湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂28民终79号上诉人（原审原告）：吴佰庭，男，1966年2月28日出生，苗族，住湖北省来凤县。上诉人（原审被告）：昆山市周市镇炳畅五金加工厂，住所地：周市镇天龙路****房，注册号：320583601607747。经营者：余学建，男，1978年9月23日出生，汉族，住湖北省来凤县。委托诉讼代理人：李春双，来凤县经济开发区法律工作者。被上诉人（原审被告）：来凤县炳畅工艺品有限公司，，住所地：来凤县翔凤镇桂花树村工业园统一社会信用代码：91422827MA498E223R。法定代表人：余学建,身份信息同上。委托诉讼代理人：李春双，来凤县经济开发区法律工作者。上诉人吴佰庭、昆山市周市镇炳畅五金加工厂因与被上诉人来凤县炳畅工艺品有限公司劳动争议一案，不服湖北省来凤县人民法院（2020）鄂2827民初1174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴佰庭上诉请求:1.判决被上诉人向上诉人支付二倍工资差额74536元（6776元×11个月）；2.判决被上诉人向上诉人支付非法解除劳动合同赔偿金15328元（6776元×1.5个月×2倍）；3.判决被上诉人向上诉人支付工作期间加班工资17161元；4.判决被上诉人向上诉人支付工作期间全勤奖1200元；5.判决将来凤县炳畅工艺品有限公司作为用工主体；6.判决被上诉人承担本案诉讼费用。事实及理由：1.二倍工资起止时间认定错误。吴佰庭于2017年10月1日受邀进入昆山市××市镇炳××五金加工厂工作，2017年12月23日至2017年12月31日昆山市××市镇炳××五金加工厂整体搬迁入住来凤县翔凤镇桂花树工业园区，2018年10月15日昆山市××市镇炳××五金加工厂登记注册了来凤县炳畅工艺品加工厂，吴佰庭于2018年12月21日被辞退，昆山市××市镇炳××五金加工厂一直未与吴佰庭签订劳动合同，吴佰庭的工作时间从2017年10月1日至2018年12月21日，连续工作15个月。昆山市××市镇炳××五金加工厂给吴佰庭在2017年10月至2019年1月缴纳的社保以及2018年12月26日通过银行转账支付给吴佰庭2018年11月、12月两个月工资的微信聊天记录，均能证明吴佰庭连续工作15个月的事实。然而，一审法院将吴佰庭的连续工作时间认定为2018年1月起至2018年9月共计9个月，属于认定错误。因此，在计算支付经济补偿金时，应该把工作时间合并计算。2.昆山市××市镇炳××五金加工厂无预告、单方面违法解除劳动关系，不仅违背了当初承诺吴佰庭“干到退休甚至到干不动为止”的诚实信用原则，也违反了《中华人民共和国劳动合同法》关于协商一致解除劳动合同的相关规定，应该支付吴佰庭相当于3个月工资的经济赔偿金。3.吴佰庭加班工资真实、准确、可信，其数据来源于另案处理张金平（吴佰庭妻子）的加班时间。由于这个行业的特殊性，员工工资形式都是计时，监管不能缺位，昆山市××市镇炳××五金加工厂还特别要求员工加班吴佰庭必须跟班，吴佰庭每天工作时间在十二个小时以上，付出了巨大的劳动、时间及健康成本，昆山市××市镇炳××五金加工厂不给付加班工资超出了法律范畴，也逾越了人类道德底线。昆山市××市镇炳××五金加工厂只向法院提交了吴佰庭的工资表而不提交考勤卡，充分暴露了昆山市××市镇炳××五金加工厂拒绝支付加班工资的企图。因此，请求二审法院责令昆山市××市镇炳××五金加工厂提交吴佰庭工作期间的考勤记录，由昆山市××市镇炳××五金加工厂负举证责任，以保障吴佰庭的劳动权益不受侵害。4.昆山市××市镇炳××五金加工厂于2017年12月23日至2017年12月31日搬回来凤后，被昆山市工商行政管理局多次列入经营异常名单，属失联企业，已经名存实亡。2018年10月15日，昆山市××市镇炳××五金加工厂变更为来凤县炳畅工艺品加工厂，又于2019年3月25日将来凤县炳畅工艺品加工厂变更为来凤县炳畅工艺品有限公司，法人仍然相同，不是新设立的公司，系变更而来。只是工厂改了一个称谓，对用工主体不造成影响，也不影响合同的履行。