兰州新区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘0191刑初136号 公诉机关兰州新区人民检察院。 被告人薛宗会（曾用名薛健），男。因涉嫌犯盗窃罪于2019年11月27日被刑事拘留，同年12月5日取保候审，2020年6月29日被逮捕。现羁押于永登县看守所。 辩护人滑丽萍，甘肃圣方舟律师事务所律师。 兰州新区人民检察院以兰新检一部刑诉〔2020〕44号起诉书指控被告人薛宗会犯盗窃罪于2020年6月2日向本院提起公诉，本院受理后，2020年6月30日做出（2020）甘0191刑初61号刑事判决书，被告人薛宗会不服判决提起上诉，兰州市中级人民法院2020年9月22日以（2020）甘01刑终291号刑事裁定书裁定本案发回重审，本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。兰州新区人民检察院指派检察员雷伟民出庭支持公诉，被告人薛宗会及其辩护人滑丽萍到庭参加诉讼。现已审理终结。 兰州新区人民检察院起诉书指控：2018年12月，被告人薛宗会受李某委托，将李某所在云塔公司位于兰州新区星光城工地的两台塔吊拆卸，运至星光城7、8号楼工地，将其中一台安装，另一台放置在工地上。2019年3月底，薛宗会得知李某要将放置在星光城工地上的塔吊标准节出售，又因自己所承包的工地标准节不够用，遂于2019年4月1日将上述塔吊的12节标准节、4套附墙私自拉走存放。后其将上述物品出租给兰州市城关区雁滩、榆中县大名城工地收取租金。经鉴定，被盗标准节、附墙总价值83600元。案发后被告人薛宗会已将被盗标准节、附墙全部退还，并取得辩护人谅解。 本案发回重审后，兰州新区公安局委托兰州市价格认证中心对被盗物品价值进行了重新鉴定，鉴定意见是被盗物品价值57200元，兰州新区人民检察院当庭将指控被盗物品的价值变更为57200元。 被告人薛宗会自愿认罪，但辩称其拉走塔吊是因为云塔公司欠其9万元劳务费。 辩护人提出，1.被告人薛宗会是云塔公司的员工，其利用看管、经手财物的职务便利侵占单位财产，应认定为职务侵占罪，而非盗窃罪。2.兰州市价格认证中心及鉴定人员没有司法鉴定资质，其出具的认定结论不能作为定案的依据。3.被告人薛宗会接到电话通知后主动到案，有自首情节，应从轻处罚。 经审理查明，2018年12月云塔公司委托薛宗会将位于兰州新区星光城工地的两台塔吊拆卸，运至星光城7、8号楼工地，将其中一台安装，另一台放置在工地上，2019年4月1日薛宗会在未告知云塔公司的情况下，雇佣人员将放置在星光城7、8号楼工地未组装的塔吊部件，12节标准节、4套附墙私自拉走，并将上述物品出租收取租金。2019年4月18日云塔公司经理李某发现塔吊部件被盗并报警，当日李某询问薛宗会，薛宗会否认塔吊部件是其拉走的，4月20日薛宗会承认塔吊部件是其拉走的并在接到公安机关电话通知后主动到案。2019年10月薛宗会通过变更租赁合同的方式将被盗塔吊部件归还给云塔公司，云塔公司对薛宗会的行为表示谅解。经鉴定，被盗塔吊部件价值57200元。 认定上述事实，有经公诉机关当庭出示并经质证、辩论的下列证据证实。 1.接处警记录，证实李某2019年4月18日报案，称其存放在星光城工地的15个塔吊构件被盗，价值12万余元。 2.兰州云塔建筑机械设备有限责任公司营业执照及2019年4月25日出具的委托书，证实云塔公司法定代表人为黄远英，该公司委托李某代表公司处理塔吊被盗一事。 3.