浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0602民初8119号原告：祝元兴，男，1955年10月28日出生，汉族，住浙江省绍兴市柯桥区。委托诉讼代理人：郦祥,浙江纳森律师事务所律师。委托诉讼代理人：祝金伟，男，1988年4月27日出生，汉族，住浙江省绍兴县，系原告儿子。被告：姚国祥，男，1969年9月6日出生，汉族，住绍兴市越城区。委托诉讼代理人：高胜成。原告祝元兴诉被告姚国祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月24日立案受理，依法适用简易程序独任审理。本案于2020年11月16日、2021年2月1日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人郦祥、被告及其委托诉讼代理人高胜成到庭参加二次庭审，原告委托诉讼代理人祝金伟到庭参加第一次庭审。本案2020年11月20日至1月15日为鉴定期间，现已审理终结。原告祝元兴向本院提出诉讼请求：一、判令被告姚国祥向原告赔偿损失计人民币293044.01元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年7月，原告受雇于被告姚国祥，在绍兴市越城区××厂工地从事拆迁工作。2019年7月21日上午大约9点多时，原告因不慎摔倒致伤。原告受伤后被送往绍兴市中医院住院治疗，共计住院37天，经诊断为多侧多处肋骨骨折。后经鉴定部门鉴定，原告所受伤势误工期为120天，护理期为60天，营养期为60天。同时原告本次事故所受伤势被鉴定构成人体损伤九级伤残。综上所述，原告受伤系受雇于被告，向其主张权利有法可依。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请依法裁决。被告姚国祥辩称：一、原告对事故发生存在主要过错，应承担主要过错责任。原、被告系劳动关系，原告于2019年6月22日到绍兴八七一厂工地从事拆迁工作，担任拆6人组负责人岗位，月考勤满勤工资9000元/月，每缺勤一天扣300元；岗位津贴为原告所管理的5人，提取管理费每人每日20元，按月计算在每月底结付。原告在管理岗位上负责检查岗位人员安全防范、人员工作管理、生产及场地秩序等。2019年7月21日上午9点半左右，原告在作业时违背安全常识，工作服不系紧纽扣，常怀露胸作业，当时原告自己手拿铁块，铁块扎住工作服松散的纽扣，再将铁块从2.7米高的隔层上丢下，然后铁块带着原告坠地导致工伤。原告作为工地管理人员，作业时应当预见工作服不系紧纽扣，常怀露胸可能会导致安全隐患，由于原告自信，在作业时自己丢铁块将自己带下坠地受伤。依照民法通则和侵权责任法的规定，原告对事故发生存在主要过错，应承担主要过错责任。二、申请对原告重新工伤鉴定。原、被告存在劳动关系，并非雇佣关系，有2020年6月22日-7月22日工资发放单可佐证，原告2020年6月7日工资结清收条也写明“工地工资”，这证明双方系劳动关系，因此原告所谓司法鉴定没有实施和法律依据，如果鉴定目前身体伤情也应当是工伤鉴定，而不是司法鉴定。退一步讲，就算司法鉴定，由原告主导的鉴定，被告不认可。因此申请法院依法重新对原告目前身体状况进行伤情鉴定。三、原告误工费、伤残赔偿金计算错误。原、被告系劳动关系，原告工伤所致误工费、工伤赔偿金应当在工伤认定机构工伤认定后按2019年度标准核算确定。退一步讲，双方假设为雇佣关系，就算按原告提供的所谓司法鉴定，原告为柯桥区平水镇祝家村农业户口人员，伤残赔偿金也应当按2019年度浙江省统计部门公布的农村居民人均纯收入标准计算，而且年龄也计算错误。误工费计算，无固定收入者也应按绍兴市近三年平均收入计算。四、原告有故意增加医疗，应核减相应医疗费。2019年7月21日10点24分原告受伤入住绍兴市中医院，至2019年8月18日出院，第二次入住绍兴市中医院2019年8月18日，原告在一天内完成出院和再次入院医疗手续，而且是同一家医院，被告有理由认为原告有故意增加不需要之医疗，应核减相应医疗费7590.44元。原告的医疗费发票内有被告给原告在住院期间缴纳18347.73元的预交款，也应核减。2019年8月18日和2019年8月22日二次在绍兴市仁德堂药店购金果饮计30元，与本案无关，应核减。综上，原、被告是劳动关系，工伤应重新鉴定，原告在本案中负有主要责任，赔偿金计算标准错误，为维护被告的合法权益，请求依法判决。经审理本院认定，2019年7月，原告祝元兴受被告姚国祥雇佣在八七一厂工地从事拆迁工作。2019年7月21日上午，原告在工作过程中不慎从高处摔落导致受伤，后被送往绍兴市中医院住院治疗，经诊断为双多肋骨骨折伴血气胸，多处皮肤挫裂伤，右肩袖损伤，先后住院共计37天。