湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘31民终207号上诉人（原审被告、反诉原告）：姚敦国，男，汉族，身份证住址为湖南省永顺县，现住湖南省永顺县。被上诉人（原审原告、反诉被告）：湘西自治州亿家装饰工程有限公司。住所地：湖南省吉首市。法定代表人：张时定，该公司总经理。委托诉讼代理人：戴业松，湖南三页律师事务所律师。上诉人姚敦国因与被上诉人湘西自治州亿家装饰工程有限公司（以下简称“亿家装饰公司”）装饰装修合同纠纷一案，不服湖南省永顺县人民法院（2020）湘3127民初1844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姚敦国上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，支持上诉人的反诉请求；2.被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1.一审判决认定事实不清，被上诉人违约在先，被上诉人没有按照合同约定完成装修任务；2.一审判决认定的违约天数有误，违约天数应当从2020年5月1日计算到9月5日，共计127天。被上诉人亿家装饰公司辩称，1.上诉人称3D背景画面、5D画、折叠画等未做完，与客观事实不符，双方在合同中没有约定要做3D背景墙、5D画、折叠画等，这些不是双方合同中约定的施工内容；2.案涉宾馆上诉人于2020年9月7日已经投入使用，根据法律规定，上诉人对案涉装修的宾馆质量是认可的；3.3D背景墙、5D画、折叠画等上诉人在一审中并没有提出来，现在二审中又提出新的观点，没有道理；4.上诉人故意拖欠工程款，提出一系列不合理的要求，在村委会调解中，答辩人被迫答应新增加工程量，增加的工程量也并不是合同约定的内容；5.验收通知单写6月5日是因为床垫和沙发没有到货，实际完工的时间是5月1日，对一审认定的完工时间是有异议的，答辩人没有上诉，是因为资金困难。亿家装饰公司向一审法院起诉请求：1.判令被告姚敦国支付拖欠的工程款67万元及违约金11万元；2.判令被告姚敦国对拖欠工程款67万元按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，从2020年7月28日起至全部工程款付清为止；3.本案诉讼费由被告姚敦国承担。姚敦国向一审法院反诉请求：1.判令原告亿家装饰公司赔偿被告姚敦国经济损失及违约金40.754万元；2.原告亿家装饰公司赔偿被告姚敦国精神抚慰金5万元；3.由原告亿家装饰公司承担全部诉讼费。一审法院认定事实：为了进行酒店装饰装修，被告姚敦国将自己的酒店装饰装修工程发包给原告亿家装饰公司，2019年8月31日双方签订了《酒店装饰装修工程施工合同》，合同约定亿家装饰公司为甲方，姚敦国为乙方，主要内容为：1、乙方将自己位于××镇××室内装饰工程，采用室内标准工程分项计价交给甲方承做。2、施工内容（详见合同附件）。3、工程总造价110万元。4、工期120天，自2019年9月5日起至2020年1月5日止。在工程质量及验收部分第4条第（4）项约定：工程竣工后，甲方向乙方递交竣工验收单，乙方收到后二日内进行验收，逾期不验收，视为工程合格，责任由乙方承担。并应于期满3日内向甲方支付工程余款，否则按不能及时付款承担违约责任。第（5）项约定：乙方未经验收实际入住，视为工程合格。第6条结算约定：工程竣工验收合格后当日内办理决算并结清尾款。在其他约定部分第8条约定：本合同履行中凡需乙方签字和验收部分，甲方按合同中的联系方式无法联系上或（乙方）无正当理由不签字，甲方将相关手续留置在施工现场或以快递方式寄出均视为已向乙方送达。该合同经甲乙双方签字确认后，原告于2019年9月5日开始施工，2020年1月5日双方达成补充协议书，约定甲方在电视机、床垫、窗帘、床、被子到现场后，乙方给甲方付款17万元，如乙方违约，甲方有权立即停工并要求乙方赔偿甲方总工程量千分之三每天的损失，直到工程交付为止；甲方在2020年2月底如期全部完工交付给乙方，否则，乙方有权要求甲方赔偿总工程量千分之三每天的损失，直到工程交付为止；乙方欠甲方的后续工程款计50万元，按照12个月付清，每月支付4.2万元，如果乙方不能按时支付甲方后续工程款，甲方有权收回亿家大酒店的经营权，由甲方自行经营，直到抵满欠款为止，双方签订的补充协议与2019年8月31日签订的原始合同具有同等法律效力。补充协议书由双方签名确认，同时，2020年4月3日，双方又签订协议，内容是：鉴于今年疫情影响，原甲方在2020年2月底如期完工的违约责任延期在2020年5月1日前完工，其他内容不变。双方在协议上签名。2020年6月5日，原告亿家装饰公司按照合同清单内施工的装修、安装部分已经全部到位。