河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终1693号上诉人（原审原告）：河南玖安房地产营销策划有限公司，住所地新郑市龙湖镇双湖大道南侧泰山路西侧正立龙湖御景**楼******，社会统一信用代码91410184MA440XPM73。法定代表人：梅冰，总经理。委托诉讼代理人：刘翠华，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王金晗，北京市盈科（郑州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：曹增增，男，1989年2月8日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：丁幸兴，河南国银律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄凯，河南国银律师事务所律师。上诉人河南玖安房地产营销策划有限公司（以下简称玖安公司）因与被上诉人曹增增劳动争议纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初9963号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员张向军独任审理，公开开庭审理了本案。上诉人玖安公司的法定代表人梅冰及其委托诉讼代理人刘翠华、王金晗，被上诉人曹增增及其委托诉讼代理人丁幸兴、黄凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玖安公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判上诉人不支付被上诉人佣金提成96693元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一审判决认定事实不清。被上诉人违反公司规定，存在飞单、贴单行为，根据公司规定上诉人无需支付佣金提成；一审判决按照已收取佣金的60%计算本案佣金提成没有依据。曹增增辩称，一审判决认定事实清楚。请求驳回上诉，维持原判。玖安公司向一审法院起诉请求：1、依法判决驳回被告的仲裁请求；2、本案的诉讼费用由被告承担。本案在审理过程中，原告将其第一项变更为依法判决原告不支付被告工资96692元，不支付被告经济补偿金15000元，保留原告向被告追偿超额支付工资的权利。一审法院认定事实，2019年2月2日,被告曹增增（乙方）经人介绍入职原告玖安公司（甲方），双方并于2019年11月28日补签了《劳动合同书》，主要约定：1、甲乙双方签订以完成一定工作任务的无固定期限的劳动合同；2、乙方同意根据甲方工作需要，担任M经理岗位工作及公司根据需要临时安排的工作岗位的工作，工作地点为郑州市龙湖镇；3、甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资，乙方理解并同意。乙方的薪酬标准将随本人工作业绩、绩效考核结果及甲方的整体经营状况的变化而变化；4、甲方根据国家和当地政府的有关规定依法为乙方缴纳社会保险，原告个人缴纳的部分由乙方自行承担并由甲方在工资发放时代扣代缴；5、根据乙方工作性质，甲方可要求乙方与其签订《竞业禁止协议》并履行竞业限制义务；6、劳动合同的解除、终止和经济补偿应当依据国家及当地政府有关规定执行；7、乙方任职期间工龄满1年、累计业绩250000元的人员，公司为其购买个人快保意外险、××险，每月额外增加孝道金。双方在《劳动合同书》中还约定了其他的权利和义务。被告入职原告公司后，原告为被告发放了工作牌。被告在原告公司工作期间，原告没有为被告缴纳社会保险。2019年11月28日，原、被告双方签订了《薪资协议告知书》，原告承诺被告在职所获佣金下达门店时全额发放，绝不拖欠，被告在离职前需提前一个月填写离职申请，交接好所有承办事宜。2020年7月15日，原告给被告下发了《员工告知书》，载明“门店经纪人被平台发现私单、飞单、甩单，私自授权其他人使用系统等，私下承诺客户贴佣，对公司造成损失的，经纪人工资全部不发…公司自查经纪人私单、飞单、甩单，私自授权其他人使用系统等，私下承诺客户贴佣，一经发现，第一次商圈经理罚款1000元，第二次直接免职…”。