河南省平顶山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）豫04刑终62号原公诉机关河南省平顶山市卫东区人民检察院。上诉人（原审被告人）李保国，男，汉族，1978年12月27日出生于河南省通许县，初中文化，无业，住平顶山市新华区。因涉嫌犯盗窃罪于2020年5月7日被取保候审，2020年8月25日被刑事拘留，2020年9月3日被逮捕。辩护人杨龙尤、宋文博，河南前行律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李杨，男，汉族，1988年4月27日出生于平顶山市新华区，高中肄业，无业，户籍地平顶山市新华区，住平顶山市新华区。因涉嫌犯盗窃罪于2020年5月12日被取保候审，2020年8月25日被刑事拘留，2020年9月3日被逮捕。辩护人韩赛鹏、隋文杰，河南大乘律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李士源，曾用名李可成、李市源，男，汉族，1988年3月16日出生于河南省鲁山县，大专文化，无业，户籍所在地鲁山县，住平顶山市新华区。因涉嫌犯盗窃罪于2020年5月12日被取保候审，2020年8月25日被刑事拘留，2020年9月3日被逮捕。辩护人徐建新、徐铭（实习律师），河南千分尺律师事务所律师。河南省平顶山市卫东区人民法院审理平顶山市卫东区人民检察院指控原审被告人李保国、李杨、李士源犯盗窃罪一案，于2020年12月30日作出（2020）豫0403刑初295号刑事判决。宣判后，原审被告人李保国、李杨、李士源均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，朱某与郑裔铮签订租赁合同，合同约定郑裔铮自2015年11月1日起租赁朱某位于平顶山市卫东区上徐村的仓库使用，每年租金2万元等。2018年4月，被告人李保国准备在该仓库内用挖矿机挖比特币，并让李杨、李士源负责挖矿机的安装、维护、管理及运行。李保国出资让被告人李杨、李士源购买两台变压器，指使李杨、李士源等人擅自从上徐村6KV1月新井5号杆下线绕越计量表（电表）接线到上述仓库为挖矿机运行供电，后李保国出资让李杨陆续购买287台挖矿机挖比特币。2019年12月23日有人匿名举报称在上述仓库内有大型机器运转，怀疑是挖矿机，同日河南天通电力电力有限公司配合公安机关对上述仓库进行用电检查，发现该仓库存在窃电行为，公安机关在现场扣押287台挖矿机。河南天通电力有限公司用电稽查室出具的窃电价值计算证明显示，李保国、李杨、李士源窃电价值按180天每天用电量12小时计算窃电数额为107605.6元。原判另查明，被告人李保国、李杨、李士源分别于2020年5月7日、5月12日、5月12日到公安机关投案，并如实供述自己的主要罪行。三被告人将赃款8020.6元退至河南天通电力有限公司，该公司对李保国、李杨、李士源的行为表示谅解。原判认定上述事实，有户籍信息及无前科证明、到案经过、受案登记表、立案决定书、职工离职证明、情况说明、租赁合同，扣押清单及盗窃现场照片，现场勘验笔录、现场图及现场照片及辨认笔录，平顶山市鑫晶平物资贸易有限公司的高压用电申请等材料，收据、稽查证明、用户窃电价值计算证明、补充情况鉴定说明、谅解书，证人朱某、刘某证言，被告人李保国、李杨、李士源供述与辩解等证据证实。根据上述事实和证据，河南省平顶山市卫东区人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人李保国犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元。二、被告人李杨犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人李士源犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。四、责令被告人李保国退赔被害单位河南天通电力有限公司经济损失人民币107605.6元（其中8020.6元已退至被害单位）。五、扣押在案的作案工具287台挖矿机予以没收，由扣押机关依法处置，上缴国库。原审被告人李保国上诉及其辩护人辩称：1.本案盗窃数额应认定为8020.6元。2.李保国系初犯、偶犯，有自首情节，全部退赔被害单位损失，取得谅解，缴纳罚金。请求二审对李保国从轻、减轻处罚。原审被告人李杨上诉及其辩护人辩称：1.原判认定盗窃数额不准。2.李杨系从犯，有自首情节，全部退赔被害单位损失，取得谅解。二审中缴纳一审所判罚金。请求二审对李杨从轻处罚并适用缓刑。原审被告人李士源上诉及其辩护人辩称：1.本案盗窃数额不应认定为107605.6元。2.李士源系初犯、偶犯，认罪认罚，有自首情节，全部退赔被害单位损失，取得谅解。请求二审对李保国从轻、减轻处罚。经本院审理查明的事实与一审相同，原判所列证据经一审法院当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。另查明，二审审理过程中，上诉人李保国、李杨、李士源亲属分别缴纳一审所判罚金4万元、3万元、2万元，并退赔被害单位河南天通电力有限公司经济损失99585元，被害单位对三上诉人再次表示谅解，建议二审法院对三人从轻或减轻处罚。该部分事实有辩护人提交的河南省政府非税收入财政票据、收到条、谅解书等证据证实，本院已经核实，予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）李保国、李杨、李士源以非法占有为目的，秘密窃取公私合法财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。李保国、李杨、李士源有自首情节，依法可从轻处罚。李杨、李士源系从犯，依法应当减轻处罚。关于三上诉人及其辩护人提出“本案盗窃数额应认定为8020.6元”的意见，经查，原判根据李保国、李杨、李士源的供述、证人朱某的证言、河南天通电力有限公司用电稽查室出具的用户窃电价值计算证明、补充情况鉴定说明等证据，证实李保国、李杨、李士源约从2018年4月开始实施窃电行为直至2019年12月23日案发，无法准确查明日窃电时间及窃电日期，根据电力部发布的《供电营业规则》及河南省高级人民法院、河南省人民检察院、河南省公安厅、河南省电力工业局颁发的《关于打击窃电违法犯罪行为的若干规定》的相关规定，对于日窃电时间、窃电日期无法查明的，窃电日数至少以一百八十天计算；每日窃电时间，电力用户按十二小时计算，照明用户按六小时计算；本案窃电数额按180天每天用电量12小时认定为107605.6元并无不当，且李保国、李杨、李士源对该数额无异议，二审对此予以确认。鉴于二审中李保国、李杨、李士源退还被害单位全部赃款，取得谅解，缴纳一审所判全部罚金，本院在一审对三上诉人的量刑基础上酌情再从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、维持河南省平顶山市卫东区人民法院（2020）豫0403刑初295号刑事判决的第五项、第一项至第三项中对原审被告人李保国、李杨、李士源的定罪部分和量刑中的罚金刑部分。二、撤销河南省平顶山市卫东区人民法院（2020）豫0403刑初295号刑事判决的第四项、第一项至第三项中对原审被告人李保国、李杨、李士源量刑中的主刑部分。三、上诉人（原审被告人）李保国犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月25日起至2023年8月24日止。罚金已缴纳完毕。）四、上诉人（原审被告人）李杨犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月25日起至2022年8月24日止。罚金已缴纳完毕。）五、上诉人（原审被告人）李士源犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月25日起至2022年2月24日止。罚金已缴纳完毕。）本判决为终审判决。审判长 张 蘅审判员 张顺强审判员 段励萍二〇二一年二月二十四日法官助理崔天雨书记员张梦莹附本案适用的法律条文：一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。二、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。