辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终577号上诉人（原审被告、并案原告）：沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司，住所地沈阳市苏家屯区城大街**。法定代表人：杨秋莉，该公司总经理。委托诉讼代理人：鲁春花，系辽宁腾坤律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：张振福，男，1968年1月3日出生，汉族，现住沈阳市苏家屯区。委托诉讼代理人：滕家仁，沈阳市苏家屯区。上诉人沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司因与被上诉人张振福劳动争议一案，不服沈阳市苏家屯区人民法院（2019）辽0111民初8007号、（2020）辽0111民初1999号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司上诉请求：1、请求判决撤销(2019)辽0111民初8007号及(2020)辽0111民初1999号民事判决，依法改判；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院对一次性医疗补助金计算错误。1.双方劳动关系应于2018年3月解除，故应以劳动关系解除前上一年度即2017年度沈阳市的职工月平均工资5449.33元计算一次性工伤医疗补助金。2.即使认定双方劳动关系于2019年8月解除，那么应按照上一年度即2018年度的沈阳市职工月平均工资5991.5元计算，原审法院按6633.33(2019年度的数据)元计算是错误的。二、原审法院对停工留薪期认定错误。1.停工留薪期工资应适用《工伤保险条例》的规定，按医生的诊断书确定，即出院后休息至2018年3月15日，该诊断书具有客观性和权威性。2.鉴定结论无视医生开具诊断的事实，也未具体论述当事人自身情况、治疗恢复情况有何特殊，直接评定误工期为最长的300日，明显依据不足。3.停工留薪期与误工期概念不同，根据《工伤保险条例》第33条的规定，职工在工伤后需要“暂停工作接受工伤医疗的”，才享受停工留薪期工资待遇。本案被上诉人自2018年3月起未接受医疗，并且完全可以从事单位安排的力所能及的工作，但其拒绝上班，此后不应享受停工留薪期工资待遇。三、上诉人已垫付费用应予扣减。1.医疗费被上诉人在住院期间发生的与本次伤情治疗无关的费用及超出工伤诊疗项目及用药目录的费用，应自行承担。在一审期间，上诉人已申请法庭在必要的时候，对被上诉人住院期间住院时长的合理性、医疗费用的合理性及超出工伤诊疗项目、用药目录的项目金额进行鉴定。一审法院既未予鉴定，又未说明理由。2.伙食补助费上诉人已向被上诉人支付了住院期间的伙食补助2000元，按照《辽宁省工伤保险实施办法》第37条的规定，当时伙食补助费为每日20元，被上诉人住院30天，应得伙食补助费为20*30=600元，对于超出部分2000-600=1400元，应予以扣减。3.护理费，沈阳根据伤残鉴定结论，被上诉人出院后无生活自理障碍，不需要专人护理，故上诉人支付的2018年2月份护理费共2800元应予扣减。张振福辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决。张振福向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判决由被告支付一次性伤残补助金35819.98元（6633.33元×60%×9个月）、一次性医疗补助金59699.97元（6633.33元×9个月）、一次性伤残就业补助金42453.96元（3537.83元×12个月）、停工留薪期工资42453.96元（3537.83元×12个月）、医疗费210.4元、护理费21660元（144.4元×150天）、伙食费3100元（100元×31天）、合计人民币205398.27元；2.请求人民法院委托相关部门进行误工期鉴定、护理期鉴定（依据鉴定结论由人民法院确认停工留薪期工资及护理费）；3.由被告承担诉讼费。沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判决原告无须支付被告一次性伤残补助金31840.47元；2.请求法院判决原告无须支付被告一次性工伤医疗补助金59677.97元；3.请求法院判决原告无须支付被告一次性伤残就业补助金42453.96元；4.请求法院判决原告无须支付被告停工留薪期工资1215.83元；5.请求法院判决原告无须支付被告医疗费210.4元；6.请求法院判决被告返还原告垫付的医疗费5000元、护理费2800元、伙食费1400元、其它费1563元。7.案件受理费由被告承担。一审法院查明：2016年3月，原告（并案被告）张振福在被告（并案原告）沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司从事焊工工作，受伤前12个月的月平均工资为3527.50元。2017年12月26日张振福在工作期间受伤，受伤后在沈阳经济技术开发区人民医院住院治疗31天。2018年8月31日被认定为工伤。2019年1月24日经沈阳市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残，经沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司申请重新鉴定后，2019年4月28日辽宁省劳动鉴定委员会评定为九级伤残。2019年8月7日，原告（并案被告）张振福与被告（并案原告）沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司解除劳动关系。2019年10月31日，沈阳市苏家屯区劳动人事争议仲裁委员会作出沈苏劳人仲字（2019）83号仲裁裁决书。另查明，被告（并案原告）沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司未为原告（并案被告）张振福交纳工伤保险，被告（并案原告）沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司支付了停工留薪期工资2322元、护理费3300元，伙食费2000元，原告（并案被告）张振福个人垫付医药费210.4元。2020年5月22日，沈阳佳实司法鉴定所作出沈佳司鉴所（2020）法临鉴字第700号司法鉴定意见“张振福误工期建议为300日”，经双方当事人送达后，沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司于2020年6月23日提出重新鉴定申请书，2020年8月28日，沈阳市汽车工程学校司法鉴定所作出沈汽工鉴（2020）法临第08182号司法鉴定意见书“张振福误工期（自本次受伤后）建议为300日”。