杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0106民初6455号 原告：赵珍娥，女，1963年2月5日出生，汉族，住杭州市下城区。 委托诉讼代理人：王培新、刘保珠，浙江楷立律师事务所律师。 被告：杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙），住所地杭州市梅灵北路**-2。 执行合伙事务合伙人：杨慧娜。 被告：浙江浙顺资产管理有限公司，住所地杭州市梅灵北路**-24。 法定代表人：马治军。 被告：杨慧娜，女，1986年11月14日出生，汉族，住杭州市拱墅区。 原告赵珍娥与被告杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）（以下简称杭州经发合伙企业）、浙江浙顺资产管理有限公司（以下简称浙顺资产公司）、杨慧娜民间借贷纠纷一案，该案原告曾于2020年6月15日向杭州市上城区人民法院起诉，后该院移送本院。本院于2020年9月10日立案后，依法适用简易程序，后因案件审理需要转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告和委托诉讼代理人王培新、刘保珠到庭参加诉讼，被告经本院公告、传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵珍娥向本院提出诉讼请求：1、判令杭州经发合伙企业、浙顺资产公司归还欠款389375元；2、判令杭州经发合伙企业、浙顺资产公司支付从2018年2月1日起计算至实际履行之日止按年14%（后变更为16%）利率计算的利息；3、判令杨慧娜对第一、二项诉讼请求承担连带责任；4、本案诉讼费由被告方承担。事实和理由：2016年，原告经人介绍与被告一二的实际控制人谢伦认识，被告因业务需要多次向原告借款。原告分别在2016年8月3日，8月19日，10月31日和2017年7月15日分别将12万、10万、30万、50万和100万分批汇入指定的账户（即被告三账户，其中2017年7月15日汇出两笔，总计金额为202万元）。在每次汇款后，双方均签订协议确认，被告一、二将上述借款用于投资白领公寓项目，承诺年息14，到期支付全部本金及最后一月的利息。后被告一、二称资金紧张，在2018年1月15日后再未支付任何利息。截止2019年7月8日，被告的工作人员最后支付本金3万元后，共计已归还本金1630625元，剩余本金389375元未支付。原告认为，本案中合同名为认购协议实为借贷关系，双方协议未违反法律规定，应受法律保护。被告一、二未按时支付利息及偿还本金，应承担违约责任；被告三作为被告一的合伙人，应当承担连带责任。望法院依法裁判。 杭州经发合伙企业答辩意见如下： 1.原告赵珍娥所诉已经超出诉讼期限。虽然赵珍娥与我司投资合同皆为1年(其中50万这一笔为6个月)，但在2017年底，赵珍娥因购房提出提前返回投资款，因此投资款于2017年底和2018年初陆续返还(银行账目可反映)。此行为已造成投资合同于2017年底提前终止，并非于约定的时间正常终止。至诉讼时已超越诉讼期限。2.原告赵珍娥提前终止合同，违约在先，按照双方协议(回购协议第三条第2点)，扣除甲方投资总金额的2%，应扣除赵珍娥违约金4.04万元。3.原告赵珍娥以购房为由提前终止合同，不属于协议约定的特殊原因(回购协议第三条)，也未履行约定的程序。协议明确约定：因有限合伙对退出的限制和影响项目运营，一般不予提前回购。确因特殊原因需提前回购的，需满足以下两个条件：1.甲方需提前一个月以书面形式提出，说明理由提交审核通过。...。.。因此，原告赵珍娥属于强行终止合同，违约行为给我方运营带来严重影响和损害。按照协议第八条约定，因违约造成我方损失的，应承担赔偿责任。4.投资收益按照期限长短对应不同的标准，因原告赵珍娥违约在先，投资款未充分发挥价值，不应按原定期限对应的标准收益。按照协议约定，应按实际存续期限对应的标准计算预期收益(协议第六条)。从双方银行账目往来看，除原告赵珍娥所列金额外，我司另行转给赵珍娥255863元。该部分金额，除合理计算投资收益外，应算做返还投资本金。综上，原告赵珍娥诉求应予驳回。 浙顺资产公司答辩称，对原告赵珍娥所诉已经超出诉讼期限。虽然赵珍娥与我司投资合同皆为1年(其中50万这一笔为6个月)，但在2017年底，赵珍娥因购房提出提前返回投资款，因此投资款于2017年底和2018年初陆续返还(银行账目可反映)。此行为已造成投资合同于2017年底提前终止，并非于约定的时间正常终止。至诉讼时已超越诉讼期限。 2.原告赵珍娥提前终止合同，违约在先，按照双方协议(回购协议第三条第2点)，扣除甲方投资总金额的2%，应扣除赵珍娥违约金4.04万元。3.原告赵珍娥以购房为由提前终止合同，不属于协议约定的特殊原因(回购协议第三条)，也未履行约定的程序。协议明确约定：因有限合伙对退出的限制和影响项目运营，一般不予提前回购。确因特殊原因需提前回购的，需满足以下两个条件：1.甲方需提前一个月以书面形式提出，说明理由提交审核通过.......因此，原告赵珍娥属于强行终止合同，违约行为给我方运营带来严重影响和损害。按照协议第八条约定，因违约造成我方损失的，应承担赔偿责任。