山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终4522号 上诉人（原审原告）：曹红梅，女，1978年6月10日出生，汉族，现住淄博高新区。 委托诉讼代理人：张希权，男，1978年1月25日出生，汉族，现住淄博高新区。系上诉人丈夫。 被上诉人（原审被告）：山东成锋医药包装材料有限公司，住所地，淄博高新区宝山路**。 法定代表人：徐滨，执行董事。 委托诉讼代理人：梁俊菊，山东长城长律师事务所律师。 上诉人曹红梅因与被上诉人山东成锋医药包装材料有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省淄博高新技术产业开发区人民法院(2020)鲁0391民初3249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 曹红梅上诉请求：1、撤销淄博高新技术产业开发区人民法院(2020)鲁0391民初3249号民事判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决事实不清，对被上诉人违法解除劳动合同，未支付病假期间生活补助，克扣工资，法定节假日加班费，强令近五年加班延长工作时间每日工作12小时及月工作360小时拖欠加班工资，未支付夜班津贴，未支付高温费，未安排年休假，侵占上诉人劳动合同的事实，未予认定错误。被上诉人违法解除劳动合同事实清楚，应向上诉人支付非法解除劳动合同经济赔偿金46200元。一审中，上诉人提交的视频，上诉人因病2020年5月11日通过电话、微信书面、员工家属亲自去单位履行了请假手续，并按照单位要求开具了医院诊断证明、病例等手续，该手续通过微信提交电子版、原件也于请假次日交付给单位人资处签收，被上诉人是在上诉人提交了请假手续后，在病假期间违法与上诉人解除劳动合同的事实。不存在被上诉人一审辩称上诉人自2020年5月11日所谓“旷工”事实。6月20日单位人资通过QQ通知，限上诉人5日内返岗，但事实上被上诉人已经于2020年6月12日单方面与上诉人解除劳动关系，并形成了《解除劳动合同通知书》，说明被上诉人根本没有让上诉人返岗的诚意，完全是为应付劳动仲裁而作出的权宜阴谋，被上诉人单方面解除劳动合同的事实已经成立，根本不可能让返岗。二、一审判决对于各项赔偿的认定也存在错误。法院认定上诉人的诉讼请求，加班费，未签合同二倍工资事实不清，适用法律错误。1、关于克扣工资差额。一审判决认定上诉人是按照仲裁月平均工资标准4516.42元得出的，与社保处曹红梅账户按照4620元工资基数缴纳的保险存在矛盾，从仲裁到一审未予纠正。仅按照4516.42是没有根据的，通过曹红梅社保账户的工资基数工资标准4620元，根据工资发放记录，被上诉人克扣上诉人的工资差额不止2151元。2、关于高温费。2015年7月-2019年共19个月高温费。高温费是劳动者在温度达到35度时劳动部门赋予劳动者的福利补贴，上诉人在被上诉人处常年从事高温、高强度吹瓶操作工工作，按照《山东省高温天气劳动保护办法》的相关规定应支付200元×19个月应为3800元，上诉人只要求被上诉人支付140×19个月合计2151元的高温补贴。3、关于加班费。一审中，上诉人提交了2020疫情期间村企进入工作表、2015-2020年工作日志、产量日报表等证据，足以相互印证被上诉人强令上诉人长年累月加班的事实及依据，以及加班的明细，被上诉人应支付加班费数额应为247446元。4、关于劳动合同。交付合同履行主体是单位，举证在单位，被上诉人与上诉人2015年7月入职，2016年5月签订1年劳动合同，随后都是1年一签劳动合同；直到2019年被上诉人与上诉人签订3年的劳动合同，自始至终未把盖章合同文本交付原告签收。按照法律规定不排除被上诉人应与上诉人签订无固定期限劳动合同。请求撤销原判，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求，切实维护劳动者的合法权益。 曹红梅向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告2020年4月-5月工资差额2151元；2.判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金46200元；3.判令被告支付原告高温费2520元；4.判令被告支付原告2015年7月-2020年5月25日加班费247446元；5.判令被告返还原告劳动合同2份。 一审法院认定事实：2015年7月12日，原告到被告处工作，从事吹瓶操作工。2016年5月1日，双方签订劳动合同，后多次续订。被告为原告缴纳社会保险至2020年6月。原告的月平均工资为4516.42元。2019年6月至9月，被告按照每月200元的标准向原告发放了高温补贴。2020年4月原告出勤21天，工资包括加班工资共计5101.10元，扣除代缴4月社会保险475.86元，应发4615元，实发4625元；5月出勤8天，工资计1661.21元，扣除代缴5月、6月社会保险951.72元，应发709.49元，实发651元，差额58.49元未发。2020年6月12日起，被告向原告发送通知，写明原告自2020年5月24日开始未上班未请假，被告于5月27日通过电话和微信通知原告按时上班未果，现再次通知原告五日内上班，若继续旷工被告将依法解除双方的劳动合同。原告一直未再上班。此前，原告2020年5月11日起即未到被告处上班。 2020年9月15日，淄博高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会作出淄高新劳人仲案字第497-1号仲裁裁决书和497-2号仲裁裁决书。497-1号仲裁裁决书系终局裁决，裁决被告支付原告2020年5月1日至10日期间工资58.35元、带薪年休假工资3114.77元。497-2号裁决书裁决确认原告与被告自2015年7月12日至2016年4月存在劳动关系，驳回原告主张2倍工资50820元、2015年5月-2020年5月25日加班费247446元、违法解除劳动合同赔偿金46200元、高温费2520元、返还劳动合同的仲裁请求。 