江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1323民初5207号原告：尤传山，男，1962年7月14日出生，住泗阳县。委托诉讼代理人：喻森，泗阳县诚忠法律服务所法律工作者。被告：史后高，男，1971年7月28日出生，住泗阳县。被告：朱艳，女，1978年3月18日出生，住泗阳县。被告：蒋伟，男，1969年5月17日出生，住淮安市开发区。委托诉讼代理人：陈春和，江苏义缘律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐凯，江苏义缘律师事务所律师。被告：淮安奥思派新材料科技有限公司，统一社会信用代码:91320803MA1XRFK39H，住所地：淮安市淮安区商贸城西侧跃进路北侧精品装饰城**111,**。法定代表人：周韦韦，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈春和，江苏义缘律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐凯，江苏义缘律师事务所律师。原告尤传山与被告史后高、朱艳、蒋伟、淮安奥思派新材料科技有限公司（以下简称：奥思派公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月12日立案，依法适用简易程序由审判员孙建军独任审判，在本院王集法庭公开开庭进行了审理。原告尤传山及其委托诉讼代理人喻森，被告史后高、被告蒋伟、奥思派公司的委托诉讼代理人陈春和到庭参加诉讼，被告朱艳经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尤传山向本院提出诉讼请求：1.判令被告史后高、朱艳、奥思派公司连带支付原告各项赔偿费用共计264309.6元，其中：住院伙食补助费1350元，交通费500元，误工费20982元，护理费7200元，营养费2700元，伤残赔偿金223449.6元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费2678元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：2020年初，被告史后高雇佣原告到泗阳县魏某幸福苑小区，从事建筑工地房屋的外墙保温施工。在施工过程中，原告不慎跌落受伤。原告被送至医院住院治疗，医疗费用已由被告史后高支付。该工地系被告奥斯派公司转包给被告史后高，被告史后高与被告朱艳系合伙关系。现双方就原告的赔偿事宜，协商未果。被告史后高辩称，我不是原告的雇主，我是带原告在案涉工地上一起干活的。我与被告朱艳也不是合伙关系，被告朱艳是给我在工地上管理的。我是从被告奥思派公司手中包案涉工程的。原告存在违规操作，是自己踩板子翘起来，跌落受伤的。原告受伤后，我送原告到王集协和医院治疗，花医疗费5000多元，后到泗阳县人民医院住院治疗，花70000多元。被告朱艳辩称，我是协助被告史后高带领工人包括原告在案涉工地上干活的，原告是自己踩到跳板的末端翘起来，跌落受伤的。被告蒋伟辩称，我与被告奥思派公司的法定代表人周韦韦系夫妻关系。被告奥思派公司系将案涉工程转包给被告史后高和被告朱艳，我是履行被告奥思派公司的职务行为。被告奥思派公司辩称，我公司将案涉工程转包给被告史后高和被告朱艳，我公司与原告不存在劳务关系。案涉工程是两层楼房的外墙保温工程，不需要施工资质，我公司不存在选任过失。本院经审理认定事实如下：被告奥思派公司的法定代表人周韦韦与被告蒋伟系夫妻关系。2019年12月5日，朱发武（甲方）以泗阳县魏某新型社区一期工程项目部的名义与被告奥思派公司（乙方）签订《外墙保温施工合同》一份，主要约定：一、甲方将泗阳县魏某新型社区一期工程的外墙保温以包工包料的方式承包给乙方；二、综合单价为46元/㎡。被告蒋伟又将该工程的劳务分包给被告史后高。被告朱艳为被告史后高负责工地管理工作，后被告史后高、朱艳组织工人包括原告尤传山在案涉工地上施工。2020年3月6日，原告尤传山在案涉工地上从事外墙外温时，不慎跌落受伤。原告随即由被告史后高送至泗阳协和医院治疗，诊断为：1.胸部外伤（右胸多发肋骨骨折、肺挫伤、右侧血气胸）；2.腰椎右侧横突骨折；3.右侧锁骨骨折。同日，原告被转至泗阳县人民医院住院治疗，于2020年4月20日出院。期间，由被告史后高垫付医疗费3640.42元、65388元。原告尤传山受伤后，被告蒋伟（甲方）与被告朱艳（乙方）签订《保温工程承包协议》一份，主要约定：1.乙方自愿承包位于泗阳县魏某幸福里小区保温工程，组织人工施工单项工程；2.承包费用包含人工一切费用，屋面保温每平方6元，外墙保温每平方16元，附加：窗户每个另算40元/个。经原告申请，本院依法委托，宿迁子渊司法鉴定所于2021年1月28日子渊司鉴所[2021]临鉴字第16号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人尤传山肋骨骨折12根以上人体损伤九级伤残。2.被鉴定人尤传山的误工期以150日为宜，护理期限以60日为宜，营养期限以90日为宜。原告支付鉴定费2100元和检查费578元。根据相关法律规定，本院依法确认原告因受伤而造成的损失为：1.医疗费69028.42元。有医院的医疗费票据、住院病案、出院记录、医疗费用明细清单等证据证实，本院予以确认。2.住院伙食补助费1800元。原告主张按40元/天计算，符合法律规定，本院予以支持。原告住院45天，故原告的住院伙食补助费为1800元（40×45）。3.交通费500元。