广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终147号上诉人（原审原告）：荣腾丽，女，1979年5月1日出生，汉族，住广东省广州市海珠区。委托诉讼代理人：李旸，广东连越律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东邮电人才服务有限公司广州分公司，住所地广东省广州市越秀区越秀南路****。法定代表人：秦建钜，总经理。被上诉人（原审被告）：广东邮电人才服务有限公司，住所地广东省广州市，住所地广东省广州市天河区华景路****全层****v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：肖楚邈，总经理。两被上诉人共同委托诉讼代理人：陈俊伟，该司员工。两被上诉人共同委托诉讼代理人：江南南，该司员工。原审第三人：中国电信集团有限公司广州分公司，住所地广东省广州市天河区，住所地广东省广州市天河区体育东路**tyle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>负责人：李勇平，总经理。原审第三人：中国电信股份有限公司广州海珠区分公司，住所地广东省广州市海珠区江南大道中路，住所地广东省广州市海珠区江南大道中路**LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>负责人：李志强，总经理。两原审第三人共同委托诉讼代理人：林礽怡，广州金鹏律师事务所律师。上诉人荣腾丽因与被上诉人广东邮电人才服务有限公司广州分公司（以下简称邮电广州分公司）、广东邮电人才服务有限公司（以下简称邮电公司），原审第三人中国电信股份有限公司广州海珠区分公司（以下简称电信海珠分公司）、中国电信集团有限公司广州分公司（以下简称电信广州分公司）劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初9191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人荣腾丽及其委托诉讼代理人李旸，被上诉人邮电广州分公司、邮电公司的共同委托诉讼代理人陈俊伟、江南南，原审第三人电信广州分公司、电信海珠分公司的共同委托诉讼代理人林礽怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。荣腾丽上诉请求：1.撤销原判，改判邮电广州分公司、邮电公司支付2019年9月、10月的工资差额16689.57元及解除劳动合经济补偿金122472.57元。2.邮电广州分公司、邮电公司承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。邮电广州分公司认定荣腾丽违规的处罚结果存在打击报复。二、一审判决依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定驳回荣腾丽的诉讼请求，属于适用法律错误。1.认定变更合同条款的有效性前提条件是不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗。因此，对于邮电广州分公司、邮电公司变更劳动合同内容是否具有合法性需作出判断和认定，邮电广州分公司、邮电公司主张只要超过一个月就应当认定变更劳动合同内容具有有效性错误。2.荣腾丽的工资降幅超过50%，不符合《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第22条第一款规定的情形。邮电广州分公司、邮电公司调整荣腾丽的岗位不具备合法依据，且与受到相同处罚的同事有不同的处罚结果，可能存在打击报复的情形。3.该条款适用的前提是双方就新岗位、新待遇协商一致，但邮电广州分公司、邮电公司未提交相应证据，相反荣腾丽一直在与邮电广州分公司、邮电公司沟通，不能以荣腾丽实际到新岗位工作一段时间并领取工资就视为双方就新岗位和新工资待遇达成了一致意见。邮电广州分公司、邮电公司在变更劳动合同的过程中应与荣腾丽协商一致，其对荣腾丽的工种、薪酬进行变更，属于对合同重要内容的变更，应与荣腾丽充分协商并征得荣腾丽同意。本案中，从双方提交的证据看，荣腾丽对于岗位的变动有很大意见，邮电广州分公司、邮电公司的证据不能证明其已经与荣腾丽进行协商并达成一致意见，也无证据表明其履行了法律规定的相关程序，对岗位变动的解释也不合理。