河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终752号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司,住所地：周口市邦杰大道南段。负责人：王凯锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：张青伟，河南陈州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐克淼，男，汉族，1978年3月20日出生，住周口市淮阳区。委托诉讼代理人：马磊，淮阳区德鸿法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：高其帅，男，汉族，1993年12月1日出生，住周口市淮阳区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称大地财保周口公司）因与被上诉人徐克淼、高其帅机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省周口市淮阳区人民法院（2020）豫1603民初4332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司的委托诉讼代理人张青伟、被上诉人徐克淼的委托诉讼代理人马磊到庭参加诉讼，被上诉人高其帅未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地财保周口公司上诉请求：一、请求撤销周口市淮阳区人民法院（2020）豫1603民初4332号民事判决并依法改判上诉人承担97981.59元（不服金额73401.94元）；二、请求判决被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由：原审法院判决认定被上诉人徐克淼构成十级伤残系认定事实错误，被上诉人徐克淼提交的伤残鉴定报告程序上存在违法，未通知保险公司参与鉴定过程，徐克淼未提交CT检查片子，根据其病历显示为左锁骨骨折，但是鉴定意见书中未明确记载肩关节活动度数，没有活动度数的情况下，无法得出其肩关节功能丧失程度，上诉人对该鉴定存在异议，鉴定人应当出庭接受质询，作出解释说明；否则，该鉴定意见书不能作为认定被上诉人徐克淼构成十级伤残的依据。综上所述，原审法院认定部分事实错误，适用法律错误，侵害了上诉人的合法权益，请求贵院依法支持上诉人的上诉请求。徐克淼答辩称，一审法院通知上诉人参加选定机构时，上诉人收到通知后拒绝参加，故导致无法通知其鉴定时间。原司法鉴定书对徐克淼的肩关节活动程度有明确记载。一审开庭时，上诉人既口头要求鉴定人出庭，由于没有书面申请，被一审法院驳回，现二审无权要求。请求维持原判。徐克淼向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、车辆损失等共计175772.92元；2．本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：一、2020年3月15日14时许，高其帅驾驶豫Ｐ×××**号小型轿车行驶至周口市××区淮周路××北沿上路时，与原告徐克淼骑行的两轮电动车发生相撞，造成原告徐克淼受伤及车辆受损的交通事故。经周口市××区公安交通警察大队责任认定，高其帅负事故的全部责任，徐克淼无责任。二、高其帅驾驶的豫Ｐ×××**号小型轿车在被告大地财保周口公司投保有交强险和商业险，商业三者险限额500000元且不计免赔，事故发生在保险期限内。三、原告徐克淼受伤后于2020年3月15日至2020年6月16日在周口市淮阳区人民医院住院治疗97天，花去医疗费41660.84元。四、原告徐克淼的伤情经法院委托周口陈州司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年10月30日出具周陈司鉴所【2020】临鉴字第122号司法鉴定意见书，经鉴定，1．被鉴定人徐克淼左肩部损伤应为十级伤残；2．被鉴定人徐克淼内固定取出，后续治疗费约需8000元。原告徐克淼为此支出鉴定费1300元、检查费60元。五、徐克淼1978年3月20日出生，残疾赔偿金计算年限为20年。徐克淼的父亲徐其义，身份证号，已满71周岁，被扶养年限9年。母亲段云英，412727195004296523，已满70周岁，被扶养年限为10年。徐克淼的父母亲共生育徐艳、徐克军、徐克淼三个子女，被扶养人生活费计算如下：13915.33元［（21971.57元／年×9年×1人÷3人×10％）＋（21971.57元／年×10年×1人÷3人×10％）］。六、事故发生后，原告徐克淼的车辆进行维修，花去维修费400元。七、2019年度河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元、2019年度河南省农林牧渔业从业人员平均工资为44314元／年、2019年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为45677元／年。一审法院认为，公民的身体权、健康权、财产权依法受法律保护。原告徐克淼与被告高其帅发生交通事故，经周口市××区公安交通警察大队责任认定被告高其帅负事故的全部责任，原告徐克淼无责任，原、被告各方对事故认定无异议，应依据事故责任划分及法定赔偿项目和标准享有权利和承担义务。原告徐克淼主张的住院伙食补助费和营养费分别按照50元／天和20元／天的标准计算。徐克淼主张的护理费，按一人护理，依照2019年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元／年计算。徐克淼主张的误工费，依据2019年度河南省农林牧渔业在岗职工平均工资44314元／年的标准进行计算。徐克淼的残疾赔偿金按2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元计算年限为20年。原告徐克淼的身体因此次事故构成残疾，其主张精神损害抚慰金5000元，法院予以支持。综上所述，对原告徐克淼的诉讼请求作出如下评定：1．医疗费49720.84元（医疗费41660.84元＋后续治疗费8000元＋鉴定检查费60元）；2．住院伙食补助费4850元（97天×50元／天）；3．营养费1940元（97天×20元／天）；4．护理费12138.82元［45677元／年÷365天／年×97天］；5．误工费11776.6元［44314元／年÷365天／年×97天］；6．残疾赔偿金68401.94元（34200.97元／年×20年×10％）；7．精神抚慰金5000元；8．鉴定费1300元；9．交通费1940元；10．被扶养人生活费13915.33；11．车辆损失400元，以上10项合计171383.53元。由于事故车辆在被告大地财保周口公司投保有交强险和商业险，商业三者险限额500000元且不计免赔，徐克淼的各项损失均在保险限额内，依据法律规定及保险合同约定，大地财保周口公司应在保险限额内进行赔付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十三条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿徐克淼各项损失171383.53元；二、驳回徐克淼的其他诉讼请求。自动履行账户名：周口市淮阳区人民法院，开户行：中国建设银行淮阳支行，账户：41×××86。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1907.73元，由高其帅负担1864元，由徐克淼负担43.73元。本院二审期间，徐克淼依法提交一份司法鉴定机构出具的补正意见书，证明徐克淼肩关节活动度数，以及原鉴定书在陈述部分将徐的“左肩关节”写成“右肩关节”，给予了补正。中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司质证称，对补正意见书有异议，原审鉴定时未通知上诉人参与，且其出具的补正部位是否与客观事实相符，有待查证，不能作为定案事实的依据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于一审伤残鉴定意见能否作为本案定案依据的问题，被上诉人徐克淼二审提交一份鉴定机构出具的补正意见书，该意见补正书对原鉴定书瑕疵处予以纠正，并载明了徐克淼的左肩关节活动度数，结合其鉴定意见，能够证明徐克淼的左肩关节功能丧失程度，原审据此认定徐克淼左肩部损伤构成十级伤残并无不当。上诉人是否参与鉴定过程不必然影响鉴定意见的效力，且上诉人虽然对鉴定有异议，但并未申请重新鉴定，对其上诉理由本院不予支持。综上所述，大地财保周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1635元，由中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇二一年二月二日法官助理位小燚书记员展铭晨