江苏省宿迁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）苏13刑终13号原公诉机关宿迁市宿城区人民检察院。上诉人（原审被告人）汪浩特，男，1984年9月21日出生于江苏省沭阳县，汉族，个体，户籍地沭阳县，住沭阳县。曾因寻衅滋事，于2002年11月2日被宿迁市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。曾因犯聚众斗殴罪，于2004年8月10日被沭阳县人民法院判处有期徒刑九个月,2004年12月28日刑满释放;又因犯故意伤害罪，于2013年2月6日被沭阳县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，2013年5月17日因在缓刑考验期内从事违法活动被该院撤销缓刑，执行原判刑罚，2013年12月10日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年4月25日被宿迁市公安局宿城分局取保候审，同年8月16日被宿迁市宿城区人民检察院取保候审，2020年8月13日被逮捕。现羁押于泗阳县看守所。辩护人马培坤，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。原审被告人陈卫星，男，1983年10月10日出生于江苏省沭阳县，汉族，个体，户籍地沭阳县，住沭阳县。曾因吸毒，于2005年3月4日被行政拘留十日。曾因犯寻衅滋事罪，于2001年3月23日被沭阳县人民法院判处有期徒刑六个月；又因犯寻衅滋事罪，于2007年9月17日被沭阳县人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2009年2月1日被沭阳县公安局刑事拘留，2009年3月3日被释放，2019年4月25日被宿迁市公安局宿城分局监视居住，同年8月16日被宿迁市宿城区人民检察院监视居住，2020年8月13日被逮捕。现羁押于泗阳县看守所。原审被告人张杨，男，1982年12月29日出生于江苏省沭阳县，汉族，物业公司员工，户籍地沭阳县，住沭阳县。曾因犯抢劫罪，于2002年6月26日被沭阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元，2004年9月27日刑满释放。曾因吸毒，于2014年4月13日被沭阳县公安局行政拘留十日并处罚款一千九百元；于2014年10月27日被该局行政拘留十二日并处罚款一千九百元；于2016年10月21日被该局行政拘留十五日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年4月25日被宿迁市公安局宿城分局取保候审，同年8月16日被宿迁市宿城区人民检察院取保候审，2020年8月13日被逮捕。现羁押于泗阳县看守所。宿迁市宿城区人民法院审理宿迁市宿城区人民检察院指控原审被告人陈卫星、汪浩特、张杨犯寻衅滋事罪一案，于2020年11月12日作出（2019）苏1302刑初858号刑事判决。原审被告人汪浩特对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院经审理查明，2007年2月17日晚（2006年除夕），江某（已判决）在沭阳县金阳光洗浴中心开赌局，江某从蒋某乙处借了5万元钱交由戚某到赌场放高炮（即赌场高利贷）。当晚被告人陈卫星与刘某等人参赌，期间，刘某向戚某借高炮约3万元，全部输光，江某到赌场后问刘某何时还钱，后发生争吵，被告人陈卫星与戚某在江某的授意下对刘某进行殴打，致刘某头部受伤。徐某得知此事后从中调解，让江某赔偿刘某医药费1万元，费用从高炮中扣除。后刘某迟迟不还钱，蒋某乙因此对江某有意见，江某迫于压力便纠集戚某、朱某，以殴打威逼方式让刘某打欠条，后刘某报警，并举报徐某开设赌场事实，徐某得知后再次从中调解，将欠条撕毁，并单方面承诺刘某可以再少还一点钱。徐某因此事亦责怪江某，江某决定教训刘某，后江某安排被告人陈卫星带人教训刘某，并制造江某离开沭阳的不在场证据。2007年6月22日凌晨，被告人陈卫星纠集被告人汪浩特、张杨与蒋某甲（另案处理）在沭阳县“摩登经典”咖啡厅附近发现刘某车辆并尾随，在“摩登经典”咖啡厅东侧向北的巷子里，被告人汪浩特持砍刀殴打刘某，被告人张杨与蒋某甲分别持钢管打砸刘某车辆，造成被害人刘某面部等多处受伤、车辆损坏。经鉴定，被害人刘某的面部损伤构成轻伤一级，车辆损失价值965元。被害人刘某被砍伤当天报警，2007年6月30日由沭阳县公安局立案侦查，被告人陈卫星因本案于2009年2月1日被沭阳县公安局刑事拘留，但因被告人陈卫星未如实供述自己和同案犯的犯罪事实，致本案一直未破案。原判另查明，被告人陈卫星于2019年4月25日被抓获归案，后其规劝同案犯汪浩特、张杨于当天投案自首。事发后，被害人刘某已获得经济赔偿。原判认定上述事实的证据有，被告人陈卫星、汪浩特、张杨的供述，同案关系人江某的供述，被害人刘某的陈述，证人徐某、蒋某乙、戚某、王某、汤某、梁某、乔某、李某等人的证言，公安机关出具或者调取的到案经过、沭阳县公安局物证鉴定书及情况说明、鉴定资质证明、指认作案现场笔录及照片、辨认笔录及照片、刑事判决书、刑满释放证明书、户籍信息等。原审法院认为，被告人陈卫星、汪浩特、张杨持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人陈卫星、汪浩特、张杨共同实施故意犯罪，系共同犯罪；被告人陈卫星系纠集者，纠集了被告人汪浩特、张杨等人，被告人汪浩特持刀砍被害人刘某，被告人张杨持钢管打砸被害人刘某的车辆，故被告人陈卫星、汪浩特、张杨在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张杨所起作用相对较小，酌情从轻处罚。被告人陈卫星归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人汪浩特、张杨犯罪以后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人陈卫星协助司法机关抓捕同案犯，系立功，可以从轻处罚。被告人汪浩特、张杨曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被害人刘某已获得赔偿，对各被告人酌情从轻处罚。被告人陈卫星、汪浩特、张杨均自愿认罪认罚，可以从宽处理。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第六十八条之规定，以寻衅滋事罪分别判处被告人陈卫星有期徒刑一年三个月，判处被告人汪浩特有期徒刑一年三个月，判处被告人张杨有期徒刑一年二个月。上诉人汪浩特及其辩护人对原判认定的事实及案件定性均无异议，但均提出汪浩特具有自首、赔偿被害人损失、认罪认罚等量刑情节，原判对汪浩特量刑过重。经审理查明，原判认定本案的事实清楚，认定该事实的证据均已在原审庭审中举证、质证，上述证据均来源合法，与本案相关联，且相互印证，足以认定，本院对该事实及证据予以确认。二审中，本案没有新的证据。本院认为，上诉人汪浩特及原审被告人陈卫星、张杨等人破坏社会秩序，持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪。在共同犯罪中，原审被告人陈卫星系纠集者，纠集了上诉人汪浩特及原审被告人张杨等人，上诉人汪浩特持刀砍被害人刘某面部，致刘某的损伤构成轻伤一级，原审被告人张杨持钢管打砸被害人刘某的车辆，故上诉人汪浩特及原审被告人陈卫星、张杨在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人张杨所起作用相对较小，酌情从轻处罚。关于上诉人汪浩特及其辩护人均提出，原判对汪浩特量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项的相关规定，破坏社会秩序，随意殴打他人，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。原判根据上诉人汪浩特的犯罪事实，结合其具有累犯的从重处罚情节，以及具有自首、被害人获得赔偿、认罪认罚等从轻、从宽处罚情节，判处汪浩特有期徒刑一年三个月并无不当。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张成飞审判员  高 峰审判员  白 金二〇二一年二月十九日书记员  蒋 芹