湖南省沅陵县人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)湘1222刑初32号 公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。 被告人曹雪刚，男，1977年5月26日出生，汉族，初中文化，务农，湖南省沅陵县人，住沅陵县沅陵镇。因赌博于2010年2月5日被沅陵县公安局罚款500元并收缴赌资100元;因赌博于2014年7月14日被沅陵县公安局行政拘留十五日，并处罚金2000元;因赌博于2016年3月12日被行政拘留十五日，并处罚款3000元;因殴打他人于2016年7月7日被行政拘留十二日，并处罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月1日被沅陵县公安局取保候审。 被告人张吉会，男，1962年8月12日出生，汉族，小学文化，务农，湖南省沅陵县人，住沅陵县沅陵镇。因赌博于2016年3月12日被沅陵县公安局行政拘留十二日，并处罚款2000元;因赌博于2016年9月22日被沅陵县公安局行政拘留十二日，并处罚款2000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月13日被沅陵县公安局取保候审。 沅陵县人民检察院以沅检刑刑诉[2021]15号起诉书指控被告人曹雪刚、张吉会犯开设赌场罪，于2021年1月19日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年2月2日对本案公开开庭进行了审理。沅陵县人民检察院指派检察员陈敏出庭支持公诉，被告人曹雪刚、张吉会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 沅陵县人民检察院指控：2015年4月至7月，被告人张吉会、曹雪刚伙同向元军、向某、祝某等人(三人均已判决)在沅陵县沅陵镇白田、凉水井镇等地开设赌场。2015年4月，向某、张吉会、曹雪刚三人合伙在向某哥哥向继前家中及其附近开设赌场，祝某招呼场面，十天左右后，祝某、向元军相继加入成为股东，赌场开设在凉水井镇凉水村向继前家附近、刘家坝村养老院及其附近以及沙子坳村丁家组、沅陵镇鹿溪口村、沅陵县殡仪馆前面的山里、沅陵县沅陵镇白田附近山上等地的村民家中，赌场每天由每个股东出300至2000元作为开设资金，以摇骰子猜单双的方式进行赌博，遇到每天约定的固定点数则由股东抽走押输一方的赌资作为渔利，每天入股的股东则可以将当天抽到的渔利进行平分。至7月，赌场共抽头渔利约13万元，被告人张吉会、曹雪刚每人分得一万余元。 2020年3月1日，被告人曹雪刚在沅陵县融源宾馆611房被沅陵县公安局民警抓获归案。2020年3月13日，被告人张吉会到沅陵县公安局投案自首。被告人曹雪刚、张吉会分别上交违法所得5000元。沅陵县人民检察院以被告人曹雪刚、张吉会伙同他人开设赌场并抽头渔利，其行为已触犯开设赌场罪。在共同犯罪中，二人均其主要作用，系主犯。被告人曹雪刚到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚;被告人张吉会主动投案并如实供述，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚;被告人曹学刚、张吉会均认罪认罚，依法可以从宽处罚。故建议对曹雪刚判处有期徒刑一年，可适用缓刑，并处罚金;对张吉会判处有期徒刑十个月，可适用缓刑，并处罚金，请求法院依法判处。 上述事实，被告人曹雪刚、张吉会在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人曹雪刚、张吉会的户籍证明、抓获经过、行政处罚决定书等书证；证人向某、祝某、祝某1等人的证言；被告人曹雪刚、张吉会的供述和辩解；辨认、指认笔录等证据证实，足以认定。 本院于2021年1月20日委托湖南省沅陵县司法局对被告人曹雪刚、张吉会进行社区矫正调查评估，该局于同年29日作出调查评估意见书，建议对被告人曹雪刚、张吉会适用社区矫正。 本院认为，被告人曹雪刚、张吉会伙同他人开设赌场并抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。沅陵县人民检察院指控被告人曹雪刚、张吉会犯开设赌场罪罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，二人均起主要作用，系主犯。被告人曹雪刚到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人张吉会主动投案并如实供述，系自首，可以从轻处罚。被告人曹雪刚、张吉会在公诉机关自愿签署了认罪认罚具结书，认罪态度好，依法可从宽处理。结合本案被告人曹雪刚、张吉会的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，对其宣告缓刑不会对其所居住社区产生重大不良影响，可对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人曹雪刚、张吉会违法所得应当予以追缴。 综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人曹雪刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳。） 被告人张吉会犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳。） 三、对被告人曹雪刚、张吉会分别已经退缴的违法所得五千元，由暂扣机关依法处置，对被告人曹雪刚、张吉会各自尚未退缴的违法所得五千元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 万新华 二〇二一年二月二日 法官助理 张英侠 书 记 员 李婷艳 附本案所适用法律条款： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。