宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁04民终2号 上诉人（原审被告）：西北舜天建设有限公司,住所地：陕西省榆林市榆阳区后水圪坨中巷。 法定代表人：张子明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张佳、梁何鑫，上海中夏（银川）律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审原告）：金振品，男，1987年8月4日出生，回族，宁夏中宁县人，大学文化，个体户，住宁夏同心县。 委托诉讼代理人：马立恒，宁夏辅德律师事务所律师。代理权限为特别授权。 上诉人西北舜天建设有限公司因与被上诉人金振品建设工程合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2020）宁0402民初6482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问双方当事人后，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。 西北舜天建设有限公司上诉请求：一、依法改判西北舜天建设有限公司向金振品支付工程款50万元，驳回金振品的其他诉讼请求；二、一、二审诉讼费由金振品承担。事实和理由：一审判决事实认定不请，适用法律错误。双方签订的承诺书明确约定，如有发生其他费用，金振品同意我公司扣除所发生的相应费用。而该项目共计产生所得税543921.37元、水利印花税l2000.9元、建造师补助费36000元、建造师聘用费60000元、建造师社保费5177.76元、交易费l641元、财务费4000元。上述费用均系涉案项目产生的，而涉案项目由金振品承包，理应由金振品承担。西北舜天建设有限公司已经提交了所得税及水利印花税的纳税凭证，应予扣减。 西北舜天建设有限公司当庭变更诉讼请求为：请求驳回金振品的全部诉讼请求，或者将本案发回重审。事实和理由变更为：一是双方签订的承诺书第十七（四）、（十）约定如有发生其他费用，金振品同意公司扣除所发生的相应费用，并同意本工程预算、决算委托公司造价部编制，费用各按工程总造价的0.3%收取。西北舜天建设有限公司一审时举证证明的所得税543921.37元、水利印花税12000.9元、建造师补助费36000元、建造师聘用费60000元、建造师社保费5177.76元、交易费1641元、财务费4000元，共计：662741.03元，金振品应当负担，同时，一审时未扣除专用章使用押金1000元。预、决算的编制费用171774.4元。二是西北舜天建设有限公司给张文兵付款100万元，该100万元的处理涉及案外第三人的直接权利，在案外人张文兵未到场的情况，一审法院仅凭西北舜天建设有限公司举证和金振品自认就处理案外人张文兵100万元中的50万元为本案工程款，很可能严重损害案外人张文兵的合法权益。三是一审法院适用法律错误。金振品已经在承诺书中承诺如有发生其他费用，其同意我公司扣除所发生的相应费用，一审法院以该约定不明驳回了西北舜天建设有限公司主张扣除的相应费用，属于适用法律错误。 金振品辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分。理由如下：1.根据双方签订的履约承诺书的相关条款，可以证实案涉工程由金振品施工完成，金振品所负担的相关费用项目，均已在工程结算中予以扣减，西北舜天建设有限公司主张的建造师补助费等费用，均无证据可以证实已实际发生，或相关工作由西北舜天建设有限公司负责完成。2.案外人张文兵相关的100万元款项在一审中，金振品认可收到了其中的50万元，且该费用已在已付工程款中予以核算，金振品认为案外人张文兵不属于本案必要到庭参加诉讼人。3.双方权利义务在于所签署的承诺书，而承诺书相关条款约定的十分清楚，一审法院不存在法律适用错误的问题。 金振品向一审法院起诉请求：1.西北舜天建设有限公司向金振品支付工程款1121138.83元并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2020年1月1日起至判决确定付款之日止的利息；2.西北舜天建设有限公司向金振品承担留抵税产生的损失131555.19元；3.本案诉讼费、保全费由西北舜天建设有限公司负担。 一审法院认定事实：2017年5月11日，西北舜天建设有限公司中标原州区2017年农村公路项目九标段（原州区河川乡脱贫销号村村组道路）和四标段（原州区彭堡镇及中河乡脱贫销号村村组道路）工程。其中四标段中标价为10581896元，九标段中标价为18264418元。招标人为固原市原州区交通乡镇建设环保局。2017年6月9日，该公司将该项目转包给金振品，金振品安排人员及机械进场施工并按照招标文件及相关合同要求，完成涉案工程的建设，2019年8月工程验收合格并投入使用，2019年11月，工程建设单位、施工单位、委托审计单位、审核单位共同对涉案工程进行预决（结）算审定，四标段审定金额为9989099.69元，九标段审定金额为18639969元，两项工程总价28629068.69元。2019年12月9日，涉案工程的建设单位以实际审核结算价向该公司支付全部工程款。金振品也给该公司提供了28629068.69元的增值税成本发票，该公司已向金振品支付部分工程款。上述事实，有金振品向法庭提供的工程结算审核定案单、建筑工程决（结）审定表、工程项目管理履约承诺书在卷证实，该公司无异议，予以认定。另外，金振品提供的中华人民共和国税收缴款书（税务收现专用）、中国建设银行个人活期账户全部交易明细、增值税成本发票证明在合同履行期间给金振品造成留抵税损失131555.19元，该公司质证对留抵税的真实性无异议，但对证据所要证明的目的有异议。因无相关证据证明留抵税未能及时抵扣的过错在该公司，对该组证据的证明力不予认定。