湖北省黄石市黄石港区人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂0202民初4号原告：养生堂大药房，住所地黄石市黄石港区武汉路**（摩尔城商业街），统一社会信用代码：92420202MA4APE526Q。经营者：吕晓君，女，1974年1月10日出生，汉族，住黄石市。委托诉讼代理人：吴长松（系经营者吕晓君之夫），男，1971年10月6日出生，汉族，住黄石市。委托诉讼代理人：梁应强，黄石市黄石港区来讯法律服务所法律工作者。被告：吴石梅，女，1975年8月21日出生，汉族，住黄石市黄石港区。委托诉讼代理人：王娆，湖北东楚律师事务所律师。原告养生堂大药房与被告吴石梅劳动争议一案，本院于2021年1月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告养生堂大药房的委托诉讼代理人吴长松、梁应强，被告吴石梅及其委托诉讼代理人王娆均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告养生堂大药房向本院提出诉讼请求：1、判令原告不予支付被告社会养老保险费24883.20元、加班工资5278.50元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告为药品类零售店，并依法从事经营活动。被告于2016年1月入职并在原告大药房从事销售店员工作，至2020年7月24日（疫情期间未上班）被告未书面通知原告而无故即时离职。被告离职后的当日即2020年7月24日，被告向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年12月8日，黄石市劳动人事争议仲裁委员会作出黄劳人裁字（2020)第428号《仲裁裁决书》，并送达原、被告。裁决由原告向被告支付加班费5278.50元，养老保险费24883.20元。依此，原告认为，根据争议的客观事实，原告已经在工资中向被告发放了社会养老保险费。因此原告不应再向被告支付上述费用。依据相关的法律规定，原告实行的工时制度，未违反国家强制性或禁止性的规定，故原告不应向被告支付加班工资。而如果支持被告的主张，则有损劳动用工或劳动法律关系，加重原告或有损原告的合法权益。基于争议的客观事实，原告为求公正、公平，故向人民法院提起诉讼。被告吴石梅辩称，一、原告请求不予支付社会养老保险费24883.20元，观点错误。一是歪曲仲裁裁决内容。仲裁裁决书中的表述是“由被申请人（即本案原告）支付未替申请人（即本案被告）缴纳养老保险费损失”，裁决的是原告应承担而没有承担缴纳养老保险费，被告自行缴纳养老保险费的经济损失，而不是养老保险费，这与原告的诉求是两个不同的概念。二是原告认为其在工资中已发放养老保险费，无事实根据且不符合法律规定。工资发放栏目中并没有明示养老保险费的缴纳数额与缴纳标准。同时养老保险属用人单位强制性代缴保险，用人单位不能逃避代缴责任。二、原告请求不予支付加班工资，同样错误。一是仲裁庭审查明，原告并没有向主管部门申报综合计算工时。二是仲裁庭审查明，每月休息三天，休息时间显然少于法定时间，故应依法支付加班工资。因此应依法驳回原告的诉讼请求，同时依法判令一是原告支付被告加班费5278.50元；二是原告支付未替被告缴纳养老保险费损失24883.20元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告对原告提交的养生堂大药房（2015）03号文件有异议，认为不能证明被告的养老保险等社会保险权益计入到工资发放单中，亦不能证明原告已将被告的相关社会保险权益计入到工资发放中，该文件不具有真实性、合法性、关联性。本院认为该文件系原告制作，根据庭审查明被告入职时双方并未签订书面劳动合同，对于原告主张的考核奖中已经包含社会保险费其亦未提交相关证据证明向被告进行了说明；另外如果考核奖包含了社会保险费，在被告销售业绩不佳的情况下原告根据文件应不予发放考核奖，即不予支付社会保险费，这也违反了法律的强制规定，因此原告主张的考核奖中已包含有社会保险费不符合日常生活经验，亦无证据证明，故该证据不能达到原告的证明目的，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告吴石梅2016年1月入职原告处从事药品销售工作，双方未签订书面劳动合同。2017年吴石梅担任销售班长，2020年春节因新冠××疫情影响被告于3月上班一天，后请假休息一个月，2020年4月28日重新回到工作岗位上班至2020年7月23日。被告吴石梅在原告处工作期间工资底薪为1500元加提成及补贴，其中提成为销售额的千分之五和利润的百分之五，被告吴石梅离职前的月平均工资为3200元，原、被告提交的工资单中均未载明社会保险费补贴。被告吴石梅在原告处每天工作时间为七小时，开始为每月休息三天，2019年6、7月改为每月休息四天。2019年1月，原、被告签订书面劳动合同一份。被告吴石梅在原告处工作期间原告未为其办理社会保险，2016年2月至2020年7月被告吴石梅自行按灵活就业人员身份缴纳社会保险，为此支出费用25573.80元。因原告未给被告吴石梅办理社会保险，被告吴石梅于2020年7月24日自行离职并于当天向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年12月8日作出仲裁裁决，现原告不服该裁决，向人民法院提起诉讼，双方形成讼争。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，本案中原、被告自2016年1月建立劳动关系后，原告未为被告缴纳社会保险。而社会保险是社会保障制度的重要组成部分，为劳动者缴纳社会保险是用人单位应尽的社会责任和强制义务。用人单位和劳动者都有缴纳社会保险费的义务。用人单位没有为劳动者缴纳社会保险费，侵害了国家的社会保障体制以及劳动者的合法权益。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第（二）项的规定，用人单位与劳动者签订免除自己法定责任、排除劳动者权利的劳动合同无效。本案中即使原告发放的考核奖中包含社会保险费亦属于原告与被告达成的不参保约定，免除了原告的法定义务，侵害了国家社会保障体制以及被告的合法权益。无论该约定是否出于被告自愿，因违反了法律的强制性规定，应属无效。参照湖北省人力资源和社会保障厅印发的《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》的通知（鄂人社发[2009]35号）第十六条规定“因用人单位未依法办理社会保险，劳动者已在个人窗口办理社会保险的，可按其缴费情况，裁决由用人单位支付劳动者已经缴纳应由单位缴纳的社会保险费部分，并裁决用人单位应将其纳入单位参保缴费范围”，本案中被告吴石梅于2016年2月至2020年7月自行按灵活就业人员身份缴纳社会保险并支出费用25573.80元。按照黄石市2020年社会保险缴纳基数的下限即2880元，原告作为用人单位应缴纳的部分为2880元/月×16%×54月＝24883.20元。被告吴石梅答辩请求原告赔偿的养老保险费损失24883.20元亦未超过其实际支出的费用，因此本院对于被告吴石梅的该项答辩请求予以支持。原告主张每月发放的考核奖包含有社会保险费，本院在证据分析部分已作论述，在此不再赘述，原告的该项主张缺乏依据，本院不予支持。关于加班费。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度；第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。本案中被告吴石梅入职起每日工作时间为七小时，从2019年7月起每月休息四天，亦就是每周工作时间为四十二小时，未超过法律规定的最高工作时间，故被告吴石梅上班期间不存在加班行为。因此本院对原告主张不支付加班费的诉讼请求予以支持，对被告吴石梅的答辩请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四条、第十条、第十二条，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条之规定，判决如下：一、原告养生堂大药房于本判决生效后五日内向被告吴石梅支付养老保险费损失24883.20元。二、驳回原告养生堂大药房的其它诉讼请求。如果原告养生堂大药房未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由原告养生堂大药房负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  胡又林二〇二一年二月二十日书记员  肖 君