山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终14616号 上诉人（原审原告）：青岛嘉盛泰科技服务有限公司，住所地青岛市保税区。统一社会信用代码：91xx8E。 法定代表人：王锐，总经理。 委托诉讼代理人：于珊珊，女，系该公司工作人员。 委托诉讼代理人：杜欣，女，系该公司工作人员。 被上诉人（原审被告）：王xx，女，1978年4月22日出生，汉族，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：赵联宽，山东瀚澜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李成群，山东瀚澜律师事务所律师。 上诉人青岛嘉盛泰科技服务有限公司（以下简称嘉盛泰公司）因与被上诉人王xx劳动争议一案，不服青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初870号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人嘉盛泰公司的委托诉讼代理人于珊珊、杜欣，被上诉人王xx的委托诉讼代理人赵联宽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 嘉盛泰公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回王xx要求嘉盛泰公司承担解除劳动合同的赔偿金72875.92元、年假工资9682.76元及其他请求；2.一、二审诉讼费用由王xx负担。事实和理由：一、王xx无故旷工，违反劳动合同及法律法规规定，一审法院判令嘉盛泰公司给付其解除劳动合同赔偿金有悖客观事实及法律规定。王xx自2019年6月21日起无故不到岗上班，经嘉盛泰公司劝诫仍未纠正错误，属于严重违约、违纪行为，嘉盛泰公司根据《嘉盛泰公司考勤管理制度》对其作出处罚并无不当，不存在《劳动合同法》规定的赔偿条件。且一审庭审过程中已当庭核实王xx向其部门经理提出请假的申请，故王xx在请假过后无故拒不到岗，反而要求嘉盛泰公司给付其解除劳动合同赔偿金无事实依据及法律根据，不应得到支持。一审法院在查明案件事实后仍作出错误判决，理应予以纠正。二、王xx未按公司规定提交休假申请，其要求嘉盛泰公司支付未休年假工资无事实依据。依据《嘉盛泰公司休假制度》规定，应填写休假申请，并逐级审批，方能办理年休假。王xx在职期间多次申请休假，此间均按嘉盛泰公司规章制度提交申请，故王xx对公司休假管理制度熟悉且明确知晓。但王xx无故旷工之前，未依据公司休假流程提出休假申请，嘉盛泰公司从未拒绝安排其年休假，王xx所剩年假未休系其个人原因导致，王xx应对其个人行为承担后果。一审判决嘉盛泰公司支付王xx未休年假工资，系适用法律错误，理应予以纠正。综上，王xx无故旷工，属于严重违法违纪行为，不应支付其赔偿金。一审判决错误，理应予以撤销。 王xx辩称，认可一审判决，请求驳回上诉，维持原判。 嘉盛泰公司向一审法院提出诉讼请求：1.嘉盛泰公司不予承担解除劳动合同的赔偿金72875.92元、年假工资9682.76元；2.由王xx承担本案诉讼费用及仲裁费用。 一审法院认定事实：王xx于2015年12月1日入职嘉盛泰公司，双方签订了期限为2015年12月1日至2016年11月30日、2016年12月1日至2019年11月30日的两份劳动合同。嘉盛泰公司为王xx缴纳社会保险至2019年6月。 2019年5月20日，嘉盛泰公司人事经理杜欣口头通知王xx因公司结构调整要与王xx协商解除劳动合同，并要求王xx于2019年6月20日前办理交接工作。后双方多次就解除劳动合同进行协商，但未达成一致。 2019年6月20日，王xx完成工作交接，嘉盛泰公司未给王xx安排新的工作。同日，王xx索要离职证明，嘉盛泰公司人事经理杜欣以双方未协商一致为由拒绝出具，王xx问：“那我明天不来了，你们要是说我旷工怎么办”嘉盛泰公司人事经理杜欣答“你交接工作了，你不是旷工……”。 2019年6月21日，王xx通过微信向其嘉盛泰公司部门负责人请假。2019年6月22日、6月23日为周末。2019年6月24日、6月25日，王xx未到岗。2019年6月26日，嘉盛泰公司在其经营场所内张贴通告，载明“嘉盛泰全体员工：财务部主管会计王xx自2019年6月21日至今已连续三天无故旷工缺勤，公司多次通知她来上班，均未到岗。根据公司《员工行为规范及奖惩制度》第8.6条/8.6.2条，一年内连续旷工三天及累计旷工五天者，公司有权给予解除劳动合同处分。现对财务部王xx解除劳动合同处分。工资结算至2019年6月20日，并且自2019年7月起不再为其缴纳社保及公积金”。 嘉盛泰公司《嘉盛泰考勤管理制度》4.2.2条旷工处罚标准：1年内累计旷工3天（含3天）对应的处罚标准为记过处分；连续旷工3天以上或者1年内累计旷工5天以上对应的处罚标准为降职降薪处分或辞退。4.4条请假员工按审批程序办理，及时将《请假单/补休单》报人力资源部备案。员工因事或生病不能及时请假者，须于当天上班前以电话、短信、微信等方式报告部门负责人，批准后方可休假，员工须在上班后1日内补办请假手续且需于2日内将《请假单》交到人力资源部备案，同时提交短信或微信请假的相关证明……具体请假流程参照《员工休假制度》。《嘉盛泰休假制度》5.1员工填写请假单并提供相应证明（证件），二天以内（含两天）的假期应至少提前一个工作日申请，经过部门负责人、人力资源部、分管负责人批准后方可休假；二天以上需提前两个工作日申请报部门负责人、人力资源部、分管负责人批准，最终由公司负责人批准后方可休假。 2019年6月21日，王xx向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.