安徽省宿州市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2021）皖13行终67号 上诉人（一审原告）丁作奎，男，汉族，1970年9月23日出生，住安徽省萧县。 委托代理人贺，男，汉族，1993年7月12日出生，住安徽省圣泉乡芦屯行政村芦屯自然村**，公民身份号码3422221993××××××××。系丁作奎之子。 委托代理人张**，北京圣运（天津）律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）萧县自然资源和规划局，住所地安徽省萧县龙城镇瑞祥小区东侧，统一社会信用代码11341322MB1578648F。 上诉人丁作奎因其诉被上诉人萧县自然资源和规划局（以下简称萧县资源规划局）信息公开一案，不服安徽省萧县人民法院于2020年12月23日作出的（2020）皖1322行初126号行政裁定，向本院提出上诉。本院于2021年2月9日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 一审法院查明，2020年3月9日，丁作奎以邮寄方式向萧县资源规划局申请信息公开“凤北新城建设项目”内的材料，具体包括：1.以划拨或出让方式取得上述项目用地的相关文件及申报材料；2.上述项目用地批准文件及申报材料；3.用地预审文件；4.上述项目一书两证；5.征地批文及申报材料[一书四方案（建设用地项目呈报说明书、农用地转用方案、补充耕地方案、征收土地方案、供地方案）]、地上附着物确认签字表、补偿资金到位证明、土地利用总体规划图、土地利用现状图、勘测定界技术报告书和勘测定界图、被征地农民社会保障费用落实情况、被征地农民社会保障对象、项目、标准以及费用筹集办法等。萧县资源规划局于当月10-11日期间分别签收后，未在法定期限内作出回复。同年5月26日，丁作奎因未收到信息公开答复，向宿州市资源规划局申请行政复议。复议机关于次日收到后，于同年6月1日予以受理，并于同日向丁作奎送达了《行政复议受理通知书》，向萧县资源规划局送达了《行政复议答复通知书》。萧县资源规划局于同年7月3日对丁作奎作出《萧县自然资源和规划局关于丁作奎政府信息公开告知书》，于7月6日向其送达。宿州市资源规划局于同年7月29日作出13号复议决定，确认萧县资源规划局未在法定期限内向丁作奎公开政府信息的行为违法。于同年7月31日向丁作奎邮寄送达，其子丁贺于同年8月2日签收。丁作奎于同年7月30日邮寄诉讼材料，请求予以立案并依法判决确认萧县资源规划局未向其履行政府信息公开法定职责这一行政行为违法，并请求责令其立即履行该法定职责。 一审法院认为，《中华人民共和国行政复议法》第十六条第一款规定公民、法人或者其他组织申请行政复议，行政复议机关已经依法受理的，或者法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，在法定行政复议期限内不得向人民法院提起行政诉讼。第十六条第二款规定公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼，人民法院已经依法受理的，不得申请行政复议。复议与诉讼的选择，有明确规定。第三十一条规定复议决定期限为自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。第三款规定行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条第一款规定对属于人民法院受案范围的行政案件，公民、法人或者其他组织可以先向行政机关申请复议，对复议决定不服的，再向人民法院提起诉讼;也可以直接向人民法院提起诉讼。第四十五条规定公民、法人或者其他组织不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的，申请人可以在复议期满之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 本案中，丁作奎对萧县资源规划局未在法定期限内履行信息公开法定职责的行政行为是否违法，首先选择了启动复议程序，复议机关在法定六十日内作出了13号复议决定，该复议期间应从2020年6月1日起至7月30日止，故复议机关于7月29日作出复议决定并未超出复议期限，其于期满次日即7月31日向申请人邮寄，申请人于8月2日签收，但丁作奎在复议期间内于7月30日向萧县人民法院邮寄行政诉讼立案材料时，违反上述法律、法规的规定，其先向行政复议机关申请了行政复议，如对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的应在复议期满之日起十五日内，在法定行政复议期限内不得向人民法院提起行政诉讼，结合其于8月2日已实际签收复议决定后，未对复议行为提起行政诉讼，根据上述法律规定，行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。