四川省会东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川3426刑初23号 公诉机关四川省会东县人民检察院。 被告人杨小林，男，1989年12月19日出生，汉族，四川省会东县人，初中文化，个体经营者，户籍所在地：四川省会东县。因涉嫌开设赌场罪，2020年7月16日被会东县公安局刑事拘留，2020年8月12日经会东县人民检察院批准，次日由会东县公安局执行逮捕，现羁押于会东县看守所。 被告人付文艳，女，1985年8月7日出生，汉族，四川省泸县人，初中文化，个体经营者，户籍所在地：四川省泸县，现住攀枝花市仁和区。因涉嫌开设赌场罪，2020年8月10日被会东县公安局刑事拘留，2020年8月28日被会东县公安局变更强制措施为取保候审并释放，2020年11月2日会东县人民检察院对其取保候审，2021年1月27日本院继续对其取保候审。 辩护人杨宏宇，云南澜硕律师事务所律师。 被告人杨焕才，曾用名杨小二，男，1994年2月7日出生，汉族，四川省会东县人，初中肄业，务工，户籍所在地：四川省会东县。因涉嫌开设赌场罪，2020年8月11日被会东县公安局刑事拘留，2020年8月28日被会东县公安局变更强制措施为取保候审并释放，2020年10月30日会东县人民检察院对其取保候审，2021年1月27日本院继续对其取保候审。 被告人王兴连，又名王佳，女，1990年3月29日出生，汉族，四川省宁南县人，小学文化，个体经营者，户籍所在地：四川省宁南县，现住攀枝花市**。因涉嫌开设赌场罪，2020年8月22日被会东县公安局刑事拘留，2020年8月28日被会东县公安局变更强制措施为取保候审，2020年10月30日会东县人民检察院对其取保候审，2021年1月27日本院继续对其取保候审。 被告人李明旭，又名李剑，男，1994年8月30日出生，汉族，四川省会东县人，初中文化，务工，户籍所在地：四川省会东县。2016年犯聚众斗殴罪被攀枝花市人民法院判处有期徒刑一年六个月。缓刑两年。因涉嫌开设赌场罪，2020年8月10日被会东县公安局刑事拘留，2020年8月28日被会东县公安局变更强制措施为取保候审，2020年10月30日会东县人民检察院对其取保候审，2021年1月27日本院继续对其取保候审。 被告人肖贵林，又名肖小林，男，1996年12月12日出生，汉族，四川省会东县人，初中文化，个体经营者，户籍所在地：四川省会东县。因涉嫌开设赌场罪，2020年9月2日被会东县公安局变更强制措施为取保候审，2020年11月3日会东县人民检察院对其取保候审，2021年1月27日本院继续对其取保候审。 四川省会东县人民检察院以东检一部刑诉[2021]Z10号起诉书指控被告人杨小林、付文艳、杨焕才、王兴连、李明旭、肖贵林犯开设赌场罪，于2021年1月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭于2021年2月3日公开开庭进行了审理。会东县人民检察院指派检察员阮强出庭支持公诉，六被告人及被告人付文艳的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省会东县人民检察院指控，2019年4月22日，被告人杨小林以自己的身份信息，在“大亨互娱”赌博软件APP上注册并使用1088825赌博房间，并邀约被告人李明旭、杨焕才、付文艳、王兴连成为该房间的合伙人。至2020年7月，共发展下级代理16名，通过合伙人及代理邀约赌客注册进入该房间以“斗牛牛”的方式进行赌博，在该房间注册的赌客达322人。并由合伙人为该房间赌客上下分，赌资1分为1角人民币，每局赌博后从大赢家账号上按照所赢取分数的10%抽头渔利。该赌博软件后台显示1088825房间抽取16名下级代理及赌客的总分数为1051343分，折合人民币105134.3元；杨小林从渔利所得中以一元人民币一颗的价格购买参赌所使用的钻石75044颗，该平台以购买砖石金额的60%返还给杨小林所绑定的银行卡上，提现总金额为45026.4元，抽取的渔利及购买钻石返还款由杨小林、李明旭、杨焕才、付文艳、王兴连五人平均分配。 被告人肖贵林自2019年10月由李明旭发展为下级代理，进入该平台后参与赌博并发展了9名赌客参赌，大亨互娱后台数据显示抽取该账号及下级赌客的总分数为322934分，折合人民币32293.4元。 公诉机关认为，被告人杨小林、付文艳、杨焕才、王兴连、李明旭、肖贵林为赌博网站担任代理并参与利润分成，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人杨小林、付文艳、杨焕才、王兴连、李明旭共同实施犯罪的共犯。杨小林在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人付文艳、杨焕才、王兴连、李明旭、肖贵林起次要作用是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚、免除处罚。被告人杨小林、李明旭、付文艳、王兴连到案后如实供述自己罪行，系坦白，可以从轻处罚；杨焕才、肖贵林自动投案并如实供述自己罪行的行为，系自首，可以从轻或者减轻处罚。六被告人认罪认罚，可以从宽处理，建议判处杨小林三年有期徒刑，付文艳、杨焕才、王兴连、李明旭、肖贵林三年以下有期徒刑，均并处罚金，均可适用缓刑。