河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终1304号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司。住所地：驻马店市盘龙山路北段路东。统一社会信用代码：914117006817915486。负责人：谢中宇，任该公司总经理职务。委托诉讼代理人：黄雪凤，公司员工。被上诉人(原审原告)：魏素霞，女，汉族，1966年9月5日出生，住郸城县。委托诉讼代理人：齐朕，河南洺水律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王西红，男，汉族，1974年6月13日出生，住郸城县。被上诉人(原审被告)：王文，男，汉族，1992年4月10日出生，住郸城县。上诉人阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司（阳光财险驻马店公司）因与被上诉人魏素霞、王西红、王文机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郸城县人民法院（2020）豫1625民初5179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。阳光财险驻马店公司上诉请求:1、依法将河南省郸城县人民法院（2020)豫1625民初5179号民事判决书，直接予以改判，改判上诉人不承担赔偿责任19596.39元。2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由:一、首先魏素霞提供的事故认定书,上面显示驾驶员王西红在事故发生后未保护现场,根据保险责任商业险第三者责任保险条款中明确规定，事故发生后未保护现场的属于免责情形,我公司不承担对于商业险部分不承担赔偿责任,该案件商业险部分共计16116.39元。二、魏素霞提供的误工费材料真实性存有异议，劳务合同以及停发工资证明没有单位负责人的签名,另外工资表领工资人签字均为一人签署的名字,对于魏素霞提供的误工费材料不应该给予认可,魏素霞的误工费应该按照河南省平均人均收入水平44165/年进行计算，实际误工费应该为121元/天*120天=14520元,而法院按照18000元进行判决明显不合理，多判决我司承担3480元。综上,原判认定事实错误,望二审法院查明事实，公正判决,维护上诉人的合法权利。魏素霞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请人民法院依法驳回上诉人的上诉。1、根据一审魏素霞提供的事故认定书系公安交警部门在查明事实的基础上依法作出的，驾驶员王西红虽然在事故发生后未保护现场，但是根据一审查明的事实，王西红在事故发生之后第一时间拨打报警电话，并将受害人魏素霞送往医院治疗，不属于交通事故发生的免责情形，保险公司以事故发生后未保护现场作为免责事由，第一属于格式条款，第二加重了驾驶人的责任，也没有证据证明其对投保人尽到了提示说明义务，该免责条款不应该支持，对投保人也不发生法律效力。2、魏素霞在一审中提供的误工材料客观真实，足以证明魏素霞的月工资4500元，一审法院按照该标准计算合理合法。魏素霞向一审法院提出诉请：1、依法判令王西红、王文、阳光财险驻马店公司赔偿魏素霞交通事故损失共计140000元；2、诉讼费由王西红、王文、阳光财险驻马店公司承担。一审法院认定事实：2020年1月5日10时50分许，王西红驾驶豫Ｐ×××**小型轿车，顺郸城财鑫大道自北向南行驶至与××交叉口，与顺新华路自东向西行驶由魏素霞驾驶的两轮摩托车相撞，造成魏素霞受伤及两车不同程度损坏的交通事故。郸城公安交警大队认定王西红负此事故的主要责任,魏素霞负事故的次要责任。事故发生后，王西红、王文将魏素霞送往郸城县人民医院住院治疗55天(2020年1月5日至2020年2月29日)，花去医疗费18340.26元。2020年5与4日，魏素霞在郸城县人民医院花去医疗费183.3元。2020年6与9日，魏素霞在郸城第二人民医院花去医疗费120元。2020年8月18日，魏素霞在郸城县人民医院花去医疗费128.9元。魏素霞在郸城中医院住院治疗21天(2020年8月21日至2020年9月11日)，花去医疗费2650.96元。魏素霞共计住院治疗76天。魏素霞共计花去医疗费21423.42元。2020年9月15日，周口天目法医临床司法鉴定所作出【2020】临鉴字第77号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人魏素霞交通事故致右腓骨骨折，右后踝骨折伴脱位术后后踝功能丧失50%以上评定伤残十级；2、魏素霞右后踝骨折误工期评定90-120日，护理期30-60日，营养期60-90日；3、魏素霞右后踝内固定物择期取出费用约4000-6000元。魏素霞支付鉴定费1900元。魏素霞在常州市金坛惠苑园林绿化有限公司工作，每月工资4500元。魏素霞长女仵永怡出生于2004年3月25日。魏素霞母亲王桂兰（1938年10月22日出生）生育长子魏现荣、次子魏现峰、长女魏素霞三个子女。