四川省凉山彝族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川34民终37号 上诉人（原审原告）：左彦，男，1972年5月出生，汉族，住四川省成都市高新区。 上诉人（原审被告）：西昌唯创房地产开发有限公司，住所地：四川省西昌市河东路与月海路交汇处（航天大道5段东延线**领地凯旋国际公馆**楼**）。 法定代表人：沈荟君，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：洪峰，四川鼎仁律师事务所律师，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：侯梦，四川鼎仁律师事务所律师，代理权限为一般代理。 上诉人左彦因与上诉人西昌唯创房地产开发有限公司（以下简称“唯创公司”）劳动争议纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2019）川3401民初4656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人左彦，上诉人唯创公司的委托诉讼代理人洪峰、侯梦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 左彦上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项、第四项、第五项、第六项，并改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。上诉人并未同意与被上诉人解除劳动合同关系，除按被上诉人要求提交工作交接及物品移交清单外，再未签字、办理及提交其他任何劳动关系方面的书面手续，其他证据均为被上诉人伪造和篡改，离职证明及其他终止社保、公示未经上诉人确认和签收。被上诉人至今未结清薪资也未办理完成离职手续，故一审判决判定“双方已办理了所有离职手续”错误。被上诉人提供的《离职证明》及《辞职申请书》中写明为上诉人“个人原因”，与司法鉴定意见及一审判决认定的“被告的行为属于单方面无故解除劳动合同”的事实相互矛盾，故《离职证明》无效，不能作为判令劳动合同终止的依据。《终止解除劳动合同通知书》系被上诉人人事经办人员空白文件发起，上诉人按事实情况填写后并未提交而是自行保留，一审判决认定双方办理离职错误。按双方签订的三年固定期限劳动合同，双方劳动关系仍处于延续阶段，并未终止。二、一审判决认定“被上诉人解除与上诉人的劳动合同关系违法”正确，但判决内容适用法律错误。1.继续履行合同。上诉人的第一项、第二项诉讼请求为继续履行合同，判令被上诉人支付违法解除劳动合同期间的工资损失212094元，并非要求支付不继续履行合同的赔偿金。不能适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及第八十七条的规定进行判决。本案不存在不能继续履行合同的情形，应判令双方继续履行合同。2.违法解除劳动合同期间的工资损失。被上诉人系违法解除劳动合同关系，其违法解除劳动合同期间的工资及社保待遇明显不属于“不继续履行合同的赔偿金”。根据《违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条、第三条的规定，上诉人每月工资为23566元，自2019年3月至今，因被上诉人违法解除合同的过错行为，致使上诉人遭受经济损失，上诉人要求被上诉人支付9个月的工资收入共计212094元符合法律规定。即使按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，认定合同不能继续履行支付赔偿金，也应认定上诉人的工作年限自2018年11月至本案终审判决出具之日，应支付的赔偿金至少为70698元。3.加班工资。上诉人按照被上诉人的要求于休息日参加员工培训、公司年会及团建活动，并非自行主动报名参加，被上诉人未能举证证明其主张的“属于自愿性质，可以不参加”，培训内容与工作相关，属于正常工作的延伸，符合劳动者休息日加班的特征，上诉人提交的证据载明“未到人员按缺席考勤处理”，明显不属于“员工自愿”性质。根据劳动法第四十四条规定，上诉人要求加班工资5634元应予支持。4.绩效工资差额。