新疆维吾尔自治区温宿县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新2922民初984号 原告（反诉被告）：袁小填，男，1973年11月10日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区。 委托诉讼代理人：马林，新疆皓宜律师事务所律师。 被告（反诉原告）：阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区温宿县阿温大道大欣国际汽车城**展厅。 法定代表人：刘德天，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：蒲春恒，新疆天山律师事务所律师。 第三人：遵振生，男，1987年9月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区。 原告（反诉被告）袁小填与被告（反诉原告）阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司（以下简称丝路之星公司），第三人遵振生装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后。2019年7月18日作出（2019）新2922民初152号民事判决书，原告（反诉被告）袁小填不服该判决，上诉至新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院，新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院于2020年4月12日作出（2020）新29民终373号民事裁定书，裁定撤销温宿县人民法院（2019）新2922民初152号民事判决，发回重审。本院于2020年6月15日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）袁小填及其委托诉讼代理人马林，被告（反诉原告）阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司委托诉讼代理人蒲春恒到庭参加了诉讼，第三人遵振生经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）袁小填向本院提出如下诉讼请求：1．依法判令被告立即支付原告工程款883334.95元；2．本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年8月18日，原告与被告经协商签订了《建筑装修工程承揽合同》，合同约定：被告将其温宿县大欣国际汽车城2号展厅领克中心项目交由原告装修施工，工程预算价为1500000元。合同签订后，被告通知原告要求增加工程项目并同意据实结算，于是原告按照被告的要求完成施工项目并经被告验收合格。经核算，原告为被告施工工程造价为2254234.95元，但被告仅支付1370900元工程款，截止诉讼之日，拖欠工程款为883334.95元。此后，原告多次要求与被告结算并支付工程款，被告均予以拒绝。原告认为，被告的行为已严重损害原告的合法权益。为维护原告利益，故诉至贵院，特请贵院依法公正处理。 被告（反诉原告）丝路之星公司辩称，根据原告的诉讼请求所依据的理由，双方在本案当中存在分歧，但同时双方也存在认识不同，即双方均认可2018年8月18日订立的《建筑装修工程承揽合同》合法有效。由于双方2018年8月18日双方签订的《建筑装修工程承揽合同》合法有效，合同中原告的权利就是被告的义务，被告的权利就是原告的义务。原告的权利是获得合同约定的装修款，但原告的义务是按照合同的约定全面完成合同项下的义务。基于上述事实的存在，结合本案的基本事实，原告的本诉请求依法不能成立，理由如下原告的第一项本诉请求没有事实依据和法律依据1．原告的第一项请求是要求被告给付工程款883334.95元其主要依据是在实际施工过程中增加、变更的项目，其主要理由是2018年8月1日原告的装修预算表中将被告承担材料费用的项目进行了书面预算，故2018年8月1日预算表中的材料应当另行计算。