湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘09民终81号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司，住所地湖南省益阳市高新区龙洲路中电怡和苑******。 负责人：祝丽萍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：高莎，女，1988年10月5日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区。 被上诉人（原审原告）：郭艳明，男，1968年1月14日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。 委托诉讼代理人：曹建平，沅江市琼湖法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：罗正球，男，1979年2月16日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司（以下简称人寿财保）因与被上诉人郭艳明、罗正球机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省沅江市人民法院（2020）湘0981民初1004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人等方式，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。 人寿财保上诉请求：撤销（2020）湘0981民初1004号民事判决第一、二、三项，改判人寿财保赔偿郭艳明14538元，支付罗正球5015元，即减少人寿财保理赔款115030元。事实与理由：1.郭艳明的伤情不构成十级伤残，其损失不应计算伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金。2.郭艳明本次交通事故产生医疗费21290元，包含20﹪的非医保用药费用，非医保用药费用不属于保险责任范围。3.郭艳明主张按8000元/月计算误工费依据不足，误工费不应计算。4.郭艳明在一审诉讼请求中主张的护理费为10064元，一审认定郭艳明护理费为10983元，超出郭艳明的诉讼请求，明显不当。5.人寿财保不是侵权人，鉴定费不属于保险责任范围，一审判决人寿财保承担1200元鉴定费违反合同约定及法律规定。 郭艳明答辩称：1.郭艳明的伤情经过两次司法鉴定，两次司法鉴定结论均为十级伤残，应按十级伤残的标准计算伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金。2.郭艳明提供了其近两年的工资收入明细，足以证实郭艳明的平均工资为8000元/月。3.郭艳明起诉时主张护理费为10064元，后因计算标准变更，郭艳明在一审庭审时将护理费变更为10983元。4.非医保用药费用及鉴定费应由人寿财保承担。 罗正球答辩称：罗正球向人寿财保购买了保险，不应承担责任，垫付的医药费应由人寿财保在本案一并支付。 郭艳明向一审法院起诉请求：判令人寿财保、罗正球赔偿郭艳明医疗费、伤残赔偿金等共计129031.8元。 一审法院查明，2019年10月20日14时50分，罗正球驾驶湘ＨＴ××××轻型普通货车由西往东方向行驶至沅江市草尾镇新安村时，与横穿公路的行人郭艳明发生相撞，造成郭艳明受伤、一车受损的道路交通事故。湖南省沅江市公安局交通警察大队出具的沅公交认字［2019］第110016号《道路交通事故认定书》认定：郭艳明与罗正球在本次事故中承担同等责任。事故发生后，郭艳明被送往沅江市草尾镇中心医院检查，后转至益阳市中心医院住院治疗23天，罗正球垫付了郭艳明医疗费8290元、人寿财保垫付了郭艳明的医疗费1万元。2020年3月18日，湖南省沅江市公安局交通警察大队二中队委托湖南省益阳市协同司法鉴定所对郭艳明的伤残程度、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行司法鉴定。2020年3月19日，湖南省益阳市协同司法鉴定所做出了［2020］临鉴字第37号司法鉴定意见书。其鉴定意见：郭艳明因交通事故已构成十级伤残，误工期120日、护理期60日、营养期60日、后续治疗费5000元。本案在审理过程中，人寿财保对该鉴定意见中郭艳明的伤残等级提出异议，向一审法院申请重新鉴定。2020年6月17日，法院依法委托湖南省益阳市银城司法鉴定所对郭艳明的伤残等级重新鉴定。2020年7月15日，湖南省益阳市银城司法鉴定所做出了益银城司鉴所［2020］临鉴字第339号司法鉴定意见书，其鉴定意见：郭艳明此次外伤已构成十级伤残。 罗正球所驾驶的湘ＨＴ××××轻型普通货车在人寿财保投保了交强险和商业三者险，保险有效期自2018年11月11日00时起至2019年11月10日24时止。本次道路交通事故造成郭艳明的经济损失160972元：医疗费21290元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费1150元（住院23天×50元／人／天）、护理费10983元（1人护理60天，66816元÷365天×60天＝10983元）、伤残赔偿金79684元（39842元×20年×10%＝79684元）、误工费32000元（8000元÷30天×120天＝18367元）、营养费1800元（需营养60天、每天酌情为30元／人／天）、精神损害抚慰金4000元、被扶养人生活费3365元（26924元×5年×10%÷4人）、交通费酌情认定500元、鉴定费1200元（上述住院伙食补助费、护理费、误工费均根据湖南省年度国民经济与社会发展统计公报的数据予以计算）。 一审法院认为，本次道路交通事故的引发系罗正球驾驶机动车与横过道路的行人（郭艳明）相撞所致。在本次事故中，罗正球驾驶机动车应当遵守安全驾驶、文明行车、礼让行人的一般交通规则和社会公德；郭艳明横过道路时，未走人行横道，也没在确认安全后通过，导致事故发生。为此，湖南省沅江市公安局交通警察大队对本次道路交通事故作出责任认定：郭艳明与罗正球承担同等责任，其责任认定予以确认。