福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽06民终344号 上诉人（原审被告）：福建聚城配送服务有限公司，住所地福建省福州市仓山区东升街道东园二路东盛花园****。统一社会信用代码91350104MA32N2JY4G。 法定代表人：王磊，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：曾慧燕，女，公司员工。 被上诉人（原审原告）：郑燕，女，1987年5月4日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：刘艺珍，福建三和律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谢洪琛，男，1998年2月16日出生，汉族，住福建省云霄县。 原审被告：富邦财产保险有限公司，住所，住所地福建省厦门市思明区湖滨北路******社会信用代码91350200562803200X。 法定代表人：庄子明，董事长。 委托诉讼代理人：王兆苓，男，公司员工。 上诉人福建聚城配送服务有限公司（以下简称聚城配送公司）因与被上诉人郑燕、谢洪琛、原审被告富邦财产保险有限公司（以下简称富邦财险公司）健康权纠纷一案,不服福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初7929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 聚城配送公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判以福建省最低工资标准计算本案误工费、护理费，且谢洪琛应与聚城配送公司共同承担赔偿责任。事实和理由：1.郑燕未能提供其与丈夫的收入证明，本案误工费、护理费应按照福建省2019年度最低工资标准即1800元/月计算。2.谢洪琛虽是在履行职务行为的过程中发生本案事故，但其负事故全部责任，应与聚城配送公司共同承担赔偿责任。 郑燕辩称，聚城配送公司作为谢洪琛的雇主，应承担谢洪琛履行职务行为而导致本案事故发生的赔偿责任。一审认定的赔偿项目和数额有事实和法律依据，聚城配送公司主张以最低工资标准计算误工费和护理费不能成立。 富邦财险公司述称，富邦财险公司对一审判决无异议且已按一审数额赔付完毕。除医疗费外其他的损失项目不属于富邦财险公司的保险责任范围，聚城配送公司的上诉请求与富邦财险公司无关。 谢洪琛未提交答辩意见。 郑燕向一审法院起诉请求：1.谢洪琛与聚城配送公司共同赔偿郑燕因本案事故造成的损失共计40904.9元；2.富邦财险公司在保险限额内对上述损失承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2020年4月5日19时16分，谢洪琛驾驶龙海B5868号电动车沿元光南路由北往南的左侧非机动车道行驶至元光南路悦华园后门路口，在行驶过程中与相对方向正常行驶的由温益松驾驶的芗城6767E号电动车（后载乘员郑燕）发生碰撞，造成郑燕受伤的交通事故。经漳州市公安局交通警察支队芗城大队调查，作出第350602420200000746号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定谢洪琛负本事故的全部责任。郑燕受伤后于2020年4月5日、4月7日、4月13日、5月11日、5月21日、5月26日六次前往福建省漳州市中医院门诊治疗，花费医疗费1809.9元。郑燕伤情经医生诊断为：（1）左膝关节内侧副韧带损伤；（2）左膝内侧半月板后角损伤（Ⅱ级）；建议：继续加强休息，注意患肢功能锻炼，热敷，如有不适，及时随诊。郑燕自行委托福建历思司法鉴定所对其伤情进行鉴定，并为此支付鉴定费800元。该所于2020年8月13日作出闽历思司鉴所[2020]临鉴字第231号《司法鉴定意见书》：建议被鉴定人郑燕的误工期限为损伤后90日，护理期限为损伤后60日，营养期限为损伤后30日。谢洪琛受雇于聚城配送公司，事故发生时谢洪琛系履行配送工作期间。聚城配送公司为谢洪琛向富邦财险公司投保雇主责任险及第三者责任险，事故发生在保险期间内。《雇主责任险保险单》特别约定（摘要）：在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中国境内为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失的，“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费、护理费、交通费等。 一审法院认为：郑燕因本案交通事故造成各项损失为：1.医疗费1809.9元；2.营养费90.5元：参照鉴定意见郑燕的营养期为损伤后30日，酌定按照医疗费的5%确定营养费为1809.9×5%=90.5元；3.误工费20997元：参照福建历思司法鉴定所出具的意见，郑燕的误工期限为损伤后90日，郑燕未能提供证据证明其最近三年的平均收入且无法证明其所从事的行业，其户籍所在地为厦门市思明区，故其误工标准可按照2019年度厦门市职工平均工资97779元/年计算，郑燕主张按照85166元/年计算系对自己民事权利和诉讼权利的处分，符合法律规定，故郑燕的误工费为85166元/年÷365天×90天=20997元；4.护理费6999.5元：福建历思司法鉴定建议郑燕的护理期限为损伤后60日，郑燕自述由其丈夫进行护理，且其丈夫户籍所在地为厦门，郑燕未能提供其丈夫的误工损失，因此护理费酌定为85166元/年÷365天×60天×50%=6999元；5.