安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终1018号 上诉人（原审原告）：沈广芝，女，1973年10月28日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：闫法顺，安徽大森律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈锋，安徽大森律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：安徽百大合家福连锁超市股份有限公司，住所地安徽省合肥市沿河路**。 法定代表人：余綯，该公司董事长。 委托诉讼代理人：毕晨，安徽天禾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周睿，安徽天禾律师事务所律师。 上诉人沈广芝与上诉人安徽百大合家福连锁超市股份有限公司（以下简称百大合家福公司）因劳动争议一案，均不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初8957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 沈广芝上诉请求：1.撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初8957号民事判决第一项，改判沈广芝与百大合家福公司之间劳动关系于2019年10月15日解除，百大合家福公司应向沈广芝支付解除劳动合同经济补偿金16500元；2.撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初8957号民事判决第二项，改判百大合家福公司向沈广芝支付一次性伤残就业补助金95708.3元、交通费500元、停工留薪期工资（补差）37844.4元，护理费68059.2元，病假工资11000元，合计：213111.9元；3.依法判令本案二审诉讼费由百大合家福公司承担。事实和理由：1.一审法院认定基本事情不清，因百大合家福公司违法在先导致沈广芝不得不解除劳动关系。沈广芝2017年1月25日在送货途中摔伤，出院后又于2017年9月25日至2018年6月24日期间接受康复治疗。沈广芝伤愈后，已经不适宜在原岗位继续工作，百大合家福公司又一直未安排合适的岗位上班，仅要求沈广芝一直待岗，却又不发放沈广芝的工资，沈广芝迫于无奈只能向劳动仲裁庭申请解除与百大合家福公司的劳动关系。沈广芝申请与百大合家福公司解除劳动关系系百大合家福公司违法在先，沈广芝有权要求解除劳动关系，并且要求支付相应的经济赔偿金。沈广芝既没有被安排到合适的工作岗位，也没有获得任何工资，困于生计，只能于2019年10月15日申请解除劳动关系，故应将工资补发至劳动关系解除之日。2.一审法院将沈广芝住院、医嘱休息期间以及康复治疗这三个阶段盲目的割裂，仅认定住院期间的护理费是不符合基本事实的。沈广芝作为劳动者因工伤导致的后续康复治疗期间需要护理的，应当由百大合家福公司负责支付护理费。3.一审法院对于停工留薪时长计算过短，违背客观事实，不公平也不合理。沈广芝停工留薪的2017年职工月平均工资的60%金额为4253.7元，高于沈广芝原工资。应当将不足的工资金额进行补足。沈广芝在此次事故中，身体多处受伤并且均达到了停工留薪的标准，同时沈广芝的年龄也比较大，身体恢复较慢，从人道主义出发，给予其12个月的停工留薪期间是符合实际情况，并且合情合法合理的。 百大合家福公司辩称，1.根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，沈广芝所享有的停工留薪期为6个月，停工留薪期满后如需继续治疗的，工伤职工或者用人单位应在停工留薪期满前向劳动能力鉴定部门提出延长停工留薪期的确认申请。本案中如未经确认延长停工留薪期，自2017年7月26日后沈广芝即应正常返岗工作。鉴于其停工留薪期早已届满的事实，在沈广芝正当理由不提供劳动的情况下，百大合家福公司有权不支付其工资待遇，故百大合家福公司自2018年11月起不再向沈广芝支付工资并未违反劳动合同法的规定。本案属于沈广芝主动提出解除劳动合同，应按照主动辞职处理，无法律规定工伤情况下用人单位必须为沈广芝安排其他岗位。2.百大合家福公司无需向沈广芝补发病假工资。沈广芝并未履行相关病假手续，且自沈广芝停工留薪期满后，百大合家福公司已根据《安徽省工资支付规定》第二十二条的规定，每月根据实际情况按照不低于合肥市最低工资标准的80%向沈广芝支付病假工资直至2018年11月。3.沈广芝住院时间为27天，在沈广芝未提供医疗机构证明也无劳动能力鉴定委员会确认的情况下，沈广芝超出此期间的主张均缺乏事实依据。同时，护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%，沈广芝受伤时间为2017年，原审法院按照5921元/月标准计算护理费并无不当。4.沈广芝主张停工留薪期工资差额补偿37844.4元缺乏事实和法律依据。沈广芝停工留薪期为自2017年1月26日至2017年7月25日，沈广芝工资标准为1560元/月，扣除社保、公积金后，百大合家福公司已根据《工伤保险条例》第三十三条足额支付停工留薪期工资待遇。 百大合家福公司上诉请求：1.撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初8957号民事判决第二项，改判百大合家福公司于判决生效之日起十日内一次性支付沈广芝一次性伤残就业补助金79933.5元，住院护理费4263元，交通费500元，以上共计84696.5元;2.本案一审及二审诉讼费用由沈广芝承担。事实和理由：1.根据《安徽省实施办法》第二十五条，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数。对于一次性工伤医疗、伤残就业支付标准并无法律规定为劳动者解除劳动合同关系前一年统筹地区职工月平均工资，且根据目前工伤保险赔付实际情况，工伤保险部门核定的一次性医疗补助金标准即为5921元/月。2.根据2017年颁布的《安徽省工伤保险省级统筹暂行办法》规定，工伤保险实行省级统筹，在全省范围统一缴费基数和费率；省级统筹后，工伤保险待遇的计发涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，以全省上年度职工月平均工资为计发标准。若设区的市上年度职工月平均工资高于全省上年度职工月平均工资，暂以实施省级统筹时该市上一年度职工月平均工资为计发标准。即便将“统筹地区上年度职工月平均工资”解释为解除劳动合同关系前一年，本案一次性伤残就业补助金也应当以省级统筹标准予以确定计算，而非以原审法院所适用的合肥市职工月平均工资标准予以计算。依据2019年安徽省统计局统计年鉴，2018年在岗职工月平均工资为6433元。 沈广芝辩称，一审关于职工月平均工资的认定并无不当。 沈广芝向一审法院起诉请求：1.依法判令解除沈广芝与百大合家福公司劳动关系，判令百大合家福公司向沈广芝支付解除劳动合同经济补偿金16500元；2.依法判令百大合家福公司支付沈广芝工伤赔偿款228205.9元（详见后附赔偿清单）；3.依法判令百大合家福公司支付沈广芝病假期间工资11000元，当庭放弃周六加班费23668.97元；4.依法判令百大合家福公司支付沈广芝年休假工资2275.86元；当庭放弃此项。5.一审案件诉讼费由百大合家福公司承担。 一审法院认定事实：沈广芝2012年6月进入百大合家福公司从事销货员一职，双方签订书面劳动合同，实行综合计算工时工作制，百大合家福公司依法为沈广芝缴纳了社会保险，2017年1月25日，沈广芝在为百大合家福公司外出送材料途中不慎摔倒受伤、治疗，诊断为左侧肋骨多发骨折4-8、左侧颧骨复合体骨折，左侧颧部软组织挫伤，左侧眼眶外侧壁骨折，双侧创伤性血胸等，2017年2月20日出院后又于2017年9月25日至2018年6月24日在合肥金谷康医院做康复治疗。2017年7月22日经合肥市庐阳区人力资源和社会保障局以庐阳工认字（2017）0079号工伤认定书认定沈广芝受到的事故伤害属于工伤。2017年9月20日合肥市劳动能力鉴定委员会对鉴定人进行了工伤康复的确认，2018年10月25日，经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定，沈广芝劳动功能障碍程度为八级。沈广芝受伤后未在上班，2018年11月3日，百大合家福公司向沈广芝发出通知，要求上班或者办理相关请假手续，沈广芝以工伤头晕为由表示无法上班。另查明，百大合家福公司已为沈广芝向社会保险经办部门办理申报了工伤保险待遇，沈广芝受伤前月均工资2200元，工资已发放至2019年10月,沈广芝作为申请人，以安徽百大合家福连锁超市股份有限公司作为被申请人提起劳动仲裁，请求裁决：1.被申请人支付申请人工伤赔偿款228205.9元；2.申请人与被申请人解除劳动关系，被申请人支付解除劳动合同经济补偿金16500元；3.被申请人支付病假期间工资11000元，周六加班费23668.97元。该委作出（2019）合劳人仲案第2144号仲裁裁决书裁决：一、申请人与被申请人之间劳动关系于2019年10月15日解除；二、被申请人于本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人一次性伤残就业补助金79933.5元，住院护理费4263元、交通费500元，以上合计84696.5元；三、被申请人于本裁决书生效之日起十日内向合肥市工伤生育保险管理中心为申请人申报后期医疗费、住院伙食补助费及一次性工伤医疗补助金，申请人予以配合，上述费用经合肥工伤生育保险管理中心依法核定后，全部归申请人所有；四、驳回申请人其他仲裁请求。沈广芝不服，提起诉讼。 一审法院认为：关于解除劳动关系的请求。沈广芝被认定为工伤，且被鉴定为劳动功能障碍程度八级，其要求解除劳动关系的诉请符合法律规定，且百大合家福公司同意解除，结合双方当事人当庭陈述，确认双方解除劳动关系的时间为2019年10月15日。关于支付经济补偿金的请求，沈广芝虽提出解除劳动关系的请求，但并未提交证据证明要求解除劳动关系的原因，且在2018年11月3日，百大合家福公司向沈广芝发出通知要求上班或者办理相关请假手续，后沈广芝未作出相关表示。故沈广芝主张的经济补偿缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。沈广芝受伤发生于2017年，关于沈广芝病假工资，沈广芝受伤前月平均工资2200元，结合沈广芝的银行流水，其在停工留薪期内以及工伤休假期间的工资均已发放，假期结束后未再提供劳动且没有办理相关续假手续，其要求补发其病假期间的工资，不予支持。