浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初7088号 原告（反诉被告）：陈平，男，1975年9月22日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：邵金林，浙江良友律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋俊杰，浙江良友律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：朱世新，男，1975年2月8日出生，汉族，住安徽省宣城地区泾县。 委托诉讼代理人：王俊伟，浙江无双律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋瑶，浙江无双律师事务所律师。 原告陈平为与被告朱世新合伙协议纠纷一案，于2020年5月28日向本院提起诉讼，审理过程中被告朱世新提起反诉。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员楼煜波独任审判，于2020年7月1日进行了第一次公开开庭审理，2021年2月2日进行了第二次公开开庭审理。原告（反诉被告）陈平的委托诉讼代理人邵金林、蒋俊杰（第一次开庭），被告朱世新（反诉原告）的委托诉讼代理人王俊伟、蒋瑶（第一次开庭）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈平向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2019年11月1日签订的合作经营协议书；2.被告支付原告经营期间分红214481.88元（2019年11月至2020年1月期间）。事实与理由：2019年11月1日，原、被告就义乌丽阳旅行社有限公司购物店项目合作经营意向达成协议，由被告投资入股原告所经营的项目（前期均由原告个人独资投入），双方签订合作经营协议书一份，约定：合作经营期间为2019年11月1日至2023年12月23日；项目核定总投资为120万元（2019年11月1日至2020年12月23日），其中被告出资102万元，占85%，原告出资18万元，占15%；被告负责外联业务、日常内部运营与人员管理（包含货品采购及后场土特产工艺品区域的日常货品采购与运营），原告负责委派财务人员，不参与本项目购物店的日常经营与管理（后场土特产工艺品区域的日常货品采购与运营在2020年5月31日前由原告自主经营与管理，自2020年6月1日起由被告进行统一运营管理）；合作期间每天内财务公布经营日报表，每月由财务做出上月的利润报表，在扣除相关运营费用的前提下，净利润每月10日前按股份占比分红。协议还约定了双方其他权利义务。然协议签订后，被告未按约定进行分红，其中2019年11月净利润为35874.5元，2019年12月净利润为590391.8元，2020年1月净利润为803612.9元，故原告按比例应取得的分红为214481.88元，原告多次催讨被告分红无果。此外，在义乌市政府全力支持企业复工复产后，原告多次催促被告复工，被告均不予理睬，项目至今停滞，严重损害了原告作为合伙人的权益，原告提出异议及主张权利无果，与被告矛盾不断加剧，双方已无继续合作可能。 被告朱世新答辩称：被告认为净利润没有这么多，截至起诉之日，经被告方计算净利润总额为75万余元。被告同意解除双方的合伙经营协议，被告认为是原告方的原因导致合同不能继续履行，要求原告方承担违约责任，并退还被告合伙清算款。 反诉原告朱世新向本院提出反诉请求：1、双方的合伙关系于2020年6月30日解除；2、反诉被告陈平归还反诉原告朱世新合伙清算款项95.06万元，并支付违约金50万元。事实与理由：2019年11月1日，双方确定合作关系后，反诉原告积极按照约定履行自己的义务，按约支付给反诉被告投资款72万元，根据约定，反诉被告陈平收到72万元投资款后应向房东支付2020年房租45.2万元，但其严重违约并未支付房租，导致反诉原告朱世新又得借给陈平45.2万元用于支付房租，故反诉被告在开始合作时就没有按约履行义务。反诉原告在合作关系确定后积极开展房屋装修、购买设备、招聘培训人员、对外联系客源等工作，让旅游购物店在2019年11月就开始正常经营并盈利，已尽到合伙人忠诚、勤勉义务。