山东省博兴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1625民初3815号 原告：王金国，男，1969年5月5日出生，汉族，住山东省泰安市新泰市。 委托诉讼代理人：刘业军，淄博淄川鼎昊法律服务所法律工作者。 被告：刘书贞，男，1969年1月11日出生，汉族，住山东省淄博市张店区。 被告：齐振友，男，1976年2月24日出生，汉族，住山东省淄博市高青县。 以上二被告委托诉讼代理人：崔少村，山东青苑律师事务所律师。 被告：淄博嘉隆建工有限公司，住所地山东省淄博市高青县芦湖街道办事处驻地。 法定代表人：王冲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜胜刚，高青博大法律服务所法律工作者。 原告王金国与被告刘书贞、齐振友、淄博嘉隆建工有限公司（以下简称嘉隆建工公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月1日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月19日公开开庭进行了审理。原告王金国及其委托诉讼代理人刘业军，被告刘书贞、齐振友的委托诉讼代理人崔少村、被告嘉隆建工公司的委托诉讼代理人杜胜刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王金国向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告刘书贞、淄博嘉隆建工有限公司立即支付工程款200000元，并支付违约金100000元；2.请求依法判决被告齐振友对上述款项承担连带偿还责任；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年7月1日，原告与被告刘书贞签订施工合同一份，原告给被告刘书贞承包的被告淄博嘉隆建工有限公司在博兴县开发区××东美可达电子影像有限公司综合楼进行模板制作及安装工程。合同签订后，原告依约履行施工义务，但被告并没有按照施工合同约定依约支付工程款项。2020年1月7日，由被告齐振友担保，原告与被告刘书贞就上述涉案工程所拖欠工程款签订协议一份，约定被告于2020年10月15日前付清所有工程款项，逾期承担100000元违约金。协议签订后，被告只支付部分款项，余款200000元至今未付，且被告以种种理由拒不履行，为此特向人民法院提起诉讼，请求依法判决被告刘书贞、淄博嘉隆建工有限公司立即支付工程款200000元，并支付违约金100000元，被告齐振友对上述款项承担连带偿还责任，并承担诉讼费用，以维护原告的合法权益。 被告刘书贞、齐振友辩称，1.被告刘书贞欠付原告王金国工程款200000元属实（2020年6月23日付158000元后的剩余款项），齐振友也对该款项予以担保；2.2020年1月7日，协议签订后被告方已经支付158000元的款项，并且在约定的2020年10月15日之前付清涉案款项之前被告方与原告方就款项的支付问题曾经进行过协商处理，因此被告方不存在违约行为，不应当支付违约金，退一步讲，即使有违约金情况存在，双方约定的违约金数额过高，应当予以减少或降低。 被告嘉隆建工有限公司辩称，原告请求淄博嘉隆建工有限公司支付工程款及违约金无事实与法律依据，请求依法驳回原告的该项诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。 原告王金国提交如下证据：1.施工合同一份。拟证实2019年7月1日王金国经齐振友介绍、担保，与刘书贞签订施工合同一份。合同就工程名称、工程地点、工程内容、承包方式、付款进度及时间等均进行了明确的约定，合同签订后，原告已依约履行合同的义务，按照合同的进度施工完毕，并与第一被告刘书贞、第二被告齐振友签订的结算单、工程款协议各一份。 2.结算单一份、工程款协议一份。结算单由被告单位的技术员书写，并由刘书贞、齐振友、王金国三人按捺手印确认。拟证实王金国依照合同约定施工完毕，工程总价款为693000元。后，刘书贞支付了334200元，尚欠358000元未付。工程款协议签订于2020年1月7日，刘书贞向王金国重新确定工程款项付款的时间，双方约定2020年年前付款70%，剩余款项于2020年5月1日前付清，最晚不超过2020年10月15日，如不按时付清，承担10万元违约金，该协议书由齐振友书写并作为担保人签字确认，王金国与刘书贞签字按手印确认。协议签订后，被告于2020年6月23日支付了158000元，余款20万元至今未付清。 被告刘书贞、齐振友质证称对证据一、二均无异议。 被告嘉隆建工公司质证称对于合同的签订、结算以及工程款协议，被告淄博嘉隆建工有限公司均不知情。 被告刘书贞提交如下证据：齐振友与王金国录音两份，录音时间分别为2020年10月12日、2020年10月14日。拟证实齐振友与王金国双方在约定的付款日期2020年10月15日前已经进行过协商。被告要求王金国提供相应结算单据即为其结算工程款。 原告王金国质证称对录音内容清楚，对录音的真实性无异议。