四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川15民终257号 上诉人（原审被告）：鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司，住所地四川省眉山市东坡区湖滨路锦湖苑商住小区****门市**。 主要负责人：许健。 委托诉讼代理人：李前虎，男。 被上诉人（原审原告）：范启琼，女，1970年12月出生,汉族,住四川省宜宾市叙州区。 委托诉讼代理人：李悍东，四川仁勇律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：颜小凯，男，1990年5月出生，汉族，住四川省宜宾市叙州区。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司，住所，住所地四川省宜宾市长江大道中段div> 主要负责人：马秉雨，总经理。 上诉人鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司因与被上诉人范启琼、颜小凯、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾市叙州区人民法院(2020)川1521民初5411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判医疗费自费药部分扣除9113.02元；2.本案一、二审诉讼费由范启琼、颜小凯、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司承担。事实和理由：本案中，颜小凯未到庭参加诉讼，一审法院就认定鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司未尽到明确告知义务属于事实认定错误，本案医疗费中的非医保费用部分应根据《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》第四十二条规定进行扣除。 范启琼辩称，范启琼无法控制医生用药，鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司没有确定非医保费用部分的具体金额，也未提供投保单及保险条款证实就扣除非医保费用部分有约定且尽到了提示和明确说明义务，故不应扣除。 颜小凯、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司未予答辩。 范启琼一审诉讼请求：判令颜小凯、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司、鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司赔偿医疗费50753.19元、续医费11000元、住院伙食补助费30元/天×112天=3360元、营养费30元/天×112天=3360元、护理费120元/天×112天=13440元、误工费120元/天×186天=22320元、残疾赔偿金36154元/年×20年×20%=144616元、精神抚慰金10000元、被扶养人（小孩）生活费20293.60元、被扶养人（母亲）生活费3623元、鉴定费1800元、交通费1000元，合计285565.79元。 一审法院认定当事人无争议的事实为：2020年3月6日12时，颜小凯驾驶川Ｑ1××××号小型轿车在叙州区××乡××路与对向由张**驾驶并搭乘范启琼、郑时友的川Ｑ5××××号普通二轮摩托车刮撞，致张**、范启琼、郑时友受伤及两车受损。公安交通管理部门认定颜小凯负事故全部责任，张**、范启琼、郑时友不负责任。范启琼受伤后两次住院共112天出院，住院病历记载为普食、清淡饮食，第一次出院医嘱为继续行康复治疗、扶双拐杖下地活动、忌剧烈活动等，第二次出院医嘱为加强饮食营养、休息半年、复查，产生医疗费60753.49元，由中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司支付9900元、颜小凯支付7000元、范启琼支付43853.49元。2020年8月27日，四川中证法医学司法鉴定所受一审法院委托鉴定范启琼因交通事故伤遗留左膝关节功能丧失53.6%评定为九级伤残，取内固定需后续医疗费约11000元，范启琼支付鉴定费1800元。范启琼之母吴明辉（1931年1月17日出生）共生育子女7人，张沥丹（2010年8月8日出生）系范启琼之女。川Ｑ1××××号车登记车主为颜小凯，该车在中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司投保了交强险、在鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司投保了第三者责任险（责任限额50万元）及不计免赔，事故发生在保险期限内。审理中，范启琼与保险公司达成误工费按117元／天计算的协议。 一审法院认定当事人存在争议的事实为：医疗费是否扣除20%自费部分；续医费是否处理；误工、护理费标准及误工时间；营养费是否应当支持；精神抚慰金、交通费数额；鉴定费是否属于保险责任范围。 对当事人存在争议的事实，一审法院审理认为：关于医疗费问题，保险公司未提供证据证实就医疗费按国家基本医疗保险标准核定向投保人进行了明确告知，请求医疗费扣除20%自费部分的意见不予采纳；因范启琼取除内固定必然产生费用，且是一审法院委托鉴定部门作出的鉴定意见，本着案结事了的原则，本案一并处理。关于护理、误工费问题，因范启琼未提供护理人员减少收入的证据，护理费标准参照本地审判实践酌情确定；误工费标准采纳双方达成的意见；因出院医嘱有休息半年的记载，误工时间计算至定残前一日为174天。关于营养费问题，出院医嘱的目的是提示出院后注意事项，住院病历记载为普食、清淡饮食，营养费采纳保险公司计算320元的意见。精神抚慰金及因就医转院支付的交通费酌情确定。鉴定费系确定损失程度所支付的必要的费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应由保险公司承担。因颜小凯未到庭参加诉讼，且范启琼未提供就颜小凯支付的医疗费达成的协议，该费用应予扣除并由保险公司向颜小凯支付后，范启琼可与颜小凯自行处理。范启琼因本交通事故受伤的损失为医疗费60753.49元、续医费11000元、住院伙食补助费30元/天×112天=3360元、营养费320元、护理费120元/天×112天=13440元、误工费117元/天×174天=20358元、残疾赔偿金36154元/年×20年×20%=144616元、被抚养人张沥丹生活费25367元/年×8年×20%÷2=20293.60元、被扶养人吴明辉生活费25367元/年×5年×20%÷7=3623.86元、精神抚慰金10000元、鉴定费1800元、交通费500元，合计290064.95元，由中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司在交强险赔偿限额中赔偿医疗费、精神抚慰金、残疾赔偿金120000元，不足的170064.95元由鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司赔偿原告范启琼1130**元，扣除已支付9900元，余款103100元限于本判决生效后十日内支付；二、被告鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司赔偿原告范启琼1700**.95元，限于本判决生效后十日内支付；三、被告中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司赔偿被告颜小凯7000元，限于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2842元（原告范启琼已预交），由被告颜小凯负担（于本判决生效后十日内向原告范启琼支付）。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案主要争议的焦点为:非医保费用是否应予扣除的问题。扣除非医保费用应以保险合同中是否有该约定及该约定是否对投保人发生法律效力来判断。本案中，从扣除非医保费用的条款性质来看，应属于减轻保险人责任的免责条款，应向投保人尽到提示和明确说明义务，才能对投保人发生法律效力。本案一、二审中，鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司均未提供相应证据证明其向投保人颜小凯送达了保险条款，并就保险条款中的限责免责条款向颜小凯尽到提示和明确说义务。故鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司关于扣除非医保费用的上诉理由本院不予支持。 综上所述，上诉人鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元由鼎和财产保险股份有限公司眉山中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王付兵 审 判 员 张力骁 审 判 员 陈 曦 二〇二一年二月一日 法官助理 黄相中 书 记 员 黄明慧