安徽省临泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1221民初923号 原告：李有夫，男，1966年8月16日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：李铭剑，安徽鸣理律师事务所律师。 被告：四川鑫圆建设集团有限公司，住所地四川省成都市金牛区兴盛西路********，统一社会信用代码915100006653770561。 法定代表人：邹波。 被告：史家超，男，1990年12月9日出生，汉族，住河南省宁陵县。 委托诉讼代理人：李景合，安徽泉河律师事务所律师。 被告：临泉县教育局，住所地安徽省临泉县城关街道前进东路302-1，统一社会信用代码113412210031718331。 法定代表人：柳洪明，任局长。 被告：临泉县均衡教育投资有限公司，住所地安徽省临泉县城关镇前进东路302-1，组织机构代码91341221MA2MYQB66Y。 法定代表人：李林果。 原告李有夫与被告四川鑫圆建设集团有限公司（以下简称鑫圆公司）、史家超、临泉县教育局、临泉县均衡教育投资有限公司（以下简称均衡教育）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李有夫及其委托诉讼代理人李铭剑、被告史家超的委托代理人李景合到庭参加诉讼，被告鑫圆公司、临泉县教育局、均衡教育经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告李有夫向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告史家超于2019年3月11日签订的施工合同;2、判令四被告共同支付原告已完成工程量的工程款10万元(具体工程价款以评估为准)及违约金30000元;3、本案诉讼费用由四被告承担。事实和理由：原告长期从事建筑行业包工,手下有农民工组成的建设施工队。2019年3月,被告鑫圆公司将中标的临泉县艾亭镇中心小学工程转包给了被告史家超,史家超找到原告,欲将其承包的学校教学楼及食堂主体混凝土浇筑及养护分包给原告的施工队,双方于2019年3月11日签订施工合同,约定115元/平方米;付款方式为:自第一层至四层主体浇筑完成后期间只给予借支。一层墙体砌筑完成后3-5日付10%等约定。同时约定,如双方无故违约,违约方向对方支付违约金30000元。工期为2019年3月11日至2019年8月1日。合同签订后,原告带着施工队开始施工。原告将工程垫层及承台完成基础工程的60%后,被告史家超在原告不知情的情况下又将该工程转包给他人施工，被告史家超的行为已构成违约，应按约定支付原告违约金30000元。原告就完成的工作量要求被告支付工程款，被告拒不支付,为维护原告的合法权利，具状诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告鑫圆公司未答辩。 被告史家超辩称，1、被告于2019年5月与原告李有夫解除了涉案工程合同，理由是涉案工程的监理公司发现原告李有夫施工的工程存在严重质量问题，并向中标单位鑫圆公司发出监理通知单，足以说明原告李有夫的施工工程不符合合同的约定，被告与原告李有夫解除合同后，把涉案工程转包给他人施工，因此，被告史家超不存在违约；2、在原告李有夫与被告史家超解除合同之前，被告史家超已向原告支付工程款也就是所谓的工人工资18650元。综上，原告李有夫与被告史家超的合同早已解除，被告史家超不存在违约，愿意在工程款范围内继续支付所欠的工程款，对于原告主张的违约金依法不应支持。 被告临泉县教育局未答辩。 被告均衡教育未答辩。 本院经审理认定事实如下：原告李有夫系从事建筑行业的包工头,自带一组从事建筑的施工队。2019年3月,被告鑫圆公司中标均衡教育发包的临泉县艾亭镇中心小学工程。中标后，鑫圆公司将该工程分包给被告史家超承建,史家超接收后，将该工程转包给原告李有夫施工，于2019年3月11日与原告李有夫签订施工合同，将该工程的一至四层教学楼及食堂转包给原告李有夫进行施工，从主体混凝土浇筑、养护至粉墙,约定115元/平方米，分批付款。如双方无故违约,违约方向对方支付违约金30000元。工期为2019年3月11日至2019年8月1日。