安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖05民终266号 上诉人（原审原告）：马鞍山南北人力资源公司有限公司,住所地安徽省马鞍山市雨山经济开发区九华西路**青年电子商务产业园**507。 法定代表人：王国庆，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：董静，安徽明博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨洋，安徽明博律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杭光付，男，1967年7月11日出生，汉族，住安徽省马鞍山市当涂县。 委托诉讼代理人：杭雨慧（系杭光付女儿），女，1993年3月9日出生，汉族，住安徽省马鞍山市当涂县。 上诉人马鞍山南北人力资源公司有限公司（以下简称南北人力资源公司）因与被上诉人杭光付劳动争议纠纷一案，不服安徽省当涂县人民法院(2020)皖0521民初3026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 南北人力资源公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实与理由：1.一审认定事实不清。2019年9月份，其与杭光付口头约定，以劳务派遣的方式安排杭光付至安徽星马专用汽车有限公司当涂分公司（以下简称星马当涂分公司）工作。在此期间，其多次要求与杭光付签订劳动合同，杭光付均以种种理由拒绝，之后又未事先通知其离职原因，擅自主动离职，以至于其无法与杭光付再签订劳动合同；2.其与杭光付之间不存在劳动合同关系，不应承担杭光付的经济补偿金、工资及加班费。依据其与杭光付的口头约定，杭光付属于星马当涂分公司的劳务派遣人员，杭光付的工资由星马当涂分公司按照同工同酬原则向杭光付支付，其只是负责对杭光付派遣工作进行定期考勤和记录，因此，其与杭光付之间仅是劳务派遣关系并非劳动关系。同时杭光付提供的证据证明杭光付的加班工资已经支付完毕，不应再支付。 杭光付答辩称:其与南北人力资源公司之间形成了劳动合同关系，其多次要求签订书面劳动合同，但南北人力资源公司拒绝签订，并明确告知不缴纳社保。因南北人力资源公司的这些行为导致其要求解除劳动合同，南北人力资源公司应当支付双倍工资并支付经济补偿金；其提供的考勤记录表明其存在加班工作的情形，南北人力资源公司应当支付加班费，故一审判决正确，请求二审法院依法维持原判。 南北人力资源公司向一审法院起诉请求：1.确认其与杭光付之间不存在劳动合同关系；2.其无需向杭光付支付经济补偿金4160元，未签订书面劳动合同的二倍工资30025元，平时加班费760.5元及双休日加班费4500元。3.本案诉讼费用由杭光付承担。 一审法院认定事实：2019年6月30日，星马当涂分公司与南北人力资源公司签订《劳务外包合同》一份，约定星马当涂分公司应明确南北人力资源公司从事劳务服务外包的工作岗位任务和工作要求，由南北人力资源公司工作人员完成星马当涂分公司指定工作岗位的工作任务。星马当涂分公司应按照本合同规定的标准和支付方式及时支付南北人力资源公司外包费用。南北人力资源公司应为派到星马当涂分公司的员工办理合法的劳动用工手续，与其建立劳动关系并签订劳动合同。2019年9月10日，杭光付至南北人力资源公司后被派遣至星马当涂分公司从事落科车间操作工工作。工资为150元/天，加班工资另算。杭光付停止工作前的8个月的平均工资为4160元。双方未签订书面的劳动合同，南北人力资源公司未依法为杭光付缴纳社会保险费。杭光付上班考勤、工资及节假日加班费均由南北人力资源公司考勤和支付。杭光付工作时间为早上8:00-12:00，下午13:00-17:00，工作日时间为8小时，如此循环，晚上加班时间为18:00-20:00，晚上加班时间为2小时。南北人力资源公司已支付2019年10月-2020年4月平时晚上加班工资分别为300元、150元、600元、150元、75元、450元、450元，以上合计2175元。因南北人力资源公司未与杭光付签订书面劳动合同，未给杭光付缴纳社会保险费，2020年6月1日杭光付出具《解除劳动关系通知书》，并邮寄送达给南北人力资源公司。2020年8月3日，当涂县劳动人事争议仲裁委员会作出当劳人仲案字（2020）第70号仲裁裁决，裁决被申请人南北人力资源公司支付申请人杭光付经济补偿金4160元、未签订书面劳动合同的二倍工资30025元、平时加班费760元、双休日加班费4500元；被申请人星马当涂分公司不对申请人杭光付承担平时加班费、双休日加班费的责任；驳回申请人杭光付其他仲裁请求。南北人力资源公司不服，遂提起本案诉讼。 