陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终475号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司。住所地：陕西省榆林市。负责人：王威，系该公司总经理。委托诉讼代理人：白鹏飞，系该公司职工。被上诉人（原审原告）：张治江，男，1984年9月27日出生，汉族，住定边县。委托诉讼代理人：王金勇，系定边县法律援助中心法律工作者原审被告：朱振英，男，1982年1月12日出生，汉族，住定边县。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人张治江、原审被告朱振英机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初3268号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司定边支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，并改判上诉人不承担残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、误工费、鉴定费等共计148156.8元。2、诉讼费、鉴定费由被上诉人承担；事实和理由：1、一审法院认定被上诉人残疾赔偿金不合理，以及由此产生的精神抚慰金、被扶养人生活费、误工费判决错误。上诉人未参与鉴定，鉴定程序违法，鉴定意见不能作为定案依据。一审法院认定被上诉人的残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费无依据，上诉人不应当承担。被上诉人在一审中未提供误工证明及收入证明，依据陕高法〔2020〕45号文件规定，被上诉人住院期间的误工费应当按照2019年陕西省私营企业农、林、牧、渔业年平均工资计算。一审法院认定误工费标准过高，误工期不合理。上诉人不承担误工费。2、鉴定费、诉讼费属于间接损失，应由侵权人承担，一审判决上诉人承担鉴定费、诉讼费不合理。张治江辩称：陕西榆林驼城法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，鉴定程序合法依据充分，鉴定结论合法合理。答辩人张治江在本次交通事故中构成十级伤残，应当作为定案依据。被答辩人保险公司仅凭在上诉状称该公司未参与鉴定，就此认为答辩人不构成伤残，纯属主观臆断，实为不当。但在一审中，定边县人民法院就此发函陕西榆林驼城法医司法鉴定所，该鉴定机构回复并提供了各方当事人及鉴定法医在场的证据，鉴定当天保险公司来人后才进行的鉴定。答辩人张治江的被扶养人生活费、误工费，应当予以支持。答辩人张治江作为一个农民工，在交通事故中受伤，到现在为止仍不能从事体力劳动，误工费予以支持。答辩人张治江的母亲己经年满60周岁，还有两个年未满18周岁的孩子，答辩人张治江被扶养人生活费应当予以支持。鉴定费、诉讼费系因诉讼产生的必要费用，应当由被答辩人承担。原审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果合法合理，应当予以维持。朱振英辩称：答辩人的损失应当由阳光保险公司赔偿。张治江向一审法院起诉请求：请求依法判令被告阳光保险公司在机动车交强险和商业三者险限额内赔偿原告各项损失共计181400.30元。被告朱振英在保险限额赔偿后不足部分内对原告进行赔偿。本案诉讼费用由二被告共同负担。一审法院认定事实，2019年10月2日11时许，被告朱振英驾驶陕KA号尼桑牌小轿车由东向西行驶至肇事地点处，红灯停车开门时，与后方同向行驶的驾驶人原告驾驶的无牌号雅马哈两轮摩托车相撞，造成原告受伤，两车不同程度损坏之交通事故。原告张治江被送往定边县人民医院进行抢救，经诊断为：右肩锁关节脱位（III型），在定边县医院进行手术治疗，住院治疗12天，出院医嘱：一、注意休息，伤口继续每2-3天换药1次，如有红肿或渗出，及时来院复诊，术后2周拆线；二、适当行左肩关节功能锻炼，患肢禁持物、负重，何时持物负重待复查后决定；三、术后1、2、3、6月拍片复查，6个月取出内固定物；四、如有不适，及时复诊。该事故经定边县公安局交通警察大队出具的定公交认字【2019】第727号事故责任认定书，认定被告承担此次事故的全部责任，原告不承担责任。被告朱振英驾驶的陕KA尼桑小轿车在被告阳光保险公司投保机动车第三者责任强制保险，保险期为2019年7月27日起至2020年7月26日；投保第三者责任商业保险，保险期为2019年6月30日起至2020年6月30日，保险金额50万元。陕西榆林驼城法医司法鉴定所受法院委托作出陕驼城司鉴定【2020】法临鉴字第089号《司法鉴定意见书》，评定原告构成十级伤残、后续治疗费8000元、误工期150天、护理期60天、营养期30天。被告阳光保险公司以鉴定法医不在场、鉴定报告及医学影像片未经质证为由提出重新鉴定申请，法院就此发函鉴定机构，陕西榆林驼城法医司法鉴定所回复并就阳光保险公司提供了鉴定时各方当事人及鉴定法医在场的证据，双方因赔偿损失未协商一致，故诉至法院。审理中还查明，根据原告提交的证据，参照2019年陕西省交通事故人身损害赔偿标准予以计算，依法确认原告的各项损失为：一、医疗费19458.2元；二、住院伙食补助费50元×12天=600元；三、营养费20元×30天=600元;四、误工费82114元÷365天=224.97元×150天=33745.5元；五、护理费100元×12天+50元×48天=3600元；六、交通费93元；七、住宿费536元；八、残疾赔偿金36098元×20年×10%=72196元；九、被扶养人冯志芳生活费23514元×15年×10%÷3=11757元，被扶养人张梦雪生活费23514×15年×10%÷2=17635.5元，被扶养人张景生活费23514×4年×10%÷2=4702.8元，共计34095.3元；十、后续治疗费8000元；十一、精神抚慰金5000元。以上共计177924元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍不足的，依法由侵权人予以赔偿。本案中的交通事故经定边县公安局交警大队认定，被告朱振英承担事故全部责任，原告不承担责任，对此双方均无异议，本院予以确认。原告诉请被告阳光保险公司在交强险和商业三者险的限额范围内承担赔偿责任，不足部分，应由侵权朱振英东承担的理由，证据确凿，于法有据，本院予以支持。被告阳光保险辩称原告没有误工损失的理由，因其未提供任何证据，故该理由不成立，本院不予采信。被告阳光保险公司认为鉴定机构鉴定程序违法，因证据不足，其要求重新鉴定的理由不充分，本院不予支持。被告先行给原告支付的费用，原告获得赔偿后，依法应予以扣除或者返还。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条之规定，判决：1、由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效之日起三日内在交强险限额内赔偿原告张治江医疗费10000元，残疾赔偿金72196元，误工费33745.5元，护理费3600元，共计119541.5元。