江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0113民初4606号原告：江苏洲陆医用科技有限公司，统一社会信用代码91320113MA1MG0FH02，住所地江苏省南京市栖霞区仙林街道仙林大学城学津路**高创大厦****。法定代表人：周文豪，公司总经理。委托诉讼代理人：聂彩莲，国浩律师（南京）事务所律师。被告：张志娟，女，1989年10月22日出生，汉族，住江苏省连云港市连云区。委托诉讼代理人：曹越，江苏玖润律师事务所律师。原告江苏洲陆医用科技有限公司与被告张志娟劳动争议一案，本院于2020年7月24日受理后，依法由审判员张亮适用独任制普通程序，公开开庭进行审理。原告江苏洲陆医用科技有限公司的委托诉讼代理人聂彩莲，被告张志娟及其委托诉讼代理人曹越到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏洲陆医用科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告无需向被告支付2018年12月17日至2019年11月17日未签订书面劳动合同二倍工资差额70734.58元；2、判决原告无需向被告支付2019年12月份工资272.81元；3、判决原告无需向被告支付提成10800元。事实与理由：被告于2018年11月入职公司后，原告即与被告签订书面劳动合同并为其缴纳了社会保险，被告对此是明知的。被告在原告处工作近一年的时间里，从未向原告主张过签订书面劳动合同事宜，且被告连续旷工多日，严重违纪，原告遂于2019年12月9日解除与其劳动关系。原告于2019年12月为被告缴纳了当月的社保，包括被告个人应缴纳的部分363.64元，该部分款项可以折抵12月2日的工资。被告在入职原告处之前公司相关项目已推进，被告并未作出很大贡献，被告不能按照回款的3%主张提成。被告在向法院提起诉讼之前，向南京市栖霞区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称栖霞区仲裁委）申请仲裁。栖霞区仲裁委裁决原告向被告支付自2018年12月17日至2019年11月17日未签订书面劳动合同二倍工资差额70734.58元，原告向被告支付2019年12月份工资272.81元，原告向被告支付提成10800元。原告不服栖霞区仲裁委裁决，故向本院提起诉讼，请求判如所请。被告张志娟辩称，被告自入职原告处以来，原告并未与被告签订书面劳动合同，原告应支付被告自2018年12月17日至2019年11月17日未签订书面劳动合同二倍工资差额70734.58元。原告以2019年12月7日发布的员工考勤制度辞退被告，辞退的日期为2019年12月9日，两者时间间隔过短，且该考勤制度未经过民主程序制定，被告作为销售人员，按照真实的考勤制度，无需每日在单位打卡，故原告应向被告支付12月2日的日工资272.81元。在促成原告与南京医科大学附属逸夫医院签订合同期间，被告全程参与促成合同签订过程，该项目合同的经办人也为被告，目前该项目回款36万元，原告应按照事先约定的3%提成点数支付被告提成。经审理查明，2018年11月17日，被告入职到原告处从事销售工作，自然月计薪，当月工资次月发放。自2018年12月起至2019年11月（除2019年2月外），原告及其法定代表人每月向被告银行账户内汇款4190元（2700元+1490元）、4260元（2700元+1560元）、9200元（2700元+6500元）、6614元（2700元+3914元）、7941元（2700元+5241元）、6494元（2700元+3794元）、6618元（2700元+3918元）、6736.11元（3000元+3736.11元）、5948.63元（3000元+1325元+1623.63元）、5681.96元（3000元+2360.96元+321元）、4303.72元。2019年12月9日，原告向被告发出辞退通知书，通知书载明在劳动合同履行过程中，因被告工作独立开发客户的能力达不到公司要求，被告无视公司的考勤制度，被告多次传播负面情绪，严重影响团队凝聚力为由，辞退被告。