陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终236号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司西安市未央支公司。 统一社会信用代码:91610112673280094F。 负责人:吕强，系公司总经理。 住所地:陕西省XXXXXXXXXXXXXX 委托诉讼代理人：刘勇，陕西潇耀律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王小波，男，汉族，1984年9月17日出生，户籍所在陕西省岐山县，现租住陕西省，身份证号码：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：王琳，咸阳市渭城区渭阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：严庆，女，1988年3月30日出生，汉族，系咸阳市XXXX教师，事故车辆陕DKXX**号小型普通客车的驾驶人及登记所有权人，户籍所在地陕西省咸阳市秦都区，现住陕西省咸阳市渭城区，身份证号码:610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：陈雷，（系严庆丈夫），男，1986年8月20日出生，汉族，无业，户籍所在地为咸阳市礼泉县，现住陕西省咸阳市渭城区，身份证号码XXXXXXXXXX********。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司西安市未央支公司（以下简称大地财险公司）因与被上诉人王小波、严庆机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初3701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人大地财险公司委托诉讼代理人刘勇、被上诉人王小波委托诉讼代理人王琳以及被上诉人严庆委托诉讼代理人陈雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人大地财险公司上诉请求：1、撤销原判中要求上诉人向被上诉人支付伤残赔偿金72196元、被抚养人生活费32919.6元、精神抚慰金5000元、财产损失1000元的内容，允许对被上诉人王小波的伤残重新鉴定，待鉴定结论重新作出后再确定是否赔偿相应费用。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由是：原审法院认定事实错误,程序违法,二审应予改判。理由是：原审所依据的伤残鉴定结论系被上诉人王小波单方委托,且鉴定所依据的鉴材未经上诉人质证,鉴定过程上诉人并未参加,该鉴定结论违反了最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条、第三十六条的规定，不能作为定案依据，原审法院依据该鉴定结论认定案件事实并作出判决错误。特此上诉，请求二审法院准许对被上诉人进行重新鉴定并根据重新鉴定的结论依法改判。 被上诉人王小波辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法,应驳回上诉,维持原判。理由是：案涉伤残鉴定报告虽系被上诉人单方委托,但出具该鉴定报告的鉴定机构及鉴定人员具有合法的鉴定资质及鉴定资格,该鉴定机构也在法院摇号鉴定机构的范围内；且上诉人并未提交足以推翻该鉴定报告的证据,且没有证据证明其诉称的事实；关于财产损失被上诉人一审已提交相应的证据予以证实，故一审判决支持被上诉人关于伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰及财产损失等费用是正确的。 被上诉人严庆辩称，认可上诉人的上诉请求。 原告向一审法院起诉请求:1、依法判令各被告在其各自责任范围内分别承担因交通事故给原告造成医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费财产损失、鉴定费等共计185503.50元。2、本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月20日09时10分许,被告严庆驾驶其陕DKXX**号小型普通客车沿李都村道由北向南行驶至村道交叉口时,与沿李都村道由东向西行驶至此的原告王小波驾驶其两轮电动车发生碰撞,造成车辆受损,原告受伤的交通事故。经西咸新区公安局秦汉新城分局交通巡逻警察大队出具第611702420190000316号道路交通事故认定书认定:被告严庆负本次事故的主要责任,原告负此次事故的次要责任。事后因原告王小波受伤被送往咸阳第一人民医院,被诊断为:右侧内踝骨折、右侧腓骨骨折等,共计住院治疗44天。花费医疗费33312.42元(被告已垫付4420元)。经陕西中金司法鉴定中心司法鉴定，原告伤残等级属于十级,误工期限为120天,护理期限为60天,营养期限为90天,后续治疗费20000元。另查明，被告严庆驾驶的陕DKX**号车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司西安市未央支公司投有交强险及商业险，同时该事故发生保险期间内。 一审法院认为，经西咸新区公安局秦汉新城分局交通巡逻警察大队出具第611702420190000316号道路交通事故认定书认定:被告严庆负本次事故的主要责任,原告负此次事故的次要责任。经陕西中金司法鉴定中心司法鉴定意见书，原告伤残等级属于十级等内容,原告王小波在咸阳第一人民医院住院治疗44天。花费医疗费33312.42元(被告已垫付4420元)，均在卷佐证，该院予以确认。因被告严庆驾驶的陕DKX**号车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司西安市未央支公司投有交强险及商业险，应当在该车辆投保的交强险里先行赔付，剩余不足部分按照1/9比列进行划划分,由被告严庆承担90%,原告承担10%。医疗费扣除被告严庆已垫付的费用4420元，剩余28892.42元，原告王小波要求的住院伙食费44天×80元=3520元，营养费明显过高，营养费90天×30元＝2700元为宜，根据陕西中金司法鉴定中心鉴定意见书，原告王小波误工天数100天，因原告无固定收入，应当根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条之规定，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算，计100天×120元＝12000元。