被上诉人人力行政部门2019年1月4日签发《关于启动员工季度绩效考核的通知》及2019年1月9日《领地集团员工绩效制度方案》中绩效工资“按季度核发”及发放形式的相关补充证据，上诉人实际已部分领取绩效工资7838元，其克扣部分未足额发放，一审判决认定“不具备符合发放绩效工资的条件”与相关证据及事实相矛盾，应支持上诉人2018年10月30日至2019年2月28日期间绩效工资差额9837元。5.违法解除劳动合同的失业金损失。被上诉人开具的《离职证明》描述为上诉人个人原因辞职，被上诉人歪曲事实，伪造签字，存在过错，致使上诉人长时间无法按规定办理失业登记及它项权利主张申请，综合考量自上诉人失业至本案终审判决之日的时间因素，请求判令被上诉人支付违法解除劳动合同的失业金损失18000元。 唯创公司辩称，针对左彦的上诉，答辩人在一审中的答辩意见已表明了观点，二审仍坚持一审答辩意见，与一审答辩意见一致。一审法院认定事实中提到了《终止、解除劳动合同通知书》，但双方在一审中均没有提交过该份证据。上诉人的上诉请求不能成立。 唯创公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、第二、第三项，改判上诉人不支付被上诉人赔偿金23566元和工资差额4713元，且由被上诉人自行承担鉴定产生的鉴定费3400元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人系自行申请辞职，一审判决认定上诉人违法解除劳动合同与事实不符，判决上诉人承担违法解除劳动合同的赔偿金没有事实依据，应予撤销。一审判决认定《辞职申请书》不能证明被上诉人系自行申请辞职的理由系《辞职申请书》上被上诉人的签名经鉴定并非被上诉人本人签署。用人单位收到劳动者主动递交的《辞职申请书》时，没有专业的鉴定能力鉴别上面的签名是否是劳动者本人所签。上诉人作为用人单位，在收到被上诉人的辞职申请后，就辞职和移交工作事项约谈了被上诉人，双方交接完毕才办理了离职手续。离职行为是一个长时间持续性且经过协商的行为。一审判决仅依据《辞职申请书》非本人书写就认定本案系上诉人违法解除劳动合同，违反案件事实。二、一审判决上诉人支付被上诉人工资差额4713元没有事实和法律依据，应予撤销。三、被上诉人在诉讼中申请鉴定《辞职申请书》上的签名非本人所签，该鉴定费应由被上诉人自行承担。一审判决上诉人承担鉴定费违反相关规定。根据《诉讼费交纳办法》第12条规定，被上诉人申请司法鉴定系为完成自己的证明责任。上诉人对待证事实不负有证明义务，不应承担该鉴定费。 左彦辩称，相关的证据原件在一审中已提交，唯创公司在不明原因的情况下提出解除劳动合同且不支付补偿金，通过整个事件来看，是唯创公司前期长时间缺人急于解决项目遗留的技术问题故高薪承诺催促答辩人入职，答辩人到岗后经受高强度的加班工作，在项目问题缓解并处理完毕后，唯创公司用手段提出调岗降薪，在未达目的情况下，强行要求答辩人离职且不愿承担法律责任，在仲裁时虚假陈述、伪造证据，伪造答辩人的辞职申请签名，给答辩人造成较大经济损失，请法院保障答辩人的合法权益。 左彦向一审法院起诉请求：1.判令被告继续履行劳动合同；2.判令被告支付违法解除劳动合同期间的工资损失212094元（计算方式23566元/月×9）；3.判令被告支付原告2018年12月15日、2019年1月26日、2019年2月16日的法定休息日加班工资5634元（18853/21.75×200%×2+23566/21.75×200%×1）；4.判令被告支付原告2019年2月份超过劳动合同约定试用期时限所克扣的应得与实发工资差额4713元（23566-18853）；5.判令被告支付原告2018年10月30日至2019年2月28日期间绩效工资差额9837元（70700/4-7838）；6.判令被告支付原告违法解除劳动合同的失业金损失，折计金额18000元（2000元/月×9）；7.判令被告承担案件诉讼费。 一审法院认定事实：2018年10月30日，原被告双方签订《劳动合同书》，合同约定：1．合同为固定期限劳动合同，合同期限为三年，从2018年10月30日起至2021年10月29日止；其中试用期为三个月，从2018年10月30日起至2019年1月29日止。2.根据乙方工作需要，甲方聘用乙方在高级主任机电设计师岗位（工种）工作。……4.乙方工作地点为西昌市……5.乙方工作岗位实行标准工作时制。