江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏03民终19号上诉人（原审被告）：徐州金天物业管理有限公司，住所地徐州市云龙区城东大道**综合楼**。法定代表人：刘美珍，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘新伟，江苏青创律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑友亮，江苏青创律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱秀梅，女，1947年8月15日生，汉族，住铜山区。委托诉讼代理人：许大伟，徐州市铜山区铜山法律服务所法律工作者。上诉人徐州金天物业管理有限公司（以下简称金天物业公司）因与被上诉人朱秀梅提供劳务者致害责任纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院（2019）苏0303民初4888号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人金天物业公司的委托诉讼代理人郑友亮，被上诉人朱秀梅的委托诉讼代理人许大伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金天物业公司上诉请求：1、依法撤销徐云龙区人民法院作出的(2019)苏0303民初4888号民事判决书，将本案发回重审或依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人因自身过错导致受伤，应承担一定责任。被上诉人在自己工作区域以外的地方欲搭乘第三人车辆，在第三人拒绝的情况下，被上诉人仍然强行搭乘，在上车时因自己的大意疏忽摔倒在地，导致自己受伤。被上诉人系成年人，年纪较大，对自己的行为更应当尽到谨慎注意的义务，其搭乘车辆时应该意识到存在一定的风险。根据《侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被上诉人因忽视自身安全注意义务导致的受伤，其过错不可归责于上诉人，应由其自担一定责任。二、被上诉人主张的医疗费9682.86元，应扣除医保报销部分的7235.57元；营养费应按照徐州地区35元/天的标准计算其营养期；关于精神抚慰金10000元，因其受伤时由于自身的过错所致，应当予以调整。综上，请求贵院依法查明案件事实，维护上诉人的合法权益。朱秀梅辩称，上诉人的上诉理由不能成立，被上诉人在从事劳务过程中遭受自身伤害没有明显过错，上诉人作为雇主，应当承担无过错的赔偿责任，因此被上诉人认为一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。朱秀梅向一审法院起诉请求：判令对方赔偿医疗费9754.91元、误工费45409.2元（143.7元*316天）、护理费15000元（100元*150天）、营养费7200元（40元*180天）、住院伙食补助费750元（50元*15天）、残疾赔偿金83936.2元（29472元*1.78*8年*20%）、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元（由法院酌定）。一审法院认定事实：朱秀梅系金天物业公司雇佣的保洁员，曾于2016年获金天物业公司向其颁发的优秀员工荣誉证书。2019年2月6日正月初二，朱秀梅在云龙湖景区做路面保洁时不慎摔伤。关于摔伤经过，朱秀梅在质证时陈述：“春节期间三个人一个班，其中两个人可以下午三点半就走，我是初一三点半走的，初二另外两个人先走我一个人在那干，我需要到另两个人负责地方去干活，而我的车子放的较远，所以我就搭园林公司的电三轮车过去，结果上车时踩滑了躺倒在地，我爬起来坚持上车坐到我放车子地方就疼的受不了了，我给张经理打电话请假后自己骑车到汉王医院。”朱秀梅在开庭审理时陈述：“初一的时候我休息，初二的时候我干的另外两个人歇，我干三个人活，干好了我到西三环干到珠山瀑布那，将近三里路，在玉带路头见到园林的车，让带我过去，我上车时候踩滑了就摔倒了，我喊开车的也没听到，我又爬到车上给我带到瀑布那了。我到那说我腿摔着了，我当时以为就是扭着了，我走到我刚才摔着那儿的时候我想着得给张经理打电话，告诉她一声我摔着了，她说让我去看看，我回家觉得还是很疼，我就去医院拍片了。”金天物业公司称，朱秀梅在云龙湖景区南边路段上做路面保洁，2月6日下午2点多，朱秀梅在玉带路北边（不是其保洁路段）路段上，因私自搭乘园林施工的机动三轮车，在园林车驾驶员没有同意的情况下，在扒车的过程中没扒上去，坐在地上；朱秀梅没有经过队长同意因私自搭乘园林施工的机动三轮车摔伤，属自己行为，朱秀梅所搭乘园林车是想去骑电动三轮车，但项目经理给她安排车辆充电的地方距离朱秀梅本人工作地点只有30米的珠山停车场内，朱秀梅却到别处去给车辆充电，实属自己的行为。