新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终766号   上诉人(原审原告)：张晓菲，女，1985年12月15日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区。   委托诉讼代理人：毛微，新疆天阳律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：新疆宝能投资有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区维泰南路**维泰大厦**。   法定代表人：张保文，该公司董事长兼总经理。   委托诉讼代理人：叶梅，女，该公司职员。   委托诉讼代理人：惠娜娜，女，该公司职工。   上诉人张晓菲因与被上诉人新疆宝能投资有限公司（以下简称宝能公司）商品房预售合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2020）新0106民初3152号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年2月18日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张晓菲的委托诉讼代理人毛微，被上诉人宝能公司的委托诉讼代理人叶梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   张晓菲上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判支持我方一审诉讼请求。事实和理由：1.关于逾期交房的问题，一审法院认定宝能公司于2017年10月23日在晨报上公告送达入住通知，系有效送达是错误的，双方于合同中虽未约定刊登的具体报刊名称，但乌鲁木齐市发行的报纸有几十种，合同中也未约定具体的时间，我方不可能看到该通知，该通知形式对我方没有约束力，我方到2019年6月25日才收到宝能公司的《商品房交付（入伙）通知书》，故我方要求宝能公司支付2017年10月31日至2019年6月25日期间延期交房违约金的诉讼请求符合法律规定；2.一审法院认为我方未提供宝能公司擅自变更房屋设计结构的证据，对此不予认定有误，我方于2017年9月24日拍摄的照片无风道，与2015年10月27日购房时宝能公司提供的图纸一致，2017年12月24日拍摄的照片即新增加了风道，该证据已证实了我方的主张，故我方要求解除合同有事实依据；3.一审法院认为，涉案面积差超过3%，但是已经通过EMS邮政快递将面积差告知我方，根据双方的合同约定，面积误差比绝对值超出3%的，买受人有权退房。虽合同附件第十五条约定了邮寄送达的规定，但该约定系格式条款，应当认定为无效，一审法院以无效的合同条款认定我方就面积差问题解除涉案合同的权利已消灭没有事实及法律依据。综上请求二审法院支持我方的一审诉讼请求。   宝能公司辩称，双方合同约定报纸公告作为送达形式，我公司按照约定送达，符合合同约定，张晓菲将空白合同交给我公司属于无限授权，且合同约定了空格部分书写的内容和印刷体具有一样的效力，我公司有权选择报纸的种类，不属于未约定和约定不明。我公司并未擅自变更主体结构，并已经将房屋面积差书面通知张晓菲，没有侵犯张晓菲任何利益。综上，宝能公司按照设计图纸完成施工、验收，不存在违约行为，希望二审法院驳回张晓菲的上诉请求   张晓菲向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《商品房预售合同》；2.判决宝能公司偿还张晓菲房款本金1,568,860元；3.判决宝能公司偿还张晓菲维修基金31,377.20元；4.判决宝能公司偿还张晓菲产权登记费、预告登记费1,100元；5.判决宝能公司偿还张晓菲房款贷款利息96,590.73元（庭审中张晓菲将该项诉讼请求变更为判决宝能公司偿还张晓菲房款贷款利息106,140.53元）；6.判决宝能公司偿还张晓菲延期交房违约金78,443元（1,568,860元×5％）；7.