吴佰庭仍在原工作场所、工作岗位工作。来凤县炳畅工艺品有限公司按照法律相关规定，承继来凤县炳畅工艺品加工厂的权利和义务。如果仅因为昆山市××市镇炳××五金加工厂为吴佰庭缴纳了社保而忽略主体用工、社保衔接的现实情况，就将昆山市××市镇炳××五金加工厂这个经营异常、失联、失信企业认定为用工主体非常不恰当，将使吴佰庭陷入追索无门、追讨无果的窘境。也会使昆山市××市镇炳××五金加工厂达到拖延、滥用管辖异议的目的，浪费巨大的司法资源。据此认为来凤县炳畅工艺品有限公司是本案适格的用工主体，符合有关法律规定。为了达到“公平及时解决劳动争议，保护当事人合法权益，促进劳动关系和谐稳定”的立法目的，以个案推动区域内企业用工规范化和法制化，充分保障劳动者的合法权益。同时，提请中级人民法院对昆山市××市镇炳××五金加工厂提供伪证的行为，追究昆山市××市镇炳××五金加工厂和第三方的法律责任。昆山市××市镇炳××五金加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司答辩称，吴佰庭系自愿离开公司，昆山市××市镇炳××五金加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司不存在给吴佰庭支付双倍工资和经济补偿，吴佰庭主张加班工资和全勤奖没有证据支持。吴佰庭离开公司时公司多次挽留，吴佰庭离开公司之前没有给公司提交书面申请和办理任何离职手续，吴佰庭要求昆山市××市镇炳××五金加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司进行各项补偿不符合法律规定。吴佰庭在来凤县炳畅工艺品有限公司只上了两个月的班，属于试用期，不需要签订劳动合同。昆山市××市镇炳××五金加工厂从2017年到2019年一直在给吴佰庭缴纳社会保险，视为吴佰庭与昆山市××市镇炳××五金加工厂签订了无固定期限劳动合同，昆山市××市镇炳××五金加工厂不存在支付双倍工资的情形。鉴于以上情况和事实，请求二审法院判决驳回吴佰庭的上诉请求。昆山市××市镇炳××五金加工厂上诉请求：1.撤销原审判决并改判昆山市××市镇炳××五金加工厂对吴佰庭不承担补偿责任；2.吴佰庭承担本案的诉讼费用。事实及理由：1.原审法院对本案劳动争议无管辖权。上诉人的炳畅五金加工厂经营场所设在江苏省昆山市周市镇天龙路84号3号房。自2017年11月至2019年1月，昆山市××市镇炳××五金加工厂为吴佰庭在昆山市社会养老保险机构缴纳了养老保险。本案劳动争议纠纷发生在昆山市××市镇，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条之规定，本案应由昆山市人民法院管辖。2.昆山市××市镇炳××五金加工厂不需要对吴佰庭承担50081.22元的补偿责任。（1）根据养老保险记录来看昆山市××市镇炳××五金加工厂已经履行了缴费义务。（2）从原审时提交的《劳动合同》来看，昆山市××市镇炳××五金加工厂在给吴佰庭缴纳社保时必须要签订书面《劳动合同》，社会养老保险征收机构才能接受参保并收费。（3）吴佰庭当时在昆山市××市镇炳××五金加工厂处担任厂长职务，昆山市××市镇炳××五金加工厂委托的代理人给吴佰庭到社保机构参保时代为吴佰庭签订《劳动合同》已得到吴佰庭的同意和认可，否则吴佰庭参保时无法缴费进入参保程序。（4）参保时吴佰庭没有对昆山市××市镇炳××五金加工厂委托的代理人代为签订《劳动合同》提出异议，视为对代理人代为签订《劳动合同》行为的认可和默认。（5）昆山市××市镇炳××五金加工厂已经与吴佰庭签订了《劳动合同》并缴纳了社保，不需要承担给吴佰庭的补偿责任。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误。同时，原审法院对本案没有管辖权，且昆山市××市镇炳××五金加工厂已经与吴佰庭签订了《劳动合同》并履行了缴纳社保的义务，不应该承担补偿责任。请求二审法院查清本案事实后依法撤销原判并改判，以示公平公正。吴佰庭答辩称，关于吴佰庭离职的问题，2018年12月21日下午两点左右，余学建气急败坏地冲进办公室，冲吴佰庭吼道：“你不要做了”，并将其妻子张红梅连拖带拽的拖走，说了很多极端对立的话，因此，吴佰庭不属于自愿离开公司，是公司单方面违法解除劳动合同。