山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终133号 上诉人（原审原告）：王云峰，男，1983年07月22日出生，汉族，现住山东省广饶县。 委托诉讼代理人：肖敏，山东广胜律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山东金岭化工股份有限公司，驻山东省广饶县大王经济技术开发区。 法定代表人：赵栋，总经理。 委托诉讼代理人：赵淑义。 委托诉讼代理人：成世波，山东鲁成律师事务所律师。 上诉人王云峰因与被上诉人山东金岭化工股份有限公司（以下简称金岭公司）劳动争议一案，不服山东省广饶县人民法院（2020）鲁0523民初4845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王云峰上诉请求：一、依法撤销一审判决，依法改判确认金岭公司违法解除劳动合同，支付经济赔偿金62100元。二、一二审诉讼费由金岭公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1.一审判决认定王云峰因与金岭公司未就变更工作岗位、工作地点达成一致意见，回家待岗错误。是金岭公司强行解除劳动关系。王云峰与金岭公司未就变更工作岗位、工作地点达成一致意见，说明王云峰与金岭公司原来劳动合同因金岭公司原因而不能继续履行。在双方不能重新达成一致意见继续履行劳动合同的前提下，双方劳动关系已经终止。金岭公司明确说明王云峰未竞争到原岗位，说明王云峰已无法继续履行原劳动合同，已失业，劳动合同终止。王云峰提起劳动仲裁之后，金岭公司采取了补救措施，但补救措施是在双方解除劳动关系之后，无法达到撤销已经解除的劳动关系的效力。王云峰接受金岭公司邀请重新回金岭公司工作需要重新建立劳动关系，不能因王云峰单方想签订劳动合同就认为劳动关系继续存续。二、一审判决适用法律错误。1.一审判决认定金岭公司单方面调整王云峰工作地点、工作岗位不违反法律规定错误。根据《劳动法》第十七条、《劳动合同法》第三十五条规定，变更劳动合同内容需双方平等协商。金岭公司单方调整工作岗位，导致王云峰工作岗位被别人占用，违反劳动法规定。2.一审判决认定金岭公司未向王云峰送达解除劳动合同通知书而未解除劳动合同错误。劳动法规定用人单位解除劳动关系必须书面形式是对用人单位的约束，是约束用人单位随意解除劳动合同，保护弱势群体劳动者权益，并不是用人单位没有书面通知就不认定用人单位已违法解除了劳动合同，事实上金岭公司已违法解除了劳动合同。 金岭公司辩称，王云峰所称于2020年8月27日解除劳动合同的事实不存在，2020年9月1日王云峰仍然到岗签到，并且同时开会的人员多达60人，金岭公司不存在与王云峰单独解除劳动合同的情形。2020年9月15日、18日金岭公司通过短信、快递等方式多次给王云峰发送通知，要求其回单位工作。所以拒不参加工作的原因在王云峰。与王云峰的通话录音中王云峰明确表示拒不配合到岗工作，在签收公司发送的收件通知后，拒不回公司工作。 王云峰一审诉讼请求为：1.依法确认金岭公司于2020年08月27日单方解除与王云峰的劳动合同；2.依法判令金岭公司向王云峰支付经济补偿金62100元；3.本案诉讼费由金岭公司承担。庭审中，王云峰变更了第二项诉讼请求，变更为：依法判令金岭公司向王云峰支付经济赔偿金62100元。 一审法院认定事实：2007年03月份王云峰到金岭公司工作。2020年03月22日，王云峰与金岭公司签订无固定期限劳动合同，合同中约定王云峰在地处东营市广饶县××镇工作，金岭公司因工作需要，需要调整王云峰工作岗位、变更工作内容时按照合理、诚信、协商的原则，可依法变更王云峰工作岗位和工作内容，但双方应签订补充协议书加以确认。2020年初因受疫情影响，金岭公司的部分车间停产、减产，金岭公司通过组织考试的方式进行人员调整，调整之前金岭公司履行了告知义务。王云峰根据公司要求进行了选岗、考核考试。王云峰未成功竞聘维保岗位。