2020年2月份，新冠疫情爆发，因双方合作的项目属于旅游购物项目，主要客户都是旅行社带来的游客，国家规定跨省旅游不能进行，导致合作经营的购物店无法正常营业。现反诉被告起诉要求解除合伙关系导致本案合同目的已无法实现，因本案购物店经营场所系由反诉被告向义乌市市场发展集团有限公司租赁，且工商登记的负责人也是反诉被告，故反诉原告只能退出，反诉被告应当退还投资款并承担相应的违约责任。 反诉被告陈平答辩称：反诉被告对反诉原告的第一项诉讼请求予以认可，同意解除合同。对于反诉原告要求返还的95.16万元有异议。对于反诉原告提出的违约金50万元的请求，无理无据，双方在合伙协议中明确约定了违约的事由，反诉被告积极履行合同义务，至于反诉被告向法院提起诉讼，并不是违约事由。 原告提交的证据及被告的质证意见如下： 1、合伙经营协议书一份，证明双方于2019年11月1日签订合作经营协议书，合伙经营涉案项目，该项目前期由原告个人独自投入，双方约定项目总投资为120万元，由被告出资102万元，占股85%，分两期投入，其中第一期72万元于签订合同当日支付，第二期30万元最迟于2020年11月30日前支付，合同约定合作期间每天公布经营日报表，每月作出上月利润表，扣除运营费用后，按股份占比分红，因经营需要改扩建所需要的费用，由甲方垫付支出，后续利润分红在扣除垫付款后再按双方占股比例分红的事实。被告对该证据的真实性及合同约定的内容予以认可。 2、利润分析表（复印件）一份，证明每月利润、分红的依据。被告对该证据的真实性予以认可，双方确实每天都会在微信群里发布经营信息，对于关联性有异议，该证据只能表明经营的毛利润，不是净利润，在双方的微信群里，除了这份报表之外，每天还发布其他费用开支的报表，应该是毛利润减去其他开支后才是净利润，双方应该根据净利润进行分红结算。 3、义乌市文化和广电旅游体育局政府工作专栏动态栏一份（网载打印件），证明2020年2月21日，义乌市广电局发布义乌市旅行社复工通告的事实。被告认为，该证据的真实性无法认定，关联性有异议，即使政府希望企业复工复产，但是企业还是要根据自己的实际情况来决定复工复产。 4、义乌市城西街道政府信息公开专栏公告公示一份（网载打印件），证明义乌市新型冠状病毒疫情防控指挥部令19号，根据相关要求，恢复全市各大市场开市，证明各大市场均已全面复工的事实。被告的质证意见同证据3。 5、浙中农副产品物流中心商服楼物业租赁协议一份，义乌市发展集团有限公司农批管理分公司统一收款收据二份，证明双方合作经营场地由陈平和出租方签订租赁合同，合同有约定装修附加物归出租方所有，不得私自拆除的事实。被告对该证据的真实性没有异议，原告也提交了复印件给被告，也确实可以证明本案涉及的场地是由原告向出租方承租。 6、微信转账记录一份，证明2020年1月10日，陈平微信转账给朱世新20**元，加上陈平向朱世新所借的45万元，由朱世新支付给出租方45.2万元租金的事实。被告对该证据的真实性没有异议，也可以证明本来应该由原告向出租方支付的45.2万元租金，因原告方个人原因，导致被告不得不为原告支付租金。 7、关于浙中农副产品物流中心经营时间调整的通告一份（网载打印件），证明浙中农副产品物流中心即出租方一直未停产停业，只是调整了经营时间的事实。被告的质证意见同证据3。 被告在本诉中未提供证据。 反诉原告为证明其主张向本院提供的证据及反诉被告的质证意见： 1、转账凭证二份，证明反诉原告通过案外人吴旭华于2019年11月6日向陈平支付投资款72万元、于2020年1月10日通过案外人张玲玲替陈平支付出租方义乌市市场发展集团有限公司租金45.2万元的事实。反诉被告对该证据的真实性没有异议，证明目的有异议，对反诉原告支付的72万元投资款没有异议，对代付45.2万元租金有异议，反诉被告认为该款系借款，反诉被告也向反诉原告出具了借条，故该笔租金的支付方还是反诉被告。 2、转账凭证二份，证明反诉原告于2020年1月9日通过案外人张玲玲支付涉案项目场地装修工程款17万元、于2020年1月3日支付消防改造工程款25200元的事实。反诉被告对该证据的真实性没有异议，证明反诉原告违反合同约定，没有将财务移交给我方，财务一直由对方控制。 3、利润分析表资金结余明细一份、2019年11月份至2020年1月份三个月的其他支出明细表三份、每日利润分析表三份、收入支出结余报表三份（均系复印件），证明从2019年11月1日至原告起诉期间，双方合作项目的净利润为75.17万元的事实。