4投资收益按照期限长短对应不同的标准，因原告赵珍娥违约在先，投资款未充分发挥价值，不应按原定期限对应的标准收益。按照协议约定，应按实际存续期限对应的标准计算预期收益(协议第六条)。从双方银行账目往来看，除原告赵珍娥所列金额外，我司另行转给赵珍娥255863元。该部分金额，除合理计算投资收益外，应算做返还投资本金。综上，原告赵珍娥诉求应予驳回。 杨慧娜未作答辩。 本院经审理认定事实与原告陈述基本一致。 另查明，杭州经发合伙企业系有限合伙企业，于2014年11月12日由两个合伙人出资设立，注册资本为5000万元。其中，杨慧娜为普通合伙人兼执行事务合伙人，出资1000万元，占注册资本的20%；浙顺资产公司为有限合伙人，出资4000万元，占注册资本的80%。虽然浙顺资产公司在《认购协议书》标明的身份为杭州经发合伙企业的执行事务合伙人，但根据工商登记信息，其仅为该合伙企业的有限合伙人，签订合同时的执行事务合伙人为杨慧娜。 以上事实由《收款确认书》、《有限合伙份额回购协议书》《投资入伙协议书》、银行打款凭证、银行对账单及庭审记录在案证实。 本院认为，案涉合同虽然名为《投资入伙协议书》，载明了赵珍娥应与杭州经发合伙企业共同承担对合伙企业投资的商业风险，但其实赵珍娥并不参与杭州经发合伙企业的经营管理，也不参与利润分配，而是享有每月收取固定收益、到期后一次性收回全额本金的权利。“入伙协议”也未对赵珍娥的投资款占合伙企业资本中的份额进行约定，杨慧娜作为杭州经发合伙企业的执行事务合伙人，也并未在该协议中签字，故赵珍娥加入杭州经发合伙企业未经全体合伙人一致同意，不符合法律的要求。杭州经发合伙企业在收到赵珍娥的投资款至今，并未对企业的注册资本进行变更，未办理增资手续，因此，赵珍娥的投资款并未转化为杭州经发合伙企业的资本，赵珍娥并未实际取得有限合伙份额。综合以上因素考量，本案当事人之间的交易行为及权利义务内容更符合民间借贷的特征，应属于借款关系，而非投资入伙。案涉合同系各签订方的真实意思表示，并未违反法律或行政法规的禁止性规定，对各方当事人均具有法律效力。 原告与被告杭州经发合伙企业发生多笔借款，最后一期借款为2017年7月15日，借款金额100万元，期限一年；但归还借款及利息一直持续到2019年，因此两被告杭州经发合伙企业、浙顺资产公司抗辩该债务超过诉讼时效，没有事实依据，本院不予支持。最后一笔《投资入伙协议书》约定利率为年利率16%，原告要求杭州经发合伙企业归还389375元本金并按照年利率16%支付利息的诉讼请求，符合当事人的约定及法律的规定，本院予以支持。并且，杭州经发合伙企业系有限合伙企业，按照相关法律规定，合伙企业不能清偿到期债务的，被告杨慧娜作为普通合伙人，应承担无限连带责任。 至于浙顺资产公司，尽管其在《认购协议书》及《有限合伙份额回购协议》中约定承担的义务是在赵珍娥实际缴付出资起12个月期限届满后的5个工作日内按回购赵珍娥认购的杭州经发合伙企业有限合伙份额，但如前所述，赵珍娥与杭州经发合伙企业之间形成的法律关系实际上是借款关系，赵珍娥并未实际取得有限合伙份额，相应地，“回购”亦不能实现。鉴于浙顺资产公司是杭州经发合伙企业的合伙人，其“回购”义务更符合债务加入的特征，应认定为并存的债务承担更为合理，即浙顺资产公司应与杭州经发合伙企业共同承担到期后向赵珍娥归还借款本金的义务。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响案件的审理和判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第三十九条、第四十三条、第六十一条、第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）、浙江浙顺资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内归还赵珍娥借款本金389375元； 二、杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内支付赵珍娥利息54512.50元（以本金389375元，自2018年2月1日起暂计算至2019年2月1日，此后以本金389375元为基数按照年利率16%计算至实际清偿日止）； 三、杨慧娜对杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）上述债务不能清偿部分承担无限连带责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15916元，由杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）、浙江浙顺资产管理有限公司、杨慧娜负担。 赵珍娥于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；杭州经发投资管理合伙企业（有限合伙）、浙江浙顺资产管理有限公司、杨慧娜于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  钱让发 人民陪审员  蔡成校 人民陪审员  翁英曙 二〇二一年二月十日 书 记 员  俞建娣