辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽12民终151号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司，住所地铁岭市银州区新华街南段**。负责人：陈勇，该公司经理。委托诉讼代理人：马凤艳，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：宋丽艳，女，1957年5月14日出生，汉族，住铁岭市银州区。委托诉讼代理人：张洪和，辽宁正业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：铁岭小好物业管理有限公司，，住所地铁岭县秦淮人家小区泰山路商业**法定代表人：柏晗，该公司经理。委托诉讼代理人：张立岩，该公司工作人员。上诉人中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司因与被上诉人宋丽艳、铁岭小好物业管理有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服辽宁省铁岭县人民法院（2020）辽1221民初1593号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经查阅卷宗和对上诉人中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司（以下简称人保铁岭分公司）委托诉讼代理人马凤艳、被上诉人宋丽艳委托诉讼代理人张洪和、被上诉人铁岭小好物业管理有限公司（以下简称小好物业）委托诉讼代理人张立岩进行询问查明事实。本案现已审理终结。人保铁岭分公司的上诉请求：1、请求依法撤销原审判决予以改判或发回重审；2、被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1、原审法院判决上诉人给付残疾赔偿金的计算方式有误。被上诉人小好物业在保险公司投保的是雇主责任险，死亡伤残限额60万。即使原告伤残等级十级合理，按照条款约定，十级伤残赔付比例为1%，残疾赔偿金应为6,000元。原审法院判决上诉人给付残疾赔偿金54,094元没有事实和法律依据。2、原审法院判决上诉人赔偿二次手术费、伙食补助费、营养费没有事实和法律依据。其中医疗费限额10万元，每次事故医疗费免赔200元或赔偿损失额的5%，两者以高者为准。该险种只赔偿医疗费，不包括二次手术费、伙食补助费及营养费。庭审中上诉人提交了保险单、投保人声明能够证明已向投保人告知了该保险的保险责任。伤残计算方式以及免赔条款。在投保单上已经清楚记载投保人已经仔细阅读本保险所适用的保险条款及给付比例等。原审法院却认为上诉人没有尽到提示告知义务，按照交通事故伤残计算方式判决我公司赔偿54,094元，即赔偿二次手术费、伙食补助费、营养费，且医疗费没有扣除免赔5%显属错误。综上所述，请求二审法院查明事实，撤销原审判决并支持上诉人的上诉请求。宋丽艳辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。被上诉人核定的损失为107,957元，都应当由上诉人进行赔偿。因保险合同中没有履行明确告知和提示义务。一审法院虽然减轻了上诉人的责任，但我方也认同了。小好物业辩称，同意原审判决。宋丽艳向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费24,267.66元、二次手术费7,755元、住院伙食补助费1,000元、营养费4,000元、护理费10,294.4元、误工费9,966元、残疾赔偿金54,094元、精神损害抚慰金5,000元、交通费1,000元、鉴定费1,800元，合计119,177.06元；2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年，原告到被告小好物业工作，月工资1,300元，从事保洁工作。2020年3月5日，原告受被告指派在铁岭市妇婴医院六楼工作时不慎摔伤。原告当天到铁岭市中医医院住院治疗，诊断为右桡骨远端粉碎骨折、血淤气滞，住院20天，支付医疗费24,267.66元。出院医嘱继续休养2个月，每月来院复查一次及指导功能锻炼，易食清淡消化有营养之品。2020年10月22日，经铁岭固仑司法鉴定所鉴定，1、宋丽艳右桡骨远端粉碎性骨折术后，评定为十级残；2、二次手术取出内固定物共计7,755元。原告支出鉴定费1,800元。被告小好物业在被告保险公司投保了雇主责任险，每人医疗费用责任限额10万元，每人伤亡责任限额60万元，事故发生在保险期限内。一审法院认为，原告宋丽艳受被告小好物业指派从事保洁工作，由被告支付相应报酬，原、被告之间形成雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告小好物业在被告保险公司投保了雇主责任险，故应由保险公司在保险限额内支付保险金，不足部分，由被告小好物业承担赔偿责任。关于被告保险公司主张按照约定比例赔偿医疗费及残疾赔偿金两项费用，但未能提供证据证明就其中的免责条款对小好物业尽到了提示和明确说明义务，应承担举证不能的后果。且该保险单上记载每人医疗费用责任限额10万元，每人伤亡责任限额60万元，在合同条款发生两种以上解释的情况下，保险公司作为格式条款的提供方，应承担不利于已的后果。关于护理费，原告主张应计算至出院后两个月，出院医嘱原告需继续休养2个月，但没有说明原告在休息期间需要护理，本院不予支持。关于交通费，原告虽未提交交通费票据，但该笔费用属于治疗伤病必要支出，本院酌情确定为500元。综上，原告的合理损失为：1、医疗费24,267.66元；2、住院伙食补助费1,000元（50元/天×20天）；3、营养费1,000元（50元/天×20天）；4、二次手术费7,755元；5、护理费2,573.70元（46,970元÷365天×20天）；6、误工费9,966.67元（1,300元÷30天×230天）；7、残疾赔偿金54,094元（31,820元/年×17年×10%）；8、精神损害抚慰金5,000元；9、交通费500元；10、鉴定费1,800元。合计107,957.03元。综上所述，依照《中华人民共和国保险法》第十七条、第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司于本判决生效后十日内向原告宋丽艳支付医疗费24,267.66元、二次手术费7,755元、住院伙食补助费1,000元、营养费1,000元、残疾赔偿金54,094元，合计88,116.66元；二、被告铁岭小好物业管理有限公司于本判决生效后十日内向原告宋丽艳赔偿护理费2,573.70元、误工费9,966.67元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、鉴定费1,800元，合计19,840.37元。案件受理费1,342元（已减半收取），由被告小好物业负担。本院二审期间，当事人未提交新证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，结合上诉人的上诉请求和被上诉人的质辩意见，本案争议的焦点为人保铁岭分公司对伤残赔付比例和免赔额、免赔率条款是否尽到明确提示和告知义务。依据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，人保铁岭分公司为证明其主张在一审期间提交了投保单和投保人声明，欲证明人保开原公司已经对保险合同中的免责条款尽到了提示及明确说明义务，免责条款应为有效。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款规定，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。故人保铁岭分公司主张的伤残赔付比例和免赔额、免赔率条款均为免责条款。经审查，投保单和投保人声明上仅有小好物业的公章，并无经办人的签字，投保人声明中亦未有时间记载。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条第二款“保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务”之规定，该投保单和投保人声明不足以证明人保开原公司对免责条款尽到了明确说明的义务，故案涉保险合同的免责条款对双方当事人不具有约束力。综上，上诉人人保铁岭分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,684元，由上诉中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  裴好生审判员  张 杰审判员  李喜岩二〇二一年二月二十六日法官助理张芃书记员温泉