四川省德昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川3424刑初7号 公诉机关四川省德昌县人民检察院。 被告人罗兴财，男，1987年9月24日出生，汉族，中专文化，个体户，户籍所在地四川省攀枝花市**，住四川省攀枝花市**。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月29日被德昌县公安局刑事拘留，同年11月15日被德昌县公安局取保候审，2020年12月28日被德昌县人民检察院取保候审，2021年1月25日被德昌县人民法院取保候审。本院于2021年1月28日依法对其变更强制措施，决定予以逮捕，次日由德昌县公安局对其执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 被告人熊天鹏，男，1993年3月24日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地四川省攀枝花市**，住四川省攀枝花市**。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月31日被德昌县公安局刑事拘留，同年11月10日被德昌县公安局取保候审，2020年12月28日被德昌县人民检察院取保候审，2021年1月25日被德昌县人民法院取保候审。本院于2021年1月28日依法对其变更强制措施，决定予以逮捕，次日由德昌县公安局对其执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 被告人何春林，男，1982年8月31日出生，汉族，职高文化，个体户，户籍在地四川省攀枝花市**，住四川省攀枝花市**。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月12日被德昌县公安局刑事拘留，同年11月10日被德昌县公安局取保候审，2020年12月28日被德昌县人民检察院取保候审，2021年1月25日被德昌县人民法院取保候审。 被告人钟凤超，男，1994年12月18日出生，汉族，专科文化，个体户，户籍所在地四川省德昌县，住四川省德昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月28日被德昌县公安局取保候审，2020年12月28日被德昌县人民检察院取保候审，2021年1月25日被德昌县人民法院取保候审。 被告人王晓杰，男，1990年8月17日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地山西省稷山县，住山西省运城市稷山县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月29日被德昌县公安局取保候审，2020年12月28日被德昌县人民检察院取保候审，2021年1月25日被德昌县人民法院取保候审。 被告人何凡，男，1995年10月2日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地四川省仪陇县，住四川省攀枝花市**。2018年2月因犯聚众斗殴罪被攀枝花市东区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年10月12日被德昌县公安局刑事拘留，同年11月10日被德昌县公安局取保候审，2020年12月28日被德昌县人民检察院取保候审，2021年1月25日被德昌县人民法院取保候审。本院于2021年1月28日依法对其变更强制措施，决定予以逮捕，次日由德昌县公安局对其执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 被告人张配亮，男，1994年11月9日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地重庆市江津区，住四川省攀枝花市**。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年11月19日被德昌县公安局取保候审，2020年12月28日被德昌县人民检察院取保候审，2021年1月25日被德昌县人民法院取保候审。 被告人陈王兵，男，1992年2月15日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地四川省米易县，住四川省攀枝花市**。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年11月19日被德昌县公安局取保候审，2020年12月28日被德昌县人民检察院取保候审。2021年1月25日被德昌县人民法院取保候审。本院于2021年2月1日依法对其变更强制措施，决定予以逮捕，次日由德昌县公安局对其执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 四川省德昌县人民检察院以德检一部刑诉〔2020〕2635号起诉书指控被告人罗兴财、熊天鹏、何春林、钟凤超、王晓杰、何凡、张配亮、陈王兵犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月5日受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。德昌县人民检察院指派检察员谢蓉出庭支持公诉，被告人罗兴财、熊天鹏、何春林、钟凤超、王晓杰、何凡、张配亮、陈王兵到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年11月起，被告人罗兴财在网络赌博平台“大亨互娱”注册账户成为代理，开始发展被告人王晓杰、何春林、钟凤超、陈王兵、张配亮成为下线并成为代理，同时被告人罗兴财、何春林分别聘请被告人熊天鹏、何凡作为赌博平台的财务管理人员。被告人罗兴财、王晓杰、何春林、钟凤超、陈王兵、张配亮成为网络赌博平台“大亨互娱”代理后发展几十名人员成为下线参与赌博，利用赌博平台提成方式赚取可以提现的积分获取非法利益。 至案发前，被告人罗兴财、王晓杰、何春林、钟凤超、陈王兵、张配亮、熊天鹏、何凡利用网络赌博平台分别获取非法利益人民币54万余元、2万元、10298元、10298元、4838.9元、5063.3元、8000元、9000元。 公诉机关提交了归案情况说明、扣押物品决定书及清单、证人姚某、罗某1、罗某2等多人的证言、辨认笔录、达州市公安局网络安全保卫大队调取的电子证据及光碟、户籍信息、被告人的供述等证据证实。 公诉机关认为，被告人罗兴财、熊天鹏、何春林、钟凤超、王晓杰、何凡、张配亮、陈王兵以营利为目的，利用网络开设赌场，获利近60万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。案发后八被告人如实供述自己的罪行，具有坦白情节；认罪认罚；且八被告人系共同犯罪，其中被告人罗兴财系主犯，其余七被告人系从犯；应依照《中华人民共和国刑法》的相关规定，追究八被告人的刑事责任。