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判，判如所请。邮电公司、邮电广州分公司答辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。荣腾丽的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。二、邮电广州分公司根据相关管理办法对荣腾丽的岗位进行调整，不存在打击报复行为。1.电信海珠分公司核查发现荣腾丽所负责管理的营业员存在严重违规情况，并向邮电广州分公司发出相关通报。经调查，邮电广州分公司确认了荣腾丽所负责管理的多名营业员存在违规拆旧装新、退费、调账等行为。根据《广东邮电人才服务有限公司广州分公司营业项目员工重大事件管理办法》中《附件2:员工重大不良事件等级、积分、范围》的规定，对该部分营业员进行本年度重大不良事件计分6分的处理。相关营业员对违规情况进行了确认。2.经邮电广州分公司进一步核查，荣腾丽对涉案营业人员在业务办理过程中违规拆旧装新、调账退费等申请进行审核通过，导致2019年4月其个人工号产生违规追费审批194宗，调账21宗。荣腾丽作为厅经理，存在严重管理缺失，造成邮电广州分公司的经济损失达1万余元。邮电广州分公司根据《广东邮电人才服务有限公司广州分公司营业厅运营管理中心营业人员违规处理管理制度(2013修订)》的第三条第（二）项及第四条第三款第4点规定，对荣腾丽进行调整岗位为营业员的处理。三、根据原劳动部办公厅《关于职工因岗位变更与企业发生争议等有关问题的复函》第一点，邮电广州分公司对荣腾丽工作岗位的调整，实为用工自主权的行使。此外，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，荣腾丽被调整为营业员以后，参加了新岗位的任职培训并通过考试，且直至2019年12月6日，荣腾丽仍在邮电广州分公司任职营业员，其已实际履行变更后的工作岗位超过一个月，用实际行为认可了邮电广州分公司进行的岗位调整。四、邮电广州分公司已根据荣腾丽的岗位和绩效情况及时、足额发放其2019年9、10月份工资，并不存在拖欠工资情形。五、邮电广州分公司不存在《劳动合同法》第四十六条规定的需要支付经济补偿金的情形，荣腾丽关于因解除劳动合同而支付经济补偿金的诉讼请求无事实和法律依据。邮电广州分公司已严格履行双方劳动合同的约定，及时、足额发放荣腾丽的工资，不存在《中华人民共和囯劳动合同法》第三十八、四十六条的规定须支付解除劳动关系经济补偿金的情形。综上，恳请二审法院查清本案事实，驳回荣腾丽的上诉请求，维持原判。电信广州分公司、电信海珠分公司述称，一审判决事查明实清楚，适用法律正确，应予维持。荣腾丽向一审法院起诉请求：1.邮电公司、邮电广州分公司支付2019年9月、10月的工资差额16689.57元；2.邮电公司、邮电广州分公司因解除劳动合同支付经济补偿金122472.57元。一审法院认定事实：双方无争议的事项如下：一、入职时间：2009年10月1日。二、劳动合同签订情况：荣腾丽与邮电广州分公司签订多份书面劳动合同，最后一期劳动合同起始日为2017年1月1日的无固定期限劳动合同。三、劳动关系情况：荣腾丽由邮电广州分公司安排至电信海珠分公司下属营业厅工作，荣腾丽与邮电公司、电信海珠分公司及电信广州分公司不存在劳动关系。2015年3月至2019年8月期间，荣腾丽任职中国电信海珠区工业大道南营业厅厅经理，2019年9月1日起调整为中国电信海珠区工业大道南营业厅营业员。四、工作时间与考勤方式：荣腾丽周一至周五上班，每天工作8小时，并通过营业厅签到方式进行考勤。五、最后工作日及劳动关系解除时间：2019年12月6日。六、工资结构及发放情况：荣腾丽任职厅经理时，每月工资由基本工资、补贴、绩效（根据上个月营业厅业绩及KPI比例核算）构成；2019年9月1日荣腾丽调整为营业员起，每月工资由基本工资、补贴等项目构成。邮电广州分公司每月月底以转账形式支付工资并有电子工资清单。七、社会保险缴纳情况：邮电广州分公司委托邮电公司为荣腾丽缴纳2009年10月至2019年11月期间社会保险。