河南省鹿邑县人民法院执 行 裁 定 书（2021）豫1628执异20号异议人(利害关系人):侯洪德,男,1963年3月9日出生,汉族,住上海市宝山区。委托代理人：曾慧，上海东方正义律师事务所律师。委托代理人：严娇娇，上海东方正义律师事务所律师。原案申请执行人:河南鹿邑县农村商业银行股份有限公司,统一社会信用代码:91411628X152366810，住所地鹿邑县真源大道**。法定代表人：张献伟。委托代理人：白杰，河南博辩律师事务所律师。原案被执行人：刘会阁,女，1964年12月13日出生,汉族，公民身份号码4123011964********，住商丘市梁园区团结中路**。本院在执行申请执行人河南鹿邑县农村商业银行股份有限公司与被执行人刘会阁等人借款合同纠纷一案中，异议人侯洪德于2021年2月1日对（2017）豫1628执1351号之三执行裁定书提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人称：请求撤销鹿邑县人民法院作出的（2017）豫1628执1351号之三执行裁定书。事实与理由：1.程序违法。（1）执行法院未取得处置权情况下启动的拍卖程序无效。贵院于2018年6月15日作出(2017)豫1628执1351号之二执行裁定书,裁定拍卖被执行人刘会阁位于上××水产××路××房产,并分别于2018年8月11日、9月7日在淘宝网上公开拍卖该房产,然则,根据房产登记薄登记,此时,该房的查封法院为江苏省张家港人民法院(2015)张商初字第01702-2号案件,该院的查封到期日应至2018年11月20日止。在此期间,贵院的查封为轮侯查封,法律上属于效力待定的查封,当然无处置权,但贵院在首封法院未解除查封和未取得首封法院的移送处置权函的情况下启动拍卖程序,程序严重违法,应予纠正。（2）执行未涤除抵押权的情况下直接作以物抵债裁定,违反法律规定。贵院于2019年1月7日作出的(2017)豫1628执1351号之三执行裁定书,将被执行人刘会阁位于上××室××1087.434万元抵债给被异议人。异议人认为,未涤除抵押权情况下直接变更权利主体,无论法理上还是实体上均存在错误,经查,直至2021年1月6日被异议人才归还了该房抵押权人华侨永享银行(中国)有限公司上海分行的贷款,故该裁定严重违法,不仅该裁定抵债的金额错误,而且剥夺了异议人参与分配的权利。2.裁定书表述各异,案件事实不清。贵院于2019年1月7日作出(2017)豫1628执1351号之三执行裁定书,将被执行人相应房产作价抵债权给被异议人,但又于2019年2月20日作出(2017)豫1628号1351号执行裁定书,查明未发现可供执行的财产,异议人认为,(2017)豫1628号1351号执行裁定书应符合案件事实,而于1月7日作出的“之三”可能存在人为篡改的嫌疑,望贵院予以撤销。3.异议人已正式查封系争两套房产,应通过公开拍卖处置。现异议人已经取得被执行人刘会阁名下上海市水产西路680弄6号、上××1101室房产的首封权,异议人希望执行法院(上海市宝山区人民法院)重新评估并依法拍卖,以保障异议人、被异议人、被执行人及其它利害关系人的合法权益。原案申请执行人称：1.被答辩人无权对上海市宝山区水产西路680弄6号519号房产提出执行异议,理由如下:（1）江苏省张家港市人民法院于2015年11月20日对该处房产查封,查封期限至2018年11月20日,鹿邑县人民法院于2019年1月7日对上海市宝山区水产西路680弄6号519号房产进行实际处置拍卖,此时,其查封已过期,该查封的申请人对鹿邑县人民法院的拍卖并没有提出任何异议。该案件系江苏天之成玻璃科技有限公司诉上海恒利益建装潢工程有限公司买卖合同案件,刘会阁系江苏天之成玻璃科技有限公司的总经理,一审案号为(2015)张商初字第01702号,二审案号为(2016)苏05民终5458号,该案刘会阁是原告方,一审和二审并没有判决刘会阁承担任何责任,故张家港市人民法院查封刘会阁的房产无法律依据。（2）被答辩人对上海市宝山区水产西路680弄6号519号房产不享有查封权利,上海市宝山区人民法院的查封于2018年8月8日,也系轮候查封,不具有查封的法律效力,其对本处房产的异议申请不符合执行异议案件受理条件。（3）《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》法函(2007)号规定:“人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后,该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力”。所以,在江苏天之成玻璃科技有限公司或上海恒利益建装潢工程有限公司未对该房产提出执行异议的情况下,鹿邑县人民法院的处置是有效的。2.华侨永享银行(中国)有限公司上海分行已实现其债权的优先权，作为直接权利人，该行并没有提出执行异议。（1）最高人民法院《关于人民法院执行案件中拍卖、变卖财产的规定》第二十八条规定“拍卖所得价款,应当优先清偿担保物权人”,此处的优先权是指华侨永享银行(中国)有限公司上海分行的抵押权优先于其他债权受偿,前提是标的物处置变现后。本案中,鹿邑县人民法院作为首封法院对上海市杨浦区翔殷路258弄33号1101房产的处置结果是流拍后变卖,并不是直接拍卖而得到的现金,结果是以物抵债。此时,答辩人将该行的按揭贷款余额在清偿其他债务人之前给付该行即使其优先权得以实现。（2）2020年鹿邑县人民法院鹿法介字第168号也征询了华侨永享银行(中国)有限公司上海分行的意见,该行也未对鹿邑县人民法院(2017)豫1628执1351号之三执行裁定书提出异议。