福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终7196号 上诉人（原审原告）：王炎珠，女，1963年8月29日出生，汉族，住福建省闽侯县。 上诉人（原审被告）：福州市闽侯公路事业发展中心，住所地福建省福州市洪山路**。 法定代表人：王梦情，主任。 委托诉讼代理人：陈清，福建科衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白奇龙，福建科衡律师事务所律师。 上诉人王炎珠与上诉人福州市闽侯公路事业发展中心（以下简称“闽侯公路发展中心”）因财产损害赔偿纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2020）闽0121民初1581号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王炎珠上诉请求：撤销一审判决第一项，改判支持王炎珠的一审诉讼请求。事实和理由：一审法院以王炎珠举证不能，酌定判决闽侯公路发展中心赔偿10000元，属于主观臆断，认定事实错误，适用法律错误，一审法院未经摇号确定鉴定机构程序违法。王炎珠向一审法院申请对案涉房屋损害与闽侯公路发展中心于2014年底在闽侯县青口镇324国道施工震动存在关联性具体参与度及财产损失进行鉴定，并出具相应房屋损害修复方案，原一审选定福建省闽建工程造价咨询有限公司对案涉房屋墙体开裂、瓷砖脱落的财产损失进行鉴定，福建省闽建工程造价咨询有限公司向一审法院发出闽建咨函（2019）1016号《委托情况说明》是要求作出说明和补充材料，并未表示无法鉴定，本案系发回重审案件，应让原选定的福建省闽建工程造价咨询有限公司进行鉴定。福建省永正工程质量检测有限公司是闽侯公路发展中心选定的鉴定机构，王炎珠不同意该公司进行鉴定，并向一审法院要求摇号选定鉴定机构，但一审法院未予理睬。王炎珠并非放弃申请鉴定，而是认为未经摇号选定的鉴定机构缺乏公正性，强烈要求摇号鉴定。根据福建省高级人民法院《全省法院对外委托司法鉴定实施细则》，除法律有特别规定外，鉴定机构将从各中级法院建立的鉴定人名册中，采取当事人自行协商或随机选定的方式确定鉴定机构或鉴定人；全省各级法院要设立对外委托司法鉴定管理部门或专职人员，负责统一对外委托司法鉴定管理；在当事人无法自行协商或达不成一致意见时，法院应采用随机选定的方式确定鉴定机构，一审法院程序违法。 闽侯公路发展中心辩称，一、案涉房屋损坏与闽侯公路发展中心施工行为无因果关系。在施工中，闽侯公路发展中心针对各路段不同情况，要求施工单位采取不同机械实施路面作业。在集镇路段、各村口有房子毗邻公路的敏感路段，均采用普通挖掘机加破碎锤（直径0.1－0.15ｍ）对路面以梅花状打孔，间距约0.6－0.8ｍ，孔径0.1－0.15ｍ，施工中挖掘机产生震动带来的影响远小于路面改造前过往集装箱车产生震动带来的影响，若过往集装箱车产生震动不会造成沿线房屋裂缝，该道路施工过程产生的震动完全不足以造成房屋墙体开裂，且施工单位是严格按照设计文件要求施工。案涉房屋系因自身质量或装修问题、使用不当造成损害。二、王炎珠违法过错在先，无权主张赔偿请求。王炎珠在建房时未经相关部门规划，也未办理《集体土地使用权证》《乡村建设规划许可证》等相关建设审批手续，其只能提供一份2001年9月30日向联丰村委会交纳土地补偿费6000元的收据及闽侯县青口镇联丰村民委员会出具的《证明》，上述证据恰能证明案涉房屋属于无证自建房，王炎珠的行为属于违法行为。且案涉房屋与国道距离为14米，违反《公路安全保护条例》第十一条“公路建筑控制区的范围，从公路用地外缘起向外的距离标准为：（一）国道不少于20米”，因案涉房屋与国道距离太近，加上房屋自身基础浅、建造年限长、加层行为，才导致案涉房屋更易受到过往车辆行驶过程产生的振动影响，造成房屋相应损害裂缝，王炎珠应对自己违法行为造成的后果承担全部责任，无权向闽侯公路发展中心主张赔偿。三、《福州市闽侯县青口镇联丰村2082号王炎珠房屋专家鉴定意见书》无效。鉴定机构福建省永正工程质量检测有限公司未提供司法鉴定许可证，专家鉴定人石某也不在鉴定人员名单之列，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格的，司法鉴定无效。四、王炎珠诉请赔偿损失金额500000元，但该损失如何产生、如何计算，没有事实和法律依据，且无相关证据予以支持。 闽侯公路发展中心上诉请求：撤销一审判决，改判驳回王炎珠全部诉讼请求或裁定将本案发回重审。