山东省济宁市任城区人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁0811执异27号申请执行人：王某某，男，汉族。被执行人：周某某，男，汉族。被执行人：某公司。第三人：杨某，男，汉族。本院在执行王某某与某公司（以下简称新金昊公司）、周某某民间借贷纠纷一案中，申请执行人王某某申请追加第三人杨某为本案被执行人并提出书面申请，本院组成合议庭进行审查，现已审查终结。王某某称，经申请执行人申请，法院受理了与被执行人之间的民间借贷纠纷，执行案号为（2020）鲁0811执5452号。案件执行中发现被执行人周某某、新金昊公司债务累累，无力履行法定义务。经查，新金昊公司于2012年成立，注册资金5000万元，其中周某某出资3500万元占股70%，杨某出资1500万元占股30%。工商登记显示二人认缴出资时间为2013年1月16日。2013年6月，杨某从公司借走1500万元，始终未还。2014年10月21日，周某某、杨某签订《股权转让协议及其他约定》，约定杨某以税后10440万元价格将其持有的30%股权转让给周某某，截止到2015年12月31日周某某以公司资金支付杨某7440万元，下余3000万元转为借款。2020年4月21日，新金昊公司变更工商登记，杨某不再成为股东，周某某成为唯一股东，此后周某某也未弥补公司资金。综上所述，杨某发起成立新金昊公司后，并未按照认缴金额实际支付出资。其于2013年6月借走资金的行为属于抽逃资金。2014年10月21日杨某、周某某签订股权转让协议至2020年4月21日杨某退出股东身份期间，杨某共通过周某某抽走公司资金7000万元，严重滥用公司法人独立地位和股东有限责任，致使新金昊公司无力偿还债务，严重侵犯债权人合法权益。杨某辩称，一、申请人以《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（下称“追加规定”）的十八条追加答辩人为被执行人，应当进一步明确申请请求，即要求追加被申请人为被执行人后，要求被告承担清偿责任的范围。《追加规定》第十八条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，杨某为某公司（下称“新金昊公司”）的原股东，其原实缴出资为1500万元，被告按照上述规定追加被申请人，其请求被申请人承担责任不应超出杨某的实缴出资本息范围，超出部分不应在本案追加程序中进行审查，应当直接予以驳回。二、王某某在与周某某、新金昊公司达成了以物抵债协议及抵押协议的情况下，仍然串通周某某、新金昊公司炮制了（2020）鲁0811民初12619号民事调解书，存在虚假诉讼的嫌疑，恳请法庭依法查明。《关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：采取伪造证据、虚假陈述等手段，实施下列行为之一，捏造民事法律关系，虚构民事纠纷，向人民法院提起民事诉讼的，应当认定为刑法第三百零七条之一第一款规定的“以捏造的事实提起民事诉讼”：（三）与公司、企业的法定代表人、董事、监事、经理或者其他管理人员恶意串通，捏造公司、企业债务或者担保义务的。隐瞒债务已经全部清偿的事实，向人民法院提起民事诉讼，要求他人履行债务的，以“以捏造的事实提起民事诉讼”论。第二条规定：以捏造的事实提起民事诉讼，致使人民法院开庭审理，干扰正常司法活动的，应当认定为刑法第三百零七条之一第一款规定的“妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益”。第七条规定：采取伪造证据等手段篡改案件事实，骗取人民法院裁判文书，构成犯罪的，依照刑法第二百八十条、第三百零七条等规定追究刑事责任。本案中，2019年7月31日，王某某与新金昊公司签署抵押协议，协议约定：新金昊公司以邹城市水印兰亭小区未出售的400个车位作为借款800万元的抵押，新金昊公司逾期还款的，王某某有权处置抵押物。2020年9月26日，新金昊公司、周某某、王某某签署《以物抵债协议》协议约定：甲方新金昊公司公司和周某某所欠乙方王某某借款捌佰万元整（￥8000000.00元），甲方同意于2020年11年28日先行偿还肆佰万元整（Y400000.00元）及相应的利息，对剩余债务甲方同意以西邻电化路南临太白西路东临后营村的四亩土地及办公楼中属于周某某和杨某共同所有的一半资产抵债于王某某。上述以物抵债协议及抵押协议签订后，在上述财产能够全部清偿王某某债务且约定的还款期限尚未届满的情况下，新金昊公司、周某某、王某某又串通起诉至济宁市任城区人民法院，在隐瞒上述以物抵债及抵押事实的情况下，2020年10月29日，济宁市任城区人民法院作出（2020）鲁0811民初12619号民事调解书，通过调解书确认周某某、某公司拖欠原告王某某借款本金高达800万元，同时约定了逾期付款利息。另外，根据答辩人了解，王某某的上述借款认定中还存在将高额利息转增本金的嫌疑。王某某、新金昊公司及周某某隐瞒已经通过以物抵债协议及抵押协议方式清偿债务的相关事实，通过诉讼炮制了（2020）鲁0811民初12619号民事调解书，虚增、捏造企业债务，其目的就是企图通过追加被执行人侵害答辩人的合法权益，串通事实明显，按照上述法律规定涉嫌虚假诉讼，恳请法庭依法查明。