河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17300号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，营业场所河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路39号出版大厦B座（北楼）8层东半部。负责人：褚大沛，总经理。委托诉讼代理人：黄**，河南中锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文豪，河南中锦律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：姬红军，男，1956年5月2日出生，汉族，住河南省确山县。委托诉讼代理人：王洋洋，河南零度律师事务所律师。委托诉讼代理人：李越乾，河南零度律师事务所实习律师。原审被告：刘奋平，男，1981年12月1日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市平房区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称平安财险郑州公司）因与被上诉人姬红军及原审被告刘奋平机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初9124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月16日立案后，依法公开开庭进行了审理。上诉人平安财险郑州公司的委托诉讼代理人黄**，被上诉人姬红军的委托诉讼代理人王洋洋、李越乾到庭参加诉讼。原审被告刘奋平经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院对其缺席审理。本案现已审理终结。平安财险郑州公司上诉请求：1.依法撤销原审判决第一项，改判上诉人承担被上诉人姬红军各项损失123420.93元（不服金额为11718.1元）；2.本案一、二审诉讼费用由姬红军、刘奋平承担。事实和理由：一、一审法院查明事实错误，姬红军在事故发生时已年满63周岁，在定残时已年满64周岁，其本人已丧失劳动能力，不具有抚养能力，尚需成年子女抚养，一审判决在明知该事实的情况下认定姬红军妻子的被抚养人生活费，系认定事实错误，二审应予以改判。二、本案中，姬红军的妻子虽然达到了需要扶养的年龄，但其本身有两名成年子女，姬红军的年龄及伤情也达到了需要成年子女扶养的阶段，在其本人已达法定退休年龄不具备劳动能力且尚有其他成年子女扶养的情况下，姬红军及其妻子均应由成年子女扶养，一审判决认定姬红军在丧失劳动能力的情况下仍然对其妻子承担被扶养人生活费，系适用法律错误。综上，一审法院查明事实错误，适用法律不当，请二审法院查明事实，并依法予以改判，以维护法律的公平公正。姬红军辩称，一、答辩人是受法律保护的劳动者，具有劳动能力。首先，《宪法》第四十二条规定“中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。”劳动是公民最基本的权利之一，答辩人虽然已经年满63周岁，但是其依然是受到法律保护的劳动者。但是答辩人作为有耕地的农民，年龄超过60岁，不影响其参加平时的农业生产，也不影响在农闲时进入城市从事一般的体力劳动。其次，法定退休年龄出自于《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条“全民所有制企业、事业单位和国家机关、人民团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休：（一）男年满六十周岁，女年满50周岁，连续工龄满十年的；（二）从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满五十五周岁、女年满四十五周岁，连续工龄满十年的。本项规定也适用于工作条件与工人相同的基层干部。（三）男年满五十五周岁、女年满四十五周岁，连续工龄满十年的，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。（四）因工致残，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。”该规定已经明确了适用范围，答辩人为农民，不在该规定调整的范围之内，退休年龄的规定对答辩人不适用。再次，一审法院并没有认定答辩人不具备劳动能力。虽然答辩人认为一审法院没有支持答辩人的误工费与案件事实不符，也不符合立法精神；自事故发生至二审开庭，已经有一年有余，答辩人一直没有得到合理合法的赔偿，导致生活难以为继。最后，被答辩人多次主张答辩人不具有劳动能力，但是并没有提供证据来证明其主张，根据“谁主张，谁举证”原则，被答辩人应当承担不利后果；上诉人主张答辩人不具有劳动能力，既没有法律依据，也没有事实依据，请求二审法院不予采信。二、答辩人的妻子宋贺玲具有被抚养人的资格，一审法院支持答辩人主张的被抚养人生活费并无不当。