河北省围场满族蒙古族自治县人民法院 行 政 裁 定 书 (2021)冀0828行审4号 申请执行人围场满族蒙古族自治县市场监督管理局（以下简称围场市监局），住所地河北省围场满族蒙古族自治县围场镇东环路东。统一社会信用代码：11130828359040121Q。 法定代表人刘爱民，职务局长。 委托代理人张立华，女，1968年7月18日生，满族，该局工作人员，住河北省围场满族蒙古族自治县围场镇。 委托代理人田景强，男，1989年2月2日生，满族，该局工作人员，住河北省围场满族蒙古族自治县围场镇。 被执行人围场满族蒙古族自治县斌发马铃薯淀粉有限公司（以下简称斌发公司），住所地河北省围场满族蒙古族自治县山湾子乡山湾子村。统一社会信用代码：91130828779187330F。 法定代表人赵岩，职务董事长。 委托代理人赵喜文，男，1960年1月28日生，蒙古族，住河北省围场满族蒙古族自治县。 申请执行人围场满族蒙古族自治县市场监督管理局向本院申请强制执行其作出的（围）市监行罚决（2016）212号行政处罚决定书一案，本院于2021年1月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2021年1月27日进行了听证。申请执行人的委托代理人张立华、田景强，被执行人围场满族蒙古族自治县斌发马铃薯淀粉有限公司的委托代理人赵喜文参加了听证，本案现已审查终结。 申请执行人围场市监局向本院申请称，2016年9月27日，我局和市局执法人员在对被执行人斌发公司进行日常监督检查中，发现该公司食品添加剂库房里存放有非食品级的添加剂亚硫酸氢钠11袋半（每袋25公斤），涉嫌在生产淀粉中存在非法使用工业用亚硫酸氢钠添加剂的违法行为。经调查核实，斌发公司于2016年9月25日从天津市静海乾坤化工有限公司购进工业用亚硫酸氢钠添加剂20袋计500公斤（20袋×25公斤/袋），该公司共计使用了该批次亚硫酸氢钠8袋半（约232.80公斤），其中5.2公斤已用于生产103.15吨“鹰邦”牌马铃薯淀粉中，其余用于污水处理了，剩余未使用的11袋半（约262公斤），被我局依法予以扣押。斌发公司将上述所生产的103.15吨淀粉全部销售给北京中科日升科技有限公司（以下简称中科日升公司）用于石油助剂，该批次淀粉货值每吨5700.00元。 我局发现被执行人上述违法行为后，进行了审批立案调查，经集体讨论研究形成处罚决议。在处罚前，向被执行人告知了拟处罚的事实、理由和依据以及享有听证权利等，应被执行人的申请组织了听证会，听取了被执行人的陈述和申辩意见。后我局经集体讨论认为，被执行人斌发公司在食品生产中添加食品添加剂以外的化学物质，其行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第一项规定，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十三条第一款第一项的规定，于2016年12月27日作出（围）市监行罚决（2016）212号行政处罚决定书，对斌发公司决定处罚：一、没收违法所得人民币72205.00元、没收工业用亚硫酸氢钠11袋半（约262公斤）；二、并处罚款人民币8,819,325.00元。 上述行政处罚决定书送达给斌发公司后，该公司未提出异议，在法定期间未申请复议或者提起诉讼。后该公司以企业资金紧张、负债较多等为由向我局提出分期缴纳罚款的申请，我局经研究同意其分10年交清罚款，该公司应在2020年12月31日前缴纳150万元，但其仅缴纳了70万元，后经我局书面催告，该公司仍未缴纳其余应缴纳的80万元，故申请人民法院予以强制执行。 申请执行人为证明其行政行为合法，提交了以下证据： 1-3.案件来源登记表、立案审批表、立案通知书，拟证明案源登记和立案程序合法； 4-10．