江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣07刑终77号原公诉机关江西省宁都县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈飞（绰号“辣瓜”），男，1994年1月10日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，宁都县蓝天救援队队员，户籍所在地江西省宁都县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年2月4日被取保候审，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年3月11日被刑事拘留，同年4月1日被执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。原审被告人胡平生（绰号“娄皮”），男，1974年11月3日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省宁都县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月11日被取保候审，同年9月21日被执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。原审被告人曾应才，男，1986年10月23日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省宁都县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月11日被取保候审，同年9月21日被执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。原审被告人邓云云（绰号“邓云”“老憋”），男，1997年6月1日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，司机，户籍所在地江西省宁都县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年2月26日被刑事拘留，同年4月1日被执行逮捕，同年12月25日被取保候审。原审被告人谢峻峰（曾用名“谢亮亮”），男，1992年5月6日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省宁都县，现住江西省宁都县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年1月22日被刑事拘留，同年2月28日被执行逮捕，同年4月1日被取保候审，因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年11月13日被执行逮捕，同年12月3日被取保候审。江西省宁都县人民法院审理江西省宁都县人民检察院指控原审被告人陈飞犯开设赌场、寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审被告人胡平生犯开设赌场、非法采矿罪，原审被告人曾应才、谢峻峰犯开设赌场罪，原审被告人邓云云犯开设赌场罪、寻衅滋事罪一案，于2020年11月24日作出（2020）赣0730刑初244号刑事判决。原审被告人陈飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人陈飞，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、被告人曾应才、胡平生、邓云云、陈飞、谢峻峰犯开设赌场罪的事实2015年7月份左右至2015年10月份，同案人李祝华（另处理）与被告人胡平生、曾应才合伙在宁都县内开设赌场，组织赌客在该赌场内利用麻将机以打麻将的方式进行赌博。赌场分下午场和晚上场，每桌每场抽水100元至200元。胡平生、曾应才负责为赌客供应饭、烟和饮料、抽取斗钱，李祝华负责组织赌客前来赌博。经李祝华、胡平生同意，被告人陈飞、邓云云、谢峻峰在赌场内放高利贷。经查，该赌场经营期间，李祝华、胡平生、曾应才共抽取斗钱40000元许，除去开支，每人分得10000元许。被告人陈飞、邓云云获利5000余元，被告人谢峻峰获利2000余元。二、被告人陈飞、邓云云犯寻衅滋事罪的事实2015年9月份，被害人邓某1应曾应才邀请至该赌场打麻将，邓某1输了20余万元后，又向被告人邓云云借高利贷14万元（系由被告人陈飞提供）、向被告人谢峻峰借高利贷4万元（系被告人胡平生提供），邓某1将借的高利贷全部输给李祝华等人后无钱还债。为了躲债，邓某1在广东藏匿两天，被告人邓云云等人多次拨打电话让其还款，后邓某1返回宁都。邓某1被迫返回后，被告人陈飞安排邓云云采用滋扰的方式逼邓某1还赌债，至邓某1家门口、邓某1经营的鸿顺汽贸店门口等地方静站、尾随、破坏经营长达十余天，之后邓某1四处借钱还清上述债务。因陈飞、邓云云的逼债行为，导致邓某1经营的鸿顺汽贸店被迫转让，其妻李某2与其离婚。三、被告人陈飞犯故意伤害罪的事实2020年1月17日1时许，被告人陈飞听说被害人李某1在其女朋友宋艳美面前说了其坏话，于是驾车至宁都县梅江镇天池酒吧停车场，让朋友王某叫李某1出来，李某1出来后坐在陈飞轿车的副驾驶位置，陈飞质问李某1为何要在其女朋友面前说其坏话，李某1称没有，陈飞不信，后用手殴打李某1面部，导致李某1面部多处受伤。经鉴定，李某1双侧鼻骨骨折，其人体损伤程度为轻伤二级。本案审理过程中，被告人陈飞的家属赔偿被害人李某120000元，同时，被害人李某1对被告人陈飞的行为进行了谅解。四、被告人胡平生非法采矿的事实2018年3月，同案人李祝华（另案处理）伙同被告人胡平生、同案人胡良智（另案处理）租用廖远洪（另案处理）位于宁都县小地名为“还岭”的山林，无证开采萤石矿。开采至2018年5月，共采矿439.41吨，卖得113800元。经宁都县价格认定中心认定，开采的萤石矿认定价格为232887元。2020年3月10日，被告人胡平生、曾应才经宁都县公安局传唤到案，到案后胡平生、曾应才如实供述了自己的犯罪事实；2020年2月25日，被告人邓云云经宁都县公安局传唤到案，到案后如实供述自己的犯罪事实；2020年3月10日，被告人陈飞在宁都县梅江镇下廖村官路下家中被宁都县公安局抓获归案；2020年1月21日，被告人谢峻峰在宁都县石上镇池布村街上被抓获归案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。