河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终1214号上诉人(原审被告)：贾道全，男，汉族，1965年10月12日生，住山东省梁山县。委托诉讼代理人：贾培健，系河南晟凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：王敬，系河南晟凯律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张兵，男，汉族，1973年6月19日生，住山东省金乡县。被上诉人(原审被告)：山东诚祥建设集团股份有限公司，住所地：济宁经济开发区呈祥大道**，统一社会信用代码：913708001662829844。法定代表人：高德，系该公司董事长。委托诉讼代理人：黄勇,男，汉族，1967年4月15日生，住山东省嘉祥县，系该公司周口项目部办公室主任。被上诉人(原审被告)：山东嘉高劳务工程有限公司，住，住所地：山东省济宁市嘉祥县嘉祥街道吉祥路**盛世花园小区******东一社会信用代码91370800MA3PPA8Y8E。法定代表人：高秀芳，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：周广银，男，汉族，1969年10月6日生，住山东省嘉祥县，系该公司川汇区项目部管理人员。委托诉讼代理人：张爱勤，男，汉族，1967年5月5日生，住山东省嘉祥县，系该公司川汇区项目部管理人员。上诉人贾道全因与被上诉人张兵、山东诚祥建设集团股份有限公司（以下简称山东诚祥建设公司）、山东嘉高劳务工程有限公司（以下简称山东嘉高劳务公司）劳务合同纠纷一案，不服河南省周口市川汇区人民法院（2020）豫1602民初6825号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人贾道全及其委托诉讼代理人贾培健，被上诉人张兵，被上诉人山东诚祥建设公司的委托诉讼代理人黄勇，被上诉人山东嘉高劳务公司的委托诉讼代理人周广银、张爱勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贾道全上诉请求:1、请求依法撤销原判,改判由被上诉人山东诚祥建设公司和山东嘉高劳务公司承担农民工张兵的劳务报酬及其费用；2、请求依法判决上诉费用由被上诉人承担。事实和理由:2020年3月份,被上诉人山东诚祥建设公司承揽河南周口××河养老小镇建设工程项目,之后又将工程转包给被上诉人山东嘉高劳务公司。因在疫情期间招工困难，该劳务公司委托上诉人帮助联系农民工来周口施工,其中包括张兵，都是在山东诚祥建设公司、山东嘉高劳务公司公司工地干活。但是山东诚祥建设公司、山东嘉高劳务公司却以各种理由推脱，拒不承认拖欠张兵的工资,上诉人贾道全的工资也是由两被上诉人发放，可原审法院由上诉人农民工去发放张兵的工资，于法无据，于理不通。上诉人不服,特依法提供疫情期间的工资清单作为新证据支持上诉请求，希望二审法院查明案件事实后予以改判,作出公正判决。张兵辩称，我的工资实际由嘉高劳务公司发放，已经由张爱勤通过微信分两笔向我支付了1600元，剩余的工资也应该由嘉高劳务公司进行支付。山东诚祥建设公司辩称，我们是总包方，我方将工程依法分包给嘉高劳务公司，关于他们劳务纠纷与我方无关。山东嘉高劳务公司辩称，一、张兵不是我方工人，张兵是本案贾道全的一个朋友，张兵进入工地后,我询问贾道全,张兵不是木工，我不需要这位工人,贾道全回复我说，我的一个朋友,来帮几天忙，过几天工程下来就离开本工地。结果是我们一直没有监管张兵的考勤，没考勤记录,工资价格未定。其中在此期间约五天或十天一次去滨州·潍坊·金乡等地去承包工程，有时候开车拉贾道全一起去，来去不受我方监管,也不给我方请假。二、2020年5月9号前贾道全所领木工工人工资全部结清，由贾道全签证出具的工人出勤及工资证明,无张兵本人。且有城祥·嘉高·周口市川汇区劳动监管部门共同协调监管发放，有原始证明。三、我方与贾道全带领的木工工资全部结清。日期:2020年3月18号至8月1号，有贾道全签证证明。四、我方对张兵提供的证据有异议，山东诚祥建设公司只给黑龙江省勃利县民工照顾提供了疫情期间复工证明,只对疫情补贴有用。山东诚祥建设公司没有权利和义务给民工发复工证明,在程序上也不适合。河南周口蓝城养老小镇工程项目出具本证明共计12人,有证人。此证明不能作为用工·考勤·工资证明，我方依法驳回。五、张兵从2020年3月28日干活至4月26日,共计工资13632元,其中张兵借支1600元。一个民工小工工资一天为100元至130元之间，我方不认可。借款我方有异议亦不认可。张兵向一审法院提出诉请：请求法院依法判令贾道全、山东诚祥建设公司、山东嘉高劳务公司支付张兵劳务报酬12032元及交通、住宿费447.6元，合计12479.6元。一审法院认定事实：山东诚祥建设公司承建的周口××河养老小镇项目，将劳务分包给山东嘉高劳务公司，山东嘉高劳务公司又将部分木工项目分包给贾道全，2020年3月28日张兵通过贾道全邀请在周口××河养老小镇项目从事供料、记工、考勤工作，在此期间张兵未与山东嘉高劳务公司签订劳务合同，其出勤情况不在山东嘉高劳务公司的监管范围。