文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2021)渝03民终128号上诉人（原审原告）：陈永方，男，1964年12月18日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：刘小强，重庆渝强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆圣洁建筑劳务有限公司，住所地重庆市沙坪坝区工农坡**附****，统一社会信用代码91500106774855192C。法定代表人：沈乾友，该公司总经理。委托诉讼代理人：赖晓琼，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张勇，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。上诉人陈永方与被上诉人重庆圣洁建筑劳务有限公司（以下简称圣洁劳务公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市南川区人民法院(2020)渝0119民初6155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年01月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈永方的委托诉讼代理人刘小强、被上诉人圣洁劳务公司的委托诉讼代理人赖晓琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈永方上诉请求：撤销原判，改判圣洁劳务公司支付工伤保险待遇200400元（其中：一次性伤残补助金7个月×14000元/月=98000元、一次性医疗补助金2个月×7500元/月=15000元、一次性就业补助金6个月×7500元/月=45000元、停工留薪期待遇3个月×14000元/月=42000元、鉴定费400元）；2、一二审诉讼费用由圣洁劳务公司承担。事实和理由：圣洁劳务公司未举示证据证明工资情况，应采信我举示的银行流水认定本人工资；统计局已经公布2019年的社平工资，一审法院没有采信系适用法律错误。圣洁劳务公司辩称，原审判决认定事实清楚，上诉人主张的标准没有法律依据，请求驳回上诉、维持原判。陈永方向一审法院起诉请求:1、判决圣洁劳务公司支付工伤保险待遇200400元（其中：一次性伤残补助金7个月×14000元/月=98000元、一次性医疗补助金2个月×7500元/月=15000元、一次性就业补助金6个月×7500元/月=45000元、停工留薪期待遇3个月×14000元/月=42000元、鉴定费400元）；2、诉讼费用由圣洁劳务公司承担。一审法院认定事实：圣洁劳务公司承建了位于重庆市南川区泽京万达广场工程的劳务项目，陈永方经圣洁劳务公司的管理人员苏绍川聘请到该工地从事木工工作。2019年1月26日，陈永方在该工地上上班时不慎被钻头绞伤。伤后被送往重庆长城医院住院治疗，诊断为：手小指中节完全离断伤，左手小指近节指间关节脱位。住院治疗3天后于2019年1月29日出院。2020年1月10日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出沙坪坝人社伤险认字[2020]67号《认定工伤决定书》，认定陈永方在2019年1月26日受到的伤害为工伤。2020年7月20日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出沙坪坝劳初鉴字[2020]630号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残拾级、无生活自理障碍。陈永方因本次鉴定支付鉴定费400元。另查明，圣洁劳务公司未为陈永方参加工伤保险。2019年2月2日，苏绍川向陈永方转账支付木工班组工资72689元，同日，陈永方取款45000元。陈永方受伤后未回圣洁劳务公司上班，并于2020年8月3日向圣洁劳务公司发出《解除劳动关系通知书》。陈永方因工伤保险待遇纠纷向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决圣洁劳务公司支付各项工伤保险待遇合计200400元（其中：一次性伤残补助金98000元、一次性医疗补助金15000元、一次性就业补助金45000元、停工留薪期待遇42000元、鉴定费400元）。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2020年10月12日作出南川劳人仲案字[2020]第398号《仲裁裁决书》，裁决圣洁劳务公司支付原告各项工伤保险待遇合计84671.6元（其中：一次性伤残补助金5469元/月×7个月=38283元、一次性工伤医疗补助金6814元/月×2个月=13628元、一次性伤残就业补助金6814元/月×6个月×40%=16353.6元、停工留薪期工资5469元/月×3个月=16407元）。陈永方不服该仲裁裁决，提起诉讼。诉讼中，双方确认，圣洁劳务公司已支付陈永方5000元抵作陈永方在本案中未主张的的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费和南川区司法鉴定所的鉴定费。一审法院认为，陈永方在工作中受伤并被认定为工伤，因此其依法应当享受工伤保险待遇。由于圣洁劳务公司未为陈永方参加工伤保险，因此圣洁劳务公司对陈永方所享受的工伤保险待遇依法承担支付责任。1、关于陈永方本人工资的认定问题。根据圣洁劳务公司和陈永方的陈述，陈永方在案涉工程上班期间无工资表，陈永方负责的木工劳务班组是通过包工形式计算该班组劳动报酬，班组成员之间对所获得该班组劳动报酬按照按劳分配形式计算各自工资，因此陈永方的本人工资并非按照月工资的形式发放。虽然苏绍川向陈永方转账支付7万余元，但该款项系该木工班组的劳动报酬，并非陈永方个人的劳动报酬，同时虽然陈永方提供了其受伤前该班组人员的出勤天数记录，但并不能充分证明陈永方受伤前的月平均工资情况，因此对陈永方主张的月平均工资14000元标准，证据不足，依法不予采纳。鉴于陈永方受伤前在建筑工程领域从事木工工资，因此参照陈永方受伤时的上一年度即2018年重庆市职工月平均工资6814元作为陈永方本人工资的计算基数，根据陈永方受伤诊断情况，其停工留薪期为3个月，因此陈永方的停工留薪期工资为20442元（6814元/月×3个月）。由于陈永方受伤后的劳动能力鉴定结论为伤残拾级，因此其依法应当享受的一次性伤残补助金为47698元（6814元/月×7个月）。