湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2801民初5834号原告：向启斌，男，1960年4月28日出生，土家族，湖北省来凤县人，户籍地：湖北省恩施市，现住恩施市。委托诉讼代理人：韩艳，湖北新理念律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘欣，湖北新理念律师事务所实习律师。被告：恩施市古月寨农家乐，住所地：恩施市核桃坝村黑石头组，统一社会信用代码：92422801MA49X5WP4Y。经营者：胡敬茉。被告：胡敬茉（曾用名：胡娇娥），女，1980年11月5日出生，汉族，湖北省恩施市人，住恩施市，二被告共同委托诉讼代理人：邓美、向宝成，湖北图盛律师事务所律师。原告向启斌与被告、恩施市古月寨农家乐、胡敬茉合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，在适用简易程序审理过程中发现案情复杂，遂依法裁定转为普通程序公开开庭进行了审理。原告向启斌及其委托诉讼代理人韩艳、被告恩施市古月寨农家乐、胡敬茉的委托诉讼代理人向宝成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告退还股金8万元，并自2018年4月1日起按照银行同期存款利率6％支付资金占用费至股金退完为止。2.被告承担本案诉讼费用。其事实与理由：2016年6月26日，原告以金钱入伙恩施古月寨农家乐的方式，向胡娇娥支付12万元，古月寨法人胡娇娥向原告出具一份收条：“今收到向启斌入股资金拾贰万元整（120000.00），总股值陆拾万（600000.00）占股百分之二十，具体按协议执行”。2017年7月5日，原告与被告协商一致，被告及另一合伙人蒋发傧同意原告退伙，并承诺限期退还入股股金，被告胡娇娥向原告出具了一份欠条：“今欠到向启斌退股股金大写：玖万圆整（90000.00）（注：还款日期计划貳零壹捌年叁月底）”，欠条上有在场合伙人蒋发傧同意退货并做为证明人的签字。2017年年底，被告并未按照上述欠条约定的时间全额退还9万元，而仅仅退还了1万元。至今剩余8万元至今未退还给原告。综上，因被告迟迟不按照欠条约定内容履行退款义务，为此，原告依据法律规定，特起诉请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告辩称，1.根据民事诉讼法规定，个体户参与诉讼，有字号的以字号为诉讼主体，没有字号的以实际经营者为诉讼主体，本案被告古月寨农家乐没有字号，应该以实际经营者为实际主体。因此，古月寨农家乐不是适格的诉讼主体。2.本案原告退伙时，另一合伙人蒋发傧也在实际经营，因此，实际经营者是胡敬茉与蒋发傧。退伙时，应当由两位实际经营者承担。3.原告所述的事实及理由与实际情况不符。4.原告退出合伙经营，并与被告胡敬茉出具欠条是因原告隐瞒合伙期间债务的前提下出具的，双方经营的古月寨在原告退出合伙时，没有进行实际清算，认为出具的借条背离客观情况，不能作为本案定案的依据。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的证据三2016年6月26日《收条》原件，证明2016年6月26日，原告以金钱入伙恩施市古月寨农家乐的方式，向胡娇娥转款12万元，被告收到原告12万元入股资金的事实。被告胡敬茉认可收条上面的字是其签的，“总股值陆拾万（600000）占股百分之二十，具体按协议执行”的内容签字时没有。本院认证，被告认可《收条》系其书写签字，对《收条》上“总股值陆拾万（600000）占股百分之二十，具体按协议执行”的内容认为不是其书写，并不影响该证据的真实性和原告所要达到的“原告以金钱入伙恩施市古月寨农家乐的方式，向胡娇娥转款12万元，被告收到原告12万元入股资金的事实”的证明目的。2.原告提交的证据四2017年7月5日《欠条》原件，证明：1.原告与被告胡敬茉协商一致，其同意原告退伙，并承诺限期退还入股股金，还款日期约定为2017年12月底，最晚退款日期不超过2018年3月底；2.2017年年底，被告胡敬茉仅仅退还了1万元，剩余8万元未退还；3.被告胡敬茉不按照欠条约定内容履行退款义务，存在违约行为，应承担违约责任。当被告胡敬茉否认《欠条》上的所有字均不是其书写的后，原告认可除了蒋发傧的签字外，其余内容均是其妻曾召香为了做账自己书写的，不是被告书写的。