北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终1905号上诉人（原审原告）：上海友而信市场信息咨询有限公司，住所地上海市闸**江场三路****。法定代表人：易源俏。委托诉讼代理人：郭子妍，女，该公司职员。被上诉人（原审被告）：金秋，男，1995年10月5日出生，汉族，无业，住河北省高碑店市。上诉人上海友而信市场信息咨询有限公司（以下简称友而信公司）因与被上诉人金秋劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2020）京0106民初28962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。友而信公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持我公司的一审诉讼请求。事实与理由：上海友而信市场信息咨询有限公司北京西局分公司（以下简称友而信西局分公司）于2020年2月10日复工，截止3月11日，金秋旷工共13天。公司《员工手册》规定，年度累计旷工2天，视为严重违反规章制度，公司可以解除劳动合同。金秋曾接受公司关于《员工手册》内容的培训，并于2019年3月4日签署《员工声明二》，可知其知晓公司考勤规则。且根据公司向人力资源和社会保障局提交的旷工解除情况说明报备函，考虑疫情情况，对3月因旷工解除的员工予以二次返岗机会，对之前的旷工行为不予追究，并将该方案告知金秋，金秋亦于2020年3月16日至20日持续请事假，即其已经接受方案并二次返岗，公司与金秋仍然存在劳动关系。综上，我公司无需向金秋支付违法解除劳动关系赔偿金。即使认定友而信西局分公司违法解除劳动关系，友而信公司于2020年4月后已向金秋发放的工资及为其缴纳的社会保险、公积金应予扣除。金秋辩称，同意一审判决，不同意友而信公司的上诉请求。我没有学习过《员工手册》，关于请假我是按照公司规章制度进行报备的，年假是按照公司的程序提请的。友而信公司向一审法院起诉请求：无需支付金秋违法解除劳动关系赔偿金33209.4元。一审法院认定事实：金秋于2019年3月4日入职友而信西局分公司，担任客户经理一职。双方签订了书面劳动合同，合同期限自2019年3月4日至2022年3月3日，试用期6个月，自2019年3月4日至2019年9月3日止；合同第九条约定：劳动报酬由基本工资及绩效工资、奖金、补贴等组成，基本工资为每月1300元，每月10日发放上一月工资。因疫情原因，友而信西局分公司通知员工于2020年2月3日开始居家办公。金秋于2020年3月1日返京开始居家隔离。友而信西局分公司以金秋2020年2月10日至3月11日期间无请休假或隔离申请,构成旷工为由，向其出具了解除劳动合同通知书，其中通知书显示友而信西局分公司以金秋严重违反劳动纪律和用人单位规章制度为由，于2020年3月11日终止双方劳动关系。2020年3月23日，金秋申请仲裁，要求：1.支付违法解除劳动关系赔偿金53933.36元；2.支付未提前30日通知解除劳动关系一个月工资17977.79元。友而信西局分公司于2020年5月8日经核准注销。2020年8月7日，北京市丰台区劳动争议仲裁委员会作出京丰劳人仲字第[2020]第2028号裁决书，裁决：1.友而信公司支付金秋违法解除劳动关系赔偿金33209.4元；2.驳回金秋其他的仲裁请求。友而信公司不服裁决，诉至法院。庭审中，金秋称其将隔离事实向经理胡建秋报备过，并出具隔离证明，即京心相助截图，显示金秋“于2020年03月02日至2020年03月21日，进行了居家留观，现14天的观察期满。卢沟桥地区办事处西局欣园社区2020年03月21日”。友而信公司对隔离证明的真实性不持异议。金秋主张其每月工资为17977.79元，包含基本工资1300元、绩效工资、奖金、岗位补助等，并出具银行交易明细予以证明（其中友而信公司发放工资如下：2019年4月10日5380.99元、5月10日13574.25元、6月10日9011.38元、7月10日22420.66元、8月9日11198.54元、9月10日10871.44元、10月10日10871.43元、11月8日10871.44元、12月10日10871.44元、2020年1月10日11328.11元、2020年2月10日11328.10元、3月10日5109.91元；快钱支付如下：10月18日2182.71元、11月20日7148.91元、12月20日16569.52元、2020年1月20日18577.44元、2月20日840.02元）。友而信公司对该证据的真实性不持异议，但仅认可由公司支付的工资，不认可快钱支付部分，主张金秋每月工资包含基本工资1300元、岗位补助及佣金，离职前12个月平均工资为10842.13元。金秋认可北京市丰台区劳动争议仲裁委员会认定的其离职前12个月平均工资为11069.8元。