山东省青州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0781民初6077号 原告：褚永强，男，1971年2月3日出生，汉族，住青州市。 委托诉讼代理人：钟欣，山东千众律师事务所律师。 被告：廖镇存，男，1971年7月11日出生，汉族，住青州市。 被告：邢台天九建设工程有限公司，住所地：河北省邢台市平乡县城振兴大街与泽平路交叉口。 法定代表人：赵南荣，总经理。 原告褚永强与被告廖镇存、邢台天九建设工程有限公司（以下至判决主文前简称天九公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，因被告天九公司下落不明，不宜适用简易程序，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告褚永强及其委托诉讼代理人钟欣，被告廖镇存到庭参加诉讼，被告天九公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告褚永强向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告返还原告保证金10万元及利息(以10万元为基数，自2019年9月13日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止)；2.由二被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年6月4日，原告与被告天九公司青州瑞铭项目部签订水电暖施工合同一份，约定原告为被告天九公司位于青州市黄楼楼街道办事处青州瑞铭公路港物流有限公司项目从事水电暖安装工程；同时，原告按照被告廖镇存要求向被告廖镇存交纳了10万元合同订金(实际为履约保证金)。后因被告天九公司的原因致该工程停止。经双方协商，被告廖镇存答复在2019年中秋节前返还原告上述款项。到期后原告多次催要上述款项，二被告拒不返还，同时涉案款项打入了被告廖镇存妻子魏守梅的银行账户，涉案工程应系被告廖镇存与其妻子魏守梅借用他人资质进行的施工，因此，原告诉求的款项应由被告廖镇存、被告天九公司和案外人魏守梅共同偿还。为此，特向贵院提起诉讼，望予依法判如所请。 被告廖镇存辩称，涉案工程青州瑞铭公路港物流有限公司项目系被告天九公司承接的，被告廖镇存受被告天九公司委托负责该项目，不存在借用资质，当时收原告合同履约金10万元是天九公司规定的，后来建设方与被告天九公司解除了合同，被告廖镇存不清楚是何原因，合同解除后过了很长时间，由青岛西玉龙公司继续接手施工该项目，因在青岛西玉龙公司接手前涉案项目一直由被告廖镇存负责，青岛西玉龙公司又与被告廖镇存达成协议，同样委托被告廖镇存继续负责该项目。被告廖镇存收到原告的10万元后，交给了被告天九公司，因为被告天九公司与甲方青州瑞铭公路港物流有限公司解除合同是何原因被告廖镇存不清楚，在解除合同后，被告廖镇存也找过被告天九公司退还涉案原告的合同履约金10万元和其他被告廖镇存交给公司的保证金，被告天九公司一直推脱，最后也联系不上了，原告一直找被告廖镇存要求退钱，被告廖镇存承诺想办法挣钱后给他，原告也答应了，后来青州瑞铭公路港物流有限公司项目青岛西玉龙公司也没有干下去，被告廖镇存也没有挣到钱，也没有办法给原告。被告廖镇存一直在找被告天九公司要钱。 被告天九公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月4日，原告与被告签订水电暖施工合同一份，约定由原告对青州瑞铭公路港物流有限公司项目从事水电暖安装工程施工，合同甲方处由被告廖镇存签字并加盖“邢台天九建设工程有限公司青州瑞铭项目部”公章，乙方处由原告褚永强签字。合同签订后，原告于2018年6月4日向被告廖镇存指定的案外人魏守梅账户转账支付履约保证金5万元，于2018年6月11日向魏守梅账户分别转账0.5万元、4.5万元，共计10万元。被告廖镇存于2018年6月11日为原告出具收到条一份，载明“收到条今收到水电工程合同订金壹拾万元整廖镇存2018年6月11号”。后被告廖镇存、天九公司进行了部分施工后与发包人青州瑞铭公路港物流有限公司解除合同，原告亦撤离工地。