湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0302民初4810号原告：上海堇力装饰设计工程有限公司十堰分公司。住所地：湖北省十堰市东岳路观岳广场****。负责人：雷俊荣，该分公司总经理。委托代理人：王在道，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求等特别授权。被告：金华，女，汉族，1973年2月出生，住湖北省十堰市茅箭区。委托代理人：郭勇辉、顾敏，湖北郧阳律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告上海堇力装饰设计工程有限公司十堰分公司（下称堇力装饰十堰分公司）诉被告金华劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告堇力装饰十堰分公司负责人雷俊荣及委托代理人王在道和被告金华及其委托代理人顾敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告堇力装饰十堰分公司向本院提出以下诉讼请求：1.判决堇力装饰十堰分公司不支付金华经济补偿金、养老保险和医疗保险费共计39554.6元；2.金华承担诉讼费用。事实与理由：金华于2015年9月以兼职会计的身份到堇力装饰十堰分公司处提供服务，约定由堇力装饰十堰分公司提供办公场所，金华在完成堇力装饰十堰分公司及相关企业的财务工作范围内自由安排时间。2020年7月，因双方发生争执，金华不辞而别。堇力装饰十堰分公司认为，金华是十堰市智谷财务咨询有限公司的大股东（法定代表人，任职执行董事），在十堰市捷豪汽车销售有限公司任职高管，其真实的劳动关系应该在上述公司。另，金华在十堰豪奇文化、十堰市子曰文化、十堰文蹬科技、十堰市宇豪工贸、十堰湖久工贸、小川茶叶合作社、自强保安培训中心、十堰亮盛工程租赁、十堰三棵葱商贸、十堰精品法律研习沙龙等10余家公司从事会计工作。故，金华在堇力装饰十堰分公司从事的只能是兼职会计工作，双方之间的法律关系应当认定为劳务关系或非全日制用工，堇力装饰十堰分公司不应当向其支付经济补偿金、养老保险费及医疗保险费等各项费用。而且，根据金华提供的银行流水，其近12个月的平均收入为2000余元，而非仲裁认定的3500元。同时，因社会保险争议属于人力资源社会保障部门的行政职能，不属于仲裁或法院的受案范围。被告金华辩称：1.金华在堇力装饰十堰分公司担任主管会计的职务，日常工作中接受堇力装饰十堰分公司的工作指派，受其考勤制度管理，每月从堇力装饰十堰分公司获得劳动报酬，双方存在管理与被管理的关系，构成事实上的劳动关系。2.法律并不禁止劳动者与多个单位成立劳动合同关系，金华是否为其他单位提供会计服务，不影响金华和堇力装饰十堰分公司之间劳动关系的成立。3.劳动关系存续期间，堇力装饰十堰分公司没有为金华依法缴纳社会保险，有义务核销金华因自行缴纳社保所产生的费用并依法支付经济补偿金。经审理查明：金华于2015年9月到堇力装饰十堰分公司从事主管会计工作，双方未签订书面劳动合同，堇力装饰十堰分公司未为金华缴纳社会保险。金华以灵活就业人员身份自行向社保部门缴纳了2015年9月至2020年6月的医疗保险费31177.2元和医疗保险费9650.4元。十堰市劳动就业局支付金华灵活就业社保补贴8773元。2020年7月1日，金华与堇力装饰十堰分公司的负责人谈工资时发生纠纷。在公安机关处理纠纷过程中，堇力装饰十堰分公司负责人支付金华1万元。金华在发生纠纷后离职。2020年7月13日，金华向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除与堇力装饰十堰分公司的劳动关系，堇力装饰十堰分公司支付金华未签订劳动合同双倍工资27500元、经济补偿金17500元、2015年至2020年的社会保险40827.6元；四项合计85827.6元，减去已支付的1万元，还应支付75827.6元。该委于2020年9月24日作出裁决，裁决确认金华与堇力装饰十堰分公司的劳动关系已于2020年7月1日解除，堇力装饰十堰分公司支付金华经济补偿金17500元、养老保险费和医疗保险费32054.6元，减去已支付的1万元，还应支付39554.6元；驳回了金华的其他仲裁请求。堇力装饰十堰分公司不服该裁决，向本院起诉，引起诉讼。在诉讼过程中，堇力装饰十堰分公司增加三项诉讼请求：1.