反诉被告对该证据的三性均有异议，我方认为利润分析资金结余明细中第二页前期投资款253218元包含了装修投入中的17万元以及消防改造款25200元；利润分析资金结余明细中第一页退货金额34060元已在每月的利润分析表中作为货物成本的项目扣除，再列入该明细中属于重复；对于停业后发放的工资121519元不符合实际情况，购物店的实际情况是根据销售提成计算报酬，停业期间不存在劳务费用问题，其他的临时工以往都是按日结算，所以这笔是不存在的；该组证据都是对方单方制作的，我方不予认可，我方反而认为这组证据能证明被告违反合同约定未将财务事宜移交给我方。 反诉被告在反诉中未提供证据。 诉讼过程中，原告申请对合伙体财务进行清算审计，并同意预交第三方鉴定机构的清算审计费用。本院依法委托武义方正会计师事务所有限公司进行清算审计，但原告经催告后仍未向鉴定机构预交清算审计费用，因该清算审计与双方合伙清算进程有重大关联，经本院征询后，被告预交了清算审计费用15000元。鉴定期间，双方明确清算的合伙期间至2020年6月30日止。2021年1月12日，武义方正会计师事务所有限公司作出专项审计报告，明确剩余资产为：货币资金791631.9元（合伙经营的资金盈余），固定资产净值824990.73元（包括陈平初始投资的装修、设备等74.8万元，合伙后投资的装修和家具等234070元，扣除实际合伙期间固定资产折旧157079.27元），剩余期间房租190315.79元（为合伙第一年已交房租45.2万元减实际合伙期间摊销261684.21元后的结余），其他应收款15万元（系陈平为交纳房租借款45万元与朱世新应付陈平第二期30万元投资款相抵后的金额）。原、被告对该审计报告均无异议。 本院对上述证据认证如下： 原告提供的证据1、2、5、6，本院对真实性予以确认，该系列证据的证明内容以证据的书面记载内容为准。原告提供的证据3、4、7与本案实体处理缺乏关联，不能达到被告违约的证明目的，本院不予认定。被告提供的证据1、2、3，本院对其真实性予以确认，双方合伙期间的财务情况应当以清算审计结果为准。武义方正会计师事务所有限公司作出专项审计报告系本院委托第三方专业机构作出的专项审计报告，且原、被告质证均无异议，故本院对其证明力予以确认。 经审理查明： 2019年11月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订合作经营协议书一份，约定：合作项目为义乌丽阳旅行社有限公司购物店项目；合作经营期间为2019年11月1日起至2023年12月23日止；本项目前期由乙方个人独资投入，双方核定总投资额为120万元，项目后期由甲乙双方按比例出资共同合作经营，其中甲方占85%，乙方占15%；双方共同核定合作项目总投资120万元，包括该场地自2019年11月1日至2020年12月23日期间的租金45.2万元、12个讲团包厢的全套座椅、音响、监控、消防申报初期投入、现有所有装修、办公区域内设备设施及后场土特产工艺品区域内所有货架、收银设备设施等；项目合作后，甲方占股85%，应出资102万元，分两次支付给乙方，其中72万元在协议签订后7日内支付，乙方收到该款后必须在当天将下一年度的场地租金45.2万元支付给出租方（义乌市市场发展集团有限公司农批管理分公司），并提供打款凭证复印件给甲方，剩余30万元最迟在2020年11月1日前支付；自合作之日起，甲方负责外联业务、日常内部运营与人员管理，乙方负责委派财务人员，不参与本项目购物店的日常经营与管理（后场土特产工艺品区域的日常货品采购与运营在2020年5月31日前由原告自主经营与管理，自2020年6月1日起由被告进行统一运营管理）；合作期间每天内财务公布经营日报表，每月由财务做出上月的利润报表，在扣除相关运营费用的前提下，净利润每月10日前按股份占比分红。甲乙双方除不可抗力，因一方违约导致协议无法继续，则违约方需赔付守约方人民币200万元；……。协议签订后，被告于2019年11月6日通过案外人吴旭华支付原告首期投资款72万元，接管了合作场地（不包括后场土特产工艺品区域），进行必要的装修后开展经营活动，但原告在收到72万元后未按约将下一年度的场地租金45.2万元支付给出租方义乌市市场发展集团有限公司农批管理分公司，为保障合作项目的继续进行，被告于2020年1月10日通过案外人张玲玲向出租房支付了场地租金45.2万元，其中2000元由原告微信转账给被告，另45万元作为原告向被告的借款。经营期间，被告通过微信群每天发布各项经营财务报表。