浙江省临海市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1082民初9096号 原告：金如杏，男，1959年10月13日出生，汉族，住临海市。 委托诉讼代理人：管海华,浙江天讼律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲍善杰,浙江天讼律师事务所律师。 被告：张哲富，男，1969年6月8日出生，汉族，住临海市。 委托诉讼代理人：娄依龙,浙江回浦律师事务所律师。 被告：项林友，男，1973年5月27日出生，汉族，住临海市。 委托诉讼代理人：王桑桑,浙江崇和律师事务所律师。 被告：张理仁，男，1955年5月4日出生，汉族，住临海市。 被告：顾友富，男，1973年1月10日出生，汉族，住临海市。 被告：王东，男，1973年1月4日出生，汉族，住临海市。 原告金如杏为与被告张哲富、项林友、张理仁、顾友富、王东提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年12月18日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法适用简易程序。本案于2021年1月15日公开开庭进行了审理，原告金如杏的委托诉讼代理人管海华、被告张哲富的委托诉讼代理人娄依龙、被告项林友及其委托诉讼代理人王桑桑，被告顾友富、王东到庭参加诉讼，被告张理仁经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金如杏向本院提出诉讼请求：判令张哲富、项林友、张理仁、顾友富、王东向金如杏支付医疗费132812.04元、误工费108000元、护理费23640元、残疾赔偿金131454.4元、精神损害抚慰金12000元、被抚养人生活费5338元、鉴定费1200元、营养费3600元、交通费2200元、住院伙食补助费990元、残疾辅助器具费拐杖100元，除去保险公司赔付医疗费3万元，伤残赔偿金6万，张哲富垫付医疗费81140.11元，以上共计250194.33元(附计算清单)。事实和理由：项林友、张理仁、顾友富、王东将自己宅基地的农村自建房工程发包给没有建设资质的张哲富，张哲富遂组织包括金如杏在内的施工队进行施工作业，日工资300元。2017年12月4日下午1时30分左右，金如杏在工地二楼拆卸搬运木料时，从二楼跌至一楼，后被工友发现因伤势过重送到台州医院手术治疗。第一次住院，台州医院出院记录(00976488)记载入院情况：因外伤致双下肢疼痛、活动障碍4小时入院。排除手术禁忌后于2017年12月13日在全麻下行“右股骨干骨折切腹内固定术”，于2017年12月15日在全麻下行“腰后路腰4锥体压缩性骨折切腹锥弓根螺丝钉内固定术”，于2017年12月20日闭合复位克氏针内固定距骨骨折切腹内固定术。因右股骨下段骨折术后骨不连，右股骨下段内固定断裂第二次住院，第三次因拆钢板住院。2019年11月9日，经浙江光华司法鉴定中心黄岩分所鉴定：1、金如杏构成人体损伤一个九级残疾，两个十级伤残2、综合评定误工期360日、护理期120日、营养期120日。项林友、张理仁、顾友富、王东作为工程的发包方将工程违法发包给没有施工资质的施工单位，也未做到施工场地安全防护措施，而张哲富明知自己没有施工资质强行组织工人进行施工，未给工人配备安全防护器具。最终导致金如杏在五米高的二楼施工时跌落致一楼受伤。 张哲富辩称：一、金如杏向法院提起诉讼时间为2020年12月9日，其受伤时间为2017年12月4日，起诉时距事发已超过三年诉讼时效，故本案诉讼时效已过，应当驳回金如杏全部诉讼请求。二、关于本案事发及各方过错，金如杏自身应承担主要责任，其为图省事，将拆卸后模板从二楼扔下，因其未注意安全，在扔模板时被模板上的钉子扯到衣服以致未站稳，从二楼摔下来，存在重大过失，其次，张哲富的妻子郑冬兰事发当天一直在现场巡视及帮忙的，工人基本上都带有安全帽，且基本上都在室内拆卸，在金如杏摔下来后，张哲富的妻子也是第一时间将金如杏送到医院就医，并全额垫付了医疗费，保障了金如杏的及时救治，张哲富已经尽到安全提醒及注意义务，不能再苛求张哲富的安全保障义务。