河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终798号上诉人（原审被告）：李道然，男，1988年8月8日出生，汉族，住河南省平顶山市卫**。上诉人（原审被告）：李宁，男，1987年4月20日出生，汉族，住山东省昌邑市。上诉人（原审被告）：高志刚，男，1990年3月15日出生，汉族，住湖北省嘉鱼县。以上三上诉人的共同委托诉讼代理人：高克雷，河南金豫律师事务所律师。以上三上诉人的共同委托诉讼代理人：李孟柯，河南金豫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李秉治，男，1984年1月21日出生，汉族，住河南省平顶山市湛河区。委托诉讼代理人：谢少刚，河南恪德律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊豫，河南恪德律师事务所实习律师。上诉人李道然、李宁、高志刚因与被上诉人李秉治服务合同纠纷一案，不服河南省平顶山市卫东区人民法院（2020）豫0403民初4826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李道然、李宁、高志刚的委托诉讼代理人李孟柯，被上诉人李秉治的委托诉讼代理人谢少刚、樊豫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李道然、李宁、高志刚上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判驳回李秉治的诉讼请求。2.本案一审、二审诉讼费由李秉治承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，李道然、李宁、高志刚不应当承担本案的退还责任。2017年4月25日，李道然在平顶山市××区××路中××西侧××院××区力××健身房（以下××区力威坦健身房）；2017年9月28日，李道然在平顶山市卫东区建设路与东环路交叉口太和花园十二楼注册成立平顶山市卫东区力威坦健身房（以下简称卫东区力威坦健身房）。新华区力威坦健身房、卫东区力威坦健身房的经营者虽都是李道然，但实际上是由李道然、李宁、高志刚合伙投资经营。后因李道然、李宁、高志刚于2019年5月24日共同出资成立了平顶山力威坦健身服务有限公司（以下简称力威坦公司），经李道然、李宁、高志刚一致同意分别于2019年6月3日将新华区力威坦健身房的字号、2019年6月10日将卫东区力威坦健身房的字号注销，由力威坦公司使用该场所继续经营。对于之前在新华区力威坦健身房和卫东区力威坦健身房办理有健身消费项目的会员，由力威坦公司提供健身服务。力威坦公司成立后，新华区力威坦健身房和卫东区力威坦健身房的印章仍由力威坦公司保管、使用，公司经办人员在为新会员开具收据时，仍加盖新华区力威坦健身房和卫东区力威坦健身房个体工商户的印章，但其行为应为力威坦公司的公司行为，与李道然、李宁、高志刚无任何关系。2020年5月13日，李道然、李宁、高志刚以力威坦公司（甲方）股东的名义与彭桂春（乙方）签订了《公司转让协议书》，将力威坦公司转让给彭桂春，由彭桂春一人经营。至此，本案之债与李道然、李宁、高志刚无任何关系，彭桂春经营该公司之后将上述门店关闭，导致李秉治起诉李道然、李宁、高志刚，故李道然、李宁、高志刚不应承担本案的任何退款责任。二、李秉治起诉主体错误，依法应当驳回其诉讼请求。因签订转让协议时，有部分会员的卡未消费完毕，彭桂春要求李道然、李宁、高志刚向其支付10万元（前期已付的健身费用，受益人为李道然、李宁、高志刚，彭桂春未得利，故要求支付此费用予以补偿）后，才能保证未消费完的会员能够继续延续服务。因此，2020年5月13日，李道然、李宁、高志刚以力威坦公司（甲方）股东的名义与彭桂春（乙方）签订《公司转让协议书》约定：1.李道然、李宁、高志刚将力威坦公司整体以10万元的价格转让；2.将该公司的100％的股权及对应的股东权利、公司所有权、管理权全部转让；3.合同生效前李道然、李宁、高志刚个人及其经营管理的公司经营期间该公司所发生的一切债务、税费，所产生的一切债权、债务全部归彭桂春享有。其中债务包括：李道然、李宁、高志刚经营期间所产生的工资和未发工资、水电费、房租、物业费和经营期间所产生的会员健身卡私教课费用等。后李道然、李宁、高志刚在协议签订后将10万元直接支付给彭桂春，并协助彭桂春办理了工商变更登记手续。至此，李道然、李宁、高志刚已与本案不存在任何债权、债务关系。对于彭桂春受让力威坦公司后，公司如何经营，由彭桂春决定，一概与李道然、李宁、高志刚无关。因此，本案的被告应当是力威坦公司及彭桂春，本案李秉治起诉李道然、李宁、高志刚主体错误，二审应当予以纠正。综上，二审应依法改判，驳回李秉治的诉讼请求，一审、二审诉讼费用由李秉治承担。李秉治辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，李道然、李宁、高志刚的上诉理由不能成立。一、李秉治与卫东区力威坦健身房之间存在服务合同关系，双方签订有会籍合约书，李秉治也是向卫东区力威坦健身房支付的相关费用。二、李道然、李宁、高志刚从未将股权的变更或合伙身份的变化告知过李秉治，李秉治也从未认可其与力威坦公司存在服务合同关系。综上，李道然、李宁、高志刚的上诉请求不能成立，应驳回上诉，维持原判。