广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0602民初2570号 原告：潘余美，女，壮族，1963年1月11日出生，住广西上思县。 委托诉讼代理人：潘永达，广西景耀律师事务所律师。 被告：广西盛隆冶金有限公司，住所地广西防城港市港口区公车镇垭湾村。统一社会信用代码：9145060075122294X6。 法定代表人：柯雪利，公司总经理。 委托诉讼代理人：陈裕慧，该公司员工。 委托诉讼代理人：张晖，福建启悟律师事务所律师。 原告潘余美诉被告广西盛隆冶金有限公司（以下简称盛隆公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理。原告潘余美的委托诉讼代理人潘永达、被告盛隆公司的委托诉讼代理人张晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2 原告向本院提出如下诉讼请求：1.确认原告与被告2013年5月19日至2020年4月8日期间存在劳动关系；2.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金45500元（6580元/月×7个月=45500元)；3.被告支付原告失业保险待遇损失46336元（最低工资标准1810元/月×80%×16个月×2倍=46336元）；4.被告支付原告2013年5月19日至2020年4月8日期间未依法缴纳养老保险待遇损失36774元（广西上一年度，即2019年职工月平均工资6129元/年×6个月=36774元）；5.决被告支付原告带薪年休工资4482.76元(6500元/月+21.75×5天×300%=4482.76元）;6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年5月19日，原告被招录到被告处工作，但被告未依法为原告缴纳相关的社会保险，也从未依法给原告进行过带薪年休假。2020年4月份，被告以“原告达到退休年龄”解除与原告的劳动合同。原告认为，依法缴纳社会保险和安排员工带薪年休是用人单位的法定义务，但被告无视法律的规定，未依法为原告缴纳相关的社会保险，导致原告达到退休年龄而无法享受养老保险待遇，也从未依法给原告进行过带薪年休假，其行为已经严重违反了《劳动合同法》等相关法律的规定，侵犯了原告的合法权益。为了维护原告的合法权益，现依法向贵院提起，请法院依法公正判决。 被告盛隆公司辩称，1.2013年5月19日至2019年5月18日，其与潘余美签订了两次固定期限的劳动合同。2019年初，潘余美应自身原因提出辞职。2.2019年3月15日至2020年3月14日期间，其与潘余美之间系劳务关系。2019年3月，潘余美重新货到其处应聘皮带工岗位，因原告达到退休年龄。2019年3月15日，原、被告签订了为期一年的《离退休人员聘用协议》，双方确定劳务关系。3.2020年4月1日，潘余美自行提出辞职，辞职理由为： 3 年龄大、且合同到期，且签订了《员工离职承诺书》。即盛隆公司并未与潘余美违法解除合同，不应支付解除劳动合同的经济补偿金。4.潘余美在与盛隆公司存在劳动关系期间，潘余美不按照公司规定主动申请办理社会保险，且经公司催促后仍不上交相关材料办理。另根据法律规定，潘余美不能同时享受养老保险与事业保险待遇。因此，原告的上述诉讼请求无事实和法律依据，请求法院驳回潘余美的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即原告提供的证据1.2，被告提供的证据1本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对被告提供的证据2、3、4即辞职申请书、员工离职承诺书、离退休人员聘用协议，该证据与本案查明事实有关，予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年5月19日，潘余美（乙方）与盛隆公司（甲方）签订《劳动合同》。约定：本合同为期三年，自2016年5月19日起至2019年5月18日止。合同中该对工作内容等进行了约定。 2019年3月15日，潘余美（乙方）与盛隆公司（甲方）签订了《离退休人员聘用协议》。约定：二、聘用期限本协议期限为壹年，自2019年3月15日起至2020年3月14日止。三、工作内容及工作要求;1.甲方根据业务需要，安排乙方从事皮带工。合同中还对协议的变更、解除、终止等进行了约定。 2020年4月1日，潘余美在《辞职申请书》（含《员工辞职面谈记录表》（附件））中书写的辞职原因：年龄大，且合同到期，且盛隆公司的直接主管面谈 4 情况及签署意见、部门负责人、人力资源部人员均表示同意。2020年4月2日，潘余美作出的《员工离职承诺书》中显示，因潘余美与公司终止了劳动关系，现本人承诺在2020年4月2日内办理好离职的相关手续，并于2020年4月2日内到公司财务部结算工资。 2013年7月至2017年3月期间，盛隆公司向潘余美账户转入款项（工资）1900元、2000元、1900元、1978元、1817元、2000元、2639元、2975元、2000元、2000元、2231元、2250元、2250元、2800元、2800元、2878元、2700元、2800元、2800元、4625元、2720元、2800元、2945元、2860元、3160元、2860元、2860元、2941元、3250元、2860元、2321元、5240.30元、2800元、3000元、3131元、3050元、2269元、3125元、3050元、3305元、3250元、3050元、4182.88元、3684.3元；2017年4月至2019年7月，向潘余美账户转入款项（网银代发工资）3050元、3050元、3198元、2950元、3160元、3150元、3316元、3481元、3414元、3400元、465.60元、4186.76元、5763.30元、3542.68元、3634.83元、3851.14元、3742.60元、3634.83元、3566.93元、3720元、3788元、3730元、3832元、100元、3832元、5670元、3549元、4411元、4268元、3732元；2019年9月至2020年3月，盛隆公司向潘余美账户转入款项（工资）5274元、5227元、6137元、300元(奖金）、5910元、6038.87元、339.50元、7342.55元、6115.50元。 2020年7月24日，防城港市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）出具的防劳人仲字[2020]第215号《不予受理通知书》显示，仲裁委员会对 5 潘余美在2020年7月17日送来的仲裁申请书（所列被申请人为盛隆公司）已收悉。因潘余美的仲裁申请不符合受理条件，仲裁委员会决定不予受理。不予受理理由为：其他（申请人主体不适格）。 另查明，盛隆公司《民事答辩状》中自认，2013年5月1日至2019年5月18日，其与原告签订了劳动合同。潘余美在庭审中认可，其于2013年5月起在盛隆公司工作。 再查明，潘余美在庭审中自认，其在盛隆公司工作前，并没有购买社会保险。 