河南省平顶山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫04刑终56号原公诉机关河南省平顶山市卫东区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈光磊，女，回族，1992年2月12日出生，大专文化，系平顶山市广源宾馆2楼乔登美语教育机构工作人员，住平顶山市新华区。因涉嫌犯诈骗罪于2020年8月12日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。辩护人宋媛媛，河南平胜律师事务所律师。河南省平顶山市卫东区人民法院审理河南省平顶山市卫东区人民检察院指控原审被告人陈光磊犯诈骗罪一案，于2020年12月17日作出（2020）豫0403刑初282号刑事判决。原审被告人陈光磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年2月，被告人陈光磊在婚姻存续期间，谎称自己单身，与被害人李某确立恋爱关系。后陈光磊编造姥姥生病、需支付律师费、案例分析费等理由，骗取李某人民币39.26万元。2020年5月，因李某无法再向陈光磊提供钱款，陈光磊与李某分手并将李某微信、电话拉黑，致使李某无法与其取得联系。案发后，赃款未追回。原判认定上述事实，有以下证据证实：1.陈光磊婚姻状况资料证实，陈光磊与张某于2013年11月1日登记结婚，2020年5月18日离婚。2.陈光磊住院收费票据证实，陈光磊因病于2019年8月3日至2019年8月16日住院治疗，共花费医疗费4823.5元。3.河南省平顶山市卫东区人民法院（2019）豫0403民5118号民事调解书证实，陈光磊偿还郭某借款12万元，2020年1月至2020年6月清偿完毕。4.公安机关出具的证明，证实郑州市二七区人民法院无陈光磊的案件信息。5.公安机关出具的情况说明，公安机关认为2018年8月至2020年4月，被害人李某共计转给陈光磊43.27万元，其中陈光磊用于治病的3万元和用于律师费用的10100元不认定为诈骗数额，陈光磊虚构其姥姥生病及以打官司名义向李某索要的39.26万元认定为陈光磊的诈骗金额。6.陈光磊名下中国工商银行卡、中国建设银行卡交易明细、被害人李某手机微信转账、聊天记录截图、李某名下中国建设银行卡交易明细，证实陈光磊以其姥姥生病、需支付律师相关费用为由向李某索要钱款，李某通过手机微信、银行卡等给陈光磊转账的事实。7.证人张某证言证实，2013年其和陈光磊结婚，2016年8月左右分居，2019年8月和好一段时间，2019年11、12月份又分开，2020年5月份离婚。2019年6、7月份，陈光磊得阑尾炎其给过她1000元。8.证人郭某证言证实，2016年9月底其和陈光磊确定恋爱关系，陈光磊以学校组织到外地培训为由让其给她转生活费、学费，一直持续到2018年9月底，平均每周向其要钱最少5000元。后其到派出所报警，发现陈光磊结过婚有孩子。在派出所陈光磊给其打了个还款期限为一年的20万元的欠条。因陈光磊不还钱，其于2019年10月份到卫东区人民法院提起民事诉讼。2019年12月18日其和陈光磊达成调解协议，陈光磊分6个月，每月偿还其2万元共计12万元。2020年1月到4月，陈光磊每月还其2万元，但从2020年5月开始陈光磊未再还款。9.证人姚某证言证实，其是陈光磊的母亲。2013年陈光磊和张某结婚，2019年听张某说陈光磊欠别人钱在打官司。陈光磊的姥姥在2000年去世。10.证人贾某真证言证实，2019年12月13日左右，陈光磊说郭某起诉她索要20万元的欠款，请其为她代理打官司，陈光磊给其1万元的代理费，其没收取其他费用。2019年12月18日，陈光磊和郭某在卫东法院达成调解协议，陈光磊支付郭某12万元，自2020年1月起至2020年6月每月还本金2万元。11.被害人李某陈述证实，2018年2月底其和陈光磊确定男女朋友关系。期间，其通过微信、银行卡共给陈光磊转款43.27万元。2018年8月陈光磊以其外婆生病向其借9000元；2019年8月陈光磊以其患阑尾炎需要钱，其转给陈光磊3万元；剩余的钱是在2018年10月至2020年4月，陈光磊以她和未婚夫之间有彩礼纠纷在郑州市二七区人民法院打官司需要律师费、案例分析费为由向其索要。2020年5月因其说没钱，陈光磊提出分手，把其微信、电话拉黑，其联系不上陈光磊就向公安机关报警。报警后才知道陈光磊已结婚有孩子。12.被告人陈光磊供述，2013年其和张某结婚，2017年分居。