广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终232号上诉人（原审原告）：肖启成。上诉人（原审被告）：范贵玲（原广州朵玛文化传媒有限公司股东）。上诉人肖启成与上诉人范贵玲劳动争议一案，双方均不服广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初28192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。上诉人肖启成及上诉人范贵玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖启成上诉请求：1.范贵玲支付3月30日至4月29日工资8000元，同意一审判决2020年4月30日至2020年6月15日期间未签订劳动合同二倍工资24615.38元，总计32615.38元；2.被上诉人的主体由朵玛公司更改为股东范贵玲；3.保留对范贵玲赔偿金追诉的权利；4.本案诉讼费用由范贵玲承担。事实与理由：肖启成2020年3月30日入职朵玛公司，岗位为网上运营，工资标准底薪为8000元，如公司运营好会给10000元工资，公司利润高于10万元时提成为利润的7%，肖启成没有销售业绩要求，工作期间曾两次提出签订劳动合同，公司一直没有签订劳动合同和购买社保，至今从未支付工资，2020年6月16日书面提出辞职，公司法定代表人拒绝签收，离职原因是公司从未发工资。一审确认肖启成2020年3月30日入职，每月底薪8000元，认定2020年4月30日至2020年6月15日期间未签订劳动合同二倍工资24615.38元，而2020年3月30日至2020年4月29日工资8000元没有判决，故请求法院判决范贵玲支付其工资8000元。一审法院2020年8月4日开庭，范贵玲2020年8月5日登记注销公司，并于2020年9月19日注销公司，其有意躲避法院裁判后的执行，在追诉工资期间多次狡辩、捏造事实，开庭期间说工资2100元及业绩考核是从未有的事实，也从未找肖启成谈及，从未有书面通知和微信通知。肖启成2020年6月16日提出辞职，15日6点半后离开公司，当时公司法定代表人的老公范旭东、法定代表人的儿子范达夫都在场。16日早晨9点之前到达公司，书面通知法定代表人辞职，辞职原因公司未发工资。范贵玲上诉称肖启成欺骗法院和自动离职，颠倒黑白。肖启成和张娟（同事）去劳监中队，范贵玲拒绝支付工资，还否认张娟是公司员工。针对肖启成的上诉，范贵玲答辩称：不同意肖启成的上诉意见，不认可肖启成8000元/月的主张。其是自动离职的，不是公司开除的。针对没有签劳动合同和购买社保的事，是由另一个合伙人负责执行的。即使想离职也是按照劳动法规定提前30日申请，首先应该交给总经理不是法人，即使签署劳动合同和购买社保也是在试用期满之后才进行的。范贵玲上诉请求：改判驳回肖启成所有的请求。事实与理由：一、张娟和肖启成自动离职，而且是在范贵玲不知道的情况下。当时范贵玲根本不在公司，即便辞职，也应该按照劳动法规定提前30天向本公司书面通知对方，更何况范贵玲根本不在公司。张娟和肖启成欺骗法院，然后让公司给张娟和肖启成高额工资。张娟和肖启成2020年6月15日自动离开公司，给公司造成巨大损失，按照劳动法规定，公司有权按旷工除名其两人。范贵玲2020年6月16日回到广州，把其两人叫来时，其跟范贵玲提交辞职书，因为其没有提前说辞职的事，当时范贵玲没有接受。张娟和肖启成两人自动离职，请法院明察。二、公司没有及时发工资是公司过错，后来其说不干要求发工资，范贵玲当时同意。公司一直也没有说过不发工资，范贵玲之前有争议才导致没有发工资。公司按照广州市最低标准工资发，张娟和肖启成不接受。范贵玲会按照广州市最低标准工资发给其，即按照没签订劳动合同的标准，每个人应发4200元，两倍工资发给张娟和肖启成，即每人发8400元。范贵玲代表朵玛公司向其两人道歉，也会分期发。针对范贵玲的上诉，肖启成答辩称：工资8000元/月是一开始聘请，有范贵玲及其先生在场的，当时说的是如果公司经营得好的话工资是10000元，一审中我方提交了相关的证据，对方也提及了该事实。关于底薪2100元从来没有听过，也没有沟通过，2100元/月是范贵玲在一审法院说的，对方应该提交证据，不能提交证据应该承担举证不能的后果。离职的问题，工作了两个半月，没有发一分工资，辞职也出了书面辞职书，当时范贵玲也是同意离职的事，相关的事情在录音中提及。劳动合同和社保的事，不管是在试用期还是正式员工，只要工作就要签订劳动合同，不存在试用期不签订劳动合同的说法。肖启成向一审法院起诉请求：1.朵玛公司支付2020年3月30日至2020年6月15日期间未签订劳动合同双倍工资41032.26元；2.朵玛公司赔偿误工费及各项损失共计13333.3元；3.因朵玛公司未按时支付工资共计20516.13元，朵玛公司赔偿肖启成10000元；4.朵玛公司未与肖启成签订劳动和且未为肖启成购买社保，依法应予以处罚。一审法院查明：肖启成岗位为短视频制作。肖启成入职时没有填写书面入职资料。肖启成每周工作日6天，月工作日按26天计算。肖启成最后工作日2020年6月15日，离职原因为朵玛公司未发工资，肖启成向朵玛公司提出，经同意后离职。肖启成在职期间朵玛公司没有向肖启成发放过工资。肖启成与案外人张娟于2020年6月19日分别向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2020年6月19日作出穗越劳人仲案不[2020]347-348号不予受理通知书，以无劳动关系证明为由对肖启成的仲裁申请不予受理。肖启成不服诉至一审法院。肖启成主张2020年3月30日入职，月工资为底薪8000元，如公司运营好会给10000元工资，公司利润高于10万元时提成为利润的7%，其本人没有销售业绩要求。肖启成对其主张提交以下证据：1.朵玛公司法定代表人微信聊天记录截图；2.