江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏02民终522号上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江阴市虹桥北路**。负责人：顾新，该公司中心支公司总经理。委托诉讼代理人：华芳。被上诉人（原审原告）：刘兰平，女，1987年4月29日生，汉族，住兴化市被上诉人（原审被告）：颜锡锋，男，1978年8月10日生，汉族，户籍地址江阴市，现住江阴市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司（以下简称太保江阴公司）因与被上诉人刘兰平、颜锡锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2020）苏0281民初8156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太保江阴公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实与理由：从刘兰平提供的工资流水看仅有3个月未有工资收入，一审法院按照4个月计算误工费没有依据。刘兰平辩称，其因本次事故受伤评残，经鉴定误工期为4个月，其所在单位出具了工作证明和误工证明，一审误工费计算并无不当。颜锡锋未发表意见。刘兰平向一审法院起诉，请求判令太保江阴公司、颜锡锋赔偿各项损失53517.95元（其中医疗费12897.95元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、误工费22260元、护理费10800元、财产损失2000元、交通费1000元、鉴定费1860元）。一审法院认定事实：2019年11月20日，颜锡锋驾驶苏Ｂ6××**小型轿车，沿江阴市祝塘永平村杨元湾村道由西向东行驶至杨元湾村弯道处驶入路左，与沿杨元湾村道由东向西行驶刘兰平驾驶的电动三轮车相撞，造成车辆损坏、刘兰平受伤的交通事故。事故发生后，刘兰平即送江阴市长泾医院住院治疗，诊断为：1、脑震荡；2、头皮血肿伴挫伤；3、右腓骨小头骨折。刘兰平先后住院18天，花去医疗费12897.95元，造成手机、电动三轮车财产损失2000元。江阴市公安局交通警察大队于2019年11月20日作出第320281420190047073号道路交通事故认定书（简易程序）：颜锡锋负该事故的全部责任，刘兰平不负该事故的责任。颜锡锋驾驶的苏Ｂ6××**小型轿车在太保江阴公司投保了交强险及商业三者险（100万元，不计免赔）。另查明，事故发生前，刘兰平在江阴市永通制衣有限公司工作，事故发生后直至2020年3月22日上班。从江阴市永通制衣有限公司提供的证明及刘兰平提供的工资发放银行流水记录，刘兰平事故发生前6个月工资总额为35361元（2019年：5月份工资为6948元、6月份工资6264元、7月份工资5454元、8月份工资5220元、9月份工资5913元、10月份工资5562元），平均每月工资为5893.50元。根据刘兰平的申请，法院委托无锡中诚司法鉴定所对刘兰平的误工期限、护理期限、营养期限进行了法医学鉴定，无锡中诚司法鉴定所于2020年6月10日作出锡诚（2020）鉴字第1196号司法鉴定意见书。鉴定意见为：刘兰平误工期120日，护理期90日，营养期60日。刘兰平花去鉴定费1860元。经质证，刘兰平的营养费为1800元、财产损失为2000元。本案的争议焦点为：一、本起交通事故损害赔偿责任如何承担；二、关于刘兰平因交通事故造成各项损失的赔偿范围及标准。对于争议焦点一，一审法院认为，首先，本起交通事故的责任分配。江阴市公安局交通警察大队在交通事故认定书中已经对事故原因作出分析说明，且并无不当，认定的结论符合《江苏省道路交通事故当事人责任确定规则（试行）》的相关规定，对此予以确认，即颜锡锋负该事故的全部责任，刘兰平不负该事故的责任。其次，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三责险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。在本案中，颜锡锋驾驶的苏Ｂ6××**小型轿车在太保江阴公司投保了交强险及商业三者险（100万元，不计免赔）。因此，应由太保江阴公司先在交强险限额内对因该交通事故造成刘兰平的损失予以赔偿，不足部分由太保江阴公司根据商业保险合同予以赔偿。仍有不足的部分由侵权人予以赔偿。对于争议焦点二，该院认为，首先，营养费1800元、财产损失2000元，依法予以确认。依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合刘兰平的主张及提供的证据，对双方有争议的损失作如下确认：1、医疗费。对于刘兰平的医疗费12897.95元，予以认定。对于太保江阴公司认为应当扣除刘兰平医疗费中10%非医保部分的抗辩理由，首先，从本案现有证据看，太保江阴公司未举证对保险合同及保险条款中有关国家基本医疗保险的含义，以及如何按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用等内容向被保险人进行告知和说明；其次，太保江阴公司未明确非医保用药范围，亦未提供医保范围内可替代的同类药物明细以证明其核减金额的合理性；再次，刘兰平在治疗过程中所支出的医疗费用，系遵照医嘱所为，且对医疗机构使用何种药物进行治疗没有选择权，应属于合理必要的费用。故对于太保江阴公司认为应当扣除刘兰平医疗费中10%非医保部分的抗辩理由，无事实依据，不予采信。2、住院伙食补助费。刘兰平住院18天，故住院伙食补助费为900元（18天×50元/天）。3、护理费。刘兰平经鉴定护理期为90天，根据刘兰平的伤情及护理依赖情况，按照80元/天计算，计护理费为7200元（90天×80元/天）。超出部分，不予以支持。4、误工费。事故发生前，刘兰平在江阴市永通制衣有限公司工作，事故发生前6个月工资总额为35361元，平均每月工资为5893.50元。刘兰平经鉴定误工期120天，故刘兰平的误工费为23251.20元（5893.50元/月×12个月÷365天/年×120天）。刘兰平仅主张误工费22260元，系对自己诉讼权利的处分，予以支持。5、交通费。根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合刘兰平住院时间、门诊及鉴定，酌定交通费为300元。超过部分，不予支持。6、对于诉讼费及鉴定费用的承担。按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中鉴定项目为刘兰平的误工期限、护理期限、营养期限，上述项目均为确定刘兰平的事故损失所必须查明，相应的鉴定费系为查明保险事故损失所支付的必要费用。故太保江阴公司认为不应承担诉讼费及鉴定费的抗辩理由，无法律依据，不予采信。综上，刘兰平因本次交通事故造成的各项损失合计47357.95元（其中医疗费12897.95元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、护理费7200元、误工费22260元、财产损失2000元、交通费300元），由太保江阴公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿刘兰平41760元，在第三者责任商业保险限额范围内赔偿刘兰平5597.95元，合计赔偿刘兰平47357.95元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、刘兰平因本次交通事故造成的各项损失合计47357.95元，由太保江阴公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿刘兰平41760元，在第三者责任商业保险限额范围内赔偿刘兰平5597.95元，合计赔偿刘兰平47357.95元。该公司应于判决发生法律效力之日起10日内付清。二、驳回刘兰平的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费268元、鉴定费1860元，合计2128元（此款刘兰平已预交），由刘兰平负担68元；由太保江阴公司负担2060元，于判决发生法律效力之日起10日内直接给付刘兰平。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，刘兰平因本次事故造成120日误工，双方当事人对其受伤前收入标准没有异议，一审法院按照4个月计算刘兰平误工费并无不当，太保江阴公司的上诉意见没有依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费536元，由太保江阴公司负担。本判决为终审判决。审判长 薛 崴审判员 张朴田审判员 杨 曦二〇二一年二月二十二日书记员 李 蒙