…7.乙方在试用期间工资为4800.00元／月。…正式录用后，甲方付给乙方的工资为6000.00元。…12.甲方为乙方提供以下福利待遇：交通补贴、生活补贴、车辆补贴、五险一金、健康体检。…9.劳动合同解除（1）经甲、乙双方协商一致，本合同可以随时解除；（2）任何一方单方提出解除本合同，应提前30日以书面形式通知对方；在试用期内的乙方单方提出解除本合同，需提前30日以书面形式通知对方；（3）乙方有下列情形之一出现，甲方可以随时通知乙方解除劳动合同，并不支付经济补偿金：在试用期间被证明不符合录用条件的；严重违反劳动纪律或甲方规章制度的；甲、乙双方再次确认：如下所涉内容均系甲方的“规章制度”，出现如下情况之一，即构成乙方“严重违反劳动纪律或甲方规章制度，”除甲方有权随时解除劳动合同，乙方无权获得经济补偿金之外，乙方并需另行赔偿因此而给甲方造成的一切损失，情节严重的，甲方有权依法追究乙方的刑事责任。（1）乙方在签订本合同前，并未终止与其他雇主订立的所有劳动合同以及其他聘用合同；或乙方在本合同有效期间同时受聘于两个或两个以上雇主；（2）乙方在签订本合同前，虽然通过聘用体检及工作经历调查，或虽然经甲方认可免除了体检及工作经历调查，但本合同签订后甲方发现有隐瞒、造假、虚报、或与事实不符等情况（包括但不限于教育、学历、工作经历、身体状况）；（3）乙方未能保护甲方商业秘密，乙方应当遵守甲方的保密制度，应对所有与甲方有关的信息（包括但不限于财务、客户、产品、销售等信息）予以保密，未经甲方批准不得将甲方的有关资料（包括但不限于原件、复印件、电子品）带离工作场所，不得擅自传播和拷贝甲方的有关资料，当乙方离开公司时，应当归还所有属于公司的文件、物品。（4）乙方严重违反甲方员工手册及其他规章制度的规定，乙方在此承诺：本合同签订前，已经了解公司规章制度内容，包括但不仅限于考勤制度，绩效制度，薪酬制度等，并且相关制度如有更新，乙方自愿完全遵守。3.严重失职、营私舞弊，对甲方利益造成重大损失的［重大损失的标准双方约定为￥3000元以上（含3000元）的经济损失］；4.被依法追究刑事责任的。5.劳动合同期满，甲方的签约条件未降低，而乙方不同意续签合同的；6.由于不可抗力的因素致使劳动合同无法继续履行的；7.乙方同时与其他单位建立劳动关系，对完成甲方工作造成严重影响，或者经甲方提出，拒不改正的。20.终止、解除劳动合同有下列情形之一出现，甲方可以提前30日以书面形式通知乙方解除劳动合同，或者以额外支付乙方一个月工资的方式解除劳动合同。（1）乙方患病或非因工负伤，在规定的医疗期后，不能从事原工作也不能从事由甲方另行安排的工作的。（2）因乙方绩效考核不合格，经过甲方培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。（3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经双方不能协商变更合同的。21.乙方提出解除合同的，须提前30日以书面形式向甲方提出书面通知（乙方在试用期内提前3日书面通知甲方），并办理完成有关工作任务交接；偿还借用甲方工作器具和资料：支付结清其他财务和培训费用；书面约定保密事项等有关手续后可解除合同。否则，甲方将依法追究乙方的民事赔偿责任，22.有下列情况之一的，劳动合同自动终止：（1）劳动合同期满而未续期的；（2）乙方开始依法享受基本养老保险待遇的；（3）乙方死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（4）甲方被依法宣告破产的；（5）甲方被吊销营业执照，责令关闭，撤销或者甲方决定提前解散的；（6）法律、行政法规规定其他情形。23.若出现解除终止劳动合同情形时，双方同意在该情形出现时三个正常工作日内办理工作移交手续，乙方应在该期间内将工作资料、办公用品、未完工作进程及记录等列出清单移交给甲方，在双方办理好工作移交手续后，甲方将依法与乙方完结相关合同解除，终止手续。同时，被告唯创公司向原告出具录用确认书主要内容为：薪资信息：1.您的试用期为18853元月转正后为23566元/月；2.福利补贴700元/月（包含交通、生活、通讯补贴），其余福利参照《领地集团员工福利管理办法》执行：3.浮动部分：绩效奖金70700元/年，与公司业绩和个人业绩挂钩，在半年、年度绩效考核后发放；4.