交通费60元：郑燕所提供的交通费票据未能证实费用发生时间，根据郑燕提供的证据可证明其到福建省漳州市中医院门诊治疗及MRI检查共六次，因此交通费酌定为60元。以上共计29956.4元。综上，交警部门认定谢洪琛应负本事故的全部责任，事实清楚，证据充分，予以采信。郑燕主张聚城配送公司向富邦财险公司投保雇主责任险，事故发生在保险期限内，富邦财险公司应在责任限额内赔付。富邦财险公司抗辩其仅承担郑燕基本医疗保险范围内合理且必要的医疗费的赔偿，非医保部分医疗费及营养费、护理费、误工费和交通费等不属于保险责任范围，不应由富邦财险公司承担。富邦财险公司未能提供相关证据证明郑燕非医保部分的医疗费数额，因此富邦财险公司应赔偿郑燕医疗费1809.9元，营养费、护理费、误工费、交通费依约不属于保险责任范围，富邦财险公司不予赔付。郑燕主张谢洪琛系聚城配送公司的员工，事故发生时谢洪琛属于履行职务期间，聚城配送公司应承担赔偿责任，一审庭审中聚城配送公司承认与谢洪琛系劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，郑燕的该主张合法有据，予以支持，因此聚城配送公司应赔付郑燕护理费、误工费、交通费共计28146.5元。富邦财险公司经依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、富邦财险公司应于判决发生法律效力后十日内赔偿郑燕医疗费1809.9元；二、聚城配送公司应于判决发生法律效力后十日内赔偿郑燕护理费、误工费、交通费共计28146.5元；三、驳回郑燕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费822.6元，减半收取411.3元，由郑燕负担136.8元，聚城配送公司负担274.5元；鉴定费800元，由聚城配送公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。对一审法院认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为：根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：1.本案护理费、误工费应以何种标准计算；2.本案应否改判谢洪琛与聚城配送公司共同承担赔偿责任。 护理费、误工费标准方面。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条规定：受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。故聚城配送公司上诉主张以福建省最低工资标准计算本案误工费和护理费没有法律依据，不予采纳。但应明确的是，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定：赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。即虽然郑燕系厦门市思明区居民，但法律仅规定残疾赔偿金、死亡赔偿金及被扶养人生活费可按照受害人的住所地或经常居住地标准计算，对于其误工费和护理费仍应以受诉法院所在地即福建省2019年度职工平均工资计算，一审认定其误工费、护理费可按厦门市职工平均工资计算不当。郑燕起诉主张以85166元/年计算护理费和误工费，已经超过了福建省2019年度职工平均工资84374元/年，对超出部门不应予以支持。据此，本案误工费依法调整为20808元，护理费调整为6936元。调整后聚城配送公司应承担的赔偿数额为27894.5元。 关于应否改判谢洪琛与聚城配送公司共同承担赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十一条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。谢洪琛系聚城配送公司的雇员，其在履行职务行为的过程中致人损害，聚城配送公司依法应承担用人单位责任即赔偿郑燕因事故造成的损失。至于后续追偿问题与本案系不同的法律关系，聚城配送公司关于谢洪琛应承担共同赔偿责任的上诉主张缺乏法律依据，不予采纳。 综上所述，除误工费、护理费标准问题外，聚城配送公司的其余上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，但对误工费、护理费的计算标准认定有误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初7929号民事判决第一项； 二、撤销福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初7929号民事判决第三项； 三、变更福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初7929号民事判决第二项为：福建聚城配送服务有限公司应于本判决发生法律效力后十日内赔偿郑燕因本案事故造成的损失共计27894.5元； 四、驳回郑燕的其他诉讼请求。 一审案件受理费822.6元，减半收取411.3元，由郑燕负担146.8元，福建聚城配送服务有限公司负担264.5元；鉴定费800元由福建聚城配送服务有限公司负担。二审案件受理费822.6元，由郑燕负担20元，由福建聚城配送服务有限公司负担802.6元。 本判决为终审判决。 审 判 长  花 絮 审 判 员  李 凌 审 判 员  黄 兴 二〇二一年二月二日 法官助理  杨 烨 书 记 员  马晓斌