河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终675号上诉人（原审原告）：范明雄，男，汉族，1973年8月15日出生，住福建省仙游县。委托诉讼代理人：范阿清，女，1975年11月21日出生，汉族，住福建省仙游县，系范明雄之妹。委托诉讼代理人：李建忠，福建九雍律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南和谐人力资源开发有限公司，住所地郑州航空港区中原人力资源服务产业园******。法定代表人：张涛，总经理。委托诉讼代理人：段文文，女，汉族，1989年12月26日出生，住河南省许昌县，系该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：河南省通信工程局有限责任公司，住，住所地郑州市经八路**院/div>法定代表人：李子宪，总经理。委托诉讼代理人：杨晓明，河南铭高律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨阳，河南铭高律师事务所实习律师。上诉人范明雄因与被上诉人河南省通信工程局有限责任公司、河南和谐人力资源开发有限公司劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院（2020）豫0192民初3972号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法开庭进行了审理。范明雄的委托诉讼代理人范阿清、李建忠，河南省通信工程局有限责任公司委托诉讼代理人杨晓明、杨阳，河南和谐人力资源开发有限公司委托诉讼代理人段文文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。范明雄上诉请求：撤销河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院（2020）豫0192民初3972号民事判决第一项，改判支持上诉人的原审诉讼请求。一审法院认定事实和适用法律部分错误。2018年10月30日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫省（郑）工伤认字［2018］1776号工伤决定书认定范明雄为工伤。2019年10月28日，河南省劳动能力鉴定中心作出河南省劳鉴2019年17号鉴定结论书，鉴定结论为二级，部份护理依赖。上诉人每月工资5,000元，从受伤计至60周岁是13年，营养费和营养期按年10,000元计13年是130,000元。上诉人停工留薪期工资5,000元／月计24个月是120,000元、护理费按3,500元／月计至60周岁是546,000元（现在没人照料因为每月1,600元太低无法保障生活），生活补贴费按4,000元／月计至60周岁是624,000元，交通费花费是客观存在的，按3,000元／年计是就低计算；二次手续费50,000元是必然发生的费用，上诉人没有钱支付请求医生预估，被上诉人支付款后上诉人才有钱到医院接受治疗；伤残津贴106,250元；伤残补助金106,250元，辅助器每三年费用25,000元，合计1,710,500元。请求支持上诉人的上诉请求。河南和谐人力资源开发有限公司答辩：我单位派遣员工范明雄受伤后，我单位支付员工工资到2020年1月，员工享受伤残待遇是从2019年11月，所以我单位不但支付了员工的停工留薪期工资而且因为伤残待遇审批流程的时间问题，我单位还多支付了员工三个月工资，我单位申请员工退回多支付工资。我单位已经正常为申请人范明雄缴纳了工伤保险，且员工已经享受伤残待遇，所以申请人所申请的护理费、生活补贴、伤残津贴应有工伤保险按照相关规定支付，申请人申请的二次手术费应该由工伤保险基金按照相关报销流程据实报销，申请人申请的辅助器材也应按照工伤待遇相关规定报销，员工申请的交通费、营养费没有相关政策依据，我单位不予认同。河南省通信工程局有限责任公司答辩：该案经劳动仲裁、一审诉讼，双方对郑州市人力资源和社会保障局作出豫省（郑）工伤认字【2018】1776号工伤认定书和2019年17号鉴定结论书以及受伤前的工资数额均没有异议。关于范明雄主张的停工留薪期间工资5,000元/月，计24个月120,000元没有事实依据。自2018年9月15日被答辩人受伤住院起至2019年10月31日，答辩人已按月足额向被答辩人支付工资，由河南和谐人力资源开发有限公司在劳动仲裁提供银行转款凭证足以证明。范明雄主张的护理费按3,500元/月，计至60周岁546,000元没有事实依据。从2019年11月被答辩人认定工伤开始，其后由社会保险中心按月支付生活护理费，计发比例系数为0.3，每月实际发放1,603.80元。