姬红军向一审法院起诉请求：要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定检查费等各项损失共计152，534.5元。一审法院认定事实：一、事故时间：2019年10月27日。二、事故责任划分：刘奋平负事故全部责任，姬红军无责任。三、肇事车辆情况：车牌号为豫Ａ×××**小型轿车，驾驶人刘奋平。该车在平安财险郑州公司投保交强险和商业三者险（100万元不计免赔），事故发生在保险期内。四、受害人医疗救治情况：2019年10月27日姬红军在郑州仁济医院急救治疗花费1，960.98元；2019年10月27日至2019年12月4日姬红军在郑州市第一人民医院住院治疗，住院38天。主要诊断为开放性颅脑损伤中型，多发脑裂伤等。住院花费医疗费106，604.02元；姬红军在郑州市第一人民医院门诊花费1，293.56元；姬红军在河南中医药大学第三附属医院门诊花费2，014.4元元。五、司法鉴定：河南省直第三人民医院司法鉴定中心于2020年9月9日出具姬红军司法鉴定意见书，姬红军颅脑损伤后遗软化灶形成评为十级伤残。姬红军的误工期评为伤后150日，伤后60日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱），伤后60日内建议加强营养促进损伤恢复。鉴定费1，600元、检查费1，624.8元。六、赔偿项目：1、医疗费109，911.98元。2、住院伙食补助费1，900元（50元／天×38天）。3、营养费，每天20元，营养期60天，费用为1，200元（20元／天×60天）。4、护理费，依照按河南居民服务和其他服务业上一年度平均工资标准，护理期60天，费用为7，702.6元（46，858元／年÷365元×60天）。5、残疾赔偿金54，721.55元（34，200.97元／年×16年×0.1）。6、精神损害抚慰金，结合原告十级伤残及事故责任，原审法院酌定5，000元。7、被扶养人生活费，原告妻子宋贺玲（1956年12月12日出生），原告夫妻二人有两名成年子女。费用为11，718.1元（21，971.57元／年×16年÷3人×0.1）。8、交通费760元（20元／天×38天）。9、鉴定费1，600元、检查费1，624.8元。七、需要说明的情况：被告平安财险郑州公司为原告垫付医疗费61，000元。一审法院认为，本次事故发生后，交警部门认定被告刘奋平负事故全部责任，原告姬红军无责任，原审法院予以采信并作为事实及当事人赔偿责任的依据。因被告刘奋平驾驶的车辆在被告中平安财险郑州公司投保交强险及100万元商业三者险，原告的损失先由被告平安财险郑州公司在交强险限额内予以赔偿。原告超出交强险部分的损失，由被告平安财险郑州公司在商业三者险保险金额内根据事故责任比例予以赔偿。原告各项损失共计196，139.03元，扣除被告平安财险郑州公司为原告垫付的医疗费61，000元，被告平安财险郑州公司赔偿原告各项损失共计135，139.03元。关于原告要求的误工费，因原告发生交通事故时已达到法定退休年龄，原告也未充分举证证明其有劳动收入，故对原告要求误工费的请求原审法院不予支持。关于原告要求护理费标准问题，原告提交的护理费支付凭证载明的项目与护理费无关，其护理费是否支付不能确定，对原告提交的护理费证据不予采信。原审法院参照河南省居民服务和其他服务业上一年度平均工资标准计算护理费。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告姬红军各项损失共计135，139.03元。二、驳回原告姬红军的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1，675元，由被告刘奋平负担1，484元，原告姬红军负担191元。本院二审期间，姬红军提交证据如下：确山县朗陵街道马庄社区居民委员会出具的证明一份，拟证明被上诉人姬红军的配偶宋贺玲身体较差，无劳动能力和生活来源，主要依赖丈夫姬红军的打工收入和两个子女的赡养来生活。本院组织双方当事人对证据进行了质证与交换。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。交警部门出具的道路交通事故认定书认定刘奋平负事故全部责任，姬红军无责任，河南省直第三人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书认定姬红军颅脑损伤后遗软化灶形成评为十级伤残；原审法院采信上述证据并据此判令平安财险郑州公司赔偿姬红军135139.03元并无不当。平安财险郑州公司上诉未提交有力证据证明，对其上诉主张不予采纳。原审被告刘奋平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院对本案的审理。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费93元，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员  朱梅二〇二一年二月一日书记员  卫佳