安徽省亳州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖16刑终7号 原公诉机关利辛县人民检察院。 上诉人（原审被告人）卢伟，男，汉族，1970年1月2日出生于安徽省蒙城县，初中文化，个体户，住蒙城县。因涉嫌犯诈骗罪、虚假诉讼罪于2020年1月1日被刑事拘留，同年1月22日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。 辩护人蒋绪亮，安徽京奇律师事务所律师。 利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人卢伟犯诈骗罪、虚假诉讼罪一案，于2020年11月9日作出（2020）皖1623刑初300号刑事判决。宣判后，原审被告人卢伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判依据相关书证、证人证言、被害人陈述、现场勘查笔录、视听资料、被告人供述与辩解等证据认定：2014年11月份，被告人卢伟在给管某的儿子介绍对象时称女方丁影家要彩礼钱5.66万元，并告知管某丁影曾离过婚，不让管某向丁影家人提及彩礼钱的事，后管某把5.66万元彩礼钱交给卢伟，卢伟仅给丁影家人0.66万元。结婚半年后，丁影不愿与管某的儿子继续生活，管某发现丁影家人仅收到0.66万元彩礼钱,丁影家人也未委托卢伟向管某要过彩礼钱。2015年8月份，卢伟称丁影欲控告管某强奸，约管某至其家中,并称丁影家索要30万元调解费用，卢伟让管某给其打30万元的“假欠条”先哄骗女方家。当日，管某给卢伟打了30万元的“假欠条”。2015年底，卢伟以“假欠条”向管某要30万元，管某报案。2017年7月份，卢伟趁管某因故意毁坏财物被关押期间，凭借“假欠条”向蒙城县人民法院起诉，并找戴守军等人虚假证明管某欠其30万元。2017年12月23日，蒙城县人民法院判决管某偿还卢伟30万元及利息。在本案侦查期间，卢伟给丁影的父亲丁某4.9万元，让丁某承认在丁影结婚时已收到5万元彩礼钱。2018年5月28日，丁某夫妇到公安机关承认系卢伟安排其作的假证，并将4.9万元交给公安机关，后公安机关把4.9万元发还管某。 原判据此认为，被告人卢伟以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；卢伟又以捏造的事实提起民事诉讼，妨害司法秩序，严重侵害他人合法权益，其行为又构成虚假诉讼罪。卢伟犯数罪，依法应并罚。卢伟当庭自愿认罪认罚，可对其从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零七条之一、第六十四条、第六十九条的规定，认定被告人卢伟犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；犯虚假诉讼罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六万元；责令被告人卢伟继续退赔被害人管某一千元。 卢伟上诉提出认定其诈骗彩礼款5万元事实不清，证据不足；其有退赃4.9万元情节，一审法院量刑时未予考量；一审法院量刑过重，请求二审法院依法改判。辩护人提出与之相同的辩护意见。 经审理查明：认定原审被告人卢伟犯诈骗罪的证据，一审法院在判决书中已列举，相关证据业经庭审举证、质证。本院审理期间，上诉人、辩护人未提出影响本案事实认定的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人卢伟以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。卢伟当庭自愿认罪，可对其从轻处罚。卢伟趁管某因故意毁坏财物被关押期间，凭借“假欠条”向蒙城县人民法院起诉，并找戴守军等人虚假证明管某欠其30万元，以捏造的事实提起民事诉讼，使法院做出有利于自己的判决，从而获得对方财产。卢伟以非法占有为目的，通过虚假诉讼的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，一审法院认定卢伟构成虚假诉讼罪不当，应予纠正。卢伟通过诉讼诈骗取他人财产30万元，因意志外原因未能得逞，系未遂，可比照既遂犯从轻处罚。对卢伟及其辩护人所提认定卢伟诈骗彩礼款5万元事实不清，证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，卢伟以非法占有为目的，向管某谎称女方索要彩礼款5.66万元，并将其中0.66万元作为彩礼款交付女方家，在案证据有被害人管某陈述、证人杨某、李某1、丁某、李某2证言能够相互印证，足以认定卢伟诈骗彩礼款5万元的事实，故对卢伟及其辩护人此节上诉理由和辩护意见不予采纳。对卢伟及其辩护人所提所提卢伟具有退赃4.9万元情节，一审法院量刑时未予考量的上诉理由和辩护意见，经查，案发后卢伟将4.9万元给付丁某，意图造成其将彩礼4.9万元给付女方家的事实，其支付的目的系掩盖其犯罪事实，并不具有退赔被害人的意图，一审法院认定该4.9万元不具有退赃情节并无不当，故对卢伟及其辩护人此节上诉理由和辩护意见不予采纳。对卢伟及其辩护人所提一审法院量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，一审法院根据卢伟的犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对卢伟所作量刑并无不当，故对卢伟及其辩护人此节上诉理由和辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零七条之一第三款、第二十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决如下： 一、上诉人卢伟犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六万元。 （刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月1日起至2024年6月30日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、责令上诉人卢伟继续退赔被害人管某人民币一千元。 本判决为终审判决。 审判长  赵长坤 审判员  宁少美 审判员  耿曹力 二〇二一年二月二十二日 法官助理石矗 书记员丁刚 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第三百零七条之一以捏造的事实提起民事诉讼，妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 有第一款行为，非法占有他人财产或者逃避合法债务，又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪从重处罚。 司法工作人员利用职权，与他人共同实施前三款行为的，从重处罚；同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪从重处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》 第四条实施刑法第三百零七条之一第一款行为，非法占有他人财产或者逃避合法债务，又构成诈骗罪，职务侵占罪，拒不执行判决、裁定罪，贪污罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪从重处罚。