而在被答辩人受伤住院和康复期间，被答辩人由其妻子黄吓妹护理，答辩人从2018年9月起向被答辩人之妻按月支付4,151.82元至9,151.82元不等的护理费，直至被答辩人享受工伤保险福利之日止。被答辩人主张的生活补贴费、交通费、营养费等事项的诉讼请求没有法律依据，其次，关于交通费的主张，被答辩人并未提交任何交通票据，无法证明交通费实际发生和支出。被答辩人认定为二级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，二级伤残职工从工伤保险基金按月支付伤残津贴的标准为本人工资的85%，每月实际发放2,995.40元。通过答辩人向法院提交的第二组证据《伤残待遇核定表》可以看出，社会保险中心已向被答辩人补发了2019年11月至2019年12月的伤残津贴，之后由其按月发放给被答辩人，现被答辩人已实际享受工伤保险待遇。当被答辩人患病就医时，仍可享受基本医疗保险待遇。请求驳回上诉，维持原判。范明雄向一审法院起诉请求：请求判决二被告共同赔偿原告停工留薪期工资120,000元、护理费546,000元、生活补贴费624,000元、交通费3,000元／年、二次手术费50,000元、营养费130,000元、伤残津贴106,250元，合计1,710,500元。一审法院认定事实：原告范明雄与被告和谐人力公司签订了自2018年6月20日至2020年6月19日的《员工劳动合同》，被告和谐人力公司将原告派遣至被告通信工程局处从事维修员工作，工资为5000／月。2018年9月15日9时40分左右，原告外出到基站工作期间，搭挂基站电源线时不慎被电源线漏电部位击中后摔伤。事故发生后，原告被送入仙游县医院检查救治后转入福建医科大学附属第一医院治疗，诊断结论为：电击伤，腰椎骨折（L1爆裂性骨折伴双下肢瘫），双肺挫伤，全身多处挫伤。2018年10月15日，郑州市人力资源和社会保障局受理了河南和谐人力资源开发有限公司的工伤认定申请后于2018年10月30日出具了豫省（郑）工伤认字［2018］1776号《河南省认定工伤决定书》，认定范明雄受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（五）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年10月28日，河南省劳动能力鉴定中心出具了河南省劳鉴2019年17号《鉴定结论书》一份，鉴定结论为二级，部分护理依赖。后河南省社会保险中心审理并出具《伤残待遇核定表》，载明范明雄的工伤时间是2018年9月15日，工伤认定时间是2018年10月30日，劳动能力鉴定时间是2019年10月28日，伤残等级为伤残二级，护理等级为生活部分不能自理，上年度职工月平均工资为5,346元，伤残津贴计发比例为0.85，生活护理费计发比例为0.3，一次性伤残补助金计发月数为25，本人工资为3,524元，关于伤残待遇：伤残津贴为2,995.4元，生活护理费为1,603.8元，一次性伤残补助金为88,100元，鉴定费为400元；关于补发起止时间及补发金额：伤残津贴补发起止时间为2019年11月-2019年12月，金额为5,990.8元、护理费补发起止时间为2019年11月-2019年12月，金额为3,207.6元，伤残待遇合计为102,297.6元。经办机构意见为伤残津贴2019年11月至2019年12月的金额为5,990.8元，实行社会化发放，护理费2019年11月至2019年12月金额为3,207.6元，实行社会化发放。后范明雄向郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月9日出具了郑港劳人仲案字［2020］223号仲裁裁决书，裁决如下：一、本裁决书生效之日起十日内，被申请人河南和谐人力资源开发有限公司一次性支付申请人2019年11月至2020年8月伤残津贴差额12,546元，并自2020年9月起每月向申请人支付伤残津贴差额1,254.6元至申请人达到退休年龄并办理退休手续止；二、被申请人河南省通信工程局有限责任公司对上述义务承担连带赔偿责任；三、驳回申请人的其他仲裁请求。一审法院认为，郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会作出的郑港劳人仲案字［2020］223号仲裁裁决书因当事人在法定期限内提起诉讼而不发生法律效力。关于伤残津贴，依据《河南省工伤保险条例》第三十三条规定：“因用人单位缴纳工伤保险费基数不实造成工伤职工工伤保险待遇降低的，由用人单位承担责任，并支付差额”。原告工资为5,000元／月，根据《伤残待遇核定表》载明被告和谐人力公司按照3,524元／月的工作标准为范明雄缴纳的工伤保险费。