2021年1月5日,答辩人已将该行的抵押贷款余额2959020.07元支付,该行的债权已经实现。在答辩人办理过户登记前将抵押的债权予以支付,并不损害抵押人的权利,也不违反法律规定,且法律也没有明文规定何时支付抵押债权。3.2019年1月7日,鹿邑县人民法院作出(2017)豫1628执1351号之三执行裁定书后,将上述两处房产经一拍、二拍后流拍,经变卖无人购买后鹿邑县人民法院下发裁定抵债给答辩人,答辩人系金融机构,贷款回收以现金方式,对于该两处房产的接收答辩人也系无奈接收。(2017)豫1628民初1127号民事判决书判决借款人偿还的借款本金为1200万元,至2017年3月15日利息916041.18元,本息合计共12916041.18元。答辩人又支付华侨银行上海分行2959020.07元,答辩人仅实现债权910余万元,下欠部分仍未偿还。鹿邑县人民法院于2019年2月20日作出(2017)豫1628执1351号执行裁定书终结本次执行,不存在表述各异的现象,更不存在篡改的嫌疑。综上,被答辩人的异议请求不能成立,应依法予以驳回。本院查明，本院于2017年7月29日作出（2017）豫1628民初1127号民事判决书，判决：一、被告鹿邑县德源中学于本判决生效之日起五日内偿还原告鹿邑县农村信用合作联社借款本金12000000元及利息916041.18元（之后利息按合同约定另计），合计12916041.18元；二、被告刘会阁、高奋、刘峰对判决第一项款项承担连带清偿责任，被告刘会阁、高奋、刘峰承担保证责任后，有权向被告鹿邑县德源中学追偿；三、原告可以与被告鹿邑县德源中学、刘会阁协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物。质物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。当事人未履行生效判决书确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行，本院于2017年9月12日立案执行。本院于2017年5月4日依据（2017）豫1628民初1127号协助执行通知书、民事裁定书查封了刘会阁位于上××水产××路××519房屋和上××1101号房屋；于2018年6月15日作出(2017)豫1628执1351号之二执行裁定书拍卖上述房产；于2018年8月10日、2018年9月6日在淘宝网对上述房产进行拍卖；于2018年11月1日在淘宝网变卖上述房产；于2019年1月7日作出(2017)豫1628执1351号之三执行裁定书将刘会阁位于上××水产××路××519房屋和上××1101房屋按变卖价120.375万元、1087.434万元抵偿被执行人所欠河南鹿邑县农村商业银行股份有限公司借款；于2019年2月20日作出(2017)豫1628执1351号执行裁定书终结本次执行程序。另查明，江苏省张家港市人民法院于2015年11月20日查封了刘会阁位于上××水产××路××519房屋，预计结束日期为2018年11月20日。上海市宝山区人民法院于2018年8月21日轮候查封了刘会阁位于上××1101房屋，预计结束日期为2021年8月20日。2021年1月5日河南鹿邑县农村商业银行股份有限公司将刘会阁上××1101房屋按揭贷款本息等费用2959020.07元向华侨永享银行(中国)有限公司上海分行清偿。本院认为，一、江苏省张家港市人民法院于2015年11月20日查封了刘会阁位于上××水产××路××519房屋，预计结束日期为2018年11月20日。本院于2017年5月4日轮候查封该房产，分别于2018年8月10日、2018年9月6日、2018年11月1日在淘宝网拍卖、变卖该房产，最终于2019年1月7日以物抵债给原案申请执行人。虽然本院在未与首封法院商请移送处置权的情况下，启动了对上述房屋的处置程序，但本院轮候查封已从2018年11月21日转为正式查封，已享有权对该房屋的处置权。而且异议人侯洪德并不是该房屋首封法院案件的当事人，本院上述处置行为未损害其合法权益。二、华侨永享银行(中国)有限公司上海分行系上××1101号房屋的抵押权人，对该房屋享受优先受偿权。河南鹿邑县农村商业银行股份有限公司接受刘会阁上××1101房屋抵偿其所欠款项，并于2021年1月5日向华侨永享银行(中国)有限公司上海分行清偿该房屋按揭贷款本息等费用共计2959020.07元，华侨永享银行(中国)有限公司上海分行优先受偿权已得到实现，变卖的目的已实现，变卖的效力应予维持。三、根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第55条的规定，华侨永享银行(中国)有限公司上海分行基于抵押权已优先受偿，河南鹿邑县农村商业银行股份有限公司等债权人对执行标的物均无担保物权，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿，本院查封刘会阁位于上××水产××路××519房屋和上××1101房屋的时间早于异议人案件查封的时间，故本院的处置行为未损害异议人的合法权益。综上，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条的规定，异议人侯洪德不能作为利害关系人对上述执行行为提出异议，对于异议人的异议请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定如下：驳回异议人侯洪德的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向周口市中级人民法院申请复议。审判长  宋一鸣审判员  张永乾审判员  赵玉玺二〇二一年二月十八日书记员  李宗禄