以上所有信息均为税前，公司将严格按照国家规定，进行个人所得税的代扣代缴；5.薪资明细将在入职时与您签字确认。《劳动合同书》签订后，原告在被告技术部从事高级主任机电设计师工作。2019年2月28日，被告向原告出具《终止、解除劳动合同通知书》内容为：你于×年×月×日与甲方签订的年期限的劳动合同，现因公司人员编制调整原因公司依法与您终止（解除）劳动合同。请您于2019年2月28日到公司人力资源中心/人事行政部办理离职手续，并请在该时间内办理好工作移交手续。我司将依法与你结清劳动报酬，并向你出具相关解除/终止劳动合同证明。注：终止、解除劳动合同书一式两份，甲乙双方各执一份。生效日期：2019年3月1日。原告左彦在《终止、解除劳动合同通知书》上签字。同日，原被告对工作进行了移交并办理了交接手续。2019年3月19日，被告向原告出具《离职证明》内容为：兹有左彦先生自2018年11月1日至2019年2月8日，共4个月，在西昌唯创房地产开发有限公司技术部门任职高级主任电气设计工程师职务。现左彦先生因个人原因辞职，并已办理完毕所有离职手续。2019年6月3日，原告左彦向西昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请：1.裁决被申请人继续履行劳动合同；2.裁决被申请人支付违法解除劳动合同期间的工资损失94264元；3.裁决被申请人支付申请人2018年12月15日（周六）、2019年1月26日（周六）、2019年2月16日（周六）的法定休息日加班工资5634元；4.裁决被申请人支付申请人2019年2月份超过劳动合同约定试用期时限所克扣的应得与实发工资差额4713元；5.裁决被申请人支付申请人2018年10月30日至2019年2月28日期间绩效工资差额9837元；6.裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同的失业金损失8000元。2019年8月28日，西昌市劳动人事争议仲裁委员会作出西市劳人仲案字（2019）199号《仲裁裁决书》，裁决：1.被申请人西昌唯创房地产开发有限公司自裁决生效之日起十五日内向申请人左彦支付加班工资5634元；2.被申请人西昌唯创房地产开发有限公司自裁决生效之日起十五日内向申请人左彦支付工资差额4713元；3.驳回申请人左彦提出的其他申请。原告左彦不服该仲裁裁决，依法向一审法院提起诉讼。一审中，原告左彦对被告唯创公司在西昌市劳动人事争议仲裁委员会仲裁时和向法院提交的《辞职申请书》要求进行笔迹鉴定。经四川中信司法鉴定中心川中信鉴【2020】文鉴字第0144号司法鉴定意见书鉴定，辞职申请上申请人左彦上的签字不是本人。产生鉴定费3400元。根据左彦提交的在被告处领取报酬为：2019年1月工资18852.80元、2月工资17951.26元。2018年个人考核后目标绩效奖金7838.99元，税后绩效工资7603.82元。 一审法院认为，1.本案是属于原告自行申请辞职还是被告违法解除劳动合同问题。本案中，被告唯创公司提交的2019年2月28日，被告向原告出具《终止、解除劳动合同通知书》要求解除劳动合同理由为因公司人员编制调整原因要求解除劳动合同，同时，又提交了原告左彦于2019年2月28日签字的因个人原因提出《辞职申请书》，原告左彦认为被告伪造本人签名，并向法院申请进行笔迹鉴定。经四川中信司法鉴定中心川中信鉴【2020】文鉴字第0144号司法鉴定意见书鉴定，辞职申请上申请人左彦上的签字不是本人。因此，被告唯创公司于2019年2月28日，向原告出具《终止、解除劳动合同通知书》是被告单方通知解除与左彦的劳动合同，其提交《辞职申请书》不能证明原告系自行申请辞职以及双方达成一致解除劳动合同，故本案不能视为由原告提出、双方协商一致解除劳动合同的情形。被告的行为属于单方无故解除劳动合同，应认定被告解除与原告的劳动合同关系违法。2.关于原告主张被告既要继续履行劳动合同又要支付违法解除劳动合同期间的工资损失212094元的诉讼请求是否成立。一审庭审中，原告明确表示既要被告继续履行劳动合同又要支付违法解除劳动合同期间的工资损失，同时，被告也明确双方劳动关系已终止并办理了离职手续，无法再继续履行劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条的规定支付赔偿金。”