天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终869号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司，住所地河北省衡水市桃城区胜利路南、育才街西御景城****楼****。负责人：周文忠，总经理。委托诉讼代理人：耿晓东，天津理铭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王井荣，女，1960年6月2日出生，汉族，居民，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：郭峰，天津赢洲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付学国，男，1974年8月11日出生，满族，居民，住天津市蓟州区。被上诉人（原审被告）：董纪清，男，1981年10月30日出生，汉族，居民，住天津市蓟州区。被上诉人（原审被告）：沙河市中天汽车队，住所，住所地河北省沙河市新城村div>负责人：窦保庆，经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司（以下简称阳光公司）因与被上诉人王井荣、付学国、董纪清、沙河市中天汽车队机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院（2020）津0119民初7628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。阳光公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法发回重审或改判（异议金额40,000元）；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误。首先，根据保险合同约定，对于伤者的医疗费用，理赔时应当扣除10%的非医保用药。其次，被上诉人王井荣在案件审理时已经年满60周岁，且未能提供相应的劳动合同及因交通事故造成的误工证明，不应当支持误工费。事故发生时，王井荣负事故次要责任，根据保险合同约定，上诉人应当按照百分之七十的责任进行赔偿。对于精神损害抚慰金，也应当按照事故责任比例划分，一审法院支持的数额明显过高。王井荣辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。付学国、董纪清、沙河市中天汽车队未答辩。王井荣向一审法院起诉请求：依法判令被告共同赔偿原告各项经济损失共计189,132.95元，其中医疗费35,637.35元、误工费30,038.4元，护理费15,019.2元，营养费4,500元，住院伙食补助费2,000元，残疾赔偿金92,238元，精神抚慰金5,000元，交通费700元，电动车损失1,000元，鉴定费3,000元。一审法院认定事实：2019年7月4日3时30分许，被告付学国驾驶行驶证车主为被告沙河市中天汽车队的车牌号为冀ＥＢ××**号、冀Ｇ××**号重型半挂牵引车组，沿军蓟路由南向北行驶至军蓟路4公里100米处（大官场村）处，未及时发现情况、未保安全，该车左侧与由南向北横过公路的原告王井荣驾驶的电动自行车相刮，造成双方车辆损坏、原告受伤的交通事故。该事故经天津市公安局蓟州分局交通警察支队四大队出具道路交通事故认定书认定被告付学国负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告受伤后在天津市蓟州区人民医院住院治疗，共计住院20天。原告王井荣申请一审法院委托天津天宏司法鉴定中心对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，天津天宏司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：王井荣左踝关节功能损伤符合十级伤残；王井荣误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日，原告支付鉴定费3000元。另查，车牌号为冀冀ＥＢ××**重型半挂牵引车在被告阳光公司处投保交强险和商业三者险100万并不计免赔，事故发生在保险期间。一审法院认为，被告付学国、董纪清、沙河市中天汽车队经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为其自行放弃了庭审答辩和质证的权利。被告付学国驾车与原告发生交通事故致原告受伤住院，天津市公安局蓟州分局交通警察支队四大队出具道路交通事故认定书认定付学国负事故主要责任，原告负事故次要责任。各当事人均未提出异议，一审法院依法予以采信并以此作为责任划分的依据。根据原、被告双方的违法行为对事故发生的作用、过错的严重程度等情况，一审法院酌定被告付学国承担本次事故80%的责任，王井荣承担本次事故20%的责任。被告付学国驾驶的车牌号为冀冀ＥＢ××**重型半挂牵引车在被告阳光公司处投保交强险和商业三者险100万并不计免赔，事故发生在保险期间，被告阳光公司应在交强险和商业三者险责任限额范围内予以赔偿。被告阳光公司抗辩称：“医疗费要求扣除10%的非医保用药”，因被告阳光公司未能指出非医保用药的具体项目和数额且对非医保用药免赔条款未提交相应证据证明其尽到了提示及明确说明义务，故对其该项抗辩意见，一审法院依法不予支持。事故发生时原告未满60周岁，其伤情经鉴定为十级伤残，其误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日，原告据此主张误工费按照166.88元／天计算180日、护理费按照166.88元／天计算90天、营养费按照50元／天计算90天，符合相关法律规定，一审法院予以支持。原告未提交电动自行车损失的相关证据，一审法院酌定为300元。原告提交的120急救费姓名与原告姓名不符，一审法院不予支持。鉴定费是原告为确定合理损失而支出的必要费用，故被告阳光公司应在保险责任范围内予以赔偿。综上，王井荣的各项经济损失为：医疗费为35637.35元、住院伙食补助费2000元（100元／天×20天）、就医交通费400元、残疾赔偿金92238元（46119元／年×20年×10%）、误工费30038.4元（166.88元／天×180天）、护理费15019.2元（166.88元／天×90天）、营养费4500元（50元／天×90天）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元、电动自行车损失300元，以上共计188132.95元，由被告阳光公司在交强险范围内赔偿原告120300元（其中包括医疗费10000元、残疾赔偿金92238元、误工费17762元、电动自行车损失300元），在商业三者险责任范围内赔偿原告54266.36元（医疗费25637.35元、住院伙食补助费2000元、就医交通费400元、误工费12276.4元、护理费15019.2元、营养费4500元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元，共计67832.95元的80%即54266.36元）。综上所述，阳光公司应在机动车交通事故责任强制保险责任、第三者责任险限额范围内依法赔偿王井荣的经济损失，付学国应在保险责任范围外赔偿王井荣的经济损失。一审法院判决：“一、阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险和商业三者险保险责任范围内赔偿王井荣各项经济损失共计174566.36元，直接汇入王井荣本人天津农商银行账户：6231********；二、驳回王井荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费646元（已减半），由王井荣负担129元（已预交），由付学国负担517元，直接汇入王井荣本人天津农商银行账户：6231********。”二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，此次事故业经公安交通部门作出责任认定，一审法院据此并结合本案实际情况酌情认定的事故责任比例适当，本院予以确认。事故车辆在上诉人处投保了交强险、商业三者险及不计免赔等，上诉人应依法依约承担赔偿责任。上诉人虽主张扣除10%非医保用药，但其未能指出非医保用药的具体项目和数额亦未举证证实对非医保用药免赔条款尽到了提示及明确说明义务，一审法院未予支持并无不当。上诉人以被上诉人王井荣在本案审理时已年满60周岁为由主张不予赔偿误工费，于法无据，本院不予支持。一审法院结合王井荣的伤情及鉴定意见，认定的王井荣精神损害抚慰金金额并无不当，本院予以确认。综上所述，阳光公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费150元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王鸿云审判员  史军锋审判员  杨 威二〇二一年二月十九日法官助理唐新轶书记员王哲附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；