山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2021）晋01刑终159号原公诉机关太原市万柏林区人民检察院。上诉人（原审被告人）马洁，出生于山西省太原市，公民身份号码×××，户籍地山西省太原市，住太原市。2006年因吸食毒品被太原市公安局杏花岭分局强制隔离戒毒；2011年11月9日因吸食毒品被太原市公安局直属分局强制隔离戒毒二年；2012年9月13日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，2014年12月30日减刑释放；2016年11月16日因吸食毒品被太原市公安局万柏林分局行政拘留十五日；2019年10月20日因吸食毒品被太原市公安局小店分局行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。2020年4月24日因犯贩卖毒品罪被太原市小店区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三千元。2020年6月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于太原市第四看守所。太原市万柏林区人民法院审理万柏林区人民检察院指控原审被告人马某犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月25日作出（2020）晋0109刑初643号刑事判决。一审宣判后，原审被告人马某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，2017年10月左右至2019年8月，被告人马某在太原市××区等地，先后两次以每小包人民币300元至600元(以下币种同)不等的价格贩卖给吸毒人员武超甲基苯丙胺(冰毒)共计2小包，每小包重约0.3克至0.4克。2019年2月至10月间,被告人马某在太原市××区、重机小区、晋阳峰璟小区等地，先后以每小包500元至600元不等的价格贩卖给董雅彦甲基苯丙胺共计40余次，每小包重约1克。2019年7月20日至22日，被告人马某在太原市××区等地,先后两次以每小包500元的价格贩卖给吸毒人员边文静甲基苯丙胺共计2小包，每小包重约0.8克。2019年8月12日、8月26日，被告人马某在太原市××区,先后两次以每小包500元至600元不等的价格贩卖给吸毒人员王瑞萍甲基苯丙胺共计2小包，每小包重约0.8克。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.到案经过，证明2020年6月26日，太原市公安局万柏林分局兴华责任区刑警队对马某贩卖毒品一案立案侦查。犯罪嫌疑人马某因贩卖毒品罪于2020年4月24日被太原市小店区人民法院判处有期徒刑一年二个月，在太原市第四看守所服刑。民警以马某涉嫌贩卖毒品罪将其转为刑事拘留。2.证人武超的证言，证明我找马某买过三次毒品。我在微信上联系好马某购买冰毒，然后去找她，第一次是2017年10月左右，我和马某联系好，把300元放在北宫花园附近一个药店的垃圾箱底下，我给马某打电话，她让我去离药店不远的一棵树底下拿冰毒，有0.3克左右；第二次是2019年8月份，在迎泽区一小区，我以600元价格向马某购买0.4克左右冰毒；第三次2019年10月20日，我去小店区张家巷找马某买毒品，刚到张家巷门口就被小店派出所民警抓住。3.证人董雅彦的证言，证明2016、2017年左右我在戒毒所认识马某，马某是我的上线，我从她那买的冰毒。我微信里昵称逸凡就是马某，我给她转钱购买冰毒。我微信里2019年2月至10月44次给马某转账都是购买冰毒的钱。我都是通过微信和马某联系好，告诉她购买多少冰毒，然后微信给她转账，再到她住的地方去拿。她有好几个暂住处，大部分是在万柏林区小井峪街的华峪东区，还有重机小区马某她妈住的地方，还有晋阳峰璟小区，华峪东区往东理工大宿舍往西的一个银行宿舍。大部分是我过去找马某，她直接把冰毒给我，也有几次她把冰毒放到一个地方，然后微信给我拍个图片，我过去拿。价格基本是500元一小袋，大约1克左右，都是马某要多少钱我给她多少钱，有时候是500元，还有时候550元、600元。我和马某之间没有其他经济往来，我给她转的钱都是购买冰毒的钱。4.证人边文静的证言，证明2019年5、6月份，我通过别人介绍认识高大宝，马某是高大宝的女朋友，高大宝让我找马某买冰毒。我找马某购买过两次冰毒，都是微信转账，每次500元，能买0.8克左右冰毒。我通过微信联系马某，给马某把钱转过去，然后马某告诉我去哪，我记得2019年7月20日是去的茂业商场背后那条街，在路边马某给了我一小袋冰毒。还有一次是7月22日，我把钱给马某转过去，在小店经济开发区云特区小区门口马某给了我一小袋冰毒。5.证人王瑞萍的证言，证明我吸食的冰毒从一个叫马某的女子那买的，我记起来的有两次，第一次是2019年8月12日，第二次是2019年8月26日，有微信转账记录，马某的微信昵称是逸凡。2019年8月12日晚上，马某联系我说她那有真货，我说给我送过来一包，通过微信给马某转了600元，马某给我送过来一小包，有0.8克左右。