台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书(2020)浙1002民初4413号原告(反诉被告)：台州星韵影城有限公司,住所地台州市经济开发区亿嘉路****。法定代表人:徐立萍。委托诉讼代理人：候立国，浙江海贸律师事务所律师。被告（反诉原告）：黄敬明,男,1962年10月19日出生,汉族,住台州市椒江区。委托诉讼代理人：蒋志虎，浙江安天律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱林冰，浙江安天律师事务所律师。原告台州星韵影城有限公司为与被告黄敬明合同纠纷一案，于2020年10月14日向法院提起诉讼。2020年11月10日，被告黄敬明提起反诉。本院均依法予以受理。本案由审判员丁民适用简易程序于2020年11月11日公开开庭进行了审理。原告台州星韵影城有限公司的委托诉讼代理人候立国，被告黄敬明及其委托诉讼代理人蒋志虎、朱林冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告台州星韵影城有限公司起诉称：2018年7月1日原告与被告签订《佳纳国际影城承包经营协议》,协议约定被告应当于每月的15前支付当月的承包费用87500元给原告,年承包费用合计为1050000元。协议另外约定被告以在原告处25%股权作为履约担保。2019年4月15日，双方签订补充协议将之后每月的承包费用变更为66666元。在承包期内原告为被告影城墙广告灯箱维修更换支出费用10000元。协议签订后被告支付承包费用至2020年1月份,之后承包费用至今未予支付。现请求判令：被告支付自2020年2月至2020年9月的承包费用及户外广告费共计609994元(其中承包费用599994元,广告灯箱更换费10000元),自2020年10月起的承包费用按每月66666元的标准计算至实际履行完毕之日止；原告对被告在原告处25%股权拍卖、变卖折价款在第一项诉讼请求的偿付范围内优先受偿。被告黄敬明答辩称：请求法院验回原告的全部诉请。原告诉求的2020年2月至2020年10月的期间,属于不可抗力期间,影城承包经营合同无法履行,被告依法无需支付承包费。众所周知,该期间正处于××严控期间,根据台州市疫情防控指挥部发布的1号通告,2020年1月24日，电影院等人员密集场所律临时关闭,直到2020年7月17日,浙江省疫情防控部门才发文允许电影院于7月20日起有序恢复开放营业。被告也积极申请了恢复营业报备工作,对电影院场地、设备、设施全面落实防护消毒,对工作人员进行防疫培训工作,到2020年9月20日,影院才恢复营业。虽然恢复营业了,但××疫情反反复复,根据疫情防控的需要,防控部门要求影院观众上座率不得超过30%,到2020年10月,观众上座率不得超过50%。影院根本无法盈利,实际上,被告一直在苦苦亏本支撑。直到今天,影院仍处于疫情防控的不可抗力期间,影院一直不能正常经营。《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任。《最高人民法院关于依法妥善审理涉××疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第三条也规定，疫情或者疫情防控措施直接导致合同不能履行的,依法适用不可抗力的规定,根据疫情或者疫情防控措施的影响程度部分或者全部免除责任。被告黄敬明并反诉称：2018年7月1日,被告与原告签订《佳纳国际影城承包经营协议》,约定原告将位于浙江省台州市经济开发区××路××号天天财富公馆三楼台州佳纳国际影城承包给被告经营,自2018年7月1日起至2026年6月30日止8年;双方约定每四年为一个承包影城年度净利润承包收益阶段,即2018年7月1日至2022年6月30日为第一承包收益阶段,2022年7月1日至2026年6月30日为第二承包收益阶段；在第一承包阶段,被告以影城年度净利润收入为原告提供承包保底收益,每年1050000元,如被告实际收益不足1050000元,其不足部分由被告负责补足给付;不可抗力包括地震、战争、骚乱或政府行为,在发生不可抗力事件的阶段中,双方皆对由于不可抗力造成对方不能履行应有的职责的情况予以谅解;在本协议期内,如果承包影城周边5平方公里内出现新的竞争影城,双方应就本协议约定的保底金额进行协商调整。