现场笔录、调查笔录、扣押手续文书、责令改正通知书、调查笔录、扣押手续文书，拟证明被执行人违法事实； 11-13．现场检查笔录、扣押文书手续、调查笔录，拟证明我局认定事实清楚、证据充分； 14．被处罚主体证据材料，拟证明被执行人能够承担独立的行政责任，该公司于2016年9月26、9月27日生产的淀粉中添加了工业用的亚硫酸氢钠； 15．案件调查终结报告，拟证明我局认定的事实清楚、证据充分、适用法律正确； 16．涉嫌犯罪移送相关手续，拟证明我局曾按规定向公安机关履行移送的义务，但是公安机关以没有刑事犯罪事实为由未予立案，然后我局对该公司进行行政处罚合法合规； 17．被罚主体生产产品销出情况材料，拟证明被执行人生产产品属于工业用，是用于工业生产，但其产品的属性还属于食品； 18-19．检验报告、检验机构资质，拟证明我局对被执行人生产产品进行检验，发现二氧化硫的含量是存在的； 20．案件审理委员会会议记录，拟证明我局按照程序规定，在重大行政处罚决定之前，履行了经案件审理委员会的法制审核的义务； 21．听证告知书，拟证明我局按照行政处罚法规定，在符合听证条件下已向被执行人告知其享有听证的权利； 22．监督意见书，拟证明我局要求被执行人在2016年10月15日以后生产的经我局检验合格方可销售； 23．解除查封手续文书，拟证明我局依法履行法定职责解除对被执行人经营场所的查封； 24．听证文书，拟证明我局按照法律规定应被执行人申请举行了听证； 25．调查笔录（2016年12月5日的），拟证明我局对先前调查得出的结论进行了进一步调查； 26．停止使用亚硫酸氢钠说明，拟证明被执行人确实使用过涉案亚硫酸氢钠，于2016年9月27日10点以后停止使用； 27.听证意见书，拟证明我局依法举行了听证并形成听证意见，以及认定2016年9月27日10点以后被执行人生产的淀粉中未再使用涉案亚硫酸氢钠，对我局先前作出的案件调查终结意见进行了修改； 28-29.解除查封扣押文书、查封扣押延期文书，拟证明我局解除了对被执行人查封物品的扣押以及对先期扣押的物品予以延期，符合法律规定； 30-33．案件审委会会议记录、行政处罚审批表、行政处罚决定书、送达回证，拟证明我局在作出重大行政处罚决定之前已经案审会讨论通过，且经部门负责人批准同意，然后依法向被执行人送达了行政处罚决定书； 34．分期缴纳罚款申请，拟证明被执行人承认处罚结果但向我局提出分期缴纳罚款的申请； 35．案件审委会会议记录，拟证明我局在接到被执行人的分期缴纳罚款申请后，经过案审会同意被执行人提出的分期缴纳罚款申请； 36-37．行政处罚决定书、送达回执，拟证明我局依法向当事人下达了最终行政处罚决定； 38．2017年-2020年被执行人缴纳罚款的情况，拟证明我局按照被执行人的申请对其延期缴纳、分期缴纳罚款予以同意，以及被执行人每年实际缴纳罚款的情况； 39．食品生产加工台帐、食品添加剂台账，拟证明被执行人在2016年9月26日、9月27日的生产量和在生产过程中添加了工业用的亚硫酸氢钠，生产淀粉的属于食品； 40．被执行人向我局提交的关于从2017年至2020分期缴纳罚款的申请，拟证明被执行人申请延期、分期缴纳罚款的情况。 作出行政处罚的法律依据：《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第一项、第一百二十三条第一款第一项的规定。 被执行人斌发公司辩称，一、申请执行人围场市监局申请强制执行已超过法律规定的申请执行期限。申请执行人于2017年1月13日对我公司作出行政处罚决定，根据法律规定，申请执行人至迟应于2017年10月13日前向人民法院申请强制执行；虽然申请执行人同意我公司分期缴纳罚款，但申请执行人仅在2017年12月21日、2018年12月19日向我公司催告过2017年、2018年度应缴纳的罚款，因此，截止2019年12月31日前的罚款均已超过申请执行期限，人民法院应不予受理申请执行人的申请；二、申请执行人在向人民法院申请强制执行前未履行书面催告程序。