山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终1380号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司。 法定代表人：陈同富，总经理。 委托诉讼代理人：李小勇，山东扬衡律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘淑英。 委托诉讼代理人：金善明，莱西鸿泰法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：冷行阳，男，1970年10月2日出生，住山东省莱西市。 被上诉人（原审被告）：董全杰，男，汉族，1987年2月22日出生，住山东省莱西市。 被上诉人（原审被告）：烟台市福山区海清运业有限公司，住所地山东省烟台市福山区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司（以下简称人保烟台市分公司）因与被上诉人刘淑英、冷行阳、董全杰、烟台市福山区海清运业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院于作出的(2020)鲁0285民初5245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保烟台市分公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判残疾赔偿金为27242元(即残疾赔偿金应为108968元×25%参与度)，依法改判护理费为7257元[(102.5元/天×18天)+(128元/天×18天)+(128元/天×24天)]，争议金额为83994元[(108968元-27242元)+(9525元-7257元)]。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、参与度问题。一审中，上诉人向法院就刘淑英因自身疾病与本次事故造成的伤残等级的因果关系及损伤参与度进行鉴定。经法院委托，潍坊盛泰司法鉴定所鉴定刘淑英构成10级伤残，自身疾病在本次交通事故中造成的伤残等级参与度建议70-80%为宜。该鉴定结论系法院依法委托的有资质的鉴定机构做出的专业、科学、客观、合理的鉴定结论，庭审中各方当事人均没有证据证明该鉴定程序、内容违法，因此法院应当依法采纳该鉴定结论，并将参与度的结论作为认定案件事实的依据，否则如法院不采纳参与度，则势必造成该鉴定报告失去鉴定意义，最终导致本案认定事实错误。二、护理费问题。鉴定机构鉴定护理期限为60日，而一审法院对护理费的计算公式明显错误，按照一审法院的计算方式，护理期限为78天，已超鉴定结论18天。 刘淑英辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 刘淑英向一审法院起诉请求：1.要求被告支付原告各项损失计182795.72元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年9月23日，被告冷行阳驾驶鲁Ｆ×××××号重型自卸货车沿院庄村东乡村土路由东向西行驶至肇事处，遇战克波驾驶手扶拖拉机载原告刘淑英在右侧田间等候过程中，冷行阳观察不周，将拖拉机刮倒，原告刘淑英受伤。此事故经莱西市交警大队认定被告承担事故全部责任。为此，向法院起诉，要求被告赔偿原告各项损失计182795.72元，诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年9月23日，冷行阳驾驶鲁Ｆ×××××号重型自卸货车沿莱西经济开发区院庄村东乡村土路由东向西行驶至肇事处，遇战克波驾驶手扶拖拉机载原告刘淑英在右侧田间等候过程中，冷行阳因观察不周，将战克波驾驶手扶拖拉机刮倒，致使刘淑英受伤。经莱西市公安局交通警察大队认定，冷行阳负事故全部责任，战克波、刘淑英无责任。事故发生当日，刘淑英被送至莱西市人民医院住院治疗，诊断为头外伤、颈部外伤并脊髓损伤、腰部外伤，刘淑英实际住院11天，出院医嘱建议继续手术治疗，刘淑英支出医疗费5790.33元。2018年10月4日，刘淑英转至青岛大学附属医院继续治疗，诊断为脊椎外伤、颈部脊髓损伤、脊椎间盘突出、腰椎间盘突出等，实际住院8天，刘淑英支出医疗费37695.50元，出院医嘱建议定期复查。2019年4月16日、6月4日，刘淑英分别去往青岛大学附属医院和烟台市莱阳中心医院复查，支出检查费453.09元。