江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终5312号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司，住所地江苏省宜兴市宜城街道人民南路**义源大厦**。负责人：张双喜，该中心支公司总经理。被上诉人（原审原告）：周夕明，男，1958年11月5日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：孙曙亮，宜兴市民生法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：曹慧茹，女，1986年1月20日生，汉族，住山东省枣庄市山亭区。被上诉人（原审被告）：公伟标，男，1991年7月22日出生，汉族，住山东省枣庄市山亭区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司(以下简称保险公司)因与被上诉人周夕明，曹慧茹、公伟标机动车交通事故责任纠纷一案,不服宜兴市人民法院（2020）苏0282民初7675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：周夕明提供的证据不足以证明其收入4950元/月。被上诉人周夕明辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人曹慧茹，公伟标均未发表答辩意见。周夕明向一审法院提出诉讼请求：判令曹慧茹、公伟标、保险公司共同赔偿51454.98元。事实和理由：2019年8月8日，曹慧茹驾驶车牌号为苏ＢＳ××**的小型客车，沿宜城街道紫竹苑由东往西行驶至宜城街道荆溪路紫竹苑路口时，与沿荆溪路由北往南行驶潘佳瑞驾驶的电动自行车发生碰撞，造成潘佳瑞和电动自行车乘员周夕明受伤、两车损坏的交通事故。宜兴市公安局交通警察大队认定，曹慧茹负事故全部责任，潘佳瑞、周夕明无责任。公伟标是涉案车辆的车主。保险公司承保了涉案车辆的交强险和限额1000000元的商业三者险（含不计免赔）。一审法院经审理查明：事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况同诉讼请求所述。周夕明共住院治疗30天，花费医疗费22972.92元，经鉴定，周夕明未达伤残等级，误工期210天、护理期90天、营养期90天。公伟标签订“一键包办”服务申请书，载明：公伟标投保车辆苏ＢＳ××**因2019年8月8日发生交通事故致周夕明、潘佳瑞受伤，向保险公司申请“一键包办”服务，授权保险公司办理医疗费垫付、治疗期间生活费用预支付等，依据保险合同约定，超出国家基本医疗保险标准的医疗费属于保险公司责任免除部分，被保人应当承担费用＝非医保费用＊事故责任系数（非医保用药为总医疗费的20%）。公伟标在申请书上签字，并声明：本人知悉并理解上述全部内容，愿意承担非医保费用，申请人伤一键包办服务。再查明，保险公司交强险医疗费用限额10000元已支付周夕明医疗费5000元，另外5000元已用于赔偿另一伤者潘佳瑞。保险公司已在商业三者险限额内赔偿周夕明9090.5元。公伟标为周夕明垫付医疗费8427.44元、护理费3410元（110元/天*31天）。上述事实，有周夕明提供的道路交通事故认定书、驾驶证复印件、行驶证复印件、保险单复印件、门诊病历、出院记录、医疗费发票、用药清单、鉴定意见书，公伟标提供的医疗费发票、用药清单、陪护费用证明，保险公司提供的“一键包办”服务申请书及庭审笔录等证据在卷佐证。审理中，周夕明主张误工费按5000元/月计算，并提供了如下证据：1、常州腾翔食品有限公司（以下简称腾翔公司）的营业执照副本复印件，载明刘桂英系该公司法定代表人。2、全日制劳动合同书，载明其与腾翔公司签订的劳动合同自2019年3月7日起至2019年12月31日止，周夕明从事司机工作，每月工资5000元。3、腾翔公司出具的误工证明，载明周夕明系该公司员工，于2019年3月入职，一直担任驾驶员工作，月工资5000元，发放形式为现金，自2019年8月8日下班途中发生交通事故以来，周夕明无法正常工作，公司未向他发放工资。该证明由钱国芳签字确认。后由刘桂英确认其与钱国芳系夫妻关系，其本人微信昵称为欣赟。4、腾翔公司出具的记账凭证，载明：周夕明3月7日上班，4500+500，休4天，21天+1天=22天，150*22=3300，4.26；4月，4500，5.26；5月，4500+150，6.27；6月，4500+150，少休1天，7.25；7月，多休3天，4500-3*150=4050，8.26微信转；8月，7天*150=1050，9.26微信转；余500元/月*5个月=2500元，2019.12.5。