微信转账及现金交易，以每克520元的价格出售给刘亚莉，获毒资52000元。2、2019年8月28日，被告人张晓霞在西安市未央区科技大学附近，以每克480元的价格从其上线沙某某处购买毒品海洛因50克，后张晓霞与吸毒人员陈某某（已行政处罚）通过现金交易，以每克570元的价格出售给陈某某，获毒资28500元。3、2019年9月8日，被告人刘亚莉将从张晓霞处购买的毒品，在西安市临潼区XX城南门口与吸毒人员杨某甲（已行政处罚）通过微信转账及现金交易，以每克700元的价格出售给杨某甲10克毒品海洛因。2019年9月11日，公安机关在被告人刘亚莉住处将其抓获，从其家中查获毒品疑似物两包并查扣，净重分别为5克、7.52克。经鉴定：上述扣押毒品疑似物检出海洛因成分。另查，2019年9月11日，渭南市公安局临渭分局禁毒大队民警在西安市临潼区群星莱骊抓获被告人张晓霞，在西安市临潼区XX城抓获被告人刘亚莉。上述事实，有以下证据证实：1、案件来源、受案登记表及抓获经过证明,渭南市公安局临渭分局禁毒大队于2019年4月11日对本案立案侦查；于2019年9月11日抓获被告人张晓霞、刘亚莉 。2、现场检查笔录、照片及扣押清单证明,公安机关2019年9月11日抓获被告人刘亚莉时，从其家中查获毒品疑似物两包，净重分别为5克、7.52克。3、理化检验鉴定报告及鉴定结论告知笔录证明,公安机关从被告人刘亚莉住处查获的两包毒品疑似物，经鉴定均检出海洛因成分。鉴定结论已向被告人刘亚莉告知，被告人刘亚莉无异议。4、尿液现场检测结论书证明,被告人刘亚莉及吸毒人员陈某某、陈某甲、宋某某的尿液样本经现场检测，结果呈阳性。5、微信辨认笔录及照片证明,被告人张晓霞、刘亚莉互为微信好友，刘亚莉通过微信给张晓霞转账2000元；被告人刘亚莉与吸毒人员杨某甲互为好友，杨某甲通过微信向刘亚莉转账2000元。6、辨认笔录及照片证明,被告人张晓霞与贩毒人员沙某某能够互相辨认出对方；被告人张晓霞能够辨认出被告人刘亚莉、吸毒人员陈某某；吸毒人员陈某某能够辨认出被告人张晓霞；被告人刘亚莉能够辨认出被告人张晓霞、吸毒人员杨某甲；吸毒人员杨某甲能够辨认出被告人刘亚莉。7、现场辨认笔录及照片证明,被告人张晓霞辨认其与沙某某交易的地点位于西安市未央区科技大学附近，被告人刘亚莉辨认其与吸毒人员杨某甲的交易地点位于西安市临潼区XX城南门。8、渭南市公安局临渭分局禁毒大队出具的情况说明证明,公安机关在侦查中已掌握沙某某的基本情况及人员身份、住址信息，并获知沙某某将毒品存放于西安市未央区XX村一出租房内，但对存放的具体地址不明确。在将被告人张晓霞抓获后，经过对被告人张晓霞做工作，被告人张晓霞愿意配合公安机关。张晓霞通过微信语音联系沙某某称要购买毒品，后在XX村附近布控，在沙某某安排阿某某到XX村租住房屋内取完毒品离开时，在XX村村口将阿某某抓获，在出租屋内查获毒品海洛因217.5克，后根据阿某某的供述将沙某某抓获。9、电子数据检查委托书、电子数据检查委托协议书、电子数据检查笔录及图片记录表证明,2019年8月28日晚，被告人张晓霞与吸毒人员陈某某之间的微信聊天记录中联系购买毒品的相关事宜。10、行政处罚决定书证明,吸毒人员陈某某、杨某甲均被行政处罚。11、证人沙某某证明,他把毒品都卖给了一名汉族女子和一名年长的汉族男子，这名女子叫张晓霞，他和张晓霞是通过微信联系的，张晓霞的微信名叫“Miss.Zhang”，他总共卖给张晓霞3次毒品。第一次卖给张晓霞的100克是以每克400元的价格，后面第2、第3次每次都是50克以480元的价格出售的。2019年8月20几号，张晓霞在微信上联系他，问他有没有毒品，然后张晓霞就给他发了个定位，他就把毒品带到了对方指定的地点给了张晓霞，张晓霞给了他40000元的毒资。2019年8月30、31日左右，张晓霞又给他发微信，问他有没有毒品海洛因，然后对方给他发了一个定位，之后他到了一个学校的门口，给了对方50克毒品海洛因，然后张晓霞给了他24000元的现金。第3次和第2次是一样的，交易的地点、毒品数量、现金都一样，他给了张晓霞50克毒品，对方给了他24000元现金。他所贩卖的毒品是长条、块状的。他和张晓霞进行毒品交易一般是在西安工业大学门口。