贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终3826号 上诉人（原审被告、并案原告）：独山县柯瑞康养产业开发有限公司，住所地独山县百泉镇卢家寨阳光康养中心，统一社会信用代码91522726MA6DM2J9X4。 法定代表人：廖鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：牟涛，贵州森黔律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、并案被告）：韦明兵，男，1968年6月6日生，布依族，贵州省独山县人，住独山县。 委托诉讼代理人：宋秋红，独山县百泉法律服务所法律工作者。 原审被告：长沙柯瑞科技有限公司，住所地长沙市芙蓉区东大门市场****，统一社会信用代码91430102734773766R。 法定代表人：李华祥。 原审被告：独山县柯瑞殡葬管理有限公司，住所地，住所地独山县百泉镇尧梭村麻落组殡仪馆），统一社会信用代码915227260699044113。 法定代表人：李华祥。 原审被告：李华祥，男，1969年5月11日生，汉族，长沙市芙蓉区人，住芙蓉区，现住独山县柯瑞殡葬管理有限公司。 上诉人独山县柯瑞康养产业开发有限公司（以下简称柯瑞康养公司）因与被上诉人韦明兵、原审被告长沙柯瑞科技有限公司（以下简称柯瑞科技公司）、独山县柯瑞殡葬管理有限公司（以下简称柯瑞殡葬公司）、李华祥劳动争议纠纷一案，不服独山县人民法院（2020）黔2726民初1501号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 柯瑞康养公司上诉请求：1、撤销原判，查清事实依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实与理由：1、上诉人与被上诉人解除劳动关系的时间是2019年10月9日，而非2019年12月26日。根据一审查明的事实，2018年6月20日，上诉人与被上诉人签订书面劳动合同，约定被上诉人担任后勤部经理，合同期限为2018年6月20日起至2019年6月19日止。此合同期满后，被上诉人继续在岗工作；2019年6月23日至9月21日，被上诉人因病经上诉人同意陆续请假治疗；2019年10月9日，上诉人以被上诉人于2019年9月22日至2019年10月9日未上班也未办理任何请假手续的行为视为自动辞职，向被上诉人邮寄自动离职告知书；2019年12月26日，被上诉人提交了《解除劳动关系申请书》。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，因上诉人提出终止劳动关系的时间在前，被上诉人提交解除劳动关系申请书的时间在后，故双方解除劳动关系的时间应是2019年10月9日。2、补发被上诉人的工资计算错误。双方解除劳动关系的时间应是2019年10月9日，而非2019年12月26日；根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第59条的规定，即使要补发被上诉人的工资，最多只能按照当地最低工资的标准，一审按被上诉人正常工资时的工资标准（5738元/月）计算，显失公正。3、被上诉人严重违反用人单位的规章缺席，不应获利经济补偿。被上诉人于2019年9月22日至2019年10月9日未上班、也未办理任何请假手续，无故旷工达18天，根据《劳动合同法》第三十九条、第四十六条的规定，其不应获利经济补偿。 被上诉人韦明兵二审辩称：一审中，上诉人认可殡仪馆房屋总工程平方米面积为13467平方米，且李华祥微信认可每平方米15元计提管理工资，2019年9月27日、10月3日被上诉人向李华祥和廖鹏追索管理工资11万，李华祥和廖鹏都认可，并承诺会处理给被上诉人。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 原审被告柯瑞科技公司、柯瑞殡葬公司、李华祥二审未作答辩。 