营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0804民初14号原告：营口翔顺物流有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区闽江路中段。法定代表人：徐进，总经理。委托诉讼代理人：李森，辽宁维典律师事务所律师。被告：朴亮，男，1990年3月2日出生，汉族，司机，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：孙玲（系被告朴亮的妻子），现住营口市鲅鱼圈区。原告营口翔顺物流有限公司诉被告朴亮劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月4日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告营口翔顺物流有限公司的委托诉讼代理人李森、被告朴亮及其委托诉讼代理人孙玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告营口翔顺物流有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求撤销营开劳人仲字【2020】第499号仲裁裁决书。2、诉讼费由被告负担。事实及理由是：一、裁判书适用法律错误。1、2017年12月18日原被告双方签订劳动合同，约定劳动合同期限为2017年12月18日至2018年12月17日，其中试用期为2017年12月18日至2018年3月17日，试用期工资标准为1500元每月，试用期满后月工资标准不低于1500元。被告于2018年1月11日在工作中受伤，于2019年7月10日被鲅鱼圈区人社局认定为工伤，于2020年8月28日经辽宁省劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。仲裁庭审过程中，被告提交其本人名下的中国建设银行个人活期账户交易明细。原告对该证据没有异议，并认可自2017年12月18日至2018年5月10日原告向被告银行卡内转账、汇款合计12669元的事实，其中的6700元是原告向被告支付的，按照每月1500元。2017年12月18日至2018年4月30日共计4个月零14天的工资，多出5969元是因被告在工作中受伤对其进行的赔偿。根据《工伤保险条例》第33条、37条，及辽宁省关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知第六条的有关规定，一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资计算标准依据被告受伤或解除或者终止劳动关系前的月平均工资计算，营开劳人仲字【2020】第499号裁决书按照被告受伤的2018年营口市社会平均工资为依据计算上述赔偿项目没有任何的事实及法律依据，属于适用法律错误。2、被告仲裁请求中的护理费为3685元，营开劳人仲字【2020】第499号裁决书突破被告仲裁请求裁决原告支付5057.25元护理费，违反了不诉不理的原则，适用法律错误，应当在本案中予以纠正。二、裁决书认定事实错误。被告受伤后，原告向其支付12669元，裁决书未予认定是错误的，应当在原告总赔偿款中予以扣除。综上，营开劳人仲字【2020】第499号裁决书适用法律错误，认定事实错误。原告应向被告赔偿：1、一次性伤残补助金1500元×9个月=13500元；2、一次性工伤医疗补助金4146元×9个月=37314元；3、一次性伤残就业补助金1500元×12个月=18000元；4、停工留薪期工资1500元×12个月=18000元；5、护理费3685元；6、伙食补助费825元。合计91324元，扣除原告已支付的12669元，原告应向被告支付78655元。被告朴亮辩称，对原告所说的保底工资1500元有异议，以往判决和仲裁都对工资标准判决为5000元，要求维持原判。原告在以往的仲裁庭审和双方另案的一审、二审都没有向法庭提供劳动合同。被告手机中也有一份劳动合同照片，合同中有关试用期的条款是空白的未填写，被告签完字后原告将合同收回，被告当时只拍了照片。原告提供的劳动合同中试用期1500元是后填写的，不予认可。被告住院产生的医药费原告都支付了，后续产生的费用都用孟丽丽打给的钱花完了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人均无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交一份劳动合同书，用以证明原、被告于2017年12月17日签订劳动合同，合同第一条约定合同期限自2017年12月18日至2018年12月17日止。其中，试用期自2017年12月18日起至2018年3月17日止。第二条约定甲方安排乙方在机械岗位，从事驾驶工作。合同第八条约定乙方在试用期间的工资标准为1500元/月,试用期满后，月工资标准不低于1500元。被告对合同中被告的签名真实性无异议，但对合同书中手写文字提出异议，称当时签订的是空白合同，未书写试用期及工资，且试用期3个月超过法律规定不成立。经审查，原告提交的劳动合同书系由营口经济技术开发区人力资源和社会保障局依法制作的印刷统一纸质版本，合同中有关日期、金额等具体内容用下横线留出填写空白，合同中手写的试用期日期及工资数额文字无涂改。被告对合同中“朴亮”的签名认可系其本人书写，故在被告无证据证明其异议成立的情况下，该劳动合同可以作为定案依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2017年12月17日签订劳动合同，合同第一条约定合同期限自2017年12月18日至2018年12月17日止。其中，试用期自2017年12月18日起至2018年3月17日止。第二条约定甲方安排乙方在机械岗位，从事驾驶工作。合同第八条约定乙方在试用期间的工资标准为1500元/月,试用期满后，月工资标准不低于1500元。