判决宝能公司支付资金占用费441,969.07元［（1,568,860元＋31,377.20元＋1,100元）×6％年利率÷365天×1679天（2015年10月27日至2020年5月31日）］。   一审法院认定事实：2015年10月27日，宝能公司（出卖人）与张晓菲（买受人）签订一份《商品房预售合同》，买受人通讯地址：乌鲁木齐市天山区三屯碑路北巷XXX号XXX号楼XXX单元XXX号，联系电话：158XX****XX。合同第一条约定：项目建设依据出卖人以出让方式取得位于经济技术开发区（头屯河区）玄武湖路666号，出让证号为乌国用（2014）第0040666号；该地块土地面积为52975.86平方米，规划用途为商业，土地使用年限自2013年12月26日至2053年12月25日止；出卖人经批准，在上述地块建设商品房，地名，地名核准名称为宝能城工程施工合同约定的开工日期为2014年5月1日，竣工日期为2017年10月1日。合同第二条约定：商品房预售依据买受人购买的商品房为预售商品房，预售商品房批准机关为乌鲁木齐市住房保障和房产管理局，商品房预售许可证号为乌房预许字2015070082号。合同第三条约定：买受人所购商品房的基本情况，买受人购买的商品房为本合同第一条规定的项目中的第3-03底商住宅楼幢第X层X单元商业XX号房，房屋代码为XXX，该商品房用途为商业，属钢筋混凝土结构，层高为6米，建筑层数地上31层，地下，地下**品房预测绘建筑面积共89.67平方米，其中套内建筑面积56.67平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积33平方米。合同第四条约定：计价方式与价款，按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米17,495.93元，总金额1,568,860元整。合同第五条约定：面积确认及面积差异处理，根据当事人选择的计价方式，本条规定以建筑面积为依据进行面积确认及面积差异处理。当事人选择按套计价的，不适用本条约定。合同约定面积与产权登记面积有差异的，以产权登记面积为准。商品房交付后，产权登记面积与合问约定面积发生差异，双方同意按附件五补充协议第9条处理。合同第六条约定：付款方式及期限，银行按揭，首期（含定金）1,068,860元于2015年10月27日前交付。余额50万元于2015年11月3日前由买受人向银行申请个人住房商业贷款支付到出卖方。合同第八条约定：交付期限，出卖人应当在2017年10月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列条件即该商品房经验收合格并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。合同第九条约定：出卖人逾期交房的违约责任，除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列方式处理：（1）逾期不超过90天，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之1的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起90天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的1％向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之2（该比率应当不小于本条第（1）项中的比率）的违约金。合同第十条规划、设计变更的约定。经规划部门批准的规划变更、设计单位同意的设计变更导致下列影响到买受人所购商品房质量或使用功能的，出卖人应当在有关部门批准同意之日起10日内，书面通知买受人该商品房结构形式、户型、空问尺寸、朝向。买受人有权在通知到达之日起15日内做出是否退房的书面答复。买受人在通知到达之日起15日内未作书面答复的，视同接受交付。出卖人未在规定时限内通知买受人的，买受人有权退房。买受人退房的，出卖人须在买受人提出退房要求之日起90天内将买受人已付款退还给买受人，并按同期人民银行活期存款基准利率付给利息。买受人不退房的，应当与出卖人另行签订补充协议。