兰州云塔建筑机械设备有限责任公司和薛宗会2014年2月1日签订的劳务承包合同、双方的结算单、薛宗会出具的收条、欠条，证实云塔公司曾和薛宗会签订合同，将塔吊的操作和维护工作承包给薛宗会，2018年11月27日云塔公司将10台塔吊交给薛宗会保管，2018年12月薛宗会私自将其中的2台塔吊出售，后经协商一台塔吊折抵薛宗会的库房费用，另一台的价值47500元薛宗会于2018年12月29日转账给了云塔公司法人黄远英，2019年4月4日薛宗会出具欠条，认可其再次出售了2台塔吊价值10万元，1万元付给了李某，出具了9万元的欠条，同日薛宗会在双方结算费用的结算单上注明，劳务费用已付清。以上证据证实截止2019年4月4日双方结算，云塔公司不欠薛宗会任何费用，而是薛宗会欠云塔公司9万元。 4.李某提供的重庆市云塔机械制造有限责任公司的产品合格证和买卖合同，李某陈述被盗塔吊的合格证和购买合同遗失，其提供的是同一批出厂塔吊的合格证，合格证记载的出厂日期是2013年7月1日，2014年4月26日重庆云塔公司和其他买主签订的买卖合同记载，同型号塔吊一台价值26万元。 5.李某和薛宗会的微信聊天截图，证实李某询问塔吊被盗一事时，薛宗会起初不承认是其盗窃的，在李某的追问下，2019年4月20日薛宗会承认被盗的塔吊是其拉走的。 6.兰州市价格认证中心2020年5月9日做出的（2020）049号价格认定结论书，该鉴定记载塔吊的购买时间是2018年6月30日，并根据该时间点的市场零售价认定被盗物品价值83600元。兰州市价格认证中心2020年11月18日做出的（2020）213号价格认定结论书，该鉴定认定塔吊购买时间为2014年4月26日，按照成本法认定被盗物品价值57200元。 7.现场指认笔录，薛宗会指认兰州新区星光城工地是其盗窃吊塔部件的地点。 8.归案情况说明，被告人薛宗会系接到办案民警的电话通知后主动到案。 9.证人雷某证实，2019年4月受薛宗会的雇佣，使用薛宗会租赁的吊车、卡车，将星光城二期工地放置的塔吊部件12节标准节、4套附墙拉到了西固区的一个库房。 10.证人李某证实，其是兰州云塔建筑机械设备有限责任公司副经理，被盗的塔吊构件属于云塔公司，是2014年6月从重庆云塔机械制造有限责任公司购买的，购买的时候一台塔吊价值26万元。2014年云塔公司和薛宗会签订协议，将塔吊的安装、维护承包给薛宗会，2016年6月薛宗会私刻了云塔公司的印章将2台塔吊出售给了别人，之后经协商薛宗会支付了塔吊费用，云塔公司没有再追究此事。2018年12月薛宗会再次将云塔公司的两台塔吊私自出售，两台塔吊价值10万元，薛宗会给了1万元，出具了9万元的欠条。2018年12月云塔公司曾委托薛宗会将位于兰州新区星光城工地的两台塔吊拆卸，运至星光城7、8号楼工地，将其中一台安装，另一台放置在工地上，2019年4月17日发现放置在星光城7、8号楼工地的塔吊构件被盗，报警后打电话询问薛宗会塔吊是不是其拉走的，薛宗会否认，4月20日在其追问下薛宗会才承认。薛宗会此次盗窃塔吊时云塔公司不欠其任何款项，案发后薛宗会承诺归还塔吊，但是直到2019年10月份也没有归还而是继续将被盗塔吊出租给别人使用，10月份之后薛宗会与租用单位签订了变更协议，由云塔公司收取租金，算是薛宗会将被盗塔吊归还给了云塔公司，云塔公司对薛宗会的行为表示谅解。被盗塔吊的合格证和购买凭证丢失了，其可以提供相同型号塔吊的合格证和购买合同，作为确定被盗物品价值的参考。 11.被告人薛宗会供述，2019年4月29日供述拉走塔吊构件是因为云塔公司欠其12万元工程款，想以此方式逼迫云塔公司付款。2019年11月27日供述在其拉走塔吊的时候，其与云塔公司的债务已经结算清楚，云塔公司不欠其工程款，其之前曾出售过替云塔公司保管的4台塔吊，之后云塔公司追认了出售行为双方算账后其给李某出具了欠条。4月20日李某询问塔吊被盗的事，其刚开始没有承认，之后又承认了。其拉走的塔吊构件是2012年出厂的，折旧后价值5万元左右。 以上证据来源合法、内容客观真实，本院予以确认，可以作为定案的依据。 对被告人所提辩解理由、辩护人所提辩护意见，综合评判如下： 1.