金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0703民再12号 再审申请人（原审被告）：金华市开发区华夏汽车服务有限公司，住所地金华市金**赤松镇下杨村，统一社会信用代码913307017125730187。 法定代表人：夏化龙。 委托诉讼代理人：吴生荣，公司员工。 被申请人（原审原告）：骆影新，男，1975年9月14日出生，汉族，住义乌市。 委托诉讼代理人：吴晓雅，山东民桥律师事务所律师。 再审申请人金华市开发区华夏汽车服务有限公司因与被申请人骆影新买卖合同纠纷一案，不服本院（2017）浙0703民初840号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行审查，并经本院审判委员会讨论决定，于2020年8月23日作出（2019）浙0703民申17号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭于2020年12月25日公开开庭进行了审理。再审申请人金华市开发区华夏汽车服务有限公司的委托诉讼代理人吴生荣、被申请人骆影新的委托诉讼代理人吴晓雅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金华市开发区华夏汽车服务有限公司再审请求：撤销金华市金东区人民法院（2017）浙0703民初840号民事判决，并驳回被申请人的诉讼请求。事实与理由：2017年3月至11月间金东区人民法院以再审申请人下落不明为由，审理和判决均采取公告方式送达，使再审申请人丧失了参与庭审及抗辩的权利，导致本案主要事实认定错误而错判。2019年8月24日再审申请人前往婺城区人民法院联系执行事宜（再审被申请人是另一案的被执行人，再审申请人是执行申请人）时才知悉本案。为此，特请求再审，理由如下：一、原审未穷尽送达方式而采用公告送达，违反了民诉法第92条的规定。2001年3月19日金华市婺城区人民法院作出（2001）婺城初字421号判决：再审被申请人应支付再审申请人本息及垫付费用17万余元。该案执行过程中，被申请人于2008年10月6日提出执行异议，未被采信；2016年案外人（被申请人前妻）向婺城区人民法院提出执行异议，被裁定驳回；其提起诉讼，2017年3月17日被判决驳回。上述四起案件的法律文书，婺城区人民法院均未采用公告方式却能依法送达，证明再审申请人的通信是畅通的，不存在下落不明的情形。再审被申请人参与上述案件，知道再审申请人的联系方式，恶意隐瞒不如实提供。金东区人民法院未穷尽送达方式，违反了《民事诉讼法》第92条的规定。二、本案主要事实认定错误。1、再审申请人与再审被申请人之间没有返还财产的法律关系。本案是再审被申请人修理汽车引起，而修理汽车和留置汽车均不是再审申请人的行为，即占有人不是再审申请人。且汽车是再审被申请人交付修理的。2、返还财产的请求权早已丧失。再审被申请人修理汽车的事实发生在2000年9月，距提起诉讼已16年之久，请求权早已丧失。3、修理单位曾催告再审被申请人前往取车，不取回汽车是再审被申请人的行为所致。综上，原审程序违法，主要事实认定错误，特请求再审，并依法驳回再审被申请人的诉讼请求。 再审中，再审申请人向本院提交（2001）婺经初字412号判决书（复印件）、（2001）金中民二终字第343号判决书，证明原审被告依据买卖合同在1999年8月将车辆交付给原审原告的事实。 骆影新辩称，法院公告送达合理合法，因为申请人公司已经被吊销，其经营地点转换，法院无法送达，法院已经尽到穷尽送达方式，程序上没有违法。申请人提出的送达不合法没有事实依据。法院原审判决认定事实清楚、证据充分，我方认为原审判决无任何错误。对于时效问题，我方不认可，物权法规定物权的请求权20年，我方没有超过诉讼时效。涉案车辆发生交通事故后，因车辆是营运车辆，在与申请人多次诉讼与多次执行程序中多次向其主张权利。综上，我方认为申请人的再审事实和理由并不成立，请求法院驳回被告的再审请求。 再审中，被申请人骆影新在原审中的证据继续提交，并补充提交介绍信复印件，具体如下： 1、分期付款购车协议一份，证明原审原告向原审被告购买成龙货车一辆。 2、修车协议，证明原审被告与衡阳汽车运输集团有限公司汽车修理厂订立修车合同的事实。 3、证明，证明原审被告没有按照修车协议尽义务的事实。 4、证明一份，证明广州城市之星运输公司与原审原告签订过《运输合同》及运费等事实。 5、介绍信复印件，证明吴一潭是受原审被告委托参与处理涉案车辆的相关事宜，吴有权与修理厂签订修车协议。吴的行为是职务行为，责任应当由原审被告承担。 6、（2001）婺经初字412号判决书复印件，证明原审原告是实际车主，原审被告应当返还涉案车辆。 