新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新42民终130号 上诉人（原审原告）：新疆安开和建设工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市鲤鱼山路**。 法定代表人：魏征，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：郭成科，男，1962年4月12日出生，住陕西省安康市。 委托诉讼代理人：石学梅，新疆鸿疆律师事务所律师。 上诉人新疆安开和建设工程有限公司（以下简称安开和公司）因与被上诉人郭成科确认劳动关系纠纷一案，不服托里县人民法院（2020）新4224民初759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭，因本案事实清楚，本院经过阅卷、谈话，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 安开和公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审时的诉讼请求，双方不构成劳动关系。事实和理由：一审认定事实错误。2019年10月30日，科克火热金矿项目部即未向上诉人公司呈报，更没经上诉人公司同意，擅自招用被上诉人在项目部干活。项目部与被上诉人之间未签订劳动合同，在试用期间被上诉人郭成科违反劳动纪律，站在罐体下面禁止站人的地方导致受伤，一审判决认定双方存在劳动关系，即不符合事实，也不符合法律规定。首先，项目部不具有法人资格，未经公司同意，不得擅自录用工人，如果录用工人必须经公司批准，项目部的行为属于违法越权行为，公司法人不应承担民事责任；其次，被上诉人不听劝阻，不遵守劳动纪律站在禁止站人的禁区而受伤，是故意制造工伤，被上诉人存在重大过错，上诉人公司不应承担责任。被上诉人与上诉人公司没有劳动合同，是项目部越权临时录用，被上诉人工作只有六天时间，双方不属于事实劳动关系。 被上诉人郭成科辩称，对上诉人的上诉请求、事实和理由均不认可。一、被上诉人在上诉人的项目部从事井下除渣工作，上诉人在一审时没有任何异议。双方虽然没有签订书面劳动合同，但形成事实劳动关系。上诉人称不是法人招录被上诉人，项目部招录被上诉人应当向上诉人呈报批准等理由不成立。首先，项目部只是上诉人的内设机构，没有法人资格，对外不具备独立的民事主体资格，所以其民事权利和责任才有设立它的上诉人来承担；其次，上诉人的项目部招用被上诉人，是否向上诉人呈报过，是否经过上诉人的批准，有没有越级，被上诉人不清楚，与被上诉人也没有关系，这属于上诉人及其内设分支机构内部管理的事项，上诉人不能把自己内部管理的问题转嫁给被上诉人；二、上诉人称被上诉人是在试用期不足六天就发生事故，因此认为试用期内不属于劳动关系。首先，被上诉人并非是在上诉人处工作六天，一审已经查清从2019年10月13日到出事当天的2019年11月4日，被上诉人已经在上诉人处工作了20多天；其次，只有在劳动关系中才存在试用期一说，法律法规和现实生活中从来没有出现过劳务关系约定试用期的规定和说法，证实了上诉人对双方之间存在劳动关系是没有异议的，同时劳动合同法第19条明确规定，试用期包含在劳动合同期限内，因此上诉人与被上诉人在试用期内为由否认双方存在劳动关系，没有事实和法律依据；三、本案审理的是双方是否存在劳动关系的问题，并非审理被上诉人工伤如何造成，因此上诉人在上诉状中所称的被上诉人故意制造事故，制造工伤的说辞，被上诉人不认可，与本案审理的内容也没有关系。综上，请求二审依法查明事实，公正裁决。 安开和公司向一审法院的起诉请求：一、依法撤销托里县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书，确认双方无劳动关系；二、判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：原告安开和公司系经营建筑工程施工、土石方工程等的有限公司，托里科克火热金矿系原告安开和公司的项目部。2019年10月，被告郭成科在原告安开和公司的托里科克火热金矿项目部从事除渣工作，双方未签订用工合同，被告郭成科在原告安开和公司的托里科克火热金矿项目部工作期间，工资按完成的出渣量计付，其他工作任务也是由原告安开和公司的托里科克火热金矿项目部安排。2019年11月4日北京时间15时左右，被告郭成科在井下作业时受伤，2020年5月6日，被告郭成科向托里县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求确认与原告安开和公司之间存在劳动关系，托里县劳动人事争议仲裁委员会作出托劳仲案字（2020）2号仲裁裁判书，裁决被告郭成科与原告安开和公司存在劳动关系。原告安开和公司不服该裁决，请求撤销托里县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，确认双方无劳动关系。一审认为，被告郭成科在原告安开和公司的托里科克火热金矿项目部做工，双方虽未签订劳动合同，但根据劳动和社会保障部2005年颁发《关于确定劳动关系有关事项的通知》的通知（劳社部发）［2005］12号，一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分之规定，本案被告郭成科在原告的项目部进行劳动，原、被告均符合法律、法规规定的主体资格。工作任务是由原告的项目部安排的，是有报酬的劳动，也是单位业务的组成部分，故应当认定原、被告之间已形成事实劳动关系。托里县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决确定原、被告双方存在劳动关系，事实清楚，符合法律规定，现原告安开和公司主张双方不存在劳动关系，无法律依据，不予支持。判决：原告新疆安开和建设工程有限公司与被告郭成科之间劳动关系成立。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本案的争议焦点为：被上诉人郭成科与上诉人安开和公司之间是否存在劳动关系？ 本院认为，根据安开和公司的诉讼请求及本院查明的事实，本案案由应当为确认劳动关系纠纷，一审认定为劳动争议不当，本院予以纠正。 根据《劳动和社会保障部＜关于确立劳动关系有关事项的通知＞》第二条的规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系可以参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册），缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，托里科克火热金矿系上诉人安开和公司的项目部。2019年10月，被上诉人郭成科在上诉人安开和公司的托里科克火热金矿项目部从事除渣工作，双方未签订劳动合同的事实存在，本院予以确认。被上诉人郭成科在一审庭审中自认其在上诉人安开和公司的托里科克火热金矿项目部工作期间，工资按完成的出渣量计付，即“500元一渣，工作时间不定，有活就干，没活的时候不给工资，有活给工资”。二审中，被上诉人郭成科称其2019年10月13日经老乡介绍进入上诉人公司的项目部干活，2019年11月14日受伤，其具体主要从事除渣工作。并自认在上诉人的项目部从事除渣工作期间，安开和公司没有为其缴纳社保或其他保险。另外，郭成科一审时提供的证人系其妻子，且证言也仅能证实郭成科工作时受伤的事实。郭成科在二审中陈述，其受伤后是项目部的金明海、钱从新支付的检查费，钱从新支付了10000元医疗费，其余医疗费是自己支付。根据查明的事实，结合以上法律规定及被上诉人郭成科的陈述，本院认为，安开和公司与郭成科之间不存在劳动关系。一审认定双方之间存在劳动关系错误，本院予以纠正。 综上所述，安开和公司的上诉请求成立，予以支持；依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销托里县人民法院（2020）新4224民初759号民事判决； 二、确认新疆安开和建设工程有限公司与郭成科之间不存在劳动关系。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由被上诉人郭成科负担。 本判决为终审判决。 审判长 武红岩 审判员  滕媛媛 审判员  潘 宏 二〇二一年二月二十八日 书记员  杨晓翠