又根据《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为……二级伤残为本人工资的85％……”因此范明雄的伤残津贴应从工伤保险基金按月支付，二级伤残为本人工资的85％，故范明雄享受的伤残津贴应为4,250元／月（5,000元／月×85％），自2019年11月原告范明雄已经按照《伤残待遇核定表》上的2,995.4元／月领取伤残津贴，范明雄于2020年8月18日向郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故被告和谐人力公司应补发2019年11月至2020年8月的伤残津贴差额为12,546元［（4,250元／月-2,995.4元／月）×10个月］，且被告和谐人力公司应自2020年9月起每月向原告支付伤残津贴差额1,254.6元（4,250元／月-2,995.4元／月）至原告范明雄达到退休年龄并办理退休手续止。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50％、40％或者30％”。根据河南省劳动能力鉴定中心出具的河南省劳鉴2019年17号《鉴定结论书》显示原告为部分护理依赖，原告的生活护理费标准为统筹地区即河南省上年度职工月平均工资的30％，即为1,603.8元／月（5,346元／月×30％）。被告和谐人力公司已经为原告参保了工伤保险，且原告已经从2019年11月开始按照《伤残待遇核定表》上领取护理费1,603.8元／月，故原告主张的生活护理费应从工伤保险基金按月支付，故对原告主张二被告支付至原告满六十周岁的护理费546,000元无法律依据，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定“……用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。被告通信工程局作为用工单位，应对申请人受到的上述工伤损失承担连带赔偿责任。关于二次手术费用，由于原告尚未进行二次手术，该费用尚未发生，原告的该项请求无事实与法律依据，对于该项请求，原审法院不予支持。关于停工留薪期的工资、生活补贴费、交通费、营养费，原告在仲裁庭审过程中表示不再主张，故对于其上述四项请求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条，《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条，《河南省工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，河南省郑州航空港经济综合试验区人民法院判决如下：一、被告河南和谐人力资源开发有限公司自判决生效后十日内一次性向原告范明雄支付2019年11月至2020年8月伤残津贴差额12,546元，并自2020年9月起每月向原告范明雄支付伤残津贴差额1,254.6元至其达到退休年龄并办理退休手续止；二、被告河南省通信工程局有限责任公司对上述义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告范明雄的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告河南和谐人力资源开发有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提供交通费票据：1、2020年1月9日郑州东站-莆田站动车票一张，金额652.5元，2、2021年1月17日郑州东站-莆田站动车票二张，金额各652.5元，3、2021年3月2日莆田-郑州东预订动车票二张，金额各652.5元；4、2021年1月17日仙游县安达出租汽车有限公司交通票据一张，金额149.9元，合计3,412.4元。三、申请书一份，请求贵院向郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会调取仲裁庭审笔录，以证明仲裁庭审中没有表示不再主张停工留薪期工资、生活补贴费、交通费、营养费。本院调取了郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会调取仲裁庭审笔录，并向上诉人一方进行了反馈说明。本院对当事人二审争议事实的认定与原审判决认定一致。本院认为，根据河南省劳动能力鉴定中心出具的河南省劳鉴2019年17号《鉴定结论书》显示范明雄为部分护理依赖，范明雄的生活护理费标准为统筹地区即河南省上年度职工月平均工资的30％，原审判决据此判处并无不当；对交通费等项可在二次手术后一并主张。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院对范明雄的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人范明雄负担。本判决为终审判决。审判员  张建军二〇二一年二月二十六日书记员  汪 雨