浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1081民初10939号 原告：台州市海兴渔业有限公司，住所地温岭市松门镇第一商场**，统一社会信用代码91331081661748876K。 法定代表人：徐兆明。 委托诉讼代理人：陆先玉，浙江商瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周益林，浙江商瑞律师事务所律师。 被告：李兴福，男，1969年4月10日出生，汉族，住浙江省温岭市。 委托诉讼代理人：郭圣杰，浙江法锤律师事务所律师。 被告：徐福明，男，1964年12月19日出生，汉族，住浙江省温岭市。 原告台州市海兴渔业有限公司与被告李兴福、徐福明公司证照返还纠纷一案，原告于2020年12月12日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年12月31日公开开庭进行审理，原告台州市海兴渔业有限公司的法定代表人徐兆明及其特别授权委托诉讼代理人陆先玉、周益林、被告李兴福及其特别授权委托诉讼代理人郭圣杰、被告徐福明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告台州市海兴渔业有限公司向本院提出诉讼请求： 1、判令被告向原告返还公章（两枚）、财务章、法定代表人印鉴章、营业执照、公司财务账册和会计原始凭证等公司所有材料；2、本案诉讼费用由二被告负担。 事实与理由：原告台州市海兴渔业有限公司于2007年5月17日成立，企业类型为有限责任公司，注册资本10万元人民币。自2016年8月起，两被告通过更换公司人员，变更公司联系电话等方式，拒绝徐兆明参与公司经营管理，被告李兴福对外自称公司董事长，强行占有公司证照及公章等。截止原告起诉之日，徐兆明多次试图与两被告协商，两被告均不予理睬。原告认为，原告是企业法人，有独立的法人财产。原告的印章、证照、财务账册、会计原始凭证等均属于原告的财产，为原告开展日常经营活动及对外民事法律行为所必须，在无特别约定的情况下理应由法定代表人保管和持有。被告强行占有，没有任何依据。现各方无法自行协议解决，原告为了维护自身的合法权益，根据民事诉讼法的相关规定，向贵院起诉，请求依法公正裁判。 为支持其诉讼主张，原告向本院提供下列证据： 1、原告公司登记基本情况一份、两被告户籍证明各一份，用以证明徐兆明是公司执行董事和法定代表人，原、被告双方有诉讼主体资格。 2、公司章程一份，用以证明未对公司证照的保管和持有作出特别约定。 被告李兴福答辩称：被告李兴福、徐福明各占海兴公司的股份33.33%，分别担任经理和监事，徐兆明代表公司起诉，两被告是不同意的。徐兆明的意思不是海兴公司的意思表示，而根据公司章程，股东会是公司的权力机构，原告的起诉不符合条件，应予驳回。财务章、法定代表人印鉴章在出纳程云娥处，公司营业执照、财务账册、凭证在徐福明处，并非李兴福个人非法侵占，但不同意徐兆明拿走。徐兆明自2016年起未参与公司经营，被告李兴福是公司日常经营的负责人，管理和使用公章合法有据。徐兆明以公司名义索要证照，有不正当目的。2020年12月18日，因徐兆明长期未召开股东会，监事徐福明向各股东发送了召开股东会的通知，定于2021年1月5日在公司会议室召开股东会。经股东会决议，徐兆明不再担任执行董事即法定代表人，股东会决议未经撤销之诉，应当合法有效，已产生变更的效力。2021年1月8日，被告提交了撤诉申请，加盖了公章，法院应依法裁定。 为支持其诉讼主张，被告李兴福向本院提供下列证据： 1、撤诉申请书一份，用以证明海兴公司已申请撤诉。 2、股东会决议一份，用以证明2021年1月5日股东会决议有关内容。 3、海兴公司出纳程云娥书面证明一份，用以证明徐兆明未在公司上班，无工资，而两被告在公司上班，李兴福负责公司日常经营及安全管理，徐福明负责检查公司财务及减速公司经营。 4、关于召开股东会的通知一份，用以证明徐福明于2020年12月18日以公司监事身份通知股东于2021年1月5日在公司会议室召开股东会。 5、邮寄股东会通知书给徐兆明的回执一份、他人代收邮件的物流记录一份，用以证明通知已送达给徐兆明。 被告徐福明答辩称：与被告李兴福答辩意见一致。出纳程云娥是他叫来的。 被告徐福明没有向本院提交证据。 上述证据，经庭审质证，现本院认证如下： 1、对原告提交的证据的真实性予以确认。 2、对被告李兴福提交的证据1、2的真实性予以确认。但是对被告的其他证据，原告有异议。本院审查后认为，被告李兴福提交的证据5，回执备注上写明“12.18，徐兆明召开股东会”该字为徐福明所写，不能确定邮件内的内容就是召开股东会的通知书，况且该邮件仅显示他人代收，不能确定代收人与徐兆明的关系以及代收人是否转交给徐兆明，故不能认定通知书已送达给徐兆明，故送达时间确定为本院开庭之日，根据公司法第四十一条的规定，股东会会议应当在召开15日前通知全体股东，公司章程或者全体股东另有约定的除外，海兴公司的章程与公司法的规定一致。