2020年9月1日，被告曹增增在与原告玖安房公司的法定代表人梅冰微信聊天中有“斌哥，我送小孩上学了，从今天开始就不去公司上班了”、“你把体系的群都退了吧”等内容，表明原、被告双方经过协商一致后，原告同意被告辞职的事实。2020年9月18日，贝壳河南站业务监察部作出《关于对经纪人曹增增飞单的处理决定》，载明：经贝壳河南站业务监察部核实，郑州西南大部新郑区德祐紫荆山南路店经纪人曹增增通过平台获取客源后，与平台外经纪人合作，带看新房未合作项目并在外渠道成交，且存在向客户承诺返佣的行为。…德祐紫荆山南路店经纪人曹增增飞单、新房-私下贴佣返费的违规事实成立，给予扣除信用分12分，红线三年处理。后被告曹增增就其与原告玖安公司劳动争议纠纷一案申请新郑市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决。2020年11月25日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字【2020】433号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决书生效之日起十日内，被申请人河南玖安房地产营销策划有限公司一次性支付申请人曹增增工资96692元、经济补偿金15000元；二、驳回申请人曹增增的其他仲裁请求。2020年12月10日，玖安公司向一审法院提起了诉讼。本案在审理过程中，原告向一审法院提交了“积分计算-新人积分及考核方式”、“业绩提佣-经纪人绩效提佣方案”等证据，拟证明原、被告双方就劳动合同中约定的业务提成等进行了明确约定，双方应按照相关规定执行。被告经过质证后认为，原告提交的考核方式及佣金提成方案并没有其签字，其对此不予认可；对于原告向一审法院提交的“被告出具的计算明细”、原告出具的“曹增增在职期间业务明细及提成金额”、“被告计算明细中锦艺城、智慧城发放提成明细”等证据，拟证明被告在提起劳动仲裁时向仲裁庭提交了16单业务明细，原告已将二手房源提成佣金支付给了其他人，因曹增增是做新房源销售，其提交的计算明细显示他已经收到原告支付的佣金提成310377元。被告经过质证后认为，该组证据是原告通过微信向被告转账支付其他业务单的劳动报酬，被告在仲裁时提交该清单目的是为了计算经济补偿金；原告向一审法院提交了2019年-2020年期间，被告从原告处预支工资明细等证据，拟证明被告在任职期间，原告向被告预支工资共计323482元。被告经过质证后认为，该证据仅是原告方单独提供，被告对此不予认可，其中描述曹增增获得的奖励，不应当计算在劳动报酬中，对于原告提交的转账给贾明明的银行转账记录、微信转账记录不是曹增增本人，被告不予认可。依据被告曹增增向一审法院提交的证据能够证实其自2019年2月入职被告公司至被告辞职期间共计做成了48单业务，其中被告本人名下42单，挂在同事名下6单。共计48单业务中原告已经给被告结算佣金提成32单，有16单业务清单的佣金提成至今没有与被告进行全部结算。以上事实，有新郑市人事劳动仲裁委员会主持双方当事人进行质证时的笔录，梅冰与曹增增之间的微信聊天记录及被告提交的录音资料等证据可以确认原告玖安公司拖欠应支付被告曹增增的佣金共计96692元的事实。对于原告玖安公司应支付给被告曹增增的佣金提成是按照35%的比例或者是按照60%的比例计算的问题，原、被告双方对此有不同的主张。原告称佣金提成应按照已收取佣金35%的比例计算，且以被告48单业务收入792471元为基数计算其自入职以来应得到的佣金提成共计为277364.85元，其主要依据为贝壳网络平台计算的明细清单；而被告则称佣金提成应按照已收取佣金60%的比例计算，且应以其48单业务收入792471元为基数计算应得到的佣金提成共计为475428元，其主要依据为被告向一审法院提交的证据中其与梅冰的微信聊天记录、录音资料、质证笔录等。以上事实，有原告向一审法院提交的仲裁裁决书、劳动合同书、被告出具的计算明细、2019年-2020年被告从原告处预支工资明细、处罚通告、公司监事张雨风与曹增增客户微信聊天记录等证据，被告向一审法院提交的劳动合同书及工作牌、辞职申请聊天记录、16单业务清单及每单详细资料、通话录音、质证笔录、被告入职以来完成的返佣总金额佣金明细等证据及原、被告的当庭陈述予以证实。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。