湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0681刑初22号公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。被告人杨孝东，男，1995年10月27日出生于湖南省华容县，汉族，中专文化，无业，户籍所在地湖南省华容县，现住湖南省长沙县。2019年6月14日，因聚众赌博被长沙市公安局雨花分局行政拘留；2020年6月9日，因涉嫌犯开设赌场罪被汨罗市公安局刑事拘留；同年7月2日被汨罗市公安局取保候审。2021年1月7日，经本院决定取保候审。湖南省汨罗市人民检察院以汨检一刑诉〔2020〕50号起诉书指控被告人杨孝东犯开设赌场罪，于2021年1月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2021年1月19日公开开庭审理了此案。湖南省汨罗市人民检察院指派检察员严文娟、检察官助理刘庆出庭支持公诉，被告人杨孝东到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省汨罗市人民检察院指控，被告人杨孝东于2018年10月至2019年6月期间，利用网络先后在“战斗牛”赌博平台的“恒信”俱乐部、“云鼎”俱乐部、“金钱豹”俱乐部以及“王者联盟”俱乐部担任合伙人或者代理，发展下级代理及玩家进入赌博平台进行“三公”“炸金花”“牛牛”的赌博活动，参与赌博平台利润分成或从赌博平台抽水获利68万余元（币种“人民币”，以下均同）。具体犯罪事实如下：1、2018年8月份，胡某（另案处理）伙同微信昵称为“黄爷”“简爱”“七七”“小木瓜”等人在“战斗牛”赌博平台创建了“恒信”俱乐部，各自发展下级代理或招揽玩家进入该俱乐部进行“牛牛”“炸金花”的赌博活动，依据各自名下代理及玩家的多少确定在俱乐部的持股比例，并按照持股比例通过赌博平台抽水获利。2018年10月份，被告人杨孝东通过胡某以10万元的价格购买了“恒信”俱乐部10%的股份，成为该俱乐部的合伙人（即股东），并负责俱乐部的上下分、返水钱、分红等“操盘”事宜。同时杨孝东聘请刘某（另案处理）担任俱乐部财务，按400元每天的标准给刘某发放工资。至2018年11月份，“恒信”俱乐部更名为“云鼎”俱乐部，杨孝东继续“操盘”。被告人杨孝东在“恒信”、“云鼎”俱乐部“操盘”期间，由俱乐部“总财务”从赌博平台自动抽取的水钱中，提取5%作为纯利润按股东比例分红，然后再按与各下级代理约定的返水比例返给下级代理，再有剩余的则以差额的方式兑换为分数发放到各股东在“战斗牛”赌博平台的ID上。“云鼎”俱乐部继续经营至2019年3月份关闭。杨孝东从中获利50余万元。2、“云鼎”俱乐部关闭后，杨孝东将原“恒信”俱乐部所有的下级代理及玩家等资源全部带入“金钱豹”俱乐部，在微信名为“鹏鹏”的名下担任代理。原“恒信”俱乐部各股东仍按原持股比例分红。杨孝东在“金钱豹”俱乐部担任代理至2019年4月18日，从中获利10余万元。3、2019年4月19日至6月9日，杨孝东在李某（微信名“多多米”，已判决）的介绍下，到“战斗牛”赌博平台的“王者联盟”俱乐部，在左某（另案处理）的名下担任代理。期间，杨孝东聘请张某（未到案）担任财务，按照每天300-400元不等给张某发放财务工资，并使用张某、周某的银行卡、支付宝、微信接受赌资流转。杨孝东从中获利8万余元。案发后，被告人杨孝东主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。汨罗市公安局依法扣押杨孝东赃款30万元。公诉机关认为，被告人杨孝东利用网络担任赌博平台合伙人或代理，发展下级代理并组织玩家进入赌博平台参赌，参与赌博平台利润分成或从中抽水获利，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人杨孝东认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。案发后，被告人杨孝东主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人杨孝东在开设赌场过程中系共同犯罪，且系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。被告人杨孝东到案后，协助公安机关抓获同案犯，系立功，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人杨孝东有期徒刑二年六个月，如符合社区矫正条件，可适用缓刑。针对上述事实，公诉机关提供了被告人杨孝东的户籍资料、到案经过、扣押决定书、湖南省非税收入一般缴款书、微信聊天对账返水数据统计表、支付宝记录、银行卡流水、刑事判决书及行政处罚决定书等书证；辨认笔录；被告人杨孝东及同案犯胡某、刘某、黄某、左某、周某二等人的供述与辩解等证据。被告人杨孝东对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且自愿认罪认罚，同意适用简易程序并签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控基本一致。另查明，在本案审理过程中，被告人杨孝东主动向本院退缴违法所得人民币38万元并主动缴纳罚金人民币10万元。本院认为，被告人杨孝东利用以营利为目的，担任网络赌博平台合伙人或代理，发展下级代理并组织玩家参赌，接受投注，参与赌博平台利润分成或从中抽取“水钱”获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人杨孝东犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人杨孝东伙同他人开设赌场系共同犯罪，在共同犯罪过程中起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人杨孝东主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以对其从轻或减轻处罚；被告人杨孝东自愿认罪认罚，依法对其从宽处理；到案后，被告人杨孝东协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以对其从轻或减轻处罚；被告人已退缴全部违法所得并主动缴纳罚金，酌情对其从轻处罚。被告人杨孝东有赌博劣迹，本院酌情对其从重处罚。根据被告人杨孝东的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院决定对其减轻处罚。公诉机关根据被告人杨孝东的犯罪情节等，建议判处被告人杨孝东有期徒刑二年六个月，如全部退赃，符合社区矫正条件，可适用缓刑。根据被告人杨孝东的犯罪情节，悔罪表现，结合长沙县社区矫正管理局调查评估意见，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，本院认为公诉机关量刑建议适当，应予采纳，并依法对被告人杨孝东宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第一款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条第二款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人杨孝东犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、对汨罗市公安局扣押被告人杨孝东的赃款人民币三十万元以及被告人杨孝东向本院退缴的违法所得人民币三十八万元，均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  许泽平审 判 员  杨宗辉人民陪审员  王 红二〇二一年二月二日法官助理陈谦书记员胡金附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。