四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川01刑终104号 原公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。 上诉人（原审被告人）鄢伍千，男，1990年4月10日出生，汉族，小学文化，户籍所在地成都市东部新区。2020年5月27日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被成都市公安局空港新城分局监视居住，同年7月16日因涉嫌犯盗窃罪被成都市公安局东部新区分局刑事拘留，同年8月20日被执行逮捕。现羁押于简阳市看守所。 指定辩护人彭小成，四川志存律师事务所律师。 原审被告人李庆，男，1978年8月29日出生，汉族，初中文化，户籍所在地成都市东部新区。2020年4月5日因涉嫌犯盗窃罪被成都市公安局空港新城分局取保候审。同年7月16日因涉嫌犯盗窃罪被成都市公安局东部新区分局刑事拘留，同年8月20日被执行逮捕。现羁押于简阳市看守所。 原审被告人李义，男，1975年6月29日出生，汉族，小学文化，户籍所在地四川省简阳市。2020年4月8日因涉嫌犯盗窃罪被成都市公安局空港新城分局取保候审。同年12月11日被执行逮捕。现羁押于简阳市看守所。 原审被告人付东，男，1989年12月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地成都市东部新区。2016年3月25日因犯抢劫罪被成都铁路运输中级人民法院判处有期徒刑二年。2020年5月27日因吸食毒品被成都市公安局空港新城分局行政拘留十四日（因疫情暂未执行），同年7月16日因涉嫌犯盗窃罪被成都市公安局东部新区分局刑事拘留，同年8月20日被执行逮捕。现羁押于简阳市看守所。 成都高新技术产业开发区人民法院审理成都高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人李庆、李义、付东犯盗窃罪，原审被告人鄢伍千犯盗窃罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二〇二〇年十二月十一日作出（2020）川0191刑初647号刑事判决。原审被告人鄢伍千不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年11月底，被告人李庆、被告人李义与同案犯李燕军（已判决）到成都××街道××村××工地，先后盗窃木方300多根、木板2车，并销赃到三岔街道兴隆场一家木材店。2020年2月17日，李庆驾驶川ＡＭ×××7“东风”商务车搭载李义，来到××街道××村××工地盗窃钢筋3000斤左右，二人销赃给石桥镇黄昌如获赃款2700元，李庆分给李义1300元。2020年2月28日，李庆驾驶川ＡＭ×××7“东风”商务车搭载李义，来到××街道××村××工地盗窃钢筋3000斤左右，二人销赃给石桥镇黄昌如后获赃款2370元，李庆分给李义1135元。2020年3月5日，李庆驾驶川ＡＭ×××7“东风”商务车搭载李义，来到××街道××村××工地盗窃钢筋1800斤左右，二人销赃给石盘镇麻彦峰（已判决）后获赃款1000元。2020年3月19日，李庆驾驶川ＡＭ×××7“东风”商务车搭载李义，来到××镇××村××路工地，盗窃20个钢模板并销赃给石盘镇麻彦峰后获赃款2100元，李庆分给李义1050元。2020年3月26日，李庆驾驶川ＡＭ×××7“东风”商务车搭载李义，来到××街道××村××工地盗窃钢筋2000多斤，销赃给石盘镇麻彦峰后获赃款2065元，李庆分给李义900元。2020年3月28日，李庆驾驶川ＡＭ×××7“东风”商务车搭载李义，来到××镇××村××路工地，盗窃30套钢模板并销赃给石盘镇麻彦峰后获赃款2370元，李庆分给李义1150元。2020年4月2日，李庆驾驶川ＡＭ×××7“东风”商务车，来到××街道××村××工地盗窃钢筋600斤、扣件80个，销赃给石盘镇麻彦峰后获赃款825元。2020年4月4日，李庆驾驶川ＡＭ×××7“东风”商务车搭载李义，来到××街道××村××工地盗窃50根钢管、300个扣件，销赃给石盘镇麻彦峰后获赃款1360元，李庆分给李义630元。