事实和理由：一、侵权责任纠纷的归责原则是过错责任，闽侯公路发展中心不存在过错，一审法院判决闽侯公路发展中心承担赔偿责任，事实认定不清、适用法律错误。在施工过程中，闽侯公路发展中心要求施工单位在集镇路段、各村口有房子毗邻公路的敏感路段，采用普通挖掘机加破碎锤对路面以梅花状打孔，施工中挖掘机产生震动带来的影响远小于路面改造前过往集装箱车产生震动带来的影响，不足以造成房屋墙体开裂，系房屋自身质量、装修问题或使用不当等因素造成房屋损害，闽侯公路发展中心对涉案房屋损坏无任何过错，不承担赔偿责任。二、房屋损害主要是由王炎珠自身过错造成的，其无权向闽侯公路发展中心主张赔偿请求。王炎珠建房时未经相关部门规划，也未办理相关建设审批手续，只提供一份向联丰村委会交纳土地补偿费的收据及联丰村委会出具的《证明》，案涉房屋属于无证自建房，王炎珠的行为属于违法行为。且案涉房屋与国道距离为14米，违反《公路安全保护条例》规定，因涉案房屋与国道距离太近，加上房屋自身基础浅、建造年限长、加层行为，才导致涉案房屋更易受到车辆行驶等外部因素产生的振动影响，造成房屋相应的损害裂缝，王炎珠应对自己过错行为造成后果承担全部责任，无权向闽侯公路发展中心主张赔偿。三、一审法院判决王炎珠垫付的鉴定费用40452.83元全部由闽侯公路事业发展中心承担，明显错误。根据《诉讼费用交纳办法》规定，人民法院应根据案件具体情况，当事人不同过错程度以及责任大小，按照相应比例，确定当事人各自应当负担的司法鉴定费用数额。王炎珠从2015年11月开始多次向各级政府信访部门反映房屋损坏问题，2018年6月12日闽侯公路发展中心受理该信访事项，于同年8月2日作出侯公路答复访字[2018]1号《信访事项处理答复意见书》，闽侯公路发展中心已在积极处理该问题，但未经鉴定无法明确各方责任及损坏金额，闽侯公路发展中心作为国家事业单位，若私下调解并从单位财政划拨赔偿款，违反法律法规及程序；一审却认定闽侯公路发展中心未积极解决问题，导致诉讼及鉴定产生，并判决鉴定费全部由闽侯公路发展中心承担，明显错判。鉴定意见已明确王炎珠在案涉房屋损坏中承担主要比例的关联性责任，本案案件受理费8800元，一审判决闽侯公路事业发展中心承担800元，应参照该比例，由王炎珠承担大部分鉴定费用。四、一审法院在对案涉房屋损害与闽侯公路发展中心在闽侯县青口镇的324国道施工震动存在关联性具体参与度、损害数额鉴定均未完成的情况下，判决闽侯公路发展中心支付王炎珠房屋损害赔偿错误，且无证据支持。责任参与度鉴定结论能确定各方的责任比例，王炎珠虽然申请鉴定，但未在期限内缴纳鉴定费,视为自愿放弃鉴定，而其提供的其他证据也不足以证明其诉讼请求。 王炎珠辩称，福建省永正工程质量检测有限公司所做鉴定是在法院主持下进行的，已有公信力，证明闽侯公路发展中心的行为与房屋开裂有关联，是闽侯公路发展中心的行为导致王炎珠房屋的开裂，鉴定结果已经出来了，闽侯公路发展中心应赔偿王炎珠损失。 王炎珠向一审法院起诉请求：判令闽侯公路发展中心赔偿王炎珠房屋损坏损失300000元，误工损失200000元，合计500000元。 一审法院认定事实：福州市公路局闽侯分局于2019年3月29日更名为福州市闽侯公路事业发展中心。 王炎珠所诉案涉房屋处于闽侯县青口镇联丰村324国道公路边，门牌号为XX村XX路XX号，系王炎珠于2001年9月30日向联丰村委会交纳了土地补偿费后，未经土地、建设等相关部门审批，距离公路14米处建起案涉房屋，房屋所有人为其丈夫张天灿。在王炎珠建房前，324国道既已通行多年。2014年，闽侯公路发展中心对324国道进行路面改造，没有拓宽路面。 经闽侯县房屋安全隐患排查指挥部进行安全排查后，认定该房屋为正常状态，不属于危房。经审理调查发现案涉房屋墙壁共有约26处不规则条纹裂纹。 一审法院认为，王炎珠以其财产受到闽侯公路发展中心的侵害为由，向一审法院提起诉讼。在（2019）闽0121民初2084号案件中，鉴定机构出具了相关《专家意见书》一份，鉴定结果表明案涉房屋损坏与324国道施工行为存在关联性，同时也与其自身房屋结构和道路上大型车辆行驶存在关联性。审理中，王炎珠向一审法院申请，对案涉房屋的损害与闽侯公路发展中心于2014年年底在闽侯县青口镇的324国道施工震动存在关联性具体参与度进行鉴定，并出具相应的房屋损害修复方案。但王炎珠未在相应的期限内向鉴定机构缴纳鉴定费，故视为其放弃申请鉴定。