公诉机关同时提出对八被告人的量刑建议，建议判处罗兴财有期徒刑三年，缓刑四年；判处熊天鹏有期徒刑二年，缓刑三年；判处何春林有期徒刑一年，缓刑二年；判处钟凤超有期徒刑一年，缓刑二年；判处王晓杰有期徒刑二年，缓刑三年；判处何凡有期徒刑八个月，缓刑一年六个月；判处张配亮有期徒刑八个月，缓刑一年六个月；判处陈王兵有期徒刑八个月，缓刑一年六个月；对八被告人均并处罚金。 八被告人对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人何春林于2020年3月开始聘请何凡为赌博平台的财务管理人员。八被告人于2019年11月至2020年5月在开设赌场期间，通过其持有的手机进行联络、转账等，共从中抽头获利643447.40元，其中八被告人获取违法所得的数额分别为：罗兴财541545.20元、熊天鹏23000元、何春林2万元、钟凤超2万元、王晓杰2万元、何凡9000元、张配亮5063.30元、陈王兵4838.90元。案发后及本案审理期间，被告人王晓杰、何春林、钟凤超、熊天鹏、何凡、张配亮已主动退缴其全部违法所得，被告人罗兴财已主动退缴其绝大部分违法所得（尚有2945.20元未退缴）。八被告人并自愿认罪。被告人何凡于2018年2月11日因犯聚众斗殴罪，被攀枝花市东区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期间：自2018年2月24日起至2020年2月23日止）。 本院认为，被告人罗兴财、熊天鹏、何春林、钟凤超、王晓杰、何凡、张配亮、陈王兵无视国家法律规定，以牟取非法利益为目的，利用网络平台开设赌场，组织多人参与赌博，并利用网络赌博平台提成方式赚取可以提现的积分来获取非法利益，从中抽头获利数额累计达643447.40元，属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。 被告人罗兴财、熊天鹏、何春林、钟凤超、王晓杰、何凡、张配亮、陈王兵归案后，能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可对其从轻处罚。在共同犯罪中，被告人罗兴财起主要作用，系主犯；被告人熊天鹏、何春林、钟凤超、王晓杰、何凡、张配亮、陈王兵起次要作用，系从犯。对于从犯，依法应当减轻处罚。被告人何凡有犯罪前科，在量刑时可酌情对其从重处罚。 鉴于被告人罗兴财、王晓杰、何春林、钟凤超、熊天鹏、何凡、张配亮分别在案发后及本案审理期间，已主动退缴其全部或绝大部分违法所得，且除罗兴财、何凡外，其余五被告人均已预缴纳罚金，在法庭上真诚悔罪，并能自愿认罪认罚，依法可对其从轻处罚。被告人陈王兵在检察机关签署了认罪认罚具结书，虽在法庭上自愿认罪，但至本案审理期间都未退缴违法所得及预缴罚金，并未做到认罚，对被告人陈王兵只可酌情从轻处罚。根据本案的事实、量刑情节及被告人何春林、钟凤超、王晓杰、张配亮居住地司法行政机关对其出具的社会调查评估报告，四被告人对所居住的社区无重大不良影响，同意将其纳入社区矫正，考虑本案的犯罪性质及何春林、钟凤超、王晓杰、张配亮在共同犯罪中的情节、地位作用，并结合居住地司法行政机关同意将四被告人纳入社区矫正的意见，可对被告人何春林、钟凤超、王晓杰、张配亮宣告缓刑。被告人罗兴财、熊天鹏、何凡、陈王兵居住地的司法行政机关对其进行社会调查评估后，不同意将其纳入社区矫正。因被告人罗兴财、熊天鹏、何凡、陈王兵不具备社区矫正条件，故不予宣告缓刑。 公诉机关提出对八被告人分别判处有期徒刑八个月至三年，适用缓刑，并处罚金的量刑建议与其犯罪行为所应受的刑事处罚不相适应，为此，法庭在庭审中告知公诉机关对八被告人的量刑是否调整，公诉机关明确不调整，故本院将根据八被告人的犯罪事实、性质、情节、后果并结合对八被告人处罚的量刑情节，依法对其进行处罚。对公诉机关提出的该量刑建议，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第二款之规定，判决如下： 一、被告人罗兴财犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二一年一月二十九日起至二0二四年一月十一日止。罚金于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳则强制缴纳。先行羁押十七日已折抵。） 二、被告人熊天鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二一年一月二十九日起至二0二二年七月十八日止。罚金已缴纳。先行羁押十日已折抵。） 三、被告人何春林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 四、被告人钟凤超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 五、被告人王晓杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 六、被告人何凡犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二一年一月二十九日起至二0二二年二月二十七日止。罚金于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳则强制缴纳。先行羁押二十九日已折抵。） 七、被告人张配亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 八、被告人陈王兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二一年二月二日起至二0二二年六月一日止。罚金于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳则强制缴纳。） 九、对公安机关扣押被告人所退缴的违法所得人民币630600元（其中罗兴财538600元、熊天鹏23000元、何春林2万元、钟凤超2万元、王晓杰2万元、何凡9000元），依法予以追缴，由扣押机关德昌县公安局上缴国库。对被告人张配亮所退缴的违法所得人民币5063.3元，依法予以追缴；对未退缴的违法所得人民币7784.10元（其中罗兴财2945.2元、陈王兵4838.9元）继续予以追缴；对被告人罗兴财供犯罪所用的华为、苹果手机各一部，依法予以没收。追缴和没收的款物，一律上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  蒋丽萍 审 判 员  耿 健 人民陪审员  吴 波 二〇二一年二月七日 书 记 员  何 未 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第二款人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。