河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14民终286号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司。住所地:河南省商丘市南京路中段。代表人:王向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人:郭坤,河南辰正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：代子翔,男,2005年7月10日出生,汉族,住河南省永城市。法定代理人:代欢欢,男,1984年4月1日出生,汉族,住河南省永城市。系代子翔之父。委托诉讼代理人:宋佳博,河南伟帆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄文华,男,1987年3月30日出生,汉族,住河南省永城市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司（以下简称人保财险商丘分公司）因与被上诉人代子翔、黄文华机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省永城市人民法院（2020）豫1481民初6990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险商丘分公司的委托诉讼代理人郭坤、被上诉人代子翔的委托诉讼代理人宋佳博到庭参加诉讼，被上诉人黄文华经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理本案。本案现已审理终结。人保财险商丘分公司上诉请求：1、撤销原审判决,依法改判;2、本案一、二审诉费用由代子翔、黄文华承担。事实和理由：商普济司鉴所[2020]临鉴字第10号司法鉴定意见严重失实,一审法院按照九级伤残计算各项赔偿错误。商丘普济法医临床司法鉴定所出具的商普济司鉴所[2020]临鉴字第10号司法鉴定意见书,其鉴定结论严重与事实不符。根据代子翔的伤情判断,其伤残级别无法构成九级伤残,在右髂骨切除后术,才能构成九级伤残,但是代子翔、黄文华并没有行右髂骨切除术,如何达到了右髂骨切除术后的伤残程度,严重与事实不符。故一审法院事实认定错误,请二审法院查明事实后依法判决。代子翔辩称，一审法院对外委托鉴定机构对代子翔的伤残进行鉴定时，已通知人保财险商丘分公司参与，鉴定机构及鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定人在一审中亦接受法庭质询，因此，涉案鉴定意见程序合法，内容真实，原审法院采信该鉴定意见并无不妥。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，人保财险商丘分公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。黄文华未答辩。代子翔向一审法院起诉请求：1、判令人保财险商丘分公司、黄文华赔偿代子翔医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项费用共计175000元。2、本案诉讼费用由人保财险商丘分公司、黄文华共同承担。一审法院认定事实：2018年10月17日17时40分左右,在永××××路佛堂门口西侧,黄文华驾驶的豫Ｎ×××**号小型轿车头西尾东停在路北侧开车门,与由东向西代子翔驾驶的电动二轮车发生交通事故,造成代子翔受伤的交通事故。该事故经永城市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书,认定黄文华负事故的全部责任,代子翔无责任。豫Ｎ×××**号小型轿车在人保财险商丘分公司投有交强险和商业三者险(保险限额100万元,不计免赔)。事故发生在保险期间。事故发生时,黄文华驾驶证及豫Ｎ×××**号小型轿车车辆行车证均合法有效。事故发生当日,代子翔被送往永城市中心医院住院治疗,住院3天,出院诊断为:1、右侧髌骨骨折;2、右膝部皮下血肿;3、右肘部软组织挫伤。2018年10月21日,代子翔到永城市友谊医院住院治疗,住院15天,经诊断为右髌骨骨折。代子翔住院共支付医疗费11681.05元。2020年1月8日,经代子翔申请,原审法院委托商丘普济法医临床司法鉴定所对代子翔伤残等级进行鉴定,2020年2月18日该所出具了鉴定意见书,认定代子翔构成九级伤残。综合评定护理60-90日,营养30-60日。代子翔为此支付鉴定费1300元。又查明,2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年,2019年河南省居民服务业和其他服务业人均可支配收入为46858元/年(128.38元/天)。代子翔、人保财险商丘分公司、黄文华就赔偿事宜协商未果,代子翔诉至原审法院。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益,造成他人损害的,应当承担侵权责任。黄文华驾驶的豫Ｎ×××**号小型轿车与代子翔驾驶的电动二轮车发生交通事故,造成代子翔受伤的交通事故。该事故经永城市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书,认定黄文华负事故的全部责任,代子翔无责任。原审法院审查后认为,该事故认定书责任划分并无不当,具有证据证明力,可以作为本案裁判依据。黄文华应承担全部赔偿责任。关于代子翔的伤残鉴定问题。人保财险商丘分公司对原审法院委托商丘普济法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见不予认可,但其未提交证据证明该鉴定意见存在不当之处,只是单方认为不构成九级伤残,原审法院认为该鉴定程序合法,内容客观真实,对该鉴定意见原审法院予以采信。关于代子翔的护理期、营养期,结合鉴定意见及代子翔的伤情,原审法院酌定护理期为75日,营养期为45日。经核算,代子翔的合理损失如下:医疗费11681.05元、住院伙食补助费900元(18天×50元/天)、营养费900元(45天×20元/天)、护理费9375元(75天×125元/天,代子翔要求标准)、残疾赔偿金136803.88元(34200.97元/年×20年×20%)、鉴定费1300元、精神损害抚慰金10000元、交通费酌定360元,以上共计171319.93元。鉴于涉案豫Ｎ×××**号小型轿车在人保财险商丘分公司投有交强险及商业三者险(保险金额100万元,不计免赔),事故发生在保险期间,根据相关法律规定,人保财险商丘分公司应先在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元、伤残赔偿限额内赔偿110000元。剩余损失51319.93元,由人保财险商丘分公司在商业三者险范围内赔偿。因人保财险商丘分公司可足额赔付黄文华应承担事故责任,黄文华不再另行承担赔偿责任。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决:一、被告人保财险商丘分公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告代子翔医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计171319.93元,于判决生效后十日内履行完毕;二、驳回原告代子翔的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1900元(已减半),由原告代子翔自行负担40元,被告黄文华负担1860元。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审对代子翔伤残等级的认定有无依据。代子翔的伤残鉴定意见系经一审法院依法对外委托，商丘普济法医临床司法鉴定所及鉴定人员均具备相应的伤残等级鉴定资质及执业资格，依据代子翔的住院病历、X线片、CT片，结合代子翔的现场检测，在代子翔伤后一年余，依据《人体损伤致残程度分级》标准，作出商普济司鉴所[2020]临鉴字第10号司法鉴定意见书，程序合法，内容客观真实，依据充分，该鉴定意见可以作为认定案件事实的有效证据。人保财险商丘分公司对该鉴定意见虽有异议，但并未提交充分证据，足以推翻鉴定意见书确认的事实，且亦未提交证据证明案涉鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的应予重新鉴定情形，且鉴定人于某亦在一审中出庭接受法庭质询，对鉴定过程及鉴定依据进行了充分解释说明，故上诉人人保财险商丘分公司关于鉴定意见不应作为认定代子翔伤残等级的主张不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人人保财险商丘分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3800元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  周克风审判员  宁传正审判员  张月梅二〇二一年二月四日法官助理朱琳书记员李沂龙