新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵08民终135号 上诉人（原审被告）：于世友，男，1972年5月10日出生，住新疆沙湾县。 委托诉讼代理人：仇兴民，新疆冕冠律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司，住所地：石河子市北四路1小区**。 负责人：伍新明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于洁，女，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司，住，住所地：新疆乌鲁木齐市天山区光明路**金碧华府****/div> 负责人：吕伟，总经理。 委托诉讼代理人：高勇，新疆国法律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘建国，男，1961年11月5日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：王新宝，石河子市红山法律服务所法律工作者。 原审被告：新疆骥达物流有限责任公司，住所地：新疆昌，住所地：新疆昌吉州玛纳斯县凉州户镇太阳庙村商服楼** 法定代表人：薛洋洋，该公司经理。 原审被告：阿不力肯·米吉提，男，1986年7月26日出生，住新疆玛纳斯县。 上诉人于世友因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司（以下简称人保公司）、被上诉人中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司（以下简称联合公司）、被上诉人刘建国、原审被告新疆骥达物流有限责任公司（以下简称骥达物流公司）、原审被告阿不力肯·米吉提机动车交通事故责任纠纷一案，不服石河子市人民法院（2020）兵9001民初4289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人于世友的委托诉讼代理人仇兴民、被上诉人人保公司的委托诉讼代理人于洁、被上诉人联合公司的委托诉讼代理人高勇、被上诉人刘建国及其委托诉讼代理人王新宝到庭参加诉讼。原审被告骥达物流公司、阿不力肯·米吉提经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 于世友上诉请求：撤销一审判决第四项，依法改判上诉人不承担10%赔偿责任，由保险公司支付上诉人先前垫付的费用2941元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十六条：发生交通事故，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。上诉人投保了交强险和商业险，发生交通事故后，首先由保险公司根据保险合同的承保范围,给受害人赔偿损失。保险范围内的保险金额足以支付受害人赔偿，上诉人不应当再承担10%赔偿责任。上诉人先前垫付的5521.90元，除去上诉人应当承担的鉴定费，保险公司还应当支付给上诉人2941元。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。 人保公司辩称，人保公司不承担10%的责任，依据道路交通事故认定书，阿不力肯·米吉提承担70%责任，人保公司承担替代责任，故一审判决保险公司承担70%正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 联合公司辩称，依据机动车综合保险示范条款约定，保险公司在主要责任的时候承担70%的赔偿责任。依据道路交通事故认定书，阿不力肯·米吉提承担事故主要责任，一审判决联合公司承担70%责任符合保险合同约定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 刘建国辩称，同意保险公司的辩论意见。 原审被告骥达物流公司、阿不力肯·米吉提未出庭，亦未提交书面答辩意见。 刘建国向一审法院起诉请求:1.判令被告赔偿原告各项损失235207.68元，即医疗费2835.01元、住院伙食补助费480元（120元×4天）、营养费2250元（90天×25元/天）、伤残赔偿金171040.80元（40724元×20年×21%）、误工费35642.96元（72276元/天÷365天×180天）、护理费11880.99元（72276元/天÷365天×60天）、交通费860元、复印费25.20元、精神抚慰金5000元、鉴定费2580元；2.判令被告承担本案诉讼费及送达费。 一审法院认定事实：2020年1月16日17时41分许，阿不力肯·米吉提驾驶于世友所有的新B5××××号（新B8×××挂）重型半挂牵引车由西向东沿X891线行驶至X891线52公里+940米处时，与由东向西在道路南侧行走至此不慎摔倒的行人刘建国发生碰撞，造成刘建国受伤的道路交通事故。经石河子市公安局交通警察支队紫泥泉大队认定，阿不力肯·米吉提驾驶机动车行经弯道时未减速慢行，负事故主要责任，刘建国在道路边侧行走，未确保安全的情况下不慎摔倒负事故的次要责任。被告于世友与被告阿不力肯·米吉提系雇佣关系。新B5××××号（新B8×××挂）实际车主为于世友，该事故车辆挂靠并登记在被告骥达物流公司名下，且主车辆在被告人保公司投保有交强险及商业险150万元，并投保有不计免赔险，挂车辆在被告联合公司投保有商业险50万元，并投保有不计免赔险。 交通事故发生后，原告于2020年1月17日入住石河子市人民医院治疗。2020年1月21日出院。出院诊断：糖尿病；右肱骨大结节骨折；软组织疾患（右耳开放性外伤）；胸椎骨折（胸10、11椎体压缩骨折）；腰椎间盘突出（腰5-骶1椎间盘突出左后方）；腰3-4、腰4-5椎间盘膨出；腰椎退行性病变；胸椎推行性病变。原告住院4天，花费住院费2655.01元。 原告受伤后在石河子市人民医院门诊检查花费180元。 2020年1月21日至2020年4月21日，原告为了治疗的需要在石河子金马大药房、石河子市子午路医药连锁有限公司、石河子市国大药房、国药控股新疆新特药专业药店连锁有限公司石河子第二药房购买药品花费2612.72元，其中，购买的药品有治疗糖尿病的药物。 以上医疗费费用，合计5447.73元（2655.01元+180元+2612.72元）。 原告为复印病历花费复印费25.20元。 原告在住院治疗期间，被告于世友向原告先行垫付费用5521.90元。 原告在住院治疗期间花费救护车费390元，交通费860元。 