四川省成都高新技术产业开发区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）川0191执异39号 申请执行人：德阳市卓越房地产有限公司，住所地四川省广汉市苏州路南段金领****。 法定代表人：潘昌荣，总经理。 委托诉讼代理人：邹丽，四川时代经纬律师事务所律师，一般授权代理人。 委托诉讼代理人：冯文俊，四川时代经纬律师事务所律师，一般授权代理人。 被执行人：山东高速青川天然沥青开发有限公司，住所地青川县竹园经济开发区。 法定代表人：汤建森。 第三人：山东高速建设材料有限公司，住所地济南市历下区龙奥北路**山东高速大厦**。 法定代表人：崔若宾。 在本院执行德阳市卓越房地产有限公司（以下简称卓越房地产公司）与山东高速青川天然沥青开发有限公司（以下简称青川沥青公司）执行回转一案中，申请执行人卓越房地产公司向提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 卓越房地产公司向本院提出异议请求：变更山东高速建设材料有限公司（以下简称建设材料公司）为（2020）川0191执恢378号案件的被执行人。事实与理由：在（2017）川0191执异150号案件的审查过程中，青川沥青公司办理了注销登记。建设材料公司在《山东高速青川天然沥青开发有限公司清算报告》中承诺“本公司的债务已经全部清偿完毕，若有未清偿的债务由股东承担”。建设材料公司作为青川沥青公司的股东，应对青川沥青公司的债务承担清偿责任。根据最高人民法院有关公司法等相关司法解释，卓越房地产公司有权申请变更建设材料公司为被执行人，对青川沥青公司的债务承担清偿责任。 本院查明，本院于2013年6月28日立案执行，青川沥青公司与浙江万利建筑工程有限公司（以下简称浙江万利公司）其他合同纠纷一案，执行案号为（2013）高新执字第731号。在执行过程中，本院于2015年10月14日向协助执行单位中国农业银行广汉市支行送达了（2013）高新执字第731号《执行裁定书》和《协助扣划存款通知书》，前述《执行裁定书》的内容为“将德阳市卓越房地产有限公司的银行存款在186万元范围内予以扣划”。中国农业银行广汉市支行根据前述法律文书于当日将案涉款项扣划至本院账户。卓越房地产公司向本院提出异议称，其与浙江万利公司保证金案件早已协商处理并于2015年7月30日和31日向浙江万利公司退还保证金及利息共计533万元，已再无保证金须向被执行人退还；在此情况下，法院仍对案涉款项予以扣划违反法律规定。故卓越房地产公司请求本院撤销《履行到期债务通知书》、解除对其银行账户的冻结、返还案涉款项并承担其损失。本院依法组成合议庭进行审查后作出了（2015）高新执异字第20号民事裁定，裁定卓越房地产公司异议成立，撤销《履行到期债务通知书》，青川沥青公司在裁定生效之日起十日内将案涉款项返还给卓越房地产公司。青川沥青公司不服本院的异议裁定，向成都市中级人民法院申请复议，成都市中级人民法院经审查后作出（2016）川01执复90号执行裁定，裁定撤销（2015）高新执异字第20号裁定，发回本院重新审查。本院依法另行组成合议庭对本案进行了审查，在重新审查过程中，案外人卓越房地产公司将异议请求变更为撤销对案涉款项的执行行为、返还案涉款项并承担其损失等。 本院在重新审查中查明，浙江万利公司就其与卓越房地产公司建设工程合同纠纷一案于2014年向四川省德阳市中级人民法院提起诉讼，该院经审理后于2014年11月24日作出（2014）德民一初字第105号民事判决，判决书的第一项内容为“被告德阳市卓越房地产有限公司在本判决生效之日起十日内退还原告万利建设公司二期工程履约保证金500万元，并支付原告利息（以500万元为基数，从2014年6月25日以中国人民银行人民币同期同类贷款利率计算，计算至付清之日止）”。后卓越房地产公司不服上述判决向四川省高级人民法院提起上诉，在上诉过程中卓越房地产公司撤回了上诉，四川省高级人民法院于2015年9月7日作出（2015）川终字第723号《民事裁定书》裁定“准许上诉人德阳市卓越房地产有限公司撤回上诉，双方按原审判决执行”。卓越房地产公司于2015年7月30日通过其中国银行广汉支行尾号为2591账户向万利建设公司转款150万元，用途为“退保证金”；并于当日通过其中国农业银行尾号为4039账户向万利建设公司转款150万元，用途为“退保证金”；当月31日卓越房地产公司通过其中国银行广汉支行尾号为2591账户向万利建设公司转款233万元，用途为“退保证金及利息”。即案外人卓越房地产公司于2015年7月30日和31日共计向万利建设公司退还保证金及利息533万元。本院重新审查后认为，虽然万利建设公司对卓越房地产公司所享有的到期债权经德阳市中级人民法院以及四川省高级人民的生效裁判文书所确认，但卓越房地产公司已按照生效法律文书确定的内容履行了全部的给付义务。