安徽省高级人民法院 行 政 裁 定 书 （2021）皖行申62号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：孔令胜，男，1962年11月4日生，汉族，住安徽省潜山市。 委托代理人：朱映川，安徽益上律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：潜山市公安局，住所地安徽省潜山市梅城镇皖潜大道**，统一社会信用代码11340824003128309X。 法定代表人：刘雪原,该局局长。 委托代理人：刘冠群，该局法制大队大队长。 委托代理人：方永钧，该局法制大队办公室副主任。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：安庆市公安局，住所，住所地安徽省安庆市振风大道**社会信用代码11340800003110803D。 法定代表人：黄杰,该局局长。 委托代理人：章萌，该局法制支队副支队长。 委托代理人：檀笑，该局法制支队民警。 再审申请人孔令胜因诉潜山市公安局治安管理行政处罚及安庆市公安局行政复议一案，不服安庆市中级人民法院(2020)皖08行终5号行政判决，向本院提出再审申请。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 孔令胜向本院申请再审称:一、申请人一审起诉事实与理由正确，依法应予支持。1、被申请人行政处罚事实不存在，诱骗申请人，捏造虚假证据，炮制冤假错案。申请人没有赌博行为，申请人等四人或为郎舅亲属关系，或为多年干兄弟关系，吃饭后打点小牌，并约定由赢钱的人付棋牌室房费，是以醒酒和娱乐为目的，不符合《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定的“营利”目的。申请人仅仅打了几牌，不到半小时实际仅发生30元的输赢额，赌资明显很小，情节显著轻微，达不到《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条“赌资较大”之规定，不具违法性。第一被申请人认定申请人行为属赌博的事实错误，证据违法，违反了《中华人民共和国行政处罚法》和《公安机关办理行政案件程序规定》之规定。2、被申请人行政处罚程序违法。3、第一被申请人适用法律依据错误。4、第二被申请人未认真履行行政复议监督职责，其复议决定违反了《中华人民共和国行政复议法实施条例》第五十一条之规定，属变相加重原告处罚，其认定事实部分错误，适用法律依据错误，依法应予撤销。二、一审判决认定事实错误、程序违法和适用法律依据错误。三、二审判决认定事实错误、程序违法和适用法律依据错误。综上，请求对本案进行再审，撤销原一、二审行政判决，支持申请人一审诉讼请求。 潜山市公安局向本院提交书面答辩意见称：一、申请人赌博案事实清楚,证据确实充分。事实有申请人的陈述和申辩、证人证言、检查笔录等证据予以证实。二、被申请人对申请人所作的行政拘留处罚符合法律法规规定。2019年1月8日20时，被申请人对潜山市汽车站新天地娱乐进行检查，发现新天地娱乐四楼Ａ06房间有五名男子涉嫌赌博，现场对申请人依法口头传唤至源潭派出所进行第一次询问，询问时向申请人告知权利义务，1月9日被申请人作出治安管理处罚前依法告知了申请人作出治安管理处罚的事实、理由及依据，并告知其依法享有的权利。后被申请人依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条、第十七条第一款、第十一条第一款之规定，作出行政处罚决定，并向申请人宣告行政处罚决定书，并当场交付申请人，后将其送潜山市拘留所执行行政拘留，及时通知了申请人家属。三、被申请人重新作出收缴物品决定书对申请人赌资600元进行收缴符合法律法规规定。2019年1月8日被申请人依法查获申请人孔令胜赌资600元，1月9日被申请人依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第十一条第一款之规定，对申请人孔令胜赌资600元收缴进行审批，由于民警在制作处罚决定书中笔误将收缴赌资600元写成收缴赌资500元，但处罚决定书所附的收缴物品清单中填写的收缴申请人孔令胜赌资为600元。申请人申请行政复议后，安庆市公安局撤销被申请人作出的行政处罚决定书中收缴申请人孔令胜赌资500元的决定。5月29日被申请人重新作出收缴物品决定书对申请人赌资600元进行收缴，被申请人重新作出收缴决定符合法律法规规定。被申请人严格依照《中华人民共和国治安管理处罚法》《公安机关办理行政案件程序规定》的有关规定，履行了受案、询问、调查、告知、处罚、送达等相关程序，办案程序合法。