天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终140号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津市津南支公司，住所地天津市津**津沽路南侧，咸水沽月牙河西侧滨海雅园6-底商****。主要负责人：吕征，经理。委托诉讼代理人：展莹，天津益建律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：冯春山，男，1954年6月21日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：杨靖，天津金傲盛律师事务所律师。原审被告：王爽，女，1982年9月30日出生，汉族，住天津市北辰区。原审被告：段文海，男，1981年3月27日出生，汉族，住天津市北辰区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津市津南支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人冯春山，原审被告王爽、段文海机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2020）津0104民初3062号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉称：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人不承担赔偿被上诉人误工费21000元的责任；2.一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、被上诉人已经到达退休年龄其已经领取退休金其误工费不应该得到支持。二、被上诉人提供的工资发放明细表领取人签章处均没有全体员工本人的签字确认，明显缺乏合理性，证据真实性存疑。三、用人单位出具的务工证明不具有证据的法定形式要件，且该务工证明载明扣发工资及奖金20400元，一审法院却支持了21000元误工费。四、对于被上诉人是否实际提供劳动以及存在误工的情况，一审法院未予核实。冯春山提交书面答辩意见称，不同意上诉人的上诉意见，请求维持原判。被上诉人误工损失真实发生，一审时用工单位派两人出庭质证，且工资台账除冯春山外还有其他员工，误工证据真实可靠。王爽、段文海未发表意见。冯春山向一审法院起诉请求：1.要求王爽、段文海、平安保险公司其赔偿医疗费52716.5元、住院伙食补助费1800元、营养费4500元、护理费18206.5元、误工费21000元、伤残赔偿金69178.5元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2940元、拖车费150元，以上共计176491.5元，按责任比例划分后金额为165193.2元；2.诉讼费由王爽、段文海、平安保险公司负担。一审法院认定事实如下：段文海系津ＧＥ××**号事故车辆的所有人，王爽系事故发生之时的驾驶人，该车在平安保险公司投保了交强险及1000000元限额的商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。2019年12月16日7时40分许，王爽驾驶津ＧＥ××**号白色本田小型客车以每小时31公里的速度沿南大道南侧机动车道由西向东行驶至永基花园北门前时，遇冯春山驾驶雅迪牌电动二轮车行驶至此，王爽未发现情况用所驾车左侧与冯春山车右侧接触，造成冯春山倒地受伤及双方车辆不同程度损坏的交通事故。该事故经天津市公安交通管理局南开交警支队南马路大队出具的《道路交通事故认定书》认定王爽负事故主要责任，冯春山负事故次要责任。事故发生后，冯春山被送往天津市南开医院进行治疗，该医院对冯春山伤情主要诊断为：右胫腓骨骨折，冯春山在该院住院时间为2019年12月16日至2020年1月3日，共计18天；王爽垫付了住院押金5000元，支付了医药费90元，该两笔费用冯春山认可，但王爽主张的560元及120元垫付的医药费冯春山不认可，为此王爽提供了上述两张票据的复印件，平安保险公司在交强险限额内为冯春山垫付了医药费10000元。诉讼期间，依冯春山申请，一审法院依法委托天津市中慧物证司法鉴定所对冯春山的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行鉴定，2020年6月16日，该鉴定所出具了《司法鉴定意见书》（津中慧【2020】临床鉴字第241号），鉴定意见为：1.冯春山外伤致右胫骨远侧1／3、右腓骨中上段骨折，愈后右踝关节活动功能丧失50%以上，为十级伤残；2.冯春山外伤所致其余损伤，不构成伤残；3.冯春山外伤后误工期180日，护理期90日，营养期90日。冯春山已预付鉴定费2940元。另查，冯春山为证明其护理损失向一审法院提交了《护理合同书》一份及发票两张，《护理合同书》中载明：家政公司为：天津市河北区润缘家政服务中心，患者为冯春山，指派护工孙宝元对冯春山进行护理，服务期限为2019年12月17日至2020年2月14日（共计60天），护理标准为220元／天，发票金额共计13200元（6600元＋6600元）；冯春山为证明其误工损失向一审法院提交了其与天津市丰凯物业管理有限公司签订的《下岗人员劳动协议书》及新都花园提供的《月份工资表》（2019年8月至2020年7月），庭审中，冯春山认可其已退休并已领取退休金。一审法院认为，涉诉交通事故已由公安交通管理部门作出事故责任认定，各方均无异议，应予确认。王爽驾驶的事故车辆在平安保险公司投保，应由平安保险公司在交强险限额内对冯春山的损失进行先行赔付，对于超出交强险限额的损失，由平安保险公司在商业第三者责任险的限额内赔偿。关于冯春山主张的赔偿项目、标准及赔偿数额，根据相关法律法规的规定，结合其提供的证据一审法院确定如下：1.医疗费：根据冯春山提交的医疗票据，一审法院确认金额为52716.5元，故平安保险公司应在交强险限额内赔付冯春山医疗费10000元（已支付完毕），在商业第三者责任险限额内赔付冯春山医疗费34173.2元（（52716.5元-10000元）×80%），因王爽曾为其垫付医疗费5090元，冯春山不持异议，故该笔费用应由冯春山向其返还；关于王爽提供的680元（560元+120元）医疗费的票据复印件，虽无原件，但根据查看其票据复印件所载的时间等信息，能够确认该笔款项系因本次交通事故为冯春山治疗所支付的费用，且该两笔费用均非在冯春山的诉讼请求中主张，因此该两笔费用应由保险公司在商业险范围内予以赔偿。