山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终1094号 上诉人（原审原告）：青岛海龙源塑料制品有限公司，住所地青岛市即墨区，统一社会信用代码：91xx56。 法定代表人：王法亮，总经理。 委托诉讼代理人：葛升俊，山东春泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲训一，山东春泽律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨xx，男，1968年12月24日出生，汉族，住陕西省铜川市印台区。 上诉人青岛海龙源塑料制品有限公司（以下简称海龙源公司）因与被上诉人杨xx劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初11477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 海龙源公司上诉请求：1.依法撤销青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初11477号判决书第一项，并依法驳回被上诉人要求上诉人支付二倍工资的诉讼请求或发回重审；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人杨xx承担。事实和理由：上诉人认为一审判决书认定事实不清，适用法律错误，具体理由如下：一审判决书对上诉人与被上诉人之间法律关系认定错误，实属认定事实不清，适用法律错误，依法应予撤销一审判决书第一项并改判。一审判决书第3页“本院认为，除《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定的企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员情形下所形成的双重劳动关系外，根据《劳动合同法》的规定还存在不定时工作制、非全日制用工、业余时间兼职等条件下，劳动者与不同的用人单位建立多个劳动关系所形成的双重劳动关系的情形，明确了双重劳动关系的合法性，应当类推适用最高人民法院《劳动争议解释（三）》第八条的规定。本案被告虽是陕煤集团铜川矿务局有限公司伤休职工，其与本案原告仍可以形成劳动关系。”上诉人在一审审理过程中提交了证据材料，证实杨xx系铜川市矿务局在岗职工，由铜川市矿务局为其缴纳社会劳动保险并发放工资，依照《劳动合同法》及相关司法解释的原则性规定，不允许劳动者与多个用人单位建立双重劳动关系，通过本案申请人社会劳动保险缴纳及工资发放情况，可以看出上诉人与被上诉人不存在劳动关系，应属劳务关系，本案审理程序存在重大错误。一审判决书认定被申请人存在双重劳动关系，明显对《劳动争议司法解释（三）》第八条的规定做了扩大解释，实属认定事实不清，适用法律错误，依法应予撤销一审判决书第一项并改判。综上，请求二审法院裁判如所请。 杨xx辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 海龙源公司向一审法院起诉请求：1.海龙源公司不支付杨xx未签订劳动合同双倍工资2705.75元；2.海龙源公司不支付杨xx劳动报酬3232元。 一审法院认定事实：杨xx是陕煤集团铜川矿务局有限公司伤休职工，该公司至今为其缴纳城镇职工基本养老保险并每月发放2200元伤休待遇。杨xx伤休期间到海龙源公司处从事门卫工作至2019年11月5日，双方未签订书面劳动合同，海龙源公司未为杨xx缴纳工作期间社会保险，海龙源公司自2019年10月1日起未支付杨xx劳动报酬。 海龙源公司于2019年9月给杨xx出具证明一份，内容为：杨xx现在海龙源塑料制品有限公司工作。 杨xx称其在海龙源公司处月工资为2200元（按照28天计算），多上一天加100元，杨xx于2019年11月6日早与公司交接后离开公司。海龙源公司称双方约定杨xx每月劳务费是2200元（每月按28天计算），杨xx于2019年11月5日早离开公司，没有办理交接。 杨xx于2020年5月29日申请仲裁，仲裁申请为：海龙源公司支付未签订劳动合同双倍工资6464元、经济补偿1000元、2019年10月1日至2019年11月5日工资3232元。仲裁结果：1、海龙源公司支付杨xx2019年10月1日至2019年11月5日未签劳动合同二倍工资2705.75元。2、海龙源公司支付杨xx2019年10月1日至2019年11月5日劳动报酬3232元。3、驳回杨xx的其他仲裁请求。 一审法院认为，除《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定的企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员情形下所形成的双重劳动关系外，根据《劳动合同法》的规定还存在不定时工作制、非全日制用工、业余时间兼职等条件下，劳动者与不同的用人单位建立多个劳动关系所形成的双重劳动关系的情形，明确了双重劳动关系的合法性，应当类推适用最高人民法院《劳动争议解释（三）》第八条的规定。本案杨xx虽是陕煤集团铜川矿务局有限公司伤休职工，其与本案海龙源公司仍可以形成劳动关系。海龙源公司称杨xx自2019年10月1日至2019年11月4日在海龙源公司处工作，杨xx称其自2019年2月14日到海龙源公司处从事门卫工作至2019年11月5日离职。关于入职时间，海龙源公司给杨xx出具的证明内容为“杨xx现在海龙源塑料制品有限公司工作”，落款时间为2019年9月，且杨xx对仲裁认定的自2019年9月1日起存在劳动关系无异议，一审法院认定海龙源公司、杨xx自2019年9月1日起存在劳动关系。海龙源公司未与杨xx签订书面劳动合同，根据《劳动合同法》的规定，自2019年10月1日开始应当向杨xx支付二倍的工资。关于离职时间，杨xx称其2019年11月6日早离职，工资应当算至2019年11月5日。海龙源公司称杨xx2019年11月6日离职，工资应当算至2019年11月4日，但未提交证据加以证明，应当承担举证不能的法律后果，一审法院认定杨xx工作至2019年11月5日。双方均称杨xx每月按照28天计算工资2200元。海龙源公司未支付杨xx自2019年10月1日至2019年11月5日的工资，故海龙源公司应当支付杨xx自2019年10月1日至2019年11月5日的二倍工资5657元（2200元÷28天×36天×2）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条第四项、第六十九条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定，一审判决：一、青岛海龙源塑料制品有限公司于判决生效后十日内支付杨xx自2019年10月1日至2019年11月5日的二倍工资5657元（包含劳动报酬）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回青岛海龙源塑料制品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元（海龙源公司已预交），由海龙源公司负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。 本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案为劳动争议纠纷。综合双方二审期间的诉辩意见，本案争议焦点为：一审认定海龙源公司向杨xx支付2019年10月1日至2019年11月5日未签订书面劳动合同的二倍工资有无不当。 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案海龙源公司向杨xx支付未签订书面劳动合同二倍工资的前提为双方之间存在劳动关系。劳动者主张与单位之间存在劳动关系的，应当对其与单位之间存在劳动关系的事实承担初步的举证责任。杨xx提交了海龙源公司于2019年9月出具的证明，海龙源公司在证明中认可杨xx于2019年9月期间在其处工作，故杨xx提交了其与海龙源公司存在劳动关系的初步证据。海龙源公司主张杨xx为陕煤公司的伤休职工，因其与陕煤集团存在劳动关系，故杨xx不符合与海龙源公司构成劳动关系的主体资格，应认定双方为劳务关系；杨xx主张其为陕煤集团王石凹煤矿的患职业病职工，王石凹煤矿已经停产。对此本院认为，劳动者享有平等就业的权利，杨xx虽然为煤矿工伤职工，但不应对其应享受的就业权利进行限缩，且本案现有证据无法认定王石凹煤矿已经为杨xx提供了适宜的工作岗位，故杨xx享有依法与其他用人单位形成劳动关系、获得劳动报酬的权利。仲裁和一审期间，海龙源公司也认可杨xx在其单位从事门卫工作，月工资为2200元，故本院认为一审认定双方在2019年9月1日至2019年11月5日期间存在劳动关系并无不当。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故一审认定海龙源公司向杨xx支付自2019年10月1日至2019年11月5日的二倍工资并无不当。 综上所述，上诉人海龙源公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛海龙源塑料制品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  孙向东 审判员  马 喆 二〇二一年二月二十三日 法官助理杨志昌 书记员胡荣华 书记员于国英