一审法院认为：南北人力资源公司与杭光付是否存在劳动关系，是仲裁裁决南北人力资源公司是否承担经济补偿金、未签订书面劳动合同的二倍工资等前提要件，与诉争的劳动争议具有不可分性，属于本案的审理范围。2019年9月10日，南北人力资源公司派遣杭光付至星马当涂分公司处上班，南北人力资源公司与杭光付之间建立起劳动合同关系，因南北人力资源公司未与杭光付签订书面的劳动合同和缴纳社会保险费，杭光付于2020年5月起未至星马当涂分公司处上班，并于2020年6月1日出具《解除劳动关系通知书》邮寄送达给南北人力资源公司。南北人力资源公司称杭光付与其不存在劳动合同关系的意见，依法不予采纳。南北人力资源公司未给杭光付缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条的规定，南北人力资源公司应当支付杭光付按照月工资标准支付经济补偿金4160元。因南北人力资源公司未与杭光付签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，仲裁裁决南北人力资源公司支付杭光付未签订书面劳动合同的二倍工资30025元，并无不当。南北人力资源公司认可杭光付双休日加班34天，而杭光付主张双休日加班费4500元，并不高于法定标准，予以支持。根据考勤表统计，杭光付平时晚上加班40个班，共计80小时，南北人力资源公司已支付加班费2175元，尚欠加班费75元（150元/天÷8小时×80小时×1.5-2175元），南北人力资源公司应当予以支付。杭光付在劳动仲裁时主张南北人力资源公司支付社保费用8000元，杭光付在诉讼过程中未提出异议，劳动仲裁裁决对该项主张不予支持，予以确认。遂判决：一、南北人力资源公司于判决生效之日起十日内给付杭光付经济补偿金4160元、未签订书面劳动合同的二倍工资30025元、平时加班费75元、双休日加班费4500元，以上合计38760元。二、驳回南北人力资源公司的其他诉讼请求。本案诉讼费5元，由南北人力资源公司负担。 二审中，双方均未提交新证据。 经二审审理查明的事实和对证据的认证意见与一审一致。 本院认为，南北人力资源公司对杭光付接受其派遣到星马当涂分公司落料车间工作不持异议，双方争议的焦点问题是：1.南北人力资源公司与杭光付之间是否存在劳动合同关系；2.南北人力资源公司是否应当支付杭光付经济补偿金以及相关加班费等报酬。关于南北人力资源公司与杭光付之间是否存在劳动合同关系问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务，即与劳动者签订劳动合同，且本案中，南北人力资源公司与星马当涂分公司在劳务外包合同中也明确约定，南北人力资源公司应为派到星马当涂分公司的员工办理合法的劳动用工手续，与其建立劳动关系并签订劳动合同，故杭光付与南北人力资源公司之间存在劳动合同关系，应当签订书面劳动合同。现南北人力资源公司上诉提出，系因杭光付拒绝签订书面合同而导致合同未签，但未提供证据证明，而从杭光付每月领取工资的工资表来看，杭光付与南北人力资源公司有多次接触，若杭光付拒绝签订书面劳动合同，南北人力资源公司完全有能力和条件提供相应证据，因此，杭光付要求签订书面劳动合同并要求双倍工资的诉请符合法律规定。关于南北人力资源公司是否应当支付杭光付经济补偿金以及相关加班费报酬的问题。南北人力资源公司与星马当涂分公司在劳务外包合同中约定，由星马当涂分公司应按照本合同规定的标准和支付方式及时支付南北人力资源公司外包费用；杭光付提交的工资、加班领取表也证明系南北人力资源公司制作、发放，即劳务派遣人员工资、加班费由南北人力资源公司向杭光付发放，故杭光付要求南北人力资源公司支付其加班费的请求既符合法律规定也符合合同约定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，劳动者在用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，可以要求解除劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案因南北人力资源公司未能给杭光付缴纳社会保险，杭光付提出解除劳动合同，并要求支付经济补偿金符合法律规定。 综上所述，南北人力资源公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确、应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费10元，由马鞍山南北人力资源公司有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴静旻 审判员  汪和平 审判员  郝静静 二〇二一年二月四日 法官助理戚冬冬 书记员倪清怡 附：本案适用的法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。