山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁03民终107号 上诉人（原审原告）：杜文会，女，1971年8月6日出生，汉族，现住山东省邹平市。 委托诉讼代理人：王淑杰，山东天健律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周衍金，男，1948年3月14日出生，汉族，现住山东省邹平市。 被上诉人（原审被告）：刘爱荣，女，1948年10月5日出生，汉族，现住山东省邹平市。 两被上诉人共同委托诉讼代理人：王硕，邹平城中法律服务所法律工作者。 原审第三人：赵某，女，1972年11月19日出生，汉族，现住山东省淄博市周村区。 原审第三人：赵宝玺，男，1996年10月25日出生，汉族，新景表业职工，现住山东省淄博市周村区。 原审第三人：马某1（曾用名马某2），男，2006年3月7日出生，汉族，淄博市周村区城北中学初四年级学生，现住山东省淄博市周村区。 法定代理人：赵某（系马某1之母），女，1972年11月19日出生，汉族，现住山东省淄博市周村区。 原审第三人：马根基，男，1935年5月23日出生，汉族，现住山东省邹平市。 上述原审第三人共同委托诉讼代理人：郭勤玉，邹平城中法律服务所法律工作者。 上述原审第三人共同委托诉讼代理人：苏毅，邹平城中法律服务所法律工作者。 上诉人杜文会因与被上诉人周衍金、刘爱荣，原审第三人赵某、赵宝玺、马某1、马根基所有权确认纠纷一案，不服山东省淄博市周村区人民法院（2020）鲁0306民初2775号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杜文会上诉请求：二审法院在维持一审判决一、二项判决的同时，依法判决分割坐落于周村区商品房。事实和理由：一、一审法院存在漏判现象，应当予以纠正。上诉人在一审庭审时明确诉讼请求，要求确认周善芳的遗产范围及份额，而事实上除去一审法院依法分割的住宅楼外，还有位于淄博市周村区商品房一处（房权证号淄博市周村区字第06-1061042）没有进行分割。根据上诉人提交的证据显示，周隆路商品房系周善芳在去世前，与上诉人共同购买，首付706288元，与周善芳共同还款7个月至2016年11月18日，计共同还款88925.48元；周善芳于2016年11月30日因交通事故去世后，以后的房款全部由杜文会个人支付，至2020年5月30日，还款43个月，此期间共计还款约558965.81元。根据以上情况计算，周善芳遗产份额占该房产的29.36%。二、已经生效的邹平市人民法院（2019）鲁1626民初921号判决结果与事实不符，没有考虑上诉人在周善芳死后单独的还款数额，而且在诉讼过程中，系本案被上诉人提起的起诉，要求确认被上诉人对房产拥有权益，并未要求确认周善芳和杜文会的财产份额，所以该判决也没有针对当事人的诉讼请求进行处理，程序上也有错误。所以一审法院应当根据上诉人提交的证据材料对财产份额进行划分确认。综上，请求二审法院查清事实，依法支持上诉人的上诉请求。 周衍金、刘爱荣辩称，一、一审法院存在漏判，除一审法院依法分割的住宅楼外，应当将遗产范围内的位于淄博市周村区商品房依法分割，上诉人所述周善芳所占该房的份额予以认可。二、一审法院应当根据一审庭审时提交的证据对遗产份额进行划分，认可上诉人的观点。综上，请求二审法院依法改判。 赵某、赵宝玺、马某1、马根基未提交书面陈述意见。 杜文会向一审法院起诉请求：判令杜文会继承周善芳的遗产份额10万元。诉讼过程中，杜文会变更诉讼请求为要求确认周善芳的遗产范围及份额。 一审法院认定事实：周善芳系周衍金与刘爱荣之子，周善芳与杜文会婚后育有一子。马根基有一子马用贞，马用贞与赵某生育二子：赵宝玺及马某1。2016年11月30日，周善芳驾驶小型普通客车行驶至日照市莒县路段时，与道路中心隔离护栏相撞，致周善芳及乘坐该车的马用贞当场死亡，造成道路交通事故。经交警部门认定，周善芳负该事故的全部责任，马用贞不承担事故责任。周善芳生前未立遗嘱亦未签订遗赠扶养协议。2017年1月5日，赵某、赵宝玺、马某1、马根基诉至邹平市人民法院，要求判决周善芳的近亲属父母、配偶及子女履行赔偿义务，诉讼过程中，周善芳之子明确表示放弃继承周善芳的遗产。邹平市人民法院以（2017）鲁1626民初97号民事判决书判决周衍金、刘爱荣及杜文会在继承周善芳的遗产范围内支付赵某、赵宝玺、马某1、马根基赔偿款762250.82元，该判决业已生效进入执行程序。 另查明，2015年5月12日杜文会及周善芳作为买受人及共有人订立《商品房买卖合同》，约定杜文会及周善芳购买周隆路商用房，总价款1296288元，杜文会于合同签订同日支付首付款706288元，余款59万元办理银行按揭贷款支付，借款期限60个月。后杜文会及周善芳自2016年3月18日起逐月清偿贷款本息12703.64元至同年11月18日，自2016年12月18日起杜文会继续还本付息，至2020年5月30日清偿完毕。 2016年3月27日杜文会及周善芳作为买受人及共有人订立《商品房买卖合同（预售）》，并办理网签手续，约定杜文会及周善芳购买汇龙湾住宅，总价款770555元，杜文会及周善芳于合同签订前支付首付款270555元，2016年5月11日杜文会及周善芳以汇龙湾住宅作抵押，向中国工商银行股份有限公司淄博周村支行借款50万元支付剩余购房款，借款期限120个月，实际执行利率年息4.655%，以按月等额本息还款法（按月计息）偿还贷款本息。