四川省江安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川1523刑初21号 公诉机关四川省江安县人民检察院。 被告人杨正才，男，1975年9月6日出生于四川省泸州市，汉族，小学文化，无业，住四川省泸州市龙马潭区。因犯拒不执行判决、裁定罪于2020年8月25日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2020年11月27日被刑事拘留，次月9日被逮捕，现押于四川省江安县看守所。 指定辩护人权维平，四川蜀南律师事务所律师。 四川省江安县人民检察院以江检一部刑诉(2021)12号起诉书和江检一部刑变诉(2021)Z1号变更起诉决定书指控被告人杨正才犯合同诈骗罪，于2021年1月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。四川省江安县人民检察院指派检察员刘凡明出庭支持公诉，被告人杨正才及其指定辩护人权维平到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省江安县人民检察院指控，2018年9月，被告人杨正才向周某借款4万元后因无力还款，向周某谎称自己在江安镇两江小区有老板拿房屋给其抵账，可低价销售。周某信以为真，并介绍李某1、邹某1向杨正才购买房屋。2018年11月，被告人杨正才为非法获取利益，在其没有房屋出售的情况下，通过从网上私刻“四川川大房地产有限公司合同专用章”的印章，与李某1、邹某1分别签订两江小区1-3-6、7-3-1号两套房屋的买卖合同，并分别收取李某14.5万元和邹某110万元房屋首付款。后杨正才又向邹某1借款共6.5万元，被害人邹某1认为借款可用于折抵购房款，将钱借给杨正才。杨正才共骗得邹某1、李某121万元，用于个人耗用和偿还个人债务等。 公诉机关提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证实。 公诉机关认为，被告人杨正才以非法占有为目的，虚构事实，与他人签订房屋买卖合同，骗取他人数额巨大财物的行为，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，以合同诈骗罪追究其刑事责任；并建议判处其三至四年有期徒刑并处罚金。 被告人杨正才对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是本案的合同诈骗金额应当扣除杨正才向邹某1借款的6.5万元；杨正才有自首、认罪认罚情节，且被害人因有一定过错，希望对其从轻处罚。 经审理查明，2018年9月，被告人杨正才向周某借款4万元后因无力还款，向周某谎称自己在江安县××镇××小区有老板拿房屋给其抵账，可低价销售。周某信以为真，并介绍同乡李某1、邹某1向杨正才购买房屋。2018年11月，被告人杨正才为非法获取利益，在其没有房屋出售的情况下，通过私刻“四川川大房地产有限公司合同专用章”的印章，与李某1（以其儿子李某3名义）、邹某1（以其儿子邹某2名义）分别签订江安县××镇××小区1-3-6、7-3-1号两套房屋的买卖合同，合同约定了房屋价格及应交纳的首付款金额等，其后被告人杨正才根据合同约定分别收取李某14.5万元和邹某110万元房屋首付款。后杨正才又提出向邹某1借款，被害人邹某1认为借款可用于折抵购房款，遂将共6.5万元先后交付给杨正才。杨正才与邹某1等人约定的交房时间到期后，邹某1等人催促杨正才交付房屋，杨正才明知自己没有房屋可供交付，仍然向邹某1出具承诺书，承诺延期交付房屋并在承诺书上签注其已收到邹某1房款16.5万元。杨正才共骗得邹某1、李某1共计21万元，用于个人耗用和偿还个人债务等。 另查明，被告人杨正才因犯拒不执行判决、裁定罪于2020年8月25日被泸州市龙马潭区人民法院以(2020)川0504刑初136号刑事判决判处有期徒刑六个月，缓刑一年。缓刑考验期自2020年9月7日起至2021年9月6日止。判决书同时查明杨正才在该案中被先行羁押了21日。被告人杨正才被抓获归案后如实供述了其罪行。 上述事实，有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，接受证据清单及周某提供借条、承诺书、安置房买卖合同，接受证据清单及邹某1提供借条、收条、安置房买卖合同、承诺书（承诺书上杨正才承诺延期交付房屋并签注杨正才已收到房款16.5万元）、银行流水、微信截图，接受证据清单及罗某提供收条、安置房买卖合同，接受证据清单及李某1提供银行流水，江安镇拆迁办说明及江安县城市建设投资有限责任公司证明，抓获说明，刑事判决书、执行通知书，户籍证明，被害人罗某陈述及辨认笔录，李某1陈述，邹某1陈述及辨认笔录，证人周某、苟某、李某2、邓某、杨某证言，被告人杨正才的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。 针对辩护人提出的本案的合同诈骗金额不应当包括杨正才向邹某1的“借款”6.5万元的辩护意见，本院结合查明的事实和证据，评判如下： 经查，首先，被告人杨正才明知自己没有偿还能力仍然以其与邹某1签订的所谓房屋买卖合同为基础取得邹某1的信任后向邹某1“借款”，其占有被害人钱财的主观故意明显；其实际占有该款至事隔一年多被抓获前，也未将该款返还受害人，进一步印证了其非法占有的主观故意。其次，当被害人催促杨正才交付房屋时，杨正才明知自己没有房屋可供交付，仍然向邹某1出具承诺书，承诺延期交付房屋，并在承诺书上明确签注其已收到邹某1房款16.5万元。因此，可以认定被告人杨正才主观上已将所谓的借款6.5万元抵作了所谓的购房款。第三，合同诈骗的本质是被害人基于合同陷入错误认识而交付财物，诈骗行为系在合同的签订、履行过程中产生的。本案被害人系在签订房屋买卖合同后，按照合同的约定向被害人交付“房屋首付款”；其后被害人邹某1又基于可以继续履行合同的错误认识再次向被告人交付6.5万元。因此，本案的诈骗行为均发生在合同的签订、履行过程中，被害人均系基于合同陷入了错误认识从而交付的财物，故该6.5万元依法应当计入本案的犯罪金额。该辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人杨正才以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段，在签订、履行合同的过程中，骗取他人财物数额巨大的行为，已构成合同诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人杨正才曾因犯罪被判处缓刑，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人杨正才到案后如实供述其罪行，承认指控的事实，愿意接受处罚，依法可予从轻处罚。因被告人杨正才系被动到案，故辩护人提出其有自首情节的辩护意见，本院不予采纳；辩护人提出的其他辩护意见与查明事实相符的，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第七十七条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、撤销(2020)川0504刑初136号刑事判决的缓刑执行部分；被告人杨正才犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元；与(2020)川0504刑初136号刑事判决所判有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年11月27日起至2024年5月5日止。罚金限本判决生效后五日内向本院缴纳)。 二、责令被告人杨正才于本判决生效后三十日内退赔被害人李某1人民币四万五千元、退赔被害人邹某1人民币一十六万五千元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  叶俊林 人民陪审员  陈文礼 人民陪审员  龙小容 二〇二一年二月二十二日 法官 助理  周其先 书 记 员  黄代森 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条【合同诈骗罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； (二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； (三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； (二被告人违背意愿认罪认罚的； (三被告人否认指控的犯罪事实的； (四起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； (五其他可能影响公正审判的情形。 人民法院审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。