河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终1209号上诉人（原审被告）：雷国恩，男，汉族，1969年02月02日出生，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：贾培健，河南晟恺律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王若涵，女，汉族，2012年01月09日出生，住河南省襄城县。法定监护人：龚娜，女，汉族，1983年11月12日出生，住河南省襄城县。委托诉讼代理人：闫付全，周口市川汇区公平法律服务所法律工作者。上诉人雷国恩因与被上诉人王若涵身体权、健康权纠纷一案，不服川汇区人民法院（2020）豫1602民初4998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人雷国恩的委托诉讼代理人贾培健，被上诉人王若涵的委托诉讼代理人闫付全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷国恩上诉请求：1、依法撤销周口市川汇区人民法院作出的(2020)豫1602民初4998号民事判决,发回重审或改判。2、上诉费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定案件事实不清、证据不足。鉴定报告与检查结果互相矛盾,不能是真实的结论。2018年7月23日8时许,上诉人驾驶两轮电动车沿人民路北侧由西向东逆行行驶至工农路与人民路交叉口时与被上诉人发生碰撞,经周口市公安局交通管理支队六大队作出了交通事故认定书,认定上诉人承担此次事故的主要责任,被上诉人承担次要责任。事故发生后,上诉人积极送被上诉人至医院进行救治,被上诉人在周口市中心医院治疗9天后出院,虽经医院初步诊断为有颞骨骨折,乳突积液。但是在2019年4月18日复查的CT片显示,被上诉人颅脑未见异常,颅骨未见骨折,并不能构成伤残。但是在伤残鉴定报告中鉴定机构评定被上诉人构成十级伤残的理由是被上诉人因外伤致颅骨骨折,构成十级伤残。两个结果互相矛盾。补充说明面瘫是十级伤残更没有说服力。被上诉人在现场检测中人神志清,闭眼正常,肌张力正常,并不符合面瘫症状,被上诉人构不成伤残。鉴定报告结论是错误的。上诉人请求重新选择鉴定机构进行鉴定。二、一审认定营养期鉴定不合法。被上诉人因交通事故受伤住院治疗9天后正常出院,可见病情不严重,当时医疗费才2100元,上诉人已经支付。但是鉴定机构鉴定给出的护理期、营养期均为60日,不符合常理。且根据道路交通事故人伤鉴定事项可知,仅能对伤残等级、护理期限进行鉴定,并无营养期的鉴定,鉴定机构鉴定结果互相矛盾,上诉人要求重新鉴定。综上所述,一审法院认定事实不清,适用法律错误,鉴定结果问题疑点太多,请求二审法院查明事实真相,秉公执法撤销一审判决,发回重审或改判。被上诉人王若涵答辩称，1、被上诉人王若涵的伤残鉴定报告书系法院委托,当时上诉人雷国恩也参加川汇区人民法院技术室的摇号步骤等,鉴定程序合法,内容客观真实。更何况在一审审理期间一审法官与上诉人雷国恩代理人及被上诉人去周口明正法医临床司法鉴定所进行了查明,该鉴定机构也对一审法官及上诉人进行了解释说明,一审法院也作出了询问笔录等,确定被上诉人就是因本次事故造成的颅骨骨折构成的十级伤残。因此上诉人应当予以认可。该鉴定报告也系双方摇号选择,一审法院也去鉴定机构进行了询问笔录,所有的程序合法,上诉人不具备重新申请鉴定机构的权利。2、被上诉人的三期鉴定系2019年4月份评定,当时一审法院能评定三期鉴定,更何况一审法院并未支持被上诉人的营养期限的评定天数,只认定了实际住院9天,并未加大上诉人的赔偿,不能作为重新鉴定的理由。请求二审法院维持原判,驳回上诉人所有的上诉请求。王若涵向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿原告伤残赔偿金、精神抚慰金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计100000元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2019年2月份，2018年7月23日8时许，雷国恩驾驶塞克牌两轮电动车沿人民路北侧由西向东逆行行驶至工农路与人民路交叉口时，与从南往北过路的王若涵相碰，造成王若涵、雷国恩受伤，车辆损坏的交通事故。