山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁14民终696号上诉人（原审被告）：宁津县张大庄乡鸿兴木器加工处，住所地山东省德州市宁津县张大庄乡清明寺村。经营者：李洪星，男，1984年7月8日出生，汉族，住山东省宁津县。委托诉讼代理人：崔书岗，宁津津城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：闫义勋，男，1965年7月3日出生，汉族，住河北省沧州市盐山县。上诉人宁津县张大庄乡鸿兴木器加工处（以下简称“鸿兴木器加工处”）因与被上诉人闫义勋追索劳动报酬纠纷一案，不服山东省宁津县人民法院（2020）鲁1422民初2355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。宁津县张大庄乡鸿兴木器加工处上诉请求：1.依法撤销宁津县人民法院（2020）鲁1422民初2355号民事判决书；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、关于工资拖欠问题及被上诉人的陈述。关于工资拖欠问题，被上诉人于2019年5月在我公司离职，此时以前的工资已全部结清。2019年6月被上诉人又返回我公司，要求去广东省佛山市从事家具销售工作，在此期间双方约定月薪5000元加业绩提成，至2019年12月这半年的时间里，被上诉人共销售家具金额21880元，而我公司确为此支付了巨额费用，给我公司造成重大经济损失。在此情况下我公司念及其在公司工作多年的情谊下，仍然按每月5000元给付了原告工资。被上诉人又以家庭困难，以给儿子买房、装修、还房贷、还网贷为由，从我公司借款7万元，被上诉人仍不满足，要求这半年的时间里工资按每月15000元发放，我公司没有答应。被上诉人在仲裁庭审中陈述，本案争议焦点是2019年6月至2019年10月申请人外出销售期间的工资，而其又称所欠工资是2016年10月至2019年12月期间的工资，其又称本案争议焦点是申请人5个月的外出时间工资。在仲裁员问被上诉人最后这两次转款10万元是给付什么时间的工资时，被上诉人称从上班到离职累计欠10万元工资，而又说这10万元是给付离职前欠的工资。被上诉人的所有陈述不是事实，语无伦次，自相矛盾，不能自圆其说，真正的事实是因上诉人没有答应被上诉人的无理要求，被上诉人恼羞成怒才提起了欠其10万元工资的诉讼。依据最高人民法院《关于修改的决定》要求当事人就案件做真实、完整的陈述，诚信原则应该贯彻整个庭审过程中，对认定为虚假陈述的，相当于伪造证据，人民法院根据情节轻重予以处罚。一审法院不但没有对被上诉人采取处罚措施，还采信了其虚假陈述，适用法律错误。二、一审法院工资金额计算错误。一审判决书第5页判词:“2016年、2017年闫义勋工资已足额发放，双方无异议，本院予以确认，”因此就关系到以下两个问题,1.上诉人2018年至2020年共计给付了闫义勋多少钱?2.闫义勋2019年应得多少工资?首先，上诉人在一审中提交了以下证据，①上诉人的客户祁秀青20**年给被上诉人转账货款银行电子回单10份，证明祁秀青自2018年1月13日至2019年1月11日共计给被上诉人通过银行转付货款292393元。②银行转账明细3份，证明被上诉人收到货款后分别于2018年8月9日、9月5日、10月14日转付给上诉人货款139486元。被上诉人扣留货款152907元，冲抵了2018年的资。③上诉人的妻子马桂香于2018年9月1日通过微信转账的方式给付被上诉人5000元，于2018年9月22日通过微信转账的方式给付被上诉人10000元，李洪星2018年10月30日通过银行转账的方式给付被上诉人10000元，于2018年11月17日通过微信转账的方式给付被上诉人10000元，以上合计35000元，加上被上诉人扣留的货款152907元，被上诉人2018年实际得到工资款187907元。对以上事实上诉人与被上诉人均无异议，一审法院予以确认，被上诉人在庭审中自认2019年给付工资6万元,2020年给付工资10万元(详见一审庭审笔录结束部分)，根据《民事诉讼法》第六十三条规定，当事人的陈述本身就是证据的一种，如果这种证据被对方当事人承认或有其他证据予以证明，即可成为人民法院裁定的依据，因此得出闫义勋实际收到2018年187907元、2019年6万元、2020年10万元合计347907元，一审法院计算合计金额308635元，计算错误。