江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0924民初3547号原告：戴俊仓，男，1971年6月13日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：傅军，江苏因果律师事务所律师。被告：徐寿来，男，1977年10月2日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人:薛志慧，射阳县合兴法律服务所法律工作者。原告戴俊仓与被告徐寿来提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月19日、2021年1月13日公开开庭进行了审理。两次庭审，原告戴俊仓及其委托诉讼代理人傅军、被告徐寿来的委托诉讼代理人薛志慧均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。戴俊仓向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告医疗费29641.38元(已扣减被告支付的14.8万元)、住院伙食补助费1000元、误工费45062元、护理费9600元、营养费1620元、交通费2000元、残疾赔偿金314761元、精神损害抚慰金15000元，合计418684.38元；2.本案的诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2017年5月起原告受被告雇佣做鱼车驾驶员。2018年10月29日去山东临沂装运鱼苗，原告在车上装鱼过程中，被吊车的鱼篓子碰到从车上摔倒在地昏迷不醒，后被送至临沂市第三人民医院抢救，因伤势严重后转至临沂市第一人民医院，抢救治疗15天后转至盐城市第一人民医院手术治疗。事故致原告肺挫伤、肺栓塞、肋骨骨折、颈椎骨折、胸椎骨折、头部外伤、胸腔积液等。2020年4月10日原告在盐城市第一人民医院行“胸椎骨折术后内固定取出术”。颈椎钢板为永久性的不能取出，现在恢复治疗中。被告在事故发生后，支付了部分医疗费，现因赔偿事宜与被告无法达成一致，故依法诉请法院裁决。徐寿来辩称，1.原、被告是承揽合同关系，由原告运输饲养鱼，由被告一次性支付劳动报酬，双方不是雇佣关系。事发后被告共计垫付14.8万元，要求一并处理，但被告该行为是友情帮忙，不能据此认定是雇佣关系。2.原告事发前晚饮酒过度，次日在非其本人工作范围内，行为异常自行爬到水车顶部记账过程中被山东某塘口养殖户装鱼的吊车篓子碰到摔倒在地，故原告存在重大过错，应直接起诉直接侵权人。而被告对损害结果的发生即使存在过错，也属轻微过失，不应承担赔偿责任，应由直接侵权人赔偿。事发后随车驾驶员路某报警，山东省李庄镇派出所出警并有事情经过记载。3.对原告主张的医疗费要求扣除10%的非医保用药，认可住院伙食补助810元、营养费1350元、误工费30030元、护理费9600元、精神损害抚慰金5000元、交通费800元，残疾赔偿金由法院认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院依法组织了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告徐寿来系苏Ｊ×××**号鱼车的实际车主，其雇佣并安排原告戴俊仓、路某驾驶该车到山东去装鱼。2018年10月29日中午12点至1时许，戴俊仓和路某在山东省临沂市李庄镇沂东村沂河东岸沙场卫永清的鱼塘装鱼时，戴俊仓、路某均站在车头朝南的苏Ｊ×××**号鱼车车厢顶部，戴俊仓站在该鱼车车厢顶部靠车尾部分负责看秤记账（吊车上有电子秤），路某站在车厢顶部南侧负责接吊车运送过来的吊篓，装鱼过程中，戴俊仓面朝北时被赵纪胜操作的由西向东转的吊着鱼的吊篓撞到后背后掉落在地受伤。戴俊仓受伤后，先后至临沂经济技术开发区人民医院、临沂市人民医院（2018年10月30日-2018年11月13日）、盐城市第一人民医院（2018年11月13日至2018年11月30日，2020年4月8日-2020年4月15日）进行门诊和住院治疗，其中住院治疗38天，共计花去医疗费用170377.61元。事故发生后，徐寿来已合计向戴俊仓垫付148000元。受本院委托，盐城市阜宁县人民医院司法鉴定所对戴俊仓的伤残等级及其损伤后的误工期限、营养期限、护理期限进行鉴定，该所于2020年12月6日作出阜人医司鉴所[2020]临鉴字第541号司法鉴定意见书，鉴定意见为：戴俊仓因故致胸部损伤，肋骨骨折，肺挫伤，肺栓塞，颈椎骨折，胸椎骨折，头皮裂伤等。其三个以上椎体骨折，经手术治疗的后遗症已构成人体损伤八级伤残。