合同第十一条约定：商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定的证明文件，并签署房屋交接单。所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担。由于买受人原因，未能按期交付的，双方同意按以下方式处理：如买受人未按照本合同第八条约定期限办理房屋交接手续的，出卖人应当发出书面催告书。买受人未按照催告书约定的日期办理房屋交接手续的，则自催告书确定的验收交接之日第二日起视为已交付，该房屋的风险责任及物业管理费用由买受人承担，且买受人自逾期之日起至实际交付之日止按照每日100元人民币的标准向出卖人支付违约金。买受人未按照规定办理房屋交接手续的，出卖人有权拒绝买受人提出的任何维修要求。第十四条约定：出卖人关于基础设施、公共配套建筑正常运行的承诺。出卖人承诺与该商品房正常使用直接关联的下列基础设施、公共配套建筑按以下日期达到使用条件：1.小区道路、绿化、供电线路、供水管道等配套设施与商品房同期交付；2.出卖人实施和管理的市政配套设施未建成或未运营、未投入使用导致有关配套设备不具备使用条件、开通条件，不得视为出卖人违约。如果在规定日期内未达到使用条件，双方同意按以下方式处理：1．采取补救措施以达到使用要求；2．如遇不可抗力及政府规划、设计变更调整造成房屋不能按时交付，则出卖人不赔偿买受人费用。同日，张晓菲与宝能公司签订的合同附件五《合同补充协议》第六项约定：本合同第九条增加约定如下：如因出卖人的责任导致该商品房不能按照合同约定日期交付的，出卖人应当承担逾期交付的累计违约金额度不超过该商品房总价款的5％。第七项约定：本合同第十条增加约定如下：在不影响买受人所购商品房质量或使用功能的前提下，出卖人对原规划设计方案（外窗、阳台等）作出局部的调整，可不通知买受人。除非买受人因该局部改变而遭受直接损失的，出卖人不承担赔偿责任。由于政府行政命令、法律法规、规范标准发生变化直接导致的规划设计变更，属于不可抗力，不视为出卖人违约。出卖人应在变更确立后30日内书面告知买受人，出卖人无须因此向买受人承担任何法律责任。第八项约定：本合同第十一条，增加约定如下：买受人在商品房交付验收期间，若对该商品房的质量提出异议的，应在交付期限届满之日起15日内向出卖人提交政府指定有质量检测资质机构出具的该商品房工程质量不合格证明。买受人提交该不合格证明的，双方应协商对该商品房进行修复，出卖人在双方商定的期间修复交楼的，修复后交楼日为交付日。若买受人在前述期间无法出具该不合格证明的，即视为一般瑕疵，出卖人应在合理期间予以修复，买受人不得以此为由拒绝收楼，商品房交付书指定的交付期限届满之日为该商品房的交付日。第九项约定：对于面积差异处理双方增加约定如下：实际交付面积差异值在±0.6％以内（含0.6％）的，买卖双方不作任何补偿。当交付使用的商品房实际面积与合同约定面积的误差达到合同约定的解除合同条件时，买受人有权在出卖人书面通知后15日内决定是否解除合同。如买受人未在上述期限内将解除合同的书面通知送达出卖人的，则视为买受人接受该商品房，同意继续履行合同，对于面积误差在±3％以上的部分双方按合同约定单价多退少补。如买受人解除合同的，则按本合同第五条约定处理。本合同的约定计价面积为该房屋的套内建筑面积，公摊部分的面积差异双方互不补偿。任何情况下，双方如果就套内建筑面积差异进行结算的，均应先扣除0.6％实测套内建筑面积的误差，然后再按照扣除误差后的套内建筑面积多退少补。第十五项双方约定：买受人在合同中所列地址或买受人委托代理人地址为买受人的法定地址，出卖人向买受人发出的《商品房交付通知书》等文件以邮政特快专递（EMS）方式邮寄，自寄出之第3日（无论买受人是否签收）或签收之日即视为送达。因买受人地址、电话、传真的变化导致文件不能送达的，出卖人不承担任何法律责任。出卖人向买受人邮寄资料的唯一有效地址为合同第二页买受人所提供的地址。出卖人向买受人发送的各种通知等文件，出卖人也有权选择在《报》或《报》公告送达，公告见报之日为送达之日。上述两种送达方式，出卖人有权选择其中一种，任何一种均为有效。