安徽省休宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖1022刑初14号 公诉机关安徽省休宁县人民检察院。 被告人余正稳，男，1968年9月29日出生,汉族，初中文化，无业，安徽省休宁县人，住安徽省休宁县。被告人余正稳曾因犯制作淫秽物品罪,于2004年8月12日被浙江省温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑一年,并处罚金人民币五千元。2013年8月1日因嫖娼被黄山市公安局屯溪分局罚款500元。被告人余正稳因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月4日被休宁县公安局决定取保候审；2020年11月4日被休宁县人民检察院决定取保候审。 辩护人程畅，安徽项银广律师事务所律师。 被告人项秀珍，女，1982年3月5日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省休宁县人，住安徽省休宁县。被告人项秀珍因涉嫌犯开设赌场罪,于2020年10月30日被休宁县公安局决定取保候审。 辩护人程伟，安徽萝宁律师事务所律师。 休宁县人民检察院以休检刑诉（2021）Z7号起诉书指控被告人余正稳、项秀珍犯赌博罪，于2021年1月21日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序于2021年2月4日公开开庭审理了本案，休宁县人民检察院指派检察官徐红玲出庭支持公诉，被告人余正稳及其辩护人程畅（休宁县法律援助中心指派）、被告人项秀珍及其辩护人程伟（休宁县法律援助中心指派）均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 休宁县人民检察院指控：2017年4月至2019年10月间，被告人余正稳、项秀珍以营利为目的,接受他人六合彩投注及报码报给上线，按投注金额5%-6%及中奖赌资的1倍获利。2019年5月,余正稳在“澳门威尼斯人”网站开通个人账户，二人继续接受他人的六合彩投注及报码向该网站投注，按投注金额1%及中奖赌资的0.5倍获利。截至案发，被告人余正稳、项秀珍接受他人六合彩投注金额90591元，非法获利至少5303元，用于二人共同生活期间开支。公诉机关认为被告人余正稳、项秀珍的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定,应当以赌博罪追究刑事责任。被告人余正稳、项秀珍有坦白情节，自愿认罪认罚,建议法庭以赌博罪，判处被告人余正稳有期徒刑六个月至八个月，并处罚金人民币五千元至一万元，可以适用缓刑；判处被告人项秀珍拘役六个月，并处罚金人民币五千元至一万元，可以适用缓刑。为支持指控，公诉机关向本院移送了相关的证据材料。 被告人余正稳、项秀珍对起诉书指控犯罪事实及定性均不持异议，当庭表示其在公诉机关签署的认罪认罚具结书是其真实意思表示，愿意退赃，因为二人家庭经济困难，请求法庭减少罚金处罚。二被告人的辩护人对本案事实及定性均不持异议，就量刑情节发表如下共同辩护意见：1.被告人到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻或减轻处罚；2.被告人已全额退赃，可以酌情从轻处罚；3.被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。余正稳的辩护人还辩护称：余正稳左下肢高位截肢系残疾人，其妻也是残疾人，家庭经济困难；余正稳虽有犯罪前科，但时间已久，与她人并无情感纠纷，取保候审期间无违法违纪情况，愿意接受社区监管，请求法庭对其从轻处罚，判处缓刑。项秀珍的辩护人还辩护称：项秀珍法律意识淡薄，案发后能真诚认罪悔罪，其有一个不到4岁的幼儿需要抚养，请求法庭对其从轻处罚，判处缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致。 2019年10月23日，余正稳、项秀珍分别经民警书面传唤到案；到案后供述了自己上述犯罪事实。在本院审理阶段，被告人余正稳、项秀珍向本院退缴赃款5303元，并自愿将其在公安机关的取保候审保证金作为罚金缴纳。 上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证明： 1、物证：二被告人手机各一部，结合二被告人供述及相关证人证言，证明余正稳、项秀珍以手机微信接受他人六合彩报码及赌资向上线及六合彩网站报码,并兑付中奖赌资。2、书证：休宁县公安局出具的受案登记表、户籍证明、到案经过，证明案件刑事立案、被告人的身份及到案情况，二被告人具有完全刑事责任能力，系被民警书面传唤到案；扣押决定书，证明公安扣押被告人手机情况；缴款凭证，证明被告人退赃情况；休宁县司法局社区影响评估意见书，证明被告人项秀珍符合社区矫正条件，余正稳不符合社区矫正条件。3、证人孙某、赵某、汪某、程某、项某1、项某2、潘某、张某、项某3等人证言，证明他们知道项秀珍、余正稳处可以投注六合彩后，通过手机向他们转账投注打六合彩，以现金或微信转账的方式进行投注、结算赌资。4、被告人余正稳、项秀珍的供述与辩解，与庭审查明事实基本一致，二被告人认可接收他人投注六合彩资金90591元，获利5303元。5、手机电子数据，公安机关依法对余正稳、项秀珍的手机进行勘验，提取微信账单，证明二被告人用手机接收他人微信转账的六合彩投注资金并进行投注、结算赌资的事实。 本院认为,被告人余正稳、项秀珍以营利为目的,接收多人六合彩报码及赌资，进行六合彩赌博,其行为已构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人余正稳、项秀珍到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。二被告人自愿认罪认罚，可以依法从宽处理，二被告人已全额退赃，酌情从轻处罚。辩护人相应的辩护观点，本院予以采信。采纳公诉机关的量刑建议。综上，本院根据各被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及被告人的认罪态度、悔罪表现、退赃情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款，第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人余正稳犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金五千元于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人项秀珍犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金五千元于本判决生效后十日内缴纳。） 三、余正稳、项秀珍退赃款人民币五千三百零三元，依法追缴，上交国库。 四、作案工具手机二部依法予以没收。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  朱利力 二〇二一年二月四日 法官助理胡洁 书记员唐小鹏 附：《中华人民共和国刑法》条文： 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。