河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终106号上诉人(原审原告)：河南超冷制冷设备有限公司，住所地：温县子夏大街与纬一路交叉口向东100米。法定代表人：李超，经理。委托诉讼代理人：荆涛，男，1976年6月20日出生，汉族，住郑州市金水区。系该公司员工。被上诉人(原审被告)：郑卫涛，男，1998年5月19日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：张京，河南豫星律师事务所律师。委托诉讼代理人：任乐生，河南豫星律师事务所律师。上诉人河南超冷制冷设备有限公司因与被上诉人郑卫涛劳动争议纠纷一案，不服河南省温县人民法院（2020）豫0825民初3202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南超冷制冷设备有限公司上诉请求：请求依法对一审判决进行改判，支持河南超冷制冷设备有限公司的诉讼请求。事实和理由：1、郑卫涛每月工资3600元，郑卫涛没有提供有效证据；2、郑卫涛住院期间护理费4846元、交通费500元，其中郑卫涛住院期间河南超冷制冷设备有限公司已付生活费2000元，住院期间的医疗费已包含医院床位费、医护护理费，所以护理费用重复要求，××人住院期间不能离开医院；3、郑卫涛停工留薪工资43200元、一次性伤残补助金25200元计算有误；4、郑卫涛的一次性医疗补助金34152元、一次性伤残就业补助金34152元数额较高；5、郑卫涛要求河南超冷制冷设备有限公司支付失业保险金2720元不合理；6、郑卫涛要求河南超冷制冷设备有限公司支付工资4200元计算有误。郑卫涛辩称:河南超冷制冷设备有限公司上诉理由不成立，理由如下：1、郑卫涛月工资3600元是进河南超冷制冷设备有限公司时，河南超冷制冷设备有限公司领导的口头承诺。河南超冷制冷设备有限公司在仲裁阶段，并没有否认郑卫涛月工资3600元，一审期间虽然否认，但拒不提供郑卫涛的工资表，始终没有证据证明郑卫涛的月工资数额，所以一审认定完全正确；2、虽然河南超冷制冷设备有限公司支付郑卫涛2000元生活费，但一审判决并没有支持郑卫涛住院期间的伙食补助费及食宿费，不存在重复计算。护理费4864元是郑卫涛住院期间父母必要护理的误工费，与医院医护人员护理无关，是依据《工伤保险条例》第三十三条的规定。交通费依据《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》豫人社工伤（2012)1号规定，郑卫涛住院38天，交通补贴费应该是760元，一审酌定500元并不超规定；3、依据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定、《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，停工留薪期是12个月，郑卫涛工资标准3600元/月，一审计算43200元完全正确；4、依据《工伤职工伤残等级鉴定表》、《工伤保险条例》第三十七条的规定，一审计算一次性伤残补助金25200元完全正确；5、依据《工伤保险条例》第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、《关于使用河南省2019年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》，计算一次性医疗补助金、一次性就业补助金完全符合规定标准；6、依据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，一审计算失业保险金2720元于法有据；7、河南超冷制冷设备有限公司在仲裁期间并未否认欠郑卫涛4200元工资、一审期间也未提供相关证据，郑卫涛在河南超冷制冷设备有限公司工作35天，每天120元，共计4200元。请求依法驳回河南超冷制冷设备有限公司上诉，维持原判。河南超冷制冷设备有限公司向一审法院起诉请求：1、每天工资120元的口头约定没有任何依据，上班35天没有考勤表及任何记录，不予理赔；2、住院期间个人生活能自理，无需护理，不予赔付；3、停工留薪工资43200元，此项赔付没有任何依据；4、一次性伤残补助金，十级伤残为本人7个月工资，郑卫涛工资不明确，一次性伤残补助金25200元没有依据；5、一次性伤残就业补助金27450元数额偏高；6、一次性工伤医疗补助金27450元数额偏高。