浙江省临海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙1082刑初87号 公诉机关浙江省临海市人民检察院。 被告人冯林斌，男，1989年3月4日出生于浙江省临海市，汉族，专科文化，农民，住临海市。2019年11月7日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年11月11日转取保候审，2020年11月10日转监视居住，2021年1月22日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。 辩护人朱珠，浙江回浦律师事务所律师。 临海市人民检察院以临检一部刑诉[2021]164号起诉书指控被告人冯林斌犯故意伤害罪，于2021年2月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员蓝春梅出庭支持公诉，被告人冯林斌及其辩护人朱珠到庭参加诉讼。现已审理终结。 临海市人民检察院指控，2019年8月30日16时许，冯谭忱（已判）负责实施临海市沿江镇上山冯村排水沟改造工程，因排水沟施工宽度问题与上山冯村村民冯某3（系冯某1兄弟）发生争执。被告人冯林斌得知情况后赶到施工现场，威胁冯某3并动手打了冯某3一巴掌，被害人冯某1见状上前与冯林斌对峙，冯林斌又言语刺激冯某1，继而打了冯某1嘴巴部位一拳，冯某1持柴刀砍了冯林斌左小臂，冯林斌用右手臂箍住冯某1脖子，用左手肘顶击冯某1身体，冯谭忱用拳头多次击打冯某1左侧胸部等处，致冯某1身体肋骨骨折。经临海市公安司法鉴定中心鉴定，被害人冯某1外伤致左侧第5-8肋骨骨折，其损伤程度为轻伤二级。 为了证明上述事实，公诉机关当庭出示了相关证据。公诉机关认为应当以故意伤害罪追究被告人冯林斌的刑事责任。 被告人冯林斌辩称，其到现场是解决问题的，没有威胁对方，没有打冯某1一拳，冯某1用柴刀砍其后，其在夺刀时可能碰到冯某1，其没有用手肘顶冯某1，其的行为不构成犯罪。 辩护人的辩护意见是：1、冯林斌在主观上没有伤害他人的故意，客观上没有伤害被害人的行为，应当认为冯林斌不构成故意伤害罪；2、本案系冯某1先拿柴刀砍伤冯林斌，且有继续实施伤害冯林斌的可能，冯林斌用手箍住被害人的脖子，是为了制止冯某1的不法侵害，没有超过必要限度，属正当防卫；3、如果认定构成故意伤害罪，冯林斌主动到公安机关投案，如实供述，应当从轻处罚。被害人有过错，被告人的家属赔偿了被害人的全部损失，且系初犯、偶犯，可以从轻处罚。 经审理查明，被告人冯林斌的堂兄弟冯谭忱（已判）负责实施临海市沿江镇上山冯村排水沟改造工程。2019年8月30日16时许，因排水沟施工宽度问题，与上山冯村村民冯某3（系被害人冯某1兄弟）发生争执。被告人冯林斌得知情况后赶到施工现场，在与冯某3等人交涉过程中，动手打了冯某3一巴掌。被害人冯某1见状上前与冯林斌争吵，冯林斌用言语刺激，冯某1持柴刀砍了冯林斌左小臂。随后，被告人冯林斌及其父亲冯某2与冯某1扭在一起，冯林斌用右手臂箍住冯某1脖子，冯某2夺了冯某1的柴刀后，冯林斌用左手肘顶击冯某1身体。扭打期间，被告人冯林斌及冯谭忱用拳头击打冯某1。本次打架造成被害人冯某1身体肋骨骨折。经临海市公安司法鉴定中心鉴定，被害人冯某1外伤致左侧第5-8肋骨骨折，其损伤程度为轻伤二级。 2019年11月1日，被告人冯林斌经公安民警电话通知到案。 