浙江省岱山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0921民初1324号 原告：韦宏余，男，1967年2月1日出生，汉族，住安徽省寿县，现住浙江省岱山县。 委托诉讼代理人：杨高，浙江同舟律师事务所律师。 被告：浙江浙东建设有限公司，住所地浙江省杭州市萧山区衙前镇衙前路**，统一社会信用代码91330109143585587T。 法定代表人：何阿兴。 委托诉讼代理人：张敏敏，浙江蓬星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶波，男。 被告：吴国民，男，1963年4月21日出生，汉族，住江苏省宜兴市，现住浙江省岱山县。 原告韦宏余与被告浙江浙东建设有限公司（以下简称浙东公司）、吴国民提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后，被告浙东公司提出了要求追加吴国民为被告的申请，本院经审查后，依法通知吴国民为本案被告参加诉讼。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告韦宏余及其委托诉讼代理人杨高，被告浙东公司的委托诉讼代理人张敏敏、叶波，被告吴国民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韦宏余诉称：请求被告支付原告伤残赔偿金等各类损失339291元（见赔偿清单）。诉讼过程中，原告变更误工费由原来的误工期限11个月变更为6个月，总额变更为309489.60元。事实与理由：2019年6月22日下午一点钟，因被告负责施工的浙石化汽油一电缆沟施工放线需要，技术员顾工打电话给吴国民叫一个人帮忙测标高，吴国民找到原告做半天的临时工，施工地点在舟山岱山县鱼山岛15号路汽油一处。原告到施工现场后，在电缆沟里面测标高时，突然一个电箱砸在原告背上，原告昏倒在地神志不清，后来才知道因浙东公司挖机挖到了一根电缆拉动了电箱把电箱拉倒砸在原告的背上。在场的副经理陈百叶当场打120救护车把原告从工地现场送到岱山医院，2019年6月26日又转到舟山医院，医院诊断为腰椎骨折。2020年6月3日，原告向岱山县劳动局申请工伤认定，但被告以临时雇工半天为由，不认可双方存在劳动关系，故工伤认定申请不予受理。2020年6月5日，经宁波三益司法鉴定所鉴定为九级伤残(人损)，目前腰椎里有钢板还未拆除。因多次与被告协商未果，故诉至法院。 被告浙东公司辩称，1.浙东公司将鱼山承包的工程其中挖掘电缆沟的劳务分包给被告吴国民，浙东公司与原告韦宏余无任何关系；2.浙东公司对原告诉状中陈述的挖掘机勾动电缆拉倒电箱砸伤原告一事不知情，原告方也没告知浙东公司，且浙东公司对进场工人有相关伤害保险可以理赔的；3.原告韦宏余属被告吴国民招来的人员，与浙东公司无关，浙东公司作为被告的主体不适格。 被告吴国民辩称，本被告承包浙东公司的相关电缆沟挖掘项目劳务，具体的电缆放线定位、测标高是浙东公司负责的，2019年6月22日那天，因浙东公司的施工人员顾振全叫本被告安排一个人用以挡挡测标杆，本被告就叫来原告韦宏余给浙东公司的顾工使用，中午，本人还在吃中饭，被告公司的人说工地上出事了，本人才赶过去到出事的地方。原告是为被告浙东公司干活的，浙东公司也应承担相应的责任。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。现本院确认事实如下： 被告吴国民系被告浙东公司在鱼山承包工程项目的劳务分包者，原告韦宏余系被告吴国民的雇员，顾振全系被告浙东公司的雇员。2019年6月22日，原告韦宏余经被告吴国民指派为顾振全测标高撑控标杆，下午一时左右，原告在工地作业过程中被告从沟边翻到的配电箱砸中受伤，由“120”救护车送到岱山县第一人民医院住院治疗，后于6月26日转到舟山医院住院治疗。医院诊断为“腰2椎体压缩性骨折”等。于同年7月1日行“腰2椎骨折后路切开复位内固定术”。于同年8月6日出院。共花去医疗费47822.40元（包括生活用品80元）、交通费500元、护理费8410元。 诉前，原告自行委托宁波三益司法鉴定所对其致残程度鉴定、后期医疗费评估，2020年6月5日作出鉴定意见为韦宏余因外伤致腰2椎体粉碎性骨折（椎管内骨折占位）的致残程度为致残九级（分级）。