2018年1月11日，被告在工作中摔伤，伤后被送往营口经济技术开发区华巍医院住院治疗55天，经诊断为：腰3椎体压缩性骨折。住院期间，原告支付医疗费，但未派人护理。2019年7月10日，被告的伤情被营口市鲅鱼圈区人力资源和社会保障局营鲅人社工伤认【2018】401号《认定工伤决定书》认定为工伤。2020年5月11日，经营口市劳动能力鉴定委员会营劳鉴【2020】0196号《初次鉴定结论书》鉴定，被告的伤残等级为九级。2020年8月28日，经辽宁省劳动鉴定委员会辽劳再鉴【2020】85号《再次鉴定结论书》鉴定，被告的伤残等级为九级。被告在受伤住院期间于2018年2月4日通过微信向原告的员工询问领导什么意见，2018年2月5日收到的回复是“说是一个月给三千，一会能跟你说，好好唠着”，被告回复“好”。随后，其建设银行工资卡账户共收到原告通过孟丽丽银行卡汇入的12669元：于2018年2月7日收到556元、于2018年2月9日收到1111元、于2018年3月9日收到5002元、于2018年4月16日收到3000元、于2018年5月10日收到3000元。原告称因被告申请劳动仲裁停发工资。原告提供一份生效判决书证明2018年1月13日原告单位的另一名司机工作中受伤，该司机受伤前一年工资账户流水显示月平均工资为3137.5元，原告要求按3137.5元的80%计算被告的试用期工资。另查，2017年营口地区的社会平均工资为4146元。本院所确认的上述事实，有公司营业执照、仲裁裁决书、劳动合同书、判决书、建设银行账户交易明细、微信聊天截图、当事人陈述笔录等证据在卷为凭，经庭审质证及本院审查，可以作为定案依据。本院认为，职工工伤致残后要求解除合同，依法享受工伤保险待遇。本案争议焦点是被告的工资标准，而确定工资存在以下问题需要厘清：1、被告工作时间不到一个月，没有可以确认工资标准的收入记录。2、被告与原告的另案确认劳动关系纠纷判决认定被告月工资5000元。本案的仲裁裁决书认为无法确认被告工资标准，按营口市社会平均工资4486元计算，被告均未提出异议。3、原告在本次诉讼中首次提交了劳动合同，用以证明双方约定试用期及月工资1500元，虽然被告对劳动合同中手写内容提出异议，但不能提供证据证明其异议成立；被告提出试用期3个月违反法律规定，但被告受伤时工作未满一个月，在合法试用期内。4、原告还提供另一份生效判决证明其公司与被告同期受伤的另一名司机受伤前一年月平均工资为3137.5元。5、原告在庭审中自认在被告受伤后按3000元标准给被告发放了3个月工资，后因被告申请劳动仲裁而停止发放，现要求按3137.5元的80%计算被告工资。6、被告在住院期间通过手机微信向原告的员工姜贞友询问“领导什么意见”、“好，碰一下告诉我”，而在姜贞友回复“说是一个月给三千，一会能跟你说，好好唠着”后，被告并没有提出有5000元保底工资一说，反而回复“好”。本院认为，被告在微信中向原告员工询问的语气及得到“一个月给三千”的回复后说“好”，不能反映出原、被告此前有“被告本人月工资保底5000元”的约定。而原告在实际履行劳动合同时未按1500元支付，而是按3000元的标准连续支付了3个月。结合原告的另一名司机同期月平均工资3137.5元的情况，参照国家对工伤职工月平均工资的认定就高不就低的原则，对被告的工资可以按3000元计算。从被告2018年1月11日受伤到2020年5月11日劳动能力初次鉴定完成共28个月，故仲裁裁决书认定停工留薪期为12个月并无不当。被告实际工作25天，原告应付被告工资2500元，原告已支付被告的12669元扣除2500元后尚余10169元应从停工留薪期工资中扣除，对被告提出的该笔款项已被其用于治疗费用的答辩意见，因无证据支持，不予采信。仲裁裁决的护理费数额合理，被告在诉讼中认可，故为减少诉累不再予以调整。则原告应支付被告一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金37314元、一次性伤残就业补助金36000元、停工留薪期工资25831（10169元已扣除）、护理费5057.25元、伙食补助费825元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第十九条、第二十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条、第三十九条、营口市人力资源和社会保障局《关于调整工伤职工有关待遇的通知》之规定，判决如下：原告营口海港装卸有限公司于本判决生效后10日内给付被告朴亮一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金37314元、一次性伤残就业补助金36000元、停工留薪期工资25831（10169元已扣除）、护理费5057.25元、伙食补助费825元，合计132027元。案件受理费10元，由原告营口翔顺物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  丁玉玲二〇二一年二月二十二日书记员  栾媛媛附：本判决所适用的法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第十七条：劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的名称住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第十九条：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同，期限一年以上不满三年的，试用期不得超过两个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。第二十条：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。