四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川07民终714号 上诉人（原审原告）：四川省江油市第五建筑工程有限公司，住所地：四川省江油市北大街西段，统一社会信用代码91510781214304851K。 法定代表人：邹世培，该公司董事长。 委托诉讼代理人：莫兵，江油市衡平法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：何友红，男，汉族，生于1967年11月17日，住四川省江油市。 上诉人四川省江油市第五建筑工程有限公司（以下简称江油五建司）因与被上诉人何友红工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省江油市人民法院(2020）川0781民初6028号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 江油五建司上诉请求：1、撤销(2020）川0781民初6028号民事判决，依法改判上诉人不承担工伤保险待遇支付责任。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人不存在劳动关系。被上诉人是案外人招用，是从案外人邓德权承包外架搭建和拆除业务，费用包干。邓德权不是上诉人员工，行为不代表上诉人。 江油五建司向一审法院提出诉讼请求：1.原告不服江劳仲案字（2020）99号仲裁裁决书，认为按工伤待遇裁决处理错误，要求改判原告不承担工伤待遇支付责任；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实，案外人张德瑞借用江油五建司的名义承包了江油市武都镇“新建6400平方米幼儿园教学楼项目”工程，何友红于2019年3月初到该工地做工，从事搭架岗位。2019年3月10日，何友红在工地工作时不慎摔伤，并于当日入江油市××人民医院治疗至2019年3月23日出院，共计住院13天。出院诊断：1.右侧第4-10肋骨骨折；2.右侧气胸；3.胸腔积液；4.肺气肿。医嘱全休一月。2019年4月22日，何友红入江油市××人民医院第二次治疗至2019年5月10日出院，共计住院18天。出院诊断：1.右侧肋骨骨折；2.双侧肺大泡；3.右侧胸腔积液；4.右肺压迫性肺不张；5.失眠。医嘱全休一月。2019年6月10日，何友红到江油市××人民医院门诊随访病情，医嘱建议全休一月。 此后，何友红与江油五建司经过劳动人事争议仲裁和人民法院审理。四川省江油市人民法院于2019年10月16日作出（2019）川0781民初4640号民事判决书，判决江油五建司与何友红之间不存在劳动关系。 2019年10月29日，绵阳市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（[2019]81-0225号），认定何友红受到的事故伤害为因工受伤。原告在收到认定工伤决定书后法定期限内未提起复议或诉讼。2019年12月26日，绵阳市劳动能力鉴定委员会根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）国家标准，作出《绵阳市劳动能力鉴定结论书》（[2019G]937号），鉴定何友红伤残级别为工伤拾级。何友红对此支付鉴定费300元。原告在收到劳动能力鉴定结论书后法定期限内未提出异议。 2020年6月19日，江油市劳动人事争议仲裁委员会受理了何友红就工伤待遇提出的劳动争议仲裁申请，何友红请求依法裁决其与江油五建司终止劳动关系，要求江油五建司支付一次性伤残补助金50242.5元、一次性工伤医疗补助金21168元、一次性伤残就业补助金31752元、护理费2160元、住院伙食补助费300元、停工留薪待遇25121.25元、车费300元、鉴定费350元。2020年9月15日，江油市劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲案﹝2020﹞99号仲裁裁决书。后江油五建司不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 2019年上年度绵阳市统筹地区职工月平均工资为5291.7元。 一审法院认为，本案的争议焦点在于在已经有生效法律文书认定江油五建司与何友红之间不存在劳动关系的情况下，何友红能否获得工伤保险待遇赔偿。本案绵阳市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》系具体行政行为，江油五建司未提起复议或诉讼，故该《工伤认定决定书》合法有效，能够作为何友红获得工伤保险待遇的依据。同时，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项、第（五）项也明确规定了双方不存在劳动关系但认定工伤责任主体的情形。江油五建司作为工伤赔偿责任主体承担责任后，有权向相关组织、单位和个人追偿。现该《工伤认定决定书》已认定何友红的受伤性质为因工受伤，绵阳市劳动能力鉴定委员会也就何友红的伤残等级作出鉴定，认定为工伤十级，故一审法院认定江油五建司应当按照工伤保险待遇项目和标准承担责任，双方工伤保险关系终止，并按照工伤十级计算何友红的相关赔偿请求。 故一审法院对于何友红主张的各项损失认定如下：1.护理费，何友红住院31天，虽未提交聘请护工的证明，但考虑到何友红的伤情，住院期间需要有人护理，一审法院参照四川省居民服务业行业标准，酌情认定其护理费为31天×121元/天=3751元，但何友红在仲裁中主张2160元，因此护理费按2160元计算；2.住院伙食补助费，参照江油市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，31天×20元/天=620元，但何友红在仲裁中主张300元，因此护理费按300元计算；3.停工留薪待遇，双方当事人未提交被告本人工资标准的证据，被告受伤时上年度绵阳市统筹地区职工月平均工资5291.7元作为被告的本人工资标准，故其停工留薪待遇为5291.7元/月×4个月=21166.8元；4.一次性伤残补助金，何友红认定为工伤十级，故一次性伤残补助金为5291.7元/月×7个月=37041.9元；5.一次性工伤医疗补助金，5291.7元/月×4个月=21166.8元；6.一次性伤残就业补助金，5291.7元/月×6个月=31750.2元；7.鉴定费300元；8.交通费酌情认定300元。 综上，一审法院判决如下：一、原告四川省江油市第五建筑工程有限公司与被告何友红的工伤保险关系于2019年12月26日终止；二、原告四川省江油市第五建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向被告何友红支付护理费2160元；三、原告四川省江油市第五建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向被告何友红支付住院伙食补助费300元；四、原告四川省江油市第五建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向被告何友红支付停工留薪待遇21166.8元；五、原告四川省江油市第五建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向被告何友红支付一次性伤残补助金37041.9元；六、原告四川省江油市第五建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向被告何友红支付一次性工伤医疗补助金21166.8元；七、原告四川省江油市第五建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向被告何友红支付一次性伤残就业补助金31750.2元；八、原告四川省江油市第五建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向被告何友红支付鉴定费300元；九、原告四川省江油市第五建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向被告何友红支付交通费300元；十、驳回原告四川省江油市第五建筑工程有限公司的诉讼请求；十一、驳回被告何友红的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由原告四川省江油市第五建筑工程有限公司承担。 二审中，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”上述司法解释的规定是对《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定之外的特殊情形，此种情形下，具有用工主体资格的单位所承担的工伤赔偿责任是一种替代责任，不以与受伤人员存在真实劳动关系为前提，其承担责任后可行使相应的追偿权。现根据已查明事实，何友红构成工伤。原判据此支持被上诉人对上诉人的工伤保险待遇主张，并无不当。上诉人的上诉主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。原判认定，并无不当。 综上所述，四川省江油市第五建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理10元，由上诉人四川省江油市第五建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 马翰霖 审 判 员 李 俊 审 判 员 刘 颖 二〇二一年二月二十日 法官助理 刘宁飞 书 记 员 寇祈依