根据法律规定，行政机关向人民法院申请强制执行要提供当事人的意见和催告情况，但是申请执行人仅在2017、2018年对我公司发出过催告书，在2019年、2020年的罚款并未进行催告，因此，程序违法，法院应不予受理；三、申请执行人作出的行政处罚决定书错误，应不准予执行。1.我公司与中科日升公司生产工业用淀粉属于合法行为。（1）我公司依据经批准注册的经营范围，有权加工、销售淀粉、淀粉制品，该等产品根据用途分为食用和非食用，对于食用淀粉必须取得食品卫生许可，而非食用淀粉、淀粉制品，因大多数面向工业领域，不受前述许可约束，因此，我公司在已具备生产食用淀粉、资质条件的前提下，既可以生产食用淀粉、淀粉制品，也可生产非食用淀粉、淀粉制品。（2）中科日升公司主要从事钻井液用改性淀粉、石油助剂等化工产品的研发、加工、委托加工及销售，对非食用、工业用淀粉有大量需求。我公司根据与中科日升公司签订的购销500吨马铃薯淀粉合同，为该公司生产添加了工业用的亚硫酸氢钠的工业用淀粉为非食品用途，不需要审批许可，因此我公司直接生产该等产品不属于违法行为。（3）根据我公司与中科日升公司相关协议、货款回单、生产记录、发货记录、库存情况等材料显示，我公司生产的工业用淀粉全部由中科日升公司用于中石油制作石油助剂用，并非作为食品流向市场，未对公众生命健康造成危害。四、我公司生产的淀粉、淀粉制品均符合国家标准，不存在违法行为。1.我公司成立至今，一直严格遵守国家关于淀粉、淀粉制品加工、销售的相关法律、法规的规定，并持续符合相关食品安全标准，在社会上享有良好口碑。同时，我公司是河北省扶贫龙头企业，承德市农业产业化重点龙头企业，对山湾子乡发展经济及增加当地百姓收入起着重要作用。我公司作为当地及业内优秀企业，得到各方充分肯定，没有任何违法违规的主观动机；2.经抽样检验，我公司生产的全部淀粉、淀粉制品均符合相关国家标准，从产品质量上均达标，不存在任何违法行为；五、申请执行人对我公司作出的行政处罚决定认定事实错误、适用法律错误，应予撤销。1.我公司为中科日升公司生产的工业用淀粉不属于食品范畴，因此在该食品中添加工业用亚硫酸氢钠的行为，不属于食品安全法规定的“在食品中添加食品添加剂以外的化学物质”的违法情形，申请执行人依据食品安全法该规定对我公司作出处罚，属于适用法律错误。 被执行人斌发公司向本院提交以下证据： 1.《公司营业执照》复印件，拟证明没标明食品级和非食品级生产淀粉、淀粉制品，我公司是给中科日升公司生产石油助剂用工业淀粉； 2.《全国工业产品生产许可证》及法定代表人身份证明，拟证明公司取得许可及法定代表人身份； 3.产品购销意向书，拟证明我公司是2016年9月24日与中科日升公司签订购销意向书，同年9月26日、27日为该公司生产石油助剂用工业淀粉； 4-7.产品购销协议、发货的合同3份，拟证明给中科日升公司发货情况； 8.河北省食品药品监督行政执法文书，申请执行人给我公司下达的文件，拟证明申请执行人的依据； 9-13.查封决定书两份、立案通知书、责令改正通知书，拟证明申请执行人认定事实错误、程序违法； 14.中科日升公司的营业执照，拟证明该公司经营范围； 15.山湾子乡人民政府关于斌发马铃薯淀粉有限公司生产经营情况的说明，拟证明我公司所在地乡政府能够证明我公司具有减轻处罚的情形； 16-22.承德市市场监督管理局食品日常监督检查结果记录表、围场市场监督管理局对产品抽查的检验报告、北京微量化学研究所检测报告、国家食品质量监督安全监督检验中心检测报告、河北省优质产品证书，拟证明我公司生产的产品合格； 23-24.客户交易明细对账单，库存物资保管帐、信用社支付清单，拟证明我公司所销售的淀粉没有流入食品市场，均供给中科日升公司用于石油助剂。 