被告以原告未与其签订书面劳动合同，原告违法解除劳动关系为由，向栖霞区仲裁委提起仲裁，要求原告支付被告自2018年12月17日至2019年12月9日未签订书面劳动合同二倍工资差额71130.4元，原告支付违法解除劳动关系赔偿19399.20元，原告发放被告2019年12月1日至9日的工资1940元，原告支付被告业务提成36000元。经审查，栖霞区仲裁委作出宁栖劳人仲案字〔2020〕第83号仲裁裁决书，裁决：一、原告于裁决生效之日起五日内支付被告2018年12月17日至2019年11月17日未签订书面劳动合同二倍工资差额70734.58元；二、原告于裁决生效之日起五日内支付被告2019年12月份工资272.81元；三、原告于裁决生效之日起五日内支付被告提成10800元；四、对被告其他仲裁请求不予支持。原告以其与被告签订书面劳动合同，其代缴被告12月的社保可以折抵12月2日工资，被告对公司相关项目贡献不大为由，诉至本院，请求判如所请。庭审中，原告陈述其与被告签订过书面劳动合同，因为在搬家过程中丢失了，所以无法提交书面劳动合同，但被告在到原告处工作后，原告即为被告缴纳了社保，按照相关政策的规定，只有签订了书面劳动合同，单位才可以为员工办理社保，因此，原告与被告是签订过书面劳动合同的，被告则陈述原告并未与其签订过书面劳动合同。庭审中，原告陈述在被告刚入职公司的时候，双方约定被告的工资是4000元（含税）加提成和五险，五险各自负担各自的部分，被告则陈述被告的工资是税后4000元加提成和五险，五险均由原告负担；原告陈述在2019年9月之前，被告只有基本工资，没有提成，2019年9月之后才有提成，被告则陈述2019年9月之前没有业务，所以没有提成，只有基本工资。原告举证被告工资银行流水及微信记录，拟证明原告法定代表人与被告刚开始确定被告的每月工资是2700元，后调整至3000元，后来又调整到4000元，原告法定代表人每月转给被告的其他款项均为报销款，被告认可证据的真实性，认可原告及其法定代表人于2019年3月、4月、5月、7月、8月、9月、10月发放给原告的款项中分别包含3200元、614元、1941元、2118.2元、1325元、1073.5元、321元报销款，其他均是原告发放给被告的工资或者奖励，原告若认为其他款项系报销款，应当提供相应的票据。据原告举证的微信聊天记录显示，原告对被告表示其会将“吃饭的钱”加到2019年6月的工资里发放给被告，有“一千多块呢”；2019年7月5日，原告向被告表示，2019年6月工资合计6494元，4000元日常工作完成，工作积极，密切跟进客户，获取最新信息奖励800元，主动学习，逸夫标书制作有进步奖励200元，报销合计1494元；2019年8月11日，原告向被告表示，2019年7月份发放6618.2元，税后4000元，日常工作推进与开发新项目并及时调整工作状态，高温补贴200元，可独立承担部分工作，工作能力有提升奖励300元，报销合计2118.2元；2019年12月2日，被告将11月625元报销单发给原告。对于2019年12月2日的报销单625元，被告陈述其将11月报销单发给原告，该款项是其垫付的，不知道原告有没有发放给被告。被告认可原告于2019年12月发放其11月的工资为4303.72元。庭审中，被告举证南京医科大学附属逸夫医院与原告签订的合同一份、微信聊天记录，拟证明被告作为原告的经办人，与南京医科大学附属逸夫医院签订了合同，该合同项目全程由被告对接、跟进，现该合同项目已回款36万元，原告应按约定的提成比例（3%）支付被告提成10800元，原告认可真实性，但陈述在被告入职原告处之前，上述合同项目已由原告的法定代表人开发引进，并进行了前期沟通，被告仅参与了谈判博弈，发货验收和前期的汇款，故根据双方都认可的提成方案表，结合被告对上述合同项目的参与度及项目回款金额36万元，原告应支付被告提成1008元[360000x（0.25%+0.4%）x20%+360000x0.5%x30%]，并举证微信记录、提成方案表、钉钉聊天记录予以证明，被告认可真实性，并陈述双方达成一致的方案表显示提成点数为3%，原告应按约定支付提成。据被告举证的合同显示，合同签订的时间为2019年10月，经办人确为被告。据原告举证的提成方案表显示，项目开发、前期沟通、产品推荐与确认、细化采购意向、明确采购意向与重点公关、谈判博弈、发货验收、按时汇款的提成点数分别为0.5%、0.3%、0.3%、0.5%、0.5%、0.25%、0.4%、0.25%、合计为3%。