浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0122民初4238号 原告：陆金芳，男，1962年4月6日出生，汉族，住桐庐县。 被告：桐庐春江硅酸铝保温有限公司，住所地：桐庐县横村镇磨岗岭。 法定代表人：朱勇军，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：许瑞文、徐国赢，浙江**诺律师事务所律师。 原告陆金芳与被告桐庐春江硅酸铝保温有限公司（以下简称春江保温公司）劳动争议一案，本院于2020年12月1日立案后，依法适用简易程序，于同年12月28日公开开庭进行了审理。原告陆金芳，被告春江保温公司的委托诉讼代理人许瑞文、徐国赢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陆金芳向本院提出诉讼请求：不服桐庐县劳动人事争议仲裁委员会浙桐劳人仲（2020）163号仲裁裁决书，要求改判支持原告劳动争议的各项诉求（认定原告为工伤六级伤残，被告支付原告工伤停工期间伤残津贴57600元，被告支付一次性伤残就业补助金137287.5元和一次性补助金137287.5元，支持被告为原告缴纳28个月的社会保险费）。事实与理由：原告与被告因工伤事故劳动争议一案，桐庐县劳动人事争议仲裁委员会作出的浙桐劳人仲（2020）163号仲裁裁决书，认定事实有误，适用法律不当，有下列方面：一、2018年11月22日，杭州市劳动能力鉴定委员会作出杭劳人社鉴2018（0405）号初次鉴定，认定原告为工伤六级伤残。浙江省劳动能力鉴定委员会没有任何再次通知要求原告再鉴定。而被告所谓通知不合法，原告无须执行。裁定原告“依法不享受工伤待遇”是错误的。二、裁决书认为第三人处得到的赔偿款高于依法应当享受工伤保险待遇的，不得再向用人单位要求伤残津贴，一次性伤残就业和医疗补助金也是不公平的，因为广西港口区法院只就第三人侵权行为承担了赔偿责任，且以广西标准计算赔偿额，与浙江省赔偿额少了二十余万元。原告同样可以要求被告补足这些差额。三、被告将原告等人安排到极度危险的岗位，应该为劳动者购买意外保险等，当劳动者出现工伤事故致残时，能得到较多的赔偿，被告应当承担不作为责任。 原告陆金芳为证实其主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1、初次鉴定结论书；2、仲裁裁决书、劳动合同。 被告春江保温公司辩称，原告的各项诉讼请求均缺乏事实与法律依据，应予以驳回，被告不应支付原告任何款项。原告经杭州市劳动能力鉴定委员会初次鉴定为伤残六级，被告在法定期限内申请再次鉴定，浙江省劳动能力鉴定委员会受理后，多次通知原告进行再次鉴定，但原告均拒绝进行再次鉴定。另根据《工伤保险条例》第四十二条规定，原告拒不接受劳动能力鉴定的，应当停止享受工伤保险待遇。原告的伤情与陆关栋几乎是一样的，即使有伤残等级，最高也只有八级，也是没有伤残津贴的。案涉工伤系第三人原因造成，原告已经从第三人处获得了高于工伤赔偿的款项。因此，被告不需要支付原告任何款项。原告要求被告缴纳28个月社保已经过了仲裁时效。被告没有义务为原告购买意外保险。原告就其工伤已经从第三人处足额得到了赔偿，所以，垫付的伙食费等原告应予以返还。此外本案之前原告从被告处借走的款项，被告另案主张。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 被告为证实其主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1、民事判决书，原告因第三人侵权，法院判决第三人赔偿原告429342.93元，证明本案被告不需要支付原告任何款项等的事实；2、浙江省劳动能力鉴定委员会出具的证明，被告于2018年11月26日向浙江省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，浙江省劳动能力鉴定委员会受理后多次通知原告参加现场鉴定，原告拒绝参加鉴定等事实；３、公证书，证明被告通知原告到浙江省劳动能力鉴定委员会进行现场鉴定，但原告拒绝参加鉴定；４、陆关栋的工伤认定决定书、初次鉴定结论书、劳动能力再次鉴定结论书，该组证据证明伤情与原告相当的陆关栋经浙江省劳动能力鉴定委员会最终鉴定为工伤八级，原告关于其工伤伤残等级为六级的主张缺乏依据，不能成立；5、伙食证明，证明原告于2018年3月8日至2018年4月15日在广西医科大学第一附属医院住院期间的伙食费2965.9元由被告垫付的事实；6、收条2张，证明被告为原告垫付护理费8240元的事实；7、住宿费发票，证明被告为原告、陆关栋垫付住宿费8000元的事实。 