一审法院认为，虽然沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司称张振福在2018年3月口头提出不再回单位上班，双方劳动关系应当在2018年3月份解除，但未提供充分证据予以证明，且张振福于2019年8月7日通过邮寄方式与沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司解除劳动关系，并提供相应证据证明，故本院认为双方解除劳动关系时间应为2019年8月7日。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条及《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条、第三十九条之规定，工伤职工可以享有一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，停工留薪期工资、报销医药费、住院期间护理费和伙食费，因沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司未为张振福交纳工伤保险，故沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司应支付张振福一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，停工留薪期工资、报销医药费、住院期间护理费和伙食费。张振福的伤残程度经鉴定为九级伤残，故一次性伤残补助金为九个月的本人工资（3527.50元×9个月=31747.5元）。一次性工伤医疗补助金应按2018年度沈阳市社会平均工资作为计发基数（6633.33元×9个月=59699元）。一次性伤残就业补助金应为12个月的本人工资（3527.50元×12个月=42330元）。因张振福经鉴定误工期为300日即10个月，故停工留薪期工资为（3527.50×10个月=35275元），因沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司在张振福住院期间已支付2322元，故停工留薪期工资应为35275-2322=32953元。张振福垫付的医药费210.4元，应由沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司承担。因沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司已经支付了张振福住院期间的伙食费、且派人护理了12天并支付护理费3300元，并且张振福未提供医院出具的住院期间需要人员护理的护理证明，故对张振福提出的住院期间的伙食补助费和护理费不予支持。关于沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司请求法院判令张振福返还其垫付的医疗费5000元、护理费2800元、伙食费1400元、其它费1563元，无法律依据，本院不予支持。关于沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司辩称，张振福的申请已经超过一年的仲裁时效，因张振福的伤残等级系于2019年4月28日由辽宁省劳动鉴定委员会评定为九级伤残作出，2019年10月31日，沈阳市苏家屯区劳动人事争议仲裁委员会作出沈苏劳人仲字（2019）83号仲裁裁决书，张振福的申请未超出过一年的仲裁时效，故沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司的辩解不予采纳。关于沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司称，误工期的鉴定结论，鉴定机构不适格，应由劳动能力鉴定委员会确定个，根据中华人民共和国公共安全行业标准，人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，该标准系由中华人民共和公安部于2014年11月26日发布并实施，其中规定“本标准适用于人身伤害、道路交通事故、工伤事故、医疗损害等人身损害赔偿中受伤人员的误工期、护理期和营养期评定”，因此沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司辩解不予支持。综上所述，一审法院依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条之规定，判决：一、沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向张振福支付一次性一次性伤残补助金31747.5元；二、沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向张振福支付一次性工伤医疗补助金59699元；三、沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向张振福支付一次性伤残就业补助金42330元；四、沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向张振福支付停工留薪期工资32953元；五、沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向张振福支付医疗费210.4元；六、沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向张振福支付鉴定费720元；七、驳回张振福的其他诉讼请求；八、驳回沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司负担。二审中，各方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于一次性医疗补助金问题。《辽宁省关于贯彻实施新有关问题的通知》第六条规定：“……一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数……”沈阳市人力资源和社会保障局公布的2018年的职工月平均工资数为6633.33元，一审法院依据该标准计算一次性医疗补助金并无不当，上诉人的该项上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于停工留薪期间问题。根据被上诉人的受伤情况、伤残等级等情况，一审法院确定的被上诉人的停工留薪期并无不当，上诉人的该项主张无事实依据，本院不予支持。关于医疗费问题。上诉人主张被上诉人住院期间与工伤治疗无关的费用应当从医疗费中扣除。上诉人的该项主张无证据支持，本院不予支持。关于伙食补助费、护理费问题。上诉人主张其向被上诉人支付的伙食补助费、护理费超出了法律规定的数额，因此主张抵扣。上诉人的该项主张无法律依据，本院不予支持。综上所述，沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人沈阳奥盛龙金属制品制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 徐文彬审判员 马晨光二〇二一年二月三日法官助理刘振书记员马日