朱秀梅当庭称公司安排的停车地点是在珠山公园瀑布处。朱秀梅摔伤后，于当日17时许入徐州市铜山区汉王镇中心卫生院门诊及住院治疗，诊断为左股骨颈骨折，行左全髋置换术，经治疗于2019年2月20日治愈出院，实际住院15天，出院医嘱为2周后复诊、每3月复诊一次、不适随诊。朱秀梅为此支出医药费9425.86元。其中住院期间的医药费9158.62元中，医保统筹支付7114.07元，朱秀梅自付1455.45元。朱秀梅出院后，于2019年3月2日复查，花费医疗费90元，其中医保统筹支付40.5元，朱秀梅自付49.5元；于2019年4月10日复查，花费医疗费90元，其中医保统筹支付40.5元，朱秀梅自付49.5元，当日另有朱秀梅领药的药费52.05元，项目名称为气滞胃痛颗粒、麦芽和一般诊疗费，朱秀梅称其检查腿的时候胃不好，拿药治疗胃的；于2019年6月4日复查，花费87元，其中医保统筹支付40.5元，朱秀梅自付46.5元。根据朱秀梅提供的银行账户交易明细记载，朱秀梅自2018年6月至2019年3月从金天物业公司领取的月平均工资为1890.3元。朱秀梅另提供其持有的承包期限为2015年9月1日至2027年8月31日的农村土地承包经营权证一份，主张朱秀梅从事农业生产，有一定的劳动收入。朱秀梅称其受伤期间由其儿子种地。经朱秀梅申请，一审法院依法委托南京金陵司法鉴定所对朱秀梅受伤后的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。该所于2020年1月2日出具金陵司法鉴定所[2019]临鉴字第2545号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为朱秀梅行关节假体置换术后构成九级伤残，其误工期限总计316日为宜，护理期限总计150日为宜，营养期限总计180日为宜。朱秀梅为鉴定花费鉴定费用2950元（含50元司法鉴定门诊费）。金天物业公司称其公司在2019年1月7日下发文件通知清退70岁以上的超龄人员，朱秀梅已超过70岁，经理当面通知朱秀梅回家不要再来上班了，但朱秀梅没将通知当回事，继续来上班，并告诉经理马上就过春节了，这时候走过节的物品也领不到了，并承诺经理，过完春节就不来上班了。朱秀梅称金天物业公司还有70岁以上的员工。一审法院依法通知了徐州市铜山区医疗保险基金管理中心作为有独立请求权第三人参加诉讼，该中心接通知后未提出参加诉讼的申请。一审法院认为：一、关于朱秀梅受伤的责任认定问题。朱秀梅受伤时系金天物业公司的员工，因朱秀梅已超过法定退休年龄，故双方之间应系雇佣关系。金天物业公司虽称其公司已下文通知清退70岁以上的超龄人员，朱秀梅已超过70周岁，属于清退人员之列。但在金天物业公司所称下发通知之后，朱秀梅继续上班，金天物业公司亦为其分派工作任务，视为金天物业公司继续接受朱秀梅提供的劳务，截至朱秀梅受伤之时，双方雇佣关系并未解除。朱秀梅受伤的地点在其工作场所，受伤时间在其工作时间内，因其在搭乘他人的车辆时摔伤，虽然金天物业公司对其受伤地点及受伤原因提出异议，认为朱秀梅并非因工作原因受伤且自身存在过错，但朱秀梅系为前往附近其他的保洁地点工作途中受伤，其称系与同事之间交换工作时间，前往同事负责的保洁地点工作，该情形下朱秀梅亦属工作期间履行工作职责，其为前往保洁地点而搭乘他人车辆，不属于处理个人事务，其在搭乘他人车辆时不慎摔伤，自身并无故意或重大过失的情形，即使如金天物业公司所称朱秀梅未将其电动车停放在单位指定地点，朱秀梅亦属为工作便利着想，不构成工作中的过错。综上所述，朱秀梅受伤属因工作原因受伤，自身并无明显过错，其雇主即金天物业公司应当对其承担赔偿责任。金天物业公司称朱秀梅搭乘车辆的控制人应当承担一定赔偿责任，但在朱秀梅受伤的过程中，该车辆的驾驶人并无过错，该驾驶人及其所属单位不是朱秀梅受伤的加害者，故对金天物业公司该项抗辩，不予支持，对金天物业公司要求追加第三人的申请，亦不予准许。二、关于朱秀梅主张的赔偿项目及金额问题。1、医疗费。朱秀梅为治疗伤情和复查，花费的医疗费数额为9682.86元（含首次门诊及住院期间的医疗费9425.86元、门诊复查医疗费267元），有医疗费发票、门诊病历、住院病案等证据予以证实，确属朱秀梅花费的合理、必要费用，予以确认。虽然其中含医保统筹支付的费用合计7235.57元，但在侵权纠纷案件中，社会医疗保险制度不能减轻侵权人的责任，故金天物业公司辩称应当扣除医保报销部分的意见，依法不予采纳，该费用应由医保经办机构向朱秀梅追偿。经通知，相关医保经办机构未在本案中提出相应诉讼主张，但可另行向朱秀梅提出追偿的权利主张。朱秀梅于2019年4月10日因治疗胃病而支出的医疗费52.05元，与其左髋受伤并无因果关系，不予确认。2、误工费。朱秀梅受伤时尚能从事社会劳动，因伤减少了因从事社会劳动所获的收入，金天物业公司应当赔偿其误工费。