湖南省汝城县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1026民初99号 原告：唐长才，男，汉族，1945年5月27日出生，现住湖南省汝城县。 委托诉讼代理人：袁爱成，男，湖南为全律师事务所律师。 被告：何志伟，男，汉族，1981年10月26日出生，住湖南省汝城县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司温州分公司，住所地：浙江省温州市鹿城区锦绣路**置信中心**************。 负责人：阳中义，男，系该分公司总经理。 委托诉讼代理人：贺军伟，男，湖南乾越律师事务所律师。 原告唐长才与被告何志伟、中国平安财产保险股份有限公司温州分公司（以下简称“财保温州分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月29日公开开庭进行了审理。原告唐长才及其委托诉讼代理人袁爱成，被告何志伟、财保温州分公司委托诉讼代理人贺军伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐长才向本院提出诉讼请求：判令两被告共同赔偿原告经济损失116063.73元［其中：医疗费10228.53元（已扣被告财保温州分公司垫付款），误工费180天×50元／天＝9000元，护理费60天×122元／天＝7320元，住院伙食费47天×100元＝4700元，营养费40元／天×60天＝2400元，残疾赔偿金39948元／年×6年×20%＝47937.6元，鉴定费6008元，精神抚慰金10000元，交通费2000元，整容费8000元，后续治疗费705.8元／月×12月＝8469.6元］，由被告财保温州分公司在保险限额内优先赔偿前述损失，超过保险理赔限额部分由何志伟承担。事实和理由：2019年10月22日，被告何志伟驾驶浙Ｃ1××××小型普通客车（该车在被告财保温州分公司购买了全保险，车主是被告何志伟）沿汝城县滨河西路左转驶入汝城县吉祥路民丰桥行驶时，其车辆右前部刮撞到从民丰桥由北往南横过桥面的原告，造成车辆受损，原告受伤的交通事故。经过第431026120190000131号汝城县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定：被告何志伟承担本起事故的全部责任。两被告垫付了绝大部分医疗费用。原告伤情稳定后，经司法鉴定机构认定：原告因该起交通事故导致伤残九级。除去被告垫付的医疗费外，原告因此次交通事故造成的损失合计为106063.73元。 被告何志伟辩称，答辩人车辆投了全保，原告的损失应由被告财保温州分公司赔付。事故发生后答辩人垫付了1万元，原告应予退还。 被告财保温州分公司辩称，1、事故车辆在本公司投保了交强险和第三者商业责任险100万元及不计免赔；2、事故发生后，财保温州分公司先行垫付了医疗费3万元，医疗费票据在原告处；3、根据商业保险合同约定，保险公司承担医疗费是在医保用药范围及医保诊疗范围内的合理费用，故医疗费应按医保扣除15%。原告的病历证明原告有多种疾病，所以其治疗与本案无关的医疗费应扣除；4、对原告的伤残等级，要求重新鉴定；5、原告年龄应按75周岁计算。护理费，认可7200元。交通费无票据不予认可。误工费不应支持，因原告是退休人员，享有退休保障，事故发生不影响其退休收入，原告也未提供在药店上班的合同。残疾赔偿金和精神损害抚慰金视重新鉴定结果而定。两被告共垫付了4万元，应予抵扣。对住院伙食费、后续治疗费无异议。整容费8000元有异议，该项不是本起事故所造成，原告也没有证据证明已经产生。营养费应按30元/天计算。 本院经审理认定事实如下：2019年10月22日8时35分，被告何志伟驾驶浙Ｃ1××××小型普通客车沿汝城县滨河西路左转驶入汝城县吉祥路民丰桥行驶时，其车辆右前部刮撞到从民丰桥由北往南横过桥面的原告，造成原告受伤的交通事故。原告住院治疗47天，经诊断：1、左侧急性硬膜下血肿，2、双侧急性硬膜外血肿，3、左侧颞叶脑挫伤，4、右侧颞顶骨线性骨折，5、蛛网膜下腔出血，6、右侧顶枕部头皮血肿，7、××，8、糖尿病，9、脑梗塞。原告共花医疗费39147.53元。经郴州市博雅司法鉴定所鉴定（详见：郴博雅司鉴所［2020］精鉴字第131号司法鉴定意见书），原告脑挫裂伤所致器质性精神障碍（智能障碍-轻度、人格改变），其精神伤残等级为九级，评定误工期为180天，护理期60天，营养期60天，精神障碍后续治疗费及治疗时限：每月约为705.8元，治疗时限为1年。被告财保温州分公司已垫付费用3万元，被告何志伟已垫付费用1万元。被告何志伟已取得驾驶资格证，其浙Ｃ1××××小型普通客车在被告财保温州分公司投保了交强险和商业第三者责任险、不计免赔险，本案事故发生在保险期限内。汝城县公安局交通警察大队第431026120190000131号道路交通事故认定书认定，被告何志伟驾驶车辆时在遇路面有行人时未采取行之有效的避让措施，其违法行为是造成本起事故的直接原因，应承担事故的全部责任。 本院认为，本案的争议焦点问题是： 一、本案是否需要重新鉴定。本案事故发生后，被告财保温州分公司及时介入了事故的处理，并主动垫付了3万元费用，原告司法鉴定期间也一直与被告财保温州分公司的业务员有持续的联络，被告财保温州分公司称原告“自行委托鉴定，未通知被告财保温州分公司”显然与事实不符。