根据当事人陈述和提交的有效证据，本院认定事实如下： 被执行人斌发公司系位于围场满族蒙古族自治县山湾子乡山湾子村从事淀粉加工生产的一家有限责任公司，该公司于2005年4月15日取得营业执照，经营范围为淀粉、淀粉制品加工、销售。2015年8月21日取得《全国工业产品生产许可证》（附《食品生产许可证副页》），许可生产产品名称为淀粉及淀粉制品，淀粉为马铃薯淀粉，标准为GB/T8884-2007；淀粉制品为粉条（标准为GB/T23587-2009）、干粉条、马铃薯粉条；案涉中科日升公司系位于北京市大兴区一家有限公司，该公司于2006年4月6日取得营业执照，其经营范围中包括销售钻井液、委托加工石油助剂、加工钻井液用改性淀粉。 2016年9月24日，被执行人斌发公司与中科日升公司签订产品购销意向书，中科日升公司拟在2016年9月24日至2016年12月31日期间向斌发公司购买500吨马铃薯淀粉，用于加工钻井液用改性淀粉（系列）。同年9月26日、9月27日，上述两公司两次签订购销淀粉合同，约定由斌发公司为中科日升公司生产马铃薯淀粉127吨（其中9月26日64吨、9月27日63吨），每吨单价5700.00元，执行技术标准为GB/T8884-2007。 2016年9月25日，被执行人斌发公司从天津静海乾坤化工有限公司购买工业用亚硫酸氢钠添加剂20袋计500公斤（20袋×25公斤/袋），该公司购买后共计使用该批次亚硫酸氢钠8袋半（约232.80公斤），其中5.2公斤用于2016年9月26日、9月27日（该日10:09分后所生产的淀粉未再用该批次亚硫酸氢钠添加剂）两日生产的103.15吨“鹰邦”牌马铃薯淀粉中，其余用于污水处理；剩余未使用的11袋半（约262公斤）该批次亚硫酸氢钠在该公司库房里存放时，于2016年9月27日被申请执行人围场市监局检查发现后，以该公司涉嫌存在在食品生产中添加食品添加剂以外的化学物质的违法行为为由，依法予以扣押。 申请执行人围场市监局发现被执行人上述违法行为后，进行了审批立案调查，经集体讨论研究形成处罚决议。在处罚前，向被执行人告知了拟处罚的事实、理由和依据以及享有听证权利等。应被执行人的申请组织进行了听证，听取了被执行人的陈述和申辩意见。后申请执行人经集体讨论认为，被执行人斌发公司在食品生产中添加食品添加剂以外的化学物质，其行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第一项规定，遂根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十三条第一款第一项的规定，于2016年12月27日作出（围）市监行罚决（2016）212号行政处罚决定书，对斌发公司决定处罚：一、没收违法所得人民币72205.00元、没收工业用亚硫酸氢钠11袋半（约262公斤）；二、并处罚款人民币8,819,325.00元。 上述行政处罚决定书送达给被执行人斌发公司后，该公司未提出异议，在法定期间未申请复议或者提起诉讼。后该公司以企业资金紧张、负债较多等为由，向申请执行人围场市监局提出分期缴纳罚款的申请，申请执行人经研究同意其分10年交清罚款：2017年1月10日缴纳20万元，2017年12月31日缴纳30万元，2018年、2019年每年的12月31日分别缴纳50万元，其余罚款在之后的七年内，由申请执行人案审会决定，罚款分期缴纳的最后期限为2026年12月31日。后被执行人斌发公司分别于2017年1月10日实际缴纳20万元、2018年2月1日实际缴纳10万元、2019年1月21日实际缴纳20万元、2020年1月9日实际缴纳20万元，共实际缴纳70万元。现申请执行人认为该公司应在2020年12月31日前缴纳150万元，但其仅缴纳了70万元，对其余应缴纳的80万元经书面催告，该公司未予缴纳，故向本院申请予以强制执行。 