江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终3851号 上诉人（原审被告）：启东市海复镇银红粮油经营门市部，住所地启东市海复镇清虎村。 经营者：孙银红。 委托诉讼代理人：陈晓玉，贵州道交律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张某乙，男，1989年1月22日出生，××族，住启东市。 委托诉讼代理人：朱红亚，江苏东晋律师事务所律师。 原审被告：孙建文，男，1977年5月26日出生，××族，户籍地江苏省兴化市。 上诉人启东市海复镇银红粮油经营门市部（以下简称银红粮油门市部）因与被上诉人张某乙及原审被告孙建文提供劳务者受害责任纠纷一案，不服启东市人民法院（2020）苏0681民初3068民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 银红粮油门市部上诉请求：撤销原判，依法改判从其承担的60%赔偿责任份额即648026.51元中扣除第三人王华伦的侵权责任份额，并由张某乙承担一、二审诉讼费。事实与理由：1.张某乙与王华伦达成赔偿协议并已履行，王华伦亦取得张某乙的谅解，张某乙因此放弃对王华伦其他民事责任的追究，故在本案中应确定王华伦的责任份额。2.其承担的60%赔偿责任中包含王华伦的民事责任，且王华伦的民事责任至少占其承担责任份额的90%以上。3.其与张某甲死亡事件无直接因果关系，其承担的60%赔偿责任是替代责任，因张某乙已行使并处分作为赔偿权利人的权利，其替代责任归于消灭。 张某乙辩称，其父亲张某甲作为雇员在雇佣活动中受到人身损害，银红粮油门市部作为雇主应当承担赔偿责任。王华伦补偿其并取得其谅解，不影响其向银红粮油门市部主张赔偿的权利。综上，请求驳回上诉，维持原判。 孙建文述称，同意银红粮油门市部的上诉请求与理由。 张某乙向一审法院起诉请求：1、判令孙建文、银红粮油门市部赔偿其损失1090982.71元。2、本案诉讼费用由孙建文、银红粮油门市部承担。 一审法院认定事实：孙建文与孙银红系夫妻关系，以孙银红名义经营银红粮油门市部。2019年9月17日，银红粮油门市部因送货所需联系王华伦由其负责运输玉米送至多家养猪场，并安排张某乙父亲张某甲等人负责卸货。张某甲完成黄瑾家的卸货后，不顾司机及同车人员劝阻坐在卡车后车厢上，后王华伦在驾车倒车时车辆侧翻，导致张某甲跌入水中并被粮食压住而受伤。张某甲受伤后即被送启东市人民医院救治，由孙建文垫付医疗费11000元。2019年9月30日，张某甲因救治无效死亡。同日，由张某乙舅舅黄启益代表张某乙与孙建文在启东市海复镇桃洪村人民调解委员会主持下达成调解协议，由孙建文先支付张某甲丧葬费40000元（已当即支付），丧事后双方通过法律途径解决。 另查明，2020年2月28日，启东市人民检察院针对案涉事故对王华伦提起公诉，2020年5月12日，一审法院作出（2020）苏0681刑初54号刑事判决书，判决王华伦犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。该刑事案件审理过程中，王华伦补偿被害人近亲属30000元，取得被害人近亲属的谅解。 又查明，张某乙系张某甲独子，启东市海福镇桃洪村村委会分别于2019年10月10日、2020年3月19日出具书面证明，证明张某甲父母早已病故，其配偶黄某于2019年5月12日病逝，张某乙系残疾人，无生活来源，目前享受低保生活。 一审法院归纳本案争议焦点为：一、银红粮油门市部、孙建文在本案中是否承担赔偿责任；二、张某乙的损失如何确定。 一审法院认为，对于争议焦点一，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，银红粮油门市部系由孙建文、孙银红夫妻共同经营的个体工商户，张某乙父亲张某甲接受孙建文安排进行卸货，可以认定银红粮油门市部与张某甲之间构成雇佣关系。银红粮油门市部作为雇主，对于张某甲所提供的具有一定危险性的劳务活动应尽到相应安全保障义务，但孙建文在公安询问笔录中陈述称“我走的时候看见张某甲坐在车厢上的，王华伦和他说坐上面危险让他下来，但是张某甲没有下来，我当时也没有管”，可以证实其存在管理不善，未能履行安全注意义务，对损害的发生具有过错，应承担相应赔偿责任。