江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终11514号上诉人（一审原告）冷国斌，男，1966年4月26日出生，汉族，住南京市栖霞区。委托诉讼代理人陈明霞，南京市秦淮区光大法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）南京市发展和改革委员会价格认证中心，住所地南京市江东北路**新城大厦****。负责人陈有德，南京市发展和改革委员会价格认证中心主任。委托诉讼代理人王海源，江苏东银律师事务所律师。被上诉人（一审被告）南京江南公交客运有限公司，住，住所地南京市雨花南路**/div>法定代表人赵亮，南京江南公交客运有限公司总经理。委托诉讼代理人陈刚，男。委托诉讼代理人许文龙，男。上诉人冷国斌因与被上诉人南京市发展和改革委员会价格认证中心（以下简称南京价格认证中心）、南京江南公交客运有限公司（以下简称江南公交公司）劳动合同纠纷一案，不服南京市玄武区人民法院(2019)苏0102民初11007号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法适用普通程序进行审理。上诉人冷国斌及其委托诉讼代理人陈明霞、被上诉人南京价格认证中心的委托诉讼代理人王海源、被上诉人江南公交公司的委托诉讼代理人陈刚、许文龙参加诉讼。本案现已审理终结。冷国斌上诉请求：撤销一审判决，改判南京价格认证中心、江南公交公司支付医疗费10103.49元、药品费202.1元、检查费863.3元、住院伙食补助费610元、护理费9000元；南京价格认证中心支付工资差额由34128元。事实与理由：1、冷国斌所主张的医疗费10103.49元、药品费202.1元、检查费863.3元，均系工伤期间合理的治疗费。冷国斌因工作原因遭遇事故，被认定工伤。虽然工伤保险基金对工伤保险目录范围内用药予以报销，但是，不能将工伤保险基金不予报销的费用强加于冷国斌承担。2、发生工伤后，冷国斌将所有的医疗资料、费用交至江南公交公司，由江南公交公司向工伤保险基金进行核算支付。但冷国斌并未收到工伤保险基金支付的住院期间伙食补助费990元。3、医院诊断的伤情为“左胫骨多段开放性骨折、左眼眶内侧壁骨折、软组织挫裂伤”等，根据人身损害的相应标准，冷国斌的护理期应当为90日，而一审法院仅支持住院期间33天护理费，不符合事实和法律规定。4、冷国斌与江南公交公司之间存在劳动关系,但实际用人单位为南京价格认证中心。2018年12月前，南京价格认证中心每月向冷国斌发放工资1800元；2019年1月至今，南京价格认证中心就未支付过工资。冷国斌主张南京价格认证中心支付工资差额己经仲裁前置，而一审法院以未经仲裁程序为由不予理涉，违反相关规定。南京价格认证中心辩称：冷国斌的医疗费、住院伙食费、护理费等，应当向江南公交公司主张。南京价格认证中心与江南公交公司之间存在借用冷国斌关系，借用关系中不存在劳动工资的给付。冷国斌在一审过程中提出工资差额的请求，没有经过仲裁程序。请求驳回冷国斌的上诉请求。江南公交公司辩称：冷国斌是在南京价格认证中心工作期间发生的工伤，由于南京价格认证中心没有为冷国斌缴纳工伤保险，应当由南京价格认证中心承担的相应工伤责任。请求依法判决。冷国斌向一审法院起诉请求：南京价格认证中心、江南公交公司支付医疗费10227.09元、支付住院期间护理费3300元、住院伙食补助费990元、交通费1000元、药品费49.8元、鉴定费113元、2015年1月-2016年12月工资差额7992元、2019年1月至今的工资34128元。一审法院认定事实：冷国斌系江南公交公司工作人员，被借调至南京价格认证中心从事车损鉴定工作。2014年11月14日17时20分，冷国斌在为南京价格认证中心办理公务后下班途中，与不明身份案外人在南京市处发生交通事故，造成受伤。后交警部门未能查获该案外人。冷国斌伤后即至江苏省医结合医院急诊检查治疗，同日办理了入院手续。入院诊断为“1.左胫骨多段开放性骨折、2.软组织挫裂伤、3.左眼眶内侧壁骨折”，于2014年11月16日出院，出院诊断同入院诊断。冷国斌住院3天。2014年11月16日，冷国斌至南京鼓楼医院急诊检查治疗，同日办理了入院手续。入院诊断为“1.左胫骨多段开放性骨折、2.软组织挫裂伤”。2014年11月26日，行“全麻下行左胫腓骨骨折切开复位内固定术”。2014年12月2日出院，出院诊断同入院诊断。冷国斌住院16天。2017年2月7日，冷国斌至南京鼓楼医院住院治疗。入院诊断“左胫腓骨骨折术后愈合”。2019年2月9日，行“左胫腓骨骨折术后内固定取出术”。2017年2月16日出院，出院诊断同入院诊断。冷国斌住院9天。2018年4月4日，冷国斌至江苏省人民医院住院治疗。入院诊断“右眼新生血管性青光眼”。2018年4月6日，行“右眼青光眼引流阀植术”。2018年4月7日出院，出院诊断同入院诊断。冷国斌住院4天。此外，截止起诉时，冷国斌先后7次至江苏省人民医院门诊检查治疗，先后3次至南京鼓楼医院门诊检查治疗。2015年1月14日，冷国斌上述伤情被南京市人力资源和社会保障局认定（或视同）为工伤。2019年3月11日，南京市劳动能力鉴定委员会认定，冷国斌上述工伤致残程度为捌级，无护理依赖。2019年8月6日，冷国斌向南京市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求南京价格认证中心、江南公交公司支付医疗费10103.49元住院期间的护理费28800元、住院伙食补助费990元、交通费1000元、药品费202.1元、检查费863.3元，支付一次性伤残补助金23463元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助35000元。