山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁15民终364号 上诉人（原审被告）：莘县人民医院，住所地莘县政府街**，统一社会信用代码12371522495083898X。 法定代表人：白涛峰。 委托诉讼代理人：路璐，山东莘莘律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨秋英，女，1955年3月17日出生，汉族，初中毕业，农民，住莘县。 委托诉讼代理人：谷海旺，系杨秋英之子。 上诉人莘县人民医院因与被上诉人杨秋英医疗损害责任纠纷一案，不服山东省莘县人民法院（2020）鲁1522民初389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：一、依法撤销莘县人民法院作出的(2020)鲁1522民初389号民事判决，改判第一项判决内容为判令上诉人赔偿医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费、康复费、交通费、护理费、鉴定费共计337749.055(争议标的额为63000.505元)。二、一、二审诉讼法均由被上诉人承担。事实和理由：根据一审判决，认定被上诉人损失合计534332.74元。杨秋英案件通过山东金正法医司法鉴定所进行因果关系进行鉴定，该司法鉴定所作出的鉴定结论为：莘县人民医院对杨秋英的诊疗行为存在过错，其过错与患者损害后果之间存在因果关系，其过错是导致患者损害后果的主要原因，参与度范围70%-80%。根据计算出来被上诉人的损失数额，一审依据山东金正法医司法鉴定所的鉴定意见，判决上诉人承担75%的赔偿责任。对于上述认定的事实，上诉人认为，杨秋英已经65岁，被上诉人的误工费16566.42元x75%=12424.8不应支持；对于杨秋英护理人护理费的计算应依照农村标准进行计算，计算方式为：(82.42元x30天)x2人+(82.42元x21天)+(82.42元x679)x50%=34657.61元，而非一审认定的69925.28元。综上，请聊城市中级人民法院查明事实后，依法改判。 被上诉人辩称，一审判决正确，上诉人的上诉请求不应支持。被上诉人在去莘县人民医院住院前还有劳动能力，没做手术之前自己每日收入一百到二百元，现在已经残疾，生活无法自理。护理人员即被上诉人儿媳，自己有做房产的门市，护理期间门市未正常营业，造成不少损失，一审已提交营业执照等证据证明。 杨秋英向一审法院起诉请求：1.一、依法判令被告赔偿原告因其医疗过错给原告造成的医疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、康复费、交通费及鉴定费共计600,455.19元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年6月11日，原告因“腰痛伴左下肢疼痛3年加重伴间隙性跛行6个月”到莘县人民医院治疗，被该院诊断为：腰椎L4滑脱并椎管狭窄、L5/S1椎间盘突出并椎管狭窄、L1/2、L3/4、L4/5椎间盘膨出、腰椎退行××变。次日，该院为原告进行手术治疗，术后第二天，原告自述双下肢沉重不适，2019年6月19日，该院再次为原告进行手术治疗，术后原告的情况仍未好转，于2019年7月5日出院。2019年7月29日，原告又入鲁西骨科医院住院治疗8天，被诊断为：周围神经病损，腰椎滑脱并椎管狭窄，2019年8月16日，原告又入北京大学人民医院住院治疗，被诊断为：腰椎滑脱（L4、5术后），原告在该院又进行手术治疗，至2019年9月4日出院，后原告又多次到北京复查，共住院治疗51天，花费医疗费165,570.99元（其中原告除去医保统筹支付部分，自己支付73,279.04元）。经原告申请，一审法院委托，2019年12月27日，泰安正合司法鉴定所出具泰正司鉴所（2019）临鉴字第1331号司法鉴定意见书，结论为：杨秋英现遗留双足全肌瘫，构成六级伤残、误工期限为24个月、护理期限为24个月、前期30天2人护理、其余时间1人护理；出院后部分护理依赖，继续康复费用4000元。原告为此支付鉴定费3400元。一审法院受理该案后，莘县人民医院要求对该院在对杨秋英诊疗过程中是否存在过错及该过错与损害后果之间的参与度进行鉴定，为此，一审法院委托山东金正法医司法鉴定所进行鉴定，2020年9月10日，该所出具鲁金正司鉴所（2020）临鉴字第Y042号司法鉴定意见书，结论为：莘县人民医院对杨秋英的诊疗行为存在过错，其过错与患者损害后果之间存在因果关系，其过错是导致患者损害后果的主要原因，参与度的范围70%-80%。 一审法院认为，本案系因被告医疗行为存在过错引起的患者和医疗机构之间的损害赔偿纠纷，应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定予以调整，该条规定：患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案原告到被告处进行治疗疾病，造成疾病加重，被告的过错及该过错在对原告造成损害的参与度经有资质的鉴定机构作出鉴定结论所证实，该鉴定结论真实可信，一审法院予以采信。因被告没有到庭质证，故一审法院对原告要求的各项损失逐一进行核实，原告要求的残疾赔偿金338,632元、精神损害抚慰金20,000元、交通费7000元，没有超出法律规定，予以支持；原告的误工期限尽管被评定为24个月，但原告自受伤到定残时间为201天，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，一审法院只能按照201天计算原告要求的误工费为201天×82.42元/天=16,566.42元；原告提交的护理人员为其子谷海旺和其儿媳蒋存芳，其儿媳蒋存芳提交了营业执照一份，证明其一直从事与建筑有关的职业，故其护理费标准可以参照该行业标准计算，依照鉴定结论，原告的护理费计算为（115.96元+170.16元）×30天+（170.16元×21天）+（170.16元×679天×50%）=69,925.28元；原告的康复费用被鉴定为4000元，原告要求20,000元计算不当，按照4000元计算；原告要求24个月营养费没有证据支持，酌定按照其住院期间计算为1530元；原告自己实际支付医疗费73,279.04元，其全额要求被告赔偿不当，按照其实际支付计算，综上，认定原告损失如下：医疗费73,279.04元、残疾赔偿金338,632元、精神损害抚慰金20,000元、营养费1530元、康复费4000元、交通费7000元、误工费16,566.42元、护理费69,925.28元、鉴定费3400元，合计534,332.74元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条的规定，判决：一、被告莘县人民医院按照75%的比例赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费及康复费400,749.56元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4902元，原告承担1246元，由被告莘县人民医院承担3656元。 二审期间，双方当事人均未提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人诉称杨秋英已经65岁，不应支持误工费，该说法没有法律依据，本院不予认可。对于护理费，被上诉人在一审中对于护理人员所从事职业情况提供了营业执照、部分业务档案等加以证实，一审参照建筑行业标准计算护理费并无不当。上诉人请求以农村标准计算护理费，但没有提供相关证据，本院不予支持。 综上所述，莘县人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1375元，由上诉人莘县人民医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  孟凡利 审判员  陈正飞 审判员  于景涛 二〇二一年二月二十六日 法官助理耿秀娟 书记员衣静