甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民初324号原告：上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行。住所地：甘肃省兰州市城关区广场南路**。负责人：景红卫，该分行行长。委托诉讼代理人：周新皓，甘肃法成律师事务所律师。委托诉讼代理人：高志兴，甘肃法成律师事务所律师。被告：甘肃鸿翔蓝孔雀高科技农业开发有限责任公司。住。住所地：嘉峪关市峪泉镇嘉峪关村**/div>法定代表人：何小勇。被告：甘肃中贸房地产开发管理有限责任公司。住。住所地：甘肃省兰州市城关区金昌南路**瑞士豪庭6F/div>法定代表人:何小勇。被告：李波，男，1973年11月1日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。被告：何小惠，女，1974年1月2日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。被告：何小勇，男，1983年2月3日出生，汉族，住甘肃省秦安县。原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行（以下简称浦发银行兰州分行）与被告甘肃鸿翔蓝孔雀高科技农业开发有限责任公司（以下简称鸿翔公司）、甘肃中贸房地产开发管理有限责任公司（以下简称中贸房地产公司）、李波、何小惠、何小勇金融借款合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告浦发银行兰州分行的委托诉讼代理人周新皓、高志兴，被告鸿翔公司、中贸房地产公司的法定代表人暨被告何小勇，被告何小惠到庭参加了诉讼，被告李波未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。浦发银行兰州分行向本院提出诉讼请求：1.依法确认编号48012019280307的《流动资金借款合同》项下1500万元贷款提前到期，鸿翔公司应依约提前偿还本息；2.判令鸿翔公司向原告清偿借款本金1500万元，利息（包括罚息和复利）465528.15元（暂计算至2020年3月19日，之后按照合同约定标准计算至本息清偿完毕之日止）；3.判令鸿翔公司向原告支付违约金75万元；4.判令鸿翔公司承担原告为实现债权及担保权利而支付的律师费135000元、差旅费、案件受理费、保全费、执行费、评估费、拍卖费等；5.判令中贸房地产公司以其名下位于甘肃省嘉峪关市双泉文新公路东侧“宗地号为6××5，产权证号为嘉国用（2015）第3725-1号，面积29347.3平方米”及“宗地号为6××6，产权证号为嘉国用（2015）第3725-4号，面积26854.4平方米”的两块商业用地之拍卖、变卖所得价款各自在750万元范围内优先清偿前述2、3、4项主债务本金、利息及费用；6.判令被告李波、何小惠、何小勇对上述债务及费用承担连带保证责任；7.本案诉讼费用由各被告承担。事实与理由：2019年8月20日，浦发银行兰州分行与鸿翔公司签订ＬＺ2019158《融资额度协议》，约定融资额度1500万元，融资期限自2019年8月21日至2022年8月21日，抵押担保人为中贸房地产公司，保证担保人为李波、何小惠、何小勇。同日，浦发银行兰州分行与中贸房地产公司签订编号ＺＤ4801201900000029的《最高额抵押合同》，以其名下位于甘肃省嘉峪关市双泉文新公路东侧“宗地号为6××5，产权证号为嘉国用（2015）第3725-1号，面积29347.3平方米”的商业用地为借款人鸿翔公司在自2019年8月21日起至2022年8月21日止的债权确定期间内与债权人产生的债权债务及基于ＬＺ2019158《融资额度协议》提供最高债权余额不超过750万元的最高额抵押担保。同日，浦发银行兰州分行与中贸房地产公司签订ＺＤ4801201900000030《最高额抵押合同》，以其名下位于甘肃省嘉峪关市双泉文新公路东侧“宗地号为6××6，产权证号为嘉国用（2015）第3725-4号，面积26854.4平方米”的商业用地为借款人鸿翔公司在自2019年8月21日起至2022年8月21日止的债权确定期间内与债权人产生的债权债务及基于ＬＺ2017（融资）字128号《融资额度协议》提供最高债权余额不超过750万元的最高额抵押担保。上述两合同抵押担保的范围包括主债权本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。2019年8月22日，抵押人配合浦发银行兰州分行办理了“甘（2019）嘉峪关市不动产证明第0××9号”不动产抵押登记。