关于第二个问题闫义勋2019年的工资应如何计算，上诉人在一审中提交了闫义勋2019年考勤表证明闫义勋的出勤情况，上诉人与被上诉人对其真实性均无异议，提交了闫义勋的工资表，证明被上诉人2019年应发工资金额为90564元，闫义勋对2019年1月至5月工资计算无异议，而对6月至12月的工资计算其主张仍应按日工资500元计算，我方不予认可，因为被上诉人2019年5月底离职后，就不再是我方生产厂长，其已经不是厂长职务，当然也不能再享受厂长待遇，闫义勋去南方销售家具只是一个普通业务员身份，双方约定月工资5000元加提成，完全符合客观事实，在被上诉人没有任何业绩的情见下，李洪星依然2019年上半年按日工资500元为其发放，下半年按日工资167元为其发放。2019年6月至12月在这半年的时间里，被上诉人在广东为公司销售家具销售金额为21880元，而产生的费用为92080元，即使拉着家具去赶集也不至于半年卖2万元的货款，在这种情况下李洪星仍然按日工资167元为被上诉人发放，已经是仁至义尽。再有，被上诉人在2019年6月至12月在广东销售家具期间，费用总金额为124144元，而其为公司创造的价值为2000元，日均9.5元，被上诉人的行为已严重失职并有营私舞弊嫌疑，依据《劳动合同去》第三十九条规定:劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成巨大损害的，用人单位可以解除劳动合同并要求其赔偿。依据《工资支付暂行规定》第十六条之规定:因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。综上，闫义勋2018年工资按180000元计算,2019年按90564元计年，两年应得工资270564元，而上诉人已给付其347907元，相差77343元，该差额与上诉人在劳动仲裁庭审中主张的向被上诉人出借款70000元相吻合，进一步证实上诉人从始至终陈述及主张都是真实的。一审法院对闫义勋2019年的工资按180000元计算，违背了法律的公平原则。三、关于经济补偿金。其一、被上诉人在劳动仲裁时自己主张了17850元，而仲裁委员也支持了其诉求，剩余部分应视为被上诉人自愿放弃；其二、被上诉人应就自己的主张依据法律规定，先裁后诉，否则剥夺了上诉人的诉权；其三、双方均认可基本工资是5000元，加业绩提成后有时能达到月薪15000元，将提成计算入基本工资，有悖法理，有的业务员销售提成达到近佰万元，那么如果公司按其金额支付未签订书面劳力合同的双倍工资或经济补偿金，明显显示公平，其经济补偿金应按5000元计算。综上所述，一审法院认定事实错误，请二审法院依法支持上诉人诉求。被上诉人闫义勋辩称，一、劳动执法询问记录和劳动仲裁裁决书以及宁津县人民法院（2020）鲁1422民初2355号判决中充分证实，2016年10月闫义勋本人在上诉人处入职，2019年12月27日离职，并明确月工资15000元、年薪18万元的真实事实。二、上诉人最后一笔汇款，2020年4月21日闫义勋本人和李洪星微信聊天记录：（2020年4月22日早上9点），李洪星让闫义勋算算还欠多少，闫义勋告诉让他3万，再给闫义勋7万，李洪星只是说“有点多在广东”，对还欠10万元并没有异议，因此足以证明李洪星最后一次汇款后仍然还欠闫义勋本人工资10万元的真实事实。三、关于更改工资数额，2020年4月18日闫义勋要账时李洪星才提出在广东开发市场时工资数额更改。李洪星在录音记录中32条明确承认“说实在的，咱当时没说，咱不说了，说吗也没有用了”。2020年4月22日上午9点17分在和上诉人聊天中，上诉人还只是说“有点多在广东”是被告单方面临时想的，可见在6月之前直至在闫义勋离职之前没有任何提议和协商，更没有双方认可，而是闫义勋2019年12月27日离厂，上诉人2020年4月18日提出无理更改，并且在2020年4月23日下午14点28分微信聊天又说他老婆私自改账。综上所有事实证据，足以证明更改工资数额为无理至极及欠闫义勋工资10万的真实事实。四、上诉人说“被上诉人2019年5月离职并工资已结清，2016年6月被上诉人又返回公司，要求去广东佛山从事销售工作，并且约定工资5000元加业绩提成”、把派遣说是离职后返回要求、把伪造事实说成约定，既然是约定，那么依据呢？纯属无中生！闫义勋为工厂生产、设计、销售于一身职员被派遣到广东做市场开发，销售金额和费用是李红星自己家庭关系畸形和拓展力度造成，期间闫义勋等人的工作记录足以证明其实际情况与本人没有任何责任关系。另上诉人说闫义勋给儿子买房、还房贷、还网贷，在上诉人处借款7万元，以什么方式给闫义勋的？还有闫义勋的借款理由证据呢？纯粹是无中生有。五、实际账目是2016年10月至2018年共欠闫义勋工资8万元，2019年共给付6万元，2020年给付10万元，2019年以前欠8万元加2019年18万，共计26万，减去2016年给付的6万和2020年10万，那么结果就是还欠10万元工资。六、如此简单明了账目却被对方律师在庭审中利用开庭经验和技巧，把2016年10月至2018年共欠闫义勋工资8万，诱导成2018年欠8万，就提供2018年的转账记录并有大数额伪造而更改欠款事实。