上述合同签订后，张晓菲于当日向宝能公司支付房屋首付款1,068,860元，宝能公司代收张晓菲产权登记费550元，预告登记费550元，2015年10月29日，张晓菲通过乌鲁木齐市商业银行缴纳物业专项维修资金31,377.2元，又于2015年12月15日通过银行贷款的方式向宝能公司支付房屋余款50万元。宝能公司于2017年10月23日在《晨报》上向张晓菲送达入伙公告，通知于2017年10月31日备齐相关资料，莅临乌鲁木齐市经济技术开发区玄武湖路666号新疆宝能城现场办理入伙手续。后，2019年宝能公司再次向张晓菲发出入伙通知书，催告张晓菲办理入伙手续。2017年10月20日，案涉宝能城3#地块3-03#底商住宅楼经建设单位、监理单位、勘察单位、施工单位、设计单位五方竣工验收合格。   2019年11月20日，宝能公司通过中国邮政速递物流EMS向张晓菲合同中约定的地址（新疆乌鲁木齐市天山区三屯碑路北巷XXX号XXX号楼XXX单元XXX号）邮寄了宝能城-商业-XXX底商住宅楼-XXX（面积差异告知函），载明：“尊敬的业主张晓菲女士：您与我司签订《商品房买卖合同》，购买由我司开发建设的新疆宝能城项目XXX栋XXX号房，合同约定预测建筑面积为89.67平方米。您购买的商品房现已完成竣工测绘工作，实际交付建筑面积为83.1平方米。由于实际交付面积与合同约定存在差异，为不影响您的产权证书办理，现特通知如下：请您于2019年12月20日前携带《商品房买卖合同》原件、收据／发票原件、身份证原件、契税及维修基金发票等资料至我司售楼中心办理面积差异确认手续。逾期，我司将按买卖合同的相关约定处理。”庭审中，宝能公司认可涉案房屋约定预测建筑面积为89.67平方米，实际交付建筑面积为83.1平方米，约定的套内建筑面积为56.67平方米，实际交付套内建筑面积为52.97平方米。   2019年11月27日，张晓菲向宝能公司提交退房申请一份，载明：“本人2019年11月24日，在宝能销售职员龚海潇和两名物业人员的带领下，到所购买的宝能城XXX号商铺验房时，发现该房的建筑结构与当初销售时设计结构不符，且差异很大。这种结构改变，导致该房已经无法按照原来的使用规划来使用，经济价值也大幅下降。宝能公司在未征取我本人任何意见的情况下，擅自改变房屋结构，属于单方面违约行为。根据《商品房预售合同》内容第十条规定，宝能公司擅自改变房屋规划、设计，买受人有权退房。现我向宝能公司申请退房，要求赔偿延期交房违约金、退还房屋总款、已缴纳的维修基金、契税、印花税、银行贷款利息、以及相关损失。”接收人处有宝能公司公司员工刘飞的签字，签字处的下方注明今收到此申请，上述内容待后期公司决策后回复，本次签收不作为认可诉求。   一审法院认为，张晓菲与宝能公司在平等自愿、协商一致的基础上签订的《商品房预售合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照合同的约定履行各自的义务，否则将承担相应的违约责任。本案的争议焦点：一、张晓菲要求解除《商品房预售合同》有无事实及法律依据。（一）关于逾期交房的问题。根据双方签订的合同约定，出卖人应当在2017年10月30日前将验收合格的商品房交付买受人，出卖人应以买受人在合同中所列地址以邮政特快专递方式邮寄《商品房交付通知书》，出卖人也有权在《报》或《报》公告送达。宝能公司主张已在2017年10月23日在《晨报》公告送达入伙通知书，宝能公司与张晓菲签订的合同中虽未对具体报刊名称做约定，但以报纸刊登方式通知入住，是双方合同中明确约定的两种送达方式之一。《晨报》在本市属于相对而言的大众性主流报纸，张晓菲作为房屋买受人也有义务关注房屋交付情况。且张晓菲开庭时认可宝能公司在晨报发公告的事实。故宝能公司在2017年10月23日在《晨报》上公告送达入伙通知，符合合同约定，属于有效送达。因此，张晓菲认为宝能公司存在逾期交房的主张，法院不予支持。（二）关于涉案房屋规划、设计变更的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。庭审中，张晓菲未提供有效证据证明宝能公司擅自变更房屋设计结构，宝能公司亦不认可擅自变更涉案房屋主体结构，且涉案房屋已于2017年10月20日通过了五方验收，故张晓菲依据《商品房预售合同》第十条规划、设计变更的约定解除合同的主张，无事实与法律依据，法院不予支持。