2019年9月5日，浦发银行兰州分行与保证人何小勇签订编号ＺＢ4801201900000052《最高额保证合同》,与李波、何小惠签订编号ＺＢ4801201900000053《最高额保证合同》，均约定上述保证人为借款人鸿翔公司在债权确定期间内及基于编号ＬＺ2019158《融资额度协议》项下1500万元借款提供连带责任保证担保，债权确定期间为2019年9月5日至2020年8月14日，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）费用，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。上述三自然人保证人均向原告提交了《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》，认可贷款用于借新还旧的事实。2019年9月19日，经鸿翔公司申请，浦发银行兰州分行与其签订编号48012019280307《流动资金借款合同》，约定：借款金额为1500万元，利率为6.09%／年，借款期限自2019年9月19日起至2020年9月19日止，按月结息，每月20日为结息日，借款到期后利随本清，合同记载金额、发放日期、到期日期与借款凭证不一致时，以借款凭证为主；若借款人未按约定日期还本付息，贷款人有权对逾期贷款加收50%的利息，并可对逾期的利息按罚息利率自应付之日起计收复利；若借款人有违反合同约定的按期还本付息等义务及承诺或者以行为表明不愿清偿已到期或未到期债务等行为时，贷款人有权从借款人开立于浦发银行及所属各分支机构的任何一个账户中划收，有权就借款人的违约行为要求其限期改正、落实债权保障措施、提供其他有效担保，或者停止发放借款、宣布本合同及其他合同项下借款提前到期、提前收回借款、要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失等；借款人违约需按借款本金支付5%的违约金；若因借款人违约致使贷款人采取诉讼或者仲裁等方式实现债权的，贷款人有权要求其承担为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费、及其他实现债权的必要费用；若因本合同履行产生纠纷，借贷双方应向贷款人所在地法院提起诉讼解决。同日，浦发银行兰州分行如约向借款人发放贷款1500万元，用于归还之前旧贷。现上述借款虽尚未到期，但由于被告拖欠利息，贷款人可依约提前收回贷款，要求被告偿还本金1500万元及相应利息与费用，请求法院判如所请。鸿翔公司辩称，当时的借款是2019年签订，借款期限是3年，由于法定代表人和实际控制人涉及其他案件被羁押，导致无法偿还利息，我方认为合同还没有到期，对方利用借新还旧的合同要求1年内还本付息，我们公司的借款按照当时签订的合同是没有到期的，应当驳回原告起诉。中贸房地产公司辩称，与鸿翔公司答辩意见一致。何小惠辩称，我在家照顾三个小孩，一直没有进入社会，没有偿还能力，对签订的合同具体内容我不清楚。何小勇辩称，当时签订个人连带保证责任是为了公司的发展，两个公司都是有限责任公司，我个人没有借用这个贷款，也没有使用借款，现贷款应先由抵押的土地进行偿还，我个人只是公司员工，没有能力偿还也不应承担担保责任。李波未到庭参加诉讼。本院经审理查明，2019年8月20日，浦发银行兰州分行与鸿翔公司签订编号ＬＺ2019158号融资额度协议一份。约定：浦发银行兰州分行为鸿翔公司授权融资额度1500万元，可循环使用，额度使用期限自2019年8月21日起至2020年8月21日止。担保人李波、何小惠、何小勇提供保证担保，中贸房地产公司提供抵押担保。2019年8月20日，浦发银行兰州分行与中贸房地产公司签订最高额抵押合同两份，均约定抵押人同意以约定的抵押财产为债务人鸿翔公司清偿其自2019年8月21日至2022年8月21日期间及基于ＬＺ2019158号融资额度协议所欠抵押权人的全部债务提供抵押担保，主债权余额在债权确定期间内以最高不超过750万元为限，担保范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。抵押物为土地使用权人中贸房地产公司坐落于双泉文新公路东侧，地号为，地号为6××5［嘉国用（2015）第**］6［嘉国用（2015）第3725-4号］的两处商业用地，并办理了不动产登记证明［甘（2019）嘉峪关市不动产证明第0××9号］。2019年9月5日，浦发银行兰州分行与保证人何小勇签订最高额保证合同一份，约定保证人为借款人鸿翔公司在2019年9月5日至2020年8月14日期间及双方约定的在先债权发生的债务，提供主债权余额最高1500万元的连带责任保证担保；2019年9月5日，浦发银行兰州分行与保证人李波、何小惠签订最高额保证合同一份，约定保证人为借款人鸿翔公司在2019年9月5日至2020年8月14日期间及双方约定的在先债权发生的债务，提供主债权余额最高1500万元的连带责任保证担保。