韦宏余的后期医疗费（拆除内固定费用）约需壹万贰仟元人民币，或以实际发生费用为准。支付鉴定费1900元。 原告起诉后，被告浙东公司要求对韦宏余的伤残等级重新鉴定，对其误工期限、护理期限、营养期限作出司法鉴定。本院委托宁波诚和司法鉴定所予以鉴定，于2020年9月22日作出鉴定意见为：1.韦宏余因故致腰2椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位，经治疗，目前遗留腰部活动部分受限，评定其致残等级为九级伤残。2.建议韦宏余伤后的误工期限为180日；护理期限为90日；营养期限为90日。被告浙东公司支付鉴定费2260元。现双方认可残疾赔偿金为199596元。 下列事项双方当事人有争议，本院审理后予以认定： 1.对原告医疗费中用以购买牙刷、毛巾等生活用品的80元发票，被告方认为不属于医疗费用应予剔除，本院认为被告的抗辩成立，予以采纳。故认定原告医疗费总额为47742.40元。 2.住院伙食补助费：原告主张住院45天×100元/天为4500元，被告方认为100元/天标准过高，应按50元/天，对住院天数45天没有异议。本院认为，原告主张属合理范围，应予支持。 3.营养费：营养期原告予以变更，按鉴定意见90天，每天50元，计4500元，本院予以认定。 4.误工费：原告主张按本省全社会单位就业人员平均工资71523元/12个月，期限变更为6个月，计35761.50元，而被告方认为应按本省建筑行业年平均工资58135元/12个月标准计算，误工期限6个月计误工费为29067.50元。本院认为被告的抗辩成立，其意见予以采纳。认定原告误工费为29067.50元。 5.精神损害抚慰金：原告主张1万元，被告方认为提供劳务者受害责任纠纷案件没有精神损害抚慰金，与侵权责任纠纷不一样。本院认为被告抗辩缺乏法律依据，原告九级伤残主张1万元精神损害抚慰金属合理范围，本院予以认定。 综上，本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。现原告选择由雇主吴国民承担赔偿责任，有事实和法律依据，应予支持。本案中，浙东公司所承包的建设工程项目将其中电缆沟挖掘施工任务分包给没有相关资质的吴国民个人，选任有过错，同时，浙东公司对为配合其测标高作业的韦宏余未采取相应的劳动保护措施，也应承担相应的责任。对此，本院进行了沟通协调。本院认定原告韦宏余上述的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等合计304315.90元，诉前由原告自行委托鉴定的伤残等级和后续治疗费两项内容，支付了鉴定费1900元，诉中被告浙东公司申请伤残重新鉴定和“三期”鉴定两项内容，支付了鉴定费2260元，因伤残等级两家鉴定所鉴定意见一致，故本院根据本案的实际情况，诉前鉴定费由原告承担，诉中鉴定费由被告浙东公司承担。原告的后续治疗费事项虽然有鉴定意见，但未在本案中提出请求，可以在以后实际发生后另行主张权利。本院对原告合理的诉讼请求予以支持，对被告方合理的抗辩予以采纳。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》〔法释（2003）20号〕第十条、第十一条、第十七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告吴国民应于本判决生效之日起十日内赔偿给原告韦宏余医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等计174315.90元； 二、被告浙江浙东建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿给原告韦宏余医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等计130000元； 三、驳回原告韦宏余的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2096元，减半收取1048元，由被告吴国民负担，诉前鉴定费1900元由原告韦宏余负担，诉中鉴定费2260元由被告浙江浙东公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 员 沈永能 二〇二一年二月九日 代书记员 汪佳燕