关于二倍工资起止时间的问题，吴佰庭共计工作时间15个月，原审判决9个月双倍工资属于计算错误。吴佰庭工作期间的加班工资与另案处理张金平、张红梅的加班时间一致，加班事实是存在的。吴佰庭一审诉讼请求：1.要求判令被告向原告支付双倍工资中的未付部分74536元。2.请求判令被告向原告支付工作期间的经济补偿金15328元。3.请求判决被告向原告支付加班工资17161元。4.请求判决被告向原告支付工作期间每月全勤奖1200元。5.请求判令被告承担诉讼费。一审法院查明，案外人余学建（与原告吴佰庭为亲属关系）在江苏省昆山市建立了昆山市××市镇炳××五金加工厂，成立日期为2015年12月8日，于2016年5月23日在昆山市市场监督管理局登记注册，企业类型：个体工商户，主要经营范围为五金制品加工及销售。2017年8月，余学建邀请原告到他的昆山市××市镇炳畅加工厂工作，原告于2017年10月1日入职。2017年11月15日，原告吴佰庭被余学建从昆山市××市镇炳畅加工厂召回到来凤县众得工艺品公司中属余学建自己管理的炳畅车间（第六车间）任负责人（厂长）一职，负责管理生产经营，公司与职工签订劳动合同等工作。原告的全部工资由昆山市××市镇炳××五金加工厂发放，2018年1-4月工资为5000元，5月工资为5500元，6月工资为5300元，7月工资为5250元，8-10月工资为5300元，2018年12月26日，原告收到余学建向其发放的11-12月工资11000元及经济补偿金5000元。2018年12月21日后因与余学建产生矛盾后原告未再去上班。原告2018年1月-12月的月平均工资为5245.83元。昆山市××市镇炳××五金加工厂于2017年10月至2019年1月给原告到江苏省昆山市社会保险局办理了社会保险手续，缴纳了16个月社会保险费。2019年1月20日，原告向来凤县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求来凤县众得工艺品有限公司向原告支付双倍工资、加班工资，该院于2019年1月25日作出来劳人仲不字[2019]4号不予受理案件通知书，原告在法定期限内向来凤县人民法院提起诉讼，来凤县人民法院作出（2019）鄂2827民初361号民事判决书，来凤县众得工艺品有限公司不服，向恩施州中级人民法院提出上诉，恩施州中级人民法院以（2019）鄂28民终1658号民事裁定书，裁定：撤销（2019）鄂2827民初361号判决，发回重审。来凤县人民法院重审后，作出（2019）鄂2827民初1998号民事判决书，判决：驳回原告吴佰庭的起诉。吴佰庭不服，向恩施州中级人民法院提出上诉，恩施州中级人民法院以（2020）鄂28民终860号民事判决书，判决：驳回吴佰庭的上诉，维持原判。2020年1月13日原告向来凤县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，来凤县劳动人事争议仲裁院作出不予受理案件通知书。原告吴佰庭又向来凤县人民法院起诉。另查明，2017年10月19日昆山市××市镇炳××五五金加工厂经营者余学建、昆山市周市品沃德徽章厂经营者彭彪等6公司作为股东成立来凤县众得工艺品有限公司，法定代表人为彭彪，但是6公司是各自经营。来凤县炳畅五金加工厂成立于2018年10月15日，企业类型为个体工商户，经营者为余学建，2019年3月17日注销。2019年3月25日，来凤县炳畅工艺品有限公司注册成立，企业类型为有限责任公司，法定代表人为余学建。一审法院认为，本案的争议焦点一、原告与被昆山市××市镇炳××五五金加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司是否存在劳动关系。二、被告是否应当为原告支付双倍工资的差额部分、加班工资、全勤奖、经济补偿。