安徽省安庆市迎江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0802刑初13号 公诉机关安徽省安庆市迎江区人民检察院。 被告人王某，曾用名王雨豪，男，1998年8月14日出生于安徽省安庆市，汉族，专科文化，无业，户籍所在地安徽省安庆市大观区，住安徽省安庆市大观区。因涉嫌非法经营罪于2020年9月30日被安庆市公安局迎江分局刑事拘留，同年11月4日被安庆市迎江区人民检察院批准逮捕，当日被依法执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。 辩护人王军，安徽引江律师事务所律师。 被告人王某1，女，1998年8月12日出生于安徽省安庆市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地安徽省安庆市迎江区，住安徽省安庆市大观区。因涉嫌非法经营罪于2020年11月20日被安庆市公安局迎江分局刑事拘留，同年12月14日被安庆市迎江区人民检察院批准逮捕，当日被依法执行逮捕，2021年1月15日由安庆市迎江区人民检察院决定取保候审，2021年1月21日被本院取保候审。 辩护人江泓，安徽引江律师事务所律师。 安庆市迎江区人民检察院以庆迎检一部刑诉〔2021〕Z8号起诉书指控被告人王某、王某1犯非法经营罪，于2021年1月21日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2021年2月4日公开开庭审理了本案。安庆市迎江区人民检察院指派检察员郑天玉出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人王军、被告人王某1及其辩护人江泓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安庆市迎江区人民检察院指控：2020年5月底至9月，被告人王某在未取得危险化学品经营许可证的情况下，从陈鹏宇、叶梦婷（另案处理）处以35元、70元每罐的价格购进“笑气”（一氧化二氮），后以40元、80元每罐的价格售出“笑气”，获利12.5%；被告人王某1在明知王某未取得危险化学品经营许可证的情况下，陪同王某送货， 用微信二维码收取、保管货款，所得收入供二人日常开销。在此期间，二人销售“笑气”金额为231128.87元，从中获利28891.1元。具体事实分述如下： 1、2020年7月中旬至同年8月下旬，被告人王某伙同王某1向张某销售罐装“笑气”，销售金额16080元； 2、2020年7月下旬至同年8月下旬，被告人王某伙同王某1向郑某1销售罐装“笑气”，销售金额10710元； 3、2020年6月下旬至同年9月初，被告人王某伙同王某1向吴某销售罐装“笑气”，销售金额82630元； 4、2020年6月中旬至同年7月底，被告人王某伙同王某1向刘某销售罐装“笑气”，销售金额24805元； 5、2020年6月中旬至同年8月下旬，被告人王某伙同王某1向余某1销售罐装“笑气”，销售金额26800元； 6、2020年6周中旬至同年9月初，被告人王某伙同王某1向郑某2销售罐装“笑气”，销售金额14648.87元； 7、2020年8月中下旬，被告人王某伙同王某1向白某销售罐装“笑气”，销售金额900元； 8、2020年7月中旬至同年8月中旬，被告人王某伙同王某1向赵某销售罐装“笑气”，销售金额1270元； 9、2020年5月底至同年9月初，被告人王某伙同王某1向俞佳幸销售罐装“笑气”，销售金额40325元； 10、2020年7月初至8月初，被告人王某伙同王某1向王某销售罐装“笑气”，销售金额12880元； 11、2020年8月13日，被告人王某伙同王某1向叶某销售罐装“笑气”，销售金额80元。 案发后，被告人王某、王某1已退缴全部违法所得。 公诉机关向法庭提交了受案登记表、立案决定书、归案经过、户籍证明、违法犯罪记录查询证明、扣押清单、扣押决定书等书证，证人张某、郑某1、余某1、郑某2、刘某、白某、吴某、赵某、余某2、王某、叶某的证言，被告人王某、王某1供述和辩解，辨认笔录及电子数据的证据证明指控的事实。据此认为，被告人王某伙同王某1违反国家规定，未经许可擅自销售危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪且系共同犯罪追究两名被告人刑事责任，其中被告人王某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人王某1在共同犯罪中起次要作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人王某经公安机关电话通知后到案，被告人王某1自动投案，到案后均如实供述犯罪事实，是自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。两被告人均自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第二款之规定，建议判处被告人王某有期徒刑一年适用缓刑，并处罚金人民币三万五千元，判处被告人王某1有期徒刑十个月缓刑一年，并处罚金人民币三万五千元。 被告人王某、王某1对指控的犯罪事实、罪名、量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理中亦无异议。 被告人王某的辩护人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议，但认为：被告人王某无前科劣迹，有自首情节，庭审中自愿认罪认罚，并有真诚的悔罪认识，且已退缴了全部违法所得，请法庭对其依法从轻处罚并适用缓刑。 被告人王某1的辩护人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议，但认为：被告人王某1在共同犯罪中起次要作用，是从犯；其在案发后自动投案，到案后如实供述犯罪事实，是自首；庭审中自愿认罪认罚，且主观恶性不深，并退缴了全部违法所得，其系初犯又无前科，请法庭对其依法从轻处罚并适用缓刑。。 本院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，本案审理阶段，本院委托司法行政部门对被告人王某的社区影响情况进行评估，经评估，被告人王某具备社区矫正条件。 本院认为：被告人王某伙同王某1违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，两被告人的行为已构成非法经营罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人王某1在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人王某经公安机关电话通知后到案，被告人王某1自动投案，到案后两被告人如实供述犯罪事实，均认定为自首，依法可从轻处罚。两名被告人案发后退缴了全部违法所得，且自愿认罪认罚，依法可从宽处理。本院认为公诉机关的量刑建议并无不当，依法予以采纳，同时对两辩护人的相关辩护意见亦予以采纳。据此，对被告人王某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第五十二条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对被告人王某1依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第五十二条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万五千元（罚金已当庭缴纳）。 二、被告人王某1犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万五千元（罚金已当庭缴纳）。 （上述两名被告人缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、被告人王某、王某1退缴的违法所得人民币二万八千八百九十一元一角，由扣押机关依法予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的作案工具，手机一部，由扣押机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 胡 芳 人民陪审员 齐 鼎 人民陪审员 宋小俊 二〇二一年二月四日 法官助理叶晨 书记员潘晶（代） 附：本判决书适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。