既然有异议，那就拿出2016年10月至2019年底所有的工资发放记录和转账依据。在上诉书中对方编造数额自采公式乱说一气的计算方式，实属扭曲事实。七、关于经济补偿金。宁津县人民法院以事实为依据，以法律法规为准则，给予公平合理的判决，应驳回其上诉请求。八、请贵院以实际情况依法判给闫义勋拖欠工资10万元、经济补偿金5.25万元。根据劳动法第82条之规定，未签劳动合同要求依法支付11个月的工资165000元，索要工资四个月的误工费与跨越讨薪住宿、生活、诉请等费用74000元，共计317500元。九、上诉人提出所有问题都是口头，没有任何协议、记录和凭证，并有人身攻击倾向。应依法追究李红星的责任。闫义勋向一审法院起诉请求：请求依法判令被告清偿拖欠的工资款100000元整（拾万元整），依法裁决被告给付闫义勋解除劳动合同的经济补偿金52500元整，并依法判令被告承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：闫义勋于2016年10月到鸿兴木器工作，任厂长职务，约定年薪18万元，2016年10月至2019年5月闫义勋在厂内从事设计、销售、工厂管理工作，2019年6月至2019年12月闫义勋到广东省从事销售工作，2019年12月27日离职。后双方因工资问题发生争议。2020年7月29日闫义勋以鸿兴木器拖欠工资为由向宁津县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年9月11日宁津县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字（2020）第184号仲裁裁决书，裁决：1.闫义勋与鸿兴木器于2019年12月27日解除劳动关系。2.鸿兴木器一次性支付闫义勋经济补偿金17850元。3.驳回闫义勋的其他仲裁请求。闫义勋不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。经查，闫义勋2016年10月至2017年12月工资已足额发放。2018年1月至12月，闫义勋共计收到客户祁秀青货款278668元，期间向鸿兴木器经营者李洪星转交货款139486元，剩余货款139182元充抵当年工资，另2018年1月至12月李洪星夫妇通过微信转账方式向闫义勋转款4笔，共计35000元。综上2018年鸿兴木器向闫义勋支付工资共计174182元；2019年1月，闫义勋收到客户祁秀青货款13725元，充抵工资，2019年广东销售家具余款4728元，充抵工资。另2019年至2020年李洪星夫妇向闫义勋转款5笔，共计116000元。综上，鸿兴木器向闫义勋支付2019年工资134453元。另查，鸿兴木器没有为闫义勋缴纳社会保险，闫义勋据此离职。一审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案闫义勋于2016年10月到鸿兴木器工作，2019年12月27日离职，双方约定年薪18万元，事实清楚。被告主张2019年6月至2019年12月到广东省从事销售工作期间双方约定工资为每月5000元加提成，原告不予认可，被告未能提供相关证据证明其主张，一审法院不予采信。2016年、2017年闫义勋工资已足额发放，双方无异议，一审法院予以确认。2018年被告通过货款充抵及转账方式向原告发放2018年工资174182元，2019年至2020年通过货款充抵及转账方式向原告发放2019年工资134453元，有被告提供的转账记录及双方当庭陈述为证，原告主张2018年一笔转账5000元系代发工人工资，另对其中一笔10000元转账有异议，但未提供反驳证据，一审法院不予采信。被告主张2019年原告儿子结婚从被告处拉走家具一宗，计8340元应折抵工资，原告不予认可，称系被告赠送并未计算价格，一审法院认为，该款项与本案并非同一法律关系，被告可另行主张。综上，一审法院确认被告拖欠原告2018年、2019年工资共计51365元，应予支付。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”。本案原告于2016年10月到2019年12月27日在被告处工作，离职原因是被告没有为原告缴纳社会保险。被告应支付原告三个半月的经济补偿金。原告要求被告支付经济补偿金52500元，于法有据，一审法院予以支持。判决：一、原告闫义勋与被告宁津县张大庄乡鸿兴木器加工处于2019年12月27日解除劳动关系；二、被告宁津县张大庄乡鸿兴木器加工处给付原告闫义勋工资51365元、经济补偿金52500元，共计103865元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告闫义勋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告宁津县张大庄乡鸿兴木器加工处负担。