确认堇力装饰十堰分公司和金华之间为劳务关系，而不是劳动关系；2.判令金华退还堇力装饰十堰分公司不当得利14000元；3.判决金华赔偿堇力装饰十堰分公司应工作重大失误导致的损失10万元。另查明：金华是十堰市智谷财务咨询有限公司的法定代表人、十堰市捷豪汽车销售有限公司的高管。金华的《工作记录本》上反映，金华同时还为十堰市智谷财务咨询有限公司、十堰市捷豪汽车销售有限公司、“豪奇文化”、“宇豪工贸”等多家单位提供会计服务。金华提供的银行流水中除堇力装饰十堰分公司发放的工资外，有其他主体为金华发放工资。金华提供工资表显示，堇力装饰十堰分公司向其发放的工资中包含养老保险、养老保险和失业保险补助。本院认为：劳动争议纠纷处理有仲裁前置程序，堇力装饰十堰分公司在诉讼中增加的“判令金华退还堇力装饰十堰分公司不当得利14000元和金华赔偿堇力装饰十堰分公司应工作重大失误导致的损失10万元”诉讼请求未经仲裁程序，直接起诉不符合法律规定。因此，堇力装饰十堰分公司增加上述诉讼请求不予准许。根据双方诉辩意见，本案争议焦点有三点：一、金华与堇力装饰十堰分公司之间是否为劳动关系；二、堇力装饰十堰分公司是否应支付金华经济补偿金；三、堇力装饰十堰分公司是否应支付金华养老保险和医疗保险费。一、金华与堇力装饰十堰分公司之间应属劳动关系。理由有以下几点：1.法律并未禁止劳动者与两个以上单位建立劳动关系。堇力装饰十堰分公司以金华与其他用人单位存在劳动关系为由主张其与金华不属劳动关系的理由不能成立。2.法律关系应依双方的意思表示为判断标准。堇力装饰十堰分公司不能证明其与金华就建立劳务关系有一致的意思表示。3.金华和堇力装饰十堰分公司均具备成立劳动关系的主体条件，不属于不能建立劳动关系的主体。因此，金华到堇力装饰十堰分公司工作，双方即建立劳动关系。金华在为堇力装饰十堰分公司提供劳动的同时，还为不低于三个用人单位提供劳动，从工作时间分配方面看，其用于为堇力装饰十堰分公司工作的时间也应每天不超过4个小时。财务工作有特殊性，可以在远程工作，即便金华工作时间是在堇力装饰十堰分公司的场所，也不能认定是在为堇力装饰十堰分公司工作。因此，双方的劳动关系符合非全日制用工的特征，可以参照非全日制用工关系处理。二、法律规定，非全日制用工的双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿金。根据该规定，堇力装饰十堰分公司可不支付金华经济补偿金。三、堇力装饰十堰分公司可以不支付金华养老保险和医疗保险费。理由有以下几点：1.非全日制用工有别于全日制用工，根据《关于非全日制用工若干问题的意见》（劳社部发【2003】12号）“从事非全日制工作的劳动者应当参加基本养老保险，原则上参照个体工商户的参保办理执行。…从事非全日制工作的劳动者可以以个人身份参加基本医疗保险”的规定，并未强制规定用人单位为非全日制员工缴纳基本养老和基本医疗保险。2.按现行社会保险政策，缴纳基本养老保险和基本医疗保险的用人单位只能是一个，金华为多个用人单位工作，由堇力装饰十堰分公司一个单位为其缴纳全部基本养老保险和基本医疗保险对堇力装饰十堰分公司显然不公平。3.堇力装饰十堰分公司向金华支付的工资中已包含养老保险和医疗保险补助，金华再向堇力装饰十堰分公司主张自行缴纳的养老保险和医疗保险费有悖公平原则。依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第七十一条的规定，判决如下：一、原告上海堇力装饰设计工程有限公司十堰分公司与被告金华的劳动关系已于2020年7月1日解除；二、原告上海堇力装饰设计工程有限公司十堰分公司不支付被告金华经济补偿金17500元以及养老保险和医疗保险费32054.6元；三、驳回原告上海堇力装饰设计工程有限公司十堰分公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告金华负担，退还原告上海堇力装饰设计工程有限公司十堰分公司5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费10元。账户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路**。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。审判员  张京郧二〇二一年二月四日书记员  彭苗苗