湖南省新化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1322刑初113号 公诉机关湖南省新化县人民检察院。 被告人刘海辉（绰号“四毛”），男，1975年1月24日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地湖南省新化县，现住新化县。曾因犯抢夺罪，冒用曾某2的身份于2012年11月20日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元，2019年12月26日减刑释放；又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月8日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于新化县看守所。 湖南省新化县人民检察院以新检刑二部刑诉[2021]30号起诉书指控被告人刘海辉犯贩卖毒品罪，于2021年2月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭进行了审理。新化县人民检察院指派检察官周春红出庭支持公诉，被告人刘海辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，被告人刘海辉因吸毒又无经济来源，遂想通过贩卖毒品牟利，其贩卖毒品的事实如下： 1.2020年8月7日16时许，吸毒人员曾某1通过外号“老交”（待查）联系被告人刘海辉求购200元钱毒品海洛因，曾某1微信转账148元毒资给“老交”，“老交”再转账150元毒资给刘海辉，刘海辉在新化县上梅街道水利局往向东街的巷子里将重约0.08克海洛因交给曾某1，曾某1补给刘海辉50元现金。 2.2020年8月8日16时许，吸毒人员曾某1通过外号“老交”联系被告人刘海辉求购200元钱毒品海洛因，并微信转账200元毒资给“老交”，刘海辉在第一次交易地点将重约0.08克海洛因交给曾某1，“老交”通过微信转账200元毒资给刘海辉。 3.2020年8月8日23时许，吸毒人员曾某1再次通过“老交”联系被告人刘海辉求购200元钱毒品海洛因，刘海辉准备到曾某1处拿到200元毒资后再去购买毒品，赶到上次交易地点后，即被公安民警抓获。刘海辉到案后，如实供述了自己的犯罪事实。 综上，被告人刘海辉三次累计贩卖毒品海洛因重约0.24克，其中第三次系未遂。 公诉机关认为，被告人刘海辉违反毒品管理法规，明知系毒品海洛因而三次贩卖（其中第三次贩卖系未遂），累计贩卖海洛因重约0.24克，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。刘海辉系累犯，但第三次贩卖毒品系未遂，有坦白情节，并自愿认罪认罚，还应当分别适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条。建议判处其有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五千元，追缴违法所得。公诉机关提交了1.常口信息等书证；2.证人曾某1、曾某2的证言；3.被告人刘海辉的供述和辩解；4.现场勘验、指认笔录等证据证实。 被告人刘海辉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人刘海辉违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因而三次贩卖（其中第三次贩卖系未遂），累计贩卖海洛因重约0.24克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关的指控成立。被告人刘海辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，系累犯，依法应当从重处罚，但被告人刘海辉在本案的第三次犯罪事实中已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；被告人刘海辉到案后如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，且认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人刘海辉的违法所得依法应当予以追缴。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人刘海辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月8日起至2023年6月7日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、追缴被告人刘海辉违法所得人民币400元，上缴国库。 （上述款项限本判决生效后一个月内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  段文新 人民陪审员  伍理章 人民陪审员  袁长禄 二〇二一年二月二十四日 书 记 员  戴超琳 附：本判决适用的相关法律： 一、对《中华人民共和国刑法》的适用 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 二、对《中华人民共和国刑事诉讼法》的适用 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。