本院认证，该证据原告认可不是被告书写，属其自己书写，本院不予采信。根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月26日，原告以金钱入伙恩施古月寨农家乐的方式，向被告胡敬茉支付12万元，古月寨的经营者胡敬茉向原告出具一份收条：“今收到向启斌入股资金拾贰万元整（120000.00），总股值陆拾万（600000.00）占股百分之二十，具体按协议执行”。2017年1月24日，原告提出退伙，被告胡敬茉表示同意，双方经协商一致，由被告胡敬茉给原告退股金9万元，当时未付款，由被告胡敬茉出具《欠条》一份，内容为：“今欠到向启斌退股股金大写：玖万圆整（90000.00）（注：还款日期：貳零壹捌年叁月）”，蒋发傧作为证人在欠条上签字。此后，被告胡敬茉支付了1万元，下欠8万元未支付，致原告诉至本院，提出前述诉讼请求。审理中，原告当庭撤回对被告恩施市古月寨农家乐的起诉。原告要求被告支付以欠款金额为基数按银行同期存款利率的6％计算的资金占用费，其理由是欠款按照民间借贷的相关司法解释，对于欠款应当因为据原告本人所述，原告给被告基于的宽限期限是欠款之日至2018年4月1日，因此从2018年4月1日宽限期满后开始支付资金占用费。被告胡敬茉于2019年9月11日提出申请，要求对时间为2017年7月5日的《欠条》的笔迹进行鉴定。原告当庭认可该《欠条》系其妻书写后，被告胡敬茉当庭撤回鉴定申请。被告胡敬茉辩称，2017年1月24日的《欠条》出具后，原、被告双方经过协商又于2017年7月5日被告向原告出具了新的欠条，且该欠条约定待原、被告双方实际结算确定古月寨餐馆的债权债务后，再进行核实并支付相应款项。当原告否认有该约定后，被告胡敬茉未提供证明确有该约定客观存在的证据。本案在审理过程中，经本院主持调解，双方未能达成协议，致调解不成。本院认为，原告与被告胡敬茉对原告投资12万元合伙经营恩施市古月寨农家乐、原告提出退伙并由被告胡敬茉退还还原告合伙投资款9万元的事实无异议，本院予以确认，原告与被告胡敬茉的合伙关系成立。合伙期间，原告提出退伙，被告胡敬茉表示同意，并经计算后被告胡敬茉于2017年1月24日给原告出具《欠条》，系双方真实意思表示，合法有效，对双方具有约束力。现被告胡敬茉未能按约定向原告返还合伙投资款，故原告要求被告胡敬茉返还合伙投资款的请求有事实和法律依据，本院予以支持。关于应返还数额的确定。被告胡敬茉出具《欠条》后向原告支付了1万元，下欠8万元未予返还，对此，原告与被告胡敬茉无异议，本院予以认定，则被告胡敬予以返还。被告胡敬茉辩称，2017年1月24日的《欠条》出具后，原、被告双方经过协商又于2017年7月5日被告向原告出具了新的欠条，且该欠条约定待原、被告双方实际结算确定古月寨餐馆的债权债务后，再进行核实并支付相应款项。当原告否认有该约定后，被告胡敬茉未提供证据证明确有该约定客观存在。故对被告胡敬茉的该辩解意见本院不予采纳。关于原告要求被告支付以欠款金额为基数按银行同期存款利率的6％计算的资金占用费。其理由是欠款按照民间借贷的相关司法解释，对于欠款应当因为据原告本人所述，原告给被告基于的宽限期限是欠款之日至2018年4月1日，因此从2018年4月1日宽限期满后开始支付资金占用费。因双方在办理退伙结算时未约定支付合伙投资款的利息，故对原告的该请求本院不予支持。原告当庭撤回对被告恩施市古月寨农家乐的起诉，系其对自己民事权利和诉讼权利处分的真实意思表示，本院应予准许。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告胡敬茉于本判决生效之日向原告向启斌支付欠款8元。二、驳回原告向启斌的其他诉讼请求。本院执行标的款账户，开户行：恩施市农业银行，收款单位：恩施市人民法院，账号********。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。案件受理费1800元，由被告胡敬茉负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号********（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判长  于永国审判员  张久福审判员  尹学友二〇二一年二月八日书记员  罗 毅书记员  刘 丹