第二次是2019年8月26日，我和马某微信联系有没有货，给马某微信转了500元，马某给我送过来一小包冰毒，0.8克左右。6.证人李耀峰的证言，证明我和边文静是夫妻关系。边文静告诉律师马某是贩卖给她毒品的人，称手机里有聊天记录，得知消息后，我通过微信的一项功能，提取账号财产登录的微信，在原手机登录，原来的微信聊天内容都可以显示，我登录了边文静的微信，找到了马某的微信号，知道了马某的微信号是逸凡。我提供了两次边文静转账给马某的转账记录，2019年7月20日和2019年7月22日，两次均是500元。7.辨认笔录，证明武超、董雅彦、边文静分别辨认出被告人马某；被告人马某辨认出高俊文。8.微信聊天及转账记录截图。9.微信支付交易明细证明。10.被告人马某前科劣迹证明材料。11.太原市小店区人民法院（2020）晋0105刑初265号刑事判决书，证明2020年4月24日被告人马某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三千元。刑期自2020年1月8日起至2021年3月7日止。12.常住人口基本信息。13.被告人马某的供述和辩解，证明2019年七八月我认识武超，并向他介绍高俊文（高大宝），武超有时候联系我向高俊文购买毒品，我在武超和高俊文之间传话，武超和高俊文都是现金交易。我卖给过武超冰毒，收过他的钱，时间都不记得了。2019年10月20日武超联系我买冰毒，其实我没有冰毒，我当天被小店公安局抓了，武超联系我买冰毒的时候也被抓了，这次没有交易成功。王瑞萍是我房东，我有冰毒给她抽几口，她有冰毒给我抽几口，不存在卖毒品，王瑞萍转给我的钱是我退房的押金。我和董雅彦是在戒毒所认识的，我给董雅彦送过冰毒，几次我不记得，多少钱我也不记得，具体时间也忘记了。董雅彦给我转账不全是买冰毒，我俩是朋友有生活来往。我认可起诉书指控的我向边文静贩卖两次冰毒。原审认为，被告人马某明知是毒品而贩卖给他人，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。关于公诉机关指控被告人马某向武超贩卖毒品三次的事实，经查，公诉机关当庭出示的证据仅能证明被告人马某向武超贩卖毒品两次。被告人马某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人马某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，从重处罚。关于被告人马某提出的辩解意见，与审理查明的事实及在案证据不符，不予采纳。关于辩护人提出应当以次数作为量刑依据的辩护意见，经查，本案的贩卖毒品数量，有被告人马某与购买毒品人员的微信聊天记录、转账记录等书证，购买毒品人员的证言，被告人供述等证据相互印证，足以认定，对该辩护意见不予采纳；关于辩护人提出被告人马某认罪认罚的辩护意见，被告人马某未如实供述犯罪事实，对该辩护意见不予采纳。被告人马某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现判决宣告以前还有贩卖毒品罪没有判决，应当对贩卖毒品罪作出判决，依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百五十六条，第六十九条，第七十条，第五十二条，第五十三条，第六十一条的规定，判决如下：被告人马某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币30000元；与原犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处罚金人民币33000元。上诉人马某的上诉意见：一、原判决中认定的上诉人贩卖毒品的克数完全采信于证人的口供所推论，并未实物；二、并无直接证据证实交数量和次数；三、对于公诉机关所指控的罪名并无异议，而且也签署了具结书，请求上级法院对我的认罪认罚予以认定，从轻处罚。经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人马某明知是毒品而贩卖给他人，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人马某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人马某曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，从重处罚。关于上诉人马某所提上诉意见，经查，上诉人马某与购买毒品人员的微信聊天记录、转账记录等书证，结合购买毒品人员的证言，以及上诉人在侦查机关的供述等证据，能够相互印证，证实本案的贩卖毒品的事实与数量。上诉人马某未能如实供述自己全部犯罪事实，且在一审庭审及二审讯问时均对自己贩卖毒品的数量予以否认，故对上诉人马某所提上诉意见，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 宏审判员 朱万君审判员 陆智维 二〇二一年二月二十四日书记员 赵 乐