安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖15民终79号 上诉人（原审原告）：六安市文志沥青路面施工有限公司（原六安市方圆沥青搅拌有限公司），住所地六安市裕安区分路口镇。 法定代表人：马运武，总经理。 委托诉讼代理人：姚家果，安徽皋德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周旭，安徽皋德律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：张传运，男，1983年8月13日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。 委托诉讼代理人：冯东升，安徽中特（六安）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽锦裕建设有限公司，住所地安徽省六安市皖西路红街**A-105铺，现联系地址六安市万佛路文汇广场16楼。 法定代表人：朱善艮，执行董事。 被上诉人（原审被告）：霍山县重点工程建设管理处(原霍山县重点工程建设管理局)，住所地安徽省霍山县政务新区住建大厦**。 法定代表人：张云峰，局长。 委托诉讼代理人：戴文祥，安徽戴文祥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张帅楠，安徽戴文祥律师事务所实习律师。 上诉人六安市文志沥青路面施工有限公司（以下简称文志公司）因与被上诉人张传运、安徽锦裕建设有限公司（以下简称锦裕公司）、霍山县重点工程建设管理处（以下简称霍山县重点处）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省霍山县人民法院（2020）皖1525民初274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人文志公司的委托诉讼代理人姚家果、周旭，被上诉人张传运及其委托诉讼代理人冯东升，霍山县重点处的委托诉讼代理人戴文祥、张帅楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 文志公司上诉请求：1、一审认定双方对违约金条款已经删除，是上诉人单方面添加的是错误的。锦裕公司、张传运未提供证据证明此点，法院应认定违约金条款成立。2、从张传运在涉案工程中行使验收、对账等权利来看，张传运的管理工作不仅仅代表锦裕公司，而且也代表自己，其也是上诉人的合同相对人；3、霍山县重点处应在欠付工程款的范围内承担责任。请求二审予以改判。 张传运辩称，1、其与文志公司承包的工程是两个相互独立的工程；2、其在锦裕公司与文志公司合同中是作为代理人签字，据此作出的相关工程签证、测量验收等行为，责任应由锦裕公司承担。故请求维持原判。 霍山县重点处辩称，其与锦裕公司工程款已结清，不应当在本案中承担任何责任。请求二审维持原判。 文志公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告张传运、锦裕公司支付工程款1908205.12元及违约金532867.97元（暂计算至2019年6月15日）；2、依法判令被告霍山县重点处在未付张传运、锦裕公司工程款范围内承担支付责任；3依法判令被上诉人承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年6月2日，霍山县重点处发布绿色商城配套改造工程招标公告，锦裕公司参与投标并以8869601.08元中标，霍山县重点处于2017年6月27日公示中标结果。2017年7月10日，发包人霍山县重点处与承包人锦裕公司签订《建设工程施工合同》，霍山县重点处将绿色商城配套改造工程发包给锦裕公司，合同金额8869601.08元。2017年10月28日，锦裕公司与张传运签订《承包协议》。锦裕公司为甲方，张传运为乙方。协议约定，霍山县绿色商城配套改造工程，合同金额8869601.08元，由甲方管理、提供沥青材料及施工，乙方施工剩余工程；乙方一次性给付甲方管理费23万元，由甲方从第一次拨付工程款中扣除；沥青材料由甲方提供，价格由乙方询价，合同由甲方签订，沥青材料由甲方从工程款中扣除，由甲方将沥青材料款交给沥青材料供应商。 2017年12月9日，锦裕公司与文志公司签订《沥青路面工程施工合同》，锦裕公司为甲方，文志公司为乙方。锦裕公司将霍山县绿色商城配套改造工程中的沥青路面摊铺工程分包给文志公司施工，张传运作为锦裕公司的代理人在合同上签字，锦裕公司加盖公司合同专用章。合同约定，包工包料，9.5元/平方米，施工面积约20000平方米，工程总造价约250万元；乙方机械进场甲方支付50万元，2018年2月15日前付乙方实际完成工程量80%的工程款，剩余20%工程款，甲方于2018年6月18日（端午节）前一次性付清；未按本合同约定的时间支付工程款，视为违约，此时工程款全部到期，甲方按欠款数额从违约之日起按月利率2%承担乙方违约责任至款清日止。2017年12月22日,文志公司与锦裕公司经决算，文志公司工程款1822219.7元,由锦裕公司法定代表人朱善艮在结算单上签字确认。2018年9月1日，张传运对锦裕公司法定代表人朱善艮与文志公司决算的工程款1822219.7元予以签字确认。同日，张传运与文志公司对剩余工程进行决算，张传运确认的文志公司工程款485985.2元。锦裕公司于2018年5月25日支付文志公司工程款40万元。 2018年8月1日，绿色商城配套改造工程竣工验收合格。2019年1月28日，霍山县重点处、锦裕公司、张传运三方结算，霍山县绿色商城配套改造工程总工程造价为8415965.9元，霍山县重点处已付锦裕公司6625000元，尚欠锦裕公司工程款1790965.9元。 