2.住院伙食补助费：冯春山因伤住院18天，参照天津市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，每天100元，计1800元。3.护理费：根据鉴定意见，护理期为90天，根据冯春山提供的其与天津市河北区润缘家政服务中心签订的《护理合同书》，冯春山凭相关发票主张护理费13200元（自2019年12月17日至2020年2月14日，共计60天），一审法院予以支持；剩余30日，冯春山按照上一年度天津市居民服务、修理和其他服务业标准主张，有事实及法律依据，一审法院予以支持，综上，护理费应为18206.5元（13200元+60912÷365天×30天）。4.误工费：根据鉴定意见，冯春山的误工期应为180天，冯春山虽已年满60周岁且已领取退休金，但根据其提交的协议书及工资发放明细表可以证明其误工的事实，故一审法院对于该项证据予以确认，冯春山按照3500元/月的标准主张误工损失，有事实及法律依据，一审法院予以支持，故冯春山的误工费损失应为21000元（3500元/月×6个月）。5.营养费：考虑冯春山伤情及治疗恢复情况并参照鉴定意见，营养期为90天，一审法院酌定每日30元，共计2700元；6.交通费：综合考虑冯春山伤情并结合其提供的交通费票据，一审法院酌定交通费为500元；7.残疾赔偿金：依据《司法鉴定意见书》，冯春山构成十级伤残，结合其实际年龄，参照本市上一年度城镇居民人均可支配收入46119元的标准及相关规定，残疾赔偿金认定为69178.5元（46119元/年×（20-5）年×10%）；8.精神损害抚慰金：根据本案情况，冯春山为十级伤残，一审法院酌定为5000元；9.鉴定费：根据鉴定机构出具的发票，一审法院确认为2940元，该项费用是冯春山确定损失所支出的必要费用，属于保险公司赔偿范围；10.拖车费：该项费用应属财产损失范围，不应在本案中解决，故一审法院未予支持。以上经一审法院确认的费用，根据保险赔偿限额，其中由平安保险公司在交强险责任限额内赔偿冯春山医疗费10000元（已支付）、护理费18206.5元、误工费21000元、残疾赔偿金69178.5元、交通费500元、精神损害抚慰金1115元，以上共计110000元；由平安保险公司在商业第三者责任保险限额内赔偿冯春山医疗费34173.2元、营养费2160元（2700元×80%）、住院伙食补助费1440元（1800元×80%）、精神损害抚慰金3108元（（5000元-1115元）×80%）、鉴定费2352元（2940元×80%），以上共计43233.2元。一审法院判决：“一、本判决生效后十五日内，被告中国平安财产保险股份有限公司天津市津南支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告冯春山各项损失共计110000元；二、本判决生效后十五日内，被告中国平安财产保险股份有限公司天津市津南支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告冯春山各项损失共计43233.2元；三、本判决生效后十五日内，原告冯春山返还被告王爽为其垫付的医疗费5090元；四、本判决生效后十五日内，被告中国平安财产保险股份有限公司天津市津南支公司在商业第三者责任保险限额内给付被告王爽垫付的医疗费680元；五、驳回原告冯春山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2252元，减半收取计1126元，由被告王爽负担于本判决生效后十五日内直接给付原告冯春山。”二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定的主要事实准确，本院予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：冯春山提交的下岗人员劳动协议书、工资发放明细表及误工证明，均有用工单位签章，合法有效，该证据相互印证，能够证实冯春山实际工作及误工损失情况;上述证据显示，其实际误工损失（被扣发工资及奖金）为20400元，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：被上诉人的误工费如何认定。首先，被上诉人虽已退休，但其向法院提交了劳动协议书、工资发放明细表及误工证明。一审法院综合被上诉人提交的证据及本案实际情况认定被上诉人存在误工损失，合法合理。上诉人认为被上诉人误工损失存疑，但并未提供相应证据予以证实，故上诉人该项主张理据不足，本院不予支持。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，被上诉人因事故伤病实际被扣发工资及奖金20400元，一审判决认定误工损失21000元有误，本院予以调整。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持天津市南开区人民法院（2020）津0104民初3062号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；二、撤销天津市南开区人民法院（2020）津0104民初3062号民事判决第二项；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津市津南支公司于本判决生效后十五日内在商业第三者责任保险限额内赔偿被上诉人冯春山各项损失42753.2元；四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津市津南支公司的其他上诉请求。一审案件受理费2252元，减半收取1126元，由原审被告王爽负担。二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津市津南支公司负担292元，由被上诉人冯春山负担8元。本判决为终审判决。审判长  王鸿云审判员  史军锋审判员  杨 威二〇二一年二月三日法官助理张红星书记员张晨附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；