贵州省铜仁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）黔06刑终10号 抗诉机关贵州省松桃苗族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）龙正火，男，1998年8月15日出生于贵州省松桃苗族自治县，苗族，小学文化，务工，住松桃苗族自治县。2020年3月23日，因涉嫌犯强奸罪被松桃苗族自治县公安局刑事拘留，同年10月3日被依法执行逮捕。现羁押于松桃苗族自治县看守所。 援助辩护人龙沼。 上诉人（原审被告人）石在新，男，1995年7月20日出生于贵州省松桃苗族自治县，苗族，小学文化，务工，住松桃苗族自治县。2020年3月23日，因涉嫌犯强奸罪被松桃苗族自治县公安局刑事拘留，同年10月3日被依法执行逮捕。现羁押于松桃苗族自治县看守所。 贵州省松桃苗族自治县人民法院审理贵州省松桃苗族自治县人民检察院指控原审被告人龙正火、石在新犯强奸罪一案，于2020年12月8日作出（2020）黔0628刑初232号刑事判决。宣判后，原审被告人龙正火、石在新不服，向本院提出上诉。原公诉机关松桃苗族自治县检察院以松检未刑诉刑抗（2020）1号刑事抗诉书向本院提起抗诉。在本院审理期间，原审被告人石在新于2021年1月26日向本院书面申请撤回上诉，贵州省铜仁市人民检察院于2021年2月3日以铜检未撤抗（2021）1号撤回抗诉决定书向本院申请撤回抗诉。本院依法组成合议庭，于2021年2月4日依法讯问了原审被告人龙正火，并听取了辩护人的书面辩护意见。现已审理终结。 原判认定，2020年2月19日，被告人龙正火、石在新伙同吴家西、石维冲、田仁怀、龙洪江、龙国依、龙老四（均已判决）共同商量约妹妹出来玩，随后吴家西通过ＱＱ联系被害人龙某、麻某美。当日21时许，吴家西、石维冲驾车将龙某、麻某美带至松桃苗族自治县盘石镇响水洞前面的岔路口上，其余被告人在该路口等待并按事先商量好途中“偶遇”的方式，跟随吴家西等人至盘石镇观景台处。龙正火、石在新等人又将龙某、麻某美骗至盘石镇第二草海附近的一间空房内进行烤火。期间，吴家西、石维冲分别对龙某、麻某美提出做其女友被拒并趁机搂抱。次日凌晨，龙正火、石在新等人又以送龙某、麻某美回家为由将二人骗至松桃苗族自治县，龙正火、石在新与吴家西、田仁怀、龙国依、龙老四采取言语威胁的手段，强行轮流对龙某实施奸淫，龙正火与吴家西、石维冲采取殴打、言语威胁的手段，强行轮流与麻某美发生性行为。龙洪江负责望风并提供手机给田仁怀拍摄视频。其间，田仁怀、吴家西分别对龙某、麻某美进行拍摄裸体视频并威胁二人不能将此事外传。 原判根据上述事实及相关证据，认为被告人龙正火、石在新伙同他人违背妇女意志，共同商议后以言语威胁手段强行轮流与未满十四周岁的幼女被害人龙某发生性行为，被告人龙正火伙同他人违背妇女意志，以暴力和言语威胁手段，强行轮流与被害人麻某美发生性行为，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款、第三款第（四）项之规定，构成强奸罪。在共同犯罪中，被告人龙正火、石在新起主要作用，是主犯。对于主犯，按照其在共同犯罪中所起的作用大小予以处罚；龙正火、石在新被抓获到案后直至庭审过程中均如实供述自己罪行，属坦白，可以从轻处罚；龙正火、石在新奸淫不满十四周岁的幼女，依法应当从重处罚。龙正火伙同他人轮流强行与二被害人发生性行为，可酌情从重处罚。石在新自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，并考虑被告人石在新认罪认罚具体情况，对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款、第三款第（四）项、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百条第（一）项之规定，判决：一、被告人龙正火犯强奸罪，判处有期徒刑十四年；二、被告人石在新犯强奸罪，判处有期徒刑十一年。 宣判后，原审被告人龙正火、石在新不服，向本院提起上诉，松桃苗族自治县人民检察院向本院提起抗诉。在本院审理期间，石在新书面申请撤回上诉，铜仁市人民检察院向本院申请撤回抗诉。 龙正火上诉提出：1．原判认定部分事实不清，其未骗被害人龙某、麻某美到作案地点，作案时未对二被害人进行言语威胁。2．其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，原判量刑过重，请求从轻处罚。 辩护人提出龙正火系从犯，有坦白情节，可以从轻或者减轻处罚。 石在新上诉提出：原判认定事实不清，其并未骗被害人龙某、麻某美到作案地点，作案时未对二被害人进行言语威胁，事后送二被害人回家的事实未得到原审法院认定，原判量刑过重，请求公正判决。 