上述两份最高额保证合同均约定保证范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）费用，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年，合同所称的“到期”、“届满”包括债权人宣布主债权提前到期的情形。2019年9月19日，抵押担保人中贸房地产公司、担保人何小勇、李波和何小惠分别向浦发银行兰州分行出具《关于为借新还旧贷款提供担保的确认函》，确认担保人自愿为借新还旧贷款提供抵押或保证担保。2019年9月19日，浦发银行兰州分行与借款人鸿翔公司签订编号48012019280307的《流动资金借款合同》一份，约定：借款金额1500万元；借款用途为借新还旧，用于偿还48122017280028合同项下贷款；借款期限自2019年9月19日起至2020年9月19日止；贷款利率为固定利率，按贷款发放时按照发放日贷款人公布的一年期的浦发银行贷款基础利率＋177ＢＰＳ计算，即年利率6.09%；按月结息，每月20日为结息日，借款到期后利随本清；逾期罚息利率按计收罚息日适用贷款执行利率加收50%执行；贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用罚息），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利；借款人违约的按借款本金5%承担违约金。该借款合同第二部分第二条借款利率及计算方法的第2款约定，贷款人有权对借款人到期（本合同所称“到期”包括贷款人宣布贷款提前到期的情形）应付未付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息，至借款人清偿本息为止；第十二条违约事件及处理中的第1款违约事件的第（7）、（8）、（9）项约定，借款人或担保人财务状况恶化，经营出现严重困难，或发生对其正常经营、财务状况或偿债能力产生不利影响的事件或情况的；借款人或其控股股东、实际控制人涉及重大诉讼、仲裁或重大资产被扣押、查封、冻结、强制执行或被采取了具有同样效力的其他措施等对借款人的偿债能力产生不利影响的；未按期还本付息或未按约定用途使用借款的构成借款人对贷款人的违约；该条第2款违约处理的第（1）、（3）项约定，借款人违约时，贷款人可以宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索；借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等。2019年9月19日，浦发银行兰州分行依约向鸿翔公司发放贷款1500万元。自2019年9月21日，鸿翔公司便出现逾期还息情况，截止2020年3月19日，鸿翔公司尚欠浦发银行兰州分行借款本金1500万元，利息465528.15元。另查明，2020年3月，浦发银行兰州分行与甘肃法成律师事务所签订委托代理协议一份，约定就本案纠纷甘肃法成律师事务所为浦发银行兰州分行提供诉讼、执行代理，一审阶段的前期代理费为135000元。2020年7月3日甘肃法成律师事务所向浦发银行兰州分行开具了135000元的甘肃增值税专用发票。2020年8月26日，浦发银行兰州分行向甘肃法成律师事务所转账135000元。上述事实，有浦发银行兰州分行与鸿翔公司签订的融资额度协议，浦发银行兰州分行与抵押担保人中贸房地产公司签订的两份最高额抵押担保合同，不动产登记证明，浦发银行兰州分行分别与保证人何小勇、李波、何小惠签订的最高额保证合同及上述三保证人出具的关于为借新还旧贷款提供担保的确认函，浦发银行兰州分行与鸿翔公司签订的流动资金借款合同，浦发银行借款凭证（借据联），账户流水单、利息计算说明、浦发银行兰州分行与甘肃法成律师事务所签订的委托代理协议、甘肃增值税专用发票等证据以及庭审笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，浦发银行兰州分行与鸿翔公司签订的流动资金借款合同系当事人真实意思表示，内容不违反法律行政法规禁止性规定，为有效合同。合同签订后，浦发银行兰州分行依约向鸿翔公司足额发放了1500万元的贷款，履行了合同义务。鸿翔公司应当按照借款合同的约定及时支付借款利息，但自借款之初鸿翔公司便出现违约情形。本院认为，按期支付合同约定的利息，是鸿翔公司所负有的主要合同义务，本案借贷双方签订的流动资金借款合同第十二条关于违约责任部分，也约定了若借款人逾期付息则构成违约，借款人违约时，贷款人可以宣布合同项下借款提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，故在鸿翔公司违反合同义务的情况下，浦发银行兰州分行起诉要求确认借款合同提前到期，鸿翔公司提前归还尚欠的借款本息符合法律规定和本案双方当事人之间的合同约定，本院予以支持。