舟山市普陀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0903民初2128号 原告：魏付栋，男，1978年10月28日出生，海口市美兰区万华路蓝天派出所集体户。 委托诉讼代理人（特别授权）：张渝佳、孟洁，浙江振邦律师事务所律师。 被告：武汉创高建装股份有限公司，住所地湖北省武汉市江岸区石桥一路******。 法定代表人：程进。 委托诉讼代理人：骆翊，系公司员工。 原告魏付栋与被告武汉创高建装股份有限公司（以下简称“创高公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年10月30日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏付栋及其委托诉讼代理人孟洁，被告创高公司委托诉讼代理人骆翊到庭参加诉讼。本案因处理管辖权异议，于2020年11月6日暂停审理期限，于2020年12月25日恢复审理期限，现已审理终结。 魏付栋向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付工程款628213元，并支付自起诉之日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心发布的一年前贷款市场报价利率计算的利息损失；2、请求判令归还（2013）舟普民初字第909号案42000元诉讼费，并支付该款自起诉之日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算的利息损失；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：魏付栋与案外人赵杰（已故）合伙承建工程。2012年期间，双方以赵杰名义挂靠创高公司，向舟山京汇置业有限公司（以下简称京汇公司）承接了京汇广场1号楼、2号楼、5号楼、8号楼的外幕墙装饰工程。案涉工程竣工验收后，因业主方尚有部分工程款未付，创高公司遂诉至舟山市普陀区人民法院，由魏付栋和赵杰垫付诉讼费。该案经判决，京汇公司尚需支付创高公司剩余工程款3197036.43元及利息等，支付被告质保金166191.80元及利息，创高公司可退回42000元诉讼费。京汇公司后被裁定破产。现京汇公司已支付创高公司工程款、质保金、利息等共计2311548.26元。2016年1月8日，魏付栋与赵杰因合伙纠纷诉至诸暨市人民法院。经该院（2020）浙0681民初5682号民事判决，判令魏付栋与赵杰合伙经营期间享有的对创高公司的债权归魏付栋享有。魏付栋认为，赵杰与创高公司的挂靠合同无效，创高公司应返还京汇公司已支付的全部款项。截止目前，创高公司仅支付赵杰8948380元。魏付栋可享有对创高公司的债权合计670213元。经与创高公司协商未果，故诉至法院。 创高公司辩称，诸暨市人民法院虽判令魏付栋与赵杰合伙经营期间享有的对创高公司的债权归魏付栋享有，但该债权的金额并不明确。创高公司从京汇公司处已领取的工程款及创高公司已支付给赵杰的工程款金额与魏付栋诉称的基本一致。但创高公司与赵杰所约定的管理费中，不包括魏付栋、赵杰所需缴纳的税金。另创高公司代赵杰向供应商支付若干材料款。这些费用在扣除后，创高公司不存在拖欠魏付栋、赵杰工程款的情形。另，魏付栋主张由其或赵杰垫付（2013）舟普民初字第909号案诉讼费缺乏证据。综上，请求查明事实，依法判决。 庭审中，魏付栋、创高公司均确认，京汇公司破产清算一案虽存在第三次分配可能，但是否分配、何时分配均不明确，故本案中双方同意以京汇公司第二次分配时间作为截止时间，以便计算京汇公司已支付给创高公司工程款的情况。 本院经审理认定事实如下，赵杰与创高公司签订承包经营合同，案涉幕墙装饰工程已完工，经生效判决确定魏付栋与赵杰合伙经营期间享有的对创高公司的债权归魏付栋享有，上述事实与魏付栋诉称的一致，本院予以确认。审理中，双方确认创高公司已收到京汇公司支付的工程款合计9861548.26元，魏付栋及赵杰收到创高公司支付的工程款合计8948380.58元。对双方有争议的事实，分析认定如下：1、魏付栋及赵杰缴纳涉案工程税金的情况。考虑到，魏付栋提供由国家税务总局舟山市普陀区税务局留存的税收转账专用完税证，备注栏有魏付栋、赵杰签名；部分税款由魏付栋通过其本人银联支付；创高公司宁波分公司的税务登记证由魏付栋保管，综合上述情形，本院有理由相信案涉工程税金由魏付栋、赵杰缴纳。2、创高公司是否代赵杰向材料商支付材料款。本院认为，创高公司仅提供账户明细对账单，就此并不能证明创高公司向材料商所付款项系代赵杰支付。基于魏付栋将创高公司于2013年2月5日支付给材料商合计1215657.58元列入创高公司已向魏付栋、赵杰支付工程款的范围内，对该部分款项，确认创高公司系代赵杰所支付。 本院认为，创高公司从京汇公司处承接了京汇广场1标段1#楼、2#楼、5#楼、8#楼外幕墙装饰工程后，又与赵杰签订《承包经营合同》，将上述工程转包给赵杰施工。创高公司未提供证据证明赵杰系其司在册职工并就赵杰所承包的工程在资金、技术、设备、人力等方面给予支持，且赵杰无相应资质，故《承包经营合同》应属无效。基于赵杰参与实际施工，京汇公司已实际使用包括赵杰承建工程的整体建筑，本院已判决京汇公司向创高公司支付剩余工程款、相应利息，创高公司需向赵杰履行剩余工程款的支付义务。基于生效判决，创高公司现需向魏付栋履行上述支付义务。本案中，魏付栋、创高公司对管理费及税金计收有较大争议。考虑到，赵杰、创高公司对于合同无效均存在过错，但创高公司对工程建设有一定的管理服务，结合建设工程的实践及本案实际，酌定本案工程价款按7.5%计收管理费（含税金），创高公司可按已收到京汇公司的工程款9861548.26元计收管理费，但由魏付栋、赵杰垫付的税金应在管理费中扣除。魏付栋在本案中主张扣除四笔垫付税金，可予准许。关于创高公司提出的除本案已付工程款外，另外代赵杰支付材料款的抗辩意见，因未提供充分证据，对该部分抗辩意见不予采纳。故创高公司尚需向魏付栋支付工程款454846.56元。关于魏付栋提出的支付利息的诉讼请求，考虑本案实际情况，酌情判令创高公司自本案起诉之日起至本判决确定履行日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息损失。关于魏付栋提出的要求创高公司归还（2013）舟普民初字第909号诉讼费及支付利息的诉讼请求，因与本案属不同法律关系，本案中不予处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、限被告武汉创高建装股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告魏付栋支付工程款454846.56元，并自2020年10月30日起至本判决确定履行日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算的损失。 二、驳回原告魏付栋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5041元，由原告魏付栋负担980元，由被告武汉创高建装股份有限公司负担4061元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 员 袁承志 二〇二一年二月二十日 法官助理 庄嘉超 代书记员 李臻晟 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。