浙江省宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0203民初9380号 原告（反诉被告）：宁波博闻进出口有限公司。统一社会信用代码9133020366207878XG。住所地：浙江省宁波市海曙区古林镇礼嘉桥村。 法定代表人：邬军听，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑学瑜，浙江海泰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：上海奥高医疗器械有限公司。统一社会信用代码91310120MA1HW27P35。住所地：上海市奉贤区汇丰北路********。 法定代表人：俞文青，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王录春，京衡律师集团上海事务所律师。 被告：李统净，男，1981年2月8日出生，汉族，住浙江省苍南县。 委托诉讼代理人：王录春，京衡律师集团上海事务所律师。 原告宁波博闻进出口有限公司（以下简称“博闻公司”）与被告上海奥高医疗器械有限公司（以下简称“奥高公司”）、李统净买卖合同纠纷一案，原告于2020年10月9日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，被告在举证期限内提起反诉，本院予以并案审理。本案依法适用简易程序，由审判员袁永达独任审判，于2021年1月27日公开开庭进行了审理。原告博闻公司委托诉讼代理人郑学瑜，被告奥高公司、李统净共同委托诉讼代理人王录春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宁波博闻进出口有限公司本诉诉请：1.解除双方于2020年3月9日签订的《采购合同》；2.被告奥高公司支付原告货款443200元、违约金180000元，被告李统净对被告奥高公司的上述债务承担连带责任。事实和理由：2020年3月9日，原告与被告奥高公司签订《采购合同》一份，约定原告向被告奥高公司采购一次性防护口罩100万只，单价1.5元/只，合计1500000元；原告须支付40%预付款，交货时当批货款付清，货物从2020年3月13日开始分批交货；如被告原因导致合同解除，应承担已付货款的30%违约金，货款打入被告李统净账户内。被告李统净为被告奥高公司大股东。合同生效后，原告依约支付给被告奥高公司预付款600000元。但是被告奥高公司未按照合同交货。经过原告催促，被告奥高公司于2020年3月20日开始交付第一批货物，后在不断催促中又陆续交付两批货物，均迟延交货，已交货物合计375000元。鉴于被告奥高公司经常延期交货且不能提供CE认证，原告于2020年4月初提出终止合约并要求被告奥高公司返还剩余货款。被告奥高公司同意解约但要求扣除其他零星费用7800元，应退443200元，被告奥高公司还向原告发送了解约协议书。原告同意并向被告奥高公司盖章确认解除合同。后被告奥高公司未按照协议履行，称资金紧张，于7-8月份支付，后再次失约未返还货款。另外，被告奥高公司未提供CE认证，仅仅提供了一份单方声明，还对原告谎称有该声明即可出口。但原告收货后发现货物出口需要CE证书，导致原告第三批货物不能出口。原告认为，被告奥高公司交货多次违约又不能提供出口认证证书，在双方均同意解约后又再次不履行双方达成的善后义务，应当按合同承担违约责任。被告李统净系被告奥高公司大股东，以个人名义接收公司货款，违反公司法规定，应对被告奥高公司的债务承担连带责任。 被告上海奥高医疗器械有限公司反诉诉请：1.原告赔偿违约金450000元；2.原告赔偿被告奥高公司损失150000元。事实和理由：原告与被告奥高公司于2020年3月9日签订《购销合同》约定，原告向被告奥高公司订购一次性防护口罩100万个，单价1.5元/个，合计1500000元；合同第一条约定：1.…买方支付总货款的40%作为货款预付金…；2.…买方在每天取走卖方当天发货数量口罩的当天需付清所对应货款，另外预付款到货款最后几批平均抵扣货款…；合同第十条约定：2.…若买方持续5天未收货，卖方有权处置买方该收的产品，并且视为买方放弃履行合同，买方需赔付总货款的30%为违约金。后在实际履行过程中，双方对交货方式做了另行约定，等买方通知发货后，卖方需要备货10万个在仓库等买方通知。由于市场巨变，原告不按合同约定支付货款，并且在市场下行的情况下单方要求终止合同。被告认为，原告的行为属于违反合同约定的违约行为，并且给被告造成了经济损失。 被告李统净答辩称：被告李统净系被告奥高公司业务经理，其签订合同、接收货款系代表被告奥高公司的职务行为，其作为被告不适格，请求法院驳回原告对其的诉讼请求。 经审理，本院认定如下事实：2020年3月9日，原告与被告奥高公司签订《采购合同》一份，约定原告向被告奥高公司采购一次性防护口罩100万只，单价1.5元/只，合计1500000元；货物从2020年3月13日起至2020年3月30日止分批交货，每日交货2万只到10万只不等；原告须支付总货款的40%作为货款预付金，原告在每天取走被告奥高公司当天发货数量口罩的当天需付清所对应货款，另外预付款到货款最后几批平均抵扣货款；如被告原因导致合同解除，应承担已付货款的30%违约金；疫情期间，如因原材料供应等原因，导致延期交货，2天内原告不收违约金，2天后按未交付货物每天千分之五违约金处罚，如超过5天，被告奥高公司予以退款并按天数支付违约金给原告；货款打入被告李统净账户内等。合同签订后，原告依约汇入被告李统净账户600000元（2020年3月6日汇入200000元、2020年3月10日汇入400000元）。