新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民终272号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市北京南路**华洋实业集团综合办公楼副楼（**）。 主要负责人：何浩，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘江，新疆新蓝天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李翠英，女，1955年9月21日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。 委托诉讼代理人：郭新园，新疆同创律师事务所律师。 原审被告：张照鹏，男，1982年2月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司因与被上诉人李翠英、原审被告张照鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初5299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月22日公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司委托诉讼代理人刘江，被上诉人李翠英的委托诉讼代理人郭新园到庭参加诉讼。原审被告张照鹏经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初5299号民事判决第一项并依法改判上诉人不承担20天的护理期及护理标准。事实和理由：1．一审法院对被上诉人二次手术后陪护天数的确定有误。被上诉人的护理期已经从受伤之日起计算至伤残评定前一日即182天，但其诉求的二次手术取内固定金属物20天护理期明显不符合法律规定，应不予支持。2．一审法院对被上诉人护理费计算标准有误。一审中，上诉人提供昌吉州政府网2020年9月26日由昌吉州人力资源和社会保障局共同在社会保障政务公开发布的“关于公布昌吉州2020年部分行业、工种劳动力市场工资指导价位的公告”，应按照该标准护理护工的最高报酬3,795元/月，平均124.77元/日计算。 李翠英辩称，虽然法律规定护理期计算至定残前一日，但是定残前显然不包含二次手术的时间。一审法院将二次手术的20日计算到护理天数中，并依据受害人的丈夫及女儿的工资情况认定护理费的标准是每天224.8元，符合法律规定，故请求二审法院驳回上诉，维持原判。 李翠英向一审法院起诉请求：被告赔偿原告残疾赔偿金55,462.4元、医疗费19,523.12元、残疾辅助器具费590元、护理费57,592元、后续治疗费8,000元、住院伙食补助费2,280元、营养费10,800元、鉴定费2,180元、交通费1,000元、精神损害抚慰金1,000元。 一审法院认定事实：2019年12月15日12时30分左右，张照鹏驾驶×××号小型轿车，沿昌吉市红星路由东向西驶入11号小区门前人行道时，与在该路段人行道行走的李翠英相撞，致李翠英受伤。该事故经昌吉市公安局交警大队事故认定书认定，张照鹏承担事故的全部责任，李翠英不负事故责任。×××号小型轿车所有人系被告张照鹏，车辆在被告保险公司投保有交强险及商业第三者责任险500,000元，且投保不计免赔险，事故发生在保险期限内。原告受伤后于2019年12月15日至2019年12月28日在昌吉回族自治州中医医院住院治疗13天，于2019年12月24日行胫骨和腓骨骨折闭合性复位术伴内固定。支出住院费17,657.39元，支出门诊费1,865.73元，合计19,523.12元。出院诊断：胫腓骨下端骨折、血瘀气滞症、脑梗死后遗症。出院医嘱要求伤口按时换药，定期拆线，4周来院依据X线片骨折愈合情况，遵医嘱伤肢负重。伤肢3月内扶双拐行走，避免外伤，一年内避免过度负重。中成药活血化瘀，促进骨折愈合。原告购买踝足固定器及创伤贴支出590元。最后一次疾病证明书于2020年7月13日出具，医嘱要求原告扶单拐行走，伤肢负重，陪护1人，继续口服促进骨折愈合及抗骨质疏松治疗。2020年6月16日，新疆光大司法鉴定所作出（2020）法医临字第016号司法鉴定意见书，鉴定意见：1．被鉴定人李翠英因交通事故致右侧胫腓骨下端骨折致右踝关节功能障碍之伤残程度评定为十级；2．右侧胫腓骨下端骨折内固定金属物取出术的住院手术费（包含材料费）评定为8,000元；3．营养期评定为90日，二次手术取内固定金属物的误工期评定为30日，护理期评定为20日。原告支出鉴定费2,180元。事故发生后，被告保险公司将交强险医疗费分项限额10,000元赔付给了原告，被告张照鹏赔付原告13,500元。原告的诉讼请求认定1．原告主张医疗费19,523.12元，应予以确认。