安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖13民终230号 上诉人（原审原告）：黄秀云，女，1953年12月12日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。 委托诉讼代理人：陈文俊，安徽省砀山县城关镇法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：曹利为，男，1968年12月14日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。 委托诉讼代理人：代宝森，安徽序力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王春雷，安徽序力律师事务所律师。 上诉人黄秀云与上诉人曹利为健康权一案，不服安徽省砀山县人民法院（2020）皖1321民初4559号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，本院对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。 黄秀云上诉请求：撤销原判，发回重审或改判曹利为承担70%责任；本案一审、二审诉讼费由曹利为承担。事实与理由：一审判决认定事实基本清楚,但判决不当。一审审理过程中认定曹利为有过错并对我方实施侵权行为,计算总损失为27578.34元,我方亦予以认可；但判决我方承担70%责任不当。同时，判决案件受理费全部由我方承担亦不当。 曹利为辩称，答辩内容同上诉状内容。 曹利为上诉请求：撤销原判，改判我方承担黄秀云赔偿责任不超过4000元或发回重审；本案一审、二审诉讼费由黄秀云承担。事实与理由:一审判决认定事实不清,证据不足,程序违法。1.一审法院虽然查明事实基本清楚,我方对黄秀云没有殴打情节,仅仅有互相撕扯行为,判决我方承担30%责任正确。原审认定黄秀云损失数额有误,黄秀云总损失27578.34元是按照其实际花费医疗用和住院天数计算的，但对于黄秀云治疗自身疾病费用没有扣除，我方举证证明黄秀云治疗用药及住院病历证明其治疗自身疾病医疗费在10000元以上,其治疗自身疾病住院时间在45天以上,该部分费用和本案无关联性,应予扣除。2.一审法院违反法定程序。一审中我方申请对黄秀云在砀山县人民医院治疗情况和本案侵权责任的因果关系、黄秀云自身疾病用药进行鉴定,是一审法院未予支持,违反法定程序。 黄秀云辩称，曹利为的上诉不能成立，其他答辩内容同上诉状内容。 黄秀云向一审法院提出诉讼请求：1.判令曹利为支付黄秀云医疗费13775.28元、误工费6219.4元（55天×113.08元）、护理费6791.4元（55天×123.48元）、营养费2750元（55天×50元）、住院伙食补助费2750元（55天×50元）、交通费600元，合计诉求金额32279.08元；2.所有诉讼费用由曹利为承担。 一审法院审理查明：黄秀云与曹利为系同村邻居，曹盼盼系黄秀云儿子。2020年3月22日上午8时许，黄秀云在其家门口碰到曹利为，因为以前矛盾辱骂曹利为，后二人发生吵骂，曹利为回家拿来一桶屎用手抹到黄秀云头部、脸部等部位，双方发生撕扯之后被人拉开。曹盼盼经家人电话通知回家，看到黄秀云身上被涂抹的污秽，当即报警。同日，黄秀云被送至砀山县人民医院救治，主要诊断为：脑震荡。其他诊断为：右侧第三肋骨骨折、白细胞减少、全身多发外伤性软组织疾患、脑梗死。经治疗，黄秀云于2020年5月16日出院，实际住院55天，住院期间支出医疗费13755.3元。出院医嘱：1.继续康复治疗，上级医院进一步明确白细胞减少病因；2.我科随诊。本案黄秀云合理损失为：1.医疗费13755.3元；2.因黄秀云已经年满60周岁，误工费酌情3731.64元为宜（6219.4元×60%）；3.护理费6791.4元；4.营养费1650元（30元/天×55天）；5.住院伙食补助费1650元（30元/天×55天）；以上合计27578.34元。2020年4月20日，砀山县公安局西南门派出所委托砀山县公安局司法鉴定中心对黄秀云损伤程度进行鉴定，鉴定意见为轻微伤。2020年4月24日，砀山县公安局作出砀公（西南门）行罚决字〔2020〕296号行政处罚决定书，对曹利为予以行政拘留五日。 一审法院认为：公民享有人身健康权。行为人因过错侵害他人造成人身损害的，应当承担侵权赔偿责任。本案黄秀云与曹利为系同村邻居，邻里之间本应和睦相处，互相帮助，但黄秀云与曹利为确因以前矛盾发生吵骂，以致在争吵中发生撕扯致使黄秀云受伤住院治疗，起因虽是黄秀云挑起，但曹利为的涂抹污秽行为是对人精神的极大刺激，对年纪大、有基础疾病的黄秀云而言，其住院治疗与该刺激行为具有一定的因果关系。根据法律规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因案涉纠纷系黄秀云辱骂曹利为引起，其应承担主要责任，曹利为对纠纷的发生亦具有一定过错，应承担次要责任即30%。综上，酌定曹利为赔偿给黄秀云损失为8273.50元（27578.34元×30%）；对黄秀云的其他诉求，因证据不足，不予支持。对曹利为的部分抗辩意见，予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、曹利为于判决生效之日起十日内赔偿黄秀云医疗费等损失共计8273.50元；二、驳回黄秀云的其他诉讼请求。案件受理费150元，由黄秀云负担。 二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。黄秀云在砀山县人民医院费用明细中载明注射用奥美拉?钠共计562.80元，马来酸依马普利片共计17.86元。 本院认为，行为人因过错侵害他人造成人身损害的，应当承担侵权赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。审理查明，黄秀云在双方吵骂撕扯中受伤住院治疗，本案纠纷虽系因黄秀云辱骂曹利为引起，但曹利为存有涂抹污秽行为，双方均有过错，应承担同等责任，一审判决黄秀云承担主要责任不当。黄秀云关于其承担责任比例不当的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。黄秀云在砀山县人民医院用药费用明细中载明注射用奥美拉?钠共计562.80元、该药的功效主要是治疗消化性溃疡出血等，马来酸依马普利片共计17.86元、该药的功效主要是治疗高血压、心力衰竭，结合黄秀云在砀山县人民医院的入院诊断情况，对黄秀云的上述费用予以扣除。曹利为主张黄秀云的医疗费中存在治疗原有疾病的费用上诉理由部分成立，本院予以部分采信。黄秀云实际住院55天，曹利为主张应扣除45天住院天数及一审程序违法的上诉理由均未提供证据佐证，本院均不予采信。 本案中黄秀云的损失为：1.医疗费13174.64元（13755.3元－562.80元－17.86元）；2.因黄秀云已经年满60周岁，误工费酌情3731.64元为宜（6219.4元×60%）；3.护理费6791.4元；4.营养费1650元（30元/天×55天）；5.住院伙食补助费1650元（30元/天×55天）；以上合计26997.68元。曹利为赔偿给黄秀云损失为13498.84元（26997.68元×50%） 综上所述，黄秀云的上诉请求部分成立，应予部分支持。曹利为的上诉请求部分成立，应予部分支持。一审判决认定事实部分清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持安徽省砀山县人民法院（2020）皖1321民初4559号民事判决第二项即“驳回黄秀云的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省砀山县人民法院（2020）皖1321民初4559号民事判决第一项“曹利为于判决生效之日起十日内赔偿黄秀云医疗费等损失共计8273.50元”为“曹利为于判决生效之日起十日内赔偿黄秀云医疗费等损失共计13498.84元”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费150元，由黄秀云负担80元，曹利为负担70元；二审案件受理费150元，由黄秀云负担80元，曹利为负担70元。 本判决为终审判决。 审判长  孙强 审判员  王磊 审判员  姚强 二〇二一年二月十日 法官助理崔玉凤 书记员王思嫚 附：适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。