原公诉机关松桃苗族自治县人民检察院抗诉称：石在新在一审判决后，利用上诉不加刑原则，对认罪认罚内容反悔提出上诉，属于认罪认罚动机不纯，二审不应再适用一审的量刑，应对其增加量刑，特提起抗诉。 经审理查明，原判认定2020年2月20日，上诉人（原审被告人）龙正火、石在新伙同他人违背未满十四周岁的幼女被害人龙某的意志，强行轮流与龙某发生性行为，期间龙正火还伙同他人违背被害人麻某美的意志，强行轮流与麻某美发生性行为的事实清楚，认定上述事实的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，上诉人龙正火、石在新及辩护人在二审期间未提供新的证据，本院对原审法院认定的事实和证据予以确认。 本院认为，上诉人龙正火、石在新伙同他人强行轮流与未满十四周岁的龙某发生性行为，龙正火还伙同他人强行轮流与被害人麻某美发生性行为，二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款、第三款第（四）项“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑；奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚；强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：…（四）二人以上轮奸的；”之规定，构成强奸罪，且具有轮奸行为，依法应负刑事责任，并从重处罚。在共同犯罪中，龙正火、石在新均起主要作用，是主犯，按照其在共同犯罪中所起的作用大小予以处罚；石在新自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。龙正火有坦白情节，可以从轻处罚。 关于上诉人龙正火所提“未将被害人龙某、麻某美骗至作案地点，并未对二被害人进行言语威胁”的上诉理由。经查，根据上诉人龙正火、石在新及同案犯吴家西、石维冲等人的供述，被害人龙某、麻某美的陈述等证据，足以认定龙正火、石在新等人共谋将被害人龙某、麻某美骗至作案地点，并使用暴力和言语威胁的方式强行与龙某、麻某美发生行为的事实。故此上诉理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人龙正火及辩护人所提“龙正火在共同犯罪中起次要作用，是从犯”的上诉理由及辩护意见。经查，在共同犯罪中，事前龙正火伙同他人共谋强奸被害人龙某、麻某美，事中其先后强行和被害人龙某、麻某美发生性行为，其在共同犯罪中积极主动，起主要作用，系主犯。故此上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 原判根据上诉人龙正火、石在新犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害性，结合二人各自具有的法定量刑情节，判处二人相应的量刑恰当，本院予以确认。即上诉人龙正火及辩护人请求对龙正火从轻处罚的上诉请求不予采纳。关于上诉人石在新在本院审理期间申请撤回上诉，经查系其真实意思表示，且原判对其量刑适当，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款关于“上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉”的规定，准许石在新撤回上诉；关于铜仁市人民检察院向本院撤回抗诉的申请，经查，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零七条“人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件；在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，并通知第一审人民法院和当事人。”的规定，准许铜仁市人民检察院撤回抗诉。综上，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑得当，审判程序合法。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”及第二百四十四条“第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零七条的规定，裁定如下： 一、准许上诉人（原审被告人）石在新撤回上诉； 二、准许贵州省铜仁市人民检察院撤回抗诉； 三、驳回上诉人（原审被告人）龙正火的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 田   亚   勇 审判员 陈波审判员罗宇睿 二〇二一年二月七日 法官助理黄泽峰 书记员谭振东