新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终465号   上诉人（原审被告）：乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区嵩山街北三巷********。   法定代表人：于海霞，该公司总经理。   委托诉讼代理人：邢云杰，新疆坤辰律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：李惠莲，女，1960年5月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉市。   委托诉讼代理人：沈长江，新疆多盟律师事务所律师。   原审被告：于海霞，女，1979年1月13日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   原审被告：杨开然，男，1985年2月17日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州温泉县。   上诉人乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司（以下简称时代命之运公司）因与被上诉人李惠莲、原审被告于海霞、杨开然合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区头屯河区人民法院（2020）新0106民初2285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组织合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人时代命之运公司的委托诉讼代理人邢云杰、被上诉人李惠莲的委托诉讼代理人沈长江到庭参加诉讼。原审被告于海霞、杨开然经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   时代命之运公司上诉请求：1.依法改判一审判决第一项为27万元；2.依法改判一审判决第二项为53,863.45元(上诉标的金额138,483.13元)。事实和理由：一审计算违约金标准及起算时间错误。首先,双方签订的《美容院投资合作协议》中对于投资返还的时间并未明确,而且双方签订协议后才确定了美容院的选址、租赁事实。租赁店面后还进行了为期三个月的装修，装修期不应当计算在违约金计算的起算时间之内。李惠莲本人对该事实均知情,一审法院仅依据合同签订时间确定违约金起算时间有违事实及公平原则；其次,在其它类似案件中,违约金的计算比例均是参照中国人民银行同期同类贷款年利率4.35%的标准计算,一审法律的计算比例过高,违反同案同判原则。综上,请求查明一审案件事实,支持我公司上诉请求。   李惠莲辩称，时代命之运公司的上诉请求不能成立，一审法院认定事实清楚，判决正确。我与时代命之运公司签订的《美容院投资合作协议》合法有效，按照约定我将400,000元交至时代命之运公司，有其向我出具的收据为证。时代命之运公司应按协议约定一年后全额返还我的投资款,但未予履行，构成根本违约。一审法院已按中国人民银行同期同类贷款年利率4.75%的1.3倍对违约金进行了调整，远低于合同约定的违约金。请求二审法院维持原判，驳回上诉。   原审被告于海霞未到庭亦未提交书面陈述意见。   原审被告杨开然未到庭亦未提交书面陈述意见。   李惠莲向一审法院起诉请求：1.解除李惠莲与时代命之运公司签订的《美容院投资合作协议》；2.时代命之运公司、于海霞、杨开然返还李惠莲投资款400,000元；3.时代命之运公司、于海霞、杨开然向李惠莲支付违约金120,000元。   一审法院认定事实：2017年4月7日，时代命之运公司（甲方）与李惠莲（乙方）签订《美容院投资合作协议》1份，约定：乙方出资400,000元于2017年4月7日交清；甲方出具收据或者投资证明；经商议双方同意在新疆昌吉宁边西路开设美发场地；甲方负责办理工商登记等相关手续登记以及店内装修风格以及所有的产品选择、仪器、项目规划、运营模式、管理模式、服务流程；甲方承担乙方投资风险，乙方一年内不得撤回投资资金，甲方保证在一年约定期间，返还乙方投资金额；甲方收回并返还乙方投资金额400,000元，当乙方收回投资金额，可再次签订协议投资第二店面，但投资店面不可超过三家；经甲乙双方协商确定后，甲方占本协议投资店面20％股份，乙方占本协议投资