上述证据材料，经庭审质证，被告对原告提交的证据1的真实性、关联性有异议，再次鉴定中，原告拒绝鉴定，故该初次鉴定结论不应生效；对证据2的三性无异议，对裁决书要求被告缴纳社保不认可，因为已经过了仲裁时效。 原告对被告提供的证据1、6无异议；对证据2，通知我去鉴定，因为已经赔偿来了，我就不去了；对证据3的短信收到过，邮寄过来的也收到过一份；对证据4有异议的，在桐庐两次鉴定都是六级；对证据5的伙食费肯定有的，多少不知道；对证据7，住宿费不是事实，这是我老婆和陆关栋的老婆住一个房间，每晚每个房间70元，住了40多天。 本院对原、被告均无异议的证据依法予以确认。原告提交的证据1系相关部门依法作出，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认，但该证据系初次鉴定结论，并不能达到原告的证明目的。对被告提交的证据，原告对证据4虽提出异议，但该证据系相关部门依法作出，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认；对证据5、7，原告未提出反驳证据，本院均予以确认。 本院经审理认定事实如下：2018年2月23日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动合同》一份，约定：劳动合同期限自2018年2月23日起至2019年2月22日止；乙方从事保温安装工作，工作地点在甲方广西工地；乙方劳动报酬为每天200元，伙食补助费每天35元。劳动合同还对“保险和福利，劳动保护、劳动条件和职业危害防保”等作了约定。2018年3月4日，原告在被告在广西金川有色金属有限公司的工地施工时，该公司冶炼厂熔炼区域工地上蒸汽管突然爆炸，造成原告等人被烫伤。同年9月12日，桐庐县人力资源和社会保障局认定原告属因工受伤。杭州市劳动能力鉴定委员会对原告的伤残情况进行鉴定，并于2018年11月22日出具《初次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残六级。被告不服该鉴定结论，于2018年11月26日向浙江省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，浙江省劳动能力鉴定委员会分别于2018年11月30日、2019年1月15日、2019年3月5日通知原告参加现场鉴定，被告也于2019年2月25日通知原告于同月28日到指定地点参加劳动能力现场医学鉴定，但原告均未到场参加鉴定。被告未为原告缴纳社会保险费。2020年6月9日，原告向桐庐县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、解除仲裁双方当事人的劳动合同；2、裁令被申请人支付申请人工伤停工期间伤残津贴57600元（2018年3月至2019年1月已由金川公司赔偿，2019年2月至2020年6月申请解除双方劳动关系时止，计16个月，每月3600元）；3、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金137287.5元；4、被申请人支付申请人一次性医疗补助金137287.5元；5、被申请人为申请人缴纳2018年3月至2020年6月的社会保险费。2020年11月12日，桐庐县劳动人事争议仲裁委员会作出[浙桐庐劳人仲案（2020）162号]仲裁裁决：一、被申请人桐庐春江硅酸铝保温有限公司于本裁决书生效之日起三十日内为申请人陆金芳缴纳2018年3月至2020年6月9日期间的社会保险费。（具体标准由社会保险经办机构核准，其中个人缴纳部分由申请人本人承担。）二、驳回申请人的其它仲裁请求。原告不服仲裁裁决向本院提起诉讼。 另查明，原告受伤后多次住院治疗，医疗费已支付。被告支付了原告在广西住院期间的伙食费、护理费、陪护人员的住宿费等费用若干。2019年6月，原告委托杭州华硕司法鉴定中心进行人身伤残等级鉴定，同年7月22日，该鉴定机构依据《人身损害致残程度分级》的相关规定，评定原告的损伤为六级伤残。后原告向广西壮族自治区防城港市港口区人民法院提起诉讼，要求判令广西金川有色金属有限公司赔偿人身损害各项费用742957元（其中伤残赔偿金555740元，误工费60000元，护理费30060元、营养费9000元，住院伙食费7550元，交通费4000元，被抚养人生活费19707元，精神抚慰金25000元，鉴定费1900元，律师费30000元）。