广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终76号上诉人（原审被告）：广州安和居房屋租赁有限公司。法定代表人：钟振炜，总经理。委托诉讼代理人：俞靓，广东华科（北京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：廖美玲。上诉人广州安和居房屋租赁有限公司（以下简称安和居公司）因与被上诉人廖美玲劳动争议一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初16892号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员杨玉芬独任审理，现已审理终结。安和居公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.案件受理费由廖美玲承担。事实和理由：一、安和居公司不存在未足额支付工资的情形。安和居公司在2020年4月30日委托第三人将2020年1月、3月及4月的加班工资以津贴慰问金的名义通过手机银行转账给廖美玲的银行账户，并且已经提交了《广发银行个人活期对账单》《手机银行转出记录查询》《证明》予以证明，故安和居公司并不存在未足额支付工资的情形。二、廖美玲主张其在2020年1月至31日、3月7日至21日每天上班16个小时有悖常理，其应聘的职位工作内容较为松散，无需固定时间安排工作，因此廖美玲无需记录考勤，而由其本人进行考勤记录。三、从微信群名为“韦涌保洁”的微信聊天记录不足以说明双方对于劳动报酬作出新的约定，安和居公司无需向廖美玲支付双倍工资。综上，请求二审法院支持安和居公司的上诉请求。廖美玲答辩称服从一审判决，不同意安和居公司的上诉请求，安和居公司二审提交的转账记录不能证明该款项用于支付工资。廖美玲向一审法院起诉请求：1.判令安和居公司支付2020年1月1日至同年4月30日加班费差额共计12173.95元（其中2020年1月1日至同月31日加班费差额6310.62元、2020年3月6日至同月21日加班费2370.37元，2020年4月1日至同月30日加班费3492.96元）；2.判令安和居公司支付2020年4月1日至4月30日基本工资差额800元。一审法院认定事实：各方有争议的事项为第四项，其他事项无争议。一、在职时间及工作岗位：2019年6月25日廖美玲入职安和居公司及案外人广州市番禺区石壁浅筑房屋租赁服务部，任管家。双方当事人确认于2019年6月25日至2020年5月8日期间存在劳动关系，在职期间没有考勤。二、工资标准：约定每周工作六天、每天工作8小时的工资为4000元/月。2020年1月、3月、4月廖美玲已分别领取工资5938.46元、3851元、3200元。三、关于2020年4月工资差额：双方确认已支付该月工资3200元，尚余800元未支付。四、关于加班时间及工资差额问题。廖美玲陈述：2020年1月全月无休、每天上班时间为上午9时至次日凌晨1时共计16小时；2020年3月1日至同月5日因疫情暂停营业，3月6日复工至同月21日期间每天上班时间同上，3月22日至同月31日恢复正常上班时间即每天8小时；2020年4月全月无休、每天上班8小时。廖美玲为证明其主张提交以下证据予以证明：1.微信群名为“韦涌保洁”的微信聊天记录，包括：2020年2月5日昵称“民宿覃伊君”发送微信“就是之前我们上全天班的还是按双倍工资对吧？”昵称“民宿君君”（该人为安和居公司法定代表人钟振炜的妻子）回复“你们放心，之前说好的都会兑现，现在疫情严峻，所以跟你们说这个月的计划，肯定是提前跟你们说的，不会等你们上了一个月的班再告诉你们减工资”。2.廖美玲与昵称“民宿君君”的微信聊天记录，包括：2020年4月16日廖美玲发送信息“今天发的是二月和三月的工资么？跟我算的不太一样；2月份4000÷25×8天=1280；3月份4000+4000÷26×16天加班=6461.5；总计7471.5”，对方回复“三月份没有加班费哦”并发送语音“……我们三月份办成怎么样你也看见了，只有半个月开业，我也不知道怎么说，反正我记得我之前是跟你们讲过的，就我今年都没有加班费啊，真的。”廖美玲回复“你说2月份是按照实际上班天数来算工资的，没有包括三月份，而且复工之后如果没有加班费，那为什么不提前告知呢？虽然没有年前那么忙但是我一天到晚的时间也在民宿这里了，也去不了别的地方”。3.廖美玲与昵称“财务高妹”的微信聊天记录，包括：2020年4月25日廖美玲询问“财务高妹”其工资计算公式，次日“财务高妹”发送图片给廖美玲；廖美玲一审当庭出示手机中的微信聊天记录但未能打开该图片。4.2020年4月25日现场谈话视频资料，谈话中双方确认于2020年3月7日复工等内容。