关于被告人薛宗会的行为是职务侵占还是盗窃的问题。被告人薛宗会不是云塔公司员工，云塔公司没有授权薛宗会看管塔吊也不给其支付工资，云塔公司只是雇佣其拆卸、安装塔吊，按照工作内容支付劳务费用，2018年12月薛宗会按照云塔公司的要求将塔吊拆卸放置到指定位置后对被盗塔吊不再具有经手、管理的职务便利，故2019年4月被告人薛宗会实施盗窃时对被盗财物没有经手、管理的职务便利，其秘密窃取行为构成盗窃罪，而非职务侵占罪。 2.关于2019年4月1日薛宗会盗窃塔吊部件时，云塔公司是否欠付其劳务费的问题。证人李某陈述薛宗会此次盗窃塔吊时云塔公司不欠其任何款项，被告人薛宗会2019年11月27日所做笔录亦供述，此次拉走塔吊时其与云塔公司的账务已经结算清楚，不存在拖欠工程款的事情，结合薛宗会2019年4月4日出具欠条认可欠云塔公司9万元，并在6月27日出具付款承诺的情节，可以认定被告人薛宗会实施盗窃时不存在云塔公司拖欠其债务的情形反而是薛宗会拖欠了云塔公司之前出售塔吊的款项。 3.关于被盗物品的价值认定能否作为定案依据的问题。1994年发布的《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家计委关于统一赃物估价工作的通知》第二条规定，地方各级政府物价管理部门是赃物估价的主管部门，其设立的价格事务所是指定的赃物估价机构，1997年国家计委、最高人民法院、最高人民检察院、公安部共同制定的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》第五条规定，国务院及地方人民政府价格部门是扣押、追缴、没收物品估价工作的主管部门，其设立的价格事务所是各级人民法院、人民检察院、公安机关指定的扣押、追缴、没收物品估价机构，其他任何机构或者个人不得对扣押、追缴、没收物品估价，2015年国家发展改革委价格认证中心制定的《被盗财物价格认定规则（试行）》，进一步明确被盗财物的价格认定工作由各省、自治区、直辖市价格认证中心、价格认证局、价格认证办公室、价格鉴定检测管理局负责。《甘肃省涉案财物价格鉴定条例》第三条规定，县级以上人民政府价格行政主管部门所属的价格认证中心为涉案财物价格鉴定的非营利性专门机构，依照规定权限从事各类涉案财物价格鉴定。故兰州市价格认证中心进行涉案财物的价值鉴定是有法律依据的，该机构第一次进行鉴定时，认定塔吊的购买时间是2018年6月30日，并根据该时间点的市场零售价认定被盗物品价值83600元，关于购买时间的认定有误，第二次鉴定时认定塔吊购买时间为2014年4月26日，并根据该时间点按照成本法认定被盗物品价值57200元，鉴定结论客观，可以作为定案的依据。 本院认为，被告人薛宗会以非法占有为目的，采用秘密窃取手段盗窃他人财物，盗窃数额为57200元，属数额较大，被告人薛宗会的行为构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人薛宗会经公安机关电话通知后主动到案，并如实供述主要犯罪事实，具有自首情节，依法从轻处罚，被告人薛宗会已经退回了被盗财物，受害方对其表示谅解，酌情对其从轻处罚。据此，为维护他人的合法财产权利不受侵犯、惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下： 被告人薛宗会犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月29日起至2021年12月20日止。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  火东燕 人民陪审员  李京霞 人民陪审员  葛正乾 二〇二一年二月三日 法官 助理  李文霞 书 记 员  刘双双