河南省信阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）豫15执复18号复议申请人（申请执行人）河南鑫厦建设集团有限公司(以下称鑫厦公司)，住所地信阳市浉河区贸易广场******，统一社会信用代码91411522715762958B。法定代表人易慧民，公司总经理。复议被申请人兰木（案外人），男，汉族，1995年4月26日出生，住信阳市羊山新区。复议被申请人（被执行人）兰青松，男，汉族，1970年2月10日出生，住信阳市新县。复议被申请人（被执行人）信阳蓝星房地产开发有限公司(下称蓝星公司)，住所地信阳市浉河区五星乡七里棚村。法定代表人兰青松，公司执行董事兼总经理。复议申请人河南鑫厦建设集团有限公司请求撤销浉河区人民法院（2021）豫1502执异8号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。信阳市浉河区人民法院查明，被执行人信阳蓝星房地产开发有限公司委托申请执行人河南鑫厦建设集团有限公司以申请执行人的名义在银行贷款，2018年12月25日，申请执行人在银行贷款1000万元，被执行人兰青松、信阳蓝星房地产开发有限公司借用了800万元贷款，并向申请执行人出具借条，因该借款产生纠纷，诉至本院，本院于2020年6月28日作出（2020）豫1502民初2260号民事判决书，判决兰青松、信阳蓝星房地产开发有限公司自判决生效之日起十日内向河南鑫厦建设集团有限公司偿清借款本金750万元及利息（利息自2019年12月21日起按年利率11.4%计算至本息清偿完毕之日止），律师代理费225000元。后被执行人到期未能履行判决义务，申请人申请法院强制执行，在执行过程中，2020年9月3日，申请执行人河南鑫厦建设集团有限公司与被执行人兰青松、信阳蓝星房地产开发有限公司及担保人兰木达成《执行和解协议》，约定：一、三方一致同意将兰木名下位于信阳市羊山新区中××花酒店××楼××、××、××、××、××、××号的房屋作价550万元（含房屋装修、家具家电等）用于偿还申请人借款，兰木保证该房屋除银行抵押外无其他债权债务关系，银行贷款由被执行人兰青松和兰木继续偿还。同时兰木同意法院查封该房屋保证申请人550万元的实现。房屋过户所产生的费用五十万以内由申请人承担，不足部分由被执行人承担。被执行人无条件配合申请人过户；二、被执行人兰青松承诺于2020年9月30日偿还申请人欠款100万元，于2021年1月30日偿还申请人河南鑫厦建设集团有限公司欠款100万元，剩余借款本金及利息被执行人兰青松、信阳蓝星房地产开发有限公司于2021年6月30日前偿还完毕；三、如被执行人未能按约定期限还款，申请人有权按生效法律文书申请恢复执行；四、本案执行费由被执行人承担。该协议经三方当事人签字后生效并交存法院。根据以上协议约定，2020年9月4日，本院作出（2020）豫1502执2121号执行裁定书（以下简称9月4号执行裁定书），裁定将担保人兰木名下位于信阳市羊山新区中××花酒店××楼××、××、××、××、××、××号的房屋予以查封。2020年10月16日，本院又作出（2020）豫1502执2121号执行裁定书（以下简称10月16号执行裁定书），裁定将担保人兰木名下位于信阳市羊山新区××翡翠××小区××楼××单元××号，面积151.47平方米的房屋予以查封。2020年10月14日，申请执行人向法院提出申请，请求恢复强制执行。2020年11月4日，本院作出（2020）豫1502执恢151号公告，载明：因兰青松、信阳蓝星房地产开发有限公司拒不履行法律文书确定的义务，本院作出的（2020）豫1502执2121号执行裁定书查封了担保人兰木位于信阳市羊山新区中××花酒店××楼××、××、××、××、××、××号的房屋和位于位于信阳市羊山新区××翡翠××小区××楼××单元××号房屋，法院将对该房屋依法进行评估、拍卖、变卖等，限居住以上房屋的用户在公告之后三十日之内自动搬出，逾期不搬，将强制执行。兰木对上述执行裁定不服，提出执行异议。信阳市浉河区人民法院认为，2020年9月3日，申请执行人河南鑫厦建设集团有限公司与被执行人兰青松、信阳蓝星房地产开发有限公司及担保人兰木达成《执行和解协议》，在协议中虽载明兰木为担保人，但从协议内容来看，并无兰木为本案执行提供担保的约定，协议中只约定三方一致同意将兰木名下位于信阳市羊山新区中××花酒店××楼××、××、××、××、××、××号的房屋作价550万元（含房屋装修、家具家电等）用于偿还申请人借款，该约定实际上是案外人自愿以自有资产以物抵债替被执行人偿还欠申请执行人的债务，在协议中兰木同意法院查封该房屋保证申请人550万元的实现，法院据此作出执行裁定书，即9月4号执行裁定书，裁定查封兰木名下位于信阳市羊山新区中××花酒店××楼××、××、××、××、××、××号的房屋，该执行裁定是为保证抵偿财产能顺利抵付给申请执行人，该裁定书并无不当，兰木请求撤销9月4号执行裁定书的理由不能成立，本院不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条规定“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除……”，三方同意以兰木名下六套房产作价550万元抵偿被执行人欠申请执行人的借款，若该约定实际履行了，应当在恢复执行时予以扣除，若未实际履行，该部分不应当扣除，法院将以上抵债房产通过拍卖或变卖方式所得价款抵偿被执行人欠申请人债务缺乏事实和法律依据，兰木请求中止对以上房屋的拍卖程序理由成立，本院予以支持。