河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终454号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司，营业场所：焦作市解放东路体育馆东侧。负责人：刘建玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：尚春，河南书平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张雪原，男，1972年12月13日出生，汉族，住焦作市解放区。委托诉讼代理人：张振瑞，河南国银（焦作）律师事务所律师。原审被告：杨楠，男，1988年1月17日出生，回族，住焦作市解放区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司（以下简称人保财险焦作公司）因与被上诉人张雪原、原审被告杨楠机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省焦作市解放区人民法院（2020）豫0802民初3203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险焦作公司上诉请求：1、撤销河南省焦作市解放区人民法院（2020）豫0802民初3203号民事判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人损失150106.68元（争议金额69726.71）；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、在被上诉人的证据不能证明关联性和合理性的情况下,一审法院以上诉人未提供反证判决上诉人承担该部分损失,认定错误。1、我方车辆与被上诉人驾驶的二轮电动车接触时,被上诉人已经摔倒。伤害结果可能在接触前已经形成,而非与我方车辆碰撞造成。2、被上诉人治愈出院之后的病情治疗与侵权行为无关。3、被上诉人在伤残鉴定后两个月又进行治疗,与侵权行为没有关联性。4、根据病历资料，被上诉人骨折不连接系骨折断端错位造成,伴有碎骨块和螺钉断裂的情况,该病情仅可能是医疗过错或又受到其他伤害造成。二、伤残鉴定结论的鉴定程序严重违法,鉴定依据不足。1、交警部门直接委托进行伤残鉴定,违反《道路交通事故处理程序规定》第86条、89条和92条规定。2、焦作天援法医临床司法鉴定所未通知赔偿义务方参加鉴定程序,严重侵害了上诉人参与并监督鉴定的程序权利。3、在未查明被上诉人在焦作市第五人民医院治疗病情与事故关联性的情况下,不宜进行伤残鉴定。4、被上诉人锁骨骨折和肱骨骨折均不在关节处,××理基础。鉴定机构认定左肩关节活动度丧失53.6%显然过高。三、一审判决的多项项目和数额不合理。1、被上诉人在焦作市人民医院治愈出院后，又发生的医疗费与我方侵权行为无关,相关医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费和交通费应予扣除。2、因伤残鉴定结论不合法,上诉人结合病历资料认可两处十级伤残标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费,超出部分应予扣除。3、事故系被上诉人醉酒、曲折驾驶二轮电动车造成,且事发时已经摔倒，具有重大过错,不应支持其精神损害抚慰金的请求。综上所述,敬请支持上诉人的上诉请求。张雪原辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求未提供证据予以证实，不应得到支持。（一）《事故责任认定书》对事故形成原因及责任比例已进行确定，双方在收到认定书后均未提出任何异议，已经生效。（二）通过住院病历可以了解被上诉人受伤情况及治疗经过，相应治疗连续进行且均是因本次事故引起，均属必要治疗费用。一审判决对相应医疗费用认定合理。（三）本案被上诉人受伤后近10个月才进行的伤残鉴定，完全具备鉴定条件。案涉司法鉴定意见书，委托鉴定程序合法，鉴定机构具备相应资质，鉴定结论于法有据。综上，应驳回上诉，维持原判。杨楠未提交答辩意见。张雪原向一审法院起诉请求：1.判令杨楠赔偿原告各项损失共计：239114.98元（医疗费142266.54元，扣除被告人民财保焦作公司垫付的医疗费后为132266.54元，住院伙食补助费1850元，营养费740元，残疾赔偿金150484.27元、误工费63174元，护理费4933.33元，被扶养人生活费共计62594.32元，鉴定费700元，交通费1200元；精神抚慰金12000元，车辆维修费1000元，住院日用品198元。被告杨楠对原告的损失，交强险范围外承担40%的责任）；2.判令被告中国人民财产保险股份在有限公司焦作市分公司在其应承担的保险责任赔偿范围内对上述款项承担赔付责任；3.由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年6月26日15时26分左右，在北环路××××路交叉口西约150米处，原告张雪原驾驶无号二轮电动车经北环路北侧非机动车道由东向西行驶摔倒时与被告杨楠驾驶豫Ｈ×××**号微型普通客车相撞，造成原告受伤、两车损坏的事故。经焦作市公安交通管理支队山阳交警大队认定：原告张雪原承担事故的主要责任，被告杨楠承担事故的次要责任。原告受伤后随即被送往焦作市人民医院住院治疗，入院诊断为：1.左肱骨中段开放性骨折；2.左锁骨远端骨折；3.左肩胛骨骨折；4.左侧多发肋骨骨折；5.左侧气胸；6.双肺挫伤；7.多发软组织损伤。经住院治疗26天，原告于2019年7月22日出院。出院医嘱：1.继续营养神经药物应用；2.术后2月拍片复查；3.逐步加强功能锻炼；4.术后1年是复查情况取出内固定物；5.及时复查，门诊随诊。病例记载住院期间留陪1人。