因此，召开临时股东会应提前十五日通知全体股东。开庭日期为2020年12月31日，因此，两被告2021年1月5日召开股东会的程序不符合公司法的规定。另外，根据公司法第五十三条的规定，监事会，不设监事会的公司的监事行使下列职权：……（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议，公司监事的这一职权为法定职权，不受公司章程影响，因此被告徐福明如果认为徐兆明不履行公司法规定的召集股东会的职责，应当先向徐兆明提议召开临时股东会，如果徐兆明不召集会议，才可以通知全体股东召开临时股东会，现在徐福明未经提议直接召开临时股东会，违反了公司法的上述规定。被告李兴福提供的证据2、4、5发生、形成于本案诉讼期间。证据的形成过程属于证据的来源，而证据的来源是否合法，属于本案的审理范围，故本院无需告知徐兆明另行就股东会的效力提起撤销诉讼，再根据诉讼结果来决定是否采纳股东会决议，况且，徐兆明也不是本案当事人，本院也无告知义务，再说，另案起诉会造成不必要的讼累。综上，被告李兴福提供的证据2、4、5不具有合法性，本院不予采纳。 3、被告李兴福提供的证据3，性质系书面证言，证人无正当理由未出庭作证，对其证言不予采信。 综上，经审理，本院认定案件事实如下： 原告海兴公司成立于2007年5月17日，为有限责任公司，公司章程第八条规定了股东会的职权，第十一条规定召开股东会，应当在会议召开前十五日以前通知全体股东，但另有约定的除外，定期会议应每半年召开一次，代表十分之一以上表决权的股东、执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十二条规定股东会由执行董事召集和主持，执行董事不能履行或者不履行召集职责的，由监事召集和主持。第十四条，公司设执行董事，为公司的法定代表人，由股东会选举产生，任期三年，可以连任。第十五条规定，执行董事有十项职责包括制定公司的基本管理制度。第十六条规定公司设经理，其职责为有七项，包括拟订公司的基本管理制度。徐兆明占33.34%的股份，任公司执行董事、法定代表人，被告李兴福、徐福明各占33.33%，分别任公司经理和监事。从2016年8月开始，两被告占有公司公章（2枚），通过控制公司办公场所的方式，实际控制公司营业执照，通过控制公司财务人员任用的方式实际控制法定代表人印鉴章、公司财务章、账册和会计凭证。2021年1月5日，在没有徐兆明参加下，两被告召开股东会，股东会作出徐兆明不再担任公司执行董事和法定代表人而由李兴福担任公司经理、执行董事和法定代表人等决议。2021年1月8日，被告李兴福以公司名义向本院提出撤诉申请，加盖了公司公章。 本院认为：徐兆明担任海兴公司法定代表人以及原告海兴公司公章、执照、财务资料占有、控制的法律事实发生在民法典实施之前，但持续至民法典实施后。因此，上述法律事实引起了民事诉讼适用民法典的规定。《民法典》第六十一条规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受，第八十一条规定，营利法人应当设执行机构，执行机构行使召集权力机构会议，决定法人的经营计划和投资方案，决定法人内部管理机构的设置以及法人章程规定的其他职权，执行机构为执行董事的，由执行董事或者经理按照章程的规定担任法定代表人。原告海兴公司的公章、执照、财务账册是公司的核心资料，是由公司执行董事和法定代表人行使的属于公司章程规定的基本管理制度所要管理的职责范围。徐兆明作为原告海兴公司的执行董事和法定代表人，除对外代表公司行使职责外，对内行使上述职责符合法律的规定和原告海兴公司的章程的规定，故徐兆明可以代表公司提起返还证照之诉，无需股东会另行就证照的诉讼问题作出决议表达其意思。两被告称股东会已作出决议变更了公司的执行董事和法定代表人为被告李兴福，因决议形成程序不合法，本院不予采纳。被告李兴福、徐福明虽然是公司的经理和监事，但是其并无上述职责，除经徐兆明的授权或许可外，占有或控制公司证照、财务账册不符合法律规定，也不符合公司章程，故应予返还。被告李兴福使用公司公章向本院申请撤诉，但被告李兴福的意思表示并不能代表原告海兴公司，公司的公章本身是诉讼争议标的，故其提出撤诉不是原告提出撤诉，本院无需作出裁定。两被告答辩意见相同，均有共同占用公司证照、控制公司财务账册的意思和行为，故应承担共同返还的义务。 本院依照《中华人民共和国民法典》第八十一条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款之规定，判决如下： 被告李兴福、徐福明在本判决生效之日起十日内向原告台州市海兴渔业有限公司共同返还公司公章（两枚）、财务章一枚、法定代表人印鉴章一枚、营业执照一本以及公司财务账册和会计凭证。 案件受理费40元，由被告李兴福、徐福明共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审判员  张妙法 二〇二一年二月二十五日 书记员  叶青星 8-