对该公司向法庭提供的原州区村村组道路“四标”和“九标”银行转账凭证22张、完税证明7张，不能完全证明涉案工程项目所产生的全部税费均由金振品负担，对其证明效力予以部分采信。 一审法院认为，双方当事人签订的承诺书，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，其应属于有效合同，具有法律约束力。本案争议焦点有：1.该公司是否拖欠金振品工程款1121138.83元；2.该公司是否应赔偿金振品留抵税损失131555.19元；3.欠付款项的利息是否支持，应从何时算起。关于该公司是否拖欠金振品工程款1121138.83元的问题。案涉两项工程审定金额为28629068.69元，双方当事人均予以认可。至于金振品收到的工程款，金振品只承认20884004.44元，而该公司认为已支付21384004.44元，因为其中有该公司给宁夏分公司负责人张文兵支付的100万元，该100万元双方当事人各执己见，该公司认为已全部支付给金振品，而金振品只认可收到50万元。同时根据双方当事人签订的《工程项目管理履约承诺书》，金振品认为所欠工程款应当为：工程总价款28629068.69元-已付工程款20884004.44元-农民工户进账金额6298394.69元-管理费286290.68元-项目经理资质使用费12500元=1147878.88元，而金振品诉讼请求只主张1121138.83元，并对该请求不作变更。该公司认为涉案项目系金振品承包经营，该项目所产生的全部税费均应由金振品承担，该公司有权依据双方的约定进行代扣、代缴，扣除相关费用后，该公司已不拖欠金振品工程款。除金振品认可的应当扣减费用外，还应当减去所得税543921.37元、水利印花税12000.9元、建造师补助费36000元、建造师聘用费60000元、建造师社保费5177.76元、交易费1641元、账务费4000元，并且该公司于2017年9月29日支付给张文兵的款项是100万元，这样减完后金振品还欠该公司2362.16元。至于该公司给张文兵的100万元，因张文兵为案外人，该公司又无法提供相应证据证明张文兵是否将100万元交给金振品，金振品只认可收到50万元，在该公司没有其他证据证明的情况下，按照金振品自认的50万元认定，即本案已付款项为20884004.44元。至于扣减的费用，金振品列举的应扣减费用该公司是认可的，同时该公司还要求扣减所谓“所得税、水利印花税、建造师补助费、建造师聘用费、建造师社保费、交易费、账务费”，承诺书当中虽有“如有发生其他费用，我同意公司扣除所发生的相应费用”的约定，该约定并不明确，金振品也不认可，对于该公司要求另外扣减的费用本院不予支持。关于该公司是否应赔偿金振品留抵税损失131555.19元的问题。因金振品未能提供证据证明该税票由金振品及时提交给该公司，承诺书中也未约定相关的责任承担问题，金振品将未能及时抵扣的过错归责于该公司，理由不能成立，该项请求不予支持。关于金振品主张的欠付工程款的利息问题。根据法律规定，利息从应付工程价款之日计付，对付款时间没有约定的，建设工程已实际交付的，为交付之日。涉案两项工程于2019年8月竣工验收并交付使用，金振品主张自2020年1月1日起至实际付款日止的利息，符合法律规定，予以支持。综上所述，金振品要求该公司支付拖欠工程款的请求，一审法院予以支持。该公司辩解不予赔偿留抵税损失的理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、西北舜天建设有限公司于本判决生效后十日内支付金振品工程款1121138.83元，并以1121138.83元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，自2019年12月9日起至实际履行完毕之日止；二、驳回金振品的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32148元，减半收取16074元，由金振品负担1465元，由西北舜天建设有限公司负担14609元。 二审中，双方当事人均未向法庭提供新的证据。 二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，西北舜天建设有限公司中标涉案工程后，将工程交由没有资质的金振品实际施工，双方签订的《工程项目管理履约承诺书》因违反法律的强制性规定，应属无效。一审法院认定承诺书有效不当，本院予以纠正。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释【2020】25号）第六条第一款的规定，建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。现西北舜天建设有限公司要求金振品承担涉案工程所得税、水利印花税、建造师聘用费等税费，承诺书中的约定并不明确，该公司并未就上述费用是否实际发生且应当由金振品承担等提供充足的证据证明，应由其承担举证不能的不利后果。二审中，西北舜天建设有限公司主张追加案外人张文兵为第三人参加诉讼，但其对一审法院已经认定的其公司通过案外人张文兵支付给金振品工程款数额为50万元并未提起上诉，且张文兵与本案的处理结果没有法律上的利害关系，故对其该项请求不予准许。关于西北舜天建设有限公司当庭申请本院询证金振品需要承担的其公司已经缴纳的28629068.69元工程款对应的税款的请求，因其并未在举证期限内提出，且该证据并非西北舜天建设有限公司因客观原因不能自行收集的证据，本院对其该项请求亦不予准许。关于西北舜天建设有限公司要求金振品承担专用章使用押金1000元，预、决算编制费用171774.4元，因属于二审庭审中新增加的诉讼请求，本院不作审理。 综上所述，西北舜天建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14890元，由西北舜天建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 高 睿 审判员 苟改莉 审判员 闫儒红 二〇二一年二月二日 书记员 张银银