原审原告韦明兵向一审法院起诉请求：一、撤销独劳(人)仲案字〔2020〕14号仲裁裁决书（以下简称14号裁决书），原告第一次入职时间应为2012年5月份，在第一被告单位工作至2013年6月份，第一被告解除劳动关系后应支付1年的经济补偿6000元给原告及第二次的续职时间2013年6月份，工作到至2020年5月份止，第二、三、四被告连带支付解除劳动关系的经济补偿45500元(6500元/月×7个月)，共计51500元；二、责令由第二、三被告连带支付原告2017年6月至2018年6月的未签订书面劳务合同的双倍补偿工资78000元（6500元/月×12个月）；三、责令第二、三被告连带支付2019年8月至2020年5月份工资51642元(5738元/月×9个月)；四、责令第二、三、四被告连带支付原告管理三都柯瑞殡葬有限公司的房屋建设管理工资11万元(15元/㎡×13467㎡＝202005元，已支付92000元)；五、依法责令第三被告支付原告住院费5万元；上述一至五项共计341142元；六、责令被告连带缴纳2012年5月至2020年5月份的五险一金；七、由几被告连带承担本案的案件受理费。 并案原告柯瑞康养公司向一审法院起诉请求：1、柯瑞康养公司不应当支付韦明兵2019年8月份至12月份工资28690元；2、柯瑞康养公司不应当支付韦明兵经济补偿金20083元；3、本案诉讼费由韦明兵承担。 一审法院认定事实：李华祥系柯瑞科技公司法定代表人、大股东（该公司注册资本500万元，李华祥持股比例79%）。李华祥系柯瑞殡葬公司法定代表人，实控人（该公司注册资本510万元，柯瑞科技公司持股比例60%，李华祥实际持股比例47.4%）。李华祥系柯瑞康养公司的原法定代表人，现为执行董事、实控人（该公司注册资本510万元，柯瑞科技公司持股比例51%，李华祥实际持股比例40.29%）。柯瑞科技公司、柯瑞殡葬公司、柯瑞康养公司系关联公司。 在2012年5月份，李华祥代表柯瑞科技公司来筹建柯瑞殡葬公司时，就聘请韦明兵为其提供劳务。2013年5月22日，柯瑞殡葬公司成立后，韦明兵就在柯瑞殡葬公司工作，任生产部经理。柯瑞康养公司于2016年6月29日注册成立，原注册名称为独山县柯瑞养老产业开发有限公司、法定代表人为李华祥，2018年5月29日该公司将名称变更为柯瑞康养公司，法定代表人变更为廖鹏。柯瑞康养公司成立后，韦明兵受李华祥及廖鹏的安排在柯瑞康养公司工作。在2016年6月24日，由李华祥署名成立了三都水族自治县柯瑞殡葬有限公司，并承建三都县殡仪馆。李华祥和廖鹏安排原告和廖鹏老丈人谭某去三都县管理该承建的工程。原告在管理承建三都殡仪馆房屋时，李华祥和廖鹏都承诺除支付原告工资外，另外支付管理补贴费用给原告，计算方法为按承建房屋15元/㎡发给原告，当时三都县殡仪馆房屋工程总平方米面积为13467平方米，所以管理工资补贴金额应为202005元。承建该工程完工后，廖鹏和李华祥叫出纳李宪英支付给管理补贴92000元给原告(同时廖鹏的老丈人谭某也得了92000元的管理补贴)，现尚欠11万元未付给原告。2017年1月18日，柯瑞科技公司评原告为三都水族自治县柯瑞殡葬管理有限公司优秀员工。2018年6月20日柯瑞康养公司与韦明兵签订书面劳动合同，约定韦明兵担任其后勤部经理，合同期限为2018年6月20日起至2019年6月19日止，合同中未就韦明兵的工资待遇进行明确。该合同期满后，韦明兵继续在岗工作。2019年6月23日至9月21日韦明兵因病经柯瑞康养公司同意陆续请假治疗。2019年10月9日，柯瑞康养公司以韦明兵于2019年9月22日至2019年10月9日没上班也没办理任何请假手续的行为视为自动辞职，向韦明兵邮寄自动离职告知书。2019年12月26日韦明兵提交了《解除劳动关系申请书》并离职离岗。 双方发生劳动争议，韦明兵向仲裁委请求裁决，裁决请求如下:一、裁决解除申请人（韦明兵）与被申请人（柯瑞康养公司）事实上的劳动关系。二、裁决被申请人支付申请人2019年8月至2020年5月的工资，每月6600元。三、裁决被申请人向申请人支付2012年7月至2020年5月共8个月解除劳动关系的经济补偿52000元(6500元/月×8月)。四、裁决被申请人支付2016年拖欠申请人的工程管理工资11万元。2020年6月5日，仲裁委作出14号裁决书，裁决如下：一、被申请人与申请人于2019年12月26日解除劳动关系。二、被申请人支付申请人2019年8月至12月的工资28690元。