新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新31民终114号 上诉人（原审原告）：疏勒县永辉空心砖厂，住所地新疆维吾尔自治区疏勒县。负责人：林永辉，疏勒县永辉空心砖厂负责人。委托诉讼代理人：蒲雷雷，新疆骏马律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙学志，男，汉族，住新疆维吾尔自治区疏勒县。委托诉讼代理人：蒋吉祥，新疆京喀律师事务所律师。上诉人疏勒县永辉空心砖厂（以下简称永辉砖厂）因与被上诉人孙学志劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区疏勒县人民法院（2020）新3122民初129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人永辉砖厂上诉请求：请求撤销（2020）新3122民初129号判决第一、二项，查明事实并依法改判。事实与理由：1．永辉砖厂在孙学志受伤之后，仍继续向其支付工资。直到2018年10月，政府要求关停该砖厂，永辉砖厂向孙学志以及其他员工说明该情况后，不再继续发放工资，并在2018年10月至11月，去社保局办理停止缴纳该厂员工的社会保险费用。在社保局办理停缴孙学志的社会保险时，永辉砖厂考虑到孙学志的后续理赔事项，专门咨询社保局，如果停缴，是否会导致孙学志在之后无法申请到伤残补助金以及工伤医疗补助金等。社保局表示，如果现在停缴，会导致后续无法正常理赔。永辉砖厂认为，正因考虑到这一点，才一直为孙学志续交社会保险至2019年5月，但实际用工之日，截止到2018年10月。2．在孙学志受伤之后，永辉砖厂并未停止向其支付工资，因此，不需要再向孙学志支付停工期间的工资；其次，孙学志受伤期间，是孙学志的妻子在照顾孙学志，孙学志的妻子也在永辉空心砖厂上班，在照顾孙学志期间，永辉砖厂也并未停止发放其妻子的工资，因此，永辉砖厂不需要再向孙学志支付护理费用；最后，因永辉砖厂与孙学志解除劳动合同的时间并非是2019年5月，因此，一次性就业补助金的参考基数不能以2018年度职工月平均工资为基数。3.2016年11月25日，永辉砖厂便与孙学志达成协议，并且针对该协议书的第二条，永辉砖厂也早已向孙学志支付过15,000元，该笔金额应从永辉砖厂向孙学志支付的金额款项中扣除。被上诉人孙学志辩称，永辉砖厂与孙学志之间的劳动关系于2019年5月终止，永辉砖厂应当支付停工期间的工资以及护理费用。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审原告永辉砖厂向一审法院起诉请求：1．维持疏劳人仲字［2019］2-2号仲裁裁决结果第6项即驳回申请人孙学志的其他诉讼请求；2．判令双方之间的劳动关系于2018年12月终止；3．判令永辉砖厂不再向孙学志支付停工留薪期间工资、伙食费补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金。一审法院认定事实，孙学志自2015年4月开始在永辉砖厂上班，主要从事修理砖机、水电等设备，但双方未签订劳动合同。2016年9月19日孙学志在水塔上修理水管过程中脚手架突然断裂从水塔上摔下，导致其受伤。后当即送医院住院救治，19天后出院。2018年7月30日因取内固定术住院，7天后出院。2016年11月11日，经疏勒县人力资源和社会保障局做出勒人社认决字［2016］51号工伤认定决定书认定被告孙学志为工伤，2018年11月28日，经喀什地区劳动能力鉴定委员会做出喀地人社工伤鉴2018-1-216劳动能力鉴定结论书鉴定为伤残捌级。因工伤赔偿事宜，孙学志申请劳动仲裁，疏勒县劳动人事争议仲裁委员会做出疏劳人仲字［2019］2-2号仲裁裁决：1．申请人孙学志与被申请人疏勒县永辉空心砖厂之间的劳动关系于2019年5月终止；2．被申请人疏勒县永辉空心砖厂向申请人孙学志支付停工留薪期间工资26,502元；3．被申请人疏勒县永辉空心砖厂向申请人孙学志支付伙食补助费650元；4．被申请人疏勒县永辉空心砖厂向申请人孙学志支付护理费4,417元；5．被申请人疏勒县永辉空心砖厂向申请人孙学志支付一次性伤残补助金48,587元，一次性就业补助金97,056元，一次性工伤医疗补助金43,136元；6．驳回申请人孙学志的其他仲裁请求。永辉砖厂因对该仲裁裁决不服起诉至该院。一审法院认为，永辉砖厂与孙学志虽然未签订书面劳动合同，但已经建立事实劳动关系，在劳动关系存续期间因工作原因发生事故，且所受伤害经疏勒县人力资源和社会保障局认定为工伤，经喀什地区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级，且工伤认定和劳动能力鉴定均已产生法律效力，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；……”《工伤保险条例》第二条：“……中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”故孙学志应依法享受工伤保险待遇。对于永辉砖厂认为双方之间劳动关系的解除永辉砖厂不存在过错，劳动关系的解除是因为砖厂在2018年底被政府通知关闭，故劳动关系终止时间应该为2018年12月。孙学志认为永辉砖厂为其缴纳工伤保险至2019年5月，故劳动关系的终止时间应该为2019年5月。根据永辉砖厂陈述2018年底砖厂已被政府通知关闭，根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第七条：“……用人单位变更或者终止的，应当自变更或者终止之日起30日内，向原经办机构办理工伤保险变更或者注销手续。”