山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁03民终768号 上诉人（原审原告）：山东拓信石油化工有限公司，住所地淄博市临淄区临淄大道**602。 法定代表人：霍小娜，经理。 委托诉讼代理人：周卫方，山东康途律师事务律师。 委托诉讼代理人：赵亚飞，山东康途律师事务律师。 被上诉人（原审被告）：南京星德沃化工有限公司，住所地，住所地江苏省南京市江北新区大厂街道新华东路**iv> 法定代表人：黄亮，经理。 被上诉人（原审被告）：何明星，男，1982年2月12日生，汉族，现住江苏省南京市六合区。 被上诉人（原审被告）：黄亮，男，1990年8月15日生，汉族，现住福建省宁德市蕉城区。 被上诉人（原审被告）：冯进永，男，1969年2月6日生，汉族，现住河北省沧州市东光县。 共同委托诉讼代理人：王甲，山东大地人（临淄）律师事务所律师。 共同委托诉讼代理人：徐晓庆，山东大地人（临淄）律师事务所律师。 上诉人山东拓信石油化工有限公司因与被上诉人南京星德沃化工有限公司、何明星、黄亮、冯进永买卖合同纠纷一案,不服山东省淄博市临淄区人民法院（2020）鲁0305民初4667号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 山东拓信石油化工有限公司上诉请求：1、请求依法撤销临淄区人民法院(2020)鲁0305民初4667号民事判决书,依法改判或者发回重审；2、二审诉讼费用以及保全费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决适用简易程序,程序违法。本案中,虽然双方当事人对合同的真实性以及合同的履行状况无异议,但对各被上诉人的责任的承担均有争议,并且争议巨大。因此本案并不属于简易程序的适用范围,一审判决适用简易程序违法。二、一审判决驳回上诉人对冯进永、黄亮、何明星的诉讼请求没有事实和法律依据。(一)、一审判决认定事实错误,被上诉人何明星应当对被上诉人星德沃公司的债务承担连带清偿责任。(二)、一审判决驳回上诉人对冯进永、黄亮、何明星的诉讼请求缺乏事实和法律依据,三被上诉人应当对本案债务承担连带偿还责任。1、无论被上诉人黄亮、何明星出资期限是否到期,其未实缴出资即应构成未履行或未全面履行出资义务的事实，应当在其认缴的注册资本范围内对公司债务承担补充赔偿责任。2、被上诉人黄亮、冯进永,作为星德沃公司的发起人应当与星德沃公司承担连带责任。请求二审法院查清案件事实,依法改判或者发回重审。 山东拓信石油化工有限公司向一审法院起诉请求:1.解除原告与被告一2019年8月22日签定的《购销合同》。2.被告一、二共同偿还货款2940150元，被告自起诉之日按银行贷款利率支付利息。3.被告二、三、四对以上债务在欠缴出资范围内承担连带赔偿责任。4.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年8月22日，原告与被告南京星德沃化工有限公司签订《购销合同》一份，约定原告购买南京星德沃化工有限公司异辛烷1100吨，每吨价格5100元，总金额5610000元。并约定合同签订后买方支付合同总价的80%预付款作为定金。合同有效期：2019年9月10日前。合同签订后，原告于当日按照约定分两笔向被告账户内转入货款4488000元。2019年9月份，被告南京星德沃化工有限公司向原告交付异辛烷147.8吨。2019年10月30日，被告南京星德沃化工有限公司向原告出具情况说明一份，“合同约定于2019年9月10日前供货完毕，截止2019年10月30日尚欠952.16吨，期间因我方原因未能及时足额交货。现经双方友好协商，我们承诺于2019年11月15日开始发货，最迟于2019年12月10日前发完该批货物。否则由此造成的损失由我们承担”。2019年11月份，被告南京星德沃化工有限公司向原告交付异辛烷155.7吨。以上被告南京星德沃化工有限公司共向原告交付异辛烷303.5吨，剩余货物不能交付。另查明，南京星德沃化工有限公司成立于2018年3月6日，注册资本为8000000元，发起股东为被告黄亮与冯进永，公司章程记载黄亮与冯进永均为认缴出资，出资期限至2037年2月28日。2019年11月18日，何明星通过股权转让方式从被告冯进永处受让股权成为公司的股东，受让后南京星德沃化工有限公司依法做了变更登记并修改了公司章程，章程中规定的何明星及黄亮的出资期限依然至2037年2月28日。 一审法院认为，关于涉案《购销合同》是否应予解除？