综上所述，被申请人作出对申请人的行政处罚决定，事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律法规准确，处罚决定适当。一审判决认定事实清楚，适用法律准确。请求法院依法驳回申请人的再审申请。 安庆市公安局向本院提交书面答辩意见称：一、潜山市公安局作出的行政处罚决定认定事实清楚，证据充分，程序正当，决定合法有效。安庆市公安局行政复议符合法定程序。二、再审申请人的申请理由不能成立，在复议中未发现潜山市公安局在办案过程中存在诱骗行为，该案不属于“情节复杂”或“重大违法行为”，无需机关负责人集体讨论。该案仅两人有亲属关系，且参与赌博赌资较大，不属于《安徽省公安机关行政处罚裁量权基准》中的不予处罚情形。另本案具体情节中将收缴赌资500元纠正为600元，与申请人违法行为性质相符。综上，请求驳回申请人的再审申请。 本院认为：本案争议的焦点是孔令胜打麻将的行为是否构成赌博以及案涉行政处罚决定是否符合法律规定。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定，以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。赌博行为的认定主要从该行为是否以营利为目的、赌资大小、人员组成等方面进行考量。结合本案事实，孔令胜等四人在潜山市汽车站新天地娱乐四楼Ａ06房间，以赌注为“十底五花”打麻将的方式进行赌博，被潜山市公安局所辖源潭派出所查获，可视为“以营利为目的”。在赌资方面，根据《安徽省公安机关行政处罚裁量权基准》中关于“赌博”的裁量标准，对参与赌博，赌资数额累计500元至1000元，或者人均赌资200元以上的，以赌博违法行为予以处罚。赌资数额累计不满2000元的，处500元以下罚款；赌资数额累计2000元以上不满5000元的，处5日以下拘留。有下列情形之一的，属于“情节严重”：（一）参与赌博，赌资数额累计5000元以上的；（二）多次参与赌博活动的，利用互联网、移动终端设备等投注赌博的，在赌场参与赌博的或者参与十人以上规模场次赌博的；（三）在工作场所、公共场所或者公共交通工具上赌博的；（四）以“牌九”“押宝”“同花顺”“炸鸡”等方式进行赌博的；（五）一年内曾因赌博受过治安管理处罚的；（六）引诱、教唆未成年人赌博的；（七）国家工作人员参与赌博的；（八）其他情节严重的情形。本案中，潜山市公安局源潭派出所从孔令胜处查获赌资600元、华蒋根处查获赌资1051元、叶张焰处查获赌资500元、田立处查获赌资1000元，依据上述规定，潜山市公安局认为孔令胜的行为构成赌博，依法履行了现场检查、询问调查，行政处罚事先告知、行政审批等程序后，作出处罚决定并将赌资予以收缴，符合法律规定。 综上，孔令胜的再审申请不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条规定的情形，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百一十六条第二款的规定，裁定如下： 驳回孔令胜的再审申请。 审判长  高贤生 审判员  吴 剑 审判员  姜 明 二〇二一年二月二十五日 法官助理郑峰 书记员薛琪茹 附：本案适用的相关法律、司法解释： 1、《中华人民共和国行政诉讼法》 第九十一条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （一）不予立案或者驳回起诉确有错误的； （二）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； （三）原判决、裁定认定事实的主要证据不足、未经质证或者系伪造的； （四）原判决、裁定适用法律、法规确有错误的； （五）违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的； （六）原判决、裁定遗漏诉讼请求的； （七）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的； （八）审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。 2、《最高人民法院关于适用的解释》 第一百一十六条当事人主张再审事由成立，且符合行政诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合行政诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。