频、录音光盘，证明录音内容是6月16日与朵玛公司协商工资内容，拒付全额工资，6月26日与朵玛公司法定代表人电话通话录音，视频为6月16日肖启成与朵玛公司法定代表人见面谈工资情况的录像。朵玛公司确认证据1，要求庭后对证据2发表质证意见，但本案庭审结束后未发表质证意见。朵玛公司对本案提交以下证据：1.禅旅策划方案，证明公司经营范围。肖启成对证据1不予确认。经查，肖启成在2020年6月1日至2020年6月15日期间共计工作13个工作日。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。双方对于肖启成入职时间及工资标准存在争议。职工入职时制作入职材料，明确工资标准，并对每月工资发放情况制作台账予以保存，属于用人单位管理义务范围，故肖启成的入职时间及工资标准属于朵玛公司的举证责任范围，朵玛公司未对其主张提交证据予以证明，一审法院采纳肖启成主张，确认其于2020年3月30日入职，每月底薪8000元。肖启成2020年3月30日入职，朵玛公司最迟应于2020年4月29日前与肖启成签订书面劳动合同。朵玛公司未履行此义务，应自2020年4月30日起向肖启成每月支付未签订劳动合同二倍工资。据此计得朵玛公司在2020年4月30日至2020年6月15日期间应向肖启成支付二倍工资共计24615.38元[（8000元/月÷26天/月×1天+8000元+8000元/月÷26天/月×13天）×200%]。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。责令用人单位向劳动者支付该赔偿金的主体是劳动行政部门，一审法院对肖启成该主张不予处理。肖启成可向劳动行政部门另行主张。肖启成诉称的误工费及其他损失，属于其主张权利及诉讼应负担的支出，且未提交证据予以证明，一审法院对此不予支持。肖启成要求对朵玛公司进行行政处罚，不属于人民法院民事案件审理范围，一审法院对此不作审查。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，判决如下：一、广州朵玛文化传媒有限公司在判决发生法律效力之日起5日内向肖启成支付2020年4月30日至2020年6月15日期间未签订劳动合同二倍工资24615.38元。二、驳回肖启成的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广州朵玛文化传媒有限公司负担。二审中，范贵玲向本院提交朵玛文化管理群聊天截屏打印件，拟证明：辞职社保等工作分工明确，肖启成的相关事宜由邵总承担，与其无关。肖启成质证称：不确认证据的真实性，证明内容和关联性不予认可。本院经审查认为范贵玲提交的前述证据与其上诉主张无关联性，本院不予采纳。对于一审判决查明的事实本院予以确认。二审另查明，朵玛公司为自然人独资公司，于2020年9月21日办理注销登记，该公司股东范贵玲作为上诉人参加本案二审审理。本院认为，本案二审争议焦点为一审法院对肖启成工资金额的认定是否正确。关于肖启成的月工资标准。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。同时，《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。本案中，范贵玲不能提交证据证明肖启成的工资标准，而肖启成在一审中提交的微信聊天记录截图、录音光盘等证据能证明其工资为8000元/月，故一审法院按每月底薪8000元作为肖启成的工资标准，于法有据，并无不当。范贵玲上诉称应按照广州市最低工资标准计算肖启成的工资，无事实和法律依据，本院不予采纳。关于原朵玛公司应向肖启成支付的工资数额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原朵玛公司与肖启成于2020年3月30日至2020年6月15日期间建立劳动关系，并且未与肖启成签订书面劳动合同，故朵玛公司应向肖启成支付2020年3月30日至2020年6月15日期间的工资，同时，2020年4月30日至2020年6月15日期间的工资应双倍计算。据此，一审法院结合肖启成的月工资标准及工作时间对其2020年4月30日至2020年6月15日期间的工资予以二倍计算，核算金额为24615.38元，并无不当，本院予以确认。从肖启成诉请主张的工资金额及计算方式来看，其系将入职第一个月即2020年3月30日至2020年4月29日的工资也予以双倍计算，该计算方式不当。虽然肖启成2020年3月30日至2020年4月29日期间的工资不应双倍计算，但鉴于在肖启成工作期间原朵玛公司并未向其发放过工资，故对该期间的工资也应作出认定。根据肖启成的月工资标准，原朵玛公司应向其支付2020年3月30日至2020年4月29日期间的工资8000元。综上，肖启成2020年3月30日至2020年6月15日期间工资金额共计应为32615.38元（24615.38元+8000元）。一审法院对肖启成2020年3月30日至2020年4月29日期间的工资未作认定不当，本院予以纠正。至于肖启成关于赔偿金的上诉请求，本院认可一审法院的认定，并不再赘述理由。综上所述，肖启成的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持。范贵玲的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院适用法律正确，但对肖启成工资数额的认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初28192号民事判决；二、范贵玲在本判决发生法律效力之日起5日内向肖启成支付工资32615.38元；三、驳回肖启成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，均由上诉人范贵玲负担。本判决为终审判决。审判员 刘 敏二〇二一年二月三日书记员 薛淑婷方蕾