店面20％股份，在乙方一年内收回投资金额后甲乙双方开启分红制，每个月将公开财务报表按月分红，保证财务合理、公平、透明化；在甲方将投资款给乙方返还完之后，如店面发生店面运营问题、投资者个人问题、市政动迁、人力不可抗拒的自然灾害等，若获得外界补偿、赔偿或者转让的店面，在双方商议同意之后，甲乙双方按股份比例分配获得的补偿金、赔偿款，若转让则转让费按出资比例分配；甲方持有经营权，运营店面过程中乙方不得参与甲方店内任何运营事宜；如果有一方在合约期间，提出撤资退出行为，自动放弃者，在合约期内投资款不予退回，如果本店有相应的债务，则按照分红比例负担，如果有外债偿还，必须还清债务后方可签订解除协议，如果离开时没有适当的资金还清，应当按比例在十日内向对方清偿自己负担的比例债务部分；如有违反本合同约定，违约方应按照投资款的30％承担违约金等内容。2017年4月7日，李惠莲按约向时代命之运公司支付400,000元（其中125,000元转入时代命之运公司股东杨开然账户，5000元转入时代命之运公司员工张瑾账户，270,000元转入时代命之运公司账户），时代命之运公司向李惠莲出具400,000元收据1份。一年期满后，时代命之运公司未按约返还李惠莲投资款400,000元，李惠莲为此诉至法院。一审庭审中，李惠莲提供于海霞、杨开然的银行流水明细，用于证明于海霞、杨开然作为公司股东，存在个人财产与公司财产混同的情况。时代命之运公司与于海霞的质证意见：认可证据的真实性，但认为于海霞的个人银行卡是公司在使用，每一笔都有交易用途明细，不存在公司财产和个人混同的情况。杨开然的质证意见：杨开然的银行卡是公司在使用，该卡的交易明细可清楚反映出该卡是公司专业会计持有，并由公司支出和经营，不存在个人财产和公司财产混同的情况。   另，乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司变更前名称为乌鲁木齐时代命之运商贸有限公司。   一审法院认为，李惠莲与时代命之运公司于2017年4月7日签订的《美容院投资合作协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方当事人均应当按照约定履行自己的义务，否则将承担相应的违约责任。本案中，李惠莲按约向时代命之运公司付清投资款400,000元，未在约定的期间向李惠莲返还投资款。其行为构成违约，故李惠莲要求解除与时代命之运公司签订的《美容院投资合作协议》及要求返还投资款400,000元的诉讼请求符合《中华人民共和国合同法》第九十四条、九十七条的规定，应予以支持。李惠莲要求支付违约金120,000元，被认为违约金过高请求调整。在李惠莲未提供实际损失证据的情况下，2018年4月7日至2019年8月19日法院参照中国人民银行同期同类贷款年利率4.75％的1.3倍计算违约金为33,767.95元（400,000元×4.75％÷365天×499天×1.3倍）。2019年8月20日至2020年12月4日法院参照全国银行间同业拆借中心授权公布贷款市场报价利率4.25％的1.3倍计算违约金为28,578.63元（400,000元×4.25％÷365天×472天×1.3倍），以上违约金共计62,346.58元。李惠莲请求于海霞、杨开然对时代命之运公司的给付款项承担连带责任。根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益；公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，从双方提供的证据均能清楚反映，时代命之运公司、于海霞、杨开然账户存在混同情况。故李惠莲要求于海霞、杨开然承担连带责任，符合法律规定，应予以支持。于海霞、杨开然虽辩称其只是提供了个人账户供时代命之运公司使用，该账户并未和自己的财产进行混同。但其作为公司股东及公司管理人员，应当知道公司作为企业法人，在经营过程中应当遵守法律、行政法规和公司章程。其提供账户供时代命之运公司使用，才使得时代命之运公司可以违反企业法人的相关管理规定，脱离公司财务，将本应进入时代命之运公司账户的资金在于海霞、杨开然的个人账户进行流转，故于海霞、杨开然上述辩解意见不予采纳。一审法院据此判决：一、乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司于判决生效之日起七日内向李惠莲返还投资款400,000元；二、乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司于判决生效之日起七日内向李惠莲支付违约金62,346.58元；三、于海霞、杨开然对乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司上述给付款项承担连带责任。