河北省保定市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）冀06刑终104号 原公诉机关河北省曲阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）牛晨飞，男，1997年6月5日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及捕前住址：河北省曲阳县。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2020年5月8日被曲阳县公安局刑事拘留，同年6月11日被执行逮捕。现羁押于曲阳县看守所。 原审被告人牛振宁，男，1996年1月20日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及捕前住址：河北省曲阳县。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2020年5月8日被曲阳县公安局刑事拘留，同年6月11日被执行逮捕。现羁押于曲阳县看守所。 原审被告人刘涛，男，1996年2月8日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及捕前住址：河北省曲阳县。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2020年5月19日到曲阳县公安局恒州刑警队投案，同日被曲阳县公安局刑事拘留，同年6月11日被执行逮捕。现羁押于曲阳县看守所。 河北省曲阳县人民法院审理河北省曲阳县人民检察院指控原审被告人牛振宁、牛晨飞、刘涛犯贩卖淫秽物品牟利罪一案，于二0二0年十二月九日作出（2020）冀0634刑初255号刑事判决。原审被告人牛晨飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2020年3月，被告人牛振宁、刘涛、牛晨飞密谋通过互联网以微信号在微信群中发布淫秽视频网站链接或者二维码的方式贩卖淫秽视频牟利，并由被告人刘涛通过淘宝联系到一搭建网站的淘宝店家，让其搭建了一个贩卖淫秽视频的网站。被告人牛晨飞、牛振宁租住曲阳县恒州镇明珠新区3号楼2单元1501室，用各自的电脑、购买的多部手机以及购买的微信号向购买的微信群中发布淫秽视频网站链接或者二维码，因用于收款的账号被封停，同年5月4日，三被告人又使用了新的收款方式，继续贩卖淫秽视频。同年5月8日凌晨，牛振宁、牛晨飞被曲阳县公安局当场抓获，其用于贩卖淫秽视频的电脑及手机被查扣。自2020年5月4日至5月7日，牛振宁贩卖65条淫秽视频，牛晨飞贩卖69条淫秽视频。被告人牛振宁的地下城与勇士游戏账号贩卖淫秽视频所得款项人民币1525.81元；被告人牛晨飞微信、支付宝账号贩卖淫秽视频所得款项人民币164.92元；被告人刘涛支付宝账号贩卖淫秽视频所得款项人民币475元。 另查明，公安机关扣押涉案物品台式电脑2台，插线板2个，多功能充电器2台，白色数据线23条，手机59部。 还查明，被告人刘涛犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，主动缴纳罚金人民币四千元。 上述事实，有下列证据予以证实： 1、被告人牛振宁侦查阶段供述，2020年3月中旬，刘涛在微信上和其说他在网上发现了一个卖黄色视频的平台，要不要一起做。过了三四天，刘涛和牛晨飞到其在曲阳县城的出租房找其，三人一起商量在互联网上贩卖黄色视频的事，并加盟了一个贩卖黄色视频的平台，三人各自注册一个代理账号，先后绑定刘涛的微信、支付宝，牛晨飞的支付宝及其的地下城与勇士游戏账号收款，根据账号中的收款记录统一分钱。刘涛负责网站运营及他自己代理账号中黄色视频的贩卖，其与牛晨飞负责各自代理账号中黄色视频的贩卖，网站出什么问题由刘涛负责协商解决。 2、被告人牛晨飞侦查阶段供述，刘涛说在网上贩卖淫秽视频挣钱，其和刘涛、牛振宁商量着到石家庄买手机发布黄色网站，卖一天的淫秽视频后，在各自的代理账号中查看收款记录，根据账号中的收款记录统一分钱，共赚了3000元左右。刘涛负责网站运营、维护及他自己代理账号中黄色视频的贩卖，牛振宁与其负责各自代理账号中黄色视频的贩卖。 3、被告人刘涛侦查阶段供述，其和牛振宁、牛晨飞贩卖淫秽视频挣钱，并绑定其的支付宝、牛晨飞的支付宝、微信、牛振宁的地下城与勇士游戏账号收款，一部黄色视频价格9元到10元不等，三个人一共赚了二三千元。根据代理账号中的收款记录统一进行分钱，收款方式绑定的是谁，谁负责分，有时赚了钱不分，直接用于网站维护。 4、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书证实，该案的受案、立案情况。 5、现场勘验检查笔录、现场照片证实，现场位于曲阳县恒州镇明珠新区3号楼2单元1501室。 6、辨认笔录证实，牛振宁辩认出刘涛、牛晨飞；牛晨飞辨认出牛振宁、刘涛；刘涛辨认出牛振宁、牛晨飞。 