该院于2019年12月28日判决广西金川有色金属有限公司赔偿原告各项经济损失429342.93元。判决生效后，广西金川有色金属有限公司已支付原告误工费46637.26元，护理费28895.67元，住院伙食补助费7550元，交通费1000元，鉴定费1900元，残疾赔偿金324360元，合计410342.93元。 本院认为，原告因第三人的原因导致工伤的事实清楚。双方争议的焦点为原告能否享受工伤保险待遇和被告是否还应支付原告工伤保险待遇。《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。本案中，被告对杭州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服，依法提出再次鉴定申请，符合上述规定，但原告经浙江省劳动能力鉴定委员会多次通知，拒不到指定地点参加现场鉴定，导致再次鉴定不能进行，而杭州市劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论，因被告依法提出再次鉴定申请而未生效，故不能作为计算工伤赔偿待遇的依据。因原告拒不参加工伤再次鉴定，根据《工伤保险条例》第四十二条的规定，原告依法不再享受工伤保险待遇。同时，《浙江省工伤保险条例》第三十二条规定，因第三人的原因造成工伤，工伤职工可以先向第三人要求赔偿，也可以直接向工伤保险基金或者用人单位要求支付工伤保险待遇。工伤职工先向第三人要求赔偿后，赔偿数额低于其依法应当享受的工伤保险待遇的，可以就差额部分要求工伤保险基金或者用人单位支付。而本案原告先向第三人要求赔偿，且其已获得相应赔偿。综上，原告要求被告按工伤进行赔偿无法律依据，本院不予支持。原被告间存在劳动关系，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。案涉仲裁裁决作出后，被告未在法定期限申请撤销该裁决，原告仅对本案诉讼请求涉及的裁决内容不服，故本院确认双方的劳动合同已于2020年6月9日解除，并对被告为原告缴纳2018年3月至2020年6月9日的社会保险费的裁决予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条第一款，《工伤保险条例》第四十二条，《浙江省工伤保险条例》第三十二条的规定，判决如下： 一、驳回原告陆金芳的诉讼请求； 二、被告桐庐春江硅酸铝保温有限公司于本判决生效后三十日内为原告陆金芳缴纳2018年3月至2020年6月9日期间的社会保险费（具体标准由社会保险经办机构核准，其中个人缴纳部分由原告陆金芳个人承担）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告桐庐春江硅酸铝保温有限公司负担。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  方向明 二〇二一年二月二十八日 书记员  宋红英 ? 附：《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国社会保险法》 第十条第一款职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。 第二十三条第一款职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。 《工伤保险条例》 第四十二条工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇： （一）丧失享受待遇条件的； （二）拒不接受劳动能力鉴定的； （三）拒绝治疗的。 《浙江省工伤保险条例》 第三十二条因第三人的原因造成工伤，工伤职工可以先向第三人要求赔偿，也可以直接向工伤保险基金或者用人单位要求支付工伤保险待遇。工伤职工先向第三人要求赔偿后，赔偿数额低于其依法应当享受的工伤保险待遇的，可以就差额部分要求工伤保险基金或者用人单位支付。工伤职工直接向工伤保险基金或者用人单位要求支付工伤保险待遇的，工伤保险基金或者用人单位有权在其支付的工伤保险待遇范围内向第三人追偿，工伤职工应当配合追偿。法律、行政法规对因第三人原因造成工伤的赔偿作出明确规定的，依照法律、行政法规规定执行。