、第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，虽然被告违法解除与原告的劳动合同关系事实存在，但通过一审庭审查明，双方已办理了所有离职手续，劳动合同已经不能继续履行下去，被告应按法律规定的经济补偿标准的二倍支付原告赔偿金。但赔偿金的计算方式应以原告左彦在被告唯创公司工作年限为准，即2018年10月30日至2019年2月28日，共计4个月，根据被告唯创公司向原告出具录用确认书内容中原告左彦试用期月工资为18853元，转正后月工资为23566元，以及左彦提交的在原告处领取报酬为：2019年1月工资18852.80元、2月工资17951.26元。原告左彦在2019年2月试用期满转正后月工资为23566元计算，被告唯创公司应向原告左彦支付赔偿金为23566元（23566/月×0.5个月×2倍），对原告诉请主张支付赔偿金212094元的诉求，不符合法律规定，一审法院部分支持。3.关于被告是否支付原告2018年12月15日（周六）、2019年1月26日（周六）、2019年2月16日（周六）的法定休息日加班工资5634元的诉讼请求是否成立。根据原告提交的证据证明2018年12月15日为员工培训、2019年1月26日为公司年会、2019年2月16日为团建活动。以上活动均是提高员工素质、技能、管理和促进员工之间的交流和沟通方式，属于自愿原则，原告也可以选择不参加，但不能认定为法定休息日加班，对原告诉请主张支付法定休息日加班工资5634元的诉求，不符合法律规定，不予支持。4.关于被告是否支付原告2019年2月已过劳动合同约定试用期时限所克扣的应得与实发工资差额4713元的诉讼请求是否成立。原告提交的被告唯创公司向原告出具录用确认书中确认左彦转正后为工资为每月23566元，以及左彦提交的在原告处领取2月份工资18852元的工资清单。根据双方签订《劳动合同书》、《录用确认书》的约定，原告在2020年2月转正后工资为每月23566元，被告应按23566元工资标准足额支付原告，但被告仅支付了18852元，对被告未足额支付4713元工资，原告诉请主张支付工资差额4713元（23566元－18852元）的诉求符合法律规定，一审法院予以支持。5.关于被告是否支付原告2018年10月30日至2019年2月28日期间绩效工资差额9837元的诉讼请求是否成立。绩效工资设置是用人单位建立激励机制的需要，往往与职工个人的工作表现和业绩直接挂钩，属于用人单位的自主管理权。根据原告提交的被告唯创公司向原告出具《录用确认书》规定绩效奖金70700元/年，与公司业绩和个人业绩挂钩，在半年、年度绩效考核后发放，原告于2018年10月30日签订劳动合同，其中试用期为三个月，2019年1月试用期满。原告在被告处上班时间为4个月，根据《录用确认书》规定绩效奖金与公司业绩和个人业绩挂钩，在半年、年度绩效考核后发放，并且绩效工资属于浮动薪酬，主要是根据其工作业绩完成情况和公司业绩完成情况下，进行考核评价，依据考核结果综合考评衡量后决定是否发放及发放标准。原告左彦在被告处上班时间还不具备符合发放绩效奖金的条件，原告主张支付绩效工资差额9837元的诉求，不予支持。6.关于被告是否支付原告违法解除劳动合同的失业金损失18000元的诉讼请求是否成立。《社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”根据上述规定，因原告未就其是否办理失业登记和是否有求职要求以及失业保险损失的数额进行举证，故对被告要求原告赔偿其失业保险损失的请求，不予支持。此外，原告左彦向法院申请要求进行笔迹鉴定。经四川中信司法鉴定中心川中信鉴【2020】文鉴字第0144号司法鉴定意见书鉴定，辞职申请上申请人左彦上的签字不是本人，并产生鉴定费3400元。对此产生鉴定费3400元应由被告唯创公司承担。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告西昌唯创房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告左彦支付赔偿金23566元；二、被告西昌唯创房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告左彦工资差额4713元；三、四川中信司法鉴定中心鉴定所产生鉴定费3400元由被告西昌唯创房地产开发有限公司承担，被告西昌唯创房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告左彦；四、驳回原告左彦要求被告西昌唯创房地产开发有限公司继续履行劳动合同的诉讼请求；五、被告西昌唯创房地产开发有限公司不支付原告左彦法定休息日加班工资5634元；六、被告西昌唯创房地产开发有限公司不支付原告左彦失业金损失18000元。