上海市徐汇区人民法院执 行 裁 定 书（2021）沪0104执异13号申请执行人：上海旭甸实业有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：吴荣林，执行董事。委托诉讼代理人：李福亮，上海泽昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：施凯杰，上海泽昌律师事务所律师。被执行人：镘鹏(上海)贸易有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：梅方松，执行董事。第三人：张某某，男，1976年3月6日出生，满族，户籍地辽宁省本溪满族自治县。第三人：孔某，男，1976年11月15日出生，汉族，户籍地上海市普陀区。本院在执行上海旭甸实业有限公司(以下简称旭甸公司)与镘鹏(上海)贸易有限公司(以下简称镘鹏公司)买卖合同纠纷一案中，旭甸公司向本院申请追加张某某、孔某为(2017)沪0104执4452号执行案件的被执行人。旭甸公司主张的事实和理由为：本公司与镘鹏公司之间的买卖合同纠纷一案，法院对此作出了(2017)沪0104民初14213号民事判决书。该判决生效后，镘鹏公司未履行全部付款义务，本公司向法院申请强制执行。法院在执行过程中发现镘鹏公司无可供执行的财产，于2018年3月13日作出(2017)沪0104执4452号执行裁定，终结本次执行程序。镘鹏公司于2014年9月22日成立，注册资本500万元，发起人股东为刘某某、张某某、孔某、周某某，分别持股45%、45%、5%、5%，出资额相应为225万元、225万元、25万元、25万元，出资期限均为成立起5年内。之后，张某某于2016年8月将自己的45%股权(对应225万元)转让给刘某某，孔某于2017年4月将5%(对应25万元)股权转让给梅方松。转让后，镘鹏公司股东为刘某某、梅方松、周某某，分别持股90%、5%、5%，出资额相应为450万元、25万元、25万元。因镘鹏公司成立后无正当理由超过六个月未开业或开业后自行停业连续六个月以上，上海市徐汇区市场监督管理局于2019年2月15日作出行政处罚决定，吊销镘鹏公司营业执照。本公司认为：镘鹏公司不能清偿本公司债务，已被吊销营业执照，且各股东的出资期限已届满，各发起人及股东至今未履行出资义务，张某某、孔某作为镘鹏公司的发起人，应对刘某某、周某某在设立公司时的未出资部分承担连带责任；两人在未履行出资义务的情况下就转让股权，还应在各自转让股权的范围内对镘鹏公司债务承担连带责任。本公司现根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)之第一条、第十三条规定，申请追加张某某为(2017)沪0104执4452号执行案件的被执行人，在刘某某未出资的450万元、周某某未出资的25万元范围内，对镘鹏公司债务承担连带清偿责任；申请追加孔某为(2017)沪0104执4452号执行案件的被执行人，在刘某某未出资的225万元、周某某未出资的25万元、梅方松未出资的25万元范围内，对镘鹏公司债务承担连带清偿责任。经审理查明，镘鹏公司在上海市徐汇区市场监督管理局备案的公示信息材料显示：2014年9月22日，镘鹏公司成立，注册资本500万元，股东(发起人)为周某某、孔某、张某某、刘某某四人，法定代表人为张某某。签署日期为2014年8月21日的镘鹏公司章程载明，周某某、孔某、张某某、刘某某四人的出资方式均为货币，认缴股份数分别为5%、5%、45%、45%，实际缴纳的出资额分别为25万元、25万元、225万元、225万元，出资时间均为5年内。2016年8月5日，张某某将所持有的45%股权(出资额225万元)作价225万元转让给刘某某，双方签订了相应的《股权转让协议》。签署日期为2016年8月5日的镘鹏公司章程相应载明，股东为刘某某、孔某、周某某三人，出资方式均为货币，认缴的股份数分别为90%、5%、5%，认缴的出资额分别为450万元、25万元、25万元，出资时间均为“公司成立起5年内”。2016年8月，镘鹏公司的法定代表人变更为孔某。2017年4月17日，孔某将所持有的5%股权(出资额25万元)作价25万元转让给梅方松，双方签订了相应的《股权转让协议》。落款日期为2017年4月17日的镘鹏公司章程修正案载明，股东为刘某某、梅方松、周某某三人，出资方式均为货币，认缴股份数分别为90%、5%、5%，实际缴纳的出资额分别为450万元、25万元、25万元，出资时间均为“公司成立起5年内”。2017年5月，镘鹏公司的法定代表人变更为梅方松。2019年2月15日，上海市徐汇区区市场监督管理局出具《行政处罚决定书》，以“镘鹏公司成立后无正当理由超过六个月未开业，或者开业后自行停业连续六个月以上”为由，作出吊销营业执照的行政处罚。调取日期为2021年1月5日的镘鹏公司档案材料显示：该公司法定代表人为梅方松，注册资本500万元，公司类型为有限责任公司(自然人投资或控股)，成立日期为2014年9月22日，营业期限自成立之日起至2064年9月21日，企业状态是2019年4月22日吊销未注销，股东或发起人为刘某某、梅方松、周某某。