本院二审期间，被上诉人依法提交了证据材料三份：证据材料一、2019年7月份-10月份期间的微信截图，证明闫义勋在广东开发市场出现的公司损失是上诉人李洪星个人造成，与闫义勋无任何关系。证据材料二、2018年的银行转账记录，证明上诉人在上诉状中提供虚假数据，上诉状第二页第二部分第六行给被上诉人通过银行转账292393元里面包含2019年1月11日13725元转账。上诉状第二页第二部分第十行上诉人妻子马桂香2018年9月1日通过微信转账方式给被上诉人5000元是自付工人工资而不是给闫义勋的。证据材料三、上诉人提供给被上诉人的结算单，2020年4月18日对方给闫义勋打的单子，证明他2019年欠闫义勋8万块钱。本院组织当事人对被上诉人提交的三份证据进行质证。上诉人认为，对证据真实性、关联性、合法性均不认可。该证据均不是证据原件也不是新的证据，该组证据无证据效力，不能作为定案依据。经审查，对于证据材料一、证据材料二，均属逾期提交的证据，被上诉人应当在一审举证期限内提交而未提交，且无当理由，上诉人有异议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条规定“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由;拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。”本院不予采纳；对于证据材料三，系2020年4月18日被上诉人与李洪星对帐时出具的工资明细表，其已经在一审庭审中提交，属重复提交，本院不予理涉。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是一审认定上诉人给付被上诉人欠发工资和经济补偿金是否正确。对于工资金额计算，对上诉人主张其客户祁秀青20**年给被上诉人闫义勋转付货款银行电子回单10份共计292393元，其不应包括2019年1月11日祁秀青给闫义勋转付货款转账13725元，与事实不符，本院不予支持。2018年1月至12月，闫义勋共计收到客户祁秀青货款278668元，期间闫义勋向鸿兴木器经营者李洪星转交货款139486元，剩余货款139182元充抵当年工资，另2018年1月至12月李洪星夫妇通过微信转账方式向闫义勋转款4笔共计35000元，故一审认定2018年上诉人向闫义勋支付工资共计174182元（139182元+35000元），并无不当。对于2019年上诉人向闫义勋支付工资，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条“当事人应当就案件事实作真实、完整的陈述。当事人的陈述与此前陈述不一致的，人民法院应当责令其说明理由，并结合当事人的诉讼能力、证据和案件具体情况进行审查认定。”之规定，应对被上诉人在一审庭审中的陈述进行审查认定。根据上诉人提供的转账记录及双方当庭陈述，一审认定2019年至2020年通过货款充抵及转账方式向原告发放2019年工资134453元，并无不当。上诉人主张，被上诉人于2019年5月在上诉人公司离职，此时以前的工资已全部结清，2019年6月被上诉人又返回上诉人公司，要求去广东省佛山市从事家具销售工作，在此期间双方约定月薪5000元加业绩提成。但上诉人并未提供关于离职、月薪约定、发放工资明细等方面证据予以证明，且被上诉人不认可。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，应由上诉人承担对自己不利的诉讼后果。结合当事人的法庭陈述和前述上诉人向被上诉人已发放工资金额，一审认定双方约定年薪18万元，并确认上诉人拖欠2018年、2019年工资共计51365元，应予支付，并无不当。关于经济补偿金问题，被上诉人于2016年10月到2019年12月27日在上诉人处工作，离职原因是上诉人没有为被上诉人缴纳社会保险的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，一审认定上诉人应支付被上诉人三个半月的经济补偿金，有事实和法律依据。对被上诉人要求上诉人支付经济补偿金52500元，一审予以支持，并无不当。综上所述，宁津县张大庄乡鸿兴木器加工处的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宁津县张大庄乡鸿兴木器加工处负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  郑春笋审判员  郝 帅二〇二一年二月二十六日法官助理刘亮书记员刘晨旭