关于争议焦点一，2005年5月25日，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发《2005》12号）第一条规定，“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险的记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”本案中，原告2017年10月1日应余学建的邀请入职被昆山市××市镇炳××五五金加工厂工作，2017年11月15日到来凤县众得工艺品有限公司第六车间上班时，原告一直在从事被昆山市××市镇镇炳畅工艺品加工厂安排的工作，该厂为其发放了工资、缴纳了社会保险。原告与被昆山市××市镇炳××五五金加工厂形成事实上的劳动关系。被告来凤县炳畅工艺品加工厂于2018年10月15日成立，从成立后至原告2018年12月21日离职时，双方均未提交原告与被昆山市××市镇炳××五五金加工厂解除劳动合同以及与来凤县炳畅工艺品加工厂签订劳动合同的相关证据，故被告来凤县炳畅工艺品加工厂与原告不存在劳动关系。被告来凤县炳畅工艺品有限公司成立于2019年3月25日，系原告离职后成立的，没有与原告形成劳动关系。综上，原告吴佰庭与被昆山市××市镇炳××五五金加工厂存在劳动关系，与被告来凤县炳畅工艺品有限公司不存在劳动关系。关于争议焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”。第八十二条“用工单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”。本案中，原告主张被昆山市××市镇炳××五五金加工厂没有与其签订劳动合同，被昆山市××市镇炳××五五金加工厂提交的劳动合同原告不予认可，被昆山市××市镇炳××五五金加工厂提交的证据证人证言、原告起草后未完成的和包括自己在内的其他劳动者签订的《劳动合同》，均不能证实被昆山市××市镇炳××五五金加工厂要求原告在2018年1月起与原告和其他劳动者有签订劳动合同的事实。故应当认定未订立书面劳动合同。被昆山市××市镇炳××五五金加工厂辩称为原告缴纳社会保险，视为订立了劳动合同的理由，没有法律依据，不予支持。被昆山市××市镇炳××五五金加工厂辩称原告身为厂长，负责生产经营和公司职工签订劳动合同，没有与被昆山市××市镇炳××五五金加工厂签订合同是原告自己的过失的理由，法院认为，原告虽系被昆山市××市镇镇五金加工厂的厂长，但是签订劳动合同是劳动者和用人单位意思表示一致的情况下形成的，原告没有提交证据证实要求与被昆山市××市镇炳××五五金加工厂签订劳动合同，被昆山市××市镇炳××五五金加工厂提交的证据并不足以证实要求与原告签订劳动合同而原告拒绝，故对被昆山市××市镇炳××五五金加工厂的辩称理由不予支持，法院认定双方没有签订书面劳动合同。被昆山市××市镇炳××五五金加工厂应当向原告支付没有签订劳动合同的双倍工资，原告在解除合同前12个月的平均工资为5245.83元，原告双倍工资的支付时间从2018年1月起至2018年9月共计9个月，双倍工资的差额为47212.47元。原告的该项请求，符合法律规定的部分，应予支持。原告主张解除劳动合同的经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”第四十七条“经济补偿金按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。原告与被昆山市××市镇炳××五五金加工厂的负责人余学建因工作原因发生争吵中，余学建告诉原告不要上班了，原告就没有上班了。双方的行为视为自愿解除劳动合同。原告在被昆山市××市镇炳××五五金加工厂单位工作15个月，被告应向原告支付一个半月的经济补偿7868.75元（5245.83元×1.5月），被昆山市××市镇炳××五五金加工厂已经支付了5000元，应予扣减，被告实际应给原告支付经济补偿金2868.75元。原告主张加班费和全勤奖，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但是劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。