贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔04民终220号上诉人（原审原告）：卢韦，男，1981年3月22日生，汉族，小学文化，住贵州省关岭布依族苗族自治县。委托代理人：贾开文，贵州贵达律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托代理人：巴茂菲，贵州贵达律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：柴方程，男，1993年3月15日生，汉族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。被上诉人（原审被告）：贵州水投水务集团安顺关岭有限公司。地址：贵州省关岭布依族苗族自治县顶云街道下良寨******。统一社会信用代码91520424MA6E9JR704。法定代表人：高占超，该公司执行董事。委托代理人：刘宁，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：关岭布依族苗族自治县自来水公司。地。地址：贵州省关岭布依族苗族自治县关索镇公园路一社会信用代码91520424MA6EFKFH1E。法定代表人：徐阳，该公司负责人。被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司安顺中心支公司。地。地址：贵州省安顺市西秀区塔山东路**中国工商银行股份有限公司安顺塔山支行办公楼**一社会信用代码：915204007613687312。法定代表人：杨雪松，该公司负责人。委托代理人：刘强，该公司员工。代理权限为特别授权代理。上诉人卢韦因与被上诉人柴方程、关岭布依族苗族自治县自来水公司（以下简称“自来水公司”）、贵州水投水务集团安顺关岭有限公司（以下简称“水投公司”）、天安财产保险股份有限公司安顺中心支公司（以下简称“天安公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院（2020）黔0424民初135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人卢韦上诉请求：1．撤销贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院（2020）黔0424民初135号民事判决书第一项、第二项；2．改判被上诉人支付上诉人人身损害赔偿金共计196349.6元；3．二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1．上诉人的误工期应依据相关法律规定计算至定残前一日，一审法院以上诉人不认可的鉴定意见为基础将误工期认定为150天并据此计算误工费为30612.33元，属认定事实错误和适用法律不当。上诉人误工期应为2018年1月10日至2019年6月27日共534天，误工费应为108979.9元。2．本案中上诉人两次入院治疗，一审法院认定的60日护理期根本无法满足护理需求。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十一条之规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”结合鉴定报告，护理期应确定为90日较为适宜，在此基础上计算护理费金额应为11544.9元。3．一审对住院伙食补助费适用的计算标准偏低，不符合相关规定。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十一条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”、《贵州省高级人民法院、贵州省公安厅关于印发的通知》第二条第六项：“各市、州政府对国家机关工作人员出差标准有统一规定文件的，参照该文件执行，没有规定文件的，按照100元/天计算”的规定，住院伙食补助费应按照100元/天计算为2200元。综上，一审判决认定的误工期、护理期存在偏差，住院伙食补助适用标准错误，导致计算的金额过低，裁判结果有失公允。恳请上级法院予以改判，依法维护上诉人合法权益。四被上诉人二审均未答辩。原审原告卢韦向一审法院起诉请求：1、判令被告柴方程、水投公司、自来水公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、摩托车损失共计218352.28元；2、判令被告天安公司就原告的诉讼请求承担相应保险责任；3、本案诉讼费由四被告承担。一审庭审中，原告变更第一项诉讼请求损失金额为187457.42元。一审法院认定事实：2018年1月10日19时30分许，被告柴方程驾驶贵Ｇ×××**号轻型普通货车行驶至关岭坝陵（下沙德路口）处时，与同向行驶卢韦驾驶的贵Ｇ×××**号普通二轮摩托车相撞，造成卢韦受伤及两机动车损坏的交通事故。原告卢韦诊断为：1、左胫骨中上段及腓骨头骨折；2、额部裂伤；3、外伤性头痛；4、左大腿、左踝关节软组织损伤。2018年1月10日至2018年1月27日，住院17天，医疗费23278.21元。2019年4月28日至2019年5月3日，住院5天，医疗费4953.22元。2019年6月6日原告卢韦自行在贵州医科大学法医司法鉴定中心进行鉴定，评定为十级伤残，护理期约为30-90日，营养期约为60-90日。被告柴方程驾驶的贵Ｇ×××**号轻型普通货车归被告自来水公司所有，根据2020年3月4日关府发［2020］3号县人民政府关于做好县自来水公司财务（财务）移交和人员划转有关工作的通知，自来水公司已划转到被告水务公司统筹管理，但未注销工商登记。贵Ｇ×××**号轻型普通货车在被告天安公司投保了交强险及限额为30万元的商业第三者责任保险。事故发生在保险期限内。被告水投公司已支付原告卢韦住院17天的医疗费23278.21元及生活费2000元，并要求在该案中一并处理，被告天安公司表示同意。原告卢韦驾驶的贵Ｇ×××**号摩托车购车发票金额为5800元。被告天安公司对原告提交的贵州医科大学法医司法鉴定中心出具贵医大司法鉴定中心［2019］临鉴字第2888号法医临床鉴定意见书有异议，向一审法院申请重新鉴定，要求对原告卢韦因交通事故所造成的三期重新进行鉴定。贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所接受委托，对卢韦2018年1月10日因交通事故伤致左胫腓骨骨折，评定误工期150日，护理期60日，营养期90日。一审法院认为：机动车驾驶员应当按照交通法规的规定驾驶车辆，违法驾驶造成交通事故致使他人人身、财产遭受损失的，应当承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，被告柴方程驾驶车辆未确保安全通行且操作不当是造成此次事故的主要原因，应承担事故的主要责任即90%的责任；原告卢韦无有效机动车驾驶证驾驶车辆是造成此次事故的次要原因，应承担事故的次要责任即10%的责任。