故丁作奎选择在复议期满未满之前又向人民法院提起行政诉讼的行为，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条规定，不应予以受理其对原行政行为再行单独提起的行政诉讼。综上，丁作奎提起的诉讼，不符合行政诉讼的受案范围，已经立案的，应裁定驳回起诉。故，依照《中华人民共和国行政复议法》第十六条第一款、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项、《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项的规定，裁定驳回丁作奎的起诉。丁作奎不服，提出上诉。 丁作奎上诉称，一、根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第三款的规定，复议机关在法定期限内未作出复议决定,公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的,作出原行政行为的行政机关是被告；起诉复议机关不作为的,复议机关是被告。丁作奎于2020年5月20日就萧县资源规划局不履行政府信息公开法定职责向宿州市自然资源和规划局申请行政复议,宿州市自然资源和规划局于2020年5月22日签收了丁作奎的行政复议申请书。故一审裁定认定复议期间应该从2020年6月1日起至7月30日止,复议机关于7月29日作出复议决定并未超出复议期限属于事实认定错误。丁作奎在提起本案诉讼时，并未收到复议决定，依照上述法律规定，可以选择起诉原行政行为。二、一审法院在认定证据时，对丁作奎提交的证据材料及发表的代理意见及补充意见均未采纳，对萧县资源规划局提交的证据材料及代理词确全部采纳，违反了法官居中裁判的原则，显示公平、公正原则。一审法院在事实认定错误和证据采信存在偏袒的基础上，适用法律错误，驳回了丁作奎的诉讼请求。一审法院应当按照行政诉讼法的相关规定依法支持丁作奎的全部诉讼请求。综上，请求撤销一审判决，支持丁作奎的全部诉讼请求。 萧县资源规划局未发表答辩意见。 丁作奎向一审法院提交了《信息公开申请表》、EMS回单、快递签收网络截图一组（共五份）证据。 萧县资源规划局在法定期限内向一审法院提供了以下证据：1.《萧县自然资源和规划局关于丁作奎政府信息公开告知书》、EMS送达快递回单一组；2.《行政复议申请书》、《信息公开申请表》、EMS回单、签收查询单、（2020）13号《行政复议答复通知书》、13号复议决定一组。 上述证据均已随案移送本院。经审查，一审法院对本案证据的审核认定符合法律规定。对一审法院查明的案件事实，本院依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为复议机关作出改变原行政行为的复议决定后，行政相对人能否就原行政行为向人民法院提起诉讼。行政诉讼与行政复议都是解决行政争议、实现权利救济的有效途径。除了法定的复议前置的情形之外，当事人对行政行为不服，既可以选择直接提起行政诉讼，也可以选择申请复议，待复议决定作出后，当事人如不服可再行提起诉讼。虽然当事人兼具提起诉讼和申请复议这两种要求法律救济的权利，但仅限于最初对原行政行为不服的阶段。一旦当事人作出选择，则不可往复，对行政诉讼与行政复议的程序衔接应当遵守相关的法律规定。本案中，丁作奎对萧县资源规划局未履行政府信息公开职责的行为先行向宿州市自然资源和规划局申请复议，宿州市资源资源和规划局于2020年7月29日作出复议决定，确认萧县资源规划局未在法定期限内向丁作奎公开政府信息的行为违法。丁作奎于2020年7月30日向萧县人民法院邮寄立案材料，其提起行政诉讼的时间系在复议机关作出复议决定之后。这种情形下原具体行政行为被复议决定所改变，已经不具有法律效力，不构成对丁作奎权利义务的影响，因此，不再具有司法审查意义。对丁作奎权利义务产生影响的，只是行政复议决定，但在复议期间，萧县资源规划局已就丁作奎申请信息公开的事项作出了答复，丁作奎收到复议决定后，对复议决定未提起诉讼，丁作奎相应的权利已获得救济。丁作奎认为本案适用《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第三款的规定的上诉理由不能成立，本院不予支持。 经审查，一审法院对双方证据的认定客观、真实且符合法律规定，而且一审文书中载明对丁作奎所举证据的真实性、关联性、证明目的均于认可。丁作奎不应因一审法院未支持其诉讼请求，而主观推定一审裁定认证证据显示公平、公正，对于其该上诉理由，本院不予支持。 综上，丁作奎的上诉理由不能成立，一审裁定驳回丁作奎的起诉并无不当，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 程 旭 审判员 郝菊香 审判员 庄明义 二〇二一年二月二十五日 法官助理武晓程 书记员吴思雨 附：相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。