湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘02民终2号上诉人（原审被告）：吴晓妹，女，1983年9月13日出生，汉族，茶陵县人，住湖南省茶陵县。上诉人（原审被告）：谭龙金，男，1979年6月29日出生，汉族，茶陵县人，住湖南省茶陵县。以上两上诉人共同委托诉讼代理人：罗文平，湖南一星律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）:刘正莉，女，1991年10月9日出生，汉族，茶陵县人，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：刘文敏，湖南廖香明律师事务所律师，代理权限为一般代理。原审被告：谭某，女，2007年8月31日出生，汉族，茶陵县人，系上诉人谭龙金与上诉人吴晓妹之女，住湖南省茶陵县。上诉人谭龙金、吴晓妹因与被上诉人刘正莉及原审被告谭某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省茶陵县人民法院（2020）湘0224民初1815号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人谭龙金、吴晓妹的委托代理人罗文平，被上诉人刘正莉及委托代理人刘文敏到庭接受询问。本案现已审理终结。上诉人谭龙金、吴晓妹上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、一审、二审诉讼费用依法承担。事实及理由：一审采信株犀城司鉴所[2020]临鉴字第430号司法鉴定意见书的鉴定意见1是错误的。根据《人体损伤致残程度分级》第4条第2款的规定和《湖南省法医临床司法鉴定若干问题的执业指引（试行）》第3条第4款的规定，应该在被上诉人取出内固定后，再对被上诉人的右膝关节进行伤残程度鉴定。退一步讲，至少应该在伤后6个月方可进行伤残程度鉴定，被上诉人在2020年5月7日受伤，于2020年8月25日申请伤残程度鉴定，相隔3个月18天，显然未到规定的鉴定时机。有关被上诉人在原审主张的残疾赔偿金，精神抚慰金，被扶养人生活费，要等被上诉人内固定取出后，重新鉴定，另案解决，在本案中应该不予处理。被上诉人刘正莉答辩意见：1、上诉人的上诉没有事实和法律依据，被上诉人申请鉴定的鉴定人员以及鉴定机构都有相应的资质，如果上诉人对司法鉴定意见书有异议，可申请重新鉴定。2、被上诉人申请鉴定的时机适当，是在出院后，临床治疗效果稳定后进行的鉴定。3、上诉人所谓的另案处理属于严重浪费司法资源。综上，被上诉人认为，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘正莉向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令三被告共同赔偿原告交通事故损失124321.82元，且三被告承担连带责任；2、由三被告承担本案诉讼费。一审法院查明：2020年5月7日下午，刘正莉未戴安全头盔持“Ｅ”型驾驶证驾驶未定期进行安全技术检验、后轮制动及转向不合格且加装挡风板及防风罩的湘ＢＨ××**普通二轮摩托车，自茶陵县人民政府出发，驶往创信小区。18时33分许，自公园路右转弯进入交通街后自西往东沿内侧车道行驶，遇谭某驾驶二轮自行车同向同车道行驶在前，刘正莉驾车欲超越谭某驾驶的二轮自行车时，谭某驾车越道路单实黄线在未伸手示意的情形下提前左转至对向车道，准备驶往前方北侧外的县委会前道路，谭某驾车在左转的过程中，自行车后轮左侧与湘ＢＨ××**普通二轮摩托车前轮右侧在北侧路面内侧车道相挂，造成刘正莉驾车倒地，至刘正莉受伤、两车轻微损坏的交通事故。2020年5月28日茶陵县公安局交通警察大队作出株公交认字［202005108］道路交通事故认定书，认定刘正莉与谭某承担事故的同等责任。事故发生后，刘正莉被送至茶陵县人民医院住院治疗3天，共花费医药费2969.68元。后于2020年5月10日送至株洲市中医伤科医院住院治疗20天，共花费医药费34230.16元。经诊断为右胫骨平台粉碎性骨折。出院医嘱为：1、全休半年，避风寒、慎起居、适劳逸、调情志、加强饮食营养；2、每月复查一次，以指导功能锻炼；3、何时能扶拐患肢不负重活动、何时能扶拐患肢部分负重活动、何时能扶拐完全负重活动、何时能丢弃拐杖均须我院门诊复查，门诊医师同意并指导后方能进行；4、一年半后视骨折愈合情况决定具体取出内固定时机；5、不适随诊。2020年8月25日刘正莉单方向株洲犀城司法鉴定所申请鉴定。2020年9月1日株洲犀城司法鉴定所出具株犀城司鉴所［2020］临鉴字第430号司法鉴定意见书，鉴定结果为：1、十级伤残；2、后其内固定拆除约需医药费7000-8000元；3、伤后全休120-180日，护理约60-90日，营养各约30-60日。花费鉴定费2200元。另查明，刘正莉事故发生前在茶陵县政府县长热线办部门担任接线员，事故发生后其工资照常发放。其经常居住地为茶陵县城关镇米水社区创信国际新城二期9栋。刘正莉之女刘苏瑶出生于2015年7月3日，刘正莉之子刘一阳出生于2019年1月21日。刘正莉事故发生后一直由其丈夫刘文琰照顾。一审法院认为,本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点为:一、原告刘正莉的损失如何确定;二、责任如何承担。一、原告刘正莉的损失如何确定。