郑卫涛向一审法院起诉请求：1、依法判决河南超冷制冷设备有限公司支付郑卫涛工伤保险各项待遇：住院伙食补助费950元、交通费760元、食宿费5700元、停工留薪期待遇48360元、住院护理费7210元、一次性伤残补助金25200元、一次性工伤医疗补助金34152元、一次性伤残就业补助金34152元、伤残鉴定费300元，（保留面部整容费用的请求赔偿权）；2、支付郑卫涛失业保险金1520元／月；3、支付郑卫涛受伤前工资4200元。一审法院认定事实：郑卫涛于2018年4月8日经人介绍到河南超冷制冷设备有限公司上班，约定每天工资120元（含基本工资90元和加班工资30元），月工资为3600元。河南超冷制冷设备有限公司未为郑卫涛缴纳社会保险费。2018年5月13日8时许，郑卫涛在生产车间工作时，被切割机致伤脸部，随被送往温县人民医院救治，因伤情严重，当日转至中国人民解放军第一五三中心医院住院治疗。郑卫涛的伤情诊断为：1．左眼睑裂伤；2．左侧面部开放性外伤：3．左侧眼眶骨折；4．左眼视神经损伤；5．鼻部开放性外伤。郑卫涛住院治疗38天，医疗费用由河南超冷制冷设备有限公司支付，另河南超冷制冷设备有限公司支付郑卫涛2000元生活费。郑卫涛住院期间，由其父母陪护。郑卫涛在河南超冷制冷设备有限公司处实际工作35天，工作期间的工资4200元未支付。2019年5月27日，温县人力资源和社会保障局认定郑卫涛属因工受伤。2020年6月19日，焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定其丧失劳动能力程度为伤残10级。郑卫涛出院后未再到河南超冷制冷设备有限公司工作。2018年8月8日，郑卫涛向温县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁事项为：裁决与河南超冷制冷设备有限公司之间存在劳动关系。2018年9月27日，温县劳动人事争议仲裁委员会作出温劳人仲案字（2018）90号仲裁裁决：郑卫涛在河南超冷制冷设备有限公司工作期间，双方存在劳动关系。河南超冷制冷设备有限公司不服仲裁裁决，在法定期限内向法院起诉。2018年11月12日，温县人民法院作出（2018）豫0825民初5339号民事判决：一、确认郑卫涛在河南超冷制冷设备有限公司工作期间，与河南超冷制冷设备有限公司之间形成事实劳动关系。二、驳回河南超冷制冷设备有限公司的诉讼请求。河南超冷制冷设备有限公司向焦作市中级人民法院提起上诉。2019年1月25日，焦作市中级人民法院作出（2019）豫08民终248号民事判决：驳回上诉，维持原判。2020年7月20日，郑卫涛向温县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁事项为：一、依法裁决河南超冷制冷设备有限公司支付郑卫涛：1、住院伙食补助费1900元；2、停工留薪期待遇10800元；3、住院护理费4655元；4、一次性伤残补助金25200元；5、终止劳动关系支付郑卫涛一次性工伤医疗补助金27450元，一次性伤残就业补助金27450元，伤残鉴定费300元（保留面部整容费用的请求赔偿权）。二、支付郑卫涛失业保险金每月1520元；三、支付郑卫涛伤前工资4200元。仲裁审理期间，郑卫涛主张的停工留薪期待遇10800元变更为48360元，住院护理费4655元变更为4755元。2020年9月2日，温县劳动人事争议仲裁委员会作出温劳人仲案字（2020）56号仲裁裁决：一、于2020年7月20日解除郑卫涛与河南超冷制冷设备有限公司之间的劳动关系，终止工伤保险关系；二、本裁决生效后十日内，河南超冷制冷设备有限公司支付郑卫涛下列十级工伤保险待遇：1、住院期间护理费2969元；2、停工留薪期工资43200元；3、一次性伤残补助金25200元；4、一次性工伤医疗补助金27450元；5、一次性伤残就业补助金27450元；6、伤残鉴定费300元。三、本裁决生效后十日内，河南超冷制冷设备有限公司支付郑卫涛伤前工资4200元；四、驳回郑卫涛的其他仲裁请求。河南超冷制冷设备有限公司、郑卫涛均不服仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。