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由被告西昌唯创房地产开发有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。左彦提交录音光盘一份，拟证明：并非左彦主动辞职，而是唯创公司对左彦进行劝退。经当庭播放录音，唯创公司质证意见：1.该证据不属于新证据，且系左彦单方私自录音，不应作为证据使用；2.录音内容可以直观体现在2019年2月27日左彦和唯创公司的工作人员针对离职事宜进行电话沟通，离职原因是主动离职，左彦在录音中明确表明了“可以可以”，故左彦离职是双方协商一致解除劳动合同，进一步印证了唯创公司的答辩意见。对左彦提交的录音证据，本院将结合其他证据予以综合认定。唯创公司在二审中无新证据提交。 二审审理中，双方当事人对一审法院查明的以下事实存在争议外：1.2019年2月28日唯创公司向左彦出具的《终止、解除劳动合同通知书》载明的终止劳动合同原因“现因公司人员编制调整原因”；2.对唯创公司向左彦出具的《离职证明》时间“2019年3月19日”,双方当事人对一审法院查明的其他事实没有争议，本院对双方当事人无争议的事实予以确认。二审另查明，唯创公司认可在左彦离职时向左彦提供了一套离职手续，由左彦自行填写后提交唯创公司。左彦于2019年2月28日签字的《终止、解除劳动合同通知书》中终止（解除）劳动合同的原因“公司人员编制调整”系左彦自行填写。唯创公司向左彦出具的《离职证明》载明的时间为2019年2月28日。唯创公司一审中提交的《离职证明》落款时间为2019年3月19日，唯创公司陈述该份《离职证明》系为了办理社保手续而开具故落款时间与向左彦出具的《离职证明》载明时间不一致。该两份《离职证明》除落款时间不一致外，其余内容基本相同。 本案的争议焦点为：1.左彦是自动辞职还是唯创公司违法解除劳动合同，左彦主张继续履行劳动合同的请求是否应当支持；2.唯创公司是否应当支付左彦违法解除劳动合同的经济赔偿金及应如何计算；3.左彦主张支付违法解除劳动合同期间的工资损失、加班工资、工资差额、绩效工资差额和失业金损失的请求是否应支持；4.鉴定费用应由谁承担。 本院认为，焦点1，唯创公司主张左彦系自动离职，其提交的《辞职申请书》，经四川中信司法鉴定中心鉴定，作出的川中信鉴【2020】文鉴字第0144号司法鉴定意见书的鉴定意见为：《辞职申请》原件上申请人处“左彦”署名字迹与供检的同名样本字迹不是同一人的笔迹。因此，该《辞职申请》不能证明系左彦主动提出辞职。并且根据双方的陈述，由唯创公司向左彦提供的《终止、解除劳动合同通知书》系空白通知书，并没有载明提前终止、解除劳动合同的原因，结合《辞职申请》不是左彦本人签名，故唯创公司提供的证据不能证明左彦系自行申请辞职或双方协商一致提前解除劳动合同，故一审法院认定系唯创公司违法解除劳动合同正确。本案虽然系唯创公司单方违法解除劳动合同，但左彦在接到公司通知后办理了工作事项交接、员工离职移交后，离开唯创公司；唯创公司也明确表示双方劳动关系终止并办理了离职手续，已无法继续履行劳动合同。因此，本案已不具备继续履行劳动合同的条件，对左彦主张继续履行劳动合同的上诉请求，本院不予支持。 焦点2，因唯创公司系违法解除与左彦的劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条的规定支付赔偿金。”、第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，唯创公司应按法律规定的经济补偿标准的二倍支付左彦赔偿金。左彦在唯创公司工作4个月，唯创公司应按半个月工资的二倍支付左彦赔偿金，根据唯创公司向左彦出具的录用确认书载明的左彦工资报酬金额试用期月工资为18853元，转正后月工资为23566元，故按照左彦转正后月工资23566元计算，唯创公司应向左彦支付赔偿金23566元。