但对其证实的内容不予认可，从被告向法庭提交的录音来看，2020年10月12日，在最后的付款期限届满前，原告王金国到被告齐振友高青县的办公室催要工程款项，在催要过程中，被告要求收回原告的施工合同和结算单据以及协议书，并要求原告王金国给其出具收据一份，其声称要入账使用，王金国以被告没有支付工程款，就不会给其出具收款收据拒不出具。被告工作人员强行索要，双方发生争执，原告要拨打110，被告无奈将证据原件又返还给原告。对于工程款项，被告当天没有支付任何款项，要求原告在2020年10月14日去取款，被告亦未支付。至今日，被告未将20万元的款项支付给原告，因此被告存在严重违约的行为，被告通过上述两份录音来证明其不存在违约行为，与事实不符。 经审核，原告提供的证据一、证据二真实、合法，与本案具有关联性，且被告未提出异议，本院依法予以采信。被告提供的录音证据的来源及真实性没有异议，但不能证明被告的主张。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 嘉隆建工公司承包了山东美可达电子影像有限公司综合楼。后，将工程发包给不具有建筑业企业资质的刘书贞。刘书贞将工程转包给同样不具有建筑业企业资质的王金国并于2019年7月1日签订施工合同。施工合同就工程内容、承包方式、双方责任以及付款方式作出明确约定。合同约定工程价款的计算方式为模板接触面面积*42元/米²（16500米²*42元/米²=693000元）。刘书贞于施工完成后支付工程款334200.00元，尚欠358000元未付。2020年1月7日，刘书贞向王金国重新确定工程款项付款的时间，双方约定2020年年前付款70%，剩余款项于2020年5月1日前付清，最晚不超过2020年10月15日，如不按时付清，承担10万元违约金，该协议书由齐振友书写并作为担保人签字确认，王金国与刘书贞签字按手印确认。协议签订后，被告于2020年6月23日支付了158000元，余款20万元至今未付清。 本院认为，本案属于建设工程施工合同纠纷。根据原、被告的诉辩主张，对本案争议的焦点问题分析评判如下： 原告王金国作为自然人不具有劳务作业法定资质，未取得建筑施工企业资质，原告王金国与被告刘书贞签订的《施工合同》违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”原告王金国与被告刘书贞签订《施工合同》属于无效合同。 涉案工程施工完毕后，原告王金国与被告刘书贞就施工内容进行确认、结算，签订工程款协议，约定工程款支付及支付时间，被告刘书贞支付部分工程款。涉案工程已经投入使用且被告刘书贞未以工程质量问题提出抗辩，应视为工程验收合格，现原告请求参照结算约定支付剩余工程价款的，人民法院应予支持。被告齐振友作为担保人在原告王金国与被告刘书贞签订的“刘书贞欠王金国工程款协议”签字确认，虽未约定担保方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。工程款协议约定被告刘书贞最迟不超过2020年10月15日付清，现原告要求被告齐振友履行担保责任，未超法定保证期间，于法有据，本院予以支持。原告无证据证实被告淄博嘉隆建工有限公司对原告王金国与被告刘书贞施工合同、结算及工程款协议签订知情，原告主张被告淄博嘉隆建工有限公司支付剩余工程款，无法无据，本院不予支持。 被告刘书贞主张工程款协议约定违约金过高，要求调整，合同当事人之间违约金的约定是否过高，应以违约方造成的实际损失为基础来认定，原告未举证证实其实际损失。本院结合工程款协议的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌定逾期付款违约金按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的同期贷款市场报价利率上浮30%计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条规定，判决如下： 一、被告刘书贞于本判决生效之日起十日内支付原告王金国工程款200000元及违约金（违约金计算方式：以200000*70%=140000元为基数，自2020年01月24日至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上30%计算；以200000*30%=60000元为基数，自2020年10月15日起至本判决实际给付之日止，全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算，以上违约金数额以100000元为限。）； 二、被告齐振友对本判决第一项确定的债务负有连带清偿责任；齐振友承担连带保证责任后，有权向刘书贞追偿； 三、驳回原告王金国对被告淄博嘉隆建工有限公司的诉讼请求及其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2900元，由原告王金国负担725元、由被告刘书贞、齐振友共同负担2175元。财产保全费2020元，由原告王金国负担505元、由被告刘书贞、齐振友共同负担1515元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审 判 员 穆秀峰 二〇二一年二月三日 法官助理 苏 倩 书 记 员 张雯茹