新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新22民终103号 上诉人（原审被告）：郝春红，女，1987年3月14日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊州区。委托诉讼代理人：冯玉林，新疆兵扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周霞，女，1989年9月9日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊州区。委托诉讼代理人：李娜，新疆方旗律师事务所律师。上诉人郝春红因与被上诉人周霞民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2020）新2201民初2654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月1日公开开庭进行了审理。上诉人郝春红及其委托诉讼代理人冯玉林，被上诉人周霞的委托诉讼代理人李娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郝春红的上诉请求：撤销（2020）新2201民初2654号民事判决，改判或发回重审。异议金额：153,705元。事实与理由：一、一审法院事实认定错误。一审庭审中，周霞向法庭提交的只有一份借条和还款协议，却没有任何向郝春红转账或提供现金的凭证，并且周霞也承认自2016年以来与周霞的经济往来之后打的借条，时间却是提前写到了2016年。郝春红向法庭提交了自2016年以来直到2019年的与周霞的资金往来，共计给周霞转款833,150元，而周霞给郝春红转款的记录只有198,817元。在这期间，周霞通过高利转贷的方式向郝春红提供高利息借款，郝春红均已偿还完毕。周霞向法庭提供的借条是在郝春红没有调取银行流水的前提下，并且在周霞和案外人何淑萍的威胁下向周霞出具的，后期偿还的6,000元利息也是在周霞不断催要下支付的，直到周霞向法院起诉后，郝春红经过调取银行流水后才发现，欠付周霞的欠款早已还完且已还超。一审法院借此认定郝春红向周霞出具的借条需要保护，但是却没有认定郝春红已经支付的80余万元。二、一审法院适用法律不当。一审法院在没有周霞向法庭提供的任何转款记录或现金取款凭证的前提下认定借款事实存在，违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款的规定：被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明的，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。一审时郝春红已经提出本案涉案的借条和还款协议是当天书写，却落款日期是2016年，周霞却说不清怎么提供的现金和转账，郝春红向法庭提供的银行流水已经足以说明没有收到周霞的诉讼款项155,000元，一审法庭却予以了认定。本案中，一审时周霞承认给郝春红借款的最大一笔资金是借自周霞的父亲周耀武2016年10月1日的200,000元，并且承认当时是周霞用其父亲的名义从农业银行贷款200,000元转借给郝春红的。郝春红将此笔借款使用两年后偿还完毕，利息偿还了将近100,000元，已经远远高出银行贷款利息，周霞的行为已经符合上述司法解释合同无效的情形，并且已经触犯高利转贷罪的刑事犯罪，已经向公安机关报案，案件正在审查之中。一审庭审时，周霞只是委托了诉讼代理人到庭参加诉讼，其诉讼代理人并不能说清涉案款项的来源。后在法官组织的庭后调查时，周霞所言前后矛盾，不能自圆其说，针对银行流水收入和支付差异巨大只是说刷poss机倒账了，而实际通过poss机倒账的金额只有20,000元。并且周霞在2016年出借资金时并无固定职业，其主要以发放高利贷为业。这些事实在一审中都得以体现，完全符合上述司法解释的规定，应当不予认可周霞的借款事实。周霞辩称，一审法院认定的事实清楚，适用法律正确，郝春红与周霞之间的借条，以及还款协议是合法有效，且郝春红也已经实际履行了三个月，对于郝春红主张的是在欺诈的情况下出具，通过微信、转账、支付宝等方式向周霞支付75余万元，周霞的债款已经超额偿还的问题，没有任何证据予以证明。郝春红的上诉请求不成立，应予驳回。周霞向一审法院起诉请求：1．判令郝春红偿还周霞的借款本金149,000元；2．判令郝春红支付周霞的利息111,600元（自2016年10月1日起至2019年10月1日以155,000元为基数，按年息24％计算）；3．判令郝春红支付周霞的逾期利息（自2019年11月19日起至实际付款之日以149,000元为基数，按年息24％计算）。