同案犯冯谭忱已赔偿被害人冯某1经济损失五万九千一百元。 证明上述事实的证据有： 1、书证： （1）体表原始伤情记录表，证明案发后对冯某2、冯林斌身体检查，四肢等处有创口，拍照固定的事实。 （2）户籍证明，证明被告人冯林斌及本案相关人员的身份信息。 （3）本院（2020）浙1082刑初582号刑事附带民事判决书、台州市中级人民法院（2020）浙10刑终434号刑事判决书，证明本案附带民事赔偿及同案犯冯谭忱已判决并生效。 2、证人证言： （1）证人冯某2的证言，证明因排水沟改造工程，冯某3与冯林斌发生争吵，冯某1用手里的柴刀砍冯林斌左小臂一刀，其上去将冯某1的柴刀夺下来。其把刀夺下来后，冯林斌和冯某1纠缠在一起，冯林斌用拳头在冯某1身上头上乱打。 （2）证人冯某3证言，证明因排水沟改造工程，其与冯林斌发生对骂，冯林斌打了其一耳光，后冯林斌又威胁其弟冯某1，两人发生争吵，冯林斌手上流血，冯林斌的父亲冯某2、兄弟冯谭忱等人就围上去打冯某1。 （3）证人冯某4证言，证明因排水沟改造工程，冯某3与冯林斌发生争吵，冯林斌打了冯某3一耳光，后冯林斌又与冯某1发生吵架，冯林斌打了冯某1一耳光，冯某1就用手里的柴刀砍冯林斌左小臂一刀，冯某2把冯某1手里的刀夺走，然后冯林斌和站在他边上的堂兄弟冯谭忱一起打冯某1。 （4）证人蒋某的证言，证明因冯某1、冯某3两兄弟阻扰村排水沟改造工程，冯林斌打电话给其，其到现场后看到，冯林斌及其兄弟、父亲在现场，冯林斌与对方发生争执，冯某1用手里的柴刀砍冯林斌的左手手臂上，后冯林斌与冯某1扭打起来。 （5）证人冯某5证言，证明因村排水沟改造工程，冯林斌和冯某4、冯某3发生吵架，冯某1拿起手里的柴刀朝冯林斌砍了过去，冯林斌举起左手挡了一下，柴刀砍到了冯林斌的手肘上。接着冯林斌、冯某2、冯谭忱等人立马过去夺冯某1手里的柴刀，在夺刀的过程中，冯谭忱在冯某1的肋骨位置打了好几拳。 （6）证人赵某证言，证明因村排水沟改造工程，冯林斌与冯某3发生吵架，冯某1用柴刀在冯林斌的左手小臂上砍了一刀。冯林斌父亲冯某2抓住冯某1手里的柴刀，冯林斌就用拳头打冯某1，打在冯某1的身上。 （7）证人冯某6证言，证明冯林斌与冯某3兄弟三人吵架，冯某1拿柴刀砍向冯林斌的背部，冯林斌举起左手挡，柴刀砍在冯林斌的左手臂。接着冯林斌用右手臂箍住冯某1的脖子，冯林斌的堂兄弟冯谭忱拳头打过去，冯某2抓住冯某1柴刀。 （8）证人冯某7证言，证明其看到冯林斌与冯某3在吵架，冯某1拿着柴刀走过去，冯林斌用语言刺激冯某1，冯某1用手里的柴刀朝冯林斌砍过去了，砍在冯林斌的左手臂上。然后冯林斌就用手抱住冯某1，冯林斌的父亲冯某2夺冯某1手中的刀，冯林斌就伸手打了冯某1。 （9）证人冯某8证言，证明冯某3讲被冯林斌打了耳光，冯林斌指着冯某3鼻子挑衅，冯某1拿着柴刀往冯林斌身上砍，冯林斌用左手挡，砍在冯林斌的左手肘位置。冯某1与冯林斌扭在一起，冯某2夺掉冯某1手里的柴刀，冯谭忱打了冯林斌好几拳，其将冯谭忱拉开。 （10）证人冯某9证言，证明冯林斌跟冯某3在吵架，冯某1手里拿着柴刀走过来跟冯林斌吵，之后看到冯林斌、冯林晓、冯某2等人都在围着冯某1夺柴刀。 （11）证人项某证言，证明冯林斌、冯某2与冯某3、冯某1、冯某4在互相对骂，冯某1手里拿着柴刀砍在冯林斌的左手小臂，接着冯林斌把冯某1箍住，冯某2上去跟冯林斌一起打冯某1，并把刀夺下来。 （12）证人郑某、许某、陈某的证言，证明双方发生吵架、打架的事实。 