2016年3月29日，南京市物价局价格认证中心出具证明：“南京江南公交公司：兹有贵单位职工冷国斌同志2015年1月至2015年12月在我单位协助车损鉴定工作，每月发给其补贴人民币壹仟捌佰元整。特此证明”。2019年2月21日，南京市物价局价格认证中心出具证明：“南京江南公交公司：兹有贵单位职工冷国斌同志2018年1月至2018年12月在我单位协助车损鉴定工作，每月发给其补贴人民币壹仟捌佰元整。特此证明”。一审法院认为，职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。本案中，冷国斌构成工伤，江南公交公司系用人单位，故江南公交公司应承担相应责任。冷国斌主张的医疗费、药品费、鉴定费及伙食补助费，因各方在庭审中均认可江南公交公司已为冷国斌正常缴纳工伤保险，相关费用应由工伤保险基金支付，故对冷国斌此主张不予理涉。冷国斌主张住院期间的护理费3300元（100元/天×33天），根据冷国斌就诊情况，酌定2560元（80元/天×32天），由江南公交公司承担。冷国斌主张交通费1000元，酌定800元，亦由江南公交公司承担。上述合计3360元（2560元+800元）。冷国斌主张工资差额，因未经过仲裁程序，不予理涉，可另行申诉处理。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第四十三条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：1、江南公交公司于判决生效之日起十五日内支付冷国斌护理费、交通费合计3360元；2、驳回冷国斌其他诉讼请求。案件受理费10元，决定免收。对一审法院查明的事实，冷国斌、南京价格认证中心、江南公交公司没有异议，本院予以确认。在二审审理过程中，1、冷国斌提交南京市社会保险管理中心的医疗费报销清单，其中，2014年度的清单载明医疗费合计55376.04元、统筹支付45913.54元、个人自理9462.5元、住院伙食补助380元，2017年度的清单载明医疗费合计11531.64元、统筹支付9471.06元、个人自理2060.58元，证明冷国斌承担工伤保险基金支付外的费用9462.5元、2060.8元，工伤保险基金没有支付2017年度住院伙食补助。南京价格认证中心的质证意见是，该证据没有医疗票据进行辅助证明，不认可该证据的真实性；同时，该证据也与南京价格认证中心没有关联性。江南公交公司的质证意见是，认可该证据的真实性。2、冷国斌陈述，主张的医疗费10103.49元，系工伤保险基金不予报销的部分；先后住院33天，住院伙食补助费的标准是30元/天，工伤保险基金已支付380元，尚欠610元；南京价格认证中心承诺报销药品费202.1元、检查费863.3元，故没有向工伤保险基金报销；护理期应为90天，护理费标准100元/天，计9000元。本院认为，冷国斌与江南公交公司签订劳动合同，被南京价格认证中心借用工作；冷国斌在南京价格认证中心工作期间遭受伤害，被认定工伤。《工伤保险条例》第四十三条第三款规定，职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。据此，冷国斌可以要求江南公交公司承担相应的工伤保险责任；冷国斌要求南京价格认证中心承担工伤保险责任，没有法律依据。关于江南公交公司支付医疗费10103.49元、药品费202.1元、检查费863.3元、住院伙食补助费610元、护理费9000元。《工伤保险条例》第三十条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付；职工住院治疗工伤的伙食补助费，从工伤保险基金支付。江南公交公司为冷国斌办理了工伤保险，冷国斌治疗工伤的费用、享受的住院伙食补助等，江南公交公司已向工伤保险基金申报；对已经工伤保险基金审核后不予支付的部分，冷国斌要求江南公交公司支付，没有法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。本案系因工伤引发的纠纷，应适用劳动法律法规。冷国斌以民事赔偿中人身损害的标准，主张护理期90天、护理费9000元（100元/天×90天），没有劳动法律法规的依据。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。一审法院酌定护理期32天、护理费标准80元/天，亦为公平。关于南京价格认证中心支付工资差额34128元。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。冷国斌向南京市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁的请求是，南京价格认证中心、江南公交公司支付医疗费10103.49元、住院期间的护理费28800元、住院伙食补助费990元、交通费1000元、药品费202.1元、检查费863.3元，支付一次性伤残补助金23463元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助35000元，仲裁请求中没有本案中有关南京价格认证中心支付工资差额34128元的内容。一审法院认为“冷国斌主张工资差额，因未经过仲裁程序，不予理涉”，符合《中华人民共和国劳动法》第七十九条的规定。综上，冷国斌的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长  刘干审判员  王熠审判员  刘懿二〇二一年二月十八日法官助理汪光骞书记员王宇白