山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终1366号上诉人（原审被告）：谢咸泉，男，1964年4月11日出生，汉族，住济南市。上诉人（原审被告）：王恩婷，女，1975年12月12日出生，汉族，居民，住济南市。上诉人（原审被告）：谢庆峰，男，2005年1月27日出生，汉族，学生，住济南市。法定代理人：谢咸泉（系上诉人谢庆峰之父），男，1964年4月11日出生，汉族，住济南市。三上诉人共同委托诉讼代理人：术洪彬，山东博睿律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢庆彬，男，1964年8月29日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘隆，济南市高扬法律服务所法律工作者。上诉人谢咸泉、王恩婷、谢庆峰因与被上诉人谢庆彬健康权纠纷一案，不服济南市章丘区人民法院（2020）鲁0181民初7739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员独任审理。本案现已审理终结。谢咸泉、王恩婷、谢庆峰上诉请求：1.撤销原审判决第一项或改判；2.二审诉讼费由谢庆彬承担。事实和理由：一、原审法院认定事实不完整，不清楚。本案经庭审认定了部分事实，但原审法院就案件的起因并未作充分的认定，导致事实并不清楚。谢庆彬于案发当日纠集十余人到谢咸泉门口闹事，并欲霸占出售谢咸泉的房屋。与谢庆彬有资金纠纷的是谢咸泉的前妻李宝荣。谢庆彬引起双方口角后，依仗人多势众，给谢咸泉、王恩婷、谢庆峰等造成巨大心里压力和潜在威胁。谢咸泉、王恩婷、谢庆峰是自我保护的自助行为。谢庆彬所谓的受伤是胡编乱造，从视频录像看出，谢庆彬引起冲突后，并未出现昏迷的情况，其在医院的陈述，错误引导医院的记录和诊疗，意在恶意花费谢咸泉、王恩婷、谢庆峰的精力和钱财。谢庆彬纠集的十余人均是郑家村的村民，也是前两年在李宝荣处投资的人，谢庆彬等明知谢咸泉与李宝荣2002年已经离婚，李宝荣的债务与谢咸泉等毫无关系，其纠集十余人闹事有明显的恶意。二、原审法院责任划分不恰当。原审应当综合事件的起因和结果，并非唯结果论，即便是谢咸泉、王恩婷、谢庆峰进行了还击，也是基于谢庆彬的恶意闹事所致，是出于对自己、亲人的保护，是自助防卫，谢庆彬应当对自己引起的后果承担全部责任。三、谢庆彬恶意消费和过度治疗，其提供的诊疗记录绝大部分是与伤情无关，尤其多次对于甲肝、乙肝、丙肝的检验以及CT检查，妄图把自身所患有的疾病治疗都强加在谢咸泉、王恩婷、谢庆峰身上，应当甄别不应全部认定。四、谢庆彬的受伤情况与事实严重不符，即便是双方发生的冲突，冲突中并没有出现谢庆彬昏迷、脑震荡的情况，其在医院中的陈述是恶意的诋毁编造，后来改诊疗记录，作为鉴定的依据，使鉴定失去公正。五、谢咸泉、王恩婷、谢庆峰对二次鉴定的结论并不认可，谢庆彬并未按时到场鉴定，谢咸泉、王恩婷、谢庆峰有理由认为谢庆彬利用这段时间做出足以影响公正鉴定的行为，后又再次安排鉴定，但并不能排除和消除谢咸泉、王恩婷、谢庆峰的疑虑，也没有充足的理由安排再次鉴定，其效力不应被认可。谢庆彬辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审提交了打架现场的视频，该视频中足以证实谢咸泉先动手，后来王恩婷、谢庆峰先后对谢庆彬进行殴打，该视频中不存在谢咸泉、王恩婷、谢庆峰所称的谢庆彬纠集人员到谢咸泉门口闹事、霸占房产的事实。出事后，公安机关对王恩婷、谢庆峰进行了行政处罚，而我方没有过错，没有任何行政处分。请依法予以维持。谢庆彬向一审法院起诉请求：1.判令谢咸泉、王恩婷、谢庆峰共同赔偿谢庆彬各项经济损失共计30,083.96元；2.责令谢咸泉、王恩婷、谢庆峰分别向谢庆彬赔礼道歉；3.涉诉费用由谢咸泉、王恩婷、谢庆峰承担。一审法院认定事实：一、2020年3月17日9时许，在章丘区明水街道办事处郑家村村东头，谢庆彬与谢咸泉发生冲突，谢咸泉之子谢庆峰、谢咸泉之妻王恩婷见状赶来，谢庆峰用甩棍对谢庆彬进行殴打，王恩婷用巴掌打了谢庆彬脸一巴掌，致使谢庆彬受伤。2020年5月8日济南市公安局章丘区分局分别对谢庆峰、王恩婷进行处罚（对谢庆峰处以行政拘留四日的行政处罚，不送拘留所执行；对王恩婷处以罚款贰佰元的行政处罚）。二、谢庆彬受伤后入济南市章丘区中医医院急诊，被诊断为脑震荡、全身多处软组织损伤等，后收入住院治疗，共住院7日，花费医疗费8107.17元。三、谢庆彬受伤后，自行委托济南章丘司法鉴定所对误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，该鉴定所于2020年6月1日出具鉴定意见：谢庆彬被人打伤致脑震荡及全身多处软组织损伤，该伤误工期为伤后45日，护理期为伤后住院期限，需壹人护理；营养期为伤后7日。