经周口市公安局交通管理支队六大队作出的第4116021201800004192号道路交通事故认定书认定被告雷国恩负事故的主要责任，原告王若涵负此次事故的次要责任。事故发生后，原告王若涵住院治疗9天，支出医疗费7051.36元。原告王若涵申请法院委托周口明正法医临床司法鉴定所鉴定，原告王若涵颅骨骨折，构成十级伤残；护理期60日，营养期60日。支出鉴定费1563.20元。被告雷国恩给原告王若涵垫付医疗费2100元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害公民的人身、财产造成损害的，依法应予赔偿。被告雷国恩驾驶塞克牌两轮电动车在行驶过程中与从南往北过路的原告王若涵相碰，造成王若涵、雷国恩受伤，车辆损坏的交通事故。经公安交警部门认定被告雷国恩负事故的主要责任，原告王若涵负此次事故的次要责任。被告雷国恩应承担与其过错相应的赔偿责任。根据被告雷国恩在事故中的过错程度，法院确认被告雷国恩承担事故70%的赔偿责任。按照豫高法【2018】372号文件，营养期应当按照住院天数计算，故原告请求的营养期按照住院9天计算。被告雷国恩对原告王若涵提交的伤残鉴定报告有异议，“伤残鉴定结果为十级，但是伤残鉴定中附有CT报告，诊断意见是颅脑未见异常，颅骨未见骨折，但是鉴定报告却显示是颅骨骨折构成十级伤残，互相矛盾”，就该问题法庭与原、被告双方委托代理人到周口市中心医院向鉴定人员杨春华询问情况并作了调查笔录，杨春华对该鉴定结论作出了解释，确定该鉴定报告鉴定结论无误，故法院对该鉴定报告予以认可。综上所述，原告王若涵要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费的合理部分，法院予以支持，即医疗费7051.36元、住院伙食补助费450元（9天×50元/天）、营养费180元（9天×20元/天）、护理费7508元（45677元/年÷365天×60天）、伤残赔偿金68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、交通费180元（9天×20元/天）、鉴定费1563.20元，共计90334.50元。由被告雷国恩赔偿原告王若涵61134.15元（90334.50元×70%－已垫付2100元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条条规定，判决：一、由被告雷国恩于本判决生效之日起十日内赔偿原告王若涵61134.15元；二、驳回原告王若涵的其他诉讼请求。本院二审期间当事人均未提交新证据，本院对一审查明的相关事实予以确认。本院二审查明的案件事实与一审基本一致。本院认为，一、关于本案中司法鉴定意见书是否应当采信的问题。本次交通事故造成王若涵身体受到伤害，在一审诉讼过程中，王若涵向法院申请对其伤情及护理期、营养期作司法鉴定。一审法院经过公开摇号程序，随机选定周口明正法医临床司法鉴定所对王若涵的伤情及护理期、营养期进行司法鉴定，故一审法院委托鉴定程序合法。对于上诉人雷国恩对司法鉴定意见提出异议，并向一审法院申请鉴定人对鉴定意见作出说明。一审法官与双方当事人一起到周口明正法医临床司法鉴定所进行了查明,该鉴定机构的鉴定人员对法庭及上诉人进行了合理的解释说明并制作了询问笔录。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。上诉人雷国恩并未向一审法院提出重新鉴定申请，在二审中其亦未提供相关证据证明其重新鉴定申请符合上述法定条件。故本院对上诉人雷国恩的重新鉴定申请，不予准许。二、关于本案营养期的鉴定意见是否合法的问题。本案中，周口明正法医临床司法鉴定所鉴定意见，王若涵的营养期为60天。但一审法院对该营养期的鉴定意见并未采用，而是按照实际住院天数9天计算王若涵的营养期，故一审判决并未加重上诉人雷国恩的赔偿责任。综上，上诉人雷国恩的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费611元，由上诉人雷国恩负担。本判决为终审判决。审判长  张淮滨审判员  张建松审判员  朱发亮二〇二一年二月二十六日书记员  刘 鑫