2020年5月18日，原告委托新疆天宇司法鉴定所对其因果关系、伤残等级程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2020年5月20日，新疆天宇司法鉴定所作出天宇司鉴（2020）临鉴字第168号法医学鉴定意见书。鉴定意见：被鉴定人刘建国右耳开放性外伤、右肱骨大结节骨折、胸10、11椎体压缩骨折的损伤符合2020年1月16日交通事故所致伤；被鉴定人刘建国脊柱骨折的损伤构成九级伤残；右肩关节的损伤构成十级伤残；需误工期180天，护理期60天，营养期90天。原告花费鉴定费2580元。 另查明：1.2018年度新疆生产建设兵团在岗职工平均工资为72276元/年，2019年度城镇居民人均可支配收入40724元/年。 2.被告阿不力肯·米吉提在驾驶运输车辆发生交通事故时持有机动车道路运输证。 一审法院认为：自然人的人身权利受法律保护，侵害自然人身体造成伤害的应予赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中，被告阿不力肯·米吉提驾驶机动车在行经弯道时未确保安全的情况下行驶，造成此次交通事故的发生其行为具有重大过错，应当对原告因交通事故造成的损失负80%的责任；原告在未确保安全的情况下在道路边侧行走，不慎摔倒，其行为又具有一定的过错，应当自行负担20%的责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，因被告阿布力肯·米吉提驾驶的主车辆在被告人保公司投保有交强险及商业险，挂车辆在被告联合公司投保有商业险，故被告人保公司首先在交强险分项限额内赔偿，不足部分，由被告人保公司及被告联合公司在商业险限额内按照比例赔偿。《最高院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。因此，被告阿不力肯·米吉提应当与被告于世友对原告的损失负连带责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，被告于世友的车辆挂靠在被告骥达物流公司名下，根据原告的请求，被告骥达物流公司应当根据阿不力肯·吉米提的过错程度与被告于世友承担连带责任。 根据本案查明的事实，该院对原告的损失确定如下： 1.医疗费。原告因交通事故受伤后住院治疗所花费的医疗费合计5447.73元，考虑到原告购买的药品有部分治疗糖尿病等其他与交通事故无关的疾病的实际情况，该院对原告的医疗费酌定为4500元为宜。 2.住院伙食补助费。原告住院共计4天，根据国家机关工作人员出差补助费标准，原告的住院伙食补助费为480元（4天×120元/天）。 3.营养费。根据相关法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。参照中华人民共和国颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）9.1.1脊柱骨折非手术治疗、10.2.3a肱骨骨折非手术治疗之规定，结合新疆天宇司法鉴定所作出的鉴定意见，该院确认营养期为90天，该院结合受诉法院所在地居民人均消费性支出，营养费的计算以25元/天标准，符合法律规定，故该院对原告的营养费确定为2250元（90天×25元/天）。 以上1-3项费用，合计7230元（医疗费4500元+住院伙食补助费480元+营养费2250元），由被告人保公司在交强险医疗费限额内赔偿。 4.护理费。根据原告住院情况，结合原告的恢复状况及年龄，原告在住院期间及出院后一定时期内客观上确需护理，参照中华人民共和国颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）9.1.1脊柱骨折非手术治疗、10.2.3a肱骨骨折非手术治疗之规定，结合新疆天宇司法鉴定所的鉴定意见，原告主张的护理期，该院酌定为60天为宜。参照2018年度新疆生产建设兵团在岗职工平均工资，原告的护理费为11880.99元（72276元/天÷365天×60天）。 5.残疾赔偿金。新疆天宇司法鉴定所作出的关于原告伤残等级为九级、十级的鉴定意见，各被告均无异议，该院予以认定。参照新疆生产建设兵团2019年度城镇居民人均可支配性收入，参照九级、十级伤残的计算方法，原告的残疾赔偿金为171040.80元（40724元/年×20年×21%）。 6.误工费。原告因交通事故构成九级、十级伤残，给其误工损失产生一定的影响。结合新疆天宇司法鉴定所作出的鉴定意见，参照中华人民共和国颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）9.1.1脊柱骨折非手术治疗、10.2.3a肱骨骨折非手术治疗之规定，该院对原告的误工期酌定为180天为宜。参照2018年度新疆生产建设兵团在岗职工平均工资，原告的护理费为35642.96元（72276元/年÷365天×180天）。 7.精神损害抚慰金。受害人造成伤残的，赔偿义务人应当赔偿受害人精神损害抚慰金。原告因此次事故造成九级、十级伤残，给原告的身心健康和正常生活带来很大影响，其精神上也遭受了很大的伤害，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求符合情理，但具体数额应根据原告的伤情、受伤害程度及加害人的过错、加害行为所造成的后果、本地区平均生活水平等因素，考虑到被告阿不力肯·吉米提的过错程度及后期配合程度，原告主张的精神损害抚慰金5000元，该院予以支持。 8.交通费。根据原告的伤情及受伤部位，其住院治疗期间确需产生一定的交通费，本院根据原告住院治疗期间花费交通费的实际情况，酌定为500元为宜。 以上4-8项费用,合计224064.75元（护理费11880.99元+残疾赔偿金为171040.80元+误工费35642.96元+精神损害抚慰金5000元+交通费500元），由被告人保公司在交强险伤残限额内赔偿110000元，在商业险限额内赔偿59884元[（224064.75元-110000元）×70%×75%]；由被告联合公司在商业险限额内赔偿原告19961.33元[（224064.75元-110000元）×70%×25%]；由被告于世友负责赔偿原告11406.48元[（224064.75元-110000元）×10%]。 9.鉴定费。原告为鉴定的伤情花费的鉴定费2580元系原告鉴定必须花费的费用，该院予以认定. 10.复印费。原告因复印病历花费复印费25.20元，系原告必须护费的费用，该院予以认定。 