骆影新向本院起诉请求：1、判令被告返还原告柳州汽车厂生产ＬＺ1120ＭＭ（玉林发动机）成龙货车一辆（发动机号：9300382、底牌号为002022）；2、赔偿原告因停运造成的经济损失3745886元；3、诉讼费由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求：1、判令被告返还原告柳州汽车厂生产ＬＺ1120ＭＭ（玉林发动机）成龙货车一辆（发动机号：9300382、底牌号为002022）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：1999年8月，原告与被告签订了《分期付款购车合同》，购买柳州汽车厂生产的全新ＬＺ112***（玉林发动机）成龙货车一辆，发动机号：9300382，底牌号为002022。合同约定原告支付被告垫付车款227950元，首付保证金52718元，并分期支付车款、利息、管理费等。嗣后，原告支付被告首付保证金52718元，随即被告将上述车辆交付原告。车牌号为浙Ｇ0××××。原告与广州城市之星运输有限公司签订了货物运输合同，约定广州至上海往返一趟付给原告方运费人民币24000元，车辆维修、油费、驾驶员工资等费用由原告负担。至2000年8月，原告分期付车款本金50633元及利息，支付了养路费、管理费等。2000年9月1日，上述货车在拉货途中发生交通事故，造成车损及人员死亡。经原、被告同意先垫付赔偿金和处理交通事故的一切费用。被告与衡阳汽车运输集团有限公司汽车修理厂签订《修车协议》，被告把受损汽车交由该厂修复，约定由被告先支付修理费用5000元等条款。后保险公司依法承付了上述赔偿金。但被告没有履行其与衡阳汽车修理厂签订的《修车协议》和事后的多次承诺向该厂支付修车费用，导致上述车辆不能交付。为能早日把上述货车用于营运，一直催促被告，而被告没有把车交还给原告。被告把上述事故车辆拉去修理，从保险公司领取了理赔款，应守信用及时将上述车辆修复并交付给原告，迟延交车使原告经济上蒙受损失。 本院原审认定事实：1999年8月5日，原告骆影新与被告签订了《分期付款购车合同》，约定原告向被告购买柳州汽车厂生产的全新ＬＺ112***（玉林发动机）乘龙货车一辆，发动机号为9300382，底盘号为002022。合同约定原告支付被告垫付车款227950元，垫付车款利息按实际欠款及时间按月利率8‰计算、管理费每月300元。首付保证金52718元，并分期支付车款、利息、管理费等。嗣后，原告支付被告首付保证金52718元，并分期支付车款、利息、管理费。后被告将上述车辆交付原告，车牌号为浙Ｇ0××××。原告已支付给被告分期付款车款本金50633元，2000年8月31日前利息、2000年9月30日前养路费及管理费3880元。2000年9月1日，该货车在运输途中发生交通事故，造成车损及人员死亡。后该车由被告委托衡汽集团汽车修制有限公司进行修理。2001年4月7日，被告与衡汽集团汽车修制有限公司签订《修车协议》一份，约定被告签订协议时先支付5000元修理费，衡汽集团汽车修制有限公司向被告提供保险公司理赔所需的材料，被告负责做好索赔工作，待理赔后先支付2万元修理费用。衡汽集团汽车修制有限公司收到被告的上述2万元修理费用后，半个月内完成浙Ｇ0××××的修复工作。余下的修理费用由被告在提车验收后支付。后经衡汽集团汽车修制有限公司多次催取，被告一直未支付2万元修理费，该车至今仍在衡汽集团汽车修制有限公司内。2001年3月19日，被告向金华市婺城区人民法院起诉，要求原告支付车款、利息、管理费及代缴养路费、代垫赔偿金和诉讼费。金华市婺城区人民法院于2001年6月13日作出判决。本院原审认为，原告向被告购买的柳州汽车厂生产的全新ＬＺ112***（玉林发动机）乘龙货车一辆系挂靠在被告名下，虽然车牌做在被告名下，但车辆实际所有人是原告骆影新，而且被告于2001年3月向金华市婺城区人民法院起诉要求原告支付购车款，法院也已做出生效判决并进入执行程序，因此，该车实际属原告骆影新所有。该车在2000年9月发生事故后，被告以车主名义委托衡汽集团汽车修制有限公司进行修理，但因被告未履行支付修理费义务，导致该车至今未能交还给原告，因此，被告应承担交付车辆的义务。本院原审判决：由华夏汽车公司于本判决生效后十日内返还骆影新柳州汽车厂生产ＬＺ1120ＭＭ（玉林发动机）乘龙货车一辆（发动机号：9300382、底牌号为002022）。 经庭审质证，对原审原告提交的证据，原审被告对证据1真实性无异议，本院予以确认。对证据2有异议，没有委托书，不认可。对证据3有异议，字看不清楚，也与被告无任何关系。对证据4有异议，证明内容与被告无任何关系。对证据5，介绍信是我方协助原告处理。不能证明委托。对证据6，判决书已经说明实际车主是原审原告，交通事故是原审原告的个人行为，汽车修理也是原审原告自己送至修理厂，与被告无任何关系。本院认为证据4与本案无关，本院不予确认。原审原告提交的其他证据的真实性本院予以确认。对原审被告提交的证据，原审原告对其真实性均无异议，本院予以确认。 