魏素霞因本案交通事故造成的损失为：1、医疗费21423.42元；2、住院伙食补助费3800元（50元／天×76天）；3、营养费1800元（20元／天×90天）；4、误工费18000元（4500元/月÷30天×120天）；5、护理费7508.55元（45677元/年÷365天×60天）；6、残疾赔偿金68401.94元（34200.97元/年×20年×10％）；7、精神抚慰金5000元；8、被扶养人生活费5859.09元（仵永怡：21971.57元/年×2年×10％÷2人+王桂兰：21971.57元/年×5年×10％÷3人）；9、后续治疗费6000元；10、鉴定费1900元；11、交通费1520元（20元／天×76天）；12、两轮摩托车财产损失酌定500元。以上12项合计:141713元。豫Ｐ×××**小型轿车在保险公司投保有交强险和商业第三者责任保险（保险金额100万元，不计免赔），本案交通事故发生在保险期间内。王西红为魏素霞垫付款项3800元。保险公司为魏素霞垫付医疗费10000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，在机动车商业保险责任限额内根据保险合同承担，仍有不足的，由侵权人承担赔偿责任。郸城公安交警大队认定王西红负此事故的主要责任,魏素霞负事故的次要责任,一审法院予以采信。保险公司应在交强险保险责任限额内赔偿魏素霞交通事故损失118689.58元，扣除保险公司为魏素霞垫付医疗费10000元，下剩108689.58元；魏素霞剩余交通事故损失23023.42元，由保险公司在商业第三者责任保险限额内赔偿70%，即23023.42元×70%=16116.39元，王西红为魏素霞垫付款项3800元由保险公司予以返还，相应扣减后，保险公司在商业第三者责任保险限额内赔偿魏素霞12316.39元。魏素霞的其他诉讼请求及王西红、王文、阳光财险驻马店公司的其他诉讼意见，没有事实根据或者法律依据，一审法院不予支持和采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决：一、阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司在交强险保险责任限额内赔偿魏素霞交通事故损失108689.58元；二、阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿魏素霞交通事故损失12316.39元；三、阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司在商业第三者责任保险限额内返还王西红垫付款3800元；四、驳回魏素霞的其他诉讼请求；五、上述第一、二、三项内容于判决生效后五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3100元，减半收取计1550元，魏素霞负担465元，王西红负担1085元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，阳光财险驻马店公司主张事故发生后王西红未保护现场,根据商业保险条款的约定，其应在商业三者险责任限额内免除赔偿责任。本案中,根据事故发生后郸城县公安局交通警察大队道路交通事故认定书中记载,王西红存在未保护现场情形。根据当事人一审陈述,其未保护现场的原因系积极救助伤者,没有证据证明王西红主观故意逃离事故现场是为了逃避法律追究。因此,结合本案事实及相关情况,原审判决阳光财险驻马店公司在商业三者险限额内承担赔偿责任适当,阳光财险驻马店公司主张王西红存在未保护现场而要求免责的主张不能得到支持。关于误工费的认定标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”魏素霞提供的证据不足以证明其最近三年的平均收入状况,一审法院按照月收入4500元计算误工损失于法无据，本院予以纠正。根据上述司法解释的规定,魏素霞误工损失应按照2019年河南省居民服务业和其他服务业的平均工资45677元/年计算,数额为15016.8元(45677元/年÷365天×120天)。故阳光财险驻马店公司应在交强险保险责任限额内赔偿魏素霞交通事故损失115706.38元，扣除保险公司为魏素霞垫付医疗费10000元，下剩105706.38元；在商业第三者责任保险限额内赔偿16116.39元，扣减王西红为魏素霞垫付款3800，保险公司在商业第三者责任保险限额内赔偿魏素霞12316.39元。综上所述，阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司的上诉理由合理部分，本院予以支持。原审判决实体处理欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省郸城县人民法院（2020）豫1625民初5179号民事判决第二、三、四、五项判决及诉讼费负担部分；二、变更河南省郸城县人民法院（2020）豫1625民初5179号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司在交强险保险责任限额内赔偿魏素霞交通事故损失105706.38元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费290元，由魏素霞负担90元，阳光财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担200元。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 王久芳审判员 陈翠丽二〇二一年二月二十四日法官助理刘潇书记员张文晶