以上第9至10项，合计2605.20元（2580元+25.20元），该费用应当由被告于世友负责赔偿2084.16元（2605.20元×80%），合计13490.64元（11406.48元+2084.16元），扣除被告于世友已经垫付的5521.90元，被告于世友应当赔偿的损失为7968.74元（13490.64元-5521.90元）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条（法律条文附后）之规定，判决： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司在机动车交通事故强制保险医疗费限额内赔偿原告刘建国7230元；在机动车交通事故强制保险伤残限额内赔偿原告刘建国110000元，合计117230元； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告刘建国59884元； 三、被告中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告刘建国损失19961.33元； 四、被告于世友赔偿原告刘建国损失7968.74元，被告阿不力肯·米吉提、被告新疆骥达物流有限责任公司负连带责任（此款项及于诉讼费用）； 上述款项，各被告于本判决生效之日起十日内给付原告刘建国。 本案案件受理费减半收取2414元（原告已预交），由原告刘建国自行负担483元，由被告于世友负担1931元，与前款同期给付原告刘建国。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，双方当事人对一审查明的事实无异议，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：上诉人是否应当承担10%的赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，被上诉人人保公司首先在交强险分项限额内赔偿，不足部分，由被上诉人人保公司及被上诉人联合公司在商业险限额内按照比例赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，刘建国的损失在人保公司及联合公司的商业险限额内，故上诉人于世友不应承担赔偿责任，一审判决上诉人于世友承担10%赔偿责任错误，本院予以纠正。被上诉人刘建国花费的鉴定费2580元，复印费25.20元，共计2605.20元，由上诉人于世友赔偿2084.16元（2605.20元×80%），上诉人于世友已经垫付5521.90元，扣除赔偿给刘建国的2084.16元，剩余多垫付的3437.74元，上诉人主张由保险公司支付2941元，本院予以支持。故被上诉人人保公司支付上诉人2205.75元（2941元×75%），被上诉人联合公司支付上诉人735.25元（2941元×25%）。被上诉人刘建国因交通事故发生的护理费11880.99元、残疾赔偿金为171040.80元、误工费35642.96元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，共计224064.75元，由被上诉人人保公司在交强险伤残限额内赔偿110000元，在商业险限额内赔偿68438.85元[（224064.75元-110000元）×80%×75%]，扣减支付给上诉人于世友的2205.75元，被上诉人人保公司在商业险限额内赔偿66233.10元；由被上诉人联合公司在商业险限额内赔偿原告22812.95元[（224064.75元-110000元）×80%×25%]；扣减支付给上诉人于世友的735.25元，被上诉人联合公司在商业险限额内赔偿22077.70元。 综上，上诉人于世友的上诉请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持石河子市人民法院（2020）兵9001民初4289号民事判决第一项,即“一、被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司在机动车交通事故强制保险医疗费限额内赔偿原告刘建国7230元；在机动车交通事故强制保险伤残限额内赔偿原告刘建国110000元，合计117230元”； 二、撤销石河子市人民法院（2020）兵9001民初4289号民事判决第二、三、四项,即“二、被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告刘建国59884元；三、被告中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告刘建国损失19961.33元；四、被告于世友赔偿原告刘建国损失7968.74元，被告阿不力肯·米吉提、被告新疆骥达物流有限责任公司负连带责任（此款项及于诉讼费用）”； 三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人刘建国66233.10元； 四、被上诉人中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人刘建国损失22077.70元； 五、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司支付上诉人于世友2205.75元； 六、被上诉人中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司支付上诉人于世友735.25元； 上述款项，于本判决生效之日起十日内给付。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2414元（被上诉人刘建国已预交），由被上诉人刘建国自行负担483元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司负担1448.25元，被上诉人中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司负担482.75元；二审案件受理费50元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司负担37.5元，被上诉人中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司负担12.5元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘宁之 审 判 员 范军鸿 审 判 员 李红敏 二〇二一年二月十八日 法官助理 林 丽 书 记 员 陈梓萱