上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪02民终11337号上诉人(原审被告)：杜晓黄，男，1948年2月5日出生，汉族，住上海市徐汇区。被上诉人(原审原告)：上海玉兆精密机械有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：王晓荣，执行董事。委托诉讼代理人：牛俊峰，上海卓沪律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文臻，上海卓沪律师事务所律师。原审被告：杜煜泓，男，1973年8月23日出生，汉族，住上海市徐汇区。上诉人杜晓黄因与被上诉人上海玉兆精密机械有限公司(以下简称玉兆公司)、原审被告杜煜泓股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2020)沪0114民初10884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，根据全国人民代表大会常务委员会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法由法官一人独任开庭审理。上诉人杜晓黄、被上诉人玉兆公司的委托诉讼代理人牛俊峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜晓黄上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回玉兆公司的诉讼请求。事实与理由：本案的事实认定和法律适用均有严重错误。首先，本案的诉讼时效期间已过。杜晓黄是上海煜腾机械制造有限公司(以下简称煜腾公司)法定代表人、主要股东(占股80％)。2010年10月煜腾公司的经营管理已经发生严重困难，无法正常经营。2014年2月26日被吊销营业执照并发布公告。玉兆公司2020年4月起诉杜晓黄，根据法律规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十三条规定，人民法院不得主动适用诉讼时效的规定。故一审判决无效。其次，玉兆公司称煜腾公司吊销营业执照后未依法清算，故提出诉讼。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，依法被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。《中华人民共和国公司法》第一百八十五条规定，清算组成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告，债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内向清算组申请其债权。煜腾公司的股东是二人，杜晓黄和杜煜泓，故杜晓黄是合法的清算组成员。因杜煜泓已于2010年10月离家出走未归，清算组由杜晓黄独自进行清算。清算期间用电话通知过玉兆公司。而玉兆公司没有在规定期限内申报其债权，也没有申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。这一行为被表示为玉兆公司放弃了自己的债权。第三，《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以全部财产对公司的债务承担责任。有限公司的股东以其认缴的出资额为有限公司承担责任。煜腾公司的前身是上海华兰德建筑材料有限公司(以下简称华兰德公司)，华兰德公司在经营过程中几经周折，致使公司资产丧失殆尽。2009年席卷全球的金融危机使机械行业受到严重创伤，煜腾公司也未能逃脱厄运，公司经营管理发生严重困难，2010年10月，公司主要负责人杜煜泓选择逃避离家出走，至今未归。煜腾公司法定代表人、主要股东杜晓黄对公司财产进行了处置，处理过程中不存在公司财产贬值、流失、毁损或者灭失行为。杜晓黄对公司财产的处理合法有效。之所以没能归还玉兆公司欠款，是因为煜腾公司资不抵债。鉴于上述事实，请求法院维护杜晓黄的合法权益，作出公正判决。玉兆公司辩称，第一，杜晓黄在一审庭审中未对诉讼时效提出抗辩，在二审中提出是无效的。第二，杜晓黄只是私自处理煜腾公司的财产，并没有对公司进行清算，也未在一审庭审中提交过清算的证据。况且按杜晓黄所说，至2008年煜腾公司有机械加工设备近20台，2010年又购买了玉兆公司的价款为515，000元的设备，说明到2010年煜腾公司是有很多资产的，具体杜晓黄是怎么处置的没有任何证据，更没有对公司进行清算。故一审法院判决正确，请求予以维持。原审被告杜煜泓经本院合法传唤，未到庭应诉。玉兆公司向一审法院起诉请求：1．判令杜晓黄、杜煜泓对上海市嘉定区人民法院(2011)嘉民二(商)初字第1660号民事判决书确认的玉兆公司债权承担连带赔偿责任(具体包括货款21万元，从2012年1月30日开始计算的迟延履行期间加倍支付的利息，计算至2020年4月2日为109，698.75元，案件受理费及保全费3，795元，截止2020年4月2日各项起诉金额为323，493.75元)。一审法院认定事实：上海市嘉定区人民法院(2011)嘉民二(商)初字第1660号判决载明，煜腾公司向玉兆公司购买相关设备后结欠货款21万元未付，故煜腾公司被判令支付玉兆公司价款21万元，并承担诉讼费3，795元。此后，因煜腾公司未履行判决确定的义务，玉兆公司向一审法院申请执行，执行过程中，煜腾公司仍未履行，一审法院于2012年7月25日裁定终结执行程序。煜腾公司于1995年2月注册设立，注册资本100万元，股东为杜晓黄、杜煜泓，该公司企业状态显示“2014年2月26日吊销未注销”。一审法院审理后认为，煜腾公司对玉兆公司负有债务且经裁判执行仍未得以清偿，此后，煜腾公司被吊销营业执照，公司被吊销营业执照而解散的，应予清算，现杜晓黄称吊销前即已清算并基本清偿债务，但无证据佐证，一审法院无法采信。一审庭审中，杜晓黄称煜腾公司的财产、账册等都没有了，此表述意味着煜腾公司已然无法清算，故杜晓黄、杜煜泓作为股东，负有清算义务，其未履行清算义务，且致公司无法清算，应对公司所负玉兆公司的债务承担连带赔偿责任。杜煜泓经法院合法传唤，无正当理由而未到庭，放弃了相关的诉讼权利，应自负法律后果。一审法院判决：杜晓黄、杜煜泓对(2011)嘉民二(商)初字1660号民事判决书确定的上海煜腾机械发展有限公司对上海玉兆精密机械有限公司应负的债务承担连带赔偿责任，包括：货款210，000元、案件受理费与保全费3，795元以及依法应承担的迟延履行期内的债务利息。杜晓黄、杜煜泓应在判决生效之日起十日内向上海玉兆精密机械有限公司偿付。一审案件受理费6，152元，减半收取3，076元，由杜晓黄、杜煜泓共同负担。二审中，杜晓黄提供了国家税务总局上海市嘉定区税务局第一税务所出具的《录入注销登记申请审批表》，注销日期为2012年12月3日，用于证明其当时已经注销了煜腾公司。玉兆公司发表质证意见：这是申请税务注销，与公司注销没有关系。本院认为，杜晓黄提供的表格仅能证明其申请注销煜腾公司的税务，不能证明其已清算、注销了煜腾公司。故杜晓黄提供的证据不能证明其主张。本院经审理查明，一审法院认定事实无误，且双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，关于诉讼时效的抗辩，当事人应当在一审程序中提出，逾期未提出的，法院应当对此不予审查。没有证据证明杜晓黄曾在一审法院审理中提出过诉讼时效的抗辩，故杜晓黄在二审法院审理中，提出诉讼时效的抗辩，本院对此不予审查。杜晓黄在上诉状中罗列了《中华人民共和国公司法》的相关规定表明，企业在注销后应当予以清算；同时规定了相关的程序和法律后果。一审法院照此判决是正确的，本院予以维持。杜煜泓经本院合法传唤，未到庭应诉，是其自己放弃诉讼权利，本院将依法处理。综上所述，杜晓黄的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6，152元，由杜晓黄负担。本判决为终审判决。审 判 员 高中伟二〇二一年二月二十五日法官助理 薛 谦书 记 员 王一飞附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……