河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终1971号上诉人（原审原告）：河南四建集团股份有限公司，住所地开封市宋门关大街**。法定代表人：黄思亚，董事长。委托诉讼代理人：李一通，男，汉族，1996年8月9日出生，住新疆吐鲁番市，系工作人员。委托诉讼代理人：翟建庄，河南吉展律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨小妮，女，汉族，1971年7月7日出生，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：王志勇，河南中豫律师事务所律师。上诉人河南四建集团股份有限公司因与被上诉人杨小妮劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初26856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月29日立案后，依法开庭进行了审理。本案现已审理终结。河南四建集团股份有限公司上诉请求：1、依法撤销郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初26856号民事判决，依法改判上诉人不承担责任或发回重审。2、依法判决一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定被上诉人的月工资数额与事实不符，属于基本事实认定不清。一审判决认定被上诉人的月工资为4,500元，主要依据是被上诉人提供的两名证人的证言，而这两名证人均不是上诉人所属员工，该两人所述与事实不符，被上诉人也没有提供其他证据印证。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，构成八级伤残的，一次性伤残补助金标准为11个月的本人工资；第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。杨小妮只在工地工作1天，发生工伤前工作远未满1个月的，按合同约定的月工资计算其原工资标准；尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于受伤时本市职工上年度社会月平均工资的60%计算其原工资标准。一审法院根据证人所述工资4,500元认定杨小妮月工资标准不当。二、一审判决支持被上诉人向上诉人主张工伤保险待遇无事实和法律依据。被上诉人向上诉人主张工伤保险待遇，应基于双方存在劳动关系的事实之上，而上诉人与被上诉人并未签订劳动合同，双方不存在劳动合同关系或事实劳动关系。根据上诉人向郑州市社会保险经办机构出具的情况说明载明，杨小妮只是项目上施工的农民工，而不是公司员工，上诉人不是其用工主体，依法不应承担其工伤保险待遇的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》号）第三条第一款规定，“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持…（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”，在本案中，上诉人与被上诉人不存在劳动关系，只有上诉人将涉案工程劳务分包给不具备用工主体资格的组织或自然人时，才承担工伤保险责任。而上诉人已将涉案工程劳务部分合法分包给有资质的劳务公司，则上诉人不应承担责任。因此，一审判决上诉人承担工伤保险待遇责任无事实和法律依据。杨小妮答辩：原审判决认定事实证据确凿，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。河南四建集团股份有限公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不需向被告支付医疗费39,441.9元、停工留薪期40,500元、一次性伤残补助金49,500元、一次性工伤医疗补助金67,469.17元、一次性伤残就业补助金175,419.83元、住院伙食补助费1,675元、鉴定费600元、护理费5,389.43元，共计379,995.33元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：郑州仁济医院诊断证明书载明：姓名为杨小妮，入院时间2018年5月1日，出院时间2018年6月26日，住院天数56天，诊断意见腰2椎体爆裂骨折伴不全瘫；腰3左（L）侧横突骨折；双跟骨粉碎性骨折；头部开放伤；胸部外伤。出院医嘱为出院后1月来院复查；继续支具外固定，骨折未愈合之前，禁止负重；术后1年视骨折愈合情况，来院取出内固定；加强营养、合理膳食；注意休息、不适随诊。郑州仁济医院出具河南增值税普通发票载明：购买方为杨小妮，日期2019年5月21日，价税合计870元；日期2018年6月26日，价税合计分别为7,546元、9,718元、9,827.76元、6,522.1元、8,495.4元；日期2018年6月26日，共11张，价税合计均为9,999元。共计152,968.26元。焦作煤业（集团）有限责任公司中央医院住院病案载明：姓名为被告，入院时间2019年11月11日，出院时间2019年11月22日，住院天数11天。出院诊断腰2椎体骨折术后；双根骨骨折术后，出院医嘱为定期换药，术后两周视切口情况拆线；有不适症状，随时就诊。焦作煤业（集团）有限责任公司中央医院出具河南增值税普通发票载明：购买方为杨小妮，日期2019年11月22日，价税合计16,473.64元。2018年6月25日，郑州振新医疗器械有限公司出具一份河南增值税普通发票，载明：购买方为被告，货物或应税劳务、服务名称为医药＊深圳胸腰椎固定器、全躺轮椅、钢单升拐，价税合计1,980元。