湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘11刑终22号原公诉机关湖南省宁远县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘某甲，男，2000年6月1日出生，汉族，湖南省宁远县人，初中文化，无业，户籍地和居所地均在湖南省宁远县。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年8月12日被宁远县公安局刑事拘留，2020年8月24日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。原审被告人张某乙，男，2001年8月17日出生，汉族，湖南省宁远县人，初中文化，无业，户籍地和居所地均在湖南省宁远县。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年7月19日被宁远县公安局刑事拘留，2020年8月24日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。原审被告人蒋某丙，男，2000年12月4日出生，汉族，湖南省宁远县人，初中文化，无业，户籍地湖南省宁远县，居所地宁远县桐山街道重华桥书香华庭8楼806室。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年7月19日被宁远县公安局刑事拘留，2020年8月24日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。原审被告人黄某某，曾用名黄小，男，2000年2月8日出生，汉族，湖南省宁远县人，初中文化，无业，户籍地湖南省宁远县，居所地宁远县。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年7月19日被宁远县公安局刑事拘留，2020年8月24日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。湖南省宁远县人民法院审理湖南省宁远县人民检察院指控原审被告人刘某甲、张某乙、蒋某丙、黄某某犯盗窃罪一案，于二〇二〇年十一月十三日作出（2020）湘1126刑初437号刑事判决。原审被告人刘某甲不服，于2020年11月20日提起上诉。湖南省宁远县人民法院于2021年1月1日移送案卷，本院于同年1月5日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）刘某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。湖南省宁远县人民法院认定：1、2020年7月7日凌晨，被告人刘某甲教唆被告人张某乙、曹某（另案处理）在宁远县城拉车门盗窃，张某乙、曹某在宁远县银城商务宾馆旁金穗街旁盗窃一辆小车内一块手表和一包蓝色芙蓉王，后张某乙将盗窃的手表交给刘某甲。2、2020年7月8日凌晨，被告人刘某甲教唆被告人张某乙、曹某在宁远县城拉车门盗窃，张某乙、曹某在宁远县滨江路旁盗窃一辆小车内一个钱包和一部华为手机，钱包内有现金130元，一张身份证、多张银行卡。后刘某甲、张某乙通过盗窃的手机卡和银行卡盗取车主26000余元。3、2020年7月15日凌晨，张某乙、曹某、蒋某丙、黄某某、何某（另案处理）五人商量好去拉车门，随后曹某、何某两人向哈弗中学舜峰路方向拉车门，张某乙、蒋某丙、黄某某往帝景湾方向拉车门。曹某和何某在宁远县舜峰路129号门前盗窃一辆黑色吉利牌轿车（湘Ｍ8××**）轿车内8000元现金。4、2020年7月16日凌晨，曹某和何某在道县盗窃一辆小车内身份证、银行卡、100余元现金、驾驶证等财物；2020年7月16日凌晨，被告人张某乙、黄某某、蒋某丙在永州市道县某马路旁盗窃一辆车内14元、一瓶红牛。5、2020年7月17日，被告人刘某甲教唆被告人张某乙、曹某在道县县城盗窃一辆银色车内一个钱包，钱包内有现金9000多元，一张名为黄某的女子的身份证和几张银行卡。后曹某通过他人微信转账给刘某甲2100元。被告人刘某甲、张某乙、蒋某丙、黄某某系被公安机关抓获归案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。另查明，被告人张某乙、蒋某丙、黄某某于2020年7月17日被宁远县公安局民警抓获归案，被告人刘某甲于2020年8月11日被宁远县公安局民警抓获归案；被告人张某乙的家属已赔偿被害人黄某的全部经济损失、赔偿被害人马某经济损失15000元，被告人张某乙、黄某某及何某的家属已共同赔偿被害人肖某经济损失8000元，被告人张某乙取得了被害人黄某、马某、肖某的谅解，被告人黄某某取得了被害人肖某的谅解；被告人刘某甲的违法所得款人民币14000余元未能退赔，被告人蒋某丙的违法所得款人民币3000余元未能退赔。上述事实，在一审开庭审理过程中被告人刘某甲、张某乙、蒋某丙、黄某某未提出异议，均当庭表示认罪，并有公诉机关提供的户籍资料，抓获经过及到案经过，银行卡、京东白条、金条等交易明细，购买手机的票据等，刑事谅解书，领条、收据等书证；现场勘验笔录、现场图及照片，现场指认笔录及照片，辨认笔录；监控视频截图，短信记录，聊天记录截图；证人祝某、李某、罗某、周某2、邹某、曹某、何某等人的证言；被害人肖某、黄某、周某1、马某的陈述；被告人刘某甲、张某乙、蒋某丙、黄某某的供述及辩解等证据证实。根据上述事实和证据，湖南省宁远县人民法院判决：一、被告人刘某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月12日起至2023年2月11日止；罚金限于本判决发生法律效力后十日内缴纳）。二、被告人张某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年7月19日起至2022年7月18日止；罚金限于本判决发生法律效力后十日内缴纳）。三、被告人蒋某丙犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年7月19日起至2021年2月18日止；罚金限于本判决发生法律效力后十日内缴纳）。四、被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年7月19日起至2021年1月18日止；罚金限于本判决发生法律效力后十日内缴纳）。五、分别对被告人刘某甲、蒋某丙的违法所得款人民币14,000元、3000元予以追缴并返还被害人（于本判决发生法律效力后十日内追缴）。刘某甲上诉提出：一审判决认定的2020年7月7日、7月8日、7月17日三次盗窃犯罪事实中，上诉人没有起到教唆作用，也没有分得赃物，只是帮助同案人保管了赃物，不构成唆犯，实际上是帮助犯。在本案中上诉人系从犯，不是主犯。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审判决所据证据的收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人刘某甲和原审被告人张某乙、蒋某丙、黄某某伙同他人以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，刘某甲、张某乙均起了主要作用，均系主犯；蒋某丙、黄某某起了次要作用，均系从犯，对于从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，决定对蒋某丙、黄某某适用从轻处罚。刘某甲、张某乙、蒋某丙、黄某某在案发后能如实供述自己的犯罪事实，庭审中又能当庭认罪，系坦白，依法可以从轻处罚。张某乙、黄某某已退出违法所得用于赔偿被害人的经济损失，取得了部分被害人的谅解，依法可以从轻处罚。刘某甲上诉提出“不构成唆犯、在本案中系从犯”的理由，经查，张某乙与另案处理的曹某实施的三起盗窃犯罪中，刘某甲均以“老大”自居，授意、安排张某乙和曹某拉车门盗窃车内财物，事后又对赃款赃物进行分配，在共同犯罪中起到了教唆作用，系主犯。该事实有上诉人在公安机关的供述证实，且有同案人的供述佐证，足以认定。故刘某甲的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款，第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周艳君审判员  伍希永审判员  彭卫民二〇二一年二月一日书记员  周祖君附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。