广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0310刑初282号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人吴桂彬，男，1989年11月4日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广东省揭阳市揭西县，因本案于2019年12月23日被羁押，次日被刑事拘留，于2020年1月23日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人王平，广东金圳律师事务所律师。被告人许季佳，男，2000年2月25日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广东省揭阳市揭西县。因本案于2019年12月23日被羁押，次日被刑事拘留，于2020年1月23日被深圳市公安局坪山分局取保候审，于2020年9月14日被本院取保候审。辩护人缪斌，广东维强律师事务所律师，由深圳市坪山区法律援助中心指派。被告人吴俊兵，男，1996年11月29日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广东省揭阳市揭西县。因本案于2019年12月23日被羁押，次日被刑事拘留，于2020年1月23日被深圳市公安局坪山分局取保候审。于2020年9月14日被本院取保候审。辩护人谭羽，广东融方律师事务所律师，由深圳市坪山区法律援助中心指派。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉[2020]Z258号起诉书指控被告人吴桂彬、许季佳、吴俊兵犯假冒注册商标罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员冉凌初出庭支持公诉，被告人吴桂彬及其辩护人王平到庭参加诉讼，被告人许季佳及其辩护人缪斌到庭参加诉讼，被告人吴俊兵及其辩护人谭羽到庭参加诉讼。现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2019年10月开始，被告人吴桂彬从手机二手市场购买旧的二手手机，在换掉手机外壳，经除尘、贴膜、封装后重新包装当做新手机在其经营的淘宝网“佳佳乐购贸易”的网店以正品进行销售谋利，其主要经营vivo品牌的vivoX9、vivoX9S、vivoX20A等型号的手机。2019年11月、12月间，被告人吴桂彬先后雇佣被告人许季佳、吴俊兵二人帮忙翻新手机。2019年12月23日，公安机关在深圳市福田区内将被告人吴桂彬、许季佳、吴俊兵抓获归案，并当场查获ｖｉｖｏ翻新手机42部以及标有ｖｉｖｏ商标的包装盒、手机后盖以及恒温屏幕压平机、塑料封口机等工具。经鉴定，现场查获的物品均为假冒注册商标的产品。经统计，被告人吴桂彬、许季佳、吴俊兵在淘宝网“佳佳乐购贸易”的网店上实际交易总额为人民币774587元；经鉴定，现场查获的42部翻新vivo手机按照实际销售价格计算共计人民币34161元。公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查等笔录、视听资料、电子数据等。公诉机关认为被告人吴桂彬、许季佳、吴俊兵的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，构成假冒注册商标罪，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建[2020]Z267号量刑建议书，建议对被告人吴桂彬判处四年有期徒刑，并处罚金；对被告人许季佳、吴俊兵判处一年有期徒刑，适用缓刑，并处罚金。后公诉机关变更了量刑建议，出具了深坪检量建[2021]Z3号量刑建议书，建议对被告人吴桂彬判处一年二个月有期徒刑，并处罚金人民币35000元；对被告人许季佳、吴俊兵判处七个月有期徒刑，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。诉请本院依法判处。被告人吴桂彬对公诉机关指控的犯罪金额有异议，有20万是我销售的金额，剩下差不多60万是刷单的，是为了提高店铺的排名。我认罪。被告人吴桂彬的辩护人提出如下辩护意见：一、没有确实、充分的证据证明吴桂彬再淘宝网“佳佳乐购贸易”网店上交易额为774587元；二、吴桂彬系初犯、偶犯，认罪认罚；三、公诉机关认同辩护人的计算方式，即被告人吴桂彬存在刷单的情况，刷单金额为719970元，故涉案金额应为89000元左右，请求法庭按89000元的金额对被告人进行量刑。被告人许季佳对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认罪认罚。被告人许季佳的辩护人提出如下辩护意见：一、被告人许季佳无犯罪的故意，无主观恶性；二、被告人入职时间短，对被告人吴桂彬所实施的犯罪行为并不知情，即使是共犯，其只起到少许的辅助作用；三、被告人许季佳认罪认罚；四、被告人许季佳不构成共犯，而单独看许季佳的实际违法行为，其并未达到入罪追究刑事责任的标准；五、被告人许季佳在本案中起到的作用微乎其微，适用缓刑也显得略为偏重，处罚不是目的，能引导教育改过自新也很重要，建议考虑对被告人许季佳免于刑事处罚。综上所述，恳请法院全面综合考量，对被告人许季佳依法免于刑事处罚。