原告没有提交相关证据，故应承担举证不力的法律后果，故对原告要求被告支付加班费和全勤奖的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、被昆山市××市镇炳××五五金加工厂支付原告双倍工资47212.47元、解除劳动合同的经济补偿2868.75元，共计50081.22元。限判决生效后五日内支付完毕。二、驳回原告吴佰庭的其他诉讼请求。本案诉讼费10元，减半收取5元，由被昆山市××市镇炳××五五金加工厂负担。二审法庭调查中，吴佰庭向本院提交了两份证据：证据1.张金平加班工资表复印件一页，拟证明吴佰庭与工人一起加班的事实。证据2.《厂房租赁合同》复印件4页，拟证昆山市××市镇炳××五五金加工厂已经名存实亡，搬到了来凤县桂花树工业园，实际经营的地点在来凤县桂花树工业园昆山市××市镇炳××五五金加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司未向本院提交证据。经质证昆山市××市镇炳××五五金加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司认为吴佰庭提交的张金平加班工资表与本案不具有关联性，对《厂房租赁合同》真实性、合法性、关联性均有异议。本院认证，吴佰庭提交的张金平加班工资表系单方制作，无用人单位签字、盖章，且张金平是否加班与吴佰庭加班与否并不存在必然联系，该证据达不到其证明目的，本院不予采信。吴佰庭提交的《厂房租赁合同》与本案诉争事实不具有关联性，本院亦不予采信。吴佰庭在二审法庭调查结束后，向本院邮寄了6份证据：证据1.《委托协议书》复印件1页，拟证明吴佰庭聘请代理律师，缴纳代理费的事实。证据2.招聘广告截图1页，拟证昆山市××市镇炳××五五金加工厂计划搬回来凤前，已在来凤县招工用工的事实。证据3.吴佰庭失业登记证复印件1页，拟证明吴佰庭被违法解除劳动合同后，成为灵活就业人员的事实。证据4.与王尧的微信聊天记录2页，拟证昆山市××市镇炳××五五金加工厂辞退吴佰庭后，没有尽到为吴佰庭办理社保转移等义务，使吴佰庭丧失了领取失业保险金，并由此额外产生其他手续费用的事实。证据5.余学建与吴佰庭的微信聊天记录1页，拟证明余学建自认伤害吴佰庭的事实，系单方面违法解除劳动合同。证据6.余学建妻子与吴佰庭微信聊天记录1页，拟证明余学建辞退吴佰庭时使用了语言暴力，属于单方面违法解除劳动合同。本院在收到吴佰庭提交的上述证据后，依法通昆山市××市镇炳××五五金加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司于2021年1月29日在本院第二审判庭对吴佰庭提交的上述证据进行了质证。经质证昆山市××市镇炳××五五金加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司对吴佰庭提交的证据1真实性无异议，但双方没有约定律师费的承担问题。证据2是吴佰庭担任厂长时对外发布的招聘广告，没有得到公司法人的授权，不代表公司行为，属于吴佰庭的个人行为。对证据3的真实性无异议，但达不到其证明目的。证据4是吴佰庭与他人的聊天信息，聊天的对方不属于社保行政人员，无权就吴佰庭的社保问题做相关的解释和审批，吴佰庭的养老保险昆山市××市镇炳××五五金加工厂缴纳到2019年2月，其养老保险的转移手续可以由其本人直接办理，不存在经济损失。证据5、6一审时已提交，不属于二审新证据。本院认证，吴佰庭提交的证据1—4与本案不具有关联性，本院不予采信。证据5吴佰庭在一审中已提交，不属于二审新证据。证据6的微信聊天记录不能证实吴佰庭系被违法解除，达不到其证明目的，本院亦不予采信。二审经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用工单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案中，吴佰庭自2017年10月1日应余学建的邀请入昆山市××市镇炳××五五金加工厂工作，2018年12月21日离职，在此期间昆山市××市镇炳××五五金加工厂未与吴佰庭签订书面劳动合同。因此昆山市××市镇炳××五五金加工厂应当给吴佰庭支付因未签订劳动合同的双倍工资。