又根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……。”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，本案肇事车辆贵Ｇ×××**号轻型普通货车在被告天安公司投保交强险及限额30万元的第三者责任保险，故对于原告卢韦的损失，应先由被告天安公司在交强险限额范围内赔偿；不足部分，由被告天安公司在第三者责任保险限额内按90%的责任比例承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、第十七条之规定，原告所受损失赔偿项目及数额计算如下：1、医疗费，根据医疗发票为28231.43元。2、护理费，按照贵阳市一医司鉴所［2020］临司鉴字第198号鉴定意见书中护理期60日，参照上一年度贵州省居民服务和其他服务业工资标准46821元／年，护理费计算为：46821元÷365天×60天＝7696.6元。3、误工费，原告未提供证据证实从事的行业及收入证明，故按照贵阳市一医司鉴所［2020］临司鉴字第198号鉴定意见书中误工期150日，参照贵州省上一年度职工平均工资74490元／年之标准计算为：74490元÷365天×150天＝30612.33元。4、住院伙食补助费，原告住院治疗22日，按照贵州省国家机关一般工作人员本县内出差伙食补助标准50元／天计算，即50元×22天＝1100元。5、营养费，按照贵阳市一医司鉴所［2020］临司鉴字第198号鉴定意见书中营养期90日计算，即50元×90天＝4500元。6、交通费，原告未提供交通费相关发票，结合本案事实，酌情认定1000元。7、鉴定费，根据发票认定为1300元。8、残疾赔偿金，根据2019年贵州省城镇居民人均可支配收入34404元／年计算，即34404元／年×20年×0.1＝68808元。9、车辆损失费，原告起诉车辆损失费6100元，其中包含购车费5800元及购置税300元。原告诉请车辆损失按照购车价格予以赔偿，符合法律规定，依法按照发票认定为5800元。上述损失共计149048.36元。关于被告水投公司先行垫付的生活费2000元，按照贵州省国家机关一般工作人员本县内出差伙食补助标准50元／天计算17天，即50元×17天＝850元，由被告天安公司支付给被告水投公司，超出部分应视为被告水投公司自愿支付，应由其自行承担。关于被告水投公司垫付的医疗费23278.21元，由被告天安公司支付给被告水投公司，以上垫付的医疗费及生活费在被告天安公司向原告卢韦支付的款项中予以扣除。原告的损失共计149048.36元，扣除被告天安公司在交强险赔偿限额内赔付122000元后，剩余的27048.36元由被告天安公司在第三者责任保险限额内赔付27048.36元×90%＝24343.52元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、限被告天安财产保险股份有限公司安顺中心支公司在本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内赔偿原告卢韦医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费、摩托车损失共计人民币122000元，扣除被告贵州水投水务集团安顺关岭有限公司垫付的医疗费及生活费24128.21元，实际应支付97871.79元。二、限被告天安财产保险股份有限公司安顺中心支公司在本判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任保险的责任限额范围内赔偿原告卢韦医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费、摩托车损失共计人民币24343.52元。三、由被告天安财产保险股份有限公司安顺中心支公司本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内支付被告贵州水投水务集团安顺关岭有限公司垫付的医疗费及生活费共计人民币24128.21元。四、驳回原告卢韦的其他诉讼请求。案件受理费2280元（已按简易程序减半收取），由被告天安财产保险股份有限公司安顺中心支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审查对一审查明事实予以确认。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。结合上诉人上诉请求，本案二审审查重点为：原判对上诉人所受损失赔偿数额的认定是否正确，集中体现在对上诉人误工、护理期限的认定是否合理及所适用的住院伙食补助费赔偿标准是否符合规定。关于卢韦受伤后误工、护理期限的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限。从上述规定可见，误工及护理期限根据受害人自接受治疗到康复所需时间确定，其标准应当以相应医疗机构出具的证明为依据。受害人可以提供医疗机构出具的要求在家休养无自理能力的证明等来证明其在多长的时间内无法正常从事工作与劳动，人民法院可依据法律授权在自由裁量权的范畴内确定误工及护理期限。本案中，天安公司因卢韦提供的鉴定报告未对其误工期作出评定，向一审法院申请重新鉴定，一审法院另行选定具有相应资质的鉴定机构对卢韦误工、护理、营养期限进行评定，符合相关规定。上诉人主张其误工期限应计算至定残日前一天，因其未能提供有效证据证明其在多长时间内无法正常从事工作与劳动，一审法院根据鉴定机构出具的鉴定意见，确定卢韦误工期为150日，符合相关规定，并无不当。对于护理期限，一审法院委托鉴定评定的护理期为60日，卢韦自行委托鉴定评定的护理期为30-90日，结合本案具体情况，原判确认卢韦护理期限为60日亦在合理范围内，并无不当。关于住院伙食补助费适用标准问题。《贵州省道路交通事故损害赔偿标准》第二条第六项规定：“住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。各市、州政府对国家机关工作人员出差标准有统一规定文件的，按照该文件执行。没有规定文件的，按照100元/天计算”。本案中，因上诉人受伤后系在关岭自治县住院治疗，而该县及所属的安顺市政府已对国家机关工作人员出差标准有统一规定文件，故一审法院参照《关岭自治县党政机关和事业单位差旅费管理办法（暂行）》第十七条“关岭县出差伙食补助费每人每天50元”标准，计算住院伙食补助费，并无不当，上诉人主张按100元/天计赔住院伙食补助费的理由不成立，本院不予支持。综上所述，卢韦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4560元，由上诉人卢韦负担。本判决为终审判决。审判长 刘 玉审判员 洪 云审判员 陈雯贞二〇二一年二月十九日法官助理刘瑜蕊书记员彭雪