2019年5月7日，霍山县人民法院作出（2019）皖1525民初274号民事裁定书，冻结锦裕公司在霍山县重点局的霍山县绿色商城配套改造项目180万元。2019年6月19日，霍山县人民法院作出（2019）皖1525民初935号民事判决书，判决：一、锦裕公司于本判决生效之日起十日内支付张传运2017390.71元；二、霍山县重点处在欠付锦裕公司1790965.9元工程款范围内对张传运承担责任。 2019年12月23日,霍山县重点处给付张传运承包工程的工人汪帮平等24人工资合计849828元，同年12月27日,汇给霍山县人民法院执行庭941137.9元，合计1790965.9元。 另查明，2020年3月10日，六安市方圆沥青搅拌有限公司变更为六安市文志沥青路面施工有限公司。2019年11月13日，霍山县重点工程建设管理局和霍山县排水管理办公室整合为霍山县重点工程建设管理处。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、锦裕公司应否给付欠付工程价款利息；二、张传运在本案中应否承担责任；三、霍山县重点处在本案中应否承担责任。 焦点一，锦裕公司应否给付欠付工程价款利息。本案中，根据原告提供的双方签订的《沥青路面工程施工合同》第六条违约责任第5款约定：“未按本合同约定的时间支付工程款，视为违约，此时工程款全部到期，甲方按欠款数额从违约之日起按月利率2%承担乙方违约责任至款清日止”。文志公司提供的合同内容“2%”已经删除，在该处添加“百分之二”并加盖“文志公司合同专用章”，证明锦裕公司应当按照该条款承担违约责任。锦裕公司抗辩称，合同约定的“2%”已经删除，文志公司单方添加的内容，锦裕公司未予确认，双方未约定欠付工程价款利息的违约金条款。一审认为，文志公司提供的合同中欠付工程价款利息的违约金条款已经删除，其单方添加的内容，锦裕公司未予确认，视为双方没有约定欠付工程价款利息的违约金条款，文志公司主张按欠款数额从违约之日起按月利率2%承担欠付工程价款利息，证据不足，不予支持，应当按照欠款数额从违约之日起至2019年8月19日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，从2019年8月20日起至款付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算。 关于焦点二。从双方提供的证据看，锦裕公司将自己承包的霍山县绿色商城配套改造工程中的沥青路面摊铺工程分包给文志公司施工，将自己承包的霍山县绿色商城配套改造工程中的除沥青路面摊铺工程外，剩余工程分包给张传运作施工。张传运承包的工程与文志公司承包的工程均是锦裕公司分别发包的，双方均独立核算，自负盈亏。张传运作为锦裕公司的代理人与文志公司签订合同，并且作为锦裕公司的现场代表负责工程签证、测量、验收、对账等工作，是接受锦裕公司委托所为，所产生的法律后果，均由锦裕公司承担。文志公司主张张传运在本案中承担责任，证据不足，不予支持。 关于焦点三。霍山县重点处已经付清锦裕公司工程款，故霍山县重点局在本案中不承担责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，作出判决如，1、被告安徽锦裕建设有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告六安市文志沥青路面施工有限公司工程款1908205.12元，并从2018年9月2日起至2019年8月19日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息；从2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算至工程款付清之日止承担逾期付款1908205.12元的违约金；上述款项由霍山县人民法院转交（账号：霍山县人民法院立案庭，账号：34×××10，开户行：中国建设银行股份有限公司霍山支行。请在汇款单注明本案案号和当事人姓名）；2、驳回原告六安市文志沥青路面施工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26330元，保全申请费5000元，合计31330元，由被告安徽锦裕建设有限公司负担。 二审期间，各方均未提交影响案件事实的新证据，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，在文志公司提供的锦裕公司与文志公司签订的合同中，违约条款“未按本合同约定的时间支付工程款，视为违约，此时工程款全部到期，甲方按欠款数额从违约之日起按月利率2%承担乙方违约责任至款清日止”中的2%已经被删除，在该处添加“百分之二”并加盖“文志公司合同专用章”，如以此要求锦裕公司按此修改条款承担违约责任，则文志公司应承担举证责任。现文志公司举证不能，视为双方没有约定欠付工程价款利息的违约金条款，文志公司主张按欠款数额从违约之日起按月利率2%承担欠付工程价款利息，证据不足，不予支持；从锦裕公司与文志公司签订的涉案合同条款看，张传运被明确确定为锦裕公司的现场代表，负责锦裕公司的全面工作（含签证、验收、测量、对账），其也只是在合同代理人处落款签字，故张传运在本案中的相关合同行为所产生的法律后果应由锦裕公司承担；霍山县重点处已经付清锦裕公司工程款，故霍山县重点处在本案中不承担责任。 综上所述，文志公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费26330元，由上诉人六安市文志沥青路面施工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 项 军 审判员 魏云松 审判员 张 菊 二〇二一年二月二日 法官助理王婷婷 书记员刘畅