经统计，李庆、李义二人共同作案，所盗窃物品中钢管50根、螺纹钢筋4.9吨、钢模板50个（50斤／个）、扣件300个，经鉴定，上述被盗物品价值共计约20826.9元；李庆单独盗窃物品中钢筋600斤、扣件80个，经鉴定，被盗物品价值约1125.3元。 2020年4月以来，被告人鄢伍千先后4次，向吸毒人员肖某贩卖用透明塑料封装袋装好的冰毒，每次贩卖1小袋（第一次约0.26克左右，后三次每次约0.16克左右），每袋价格200元，共计收取了肖某毒资现金400元，另有部分毒资由肖某暂时赊欠。2020年5月26日，鄢伍千在其位于成都市东部新区的家中，容留廖某、鄢某、付东、肖某、雷某等人，采用烤吸的方式吸食毒品冰毒时被公安机关当场挡获。 2020年4月4日10时许，成都市公安局空港新城分局民警在××镇××村××组将李庆挡获，并于次日对其取保候审。2020年4月8日10时许，李义前往成都市公安局空港新城分局草池派出所投案自首，并于当日被取保候审。2020年5月26日，成都市公安局空港新城分局民警接到群众举报后，在东部新区海螺镇万年村7组鄢伍千家中将其挡获归案。次日，鄢伍千被公安机关监视居住。 2020年6月的一天晚上，李庆驾驶一辆“大众”牌轿车、鄢伍千驾驶一辆“标志”牌轿车伙同被告人付东，来到××街道××村机场高速工地内，在打开铁围栏准备盗窃钢筋时被巡夜人员发现后逃离。2020年6月22日凌晨左右，鄢伍千驾驶一辆“标志”牌轿车搭载李庆、鄢成洪（在逃）驾驶一辆红色轿车，到东部新区草池街道八仙村金简仁快速路工地内，盗窃震动碎石桩机铜芯电缆线数十米，销赃给了贾家街道一家废品收购站。 2020年7月1日凌晨左右，李庆驾驶一辆“大众”牌轿车、鄢伍千驾驶一辆“标志”牌轿车伙同付东，到东部新区海螺镇烧房村一工地搅拌站钢筋加工棚内，盗窃螺纹钢筋0.8吨并销赃给石盘镇麻彦峰。2020年7月的一天，李庆驾驶一辆“大众”牌轿车、鄢伍千驾驶一辆“标志”牌轿车，二人来到东部新区草池街道肖家咀大桥机场高速路工地内，盗窃波形护栏圆形立柱23根并销赃给石盘镇麻彦峰，获赃款1500余元。第二天，李庆驾驶一辆“大众”牌轿车、鄢伍千驾驶一辆“标志”牌轿车伙同付东，三人来到东部新区草池街道肖家咀大桥机场高速路工地内，盗窃波形护栏圆形立柱12根，并销赃给石盘镇麻彦峰。2020年7月14日，李庆、鄢伍千盗窃3000斤废铁后用一辆小型货车运至石盘镇麻彦峰废品收购店内销赃，获赃款2000元。经统计，李庆、鄢伍千二人共同作案所盗窃物品中波形护栏圆形立柱35支、螺纹钢筋0.8吨，经鉴定，上述被盗物品价值共计约8684.8元；付东所参与作案盗窃物品中螺纹钢筋0.8吨、波形护栏圆形立柱12根，经鉴定，上述被盗物品价值共计约4360.8元。 2020年7月15日，成都市公安局东部新区分局民警分别在××镇××村××组××村××组××村××组，将李庆、鄢伍千、付东三人挡获归案。到案后，李庆、李义、付东、鄢伍千均表示认罪认罚。 原判认定上述事实并经庭审举证、质证的证据有：受案登记表，立案决定书，到案经过，被告人基本信息及户籍材料，前科材料，检测样本提取笔录及现场检测报告书，扣押、辨认、指认、检查、搜查、提取、现场勘验笔录，扣押决定书及扣押清单，料具管理协议，采购清单，转账记录，行政处罚决定书，鉴定意见，被害人李某、郭某、张某、汪某、卢某、朱某、刘某、罗某、尹某的陈述，证人肖某、雷某、鄢某、廖某的证言，同案犯麻彦峰、麻亚洲的供述和辩解，被告人李庆、李义、付东、鄢伍千的供述和辩解等。 原判认为，被告人李庆、李义、付东、鄢伍千以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人鄢伍千违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人鄢伍千容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人鄢伍千一人犯数罪，应当数罪并罚。四被告人分别就各自所共同参与的盗窃行为构成共同犯罪，根据各自在共同犯罪中的地位、作用以及情节予以区别量刑。