在庭审中，原告承认被告在订立合同之前将装修图纸送交给了原告，要求原告就装修行报价，被告的行为属于典型的要约邀请；原告在审核了被告的图纸并对图纸中的装修要求进行充分了解的基础上，于2018年8月1日进行了1973274.5元的报价，原告的报价行为应当属于要约；根据2018年8月18日双方订立的《建筑装修工程承揽合同》的内容，被告对原告1973274.5元的报价没有做出承诺，对2018年8月1日原告的装修预算表中所做的“甲供材料”的内容没有做出承诺；因此2018年8月1日原告出具的装修预算表的内容不构成双方依法订立的合同内容，应当以2018年8月10日本诉被告发给本诉原告的图纸进行施工。原告极力主张以2018年8月1日原告出具的装修预算表的内容作为计算装修费用的依据就是错误的；2．《建筑装修工程承揽合同》第一条第二项明确约定“本合同全部工程建筑面积共计3824平方米”，第三项约定“经甲乙双方协商约定，本合同全部工程施工预算造价人民币1500000元，包含工程材料费用、人工费用及所有费用”，第四项约定“乙方严格按照领克厂家图纸要求施工，使用材料符合厂家标准规范，完成领克中心店面建设”第四条第一项约定“所有物料、设备的采购都有乙方承担。”根据上述合同的约定，结合原告对图纸进行充分了解的客观事实，2018年8月18日双方订立的《建筑装修工程承揽合同》属于包工包料的总价合同，总价为150万元；双方认可的装修图纸内构成原告的装修义务内容。原告不顾上述约定，在合同约定总价范围之内增加所谓的费用，没有事实依据；3．《建筑装修工程承揽合同》第七条第三项约定“本合签订后，甲乙双方若需要提出修改或增加条款是，经双方协商一致，可以签订补充协议，作为本合同的补充合同。”根据该约定，原告在装修过程中，如果出现增加装修项目、变更装修项目应当有双方签署的或被告单方签署的书面文件，但是直到本案法庭辩论结束，原告均没有向法庭出示相关文件，因此对原告主张增加、变更项目的主张，法庭应当依法不予认定；4、庭审中法庭主持双方进行了庭前证据交换，被告向法庭出示了十四份转账凭证，原告没有异议，该组证据足以证实被告向原告支付装修款1370900元；被告向法庭出示了由原告签字认可的向第三人支付的材料费用，原告认可，该证足以证实被告经原告认可支付了装修必需的材料费用1148301.18元。上述事实足以证实被告在整个装修过程中已向原告按照合同的约定支付装修款2519201.18元，远远超过合同约定的1500000元。原告不顾上述事实，要求被告支付其883334.95元没有事实依据；5、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件用法律问题的解释二》第十八条规定“装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的人民法院应予支持，但装饰装修工程的发包人不是该物的所有权人的除外。”根据该规定，装饰装修工程纳入建设工程施工调整范围之内。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”第二条规定“当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人及第三人请求对全部事实鉴定的除外。”综合以上答辩意见，本诉原告应当返还本诉被告多支付的费用。 第三人遵振生陈述：1．关于本案的基本事实，第三人是阿克苏丝路之星汽车销售服务有限责任公司的业务主管；公司安排第三人负责装修事宜。公司的装修均是吉利公司的专业人员到现场根据公司的现有房屋进行设计并出具了设计图纸，材料要求均是吉利厂家指定材料。根据公司的要求，原告人是阿克苏千久装饰有限公司的法定代表人，所以我与原告进行了联系。原告到现场看后，我向原告出示了吉利公司的设计图纸并告知了相关要求，原告看完现场了解要求后回去进行了预算，并向我报价包工包料为170万元，我做不了主就向公司做了汇报；公司要求我与原告磋商，价格包工包料在150万元，第三人故与原告协商，双方同意包工包料按150万元价格进行总承包。后我代表公司与原告订立了合同。合同履行当中，公司向原告支付过装修款，原告订购的材料验收后，公司又将材料款支付给供应商。整个工程完工支付了多少款项第三人不知道。但是工程延迟交工了一个多月。交工后，有些地方不合格，第三人要求其返工，原告以没有给工人足额支付工资为由拒绝返工，并向温宿县劳动保障监察大队举报告公司；2．