2018年10月24日、10月29日、11月2日，刘淑英因伤在莱西市京都大药房购买药物支出费用合计442元。刘淑英住院期间由丈夫战克波和女儿战婧婧护理。以上刘淑英支出医疗费合计44380.92元（包含双方认可自费药4842.72元），诉讼过程中，刘淑英放弃对自费药4842.72元的主张。案涉鲁Ｆ×××××号重型自卸货车实际所有人为董全杰，该车辆挂靠和登记在烟台市福山区海清运业有限公司名下。烟台市福山区海清运业有限公司为鲁Ｆ×××××号重型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司处投保交强险和商业三者险100万元不计免赔，该起事故发生在保险期间内。2019年7月19日，经刘淑英单方委托，烟台富运司法鉴定中心出具烟富司鉴【2019】临鉴字第729号司法鉴定意见书，认定刘淑英颈部手术构成十级伤残，误工时间为四个月，住院期间2人护理，出院后1人护理1个月。原告为此支出鉴定费2100元。2019年10月9日，在（2019）鲁0285民初6716号案件中,被告人保烟台市分公司申请重新鉴定。鉴定事项如下：1、原告伤残等级；2、误工时间；3、护理时间；4、原告自身疾病在本次交通事故造成伤残等级参与度。经本院（2019）鲁0285民初6716号案件依法委托，潍坊盛泰司法鉴定所出具潍坊盛泰司法[2019]临鉴字第B1407号鉴定意见书：刘淑英颈之伤构成十级伤残，误工时间为120日，护理时间60日，刘淑英自身疾病在本次交通事故造成伤残等级参与度建议为70-80%。被告人保烟台市分公司支出鉴定费3300元。另查明，刘淑英与战克波于2014年在城镇购买住房，自2016年8月起在城镇居住。 一审法院认为，冷行阳驾驶鲁Ｆ×××××号重型自卸货车致刘淑英受伤的事实清楚，证据充分，予以认定。莱西市公安局交通警察大队作出的冷行阳承担事故全部责任，战克波、刘淑英不承担事故责任的认定结论正确，予以采信。烟台市福山区海清运业有限公司为鲁Ｆ×××××号重型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司处投有交强险和商业三者险100万元不计免赔，该事故发生在保险期间，故刘淑英的经济损失应由中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司在交强险限额内赔偿，不足部分在商业三者险范围内赔偿。本案争议焦点：刘淑英个人体质状况对伤残等级后果的参与度是否应在计算伤残赔偿金时予以扣减？人保烟台市分公司根据司法鉴定意见提出刘淑英本身疾病与本次事故造成的伤残等级参与度为70%-80%，应予扣减。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,应当先由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿；不足部分,按照各自的过错责任分担。因而保险公司应在交强险范围内应不分责的对伤者的全部损失承担赔偿责任。同时，本案交通事故中，在计算伤残赔偿金时刘淑英个人体质是否应当扣减事宜应根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析，虽然刘淑英颈椎本身处于病理状态，其个人体质状况对损害后果的发生具有一定影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错；从交通事故损害后果的因果关系分析，案涉交通事故系肇事者冷行阳观察不周，将手扶拖拉机刮倒，致使刘淑英受伤，刘淑英个人体质仅是事故后果的客观因素，并无法律上的因果关系，刘淑英不因其个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定的影响而自负其相应责任，故人保烟台市分公司该项主张一审法院不予采信。 关于刘淑英的损失，一审法院认定如下：医疗费：刘淑英因伤在莱西市京都大药房购买药物合计支出442元，结合刘淑英病例和购药发票，购买药物具有合理性，予以支持。刘淑英因伤支出医疗费用44380.92元，刘淑英放弃主张自费药4842.72元，系刘淑英对自己权利的放弃，予以准许。住院伙食补助费：刘淑英实际住院治疗合计18天，其请求按照18天计算，住院伙食补助费应为1800元（100元/天×18天）。残疾赔偿金：2019年10月9日，经（2019）鲁0285民初6716号案件依法委托，潍坊盛泰司法鉴定所出具潍坊盛泰司法鉴定所[2019]临鉴字第B1407号鉴定意见书，该鉴定意见系有鉴定资质部门出具，鉴定程序合法，该鉴定意见关于伤残等级十级、误工和护理时间的鉴定意见予以采信。