椒江**悦影城2018年12月份开业后,根据协议约定,双方于2019年4月15日签订《合同补充协议》,约定,原合同内容在第一个承包阶段内被告需支付每年1050000元承包费,但因竞争压力大及周边新开影院等各方面的因素,暂从2019年5月起每年承包费由1050000元减至800000元,即每月66666元。2020年1月24日,受新型冠状病毒感染的肺炎疫情影响,台州市新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控指挥部发布1号通告,要求各娱乐场所、网吧、电影院、图书馆、博物馆等公众聚体场所一律临时关闭。2020年9月26日,本案案涉的影城正式全面恢复营业。这期间,被告的经济状况受到了严重重创,不但没有一分收入,还垫付了房租费、水电费、员工工资以及影院场地设备设施维护保养费用,共计540859.30元。目前被告已无力经营,被告向原告及股东多次要求解除承包经营协议,但均未果。综上,新冠疫情属不可抗力,因受新冠疫情影响导致被告无法营业,现被告请求解除合同,并要求原告免除承包费,符合协议约定,也符合公平合理的法律原则和损失共担精神。现反诉请求判令：解除被告黄敬明与原告台州星韵影城有限公司于2018年7月1日签订的《佳纳国际影城承包经营协议》、2019年4月15日签订的《合同补充协议》；原告台州星韵影城有限公司免除被告黄敬明2020年1月24日至《佳纳国际影城承包经营协议》、《合同补充协议》解除期间的承包费用。针对被告的反诉，原告台州星韵影城有限公司答辩称：被告反诉称没有法律及事实依据。根据双方协议及补充协议的约定，承包期限远未到期。因为疫情的影响现已消除，根据相关的规定，原告不同意解除合同，并主张双方按照原合同继续履行。本院经审理查明:2018年7月1日,被告与原告签订《佳纳国际影城承包经营协议》,约定：台州星韵影城有限公司（甲方）,黄敬明（乙方）,经甲、乙双方共同协商,就佳纳国际影城承包给乙方经营的有关事宜达成协议如下：：地处浙江省台州市经济开发区××路××号天天财富公馆**台州佳纳国际影城甲方同意全权委托乙方以承包方式对影城进行经营、管理,并授予乙方履行本协议条款所需的全部授权；甲方将经营管理权完全承包给乙方,保证影城的管理仅由乙方独家监督、指导、控制并同意不干涉影城的经营管理,乙方可全权决定和控制有关影城经营管理的所有事宜；甲方确认,以除乙方外的25%股权作为履约担保,乙方确认以其在甲方处的25%股权作为履约担保；本协议自2018年7月1日起至2026年6月30日止,协议有效期为八年，甲乙双方约定每四年为一个承包影城年度净利润承包收益阶段,即2018年7月1日—2022年6月30日为第一承包收益阶段,2022年7月1日—2026年6月30日为第二承包收益阶段,不足四年的,按实际年份和天数计算承包收益；双方约定第一承包收益阶段期满前30天,双方可根据市场行情另行约定承包保底收益金额,如协商不成,任意一方均可在第一承包收益阶段期满后解除承包协议,并不承担任何违约责任；承包期间,乙方以甲方名义所做的所有债权债务关系均由乙方承担；承包期间,乙方经营甲方影院亏损的,由乙方补偿该亏损,乙方经营造成甲方影院财产损失的,应由乙方承担赔偿责任；自本协议生效日起,甲方即享有无风险保底收益的权利,乙方即无条件负有向甲方支付约定保底收益的义务；本影院经营管理全面移交后的一切财务支出均与甲方无关；甲、乙双方一致同意并确认,在第一承包阶段内，即2018年7月1日—2022年6月30日,乙方以影城年度净利润收入为甲方提供承包保底收益，保底利润为每年1050000元,如乙方支付的影城年度实际收益不足1050000元,其不足部分由乙方负责补足给予甲方；乙方逾期10天,未向甲方足额支付收益保底款项的,甲方有权即时免责解除本协议；不可抗力是指在协议有效期内,发生超出双方控制能力的或不可预计的事件或情况,包括地震、战争、骚乱或政府行为（包括非违法经营状态下重要执照或许可证被撤消,给影城经营带来的严重不利影响），在发生不可抗力事件的阶段中,双方皆对由于不可抗力造成对方不能履行应有的职责的情况予以谅解；非经各方书面同意,任何一方不得提前终止协议；任何一方不履行或不完全履行本协议约定义务,应承担违约责任,并赔偿由此给对方造成的损失。2018年7月7日，原告召开股东会，经全体股东会议一致通过决议，同意佳纳国际影城承包给公司股东黄敬明。