5、周夕明的微信账单，载明其2019年7月26日收到欣赟转账4650元；2019年8月26日收到欣赟转账4050元，转账说明为7月工资；2019年9月26日收到欣赟转账1050元，转账说明为8月工资。周夕明提出，其事故发生前在腾翔公司担任驾驶员，月收入5000元，他每月有4天的休息时间，如果少休息一天工资就增加150元，多休息一天就减少150元。其提供的公司负责人的记账单体现了其2019年3-8月份的工资发放情况，其中有3个月是微信转账，分别为6、7、8月，其余是现金发放，当月发4500元，留500元到年底发，8月份发生交通事故后，其就未到公司上班，后公司于2019年12月5日把剩余的5个月每个月500元的工资共计2500元发给他了。保险公司经质证认为，对证据真实性由法院依法认定，从周夕明提供的转账记录也看不出系发放的工资,周夕明提供的证明系证人证言，证人应出庭作证。一审法院认为,周夕明的各项损失，首先应由保险公司在交强险限额内赔偿，超出交强险限额的部分，因本起事故是机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故，曹慧茹在本起事故中承担全部责任，应承担100%的赔偿责任。曹慧茹应承担的部分，应由保险公司根据商业三者险保险合同的约定予以赔偿。保险公司提出，根据公伟标签订的“一键包办”服务申请书，要求扣除20%非医保用药，曹慧茹、公伟标对此也无异议，予以准许，医疗费总额的20%应由曹慧茹方承担。护理费，根据公伟标提供的陪护费用证明，并结合本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，其中31天护理费按110元/天计算，59天护理费按80元/天计算。误工费，周夕明提供了劳动合同、误工证明、公司的记账凭证、部分工资发放的交易记录，足以证明其事故发生前的工作及收入状况，其误工费应按事故发生前三个月的平均工资4950元计算。公伟标垫付的费用保险公司应予返还。诉讼费和鉴定费应由败诉方负担，保险公司关于其公司不承担诉讼费和鉴定费的辩解缺乏法律依据，不予支持。具体赔偿项目(住院伙食补助费简称住院伙补、）、相应证据、计算方法（标准）与金额（单位：元）等见下表。具体项目当事人主张证据、计算方法法院认定医疗费454.98医疗费票据等22972.92住院伙补50元/天*30天营养费30元/天*90天交通费本院酌定护理费31天*110元/天+59天*80元/天误工费210天*4950元/月原告总损失51454.9870552.92赔偿计算交强险:48380-5000（已付）=43380死亡伤残医疗费用财产损失三者险：（70552.92-22972.92*20%-48380）*100%-9090.5=8487.848487.84保险公司赔偿周夕明：43380+8487.84=51867.8451867.84-7242.86（垫付款）=44624.9844624.98保险公司返还公伟标：11837.44（垫付款）-4594.58（22972.92*20%*100%非医保用药）=7242.867242.86据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿周夕明51867.84元（其中支付给周夕明44624.98元，返还给公伟标7242.86元）；二、驳回周夕明对曹慧茹、公伟标的诉讼请求；三、驳回周夕明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费414元减半收取计207元，鉴定费3060元，合计3267元。由周夕明负担434元，由保险公司负担2833元（周夕明同意其预交的诉讼费用中的剩余部分2833元，由保险公司向其直接支付，法院不再退还，保险公司在判决生效之日起十日内向周夕明支付）。二审中，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：当事人对自己主张的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，周夕明为证明误工损失，提供相应证据，保险公司虽不予认可，但未提供反证，对其上诉意见，本院不予采纳。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费414元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 薛 威审判员 毛云彪审判员 张朴田二○二一年二月二日书记员 查玉婷