合同签订后,原告开始施工，完成工程垫层及承台基础工程的60%,被告史家超没有与原告李有夫解除施工合同，随将该工程转包给他人施工，原告为此与被告发生纠纷，要求被告支付工程款并承担违约责任，经协商未果，原告诉至本院。诉讼中，原告李有夫申请对其所施工的工程量进行评估，本院依法委托有鉴定资质的评估机构进行了鉴定，鉴定意见为：艾亭中心小学教学楼完成的工程量及工程价款经鉴定为19091.8元。 另查明，均衡教育作为发包方，已经将工程款支付给被告鑫圆公司，鑫圆公司已经与史家超结清工程款。被告史家超已支付原告李有夫工程款（艾亭中学工地工人工资）4000元和14650元，合计18650元。 本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。被告史家超将案涉工程转包给原告李有夫进行施工，双方签订施工合同，并约定付款方式及违约责任，该合同系双方当事人真实意思的表示，对双方具有约束力，双方应当按照约定履行合同义务。被告史家超与原告李有夫签订施工合同后，李有夫开始施工，在双方未依法解除合同的情况下，擅自将该工程另交他人施工，其行为违约。被告史家超辩称其已经与原告李有夫解除施工合同，并向本院举证河南方阵工程监理有限公司出具的监理通知单，据以表明原告李有夫的施工不符合约定，才将案涉工程另交他人施工。李有夫对史家超的辩解理由不予认可，称双方未依法解除施工合同，亦未看到监理通知单，是史家超无故不让原告继续施工。史家超向本院提举证据不足以证明其主张的成立，其辩解理由，本院不予采信。故原告要求依法判令解除原告与被告史家超于2019年3月11日签订的施工合同并要求被告支付违约金的请求，本院予以支持。结合本案案情，综合考虑，原告要求被告支付违约金30000元过高，予以适当减少，应酌定为20000元为宜。原告李有夫要求被告史家超支付拖欠的工程款100000元，认为安徽建清工程咨询有限公司评估的鉴定结论不客观、没有按照合同约定的115/平方米进行评估，因其承揽的不是主体工程，该鉴定机构系双方共同委托的，具有相关资质的鉴定机构，其所作出的鉴定结论具有客观真实性，本院予以确认，故原告李有夫所施工的工程量以安徽建清工程咨询有限公司评估的鉴定结论为准，价款为19091.8元。 被告史家超举证已支付原告李有夫工程款（艾亭中学工地工人工资）4000元和14650元，合计18650元，原告李有夫认为其中收到史家超支付的14650元的工人工资款系史家超支付的其他零工钱，不在其承包的工程款内，但未举出证据予以证明，该请求，本院不予采纳。被告史家超已经支付给原告工程款合计18650元，本院予以确认，余款441.8元未付，由被告史家超承担。 关于原告支付的鉴定费问题，系原告肆意扩大其所施工的工程价款，并申请鉴定机构进行鉴定，其所发生的鉴定费用11000元酌定由原告李有夫承担9000元，被告史家超承担2000元。 被告临泉县教育局和均衡教育已经将工程款支付给被告鑫圆公司，鑫圆公司已经与史家超结清工程款，故临泉县教育局、均衡教育和鑫圆公司在本案不承担付款责任。 综上，解除原告李有夫与被告史家超于2019年3月11日签订的施工合同，被告史家超支付原告李有夫工程款441.8元、违约金20000元、鉴定费2000元，合计22441.8元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第九十三条、第九十六条、第一百零七条、第一百零八条、第二百六十九条、第二百七十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下： 一、解除原告李有夫与被告史家超于2019年3月11日签订的建设工程施工合同； 二、被告史家超于本判决生效之日起十日内支付原告李有夫22441.8元； 二、驳回原告李有夫的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1450元，由原告李有夫负担1269元，由被告史家超负担181元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  董秀云 二〇二一年二月一日 书记员  毕 玲 附：相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。