2019年4月15日，被告与原告签订一份补充协议，约定因竞争压力及周边影院新开等因素，现全体股东协商，2019年3月的承包费减为77083元，2019年4月起每月承包费66666元。2020年1月24日,受新型冠状病毒感染的肺炎疫情影响,涉案影城临时关闭；2020年9月26日才正式恢复营业。被告仅支付承包费至2020年1月止，2020年2月起承包费未支付，为此双方涉诉。上述事实，有原告提供的承包经营协议、补充协议、股东会决议、委托书、合同补充协议、告知书、收款收据、装饰费清单，被告提供的台州市新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控指挥部通告1号、电影放映场所恢复开放常态化疫情防控检查表及原、被告庭审陈述的事实为证。本院认为：原、被告之间的承包合同关系，系双方当事人的真实意思表示，内容合法、有效，双方均应当按约履行。被告逾期支付承包费，构成违约，应承担相应的支付义务。合同法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行等违约责任。故原告还有权请求被告继续支付合同履行期间内的到期租金。广告灯箱的更换费用，被告否认其真实性，原告也没有提供有效支付凭证证明付款事实；同时，根据双方合同约定“甲方将经营管理权完全承包给乙方,保证影城的管理仅由乙方独家监督、指导、控制并同意不干涉影城的经营管理,乙方可全权决定和控制有关影城经营管理的所有事宜”，如果需要支付广告灯箱的修复费用，也应当经过被告首肯。故原告该项诉请，本院不予支持。至于股权质押虽见于双方的合同约定，但是以股权出质的，质权自办理出质登记时设立。本案出质股权至今尚未办理相关登记手续，依法质权并未设立，因此原告无权主张对原告股权优先受偿。针对被告的答辩及反诉意见，本院认为，根据最高人民法院关于依法妥善审理涉××疫情民事案件若干问题的指导意见（一）的规定，疫情或者疫情防控措施仅导致合同履行困难的，能够继续履行的……当事人以合同履行困难为由请求解除合同的，人民法院不予支持；继续履行合同对于一方当事人明显不公平，其请求变更合同履行期限、履行方式、价款数额等的，人民法院应当结合案件实际情况决定是否予以支持；因疫情或者疫情防控措施导致合同目的不能实现，当事人请求解除合同的，人民法院应予支持。可见，虽然疫情导致被告履约困难，但现阶段疫情影响正在好转，被告的影城已恢复营业，虽然造成被告一定困难，但并未致使订立承包合同的目的不能实现。而且，根据双方合同明确约定“非经各方书面同意,任何一方不得提前终止协议”，故被告诉请合同解除，本院不予支持。同时，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任；最高人民法院关于依法妥善审理涉××疫情民事案件若干问题的指导意见（二）的规定，承租非国有房屋用于经营，疫情或者疫情防控措施导致承租人没有营业收入或者营业收入明显减少，继续按照原租赁合同支付租金对其明显不公平，承租人请求减免租金、延长租期或者延期支付租金的，人民法院应当结合案件的实际情况，根据公平原则变更合同。据此，本院对被告于疫情期间因支付承包费遭受的经营损失，根据公平原则，确定双方各半承担。影城于2020年1月24日起至2020年9月24日期间因疫情停业，为期八个月，原告免除4个月的承包费用。综上，原、被告本诉、反诉请求中合理的部分，本院予以支持，不合理的依法予以驳回。本院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告黄敬明于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告台州星韵影城有限公司2020年2月起至2020年9月期间的承包费266664元，并继续支付自2020年10月起按每月66666元标准计算的承包费；二、驳回原告台州星韵影城有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告黄敬明的其他反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4950元（已减半），由原告台州星韵影城有限公司负担2786元，被告黄敬明负担2164元；反诉案件受理费25元（已减半），由被告黄敬明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 员 丁民二〇二一年二月五日代书记员 金媚