2020年6月29日，原告亿家装饰公司再次书面通知被告姚敦国验收装饰装修工程，被告姚敦国收到了该通知，但拒绝在验收单上签名，并于同年9月7日实际入住并经营该酒店。按照合同工程总价款110万元，被告姚敦国先后共给原告亿家装饰公司支付工程款43万元，余款67万元未付。原告多次催收未果，遂诉讼至法院。一审法院认为，本案争议焦点如下：1、原告亿家装饰公司与被告姚敦国签订的《酒店装饰装修工程施工合同》及2个《补充协议》是否有效；2、原告亿家装饰公司装修的工程质量、装饰材料是否合格，工期是否未按约定完成；3、原告亿家装饰公司要求被告姚敦国支付拖欠的装修工程尾款67万元及利息、违约金11万元是否支持；4、被告姚敦国的反诉请求是否支持。关于焦点一、原告亿家装饰公司认为双方签订的《酒店装饰装修工程施工合同》及2个《补充协议》合法有效；被告姚敦国认为《酒店装饰装修工程施工合同》是有效的，但对2个《补充协议》不认可；该院认为，原、被告签订的《酒店装饰装修工程施工合同》及2个《补充协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定及公序良俗，合法有效，双方应当严格履行各自的义务。关于焦点二，原告亿家装饰公司认为自己按时保质保量完成了酒店装饰装修工程，没有违约；被告姚敦国认为装修工程的质量、装饰材料不合格，并且工程完工的时间超过约定的时间有1年；该院认为，原告亿家装饰公司于2020年6月29日向被告姚敦国递交了《工程完工要求验收的通知》，限被告姚敦国2日内验收，被告姚敦国逾期未验收，并于同年9月7日实际入住和经营酒店，依照合同的约定，应当视为该工程竣工验收，工程质量合格，被告姚敦国从2020年7月5日起应承担不能按时付款的违约责任。同时，该通知表明原告亿家装饰公司于2020年6月5日按照合同清单内施工的装修、安装部分全部完工，根据2020年4月3日补充协议约定，原告亿家装饰公司应在2020年5月1日前完工，故原告亿家装饰公司超过约定工期35日完工，也应承担违约责任。关于焦点三，原告亿家装饰公司要求被告姚敦国支付拖欠的装修款67万元及利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，从2020年7月28日起至全部工程款付清为止）并承担违约金11万元；被告姚敦国认为原告亿家装饰公司装饰装修的工程质量、材料不合格，工期超过约定的时间，被告姚敦国除以前已经付款43万元外，不应当再付款；该院认为，按照合同约定，被告姚敦国应当给原告亿家装饰公司支付工程总价款110万元，已支付43万元，尚欠67万元至今未付，被告姚敦国应当承担违约责任。即由被告姚敦国给原告亿家装饰公司支付拖欠的工程款67万元及利息，利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，按照合同中工程质量及验收部分第4条第（4）项约定，从2020年7月5日开始计算至全部工程款付清之日止，原告亿家装饰公司要求从2020年7月28日起至全部工程款付清之日止计算利息应予支持。同时，原告亿家装饰公司要求支付违约金11万元根据本案实际情况不予采纳。关于焦点四，被告姚敦国提出反诉请求，认为原告亿家装饰公司施工质量不合格及超过约定的工期，应当赔偿被告姚敦国的经济损失40.754万元，赔偿精神抚慰金5万元；原告亿家装饰公司认为被告姚敦国的反诉请求缺乏事实和法律依据，请求驳回被告姚敦国的反诉请求；该院认为原、被告应当按照合同约定履行各自的义务，原告亿家公司未按照约定的工期完工，工期迟延35天，应当承担违约责任，按照补充协议约定计算违约金，即110万元×35天×3‰=11.55万元，被告姚敦国的其余损失因缺乏确实充分的事实依据及法律依据不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第十三条、第十四条（二）项、第十七条、第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定。判决：一、被告姚敦国给原告湘西自治州亿家装饰工程有限公司支付工程款67万元（除已付款43万元外）及利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，从2020年7月28日起至全部工程款付清之日止）；二、原告湘西自治州亿家装饰工程有限公司给被告姚敦国支付违约金11.55万元；三、驳回原告湘西自治州亿家装饰工程有限公司的其他诉讼请求及被告姚敦国的其他反诉请求。上述款项限于本判决发生法律效力之日起30日内付清。案件受理费10500元，反诉费8163.10元，共计18663.10元减半收取9331.55元，由原告湘西自治州亿家装饰工程有限公司承担4081.55元，由被告姚敦国承担5250元。