一审法院认定事实：2019年9月18日，周霞与郝春红签订还款协议一份，其中载明：“甲方（债权人）：周霞，地址：哈密市华庭国际小区**楼****。电话：183XX****XX乙方（债务人）：郝春红，地址：，地址：天润小区**楼****182XX****XX2016年10月，乙方郝春红因开设美发店资金周转需要向甲方周霞借款人民币155,000元，当时双方约定月利率2％。后该借款乙方一直未能偿还。现双方经过友好协商，就借款的清偿问题达成协议如下：第一条：还款内容1．双方确认截止到今日，乙方尚欠甲方本金155,000元整。2．还款期限及方式：乙方自2019年9月18日起每月还款2,000元，分别于每月的18号前支付。2021年9月18日起每月还款6,000元，分别于每月的18号前支付，直到借款还清为止。若逾期未按时还款，则需从借款当日（即2016年10月1日）起按照年息24％计算利息至实际付款之日止。乙方应直接将偿还的借款于每月18日前直接打入甲方中国建设银行卡中。卡号：×××。第二条：甲乙双方的义务：（一）甲方的义务：1．在乙方还款时，向乙方出具收据；2．乙方到期还清所有本协议规定的款项后，将借据交给乙方。（二）乙方的义务：1．应按照本协议规定时间主动偿还对甲方的借款及利息。第三条：违约责任：乙方如因本身责任不按合同规定支付给甲方欠款及利息的，如引发诉讼的，乙方支付甲方因此而支付的律师费。管辖法院为哈密市伊州区人民法院。第四条：本合同一式两份，甲、乙双方各执一份，本协议自双方签字之日生效。甲方周霞乙方郝春红见证人何淑萍签约日期2019年9月18日”。2019年9月18日当日，郝春红向周霞出具书写日期为2016年9月18日借条一份，其中载明：“借条因资金周转需要，现收到周霞（身份证号码XXX）以现金方式出借的155,000元（大写人民币拾伍万伍仟伍整）借期1年。利息从借款当日起按照月利率2％计算，于2017年9月18日一次性还清本息。如到期未还款，愿承担周霞通过诉讼方式追讨借款所支付的律师费、诉讼费、保全费、交通费等全部费用。若因本借款发生争议，由周霞所在地的哈密市伊州区人民法院管辖。立此为据。借款人：郝春红身份证号XXX，联系电话：182XX****XX2016年9月18日。备注：借款人确认以天润小区5号楼3单元403作为法院传票和相关法律文书的送达地址。若法院传票及法律文书按此地址邮寄被退回或借款人拒绝签收视为已经送达。若发生地址变更，应向出借人书面提供新的送达地址。双方承诺未经过书面通知对方变更送达地址，上述约定地址永远不变。”双方签订还款协议及借条后，郝春红向周霞每月偿还2,000元，共计偿还了6,000元，周霞认为郝春红未按期偿还剩余借款149,000元，郝春红对借款协议及借条签名的真实性认可，但认为郝春红向周霞的借款早已还清并超额偿还。周霞一审陈述：1．还款协议及借条中的155,000元由刘年超通过周霞向郝春红的借款45,000元，周霞的朋友吴晓燕通过周霞向郝春红的借款10,000元，周霞向郝春红的借款106,000元构成，周霞对106,000元中的6,000元做了让步，计算下来为155,000元；2．刘年超通过周霞出借的45,000元借款实际发生在2018年11月29日的之后几天，郝春红将借条时间书写在2019年5月3日是后补的借条；3．对于周霞的借款106,000元，是2016年至2019年，周霞向郝春红多次借款的一个结算，其中包含周霞的同学王雪通过周霞向郝春红出借100,000元，周霞的父亲通过周霞向郝春红出具两笔200,000元及150,000元，周霞的同学王雪的哥哥通过周霞向郝春红出借40,000元，周霞的弟弟周云亮通过周霞向郝春红出借100,000元等，郝春红偿还了部分本金及利息，剩余的金额与周霞结算，出具了还款协议书；4．周霞陈述其同学王雪通过周霞向郝春红出借的100,000元每月利息为4,500元，并提供微信截屏予以佐证。周霞的父亲通过周霞出借给郝春红的200,000元每月利息4,000元，周霞的父亲通过周霞出借给郝春红的150,000元每月利息4,500元，周霞的弟弟周云亮通过周霞出借给郝春红的为每月还本付息4,443元；5．周霞陈述的上述王雪、周霞的父亲、周霞的弟弟等人出借给郝春红的借款，均通过周霞出借给郝春红，郝春红给周霞书写借条，周霞向王雪等人书写借条，部分借款周霞已经还清；6．吴晓燕通过周霞出借给郝春红的10,000元大约发生在2019年3、4月份。郝春红对于周霞提供的借条复印件系郝春红签名认可，但上述周霞陈述的借款中，郝春红只认可在2019年2月至3月收到了周霞的朋友吴晓燕的10,000元，但这笔10,000元资金是周霞转给郝春红的，郝春红没有见到吴晓燕，只是由周霞自己口述称是吴晓燕的钱。周霞的同学王雪100,000元，周霞父亲的200,000元，周霞父亲的150,000元均为周霞直接出借给郝春红，并且均已还清，其余借款，郝春红认为均未实际收到。