原告王小波因此事故住院44天，根据司法鉴定意见书及结合住院实际天数护理期限为45天×100元＝4500元。由于原告属伤残十级故伤残赔偿金72196元，后续治疗费20000元均予以支持，精神抚慰金5000元为宜。被扶养人生活费根据原告王小波提交的村委会的证明，其父亲现已丧失劳动能力，加之未成年的孩子需要扶养，故原告王小波要求的被扶养人生活费本院予以支持。原告王小波要求的交通费800元明显过高，考虑到原告王小波因此事故住院44天必然产生交通费，故应酌情按400元计算为宜，财产损失1000元该院予以支持。关于被告大地保险公司要求重新申请鉴定的申请，根据《民事诉讼证据规定》第二十八条之规定，被告大地保险公司未提供相反证据证明，其鉴定程序违法，鉴定结论明显依据不足的相关证据支持其主张，故原告提交的陕西省中金司法鉴定中心的鉴定意见书，符合相关法律规定，均是具有相关资质的鉴定人员及机构出具的鉴定结论，故该院予以支持，依法驳回被告大地保险公司重新鉴定的申请。故依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条第二款、第三款,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、第十七条之规定，判决如下：一、在判决生效后十日内被告中国大地财产保险股份有限公司西安市未央支公司在陕DKXX**号车辆的交强险范围内赔偿原告医疗费10000元，财产损失1000元，伤残赔偿金72196元、被扶养人生活费32919.6元，精神抚慰金4884.4元共计121000元。二、在判决生效后十日内被告中国大地财产保险股份有限公司西安市未央支公司在陕DKXX**号车辆的商业险范围内赔偿原告王小波剩余医疗费18892.42元（已扣除被告严庆垫付医疗费4420元），住院伙食助费3520元，营养费4500元，后续治疗费20000元，误工费12000元，护理费4500元，精神抚慰金115.6元，交通费400元，共计63928.02元按1／9比列划分,大地保险公司承担57535.22元,原告王小波承担6392.8元。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4010元，鉴定费2740元，由原告王小波承担675元，由被告严庆承担6075元。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 经二审审理查明的事实与一审查明事实基本一致。但一审认定王小波“误工期限120天、护理期限60天”与鉴定结论不符，应认定王小波因案涉交通事故导致误工期限100天、护理期限45天。二审诉讼中，上诉人认可王小波因案涉交通事故产生车辆损失900元。另查明:案涉交通事故发生后，王小波支付电动车施救费100元。 本院认为，本案的争议焦点是：一审法院根据王小波单方委托的鉴定意见，认定其伤残赔偿金、被扶养人生活费及精神抚慰金等损失是否合法，上诉人重新鉴定的申请应否准许。对于该争议焦点，本院评述如下。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》对于人民法院委托鉴定的诉讼程序作出了明确规定。本案中，被上诉人王小波向一审法院提交的司法鉴定意见书并非由人民法院委托所做，而系王小波自行委托陕西中金司法鉴定中心作出的鉴定结论。但该鉴定机构及鉴定人均具有相应的资质，王小波提交的相关鉴定资料，也在之后的庭审中进行了质证，上诉人对该鉴定材料表示认可；同时，上诉人申请重新鉴定的理由仅是因为鉴定程序不合法，并未提出该鉴定结论存在哪些实体错误，也未举出相反证据证明该鉴定结论存在其他实体违法之处；基于节约诉讼成本、减少当事人诉累的考虑，一审法院不予准许上诉人关于重新鉴定的申请，处理得当，据此判令上诉人赔偿王小波相应的损失，符合法律规定，本院予以维持。另外，一审法院认定王小波因案涉交通事故产生财产损失1000元，有王小波提交的施救费收据和上诉人出具的定损单可证，该事实认定正确。不过，一审判决主文第二项认定王小波营养费损失4500元，与事实认定和论理部分认定的2700元相矛盾，应系笔误，本院予以纠正。 综上所述，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、判处得当，唯对于营养费的计算有误，本院予以纠正；上诉人的上诉请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持陕西省咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初3701号民事判决第一项，即“在判决生效后十日内被告中国大地财产保险股份有限公司西安市未央支公司在陕DKXX**号车辆的交强险范围内赔偿原告医疗费10000元，财产损失1000元，伤残赔偿金72196元、被扶养人生活费32919.6元，精神抚慰金4884.4元共计121000元。” 二、变更陕西省咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初3701号民事判决第二项为“在判决生效后十日内原审被告中国大地财产保险股份有限公司西安市未央支公司在陕DKXX**号车辆的商业三责险范围内赔偿原审原告王小波剩余医疗费18892.42元（已扣除被告严庆垫付医疗费4420元），住院伙食助费3520元，营养费2700元，后续治疗费20000元，误工费12000元，护理费4500元，精神抚慰金115.6元，交通费400元，共计62128.02元按1／9比列划分,大地财险公司承担55915.22元,原告王小波自行承担6212.8元。” 一审案件受理费4010元、鉴定费2740元，由原告王小波承担675元，由被告严庆承担6075元；二审案件受理费4010元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司西安市未央支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘彩霞 审判员  樊宝云 审判员  李晓菊 二〇二一年二月八日 书记员  张 瑞 相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按下列情形分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 相关提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 1