原告诉称工程决算价为2130000元不是事实，合同约定装修价值面积是3824平方米，价格是1500000元包工包料，装修过程没有增加工程量，何来2130000元。原告的陈述没有事实依据。综上，敬请法庭依法查明事实，依法公断。 反诉原告丝路之星公司向本院提出如下诉讼请求：1．判令反诉被告返还反诉原告多付装饰装修款1019201.18元；2．判令反诉被告赔偿损失反诉原告210000元；3．反诉费用由反诉被告承担。合计为1229201.18元。事实和理由：2018年8月18日反诉原告与反诉被告依法订立了书面的《建筑装修工程承揽合同》，合同约定：1、工程地点为阿克苏地区温宿县大欣国际汽车城2号展厅；2、工程范围为3824平方米左右；3、工程造价包工包料为1500000元；4、质量要求为：严格按照领克厂家图纸要求进行施工，使用材料符合厂家标准规范；5、工期为60天，自2018年8月16日至2018年10月15日完工；6、反诉被告在开工前应当组织有关人员研究熟悉领克厂家中心建筑图纸，参与设计交底；7、所有的物料、设备均由反诉被告采购承担；8、工程不能按合同约定时间交付使用，反诉被告应当按照合同总价的0.4％每天赔偿反诉原告的损失；9、合同生效后双方若需要提出修改或增加条款，可以签订补充协议作为合同的补充合同。合同生效后，反诉被告组织人员进行施工。反诉原告在施工中共计向反诉被告支付工程款2519201.18元，较合同约定多付工程款1019201.18元。反诉被告延期交工35天根据合同约定反诉被告应当赔偿约定损失210000元。为维护反诉原告权利，故依法诉至人民法院，请求依法裁决，支持反诉原告的反诉请求。 反诉被告袁小填辩称，1．反诉被告不存在返还反诉原告多支付工程款的事实。反诉原告要求反诉被告返还多支付的装饰、装修款1019201.18元，对此诉求反诉被告不予认可。在庭审过程中，反诉原告向法庭提交了大量购买装饰材料的票据和支付凭证，以此来证明反诉被告应当支付材料费而由反诉原告垫付的事实。但该事实是根本不能成立的。2018年7月，反诉原告找到反诉被告要求反诉被告对其位于温宿县阿温大道大欣国际汽车城2号展厅进行装饰、装修。2018年7月29日由反诉原告工作人员遵振生给反诉被告通过QQ邮箱发送阿克苏丝路之星装修深化图，即全套的施工图纸。2018年8月1日反诉被告根据反诉原告提供的图纸做了预算，并通过邮箱将该预算发给了遵振生。预算价总计为1932745元，其中明确注明了外墙铝拉网龙骨制、门头干挂铝塑板龙骨制作、售后接待雨棚、入口门厅、展厅内侧面白色铝拉网龙骨制作安装、卫生间墙砖、800×800地砖铺贴、200×200地砖铺贴、展厅吊顶均是饰面为甲供材料，反诉被告的报价仅为人工费和辅材；卫生间上下水洁具安装，洁具为甲方提供。电线电路以及灯具安装，灯具为甲方提供。证明反诉被告提供的预算方案以及该预算中不包含甲方即反诉原告提供材料的相关事实。2018年8月10日由反诉被告根据反诉原告的要求对装修预算进行了调整，去掉了原预算中的电子屏（288745元）、展厅搭建二层（69840元），预算价为1574160元，其中明确注明了外墙铝拉网龙骨制做、门头干挂铝塑板龙骨制作、售后接待雨棚、入口门厅、展厅内侧面白色铝拉网龙骨制作安装、室内铝塑板（银灰色）、卫生间墙砖、800×800地砖铺贴、200×200地砖铺贴、展厅吊顶均是饰面为甲供材料，反诉被告报价仅为人工费和辅材：卫生间上下水洁具安装，洁具为甲方提供：电线电路以及灯具安装，灯具为甲方提供。证明原告方提供的预算方案以及该预算中不包含甲方提供材料的相关事实。后双方协商暂定预算价为1500000元，2018年8月18日反诉原告与反诉被告双方签订了《建筑装修工程承揽合同》，合同约定1500000元为预算价就是根据反诉被告的报价确定的。因此，反诉原告在工程施工过程中自购的材料根本不属于反诉原告所谓的多支付给双方被告的装饰装修款项。2．反诉被告在合同履行过程中不存在违约事实，故不应当赔偿任何损失。反诉原告以反诉被告延期交工为由要求追究反诉被告的违约责任，赔偿反诉原告各项损失210000元，答辩人反诉被告对此不能认可。2018年8月18日，答辩人与被答辩人签订了《建筑装修工程承揽合同》，合同约定了工期为60日，自2018年8月16日开工至2018年10月15日竣工验收（本合同签字日起开始计算工期）。但在实际施工过程中因反诉原告的原因造成工期顺延。在合同履行过程中反诉被告不存在任何违约事实。