原告未能提供证据证实其实际发生的交通费用，本院根据其生活与就医地点的距离和住院天数，酌定为500元。4.误工费17166.58元。原告主张其误工费按照139.88元/天计算，因未能提供证据证明，原告在本次受伤前在工地上干活时约有200元/天的工资，但收入不稳定，本院酌定参照2019年度江苏省城镇私营单位农业就业人员平均工资41772元进行计算。经鉴定，原告的误工期限为150日，故原告的误工费应为17166.58元（41772元／年÷365天×150天）。5.护理费7200元。原告主张其护理费按照120元/天计算，符合法律规定，本院予以支持。原告的护理期限为60日，故原告的护理费为7200元（120×60）。6.营养费2700元。原告主张其营养费按照30元/天计息，符合法律规定，本院予以支持。原告的营养期限为90日，故原告的营养费为2700元（30×90）。7.残疾赔偿金223449.6元。按照江苏省2020年度全省民人均可支配收入中的工资性收入24657元与经营净收入5703元之和乘以全省平均负担系数1.84的标准55862.4元计算。因原告构成九级残疾，故原告的残疾赔偿金为223449.6元（55862.4×20×20%）。8.精神抚慰金5000元。原告主张其精神损害抚慰金为5000元，符合法律规定，本院予以支持。综上，本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告受雇于被告史后高从事外墙保温工作，其在工作过程中不慎受伤，被告史后高作为雇主应对原告的损害承担赔偿责任。原告在工作中疏于对自身安全的注意防范，致自己摔下后受伤，自身存在一定过错，应减轻被告的赔偿责任，本院依法酌定被告史后高对于原告损失承担80%的赔偿责任。原告各项损失共计326844.6元，则被告史后高应赔偿原告262475.68元（321844.6×80%+5000）。扣除已垫付的69028.42元，被告史后高还应赔偿原告193447.26元。对于原告主张被告奥思派公司存在选任过错的问题，因案涉工程系社区两层楼房的外墙保温劳务工程，被告奥思派公司明知被告史后高、朱艳没有相应施工资质或者安全生产条件，依然将涉案劳务工程分包给被告史后高、朱艳，存在选任过错，应与被告史后高对原告的损失承担连带赔偿责任。对于被告奥思派公司辩称原告应当先行申请工伤认定的问题，因原告与被告史后高个人之间存在劳务关系，现原告选择侵权责任的法律关系主张权利，符合法律规定，故本院对被告奥思派公司的该抗辩主张不予支持。对于被告史后高辩称其不是原告雇主的问题，因被告史后高自认其是从被告蒋伟处承包案涉工程的劳务，且证人乔某等人亦当庭陈述被告史后高系原告的老板，被告朱艳亦陈述其系协助被告史后高带领原告等工人在案涉工地上干活。这些陈述能够相互印证，以认定原告与被告史后高之间存在劳务关系，故对被告史后高的该抗辩主张，本院不予支持。对于原告主张被告史后高与被告朱艳系合伙关系的问题，因被告史后高与被告朱艳均陈述被告朱艳系协助被告史后高在工地上从事管理工作，且原告未能提供证据证明，故本院对原告主张被告朱艳承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国安全生产法》第一百条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告史后高于本判决生效后十日内赔偿原告尤传山各项损失共计193447.26元；二、被告淮安奥思派新材料科技有限公司对被告史后高的上述义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告尤传山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1420元，减半收取计710元，鉴定费2678元，合计3388元，由被告史后高负担2710元，原告尤传山负担678元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，并向该院预交上诉案件受理费。审 判 员 孙建军二〇二一年二月十日法官助理 赵贝军书 记 员 马 腾附录法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受害损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国安全生产法》第一百条生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的，责令限期改正，没收违法所得；违法所得十万元以上的，并处违法所得二倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足十万元的，单位或者并处十万元以上二十万元以下的罚款；对其直接负责的主管人员或其他直接责任人员处一万元以上二万元以下的罚款；导致发生生产安全事故主给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。生产经营单位未与承包单位、承租单位签订专门的安全生产管理协议或者未在承包合同、租赁合同中明确各自的安全生产管理职责，或者未对承包单位、承租单位的安全生产统一协调、管理的，责令限期改正，可以处五万元以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处一万元以下的罚款；逾期未改正的，责令停产停业整顿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。