涉案履约保证金10万元，被告一直未予退还。 同时查明，被告廖镇存与被告天九公司之间不存在劳动合同关系或其他人身隶属关系。2018年5月22日,被告廖镇存作为乙方，被告天九公司作为甲方，双方签订公司内部合作协议一份，主要约定：“…甲方同意乙方协作在甲方公司下进行建筑工程的经营，协作期间乙方以甲方项目部名义自主经营、独立核算、自负盈亏，工程任务自行承揽；协作期间乙方以甲方名义签订的施工协议，乙方必须无条件执行施工协议条款；甲方向乙方提供承接工程任务的资质及报建所需的有关资料，协助乙方办理工程协议签订及工程开发…提供资质资料（非原件）及项目部印鉴一枚（甲方备案）用于在建工程项目…甲方按工程总造价的1.4%收取管理费用…。”被告天九公司于2018年4月27日为被告廖镇存出具授权委托书一份，主要内容为授权廖镇存为天九公司对青州瑞铭公路港物流有限公司工程施工项目事宜进行咨询、洽谈，并签订施工合同，现场管理、结算的全权代理人。 2018年5月份，青州瑞铭公路港物流有限公司作为发包方（甲方，以下简称瑞铭公司）与天九公司作为承包方（乙方）签订建筑工程施工协议书一份，主要内容为“…乙方承包甲方的青州瑞铭食品冷链物流港项目4＃低温库的建筑、安装工程（以下简称低温库工程），…承包范围为施工图全部建筑、装饰、安装工程…”。双方还对质量验收标准、工程结算、付款方式及其他事项进行了约定。瑞铭公司在发包方处加盖其合同专用章，郑祥涛在法定代表人处加盖其名章；天九公司在承包方处加盖其合同专用章，被告廖镇存在法定代表人处签名。 2020年9月16日，原告向被告廖镇存打电话主张涉案保证金10万元的返还问题，称“那等到什么时候，去年八月十五说给我，这又一年了，这又八月十五了”，被告廖镇存一直称再等几天看看。 本院认为，原告与被告天九公司、廖镇存之间签订的《水电暖施工合同》因原告系未取得相应资质的自然人，故该施工合同应当无效。对于被告天九公司与被告廖镇存之间的关系，依据双方之间签订的《公司内部合作协议》的内容以及被告廖镇存与被告天九公司之间不存在劳动合同关系或其他人身隶属关系的事实，二被告之间应认定为借用资质的关系。被告廖镇存收取原告交纳的10万元履约保证金后，在合同确定不能继续履行后应当进行返还。被告廖镇存辩称其收取10万元后将款项交到了被告天九公司，应由被告天九公司承担还款责任，但未提交任何证据证明，故对其辩解意见，本院不予采纳。对于原告要求被告廖镇存返还保证金10万元的诉讼请求，本院予以支持。被告天九公司向被告廖镇存出借资质存在过错，应当与被告廖镇存共同承担返还责任。 原告主张案外人魏守梅与被告廖镇存均是涉案工程的承包人，系二人共同借用了被告天九公司的资质，要求追加魏守梅为本案被告参与诉讼并承担还款责任；被告廖镇存不予认可，主张魏守梅仅为其指定的会计。本院经审查认为，根据本案证据体现的事实，不足以证明案外人魏守梅与原告之间就涉案工程存在合同关系，原告亦无证据证明魏守梅应当对涉案款项承担还款责任，故对于原告要求追加魏守梅为被告并承担责任的请求，本院不予准许。 双方在合同及收到条中均未就保证金的返还期限问题进行约定，根据原告提交的证据亦不足以证明被告对于返还期限作出了明确承诺，故对于原告要求被告支付逾期利息的诉讼请求，可自原告起诉之日也即2020年10月14日起，按照起诉时一年期贷款市场报价利率3.85%计算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告廖镇存、邢台天九建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告褚永强保证金10万元并支付逾期利息（以10万元为基数，自2020年10月17日起至实际给付之日止，按年利率3.85%计算）； 二、驳回原告褚永强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，由被告廖镇存、邢台天九建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  冀迎磊 人民陪审员  周顺民 人民陪审员  蔡相红 二〇二一年二月二十四日 书 记 员  张 磊