《工伤保险条例》第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工医疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录，工伤保险药品目录工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付工商保险治疗项目目录，工伤保险药品目录，工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意。工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通食宿费用，从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的,从工伤保险基金支付.第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病，需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但燕长不得超过12个月，工伤职工评定伤残等级后停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条:职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付，一次性伤残补助金标准为:七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府确定。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条：工伤职工本人在统筹地区进行住院治疗工伤康复和安装配置辅助器具期间的日伙食补助费，以及按规定到统筹地区以外就医所需的日伙食补助费、交通费、宿费的标准按照下列规定执行：（一）日伙食补助费，按照统筹地区上年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上年度省城镇居民日人均消费支出额的40%，最低不少于15元。具体报销标准及支付办法，由统筹地区社会保险行政部门会同财政部门制定；（二）经医疗机构出具证明并报经办机构同意工伤职工转往统筹地区以外就医的可以乘坐火车（硬座、硬卧），动车（二等座）、高铁（二等座）、轮船（三等舱）及客运汽车，每次就医报销一次往返交通费，按照住院前的实际天数报销宿费，但最多不得超过三天，每日不得超过180元。超出前款第二项规定的交通工具标准的，按照该项规定的同类交通工具标准报销，乘坐飞机的，按照同路和火车标准报销。机票费用低于火车费用的，按照机票实际费用报销。第三十九条：五级六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止，或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。（一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计算基数，其中五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为九个月，十级为七个月。（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数其中五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，实际为八个月。五级至十级伤残，职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但治疗工伤复发的医疗费由工伤保险基金支付。关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知（辽人社[2010]483号）六、合理确定待遇标准新《条例》提及的职工住院治疗工伤的伙食补助费、到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助拿等标准，由各省及统筹地区人民政府确定。为统一参照体系，规范执行标准，确保新《条例》各项规定在2011年1月1日起贯彻落实，经研究，在《辽宁省工伤保险实施办法》(省政府令第l87号)重新修订前，对上述各项待遇暂按如下标准执行。(一)关于第三十条第四款的职工住院治疗的伙食补助费及工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用支付标准问题。1、职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以7O％再除以30天计算。2、工伤职工到统筹地区以外就医的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资准除以30天计算。3、工伤职工到统筹地区以外就医的交通费报销标准，可凭火车票、船票、汽车票每次就医报销一次．工伤职工本人的往近交通费，其中不含火车软卧票和飞机票。4、工伤职工到统筹地区以外就医的宿费报销标准。可凭宿费票据报销在外阜住院前工伤职工本人的住宿费，日报销标准不超过150元。(二)关于第三十六条和第三十七条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准问题。1、一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中五级为18个月，六级为16个月，七级13个月，八级为l1个月，九级为9个月，十级为7个月。2、一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前．12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的愿则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金。即：五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为l2个月，十级为8个月。