2020年2月份，随着新冠疫情的爆发，涉案合作项目停业。诉讼过程中，原、被告双方一致同意双方合作关系于2020年6月30日解除，现被告已经退出涉案合作场地，场地已由原告经营使用。根据原告方的申请，本院依法委托武义方正会计师事务所有限公司对合伙期间财务进行清算审计，2021年1月12日，武义方正会计师事务所有限公司作出专项审计报告，明确剩余资产为：货币资金791631.9元（合伙经营的资金盈余），固定资产净值824990.73元（包括陈平初始投资的装修、设备等74.8万元，合伙后投资的装修和家具等234070元，扣除实际合伙期间固定资产折旧157079.27元），剩余期间房租190315.79元（为合伙第一年已交房租45.2万元减实际合伙期间摊销261684.21元后的结余），其他应收款15万元（系陈平为交纳房租借款45万元与朱世新应付陈平第二期30万元投资款相抵后的金额）。 本院认为： 原、被告于2019年11月1日签订的合作经营协议书系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定有效。现双方当事人一致同意上述合作协议在2020年6月30日解除，本院予以确认。合伙关系解除后，合伙双方应当按照出资比例分配剩余财产，如一方存在违约的，还应承担相应的违约责任。根据武义方正会计师事务所有限公司出具的专项审计报告，剩余资产为：货币资金791631.9元（合伙经营的资金盈余），固定资产净值824990.73元（包括陈平初始投资的装修、设备等74.8万元，合伙后投资的装修和家具等234070元，扣除实际合伙期间固定资产折旧157079.27元），剩余期间房租190315.79元（为合伙第一年已交房租45.2万元减实际合伙期间摊销261684.21元后的结余），其他应收款15万元（系陈平为交纳房租借款45万元与朱世新应付陈平第二期30万元投资款相抵后的金额）。货币资金791631.9元，该款在被告处，故被告应当支付其中的15%给原告，即118744.79元；固定资产净值824990.73元，该部分资产由原告接管使用，故原告应当支付其中的85%给被告，即701242.12元；剩余期间房租190315.79元，场地后续由原告占有使用，故原告应当支付其中的85%给被告，即161768.42元；其他应收款15万系原告向被告借款45万元与被告应付原告第二期30万元投资款相抵后的金额，应当由原告支付给被告，综上，原告应当支付被告合伙清算款项为922813.12元（701242.12元+190315.79元+150000元-118744.79元）。关于违约问题，因案涉合伙系旅游购物项目，受新冠疫情的影响，项目停业不能认定为被告的违约行为；根据约定原告应当在收到被告支付的首期投资款72万元后当天支付场地租金45.2万元，但原告方未按约履行导致被告方垫付45万元，已经构成违约，原告方提出该款已作为原告向被告的借款，不能认定其违约的主张，于法无据，本院不予采纳；原告未支付45.2万元场地租金，被告扣发原告合作经营期间的分红（扣发分红未超出45万元垫付款）系行使先履行抗辩权，不能认定被告违约。综上，原告要求被告支付合伙经营期间的分红214481.88元，本院不予支持；反诉原告要求反诉被告支付合伙清算款项950600元，本院对其中的922813.12元部分予以支持，反诉原告要求反诉被告支付违约金50万元，综合反诉被告的违约情况，本院酌定为5万元。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下： 一、确认原告陈平与被告朱世新于2019年11月1日签订的《合作经营协议书》于2020年6月30日解除。 二、反诉被告陈平于本判决生效之日起十日内返还反诉原告朱世新合伙清算款922813.12元，并支付违约金5万元。 三、驳回原告陈平的其他诉讼请求。 四、驳回反诉原告朱世新的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2259元，由原告陈平负担；反诉案件受理费8925元，由反诉原告朱世新负担2940元，反诉被告陈平负担5985元；鉴定费15000元（被告预交），由原告陈平负担2250元，被告朱世新负担12750元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  楼煜波 二〇二一年二月二十五日 书记员  陈雪姣