原告住院支出医疗费98328.9元。2020年6月3日原告在焦作市第五人民医院住院治疗。入院诊断：1.左侧肱骨中下段陈旧性骨折，2左侧肱骨中下段骨折术后不愈合并螺钉断裂，3.左侧锁骨骨折内固定术后。经住院治疗11天，原告于2020年6月14日出院。出院医嘱：1.院外多休息；2.不定期复查，3.不适随诊。住院期间留陪1人。住院期间支出医疗费37261.64元。院外购药支出：2019年8月12日和8月20日原告在焦作蓝十字医药连锁有限公司西城美苑店购买人血白蛋白，共支出4900元（700+700+700+700+1050+1050）。2019年8月23日在七百间社区卫生服务中心，原告购药支出34.8元，2019年8月28日在七百间社区卫生服务中心，原告购药支出54.2元。2019年9月29日、10月9日、10月30日，原告在焦作市国控大药房购药支出1375元（228元+777元+370元）。2020年5月14日，原告在焦作市第一人民医院支出医疗费312.5元。原告院外购药共支出6676.5元（4900元+34.8元54.2元+1375元+312.5元）。原告住院期间，被告人民财保焦作公司垫付原告医疗费10000元。后原告与二被告就其损失协商未果，诉至本院。另查明，1.原告张雪原于1972年12月13日出生，居民家庭户口。原告父亲张建峰于1948年7月16日出生，原告母亲孙德芬于1951年7月9日出生，原告定残时（2020年4月23日），原告父亲张建峰已年满71周岁，原告母亲孙德芬已年满68周岁。张建峰与孙德芬育有3个子女（长女张雪梅、长子张雪原、次女张雪云），均已成年。原告与其妻子程传梅育有二女，长女张玉阳，2000年3月10日出生，次女张墨汐，2014年6月1日出生，原告定残时，张墨汐年满5周岁。2.豫Ｈ×××**的客车，登记车主为被告杨楠，该车辆在被告人民财保焦作公司投保有交强险和商业三者险（责任限额为150万元，不计免赔），保险期间为2018年7月15日至2019年7月14日，本案交通事故发生在保险期间内。3.事故发生后，焦作市公安局交通管理支队山阳交警大队委托焦作天援法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。经鉴定，该鉴定所于2020年4月23日作出焦天援司鉴所[2020]临鉴字第55号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张雪原伤残等级：1.左肩部损伤属九级伤残，胸部损伤属十级伤残。原告为做上述伤残等级鉴定，支出鉴定费700元。4.2019年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资为46858元/年。2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年。2018年度河南城镇居民人均消费性支出20989.15元。一审法院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷。原告张雪原驾驶无号二轮电动车经北环路北侧非机动车道由东向西行驶摔倒时与被告杨楠驾驶豫Ｈ×××**号微型普通客车相撞，造成原告受伤、两车损坏的事故。经公安交通管理部门认定，原告张雪原承担事故的主要责任。关于原告各项损失的确定：原告的医疗费，原告受伤后，在焦作市第一人民医院住院26天，支出医疗费98328.9元；后因原告左侧肱骨中下段骨折术后不愈合并螺钉断裂，原告在焦作市第五人民医院，住院治疗11天，支出医疗费37261.64元，原告院外购药共支出6676.5元，医疗费共计142267.04元,原告主张为142266.54元，不违反法律规定，该院予以准许。住院伙食补助费，按50元/天计算37天为1850元。营养费，按20元/天计算37天为740元。关于护理费，原告共住院37天，病例记载陪护一人。护理费应按照2019年河南省居民服务业和其他服务业平均工资46858元计算，原告的护理费为4750.06元（46858÷365天×37天×1人）。经焦作市公安局交通管理支队山阳交警大队委托焦作天援法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，鉴定原告。原告为作上述伤残等级鉴定，支出鉴定费700元，属于原告为确定自己损失的合理支出，应计入原告的损失范围。关于残疾赔偿金，原告于1972年12月13日出生，其伤残程度为左肩部损伤属九级伤残，胸部损伤属十级伤残，故残疾赔偿金应按照2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算20年，其残疾赔偿金应为143644.07元（34200.97元/年×20年×0.21）；原告的伤情已经构成一个十级伤残，一个九级，其精神也受到一定的创伤，精神抚慰金该院酌定为7000元。关于原告的误工损失，按照2019年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资为46858元/年的标准计算，关于原告的误工时间，原告在医院行左锁骨、左肱骨骨折切开复位内固定术。参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定10.2.2，肩胛骨骨折，手术治疗，误工期为90-180日，10.2.3肱骨骨折手术治疗，误工期为90-270日。该院酌定为200日。原告二次住院时间为11天，原告主张二次手术休息时间共计60天，不违反法律规定，该院予以支持。原告的误工时间共计260天。原告误工费为33378.8元（46858元÷365×260天）。原告交通费，原告住院期间交通费的支出符合客观实际，原告两次住院共计37天，每天按照20元计算共计740元。