三、本案生效调解书因当事人串通损害第三人利益应予以撤销，且新金昊公司目前的财产足够清偿本案生效法律文书确定的债务，即便调解书有效，申请人追加答辩人亦不具备法定条件。《追加规定》第十八条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。追加股东为被执行人的前提为企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。本案中，新金昊公司、周某某通过以物抵债的方式抵顶了王某某400万元本金及利息，同时又将400个车位抵押给王某某用于清偿剩余400万元本金，以车位的价值而言，通过以物抵债及行使抵押权已经足以清偿全部债务，且申请人还查封了周某某名下多套房产，在此期间，新金昊公司还存在向王某某还款的情形，答辩人认为新金昊公司目前的财产足够清偿本案生效法律文书确定的债务，在上述财产处置完毕前，申请人无充分的证据证明新金昊公司的财产不足以清偿本案债务，本案不符合追加股东为被执行人的前提条件，申请人的追加请求应当直接予以驳回。四、答辩人不存在任何抽逃出资行为。截至2013年1月16日，新金昊公司累计收到实缴出资共计人民币5000万元，同月，上述出资已经全部用于支付土地出让金及相关税费，实缴出资已经全部支出，因此，答辩人不存在抽逃出资的条件及可能，申请人主张答辩人抽逃出资，应当提交证据予以证实。综上，应当驳回申请人的追加申请。本院查明，王某某与新金昊公司、周某某民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月29日作出(2020)鲁0811民初12619号民事调解书。确认：“一、被告周某某、某公司拖欠原告王某某借款本金800万元，于2020年11月27日前一次性付清，原告放弃利息;二、如被告周某某、某公司逾期未能按上述约定偿还，原告王某某要求被告周某某、某公司以800万元为基数，自2020年11月28日起至实际给付完毕之日止，按年息15%计算并支付借款本金及利息，原告王某某可申请强制执行。”因被执行人不履行上述调解书确定的给付内容，王某某向本院申请强制执行。本院于2020年12月7日受理执行案号为（2020）鲁0811执5452号。另查明，新金昊公司由自然人股东周某某、杨某于2012年12月10日成立，申请登记注册资本300万元，后经增资注册资本变更为5000万元。杨某认缴出资1500万元，分别于2012年12月7日缴存新金昊公司账户90万元；于2012年12月25日缴存新金昊公司账户630万元；于2013年1月6日缴存新金昊公司账户555万元；于2013年1月16日缴存新金昊公司账户225万元。2013年6月开始，杨某从新金昊公司出借资金1500万元。2014年10月21日，杨某与周某某签订股权转让协议，约定将杨某持有的新金昊公司30%股权以10440万元的价格转让与周某某。杨某从新金昊公司出借的1500万元，由周某某负责偿还，充抵周某某支付给杨某的股权转让款。协议签订后，周某某向杨某支付了部分股权转让金，杨某在新金昊公司的借据借款人已经更改为“周某某”，至今周某某未偿还该1500万元借款。对于剩余的股权转让金，二人于2020年3月19日又达成补充协议。2020年4月21日，杨某名下1500万元股权变更至周某某名下。再查明，2020年，新金昊公司在本市范围内还有作为金钱债权被执行人的案件三件。其中任城区人民法院受理一件，申请执行人为“兴业银行股份有限公司济宁分行”，执行标的额为“600000元”，该案以终结本次执行程序方式于2020年9月21日结案；邹城市人民法院受理一件，申请执行人为“廊坊伟联商业地产经纪有限公司”，执行标的额为“265767元”，该案以终结本次执行程序方式于2020年12月26日结案。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，新金昊公司作为金钱债权被执行人的执行案件已经被法院终结本次执行程序，且标的额小于本案的标的额，证实被执行人公司财产不足以清偿本案的债务。杨某作为新金昊公司的发起人、投资人及股东，在公司设立及增资时足额缴纳了应缴出资1500万元，但其后以借款的方式从公司出借1500万元，虽然在转让股权时协议由股权受让人周某某偿还该笔借款，但至今未予偿还该笔借款。即杨某在公司完成实缴注册资本后，将其所缴纳的注册资本金抽逃，仍保留股东身份及原有出资金额，直至其将其持有的股权完成转让登记以及本案申请执行人提出追加申请之日，该1500万元仍未补足，违反了注册资本恒定不变原则。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条之规定，裁定如下：追加杨某为本案的被执行人，在1500万元范围内对本案的债务承担清偿责任。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。审判长  周新宇审判员  吕 芳审判员  宋 连二〇二一年二月八日书记员  李 璇