新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民终268号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市北京南路**华洋实业集团综合办公楼副楼（**）。 主要负责人：何浩，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈敬锡，新疆新蓝天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭凤英，女，1983年9月29日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。 委托诉讼代理人：魏连花，新疆金诚信律师事务所律师。 原审被告：曹琪，女，1992年7月28日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司因与被上诉人郭凤英、原审被告曹琪机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初5324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月22日公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司的委托诉讼代理人陈敬锡，被上诉人郭凤英的委托诉讼代理人魏连花，原审被告曹琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初5324号民事判决第一项，依法改判上诉人对后续治疗费、辅助器具费不承担赔偿责任，对误工费要求计算至定残前一日，对护理费和护工费标准均要求按照昌吉州2020年相同及相近行业的标准进行计算。事实和理由：1．一审法院对被上诉人主张的后续治疗费认定有误。被上诉人没有提供诊疗病历以及医院诊断证明体内固定物出现松动，滑脱等迹象，后续治疗费8,500元应当待实际发生后另行起诉；2．一审法院对被上诉人误工时间和收入状况确定有误。在没有医疗机构出具证明的情形下，将没有发生的治疗期认定为被上诉人的误工期于法无据。根据相关法律规定，受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算，故对被上诉人主张的误工费应按照昌吉州2020年相同及相近行业的标准计算；3．一审法院对被上诉人护理费金额的确定有误。昌吉州2020年部分行业、工种劳动力市场工资指导价位的公告可以证实昌吉市相同及相近行业的标准护理护工的最高报酬为3,795元/月，平均124.77元/日，应按照此标准计算护理费；4．被上诉人购买的辅助器具与本案无关联性。被上诉人购买的辅助器具，其适用范围为步行平稳性非常差的患者或长期卧床引起下肢肌力减弱的老人等，本案中被上诉人因交通事故造成“左侧肱骨大结节骨折”，其购买的辅助器具明显与本案无关联。 郭凤英辩称，原审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 曹琪述称，同意上诉人的上诉请求。 郭凤英向一审法院起诉请求：1．被告赔偿原告医疗费2,153.22元、住院伙食补助费250元、营养费2,000元、误工费67,448元、护理费24,728元、残疾赔偿金138,656元、精神损害抚慰金3,000元、后续治疗费8,500元、鉴定费2,240元、交通费600元、残疾辅助器具费420元；2．被告保险公司在保险责任范围内承担责任。 一审法院认定事实：2020年5月28日14时10分左右，曹琪驾驶×××号小型客车，沿昌吉市青年路由北向南行驶至青年路南公园路口转弯时，与郭凤英驾驶的沿青年路由北向南行驶至上述路口的电动自行车相撞（搭载张珈浩），致郭凤英、张珈浩受伤，造成一起道路交通事故。该事故经昌吉市公安局交警大队事故认定书认定，曹琪承担此次事故的全部责任，郭凤英、张珈浩无责任。×××号小型客车所有人系被告曹琪，该车在被告保险公司投保有交强险及商业第三者责任险50万元，且投保不计免赔险，事故发生在保险期限内。原告受伤后于2020年5月29日至2020年6月8日在昌吉回族自治州中医医院住院治疗10天，出院诊断：肱骨大结节骨折（左）、接触性皮炎、血瘀气滞。支出住院费11,553.82元、门诊费599.4元，合计12,153.22元。被告保险公司将交强险医疗费分项限额10,000元已经赔付原告，医疗费原告实际损失为2,153.22元。出院医嘱：出院2-3天换药一次，术后2周拆线，左肩关节外展包固定4-6周，拍片根据骨折愈合情况去除外展包，行功能锻炼。术后1.2.3.6.12月定期门诊拍片复查，建议1年后根据骨折愈合情况取内固定。2020年9月5日，新疆光大司法鉴定所作出（2020）法医临字第033号司法鉴定意见书，鉴定意见：1．被鉴定人郭凤英因交通事故致肱骨大结节骨折（左）致左肩关节功能障碍之伤残程度评定为九级；2．需择期手术取出内固定金属物后续治疗费评定为8,500元；3．误工期评定为270日，护理期评定为90日，营养期评定为90日，二次手术内固定金属物取出术的误工期评定为30日，护理期评定为20日。原告支出鉴定费2,240元。经查，被告曹琪垫付的医疗费，原告在本案中未主张。原告的诉讼请求一审法院认定如下：1．郭凤英主张医疗费2,153.22元，二被告无异议，经法院核实原告支出住院费11,553.82元、门诊费599.4元，合计12,153.22元，减去被告保险公司先行赔付的10,000元，原告实际损失为2,153.22元。