本案中，被告曹增增在原告玖安公司工作期间，虽然原告公司没有为被告办理社会保险手续并按时发放劳动报酬，但被告曹增增于2020年9月1日通过微信聊天的方式向原告公司的法定代表人梅冰提出辞职请求，梅冰当即表示同意并要求被告退出“体系的群”，被告亦进行了退群的处理，表明双方已经完成了辞职申请、审批同意的程序，原、被告双方在庭审中对该事实均予以认定，一审法院据此确认原、被告双方经协商一致已经于2020年9月1日解除了劳动合同关系；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，原、被告之间系协商一致解除的劳动合同关系，故被告曹增增要求原告玖安公司支付经济补偿金的请求与上述法律规定不符，对于被告的该项请求依法不予支持；关于被告曹增增主张的佣金提成数额应如何计算的问题，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任”。本案中，原告玖安公司作为用人单位，仅依据贝壳网络平台计算的明细清单无法足以认定被告曹增增的佣金提成应按照已收取佣金35%的比例计算，且该证据亦不足以支持原告所称被告在职期间的工资已经发放完毕的主张。被告曹增增主张应按照已收取佣金60%的比例提成，有其向一审法院提交的新郑市人事劳动仲裁委员会主持双方当事人进行质证时的笔录、梅冰与曹增增之间的微信聊天记录及被告提交的录音资料等证据可以确认原告玖安公司拖欠应支付被告曹增增佣金共计为96692元的事实。因此，一审法院确认原告玖安公司应向被告曹增增支付佣金提成96692元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条之规定，判决如下：一、原告河南玖安房地产营销策划有限公司应于本判决生效后十日内向被告曹增增支付佣金提成96692元；二、驳回被告曹增增的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由原告河南玖安房地产营销策划有限公司负担。本院二审期间，上诉人玖安公司向法庭提交了三组证据。第一组证据被上诉人本人业绩详情及级别提成11张、提成方案3张，证明被上诉人曹增增每售出一套房源，贝壳APP系统结算的业绩金额，被上诉人曹增增在上诉人处拿到的最高佣金结算比例为50%；第二组证据上诉人法定代表人梅冰给被上诉人配偶贾明明转款170700元的记录，证明上诉人已经向被上诉人全部支付了所有佣金提成；第三组证据户口薄一份，以证明被上诉人曹增增与贾明明系夫妻关系。被上诉人曹增增质证认为，以上证据均不属于新证据，出具相关业绩详情的是贝壳公司，并非本案上诉人，其主张的职位级别也与被上诉人级别不同。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，一审法院审理期间，上诉人玖安公司向法庭提交的2020年7月15日《员工告知书》中的承诺人系曹增增，并非本案被上诉人曹增增，上诉人玖安公司也未向法庭申请对该签字是否为被上诉人本人所签进行鉴定。故上诉人玖安公司主张其已将相关规章制度告知被上诉人的请求不能成立，本院不予支持。上诉人玖安公司提交证据证明被上诉人曹增增2020年4月客户投诉其存在飞单行为，其依据2020年7月15日《员工告知书》主张其无需支付佣金提成的请求亦不能成立，本院不予支持。一审法院审理期间，被上诉人提交的质证笔录、聊天记录和录音证据能够相互印证，足以证明上诉人玖安公司认可其拖欠被上诉人佣金提成未予支付。上诉人玖安公司上诉称相应的佣金提成已经全部支付的请求不能成立，本院不予支持。上诉人玖安公司以贝壳公司平台出具的级别提成计算本案佣金提成没有依据，且与双方劳动合同约定的被上诉人曹增增为M经理岗位不符。故上诉人玖安公司上诉称本案应当按照贝壳公司平台出具的销售业绩按照35%计算本案佣金提成的请求亦不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人玖安公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南玖安房地产营销策划有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  张向军二〇二一年二月二十日书记员  黄奕潇