湖南省衡阳市雁峰区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)湘0406刑初157号 公诉机关湖南省衡阳市雁峰区人民检察院。 被告人林波，男，因涉嫌犯盗窃罪、容留他人吸毒罪于2020年8月22日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。 辩护人谢丹，湖南业达律师事务所律师。 湖南省衡阳市雁峰区人民检察院以雁检一部刑诉[2020]64号起诉书指控被告人林波犯盗窃罪、容留他人吸毒罪，向本院提起公诉。本院于2020年12月2日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指派检察员蔡愉芳出庭支持公诉，被告人林波及辩护人谢丹到庭参加了诉讼。现已审理终结。 湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指控，被告人林波系衡阳市保安公司清分中心清分员，负责该公司托管的华融湘江银行现金收取、清分、配钞、管理款箱钥匙等事项。林波为满足个人需要，自2019年12月开始，在现金清分时从中偷拿钱款，将现金藏入衣袖、口袋带出衡阳市保安公司清分中心。为避免被发现，林波自2020年4月开始在清分的现金中掺入“练功券”掩人耳目。2020年8月20日下午，华融湘江银行工作人员在保安公司清分室查库时发现林波经手的现金出现短款。林波遂携当日窃取的33000元逃离现场。经保安公司和华融湘江银行全面清查，林波经手的现金共计短款447600元。林波从保安公司逃离后，于同日租赁在衡阳市雁峰区××路××号××栋××户。次日18时许，林波容留吸毒人员张某1、余某、依显峰在其租住房吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。晚21时许，公安机关抓获林波并当场缴获现金19813.5元。 公诉机关就指控的上述事实向法庭提交了证人证言、辨认笔录、现场勘验笔录、现场照片、监控视频截图、搜查笔录、扣押决定书及扣押物品清单、清分中心管理制度及岗位操作流程、衡阳市保安公司关于林波短款时间确认说明、华融湘江银行回函、现场检测报告、行政处罚决定书、被告人的供述和辩解等证据，并认为被告人林波的行为已构成盗窃罪和容留他人吸毒罪，应数罪并罚，提请本院依法判处。建议以盗窃罪判处林波有期徒刑十年六个月，并处罚金；以容留他人吸毒罪判处其有期徒刑六个月，并处罚金，合并执行有期徒刑十年八个月，并处罚金。 被告人林波对起诉书指控的事实不持异议，辩称其行为系职务侵占罪，不构成盗窃罪。 林波的辩护人提出，林波利用每天经手现金的便利，在上班时间内通过秘密方式，非法占有其经手的现金，应当构成职务侵占罪；林波有坦白情节，当庭认罪，可对其从轻处罚。 经审理查明： 一、职务侵占事实 衡阳市保安公司（以下简称“保安公司”）与华融湘江银行股份有限公司衡阳分行（以下简称“华融湘江银行”）签订了《金库托管及现金调拨服务协议书》，为华融湘江银行提供金库托管、现金调拨等服务。被告人林波系保安公司金服中心清分员，工作地点在保安公司清分室，负责现金清分（区分残损币与流通币，清点钞票数量后分类扎捆并存箱入库）、保管托管箱钥匙、网点现金调拨与配钞。2019年12月开始，林波为偿还赌债和支付毒资，在进行现金清分工作时，乘无人注意之机从中偷拿现金，每次数百元至上万元不等，并藏入衣袖或口袋内带出清分室。为避免偷拿现金一事败露，林波自2020年4月开始在网上购买练习点钞所用的“练功券”，每次偷拿钱款后将“练功券”掺入清分的现金中掩人耳目。2020年8月20日下午，华融湘江银行的工作人员到保安公司清分室查库，发现林波经手的现金出现短款。林波遂乘人不备从保管的其他款箱内抽取10万元现金带出清分室并藏于杂物间，分三次带回其中67,000元，假装是因其工作失误未将现金及时存入款箱。林波的异常行为引起公司怀疑。林波亦察觉到窃取现金一事已无法掩盖，遂携剩余的33,000元现金逃离公司。经保安公司和华融湘江银行对托管箱现金进行全面清查，发现林波经手的现金共短款447,600元。上述钱款被林波用于赌博、吸食毒品和日常花销。 上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1、证人尹某的证言，证明他是衡阳市保安公司的副总经理，保安公司清分中心主要负责清分、托管华融湘江银行的现金。