2、由于陈永方的受伤于2020年7月20日经重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级，因此陈永方依法应当享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以上一年度即2019年重庆市职工月平均工资作为计算基数，但由于目前在工伤保险待遇纠纷中对2019年重庆市职工月平均工资标准尚未明确规定，因此按照2018年重庆市职工月平均工资6814元作为计算基数；根据陈永方受伤后的劳动能力鉴定结论伤残拾级，其依法应当享受的一次性工伤医疗补助金为13628元（6814元/月×2个月）。由于陈永方在2020年8月已年满55周岁，距法定退休年龄4年以上不足5年，因此一次性伤残就业补助金按照40%支付，故陈永方依法应当享受的一次性伤残就业补助金为16353.6元（6814元/月×6个月×40%）。3、对于陈永方因劳动能力鉴定支付的鉴定费400元，予以确认。4、对于双方在诉讼中确认圣洁劳务公司已支付陈永方的5000元抵作陈永方在本案中未主张的的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费和南川区司法鉴定所的鉴定费，系双方的真实意思表示，不违反法律规定，予以确认。综上所述，圣洁劳务公司应支付陈永方停工留薪期工资20442元、一次性伤残补助金47698元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金16353.6元、鉴定费400元，以上合计98521.6元。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十一条、第三十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由重庆圣洁建筑劳务有限公司在判决生效后五日内支付陈永方工伤保险待遇合计98521.6元。二、驳回陈永方的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（陈永方已预交），由重庆圣洁建筑劳务有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另补充查明，一审中陈永方提供的2018年12月至2019年1月期间的施工日志中记载有李昌林、吴珍培、在兰、邦奎、邦会、登伟等工人的名字及其工时。2020年12月28日重庆市人力资源和社会保障局、重庆市财政局印发《关于做好2020年度全市职工基本养老保险、工伤保险待遇计发有关工作的通知》规定：重庆市2020年内计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计发基数为85860元/年（7155元/月）。本院认为，陈永方在圣洁劳务公司承建的工地项目上受伤，并被依法认定为工伤，因圣洁劳务公司未为陈永方参加工伤保险，因此圣洁劳务公司对陈永方所享受的工伤保险待遇依法承担支付责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，当事人二审中争议焦点是：陈永方的本人工资计算问题和一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准问题。关于本人工资的问题。陈永方所在的木工班组有六七个人，取款45000元支付另外两人劳务费后剩余的27689元并非陈永方一人的劳务报酬。陈永方本人工资无法查明，根据人社部发[2014]103号《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第七条规定，针对建筑业工资收入分配的特点，对相关工伤保险待遇中难以按本人工资作为计发基数的，可以参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数。一审按照陈永方受伤时上一年度全市城镇非私营单位在岗职工平均工资6814元/月计算其本人工资并无不当。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准问题。本案中，陈永方与圣洁劳务公司并无劳动关系，圣洁劳务公司承担的系工伤主体责任，陈永方享有的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算。《重庆市工伤保险实施办法》第四十条规定：“以本市上年度职工月平均工资和全国上年度城镇居民人均可支配收入为基数核定工伤保险待遇时，若上年度标准尚未公布，可暂按上上年度标准核算，待上年度标准公布后再重新结算。”陈永方的劳动能力鉴定结论于2020年7月20日作出，故陈永方的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按2019年重庆市职工月平均工资作为计算基数。由于一审判决时，2019年度重庆市职工月平均工资标准尚未公布，一审判决参照上上年度标准核算并无不当。2020年12月28日重庆市人力资源和社会保障局、重庆市财政局印发《关于做好2020年度全市职工基本养老保险、工伤保险待遇计发有关工作的通知》规定：重庆市2020年内计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计发基数为85860元/年（7155元/月）。现根据7155元/月工资标准重新核算陈永方的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为14310元和17172元。综上所述，陈永方的上诉请求部分成立。圣洁劳务公司应赔偿陈永方工伤保险待遇共计100022元。因本案二审出现新的标准，对一审判决予以改判。参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十一条、第三十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市南川区人民法院(2020)渝0119民初6155号民事判决；二、由重庆圣洁建筑劳务有限公司于本判决生效后五日内向陈永方支付工伤保险待遇100022元；三、驳回陈永方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由重庆圣洁建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘继雁审判员  蔡 伟审判员  李 勇二〇二一年二月七日书记员  洪 燕