3、被害人冯某1的陈述，证明冯某3与冯林斌在施工现场争吵，冯林斌打了冯某3一耳光，其即上去与冯林斌理论，冯林斌指着其骂，并打了其嘴巴一拳头，其即用手上的柴刀砍了冯林斌的手肘，冯林斌、冯某2、冯谭忱等一起殴打其。 4、被告人及同案犯的供述： （1）被告人冯林斌的供述，证明其为上山冯村村主任，系冯谭忱堂兄弟。2019年8月30日下午，冯某3阻挠上山冯村排水沟施工，其赶到现场后与冯某3发生口角，其伸手挥了一下，打在冯某3的脖子上，后其与冯某3、冯某4、冯某1继续争吵，冯某1拿柴刀砍其左小臂，其即用手抱住冯某1，其父亲冯某2与其一起夺冯某1手里的柴刀，刀夺下来后，其用左手肘用力往冯某1身上顶了一下，冯谭忱用拳头打在冯某1的左边肋骨位置。 （2）同案犯冯谭忱的供述，证明2019年8月30日下午，其在村里做排水沟工程因为冯某1阻拦，其向村主任冯林斌汇报，后冯林斌、冯某2与冯某1、冯某3、冯某4三兄弟发生口角，冯某1持柴刀砍了冯林斌的手肘一刀，冯林斌右手夺刀，左手箍住冯某1颈部，冯某2也抱住冯某1夺刀，其用拳头打冯某1。 5、鉴定意见，证明被害人冯某1外伤致左侧第5-8肋骨骨折，其损伤程度为轻伤二级。冯林斌外伤致左前臂长5.0ｃｍ瘢痕，左尺骨撕脱性骨折，其损伤程度为轻微伤。 6、现场勘验检查笔录、现场图片，证明案发现场情况。 7、归案经过，证明被告人冯林斌被传唤到案。 上述证据，经庭审质证，证据之间相互印证，事实清楚，足以认定。 本院认为，被告人冯林斌伙同他人故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人冯林斌的辩解及其辩护人的辩护意见，经查，冯林斌与冯某3、冯某1等人发生争吵后，是冯林斌先打了冯某3巴掌并用言语挑衅，引起冯某1用柴刀砍冯林斌。冯林斌被砍后，冯某2、冯林斌等一起扭住冯某1，冯某2夺掉了冯某1的刀后，冯林斌用手肘部顶冯某1身体，期间冯林斌、冯谭忱用拳头击打冯某1。在案证据中冯林斌的供述、证人冯某2、赵某、冯某7等人的证言能够证明冯林斌在与冯某1扭打的过程中有击打冯某1的行为。且冯谭忱供述其在冯某1被冯林斌和冯某2控制的情况下殴打冯某1，冯林斌也有供述其知道冯谭忱过来帮忙用拳头打冯某1。故被告人冯林斌在主观上有伤害他人的故意，并对与冯谭忱的行为形成相互配合有足够的认识；客观上实施了扭住冯某1、用拳头打、用手肘部顶冯某1的行为，与冯谭忱共同造成冯某1轻伤，构成共同犯罪。本案系双方均以侵害对方身体为意图而进行的相互斗殴，且在冯某1的刀已被冯某2夺掉后，冯林斌用手肘部顶冯某1，被告人的行为并非针对正在进行的不法侵害所实施的正当防卫，其行为不构成正当防卫。故被告人冯林斌的辩解及其辩护人的辩护意见，不符本案的事实，不予采信。被告人冯林斌当庭否认本案的犯罪事实，不属如实供述犯罪事实。根据本案的犯罪性质、情节及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款的规定，判决如下： 被告人冯林斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年1月22日起至2021年10月16日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  虞月华 审 判 员  何江海 审 判 员  戴笑笑 二〇二一年二月二十五日 代理书记员  陈 昕