二审中，上诉人姚敦国向本院提交了两份证据，即证据一证人李某证言一份；证据二永顺县芙蓉镇芙蓉社区居民委员会证明一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对上述证据，本院认定如下：证据一没有其他书证相印证，不能形成证据链，不予采信；证据二没有其他书证相印证，且不符合单位证明的形式要件，不予采信。本院经审理另查明，一审判决认定“2020年6月5日，原告亿家装饰公司按照合同清单内施工的装修、安装部分已经全部到位。”的事实，证据不足，本院不予确认。其他案件事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，一，关于涉案装修工程部分未完工及电工质量是否合格的问题。双方当事人签订的《酒店装饰装修工程施工合同》及两个《补充协议》合法有效，双方均应按约履行各自的义务。《酒店装饰装修工程施工合同》第一.2条约定施工内容（详见合同附件）。经查，上诉人提出被上诉人未完工的三层楼3D背景墙、大厅5D画、吧台后折叠画、大厅卫生间均不是合同约定的施工内容，故对上诉人的该项上诉理由，本院不予支持。亿家装饰公司于2020年6月29日向姚敦国递交了《工程完工要求验收的通知》，限姚敦国2日内验收，姚敦国逾期未验收，并于同年9月7日实际入住和经营涉案酒店。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十四条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，人民法院不予支持；”。根据《酒店装饰装修工程施工合同》第二.4.（5）条约定和上述司法解释规定，视为涉案装修工程质量合格。故对上诉人提出的电工多处质量不合格的上诉理由，本院不予支持。二、关于被上诉人工期延误天数的问题。涉诉《酒店装饰装修工程施工合同》第二.4.（4）条约定，工程竣工后，甲方向乙方递交竣工验收单，乙方收到后二日内进行验收，逾期不验，视为工程合格，责任由乙方承担。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第九条规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，人民法院应当分别按照以下情形予以认定：（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；”本案中，亿家装饰公司于2020年6月29日向姚敦国递交了《工程完工要求验收的通知》，根据合同约定及上述司法解释规定，涉案装修工程竣工日期应为2020年6月29日。一审判决以亿家装饰公司单方陈述的2020年6月5日为竣工日期，明显不当。被上诉人工期延误天数应从2020年5月1日计算至2020年6月29日，工期延误天数应为58天，被上诉人工期延误构成违约，应当承担违约责任，按照补充协议约定计算违约金，即110万元×58天×3‰=19.14万元。上诉人提出工期延误天数计算至2020年9月5日没有法律依据和合同依据，本院不予支持。综上所述，姚敦国的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定亿家装饰公司工期延误天数有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持湖南省永顺县人民法院（2020）湘3127民初1844号民事判决第一、三项，即：“一、被告姚敦国给原告湘西自治州亿家装饰工程有限公司支付工程款67万元（除已付款43万元外）及利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，从2020年7月28日起至全部工程款付清之日止）；三、驳回原告湘西自治州亿家装饰工程有限公司的其他诉讼请求及被告姚敦国的其他反诉请求。上述款项限于本判决发生法律效力之日起30日内付清。”；二、变更湖南省永顺县人民法院（2020）湘3127民初1844号民事判决第二项为被上诉人湘西自治州亿家装饰工程有限公司于本判决送达后30日内给上诉人姚敦国支付工期延误违约金19.14万元。义务人如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10500元，减半收取5250元，反诉费4081.55元，共计9331.55元，由湘西自治州亿家装饰工程有限公司承担3531.55元，姚敦国承担5800元。二审案件受理费8163.1元，由湘西自治州亿家装饰工程有限公司承担1800元，姚敦国承担6363.1元。本判决为终审判决。审判长  陈春亮审判员  龙少松审判员  李 伟二〇二一年二月三日法官助理张李艳书记员向俊庭附法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：......（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；......