河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终2273号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司河南省分公司，营业场所郑州市英协路51号院7号楼，统一社会信用代码914100007805478667。负责人：孟庆伟，总经理。委托诉讼代理人：梁巧丽，河南亚太人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李俊超，男，1990年6月23日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：赵二斌，新郑市城关法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：张付现，男，1967年10月20日出生，汉族，住河南省新郑市。上诉人阳光财产保险股份有限公司河南省分公司（以下简称阳光财险河南分公司）因与被上诉人李俊超、张付现机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初8972号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，公开开庭审理了本案。被上诉人张付现经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院对其缺席审理。本案现已审理终结。阳光财险河南分公司上诉请求：1.依法改判上诉人少承担68401.94元；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定被上诉人李俊超存在误工费，认定事实错误。被上诉人李俊超未提供相应的误工证据，不足以证明其在事故前存在工作，具有收入；也未能证明其在事故发生后因本次事故导致其收入减少，故一审法院认定被上诉人李俊超存在误工费属于认定事实错误。涉案鉴定报告鉴定程序违法，鉴定结论明显依据不足，一审法院不予准许上诉人对被上诉人李俊超的伤残等级进行重新鉴定属认定事实错误。涉案鉴定报告第三项记载检验方法为按照《法医临床学检验规范》进行检验，该规范3.2.2鉴定时机规定鉴定以损伤后果为依据的应在临床医疗终结后检验，本次鉴定中鉴定人员对被上诉人李俊超伤残情况进行检验时，其体内内固定尚未取出，治疗尚未终结；且上诉人李俊超体内存留的内固定对其活动度影响较大，故鉴定人员的鉴定时机违背了上述规范。鉴定程序违法，鉴定结论明显依据不足，一审法院应当准许上诉人重新鉴定的申请。综上，上诉人认为一审法院认定事实错误，望贵院依法支持上诉人的上诉请求。李俊超辩称，一、上诉人上诉的事实不能成立，也没有法律依据，请求依法驳回。2019年12月份，李俊超被郑州韩都药业集团有限公司聘用为药厂车间质检员，因春节发生疫情不能上班，在李俊超上班试用期间不到一个月，被张付现驾驶的小型普通客车撞伤，李俊超住院110天，李俊超在试用期内月工资3800元，因交通事故辞职了。二、上诉人申请重新鉴定不符合法律的规定，请求依法驳回，有法律的依据，已递交法庭。三、上诉人依据《法医学临床医学检验规范》3.2.2条款抗辩不具有法律约束力，完全是断章取义，并且这个也是误导。它的全文是以鉴定损害与损伤为依据的，应在临床医疗冻结后检验，原则上在损伤后3-6个月进行，这是被上诉人住院三个月，出院鉴定在9月份，仅10个月，没有违背《法医学临床医学检验规范》的相关规定，截止目前被上诉人还不能离开拐杖，目前还不能独立生活。张付现未出庭应诉亦未提交书面答辩意见。李俊超向一审法院起诉请求：1、扣除阳光财产保险股份有限公司河南省分公司垫付的10000元及张付现垫付的4790元外，判令上述被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、车损、评估费、交通费损失共计266880.9元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年3月25日07时50分，张付现驾驶豫Ａ×××**小型普通客车，在河南省××路河南誉兴防腐防水门店前头西尾东进道路左转时，与李俊超驾驶电动两轮车由东向西行驶发生交通事故，造成两车损坏及李俊超受伤，新郑市公安局交通巡逻警察大队作出第410184420200002203号道路交通事故认定书，认定张付现承担此事故的全部责任，李俊超无责任。事故发生后，李俊超在新郑市中医院住院治疗107天，被诊断为：1、右侧髋臼骨折2、右膝外侧半月板损伤3、多处软组织损伤4、右膝后交叉韧带，外侧副韧带变性5、右膝关节腔积液。长期医嘱单记载李俊超在该院住院期间需“陪护一人”，共支付医疗费69706.5元，出院医嘱为：出院后继续用药治疗及血压控制，注意休息，拄拐不完全负重，6个月后根据复查情况脱离拐杖，加强营养，加强护理，定期复查，建议骨折愈合后行内固定物取出，不适随诊。2020年9月3日，郑州华信法医临床司法鉴定所接受原审法院委托，对李俊超交通事故后伤残程度进行评定，该所于2020年9月10日作出郑华信司鉴所［2020］临鉴字第203号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李俊超因交通事故受伤致右髖白骨折，行右髋白骨折切复内固定术，遗留右髋关节活动受限，其损伤构成九级伤残。李俊超支付鉴定费700元，检查费971元。2020年8月5日，郑州宏信价格评估咨询有限公司接受李俊超的委托，对事故中受损的二轮电动车进行鉴定，郑州宏信价格评估咨询有限公司作出郑宏价估鉴［2020］1148号道路交通事故损失估价鉴定结论书，认定车损为720元，李俊超支付评估费100元。另查明：1、豫Ａ×××**小型普通客车登记所有人系张付现，张付现本人驾驶该车期间发生该次交通事故，该车在阳光财产保险股份有限公司河南省分公司投保有机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任保险（500000元）。事故发生在车辆的保险期间内。2、事故发生后，阳光财产保险股份有限公司河南省分公司为李俊超垫付10000元医疗费、张付现为李俊超垫付的4790元医疗费。3、李俊超提交新郑市中医院于2020年7月17日出具的《证明》，内容为：××人，李俊超，男，29岁，住院证号：202005561，身份证号：，因右侧髋骨折；在我院住院治疗，并于2020年04月01日聘请院外专家行右侧髋白骨折切开复位内固定术，付与院外专家劳务费4000元（肆仟圆整），今特此证明。