（三）关于张晓菲称涉案房屋面积差超过3％的问题。根据双方签订的合同约定，对于面积差异处理双方增加约定如下：实际交付面积差异值在±0.6％以内（含0.6％）的，买实双方不作任何补偿。当交付使用的商品房实际面积与合同约定面积的误差达到合同约定的解除合同条件时，买受人有权在出卖人书面通知后15日内决定是否解除合同。如买受人未在上述期限内将解除合同的书面通知送达出卖人的，则视为买受人接受该商品房，同意继续履行合同，对于面积误差在±3％以上的部分双方按合同约定单价多退少补。庭审中，宝能公司虽认可涉案房屋面积差超过3％，但是已经通过EMS邮政快递将面积差异告知函按照原、宝能公司合同约定的地址邮寄给张晓菲，该邮件于2019年11月23日退回即视为已经送达，张晓菲应当在宝能公司书面通知后15日内即2019年12月8日前决定是否依据面积差超过3％解除合同，如果没有在约定期限内书面提出解除视为买受人接受房屋，合同继续履行。本案中，张晓菲虽在出卖人书面通知后15日内即2017年11月27日提出退房申请，但提出退房申请的依据为宝能公司擅自改变房屋规划、设计，并非系因为面积误差，故张晓菲就面积差问题解除涉案合同的权利已消灭。综上，张晓菲要求解除与宝能公司于2015年10月27日签订的《商品房预售合同》，无事实与法律依据，法院不予支持。二、关于张晓菲要求宝能公司偿还房款本金、维修基金、产权登记费、预告登记费、贷款利息、延期交房违约金、资金占用费的问题。因张晓菲要求解除《商品房预售合同》的主张不成立，故关于张晓菲要求宝能公司偿还房款本金1,568,860元、维修基金31,377.2元、产权登记费550元、预告登记费550元、贷款利息106,140.53元、延期交房违约金78,443元、资金占用费441,969.07元的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。故判决：一、驳回张晓菲要求解除与宝能公司于2015年10月27日签订的《商品房预售合同》的诉讼请求；二、驳回张晓菲要求宝能公司偿还房款本金1,568,860元的诉讼请求；三、驳回张晓菲要求宝能公司偿还维修基金31,377.2元的诉讼请求；四、驳回张晓菲要求宝能公司偿还产权登记费、预告登记费1,100元的诉讼请求；五、驳回张晓菲要求宝能公司偿还房款贷款利息106,140.53元的诉讼请求；六、驳回张晓菲要求宝能公司支付延期交房违约金78,443元的诉讼请求；七、驳回张晓菲要求宝能公司支付资金占用费441,969.07元的诉讼请求。   本院二审期间组织当事人围绕新证据进行了举证、质证。上诉人张晓菲提交，1.现场照片两组，证实现场是后期才加入风道，且风道占用面积达到3平方米以上，严重影响了商铺的使用；2.2019年11月12日其自行向宝能公司出具的《情况说明》一份，证实其于11月12日就因风道及面积问题向宝能公司提出解除合同的意见，宝能公司员工曾宪泽签字确认。对以上证据，宝能公司质证认为，对张晓菲提交的证据，其均认为不是新证据，不应当予以出示，其次对照片真实性、合法性不能确认，照片证实的现场情况，还需要核实。对《情况说明》因张晓菲提供的是复印件，虽曾宪泽系其公司职工，但对说明的内容无法核实，对其真实性、合法性、关联性不予确认。本院对张晓菲提供的以上证据中现场照片的真实性、合法性予以确认，对其关联性需结合本案其他证据予以认定。张晓菲提交的《情况说明》的第三条中存在“如果买受方因宝能随意改变建筑面积而退房此情况作为谈判时间依据”的内容，但结合该说明的全部内容，本院认为该说明的第三条所说的“改变建筑面积”，仍是指其提出因风道而产生的面积变更，与宝能公司向其送达商铺面积差要求其限期答复的内容无相关性，且该说明为复印件，本院对该证据的真实性、合法性、关联性不予确认。   本院对一审法院查明的事实及所依据的证据予以确认。   本院认为，张晓菲与宝能公司签订的《商品房预售合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。张晓菲现提出因宝能公司未按期向其交付涉案房屋，随意变更房屋设计，交付房屋面积变化超过合同约定3%故其有权解除合同，并要求宝能公司承担因合同解除而产生违约和赔偿责任。