郑卫涛在河南超冷制冷设备有限公司工作，双方已经形成事实劳动关系，该事实已经生效的裁判文书予以确认。郑卫涛在工作期间受伤，所受伤害经温县人力资源和社会保障局认定属因工受伤，焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定郑卫涛丧失劳动能力程度为10级。本案争议的主要焦点是：郑卫涛应享受工伤保险待遇的计算认定，河南超冷制冷设备有限公司应否支付郑卫涛各项工伤保险待遇。针对争议焦点问题，法院综合评判如下：一、郑卫涛应享受的工伤保险待遇的计算、认定。1、住院伙食补助费：郑卫涛实际住院时间38天，仲裁机构按照每天25元计算住院伙食补助费计款950元，予以认定。郑卫涛住院治疗期间，河南超冷制冷设备有限公司已经支付生活费2000元，河南超冷制冷设备有限公司不再支付郑卫涛住院伙食补助费；2、住院护理费：郑卫涛在解放军第一五三中心医院住院治疗38天，结合其受伤情况，郑卫涛住院期间护理费按照一人标准计算，参照2019年河南省居民服务业职工年平均工资46858元计算，计款4864元；3、交通费、食宿费：考虑郑卫涛在郑州住院治疗的实际情况，法院酌定交通费500元。郑卫涛主张食宿费并未提交相关证据证明，不予认定；4、停工留薪期工资：《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，郑卫涛左眼视神经等处损伤，住院治疗38天，受伤前月工资3600元，仲裁委员会认定郑卫涛停工留薪期工资按12个月计算，予以认定。停工留薪期工资计款43200元；5、一次性伤残补助金：《工伤保险条例》第三十七条第一项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：．．．．．．十级伤残为7个月的本人工资；”本案中，郑卫涛受伤前月工资3600元，伤残等级为10级，一次性伤残补助金计款25200元；6、鉴定费300元，予以认定；7、解除劳动合同关系及一次性伤残医疗补助金、就业补助金问题：《工伤保险条例》第三十七条第二项规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款规定，五级至十级工伤职工按照《条例》规定与用人单位解除或终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。一次性工伤医疗补助金标准为十级六个月；一次性伤残就业补助金为十级六个月。本案中，郑卫涛的伤残等级鉴定为10级，其申请仲裁时要求终止劳动关系，故自郑卫涛申请仲裁之日即2020年7月20日始解除其与河南超冷制冷设备有限公司之间的事实劳动关系。2019年河南省在岗职工月平均工资5692元，郑卫涛的伤残等级鉴定为10级，故郑卫涛主张的一次性医疗补助金计款34152元，一次性伤残就业补助金计款34152元；8、《河南省工伤保险条例》第二十七条第三款规定：“享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金。”本案河南超冷制冷设备有限公司并未给郑卫涛参保失业保险手续，亦未交纳失业保险金，造成郑卫涛无法享受失业保险待遇，河南超冷制冷设备有限公司应当为郑卫涛支付失业金。《河南省失业保险条例》第二十八条规定：“用人单位招用的农民合同制工人连续满一年，所在单位已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，可以向其单位所在地的失业保险经办机构申领一次性生活补助金。补助金按其工作时间每满一年发给一个月，最多不超过十二个月的失业保险金标准计发”本案中，郑卫涛从到河南超冷制冷设备有限公司工作至解除事实劳动关系之日不满三年，其主张的失业保险金按两月计算。2019年温县最低工资标准每月1700元，河南超冷制冷设备有限公司应支付郑卫涛失业保险金损失2720元（1700元X80％X2）；9、郑卫涛在河南超冷制冷设备有限公司工作35天，每月工资3600元，河南超冷制冷设备有限公司应支付郑卫涛工资4200元。关于河南超冷制冷设备有限公司诉求应否支持问题。河南超冷制冷设备有限公司不同意赔偿郑卫涛工资、住院期间护理费、停工留薪工资，其诉讼请求没有法律依据，法院不予支持。