山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁15民终148号 上诉人（原审被告）：国任财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地山东省济南市历下区龙奥北路****楼。 负责人：李春辉，总经理。 委托诉讼代理人：张思交，男，1981年5月30日出生，汉族，该公司职工，住。 被上诉人（原审原告）：许汉东，男，1961年11月9日出生，汉族，农民，住山东省聊城市东昌府区。 委托诉讼代理人：许晓凤，女，1993年11月9日出生，汉族，住聊城市东昌府区，系许汉东之女。 原审被告：张博，男，1990年5月24日出生，汉族，农民，住山东省聊城市东昌府区。 上诉人国任财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称国任财险济南公司）因与被上诉人许汉东及原审被告张博机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初9176号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 国任财险济南公司上诉请求：1.撤销（2020）鲁1502民初9176号民事判决，发回重审或依法改判：2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2019年9月10日14：00，张博驾驶标的车鲁Ｐ×××××与许汉东驾驶的摩托车相撞，造成双方车辆受损，许汉东受伤，交警判定张博、许汉东均承担事故的同等责任。一、被上诉人伤情经医院诊断为颈髓损伤、颈椎管狭窄、颈椎后纵韧带钙化、蛛网膜下腔出血等，经手术治疗后，一审法院委托聊城市法恒司法鉴定中心进行了鉴定，结论为九级伤残，依据法律条文为《人体损伤致残程度分级》：“一椎体并相应附件骨折，经手术治疗后：二椎体压缩性骨折”，《人体损伤致残程度分级》中对于椎体的鉴定，椎体骨折不需要手术治疗的构成十级伤残，手术治疗的构成九级伤残，所以前提是必须因事故造成骨折，而本案中在被上诉人所有住院病历中并未显示有任何椎体骨折记录，显然事故并未造成被上诉人椎体骨折，被上诉人做手术是因为椎管狭窄，并非交通事故引起，也非椎体骨折造成的手术，故伤残鉴定结论采用条文与被上诉人伤情完全不符，鉴定结论不具备参考性。一审前，我司就伤残不符的鉴定结果与一审法院沟通，法院答复庭审时可申请重新鉴定，一审我司已提交重新鉴定申请书，一审法院以我司未提交相反证据为由判决驳回，我司认为伤者伤情与采用法律条文不符本身就是最有力最直接的证据。二、被上诉人构成伤残不合理，我司不应承担精神损害赔偿金。被上诉人“颈椎管狭窄”并非交通事故造成，我司不应承担此伤情的手术费及后续治疗费。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，依法应予撒销。 被上诉人许汉东辩称，上诉人要求重新鉴定不符合法律规定，一审中被上诉人向一审法院提出鉴定申请，并由一审法院告知双方当事人共同选取了鉴定机构，在鉴定过程中也通知了双方到场，完全符合《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条的规定。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 许汉东向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、司法鉴定费，共计357,287.37元，主张238,643.68元；2.国任保险济南公司在交强险及商业险限额内优先赔付；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年09月10日14时00分许，张博驾驶鲁Ｐ×××××号小型汽车在聊城市东昌府区路口处与许汉东驾驶的二轮摩托车发生交通事故，致许汉东受伤、车某。该事故经聊城市公安局交警支队东昌府大队处理认定：张博承担事故同等责任，许汉东承担事故同等责任。原告受伤后，被送聊城市脑科医院检查并住院治疗，伤情诊断：颈髓损伤、颈椎管狭窄、颈椎后纵韧带钙化、蛛网膜下腔出血等，住院治疗31天，出院后到聊城市东昌府区中医院进行复查；共计支付医疗费127,116.21元。原告住院期间由妻子郭小会、儿子许海进行了护理，出院后由妻子郭小会护理。原告诉前申请司法鉴定，东昌府区法院道路交通事故案件调解室依法进行了委托，山东法衡司法鉴定中心于2020年06月28日出具【2020】临鉴字第268号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：许汉东因交通事故致颈髓损伤，经颈椎后路椎管减压植骨融合内固定术治疗，构成九级伤残；误工时间150天，护理时间90天（住院期间2人护理，出院后1人护理），营养期限90天；后续治疗费15000-20000元。原告支付司法鉴定费2800元。另查明：（1）张博具有驾驶资格，其所驾自有涉案鲁Ｐ×××××号车正常年检合格，在国任保险济南公司投保交强险及商业三者险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期间，无免赔事由。（2）原告及二护理人居住地道口铺街道北臧村行政区划代码为112。（3）张博自愿承担司法鉴定费50%。（4）事发后，张博为原告垫付医疗费10,000元，国任保险济南公司为原告支付医疗费10,000元。原告本案诉求项目的合理损失。1、医疗费：原告主张127,116.21元，二被告均无异议，一审法院依法予以确认。