江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终11203号上诉人（原审被告）：南京诚远汽车技术开发有限责任公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路**。法定代表人：黎小平，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：刘子衿，女，1993年9月3日出生，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。上诉人南京诚远汽车技术开发有限责任公司（以下简称诚远公司）因与被上诉人刘子衿生育保险待遇纠纷一案，不服江苏省江宁区人民法院（2019）苏0115民初15123号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行审理。上诉人诚远公司的法定代表人黎小平，被上诉人刘子衿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诚远公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第二项判决，发回重审或依法改判驳回刘子衿一审诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费由刘子衿承担。事实和理由：一、一审法院依据劳动合同法第八十二条和刘子衿的诉求判决诚远公司10日内支付刘子衿二倍工资差额10000元有失公允。1、劳资双方签订书面劳动合同是为了明确双方权利和义务，保护劳动者的合法权益，诚远公司与刘子衿在2018年7月至9月之间虽然没有签订劳动合同，但诚远公司按照劳动法规定履行了自己的责任和义务，保护了刘子衿的权益（薪酬、社会保险等），与刘子衿之间存在事实的劳动合同。2、刘子衿诉求的2018年7月至9月间的月工资3500元是不正确的，这是未缴纳社会保险时的税前工资，实际应发工资应该要扣除社会保险中其个人必须缴纳的部分328.15元（社保基数为3030元，公司缴纳887.79元，个人缴纳328.15元），刘子衿的标准月工资为3171.85元。3、刘子衿应该退还诚远公司为其缴纳的2018年6月超出法定义务的社会保险1215.94元（公司缴纳887.79+个人缴纳328.15=1215.94元）以及2018年至7月至9月之间诚远公司代为缴纳的刘子衿三个月的个人缴纳费用328.15×3=984.45元，两项合计刘子衿应退还诚远公司1215.94+984.45=2200.39元。二、一审法院判决诚远公司协助刘子衿到社会保险经办机构办理生育保险待遇的申领手续没有法律依据。1、刘子衿在职期间没有向诚远公司提交书面产假申请、办理产假手续，诚远公司虽然己为刘子衿缴纳了生育保险，但刘子衿放弃了生育保险待遇的申领权力和资格。2、自2019年2月14日公司正常上班，刘子衿未提交任何请假申请，也未联系诚远公司，长期处于缺勤状态，直至2019年5月6日刘子衿电话通知诚远公司于2019年5月31日离职，刘子衿也没有到公司办理任何离职和工作移交等手续，违反劳动合同法以及公司有关的规章制度，刘子衿在其2019年5月6日提出2019年5月31日离职后，诚远公司在2019年6月才停止缴纳刘子衿的社会保险。3、刘子衿应该退还诚远公司为其上缴纳的2019年3月至5月期间（共三个月）的社会保险中刘子衿个人应该缴纳的费用328.15×3=984.45元。4、刘子衿在2019年2月至5月期间严重违反劳动合同约定的责任和义务，长期无故旷工给诚远公司的经营造成严重的损失，故诚远公司向法院提出在审理本案时充分考虑刘子衿应该赔偿2019年3月至5月期间9515.55元（刘子衿月标准工资3171.85元×3=9515.55元）的诉求。据此，请求二审法院撤销原判，发回重审或对一审判决予以改判，支持诚远公司的上诉请求。刘子衿辩称，不认可诚远公司的上诉请求以及所主张的事实和理由，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回诚远公司的上诉请求，维持原判。刘子衿向一审法院起诉请求：要求诚远公司支付其1、2018年7月至9月期间未签订劳动合同的二倍工资差额10500元，要求于2019年7月1日解除双方劳动关系；2.生育津贴12928元（3030元/月÷30天×128天）；3.检查费4191.66元、生育费5259.52元、一次性营养补助费1421.56元。诉讼过程中，刘子衿变更诉讼请求的二倍工资差额为10000元、诚远公司协助其办理生育保险待遇的申领手续。一审经审理认定事实如下：刘子衿于2018年6月5日入职诚远公司从事设计工作，同年10月，双方签订了期限自2018年10月8日至2019年10月8日的劳动合同，诚远公司为刘子衿缴纳了自2018年10月至2019年5月累计8个月的社会保险（含生育险），此后诚远公司为刘子衿补缴了社会保险。