陕西省大荔县人民法院   刑事判决书    (2020)陕0523刑初403号   公诉机关大荔县人民检察院。   被告人杨智恒，男，汉族，1999年9月4日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，专科文化，户籍所在地湖北省武汉市新洲区，2020年3月2日因涉嫌诈骗罪被大荔县公安局取保候审，同年8月3日被大荔县公安局刑事拘留，同年9月10日被依法逮捕，现羁押于大荔县看守所。   辩护人辛丽萍，陕西高得律师事务所律师。   大荔县人民检察院以荔检一部刑诉（2020）138号起诉书指控被告人杨智恒犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2020年12月3日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。大荔县人民检察院指派检察官张文满、检察官助理刘凯出庭支持公诉，被告人杨智恒及其辩护人辛丽萍到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，2020年2月份，被告人杨智恒在一微信群内发布关于销售额温枪的信息，被害人李某乙看到杨智恒发布的信息，随即添加其为微信好友。后杨智恒向李某乙骗称，自己名为“陈某某”，认识广州舒晓医疗科技有限公司的负责人“李叔”，称其有能力通过“李叔”向李某乙出售额温枪。   杨智恒向李某乙发送“陈某某”的身份证照片并和李某乙视频，李某乙误认杨智恒为“陈某某”本人，后杨智恒向李某乙发送其本人的中国农业银行账户，以自称“陈某某”的身份谎称杨智恒是其朋友，并向李某乙发送杨智恒本人的身份证照片以取得其信任。2020年2月15日李某乙通过其本人的中国建设银行账户向杨智恒的中国农业银行账户转账15.4万元用于购买额温枪，杨智恒将诈骗所得赃款用于个人还贷等消费，案发后杨智恒将诈骗所得赃款全部予以退赔。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、被告人供述等证据。   公诉机关认为，被告人杨智恒以非法占有为目的，虚构其有能力出售额温枪，诈骗他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议对被告人杨智恒判处有期徒刑四年，并处罚金。   被告人杨智恒对公诉机关指控的罪名、犯罪事实没有异议，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名不持异议。诈骗金额应扣除已邮寄的10500元（20台）额温枪，故诈骗金额应以143500计算；系自首；悔罪态度真诚；案发后积极主动退赔被害人经济损失154000元，并取得被害人谅解。综上，建议法庭对被告人杨智恒判处缓刑。   经审理查明，2020年2月份，被告人杨智恒在一微信群内发布关于销售额温枪的信息，被害人李某乙看到杨智恒发布的信息，随即添加其为微信好友。后杨智恒向李某乙骗称，自己名为“陈某某”，认识广州舒晓医疗科技有限公司的负责人“李叔”，称其有能力通过“李叔”向李某乙出售额温枪。   杨智恒向李某乙发送“陈某某”的身份证照片并和李某乙视频，李某乙误认杨智恒为“陈某某”本人，后杨智恒向李某乙发送其本人的中国农业银行账户，以自称“陈某某”的身份谎称杨智恒是其朋友，并向李某乙发送杨智恒本人的身份证照片以取得其信任。2020年2月15日李某乙通过其本人的中国建设银行账户向杨智恒的中国农业银行账户转账15.4万元用于购买额温枪，杨智恒将诈骗所得赃款用于个人还贷等消费。2020年2月21日经武汉市公安局新洲区分局凤凰镇派出所传唤，杨智恒在其父亲及社区书记曾保国的陪同下投案，被告人杨智恒主动交代其犯罪事实。   另查明，杨智恒家属已于2020年2月24日将诈骗所得赃款154000元全部退赔被害人，并取得被害人的谅解。   上述事实有经庭审质证、确认的下列证据予以证明：   1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书；2、案件来源、抓获经过、到案情况说明；3、杨智恒户籍信息；4、广州舒晓医疗有限公司的销售合同及该公司出具的情况说明；5、被告人杨智恒、被害人李某乙银行卡交易明细；6、刑事谅解书；7、证人李某甲、石某某证言；8、被害人李某乙陈述；9、被告人杨智恒供述；10、辨认笔录、提取笔录；11、聊天记录；12、华蓥市高兴镇人民政府委托书。   本院认为，被告人杨智恒以非法占有为目的，虚构事实，实施电信网络诈骗，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人杨智恒在亲友陪同下向公安机关投案，应视为自动投案，且如实供述自己的罪行，系自首；被告人自愿认罪认罚，可依法从轻处罚。案发后被告人杨智恒全部退赔被害人经济损失且取得被害人谅解，可对其予以从轻处罚。被告人杨智恒利用互联网发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，酌情从重处罚。考虑其犯罪事实、性质、情节，以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，判决如下：   被告人杨智恒犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期限四年，并处罚金人民币80000元（已缴纳）。   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向渭南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                  审  判  长    翟立龙   审  判  员    陈洁    人 民 陪 审 员    左剑波       二〇二一年二月五日      书  记  员   梅媛蓉       【法律条文适用】   《中华人民共和国刑法》   第二百六十六条 【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。   第六十七条 【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   第七十二条 【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   （一）犯罪情节较轻；   （二）有悔罪表现；   （三）没有再犯罪的危险；   （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响；   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条 【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第五十二条 【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项   第一条 诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。     各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。   第二条 诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：   （一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；   （二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；   （三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；   （四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；   （五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。   诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条 【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   第二百零一条 【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。              1