2、住院伙食补助费：原告主张930元（30元/天*31天），二被告均无异议，一审法院依法予以确认。3、营养费：原告主张2700元（30元/天*90天），合法有据，一审法院依法予以支持。4、后续治疗费：根据司法鉴定意见，一审法院酌定17,500元。5、误工费：原告主张17,394元（115.96元/天*150天），合法有据，一审法院依法予以支持。6、护理费：原告主张14,031.16元【115.96元/天*（90天+31天）】，合法有据，一审法院依法予以支持。7、残疾赔偿金：原告主张169,316元（42,329元/年*20年*20%），合法有据，一审法院依法予以支持。8、精神损害抚慰金：原告主张2000元，合法有据，一审法院依法予以支持。9、交通费630元，以原被告协商意见为准。10、司法鉴定费2800元，以原告提交的票据确认。以上损失共计354,417.37元（其中交强险医疗费用项下损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费，共计148,246.21元；死亡伤残项下损失误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，共计203,371.16元；另间接损失司法鉴定费2800元）。 一审法院认为，交警部门出具的《道路交通事故认定书》客观、真实，其认定张博、许汉东均承担事故同等责任，合法有据，依法予以确认。张博的交通违法行为侵害了原告合法权益，依法应承担赔偿责任。因张博所驾机动车在国任保险济南公司投保交强险及商业三者险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期间，且无免赔事由，国任保险济南公司依法应在交强险各责任限额内对原告合理损失予以赔偿（其中精神损害抚慰金优先赔付）；不足部分由其在商业三者险保额内按张博承担的事故责任比例予以赔偿；因本事故双方均为机动车、且均承担事故责任，一审法院依法确认国任保险济南公司在商业三者险保额内承担50%的赔偿责任；仍有不足部分，由致害人张博承担50%的赔偿责任。原告在交强险医疗费用项下损失148,246.21元，由国任保险济南公司在交强险医疗费用责任赔偿限额（1万元）内赔偿10,000元；不足部分138,246.21元（148,246.21元-10,000元）由其在商业三者险保额内赔偿50%，即69,123.11元（138,246.21元*50%）。 原告在交强险死亡伤残项下损失203,371.16元，由国任保险济南公司在交强险死亡伤残责任赔偿限额（11万元）内赔偿110,000元；不足部分93,371.16元（203,371.16元-110,000元）由其在商业三者险保额内赔偿50%，即46,685.58元（93,371.16元*50%）。司法鉴定费2800元依法由张博赔偿50%，即1400元。张博为原告垫付的医疗费10,000元，原告应予返还；国任保险济南公司为原告支付的医疗费10,000元，应折抵其赔偿款。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道理交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告国任财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效后十日内在交强险医疗费用及死亡伤残责任赔偿限额内赔偿原告许汉东医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，共计120,000元（已付10,000元，下欠110,000元）；二、被告国任财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险保额内赔偿原告许汉东在交强险内获赔偿不足部分的损失共计115,808.69元；三、被告张博于本判决生效后十日内赔偿原告许汉东司法鉴定费1400元；四、原告许汉东于本判决生效后十日内返还被告张博为其垫付的医疗费10,000元；五、驳回原告许汉东的其他诉讼请求。案件受理费2440元，由原告负担15元，被告张博负担2425元。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同。 本院认为，被上诉人许汉东因涉案交通事故受伤后住院治疗，经诊断伤情为：颈髓损伤、颈椎管狭窄、颈椎后纵韧带钙化、蛛网膜下腔出血等。一审法院委托鉴定机构对许汉东的伤残等级进行了鉴定，鉴定意见为：许汉东因交通事故致颈髓损伤，经颈椎后路椎管减压植骨融合内固定术治疗，构成九级伤残。上诉人一审期间虽对鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，但未提出足以反驳的证据或理由，一审法院未予准许并采信该鉴定意见，进而判决上诉人在保险限额内赔偿被上诉人残疾赔偿金、精神损害抚慰金、相关医疗费及后续治疗费等，并无不当。上诉人所持“许汉东的住院病历中未显示有椎体骨折，许汉东做手术是因为椎管狭窄，鉴定意见不应采信，其不应承担精神损害抚慰金、手术费及后续治疗费”等理由，与事故造成许汉东颈髓损伤，并经手术治疗的事实不符，且缺乏依据，本院不予采纳。 综上所述，国任财险济南公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4687元，由上诉人国任财产保险股份有限公司济南中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孟凡利 审判员  陈正飞 审判员  于景涛 二〇二一年二月三日 法官助理么海军 书记员付莹莹