李秉治向一审法院起诉请求：一、依法判决自2020年1月19日解除双方签订的《力威坦国际健身会所会籍合约书》。二、依法判决李道然返还李秉治未消费的会员卡费及私柜押金共计4107.5元，李宁和高志刚承担连带清偿责任。三、本案的诉讼费由李道然、李宁、高志刚承担。一审法院认定事实：李秉治于2019年5月28日与平顶山市卫东区力威坦健身房签订《力威坦国际健身会所会籍合约书》，购买该健身房终身卡十终身私柜,会员卡费3700元、私柜费900元、私柜押金50元，共计4650元，期限自2019年5月28日至2024年5月28日，当日李秉治已将该4650元支付完毕，平顶山市卫东区力威坦健身房向李秉治出具收款收据三份。后平顶山市卫东区力威坦健身房于2020年1月17日开始闭店，自健身房闭店后,原告没有再去过该健身房进行健身。一审另查明,卫东区力威坦健身房已于2019年6月10日注销登记,其登记的经营者系李道然。李道然、高志刚与李宁是卫**力威坦健身房的合伙人,三人签订有《合作协议书》,约定合作期限自2017年8月1日至2022年7月31日。李道然、高志刚、李宁称其于2019年5月24日合资成立了平顶山力威坦健身服务有限公司,原合伙个体户店变更为分公司,之后该公司于2020年5月14日又转让给了彭桂春,由彭桂春一人独立经营，彭桂春经营该公司之后将上述门店关闭,故李道然、高志刚、李宁不应承担本案的退还责任,该责任应当由平顶山力威坦健身服务有限公司承担。双方遂形成纠纷,李秉治诉至一审法院。一审法院认为，李秉治与平顶山市卫东区力威坦健身房签订《力威坦国际健身会所会籍合约书》购买健身卡,双方成立服务合同关系,是双方的真实意思表示,系合法有效,双方均应按合同的约定履行各自的义务。李秉治已经履行向平顶山市卫东区力威坦健身房支付会费、私柜费、私柜押金4650元的义务,但平顶山市卫东区力威坦健身房于2019年6月10日注销登记并于2020年1月17日开始闭店不再经营,该行为已构成根本违约。因此李秉治主张自2020年1月19日起解除《力威坦国际健身会所会籍合约书》并退还会员卡费、私柜费、私柜押金的诉讼请求，理由正当，一审法院予以支持。关于本案承担责任的主体,平顶山市卫东区力威坦健身房系个体经商户，其经营主体注销后，应由其经营者承担责任，平顶山市卫东区力威坦健身房系李道然、高志刚与李宁合伙投资成立的。根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条“合伙的债务,由合伙人按照出资比例或者协议的约定,以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人。有权向其他合伙人追偿”的规定,故李秉治要求李道然退还会费及高志刚、李宁承担连带清偿责任的诉讼请求,理由正当,一审法院予以支持。李道然、李宁、高志刚称其于2019年5月24日合资成立了平顶山力威坦健身服务有限公司,原合伙个体户店变更为分公司,之后该公司于2020年5月14日又转让给了彭桂春,由彭桂春一人独立经营，彭桂春经营该公司之后将上述门店关闭,故李道然、李宁、高志刚不应承担本案的退还责任,该责任应当由平顶山力威坦健身服务有限公司承担的抗辩意见,因李秉治系与平顶山市卫东区力威坦健身房产生的服务合同关系,与平顶山力威坦健身服务有限公司无关,李道然、李宁、高志刚也未提供其他证据证明平顶山市卫东区力威坦健身房与平顶山力威坦健身服务有限公司存在承继关系,因此李道然、李宁、高志刚的抗辩意见,本院不予采纳。关于应退还的会费数额。平顶山市卫东区力威坦健身房于2020年1月17日开始闭店，自健身房闭店后,李秉治没有再去过该健身房进行健身。该健身卡因李秉治已实际使用一段时间,健身房也提供了相应的健身服务,因此该部分费用应当予以扣除。会员卡费、私柜费共计4600元，押金50元，有效期为2019年5月28日-2024年5月28日，使用时间为2019年5月28日-2020年1月17日,应扣除的费用为585元（4600元/60个月×7个月19天）,因此应返还原告李秉治会员卡费、私柜费4015元及私柜押金50元,以上共计4065元,李秉治主张过高部分,一审法院不予支持。李道然、李宁、高志刚的抗辩意见,因其提供的证据和理由不足，且与一审法院查明的事实不符，一审法院不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、自2020年1月19日起解除李秉治与平顶山市卫东区力威坦健身房之间于2019年5月28日签订的《力威坦国际健身会所会籍合约书》。二、李道然于判决生效后十日内向李秉治退还会员卡费、私柜费及私柜押金4065元。三、李宁、高志刚对判决第二项付款义务承担连带清偿责任。四、驳回李秉治的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，减半收取25元，由李道然、李宁、高志刚负担。本院二审期间，李道然、李宁、高志刚围绕上诉请求依法提交了三组证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。李道然、李宁、高志刚提交的第一组证据为彭桂春给李道然、李宁、高志刚出具的收条，拟证明彭桂春收到了合同约定的转让费100000元；李道然、李宁、高志刚提交的第二组证据为转让股权时候的拍摄的视频，拟证明现在的力威坦健身服务有限公司的权益人是彭桂春，案涉债务应由平顶山力威坦健身服务有限公司及其唯一股东彭桂春承担。