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：时代命之运公司提交商铺租赁合同一份，用以证明为履行与李惠莲签订的美容院投资协议，其租赁了200平方米的场地进行装修，该面积的装修期至少需要3个月，租赁合同虽载明装修期为30天，亦说明违约金应自装修期满开始起算而非签订合同之日开始计算；李惠莲对该证据不予认可，称美容院是否经营是否真实签订过商铺租赁合同都无法确认，且于海霞在他案中的签字与该证据中显现的签名不同，无法确认真实性。因该证据中既未载明租赁面积亦无对应租金支付凭证予以印证，且于海霞本人亦未到庭陈述，故本院对该证据的真实性不予确认。   本院经审理对一审法院查明事实予以确认。   本院另查明，李惠莲与时代命之运公司签订的《美容院投资合作协议》中，时代命之运公司的员工张瑾在双方签字落款的右下方签名捺手印。   本院认为，本案涉案《美容院投资合作协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规禁止性规定，合法有效。   本案双方争议的焦点如下：   一、李惠莲向时代命之运公司交付合同款项的具体金额。时代命之运公司仅认可李惠莲支付于其公司账户的270,000元，对李惠莲支付于杨开然账户的125,000元与张瑾账户的5，000元不予认可，上诉称上述款项支付的账户并非公司账户不能认定为公司收取。本院认为，首先，因李惠莲提交的银行流水中确有向杨开然及张瑾分别转账125,000元及5，000元的转账记录，该两笔金额与李惠莲支付于时代命之运公司账户的270,000元合计为400,000元，既与合作协议约定的400,000元投资款金额相符，亦有时代命之运公司向李惠莲开具的400,000元收据为证；其次，杨开然系时代命之运公司的股东、张瑾系时代命之运公司的员工，同时张瑾还在涉案合作协议上签名，结合时代命之运公司出具400,000元的收据，可印证时代命之运公司对杨开然、张瑾收取款项的知晓与认可。故一审法院认定李惠莲按约支付了合作协议400,000元，事实清楚，证据充分。时代命之运公司上诉称仅收到合同款项270,000元有违客观事实，本院不予采信。   二、时代命之运公司应支付的违约金是否计算有误。时代命之运公司上诉主张计算违约金的起始期限及利率标准不当，应予纠正。本院认为，关于计算违约金的起始时间，因合作协议明确约定一年期间返还投资金额，在双方对该具体返还时间并无特别约定，亦无补充协议进行明确确定的情形下，应视为双方认可合同签订之时为协议相关内容及具体履行的具体参考与基准，故一审法院按签订之时自合作协议期满作为违约金的计算基点，合法有据。时代命之运公司上诉称须扣减必要装修期，首先，其提交的商铺租赁合同既未载明租赁面积亦无对应租金支付凭证予以印证，且备注的装修期30天与其主张的3个月并不相符，故以此主张扣减装修期3个月依据不足；其次，双方在签订合作协议时明知合约内容系美容院的开办须有前期筹备的合理期间，却仍未对该返还款项作为合作协议最重要内容进行展期约定，与当事人处分自身重大权益的一般生活习惯不符。综上，时代命之运公司主张扣减装修期3个月自2018年7月开始计算违约金没有事实与法律依据;关于一审法院按4.75%作为计算部分违约金的利率基准是否违反同案同判原则。本院认为，一审法院已依据时代命之运公司主张违约金过高的抗辩进行了调整，因2018年4月7日至2019年8月19日期间中国人民银行同期同类贷款年利率确为4.75％，且本案违约金的计算期间与他案中的期间不同，一审法院按该利率的1.3倍予以计算违约金，并不违反法律规定。据此，时代命之运公司上诉主张违约金计算错误的理由不能成立，本院不予支持。   综上所述，时代命之运公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3,069.66元（时代命之运公司已预交），由时代命之运公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   韩璟   审  判  员   田姝   审  判  员   唐龙   二 〇 二 一 年 二 月 十 日   书  记  员   李崇