出院后，原告委托绍兴明鸿司法鉴定所对其因本次事故所致伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，该鉴定机构出具鉴定意见书1份，其鉴定意见为：1、被鉴定人祝元兴于2019年7月21日因故致伤，致双侧多发（右侧第2-8及左侧第2-7）肋骨骨折的损伤，该损伤构成人体伤残九级伤残。2、被鉴定人祝元兴2019年7月21日的外伤的伤后所需的误工期拟为120日，护理期拟为60日，营养期拟为60日。诉讼中，被告申请对原告因本次事故所致伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，本院委托宁波三益司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构出具司法鉴定意见书1份，其鉴定意见为：祝元兴因故致左侧第2-7肋及右侧第2-8肋骨骨折（共计13根）的致残程度为致残九级（分级）。建议祝元兴的误工期限为120日，护理期限为60日，营养期限为60日（上述期限包括住院期间）。事故发生后，被告姚国祥出具承诺书1份，载明：祝元兴在八七一厂工地拆迁时不慎摔倒，出现损伤，我们为全部承担药费的。经审核，原告因本次事故所致合理损失如下：医疗费35887.94元（含护具费）、住院伙食补助费1110元、营养费1800元、误工费18536.4元、护理费9554.5元、残疾赔偿金192409.6元、鉴定费1900元、交通费800元，合计261998.44元。事故发生后，被告垫付14347.73元。以上事实由原告提供的承诺书1份、入院记录1份、出院记录1份、手术记录1份、诊断报告单1份、费用清单1份、发票23份、收款收据1份、司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份、柯桥区平水镇祝家村委出具证明1份、柯桥区平水镇越崎社区居民委员会、绍兴金鸿物业管理有限公司出具证明1份、房产证复印件1份，被告提供的工资发放单1份、原告手写工资收条1份、缴费手机截图3份、转账截图1份、中灶老唐微信截图1份，本院委托鉴定机构出具的鉴定意见书1份，以及原、被告庭审陈述予以证实。本院对上述证据真实性予以认定，证明内容结合本案案件事实予以综合认定。原告提供的证明1份、被告提供的证明1份，均属于证人证言，因证人未到庭，故不予认定；原告提供的金额为8.7元的收款收据，无绍兴市中医院盖章，故不予认定；被告医院缴费表格打印件1份，仅能证明原告住院费用缴纳情况，不能证明系被告缴纳，故对其证明力不予认定。本院认为，原告祝元兴受被告姚国祥雇佣从事拆迁工作，双方之间系个人之间的劳务雇佣关系，非劳动合同关系，对被告关于双方构成劳动关系的抗辩，本院不予采纳。根据《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在从事劳务工作中发生事故受伤，被告应当承担相应的赔偿责任。关于原告主张的各项损失：医疗费，符合法律规定，本院有效医疗费票据予以确定，被告关于原告故意增加治疗的抗辩，缺乏相应依据，本院不予采纳；住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费，符合法律规定且金额合理，本院予以支持；护理费，住院期间按上年度全省在岗职工年平均工资计算，出院之后根据鉴定机构的鉴定意见按上年度全省在岗职工年平均工资的50%计算；误工费，原告虽已到达退休年龄，但仍从事工作，本院按上年度全省私营单位就业人员平均工资标准予以确定误工费；交通费，根据原告住院及就诊情况，本院酌情予以调整。综上，原告因本次事故所致合理损失共计261998.44元。因本次事故中原告自身未尽审慎注意义务，故本院酌情确定原告自行承担30%的责任，被告承担70%的责任计183398.9元。精神损害抚慰金，根据原告伤残等级及本次事故中双方责任情况，本院依法确定为7000元。综上，被告应当向原告赔偿各项损失共计190398.9元，扣除被告已垫付的14347.73元，被告尚应支付给原告176051.17元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告姚国祥应于本判决生效之日起十日内向原告祝元兴赔偿各项损失共计176051.17元；二、驳回原告祝元兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2848元，由原告祝元兴负担1137元，由被告姚国祥负担1711元，应由被告姚国祥负担部分，于本判决生效之日起七日内向本院付清。鉴定费2470元，由被告姚国祥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员 赵 钦二〇二一年二月二十日书记员 黄美娟?本案引用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。