另查明，被告的管理制度已向同为被告职工的原告之夫张希权培训考试告知，其中规定：“无故不上班或故意不打卡者作旷工处理，连续旷工3天及以上者，属于严重违反本公司规章制度，作自动离职处理，公司将终止与该员工的劳动合同。员工无故未到岗，或者10天以上缺勤者，视同旷工。”。 一审法院认为，被告拖欠原告2020年5月部分工资，对拖欠的工资差额被告应予支付。被告的管理制度原告应当知悉，原告2020年5月11日起未上班，原告并无有效证据证明其履行了请假手续，根据管理制度的相关规定，原告构成连续旷工3天以上，被告有权依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定解除劳动合同，原告主张违法解除劳动合同赔偿金不予支持。2019年6月至9月的高温补贴被告已经支付原告，之前的高温费原告并无证据主张，且已经超过劳动仲裁时效期间，不予支持。原告主张的加班费无证据证明，不予支持。原告主张返还劳动合同无法律依据，亦无证据证明被告未交付原告哪2份劳动合同，原告的该请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：曹红梅与山东成锋医药包装材料有限公司自2015年7月12日至2016年4月存在劳动关系；山东成锋医药包装材料有限公司于本判决生效后十日内支付曹红梅2020年5月工资差额58.49元；山东成锋医药包装材料有限公司于本判决生效后十日内支付曹红梅带薪年休假工资3114.77元；驳回原告曹红梅的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山东成锋医药包装材料有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 上诉人提交证据一:张希权的劳动仲裁裁决书，拟证明被上诉人采用挖坑、设局违法解除劳动关系的事实，被仲裁委依法裁决支付经济赔偿金。证据二：仲裁委调查取证的被上诉人提交的2017年5月1日至2018年4月30日的劳动合同续订书一份，证明被上诉人自2016年至2017年4月、2018年4月至2019年3月，被上诉人多次与上诉人签订了为期1年的劳动合同。被上诉人应与上诉人签订无固定期限劳动合同。上述证据证明被上诉人在合同履行期间将履行病假手续的上诉人违法辞退，应依法支持上诉人的上诉请求。证据三：上诉人于2020年5月12日上午8:47分向被上诉人提交的诊断证明一份，被上诉人已经签收，同日9:13分上诉人代理人到被上诉人处履行请假手续的视频录音一份，证明当时人资处负责人说有诊断证明就行，回岗之后补假条。证据四：门诊病历2份。上诉人另提交工资明细一份，拟证明上诉人月工资为4620元。 被上诉人质证后认为，对证据一的真实性没有异议，对证明内容有异议。该仲裁裁决书为张希权的劳动争议案件处理情况，与本案当事人曹红梅没有关联性。对证据2、3、4的真实性、合法性、关联性均有异议。该三项证据上诉人在一审庭审过程中均已提交过，双方进行了举证质证，不属于新证据。另外关于上诉人没有履行请假手续，违反公司管理制度的事实，一审判决书已经予以认定，一审判决事实认定清楚，适用法律正确。对上诉人提交的工资明细，被上诉人对该证据的关联性、真实性、合法性均有异议，认为该证据为复印件，即使是真实的显示的也是上诉人的保险缴费基数，不是实发工资状况。 二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，上诉人在2020年5月11日以后未到被上诉人处上班。上诉人提交的两份医院门诊病历对休息时间建议为：第一次病历时间2020年5月11日“全休七天”、第二次病历时间2020年5月18日“建议休息七天”。2020年6月12日，被上诉人向上诉人发送的通知中告知上诉人“自2020年5月24日开始没有假条也没有上班，公司于5月27日通过电话和微信告知上诉人应按时上班，通知上诉人在收到通知五日内上班，若期限内继续旷工将依法解除双方的劳动合同”。被上诉人的管理制度规定：“无故不上班或故意不打卡者作旷工处理，连续旷工3天及以上者，属于严重违反本公司规章制度，作自动离职处理，公司将终止与该员工的劳动合同。员工无故未到岗，或者10天以上缺勤者，视同旷工”。因上诉人自2020年5月24日以后未再办理请假手续也一直未再上班，被上诉人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定解除劳动合同，符合法律规定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。上诉人主张被上诉人应当支付其19个月的高温费，因2019年6月至9月的高温补贴被上诉人已经支付，其主张2019年之前的高温费已经超过劳动仲裁时效期间，该上诉请求依法不予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据上述规定，上诉人曹红梅作为原审原告对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。一审期间，上诉人提交了工作日志和村企防控疫情值班表等证据，以证实被上诉人强令其加班延长工作时间的事实，但被上诉人对上诉人提供证据的效力提出异议，并辩称上诉人的工资结构为基本工资、加班费、节假日工资等。因上诉人主张的加班费证据不足，原审法院不予支持，并无不当。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条对用人单位与劳动者发生劳动争议的范围作了界定，上诉人起诉请求判令被上诉人返还劳动合同2份，不属于劳动争议的范围，该项请求原审法院不予支持，并无不当。对被上诉人没有支付上诉人的工资，原审已经据实判决支付，其余主张证据不足，不予支持。 综上所述，曹红梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人曹红梅负担。 本判决为终审判决。 审判长  田秀沛 审判员  马清华 审判员  冯慧芳 二〇二一年二月七日 书记员  董斯文