原审法院予以确认。2．原告主张住院伙食补助费250元（10天×25元），二被告无异议，应予以确认。3．原告主张营养费2,000元，二被告认可营养期为10天，每天25元，原审法院根据原告伤情，认为原告主张2,000元系合理损失，应予以确认。4．原告主张后续治疗费8,500元，二被告不认可，认为应在实际发生后再主张，原审法院认为后续治疗费系鉴定机构依法作出，系合理损失，应院予以确认。5．原告主张护理费24,728元（82,052元÷365天×110天），二被告认可护理期为99天，每天认可124.77元，原审法院认为鉴定机构对护理期评定为90日，加上二次手术取内固定金属物护理期评定为20日，共计110日系合理期限，应予以确认。原告住院期间及出院后由原告丈夫护理，其丈夫为无固定职业，原审法院确认护理费为24,728元（110天×224.8元）。6．原告主张误工费67,448元（300天×210.16元），二被告认可误工期99天，每天认可180元，原审法院认为原告于2020年5月28日受伤，于2020年9月5日定残，误工期算至定残前一日为99日，加上二次手续误工期评定为30日，确认误工期共计129天，因原告为无固定职业，原审法院确认误工费为27,110.64元（129天×210.16元）。7．原告主张残疾赔偿金138,656元（34,664元／年×20年×20％），二被告无异议，应予以确认。8．原告主张精神损害抚慰金3,000元，二被告认可1,000元，原审法院根据原告伤残情况，被告的过错程度、本地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为2,000元。9．原告主张交通费600元，二被告认为原告主张过高，认可100元，原审法院根据原告住院治疗、出院复查情况，酌定交通费为300元。10．原告主张购买残疾辅助器具费420元，被告曹琪无异议，被告保险公司不认可，原审法院认为原告肱骨大结节骨折，其购买肱骨外展固定器支出420元，系合理支出，应予以确认。11．原告主张鉴定费2,240元，二被告不认可，原审法院认为原告为确定损失支出鉴定费系合理损失，应予以确认。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告的损失经原审法院确认为：医疗费2,153.22元、住院伙食补助费250元、营养费2,000元、后续治疗费8,500元、护理费24,728元、误工费27,110.64元、残疾赔偿金138,656元、精神损害抚慰金2,000元、交通费300元、残疾器具辅助费420元，合计206,117.86元，因被告曹琪负事故全部责任，其车辆在被告保险公司投保有交强险和商业三者险50万元，且投保不计免赔险，事故发生在保险期限内，故上述损失应由被告保险公司在保险限额内承担。鉴定费2,240元，应由被告曹琪负担。遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司在保险限额内赔偿原告郭凤英医疗费2,153.22元、住院伙食补助费250元、营养费2,000元、后续治疗费8,500元、护理费24,728元、误工费27,110.64元、残疾赔偿金138,656元、精神损害抚慰金2,000元、交通费300元、残疾器具辅助费420元，合计206,117.86元，于判决生效后十日内给付；二、被告曹琪赔偿原告郭凤英鉴定费2,240元，于判决生效后十日内给付；三、驳回原告郭凤英的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。 二审查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本案的争议焦点为：原审法院对被上诉人郭凤英主张的后续治疗费、误工费、护理费及辅助器具费是否符合法律规定。 本院认为，双方当事人对本案事故发生的过程及郭凤英的损害后果均无异议，对曹琪在此次事故中负全部责任的事实亦无异议，本院对此予以确认。现上诉人认为原审法院对郭凤英主张的后续治疗费、误工费、护理费、辅助器具费均存在认定不当的问题。对其上诉理由，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，根据郭凤英提交的出院证，医嘱建议一年后根据骨折愈合情况取出内固定，证实郭凤英确有后期手术的必要，势必会产生后续治疗费，原审法院根据医嘱结合新疆光大司法鉴定所出具的鉴定意见，对后续治疗费认定为8,500元并在本案中一并赔偿并无不当。关于误工费、护理费的期限和标准问题，根据鉴定报告，郭凤英二次手术内固定金属物取出的误工期评定为30日，护理期评定为20日，上诉人认为后续治疗期间的误工期和护理期不应支持无法律依据，原审法院参照上一年度在岗职工平均工资标准计算误工费和护理费正确，本院对此予以维持。关于郭凤英购买的残疾辅助器具费420元应否支持的问题，上诉人认为郭凤英购买的辅助器具适用范围为步行平稳性非常差的患者或长期卧床引起下肢肌力减弱的老人家，但根据查明的事实，郭凤英受伤部位系肱骨大结节骨折，其提交的购买辅助器具的发票显示购买商品为肱骨外展固定器，现上诉人无证据证实该辅助器具与郭凤英伤情无关，故对该项上诉理由本院不予支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4,392.00元，由中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  宋晓蕾 审判员  赵 丽 审判员  彭 涛 二〇二一年二月二十五日 书记员  于 慧