谢庆彬为此花费鉴定费600元。谢咸泉、王恩婷、谢庆峰对该鉴定意见不予认可，并申请对谢庆彬的误工期限进行鉴定，一审法院委托山东金正法医司法鉴定所进行委托鉴定，该鉴定所于2020年11月30日出具鉴定意见：被鉴定人谢庆彬伤后误工期限为35日。谢咸泉、王恩婷、谢庆峰为此花费鉴定费780元。三、关于谢庆彬的其他损失，一审法院认定如下：1、谢庆彬主张住院伙食补助费700元（7天*100元/天），不超出法律规定，一审法院予以确认。2、谢庆彬主张误工费13,500元（45天*300元/天），根据一审法院委托鉴定机构出具的鉴定意见，一审法院对谢庆彬误工35天予以采纳，谢庆彬误工发生在疫情学校停课期间，其所驾驶的校车停运，其在外打零工，可按山东省2019年城镇居民人均可支配收入115.97元/天计算误工费，一审法院对误工费4058.95元予以确认。3、谢庆彬主张护理费811.79元（7天*115.97元/天），不超出法律规定，一审法院予以确认。4、谢庆彬主张营养费350元（7天*50元/天），不超出法律规定，一审法院予以确认。5、谢庆彬主张精神损害抚慰金5000元，因谢庆彬伤情构不成伤残，对该项主张一审法院不予支持。6、谢庆彬主张交通费1000元，根据谢庆彬住院天数、居住地以及就医地的距离，一审法院酌定交通费200元。7、谢庆彬主张病历复印费15元，有相关单据予以证实，一审法院予以确认。综上，谢庆彬因受伤遭受的经济损失数额共计14,842.91元。一审法院认为，侵权责任法第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案谢庆彬与谢咸泉、王恩婷、谢庆峰产生肢体冲突，造成谢庆彬受伤，谢咸泉、王恩婷、谢庆峰应当承担侵权责任。本案的争议焦点为承担责任的比例。本次冲突发生的原因，系谢庆彬因与谢咸泉前妻李宝荣的债务纠纷，到李宝荣原居所（现由谢咸泉使用）索要借款，与谢咸泉发生冲突，双方发生推搡，后谢咸泉之子、谢咸泉之妻王恩婷见状赶来，谢庆峰用甩棍对谢庆彬进行殴打，王恩婷用巴掌打了谢庆彬脸一巴掌，导致谢庆彬受伤。一审法院认为，冲突虽事发有因，但双方均未能冷静的控制自己的情绪，导致事态升级，双方应采取合法的途径维护自己的合法权益，动手打人不仅不能解决问题，反而会因为自己的行为承担相应的民事责任。综合本次事故的具体情节，一审法院酌定双方按3：7各自承担责任。经审查谢庆彬的损失医疗费8107.17元、住院伙食补助费700元、误工费4058.95元、护理费811.79元、营养费350元、鉴定费500元（因重新鉴定结果更改了谢庆彬自行委托鉴定的结果，对谢庆彬支出的鉴定费，一审法院予以支持500元）、病历复印费15元、交通费200元，共计14,842.91元，由谢咸泉、王恩婷、谢庆峰承担10,320.04元。因谢庆彬对事件的发生也有过错，故对谢庆彬主张赔礼道歉的请求一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、谢咸泉、王恩婷、谢庆峰于判决生效之日起10日内赔偿谢庆彬医疗费5675.02元、住院伙食补助费490元、误工费2841.27元、护理费568.25元、营养费245元、鉴定费350元、病历复印费10.5元、交通费140元损失共计10320.04元；二、驳回谢庆彬的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计276元，由谢庆彬负担181元，由谢咸泉、王恩婷、谢庆峰负担95元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定，侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，一审法院根据公安机关的行政处罚决定书、当事人提交的证据及庭审陈述，综合认定双方的责任比例，并无不当。谢咸泉、王恩婷、谢庆峰提交的证据不足以证明谢庆彬存在故意过度治疗和恶意治疗问题。关于鉴定意见能否采信问题，案涉鉴定意见系一审法院委托作出，谢咸泉、王恩婷、谢庆峰虽对鉴定结论存在疑虑，但未提交证据证明鉴定意见存在鉴定程序严重违法，鉴定人不具备相应资格，鉴定意见依据不足，鉴定意见不能作为证据使用的其他情形，一审法院采信鉴定意见，并无不当。综上所述，王恩婷、谢庆峰、谢咸泉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费552元，由上诉人王恩婷、谢庆峰、谢咸泉负担。本判决为终审判决。审判员  郭维敬二〇二一年二月十八日书记员  侯新新