湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021)湘06刑终52号原公诉机关岳阳市君山区人民检察院。上诉人（原审被告人）聂高强，男,1993年5月21日出生于湖北省潜江市，汉族，小学文化，无业，住潜江市。因犯贩卖毒品罪，于2019年6月12日被岳阳市君山区人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月4日被刑事拘留，同年8月14日被执行逮捕。现押岳阳县看守所。辩护人钟娟，湖南湘北律师事务所律师，岳阳市法律援助中心指派。原审被告人徐新，男，1991年3月20日出生于湖北省潜江市，汉族，初中文化，无业，住潜江市。因犯非法持有毒品罪，于2019年6月6日被潜江市人民法院判处有期徒刑七年一个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月1日被刑事拘留，同年8月14日被执行逮捕。现押岳阳市第一看守所。岳阳市君山区人民法院审理岳阳市君山区人民检察院指控被告人徐新、聂高强犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月20日作出(2020)湘0611刑初136号刑事判决。聂高强不服，向本院提出上诉。岳阳市君山区人民法院于2021年1月25日向本院移送全部案件材料。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年5月1日晚，被告人徐新接到朋友汤海南（已判刑）的电话，称想购进1000克毒品氯胺酮（俗称“K粉”）到岳阳进行贩卖，徐新表示有货，并找被告人聂高强借了一张农业银行卡用于毒资结算。后陈正炎（已判刑）驾驶小车载汤海南从岳阳出发前往湖北省潜江市。徐新与聂高强开车从徐新家中取了用黑色塑料袋包裹好的1000克氯胺酮，并一起赶往交易地点。双方在潜江市龙虾城高速桥下的马路边见面进行交易。徐新与陈正炎就毒品价格达成一致后，陈正炎通过网上银行向徐新指定的聂高强的农业银行账户转账人民币（以下币种相同）18万元。徐新在确定毒资到账后，将事先藏好的1000克氯胺酮交给陈正炎、汤海南，陈正炎与汤海南将毒品运输回岳阳进行分销。之后的几天，徐新陆续通过转账、取现的方式将聂高强农业银行卡中的17.8万元毒资取走。另查明，徐新因于2018年12月30日非法持有氯胺酮497.58克、二亚甲基双氧安非他明84.87克，于2019年6月6日被湖北省潜江市人民法院以非法持有毒品罪判处有期徒刑七年一个月，并处罚金人民币二万元，刑期自2018年12月30日起至2026年1月29日止，并在湖北省沙洋小江湖监狱服刑；因本案涉嫌犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月31日被岳阳市公安局君山分局民警从湖北省沙洋小江湖监狱押解至岳阳审理。聂高强因于2018年6月至7月期间伙同他人贩卖氯胺酮数量大，于2019年6月12日被岳阳市君山区人民法院以贩卖毒品罪判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万元，刑期自2018年10月23日起至2032年10月22日止，并在湖南省岳阳监狱服刑；因本案涉嫌犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月3日被岳阳市公安局君山分局民警从湖南省岳阳监狱解回审理。原判认定上述事实，有经庭审举证、质证、认证的户籍资料、到案经过、湖北省沙洋小江湖监狱出具的《公安机关、检察院、人民法院因案件需要解回在押罪犯的本单位通知》、湖南省监狱管理局《关于同意将罪犯聂高强解回再审的函》、（2019）鄂9005刑初215号刑事判决书、（2019）湘0611刑初48号刑事判决书等书证，同案人陈正炎、赵霖烽、汤海南的供述，辨认笔录等证据证明。徐新、聂高强在开庭审理过程中亦无异议。原判认为，被告人徐新、聂高强的行为均构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，徐新系主犯；聂高强系从犯，依法应当减轻处罚。徐新、聂高强均应当数罪并罚。聂高强有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法对其从轻处罚。徐新自愿认罪认罚，依法对其从宽处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十九条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：一、被告人徐新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十二万元，与前犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年一个月，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑十九年，并处没收财产人民币十二万元，罚金人民币二万元；二、被告人聂高强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币八万元，与前犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万元并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币十八万元。聂高强上诉提出，其是从犯，到案后如实供述，请求二审减轻罚金刑。辩护人钟娟的辩护意见是，原判对聂高强量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人聂高强、原审被告人徐新贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人聂高强、原审被告人徐新违反毒品管理法规，贩卖氯胺酮五百克以上，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，徐新系主犯；聂高强系从犯，应当减轻处罚。徐新、聂高强均在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚，决定执行的刑罚。聂高强有坦白情节，可以从轻处罚；自愿认罪认罚且签署认罪认罚具结书，可以依法从宽处理。徐新自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。聂高强上诉提出其是从犯且有坦白情节，请求减轻罚金刑的意见，其辩护人提出原判对聂高强量刑过重的意见，经查，聂高强在前案及本案中共计贩卖氯胺酮1920克，其中200克为贩卖毒品未遂，系从犯，有坦白（认罪认罚）情节，可以减轻处罚，原判决定对其执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币十八万元，根据罪责刑相适应原则，较之其他同案犯罪人的量刑，对其量刑过重，应予纠正。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，对原审被告人徐新量刑适当，但对上诉人聂高强量刑不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十九条、第五十二条、第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持湖南省岳阳市君山区人民法院(2020)湘0611刑初136号刑事判决第一项中对原审被告人徐新定罪量刑部分以及第二项中对上诉人聂高强定罪部分的判决；二、撤销湖南省岳阳市君山区人民法院(2020)湘0611刑初136号刑事判决第二项中对上诉人聂高强量刑部分的判决；三、上诉人聂高强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五千元，与前犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万元并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月23日起至2032年10月22日止。罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。）本判决为终审判决。审判长  甘春汉审判员  张定中审判员  喻蓓蓓二〇二一年二月十八日书记员  汤 俊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。……第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条第一款、第三款判决宣告以前一人犯数罪的，处判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。……