对此本院认为，1.关于逾期交房的问题，双方签订的合同中约定，“交房时间为2017年10月30日前，送达的方式为邮政特快专递方式邮寄，自寄出起3日内或签收之日视为送达，或在《报》公告送达，公告见报之日为送达之日”。宝能公司就本案涉案房屋的入住公告系以2017年10月23日刊登于《晨报》的方式进行了送达，符合合同约定的交房时间及送达方式，故张晓菲提出宝能公司延期交房的上诉意见，本院不予采纳；2.关于风道的问题。涉案合同约定，“经规划部门批准的规划变更、设计单位同意的设计变更导致下列影响到买受人所购商品房质量或使用功能的，出卖人应当在有关部门批准同意之日起10日内，书面通知买受人该商品房结构形式、户型、空问尺寸、朝向。买受人有权在通知到达之日起15日内做出是否退房的书面答复。买受人在通知到达之日起15日内未作书面答复的，视同接受交付。出卖人未在规定时限内通知买受人的，买受人有权退房。买受人退房的，出卖人须在买受人提出退房要求之日起90天内将买受人已付款退还给买受人，并按同期人民银行活期存款基准利率付给利息。买受人不退房的，应当与出卖人另行签订补充协议。”张晓菲现以涉案房屋内新增风道为由，认为宝能公司对涉案房屋进行了设计变更，要求解除合同，对此本院认为，根据合同约定，买受人有权解除合同的情形为“变更”是经规划部门批准的规划变更，且该“变更”必须为影响房屋质量、使用功能的“变更”，张晓菲就涉案房屋存在经规划部门批准进行了设计变更的情况，未提交证据证实，就其已提供的证据来看，风道只是部分占用了涉案商铺的面积，并没有影响房屋质量及使用功能，该内容不符合涉案合同中买受人可以退房的情形，张晓菲的此项上诉意见，本院不予采纳；3.对于面积差异的问题。因双方合同约定，“实际交付面积差异值在±0.6％以内（含0.6％）的，买卖双方不作任何补偿。当交付使用的商品房实际面积与合同约定面积的误差达到合同约定的解除合同条件时，买受人有权在出卖人书面通知后15日内决定是否解除合同。如买受人未在上述期限内将解除合同的书面通知送达出卖人的，则视为买受人接受该商品房，同意继续履行合同，对于面积误差在±3％以上的部分双方按合同约定单价多退少补。如买受人解除合同的，则按本合同第五条约定处理。本合同的约定计价面积为该房屋的套内建筑面积，公摊部分的面积差异双方互不补偿。任何情况下，双方如果就套内建筑面积差异进行结算的，均应先扣除0.6％实测套内建筑面积的误差，然后再按照扣除误差后的套内建筑面积多退少补。”现涉案房屋确存在面积差，张晓菲也依合同约定享有解除合同的权利，但因其向宝能公司提供的邮寄地址，并不是其真实居住的地址，在宝能公司向其送达告知书后的15日，张晓菲因未收到该通知，而未在约定期间内提出解除合同的要求，此责任应由张晓菲个人承担。关于张晓菲提出，涉案合同约定的送达内容为格式条款应当无效的上诉意见，本院认为，格式条款的特点，一方预先拟定的，为重复使用而拟定的，订立时不需要协商，具有不变性、符合性。涉案合同中对涉及当事人基本权利的部分有允许当事人协商确定的选项，本案双方当事人是在对此部分内容协商一致后进行选择确定，故涉案合同不属于《中华人民共和国合同法》第三十九条规定的格式合同及格式条款的情形，张晓菲涉案合同中部分条款应当认定无效的上诉意见，本院不予采纳。故宝能公司依据合同约定认为张晓菲已丧失了解除合同的权利的意见成立，张晓菲的此项上诉意见，本院亦不予支持。涉案合同不具有解除的法定或约定条件，张晓菲要求解除合同，并因合同解除而要求宝能公司返还房款及承担赔偿责任的上诉意见，本院不予采纳。宝能公司不存在延期交房的情形，张晓菲要求其承担延期交房的违约责任的上诉意见，本院不予采纳。   综上，一审判决认定事实、适用法律，裁判结果正确，故对张晓菲的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费24,623.12元，由上诉人张晓菲负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   陈 琛   审  判  员   谭 红   审  判  员   金志诚   二 〇 二 一 年 二 月 二 十 六 日   书  记  员   杨德力