江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏02民终57号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东乡支公司，住所地江西省抚州市东乡区孝岗镇公园路**。负责人：谭建勇，该支公司经理。委托诉讼代理人：杨俊，江西正石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毛生江，男，1958年3月26日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：孙曙亮，宜兴市民生法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李丹，女，1990年05月18日生，汉族，住江西省抚州市。被上诉人（原审被告）：陈翔，男，1990年1月10日生，汉族，住江西省抚州市东乡县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司东乡支公司(以下简称保险公司)因与被上诉人毛生江，李丹、陈翔机动车交通事故责任纠纷一案,不服宜兴市人民法院（2020）苏0282民初9263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1.商业三者险约定非医保用药不是理赔范围，应予扣除；2.毛生江已达退休年龄，提供的证据不足以证明误工损失；3.保险公司不承担诉讼费用。被上诉人毛生江辩称：一审判决认定事实清楚，请求予以维持。被上诉人李丹、陈翔均未发表答辩意见。毛生江向一审法院提出诉讼请求：判令赔偿其各项损失179881.64元。事实和理由：2019年4月26日，李丹驾驶车牌号为赣ＦＴ××**的小型客车，沿宜兴市丁蜀三洞桥前墅村道由西向东行驶至宜兴市丁蜀三洞桥前墅村道弯道处通过弯道时未靠右行驶，与对向行驶毛生江，骑电动自行车相撞，造成毛生江受伤、两车损坏的交通事故。事故经宜兴市公安局交通巡逻警察大队认定：李丹负全部责任，毛生江无责任。陈翔是涉案车辆实际车主。保险公司承保了涉案车辆的交强险和限额1000000元的商业三者险（含不计免赔）。请求支持诉讼请求。一审法院经审理认定事实如下：事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况同诉讼请求所述。经鉴定，毛生江构成十级伤残，误工费180日、护理期60日、营养期60日，毛生江定残时62周岁。李丹在事故发生后已支付了毛生江2610元，保险公司已付交强险10000元。审理中，毛生江提供购买拐杖的收款收据一份，主张其购买拐杖支付100元。保险公司、李丹、陈翔质证后认为不是正规发票，故不予认可。审理中，毛生江主张误工费18048元（3008元/月*6个月），提供了（1）宜兴市金鱼陶瓷有限公司（以下简称金鱼公司）营业执照复印件及其出具的证明，载明其单位职工毛生江于1993年9月至其单位工作，从事彩烤车间工作，2018年4月至2019年3月平均工资3008元/月，工资发放形式为打卡，工资次月发放，2019年4月份工资于2019年9月26日补发，2019年4月26日因交通事故休息至今，休息期间停发工资；（2）金鱼公司出具的毛生江工资打卡整理表及毛生江交通银行客户交易清单，载明毛生江2018年4月至2019年3月实发工资依次为2870元、3212元、3059元、3212元、3681元、3824元、3390元、3167元、3281元、2879元、2879元、681元、2844元，事故发生前12个月平均工资3008元/月。保险公司、李丹、陈翔质证后对误工证明认为没有经办人签名，不予认可。对营业执照、银行流水真实性无异议，但无法看出对手账号是金鱼公司，认为毛生江已超过退休年龄，不认可误工费。一审法院认为,公民的健康权、财产权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起事故是机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生的交通事故，李丹在本起事故中承担全部责任，应承担100%的赔偿责任。李丹驾驶的车辆在保险公司投保了交强险与商业三者险。故毛生江的各项损失，首先应由保险公司在交强险限额内赔偿，超出交强险限额的部分，应由保险公司根据商业三者险保险合同的约定予以赔偿。毛生江提供的误工证明、工资交易明细等证据相互印证，足以证明毛生江事故发生前的工作及收入情况，根据毛生江提供的银行打卡记录计算，毛生江在事故前的平均工资为3008元/月，故一审法院对毛生江主张的误工费诉讼请求予以支持。毛生江主张的拐杖费用因未提供正规增值税发票，一审法院不予支持。保险公司提出要求扣除10%非医保用药费用，因未能提供非医保用药清单和替代用药清单，故一审法院对该抗辩意见不予采信。保险公司对鉴定意见有异议，因鉴定机构及其相关鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定意见亦有相应依据佐证，保险公司虽持有异议，但未能提供相反证据否定鉴定意见，故对其抗辩意见一审法院不予采纳。李丹垫付的费用保险公司应予返还。诉讼费和鉴定费应由败诉方负担，保险公司关于其公司不承担诉讼费和鉴定费的辩解缺乏法律依据，一审法院不予支持。具体赔偿项目(住院伙食补助费简称住院伙补、精神损害抚慰金简称精神抚慰金）、相应证据、计算方法（标准）与金额（单位：元）等见下表。具体项目诉请证据、计算方法法院认定医疗费48010.36医疗费票据等48010.36住院伙补50元/天*27天营养费30元/天*90天交通费本院酌定护理费60天*120元/天误工费180天*36100元/年/360残疾赔偿金94428.2818年*52460.16元/年*0.194428.28精神抚慰金交强险中优先支付拐杖不予认定财产损失定损金额原告总损失178136.64177536.64赔偿计算交强险:120300-10000（已付）=110300死亡伤残110000医疗费用财产损失三者险：（177536.64-120300）*100%57236.64保险公司赔偿毛生江：110300+57236.64=167536.64-2610（垫付款）164926.64保险公司返还李丹：2610（垫付款）一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、保险公司赔偿毛生江164926.64元，返还李丹2610元，上述款项于判决发生法律效力之日起10日内付清；二、驳回毛生江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元减半收取计650元，鉴定费3260元，合计3910元。由毛生江负担325元，由保险公司负担3585元（保险公司在判决生效之日起十日内向毛生江支付）。二审中，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：当事人对自己主张的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中保险公司虽主张应免除相关非医保用药的赔付义务，但其一、二审中并未就非医保用药的构成及超出基本医疗保险同类医疗费用的金额进行举证，故对其关于非医保用药费用扣除的上诉意见，本院不予采纳。为证明误工损失，毛生江提供金鱼公司营业执照复印件、证明，以及金鱼公司出具的毛生江工资打卡整理表及毛生江交通银行客户交易清单，保险公司虽不予认可，但未提供相反证据，故对其误工损失的上诉意见，本院亦不予采纳。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，诉讼费用应由败诉方负担，故保险公司上诉认为其不应承担诉讼费用，没有法律依据，本院不予采信。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 薛 崴审判员 张朴田审判员 杨 曦二〇二一年二月二十日书记员 查玉婷