公诉机关提交了会东县公安局受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、扣押决定书、扣押清单、银行卡交易明细、微信交易明细、支付宝交易明细、情况说明、证人证言、被告人供述与辩解、电子证物检查工作记录、视听资料等证据证实。 被告人杨小林对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人付文艳对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人付文艳的辩护人对公诉机关指控罪名及犯罪事实无异议。其提出以下辩护意见：1、被告人具有坦白情节；2、被告人付文艳系初犯；3、被告人付文艳社会危害性极低，系从犯。综上，恳请法庭对被告人付文艳减轻处罚。 被告人杨焕才对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人王兴连对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人李明旭对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人肖贵林对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 本院审理查明事实与公诉机关指控事实一致。 另查明，涉案扣押的7部手机及违法所得款15万元未随案移送，存于公安机关。 本院认为，被告人杨小林、付文艳、杨焕才、王兴连、李明旭、肖贵林为赌博网站担任代理并接受投注，参与利润分成，六被告人的行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控六被告人的犯罪事实和罪名成立。六被告人为赌博网站担任代理，抽头渔利数额累计达到3万元以上，属情节严重。被告人杨小林作为组织者、邀约者，地位作用大，系主犯，其余五被告人系从犯，量刑时予以区分。被告人杨小林、付文艳、王兴连、李明旭当庭认罪并如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；杨焕才、肖贵林自动投案并如实供述自己罪行的行为，系自首，可以从轻或者减轻处罚。涉案违法所得款由追缴机关依法上缴国库。对付文艳的辩护人提出的被告人付文艳具有坦白、从犯、认罪认罚、初犯的量刑情节，本院予以采信。被告人李明旭有犯罪前科，量刑时予以考虑。六被告人主动预交罚金，量刑时予以考虑。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。涉案扣押的财物未随案移送，由扣押机关依法自行处理。结合社区矫正机关四川省攀枝花市、会东县司法局同意对被告人杨小林、付文艳、杨焕才、王兴连、肖贵林适用非监禁刑的调查评估意见，综合六被告人的犯罪情节、认罪、悔罪表现、危害后果等量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、第四十七条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款，《最高人民法院最高人民检察院公安部办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第三、四项、第二款第一、六项的规定，判决如下： 一、被告人杨小林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币40000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；缓刑考验期限内依法实行社区矫正。罚金已缴纳。） 二、被告人付文艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；缓刑考验期限内依法实行社区矫正。罚金已缴纳。） 三、被告人杨焕才犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；缓刑考验期限内依法实行社区矫正。罚金已缴纳。） 四、被告人王兴连犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；缓刑考验期限内依法实行社区矫正。罚金已缴纳。） 五、被告人李明旭犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；缓刑考验期限内依法实行社区矫正。罚金已缴纳。） 六、被告人肖贵林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；缓刑考验期限内依法实行社区矫正。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  冯林华 人民陪审员  杨发英 人民陪审员  刘顺兰 二〇二一年二月五日 书 记 员  孙涵雯 附：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实的困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 ……