2018年7月5日，郑州市人力资源和社会保障局作出（2018）0000621号《郑州市工伤认定决定书》，载明：申请人为原告，职工姓名为被告，事故时间2018年4月30日。2018年4月30日23时30分左右，杨小妮在清华城1号院项目6号楼一层加固泵送砼管借口时为躲避飞溅过来的污水不慎掉入风井摔伤，随即入郑州仁济医院诊治，诊断为：腰2椎体爆裂骨折伴不全瘫；腰3左（L）侧横突骨折；双跟骨粉碎性骨折；头部开放伤；胸部外伤。杨小妮同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年4月9日，郑州市劳动能力鉴定委员会出具郑劳鉴［2019］年10269号劳动能力鉴定结论书（初次鉴定），载明：被鉴定人杨小妮，伤残部位腰椎、跟骨、头部、胸部。伤残等级捌级伤残，停工留薪期自受伤之日起玖个月整。同日，郑州市劳动能力鉴定委员会出具河南省政府非税收入票据载明：缴款人名称为杨小妮（停工留薪），项目名称为职工因工负伤医疗终结劳动能力鉴定、护理依赖程度鉴定，合计金额600元。2019年5月1日，原告向郑州市社会保险经办机构出具一份关于杨小妮工伤待遇申报情况的说明载明：我公司清华城1号院项目施工农民工杨小妮于2018年5月1日在郑州清华城1号院项目混凝土浇筑作业过程中，不慎坠落至地下室发生工伤事故，造成双脚跟粉碎性骨折，脊椎骨裂骨髓异物，经郑州仁济医院手术抢救治疗；因其受伤部位要害，听从医院主治医生建议在医院康复观察，无碍后转至在家康复治疗；住院期间，由于项目经办人员对相关程序不甚了解，未能及时报备相关工伤待遇继续住院申请，因此给贵单位人员工作造成的不便，敬请见谅，特此说明。被告向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：被申请人向申请人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、停工留薪期工资、护理费、营养费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、鉴定费，共计316,446.9元。2018年4月29日，申请人到被申请人承建的清华城一号院项目工地从事杂工工作，工资约定为每月4,500元。裁决结果为：一、自本仲裁裁决书生效之日起15日内，被申请人向申请人支付医疗费39,441.9元、停工留薪期40,500元、一次性伤残补助金49,500元、一次性工伤医疗补助金67,469.17元、一次性伤残就业补助金175,419.83元、住院伙食补助费1,675元、鉴定费600元、护理费5,389.43元，共计379,995.33元（叁拾柒万玖仟玖佰玖拾伍元叁角叁分）。二、驳回申请人的其他仲裁请求。原、被告因上述劳动争议纠纷诉至原审法院，酿成诉讼。一审法院认为，郑州市人力资源和社会保障局及郑州市劳动能力鉴定委员会分别作出郑州市工伤认定决定书及劳动能力鉴定结论书（初次鉴定）。被告据此向原告主张相应工伤保险权利，依据充分。关于被告请求的各项费用，1、医疗费169,445元，被告认可已赔付13万元，被告主张医疗费39,441.9元，依据充分；2、住院伙食补助费依据《工伤保险条例》第三十条及相关待遇标准计算1,675元（住院天数67天×25元／天）；3、护理费，被告可主张按照同期郑州市最低工资标准并按照住院天数计算5,389.43元，并无不当；4、郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残等级为八级，停工留薪期为自受伤之日起九个月，被告可主张停工留薪期40,500元（4,500元／月×9个月）、一次性伤残补助金49,500元（4,500元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金53,456.67元（64,148元／年÷12个月×10个月）、一次性伤残就业补助金138,987.33元（64,148元／年÷12个月×26个月）；5、被告主张鉴定费600元，已提交相应发票在案为证，上述各项费用合计329,550.33元。被告请求的其他费用，依据不足，原审法院不予支持。被告主张前述各项费用合计316,446.9元，属于对自己民事权利的处分，原审法院予以支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，郑州市金水区人民法院判决如下：原告河南四建集团股份有限公司于判决生效后十日内支付被告杨小妮医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、鉴定费及护理费等合计316,446.9元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院当庭组织了质证。本院查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，从2019年5月1日河南四建集团股份有限公司向郑州市社会保险经办机构出具的关于杨小妮工伤待遇申报情况的说明，可以看出，河南四建集团股份有限公司和杨小妮建立了劳动关系，杨小妮依法享有相应权利。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。河南四建集团股份有限公司的上诉请求不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南四建集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  张建军二〇二一年二月二十三日书记员  汪 雨