有一次是张晓霞和另外一个男子一起开车过来交易的。是2019年8月27、28号左右的时候，张晓霞微信和他视频通话，让他在晚上10点到11点的时候送50克海洛因到之前他们交易过的地点。然后他就按照张晓霞说的时间把毒品带到了指定地点，他到达指定地点的时候张晓霞还没有到，过了有十几分钟张晓霞给他发微信说到了，然后张晓霞从一辆汽车上下来。他看见张晓霞后就朝张晓霞走过去，上了那辆车，在车里他把毒品给了张晓霞。张晓霞拿到毒品后就把毒品直接递给了前面开车的那个人，然后张晓霞给了他钱后他就下车走了。他亲眼看见张晓霞把他送来的毒品亲手交给那名驾驶的白色小汽车的男子，张晓霞给了他24000元，他是以每克480元的价格卖给张晓霞的。12、证人陈某某证明,张晓霞的丈夫陈某乙把他叫爷，所以他认识张晓霞，他和张晓霞平时没有来往。2019年8月26日下午，田某某到他家来闲转，晚上7点多张晓霞给田某某打电话让他把钱给田某某，于是他给了田某某2万元现金。田某某拿了钱后就走了，田某某开的自己的白色哈弗H6车去接张晓霞去西安，给他购买毒品。时间不长田某某给他打电话说：“张晓霞说钱不够购买50克毒品”，他就给田某某说让把钱给送回来。过了大概1个小时，田某某到他家把2万元给他就走了。他给田某某的2万元是购买毒品的钱，8月26日晚上张晓霞给田某某打电话说去西安给他买毒品，让他把钱给田某某，于是他就给了田某某2万元现金，让田某某把钱给张晓霞。张晓霞是从西安一个彝族人处购买毒品。张晓霞刚开始没给他说多少钱一克海洛因，他想着2万元能买50克，后来张晓霞说钱不够，所以田某某把钱就又拿回来了。他让张晓霞买50克海洛因是打算自己抽。张晓霞的微信名是英文名字，他不认得，他的微信名字是“真的汉子”。2019年8月28日，他与张晓霞没有联系。他有一辆白色的奇骏轿车。13、证人田某某证明,2019年8月26日张晓霞给他发的微信视频，问他在哪。他说他在陈某某家里，张晓霞给他说让把他的车开上，陈某某给他钱，把钱捎上，他们俩一起去西安办个事。然后陈某某给了他一沓钱，大概1万元到2万元，他没有详细数，然后他开着他的白色哈弗H6越野车去接张晓霞，张晓霞上车后给他说“咱们俩到西安给陈某某取一点东西”。他们说的东西就是海洛因，然后他把钱给了张晓霞，张晓霞当时坐在后排座位上，张晓霞数了钱后说这不够50个的钱。他接着给陈某某打电话，陈某某说的钱数和张晓霞数的一样。他问张晓霞咋弄，张晓霞让他给陈某某把钱退了，然后他开车到陈某某家里，把钱退给了陈某某。张晓霞说的50个就是50克。退了钱后，张晓霞让他开车一起去西安，到彝族人那里混一点货给他抽。然后张晓霞让他开车到北郊西安工业大学门口，过了一会彝族人来了，第一次来的时候彝族人没有拿东西，张晓霞让彝族人把东西拿来，彝族人走了一会又回来了，上车后拿出了一块海洛因给张晓霞，张晓霞掰了一块给他，他把这块毒品藏了起来。张晓霞给彝族人说你这东西硬的很，然后他和张晓霞就开车回临潼了。张晓霞给他毒品他自己吸食了一部分，剩余的被公安机关查获了。14、证人杨某乙证明,他从陈某某那里买过几次毒品，当时高某某处没有毒品，他就在陈某某那里买了。陈某某最开始不卖给他，估计害怕他欠毒品钱。他也实在毒瘾上来后找不到货才打电话给陈某某，在他那里买。8月30日12时许，他之前两天都联系高某某了，高某某没有货，他就给陈某某打电话了，问有东西没有，陈某某说有呢，他就骑摩托车赶往陈某某家中，在陈某某家卧室他给了100元现金，陈某某给了他一小包毒品。拿了毒品他就回家吸食了，过了两天吸食完以后，到9月2日早上9时许，他又给陈某某打电话买货，陈某某答应后他就骑车去取货，还是给的100元现金，陈某某把毒品给他后他就回家吸食了。陈某某卖给他的毒品，两次都是用白色的塑料薄膜包成的小包包，一包大概就是0.1克左右。家里人反对他吸食毒品，他害怕被发现了，就把和陈某某的通话记录都删除了。他没有陈某某的微信，也不知道陈某某用不用微信，购买毒品用的都是现金，他经济紧张，每次都只拿100元的毒品。15、证人杨某甲证明,他吸食的毒品是从刘亚莉处购买的，2019年9月8日“亚莉”给他发微信意思有东西了，他说要10克毒品，他们约在西安市临潼区XX城南门见面，他到了后给刘亚莉打了个电话，过了会刘亚莉就过来了，见面后他分两次通过微信给刘亚莉转账了700元、1300元，还有给他500元的现金，刘亚莉出售给他10克海洛因，用一个塑料纸包裹的。