山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁17民终69号 上诉人（原审被告）：逯东菊，女，1983年10月23日出生，汉族，住单县。 被上诉人（原审原告）：周翠平，女，1963年4月8日出生，汉族，住单县。 委托诉讼代理人：刘付永，男，1979年3月15日出生，汉族，住山东省单县，系被上诉人周翠平之子。 委托诉讼代理人：刘哲鑫，单县宏兴法律服务所法律工作者。 上诉人逯东菊因与被上诉人周翠平生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省单县人民法院（2020）鲁1722民初3711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人逯东菊、被上诉人周翠平的委托诉讼代理人刘付永、刘哲鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 逯东菊上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，将本案依法予以改判或者发回重审；2、本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。本案发生系周翠平先对逯东菊进行辱骂，随后逯东菊打了周翠平一巴掌，后周翠平经医院诊断：耳外伤（左）、重度感音神经性聋（左耳）。但经单县公安局孙溜派出所开出情况说明，根据周翠平女儿刘元元提供给孙溜派出所办案民警的视频资料来看，逯东菊打周翠平的一巴掌打在了周翠平的右侧脸部，而被上诉人所提供的证据都显示为左侧受伤，明显与事实不符，由此说明周翠平经医生诊断的受伤事实与逯东菊无关，而是被上诉人虚构受伤事实提起的虚假诉讼。因此，逯东菊不应承担60%的赔偿责任。2、一审法院适用程序错误。由于单县公安局孙溜派出所开出的情况说明较晚，法院以逾期为由而直接不予采纳，因该证据属于直接证据，能够直接反映案件事实决定案件结果，对本案起决定性作用，故一审理应采纳而不应以逾期提交为由拒不采纳。根据《民事诉讼法司法解释》第一百零二条规定“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳”，但随之而来的“但该证据与基本事实有关的，人民法院应当采纳”。综上，原审判决认定事实错误，适用程序错误，损害了逯东菊的合法权益，故提起上诉，请求二审法院支持上诉人的诉讼请求。 被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决合情合理，请求二审法院驳回上诉请求，维持原判。在一审中提交的视频能够显示上诉人击打了被上诉人脸部左侧，导致耳聋，单县公安局孙溜派出所出具的情况说明，并不能真实的反映当时打架现场的真实情况，也没有明确打在了什么部位，因此该视频不能证实上诉人的证明目的。 周翠平向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、财产损失共计10000元；2、本案诉讼费等费用由被告承担。 一审法院认定事实：2020年4月26日中午11时许，在单县××镇××村××楼村，周翠平在邻居逯东菊家屋后种了二棵枣树，周翠平先与逯东菊发生辱骂，随后逯东菊打了周翠平一巴掌，周翠平推搡逯东菊胸口二下，逯东菊跺了周翠平一脚。原告伤后在单县东大医院住院治疗3天，经医生诊断：耳外伤（左）；重度感音神经性聋（左耳），2020年4月27日入院，2020年4月30日出院，支付医疗费3021.60元，原告在单县东大医院门诊检查，支付检查费1085元。2020年5月17日单县公安局作出了单公（孙溜）行罚决字【2020】2092号行政处罚决定书，因逯东菊殴打他人的违法行为成立，决定给予逯东菊行政拘留五日的行政处罚。2020年5月17日单县公安局作出了单公（孙溜）行罚决字【2020】2096号行政处罚决定书，因周翠平侮辱他人的违法行为成立，决定给予周翠平行政拘留三日的行政处罚。 一审法院认为，本案双方当事人争执的焦点是：原、被告在打架过程中责任大小及应承担损失的金额。《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第六十四条之规定：“公民之间因打架斗殴，一方有伤害事实且能够证明另一方参与斗殴，而另一方拒不承认，法院也难以收集到其他证据，在排除自伤和伪诈伤情的情况下，可推定对方为侵害人并承担赔偿责任。”逯东菊辩解其一巴掌未打着周翠平。但原告有伤害事实，单县公安局认定逯东菊参与了打架并给予行政处罚，原告伤不存在伪诈伤情，且也排除原告系自伤，因此，也可以推定逯东菊为侵害人并承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”被告的不法行为，已对周翠平的人身健康权构成了侵害，存有一定的过错，但周翠平对损害的发生也有过错，故逯东菊承担60%的赔偿责任，周翠平承担40%的责任为宜。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。……。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。原告于2020年4月27日在单县东大医院住院治疗3天，支付医疗费3021.60元，支付门诊检查费1085元，共计4106.6元，伙食补助费270元（80元／天×3天），护理费为300元（100元／天×3天）符合法律规定，一审法院予以支持。以上损失共计4676.6元，被告赔偿原告2805.96元（4676.6元×60%），其余损失原告自负。原告要求的财产损失与本案不是同一法律关系，一审法院不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、被告逯东菊赔偿原告周翠平医疗费、护理费、伙食补助费各项经济损失2805.96元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告周翠平其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由被告逯东菊承担（原告已先行垫付，被告履行义务时一并支付原告）。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明事实与一审查明事实相同，本院依法予以确认。 本院认为，根据本案查明的事实，被上诉人周翠平人身所受伤害，系在与上诉人逯东菊发生肢体冲突中造成，单公（孙溜）行罚决字【2020】2092号行政处罚决定书和单公（孙溜）行罚决字【2020】2096号行政处罚决定书，对逯东菊和周翠平在本案中的违法行为分别进行了行政处罚，应当作为认定案件基本事实的根据。关于逯东菊诉称打了周翠平右脸但周翠平受伤部位为左耳的上诉理由，本院认为，周翠平所受伤害系在与逯东菊的一系列肢体冲突中造成，且能排除陈旧伤、伪伤、诈伤等情形，可以认定周翠平所受伤害与本案发生存在直接因果关系，原审根据双方过错程度，酌定由逯东菊承担60%的赔偿责任，周翠平承担40%的责任，并无不当，应予维持。 综上所述，逯东菊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人逯东菊负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李学军 审 判 员 陈尔森 审 判 员 张秀云 二〇二一年二月二十日 法官助理 王益新 书 记 员 刘翠芝