山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终1171号 上诉人(原审被告)：青岛乐食乐派商贸有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区。统一社会信用代码：91xx2Ｐ。 法定代表人：陈永辉，职务经理。 委托诉讼代理人：刘宗华，山东中苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱泓瑾，山东中苑律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：张建，男，1974年4月11日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：鲁涛，山东理证律师事务所律师。 原审原告：王金花，女，1952年6月15日出生，汉族，住址山东省莱西市。 委托诉讼代理人：董帅强，北京盈科（青岛）律师事务所律师。 原审被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市，统一社会信用代码：91xx17。 法定代表人：陈雪松，职务总经理。 上诉人青岛乐食乐派商贸有限公司（以下简称乐食乐派公司）因与被上诉人张建、原审原告王金花、原审被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初15435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人乐食乐派公司的委托诉讼代理人刘宗华、朱泓瑾，被上诉人张建及其委托诉讼代理人鲁涛，原审原告王金花的委托诉讼代理人董帅强到庭参加诉讼，原审被告平安保险公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乐食乐派公司上诉请求：1.请求依法撤销（2020）鲁0211民初15435号民事判决书第二、三项，发回重审或依法改判由被上诉人张建向原审原告王金花支付涉案款项；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。上诉理由：1.原审判决认定上诉人与被上诉人之间系雇佣关系，与事实不符，属于认定错误。上诉人仅经营“饿了么”平台在青岛部分区域的外卖派送业务，与上诉人张建之间签订《合作协议》，约定张建自带工具通过网络服务平台接单后在相应区域内进行外卖派送，实际履行情况与《合作协议》约定一致。上诉人作为小微企业，为确保降低企业经营风险并最大化配送员利益而投保了名为雇主责任险的保险，不排除原审法院基于此认定上诉人与被上诉人之间为雇佣关系，继而判令原审被告平安保险公司对王金花进行理赔。2.为确保权责利相适应，应由被上诉人自行承担全部民事责任。原审判决认定张建承担全部责任，被上诉人张建作为完全民事行为能力人，应为其不适当的驾驶行为导致的原审原告受伤后果承担全部责任，上诉人与被上诉人之间不存在承揽关系以外的其他关系，判决由上诉人承担赔偿责任实属不当。3.从司法审判社会效果考量因素分析，原审判决明显不具有正确引导作用。被上诉人作为配送员，与网络平台建立承揽合作关系后，驾驶车辆进行外卖配送过程中，应尽到审慎注意义务，客观认定平台企业与配送员的关系，合理平衡配送员责任，既有利于伤者权益救济，也避免因过度追求“雇主责任”，而忽视配送员作为车辆驾驶者安全驾驶的注意义务履行，从而影响公众对于道路交通安全的信心。 张建辩称，张建与上诉人系雇佣关系，原审法院认定事实清楚，证据充分，上诉人的上诉请求应依法被驳回。1.张建作为上诉人的雇员，每月固定从上诉人出领取工资，且上诉人为张建投保雇主责任险，符合雇佣关系的认定。2.事故发生后，上诉人找张建要求签订《合作协议》，张建因服从管理听从单位安排签订了此协议，双方地位及认知均不对等，不能以此协议来认定双方的关系。 王金花向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医药费及财物损失198525.04元；2、本案诉讼费、鉴定费及其他费用由被告承担。事实与理由：2019年1月24日，被告张建驾驶电动二轮车在黄岛区畔城将原告撞伤，黄岛区交警大队已经出具事故认定书，事故认定书认定被告张建负事故全部责任，原告不负事故责任，原告因此次事故伤害已经花费巨额医药费，并造成财产损失。被告乐食乐派公司系被告张建雇主，且被告乐食乐派公司在被告平安保险公司处投保雇主责任险，事故发生于保险期间内，故起诉至贵院，望依法判如所请。 一审法院认定事实：1.2019年1月24日，被告张建驾驶电动二轮车在黄岛区畔城将原告撞伤，黄岛区交警大队已经出具事故认定书，事故认定书认定被告张建负事故全部责任，原告不负事故责任。被告乐食乐派公司为被告张建投保雇主责任险，事故发生于保险期间内。2.原告王金花主张的因本次交通事故造成的经济损失情况：（1）原告王金花因本次交通事故受伤后，在黄岛区第二人民医院住院治疗45天，花费住院费共计27498.49元，花费门诊费2068.15元，以上共计医疗费29566.64元。