云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）云31刑终16号原公诉机关芒市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄艳芹，女，1989年12月11日出生于云南省腾冲市，汉族，职高文化，农民，住梁河县。2020年3月30日、2020年6月29日，因涉嫌犯开设赌场罪先后被监视居住，2020年12月23日被逮捕。现羁押于梁河县看守所。原审被告人寸待满，男，1985年7月8日出生于云南省梁河县，汉族，初中文化，农民，住梁河县。2020年3月30日，因涉嫌犯开设赌场罪被梁河县公安局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。2020年12月23日，因宣告缓刑被释放。梁河县人民法院审理梁河县人民检察院指控原审被告人黄艳芹、寸待满犯开设赌场罪一案，于二0二0年十二月二十三日作出（2020）云3122刑初139号刑事判决。判决宣告后，原审被告人黄艳芹不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅本案卷宗，讯问二原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年10月至2020年1月，被告人黄艳芹以营利为目的，在网络（微信）上为“新宝都”“王者”字花游戏担任代理并接受投注，获取投注金额10%的代理费。期间，被告人寸待满多次帮助黄艳芹转发上家发送的字花题目并接受投注。经查证，2018年11月19日至2020年1月15日，被告人黄艳芹通过支付宝账号向上级代理账号“茉莉花园酒店”转账赌资金额共计人民币455861元。另查明，被告人黄艳芹到案后揭发他人犯罪行为，经查证属实。上述事实，有下列当庭举证、质证的证据予以证实：一、物证(照片)证实查获的手机、银行卡等物概貌。二、书证1.受案登记表、立案决定书。证实本案的受、立案情况。2.户口证明。证实被告人黄艳芹、寸待满的身份信息。3.情况说明、行政处罚决定书。证实被告人黄艳芹揭发他人犯罪行为，经查证属实梁河县公安局对本案相关人员进行行政处罚。三、证人证言1.公安民警出具的抓获经过。证实抓获二被告人的情况。2.证人杨某1证实，2019年9月份，其向寸待满购买十多次字花，他的微信名“小老”。3.证人寸待合证实，2019年7月份，其让黄艳芹把其拉进她代理的“王者”和“新宝都”群里面开始赌博，其参与了一百多次赌博。黄艳芹代理的群是用寸待满的微信建的群，昵称“小老”。黄艳芹代理的群是黄艳芹在管理。4.证人杨某2证实，2019年12月份开始，其在寸待满和黄艳芹代理的群里面参与赌博，是黄艳芹用她丈夫寸待满的微信号建的群，群名称叫“新宝都”。寸待满的微信昵称“小老”。其参与五十多次赌博。5.证人寸待跃证实，2019年8月，其让黄艳芹把其拉进了她代理的赌博群，后就参与了猜字花的网络赌博，共参与了五十次左右。黄艳芹代理着“新宝都”的赌博群。6.证人杨某3证实，2019年9月左右，其让黄艳芹帮其购买过十多次字花。7.证人周某证实，2019年10月9日至2020年2月期间，其向黄艳芹购买了五十次左右字花。8.证人岳某证实，2018年开始，其让黄艳芹把其拉进群里面，在群里面黄艳芹会隔三四个小时发一次图片或者是视频。然后，其要买多少钱的就直接通过微信或者支付宝转给黄艳芹，把猜的动物一起通过微信发给她。黄艳芹会在群上发布开奖出的一种动物，如果赢了她就会通过微信或者支付宝把钱转给其。其在黄艳芹的群里玩了好多次。9.证人闫某证实，其听说寸待满和黄艳芹夫妻建着猜字花微信群，其私发红包或者转账给他们两个的微信“小老”和“睿3”，让他们帮下注。至于他们夫妻是谁操作，其不清楚。2019年11月其让寸待满帮忙下注购买字花三十次左右，让黄艳芹帮下注二十多次左右。10.证人杨某4证实，2018年至2019年3月左右，其在网络上向寸待满购买过七八次字花。其把要猜的动物和购买的金额通过微信红包方式发给他，如果中奖他就会以微信或者转账方式把奖金发给其。寸待满建的群叫“新宝都”，他的微信昵称“小老”。11.证人黄某证实，2018年，其开始进黄艳芹代理的赌博群，群名称叫“新宝都”，其参与了二十次左右的赌博。12.证人杨某5，证实2019年上半年，其让黄艳芹把其拉进她建的猜字花的赌博群“新宝”后开始买字花。后又让寸待满把其拉进他建的猜字花的赌博群。