7、提取笔录、提取物证登记表及照片、扣押决定书及扣押物品清单证实，2020年5月8日，侦查人员在曲阳县恒州镇明珠新区3号楼2单元1501室提取了牛振宁、牛晨飞贩卖淫秽物品所使用的物品并予以扣押。 8、检查笔录及照片证实，2020年5月8日，侦查人员对牛振宁、牛晨飞所用的电脑进行检查，发现牛振宁所用电脑2020年5月4日至2020年5月8日共有65条贩卖淫秽视频的收款记录；牛晨飞所用电脑2020年5月4日至2020年5月8日共有69条贩卖淫秽视频的收款记录。 9、微信、支付宝交易明细证实，被告人牛振宁地下城与勇士游戏账号收入贩卖淫秽视频款1525.81元；被告人牛晨飞微信、支付宝账号收入贩卖淫秽视频款164.92元；被告人刘涛支付宝账号收入贩卖淫秽视频款475元。 10、曲阳县公安局恒州刑警队情况说明证实，经该队民警工作以及咨询曲阳县公安局网络安全保卫大队，无法通过技术手段打开已经被停止访问的三被告人贩卖淫秽视频网站的链接。 11、曲阳县公安局党城派出所证明证实，截止到2020年5月7日在辖区居住期间，牛振宁、牛晨飞无违法犯罪记录；截止2020年5月18日刘涛在辖区居住期间无违法犯罪记录。 12、到案经过证实，2020年5月8日，曲阳县公安局恒州刑警队民警在曲阳县恒州镇明珠新区3号楼2单元1501室依法将牛振宁、牛晨飞传唤到曲阳县公安局；2020年5月19日，刘涛到曲阳县公安局恒州刑警队投案。 13、户籍证明信证实，三被告人的身份情况。 原审法院认为，被告人牛振宁、牛晨飞、刘涛以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端贩卖淫秽视频文件，情节严重，均构成贩卖淫秽物品牟利罪。被告人牛振宁、牛晨飞到案后如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可对其从轻处罚；被告人刘涛犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且愿意接受处罚，依法减轻处罚；侦查机关扣押、随案移送的台式电脑2台，插线板2个，多功能充电器2台，白色数据线23条，手机59部，依法予以没收。三被告人违法所得依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，认定被告人牛振宁犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；被告人牛晨飞犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；被告人刘涛犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元；扣押、随案移送的台式电脑2台，插线板2个，多功能充电器2台，白色数据线23条，手机59部，依法予以没收；被告人牛振宁、牛晨飞、刘涛违法所得人民币2165.73元，依法予以追缴。 上诉人牛晨飞上诉主要提出：原判决认定其贩卖的系淫秽视频的证据不足；并提出其虽然与牛振宁、刘涛一起加盟视频平台，但各自投资、各自注册代理账号，各自独立完成交易，不构成共同犯罪，另提出原判决量刑过重。 经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。 关于上诉人牛晨飞上诉提出的原判决认定其贩卖的系淫秽视频的证据不足的意见，经查，虽然曲阳县公安局恒州刑警队出具情况说明证实在案的牛晨飞、牛振宁、刘涛贩卖淫秽视频的链接已经被停止访问，但上诉人牛晨飞、原审被告人牛振宁、刘涛供述均能证实三人商量在网站上建平台贩卖淫秽物品牟利，并进行了分工，牛振宁、刘涛亦供述在贩卖前对贩卖淫秽视频的网站进行过充值测试，能够正常运营，微信、支付宝交易明细、检查笔录等证据证实了三人卖出的淫秽视频的数量及所得款项，故上诉人牛晨飞上诉提出的原判决认定其贩卖的系淫秽视频的证据不足的意见，因与现有依法查明的事实和证据不符，本院不予采信；根据上诉人牛晨飞、原审被告人牛振宁、刘涛的供述能够证实，三人在贩卖淫秽物品牟利过程中，共同商议，明确分工，并在获利后统一分配，故原判决认定其三人系共同犯罪，并无不当，故对上诉人牛晨飞上诉提出的其三人各自投资、各自注册代理账号，各自独立完成交易，不构成共同犯罪的意见，因与现有依法查明的事实和证据不符，本院不予采纳。 本院认为，上诉人牛晨飞、原审被告人牛振宁、刘涛以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端贩卖淫秽视频，情节严重，其行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪。原审法院在对上诉人牛晨飞量刑时，已经充分考虑其实施犯罪的性质、行为、手段、社会危害性，在共同犯罪过程中的地位、作用及其归案后的认罪态度及悔罪表现等情形，对其量刑在法律规定幅度之内，并无不当，故对上诉人牛晨飞上诉提出的原判决量刑过重的意见，本院不予采纳。原判决定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨满增 审判员  王雁翔 审判员  郭 洁 二〇二一年二月九日 书记员  刘园园