辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终750号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沈阳市法库支公司，住所地沈阳市法库县法库镇晓东街**网点7、8#。负责人：郭伟，该公司经理。委托诉讼代理人：张振，辽宁亨轩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐永凤，女，1955年9月16日出生，汉族，住沈阳市大**。委托诉讼代理人：姜新颖，辽宁博功律师事务所律师。委托诉讼代理人：王欢，辽宁博功律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨晓英，女，1973年8月2日出生，汉族，住海城市。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所，住所地鞍山市铁**站前街****（**）div>负责人：宫恩利，该公司总经理。委托诉讼代理人：张振，辽宁亨轩律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳市法库支公司（以下简称“平安财险法库公司”）因与被上诉人徐永凤、杨晓英、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称“平安财险鞍山公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初1938号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财险法库公司的上诉请求：一、撤销海城市人民法院（2020）辽0381民初1938号民事判决第一项误工费13,808.2元，依法予以改判；二、依法判令被上诉人承担上诉费。事实和理由，一审法院判令被上诉人徐永凤的误工费明显不合理，属于认定事实错误，不同意赔偿。徐永凤已过法定退休年龄，判决误工费不合理，误工期明显超过合理必要范围，住院天数过长，而且误工费标准过高。徐永凤已达退休年龄，不应再支持误工费。被上诉人徐永凤辩称，服从一审判决。被上诉人平安财险鞍山公司辩称，同意上诉人上诉意见。被上诉人杨晓英未答辩。徐永凤向一审法院起诉请求：一、判令杨晓英、平安财险法库公司、平安财险鞍山公司赔偿徐永凤各项损失184,033.11元；二、诉讼费由杨晓英、平安财险法库公司、平安财险鞍山公司承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年9月25日13时20分，杨晓英驾驶车牌号为辽Ｃ×××**号的小型客车，由南向北行驶至海城市站前平安保险路段右转弯时，与同方向王洪胜驾驶车牌号为辽Ｃ×××**的两轮摩托车发生碰撞，造成两车受损及摩托车驾驶员王洪胜及摩托车乘坐人员徐永凤受伤的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：此次事故经海城市公安局交通管理大队认定杨晓英负事故的全部责任，徐永凤无责任。三、受害人概况：徐永凤，64周岁，事故前在沈阳市沈河区熊记陈火锅重庆老火锅店从事保洁工作。受伤后被送至海城市正骨医院住院治疗，实际住院118天（2019年9月25日-2020年1月21日），住院期间均为Ⅱ级护理，出院后遵医嘱休工92天。四、案件审理期间，徐永凤提出鉴定申请，要求对其伤残等级进行医学司法鉴定。经该院随机委托，鞍山市金普医院法医司法鉴定所于2020年8月5日出具鉴定意见，结论为：徐永凤左肩关节损伤，左侧肱骨外科颈闭合性粉碎性骨折，经手术治疗，左侧肩关节活动功能丧失25%以上，评定为十级伤残。五、徐永凤各项人身损害费用为184226.31元，包括：医疗费82588.11元、伙食补助费11800元、营养费1500元、护理费128元/天×118天=15104元、误工费2000元/月×12个月÷365天×（118天+92天诊断误工）=13808.2元、残疾赔偿金31820元/年×16年×10%=50912元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1504元、交通费500元。六、事故车辆辽Ｃ×××**号小型客车在平安财险法库公司处投保了交强险；在平安财险鞍山公司处投保了商业三者险，保险金额100万元并不计免赔。七、对该起交通事故中的另一伤者王洪胜，平安财险法库公司已在其承保的交强险项下赔付25675元，平安财险鞍山公司已在其承保的商业第三者项下赔付15825元。以上事项中，双方有争议的事项为第三项、第五项，其他事项双方无争议。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，徐永凤因交通事故受伤造成各项经济损失，其要求义务人赔偿符合相关法律规定，该院对其诉讼请求合理部分予以支持。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称＂交强险＂）和第三者责任商业保险（以下简称＂商业三者险＂）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中杨晓英负事故全部责任，徐永凤无责任。徐永凤各项损失应由平安财险法库公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分由平安财险鞍山公司在商业险限额内予以赔偿。关于医疗费一节，保险公司抗辩扣除医保部分，但未能提供相应依据该院不予支持。徐永凤受伤后在海城市正骨医院住院治疗共计118天，花费医疗费82588.11元，徐永凤提供了医疗费票据、住院病志、用药明细足以证明全部医疗费系其因治疗交通事故造成的病情所需，故该院对医疗费82588.11元予以支持。关于营养费一节，该院认为医疗机构的营养意见应当是以辅助治疗的需要为前提的，徐永凤病志中有“继续加强营养”的医嘱，且考虑到徐永凤年纪，加强营养是促进其恢复的一种必要支出，故该院依法酌定其营养费为1500元。关于住院伙食补助费一节，徐永凤实际住院118天，住院地在辽宁省海城市，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”故该院对徐永凤主张的住院伙食补助费按照100元/天计算予以支持，故徐永凤住院伙食补助费应为100元/天×118天=11800元。关于护理费一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”之规定，2020年辽宁省居民服务业标准为128.68元/天，徐永凤主张护理费每天128元，不违反法律规定，该院予以支持，故徐永凤护理费损失为128元/天×118天=15104元。关于误工费一节，徐永凤仅提供了误工证明及营业执照主张其受伤前工资为每月2000元，虽然未能提供更为充分的证据，但根据目前社会普遍状况，虽超过退休年龄，但尚有劳动能力依然就职、服务于社会的人仍有大多数，即认为徐永凤仍有依靠自己劳动赚取生活费的能力，该院对其证据予以采信，对其主张的误工费标准2000元/月×12个月÷365天予以认定，依据其提供的误工诊断书时长徐永凤的误工费损失应为2000元/月×12个月÷365天×（118天+92天诊断误工）=13808.2元。关于交通费一节，依据徐永凤的住院天数、就医地点和病情，该院酌定为500元。关于复印费，因不是此次事故所造成的直接损失，该院不予支持。因平安财险法库公司已经支付另一伤者25675元，其应在其他损失项下赔付本案徐永凤86828.2元（护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费），平安财险鞍山公司应在其承保的商业第三者险项下赔付本案徐永凤95888.11元（医疗费、伙食补助费、营养费）。关于诉讼费、鉴定费一节，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”保险公司未能提供证据证明双方签订的保险合同对诉讼费问题有约定，故诉讼费、鉴定费应由承担赔偿责任的保险公司负担。综上，一审法院据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司沈阳市法库支公司于判决生效后十日内赔偿徐永凤经济损失共计86828.2元；二、平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效后十日内赔偿徐永凤经济损失共计95888.11元；三、驳回徐永凤的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费3981元，由中国平安财产保险股份有限公司沈阳市法库支公司承担1878元、由平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担2074元，徐永凤自行承担29元。此款中徐永凤已垫付3952元，中国平安财产保险股份有限公司沈阳市法库支公司、平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司须在履行判决确定的给付义务时加付上述案件受理费给徐永凤。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为徐永凤误工费是否应予支持。对此争议焦点，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中徐永凤虽达到了法定退休年龄，因其在一审审理期间提交了沈阳市沈河区熊记陈火锅重庆老火锅店营业执照及误工证明，已举证证明在交通事故发生前确实从事保洁工作并因此次交通事故造成误工损失的数额，故对该项损失应予以赔偿。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳市法库支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费145元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳市法库支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二一年二月二十三日法官助理苑克伟书记员王晓溦