四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川08民再13号 再审申请人（原审被告、二审被上诉人）：赵光芝，男，汉族，生于1950年11月17日，住四川省广元市利州区。 委托诉讼代理人：陈凡勇，四川天称律师事务所律师。 被申请人（原审被告、二审被上诉人）：王长福，男，汉族，生于1975年11月11日，住四川省广元市利州区。 被申请人（原审被告、二审被上诉人）：夏娟，女，汉族，生于1983年1月27日，住址同上。 被申请人（原审被告、二审上诉人）：刘咏梅，女，汉族，生于1964年8月17日，住四川省广元市利州区。 委托诉讼代理人：张健，四川中玉律师事务所律师。 再审申请人赵光芝因与被申请人王长福、夏娟、刘咏梅民间借贷纠纷一案，不服本院（2018）川08民终1151号民事调解书，向本院申请再审，本院于2020年4月28日作出（2019）川08民申63号民事裁定决定再审本案。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，再审申请人赵光芝及其委托诉讼代理人陈凡勇，被申请人刘咏梅委托诉讼代理人张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 再审申请人赵光芝请求：依法撤销（2018）川08民终1151号民事调解书；判决余下借款本息420000元由王长福、夏娟偿还。理由：1.调解时各方当事人应当全部到场并自愿同意调解，但本案调解时王长福、夏娟未参加调解。2.调解书损害了赵光芝的合法权益，仅处理了保证责任纠纷，未对余下的借款本息420000元作出处理，赵光芝也未自愿放弃这420000元的权利。 刘咏梅答辩称：刘咏梅的担保责任应为一般担保责任。 王长福、夏娟未答辩。 一审法院认定事实：赵光芝于2012年12月29日分别在中国工商银行、中国邮政储蓄银行、中国农业银行、中国银行取现150000元、100000元、100000元、150000元，共计500000元，交付给王长福与夏娟。2013年1月1日，赵光芝与王长福、夏娟签订借款协议约定赵光芝向王长福、夏娟出借伍拾万元，借款期限为四年，从2013年1月1日起至2016年12月31日止，共计应归还赵光芝现金壹佰万元。刘咏梅为该笔借款的担保人，并在该协议上以担保人的身份签字。2015年5月5日，赵光芝与王长福重新签订还款协议约定王长福分别于2016年5月30日前、同年12月30日前各归还赵光芝500000元。若未按上述规定时间还款，其违约金按还款金额的2%向赵光芝缴纳。一审法院判决：王长福、夏娟于本判决生效之日起十日内共同归还赵光芝借款500000元及利息220000元；刘咏梅对上述债务承担连带清偿责任；驳回赵光芝其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5500元，由王长福、夏娟、刘咏梅共同负担。 刘咏梅不服判决，认为认定事实错误，上诉请求撤销一审判决，改判上诉人不承担担保责任。二审诉讼中，刘咏梅与赵光芝达成调解协议：1.刘咏梅作为担保人于调解书生效当天偿还赵光芝借款本金及利息315000元；2.赵光芝收到调解书当日向法院申请解除保全查封；3.若不按调解协议履行，按照原判决执行。4.一审诉讼费5500元由赵光芝自行负担；二审诉讼费减半收取5500元由刘咏梅负担。 本院对原审法院查明事实予以确认。庭审中双方当事人均未提交新证据。 再审另查明:赵光芝向一审法院起诉请求判令王长福、夏娟、刘咏梅偿还借款及利息合计720000元。二审诉讼中，刘咏梅与赵光芝达成调解协议后，经赵光芝同意，刘咏梅实际向赵光芝清偿借款本金及利息300000元、诉讼费5500元、执行费4500元、诉讼保全费1200元和公告费300元。再审期间赵光芝自述：1.刘咏梅按照调解协议履行了上述付款义务，其自愿放弃要求刘咏梅继续承担保证责任的诉讼请求。2.王长福、夏娟向其偿还借款时间是2016年2月底至2017年3月期间，具体时间记不清了。刘咏梅对以上事实无异议，本院予以确认。 本院再审认为本案的争议焦点为：1.王长福、夏娟是否偿还借款及实际还款金额；2.刘咏梅按照与赵光芝达成的调解协议承担保证责任后，赵光芝是否放弃债务人王长福、夏娟承担偿还其余债务的诉讼请求;3.王长福、夏娟是否应当承担偿还剩余债务责任。 （一）关于王长福、夏娟是否偿还借款及实际还款金额的问题。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第一款“在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于已不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明”的规定，赵光芝在庭审中明确承认王长福、夏娟从2016年12月底至2017年3月期间先后陆续偿还370000元的事实，王长福、夏娟拒不到庭应诉，也未提交是否偿还赵光芝借款的相关证据，本院对赵光芝自认已收到还款金额370000元事实依法予以确认。 （二）关于刘咏梅按照与赵光芝达成的民事调解书承担保证责任后，赵光芝要求债务人王长福、夏娟承担偿还其余债务的诉讼请求是否成立问题。由于王长福、夏娟并未参加调解，该调解协议对王长福、夏娟不具有拘束力；同时调解协议仅对担保人刘咏梅的担保责任问题协商一致，同时诉讼中赵光芝未做出放弃要求王长福、夏娟承担偿还借款的诉讼请求，因此二审生效裁判应当对王长福、夏娟是否承担还款责任和如何承担责任问题进行审理并裁判，生效裁判遗漏当事人诉讼请求违反法定程序，应予纠正。赵光芝再审请求法院撤销民事调解书，对债务人王长福、夏娟是否承担偿还其余债务的请求做出判决的理由成立。 （三）关于王长福、夏娟是否应当承担偿还剩余债务责任的问题。由于合同约定的借款利率超过法律规定，其超出年利率24%的利息不予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当期给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现主债权的费用；（二）利息；（三）主债务”规定，王长福、夏娟已偿还370000元应认定为利息。从赵光芝出借款项之日起至一审开庭之日共计59个月，按照年利率24%计算应付利息590000元，扣减已经支付的利息370000元和刘咏梅偿还本息300000元外，剩余本息420000元尚未偿还，王长福、夏娟应当承担偿还赵光芝借款本息420000元的民事责任。赵光芝、王长福、夏娟对一审判决均未提起上诉，一审判决对借款本金、利息的认定符合法律规定；本院对于刘咏梅与赵光芝调解后实际履行的事实予以确认；同时赵光芝自愿放弃刘咏梅继续承担保证责任是其行使处分权的行为，符合民法自愿原则、处分原则和公平原则的精神，也不违反法律的禁止性规定，本院予以确认。 综上所述，原审判决认定事实清楚、证据充分、适用法律正确，但应当根据再审申请人赵光芝放弃后的诉讼请求予以改判。赵光芝请求王长福、夏娟偿还下欠借款本息420000元的诉讼请求成立，应予支持。生效裁判遗漏当事人诉讼请求违反法定程序，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）川08民终1151号民事调解书及四川省广元市利州区人民法院（2017）川0802民初4146号民事判决； 二、王长福、夏娟于本判决生效之日起十日内共同偿还赵光芝借款本息420000元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5500元，由王长福、夏娟、刘咏梅共同负担；二审案件受理费11000元，由王长福、夏娟负担5500元、刘咏梅负担5500元。 本判决为终审判决。 审 判 长  吴 敏 审 判 员  汪小琰 审 判 员  任晓林 二〇二一年二月二十五日 法官助理  邱 斌 书 记 员  张云燕