分居后其和郭某交往，向郭某陆续借12万元，2018年9月份和郭某分手。2020年5月18日和张某离婚。2018年2月其以单身和李某交往，2019年其因阑尾炎住院向李某借了3万元；2019年12月因其前男友郭某把其起诉到卫东区人民法院，其请贾某真律师为其打官司花1万元，找另一个律师咨询花费100元；2019年12月疫情期间问李某要过大约4、5千元的生活费，除此之外，其编造不存在的事骗李某钱用于自己的日常生活开销。2018年8月其以姥姥有病为由向李某借了大约8、9千元，其姥姥实际上在8、9年前已去世。2018年9月底起，因郭某向其要彩礼钱，其和郭某达成协议每月还郭某2万元，其就以和前男友打官司需要请律师以及需要做案例分析为由向李某借钱偿还郭某。2020年4月因李某没钱了，其就提出分手，将李某的微信删除，电话设成黑名单，之后就没有和李某再见面。原判认定事实的证据，另有被告人陈光磊的户籍证明、无前科证明、抓获经过、归案情况说明等在卷证实。原判认为，被告人陈光磊以非法占有为目的，隐瞒真相的方法，骗取公民合法财产，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。陈光磊到案后如实供述自己的罪行并自愿签署《认罪认罚具结书》，可依法从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人陈光磊犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币七万元。二、责令被告人陈光磊退赔被害人李某经济损失人民币39.26万元。原审被告人陈光磊上诉称：1.陈光磊未向李某隐瞒其结过婚并有女儿的事实。2.陈光磊与前夫张某于2016年8月份已分居，2018年12月底签署离婚协议，2020年5月份办理离婚证，其是在单身状态下与李某发展恋爱关系，恋爱期间两人同居，日常消费应一人一半。3.陈光磊与李某共同购买的婚房花费32.6万元，李某承担26万元，该26万元购房款应从诈骗金额中扣除。4.恋爱期间男女双方互相转发的“520”、“1314”等特殊含义的转账、红包，应属于馈赠，不应计入诈骗金额。5.陈光磊自愿认罪认罚，应对其减轻处罚。其辩护人辩称：1.陈光磊系公安机关传唤到案，应认定为自动到案，到案后如实供述，应认定为自首。2.微信转账中多笔小额款项及特殊意义的“520”、“1314”等款项应视为情侣间的馈赠，2020年1月5日至2020年4月21日期间的借款陈光磊用于生活花费，上述李某为维系恋爱关系自愿交付的款项不应计入诈骗数额。3.陈光磊系初犯、偶犯，认罪认罚，愿意积极赔偿被害人的损失，社会危害性小，原判量刑过重，应予改判。二审经审理查明的事实及证据与原审一致。原判所列证据已经原审庭审出示、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）陈光磊以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于陈光磊及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见，经查：1.在案证据证实，陈光磊与李某发展恋爱关系时，隐瞒了其仍处于婚姻关系存续期间的事实，向被害人李某称其为单身。陈光磊以单身的名义和李某谈恋爱就存在欺骗，又编造其姥姥生病需用钱、和前男友因彩礼打官司需支付律师费、案例分析费需用钱等理由让李某给其转账的款项，均应属于诈骗的款项。陈光磊供称骗取的款项用于其日常消费、偿还郭某等，无证据证实用于其和李某的共同消费，也无证据证实其和李某共同购买有婚房，故陈光磊提出“其未向李某隐瞒其结婚的事实，李某应承担恋爱期间同居的部分日常消费、共同购买婚房的部分费用，特殊含义的转账、红包不应计入诈骗数额”的意见均不予采纳，其辩护人提出“李某为维系恋爱关系自愿交付的款项不应计入诈骗数额”的意见亦不予采纳。2.陈光磊系被公安机关抓获归案，缺乏归案的主动性，不符合认定自首的条件，故辩护人提出“陈光磊有自首情节”的意见不予采纳。3.原审适用认罪认罚程序，陈光磊签署认罪认罚具结书，所判刑期亦在检察院所提出的量刑建议幅度内，量刑适当，故陈光磊及其辩护人提出“原判量刑重”的意见亦不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张丰奇审判员  张顺强审判员  段励萍二〇二一年二月五日法官助理李园园书记员符勇