当事人一方迟延履行主要债务，或者有其他违约行为致使不能够实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，原被告签订合同后，原告按合同约定向被告星德沃公司支付80%预付款4488000元，被告南京星德沃化工有限公司应当按照合同约定的有效期限内即2019年9月10日前履行供货义务。被告南京星德沃化工有限公司在约定的期限内未完成供货，与原告协商后出具情况说明，承诺于2019年12月10日前交付全部货物，但被告星德沃公司至今未交付剩余货物。且根据庭审的情况，被告南京星德沃化工有限公司也不能明确剩余货物的交货时间。涉案《购销合同》已无法履行，合同目的已无法实现，符合法定解除合同的情形。故原告请求解除涉案《购销合同》符合法律规定，予以支持。被告要求继续履行合同不予支持。根据合同法第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并要求赔偿损失。本案中，扣除被告南京星德沃化工有限公司已交付货物的货款303.5*5100=1547850元，被告还需向原告返还货款4488000-1547850=2940150元。故原告请求被告星德沃公司返还剩余货款2940150元并自起诉之日按银行贷款利率支付利息符合法律规定。关于被告何明星、黄亮、冯进永是否对以上债务在欠缴出资范围内承担连带赔偿责任？原告认为何明星在情况说明中签字的行为系债务加入，主张其与南京星德沃化工有限公司共同承担返还货款的连带责任承担，从该情况说明的内容结合原告提交的录音证据来看，何明星并未明确表示以个人身份与南京星德沃化工有限公司共同承担返还货款或其他责任，不符合债务加入的要件。故原告的该项主张无事实和法律依据。根据法庭调查的事实，南京星德沃化工有限公司成立于2018年3月6日，发起股东为被告黄亮、冯进永，均为认缴出资，出资期限至2037年2月28日。2019年11月18日，何明星通过股权转让方式从被告冯进永处受让股权成为公司的股东，受让后星德沃公司依法做了变更登记并修改了公司章程，章程中规定的何明星及黄亮的出资期限依然至2037年2月28日。截止原告起诉之日，何明星、黄亮作为股东的出资期限尚未到期，本案也不存在加速到期的情形，故原告请求何明星、黄亮、冯进永承担对以上债务在欠缴出资范围内承担连带赔偿责任无事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》九十四条第（四）项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释三第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告南京星德沃化工有限公司返还原告山东拓信石油化工有限公司货款2940150元，于本判决生效后十日内付清。二、被告南京星德沃化工有限公司赔偿原告山东拓信石油化工有限公司经济损失（以2940150元为基数，自2020年10月9日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），与上述款项一并付清。三、驳回原告山东拓信石油化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15161元，财产保全申请费5000元，由被告南京星德沃化工有限公司负担。 二审中当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，一审庭审中法院已告知双方当事人本案适用简易程序审理，双方当事人均无异议，且当事人对本案合同及履行情况亦无异议,故一审法院适用简易程序审理本案，并无不当。何明星在案涉情况说明中签字，但并未明确表示以个人身份与南京星德沃化工有限公司共同承担返还货款或其他责任，故一审法院认定不符合债务加入的要件，对上诉人要求何明星承担连带责任的主张未予支持，并无不当。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，不予支持。上诉人亦未证明本案存在股东未届期限的认缴出资应当加速到期的情形，故对其要求股东何明星、黄亮、冯进永承担责任的理由，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费30321元，由上诉人山东拓信石油化工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  胡晓梅 审判员  郭 鹏 审判员  刘 宁 二〇二一年二月二十三日 书记员  李慧姣