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十八条“执行和解协议中约定担保条款，且担保人向人民法院承诺在被执行人不履行执行和解协议时自愿接受直接强制执行的，恢复执行原生效法律文书后，人民法院可以依申请执行人申请及担保条款的约定，直接裁定执行担保财产或者保证人的财产”，本案中因三方达成的和解协议中无约定担保条款，不符合以上条款的适用条件，法院作出10月16号执行裁定书裁定查封兰木名下位于信阳市羊山新区××翡翠××小区××楼××单元××号房屋，并公告将拍卖该房屋，以上查封和拍卖缺乏依据，查封不当，依法应当解除该查封，中止拍卖，兰木的请求理由成立，本院予以支持。综上，兰木的异议理由部分成立，与本院认定一致部分，本院予以支持，部分异议理由不成立，本院予以驳回。申请执行人的答辩理由不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第（二）项、第四百六十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第（一）项、第十七条第（三）项的规定，作出（2021）豫1502执异8号执行裁定书，裁定：一、解除对兰木名下位于信阳市羊山新区××翡翠××小区××楼××单元××号房屋的查封；二、中止对兰木名下位于信阳市羊山新区中××花酒店××楼××、××、××、××、××、××号的房屋和位于信阳市羊山新区××翡翠××小区××楼××单元××号房屋的评估、拍卖、变卖。复议人鑫厦公司复议称,依法撤销信阳市浉河区人民法院（2021）豫1502执异8号执行裁定书，驳回被申请人的执行异议。认为：申请人和被申请人、被执行人于2020年9月3日签订的《执行和解协议》有明确约定，兰木同意将信阳中乐百花酒店六处房屋保证申请人550万元债权实现，信阳市浉河区人民法院（2021）豫1502执异8号执行裁定书不作审查，系认定事实不清；该执行和解协议中被申请人兰木要承担保证责任，信阳市浉河区人民法院（2021）豫1502执异8号执行裁定书认定事实错误；因被申请人自愿为本案执行提供担保，保证合同成立，法院应当直接裁定执行担保财产，信阳市浉河区人民法院（2021）豫1502执异8号执行裁定书适用法律错误。本院在二审复议程序中查明的事实与一审异议程序中查明的事实相同。本院认为，根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十八条和《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第二条、第四条、第六条、第七条之规定，执行担保可以由被执行人提供财产担保，也可以由他人提供财产担保或者保证。执行和解协议中约定的担保条款，是担保人向人民法院承诺在被执行人不履行和解协议时自愿接受直接强制执行。本案中，申请执行人鑫厦公司、被执行人蓝星公司、案外人兰木于2020年9月3日达成的三方《执行和解协议》承诺用兰木名下的信阳市羊山新区中××花酒店××楼××、××、××、××、××、××号房屋作价550万元用于偿还申请人借款，兰木保证该房屋除银行抵押外无其它债权债务关系，银行贷款由被执行人兰青松和兰木继续偿还，同时兰木同意法院查封该房屋保证申请人550万元债权的实现,兰木在担保人处签字，该书面承诺依法构成案外人兰木用以上房屋对本案执行债权的财产担保，复议申请人的相关复议理由成立，依法应当支持。但案外人兰木在本案执行中提供的是执行财产担保，浉河区人民法院（2020）豫1502执2121号执行裁定书查封异议人兰木在执行和解协议中提供的担保房屋正确，依法应当支持；因兰木不是本案保证人，法院查封兰木名下位于信阳市羊山新区××翡翠××小区××楼××单元××号房屋显属不当，在无其它相关证据证明的情况下，依法应当解除查封。浉河区人民法院（2021）豫1502执异8号执行裁定书裁定中止对中乐百花酒店六处房产的评估拍卖，认定事实及适用法律错误，在恢复执行后应依法对该财产强制执行。人民法院在强制执行该担保财产时应查明并依法保护抵押优先权人的合法权利，浉河区人民法院（2021）豫1502执异8号执行裁定书认定事实不清、适用法律错误，依法应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、撤销信阳市浉河区人民法院（2021）豫1502执异8号执行裁定书；二、发回信阳市浉河区人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长  陈鸿飞审判员  周林凤审判员  叶 鹏二〇二一年二月十八日书记员  郑辉辉