郑卫涛主张一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，符合《工伤保险条例》的相关规定，法院予以采信。一审法院判决如下：一、自2020年7月20日起解除河南超冷制冷设备有限公司与郑卫涛之间的事实劳动关系并终止工伤保险关系。二、河南超冷制冷设备有限公司应支付郑卫涛住院护理费4864元、交通费500元、鉴定费300元、停工留薪期工资43200元、一次性伤残补助金计款25200元、一次性医疗补助金计款34152元，一次性伤残就业补助金计款34152元，共计142368元。三、河南超冷制冷设备有限公司应支付郑卫涛失业保险金2720元。四、河南超冷制冷设备有限公司应支付郑卫涛工资4200元。五、驳回河南超冷制冷设备有限公司的诉讼请求。六、驳回郑卫涛的其他诉讼请求。以上二、三、四项均在判决生效后10日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，河南超冷制冷设备有限公司提供2018年4月份工资表一份，证明郑卫涛是钟点工，钟点工不记考勤只计算工资，该表显示郑卫涛出勤23天，19个加班，工资为一天60元，加班三个晚上算一个白天，合计29天，工资1760元，后面有郑卫涛的银行卡号。郑卫涛质证后认为：该证据缺乏真实性，在一审期间河南超冷制冷设备有限公司并未提供郑卫涛的工资表，所以该工资表不是新证据，郑卫涛不是钟点工，在厂期间是36天，其中一天是五一放假一天，实际工作时间是35天，期间没有请过假，目前企业用工不存在钟点工。本院认为该证据系河南超冷制冷设备有限公司单方制作，真实性无法核实，本院对该证据真实性不予认可。郑卫涛未提供新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，郑卫涛与河南超冷制冷设备有限公司形成事实劳动关系，该事实已经生效的裁判文书予以确认。郑卫涛所受伤害经温县人力资源和社会保障局认定属因工受伤，焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定郑卫涛丧失劳动能力程度为10级。关于郑卫涛的工资问题，河南超冷制冷设备有限公司与郑卫涛未签订书面劳动合同，没有对郑卫涛的工资进行书面约定，河南超冷制冷设备有限公司也未曾向郑卫涛发过工资，一审法院结合郑卫涛的出勤时间以及查明的事实，认定郑卫涛每天工资120元，并无不当，郑卫涛在河南超冷制冷设备有限公司工作了35天，一审法院认定河南超冷制冷设备有限公司应支付郑卫涛工资4200元是正确的。关于郑卫涛住院护理费、交通费问题，郑卫涛在郑州住院治疗38天，结合郑卫涛受伤情况，郑卫涛住院期间护理费按照一人标准计算，一审法院参照2019年河南省居民服务业职工年平均工资46858元标准，计算出陪护费4864元，同时一审法院按照相关规定酌定郑卫涛的交通费500元，并无不当。关于郑卫涛停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定以及郑卫涛的伤情，一审认定郑卫涛停工留薪期工资按12个月计算，并未超过停工留薪期的最长期限，郑卫涛月工资3600元，因此郑卫涛的停工留薪期工资为43200元，一审法院计算是正确的。关于郑卫涛的一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、失业金问题。河南超冷制冷设备有限公司未给郑卫涛办理工伤保险、失业保险等手续，造成郑卫涛无法享受工伤保险、失业保险待遇，河南超冷制冷设备有限公司应当为郑卫涛支付一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、失业金。一审法院按照《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》、《河南省失业保险条例》等规定，认定郑卫涛应得的一次性伤残补助金为25200元、一次性医疗补助金计款34152元、一次性伤残就业补助金计款34152元以及失业保险金损失2720元并无不当。综上所述，河南超冷制冷设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南超冷制冷设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇二一年二月二十五日法官助理翟保健书记员许丹阳