被告人付东系累犯，依法应当从重处罚；被告人李义系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人李庆、付东、鄢伍千到案后均如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚；被告人李庆、鄢伍千、付东未遂的一笔盗窃犯罪事实，依法可以从轻或者减轻处罚；四被告人均认罪认罚，依法可以从宽处理；四被告人均有吸毒劣迹，酌定予以从重处罚；被告人李庆在取保候审期间再次犯罪，酌定予以从重处罚；被告人鄢伍千在监视居住期间再次犯罪，酌定予以从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十五条、第六十七条第一款和第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李庆犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元；二、被告人李义犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；三、被告人付东犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；四、被告人鄢伍千犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元；五、责令被告人李庆、李义、付东、鄢伍千向各被害人退赔相关损失；被告人鄢伍千所得毒资400元予以没收；扣押在案的手机均予以没收，其余物品由扣押机关依法处理。 宣判后，原审被告人鄢伍千不服，提出上诉。 上诉人鄢伍千及其辩护人提出以下上诉理由和辩护意见：1.鄢伍千不构成贩卖毒品罪，其并未收取肖某400元毒资，现有证据不能证实肖某向其赊购毒品；2.鄢伍千在侦查阶段遭受刑讯逼供。 经二审审理查明的事实、采信的证据与一审一致，本院依法予以确认。 本院认为，原审被告人李庆、李义、付东及上诉人鄢伍千以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪，量刑时依据各自的犯罪地位、作用予以区别；上诉人鄢伍千违反国家对毒品的管制规定，多次向他人贩卖毒品及容留多人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。上诉人鄢伍千一人犯数罪，应当予以数罪并罚。上诉人鄢伍千在监视居住期间再次犯罪，酌定予以从重处罚。原审被告人付东系累犯，依法应当从重处罚；原审被告人李义系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；原审被告人李庆、付东及上诉人鄢伍千到案后均如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚；原审被告人李庆、付东及上诉人鄢伍千未遂的一笔盗窃犯罪事实，依法可以从轻或者减轻处罚；四原审被告人均认罪认罚，依法可以从宽处理；四原审被告人均有吸毒劣迹，酌定予以从重处罚；原审被告人李庆在取保候审期间再次犯罪，酌定予以从重处罚。 关于上诉人鄢伍千及其辩护人所提鄢伍千没有收取肖某现金400元毒资，以及现有证据不能证实肖某向其赊购毒品的上诉理由和辩护意见，经查，鄢伍千在公安机关的有罪供述均明确供认其先后四次向肖某贩卖毒品，其中前两次均收取肖某200元现金，后两次则系赊欠，其供述的二人进行毒品交易的次数、价格及方式等细节与证人肖某的证言所证实的毒品交易情况相吻合，足以认定上诉人鄢伍千多次向肖某贩卖毒品的事实。该上诉理由及辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。 关于上诉人鄢伍千及辩护人所提鄢伍千在侦查阶段受到刑讯逼供，其供述内容不真实的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人鄢伍千在公安机关多次稳定供述了自己四次向肖某贩卖毒品的事实，后翻供称受到刑讯逼供，并在一审开庭时否认后两次贩卖毒品的事实，在上诉后又对全部四次贩卖毒品的事实予以否认。一二审期间，鄢伍千对翻供理由不能做出合理解释，且现有证据并不能证实侦查人员有刑讯逼供或违法取证的情形，故鄢伍千在侦查阶段所作有罪供述客观真实，并有在案其他证据相印证，应当作为定案证据予以采信。该上诉理由及辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李永辉 审判员  徐贵勇 审判员  王晓燕 二〇二一年二月二十六日 书记员  陈 璇