被告人吴俊兵对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认罪认罚。被告人吴俊兵的辩护人提出如下辩护意见：一、对指控的罪名无异议；二、被告人系初犯、偶犯；三、主观恶性不大，社会危害性小；四、被告人自愿认罪，如实供述，认罪态度好，具有悔罪表现。综上所述，辩护人认为犯罪行为固然为法律难容，理应惩罚，但被告人之所以走向犯罪，确实是因为文化程度低，法律意识淡薄造成的，没有主观犯罪的恶意，能够自愿认罪，积极悔改，具有多项法定或酌定的从轻、减轻处罚的情节。因此，本人建议合议庭按照我国刑罚惩罚与教育相结合的方针，本着惩前毖后，治病救人的原则，对被告人宽大处理，给予缓刑的处罚，以达到感化教育的功效，促使被告人迷途知返，浪子回头，重新做一个对社会有用的人。经审理查明，2019年10月开始，被告人吴桂彬从手机二手市场购买旧的二手手机，之后换掉手机外壳，将需要更换零件的手机更换零部件，经除尘、贴膜、封装后重新包装当做新手机在其经营的淘宝网“佳佳乐购贸易”的网店以正品进行销售谋利，其主要经营vivo品牌的vivoX9、vivoX9S、vivoX20A等型号的手机。2019年11月、12月间，被告人吴桂彬先后雇佣被告人许季佳、吴俊兵二人帮忙翻新手机。2019年12月23日，公安机关在深圳市福田区内将被告人吴桂彬、许季佳、吴俊兵抓获归案，并当场查获ｖｉｖｏ翻新手机42部以及标有ｖｉｖｏ商标的包装盒、手机后盖以及恒温屏幕压平机、塑料封口机等工具。经鉴定，现场查获的物品均为假冒注册商标的产品。经统计，被告人吴桂彬、许季佳、吴俊兵在淘宝网“佳佳乐购贸易”的网店上交易总额为人民币774587元；经鉴定，现场查获的42部翻新vivo手机按照实际销售价格计算共计人民币34161元。另查明，被告人吴桂彬通过证人张某在韵达快递处发放空包进行刷单，共计发放956次。该956次刷单在其经营的网店上的销售金额为719970元。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：1．物证：假冒vivo品牌手机、恒温屏幕压平机、封口机、吹风机等物品；2．书证：未授权证明、价格证明、顺丰收寄信息流水、情况说明等；3．证人杨某、张某的证言；4．被害人刘某峰的陈述；5．被告人的供述与辩解；6．鉴定意见：维沃移动通信有限公司出具的鉴定证明；7．勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验笔录、现场照片等；8．视听资料、电子数据：支付宝协查光盘两张。本院认为，被告人吴桂彬、许季佳、吴俊兵未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控的罪名成立。关于公诉机关指控被告人吴桂彬、许季佳、吴俊兵的犯罪数额为808748元。经查，被告人吴桂彬存在刷单行为，其刷单金额为719970元，该金额应予以剔除，故被告人吴桂彬、许季佳、吴俊兵的犯罪数额应为88778元。被告人吴桂彬系该犯罪团伙的组织者、管理者，负责为团伙提供场所、提供假冒vivo品牌手机配件，给团伙成员发放工资，系主犯。被告人许季佳、吴俊兵受雇于被告人吴桂彬，负责配套组装等工作，在犯罪团伙中其次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人吴桂彬如实供述，自愿认罪，依法从轻处罚。被告人许季佳、吴俊兵到案后如实供述其犯罪事实，认罪认罚，依法可以从轻处罚。公诉机关所提量刑建议适当，本院予以采纳。各被告人的辩护人所提辩护意见合理部分，本院予以采纳。被告人许季佳、吴俊兵犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。根据三被告人犯罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第七十二条、第七十三条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定,判决如下：一、被告人吴桂彬犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万五千元。（刑期从判处执行之日起计算。判处执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月23日起至2021年2月22日止。罚金应于本判决生效之次日起十日内缴纳。）二、被告人许季佳犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金自本判决书生效之次日起一个月内缴纳）三、被告人吴俊兵犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金自本判决书生效之次日起一个月内缴纳）四、随案移送的涉案塑封机1台、手机42部、手机包装盒4个、手机后盖10个、恒温屏幕压平机1台、吹风机1台、笔记本电脑1台等物品（详见随案移送清单）依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  段 伟人民陪审员  熊名东人民陪审员  李红梅二〇二一年二月二日书 记 员  姚彦斐附法律条文《中华人民共和国刑法》第二百一十三条【假冒注册商标罪】未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。