项林友等发包方在明知张哲富没有相应资质的情况下，仍然将工程发包给张哲富，存在选任过失，并且在施工场地未做任何安全防护措施，也未及时搭脚手架、安全网等，导致金如杏受伤，应承担赔偿责任。三、对赔偿项目有异议。首先因原告仅提供出院记录，未提供病例本、住院病历档案、检查及检验报告单等医院材料，故张哲富保留对药费合理性及伤残等级申请重新鉴定的权利。在保留鉴定的前提下，仅对赔偿项目发表如下意见：1.医疗费，其中救护车费用2400元不属于医疗费，应该予以剔除；住院伙食补助费2222.7元系重复计算，应剔除；还有门诊收费已经社保报销571.83元也理应扣减，故合计5194.53元(2400元+2222.7元+571.83元)应在金如杏医疗费总额中予以扣除；2.误工费，金如杏定残日已年满60周岁，在其未提供存在误工损失证据的情况下，不应计算误工费，即使要计算，也应按照197元一天计算，且误工期依据的鉴定意见书因存在异议，在1422号鉴定意见书中不存在误工期，若要计算误工费，应进一步举证；3.出院后的护理费应按98.5元一天计算，且护理期依据的鉴定意见书因存在异议，在1422号鉴定意见书中不存在护理期；4.残疾赔偿金不予认可，金如杏提供的浙江光华司法鉴定中心黄岩分所出具的1423号鉴定书鉴定意见为一个九级，两个十级，但在同一日同一家司法鉴定所同样鉴定人员出具的1422号鉴定书中仅有一个九级，两份鉴定书存在极大的矛盾；5.精神损害抚慰金若基于九级的情况下认可5000元，再依照金如杏自身存在极大过错的情况下，张哲富仅愿意赔偿1000元(5000元-5000元×80%)；6.若认定原告现有伤残等级的情况下，被扶养人生活费5124.48元(29876×5年÷5人×24%)；7.营养费过高只认可200元；8.交通费没有发票，根据住院就诊、救护车票据认可500元；9.残疾辅助器具拐杖没有发票，不认可；10.鉴定费1200元、住院伙食补助费990元认可。四、商业保险已支付90000元应当在原告合理损失总额中予以扣除，不能算作项林友个人赔偿。项林友虽为该保险的投保人，但是并未提供相关证据证明其是受益人，因此对该保险金属于项林友对金如杏的赔偿金不予认可，该保险金应在金如杏的合理损失总额中予以扣除。另据金如杏儿子金建新说过，其有购买家庭商业险，若有理赔，理应予以扣减，否则同样存在重复理赔。五.张哲富已支付81140.11元，该数额应当在其应承担的数额中予以扣减。 项林友辩称：一、金如杏对于损害结果的发生具有重大过错，其在二楼平台向下抛置物料时未注意，被物料上的钉子勾住衣服跌落所伤。金如杏作为一名从事建房工作多年的成年人，其应当知道从事此类作业的危险性，应有一个危险的自我认知和自我保护的安全意识。二、项林友在本案中不具有过错，不应承担赔偿责任。金如杏受雇于张哲富，与项林友之间不存在雇佣关系，且未做到现场安全防护措施并非项林友的过错。三、项林友为金如杏已购买相应保险且其已获得理赔，项林友已完成其应尽的义务。金如杏获得保险金基于的保险合同系项林友投保且支付保费，应作为保险公司代项林友个人赔偿的份额。四、金如杏要求赔偿数额存在诸多不合理之处，答辩意见同张哲富一致，另，住院期间的护理费应当剔除住院费发票中已经包含的护理费1753.50元。 顾友富、王东共同辩称：金如杏已获得保险赔偿，顾友富、王东不应再承担赔付责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于浙江光华司法鉴定中心黄岩分所出具的浙光华司鉴中心黄(2019)临鉴字第1422号、浙光华司鉴中心黄(2019)临鉴字第1423号两份鉴定意见书，该两份鉴定书系对不同事项进行鉴定，所依据的鉴定标准不一样。本院认为浙江光华司法鉴定中心黄岩分所出具的上述两份鉴定意见书，程序合法，依据准确，对其证明力予以确认。张哲富、项林友虽有异议，但未提供相应证据加以证明，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院综合认定如下事实： 项林友、张理仁、顾友富、王东将位于沿江镇长三村自建房（三层）的木工工程发包给张哲富施工，张哲富招用金如杏从事木工工作，工资由张哲富支付。2017年12月4日下午，金如杏在项林友户二楼平台向下抛置物料时，被物料上的钉子勾住衣服跌落下来受伤。金如杏受伤后被送往浙江省台州医院治疗22天，于2017年12月26日出院，医院诊断为：1.右股骨干骨折，2.