谢某是清分员班长，林波是清分员，二人负责现金清分和锁箱，每人保管一把钱箱钥匙。清分的时候，清分员以捆为单位进行操作，经清分机区分残损币、流通币和假币之后，清分员再按照钞票类型进行捆绑，贴封面，经谢某复核后装入现金保管箱。有清分室开门卡，并接触现金的只有清分员林波、谢某、陈某2。 2、证人陈某1的证言，证明他是衡阳市保安公司金服中心负责人。金服中心管理公司总部的清分室、金库，主要负责清分、托管华融湘江银行的现金。清分员谢某、林波负责清分及锁箱。清分是区分残损币和流通币，同时清点钞票数量，分类扎捆，存箱入库。谢某作为清分组班长，没能很好的监督林波的清分操作，托管箱上锁不及时，出入清分室也没有搜查出入人员的人身。公司只有李成宝有查看清分室监控的权限，但是他没有查看监控。林波可以直接接触到现金，保管托管箱钥匙，还负责配钞，控制哪些钱流向银行，哪些钱不被银行提走。8月20日14时许，他随华融湘江工作人员在清分室盘库时发现林波经手的钱出现短款。 3、证人江某的证言，证明他是衡阳市保安公司业务运营部经理，林波系清分员，负责现金清分、托管箱保管、网点现金调拨与配钞。8月20日下午，他接到陈某1电话，得知林波经手的现金出现短款。经全面清查，发现林波经手的钱短款447700元。 4、证人谢某、陈某2的证言，证明他们和林波是衡阳市保安公司金服中心清分员，谢某是清分组组长。谢某和林波负责清分及锁箱，每个款箱上都有两把锁，他们一人保管一个钥匙。陈某2只负责清分，不负责锁箱。8月20日下午盘库时发现林波经手的现金出现短款。 5、证人李某1、王某、何某、郝某、全某的证言，证明2020年8月20日，华融湘江银行工作人员全云飞等人来到衡阳市保安公司对华融湘江银行委托保管的现金进行清点，在清点过程中发现有短款的事情，被告人林波在此过程中多次称在其工位发现现金，该行为引起了衡阳市保安公司领导尹某、陈某1、江某等人的警觉，决定对保安公司内所有的库存现金数进行清点，并指派李某1跟着林波，林波趁大家进入清分室时通过外门离开保安公司。后经核实，经林波清分的钱款共计短款447600元。 6、衡阳市保安公司招聘申请表、员工保密承诺书、衡阳市保安公司劳动合同等林波入职材料、清分中心管理制度及岗位操作流程，证明林波系衡阳市保安公司职工，主要从事清分工作。公司规定员工着好工装后，双人凭授权工卡进入清分室；库存现金定期、不定期进行查验核实；清分室实行门禁卡管理，进入清分室必须有两名以上清分人员；操作间监控摄像头采取一对一工位不间断实时有效监控，录像资料自动保存三个月。 7、《金库托管及现金调拨服务协议书》、衡阳市保安公司关于林波短款事件确认说明、华融湘江银行查库登记簿、华融湘江银行衡阳分行回函，证明保安公司基于协议为华融湘江银行提供金库托管、现金调拨等服务。经衡阳市保安公司确认清点，林波经手清分的钱箱共计短款447,600元,华融湘江银行衡阳分行盘库后对短款金额亦予以确认。 8、监控视频调阅记录、保安公司提供的林波工位监控视频及截图，证明林波在进行清分时从中抽取现金藏于自己身上，并将练功券插进已清点的现金中。 9、现场勘验笔录、扣押决定书及扣押物品清单、林波手机购物订单截图及林波指认照片，证明案发的地点、公安机关在保安公司保管的三个钱箱内、金库北侧办公楼文件柜发现大量练功券及林波对其购买练功券并放入办公室、钱箱内的事实予以确认。 被告人林波亦供认不讳，足以认定。 二、容留他人吸毒事实 2020年8月20日下午，林波离开保安公司后联系其朋友张某1为其租赁在衡阳市雁峰区××路××号××栋××户。次日18时许，林波电话邀约张某1、余某到其租住房内吸食毒品。三人共同吸食了林波提供的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。之后，吸毒人员依显峰来到林波的住处，将剩余的甲基苯丙胺吸食完毕。同日21时许，公安机关在林波的租住房内将其抓获，并从其身上和背包内缴获赃款19813.5元。所缴获赃款已返还保安公司。 上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及发还物品、文件清单，证明2020年8月21日22时许，公安机关对林波的租住房搜查时在其背包和身上搜到现金19813.5元，该笔现金是其前一天在保安公司清分室盗窃所得，该款已发还保安公司的事实。 