在本院向卓越房地产公司送达《履行到期债务通知书》时，浙江万利公司对卓越房地产公司已经不享有到期债权；且卓越房地产公司也提出了其不负有向浙江万利公司支付款项的异议，其提出的异议并非是对生效法律文书确定的到期债权的否认，而是其对已经根据生效法律文书所确定的内容履行完毕了支付的义务的事实陈述，本院在卓越房地产提出明确的异议后，仍然对案涉款项进行了扣划，该扣划行为无法律依据。本院据此作出了（2017）川0191执异150号民事裁定，裁定撤销（2013）高新执字第731号《执行裁定书》（扣划案涉款项）和（2013）高新执字第731号《协助扣划存款通知书》。 卓越房地产公司根据（2017）川0191执异150号民事裁定向本院申请执行回转，本院于2020年5月12日立案执行，案号为（2020）川0191执恢378号。 另查明，2003年6月14日，青岛中能信投资有限公司与青岛泛华置业发展有限公司签署青川中能信天然沥青矿开发有限公司章程。该章程载明公司注册资本为1500万元；其中股东青岛中能信投资有限公司出资1350万元，股东青岛泛华置业发展有限公司出资150万元。 2006年3月23日，山东高速公路集团有限公司与青岛中能信投资有限公司签署青川沥青公司章程修正案，将公司名称由青川中能信天然沥青矿开发有限公司变更为青川沥青公司。同日，山东高速公路集团有限公司与青岛中能信投资有限公司签署的青川沥青公司新章程载明公司注册资本为35459462元；其中股东山东高速公路集团有限公司出资18084325.62元，出资比例为51%；股东青岛中能信投资有限公司出资17375136.38元，出资比例为49%。 2010年8月30日，山东高速集团有限公司、青岛中能信投资有限公司分别与建设材料公司签订《股权转让协议》，约定山东高速集团有限公司、青岛中能信投资有限公司将各自持有的青川沥青公司全部股权转让给建设材料公司，转让前的债权债务由山东高速集团有限公司、青岛中能信投资有限公司负责清偿，转让后的债权债务由建设材料公司清偿。 2017年10月27日，青川沥青公司在《消费质量报》上刊登《清算公告》，载明青川沥青公司经股东会决议解散公司并成立公司清算组，请公司相关债权、债务人自本公告见报之日起45日内办理有关手续，过期责任自负。 2017年12月27日，青川沥青公司清算组向建设材料公司提交《清算报告》，该报告载明截至清算基准日，公司关于鄂尔多斯市陶尔斯陶瓷有限公司、鄂尔多斯市通世泰化工集团有限公司、成都广联置业有限责任公司的应收债权尚未实现，作为剩余财产，分配股东；截至清算基准日，本公司的债务已经全部清偿完毕，若有未清偿的债务由股东承担。同日，青川沥青公司召开股东会并形成决议，内容包括对《清算报告》予以认可并正式办理公司的注销登记手续。同日，青川沥青公司被注销登记，注销原因为“决议解散”。 在审查过程中，本院依法对卓越房地产公司进行了调查询问。卓越房地产公司在询问中陈述，其主要依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条的规定，要求追加建设材料公司为被执行人。 本院认为，根据卓越房地产公司在调查询问中陈述的追加事由，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条的规定变更、追加第三人为被执行人，须满足如下条件：一是作为被执行人的法人或者非法人组织未经依法清算即办理注销登记；二是在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任；三是第三人应在承诺范围内承担清偿责任。 从查明的事实来看，青川沥青公司于2017年10月成立清算组进行清算，并在《消费质量报》上刊登《清算公告》，公告中载明青川沥青公司经股东会决议解散公司并成立公司清算组，请公司相关债权、债务人自公告见报之日起45日内办理有关手续，过期责任自负。青川沥青公司经清算后，其清算组向建设材料公司提交了《清算报告》。即现有证据不足以证明青川沥青公司未经依法清算即办理了注销登记。因此，卓越房地产公司提出的追加建设材料公司为被执行人的异议请求并不符合法定条件，对其提出的该项请求，本院不予支持，应当予以驳回。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条第三款以及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条、第二十八条第二款、第三十条之规定，裁定如下： 驳回申请执行人德阳市卓越房地产有限公司的异议请求。 当事人如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内向四川省成都市中级人民法院申请复议。 审 判 长  晏 锐 人民陪审员  岳云川 人民陪审员  徐小蓉 二〇二一年二月四日 书 记 员  张雨潇