他从“亚莉”处购买的海洛因1克700元，当时给了刘亚莉2500元，还有4500元没有给。他购买毒品的目的是供自己吸食。16、证人宋某某证明,2019年9月7日20时许，他在西安市临潼区XX城XX园XX号楼XX单元XX楼XX户刘亚莉家里的卫生间用锡纸烫吸的方式吸食毒品，他吸食的毒品是在刘亚莉卫生间的马桶旁边地上捡的，是他上厕所的时候看见马桶旁边有一个小纸包，他捡起来拆开发现是毒品，他就吸食了。17、证人范某某证明,系被告人刘亚莉之子， 2019年8月25日，他妈刘亚莉给他说张晓霞借给她5万元，让他把钱给张晓霞，他开着陕AXXXXX白色福特车在XX城XX园XX小区门口等着张晓霞，张晓霞带着她女儿上车后坐在后排的座位上，他把5万元现金给张晓霞，张晓霞给他说要去西安给别人还钱，让人已经等了一下午了。随后他开车从临潼到西安走的秦汉大道，然后张晓霞让他把车开到西安市北郊西安工业大学，到了以后他把车停在西安工业大学门口附近。张晓霞在途中与别人联系过，张晓霞问别人在什么地方，是否到了。到了西安工业大学门口附近后张晓霞带着她女儿一起下车后，他通过后视镜看见张晓霞和一个带着帽子的男子在车后方，过了一会张晓霞就上车了，那个男的也就走了。然后他就开车把张晓霞又送到XX城XX园西门，随后张晓霞就自己打出租车走了，他回去后把车停在楼下就回家了。张晓霞下车和回来都背着一个包，拉着她女儿，至于张晓霞包里有什么东西他不清楚，他没有看见张晓霞手里拿着东西。18、被告人张晓霞供述，2019年8月25日，刘亚莉和她联系让帮忙联系100克海洛因，下午4点左右，她打电话联系沙某某说要购买100克海洛因，沙某某说每克400元，她给刘亚莉说联系上毒品了，每克520元，刘亚莉同意了，当天晚上19时左右，她和刘亚莉一起去西安购买海洛因，刘亚莉说有事走不开，让她儿子开车去，就说是刘亚莉欠她钱，让刘亚莉她儿子给还钱，她就到刘亚莉家门口坐刘亚莉儿子车去西安，路上刘亚莉儿子给了她5万元现金，她就拿着，到西安市未央区工业大学附近的路边，她就见到沙某某，她给了沙某某4万元现金，对方给了她一包海洛因，在往回走的路上，她将毒品放到副驾驶座位后背的口袋里，然后给刘亚莉发微信说了毒品放的位置，到临潼后她就自己坐出租车回家了，后来刘亚莉给她微信转账了2000元。这包海洛因是一包块状物品，用塑料纸包裹的，塑料纸的颜色她忘记了，这次她赚了12000元。2019年8月28日23时左右，陈某某让她联系购买50克海洛因，她就和彝族男的电话联系说购买50克海洛因，彝族男的给她算480元每克，说东西好，她就同意了，她给陈某某算570元每克，陈某某就同意了，她就到陈某某家，陈某某就开车带她到西安交易，在车上陈某某给了她28500元，她就在后排坐的从钱里面抽出了4500元，凌晨左右她们到了西安未央区科技大学附近（每次都是一个地方），彝族男的就在那里等他们，彝族男的上车后，她就给了彝族男子24000元，彝族男子直接把一包海洛因给了陈某某，然后她们就离开了。19、被告人刘亚莉供述，2019年8月25日下午13时许，她和张晓霞电话联系问有没有毒品，张晓霞说能联系到，她给张晓霞说要100克海洛因，张晓霞说每克520元。张晓霞说没有车，于是她给她儿子范某某说借了张晓霞50000元，让范某某去给张晓霞还钱。范某某不知道这是购买毒品的钱。晚上23点左右，范某某开车回来了，她拿了车钥匙从范某某驾驶的教练车副驾驶靠背后面的袋子里拿了毒品，是用红色塑料袋包装的，重量是100克。到了9月1日晚上21时许，她通过微信把剩余的2000元毒资转给了张晓霞。她给张晓霞事先说过，不要给范某某说这事，范某某不知道他和张晓霞是去购买毒品。2019年9月8日晚上，杨某甲和她联系要买10克海洛因，约在XX城南门交易，晚上20时50分左右，杨某甲通过微信分两次给她转了700元、1300元，其余的5000元给的现金，她给了杨某甲一包用塑料袋包装的海洛因，交易完他们就分开了。她本人不吸毒，剩余的毒品她冲到马桶里了，还剩一点她主动给公安机关交代了藏匿地点，被公安民警查获。她购买毒品时因为杨某甲有肝硬化，用毒品止疼，让她一次性多拿点毒品，所以她购买了100克。