另查，友而信公司在仲裁庭审中提交了旷工解除情况报备函，显示：西直门营业部于2020年2月28日通过物业审核准予复工，2020年2月10日至2020年2月27日期间未复工期间员工考勤，公司已手工处理为全勤，后至2020年3月6日期间，无故旷工者10人，但公司于情理考虑于2020年3月10日正常发放全员2月工资，保障员工收入和生活保障。另，友而信公司称，考虑疫情对金秋之前旷工不予追究，希望金秋在3月17日返岗上班，故撤销了解除劳动合同通知书，且继续为金秋缴纳社会保险，故劳动关系未解除，不应向金秋支付赔偿金等。金秋对此不予认可，称公司截止2月27日都按照全勤处理，2月28日晚上在群里收到复工通知，其于3月1日返京，后隔离，公司于3月11日已经违法解除劳动合同，公司说离职了也得把考勤提完，不干了也得在系统上提完假，所以3月17日之后又提了四天年假。一审法院认为，根据已经查明的事实，友而信公司对员工截止至2020年2月27日均作全勤处理，后金秋于2020年3月开始隔离，对友而信公司主张金秋于2020年2月10日起构成旷工事实，法院不予采信。且友而信公司未出具充分证据证明员工构成旷工属于严重违纪或违反规章制度并构成解除劳动关系前提，以及金秋已明确知晓该规定，故友而信西局分公司据此作出解除与金秋劳动合同的行为，在事实及程序上均欠妥当。金秋出具隔离证明，可以证实其被辞退时在隔离期内。友而信西局分公司于2020年3月11日解除与金秋劳动关系，金秋已收到该通知，友而信公司主张的撤销及继续为金秋缴纳社会保险的行为，不影响解除劳动合同的效力，友而信西局分公司应依法支付金秋违法解除劳动关系赔偿金。现友而信西局分公司已注销，友而信公司应承担友而信西局分公司民事责任，故友而信公司应支付金秋违法解除劳动关系赔偿金。根据银行交易明细所载工资发放情况及金秋对仲裁裁决结果的认可，仲裁裁决友而信公司支付金秋违法解除劳动关系赔偿金33209.4元，法院予以确认。判决：一、上海友而信市场信息咨询有限公司于判决书生效之日起10日内支付金秋违法解除劳动关系赔偿金33209.4元；二、驳回上海友而信市场信息咨询有限公司的诉讼请求。二审中，友而信公司提交载有金秋签字的《员工声明二》，证明金秋已学习并认可员工手册全部内容。金秋认可《员工声明二》上其签字，但不认可学习过员工手册，称公司未为其配备电子邮箱，其在工作期间不使用电子邮箱。另，友而信公司称其在仲裁庭审中提交的旷工解除情况报备函适用于全体员工。二审中，友而信公司主张曾于2020年4月、5月为金秋发放工资，并继续为金秋缴纳了2020年4月至2020年7月的社会保险和住房公积金1904.72元。金秋不认可友而信公司主张的工资，同意在本案中将友而信公司为其缴纳的2020年4月至2020年7月的社会保险和住房公积金予以扣除。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，友而信西局分公司于2020年3月11日以金秋2020年2月10日至3月11日期间构成旷工为由与其解除劳动关系。根据友而信公司提交的旷工解除情况报备函及当事人陈述，因为疫情，友而信公司对金秋2020年2月10日至2020年2月27日考勤均作全勤处理，并于2020年3月10日正常发放全员2月工资。金秋返京后于2020年3月2日至2020年3月21日居家隔离。故一审法院认定友而信西局分公司与金秋解除劳动关系违法，友而信西局分公司注销后，友而信公司应支付金秋违法解除劳动关系赔偿金，并无不当。友而信公司一、二审均主张金秋于2020年3月16日至20日持续请假，即已经接受旷工解除情况说明报备函中的方案，双方未解除劳动关系，缺乏依据，一审法院未予采纳，亦无不当。本院对其该上诉主张亦不予支持。综上所述，友而信公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。关于友而信公司二审中主张在本案中扣除2020年4月、5月为金秋发放工资一节，金秋不予认可，双方可依法另行解决。因金秋同意在本案中扣除友而信公司二审中主张为其缴纳的2020年4月至2020年7月的社会保险和住房公积金的相应费用，故本院对一审判决予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销北京市丰台区人民法院（2020）京0106民初28962号民事判决第二项；二、变更北京市丰台区人民法院（2020）京0106民初28962号民事判决第一项为：上海友而信市场信息咨询有限公司于本判决生效之日起10日内支付金秋违法解除劳动关系赔偿金31304.68元；三、驳回上海友而信市场信息咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上海友而信市场信息咨询有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 张春燕审 判 员 史 伟审 判 员 卜晓飞二〇二一年二月二十四日法官助理 董和平书 记 员 朱 芸