主张住院伙食补助费4500元（45天*100元/天）；（2）原告因该起事故，经法院委托司法鉴定所对原告的伤残程度进行鉴定，鉴定结论是原告构成九级伤残，原告主张伤残赔偿金为141658.4元（54484元/年×13年×20%）花费鉴定费1300元。原告请求精神损害抚慰金3000元；（3）原告医院住院期间45天，需要两人提供护理，出院后由原告家属提供护理，护理期限为90天，按照青岛市护工平均工资主张护理费，主张护理费18000元（90天*2人*100元/天）；（4）原告主张交通费500元；（5）被告张建垫付医疗费15000元和门诊急救费，门诊急救费原告未主张，认可收到15000元。 上述事实，有原、被告提交的道路交通事故认定书、花费医疗票据、司法鉴定所鉴定意见，护理证明等证据及庭审笔录在案为凭，经本院审查，可以采信。 原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。综合本案查明的事实及庭审意见，依据有关法律和司法解释的规定，一审法院作出如下分析认定： 一、交通事故的责任认定、赔偿主体及赔偿方式。 该起交通事故，经交警黄岛大队认定，被告张建负全部责任。对于事故事实及责任划分，交警黄岛大队调查的事实清楚，责任划分并无不当，一审法院予以确认。根据交警认定结论，一审法院认定被告张建承担全部民事责任。在发生交通事故时，张建正在从事被告乐食乐派公司外卖派送业务，且被告乐食乐派公司为被告张建投保雇主责任险，被告张建有证据证明被告乐食乐派公司每月为其发放工资情况，该事实能够证明被告张建和被告乐食乐派公司的雇佣关系，因此，对被告张建因此次交通事故给原告造成的损失，作为雇主，被告乐食乐派公司应该承担赔偿责任。被告乐食乐派公司称与被告张建的关系是承揽合作关系的理由，一审法院不予采信。被告平安保险公司承保了张建的雇主责任险，应依据保险合同约定，承担保险责任。 二、关于原告诉求的经济损失中具体赔偿项目及数额的确定。1.原告王金花因本次交通事故受伤后，花费住院费共计27498.49元，花费门诊费2068.15元，以上共计医疗费29566.64元。住院治疗45天，主张住院伙食补助费4500元。提供了相关证据证明，一审法院予以支持，上述住院伙食补助费计于医疗费；2.原告因该起事故，构成九级伤残，原告主张伤残赔偿金为141658.4元、支付鉴定费1300元，符合法律规定，一审法院予以支持。原告请求精神损害抚慰金3000元过高，一审法院酌定2000元；3.原告医院住院期间，需要两人提供护理没有证据证明，一审法院确定一人护理。住院和出院后的护理，护理期限一审法院酌定为60天，按照每天100元，护理费6000元；4、原告主张交通费500元，一审法院予以支持；5、被告张建垫付医疗费15000元，原告认可收到15000元，该款应予扣除。 以上共计185525.04元，由被告平安保险公司在保险合同约定的范围内，承担医疗费34066.64元、伤残赔偿金14000元，剩余款项，扣除原告收到的张建15000元，由被告乐食乐派公司承担。被告张建垫付医疗费15000元，由被告乐食乐派公司支付给张建。 一审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告王金花损失48066.64元；二、被告青岛乐食乐派商贸有限公司本判决生效之日起10日内赔偿原告王金花损失107458.4元；三、被告青岛乐食乐派商贸有限公司本判决生效之日起10日内支付张建垫付的15000元；四、驳回原告王金花的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案争议的焦点问题为张建与乐食乐派公司之间是何种关系。对此本院认为雇佣关系是以直接提供劳务为目的，其标的在于劳务本身；承揽关系是以完成工作成果为目的，虽涉及劳务，但其目的不在于劳务本身，而在于劳动成果，提供劳务仅为获得劳动成果的手段。本案中乐食乐派公司营业执照中经营范围载明：餐饮配送服务，故乐食乐派公司向张建支付报酬的主要目的是张建为其提供配送这一劳务行为；另根据双方签订的《合作协议》约定:“1.协议履行期间因合作需要，甲方有权调整乙方的配送区域。2.具有下列情形，甲方可以随时通知乙方解除该协议，不受提前三十天通知的限制：……（4）不胜任配送活动。”根据上诉协议内容，张建在提供配送劳务过程中，怎样提供，何时提供均受上诉人的管理,上诉人也为张建投保了雇主责任险，二者形成实质上的雇佣关系。综上，一审法院关于张建与乐食乐派公司之间系雇佣关系的认定并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人的上诉理由不能成立应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2749元，由上诉人青岛乐食乐派商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长   伍亚荣 审判员   衣 洁 审判员   于水清 二〇二一年二月三日 法官助理 李 岩 书记员 刘云龙 书记员李 勇