被告人胡平生、曾应才各自退赃10000元，被告人谢峻峰退赃2000元至宁都县人民检察院。原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、归案情况说明、接处警详情、收条、谅解书、调取证据通知书及证据清单、个人信息情况及前科劣迹证明等书证；被害人邓某1、李某1的陈述；证人邓某2、谢某、章某1、卢某、温某1、温某2、李某2、温某3、徐某、范某、胡某、温某4、刘某1、刘某2、曾某、彭某、章某2、王某、黄某的证言；被告人胡平生、邓云云、曾应才、陈飞、谢峻峰及同案人李祝华的供述与辩解；鉴定意见；辨认笔录等。原审法院认为，被告人胡平生、曾应才、邓云云、陈飞、谢峻峰伙同他人以营利为目的，提供赌博场所、邀集参赌人员、并提供赌博用具、提供资金（放高利）供他人赌博，其行为构成开设赌场罪，应当以开设赌场罪追究被告人胡平生、曾应才、邓云云、陈飞、谢峻峰的刑事责任。被告人胡平生、曾应才在赌场中起主要作用，应认定为主犯，按其参与的全部犯罪事实承担刑事责任；被告人邓云云、陈飞、谢峻峰在赌场中放高利起辅助作用，应认定为从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人陈飞、邓云云为追赌债拦截、恐吓他人，严重扰乱他人的正常工作、生活、经营，其行为已触犯刑律，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人陈飞因琐事无故殴打他人，致他人轻伤二级，其行为触犯刑律，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人陈飞的家属代为赔偿了被害人的损失，取得被害人的谅解，可以酌定从轻处罚。被告人胡平生伙同他人违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自采矿，情节严重，其行为触犯刑律，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人胡平生、曾应才、邓云云具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；被告人谢峻峰具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人胡平生、曾应才、陈飞、邓云云、谢峻峰自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。依据庭审后的情况，公诉机关调整部分被告人量刑。结合被告人胡平生、曾应才、陈飞、邓云云、谢峻峰犯罪事实与情节、社会危害程度等。原审法院认为公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百九十三条第一款第（二）项，第三百零三条第二款，第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，作出如下判决：一、被告人陈飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；数罪并罚，决定执行刑期一年五个月，罚金人民币五千元。二、被告人胡平生犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行刑期一年二个月，罚金人民币二万五千元。三、被告人曾应才犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人邓云云犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；数罪并罚，决定执行刑期十个月，罚金人民币五千元。五、被告人谢峻峰犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元。六、被告人胡平生已退缴的违法所得10000元，被告人曾应才已退缴的违法所得10000元，被告人谢峻峰已退缴的违法所得2000元，共计22000元，予以没收，上缴国库；继续追缴被告人邓云云的违法所得5000元，被告人陈飞的违法所得5000元。上诉人陈飞上诉提出，原审判决量刑过重，请二审法院对其从轻处罚。二审经审理查明的事实与原审判决认定的基本事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。本院认为，原审被告人胡平生、曾应才以营利为目的，为赌博提供场所、赌具，邀集人员参与赌博，上诉人陈飞、原审被告人邓云云、谢峻峰在赌场内放高利贷，为赌博提供资金，其行为均已构成开设赌场罪；上诉人陈飞、原审被告人邓云云为追赌债恐吓他人，严重扰乱他人的工作、生活、经营，其行为均已构成寻衅滋事罪；上诉人陈飞故意伤害他人，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪；原审被告人胡平生伙同他人在未取得采矿许可证的情况下擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，依法应予惩处。在开设赌场的共同犯罪中，原审被告人胡平生、曾应才起主要作用，系主犯；上诉人陈飞、原审被告人邓云云、谢峻峰起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人陈飞的家属代为赔偿了被害人李某1的损失并取得李某1的谅解，可以酌情对陈飞从轻处罚。上诉人陈飞、原审被告人胡平生、曾应才、邓云云、谢峻峰自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。关于上诉人陈飞提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人陈飞的犯罪事实、性质、情节及其在共同犯罪中的作用等依法作出判决，罚当其罪。原审判决认定基本事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈飞的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  肖昌明审 判 员  刘廷轩审 判 员  徐 操二〇二一年二月二十日代理书记员  禄旭阳