2019年7月17日，刘子衿向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁请求同本案诉请，同年9月，仲裁委作出宁宁劳人仲案字（2019）第3518号仲裁决定书决定终结审理，刘子衿于法定期限内诉至本院。另查明，刘子衿2018年6月至2019年1月期间实发工资分别为3500、3500、3500、3536、3308、2779、3354、2632（元）。刘子衿于2019年3月12日生育一子。经向社会保险经办机构了解，根据查询刘子衿的社会保险缴纳情况，刘子衿相关的生育保险待遇可以向生育保险基金申领。审理中，双方确认诚远公司以微信形式向刘子衿发《2019年春节放假通知》，告知刘子衿所在的技术部2019年1月30日至2月13日放假，2月14日上班。刘子衿于2019年5月6日电话通知黎小平（诚远公司的法定代表人）要求于5月底离职。以上事实，有银行交易明细、劳动合同、仲裁决定书、医疗费发票、微信记录、出院记录及当事人陈述等证据予以证实。一审认为，刘子衿与诚远公司签订的劳动合同，合法有效。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。刘子衿2018年6月5日入职诚远公司，虽未签订书面劳动合同，但双方的劳动关系已成立，至2018年10月8日双方才订立书面劳动合同，存在自6月5日至10月7日期间未签劳动合同的事实，故刘子衿主张2018年7月至9月期间的二倍工资差额10000元，不违反法律规定，本院予以支持。关于生育保险待遇，生育保险待遇包括生育医疗费用、生育津贴和一次性营养补助，因诚远公司已为刘子衿缴纳了生育保险，刘子衿要求诚远公司为其申领生育保险待遇的主张，符合《中华人民共和国社会保险法》第五十四条、第五十五条的规定，且社会保险经办机构亦未拒绝支付生育保险待遇，故该生育保险待遇应由诚远公司协助刘子衿向社会保险经办机构申领。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第五十三条、第五十四条、第五十五条、第五十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《江苏省职工生育保险规定》第十三条、第十四条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、诚远公司于一审判决发生法律效力之日起10日内支付刘子衿二倍工资差额10000元；二、诚远公司于一审判决发生法律效力之日起10日内协助刘子衿到社会保险经办机构办理生育保险待遇的申领手续；三、驳回刘子衿其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，一审法院予以免收。二审中，诚远公司、刘子衿未提交新证据。双方对一审查明的事实没有异议。本院对一审查明的事实予以确认。诚远公司补充称，其为刘子衿缴纳社会保险含生育险的时间是2018年10月-2019年5月，此后又补缴了2018年6月-2018年9月的社会保险含生育险。关于诚远公司是否应当支付刘子衿未签订劳动合同二倍工资的问题。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方当事人诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，诚远公司认可其在2018年6月5日至2018年10月7日期间与刘子衿未签订书面劳动合同，一审法院认定诚远公司应当支付刘子衿未签订劳动合同二倍工资，并无不当，本院予以维持。对于诚远公司主张的其保障了刘子衿的权益，不需要支付未签订劳动合同二倍工资的主张，无事实和法律依据，本院不予采信。关于刘子衿的工资标准，诚远公司称刘子衿的标准月工资为3171.85元，应当在3500元中扣除其个人缴纳的社会保险328.15元，本院认为，劳动者个人缴纳的社会保险系劳动者工资的组成部分，对于诚远公司的上诉主张，本院不予支持。一审法院认定诚远公司应当支付刘子衿二倍工资差额10000元，并无不当，本院予以维持。关于诚远公司提出的其不应当协助刘子衿到社会保险经办机构办理生育保险待遇的申领手续的上诉理由。本案中，诚远公司作为用人单位，应当协助刘子衿到社会保险经办机构办理生育保险待遇的申领手续。一审法院根据相关法律规定认定诚远公司应承担协助义务，并无不当，本院对该上诉请求，不予支持。关于诚远公司提出的要求刘子衿退还诚远公司为其缴纳的社会保险、要求刘子衿赔偿长期旷工造成的公司损失，均不属于本案受理范围，对该上诉请求，本院不予理涉。综上，诚远公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 王 胜审判员 桂 艳审判员 雒继周二〇二一年二月二十日法官助理陈霂南书记员杨文艳