西安市莲湖区人民法院民事判决书（2021）陕0104民初175号原告：靖常春，男，1963年3月21日出生，汉族，住西安市新城区。委托诉讼代理人：常文静，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨森，陕西丰瑞律师事务所律师。被告：西安大唐西市博物馆，住所地西安市XX路XX号，统一社会信用代码：52610000661173531Q。法定代表人：吕建中，该博物馆理事长。委托诉讼代理人：李冉冉，女，1988年11月20日出生，汉族，西安大唐西市博物馆员工，住河南省济源市。委托诉讼代理人：杨冬芹，女，1978年3月5日出生，汉族，西安大唐西市博物馆员工，住新疆伊宁市。原告靖常春与被告西安大唐西市博物馆（以下简称西市博物馆）劳动争议一案，本院于2020年11月3日立案后, 根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员寇永利独任审判，于2021年1月28日公开开庭进行了审理。原告靖常春委托诉讼代理人常文静、杨森、被告西市博物馆委托诉讼代理人李冉冉、杨冬芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。靖常春向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付未依法为原告缴纳养老保险，原告自行缴纳2015年1月至2019年7月期间单位部分的养老保险的损失55014元；2、判令被告赔偿原告因未缴纳失业保险费，导致原告无法领取失业金的损失24300元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年3月18日，原告入职被告单位从事安保工作，职务为保安员，因被告未为原告购买各项社会保险，原、被告在入职期间多次沟通无果，原告为避免养老保险断缴，遂自行缴纳2015年1月起至2019年7月期间养老保险，同时将单位应当承担份额一并缴纳，合计金额达55014元。后就社保一事，原告多次申请仍无法解决，原告无奈于2019年7月9日书面解除与被告之间的劳动合同关系，并要求被告为原告报销自行缴纳的养老保险，并支付经济补偿，但截至今日，被告仍未履行自己的义务，并且因为被告未为原告缴纳失业保险，导致原告无法领取失业金，给原告造成损失，现原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请求人民法院判如所请。西市博物馆辩称，一、原告要求被告支付养老保险损失没有事实及法律依据。1、原告该项诉求与事实不符、程序不合，应予驳回。首先，从程序上来看，该诉求属于劳动争议范畴，被告在劳动仲裁阶段已就此提出抗辩，且已实际进行处理，现诉讼阶段提出该诉求有违劳动争议前置程序，程序上不合法。从诉讼时效来看，原告请求被告自2015年1月起就向其支付单位应缴社保部分，申请仲裁的时间是2020年9月，明显超过诉讼时效。原告该诉求无论在事实上、程序上或时效上，均于法无据，应予以驳回。其次，从事实上看，2019年8月原告向劳动争议仲裁机关提出劳动仲裁申请，要求被告支付加班工资、休假工资、经济补偿金以及缴纳2010年3月至2019年7月期间的养老、医疗、失业、工伤、生育保险费，莲湖区劳动人事争议仲裁委员会做出莲劳人仲案字（2019）第859号在仲裁裁决书，裁决被告为原告办理缴纳2010年1月至2019年7月期间的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险。被告在劳动仲裁阶段对企业应缴而未缴部分这一事实是没有异议的。同时，仲裁委员会已裁决要求被告进行补缴，原告又要求被告向其支付款项，被告认为没有事实及法律依据。最后，原告入职时，向被告出具说明，承诺其因个人原因，不能将社保关系转移至被告处，致使被告无法为其办理社保，责任由其自负，因此，原告要求被告为其承担缴纳养老保险损失于法无据。二、原告要求被告支付失业金损失没有事实及法律依据。首先，申请领取失业保险金是需要满足一定条件的，并不是只要劳动者失业就能领取失业保险金。根据《失业保险条例》第十四条及《中华人民共和国社会保险法》第四十五条之规定：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案中，原告于2019年7月3日向被告邮寄了解除劳动关系通知函，原告是因个人意愿主动与被告解除了劳动关系，且原告邮寄了解除劳动关系通知函后至今未向公司办理离职、交接手续。原告的以上行为，属于自愿中断就业的行为，不符合领取失业金的条件和资格。故其主张的失业金损失，没有法律依据。其次，陕西省《失业保险条例》实施办法第七条规定：失业保险费按下列规定缴纳:（一）单位按本单位职工上年度月平均工资总额2%缴纳;职工个人按本人上年度月平均工资收入的1%缴纳,被告缴纳比例为66.6%，即使被告需承担该费用，也只承担缴纳比例为66.6%的部分。本院经审理认定事实如下：2010年3月18日，原告入职被告单位从事安保工作，职务为保安员。2017年3月17日，原、被告补签订劳动合同一份，合同期限自2011年3月18日起至2013年3月18日止。原告在职期间，被告未缴纳各项社会保险。2019年7月10日，被告收到原告邮寄的解除劳动关系通知函，原告以其在职期间被告未缴纳社会保险为由，通知被告解除双方的劳动关系。原、被告当庭确认，双方的劳动合同于2019年7月10日解除。