左胫骨平台骨折，3.右距舟、距下关节开放性脱位，4.右距骨开放性骨折，5.腰4椎体骨折，6.右第3、4、5跖骨骨折，7.右坐骨结节骨折，8.双下肢深静脉血栓形成。由于右股骨下段骨折术后骨不连和右股骨下段内固定断裂，金如杏于2018年6月19日开始住院治疗9天。为拆除内固定，金如杏于2019年1月21日开始住院2天。2019年11月9日，金如杏之人体损伤经浙江光华司法鉴定中心黄岩分所鉴定，认为该损伤鉴定为腰4椎体粉碎性骨折椎管内骨性占位构成九级伤残；左膝关节功能丧失25%以上构成十级伤残；右踝关节功能丧失50%以上构成十级伤残，建议给予误工期360日、护理期120日、营养期120日。原告共计支出鉴定费6220元。 金如杏已从项林友投保的国寿建筑工程团体意外伤害保险和国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险中获得理赔90000元。 还查明，金如杏系农村居民，其母亲赵桂花，临海市沿江镇长二村村民，年满80周岁，育有四子一女。张哲富无建筑施工资质。 本院认为，金如杏以自己的技能为张哲富提供劳务，张哲富支付报酬，因此双方之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。金如杏在施工时应当尽审慎注意义务，确保自身安全，但其在抛置物料时，不慎被物料上的钉子勾住衣服从二楼跌落受伤，对其受伤的后果原告自身负有过错，应自负相应责任。张哲富在安全保障方面未能举证证明其在现场已采取相应安全保障措施，故其存在过错，对金如杏的受伤后果应承担相应责任。项林友、张理仁、顾友富、王东将涉案木工工程发包给无建筑施工资质的张哲富，其对本次事故的发生存在选任和监督过失，应当承担相应的赔偿责任。结合双方当事人各自行为造成事故发生的原因和过错大小，本院酌情认定金如杏自己对损害结果承担50%的责任，张哲富对损害结果承担30%的责任，项林友、张理仁、顾友富、王东对损害结果承担20%的责任。 金如杏在本案中可予计算的合理赔偿款项本院依法确认如下：1.医疗费132812.04元、剔除医疗费中的救护车费2400元、伙食费2222.7元，扣减门诊票据中社保报销金额584.33元，金如杏合理的医疗费为127605.01元；2.住院伙食补助费990元（33天×30元/天）；3.营养费，根据金如杏伤残情况，本院酌情认定1000元；4.金如杏出院后活动受限，但没有医疗机构证明及鉴定机构评定为生活完全不能自理，应按部分不能自理计算，护理费为15114元（33天×197元/日+87天×99元/日）；5.误工费70920元（360天×197元/天）；6.金如杏主张残疾赔偿金131454.4元，本院予以认可；7.被扶养人生活费5124.48元(21352元/年×5年×24%÷5)，8.精神损害抚慰金，本院根据金如杏的损害后果等情况酌情确定10000元；9.司法鉴定费1200元；10.交通费，结合金如杏门诊次数及伤情是否需要救护车等情况，本院酌情确定金如杏交通费为2000元；11.残疾生活辅助具费，金如杏未提供拐杖发票，不予认可。上述各项费用合计人民币365407.89元。根据前述赔偿比例，张哲富应承担109622.37元，扣除其已垫付医疗费81140.11元，尚应赔偿28482.26元；由项林友、张理仁、顾友富、王东承担73081.58元，其已通过保险赔付，无需另行赔付。超出上述诉请的其他诉讼请求，依据不足，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、张哲富于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿金如杏医疗费等经济损失28482.26元； 二、驳回金如杏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1650元，减半收取825元，由金如杏负担577元，由张哲富负担248元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 如判决生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审 判 员 李国华 二〇二一年二月一日 代书记员 屈逸云