结合双方劳动关系解除时间，一审法院确认一次性医疗补助金适用劳动合同解除前上一年度2018年统筹地区职工月平均工资即85074元/12个月=7089.5元，我国女工人年满50周岁系法定退休年龄，沈广芝系1973年10月8日出生，根据《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十五条，百大合家福公司应支付沈广芝一次性伤残就业补助金95708.3元。（7089.5元/月×15个月×90%）、关于停工留薪期工资补差，结合申请人的实际伤情和出院医嘱，一审法院确认申请人应享受停工留薪期为六个月。该费用已经支付。申请人要求按照12个月标准补偿无法律依据不予采纳。关于交通费，沈广芝要求5000元交通费，一审法院酌情支持交通费500元。关于住院期间护理费，沈广芝主张12个月的护理费，无医疗机构证明，也无劳动能力鉴定委员会的确认申请。按照住院治疗27天，百大合家福公司未安排护理之事实，应支付护理费4263元，关于医疗费、住院伙食补助费、一次性工伤、医疗费、上述费用经合肥工伤生育保险管理中心依法核定后，全部归沈广芝所有。沈广芝需要配合百大合家福公司办理相关相关申报手续。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条、参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十五条、第二十六条、第二十九条、第三十条、第三十一条之规定，判决：一、沈广芝与百大合家福公司之间劳动关系与2019年10月15日解除；二、百大合家福公司于判决生效之日起十日内一次性支付沈广芝一次性伤残就业补助金95708.3元，住院护理费4263元，交通费500元，以上共计100471.3元；三、百大合家福公司于判决书生效之日起十日内向合肥市工伤生育保险管理中心为沈广芝申报后期医疗费、住院伙食补助费及一次性工伤医疗补助金，沈广芝予以配合，上述费用经合肥工伤生育保险管理中心依法核定后，全部归沈广芝所有；四、驳回沈广芝其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由百大合家福公司承担。 本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，沈广芝受2017年1月受工伤后即未再到百大合家福公司上班，2018年11月3日百大合家福公司向其发出通知要求其上班或者办理相关请假手续，但沈广芝以工伤头晕为由未到百大合家福公司上班，也未按百大合家福公司规定办理相应请假手续，直至其提起劳动仲裁要求解除双方之间的劳动关系。沈广芝虽提出解除劳动关系的请求，但并未提交证据证明要求解除劳动关系的原因。一审法院基于以上事实，对沈广芝主张的经济补偿未予支持，并无不当。百大合家福公司在沈广芝停工留薪期内及工伤休假期间均向其发放了工资，假期结束后沈广芝未再提供劳动也未办理相关续假手续，其要求补发其病假工资至双方劳动关系解除之日，缺乏事实和法律依据。 关于护理费及停工留薪期工资。根据《安徽省实施办法》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。本案中，沈广芝主张百大合家福公司应当支付其后续治疗期间的护理费，百大合家福公司不予认可。因沈广芝未就护理期限问题向劳动能力鉴定部门提出确认申请，一审法院根据沈广芝本次工伤住院天数确定护理费为4263元，未有不妥。一审法院根据沈广芝的伤情，认定黄永有停工留薪期为6个月，符合《安徽省工伤职工停工留薪分类目录》的规定，一审关于沈广芝停工留薪期工资数额的认定也并无不当，本院予以认可。 关于一次性伤残就业补助金。经工伤职工本人提出，职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数进行计算。我国女工人年满50周岁系法定退休年龄，沈广芝系1973年10月8日出生，结合本案中双方劳动关系解除时间，根据《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十五条、第二十六条之规定，百大合家福公司应支付沈广芝一次性伤残就业补助金86845.5元（6433元/月×15个月×90%）。一审法院计算沈广芝的一次性伤残就业补助金赔偿标准有误，本院予以纠正。 综上所述，沈广芝的上诉请求不能成立，应予驳回；百大合家福公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初8957号民事判决第一项、第三项； 二、撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初8957号民事判决第四项； 三、变更安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初8957号民事判决第二项为：安徽百大合家福连锁超市股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付沈广芝一次性伤残就业补助金86845.5元，住院护理费4263元，交通费500元，以上共计93608.5元； 四、驳回沈广芝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由安徽百大合家福连锁超市股份有限公司负担；二审案件受理费20元，免予收取。 本判决为终审判决。 审判员  朱斌斌 二〇二一年二月五日 法官助理张明武 书记员刁春晖 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。