劳动关系解除后，原告向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决：1、被申请人向申请人支付2010年3月18日至2019年7月9日加班工资96744元；2、被申请人支付解除劳动合同经济补偿金35976元；3、被申请人退还申请人服装押金500元；4、被申请人支付申请人2018年未休年休假工资1740元、2019年未休年休假工资870元；5、被申请人为申请人补缴2010年3月至2019年7月期间的养老、医疗、失业、工伤、生育保险。2020年6月29日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲案字（2019）第859号仲裁裁决，“一、被申请人自本裁决生效之日起五日内支付申请人加班费64380元；二、被申请人自本裁决生效之日起五日内支付申请人解除劳动合同的经济补偿金35976元；三、被申请人自本裁决生效之日起五日内支付申请人年假工资2610元；四、本委确定被申请人应当为申请人办理缴纳养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险的期间为2010年1月至2019年7月（具体能否补缴及补缴的办法、期间及数额以社保部门审核确定为准，申请人与被申请人分别承担其应缴部分）；五、驳回申请人其他仲裁请求”。西市博物馆不服裁决，向本院提起诉讼，本院曾作出（2020）陕0104民初10106号民事判决，该案尚在二审审理中。原告入职时曾向被告出具制式说明：“员工：靖常春（“靖常春”系手写字体），身份证号：…（身份证号系手写），证明原有缴纳社保，因原社保关系未能按时转入……社保未及时缴纳或重复缴纳等现象，导致本单位无法正常缴纳，责任自负。本人签名：靖常春（“靖常春、曾用名靖长春”系手写字体）。2015年1月至2019年12月，原告通过西安市XX区XX中心XX镇职工基本养老保险，其中2015年11月缴费10423.8元、2016年10月缴费11379.24元、2017年9月缴费12325.2元、2018年11月缴费13486.56元、2019年12月缴费12482.4元。缴费比例均为20%。2020年9月11日，原告再次申请劳动争议仲裁，请求，1、被申请人向申请人支付因未缴纳养老保险，申请人自行缴纳2015年1月至2019年7月期间单位应缴部分的养老保险损失55014元；2、被申请人向申请人赔偿因未为申请人缴纳失业保险费，导致申请人无法领取失业金的损失24300元。西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲不字（2020）第198号《不予受理通知书》，以“不属本委管辖”为由通知原告不予受理，原告遂提起本案诉讼。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。本案中，虽然原告入职时向被告出具了关于社会保险缴纳的问题的“说明”，但也不能以此免除被告须依法为原告缴纳社会保险费的责任,对被告关于未为原告缴纳社保的责任在原告的辩称，本院依法不予采纳。劳动合同履行期间，原告自行缴纳了2015年至2019年7月的养老保险费，被告有义务就其应缴部分向原告承担返还责任。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。根据法律规定，原、被告的劳动争议至迟须在双方解除劳动关系后一年内申请劳动争议仲裁。原告逐年自行缴纳了2015年至2019年12月的城镇职工基本养老保险，2019年7月10日双方解除劳动合同关系，2020年9月11日，原告就其自行缴纳的养老保险费中用人单位应承担部分的返还争议申请劳动争议仲裁，时2019年以前相关返还的仲裁申请已经超过了法律规定的劳动争议申请仲裁时效期间，本院部分采纳被告关于原告提出劳动仲裁的时间已超过劳动争议仲裁申请时效的辩称观点，确认原告在本案中涉及2019年以前的仲裁申请已超过了申请劳动争议仲裁的时效期间，对原告该部分诉讼请求依法不予支持，原告2019年1月至7月的养老保险缴费时间为2019年12月，该部分返还请求未超过仲裁时效，本院依法应予支持，具体返还数额为4368.84元（5201元/月×12%×7个月。注：2019年的养老保险缴费基数为5201元/月；用人单位每月缴费比例为12%。）。关于因被告未为原告缴纳失业保险费，导致原告无法领取失业金损失24300元的赔偿问题。《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》（2009年5月8日陕西省人民政府令第140号修订）第十六条规定，“同时具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的”。原告在职被告单位期间，双方未依法参加社会保险，2019年7月10日，原告通知被告解除了双方的劳动关系。原告系因自己的意愿中断了就业。根据上述条例规定，原告并不符合可以领取失业保险金的法律规定，故其要求被告赔偿无法领取失业保险金损失24300元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，参照《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》（2009年5月8日陕西省人民政府令第140号修订）第十六条规定，判决如下：一、本判决生效后五日内，被告西安大唐西市博物馆支付原告靖常春2019年1月至7月养老保险用人单位应承担部分4368.84元；二、驳回原告靖常春其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告西安大唐西市博物馆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  员   寇永利 二Ｏ二一年二月二日 法 官 助 理   贺  薇书  记  员    尹华君 1