四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川01刑终73号 原公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李平，男，1986年9月10日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省彭州市。2020年7月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年8月21日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人何彦，四川律军律师事务所律师。 原审被告人阿娜尔古丽·吾热力，女，1997年5月10日出生，哈萨克族，高中肄业，户籍地新疆巴里坤哈萨克自治县。2020年7月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年8月21日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 成都高新技术产业开发区人民法院审理成都高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人李平、阿娜尔古丽·吾热力犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十二月十六日作出（2020）川0191刑初690号刑事判决。原审被告人李平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2020年3月至7月，被告人李平多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员毛某、张某等人，并使用闪送等方式寄送毒品。被告人阿娜尔古丽·吾热力明知李平贩卖毒品而提供帮助。具体如下： 2020年7月4日早，李平将0.67克甲基苯丙胺（冰毒）、1颗甲基苯丙胺片剂（俗称：麻古）0.09克贩卖给吸毒人员张某。由阿娜尔古丽·吾热力将装有毒品的文件袋包裹交给闪送员，再由闪送员从魔方公寓配送至高新区中和街道龙腾苑东门张某处。闪送人员发现异常遂报警，民警在上述包裹中查获毒品。 2020年3月23日至7月15日，李平先后21次贩卖毒品给吸毒人员毛某，每次收取毒资250元至350元，共计收取毒资6550元。其中，2020年7月15日下午，李平在魔方公寓将0.42克甲基苯丙胺藏匿于装有胡萝卜头的纸盒中贩卖给毛某。由阿娜尔古丽·吾热力将该纸盒包裹交给闪送员，再由闪送员配送至高新区盛安街18号天府悦小区毛某住处。民警在天府悦小区外将该包裹挡获，从包裹中查获上述毒品。 2020年7月15日，阿娜尔古丽·吾热力向周某2贩卖甲基苯丙胺，收取毒资1000元。 2020年7月15日19时许，民警在魔方公寓将李平、阿娜尔古丽·吾热力挡获，并从李平钱包及该公寓内查获毒品疑似物32.14克、电子秤、吸毒工具等物品。经成都市公安局物证鉴定所鉴定，毒品疑似物中有13.32克含有甲基苯丙胺成分，有1.23克含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。到案后，李平、阿娜尔古丽·吾热力表示认罪，但仅承认部分犯罪事实。 另查明，2017年1月11日，李平因吸食甲基苯丙胺被成都市公安局新都区分局行政拘留14日。2018年1月19日，李平因吸食甲基苯丙胺被成都市公安局青羊区分局行政拘留14日。 原判认定上述事实并经庭审举证、质证的证据有：受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、证人毛某、周某1、张某、欧某、周某2等人的证言及辨认笔录、调取证据清单、接受证据材料清单、搜查笔录、手机提取笔录、提取视频及照片、毒品封存、称量及取样记录、成公鉴（理化）字［2020］1687、1464号检验报告、被告人李平及阿娜尔古丽·吾热力的供述、辨认笔录等。 原判认为，被告人李平、阿娜尔古丽·吾热力明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。本案系共同犯罪，被告人李平在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人阿娜尔古丽·吾热力在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人阿娜尔古丽·吾热力归案后如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚。二被告人系吸毒人员，虽然按照其被查获的毒品数量认定贩毒数量，但需酌情考虑查获毒品中有部分可能用于个人吸食之用，酌定从轻处罚。同时考虑被告人李平有两次吸毒违法劣迹，二名被告人有向多人贩卖毒品且多次贩卖毒品等情节，综合量刑。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款和第七款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人李平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人阿娜尔古丽·吾热力犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元；三、扣押在案的毒品、手机、电子秤、吸毒工具等物品予以没收。追缴被告人李平、阿娜尔古丽·吾热力的违法所得，予以没收。 宣判后，原审被告人李平不服，提出上诉。 上诉人李平及辩护人提出以下上诉理由及辩护意见：1.原判认定李平向多人贩卖毒品的证据不足，其中阿娜尔古丽单独向周某2贩卖毒品的行为与李平无关，不应认定为李平参与共同贩卖；2.原判以李平有两次吸毒劣迹为由对其从重处罚，没有法律依据；3.2020年7月15日向毛某贩卖的毒品系犯意引诱，量刑时应予考虑；4.公安机关在其与阿娜尔古丽住处查获的毒品中，部分用于自己吸食，不应计入贩卖数量。 经二审审理查明的事实、采信的证据与一审一致，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人李平及原审被告人阿娜尔古丽·吾热力违反国家对毒品的管制规定，多次向多人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，且数量大。在共同犯罪中，上诉人李平起主要作用，系主犯；原审被告人阿娜尔古丽·吾热力起次要或辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。原审被告人阿娜尔古丽·吾热力如实供述自己的主要罪行，可以从轻处罚。上诉人李平及原审被告人阿娜尔古丽·吾热力均系吸毒人员，在二人住处查获的毒品中有部分可能用于个人吸食，量刑时综合予以考虑。 关于上诉人李平及其辩护人所提各项上诉理由及辩护意见，本院根据查明的事实，综合评判如下： 第一关于上诉人李平及辩护人所提原判认定李平向多人贩卖毒品证据不足，阿娜尔古丽单独向周某2贩卖毒品不应认定为李平参与共同贩卖的上诉理由及辩护意见。经查，李平与阿娜尔古丽系贩卖毒品的共犯，二人用于贩卖及吸食的毒品均由李平提供，且阿娜尔古丽根据李平的安排参与贩毒，并将毒资转账给李平。阿娜尔古丽虽然在协助李平多次向毛某、张某贩卖毒品的同时，还单独向周某2贩卖毒品，但该贩毒行为并未超出李平向他人贩毒的犯罪故意，且贩卖毒品所取得的非法利益仍归属于李平和阿娜尔古丽，故李平及阿娜尔古丽·吾热力应共同承担向周某2贩卖毒品的刑事责任。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 第二，关于李平及辩护人所提原判以李平有两次吸毒劣迹为由对其从重处罚，缺乏法律依据的上诉理由及辩护意见，经查，李平此前虽无犯罪前科，但其因吸毒违法行为先后两次被行政处罚后，不思悔改，仍继续吸毒并多次向他人贩卖毒品，充分说明其涉毒程度较深，主观恶性较大，原判量刑时将其有吸毒劣迹并被行政处罚作为酌定情节予以考虑并无不当。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 第三，关于上诉人李平及辩护人所提查获的毒品中有部分用于李平自己吸食，不应计入贩卖数量的上诉理由及辩护意见，经查，李平及阿娜尔古丽均系吸毒人员，公安机关在二人住处查获的毒品中有部分可能用于其个人吸食，原判已充分考虑该情节并在量刑时予以了体现，本院不再作重复评价。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 第四，关于上诉人李平及辩护人所提公安机关存在犯意引诱，应当对李平从轻判处的上诉理由及辩护意见，经查，涉毒人员毛某被抓获后，配合公安机关主动向李平购买毒品，公安机关据此抓获了李平并查获了相应毒品，故应当认定为犯意引诱，但该部分毒品仅有0.42克，并不影响对李平的整体量刑。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李永辉 审判员  王 引 审判员  王晓燕 二〇二一年二月二十五日 书记员  陈 璇