另查明，被执行人斌发公司对2016年9月26日、9月27日生产的添加了涉案亚硫酸氢钠添加剂的103.15吨“鹰邦”牌马铃薯淀粉，均按照与中科日升公司所签合同约定，全部销售给了中科日升公司用于委托加工钻井液用改性淀粉，并未流入食品市场。 再查明，案发后，申请执行人围场市监局对被执行人斌发公司于2016年9月26日、9月27日生产的马铃薯淀粉进行抽样，先后委托北京微量化学研究所分析测试中心、围场满族蒙古族自治县产品质量检验检测中心进行检验，结论为样品所检项目符合标准要求；另，申请执行人在案发后将案件移送围场满族蒙古族自治县公安局处理，后该局经审查认为没有犯罪事实，决定不予立案。 还查明，被执行人斌发公司所在地山湾子乡人民政府证实，斌发公司是河北省扶贫龙头企业、承德市农业产业化重点龙头企业，该公司原料基地覆盖山湾子乡周边九个乡镇，在解决所在地农民就业、增加农民收入以及支持乡镇脱贫攻坚工作等方面起到了促进作用。为此，山湾子乡人民政府亦提出对被执行人的罚款缓交或免缴的意见。 上述事实，有申请执行人和被执行人提交的相关证据证实，经当庭听证质证后，双方对对方证据的真实性均无异议，予以认定。 本院认为，根据2015年修订的《中华人民共和国食品安全法》第一百二十三条的规定，申请执行人具有对辖区内食品领域中的行政违法行为作出行政处罚的法定职权。《中华人民共和国行政处罚法》第四条第二款规定：“设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。”第五条规定：“实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。”第二十七条规定：“当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；（二）受他人胁迫有违法行为的；（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；（四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。” 本案通过证据证实，被执行人斌发公司虽然在2016年9月26日、27日生产淀粉中添加了非食品用的亚硫酸氢钠添加剂，但该批淀粉系按照与中科日升公司合同约定，特定供应给中科日升公司专用于委托加工钻井液用改性淀粉，该批次淀粉并非食品性质，经对该批次淀粉相应指标抽样检查亦未超标，且未流入食品市场危害公众健康安全，没有造成危害后果。另外，根据该公司所在地乡政府证明，该企业对当地经济发展、就业扶贫等具有一定促进作用。因此，申请执行人在对被执行人处罚时，应遵循《中华人民共和国行政处罚法》第四条、第五条规定的过罚相当原则及处罚与教育相结合的原则，综合考虑相关因素，尽量避免给企业造成较大损失。据此，虽然申请执行人对被执行人作出的涉案行政处罚决定程序合法，但对被执行人罚款800余万元，处罚过重，明显不当，故对涉案行政处罚决定书应不准予强制执行。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条、《中华人民共和国行政强制法》第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百零一条第十四项、第一百六十一条第一款第四项之规定，裁定如下： 对申请执行人围场满族蒙古族自治县市场监督管理局作出的（围）市监行罚决（2016）212号行政处罚决定书，本院不准予强制执行。 申请执行人如不服本裁定，可以在收到裁定书之日起十五日内，通过本院向河北省承德中级人民法院申请复议，也可以直接向河北省承德市中级人民法院申请复议。 审 判 长  刘国会 审 判 员  娄艳宏 人民陪审员  王家励 二〇二一年二月七日 法官 助理  陈永红 书 记 员  吴香雨