浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民终5268号 上诉人（原审被告）：东莞市海罗宝印刷设备有限公司，住所地广东省东莞市寮步镇药勒中围街**。 法定代表人：刘书明，总经理。 委托诉讼代理人：辜帅，四川红地律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：东阳市欧忆包装有限公司，住所地浙江省东阳市横店镇祥和路******。 法定代表人：胡军校，董事长。 委托诉讼代理人：张宏伟，浙江乌元律师事务所律师。 上诉人东莞市海罗宝印刷设备有限公司（以下简称海罗宝公司）因与被上诉人东阳市欧忆包装有限公司（以下简称欧忆公司）买卖合同纠纷一案，不服浙江省东阳市人民法院（2020）浙0783民初4943号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 海罗宝公司上诉请求：撤销原判，改判海罗宝公司退还欧忆公司货款230万元。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，二审应当予以纠正。双方公司系代购关系，即欧忆公司委托海罗宝公司代为购买欧洲二手印刷设备。且本案中定金担保的行为已经履行完毕，双方存在协商确定延期交付案涉设备的行为。协商延期交付设备后，因新型冠状病毒疫情发生而导致再次延期交付，后双方协商一致解除合同，因此本案不适用定金罚则，海罗宝公司不应双倍返还定金。请求依法改判。 被上诉人欧忆公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 欧忆公司向一审法院起诉请求：解除欧忆公司、海罗宝公司订立的《二手胶印机代购合同》；海罗宝公司双倍返还欧忆公司定金人民币180万元；海罗宝公司退还欧忆公司拆机款人民币140万元并赔偿逾期付款利息损失（自起诉之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）。后欧忆公司撤回要求海罗宝公司赔偿逾期付款利息损失的诉请。 一审法院认定事实：2019年6月5日，欧忆公司、海罗宝公司签订《二手胶印机代购合同》一份，约定由海罗宝公司（乙方）为欧忆公司（甲方）代购2010年对开四色旧胶印机一台，品牌为海德堡牌，型号为CD102-4德国版双增强型，价格为人民币468万元，付款方式为：在本合同签订后5个工作日内，甲方向乙方支付定金90万元，定金支付后，合同生效；乙方收到定金后立即安排运作，乙方需保障合同设备后炮的滚筒和大齿轮没有大的损伤，配置和功能与乙方提供的一致，否则有权追究乙方责任，甲方做好标签盖章寄到工厂粘贴好并拍照片，确认后炮的滚筒和大齿轮没有大的损伤，配置和功能与乙方提供的一致，合同继续执行，乙方安排开始拆机，7日内甲方支付乙方拆机款140万元；合同设备在货场验机交货，确认为双方约定的设备后，甲方在3日内支付乙方验货款100万元；乙方在仓库完成设备清洗、喷漆、安装、高度和印刷验收工作，机器一切正常验机确认无误后，甲方在30日内支付余款138万。其中，合同第四条第1项约定：“合同设备应在乙方收到拆机款后60日内，由乙方负责完成调试；并在甲方要求时间内运至货场。”2019年6月11日，欧忆公司支付海罗宝公司定金90万元。同年7月17日，欧忆公司支付海罗宝公司拆机款140万元。后因海罗宝公司在收到欧忆公司的两笔款项后未依约履行其应尽的合同义务，欧忆公司的法定代表人胡军校在多次与海罗宝公司的法定代表人刘书明协商未果的情况下，于2020年2月18日向海罗宝公司寄送要求解除双方签订的《二手胶印机代购合同》的函件，并于2020年2月24日通过微信向海罗宝公司的法定代表人刘书明发送该份解除合同函。此后至今，海罗宝公司未退还欧忆公司已付的款项。 一审法院认为：欧忆公司、海罗宝公司签订的《二手胶印机代购合同》系双方真实意思表示，依法成立并已生效。该合同虽名为代购合同，但据合同条款，该合同以欧忆公司支付价款、海罗宝公司交付胶印机为主要内容，符合买卖合同的特征，应属于买卖合同，故海罗宝公司关于双方系委托关系的抗辩，不予采纳。海罗宝公司未提供证据证明欧忆公司同意于2020年2月8日交付案涉设备，故对该抗辩内容亦不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；”本案中，欧忆公司已依约支付拆机款140万元，后经欧忆公司多次催告，海罗宝公司迟迟未履行其验机交货的义务，其行为已构成违约，欧忆公司可依法解除合同。