借款后杜文会及周善芳于2016年6月20日清偿贷款本息5801.24元，自7月20日起逐月清偿贷款本息5219.36元至同年11月20日，六个月共计还款31898.04元；自2016年12月20日起杜文会继续每月还本付息5219.36元，至2020年7月22日尚欠贷款本金319412.71元。 再查明，2019年3月4日周衍金、刘爱荣作为原告向邹平市人民法院提起（2019）鲁1626民初921号案诉讼，要求将杜文会名下周隆路商用房作为家庭共同财产依法分割。2019年5月21日邹平市人民法院作出（2019）鲁1626民初921号民事判决，主文为“登记在被告杜文会名下的位于淄博市周村区商品房（房权证号为淄博市周村区字第××号）二分之一的产权份额归被告杜文会；另外二分之一的产权份额属于原被告近亲属周善芳的遗产，由原被告三人各占三分之一的份额。案件受理费5800元，减半收取2900元，由原告刘爱荣、周衍金与被告杜文会各负担1450元。”周衍金、刘爱荣不服判决提出上诉，山东省滨州市中级人民法院于2019年9月11日判决驳回上诉，维持原判。 2020年7月27日，杜文会提起本案诉讼，立案案由为继承纠纷。 一审法院认为，本案立案案由为继承纠纷。继承纠纷，是被继承人死亡后，因争执死者的遗产而发生的纠纷。本案是为确认被继承人周善芳的遗产实际价值，以清偿周善芳承担全部责任的交通事故造成赵某、赵宝玺、马某1、马根基近亲属死亡，而产生的赔偿债务。已查明案件当事人是就物权的归属而产生的纠纷，根据当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案由为所有权确认纠纷。 对本案争议焦点，首先，业已发生法律效力的（2019）鲁1626民初921号民事判决，对被继承人周善芳在案涉周隆路商用房所占遗产份额，进行了确认。杜文会及周衍金、刘爱荣如持异议，应申请再审，通过审判监督程序进行重新审理。现杜文会在本案再次主张，违反了一事不再理原则，构成重复起诉，应予驳回。其次，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括房屋。夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。案涉汇龙湾住宅，首付款270555元；按揭贷款50万元，贷款期限120个月，采用等额还款的方式，月均还款5219.36元，还款总额626323.21元，利息总计126323.21元，即杜文会、周善芳为购买该房屋总共需支付896878.21元（770555元＋126323.21元）。则首付款在房价（房价款＋利息）中占比例为（270555元÷896878.21元×100%）30.17%，至2016年11月30日周善芳死亡，夫妻共同还贷6个月计31898.04元，占房价款的3.56%（31898.04元÷896878.21元×100%），尚有贷款本息594425.17元（626323.21-31898.04元）需继续偿还。由此，周善芳、杜文会夫妻共有的份额为房产价值的33.73%，其中一半为周善芳的遗产。 综上所述，因汇龙湾住宅系以银行按揭贷款支付大部分购房款，故应以周善芳死亡时已支付及清偿的房款所占房价比例，精准确认周善芳的遗产，以期平等保护各方当事人的合法权益。依照《中华人民共和国物权法》第三十三条，《中华人民共和国继承法》第二条、第三条第二项、第五条、第十条、第十三条第一款、第二十六条第一款、第二十九条规定,判决：一、坐落于周村区成套住宅楼房（合同编号2016032701S05R87UUBT、备案人杜文会、共有人周善芳），被继承人周善芳的遗产份额为16.865%，由原告杜文会及被告周衍金、刘爱荣各继承三分之一；二、坐落于周村区成套住宅楼房（合同编号2016032701S05R87UUBT、备案人杜文会、共有人周善芳），原告杜文会享有的产权份额为83.135%，由原告杜文会负责清偿该房屋银行按揭贷款剩余部分。案件受理费2300元，减半收取计1150元，由原告杜文会负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审审理查明事实与一审判决认定事实一致，予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为上诉人要求依法分割案涉周村区商品房有无事实及法律依据，即上诉人主张一审判决遗漏对上述房产分割的上诉理由能否成立。对此，上诉人在本案中的诉讼请求为确认周善芳的遗产范围及份额，上述140号商品房在诉讼请求范围内。而业已生效的（2019）鲁1626民初921号民事判决已就周善芳在案涉周村区商品房中的遗产范围及周衍金、刘爱荣、杜文会的所占份额进行了确认，现杜文会本案中再次要求确认周善芳在该房产中的遗产范围及份额，要求对该房屋进行分割，缺乏事实和法律依据。 综上所述，上诉人杜文会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由上诉人杜文会负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 娜 审 判 员  马士军 审 判 员  杨继生 二〇二一年二月二十二日 法官助理  陈 蒙 书 记 员  杨 柳