山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁03民终792号 上诉人（原审原告）:相东滨，男，1980年10月11日出生，汉族，住淄博市张店区。 被上诉人（原审被告）：淄博华宇房地产开发有限公司，住所地淄博市张店区新村西路**环齐大厦**。 法定代表人：曲新宁，总经理。 上诉人相东滨因与被上诉人淄博华宇房地产开发有限公司劳动争议一案，不服山东省淄博市张店区人民法院(2020)鲁0303民初5916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 相东滨上诉请求：1.判令被上诉人支付上诉人自2018年1月9日至2019年4月8日未休年休假工资4482.85元，另加付赔偿金4482.85元。2.判令被上诉人支付因不给上诉人出具解除终止劳动合同书面证明给上诉人自2019年11月1日至12月31日造成的损害赔偿金4万元。3.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决作出的上诉人年休假工资应为一天的相关认定为事实认定不清。1、(2018)鲁0303民初6489号民事判决书认定被上诉人为非法解除劳动合同，依据劳部发(1995)223号文第二条、第三条的相关规定，应当赔付给劳动者造成的损失。上诉人未提供劳动是因为被上诉人的违法行为导致的，所以被上诉人违法解除劳动合同期间都应计算为工作时间。2、淄搏市张店区人民法院(2018)鲁0303民初6489号民事判决书认定了被上诉人非法解除劳动合同的行为，判令不再继续履行劳动合同，于2019年4月9日生效。那么合同到期终止日应当为2019年4月9日，98天/365天*5天=1.34天。依据相关规定按1天计算，工资为10000元/21.75天*200%=919.54元，加上2018年认定的4天3563.31元，共计4482.85元。3、劳动合同到期和劳动合同到期终止是两个完全不同的概念，不能将这两个不同概念混淆为一谈，应当以判决书生效日算为合同到期日。4、被上诉人至今拒不支付年休假工资的事实明确，应当按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十五条加付赔偿金。二、一审判决未支持上诉人的第二项诉讼请求系对事实认定不清。1、被上诉人已经在2018年11月底向上诉人送达了《解除终止劳动合同证明书》是被上诉人非法解除劳动合同的违法行为，不能作为证据，更不能以此认定为被上诉人向上诉人出具了《解除终止劳动合同证明书》。2、企业给劳动者出具解除终止劳动合同书面证明和对劳动者进行损失赔偿是其法定义务，法定义务不能免除。上诉人提供了淄博齐捷物流有限公司出具的证明，证明了因为不能提供终止、解除劳动合同证明书而不能入职。证明了被上诉人给上诉人造成的损害，符合《劳动合同法》的规定。3、在淄博，员工离职、入职都需要用《解除终止劳动合同证明书》去人社局办理社保转移。如果劳动者不能将社保转移至新单位，新单位无法录用劳动者，只发工资不交社保的用工方式是违反劳动法的，会受到人社局相关部门处罚，劳动年检无法通过；而且《解除终止劳动合同证明书》中写明的离职原因会影响失业金的办理，这都是实际情况。 相东滨向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告自2018年1月9日至2019年4月8日未休年休假工资4482.85元，另加付赔偿金4482.85元；2.判令被告支付因不给原告出具解除终止劳动合同书面证明给原告自2019年11月1日至12月31日造成的损害赔偿金4万元；3.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告自2018年1月9日到被告处从事人事主管工作，试用期一个月，月工资为8000元，试用期后月工资为税后10000元。2018年3月9日，双方签订了自2018年2月12日至2019年2月11日的劳动合同。2018年6月30日，被告以原告不服从公司人事管理为由，解除了与原告的劳动合同，原告于2018年7月2日与被告办理了工作交接，之后原告未再上班。2018年11月27日，被告单方制作了《解除劳动合同证明书》，并于2018年11月底向原告送达了《解除劳动合同证明书》。后经原审法院生效的（2018）鲁0303民初6489号民事判决书(于2019年3月19日做出)认定，被告系违法解除与原告的劳动合同。但由于双方的劳动合同于2019年2月11日就已到期，且被告不愿与原告续签劳动合同，该判决书认定原、被告之间的劳动合同于2019年2月11日期满后终止，并判决双方不再继续履行2018年3月9日签订的劳动合同。而被告为原告缴纳社会保险至2018年11月份。而原告提交证据证实金晶集团有限公司为原告缴纳社会保险期限为2003年11月至2006年1月，从2003年11月至2018年11月，原告累计缴纳社会保险54个月。2020年1月7日，原告到淄博市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求裁决：1.被告支付原告自2018年1月9日至2019年4月8日未休年休假工资17241.38元，另加付赔偿金17241.38元；2.判令被告支付因不给原告出具解除终止劳动合同书面证明给原告自2019年11月1日至12月31日造成的损害赔偿金4万元。2020年4月13日，该仲裁委做出淄劳人仲案字（2020）第6号仲裁裁决书，裁决：1.自裁决生效之日起十日内，被告支付原告自2018年1月9日至2019年2月11日未休年休假工资3563.31元；2.驳回原告的其他仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，诉来本院。 一审法院认为，原审法院生效的（2018）鲁0303民初6489号民事判决书虽然认定原、被告之间的劳动合同于2019年2月11日期满后终止，但由于原告于2018年7月2日便不再为被告提供劳动，且从原告累计缴纳社会保险的月份来计算原告的累计工作年限不足10年。因此，原告享受2018年带薪年休假天数应为1天(141天÷365天×5天=1.93天)，少于仲裁委认定的4天。但由于被告未对仲裁裁决提起诉讼，应视为对仲裁裁决的默认与认可。故原审法院支持被告向原告支付带薪年休假的工资数额为3563.31元。而原告主张加付赔偿金的诉求缺乏法律依据，不予支持。虽然被告存在违法与原告解除劳动合同的行为，但被告已于2018年11月底向原告送达了《解除劳动合同证明书》。因此，被告不存在不出具《解除劳动合同证明书》的法律事实。对原告主张被告不出具解除终止劳动合同书面证明给原告造成经济损失4万元的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条的规定，判决：一、被告淄博华宇房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内，向原告相东滨支付未休带薪年休假工资3563.31元。二、驳回原告相东滨的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告相东滨负担。 二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。 本院认为,当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明，不能提供证据或所提供的证据不足以证明其事实主张的，应承担举证不能的法律后果。因被上诉人已于2018年11月底向上诉人送达了《解除劳动合同证明书》，故本案中并不存在被上诉人不向上诉人出具《解除劳动合同证明书》的事实，对上诉人主张被上诉人应支付不出具解除终止劳动合同书面证明造成经济损失4万元的上诉请求，本院不予支持。根据生效的（2018）鲁0303民初6489号民事判决书认定上诉人与被上诉人之间的劳动合同于2019年2月11日期满后终止，因上诉人累计工作年限不足10年，故上诉人仅应享受2018年带薪年休假1天，但因被上诉人未对仲裁裁决提起诉讼，原审法院支持被上诉人向上诉人支付带薪年休假的工资3563.31元，并无不当。上诉人主张被上诉人还应支付赔偿金的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人相东滨负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 宁 审判员 郭 鹏 审判员 胡晓梅 二〇二一年二月二十四日 书记员 刘 瑜