江苏省无锡市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)苏02刑终46号原公诉机关无锡市锡山区人民检察院。上诉人（原审被告人）臧海，男，1971年9月23日出生于江苏省无锡市，汉族，初中文化，无业，户籍在无锡市梁溪区，住无锡市滨湖区。曾因盗窃，于1988年5月被治安拘留十五天，罚款一百元。曾因流氓斗殴，于1992年5月被治安拘留十五天；曾因吸毒，于1997年9月被行政拘留十五天；于2000年12月被强制戒毒；2003年4月23日被劳动教养二年；于2007年2月9日被劳动教养一年九个月；曾因赌博，于2009年2月12日被罚款五百元；曾因吸毒，于2009年5月13日被强制戒毒二年，同年7月9日被责令社区戒毒三年；于2015年11月19日被无锡市公安局崇安分局行政拘留十五日；于2016年7月12日被无锡市公安局滨湖分局行政拘留十五日；于2016年7月18日被无锡市公安局崇安分局行政拘留十五日；于2016年11月3日被无锡市公安局滨湖分局行政拘留十五日；于2016年12月7日被无锡市公安局滨湖分局行政拘留十五日；于2016年12月15日被无锡市公安局惠山分局行政拘留十五日；于2016年12月20日被无锡市公安局惠山分局行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；于2016年12月26日被无锡市公安局滨湖分局行政拘留十五日；于2016年12月29日被无锡市公安局滨湖分局行政拘留十五日；于2017年1月4日被无锡市公安局滨湖分局行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；于2017年1月12日被无锡市公安局惠山分局行政拘留十五日；于2017年1月17日被无锡市公安局滨湖分局行政拘留十五日；于2017年2月17日被无锡市公安局崇安分局行政拘留十五日；于2017年6月1日被无锡市公安局新吴分局行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；于2017年12月20日被无锡市公安局新吴分局行政拘留十五日、强制戒毒二年；于2017年12月30日被无锡市公安局惠山分局行政拘留十五日；于2018年4月3日被无锡市公安局梁溪分局强制隔离戒毒二年、接受社区戒毒三年；于2018年6月5日被无锡市公安局锡山分局强制隔离戒毒二年。因犯贩卖毒品罪，于2011年10月27日被无锡市滨湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，2013年10月29日释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月6日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕，同年8月1日被取保候审。因违反取保候审规定于2019年8月5日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于无锡市看守所（原无锡市第一看守所）。辩护人朱依红，江苏金锡律师事务所律师。无锡市锡山区人民法院审理无锡市锡山区人民检察院指控被告人臧海犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年11月30日作出（2019）苏0205刑初716号刑事判决。宣判后，原审被告人臧海不服，提出上诉。本院于2021年1月11日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取无锡市法律援助中心指派的辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2018年5月19日晚，吴美娟伙同被告人臧海等人经合谋到盐城购买甲基苯丙胺（冰毒），吴美娟联系陈法海购买甲基苯丙胺，被告人臧海联系了迟某的车辆。当晚22时许迟某驾车带被告人臧海和吴美娟、随车人员何某从无锡世茂首府小区行驶到江苏省盐城市盐城××附近。2018年5月20日凌晨1时许吴美娟下车，陈法海将甲基苯丙胺（冰毒）3包约9克交给吴美娟，吴美娟支付给陈法海13300元，后吴美娟和臧海、迟某、何某驾车返回无锡。在返锡途中，何某向臧海提出购买300元的冰毒，并当场微信转账300元给臧海。当日凌晨4时许，被告人臧海伙同吴美娟回到无锡世茂首府17号2803室后，吴美娟交给过懿2包（约6克）甲基苯丙胺，交给臧海甲基苯丙胺1包。被告人臧海给付何某甲基苯丙胺约0.2克。当日7时50分许，被告人臧海微信转账给吴美娟3000元，吴美娟再微信转账给陈法海2000元。2018年5月20日17时许，被告人臧海在无锡市滨湖区××小区××路上，贩卖给何某甲基苯丙胺（冰毒）约0.3克，得款500元。2018年5月21日下午公安机关在被告人臧海住处即无锡市滨湖区查扣毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.67克。上述事实，有原审法院经过庭审质证的被告人臧海的供述笔录，涉案人员吴美娟、陈法海的供述笔录，证人过懿、吴某、迟某、何某、承某某、洪某的证言笔录，涉案人员吴美娟的手机通话清单、中国银行卡交易流水，无锡市公安局物证鉴定所出具的检验报告，无锡市公安局锡山分局制作的搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、称重记录、提取样本笔录、手机内容提取笔录及《刑事案件侦破、揭发经过》等证据证实。原审法院认为，被告人臧海伙同他人贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，不满十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人臧海曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人臧海曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖、运输毒品罪，属毒品再犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款及第七款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，认定被告人臧海犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五千元；被告人臧海的违法所得人民币800元予以没收，上缴国库。上诉人臧海对贩卖毒品的犯罪事实无异议，提出的主要上诉理由是：其认为吴美娟去江苏省盐城市的目的是拿取她的身份证，对吴美娟购买毒品事先并不知情，故不构成运输毒品罪。请求二审依法改判。辩护人提出的主要辩护意见是：1.原审法院认定事实错误，上诉人臧海主观上无运输毒品的故意，不构成运输毒品罪；2.上诉人臧海实际贩卖毒品数量为0.5克，原审法院应当据此对上诉人臧海定罪量刑。请求二审依法改判。本院二审审理查明的事实与一审判决相同。相关证据已在原审判决书中列举，并在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证，可以作为定案的根据，本院予以确认。本院认为:上诉人臧海伙同他人贩卖、运输毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人臧海曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。关于上诉人臧海及其辩护人提出的主要上诉理由和辩护意见，本院认为：1.现有证据足以证明上诉人臧海具有与女友吴美娟合谋购买毒品的主观故意，结合其客观实施的联系车辆、与吴美娟共同携带毒品从盐城市返回无锡市的行为，应当认定其构成运输毒品罪。理由如下：（1）上诉人臧海与吴美娟合谋至盐城市购买毒品，并联系黑车司机的事实有同案犯吴美娟的供述笔录，证人过懿、吴某的证言笔录证实。（2）上诉人臧海与吴美娟、迟某、何某深夜从无锡市出发赶至盐城市，后于次日凌晨返程，在返锡途中即答复何某称回到无锡有毒品并收取对方的毒资，故其辩称为拿取吴美娟的身份证的理由明显有悖常理。（3）事后上诉人臧海向吴美娟微信转账，部分钱款用于吴美娟支付拖欠上家的毒资。2.上诉人臧海涉案的毒品数量应当以查证属实的贩卖、运输毒品的数量计算。原审法院根据上诉人臧海贩卖、运输毒品的犯罪事实，考虑到其具有累犯、毒品再犯等情节，决定在法定刑幅度内予以从重处罚，所处刑罚并无不当。故上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决审判程序合法，认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 蒋 璟审判员 徐海宏审判员 杨 柳二〇二一年二月二十二日书记员 杨 斌本案援引法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；