山东省齐河县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1425民初4217号原告：于春华，女，汉族，1962年2月11日出生，住山东省齐河县。委托诉讼代理人：赵彦青，山东奥盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏长磊，山东奥盛律师事务所律师。被告：齐河晏德未来机械工程有限公司，住所地：山东省德州市齐河县城区北国之春**沿街楼（内）**。法定代表人：肖业强，职务：经理。被告：肖业强，男，汉族，1977年3月5日出生，住山东省齐河县。共同委托诉讼代理人：来永海，山东鹏飞律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：万长平，齐河宣章法律服务所法律工作者。原告于春华与被告齐河晏德未来机械工程有限公司（以下简称晏德公司）、肖业强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。两次开庭过程中，原告的委托诉讼代理人万长平、来永海、被告齐河晏德未来机械工程有限公司、肖业强的共同委托诉讼代理人赵彦青、魏长磊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于春华提出诉讼请求：1、依法判令被告肖业强、齐河晏德未来机械工程有限公司连带赔偿原告医疗费、护理费、误工费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、后续治疗费、精神损害抚慰金等各项费用暂计10000元，上述各项费用具体赔偿数额待原告伤残鉴定后再行确定；2、本案诉讼费用、鉴定费用、保全费用等均由被告承担。事实及理由：原告长期受雇于被告从事水利管道铺设施工工作。2019年11月26日，原告在齐河县城区齐河大街和坤华路交汇处为被告承建的齐河县城区水利管道铺设工程施工时，因被告在没有达到安全生产条件下，其工作人员突然开动施工机器造成原告被卷进机器绞伤，后被送往中国人民解放军联勤保障部队第九六O医院救治，经医疗诊断为创伤性休克、双下肢开放性外伤、右下肢挤压毁损伤等全身多处损伤，经过截肢手术治疗并长期住院医治后伤情有所好转。原告认为，原告受雇于被告从事水利管道铺设施工工作，在工作过程中非因自己的原因受伤，事故给其身心健康造成巨大损害，被告对原告的损失应承担全部赔偿责任。事后，双方就赔偿事宜协商未果。诉讼过程中，原告增加、变更诉讼请求为：1、请法院判令两被告赔偿原告住院医疗费63643.29元(已扣除被告垫付部分医疗费)，残疾赔偿金592606元，护理费479880元，误工费37236元，住院伙食补助费7300元，住宿费4800元，营养费9000元，交通费2000元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费3400元，残疾辅助器具费417820元，以上共计1627685.29元；2、本案诉讼费用由两被告承担。变更理由：原被告之间的提供劳务者受害责任纠纷一案，贵院已受理，现因贵院委托的司法鉴定中心已经出具司法鉴定意见书且原告已经通过有资质辅助器具安装企业安装假肢，根据相关法律规定及司法鉴定中心出具的鉴定意见及辅助器具安装企业出具的残疾辅助器具证明，提出以上变更诉讼请求的申请。被告晏德公司、肖业强答辩称：1、原告在被告齐河晏德未来机械有限公司工作时受伤属实，原告系其职工，应依法按照工伤保险条例进行工伤赔偿，原告按照劳务纠纷起诉，无事实依据和法律依据，违反劳动仲裁前置程序；2、原告起诉被告肖业强无法律依据，肖业强是股东兼经理，该公司不是一个人的，没有任何法律规定股东应该承担赔偿责任；3、原告主张的护理依赖及辅助器具无事实和法律依据，原告既然安装了假肢，依法就不需要护理依赖，原告在鉴定时并未向鉴定机构说明已经安装假肢的事实，导致鉴定机构按照未安装假肢做出了护理依赖的鉴定；4、原告在工作过程中疏忽大意，没有按照操作流程进行施工，其自身也应该承担一定的责任。本案的争议焦点为：1、本案案件性质为提供劳务者受害责任纠纷还是劳动关系纠纷？2、原告的具体损失数额如何确定？3、赔偿主体及过错责任如何划分？当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方无争议的原告提供的中国人民解放军联勤保障部队第九六〇医院门诊病例、住院病历、诊断证明、费用清单、医疗费和门诊费发票、交通费发票、鉴定费发票以及被告提供的中国人民解放军部队医院提供的医疗费发票3张、证明被告肖业强为原告垫付医药费3000元的微信截图、被告晏德公司股东列表，本院予以确认并在卷佐证。对双方存在争议的山东金剑司法鉴定中心济南分所法医临床司法鉴定意见书，本院认定：该鉴定报告是在原被告同意的基础上，经我院依法对外委托符合鉴定资质的金剑司法鉴定所出具的，应认定为合法的，在第一次开庭过程中，被告针对鉴定报告中认定的部分护理依赖提出质疑，在第二次开庭前，鉴定部门出具了书面的回复函，认定原告部分护理依赖终止时间到假肢发票出具时间，应以最终结论为准，故本院对此鉴定报告予以采信，但其中护理依赖程度以最终回复函为准；对原告提供的思德莱康复器具（北京）有限公司山东分公司出具的配置残疾辅助器具证明及计算方法，本院认定：在第一次庭审中，被告针对该组证据的真实性、关联性提出质疑，在第二次开庭前，原告针对该部分费用经我院依法委托山东省正邦假肢赔偿鉴定中心做出了鲁正鉴字【2020】0461号鉴定报告，对其中的假肢配置费用、更换年限、维修费用及更换次数、训练时间进行了明确表述，鉴定内容与原告提供的上述证据不一致，应以鉴定报告为准，被告虽对此份鉴定报告提出异议，但并未在法定期限内向我庭提交异议书，应认定该鉴定报告为合法的，且内容与本案存在关联，本院予以采信；对原告提供的交通费发票，本院将结合实际情况酌情认定；对原告提供的微信聊天记录、电话录音，本院认定：双方均认可证据的真实性，且原告认可被告肖业强妻子为其垫付医疗费和生活费的事实，本院予以采信；对申逢庆、徐玉芳、赵本强出具的证人证言，本院认定：三人所做证言基本一致，应认定为真实的，客观反映了原告受伤的过程，与本案具有关联性，故本院予以采信；对被告提供的齐河县晏德未来机械工程有限公司2019年5-11月综合考勤表，本院认定：该份考勤表并无原告签名，且未记载制作人，无法认定其是否为真实的，故本院不予采信；对被告提供的最高人民法院给山东省人民法院的批复，本院认定此份证据并非法定证据类型，本院不予采信。