被告奥高公司于2020年3月20日送货10万只。后被告奥高公司又送货15万只。2020年3月24日，原告汇入被告李统净账户货款150000元。2020年3月25日，原告汇入被告李统净账户货款75000元。因被告奥高公司未按期交货及未能提供CE认证证书，原告于2020年4月8日通过微信向被告奥高公司提出解除合同、退还货款450000元。被告奥高公司不同意。后经双方协商，被告奥高公司于2019年5月19日向原告发送了《解除买卖合同协议书》终稿文本，载明：1.买卖双方自愿解除2020年3月9日签订的买卖合同（含之前任何文字约定）；2.卖方需返还买方450000元，买方另需支付卖方各项费用6800元，两相抵扣，卖方需返还买方443200元；3.本协议第二条所述款项，卖方应于本解除协议生效三个工作日支付；4.卖方履行本协议第二条义务后，买卖双方再无其他纠纷。本解除协议生效后，任何一方再因口罩买卖合同纠纷提起诉讼，应支付对方违约金50元；5.本协议自双方盖章、签字之日起生效。原告在该文本上盖章确认并将该书面文本邮寄回被告李统净。后被告奥高公司虽未盖章回传协议，但称资金紧张，缓期退还预付款，但一直未履约。 以上事实，由原告博闻公司提供的《采购合同》、银行汇款凭证、微信聊天记录，被告奥高公司提供的微信聊天记录在案佐证。 本院认为，原告博闻公司、被告奥高公司之间签订的《采购合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法有效，双方当事人应当按照约定履行各自的义务。双方在履行合同过程中产生争议，经协商，双方一致同意解除合同。虽然被告奥高公司未回传《解除合同协议书》，但该协议书文本系被告奥高公司于2020年5月19日提供，原告于2020年5月20日盖章回传，且被告奥高公司随后表示愿意退还预付款，说明该《解除合同协议书》已发生法律效力，《采购合同》已于2020年5月20日解除。被告奥高公司未按约于2020年5月25日前（协议生效后三个工作日）履行《解除合同协议书》显属违约，应按照协议约定承担违约责任。本院对原告要求被告奥高公司退还预付款443200元的诉讼请求予以支持；原告要求被告奥高公司支付违约金180000元，本院认为，合同约定如被告原因导致合同解除，应承担已付货款的30%违约金，但同时约定如被告奥高公司延期交货2天后按未交付货物每天千分之五违约金处罚，如超过5天，被告奥高公司予以退款并按天数支付违约金给原告，本院认为，本案系原、被告协商一致解除合同，适用“已付货款的30%违约金”条款不适宜，适用“每天千分之五违约金处罚”条款约定过高，且违反法律规定，故本院调整为以443200元为基数，自2020年5月26日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.5倍计算至履行完毕之日止。原告要求被告李统净对被告奥高公司的债务承担连带责任，本院认为，被告李统净并非合同当事人，其收款行为为代表被告奥高公司的职务行为，根据合同相对性原则，对原告该项诉请本院不予支持。对被告反诉诉讼请求，本院认为，被告延期交货超过五天，根据合同约定已构成根本性违约，故原告在被告奥高公司多次延期交货后提出解除合同，系依法提出合同解除权，被告要求原告承担违约责任并赔偿损失，依法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（2020年修正）第十八条第三款、第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告（反诉被告）宁波博闻进出口有限公司、被告（反诉原告）上海奥高医疗器械有限公司于2020年3月9日签订的《采购合同》于2020年5月20日解除； 二、被告（反诉原告）上海奥高医疗器械有限公司应支付原告（反诉被告）宁波博闻进出口有限公司货款443200元并支付逾期付款利息（以443200元为基数、自2020年5月26日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.5倍计算），上述款项被告（反诉原告）上海奥高医疗器械有限公司于本判决生效之日起七日内履行完毕； 三、驳回原告（反诉被告）宁波博闻进出口有限公司的其他本诉诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）上海奥高医疗器械有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费10032元，减半收取计5016元，财产保全费3520元，合计8536元，由原告（反诉被告）宁波博闻进出口有限公司负担2466元，被告（反诉原告）上海奥高医疗器械有限公司负担6070元；反诉受理费4900元，由被告（反诉原告）上海奥高医疗器械有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 袁永达 二〇二一年二月十日 代书记员 陈璐琼 附：本案适用的法律、法规等 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（2020年修正） 第十八条第三款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30—50%计算逾期付款损失。 第二十条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照民法典第五百八十五条第二款的规定处理。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。