2020年09月01日，金岭公司召开调整工作会议后，王云峰未到公司上班。2020年09月15日，金岭公司通过电话的方式通知王云峰下午2:00到金岭国际大酒店三楼黄河厅召开会议，安排回公司上班事宜。后金岭公司通过快递方式将上班通知邮寄给王云峰，王云峰收到后也未按照通知时间（2020年09月20日）回公司上班。金岭公司给王云峰发放工资到2020年09月20日。另查明，2020年09月14日广饶县劳动人事争议仲裁委员会受理了王云峰的仲裁申请，并于09月16日通知金岭公司。王云峰提出仲裁请求：一、依法确认金岭公司于2020年08月27日单方解除与王云峰之间的劳动合同关系；二、请求裁决金岭公司支付赔偿金129024元。广饶县劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月28日作出仲裁裁决书，驳回王云峰的仲裁请求。 一审法院认为，本案的争议焦点为：金岭公司是否于2020年08月27日违法单方解除与王云峰的劳动合同。王云峰提交了2020年9月1日金岭公司召开人员调整会议的录音材料，用以证明金岭公司违法单方解除劳动合同的事实。但王云峰提交的录音材料中金岭公司的人事主管称“从今天开始，你们这些人员已经不属于车间，属于集团公司人力资源部，要统一分配”，金岭公司在会议中并没有辞退王云峰的意思表示。王云峰提交了其车间主任张杰的电话录音，张杰的口气严厉，但其并没有权限解除与职工的劳动合同。金岭公司在与王云峰就劳动地点等变更协商期间，将其工资继续发放至2020年09月20日，且金岭公司未向王云峰送达解除劳动合同文书。金岭公司于2020年9月15日通过电话方式通知王云峰参加会议，会议内容系安排王云峰等待岗人员上班事宜。9月18日通过快递方式通知王云峰在9月20日到回单位工作，王云峰没有根据金岭公司的通知回公司上班。综上，2020年8月27日金岭公司并未单方解除与王云峰的劳动合同。由于疫情影响导致金岭公司部分车间停产，金岭公司根据该情况在履行告知职工义务的情况下，进行定员定岗定薪考试考核，对全员职工的工作岗位进行调整，并不违背法律的强制性规定。王云峰也根据公司要求进行了选岗、考核考试。由于王云峰不同意变更工作地点，在双方没有达成统一意见的情况下，金岭公司通知王云峰回单位工作且工资发放至2020年9月20日。王云峰提交的证据不足以证实金岭公司于2020年08月27日单方违法解除劳动合同的事实，对王云峰要求确认金岭公司违法解除合同并支付赔偿金的诉讼请求，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回王云峰的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由王云峰负担。 二审中，王云峰、金岭公司均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议焦点为：金岭公司是否存在违法与王云峰解除劳动合同的行为。 本院认为，2020年9月1日，金岭公司召开调整工作会议，会议中金岭公司并未决定与王云峰解除或终止劳动合同。虽然金岭公司与王云峰未就调整工作岗位达成一致意见，但并不影响双方就继续履行劳动合同作进一步协商。2020年9月15日，金岭公司通过发电话方式通知王云峰回公司，安排上班事宜。金岭公司于9月18日通过快递方式将上班通知邮寄给王云峰，王云峰没有根据金岭公司的通知回公司上班。金岭公司给王云峰发放工资到2020年9月20日。从上述事实来看，金岭公司不存在违法与王云峰解除劳动合同的行为，王云峰要求金岭公司支付违法解除劳动合同赔偿金缺乏事实和法律依据。 综上所述，王云峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由王云峰负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  王 辉 审 判 员  崔海霞 二〇二一年二月三日 法官助理  王欣欣 书 记 员  杨玉洁