永辉砖厂关闭，应办理工伤保险注销手续，而永辉砖厂依然为孙学志缴纳了2019年5个月的工伤保险，永辉砖厂的具体行为与其陈述自相矛盾，故永辉砖厂诉请判令双方之间的劳动关系于2018年12月终止，法院不予支持。对于永辉砖厂提交的调取证据申请书，证明永辉砖厂已为孙学志缴纳了工伤保险费，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由孙学志去疏勒县社保局领取，一次性就业补助金应该按照永辉砖厂给社保局缴纳的保险基数的平均值由社保局核算后再由永辉砖厂支付给被孙学志。孙学志对该申请不予认可，认为劳动争议仲裁委要求永辉砖厂提供孙学志工资表，而永辉砖厂没有提供，同时永辉砖厂缴纳工伤保险费用未按孙学志工资标准，也未足额缴纳，缴纳不符合要求，应当按照《工伤保险条例》等规定进行支付。质证中永辉砖厂表示以劳动仲裁委质证证据和质证意见为准，经法院调阅疏劳人仲字［2019］02号仲裁卷卷宗，由永辉砖厂向仲裁委提交的由疏勒县社会保险管理局出具的孙学志工伤保险缴费明细记载显示，永辉砖厂为被告孙学志缴纳工伤保险费情况为：2015年缴纳7个月、2016年缴纳8个月、2017和2018年均缴纳12个月、2019年缴纳5个月，发生工伤事故的2016年9月原告永辉砖厂为孙学志正常缴费。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《工伤保险条例》第六十二条：“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。……”《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉》第九条：“工伤保险基金用于下列项目支出：……（六）一次性伤残补助金；……（八）终止或者解除劳动关系，应当享受的一次性工伤医疗补助金；……”孙学志因工致残被鉴定为捌级伤残，符合依法享受工伤保险待遇的条件，因永辉砖厂为孙学志缴纳了工伤保险费，故一次性工伤医疗补助金与一次性伤残补助金由工伤保险基金支付，孙学志以永辉砖厂缴纳工伤保险费不符合要求而要求永辉砖厂承担支付一次性工伤医疗补助金与一次性伤残补助金无法律依据，至于永辉砖厂缴纳工伤保险费是否符合要求，个人有权监督单位为其缴费情况，并由有关单位依法予以处理，不属于本案审查范围。而一次性伤残就业补助金应由用人单位支付，根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉》第二十九条：“七级至十级伤残职工……，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。……八级伤残职工分别按18个月和8个月计发……”永辉砖厂未提供孙学志或单位职工工资情况等证据，故一次性就业补助金应以终止劳动关系时用人单位所在地区上年度职工月平均工资为基数计算，永辉砖厂应向孙学志支付一次性伤残就业补助金。对于永辉砖厂陈述孙学志住院期间的工资永辉砖厂也已向其发放，孙学志住院期间的费用已由永辉砖厂负责人结清，不存在再向孙学志支付伙食费、护理费等费用。根据《工伤保险条例》第三十条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。……”《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第九条：“工伤保险基金用于下列项目支出：……（二）住院伙食补助费……；”、《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”永辉砖厂未向法院提交孙学志住院期间工资支付情况，故孙学志依法应享受原工资福利待遇，而原工资福利待遇与伙食补助费分属不同工伤待遇项目，因伙食补助费属于工伤保险基金支付项目，伙食补助费由工伤保险基金支付；根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。……”因永辉砖厂未安排人员护理，故永辉砖厂需向孙学志支付护理费。综上所述，永辉砖厂请求判令与孙学志之间劳动关系于2018年12月终止，对该诉讼请求不予支持；永辉砖厂请求判令不再向孙学志支付停工留薪期间工资、伙食费补助、护理费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金，孙学志应依法享受工伤保险待遇，其中伙食费补助、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，永辉砖厂应当向孙学志支付停工留薪期间工资、护理费、一次性就业补助金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十二条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告疏勒县永辉空心砖厂与被告孙学志之间的劳动关系于2019年5月终止；二、原告疏勒县永辉空心砖厂于判决生效后十日内一次性支付被告孙学志停工留薪期间工资26,502元，护理费4,417元，一次性伤残就业补助金97,056元，以上合计127,975元；三、被告孙学志的伙食费补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险经办机构核准支付项目、支付标准及支付数额后从工伤保险基金中支付，原告疏勒县永辉空心砖厂协助被告孙学志申报工伤保险待遇；四、驳回原告疏勒县永辉空心砖厂的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，永辉砖厂提交一份新证据：孙学志受伤后与永辉砖厂签订的协议书一份，证明孙学志受伤后，同意与永辉砖厂达成协议，双方确认永辉砖厂已垫付孙学志住院费合计108,000元的基础上，永辉砖厂一次性垫付孙学志后期医疗费用15,000元整后，孙学志不得再向永辉砖厂索赔，故该15,000元费用应从永辉砖厂向孙学志补偿费用中扣除。