江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）赣01民终486号 上诉人（原审被告）：江西洪氏体育用品有限公司，住所地：江西省南昌市进贤县经济开发区高新产业园铭发标准厂房（燕曹路）**，统一社会信用代码：11360124014541713N。 法定代表人：洪伟华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄乃德，进贤县南台法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：焦玉娥，女，汉族，1968年6月20日出生，江西省进贤县人，住址：江西省南昌市进贤县。 上诉人江西洪氏体育用品有限公司因与被上诉人焦玉娥劳动争议纠纷一案，不服江西省进贤县人民法院（2020）赣0124民初2775号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年2月5日立案受理后，依法组成合议庭，以询问，不公开开庭方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人江西洪氏体育用品有限公司上诉请求：撤销（2021）赣0124民初2775号民事判决第一项、第三项，变更第二项为支付劳务费5,000元。一、二审诉讼费用依法判决。事实和理由：上诉人公司与焦玉娥之间不存在劳动关系，是劳务关系。双方之间并未签订劳动合同，也没有建立劳动关系，只是按照计件计算报酬，被上诉人焦玉娥不参加公司考勤，实际上拖欠的是劳务费，而非工资。被上诉人焦玉娥从事劳务的时间是从2017年10月到2018年5月，双方之间没有任何合同，劳务费也已经结清，自由来去。2018年7月到2019年9月，被上诉人焦玉娥也是自由来去，因为公司经营不善，拖欠劳务费5,000元。由于市场原因，导致公司2019年9月关闭停工，拖欠大量债务无法还清，愿意分批归还劳务费，请求法院依法判决。 被上诉人焦玉娥答辩称，上诉人公司有严格的考勤制度，并非想来就来，公司规定放弃全勤奖就可以不接受考勤，答辩人才未考勤。从工资欠条、工资表等证据均可以反映双方之间存在事实劳动关系，劳动监察部门对双方之间的劳动关系是认可的。上诉人公司目前仍然处于正常经营中，且将部分生产转移到外地，货物也销售一空，不存在销售不畅、经营不善等问题。请求二审法院依法判决，驳回上诉人全部上诉请求。 被上诉人焦玉娥向一审法院提出诉讼请求：1．判决原告与被告公司解除劳动关系；2．判决被告支付原告2019年5月至2019年9月所欠工资5,000元；3．判决被告支付原告经济补偿金2.5＊2000=5,000元；4．判决被告支付原告经济赔偿金5000＊2=10,000元；5．判决被告支付原告因讨薪追偿的误工工资25＊150=3,750元；6．上述欠资、经济补偿金、经济赔偿金及误工追偿总计23,750元；7．另判决被告追缴原告于2017年8月至2019年8月在被告公司工作期间的养老保险并承担此次诉讼费用。 一审法院认定事实如下：焦玉娥于2017年8月入职江西洪氏体育用品有限公司，2019年9月因江西洪氏体育用品有限公司停产、拖欠工资而离职。江西洪氏体育用品有限公司未给员工办理社会保险。 2019年12月24日，洪伟华出具一份《欠条》，内容如下“洪氏体育用品有限公司欠员工焦玉娥2019年5月到9月份总工资款柒仟伍佰元整（￥：7,500元），2020年1月17日付贰仟元整（￥：2,000元），余额在2020年4月30日前付清”。焦玉娥对欠条内容表示同意并签名按手印。2020年1月19日、2020年6月18日、2020年10月11日焦玉娥收到洪氏公司支付的工资共计2,500元。截止到日前，洪氏公司尚欠付焦玉娥工资5,000元。 2020年7月14日，焦玉娥就洪氏公司欠薪、未缴社保等事宜向进贤县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，进贤县劳动人事争议仲裁委员会作出《不予受理通知书》，焦玉娥当天签收该通知书。 一审法院认为，劳动者与用人单位虽未签订书面劳动合同，但劳动者确为用人单位提供了有偿劳动，并接受用人单位的日常管理，应确认双方存在事实劳动关系，本案原告焦玉娥与被告江西洪氏体育用品有限公司之间的劳动关系成立。被告江西洪氏体育用品有限公司2019年9月单方宣布停产致使原告焦玉娥停工，被告无法定事由终止劳动合同，违反了劳动合同法规定，原告焦玉娥诉请要求解除与被告江西洪氏体育用品有限公司的劳动关系，于法有据，予以支持。另，江西洪氏体育用品有限公司欠付焦玉娥工资5,000元，有公司法定代表人洪伟华出具的《欠条》为证，事实清楚，证据充分，被告应向原告支付剩余工资5,000元。 关于经济补偿金、经济赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。