被告财保温州分公司虽然不认可郴博雅司鉴所[2020]精鉴字第131号司法鉴定意见书，但并未提供明显的事实理由。被告财保温州分公司要求重新鉴定的理由不成立，本院予以驳回。 二、原告的经济损失该如何计算和承担。具体分述如下：关于医疗费。原告共花医疗费39147.53元，原告2019年10月22日至12月8日在汝城县人民医院住院治疗，故其2019年11月27日在郴州市第一人民医院用药228.53元不具合法性和真实性，本院不予采信，所以原告实际医疗费为38919元；关于误工费。原告称在药店坐诊，但未提供劳务合同，所提供药店证明亦无具体时间，其误工费证据不足。因原告为退休人员，其虽在本次事故中受到伤害，但未影响其退休工资的减少，故对该项请求本院不予支持；关于护理费60天×122元／天＝7320元，住院伙食费47天×100元＝4700元，后续治疗费8469.6元（705.8元／月×12月），符合法律规定，本院予以支持；关于营养费40元／天×60天＝2400元。因事故造成原告伤情较重，影响其食物营养摄取，给予适当营养补充是病情所必需，原告要求2400元营养补助符合其病情所需，本院予以支持；关于残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，因原告已年满75周岁，伤情构成九级伤残，故其残疾赔偿金为39948元（39948元／年×5年×20%），原告诉求超出部分本院不予支持；关于鉴定费6008元。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费用系机动车交通事故受害人为了查明案件事实，确认案件的损失所必需的费用，应属于交强险赔偿的范围，该项费用中5495元系鉴定及其相关的检查费用，本院予以支持，其余费用无证据证明与本案有关联性，本院不予支持；关于精神抚慰金1万元，原告伤情构成九级伤残，该请求符合法律规定，本院予以支持；关于交通费2000元。因原告未提供证据，本院不予支持；关于整容费8000元，因原告未提供牙齿修补费用证据，本院不予支持。上述原告经济损失合计117251.6元。因被告何志伟驾驶的浙Ｃ1××××小型普通客车在被告财保温州分公司投保了交强险、商业第三者责任险和不计免赔险，事故发生在保险期限内，被告何志伟在本起事故中负全部责任，故应由被告财保温州分公司在交强险限额内先予赔付96332.6元，其余20919元，由被告财保温州分公司在商业第三者责任险内赔付。被告财保温州分公司要求扣减非医保药费和不合理药费，但未提供证据证明，本院不予支持。事故发生后被告财保温州分公司已付3万元，还应付87251.6元（117251.6元-30000元）。被告何志伟垫付了原告医药费10000元，故原告应予退还。 综上，因原、被告未达成调解协议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第二款及第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2012〕19号）第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司温州分公司赔偿原告唐长才87251.6元，限在本判决生效后30天内付清； 二、原告唐长才退还被告何志伟10000元，限在本判决生效后30天内付清； 三、驳回原告唐长才的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 本案案件受理费2421元，减半收取1210.5元，由被告何志伟承担，限被告何志伟在本判决生效后七天内交至本院。逾期本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  黄工友 二〇二一年二月三日 书记员  朱承娟 （汇款账户：汝城县人民法院43050170773600000253-0009建行汝城县支行） 本案适用的法律条文附后 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号） 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2012〕19号） 第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。 人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第四十条当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许： （一）鉴定人不具备相应资格的； （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定意见明显依据不足的； （四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。 存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。 对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。 重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。