河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17601号上诉人（原审被告）：河南圆方物业管理有限公司，住所地河南省郑州市金岱产业集聚区文治路东、鼎盛街********。法定代表人：李娴莉，总经理。委托诉讼代理人：张祎，该公司员工。被上诉人（原审原告）：齐双玉，男，1957年9月2日出生，汉族，住郑州市中原区。上诉人河南圆方物业管理有限公司（以下简称圆方公司）因与被上诉人齐双玉劳动合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初4026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月21日立案后根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。圆方公司上诉请求：1.请求撤销原审判决，发回重审或者依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院存在认定事实不清、证据采信错误、适用法律错误等特定情形。首先，上诉人针对被上诉人主张的两项诉讼请求，结合被上诉人个人的年龄、入职时间、工作岗位、离职时间等情况，原审法院查明的部分事实与客观事实相符。但原审判决未对被上诉人与上诉人双方法律关系进行明确，原审法院认定上诉人与被上诉人之间于2012年7月至2020年4月期间存在无双休日、无法定节假日没有事实依据，结合上诉人就本案发表的答辩观点中曾经就被上诉人的诉讼请求提出过时效抗辩，基于劳务关系与劳动关系其各自的法律后果存在本质性差别，请求二审法院予以查明。二、一审法院存在证据采信错误情形，关于本案的举证责任分配存在错误，应当适用“谁主张，谁举证”的证据规则，原审法院仅仅依据上诉人在指定的期间内未向原审法院提交其掌握的考勤表，就直接支持被上诉人负有举证责任的双休日、法定节假日加班工资的对应款项。原审法院未将超过时效的2012年7月22日至2017年9月2日劳动关系期间的诉讼请求予以驳回，同时对于2017年9月3日至2020年4月17日劳务关系期间同样没有依据的诉讼请求也未予以驳回。三、一审法院存在适用法律错误的情形。原审法院认定上诉人与被上诉人自2017年7月22日至2017年10月存在劳动关系，自2017年11月其为劳务关系，本案不应适用劳动领域的相关法律规定，我国现行法律规定对基于劳务关系对应的双休日加班工资、法定节假日加班工资一方面称谓不正确，没有明确的法律条款予以调整，加上上诉人对于包括前者在内的诉讼请求均提出了时效抗辩，故原审法院适用的法律存在部分错误。齐双玉辩称，要求驳回上诉，维持原判。齐双玉向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告三天试用期工资344.83元、双休日加班工资183908.04元、法定节假日加班工资28275.86元、最低基本工资差额1440元及加付赔偿金2880元、解除劳动关系的经济补偿金20000元等共计233109.9元；2．判令被告给原告补缴自2012年7月22日至2020年4月17日止的养老保险、医疗保险等。一审法院认定事实：被告系从事物业管理的有限责任公司，自2012年7月至2020年4月17日被告将原告派往郑州大学第一附属医院从事保安工作；被告通过中国建设银行向原告转账发放了2012年9月至2020年3月份期间的工资，每个月发放工资的时间在25号左右。2020年4月17日，齐双玉从圆方物业公司离职。被告未为原告缴纳社会保险，原告在其户籍所在地郑州市××××村社区缴纳有城乡居民养老保险，2017年10月开始享受养老保险待遇。2017年10月1日至2018年9月30日，郑州市最低工资标准为1720元／月，2018年10月1日起郑州市最低工资标准为1900元／月。2020年5月6日，原告向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同日郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员以原告已超过法定退休年龄为由作出（2020）管劳人仲不字第089号不予受理案件通知书。原告不服该仲裁委员会的处理意见，向原审法院提起诉讼。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理”。参照《最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》（［2015］民一他字第6号），对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。本案中，根据被告为原告发放2012年7月工资的事实，原审法院认定原告于2012年7月进入被告公司工作，此时原告未超法定年龄亦未享受养老保险待遇，故可认定原、被告之间属于劳动关系；原告于2017年10月享受基本养老保险待遇，故原审法院认定原、被告自2012年7月起至2017年10月存在劳动关系，自2017年11月起原告与被告之间应为劳务关系，原告于2020年4月17日从被告处离职，要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，原审法院不予支持。关于试用期工资，原告仅提供了未出庭作证的证人证言，无其他证据予以佐证，原审法院不予采信。关于双休日加班工资及法定节假日加班工资，被告对原告加班的事实不予认可，但在指定的期间内未向原审法院提交其掌握的考勤表，故原审法院对原告所称其在2012年7月22日至2020年4月的工作期间无双休日、无法定节假日的意见，予以采信，被告应支付原告该期间的双休日加班工资及法定节假日加班工资。根据原告的工资发放记录，经计算原告自2012年至2020年工作期间的双休日加班工资共计56770.85元，法定节假日加班工资共计16714.92元。原告主张过高部分缺乏依据，原审法院不予支持。关于最低基本工资差额及其加付赔偿金，依据被告向原告发放工资情况，原告该项诉请没有事实依据，原审法院不予支持。关于原告要求被告为其补缴自2012年7月22日起至2020年4月17日止的社会保险的请求，因征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对该项诉请原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第（三）项、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及其他相关法律规定，判决：一、被告河南圆方物业管理有限公司于判决生效之日起十日内向原告齐双玉支付双休日加班工资共计56770.85元，法定节假日加班工资共计16714.92元；二、驳回原告齐双玉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告河南圆方物业管理有限公司负担。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，齐双玉于2012年7月进入圆方公司公司工作时未超法定年龄亦未享受养老保险待遇，齐双玉、圆方公司之间属于劳动关系；自2017年11月起齐双玉与圆方公司之间属于劳务关系，圆方公司应当支付齐双玉工作期间的合理报酬。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。圆方公司对齐双玉双休日、节假日加班不予认可，但未在原审法院指定期间内提交其掌握的考勤表，未完成举证义务，原审法院判令其向齐双玉支付加班工资并无不当。圆方公司上诉未提交有力证据证明，对其上诉主张本院不予支持。综上所述，河南圆方物业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由河南圆方物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  朱梅二〇二一年二月一日书记员  卫佳