2．原告主张住院伙食补助费2,280元（19天×120元），二被告认可13天，每天25元，应确认住院伙食补助费为325元（13天×25元）。3．原告主张营养费10,800元（90天×120元），二被告认可营养期为90天，每天按25元计算，应确认营养费为2,250元。4．原告主张后续治疗费8,000元，应予以确认。5．原告主张护理费57,592元（2,516元＋245天×224.8元），二被告认为应计算至定残前一日，认可184天，每天按126.5元，原告于2020年6月16日定残，根据法律规定，受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别，故对定残前的护理期确定为从受伤之日起至定残前一日，即182天，加上二次手术取内固定金属物护理期评定为20日，应确认护理期为202天。原告住院期间由护工护理，出院后由原告丈夫和女儿护理，确认护理费为45,409.6元（202天×224.8元），根据原告伤情，对其定残后的护理费不予认定。6．原告主张残疾赔偿金55,462.4元（34,664元／年×16年×10％），二被告认为应按15年计算，原告于1955年9月21日出生，于2020年6月16日定残，定残时原告64周岁，故原告按16年计算，并无不当，确认残疾赔偿金为55,462.4元。7．原告主张精神损害抚慰金1,000元，二被告无异议，予以确认。8．原告主张交通费1,000元，根据原告住院治疗、出院复查情况，酌定交通费为500元。9．原告主张残疾辅助器具费590元，二被告不认可，根据原告伤情，其购买踝足固定器及创伤贴系合理支出，予以确认。10．原告主张鉴定费2,180元，二被告不认可，原告为确定损失支出鉴定费系合理损失，予以确认。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告的损失经法院确认为：医疗费19,523.12元、住院伙食补助费325元、营养费2,250元、后续治疗费8,000元、护理费45,409.6元、残疾赔偿金55,462.4元、精神损害抚慰金1,000元、交通费500元、残疾辅助器具费590元，合计133,060.12元，因被告张照鹏负事故全部责任，其车辆在被告保险公司投保有交强险和商业三者险500,000元，且投保不计免赔险，事故发生在保险期限内，故上述损失应由被告保险公司在保险限额内承担，但应扣减被告保险公司先行赔付的10,000元。鉴定费2,180元，应由被告张照鹏负担，此费用与被告张照鹏先行赔付的13,500元相扣减，再与本案张照鹏应承担的受理费1,480元，余9,840元，从被告保险公司应承担的款项中扣减，被告保险公司还应赔偿原告各项损失113,220.12元（133,060.12元-10,000元-9,840元）。被告张照鹏垫付的9,840元，在本案审结后，可与被告保险公司另行结算。遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司赔偿原告李翠英各项损失合计113,220.12元，于判决生效后十日内给付；二、被告张照鹏赔偿原告李翠英鉴定费2,180元，已与其支付的款项扣减，在本案中不再另行给付；三、驳回原告李翠英的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人未提交新证据。 二审查明事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本案争议的焦点为被上诉人的护理期限及标准如何认定。 本院认为，双方当事人对张照鹏驾驶×××号小型轿车，将在人行道行走的李翠英致伤，张照鹏承担事故的全部责任，李翠英不负事故责任的事实不持异议。根据法律规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况XXX。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。李翠英因交通事故造成其胫腓骨下端骨折的损害后果，依据新疆光大司法鉴定所的鉴定意见二次手术取内固定金属物的护理期评定为20日。该损失系李翠英因此次事故造成的合理损失，一审法院根据本案的事实及法律规定，对李翠英二次手术的护理期及赔偿标准作出的认定并无不当。因肇事车辆在保险公司投保有交强险和商业三者险500,000元，且投保不计免赔险，故该损失应由保险公司在保险限额内承担，上诉人的上诉请求不能成立。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,565元，由中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  宋晓蕾 审判员  赵 丽 审判员  彭 涛 二〇二一年二月二十五日 书记员  于 慧