本案原告焦玉娥与被告江西洪氏体育用品有限公司的劳动关系解除系因江西洪氏体育用品有限公司违法单方面终止劳动合同所致，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条列明的情形，被告终止劳动合同的行为亦不属于支付经济补偿金的情形，被告应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定向原告支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍而劳动者支付赔偿金”，2017年8月至2019年9月期间焦玉娥在洪氏公司工作，工作年限为两年零两个月，据此被告应支付的赔偿金标准为原告的5个月工资。原告未向一审法院提交证据证明其劳动合同解除前十二个月的工资情况，一审法院按当地最低月工资标准计算，根据江西省政府办公厅最新发布的《关于调整最低工资标准的通知》规定，原、被告劳动合同终止前即2019年9月前进贤县月最低工资标准为1,470元。因此，被告应向原告支付赔偿金7,350元（1,470元×5个月=7,350元）。 关于原告主张的误工费及养老保险缴纳问题。原告焦玉娥主张的追讨欠薪误工费，其未提供该费用计算的证据材料，对此应承担举证不能的不利后果，原告要求支付误工费的诉请无事实和法律依据，不予支持。另，原告焦玉娥要求洪氏公司补缴工作期间的养老保险问题，应由相应的社保行政部门予以管理，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，原告该诉请予以驳回。 被告江西洪氏体育用品有限公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，不影响法院依据查明的事实依法裁判。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告焦玉娥与江西洪氏体育用品有限公司的劳动关系解除；二、被告江西洪氏体育用品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告焦玉娥支付工资款5,000元；三、被告江西洪氏体育用品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告焦玉娥支付经济赔偿金7,350元；四、驳回原告焦玉娥的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告江西洪氏体育用品有限公司承担。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审法院审理查明事实与一审法院一致，本院对此予以确认。 本院认为，上诉人江西洪氏体育用品有限公司对于欠付被上诉人焦玉娥劳动报酬5,000元的事实无异议，本院对此予以确认。根据上诉人江西洪氏体育用品有限公司的上诉请求并结合被上诉人焦玉娥的答辩意见，本案争议焦点为：被上诉人焦玉娥与上诉人江西洪氏体育用品有限公司是否存在劳动关系、是否应当支付经济赔偿金及具体金额。所谓劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但具备以下情形的应当认定劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，被上诉人焦玉娥、上诉人江西洪氏体育用品有限公司均具备劳动主体资格，被上诉人焦玉娥提供的劳动也是该上诉人公司业务组成部分，上诉人江西洪氏体育用品有限公司也在双方劳动关系存续期间支付了工资报酬，相应银行转账明细中注明性质为“工资”，并非劳务款，一审法院据此认定双方之间属于劳动关系，事实清楚，适用法律准确。上诉人江西洪氏体育用品有限公司采取何种方式管理属于用工自主权的范围，不能改变被上诉人焦玉娥实际接受管理的事实，上诉人江西洪氏体育用品有限公司出具的欠条也明确载明欠付工资5,000元，审理中也未提供双方之间签订了劳务合同等证据推翻该事实，本院对上诉人江西洪氏体育用品有限公司的该上诉主张，不予采信。关于是否应当支付经济赔偿金的问题。上诉人江西洪氏体育用品有限公司与被上诉人焦玉娥之间虽然未签订书面劳动合同，但是双方存在劳动关系，作为用人单位不得随意解除双方之间的劳动关系。劳动者与用人单位因为解除劳动关系等发生争议，由用人单位承担举证责任。本案中，上诉人江西洪氏体育用品有限公司主张系因停产等原因导致离职，但是并未提供充分证据证明，且在审理过程中也未提供充分证据证明解除与被上诉人焦玉娥的劳动关系符合法律，一审法院据此认定上诉人江西洪氏体育用品有限公司系违法解除双方之间劳动关系，并根据工作时间，判决支持赔偿被上诉人焦玉娥经济赔偿金7,350元，并无不当。 另，一审法院依照法定程序向上诉人江西洪氏体育用品有限公司进行了送达了开庭传票等法律文书，上诉人江西洪氏体育用品有限公司无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理、判决，程序合法。 综上所述，上诉人江西洪氏体育用品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5元，由上诉人江西洪氏体育用品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 姜伟杰 审 判 员 魏日华 审 判 员 周朝阳 二〇二一年二月二十三日 法官助理 周 燕 书 记 员 陈思思