另查，旭甸公司与镘鹏公司之间的买卖合同纠纷一案，本院作出(2017)沪0104民初14213号民事判决：一、镘鹏公司于判决生效之日起十日内支付旭甸公司货款324,880元；二、镘鹏公司于判决生效之日起十日内偿付旭甸公司以308,636元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率自2016年8月1日起至本判决生效之日止的利息损失；三、镘鹏公司于判决生效之日起十日内偿付旭甸公司以16,244元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率自2017年8月1日起至本判决生效之日止的利息损失；四、驳回旭甸公司其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费减半收取计3,209元，旭甸公司负担153元，镘鹏公司负担3,056元。上述判决生效后，旭甸公司向本院申请强制执行，执行案件案号为(2017)沪0104执4452号。2018年3月13日，本院作出(2017)沪0104执4452号执行裁定，以镘鹏公司名下无可供执行的财产，旭甸公司亦不能提供其他可供执行的财产线索，案件目前不具备继续执行的条件为由，裁定终结本次执行程序。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”该规定第十九条内容为：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资范围内承担责任的，人民法院应予支持。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)之第一条规定，有限责任公司设立时的股东为发起人。该规定第十三条前三款内容为：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。”“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。”镘鹏公司的工商注册公示信息材料显示，张某某、孔某已非该公司股东，旭甸公司申请追加两人为被执行人的理由是两人为镘鹏公司发起人，以及两人未履行出资义务即转让股权。本院认为：首先，镘鹏公司的前后三份章程均显示，该公司成立于2014年9月，各股东出资时间均为镘鹏公司成立之日起5年内，而张某某、孔某将自己所持镘鹏公司股权分别于2016年8月、2017年4月转让予刘某某、梅方松，显然转让之时两人的出资时间并未届满，故张某某、孔某并不存在未依法履行出资义务即转让股权的情况，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定可以追加的情形。其二，张某某、孔某确为镘鹏公司设立时的股东即发起人，两人将所持股权分别转让给刘某某、梅方松而不再是镘鹏公司股东后，确实存在三名股东刘某某、周某某、梅方松在出资时间届满后未足额缴纳出资额的情况，其中刘某某、周某某系发起人，在设立公司时的出资额分别为225万元、25万元。但根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，发起人可被追加为被执行人必须是“依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人”，而旭甸公司引用的最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)的相关内容无法得出该结论，故旭甸公司主张张某某、孔某作为镘鹏公司发起人对该公司股东刘某某、周某某设立公司时的未出资部分负有连带责任从而申请追加张某某、孔某为被执行人，同样缺乏法律依据，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定可以追加的情形。综上，旭甸公司的申请不属于《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》规定可以追加的情形。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条第一款规定，裁定如下：驳回申请执行人上海旭甸实业有限公司追加第三人张某某、孔某为(2017)沪0104执4452号案件被执行人的申请。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  王仪蔚人民陪审员  刘光妹人民陪审员  梁志宏二〇二一年二月十八日书 记 员  陈 琪附：相关法律条文《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定以该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条第一款被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至二十一条规定作出变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。