陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终265号上诉人（原审原告）：高义社，男，1959年10月16日出生，汉族，陕西省神木市人，无业，现住神木市。委托诉讼代理人：折锐，陕西英培律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西神通路业发展有限公司，住所地陕西省榆林市。法定代表人：张宏江，该公司董事长。委托诉讼代理人：张增喜，陕西省神木市148法律服务所法律工作者。上诉人高义社与被上诉人陕西神通路业发展有限公司（以下简称“神通路业公司”）劳动争议纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院(2020)陕0881民初848号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。高义社上诉请求：1、请求二审法院依法撤销陕西省神木市人民法院(2020)陕0881民初848号民事判决书，依法发回重审或者改判支持上诉人的诉讼请求；2、本案案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人辞退上诉人的行为依法应当认定违法解除劳动合同，应当依照经济补偿标准的二倍支付赔偿金。劳动合同终止依据劳动者已经享有养老保险待遇为条件，而非劳动者达到退休年龄。上诉人与被上诉人长达17年的时间里没有任何书面劳动合同，根据劳动合同法第十四条第三款，用人单位自用工之日起年满一年不与劳动者签订劳动合同，视为用人单位与劳动者已经建立无固定期限的劳动合同。因此被上诉人在未缴纳任何社会保险及养老保险的情况下，以上诉人达到退休年龄为由解除劳动合同的行为明显违法。用人单位违法规定解除劳动合同或者终止劳动合同的，依照经济补偿标准的二倍支付赔偿金。2、被上诉人从未给上诉人缴纳办理社会保险手续，导致上诉人不能依法享受相应的退休待遇，属于人民法院受案的范围，被上诉人依法应当予以赔偿。3、一审法院对被上诉人是否支付加班费情况认定事实不清，适用法律错误，且对举证责任分配错误。上诉人已经提交了考情记录，可以作证上诉人加班多年的情况。根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，用人单位承担不利后果。神通路业公司辩称，一审判决正确，二审应予维持。上诉人的上诉请求事实理由均不能成立。根据上诉状内容，1、我方与上诉人终止劳动合同符合法律规定，并非违法解除劳动合同，不应该向上诉人支付二倍赔偿金。2、上诉人关于缴纳社会保险，享受相应待遇的请求，虽属于法院受案范围，但是超过诉讼时效。3、一审法院对支付加班情况判决正确，上诉人证据不充分，且已过诉讼时效。上诉人不符合法律规定的劳动者身份，劳动者是60周岁以下的，因此，不属于劳动合同法调整的范围。高义社向一审法院起诉请求：一、依法解除高义社、神通路业公司之间的劳动关系；二、依法判令神通路业公司为高义社补缴从2002年10月1日起至2020年3月16日期间的养老保险、失业保险；补缴从2002年10月1日起至2007年12月31日期间的医疗保险；三、依法判令神通路业公司支付高义社从2002年10月1日起至2020年3月16日期间休息日的加班工资（94天/年×18年）×83.3元=140943.6元；四、依法判令神通路业公司支付高义社从2002年10月1日起至2020年3月16日期间法定节假日加班的双倍工资11天×18年×83.3元×2倍=32986.8元；五、依法判令神通路业公司支付高义社从2002年10月1日起至2020年3月16日期间未休年假工资10天×18年×83.3元/日×2倍=29988元；六、依法判令神通路业公司支付高义社非法解除劳动合同的经济赔偿金2500元×18月×2倍=90000元；七、依法判令神通路业公司支付高义社未签订劳动合同11个月双倍工资27500元。一审法院认定的事实：2002年10月至2020年3月16日，神通路业公司雇佣高义社为其单位锅炉工。2020年3月，神通路业公司单方解除劳动合同，神通路业公司未支付高义社工作年限17年每满一年给原告一个月工资的经济补偿金。高义社于2020年3月16日向神木市劳动人事争议仲裁委员会递交了仲裁申请书，神木市劳动人事争议仲裁委员会经审查认为高义社主体不适格，决定不予受理。又查，高义社于2020年3月17日前十二个月的月平均工资为2500元。一审法院判决认为，高义社从2002年10月至2020年3月16日，神通路业公司雇佣高义社为其单位锅炉工。高义社、神通路业公司虽未签订劳动合同，但高义社与神通路业公司之间已形成事实劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。该实施条例第二十二条规定：以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定:经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据上述规定，高义社年满60周岁已到法定退休年龄，高义社因到法定退休年龄被解聘而终止劳动合同符合法律规定，神通路业公司应给予高义社工作每满一年补偿一个月的工资的经济补偿。本案中，高义社实际工作年限为17年又5.5个月，按照法律规定，神通路业公司应支付高义社17个月又半个月的经济补偿金43750元（即2500元/月×（17＋0.5）月﹦43750元）。高义社要求神通路业公司为其补缴养老、医疗、失业保险，不属于人民法院民事诉讼的受案范围，故其请求不予不予支持；高义社还要求神通路业公司支付未签订劳动合同11个月双倍工资27500元，因高义社从2002年10月至2020年3月16日为神通路业公司单位锅炉工，从2002年11月起至2003年9月，高义社请求该时段的双倍工资，已超过劳动仲裁的仲裁时效，故其请求，本院亦不予支持。高义社要求神通路业公司支付其加班工资、法定节假日的双倍工资、未休年假工资，因高义社未能举证证明其在上述存在加班的事实，故对其该项诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、第二十二条之规定，判决：一、由陕西神通路业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付高义社一次性经济补偿金43750元。二、驳回高义社的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由陕西神通路业发展有限公司负担。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是一审判决是否适当。关于上诉人高义社提出被上诉人神通路业公司违法解除劳动合同应当支付二倍赔偿金的问题。经查，上诉人高义社年满60周岁已到法定退休年龄，且已经领取城乡居民养老金。上诉人高义社因到法定退休年龄被解聘而终止劳动合同符合法律规定，一审法院判决被上诉人神通路业公司支付上诉人高义社工作每满一年补偿一个月的工资的经济补偿并无不当，本院予以认可。关于上诉人高义社提出被上诉人神通路业公司未向上诉人办理社会保险手续导致上诉人无法享受相应的退休待遇，被上诉人应当予以赔偿的问题。因高义社在一审期间未提出该项赔偿的诉请，故其二审新增加该部分请求，不属于本案审查范围，本院不予审查。关于被上诉人请求支付加班费的问题。因上诉人高义社未能提供有效证据予以证明其该项诉请，本院不予支持。综上所述，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人高义社负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐晓炯审 判 员 惠莉莉审 判 员 王 娟二〇二一年二月二十五日法官助理 常良燕书 记 员 张羽苗