安徽省阜南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1225刑初466号 公诉机关安徽省阜南县人民检察院。 被告人夏博文，男，2001年8月23日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地安徽省太和县，经常居住地安徽省合肥市蜀山区。因涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪于2020年9月24日接阜南县公安局民警电话通知到案，次日被该局刑事拘留，同年10月28日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日由阜南县公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。 辩护人陆春阳，安徽春阳律师事务所律师。 被告人邵冬，男，1998年6月7日出生于安徽省肥东县，汉族，初中文化，无业，住安徽省肥东县。因涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪于2020年10月12日接阜南县公安局民警电话通知到案，同日被该局刑事拘留，同年10月28日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日由阜南县公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。 指定辩护人刘芹英，安徽谈锋律师事务所律师。 阜南县人民检察院以南检一部刑诉〔2020〕Z305号起诉书，指控被告人夏博文、邵冬犯盗窃罪、帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2021年2月3日公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派检察员马某某出庭支持公诉，被告人夏博文及其辩护人陆春阳，被告人邵冬及阜南县法律援助中心接本院通知指派的辩护人刘芹英均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阜南县人民检察院指控：2018年12月份，被告人夏博文通过朋友认识被告人邵冬，得知其收购银行卡及配套网银Ｕ盾、身份证复印件、手机卡后，出售给用于网络赌博、诈骗等违法、犯罪活动人员，遂先后办理了中国农业银行、中国工商银行的银行卡及配套的网银Ｕ盾、手机卡，并连同自己的身份复印件一并交给邵冬，邵冬联系买家后予以出售，夏博文非法获利1200元，邵冬非法获利200元。经查，夏博文出售的中国工商银行卡被他人用于实施网络诈骗犯罪，支付结算金额累计达一百余万元。另查明阜南县鹿城镇居民王某被诈骗227044元，其中35000元转入夏博文中国工商银行卡内。 2020年9月15日，邵冬联系夏博文，让其将出售的中国工商银行卡挂失补卡，并将卡内违法资金取出占为己有，二人遂前往中国××银行肥东北街支行。夏博文通过银行查询发现其卡内有67902元，随后其按照邵冬安排对该银行卡予以挂失。9月22日，邵冬、夏博文再次来到中国××银行肥东北街支行进行补卡，银行工作人员告知该卡被公安机关冻结，二人未能将卡内67902元占为己有。 就以上事实，公诉机关提供了相关证据在卷佐证。据此认为，被告人夏博文、邵冬明知他人利用信息网络实施犯罪，为其提供支付结算服务，情节严重；以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百八十七条之二第一款、第二十五条、第六十九条之规定，应当以帮助信息网络犯罪活动罪、盗窃罪追究刑事责任。被告人邵冬、夏博文实施盗窃行为因意志以外原因未得逞，系犯罪未遂，可从轻或者减轻处罚。被告人夏博文、邵冬均认罪认罚，可从宽处理。建议对被告人夏博文以帮助信息网络犯罪活动罪判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；以盗窃罪判处其有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元，数罪并罚，建议执行有期徒刑一年五个月，并处罚金七千元。对被告人邵冬以帮助信息网络犯罪活动罪判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；以盗窃罪判处其有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元，数罪并罚，建议执行有期徒刑一年四个月，并处罚金六千元。提请本院依法判处。 被告人夏博文对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人夏博文的辩护人对指控夏博文犯帮助信息网络犯罪活动罪的罪名不持异议，但认为夏博文不构成盗窃罪；如构成盗窃罪，则系犯罪未遂。同时认为夏博文具有自首情节，自愿认罪认罚，主动退赃、积极缴纳罚金。建议对其从轻、减轻处罚。 被告人邵冬对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人邵冬的辩护人对指控邵冬犯帮助信息网络犯罪活动罪、盗窃罪的罪名不持异议，但认为邵冬具有自首情节，自愿认罪认罚，主动退赃、积极缴纳罚金，在盗窃犯罪中系犯罪未遂。建议对其从轻处罚。 经审理查明：公诉机关指控被告人夏博文、邵冬犯盗窃罪、帮助信息网络犯罪活动罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院均予以确认。 另查明，被告人夏博文卡号为62×××19的中国工商银行账户因涉案，于2020年9月15日11时29分被公安机关冻结，账户内余额为67902元。本案在审理期间，被告人夏博文退出违法所得1200元、预缴罚金7000元；被告人邵冬退出违法所得200元，预缴罚金6000元。 上述事实，二被告人在开庭审理中亦无异议，并有经法庭举证、质证的受案登记表，辨认笔录，夏博文、邵冬、苏某使用的微信支付账号主体信息，被害人王某提供中国农业银行交易明细清单，夏博文工行卡及农行卡开户信息及交易明细，夏博文、邵冬、苏某微信交易明细，公安部电信诈骗案件侦办平台资金查询信息，中国工商银行挂失解挂记录、公安部电信诈骗侦办平台涉案银行卡信息，户籍信息，前科网络查询，抓获经过，安徽省政府非法收入一般缴款书，被害人王某陈述，证人苏某证言，被告人夏博文、邵冬供述等相关证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人夏博文、邵冬以非法占有为目的，采取秘密手段，欲窃取他人价值达67902元的钱款，数额巨大；明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供支付结算等帮助，情节严重，其二人行为均已构成盗窃罪、帮助信息网络犯罪活动罪，应负刑事责任。阜南县人民检察院指控被告夏博文、邵冬犯盗窃罪和帮助信息网络犯罪活动罪，罪名成立，本院均予以支持。被告人夏博文、邵冬在实施盗窃中因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，均可减轻处罚。二被告人主动投案，并如实供述其犯罪事实，均构成自首，可从轻处罚；二被告人主动退出违法所得，预缴罚金，自愿认罪认罚，依法均可从宽处理。被告人夏博文的辩护人关于夏博文不构成盗窃罪的辩护意见，经查，夏博文、邵冬明知夏博文名下的涉案银行卡、密码已被他人实际控制、使用，该银行卡的资金非夏博文合法占有，二被告人以非法占有为目的，实施挂失、补卡行为，意欲将卡内钱款取出瓜分，其行为符合盗窃罪的构成要件，故辩护人的此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。二被告人的辩护人的其他相关辩护意见，均与审理查明事实相符，本院予以采纳；公诉机关的量刑建议适当，本院亦予以采纳。为打击犯罪，保护公民合法财产不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百八十七条之二第一款、第六十九条第一款、第三款、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十二条第一款第（一）项、第十四条之规定，判决如下： 一、被告人夏博文犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月25日起至2022年2月23日止。罚金已缴纳。） 二、被告人邵冬犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月12日起至2022年2月11日止。罚金已缴纳。） 三、对被告人夏博文的违法所得人民币一千二百元，对被告人邵冬的违法所得人民币二百元，均依法予以追缴（均已追缴），上缴国库。 四、对公安机关冻结的被告人夏博文账号为62×××19的中国工商银行账户内的人民币六万七千九百零二元，由公安机关依法进行处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  程 峰 人民陪审员  王立芳 人民陪审员  刘志宏 二〇二一年二月三日 法官助理杜朋 书记员牛静伟 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。 第十二条盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任: (一)以数额巨大的财物为盗窃目标的； (二)以珍贵文物为盗窃目标的； (三)其他情节严重的情形。 盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚;达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。