依据上述事实，原审法院认为，被告人张晓霞、刘亚莉违反国家毒品管理制度，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。关于被告人张晓霞于2019年8月28日向吸毒人员陈某某贩卖毒品50克的事实，第一，被告人张晓霞在侦查阶段的供述，承认其于当日向陈某某贩卖海洛因50克，与陈某某一起去西安从其上线处取毒品，其次张晓霞的上线沙某某供述，称当日张晓霞与一开白色车辆的男子一同购买毒品，再次，陈某某否认其与张晓霞2019年8月28日微信联系的事实，可微信聊天记录证实二人当日通过微信联系，并由陈某某接张晓霞去购买毒品，陈某某并未如实陈述，再结合证人田某某的相关证言，足以证实2020年8月28日张晓霞向陈某某贩卖毒品的事实。对张晓霞及其辩护人认为张晓霞未向陈某某贩卖毒品的辩护意见，本院不予采纳。经查，在张晓霞归案后，配合公安机关联系沙某某，称要购买毒品，后侦查人员通过布控，将阿某某抓获，在其租住房内查获毒品海洛因，后根据阿某某供述抓获沙某某。本案中，张晓霞具有协助行为，可以认定为立功表现，依法可以从轻处罚。对张晓霞的辩护人认为其有立功情节的辩护意见予以采纳。被告人刘亚莉到案后能如实供述自己的罪行，系坦白情节，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十八条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人张晓霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产50000元；二、被告人刘亚莉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产50000元。张晓霞上诉提出，其归案后积极配合抓获上线，有立功表现，系初犯、偶犯、认罪态度好，请求二审法院对其从轻处罚。 刘亚莉上诉提出， 其仅贩卖毒品10克，原审认定其贩卖毒品克数有误，对其量刑过重，请求二审法院给其公正审判。辩护人还提出，原审未考虑刘亚莉吸毒之情节，对刘亚莉量刑有重，建议对刘亚莉从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人张晓霞、刘亚莉贩卖毒品罪的事实是清楚、正确的,有经原审庭审举证、质证的上述证据证明，本院予以确认。本院认为，上诉人张晓霞、刘亚莉违反国家毒品管理制度，明知是毒品而进行贩卖,其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人张晓霞所提其有立功表现，系初犯、偶犯、认罪态度好，请求二审法院对其从轻处罚上诉理由，经查，原审法院已经认定上诉人张晓霞有立功表现，根据其贩卖毒品的事实及立功、初犯等量刑情节所做的量刑并无不当。故该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人刘亚莉及其辩护人所提原审认定刘亚莉贩卖毒品克数有误，量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，在卷证据能够证明刘亚莉于2019年8月25日以每克520元的价格从张晓霞处购得毒品海洛因100克，同年9月8日，刘亚莉将从张晓霞处购买的毒品海洛因以每克700元的价格出售给杨某甲10克。其购买毒品的目的是为了贩卖，刘亚莉贩卖毒品数量依法应认定为100克。故该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。上诉人张晓霞的撤诉申请符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定的规定，裁定如下：一、   准许上诉人张晓霞撤回上诉。二、驳回上诉人刘亚莉上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审判长张东亮审  判  员 马樊莉审判员赵  勇 二〇二〇年二月四日 法 官 助 理    贺康乐  书   记  员    景  静    -1-