（兑付时扣除已垫付医疗费10000元）。2、由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效之日起三日内在商业三者险限额内赔偿原告张治江下剩的医疗费9458.2元，住院伙食补助费600元，交通费93元，住宿费536元，精神抚慰金5000元，后续治疗费8000元，营养费600元，被扶养人生活费34095.3元，共计58382.5元。3、待原告获得上述赔偿后于三日内返还被告朱振英垫付的医疗费6000元。4、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1407元，鉴定费3120元，共计4527元。由原告负担27元，被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担4500元。二审中，被上诉人张治江提交证据：定边县堆子梁镇西关村委会出具的证明一份，证明被上诉人张治江常年在定边县城居住，打工为生，其误工费应当按照陕西省上年度职工平均工资标准计算。上诉人质证意见：对真实性、证明目的均不予认可，张治江受伤后经上诉人调查其是公职人员，有固定收入，应该提供工资流水。因上诉人质证张治江是公职人员，有固定收入的质证意见无证据支持，本院不予采信，上述证据与本案有关联，可以证明张治江常年在定边县城居住，打工为生，本院对其真实性予以采信，对其应当按照陕西省上年度职工平均工资标准计算误工费的部分证明目的不予采信。二审查明的事实：被上诉人张治江在定边县城居住多年，依靠打工维持生计。其他事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，朱振英驾驶陕KA号尼桑牌小轿车与张治江驾驶的两轮摩托车相撞，造成张治江受伤，两车不同程度损坏之交通事故。该事故经定边县公安局交通警察大队出具的定公交认字【2019】第727号事故责任认定书，认定朱振英承担此次事故的全部责任，张治江不承担责任。朱振英驾驶的陕KA尼桑小轿车在阳光保险公司投保机动车第三者责任强制保险，第三者责任商业保险，保险金额50万元。事故发生在保险期限内，故对张治江因事故造成的合理损失，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依法由侵权人予以赔偿。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司提出，被上诉人张治江在一审中未提供误工证明及损失证明，其误工费应当参照2019年陕西省私营企业农、林、牧、渔业年平均工资标准计算。经查，被上诉人张治江在定边县城居住，依靠打工维持生活，其误工费应当按照2019年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资计算为119元×150天＝17850元。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司提出，其未参与鉴定，鉴定程序违法，鉴定意见不应当作为定案依据，其不承担精神抚慰金、被扶养人生活费、残疾赔偿金。经查，出具该鉴定意见的鉴定机构与鉴定人员均具备相关鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论客观合理。一审法院采纳鉴定意见作为定案依据并判决支持精神抚慰金、被扶养人生活费、残疾赔偿金并无不妥。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司提出，鉴定费、诉讼费属于间接损失，应由侵权人承担，其不承担之上诉理由，经查，鉴定费、诉讼费系因诉讼产生的必要费用，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的合理的费用，由保险人承担”，故上诉人应当承担鉴定费、诉讼费。张治江的合法损失为：医疗费19458.2元；住院伙食补助费50元×12天=600元；营养费20元×30天=600元;误工费119元×150天＝17850元；护理费100元×12天+50元×48天=3600元；交通费93元；住宿费536元；残疾赔偿金36098元×20年×10%=72196元；被扶养人冯志芳生活费23514元×15年×10%÷3=11757元，被扶养人张梦雪生活费23514×15年×10%÷2=17635.5元，被扶养人张景生活费23514×4年×10%÷2=4702.8元，小计34095.3元；后续治疗费8000元；精神抚慰金5000元。以上共计162028.5元。由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿张治江医疗费10000元，残疾赔偿金72196元，误工费17850元，护理费3600元，共计103646元。（兑付时扣除已垫付医疗费10000元）；由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在商业三者险限额内赔偿张治江下剩的医疗费9458.2元，住院伙食补助费600元，交通费93元，住宿费536元，精神抚慰金5000元，后续治疗费8000元，营养费600元，被扶养人生活费34095.3元，共计58382.5元。综上，一审法院判决有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初3268号民事判决第三项、第四项、一审案件受理费、鉴定费的负担及迟延履行责任告知条款。二、变更陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初3268号民事判决第一项为：由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效之日起三日内在交强险限额内赔偿张治江医疗费10000元，残疾赔偿金72196元，误工费17850元，护理费3600元，共计103646元。（兑付时扣除已垫付医疗费10000元）。三、变更陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初3268号民事判决第二项为：由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效之日起三日内在商业三者险限额内赔偿张治江下剩的医疗费9458.2元，住院伙食补助费600元，交通费93元，住宿费536元，精神抚慰金5000元，后续治疗费8000元，营养费600元，被扶养人生活费34095.3元，共计58382.5元。二审案件受理费3260元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担3000元，被上诉人张治江负担260元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  王 娟审判员  惠莉莉二〇二一年二月七日书记员  王进举