经质证，孙学志对证据的真实性认可，对要证明的问题不认可，该15,000元中的8,927.71元已用于第二次住院期间的医疗费用，剩余的用于支付第二次住院期间护理费、误工费，且该15,000元并不能完全支付以上费用。本院对该份证据的真实性认可。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审法院基本一致，本院予以确认。本院认为，根据诉辩双方的意见，本案的争议焦点是：一、孙学志与永辉砖厂之间的劳动关系何时解除；二、永辉砖厂是否应当支付孙学志停工留薪期工资26,502元，护理费4,417元；三、根据2016年11月25日永辉砖厂与孙学志签订的协议书，是否应当从永辉砖厂向孙学志支付的款项中扣除其已经支付的15,000元。针对争议焦点一。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第七条第三款规定，用人单位变更或者终止的，应当自变更或者终止之日起30日内，向原经办机构办理工伤保险变更或者注销手续。本案中，永辉砖厂为孙学志缴纳工伤保险至2019年5月，永辉砖厂主张在2018年年底其被政府通知关闭，双方之间劳动关系终止于2018年12月，并非是2019年5月，一次性就业补助金的参考数据基数不能以2018年度职工月平均工作为基础。但是永辉砖厂未能提交2018年12月关闭砖厂的相关证据，且砖厂注销手续还在办理中。根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。一审法院认定双方之间劳动关系终止于2019年5月，一次性就业补助金的参考数据基数以2018年度职工月平均工资为基础并无不当，本院予以维持。永辉砖厂的上述主张缺乏事实和法律依据，本院不予采信。针对争议焦点二。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。本案中，永辉砖厂虽然主张在孙学志受伤之后，并未停止向其支付工资，在其住院治疗期间，由其妻子照顾，永辉砖厂也未停止发放其妻子的工资，故不需要在向孙学志支付停工留薪期间的工资及护理费，但其未能提交证据证明已向孙学志支付住院期间的工资并向其妻子支付护理期间的工资。综上，本院对永辉砖厂的该项主张不予采信。另，孙学志住院治疗两次，分别是2016年住院19天、2018年住院7天。本院认为，孙学志2016年住院19天的护理费按照2015年在岗职工月平均工资标准计算，护理费为4,417元；2018年住院7天的护理费按照2017年在岗职工月平均工资标准计算，护理费为5,032元，两次住院护理费合计9,449元。一审法院将两次住院的护理费都按照2015年在岗职工月平均工资标准进行一次计算有误，本院予以指正。针对争议焦点三。根据2016年11月25日永辉砖厂与孙学志签订的协议书，永辉砖厂向孙学志支付后续医疗费15,000元。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。本案中，孙学志辩称2016年11月25日双方签订的协议中记载的永辉砖厂支付的后期医疗费用15,000元已用于第二次住院期间的医疗费用，且该15,000元并不能完全支付后续医疗费。本院认为，孙学志的后续医疗费是其在停工留薪期满后住院治疗而产生的费用，其应当向社保部门另行主张工伤医疗待遇。故，永辉砖厂主张根据2016年11月25日永辉砖厂与孙学志签订的协议书，应当从永辉砖厂向孙学志支付的款项中扣除中其已经支付的15,000元，本院予以采信。综上所述，疏勒县永辉空心砖厂的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区疏勒县人民法院（2020）新3122民初129号民事判决第一项、第三项、第四项（一、原告疏勒县永辉空心砖厂与被告孙学志之间的劳动关系于2019年5月终止；三、被告孙学志的伙食费补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险经办机构核准支付项目、支付标准及支付数额后从工伤保险基金中支付，原告疏勒县永辉空心砖厂协助被告孙学志申报工伤保险待遇；四、驳回原告疏勒县永辉空心砖厂的其他诉讼请求。）；二、变更新疆维吾尔自治区疏勒县人民法院（2020）新3122民初129号民事判决第二项为上诉人疏勒县永辉空心砖厂于本判决生效后十日内一次性支付被上诉人孙学志停工留薪期间工资26,502元，护理费9,449元，一次性伤残就业补助金97,056元，以上合计133,007元中扣除上诉人疏勒县永辉空心砖厂已经支付的15,000元，实际向被上诉人孙学志支付118,007元；三、驳回上诉人疏勒县永辉空心砖厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10.00元，由上诉人疏勒县永辉空心砖厂负担。二审案件受理费10.00元，由上诉人疏勒县永辉空心砖厂负担。本判决为终审判决。审  判  长   汤     超审  判  员   帕提古丽艾则孜审  判  员   郭     斌二 〇 二 一 年 二 月 二 十 五 日书  记  员   刘  四  杰