朱秀梅伤情经鉴定所需误工期限为316日为宜，故按照316天计算朱秀梅的误工费。朱秀梅以其从事家庭承包经营所得主张按此标准计算误工费，但朱秀梅自2016年以来即在金天物业公司工作，其收入来源应来自金天物业公司发放的工资，且朱秀梅自称其受伤期间承包的土地由其儿子耕种，故其并未因伤而减少来自家庭承包经营的收入。按照朱秀梅受伤前的平均工资水平每月1890.3元计算316天的误工费为19911.16元（1890.3元/30天*316天），超过部分不予支持。3、护理费。朱秀梅受伤部位在左髋部，受伤期间应当进行护理。朱秀梅伤情经鉴定所需护理期间为150日为宜，故按照150天计算朱秀梅的护理费。朱秀梅未能举证证明其护理人员的收入水平，参照护工标准计算护理费，按照朱秀梅伤情程度，其不属于伤残特别严重的情形，故按照每天80元计算护理费，总计为12000元，超过部分不予支持。4、营养费。朱秀梅伤情经鉴定所需营养期间为180日为宜，故按照180天计算朱秀梅的营养费。朱秀梅主张每天40元的标准计算为7200元未超过营养费的法定计算标准，予以支持。5、住院伙食补助费。朱秀梅实际住院15天，应按每天50元的标准计算住院伙食补助费为750元，依法予以支持。6、残疾赔偿金。朱秀梅经鉴定构成九级伤残，应当根据上一年度江苏省居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全省平均负担系数的标准，按照朱秀梅伤残等级，自定残之日起计算伤残赔偿金，朱秀梅在定残之日已满72周岁未满73周岁，其伤残赔偿金应计算8年为83936.2元〔（2019年江苏省居民人均可支配收入中的工资性收入23836元+经营净收入5636元）×2019年江苏省平均负担系数1.78×20%×8年〕。7、精神损害抚慰金。朱秀梅因伤致残而对其造成的严重精神痛苦客观存在，朱秀梅主张亦有法律依据，应予支持。根据朱秀梅伤残程度，其主张的精神损害抚慰金10000元，予以确认。8、交通费。朱秀梅共住院15天，其主张交通费1000元明显超过合理需要。因朱秀梅未提供相应交通费票据，结合朱秀梅受伤程度以及住院的期限、路途、交通工具、护理人员的人数等因素，酌定交通费为200元，超过部分不予支持。以上予以支持、确认的赔偿项目和金额，均应由金天物业公司向朱秀梅赔偿。综上所述，朱秀梅的诉讼请求部分成立。遂判决：一、判决生效之日起十日内，徐州金天物业管理有限公司赔偿朱秀梅医疗费9682.86元、误工费19911.16元、护理费12000元、营养费7200元、住院伙食补助费750元、残疾赔偿金83936.2元、精神损害抚慰金10000元、交通费200元；二、驳回朱秀梅其他的诉讼请求。案件受理费1265元、鉴定费2950元，合计4215元，由朱秀梅负担147元、徐州金天物业管理有限公司负担4068元。二审中，当事人未向法庭提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于本案责任如何认定问题。根据查明的事实，朱秀梅受雇于金天物业公司，其在从事雇佣活动过程中受到伤害，金天物业公司应承担赔偿责任，一审予以认定并无不当。上诉人认为其承担责任不当的上诉意见没有事实依据，本院不予采信。二、关于上诉人认为受害人医保支付部分应扣除问题。首先，关于城镇职工基本医疗保险和城镇居民基本医疗保险，根据江苏省劳动和社会保障厅《关于印发江苏省基本医疗保险诊疗项目和医疗服务设施范围及支付标准的规定，因犯罪、打架、斗殴、酗酒、吸毒、蓄意违章、交通事故、医疗事故和违反法律、法规规定的其他情形所发生的医疗费用，不属于基本医疗保险统筹基金支付费用的诊疗服务项目。其次，关于新型农村合作医疗，根据《江苏省新型农村合作医疗条例》第二十九条第二款第（三）项第三款的规定，有“应当由第三人负担医药费用”情形的，“医药费用不纳入新型农村合作医疗基金补偿范围”；“但第三人无法确定或者无支付能力的，由经办机构按照补偿方案从新型农村合作医疗基金中先行支付。新型农村合作医疗基金先行支付后，有权向第三人追偿”。综上，侵权人不能因为受害人享有了医疗社会保障而免责，医保支付部分不能减轻侵权人的赔偿责任，受害人医疗费已由医保支付的部分不应予以扣除。受害人用医保基金支付了部分医疗费，相关部门可以向受害人追偿，该笔费用最终仍由侵权人承担。故上诉人就此提出的上诉没有法律依据，本院不予支持。三、关于本案营养费、精神抚慰金如何确定问题。经鉴定，朱秀梅构成九级伤残，营养期180日，一审按每日40元计算本案营养费并确定10000元精神抚慰金符合本案事实和法律规定，亦无不当。上诉人就此提出的上诉，本院不予采纳。综上所述，上诉人徐州金天物业管理有限公司的上诉请求不成成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1265元，由徐州金天物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二一年二月七日书记员  刘文婷