李道然、李宁、高志刚提交的第三组证据为李道然、李宁、高志刚向彭桂春转让的资产清单，拟证明李道然、李宁、高志刚在股权转让时将包括新华区门店和卫东区门店在内的所有器械及设备设施全部转让给了彭桂春，由彭桂春继续经营并承担李道然、李宁、高志刚经营期间所产生的一切债务、税费等。李秉治对李道然、李宁、高志刚提交的第一组、第二组证据的质证意见为，对真实性无异议，对证明目的有异议。李秉治与力威坦公司之间不存在服务合同关系，公司股权的转让与本案无关。李秉治对李道然、李宁、高志刚提交的第三组证据的质证意见为，对真实性有异议，该资产清单上并没有转让方和受让方的签字，不能够证明该交接清单是双方进行资产交接时形成的。同时，彭桂春与李道然、李宁、高志刚之间股权转让的时间是2020年5月份，当时新华区和卫东区力威坦健身房都已闭店，没有进行经营，该资产清单与本案无关。对各方当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与原审判决认定的事实相一致。本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、李道然、李宁、高志刚是否系本案适格被告。二、李道然、李宁、高志刚应否承担退款责任。对此，本院针对双方当事人的上诉理由和答辩意见，结合一、二审查明的事实，综合分析评议如下：一、关于李道然、李宁、高志刚是否是本案适格被告的问题。经查，卫东区力威坦健身房于2017年9月28日成立，工商登记为个体工商户，经营者为李道然。李道然、李宁、高志刚于2017年8月1日签订《合作协议书》，约定三人共同开设位于平顶山市××路力威坦的健身房，合作期限自2017年8月1日起至2022年7月31日止。李道然、李宁、高志刚均认可卫东区力威坦健身房系三人合伙投资经营。李秉治与卫东区力威坦健身房于2019年5月28日签订《力威坦国际健身会所会籍合约书》，卫东区力威坦健身房于2019年5月28日向李秉治出具收据，确认收到李秉治所交会员卡费、私柜费及私柜押金4650元。该会籍合约书系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，合法有效，卫东区力威坦健身房应按约定为李秉治提供健身服务。卫东区力威坦健身房字号于2019年6月10日核准注销并自2020年1月17日闭店未再经营，致使李秉治的会员卡余额不能消费。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第二款关于“营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”之规定，李道然、李宁、高志刚系本案适格被告，其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于李道然、李宁、高志刚应否承担退款责任的问题。本案中，虽然李道然、李宁、高志刚自认三人于2019年5月24日共同出资成立了力威坦公司，但其未提供证据证明已告知李秉治卫东区力威坦健身房字号于2019年6月10日注销，亦未提供证据证明其与李秉治就会员卡余额问题进行结算，李秉治未与力威坦公司签订新的《会籍合约书》，李秉治亦不认可其与力威坦公司存在服务合同关系。卫东区力威坦健身房在其字号注销后为新会员开具收据时，仍加盖“平顶山市卫东区力威坦健身房”的印章，应视为其继续以卫东区力威坦健身房名义提供服务。自2020年1月17日闭店至今未再营业，致使李秉治的会员卡余额无法进行消费。卫东区力威坦健身房系个体工商户，经营者为李道然，李道然、李宁、高志刚签订有《合作协议书》，均认可卫东区力威坦健身房系三人合伙投资经营。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款关于“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”之规定，本院依法适用引起本案纠纷的法律事实发生时的法律、司法解释的规定审理本案。故依据《中华人民共和国民法通则》第三十五条关于“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人。有权向其他合伙人追偿”之规定，一审判决李道然返还李秉治会员卡费、私柜费及私柜押金4065元，李宁、高志刚承担连带清偿责任，符合法律规定。李道然、李宁、高志刚以力威坦公司股东的名义与案外人彭桂春于2020年5月13日签订《公司转让协议书》，对该公司转让前的债权、债务进行了约定，其之间的法律关系与李秉治和新华区力威坦健身房之间的服务合同关系不是同一法律关系，该《公司转让协议书》对李秉治不产生约束力，且李秉治并未向力威坦公司及彭桂春主张权利，故李道然、李宁、高志刚所提其不应承担退款责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。李道然、李宁、高志刚与彭桂春及力威坦公司之间的问题可另行处理。综上所述，李道然、李宁、高志刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由李道然、李宁、高志刚负担。本判决为终审判决。审判长  陈国锋审判员  石天旭审判员  李 洁二〇二一年二月二十六日法官助理张立永书记员段奇敏