其本次损伤后的误工、护理（单人）、营养期限分别为210日、120日、90日。庭审中，戴俊仓提出误工期限过低，徐寿来提出三期过长、伤残等级过高，但均明确表示不申请重新鉴定。另查明，1.苏Ｊ×××**号鱼车登记车主为盐城市京正达运输有限公司，徐寿来自认其为实际所有人，是挂靠该公司经营。2.戴俊仓系具有道路运输从业人员从业资格证的驾驶员，从业资格类别为J-货运。3.戴俊仓陈述其自2017年5月至2018年10月本案事故发生时一直为徐寿来开车，工资开始是5000元每月、6000元每月，2018年10月起已经调整到7000元每月，并提交微信转账和聊天记录佐证。工作内容包括看鱼的质量、装鱼卸鱼、称重记账以及驾驶鱼车。依被告申请，本案向山东省临沂市郯城县公安局李庄派出所函调了案发时的接处警卷宗材料，路某等人的陈述可以证实本案事故发生经过，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，1.戴俊仓和徐寿来之间形成劳务关系，戴俊仓在为徐寿来提供劳务过程中因劳务自己受到损害，依法应根据双方各自的过错承担相应的责任。徐寿来辩解和戴俊仓系承揽合同关系，开一次鱼车结一次账，该辩解与双方微信记录不一致；又辩解戴俊仓听从随车驾驶员路某安排，系路某指派戴俊仓看秤记账，该辩解戴俊仓不予认可，亦与路某在临沂公安谈话内容不一致；故对徐寿来的上述辩解意见，本院均不予采信。综合本案当事人陈述、戴俊仓提交的微信聊天、转账记录和临沂公安的谈话材料等证据，足以证实戴俊仓为徐寿来提供出车装鱼相关劳务的事实。另，徐寿来提出戴俊仓事发前晚饮酒过度，次日在非本人工作范围内，行为异常自行爬到水车顶部记账，自身存在重大过错，戴俊仓不予认可，徐寿来未提供充分证据证实，经查，戴俊仓看秤记账的秤在吊车上，并非违反常理无故攀爬到水车顶部记账，且无充分证据证实戴俊仓当时处于意识不清、行为不受控制的状态，故对该辩解意见，本院亦不予采信。但戴俊仓从业多年，在从事劳务时，站到高处作业但未采取安全保护措施，也未能尽到谨慎注意义务及时避让装鱼的鱼篓，自身对损害的发生有过错，而徐寿来作为接受劳务一方，并未为提供劳务者提供安全保障措施，本院确定由徐寿来承担70%的责任、戴俊仓承担30%的责任。2.戴俊仓、徐寿来虽均对盐城市阜宁县人民医院司法鉴定所的鉴定意见书提出异议，但都明确表示不申请重新鉴定，本院认为，该鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定结论亦不存在明显依据不足情形，可以作为定案依据。综上，对原告的各项损失认定如下：①医疗费：医疗费票据总额170377.61元，双方均予认可，本院予以确认；徐寿来要求扣除10%非医保用药，但未能提交由医保部门审核确认的应扣除非医保用药名称、价格及可替换医保用药的名称、价格清单，本院不予支持；②住院伙食补助费：30元/天×38天=1140元，原告实际主张1000元，系其对权利的自由处分，本院予以确认；③营养费：15元/天×90天=1350元；④护理费：80元/天×120天=9600元；⑤误工费：原告按照江苏省道路运输业在岗职工平均工资标准每年77249元主张误工损失，本院结合双方微信转账的工资酌定误工费标准每年7万元，则误工损失为70000元/年÷365天×210天=40273.97元；⑥残疾赔偿金：（23836+5636）元/年×1.78×20年×0.3=314760.96元；⑦精神损害抚慰金：本院酌定6000元；⑧交通费：本院酌定500元。上述①-⑧项合计543862.54元，应由徐寿来赔偿70%即380703.78元，扣除已支付的148000元，徐寿来仍应支付232703.78元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下:一、被告徐寿来于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告戴俊仓各项损失合计232703.78元；二、驳回原告戴俊仓的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7580元，减半收取3790元，鉴定费1750合计5540元（已由原告预交），由原告戴俊仓负担1540元，被告徐寿来负担4000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员  吴 兰二〇二一年二月九日法官助理  丁青青喻爱阳书记员陈丽君许元鑫附录法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。