庭审中，张兵提供一份山东诚祥建设公司周口××河养老小镇项目部的证明书，内容为：我公司邀请张兵、胡克线前来复工，2020年3月28日正式复工至4月26日复工未满一个月，工资未发放；2020年6月2日贾道全向张兵出具工资证明一份，证明张兵的工资是13632元减去借支1600元后是12032元。山东嘉高劳务公司提供工人工资发放表和一份贾道全于2020年8月1日出具的证明，证明工地所有工资全部已清，如在发生工资纠纷自愿承担一切后果。一审法院认为，张兵提交的山东诚祥建设公司周口××河养老小镇项目部的复工证明，仅能证明张兵在周口××河养老小镇项目工地工作的事实，不能证明与山东诚祥建设公司存在劳务合同关系，亦不能证明与山东嘉高劳务公司存在劳务合同关系，贾道全向张兵出具工资证明，并对此证据予以认可，根据合同的相对性，贾道全应当承担继续支付张兵工资的义务。因山东嘉高劳务公司提交的贾道全2020年8月1日向其公司出具的证明，工地所有工资全部已清，如在发生工资纠纷自愿承担一切后果，故山东嘉高劳务公司对贾道全所欠张兵的工资不应承担连带清偿责任。当事人对自己提出的主张，由责任提供证据。张兵提交的证据不能证明和山东诚祥建设公司、山东嘉高劳务公司存在劳务合同关系，所以山东诚祥建设公司、山东嘉高劳务公司不承担支付张兵工资的义务。张兵的其它诉讼请求没有法律依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，一审判决：一、贾道全于判决生效之日起十日内支付张兵劳务报酬12032元。二、驳回张兵的其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取50元，由被告贾道全负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。贾道全提交一份考勤机施工日志，显示张兵在工地施工。证明目的是工地总承包是山东诚祥建设公司，劳务公司是山东嘉高劳务公司，上诉人仅仅是一个班组组长，是受雇于山东嘉高劳务公司。张兵是根据贾道全的邀请来到此地施工的，因此张兵的劳务报酬应该由山东嘉高劳务公司进行支付，而不应该由贾道全进行支付。张兵质证称，对该考勤表及施工日志没有异议。山东诚祥建设公司质证称，该证据与我方无关。山东嘉高劳务公司质证称，我方不认可该证据，该表示单方制作的。本院认为，贾道全提供的上述证据仅能证明张兵在涉案工地工作，但达不到贾道全证明目的。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，根据查明的事实,张兵在案涉工地木工班组从事供料、记工、考勤工作,贾道全向张兵出具了工资证明,其系张兵的实际雇主,应当承担劳务报酬的支付责任。本案系农民工主张劳务费的纠纷,可参照适用原劳动和社会保障部、建设部《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》(劳社部发[2004]22号)的相关规定，其中第七条规定：企业应将工资直接发放给农民工本人,严禁发放给“包工头”或其他不具备用工主体资格的组织和个人。第十二条规定：工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人,否则应承担清偿拖欠工资连带责任。根据上述规定，结合《国务院办公厅关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》第二条规定的“分包企业对所招用农民工的工资支付负直接责任”,建筑领域要求承包劳务作业需要具备相应资质的目的,是为了确保工程质量,保障劳务作业工人的合法权益。本案中,贾道全作为自然人无劳务分包资质,不具备合法的用工主体资格。山东嘉高劳务公司作为具有劳务作业资质的单位,其从总承包人山东诚祥建设公司承包了劳务作业后,应当自行组织工人完成具体的劳务作业,但其却将部分木工项目分包给不具有劳务作业资质的贾道全,从而规避了用工风险,使得劳务资质形同虚设，因此山东嘉高劳务公司应对贾道全拖欠张兵的工资报酬承担连带付款责任。而总承包人山东诚祥建设公司将案涉劳务工程分包给具有劳务作业资质的山东嘉高劳务公司，山东诚祥建设公司不存在过错，其不应承担责任。关于山东嘉高劳务公司向法院提交的承诺书，因张兵并未在该承诺书上签字确认，故该承诺书对张兵没有法律约束力。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，处理结果有不当之处，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省周口市川汇区人民法院（2020）豫1602民初6825号民事判决；二、贾道全于本判决生效之日起十日内支付张兵劳务报酬12032元，山东嘉高劳务工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回张兵的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取50元，由贾道全、山东嘉高劳务工程有限公司负担；二审案件受理费100元，由贾道全、山东嘉高劳务工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 王久芳审判员 陈翠丽二〇二一年二月二十六日法官助理刘潇书记员张文晶