三、被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿20083元。四、上述二、三项裁决金额共计48773元，被申请人于本裁决书生效之日起十五日内支付给申请人。五、驳回申请人的其他仲裁请求。原、被告双方均不服裁决，并在法定期限内向本院提起诉讼。 另查明:韦明兵工作期间柯瑞康养公司发放韦明兵工资至2019年7月。2018年7月至2019年5月韦明兵正常提供劳动期间，柯瑞康养公司发放韦明兵工资平均为5738元/月。2019年9月27日、10月3日，韦明兵分别向李华祥和廖鹏追要工程管理工资11万元，李华祥和廖鹏均认可并表示会处理。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”，韦明兵起诉柯瑞科技公司、柯瑞殡葬公司劳动争议纠纷，未经劳动仲裁前置程序；韦明兵起诉李华祥劳动争议纠纷，未经劳动仲裁前置程序，特别李华祥作为自然人与韦明兵之间无法建立劳动关系。故柯瑞科技公司、柯瑞殡葬公司、李华祥不是本案的适格被告。 关于原告入职时间的问题。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。柯瑞康养公司成立后，韦明兵受李华祥及廖鹏的安排在柯瑞康养公司工作。故原告的入职时间以柯瑞康养公司注册成立的时间即2016年6月29日起算。 关于原告工作终止时间的问题。原告主张2019年6月生病至2020年5月期间因病陆续治疗，为规定的医疗期内，工资及工作年限应当计算至2020年5月的诉求，但未能提供2019年9月22日至2020年5月期间经得被申请人单位同意请假治疗的证据予以证实。2019年12月26日原告提交解除劳动关系申请书并离职离岗的事实清楚，故确认双方当事人于2019年12月26日解除劳动关系。 关于补发工资的问题。既然确认双方当事人于2019年12月26日解除劳动关系，柯瑞康养公司只发放韦明兵工资至2019年7月，应补发韦明兵2019年8月至12月，共5个月的工资28690元(5738元/月×5月)。 关于管理三都柯瑞殡葬有限公司的房屋建设工程管理工资11万元的问题。韦明兵在柯瑞康养公司工作，2018年6月20日前没有与柯瑞康养公司签订《劳动合同》，2018年6月20日与柯瑞康养公司签订《劳动合同》，合同中未就韦明兵的工资待遇进行明确。在2016年6月24日，由李华祥署名成立了三都水族自治县柯瑞殡葬有限公司，并承建三都县殡仪馆。韦明兵受李华祥和廖鹏安排去三都县管理该承建的工程（2017年1月18日柯瑞科技公司评原告为三都水族自治县柯瑞殡葬管理有限公司优秀员工），李华祥和廖鹏都承诺除支付原告工资再支付管理补贴费用给原告，计算方法为按承建房屋15元/㎡发给原告，承建该工程完工后，李华祥和廖鹏支付了92000元给原告，尚欠11万元。廖鹏是柯瑞康养公司法定代表人，李华祥是柯瑞康养公司的原法定代表人，现为执行董事、实控人，廖鹏和李华祥指示韦明兵去三都县管理该承建的工程及承诺支付管理补贴费用给原告的行为是履行柯瑞康养公司的职务行为，能代表柯瑞康养公司，故柯瑞康养公司应向韦明兵支付三都工程管理工资11万元。 关于解除劳动关系经济补偿的问题。韦明兵与柯瑞康养公司对14号裁决书裁决的第一项被申请人与申请人于2019年12月26日解除劳动关系，无异议，本院对以上裁决内容予以采纳并支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，柯瑞康养公司应当支付韦明兵2016年6月29日至2019年12月26日期间的解除劳动关系经济补偿20083元(5738元/年×3.5年)。 原告诉请超出原仲裁申请事项的住院费、双倍补偿工资、五险一金，因未经过劳动仲裁前置程序，本案不予审理。 柯瑞康养公司诉请其不应当支付韦明兵2019年8月份至12月份工资28690元，但双方当事人是于2019年12月26日解除劳动关系，2019年8月份至12月份双方劳动关系存在，2019年6月23日至9月21日韦明兵因病经柯瑞康养公司同意陆续请假治疗，故柯瑞康养公司应当支付韦明兵2019年8月份至12月份工资28690元。