八、申请仲裁时间：2019年11月11日，荣腾丽作为申请人，以邮电广州分公司为第一被申请人，以邮电公司为第二被申请人，以电信海珠区分公司为第三被申请人、以电信广州分公司为第四被申请人，向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。九、仲裁请求：1.第一被申请人支付2019年9月、10月的工资差额16689.57元，第二、三、四被申请人承担连带责任；2.第一被申请人支付解除劳动合同而支付经济补偿122472.57元，第二、三、四被申请人承担连带责任。十、仲裁结果：广州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月18日作出穗劳人仲案[2019]9067号《仲裁裁决书》，裁决如下：驳回申请人的全部仲裁请求。各方有争议的事项：一、关于劳动关系的问题。根据双方签订的《劳动合同》、工资发放及社会保险缴纳情况，及结合各方当事人关于劳动关系事实的主张，一审法院认定荣腾丽与邮电广州分公司存在劳动关系，与邮电公司及第三人电信广州分公司、电信海珠分公司不存在劳动关系。二、关于邮电公司、邮电广州分公司是否应向荣腾丽支付2019年9月、10月工资差额问题。邮电广州分公司根据已由荣腾丽签阅的规章制度及荣腾丽的违规情形，调整荣腾丽工作岗位，荣腾丽不认可邮电广州分公司调整其工作岗位的原因，亦不同意邮电广州分公司对其岗位的调整。一审法院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十一条规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。邮电广州分公司根据公司规章制度和荣腾丽的违规情形对荣腾丽调整岗位，属于行使自主用工管理权，不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，荣腾丽调岗后仍按邮电广州分公司的要求参与营业员培训考试，并到营业员岗位上班，应视为荣腾丽以实际行为认可邮电广州分公司的岗位调整，即荣腾丽与邮电广州分公司已就岗位调整达成一致意见。现邮电广州分公司已按照营业员的工资标准足额支付2019年9月、10月工资，荣腾丽主张按照岗位调整前12个月平均工资数额即营业厅厅经理期间的工资为标准要求邮电广州分公司支付2019年9月、10月工资差额，依据不足，一审法院不予支持。三、关于邮电公司、邮电广州分公司是否应向荣腾丽支付解除劳动合同经济补偿金122472.57元。荣腾丽以邮电广州分公司2019年9月、10月无故降薪为由提出解除劳动关系，并据此主张邮电公司、邮电广州分公司支付解除劳动关系经济补偿金。如前所述，一审法院认定荣腾丽与邮电广州分公司已就岗位调整达成一致意见，故荣腾丽此主张依据不足，一审法院不予支持。据此，一审法院判决如下：驳回荣腾丽的全部诉讼请求。一审案件受理费10元，由荣腾丽负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.邮电公司、邮电广州分公司是否应向荣腾丽支付2019年9月、10月工资差额；2.邮电公司、邮电广州分公司是否应向荣腾丽支付解除劳动合同经济补偿金。关于争议焦点一。邮电广州分公司根据其规章制度及荣腾丽的违规情形，调整荣腾丽的工作岗位，属于行使其自主用工管理权，不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，且荣腾丽调岗后按邮电广州分公司要求参与营业员培训考试，并到营业员岗位上班，故一审根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，认定双方就岗位调整已达成一致意见，符合法律规定，本院予以确认。邮电广州分公司按照营业员的工资标准足额支付荣腾丽2019年9月、10月工资，荣腾丽主张按照岗位调整前12个月平均工资数额支付2019年9月、10月工资差额，缺乏依据，本院不予支持。关于争议焦点二。如前所述，本院已认定荣腾丽与邮电广州分公司就岗位调整、工资标准已达成一致意见，故荣腾丽以邮电广州分公司无故降薪为由提出解除劳动关系，并主张邮电广州分公司支付解除劳动关系经济补偿金，依据不足，本院不予支持。综上所述，荣腾丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由荣腾丽负担。本判决为终审判决。审判员  康玉衡审判员  杨玉芬审判员  何润楹二〇二一年二月二十三日书记员  曾凡峰李书琪