安和居公司否认廖美玲陈述的加班事实。五、劳动仲裁的情况。廖美玲就其与安和居公司及广州市番禺区石壁浅筑房屋租赁服务部劳动争议向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1.确认廖美玲与安和居公司、广州市番禺区石壁浅筑房屋租赁服务部于2019年6月25日至2020年5月8日期间存在事实劳动关系；2.安和居公司、广州市番禺区石壁浅筑房屋租赁服务部支付2020年4月基本工资4000元；3.安和居公司、广州市番禺区石壁浅筑房屋租赁服务部支付2019年6月25日至2020年4月30日期间的加班工资差额共计37794.76元。广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月16日作出穗番劳人仲案〔2020〕4081号非终局裁决，裁决如下：1.确认廖美玲与安和居公司及广州市番禺区石壁浅筑房屋租赁服务部于2019年6月25日至2020年5月8日期间存在劳动关系；2.安和居公司及广州市番禺区石壁浅筑房屋租赁服务部向廖美玲支付2020年4月份工资差额800元；3.驳回廖美玲的其它仲裁请求。廖美玲不服仲裁裁决结果，提起本案诉讼。六、诉讼请求（略）。七、其他需要说明的问题。廖美玲向一审法院提起诉讼时未要求广州市番禺区石壁浅筑房屋租赁服务部承担用人单位的责任，一审法院予以准许。一审法院认为，关于加班时间及工资差额问题。廖美玲主张加班事实并提交相关的微信聊天记录予以证明，一审法院认定廖美玲于2020年1月1日至同月31日、2020年3月7日至同月21日上全天班的事实。廖美玲自认2020年1月全月每班2-3人、3月7日至同月21日期间生意惨淡，故廖美玲主张上述期间每天上班16小时不符合事实，应扣除其休息、用餐时间。廖美玲主张2020年1月、4月全月无休，但其未能提交工作记录等予以证明，一审法院不予采信，故推定其按劳动合同约定每周上班6天。从微信群名为“韦涌保洁”的微信聊天记录可见安和居公司与员工约定全天班发放双倍工资，视为双方对劳动报酬作出新的约定，故安和居公司应向廖美玲支付：2020年1月工资差额2061.54元（4000元×2-5938.46元）、3月工资差额2456.69元（4000元+4000元÷26天×3月7日复工至同月21日共计加班15天-3851元）、4月工资差额1261.53元（4000元-3200元+清明节加班费4000元÷26×300%），以上工资差额已包含加班费在内。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，于2020年11月9日作出判决如下：一、确认廖美玲与广州安和居房屋租赁有限公司于2019年6月25日至2020年5月8日期间存在劳动关系；二、广州安和居房屋租赁有限公司于判决生效之日起三日内向廖美玲支付2020年1月工资差额2061.54元、2020年3月工资差额2456.69元、2020年4月工资差额1261.53元；三、驳回廖美玲的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费10元，由广州安和居房屋租赁有限公司负担。本院经审理，对一审判决查明的事实予以确认。二审期间，安和居公司向本院提交以下证据：1.手机银行转账记录截图及广发银行个人活期对账单，显示案外人林某于2020年4月30日向廖美玲转账7751元；2.林某出具的书面证明；上述证据拟共同证明安和居公司已经通过案外人林某将涉案未足额支付的工资差额支付给了廖美玲。廖美玲对此发表质证意见称：证据1实际转账系用于保险扣费，不能证明该款项用于支付工资差额。对于证据2的真实性不予认可，该笔款项系用于保险扣费。二审期间，安和居公司向本院提交了《证人出庭作证申请书》，向本院申请证人林某出庭作证，拟证明安和居公司在2020年4月30日委托林某将1、3、4月份的加班工资通过银行转账方式转款至廖美玲账户，不存在拖欠工资的事实。为了查明案件事实，本院准许安和居公司申请的证人出庭作证。林某出庭陈述：林某与安和居公司的法定代表人钟振炜是朋友关系，钟振炜委托其在2020年4月30日将廖美玲2020年1月、3月及4月的加班工资以津贴慰问金的名义通过手机银行转账给廖美玲的银行账户，林某垫付工资系其与钟振炜口头约定的，双方没有约定具体的还款时间。林某陈述其先帮安和居公司垫付保险费，一个月后中国人寿保险公司就会打回款项给廖美玲。本院询问林某其支付的工资为抵扣正常工资还是加班工资，以及其二审出具的证人证言是否为其本人书写。