根据原告的诉请及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的有关规定,原告的损失核定为:1、医疗费：37199.84元（34230.16元+2969.68元，有票据为凭，该院予以支持；2、住院伙食补助费：2000元（20天×100元/天），原告实际住院23天，原告主张20天，该院予以支持，按100元/天的标准计算伙食补助费；3、营养费：1350元（45天×30元/天），营养期限根据司法鉴定意见书确定为45天，按30元/天计算；4、护理费：9000元（75天×120元/天），护理期限根据司法鉴定意见书确定为75天；5、残疾赔偿金：79684元，原告经常居住地为城镇，根据司法鉴定意见书确定原告伤情构成十级伤残，系数为10%，应按照2020年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准39824元/年计算20年的残疾赔偿金；即39824元/年×20年×10%。6、精神抚慰金：5000元（50000元×10%），根据司法鉴定意见书确定原告伤情构成十级伤残，系数为10%，精神损害抚慰金最高额为50000元；7、被扶养人生活费：39039.8元，原告之子刘一阳出生于2019年1月21日，原告受伤时其子2周岁，按照湖南省2020年城镇居民人均消费支出26924元／年计算为21539.2元（26924元／年×16年×10%÷2人）；原告之女刘苏瑶出生于2015年7月3日，原告受伤时其女5周岁，按照湖南省2020年城镇居民人均消费支出26924元／年计算为17500.6元（26924元／年×13年×10%÷2人）；8、鉴定费：2200元，以票据为准；9、后期固定拆除医药费7500，根据司法鉴定意见确定。以上共计九项，即原告的总损失为182973.64元。其二，因交通事故造成他人人身或财产损害的，对引起损害后果有过错的当事人应承担赔偿责任。本案中茶陵县公安局交通警察大队作出的道路交通事故责任认定书并无不当，各方当事人在法定期限内未向上一级公安机关交通管理部门申请复议，目前尚无其他证据及事实足以推翻该认定书，因此该交通事故责任认定书合法有效，可作为本案的定案依据，且认定：刘正莉与谭某承担本次事故的同等责任。故谭某对刘正莉因本次事故造成的损失承担40%赔偿责任。即由被告谭某赔偿给原告刘正莉73189.45元（182973.64元×40%）。被告谭某系限制民事行为能力人，且没有证据证明其监护人尽了监护责任,亦没有证据证明其有财产,故依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的,可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,从本人财产中支付赔偿费用。不足部分,由监护人赔偿。”之规定,被告谭某应承担的民事赔偿责任，由其监护人即本案被告谭龙金、吴晓妹承担。原告主张误工费因未提交证据证明其在事故发生后有误工损失，对其主张，该院不予支持。其三，被告辩称原告鉴定时机不足，根据《人体损伤致残程度分级》以及原告的出院医嘱中载明“一年半后视骨折愈合情况决定具体取出内固定时机”，认为原告病情尚未治疗终结。该院经审查认为原告提交的司法鉴定意见书进行鉴定时，原告已由株洲市中医伤科医院治疗完结出院（出院时间为2020年5月30日），其伤情经临床治疗后效果稳定,因此进行鉴定时机合法,鉴定人员及鉴定机构具有相应资质,鉴定人员对原告伤情进行检验并结合相关病历资料进行分析得出相应的意见,该意见具有明确依据,且三被告未提供相应证据予以反驳该鉴定意见,故该院对该鉴定意见书予以采信,对三被告要求中止审理待一年半后重新鉴定申请不予准许。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十二条、第四十八条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告谭龙金、吴晓妹于本判决生效之日起十日内在向原告刘正莉支付赔偿金73189.45元；二、驳回原告刘正莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1393元，由原告刘正莉负担578元，被告谭龙金、吴晓妹负担815元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审采信的证据和认定的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审争议焦点是1、被上诉人的伤残程度是否达到鉴定时机？2、原审法院对被上诉人的残疾赔偿金，精神抚慰金，被抚养人生活费的认定是否恰当？关于被上诉人刘正莉的伤残程度是否达到鉴定时机的问题。被上诉人刘正莉在受伤治疗出院后，向株洲犀城司法鉴定所申请伤情鉴定，该鉴定机构根据《人体损伤致残程度分级》中鉴定时机的规定，依据被上诉人刘正莉的出院医嘱和伤情，认为刘正莉治疗完结出院其伤情经临床治疗后效果稳定而进行鉴定，其鉴定程序和时机未违反法律规定。同时经审查，鉴定人具备相应资格，该鉴定意见应予认定。上诉人谭龙金、吴晓妹主张未到鉴定时机要求重新鉴定的依据明显不足，也并未提供相关证据，本院对该上诉理由不予采信。关于残疾赔偿金，精神抚慰金，被抚养人生活费的认定。原审依据鉴定意见，计算出被上诉人刘正莉的残疾赔偿金79684元和被抚养人生活费39039.8元，对刘正莉十级伤残等级及住院治疗情况支持5000元精神抚慰金，并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人谭龙金、吴晓妹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2786元，由上诉人谭龙金、吴晓妹负担。本判决为终审判决。审判长  刘焦平审判员  段郴雯审判员  王 虹二〇二一年二月一日法官助理姜胜强书记员王琪