嘉盛泰公司支付违法解除劳动关系赔偿金72875.94元；2.嘉盛泰公司支付拖欠工资13740.17元；3.嘉盛泰公司支付2016年至2019年未休年假工资29051.21元；4.嘉盛泰公司为王xx办理解除劳动合同手续。2019年10月8日，该仲裁委作出南劳人仲案字［2019］第752号裁决书，裁决：1.嘉盛泰公司支付王xx违法解除劳动合同赔偿金72875.92元；2.嘉盛泰公司支付王xx带薪年休假工资9682.76元；3.嘉盛泰公司为王xx办理解除劳动合同手续；4．驳回王xx的其他仲裁请求。 王xx离职前十二个月的月平均工资为9109.49元，王xx2018年度、2019年度年休假共计13天未休，按照每月8100元计算年休假工资。 一审法院认为，嘉盛泰公司与王xx签订期限为2016年12月1日至2019年11月30日的劳动合同，系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应严格履行。劳动合同履行过程中，2019年6月26日，嘉盛泰公司以王xx旷工为由解除劳动合同。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，嘉盛泰公司作为用人单位应对解除劳动合同的合法性承担举证责任。 嘉盛泰公司于2019年6月26日作出的通告中载明的解除劳动合同的依据是《员工行为规范及奖惩制度》，而在仲裁及诉讼中主张的解除劳动合同的依据为《嘉盛泰考勤管理制度》，且嘉盛泰公司未提交《员工行为规范及奖惩制度》的具体内容及该制度符合相应民主程序的相关证据。 嘉盛泰公司提交的《嘉盛泰考勤管理制度》中规定：连续旷工3天以上或者1年内累计旷工5天以上对应的处罚标准为降职降薪处分或辞退，而王xx于2019年6月20日根据嘉盛泰公司要求完成工作交接，嘉盛泰公司并未给王xx安排新的工作，王xx于2019年6月21日通过微信向其领导履行了请假手续，2019年6月22日、6月23日为周末，2019年6月24日、6月25日，王xx未到岗，2019年6月26日嘉盛泰以王xx连续三天无故旷工为由作出解除劳动合同决定。王xx不符合连续旷工3天以上的情形，且根据嘉盛泰公司的《嘉盛泰考勤管理制度》，连续旷工3天以上对应的处罚标准为降职降薪处分或辞退，即使王xx连续旷工3天以上，结合嘉盛泰公司以业务调整为由向王xx提出协商解除劳动合同、王xx按照嘉盛泰公司要求已完成工作交接，嘉盛泰公司人事经理告知王xx不到岗不属于旷工及王xx向其部门领导请假的事实，也不能认定王xx的旷工行为应适用最严重的辞退处罚。综上，嘉盛泰公司未举证证实其解除劳动合同合法，系违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，嘉盛泰公司应支付王xx违法解除劳动合同赔偿金，双方均认可王xx离职前十二个月的月平均工资为9109.49元，故嘉盛泰公司应支付王xx违法解除劳动合同赔偿金72875.92元（9109.49元×4个月×2倍），一审法院对嘉盛泰公司要求不予承担解除劳动合同的赔偿金72,875.92元的诉讼请求不予支持。 双方均认可王xx尚有2018年度和2019年度年休假13天未休、计算年休假的标准为每月8,100元，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入……”的规定，嘉盛泰公司应向王xx支付2018年度和2019年度未休年休假公司9682.76元（8100元/月÷21.75天×13天×2），一审法院对嘉盛泰公司要求不予承担年假工资9682.76元的诉讼请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，一审判决：一、青岛嘉盛泰科技服务有限公司于判决生效之日起十日内支付王xx违法解除劳动合同赔偿金72875.92元；二、青岛嘉盛泰科技服务有限公司于判决生效之日起十日内支付王xx未休年假工资9682.76元；三、驳回青岛嘉盛泰科技服务有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛嘉盛泰科技服务有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，嘉盛泰公司以王xx连续三天旷工违反公司规章制度为由解除与王xx的劳动合同，王xx不予认可，嘉盛泰公司作为用人单位应当对其解除双方劳动合同的合法性承担举证责任。王xx提交的2019年6月20日其与嘉盛泰公司人事经理杜欣的对话录音显示，王xx完成工作交接后询问嘉盛泰公司工作人员第二天不到公司上班是否为旷工，嘉盛泰公司工作人员答复称王xx已交接工作不到岗不是旷工，由此可以看出嘉盛泰公司以实际行为表示于该日与王xx解除劳动合同，此时可视为双方协商一致解除劳动合同。但是，之后嘉盛泰公司再以王xx连续三天无故旷工违反公司规章制度为由解除与王xx的劳动合同，缺乏事实与法律依据，系违法解除，一审判令嘉盛泰公司支付王xx相应的解除劳动合同赔偿金，并无不当，本院予以确认。依法享受带薪年休假是劳动者的法定权利，嘉盛泰公司与王xx在一审中均认可王xx2018、2019年度共有13天年休假未休，嘉盛泰公司应当支付王xx相应的未休年休假工资，一审对此处理正确，本院予以确认。嘉盛泰公司主张不应支付王xx未休年休假工资，依据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人嘉盛泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛嘉盛泰科技服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马 喆 审判员  孙向东 审判员  齐 新 二〇二一年二月一日 法官助理于遨洋 书记员 贾 立 书记员于国英