根据《湖南省实施办法》第三十八条“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十”之规定，罗正球承担经济损失60%的赔偿责任，郭艳明承担经济损失40%的责任。根据相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险和商业三者险责任限额范围内予以赔偿。本案的护理费郭艳明未举证证明护理人员因护理而减少的收入状况，应按服务业在岗职工平均工资标准计算。郭艳明的经济损失医疗费21290元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费1150元、营养费1800元，共计29240元，由人寿财保在交强险责任限额内予以赔偿1万元，剩余部分由人寿财保在商业三者险责任限额范围内予以赔偿11544元（19240元×60%=11544元）。郭艳明的经济损失护理费10983元、误工费32000元、伤残赔偿金79684元、精神抚慰金4000元、被扶养人生活费3365元、交通费500元、鉴定费1200元，共计131732元，由人寿财保在交强险责任限额内予以赔偿11万元，在商业三者险责任限额范围内予以赔偿13039元（21732元×60%=13039元）。人寿财保在郭艳明住院治疗期间已垫付的医疗费1万元，在保险责任赔偿额内予以冲减。罗正球在郭艳明住院治疗期间已垫付的医疗费8290元，由人寿财保在赔付款中直接支付给罗正球。综上，郭艳明要求人寿财保、罗正球赔偿经济损失129031.8元的诉讼请求，大部分予以支持。人寿财保在辩称中提出，根据保险合同约定：罗正球垫付的医药费需另行向人寿财保理赔，不应在本案中一并处理；人寿财保不承担鉴定费。人寿财保的上述抗辩，未提供相应证据予以证明，其辩解理由也不充分，不予采纳。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条、《湖南省实施办法》第三十八条第一款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿郭艳明经济损失11万元（已冲减中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司垫付的医疗费1万元），于判决生效后十日内付清；二、由中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司在商业险责任限额范围内赔偿郭艳明经济损失16293元（已冲减罗正球垫付的医疗费8290元），于判决生效后十日内付清；三、由中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司在商业险责任限额范围内支付罗正球垫付款8290元，于判决生效后十日内付清；四、驳回郭艳明的其他诉讼请求。一审案件受理费372元，由郭艳明负担8元，罗正球负担364元。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 人寿财保申请对郭艳明的伤残等级重新鉴定，理由：郭艳明右掌部手术切口愈合良好，关节活动度功能基本恢复正常，郭艳明右手第一掌指关节脱位内骨定术后，不符合《人体损伤致残程度分级》第5.10.6条第19款之规定，评定十级伤残依据不足。 本院经审查认为，人寿财保提出的重新鉴定的理由不能成立，对其提出的重新鉴定申请不予准许。 一审查明的事实，本院予以确认。 二审另查明，郭艳明在一审诉讼请求及一审庭审中主张的护理费为10064元。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。湖南省益阳市银城司法鉴定所做的益银城司鉴所[2020]临鉴字第339号司法鉴定意见能作为本案的定案依据，本院认定因案涉交通事故造成郭艳明十级伤残。郭艳明提供的银行流水能证实郭艳明的工资达8000元/月。对于郭艳明因案涉交通事故造成的损失，一审认定医疗费21290元、后续治疗费5000元、营养费1800元、住院伙食补助费1150元、伤残赔偿金79684元、误工费32000元、精神损害抚慰金4000元、被扶养人生活费3365元、交通费500元、鉴定费1200元正确，二审予以维持。对于护理费，郭艳明主张的护理费为10064元，从其主张，一审认定护理费为10983元不当，二审予以纠正。罗正球向人寿财保投保了交强险及商业三者险，郭艳明的上述损失属于人寿财保的理赔范围。人寿财保上诉主张非医保用药费用及鉴定费不属于保险理赔范围，因人寿财保未提供相关保险条款，对于该上诉主张，不予支持；对于郭艳明的损失，先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。超过交强险责任限额部分，由人寿财保承担60%的理赔责任；人寿财保在郭艳明住院治疗期间已垫付的医疗费1万元，在保险责任赔偿额内予以冲减。罗正球在郭艳明住院治疗期间已垫付的医疗费8290元，由人寿财保在赔付款中直接支付给罗正球。综上，人寿财保在交强险责任限额范围内赔偿郭艳明经济损失11万元（已冲减人寿财保垫付的医疗费1万元），人寿财保在商业三者险责任限额范围内赔偿郭艳明经济损失15742元（已冲减罗正球垫付的医疗费8290元）。 综上所述，人寿财保的上诉理由，部分予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持湖南省沅江市人民法院（2020）湘0981民初1004号民事判决第一、三项； 二、撤销湖南省沅江市人民法院（2020）湘0981民初1004号民事判决第二、四项； 三、中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿郭艳明经济损失15742元（已冲减罗正球垫付的医疗费8290元），于本判决生效后十日内付清； 四、驳回郭艳明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费372元，由郭艳明负担10元，由罗正球负担362元；二审案件受理费875元，由郭艳明负担4元，由中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司负担871元。 本判决为终审判决。 审判长  曾艳红 审判员  周佑明 审判员  彭 青 二〇二一年二月二十二日 书记员  姚 瑜