柯瑞康养公司诉请其不应当支付被告经济补偿金20083元，因韦明兵在柯瑞康养公司工作时间从2016年6月29日起至2019年12月26日止，有3.5年,依据相关法律，柯瑞康养公司应当支付韦明兵解除劳动关系经济补偿20083元。综上，柯瑞康养公司的所有诉请无事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、于2019年12月26日解除被告（并案原告）独山县柯瑞康养产业开发有限公司与原告（并案被告）韦明兵的劳动关系。二、被告（并案原告）独山县柯瑞康养产业开发有限公司在本判决生效后十五日内向原告（并案被告）韦明兵被告支付2019年8月份至12月份工资28690元、解除劳动关系的经济补偿20083元、三都工程管理工资110000元，共计158773元。三、驳回原告（并案被告）韦明兵的其他诉讼请求。四、驳回被告（并案原告）独山县柯瑞康养产业开发有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，并案案件受理费10元，共计20元，由被告（并案原告）独山县柯瑞康养产业开发有限公司负担。 经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，针对上诉人柯瑞康养公司所提双方当事人解除劳动关系的时间为2019年10月9日，而非2019年12月26日的理由，经查，上诉人在仲裁中辩称：被上诉人韦明兵于2019年12月26日向公司提出离职并离岗，韦明兵的工资及补偿计算时间就应计算至2019年12月。此后，仲裁委对此意见予以采纳，并据此裁决：于2019年12月26日解除双方的劳动关系等。此后，上诉人与韦明兵分别向一审法院起诉，韦明兵仍要求支付至2020年5月止的工资等；而上诉人诉称：其不应当支付韦明兵2019年8月份至12月份工资28690元，因双方于2018年6月20日签订《劳动合同》后，韦明兵在工作期间多次无故旷工，我公司于2019年9月25日决定对韦明兵开除处理，同时韦明兵于2019年12月26日向我公司提出解除劳动合同申请；韦明兵的工资因在合同到期后其因生病为由一直未能正常上班，多次向我公司申请休假，根据相关法律规定，应当结合独山县当地最低工资在韦明兵生病期间支付相应的工资。上诉人的一审诉称表明其对仲裁裁决认定双方劳动关系解除时间并无异议，仅是对工资支付数额有争议。根据上诉人的上述陈述，其已自认双方于2019年12月26日解除劳动关系，现二审所提上述理由实为对其自认的否认，而此否认也无证据证明此自认依法应予撤销；同时，根据《中华人民共和国劳动法》第二十九条的规定，劳动者患病或负伤，在规定的医疗期内，用人单位不得适用过错性解除和经济性裁员解除与该劳动者的合同，结合《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的相关规定，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限，在本单位工作年限5年以下的为三个月，故上诉人的此上诉理由违反法律规定，也无事实依据，不予采信。 对上诉人提出一审工资标准计算错误的上诉理由，经查，韦明兵因生病请假至2019年9月21日止，此后双方当事人因劳动关系发生争议，韦明兵因此未向上诉人提供劳动，直至2019年12月26日双方劳动关系解除。因2019年8月至12月期间系请假期间以及医疗期，韦明兵因双方争议等未提供劳动，但此期间上诉人依法应支付此期间的病假工资，现一审根据全案案情：韦明兵在2012年起为柯瑞科技公司、李华祥提供劳务关系，从2016年6月上诉人与韦明兵形成劳动关系，至2019年12月26日解除；双方劳动合同未对此类情形作出约定；现行法律对病假工资或疾病救济费的标准作出了最低工资标准限制等情形，按照韦明兵的平均工资计算韦明兵此期间的工资，并无不当。 综上所述，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人独山县柯瑞康养产业开发有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  王军 审判员  彭浩 审判员  王锦 二〇二一年二月二十三日 法官助理吴奕 书记员肖淑君