本院再审对原审查明的除“该车至今仍在衡汽集团汽车修制有限公司内”的事实予以确认。另查明，涉案《分期付款购车合同》第三条车辆的管理和服务约定：1、在付款期内，车辆户籍挂靠甲方（原审被告），作为抵押，产权归甲方所有，产权凭证归甲方保管，乙方（原审原告）享有使用权；各种费用未付清之前，乙方不得将车辆销售、转让、转包、抵押和采取其它方式侵犯甲方的利益；乙方如遇意外事故伤亡或破产时，除甲方外的其它债务人无权处理本合同所指车辆。3、乙方在付款期满后，全部缴清合同规定的车款及其它款项时，车辆的产权即归乙方所有，乙方必须主动与甲方办理过户手续，否则一切后果由乙方自负。车辆在过户时需交纳的规费由乙方承担。第五条车辆的保险及事故处理约定车辆保险费用由乙方负担，由甲方代缴。付款期限内发生事故，乙方应及时通知甲方，并提供出险原因报告及有关资料，会同甲方及时向保险公司办理索赔事宜，除车辆灭失外，保险赔偿金由甲方转付给乙方。付款期内，因乙方事故致使车辆遭受损失，乙方应承担全部责任（包括车辆修复费用及修复期间按规定应向甲方支付的车款、利息、管理费、应交款的金额和交纳期限不变）。该协议手写附件内容如下：1、若公司出面处理事故，处理费用按事故赔偿款的5%收取。2、每期本金、利息、养路费、管理费若逾期，则按月息1.5%收取滞纳金。（2001）婺经初字第412号民事判决书认定如下事实：2000年11月30日，原审原被告及案外人郭潮星签订还款协议，协议约定：兹有骆影新（乙方）尚欠金华市开发区华夏汽车服务有限公司（甲方）部分购车款及乙方浙G.042**车在湖南衡南县发生交通事故，甲方为其垫付赔偿金，乙方如何归还一事，达成如下协议：一、乙方欠款总额：1、车款：按甲乙双方购车协议计算及利息。2、垫付赔偿金：按实际垫付额计算。3、处理交通事故费用：甲方处理人员差旅费、案件诉讼费、执行费及处理费等与交通事故有关的一切费用。4、垫付金的利息：以实际欠款从2000年12月1日起按月息8‰计算直至还清为止。二、乙方保证每月归还总欠款本金及利息壹万元，从2001年1月开始每月月底前交到甲方财务室，直至还清为止。三、违约处理：乙方任何壹个月未及时交纳或交不足约定款额，乙方应支付甲方违约金贰万元，且甲方有权扣回车辆，将其变卖折损，不足部分由乙方承担。五、如有纠纷，由金华市婺城区人民法院管辖。2001年8月27日，衡汽集团汽车修制有限公司出具《证明》，明确涉案《修车协议》签订的经过，及多次向原审原告、原审被告催要修理费的事实。 另查明，金华市开发区华夏汽车服务有限公司原登记注册地为金华市双龙南路330号，后登记变更住所地为金华市金**赤松镇下杨村，处于吊销营业执照状态。 本院再审认为，本案主要争议焦点是：1、原审送达是否违反法定程序。本院原审是在将起诉状副本、开庭传票、民事判决书等向原审原告工商登记的住所地进行送达后，因送达不能而采用公告送达，故在程序上并不违反法律规定。2、原审事实认定是否有误。原审仅凭原审原告陈述涉案车辆至今仍在衡汽集团汽车修制有限公司内就认定相应事实，欠妥。原审以原审被告诉讼主张购车款并申请强制执行等认定原审原告系实际车主，欠妥。根据涉案《分期付款购车合同》的约定，原审原告在付款期满后，全部缴清合同规定的车款及其它款项时，车辆的产权即归原审原告所有，但再审确认原审原告至今仍未全额支付车款，且原审原告提供的证据亦不足以证实涉案车辆由原审被告占有，其要求返还的事实依据不存在。原审原告称原审被告将其车辆委托第三方修理，因其未支付修理费导致车辆无法取回。本院再审认为，根据原审原告提交的证据，原审被告在涉案车辆修理事宜上，存在委托关系。原审被告仅有垫付修理费的义务，而实际应支付修理费的主体应是原审原告本人，且原审原告亦未提交证据证实即使其本人交付修理费仍不能取回车辆，故原审原告要求原审被告返还车辆亦无事实依据。经本院释明，在涉案车辆是否存在尚不明确时，原审原告仍坚持要求返还涉案车辆，由此产生的不利后果，应由原审原告负担。至于原审被告是否已经取得涉案车辆的理赔款与本案无关，原审原告可另行向原审被告主张，故原审原告要求调取保险理赔材料的申请，本院不予准许。综上，原审认定事实有误，并导致判决有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百九十九条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第四百零七条第二款之规定，判决如下： 一、撤销本院（2017）浙0703民初840号民事判决。 二、驳回原审原告骆影新的诉讼请求。 案件受理费4719元，由再审申请人（原审原告）骆影新负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长 吴宏亮 审 判 员 卢 静 审 判 员 姜秀芳 二〇二一年二月九日 代书记员 刘沁宁 10- 11-