结合庭审及质证情况，本院确认如下事实：2019年11月26日，原告在为被告晏德公司承建的齐河县城区水利管道铺设工程施工时，因其工作人员突然开动施工机械被卷入机器绞伤，后被送至中国人民解放军联勤保障部队第九六〇医院救治，第一次住院治疗53天，第二次住院治疗20天，扣除被告肖业强及其妻子垫付的医疗费原告另花费医疗费63643.29元，原告已经在诉讼请求中扣除，经山东金剑司法鉴定中心济南分所出具的法医临床司法鉴定意见书认定，原告构成四级伤残，误工时间为受伤之日起至评残前一日，住院期间两人护理，出院后1人护理至安装假肢前，营养期间30日，无特殊后继治疗费用，目前属于部分护理依赖程度，后针对其鉴定意见书出具回复函一份，注明：其部分护理依赖终止时间到假肢发票出具时间，经山东省正邦假肢赔偿鉴定中心出具的鉴定报告认定：原告的假肢配置费用“普通适用型”康复辅助器具（骨骼式小腿假肢）为23000元、“普通适用型”（骨骼式髋部假肢）38500元，假肢更换年限为每四年更换一次，假肢维修费用为第一年免费维修，以后每年维修费用为假肢单价的6%，不满一次按一次计算，更换次数可参照山东省人均寿命计算，假肢训练时间为首次30天、功能训练费100元/天，以后装配假肢不需要功能训练。关于双方是劳动关系还是劳务关系问题：本案中被告提供的考勤表并非有效证据，且双方并未签订劳动合同，被告也未为原告缴纳过任何保险，被告主张双方为劳动关系，并未提供有效证据予以证明，故本院不予支持；关于损失数额，本院认定：对原告主张的医疗费，原告提供的门诊病历、住院病历、诊断证明、费用清单、医疗费发票及门诊费发票为有效证明，可以证明其主张，故对主张的医疗费用63643.29元，我院予以支持；对原告主张的误工费，时间应自受伤之日起至评残前一日，即2019年11月26日至2020年10月12日（共计321天），标准按116元/天，本院予以支持；对原告主张的护理费，原告住院73天，住院期间2人护理，出院至安装假肢前为1人护理，即2020年1月18日-2020年7月9日为1人护理（扣除第二次住院20天），故应按照116元/天*（2*73+153）天计算，对原告主张的部分护理依赖费用，因原告假肢时间早于伤残鉴定时间，其回复函明确其部分护理依赖终止至原告安装假肢时间，故本院不予支持；对原告主张的伙食补助，原告于春华住院73天，应按照100元/天*73天计算；对原告主张的营养费，鉴定结论其营养期间为180日，应按30元/天*180天计算；对原告主张的伤残赔偿金，原告于春华经鉴定为四级伤残，应按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年*20年*70%计算；对原告主张的精神损害赔偿金本院酌情认定为7000元；对原告主张的残疾辅助器具费，每次更换费用应为23000+38500=61500元，更换次数为（78岁-58岁）/4，不足一次按一次计算，即5次，维修费为每年61500元*6%，第一年免费，即19年，训练费用应为100元/天*30天；对原告主张的交通费，本院酌情认定为2000元；对原告主张的住宿费，本院酌情认定为4800元；对原告主张的鉴定费11172元，保险费1920元，属于因诉讼产生的合理性费用，本院予以支持；综上所述，对原告主张的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害赔偿金以及保全费、鉴定费，本院予以支持；关于赔偿主体及责任划分问题，本院认为：本案原告受雇于被告晏德公司，且在被告晏德公司承揽的工程中受伤，原告虽然主张被告肖业强曾使用其账户向其发放过工资，在原告住院期间也曾为其垫付医疗费，但被告肖业强作为公司法定代表人，应认定为职务行为，故本案的赔偿主体应认定为被告晏德公司；关于责任划分，二被告虽然主张原告在此次受伤过程中存在过错，但并未提供证据予以证明，并不符合减轻侵权人责任的情形，因此应由被告晏德公司承担全部赔偿责任。根据《中华人民共和国民法典》第以前一百六十五条、一千一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告齐河晏德未来机械工程有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告于春华各项损失共计1148371.29元（详见赔偿清单）；二、驳回原告对被告肖业强的诉讼请求；三、驳回原告其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9680元，保全费5000元，由被告齐河晏德未来机械工程有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人数提供副本，上诉至德州市中级人民法院。审判员  杨文杰二〇二一年二月五日书记员  安 蕊赔偿清单医疗费：63643.29元残疾器具安装费：（23000+38500）元*5=307500元；残疾器具费维修费：（23000+38500）元*（20-1）*6%=70110元；训练费：100元/30天=3000元误工费：116元/天*321天=37236元护理费：116元/天*（2*73+153）天=34684元；伙食补助费：100元/天*73天=7300元营养费：30元/天*180天=5400元交通费：2000元住宿费：4800元伤残赔偿金：42329元/年*20年*70%=592606元精神损害赔偿金：7000元保险费：1920元鉴定费：11172元以上共计：1148371.29元。