张某甲作为雇员，在提供劳务过程中应对自身安全尽到注意义务，但张某甲不听司机及同车人员劝阻执意坐在后车厢导致跌落受伤，对损害的发生亦具有过错，应承担相应的责任。银红粮油门市部、孙建文要求追加案涉事故肇事者王华伦参加诉讼，一审法院认为，张某乙父亲在从事雇佣活动中遭受人身损害，赔偿权利人有权请求第三人承担赔偿责任，也有权请求雇主承担赔偿责任。本案系提供劳务者受害责任纠纷，张某乙选择按照雇佣关系主张权利，故对银红粮油门市部、孙建文要求追加王华伦等人为共同被告的申请不予支持，张某乙在刑事案件中对肇事者的谅解与本案无关联性，不能免除银红粮油门市部作为雇主的责任。综合本案当事人在本起事故中的责任、原因力大小及相应的法律规定，因银红粮油门市部雇佣张某甲提供劳务，故酌定张某乙的损失由银红粮油门市部负担60%的赔偿责任，其余损失由张某乙自行负担。 对于争议焦点二，对于张某乙的损失，一审法院核定如下：1、医疗费98372.36元；2、住院伙食补助费234元（13天×18元）；3、营养费130元（13天×10元）；4、误工费1627.47元（13天×125.19元/天）；5、护理费3240.81元（13天×45496÷365天×2人）；6、办理丧事误工费1121.82元；7、死亡赔偿金891822.72元[（23836元+5636）×1.78×17年]，包含被抚养人生活费533940元（26697元×20年）；8、丧葬费43295元；10、精神损害抚慰金40000元；11、交通费200元。综上，张某乙的损失合计1080044.18元，由银红粮油门市部承担60%计648026.51元。银红粮油门市部已赔偿51000元，尚需赔偿597026.51元。对于银红粮油门市部要求扣除张某乙已经领取张某甲意外赔偿险100600元的抗辩，一审法院认为，该保险的投保人和被保险人均为张某甲，孙建文、银红粮油门市部要求扣除保险赔偿依据不足，故对其该项抗辩意见不予采纳。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决：一、银红粮油门市部于判决生效之日起十日内赔偿张某乙因近亲属死亡造成的损失合计597026.51元；二、驳回张某乙的其他诉讼请求。本案受理费依法减半收取7309元，由张某乙负担2924元，银红粮油门市部负担4385元。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害，赔偿权利人可以请求第三人承担责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，银红粮油门市部与张某甲之间构成雇佣关系，张某甲在从事雇佣活动中遭受人身损害而死亡，张某乙作为张某甲的近亲属，有权请求银红粮油门市部承担赔偿责任，一审法院根据银红粮油门市部与张某甲各自的过错，认定银红粮油门市部就张某乙因案涉事故所致的损失承担60%的赔偿责任，其余损失由张某乙自负，合法合理。关于第三人王华伦责任的问题，因张某乙在本案中选择向雇主主张权利，故对王华伦的责任问题，本院不予理涉。至于银红粮油门市部所称其与张某甲死亡事件无直接因果关系，其承担的60%赔偿责任是替代责任，因张某乙行使并处分作为赔偿权利人的权利，其替代责任归于消灭的问题，首先，根据孙建文在公安部门的询问笔录，银红粮油门市部作为雇主未能尽到安全保障义务，对案涉事故的发生存在过错，银红粮油门市部因此承担的赔偿责任显然不是其所称的替代责任；其次，王华伦在生效的刑事案件审理中补偿张某乙的3万元，系王华伦自愿补偿被害人近亲属张某乙并因此得到张某乙的谅解，并不减少或免除王华伦可能承担的法定赔偿责任，更不能减少或免除银红粮油门市部应承担的赔偿责任，其所称替代责任归于消灭的理由无法律依据。 综上所述，银红粮油门市部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14618元，由上诉人启东市海复镇银红粮油经营门市部负担。 本判决为终审判决。 审判长  顾晓威 审判员  曹 璐 审判员  刘彩霞 二〇二一年二月三日 书记员  翟羽佳