一审法院认为，新郑市公安局交通巡逻警察大队对该事故作出的交通事故认定符合客观事实，适用法律正确，原审法院予以采信。据此，张付现对事故的发生及李俊超受伤存在过错。张付现应当依据事故责任对本次事故给李俊超造成的各项损失承担赔偿责任。李俊超请求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费，于法有据，原审法院予以支持，但赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。（一）医疗费：依据医疗机构出具的收费票据，结合住院病案和诊断证明等相关证据可计医疗费为70677.5元（含鉴定检查费），关于李俊超主张的院外专家劳务费4000元，李俊超即未提交该费用花费的必要性，亦未向原审法院提交相应费用的正式发票，故对该费用，原审法院不予支持。（二）住院伙食补助费：按照50元／天的标准，住院107天，可计住院伙食补助费为5250元。（三）营养费：按照20元／天的标准，住院107天，可计营养费为2140元。（四）误工费：李俊超未能提交证据不足以证明其际减少收入状况，原审法院参照河南省上一年度居民服务业45677元／年的标准计算其误工费，计算至定残前一日，共165天，可计护理费为20625元。（五）护理费：李俊超未能提交证据证明其护理人员因护理实际减少收入状况，原审法院参照河南省上一年度居民服务业45677元／年的标准计算其护理费，住院57天，按1人护理计算，可计护理费为13375元。（六）残疾赔偿金：根据郑华信司鉴所［2020］临鉴字第203号司法鉴定意见书，李俊超因交通事故致右髖白骨折，行右髋白骨折切复内固定术，遗留右髋关节活动受限，其损伤构成九级伤残。对该鉴定结果阳光财产保险股份有限公司河南省分公司提出异议，并申请重新鉴定，但未提交相应证据，故原审法院对阳光财产保险股份有限公司河南省分公司的异议不予采信，对上述鉴定结果予以认定。李俊超主张按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元／年的标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，结合伤残系数，依法计算20年，可计残疾赔偿金为136803.8元。（七）精神损害抚慰金：本次事故造成李俊超伤残，使其遭受精神痛苦，根据侵权人的过错程度、侵害情节等因素，原审法院对其精神损害抚慰金酌定为10000元。（八）鉴定费为700元。（九）交通费：依据李俊超及必要的陪护人员就医、鉴定等情形，原告主张600元，原审法院照准。（十）车损费：根据郑宏价估鉴［2020］1148号道路交通事故损失估价鉴定结论书，车损为720元。（十一）评估费为100元。以上损失共计260991.3元。豫Ａ×××**小型普通客车在阳光财产保险股份有限公司河南省分公司投保有机动车交通事故责任强制保险，本次事故发生在保险期间内，故阳光财产保险股份有限公司河南省分公司应当在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内承担赔偿责任，即在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元的范围内赔偿李俊超医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元的范围内赔偿李俊超误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计110000元；李俊超不足部分为140991.3元。豫Ａ×××**小型普通客车在阳光财产保险股份有限公司河南省分公司处投保有机动车第三者责任保险（限额500000元），根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条规定，阳光财产保险股份有限公司河南省分公司应当在保险限额内赔偿李俊超各项损失140991.3元。阳光财产保险股份有限公司河南省分公司于事故发生后为李俊超垫付的10000元应予扣除，鉴于李俊超被支持的各项请求原审法院已判决于阳光财产保险股份有限公司河南省分公司承担，张付现不再承担赔偿责任，张付现为李俊超垫付的4790元由阳光财产保险股份有限公司河南省分公司在赔付李俊超各项损失时扣除并予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第三款、第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款及《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司河南省分公司应当在机动车道路交通事故责任强制保险及第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿原告李俊超各项损失共计246201.3元，于判决生效之日起十日内付清。二、被告阳光财产保险股份有限公司河南省分公司应返还被告张付现保险金4790元，于判决生效之日起十日内付清。三、驳回原告李俊超要求被告张付现承担赔偿责任的诉讼请求。四、驳回原告李俊超的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5270元，减半收取2635元，由原告李俊超负担204元，由被告张付现负担2431元。本院二审期间，李俊超提交证据如下：郑州韩都药业集团公司证明一份，拟证明李俊超受害前是公司的药厂车间的质检员，有工资。本院组织双方对证据进行了质证与交换。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。新郑市公安局交通巡逻警察大队作出的交通事故认定书责任划分明确，事实认定清楚，张付现对事故的发生及李俊超受伤存在过错，应当承担相应的赔偿责任。阳光财险河南分公司上诉称李俊超不存在误工费，不符合客观事实，上诉要求重新鉴定无法律依据，故对其上诉请求本院均不予支持。被上诉人张付现经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院对本案的审理。综上所述，阳光财产保险股份有限公司河南省分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1510.05元，由阳光财产保险股份有限公司河南省分公司负担。本判决为终审判决。审判员  朱梅二〇二一年二月二十四日书记员  卫佳