鸿翔公司应当按照合同约定向浦发银行兰州分行偿还尚欠的借款本金1500万元及相应利息。关于浦发银行兰州分行要求鸿翔公司按照借款本金的5%向其支付75万元违约金的问题。本院认为，浦发银行兰州分行与鸿翔公司签订的流动资金借款合同中约定了中贸公司如逾期还款需向浦发银行兰州分行支付贷款利息上浮50%的罚息、复利，又约定了鸿翔公司如违约需支付借款本金5%的违约金，上述两个约定都是针对借款人逾期还款给贷款人造成的损失，为性质相同的两个约定，就本案而言，罚息和复利足以起到弥补损失并对违约行为予以惩罚的作用，根据我国合同法中对违约赔偿的相关规定，本院在支持罚息、复利的基础上，对浦发银行兰州分行又主张75万元违约金的诉请不再重复支持。关于浦发银行兰州分行主张的本案律师代理费是否应当由鸿翔公司承担的问题。本院认为，本案当事人之间签订的借款合同、担保合同对律师费的承担有明确约定，且有委托代理合同、甘肃增值税专用发票等证据予以佐证，代理费亦在合理范围内，该请求具有法律及合同依据，本院予以支持。对于浦发银行兰州分行主张的差旅费、评估费、拍卖费等，诉讼中未能明确其诉讼请求的具体数额，亦未提供证据予以证明，本院不予支持。关于本案中其他被告的担保责任问题。本院认为，浦发银行兰州分行与中贸房地产公司签订的最高额抵押合同中约定以中贸房地产公司名下的两处商业用地使用权为债务人鸿翔公司的债务提供抵押担保，并对抵押物办理了抵押登记，抵押权依法设立，故浦发银行兰州分行对上述抵押物折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。浦发银行兰州分行与保证人何小勇、李波与何小惠签订最高额保证合同，均系当事人真实意思表示，内容不违反法律行政法规禁止性规定，为有效合同。根据保证合同的约定，各保证人为鸿翔公司的上述1500万借款提供连带责任保证担保，保证人何小勇、李波、何小惠应当依据合同约定对鸿翔公司的债务和费用承担连带清偿责任，至于保证人提出的没有实际用款、为公司经营等抗辩理由，均不能免除其担保责任的承担，本院对以上理由不予采纳。综上，浦发银行兰州分行要求被告鸿翔公司、中贸房地产公司、何小勇、李波、何小惠分别承担偿还借款本息、抵押担保责任、连带保证责任的诉讼请求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零八条、第一百一十四条第一款、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，第二十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决如下:一、被告甘肃鸿翔蓝孔雀高科技农业开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行借款本金1500万元，利息465528.15元（利息计算至2020年3月19日），合计15465528.15元；及2020年3月20日至借款实际清偿完毕之日止的利息和复利（利息以未偿还本金为基数，复利以逾期未支付利息为基数，均以年利率9.135%计付）；二、被告甘肃鸿翔蓝孔雀高科技农业开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行律师费135000元；三、原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行对被告甘肃中贸房地产开发管理有限责任公司名下坐落于双泉文新公路东侧，地号为6××5、，地号为6××5（2015）第3725-1号、嘉国用（2015）第3725-4号、甘（2019）嘉峪关市不动产证明第0××9号］两处商业用地使用权折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、被告何小勇、李波、何小惠对本判决确认的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行的其他诉讼请求。案件受理费148045元,保全费5000元，共计153045元由被告甘肃鸿翔蓝孔雀高科技农业开发有限责任公司、甘肃中贸房地产开发管理有限责任公司、何小勇、李波、何小惠共同承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  任登光审 判 员  何骏先人民陪审员  刘玉霞二〇二一年二月四日法官 助理  崔冬青书 记 员  吴 琦