欧忆公司已在2020年2月24日通过微信向海罗宝公司的法定代表人刘书明发送该份解除合同函，故双方签订的《二手胶印机代购合同》已于该日解除。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”《中华人民共和国担保法》第八十九条之规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”第九十条之规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。”第九十一条之规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”本案中，欧忆公司与海罗宝公司签订的《二手胶印机代购合同》中约定定金90万元，欧忆公司已依约将90万元定金交付给海罗宝公司，且定金也未超过主合同标的额的百分之二十，海罗宝公司未履行约定的债务，依法应当双倍返还定金给欧忆公司。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十五条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条规定，判决：一、东阳市欧忆包装有限公司与东莞市海罗宝印刷设备有限公司签订的《二手胶印机代购合同》于2020年2月24日解除。二、东莞市海罗宝印刷设备有限公司于判决生效后10日内双倍返还东阳市欧忆包装有限公司定金共计180万元。三、东莞市海罗宝印刷设备有限公司于判决生效后10日内退还东阳市欧忆包装有限公司拆机款140万元。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费32400元，减半收取16200元，财产保全费5000元，合计21200元，由东莞市海罗宝印刷设备有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。 本院认为，二审的主要争点是合同解除后海罗宝公司是否应当承担违约责任。双方签订的合同虽名为《二手胶印机代购合同》，但从合同中关于付款、交货、安装、验收、保修以及违约责任等条款内容来看，双方实际享有和履行的是买卖合同的权利义务，故应认定双方实际建立的是买卖合同关系，海罗宝公司上诉认为双方系委托关系，依据不足，不予采信。根据合同约定，海罗宝公司应于收到拆机款后60日内完成设备的调试，并按照欧忆公司要求的时间运至货场，现欧忆公司已于2019年7月17日向海罗宝公司支付拆机款140万元，但海罗宝公司直至二审审理期间仍无法完成货物交付。海罗宝公司上诉认为双方已协商确定延期交付涉案设备，此后又因疫情而再次延期，故其不存在违约行为。对此，本院认为，从双方的微信聊天记录来看，欧忆公司曾多次催告海罗宝公司尽快交付涉案设备，海罗宝公司也表示会尽快交付并补偿因延期交付而给欧忆公司造成的损失，直至2019年12月25日，海罗宝公司的法定代表人刘书明在微信中明确“1月3号提机，提出来后我会集中最好的人手，尽快的做好清洗、安装调试”，此后，再无关于延期交付的协商记录；2020年2月11日，欧忆公司的法定代表人胡军校向刘书明发送微信称因过程和结果都偏离了合同、初步考虑取消项目，刘书明则表示“总之都是我公司造成的延误，我会按照贵公司的要求处理好”。故根据现有证据，即使双方确曾协商延期交付，欧忆公司最后一次同意的延期交付的时间也以海罗宝公司2020年1月3日提机为基础，但实际海罗宝公司并未于2020年1月3日前后完成提机，甚至在本案二审审理期间，海罗宝公司陈述涉案设备仍在香港，故应认定海罗宝公司迟延履行主要债务、经催告后在合理期限内仍未履行。海罗宝公司迟延履行之后发生疫情，不能认定因疫情而再次延期或者免除海罗宝公司承担违约责任。综上，欧忆公司要求解除合同并适用定金罚则，于法有据，应予支持；海罗宝公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12800元，由上诉人东莞市海罗宝印刷设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  楼 俊 审 判 员  胡 照 审 判 员  周俊梅 二〇二一年二月十九日 代书记员  黄佳婧