1、根据施工过程中双方微信记录反映本案第三人遵振生、反诉原告方设计师郑文荣、反诉原告单位负责人向海兵、与反诉被告之间就图纸技术交底的记录，证明2018年8月21日施工图纸未完成最后审核，也未进行施工图纸的技术交底，造成装饰工程无法施工。2、2018年10月6日的广东正嘉物流有限公司托运单，证明反诉原告提供的瓷砖10月6日才到货的事实，因加工材料晚到，直接影响了工期。3、因反诉原告的要求，反诉被告在施工过程中变更增加了近40项内容，具体详见反诉被告依据施工图纸和现场照片以及双方微信往来所列举的《丝路之星领克4s店装修增加和变更说明》，正是因为存在着诸多的增加和变更，故施工日期相应顺延。因此，反诉被告在施工过程中不存在延误工期的违约情形。反诉原告所提出的赔偿损失的诉求是不能成立的。综上所述，反诉被告在履行双方所签订的装修合同过程中不存在多领装修款、亦不存在违约延期交工的情况，故反诉原告的反诉请求不能成立，请求依法驳回反诉原告的全部反诉请求。 根据当事人当庭陈述和庭审证据认定，本院认定事下： 2018年7月29日第三人通过QQ邮箱向原告发送阿克苏丝路之星装修图的邮件。 2018年8月1日原告给被告发的装修预算清单，价款为1932745元。 2018年8月18日，阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司（甲方）与袁小填（乙方）经协商签订了《建筑装修工程承揽合同》，合同约定：第一条工程项目，1．工程地点阿克苏地区温宿县大欣国际汽车城2号展厅领克中心项目；2．工程范围本合同全部建筑面积共计3824平方米左右；3．工程造价经甲乙双方协商约定，本合同工程施工预算造价人民币1500000元（包含工程材料、工程人工费及所有费用）承揽给乙方；4．工程内容乙方严格按照领克厂家图纸要求施工，施工安排、工程质量和施工人员安全，全权由乙方负责承担。使用材料符合厂家标准规范，完成领克中心店面建设。第二条工程期限，根据工期定额和使用需要，商定工程总工期为60天，自2018年8月16日开工至2018年10月15日竣工验收（本合同签字日起开始计算工期）。在施工期间乙方不得以任何理由擅自停工，如停工甲方视为乙方自动放弃施工权，甲方有权不付乙方所有工程费用。并追究乙方给甲方造成的所有工期损失。第三条施工准备，1．甲方在开工前应办妥施工所需各种证件、批件，解决施工用水源、电源。 2．乙方在开工前应组织有关人员研究和熟悉厂家领克中心建筑施工图纸，参与设计交底，编好施工图预算，负责编制施工，组织设计或施工方案，进行施工场地的平整，施工界区内的用水、用电等设施，安排施工总进度计划，储备材料，加工构件，做好一切施工准备。第四条物资供应，1．所有物料、设备的采购都由乙方承担。2．甲方认为乙方提供材料需要复验的，应允许复验。经复验符合质量要求的，乙方可用于工程，其复验费由要求复验方承担；不符合质量要求的，应按有关规定处理，其复验费及其他相关费用由乙方承担。 第五条工程质量，1．本工程质量经双方研究要求达到厂家领克中心施工图纸要求乙方必须严格按照厂家领克中心施工图纸要求施工，并达到厂家验收标准。如不能达到厂家施工图纸要求的施工项目，乙方必须无条件返工至厂家领克图纸要求，此间产生的所有费用均由乙方承担。第六条违约责任，工程质量不符合合同规定的，乙方负责无偿修理或返工。若修理或返工对施工工期或对甲方要求的正常使用时间造成影响的，按本条的第二项执行。2．工程不能按合同规定的工期交付使用的，根据关于建设施工工期拖后之规定，乙方按本合同总工程款的0.4％/天赔偿给甲方。第七条合同的生效与终止，1．本合同一式两份。甲乙双方各执一份。2．本合同自双方代表签字，加盖双方公章或指纹后即时生效。3．本合同签订后，甲乙双方若需要提出修改后增加条款时，经双方协商一致后，可签订补充协议，作为本合同的补充合同。甲方：阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司，项目负责人：遵振生签字，乙方：袁小填签字确认，2018年8月18日。原告在进行装修施工过程中，因被告应提供的材料未能及时到位，延误施工和竣工，该装修施工已完毕，且已经竣工验收被告已使用。 原被告2018年8月18日签订的《建筑装修工程承揽合同》是本诉被告需要提供部分材料（主材），本诉原告需要提供部分材料（辅材），本诉原告只在自己提供的材料加上施工费的包工包料总价1500000元。 