对于郝春红认为未实际收到的借款，周霞认为均是现金形式交付给郝春红的。郝春红提供微信、支付宝、银行转账记录显示，郝春红向周霞共计转账759,150元，郝春红陈述其向周霞现金偿还借款70,000元，周霞认为丈夫与郝春红存在合伙开理发店的关系，微信、支付宝转账部分款项为周霞丈夫的工资，也有理发店的资金往来等。周霞系郝春红的嫂子，周霞的丈夫郝有峰系郝春红的哥哥，郝有峰向法庭陈述，郝有峰与郝春红系兄妹关系，在2017年至2018年期间合伙开过理发店，郝春红向郝有峰进行利润分红，大部分的分红由郝春红直接支付给郝有峰，小部分大约60,000元、70,000元的分红由郝春红支付给了周霞，郝有峰陈述其对周霞与郝春红之间的借款往来不清楚。周霞对郝有峰的陈述不认可，认为郝有峰的陈述有一定倾向性，郝春红对郝有峰的陈述认可。一审法院认为，本案争议焦点为：一、周霞主张郝春红偿还借款149,000元是否应当得到支持；二、周霞主张郝春红支付利息是否应当得到支持。关于争议焦点一周霞与郝春红双方于2019年9月18日签订还款协议一份，系双方当事人真实意思表示，未违反法律的强制性规定，属合法有效。郝春红于2019年9月18日当日向周霞出具借条一份，签订还款协议后，郝春红按照还款协议约定按月向周霞还款共计6,000元，现尚欠周霞欠款为149,000元未还，一审予以确认。郝春红抗辩借款早已还超，签订借款协议系受周霞的欺诈，郝春红提供微信、支付宝、银行转账对抗辩意见予以佐证，但郝春红提供的微信、支付宝截屏显示，郝春红向周霞转账的金额最小为几十元、几百元不等，且周霞的丈夫郝有峰与郝春红系兄妹关系，郝有峰与郝春红在2017年2018年期间合伙经营理发店，郝有峰陈述郝春红将部分分红直接转账给周霞，郝有峰认为周霞有在理发店进行pos机套现的情况，但不知道具体金额，郝春红对郝有峰的陈述认可，故对于郝春红认为已经还超的抗辩理由一审不予采信。郝春红抗辩认为受到周霞的欺诈签订还款协议书，但未向法庭出示证据予以佐证，对郝春红的该抗辩意见一审不予采信。关于争议焦点二对于周霞主张的利息，因周霞认为借款协议中的155,000元为2016年至2019年双方借款的重新结算，且双方在之前的借款还款中，周霞自认部分借款约定并履行了利息，对于郝春红在2019年9月18日出具还款协议前偿还的款项中，周霞未能明确还款本金及利息金额各是多少，周霞未能举证双方结算的155,000元不包含利息，故对于周霞依据还款协议主张利息的诉讼请求一审不予支持。财产保全费1,823元，郝春红承担1,625元，周霞自行承担198元。遂判决，一、郝春红于判决生效之日十日内向周霞偿还欠款149,000元；二、郝春红于判决生效之日十日内向周霞支付保全费1,625元；三、驳回周霞的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。郝春红提交一个记事本及一张纸条，拟证明2018年8月1日至2018年11月10日之间郝春红向周霞偿还的金额及2018年2月至2019年3月郝春红向郝有峰支付的工资。周霞的诉讼代理人对记事本及纸条的真实性、合法性均不予认可，认为这两份证据与本案没有关联性，本院对以上两份证据的真实性、合法性、与本案的关联性不予采信。经二审审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为郝春红与周霞之间是否存在149,000元借贷事实的问题。在本案中，双方签订的《还款协议》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。郝春红根据该《还款协议》第二条的约定，于2019年9月18日、10月18日、11月18日向周霞指定的账户还款共计6,000元，其已依约履行了自己的部分还款义务。根据以上案件事实，本院予以确认双方当事人之间存在借款关系，且双方签订的《还款协议》明确载明郝春红向周霞借款金额为155,000元，郝春红已偿还6,000元。虽然郝春红主张149,000元已经全部支付完毕，双方签订《还款协议》系受周霞的欺诈，周霞出借款项中有相当一部分是套取金融机构信贷资金又高利转贷给郝春红，但郝春红对自己主张的问题上并未提供相关证据予以证明。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，郝春红的上诉请求，因证据不足，本院不予支持。综上所述，郝春红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,404元，由郝春红负担。本判决为终审判决。审  判  长   刘刚审  判  员   哈得尔江玉努斯审  判  员   阿不都如苏力达尔古西二 〇 二 一 年 二 月 五 日书  记  员   热海曼阿扎提