刘淑英系1961年出生，其残疾赔偿金应为108968元（54484元×20年×10%）。误工费：根据鉴定意见，其误工时间为120日，原告居住在城镇，其误工损失应按照128元/天计算，误工费应为15360元（128元/天×120天）。护理费：战克波在城镇居住，护理费可按128元/天计算，战婧婧系农村户籍，其请求按照128元/天计算，不予支持，其护理费以102.5元/天计算为宜。经鉴定，住院期间2人护理，护理时间为60天，故其护理费为9525元{（102.5元/天×18天）+（128元/天×18天）+（128元/天×42天）}。鉴定费：刘淑英伤残等级等鉴定意见与一审法院依法委托的鉴定意见一致，其要求被告给付鉴定费2100元，予以支持。交通费：刘淑英提交的交通费票据包括其他人员的乘车票据，其请求945元明显过高，结合本案实际，其转院产生包车费400元，实际住院18日，依法酌定为580元。精神抚慰金：刘淑英因事故造成十级伤残，并在事故中不承担责任，其要求赔偿精神抚慰金1000元，予以支持。刘淑英的实际损失为：医疗费39538.20元（扣除自费药4842.72元）、住院伙食补助费1800元，共计41338.20元，应由人保烟台市分公司在交强险限额内赔偿10000元，不足部分31338.20元由人保烟台市分公司在商业三者险限额内赔偿；残疾赔偿金108968元应由人保烟台市分公司在交强险限额内赔偿；误工费15360元、护理费9525元、交通费580元、精神抚慰金1000元，合计26465元，由人保烟台市分公司在交强险范围内赔偿1032元。不足部分在商业三者险限额内赔偿25433元。综上，人保烟台市分公司应赔偿刘淑英各项损失176771.20元（41338.20元+26465元+108968元）。原告的损失已有人保烟台市分公司赔偿，冷行阳、董全杰、烟台市福山区海清运业有限公司不再承担赔偿责任。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告刘淑英各项经济损失合计176771.20元；二、驳回原告刘淑英的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点：一是原审在认定刘淑英的伤残赔偿金损失时未扣除其自身疾病对伤残结果参与度比例是否正确。二是原审认定涉案护理费是否正确。 针对焦点一，涉案交通事故导致刘淑英头部、颈部、腰部等多处受伤并两次入院治疗。经莱西市公安局交通警察大队认定，冷行阳负事故全部责任，战克波、刘淑英无责任。本院认为，事发时刘淑英自身存在疾病，但是刘淑英的自身疾病仅是客观因素，并不是侵权责任法规定的过错，即便刘淑英的个人体质状况对伤残后果的发生有一定影响，因刘淑英对涉案交通事故不负责任，其对自身伤残后果的发生或扩大没有过错，不应减轻上诉人的赔偿责任。故一审法院在认定刘淑英的伤残赔偿金损失时未扣除其自身疾病对伤残结果参与度比例并无不当。针对焦点二，根据一审法院的委托，潍坊盛泰司法鉴定所出具的潍坊盛泰司法[2019]临鉴字第B1407号鉴定意见书载明刘淑英护理时间为60日，故该涉案护理费为60天*128元/天=7680元。一审法院认定涉案护理费数额不当，应予纠正。 综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 一、撤销山东省莱西市人民法院（2020）鲁0285民初5245号民事判决第二项； 二、变更山东省莱西市人民法院（2020）鲁0285民初5245号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于本判决生效后十日内赔偿刘淑英各项经济损失合计174926.20元； 三、驳回刘淑英的其他诉讼请求。 一审案件受理费1978元，由刘淑英负担85元，中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担1893元，鉴定费5400元，由中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担；二审案件受理费1900元，由刘淑英负担82元，中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担1818元。 本判决为终审判决。 审判长  袁金宏 审判员  杨海东 审判员  牛珍平 二〇二一年二月十八日 法官助理朱文雪 书记员 王 倩 书记员 于 雪