辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终721号上诉人(一审被告)：沈阳盈好机械有限公司，住所地沈阳市于洪区于洪乡西和平村。法定代表人：许玉娟，该公司董事长。委托诉讼代理人：李明慧，女，该公司员工。委托诉讼代理人：张利彬，辽宁仲领达威律师事务所律师。被上诉人(一审原告)：王树国，男，1972年10月17日出生，汉族，住辽宁省朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：张忠保，辽宁沈川律师事务所律师。上诉人沈阳盈好机械有限公司（以下简称“盈好公司”）因与被上诉人王树国劳动争议一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初9988号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。盈好公司上诉请求：一、撤销(2020)辽0114民初9988号民事判决书第一项，并依法改判上诉人不须向被上诉人支付经济补偿金54923.79元或将本案发回重审；二、由被上诉人承担一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：上诉人认为被上诉人解除劳动关系没有履行提前通知程序，未缴纳社会保险亦非我方责任，故上诉人不应支付经济补偿金，对经济补偿金的数额没有异议。王树国辩称，被上诉人工作期间，上诉人没有为被上诉人足额缴纳社会保险，因用人单位存在违法行为，因此解除劳动关系不需要提前30天通知。王树国向一审法院的诉讼请求为：1.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金54923.76元；2.被告赔偿原告失业金损失34752元；3.被告支付原告带薪年假工资8147.43元。一审法院认定事实：原告于2003年7月24日入职到被告公司工作，职务为操作工，双方签订了劳动合同，工资按月发放。被告分别于2003年8月1日、2005年1月14日、2006年1月14日、2007年1月1日、2010年1月1日、2012年1月1日及2015年1月1日与原告签订劳动合同，2015年1月1日签订的劳动合同为无因定期限合同。2007年8月起被告为原告缴纳了城镇企业职工社会保险保险，2009年5月及2010年5月原告的医疗保险和生育保险被告未予缴纳，2010年1月、2月、3月、7月、8月、9月的医疗及生育保险系补缴。原告自2003年7月24日至2020年7月23日，在被告处工作17年，其享受的带薪年休假应为10天。其中2019年原告已休年假6.5天，剩余3.5天未休；2020年7月20日至7月21日已休年假2天，2020年7月23日至7月25日被告已批准休年假3天。2020年7月23日，原告以被告未依法签订书面劳动合同、未依法足额缴纳社会保险、未享受带薪年休假待遇为由，向被告邮寄解除劳动关系通知书，2020年7月25日，被告予以签收，并同意解除劳动关系。原告离岗前十二个月平均工资为4670.28元，原告2019年月平均工资为4684.07元。另查，2020年7月24日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付其经济补偿金、失业金损失、带薪年休假工资。该委于2020年7月24日作出沈于劳人仲不字［2020］378号不予受理通知书。原告不服该不予受理通知书，来院诉讼。一审法院认为:劳动者的合法权益受法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第三十八条规定用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。由于原告2009年5月及2010年5月的医疗保险和生育保险被告未予缴纳，故原告要求解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第第三十八条第一款第三项的规定，因此被告应当支付原告解除劳动关系的经济补偿金，《中华人民共和国劳动不动》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告已经在被告单位工作17年，离职前12个月的月平均工资为4684.07元，现原告要求被告按12个月给付经济补偿金54923.76元，未超过法律规定，一审法院予以确认。关于未休年假工资问题。根据法律规定，带薪年休假属于公司福利待遇，其适用普通仲裁时效的规定，因年假不跨年安排，故原告只能主张2019年至2020年的带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《职工带薪年休假条例》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案，原告于2003年7月入职至2020年7月原被告解除劳动合同之时，原告已累计工作已满10年不满20年，因此原告2019年及2020年应享受带薪年休假均为10天。关于2019年带薪年休假，原告已休假时间应为6.5天，尚余3.5天，故被告应给付原告2019年的未休年休假工资1507.52元（4684.07元÷21.75×3.5天×200%）。关于2020年原告的带薪年休假，经折算已休完毕，故对原告2020年未休年假工资的请求一审法院不予支持。关于失业金损失问题。用人单位为劳动者缴纳失业保险是其法定责任。本案中，被告自2003年9月起已为原告缴纳保险，虽然有个别月份未缴纳，但是截至目前，原告并没有提供证据证明原告不能从社保机构领取失业金，且被告表示原告领取失业金需由被告出具的手续正在办理中，故对原告的该项请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，判决：一、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王树国经济补偿金54923.76元；二、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王树国2019年带薪年休假工资1507.52元；三、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取5元，由被告沈阳盈好机械有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张不应支付被上诉人经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项之规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。本案中，被上诉人2009年5月及2010年5月的医疗保险和生育保险上诉人未予缴纳，故被上诉人以此为由解除劳动关系符合给付经济补偿金的情形。上诉人提出上诉人没有提前30日通知上诉人解除劳动合同，不应支付上诉人经济补偿金，因该主张无法律依据，本院不予支持。同时，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”之规定，用人单位与劳动者存在劳动关系的情况下，为劳动者缴纳社会保险是其应承担的法定义务，上诉人抗辩未缴纳社会保险非其责任，本院不予采信。因此，对于上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人沈阳盈好机械有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳盈好机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郝梦思审判员  董 菁审判员  刘风霞二〇二一年二月五日法官助理王斌书记员唐娜