唯创公司主张系左彦自动辞职，不应当支付赔偿金的上诉理由不成立，本院不予支持。左彦主张应按2018年11月至本案终审判决出具之日的期限计算赔偿金的上诉理由，与法律规定不符，本院不予支持。 焦点3，左彦于2019年2月28日接到唯创公司《终止、解除劳动合同通知书》后，即办理了工作事项交接、员工离职移交，并离开唯创公司，未再向唯创公司提供劳动，根据权利义务对等原则，左彦未提供劳动，不享有获得劳动报酬的权利。因此，左彦要求唯创公司支付违法解除劳动合同期间的工资损失212094元的上诉请求不能成立。左彦主张唯创公司应支付法定休息日的加班工资5634元，根据左彦提交的证据证明2018年12月15日为员工培训、2019年1月26日为公司年会、2019年2月16日为团建活动，唯创公司对此认可，但辩称系自愿参加，不应认定为法定休息日加班，该陈述与其进行考勤管理的行为相矛盾，因此左彦依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，要求唯创公司支付法定休息日加班工资5634元的上诉请求成立，本院予以支持。根据唯创公司出具的《录用确认书》中确认的左彦转正后工资为每月23566元，而左彦2019年2月转正后实际领取的工资为18852元，尚有差额4713元，故左彦要求唯创公司支付未足额支付的工资4713元符合法律规定。左彦要求支付绩效工资差额9837元，因绩效工资是用人单位对职工个人业绩进行考核后，实施的激励机制，属于用人单位的自主经营管理权，根据《录用确认书》规定的绩效奖金与公司业绩和个人业绩挂钩，在半年、年度绩效考核后才发放，左彦仅在唯创公司上班时间4个月，不具备唯创公司进行考核和发放绩效奖金的条件，故左彦主张支付绩效工差额9837元的上诉请求不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”左彦未就其是否办理失业登记和是否有求职要求以及失业保险损失的数额提供证据，未完成举证责任，故一审法院对左彦该项诉讼请求不予支持并无不当。 焦点4，左彦对唯创公司提供的证据《辞职申请》上申请人“左彦”的签名申请笔迹鉴定，经四川中信司法鉴定中心鉴定，《辞职申请》上“左彦”的签字不是本人笔迹。因该证据系唯创公司提交，且不具有真实性，因此产生的鉴定费3400元应由唯创公司承担。唯创公司主张鉴定费不应由其承担的上诉理由不成立。 综上所述，左彦的上诉请求部分成立；唯创公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实基本清楚，但对法定休息日的加班工资未作认定，不符合法律规定，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省西昌市人民法院（2019）川3401民初4656号民事判决第一、二、三、四、六项，即“一、被告西昌唯创房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告左彦支付赔偿金23566元；二、被告西昌唯创房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告左彦工资差额4713元；三、四川中信司法鉴定中心鉴定所产生鉴定费3400元由被告西昌唯创房地产开发有限公司承担，被告西昌唯创房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告左彦；四、驳回原告左彦要求被告西昌唯创房地产开发有限公司继续履行劳动合同的诉讼请求；六、被告西昌唯创房地产开发有限公司不支付原告左彦失业金损失18000元。”； 二、撤销四川省西昌市人民法院（2019）川3401民初4656号民事判决第五项，即“西昌唯创房地产开发有限公司不支付原告左彦法定休息日加班工资5634元”； 三、西昌唯创房地产开发有限公司于本判决送达之日起十日内支付左彦法定休息日加班工资5634元； 四、驳回左彦的其他上诉请求； 五、驳回西昌唯创房地产开发有限公司的上诉请求。 一审案件受理费5元；二审案件受理费10元，均由西昌唯创房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  冯文婷 审判员  朱 江 审判员  李爱军 二〇二一年二月二十四日 书记员  田尚齐