其跟黄艳芹购买了八次左右，跟寸待满购买了三次左右。13.证人尹某证实，2019年1月至4月、5月份，其在黄艳芹的“王者”字花微信群里面购买了二十多次字花。14.证人寸宏艳证实，2018年11月份左右，其扫码进了寸待满建的字花赌博群和他购买字花，玩了二十多次。寸待满的微信名“小老”。15.证人番路聪证实，黄艳芹把其拉进过一个带有“新宝都”字样的赌博群，其不清楚这个群是寸待满还是黄艳芹建的。四、被告人供述及辩解(附同步录音录像)1.被告人黄艳芹供述，2018年10月份开始其在手机上帮微信名叫“莉莉”和“马后炮”代理卖字花，其收取10%的代理费，共建了“王者字花代理群”和“新宝字花代理群”。在群里面，其将上家发来的图片、文字、视频转发给购买字花的人，又将购买字花的情况及下注的金额发给上家，从中获利。其使用的微信昵称分别是“睿”“睿2”，还用其丈夫寸待满手机号码注册的微信，微信名是“小老”。其用微信名为“小老”的微信建过“新宝都字花代理群”，其丈夫寸待满拿着手机的时候，看见微信上有人跟其买字花，寸待满就将购买情况发给其，还会收取跟其下注的红包、转账金额。2.被告人寸待满供述，其妻子黄艳芹代理猜字花赌博，用其手机和微信建猜字花赌博群，平时都是其妻子操作，她忙的时候其会帮她管理操作。其只知道黄艳芹建了一个叫“新宝都”的赌博群。代理字花赌博的目的是为了赚钱。五、勘查笔录(附搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单)侦查机关依法扣押了被告人黄艳芹和寸待满所使用的手机等物品。六、电子数据和视听资料(附微信截图照片)1.证实2018年11月19日至2020年1月15日，被告人黄艳芹通过支付宝账号向上级代理账号“茉莉花园酒店”转账赌资金额共计人民币455861元。2.微信交易明细。证实证人杨某2、杨某3、寸待合、周某、杨某4等人与被告人黄艳芹和寸待满的微信交易情况。原判认为，被告人黄艳芹、寸待满以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，二被告人的行为已经构成开设赌场罪。被告人黄艳芹、寸待满违法所得已经超过人民币30000元，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，二被告人的行为属于情节严重。在共同犯罪中，被告人黄艳芹起主要作用，是主犯；其揭发他人犯罪行为，经查证属实，有立功情节，对其减轻处罚。被告人寸待满属于从犯，对其减轻处罚，并适用缓刑。二被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，认定：一、被告人黄艳芹犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人寸待满犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。三、扣押的手机依法予以没收，违法所得人民币45586.1元依法予以追缴。判决宣告后，上诉人黄艳芹上诉称(1)其有立功情节，检举揭发多人，这些被检举的人仅受到行政处罚。(2)认罪态度好，一审量刑过重，其家庭困难，有小孩需要抚养。经二审审理查明的事实与一审相一致，并采纳一审认定事实的证据。二审提审时，上诉人黄艳芹及原审被告人寸待满对事实均无异议，亦无证据提交。本院认为，原判认定上诉人黄艳芹、原审被告人寸待满以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注的行为构成开设赌场罪，事实清楚，证据确实充分。上诉人及原审被告人认定赌资数额累计为455861元，抽头渔利数额累计达到3万元以上。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，属情节严重，依法处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。一审认定准确认定在共同犯罪中，上诉人黄艳芹系主犯，有立功情节；原审被告人寸待满系从犯，均予以减轻处罚；并结合认罪态度，及二人系夫妻，本着维护家庭稳定、子女照顾这一因素，对处于从犯地位的寸待满判处缓刑。故上诉人黄艳芹提出的上诉意见，二审不再考虑。据此，一审审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 丽审判员 滇自辉审判员 许 瑶二〇二一年二月二十八日书记员 石莎莉