据原告举证的钉钉聊天记录显示，上述提成发放表系原告发给被告。被告陈述其在2019年12月上了不止一天的班，但栖霞区仲裁委按照钉钉考勤记录只算了1天的工资给被告，被告认可栖霞区仲裁委的仲裁结果（5933.51元/21.75天*1天=272.81元）。另查，据原告社保缴费证明显示，自2018年12月至2019年6月，养老保险、医疗保险、失业保险每月个人缴纳部分均分别为242.4元、70.6元、15.15元，合计328.15元，自2019年7月至2019年12月，养老保险、医疗保险、失业保险每月个人缴纳部分均分别为269.44元、77.36元、16.84元，合计363.64元。以上事实，有仲裁决定书、银行流水、微信记录、辞退通知书、工会通知、合同、提成方案表、新版考勤规定、社保缴费证明、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。本院认为，依据相关法律法规规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法相关规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，原告主张其与被告签订了劳动合同，被告予以否认，原告亦未举出充分证据证明其与被告签订劳动合同，故依据上述法律规定，原告应支付被告双方工资的差额。原告陈述被告的工资为4000元（含税），被告则陈述其工资为税后4000元，综合根据双方举证的聊天记录及工资发放记录，被告每月工资收入除基本工资外，还会有各种奖励或提成，在扣除报销款之后，除2019年1月工资外，被告自2018年12月至2019年11月的工资分别为4190元、4260元、6000元、6000元、6000元、5000元、4499.8元、5662.61元、4623.6元、5360.96元、4303.72元。至于被告2019年1月的工资，本院酌定根据被告自2018年12月至2019年11月平均工资予以确定，故被告2019年1月的工资为5082元。结合被告的社保缴费证明，原告应支付被告的二倍工资差额为60515.2元[（4190元+328.15元）/30天*13天+（4303.72元+363.64元）/30天*17天+52489元+328.15元*6个月+363.64月*4个月]。至于原告主张不应按照3%的比例支付被告提成，第一，据南京医科大学附属逸夫医院与原告签订的合同显示，合同签订时间为2019年10月，经办人为被告，第二，据原告举证的提成方案表显示，项目开发、前期沟通、产品推荐与确认、细化采购意向、明确采购意向与重点公关、谈判博弈、发货验收、按时汇款的提成点数分别为0.5%、0.3%、0.3%、0.5%、0.5%、0.25%、0.4%、0.25%、合计为3%，第三，上述提成发放表系原告发给被告，故结合上述合同项目回款的数额，原告应支付被告提成10800元。至于原告主张其为被告缴纳的社保中被告应承担的部分可折抵被告2019年12月工资，栖霞区仲裁委在仲裁裁决书中认定，2019年12月，被告只工作了1天，被告予以认可，故本院认定，2019年12月，被告在原告处工作时间为1天。被告于2019年12月在原告处工作了1天，综合根据被告前12月的工资，原告理应支付被告该日工资233.7元。据被告社保缴费证明显示，2019年12月被告个人缴纳部分为363.64元，原告为被告缴纳的该部分数额多于原告因支付被告12月工资的数额，故对于原告的该项主张，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下：一、江苏洲陆医用科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付张志娟未签订书面劳动合同二倍工资差额60515.2元。二、江苏洲陆医用科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付张志娟提成收入10800元。三、江苏洲陆医用科技有限公司无需向张志娟支付2019年12月份工资。四、驳回江苏洲陆医用科技有限公司的其他诉讼请求。如当事人未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员 张亮二〇二一年二月二十日法官助理 孟洁书 记 员 周莉