王炎珠主张闽侯公路发展中心应向其支付案涉房屋损失赔偿300000元及误工损失赔偿200000元，虽王炎珠向一审法院提交了录像、照片，而这些证据不足以证明其主张，应由其承担举证不能的法律后果，但房屋损害系客观存在，故一审法院酌定闽侯公路发展中心应赔偿王炎珠支付房屋修复费用及误工损失10000元。 关于王炎珠垫付鉴定费用40452.83元，因王炎珠发现其房屋受到损害时，告知闽侯公路发展中心，但闽侯公路发展中心未积极解决问题，导致该诉讼及鉴定的产生，且鉴定结果表明案涉房屋的损害与324国道施工行为存在关联性，因此鉴定费应由闽侯公路发展中心承担。综上，判决：一、福州市闽侯公路事业发展中心应于判决生效起十日内向王炎珠支付房屋损害赔偿10000元；二、福州市闽侯公路事业发展中心应于判决生效起十日内向王炎珠支付其垫付的鉴定费用40452.83元。三、驳回王炎珠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8800元，实收8800元，由王炎珠负担8000元，由福州市闽侯公路事业发展中心负担800元（该费用福州市闽侯公路事业发展中心应自本判决生效之日起十日内向一审法院缴纳）。 二审中，当事人未提交新证据。根据本案现有的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案王炎珠诉请闽侯公路发展中心赔偿其房屋损坏损失300000元，而房屋损坏损失的具体金额需通过评估鉴定进行确认，故在本案第一次审理过程中（案号为（2019）闽0121民初2084号），经王炎珠与原福州市公路局闽侯分局于2019年4月23日协商一致，确定由福建省永正工程质量检测有限公司对案涉房屋开裂、瓷砖脱落与原福州市公路局闽侯分局于2014年年底在闽侯县青口镇的324国道施工震动是否存在因果关系及所造成财产损失金额进行鉴定。福建省永正工程质量检测有限公司表示财产损失金额不在其司资质范围内，无法进行鉴定。后经王炎珠与原福州市公路局闽侯分局于2019年7月9日协商一致，确定由正选机构福建省闽建工程造价咨询有限公司、备选机构北京建友工程造价咨询有限公司福州分公司对案涉房屋开裂、瓷砖脱落的财产损失金额进行鉴定。后一审法院向福建闽建工程造价咨询有限公司发出《司法鉴定委托书》，福建闽建工程造价咨询有限公司分别于2019年7月15日、2019年8月25日向一审法院出具《委托情况说明》《拒绝委托的说明》。福建闽建工程造价咨询有限公司在2019年8月25日出具的《拒绝委托的说明》中已经明确，本案造成“房屋的开裂、瓷砖脱落”的原因不详，需要修复到什么程度？且无修复设计方案；其司无法作出科学的鉴定意见，因此，拒绝委托。一审法院在本次审理过程中，向财产损失鉴定的备选机构北京建友工程造价咨询有限公司福州分公司发出《司法鉴定委托书》，北京建友工程造价咨询有限公司福州分公司于2020年5月12日向一审法院出具《终止鉴定函》，表示财产损失金额评估超出其公司业务经营范围且无相关建设鉴定部门鉴定的受损工程量清单等，致使鉴定无法继续进行，要求终止鉴定，并退还所有鉴定材料。即，经过双方当事人两次协商确定财产损失评估的鉴定机构，并经一审法院向三家鉴定机构发出财产损失的鉴定委托函，上述三家鉴定机构均明确拒绝委托。至此，关于案涉房屋开裂、瓷砖脱落的财产损失金额无法确定，一审法院鉴于福建省永正工程质量检测有限公司在（2019）闽0121民初2084号案件中出具的《专家鉴定意见书》中已经明确，案涉房屋开裂、瓷砖脱落与原福州市公路局闽侯分局在324国道施工行为存在关联性，案涉房屋的损失客观存在等，酌定闽侯公路发展中心赔偿王炎珠相关费用10000元，并无不当。王炎珠若另有证据证明其实际损失超出上述范围，王炎珠可另行主张权利。本案为财产损害赔偿纠纷，王炎珠关于其误工损失200000元的主张既缺乏充分证据证明，亦缺乏法律依据，不予支持。 鉴于案涉房屋损坏与原福州市公路局闽侯分局在324国道施工行为存在关联性，且闽侯公路发展中心在长达六年多时间均未积极解决问题，一审法院认定因果关系鉴定费40452.83元由闽侯公路发展中心承担，亦无不当，予以维持。 综上所述，王炎珠、闽侯公路发展中心的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2100元，由王炎珠负担1050元，由福州市闽侯公路事业发展中心负担1050元。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴筱洲 审 判 员 符海燕 审 判 员 陈雁兰 二〇二一年二月九日 法官助理 陈 玥 书 记 员 林 婷