吴佰庭认为其于2017年11月昆山市××市镇炳××五五金加工厂的经营者余学建安排至来凤县炳畅工艺品加工厂工作，后来凤县炳畅工艺品加工厂注销后，余学建成立来凤县炳畅工艺品有限公司，应当认定来凤县炳畅工艺品有限公司与吴佰庭形成劳动关系。但吴佰庭一直从事××市镇镇炳畅工艺品加工厂安排的工作，该厂为其发放了工资、缴纳了社会保险。故应当认定吴佰庭昆山市××市镇镇炳畅工艺品加工厂形成劳动关系，与来凤县炳畅工艺品有限公司不存在劳动关系。关于未签订书面劳动合同双倍工资的时间计算问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，仲裁时效期间为一年,仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条的规定，未签订书面劳动合同的双倍工资最多可以支付11个月,双倍工资中增加的一倍工资属于惩罚性赔偿的部分，不属于劳动报酬，应适用前述仲裁时效期间的规定，时效可以从劳动者主张权利之日起向前计算一年。本案中，吴佰庭昆山市××市镇炳××五五金加工厂于2017年10月1日建立劳动关系，但双方一直未订立书面劳动合同，吴佰庭自入职后的次月就应当知道其权利受到侵害，其昆山市××市镇炳××五五金加工厂主张未签订书面劳动合同的双倍工资的期间应从2017年11月起算至2018年10月，吴佰庭申请劳动仲裁的时间为2019年1月。因此，吴佰庭双倍工资的支付时间应当从2018年1月起至2018年9月共计9个月。关于解除劳动合同的经济补偿金的计算问题。吴佰庭昆山市××市镇炳××五五金加工厂的负责人余学建因工作原因发生争吵，在争吵过程中，余学建告诉吴佰庭不要上班了，吴佰庭离开后就再未去公司上班，也未要求继续上班。从双方的行为来看，可视为自愿解除劳动合同。吴佰庭昆山市××市镇炳××五五金加工厂工作15个月，昆山市××市镇炳××五五金加工厂应当向吴佰庭支付一个半月的经济补偿金。关于吴佰庭主张的加班费和全勤奖问题。吴佰庭没有提交充分的证据证实其存在加班情形，以及加班的具体时间和天数，其应当承担举证不力的法律后果。吴佰庭称其昆山市××市镇炳××五五金加工厂工作期间，工厂负责人余学建承诺年底支付全勤奖，但余学建否认该事实，在此情形下，吴佰庭未提交其他证据予以佐证。故对其该上诉请求，本院不予支持。关昆山市××市镇炳××五五金加工厂提出一审法院无管辖权的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第三款规定：“同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。”吴佰庭起昆山市××市镇镇炳畅工艺品加工厂与来凤县炳畅工艺品有限公司，其中，来凤县炳畅工艺品有限公司住所地在来凤县。因此，来凤县人民法院对本案具有管辖权。另外，吴佰庭在二审法庭调查结束后向本院邮寄的《质证意见》中，要求增加二项请求：1昆山市××市镇镇炳畅工艺品加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司赔偿吴佰庭失业期间的经济损失3969元；2昆山市××市镇镇炳畅工艺品加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司承担吴佰庭一、二审律师代理费7000元。本院认为，吴佰庭在一审中并未提出失业损失及律师代理费的赔偿问题，属于在二审中新增的诉讼请求，昆山市××市镇镇炳畅工艺品加工厂、来凤县炳畅工艺品有限公司不同意调解，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条第一款之规定，吴佰庭可另行起诉。综上，吴佰庭昆山市××市镇镇炳畅工艺品加工厂的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人吴佰庭、昆山市周市镇炳畅工艺品加工厂各负担10元。本判决为终审判决。审  判  长  刘开平审  判  员  覃恩洲审  判  员  张特立二〇二一年二月一日法官助理胡丹书记员（兼）  胡 丹