后原告对该装修工程进行了施工。被告分别向原告共计支付装修款1370900元，被告支付经原告签字的装修材料款十七笔共计1148301.18元。 另查明，在施工期间双方对部分施工项目有变更，且增加了施工量，经新疆新华远景工程造价咨询有限公司鉴定，原被告认可的原告装修施工增量部分20项，增量施工价款为165502.76元，有争议部分鉴定增量为16项，经鉴定公司指派鉴定人出庭，确定争议部分增量施工价款为146905.04元。 本院认为，原、被告双方于2018年8月18日签订的《建筑装修工程承揽合同》，是双方真实意思的表示，不违反法律规定，本院予以确认。原被告2018年8月18日双方订立的《建筑装修工程承揽合同》装修价款为1500000元，包工包料；原告主张被告应当提供部分材料（费用是被告承担），原告提供部分材料（费用是原告承担），不包括装修增量部分；被告抗辩称合同约定包工包料，总价为1500000元，没有装修施工增量；虽然原被告各执一词，但结合庭审和原被告陈述及鉴定意见，已付装修施工费1370900元和被告抗辩的已付材料费80多万元，还不包括原告施工过程中原告自己支付的材料费，该装修所有的总价款远远超过合同价款1500000元，原告作为在装修行业中相对专业的装修人员，按此价款承包施工该装修合同，不合常理，所以本院确认原告按照被告提供的图纸进行装修，不算增量部分，原告只在自己应当提供的材料加上施工的费用包工包料总价1500000元，被告的抗辩理由，本院不予采信。 原告主张被告支付剩余的装修施工费883334.95元；被告不认可；结合庭审中原被告陈述意见，原被告签订的《建筑装修工程承揽合同》和新疆新华远景工程造价咨询有限公司就原告增量部分的鉴定意见书和鉴定机构出庭意见，本院确认被告应向原告支付剩余装修施工款441507.8元（合同总价款1500000元-已付款1370900元＋无争议的增量部分165502.76元＋有争议的增量部分146905.04元），原告主张超过的441507.8元的部分，本院不予支持。原告主张是原被告签订的《建筑装修工程承揽合同》是单价合同：被告抗辩称是没有增量的总价合同；结合该合同的内容，和鉴定意见，本案认定该合同为除增量部分除外的原告提供部分材料的总价合同。 本诉原告主张本诉被告支付部分材料款93052.9元和反诉原告主张反诉被告退还材料款；双方互相不认可对方的主张；因原被告就那些材料由被告提供和那些材料由原告提供不明确，也确实存在双方口头约定，但开庭又各执一词，且无法查明，本院无法确认，所以对本诉原告主张本诉被告支付部分材料款和反诉原告主张反诉被告退还材料款的反诉主张，本院不予支持。反诉原告主张反诉被告逾期完工，反诉被告应当赔偿反诉原告的损失；反诉被告以反诉原告未及时提供材料，导致反诉被告延期施工，无法按合同约定时间完工，责任在反诉原告，不应当赔偿反诉原告主张的延期完工的损失；根据反诉被告提交的反诉原告提供材料的时间来看，确系反诉原告在合同约定完工期限后才将相关装修材料提供给反诉被告，所以反诉原告的该主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司于判决生效后十日内支付原告袁小填剩余装修工程款441507.8元。 二、驳回原告袁小填的其他诉讼请求。 三、驳回反诉原告阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费12642元，由原告袁小填负担6321元，由被告阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司负担6321元。鉴定费9000元，原告袁小填负担4500元，被告阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司负担4500元。反诉案件减半收取受理费7931元，由反诉原告阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司负担，多交的一半7931元退还反诉原告阿克苏丝路之星汽车销售服务有限公司。 如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。 审 判 长 曹     辉 人民陪审员 拜     科 人民陪审员 艾尼玩·卡德尔 二〇二一年二月七日 书 记 员 李     凯