本院认为，一、关于原、被告之间劳动关系的问题。潘余美称其在达到退休年龄后，仍在盛隆公司工作，其与盛隆公司之间系劳动关系即劳动关系期间为2013年5月19日至2020年4月8日止。经查，原告于2018年1月12日年满五十五周岁，达到退休年龄。原、被告双方在原、被告签订的《劳动合同》中约定劳动关系期间为从2013年5月19日起至2019年5月18日止，则本院认定双方在该期间内存在劳动关系。本案中，被告仅辩称，因原告在劳动期间内拒不配合办理社会保险，原告应自行承担未能享受保险的后果。但被告的上述抗辩不能作为其不为原告缴纳社会保险的理由，则本院认定原告未能开始享受养老保险待遇，故原、被告之间的劳动关系于2019年5月18日并未终止。2019年3月15日，原、被告又签订了《离退休人员聘用协议》，约定合同期限为2019年3月15日至2020年3月14日止，且原告书写的《辞职申请书》、《员工离职承诺书》显示，潘余美在2020年4月2日前办理离职手续，则在此之前双方的法律关系仍属于劳动关系。对原告请求其与被告在2013年5月19日至2020年4月2日之间系劳动关系的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。 6 但对于原告请求被告与其在2020年4月3日至4月8日之间存在劳动关系无事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于原告请求被告支付解除劳动合同经济补偿金、带薪年休工资的问题。原、被告约定在2020年3月14日终止合同，则根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”的规定，被告应向原告支付经济补偿金。另依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，潘余美于2013年5月19日至2020年3月14日止在盛隆公司处工作，盛隆公司应向潘余美支付七个月工资的经济补偿。结合潘余美提供的银行流水，本院认定潘余美与盛隆公司终止劳动关系前十二月的工资为5678.87元（3832元+5670元+3549元+4411元+4268元+3732元+5274元+5227元+6137元+300元奖金+5910元+6038.87元+339.50元+7342.55元+6115.50元）÷12个月。经核算，潘余美的经济补偿金为39752.09元（5678.87元/月×7个月），对原告的该项超过的诉讼请求，本院不予以支持。另原告未提供证据证实其在年休假上班的事实，则根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明 7 责任的当事人承担不利的后果。”的规定，对原告请求被告支付带薪年休工资的诉讼请求，本院不予支持。 三、关于原告请求被告支付失业保险待遇损失、未依法缴纳养老保险待遇损失。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，原告达到退休年龄后，其与被告的劳动合同终止。依照《失业保险条例》（中华人民共和国国务院令第258号）第十四条第一款第（二）项“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（二）非因本人意愿中断就业的；”的规定及《失业保险金申领发放办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第38号）第四条第（二）项“失业人员符合《条例》第十四条规定条件的，可以申请领取失业保险金，享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业的是指下列人员：（一）终止劳动合同的；”的规定，被告依法可以领取失业保险金。依照《失业保险条例》（中华人民共和国国务院令第258号）第十五条第（四）项“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（四）享受基本养老保险待遇的；”的规定，被告虽然达到了法定退休年龄，但由于原告未为被告缴纳社会保险，导致被告退休后不能享受基本养老保险待遇，故被告达到法定退休年龄后仍可以继续领取失业保险金。又根据《广西壮族自治区失业保险办法》（广西壮族自治区人民政府令第5号）第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”的规定，由于被告未为原告缴纳失业保险费，致使原告不能享受失业保险待遇，原告应向被告承担赔偿责任。原告在被告处工作未满七年，防城港市最低工资标准为1810元/月。防城港市劳动人事争议仲裁委员会根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条及广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅《关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发〔2017〕80号）第一条的规定，以防城港市最低工资标准的80%为计算标准，计算16个月，本院予以认可。原告 8 应向被告支付失业保险赔偿金46336元（1810元/月×80%×16个月×2倍）。因用人单位未为劳动者缴纳社会保险,导致劳动者在达到法定退休年龄时因不能补缴或继续缴纳养老保险费而不能享有养老保险待遇的,用人单位应当赔偿劳动者养老保险待遇损失。因本辖区未明确养老保险待遇损失的计算标准，对于养老保险待遇参照经济补偿金的给付标准进行赔偿。鉴于原告离职前十二月的平均工资5678.87元及原告在被告处工作满六年未满7年，则养老保险待遇损失为39752.09元（5678.87元/月×7个月）。现原告请求养老保险待遇损失为36774元，本院予以支持。 综上所述,依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第一款、第三十六条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下: 一、原告潘余美与被告广西盛隆冶金有限公司在2013年5月19日至2020年4月2日之间存在劳动关系； 二、被告广西盛隆冶金有限公司在判决生效之日起十日内向原告潘余美支付各项费用共计122862.09元（经济补偿金39752.09元、失业保险赔偿金46336元、养老保险待遇损失36774元）； 三、驳回原告潘余美的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由原告潘余美负担5元、被告广西盛隆冶金有限公司负担5元。 9 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并预交上诉费10元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，账号：20×××13，开户银行：中国农业银行防城港分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员 陈 燕 二〇二一年一月十三日 书记员 杜奎淳