2、证人李某2的证言、辨认笔录证明其于2020年8月20日将其黄白路199号4栋203户的房子出租给林波的事实。 3、证人张某1、余某、依显峰的证言，证明林波于2020年8月21日18时许，容留他们在林波的住处吸食毒品甲基苯丙胺的经过情况。 4、林波、张某1、依显峰、余某现场检测报告书、衡阳市公安局雁公（黄）决字［2020］第0485-0488号公安行政处罚决定书证明他们均吸食了毒品且被行政处罚的事实。 5、证人张某2、蒋某、鲁某、刘某的证言证明抓获林波的经过情况。 被告人林波亦供认不讳，足以认定。 本院认为，被告人林波身为衡阳市保安公司员工，利用职务上的便利，将本单位保管的财物窃为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；提供场所容留多人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪，依法应数罪并罚。公诉机关指控林波犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控林波构成容留他人吸毒罪的罪名成立，本院予以支持；但指控林波构成盗窃罪罪名不当，本院按照审理认定的罪名依法予以判决。 职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。职务侵占罪要求的主体是公司、企业或者其他单位的人员，侵犯的是公司、企业或者其他单位的财产所有权。该罪与盗窃罪最主要的区别是非法占有单位财物之行为是否利用了职务上的便利。林波的行为完全符合该罪的构成要件。首先，林波与保安公司签订了劳动合同，属公司员工，符合职务侵占罪主体要件。其次，林波的犯罪行为侵犯了保安公司的财产所有权。保安公司基于和华融湘江银行签订的《金库托管及现金调拨服务协议书》，对华融湘江银行托管的现金具有保管义务，现金在保安公司保管期间，视同保安公司所有财物。再次，林波在工作中夹带现金出清分室的行为显然利用了其职务上的便利。本案中，林波基于其保安公司清分员的身份进出清分室，并负责现金清分、保管托管箱钥匙、网点现金调拨与配钞，其对所清分现金有经手、控制的职务便利。其正是利用这种职务上的便利，在长达八个月的时间内，陆续从清分室夹带现金出去。清分室所安装的摄像头起到监督、取证作用，不影响林波对清分现金的控制。林波非法占有公司财物数额较大，依法应当定罪处罚。对林波及其辩护人提出的林波构成职务侵占罪的辩解和辩护意见，本院予以采纳。 林波归案后，能如实供述其犯罪事实，当庭认罪，依法对其从轻处罚。对辩护人提出从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。林波侵占的被害单位财产，依法应当责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百五十四条、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人林波犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月22日起至2023年12月21日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、责令被告人林波退赔被害单位衡阳市保安公司损失人民币427,786.5元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  周丽君 人民陪审员  曾志锋 人民陪审员  曾艳萍 二〇二一年二月三日 法官助理郭丹 代理书记员  何 洁                            校对人：郭 丹                注：本案适用法律条款见附页 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第十二条第一款第（一）项容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚： （一）一次容留多人吸食、注射毒品的； 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。