林某回复称其为安和居公司垫付的工资为正常工资，其对安和居公司内部情况不清楚，钟振炜说周转困难，然后林某提议给安和居公司全部员工买保险，这样既帮了林某的业绩，也可以帮到钟振炜；书面证言则是林某与钟振炜商量，然后由钟振炜打印出来，林某签字及书写日期。林某表示，其对于加班工资和正常工资的概念不是很清楚，因为都是工资，其就签名同意了。安和居公司对林某的证人证言发表质证意见称：对于林某证人证言的真实性、合法性及关联性均予以确认。证人证言中提到以津贴慰问的形式发放加班工资，系其对于支付款项的法律概念不明确所造成的，该笔款项确实是由林某先行垫付的，且无论该笔款项用于何用途，在一个月后该资金的90%会返还至廖美玲的账户。2020年7月，安和居公司又将林某垫付的两笔人寿保险费用返还给了林某，故该笔款项实际上是由安和居公司支付的。林某之所以要垫付也是基于其自己利益考虑，为完成相应的保险额度任务以及获得相应提成。廖美玲对林某的证人证言发表质证意见称：涉案转款系用于保险扣费，并非抵扣基本工资。安和居公司也说明该保险属于员工福利，不应等同于基本工资。廖美玲确认林某曾转账上述款项，但对于安和居公司主张系林某以慰问金的形式支付加班工资或基本工资的陈述不予认可。另查明，一审时，廖美玲主张其2020年4月全年无休，并主张2020年4月1日至同月30日加班费3492.96元。双方确认已经支付廖美玲2020年4月的工资3200元，尚余800元未支付。再查明，二审时，廖美玲向本院提交以下证据：1.廖美玲与微信名为“民宿君君”聊天记录，拟证明涉案7751元转账系用于保险扣费，以及说明廖美玲平时工作内容及双倍工资情况。2.中国银行交易流水明细清单，显示2020年4月30日16：03：24林某向廖美玲转账7751元，同日16：03：37中国人寿保险股份有限公司以中国人寿保费名义划走廖美玲账户7750.78元。拟证明廖美玲于2020年4月30日收到林某转账7751元，同日同时中国人寿保险公司又将该笔款项划走了。安和居公司对上述证据发表质证意见称：对于证据1，“民宿君君”为安和居公司法定代表人钟振炜的妻子，从聊天内容来看，双倍工资仅是2020年春节前即2019年12月及2020年1月的约定，该双倍工资约定并不持续至劳动合同解除之日。且廖美玲提供的聊天记录是不完整的、片面的，根据双方完整的聊天记录，廖美玲对于涉案7751元款项的返回其账户是知情的。对于证据2的真实性、合法性及关联性予以认可，林某转账给廖美玲时未提及该笔款项是人寿保险扣费。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”根据安和居公司的上诉以及廖美玲的答辩意见，本案二审的争议焦点是安和居公司应否支付廖美玲2020年1月、3月及4月的工资差额。对此，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。虽然安和居公司上诉主张其已经委托案外人林某在2020年4月30日将廖美玲2020年1月、3月及4月的加班工资以津贴慰问金的名义通过手机银行转账给廖美玲的银行账户，并在二审时申请林某出庭作证，但是根据林某及安和居公司的陈述，林某与安和居公司的法定代表人钟振炜是朋友关系，林某垫付相应款项系为完成其作为保险销售人员的相应额度任务及获取相应的提成，故林某与安和居公司存在利害关系，本院对林某的证言不予采纳。在安和居公司未能提交充分书面证据证明该主张，以及廖美玲已经提交中国银行交易流水明细清单证明林某支付的款项已于同日被中国人寿保险股份有限公司以中国人寿保费名义划走情况下，安和居公司主张林某已经为其向廖美玲垫付工资依据不足，本院不予采纳。关于廖美玲2020年1月及3月的工资差额问题。一审法院已经根据廖美玲提交的相关微信聊天记录予以认定了上班天数，并且根据聊天记录认定双方约定廖美玲的2020年1月及3月工资以双倍形式发放，据此认定了上述月份的工资差额，经核算，并无明显不当，本院予以维持。关于廖美玲2020年4月工资差额问题。一审时，廖美玲主张其2020年4月全年无休，并主张2020年4月1日至同月30日加班费3492.96元，但未能提交证据予以证明该月上班情形，故一审法院经审查支持了800元的工资差额以及2020年清明节一天的加班工资，并判令安和居公司支付廖美玲2020年4月的工资差额共计1261.53元，经核算并无不当，本院予以维持。综上，一审法院认定安和居公司应支付廖美玲2020年1月、3月及4月的工资差额并无不当，本院予以维持。综上所述，安和居公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由广州安和居房屋租赁有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  杨玉芬二〇二一年二月十九日书记员  杨 琳黄翠婷