关于被扶养人生活费，原告父亲张建峰于1948年7月16日出生，原告母亲孙德芬于1951年7月9日出生，原告定残时（2020年4月23日），原告父亲张建峰已年满71周岁，原告母亲孙德芬已年满68周岁。张建峰与孙德芬育有3个子女（长女张雪梅、长子张雪原、次女张雪云），均已成年。原告主张按照2018年度河南城镇居民人均消费性支出20989.15元的标准计算，不违反法律规定，该院予以准许。原告父亲的生活费为13223.16元（20989.15元/年×9年×21%÷3），原告母亲的生活费为17630.89元（20989.15元/年×12年×21%÷3）；原告与其妻子程传梅育有二女，长女张玉阳，2000年3月10日出生，次女张墨汐，2014年6月1日出生，原告定残时，张墨汐年满5周岁。张墨汐生活费应为28649.96元（20989.15元/年×13年×21%÷2）；被扶养人生活费合计59514.01元。原告主张其为维修受损车辆支出1000元，但未提交证据证明，应承担举证不能的法律后果，该项主张，该院不予支持。原告主张住院购买日用品支出198元，其证据不能证明其主张，该院不予支持。综上，原告的损失有：医疗费142266.54元、住院伙食补助费1850元、营养费740元、护理费4750.06元、误工费33378.8元、残疾赔偿金143644.07元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费700元、交通费740元、被扶养人生活费59514.01元，共计394583.48元。原告各项诉讼请求中超出部分，该院不予支持。关于二被告应当承担的责任。此次事故中，原告张雪原承担事故的主要责任，被告杨楠承担事故的次要责任，对原告的各项损失承担40%的赔付义务。被告杨楠驾驶的HDY682的客车，该车辆在被告人民财保焦作公司投保有交强险和商业三者险（责任限额为150万元，不计免赔）。被告人民财保焦作公司应在交强范围内优先对原告进行赔付，不足部分在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的部分由侵权人予以赔偿。被告人民财保焦作公司在交强险医疗费用限额范围内应赔付原告10000元（医疗费142266.54元+住院伙食补助费1850元+营养费740元），在死亡伤残赔偿限额范围内赔付原告110000元（护理费4750.06元+误工费33378.8元+残疾赔偿金143644.07元+精神损害抚慰金7000元+鉴定费700元+交通费740元+被扶养人生活费59514.01元），原告的各项损失，被告人民财保焦作公司在商业三者险范围内应赔付原告张雪原各项损失为109833.39元[（394583.48元-120000元）×40%]。庭审中，原告自认被告人民财保焦作公司垫付医药费10000元，被告人民财保焦作公司应赔付原告损失为219833.39元（10000+110000+109833.39元-10000元）。原告主张超过部分，该院不予支持。关于被告人民财保焦作公司提出原告第二次住院治疗发生的费用由原告自行承担的主张。被告人民财保认为原告内固定螺钉断裂是医学材料质量问题，或原告自身原因造成断裂，应由其自付，但被告未提交证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故其该主张该院不予支持。关于被告人民财保焦作公司提出重新鉴定的主张，[2020]临鉴字第55号司法鉴定意见书，是焦作市公安局交通管理支队山阳交警大队委托焦作天援法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行的鉴定。该鉴定机构具有相关鉴定资质，被告人民财保焦作公司没有证据证明该鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足，故被告人民财保焦作公司要求重新鉴定的主张，该院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司应于本判决生效后十日内在保险范围内赔付原告张雪原各项损失计219833.39元；二、驳回原告张雪原的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务和其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计2444元，由原告负担1466.4元，由被告杨楠负担977.6元。本院二审期间，当事人均未提交证据。二审审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，双方争议的焦点问题为：一、被上诉人张雪原二次住院与案涉交通事故是否具有关联性；二、案涉鉴定意见能否作为定案依据；三、一审各赔偿项目计算是否正确、精神损害抚慰金认定是否适当。关于被上诉人张雪原二次住院与案涉交通事故是否具有关联性的问题。原审已查明，2019年6月26日案涉事故发生后被上诉人随即被送往医院治疗，入院诊断：1.左肱骨中段开放性骨折；2.左锁骨远端骨折；3.左肩胛骨骨折。住院治疗26天，2019年7月22日出院，出院医嘱：术后1年视复查情况取出内固定物。2020年6月3日被上诉人再次住院治疗，此为第二次住院，入院诊断：1.左侧肱骨中下段陈旧性骨折，2.左侧肱骨中下段骨折术后不愈合并螺钉断裂，3.左侧锁骨骨折内固定术后。根据以上查明情况可知，被上诉人张雪原两次住院治疗部位、病症是一致的，上诉人人保财险焦作公司未提供相反证据证明两次治疗之间不存在关联性，应承担举证不能的不利后果，其上诉理由不能成立，本院不予支持。关于案涉鉴定意见能否作为定案依据的问题。经审查，案涉事故发生后，焦作市公安局交通管理支队山阳交警大队委托焦作天援法医临床司法鉴定所对张雪原的伤残等级进行鉴定，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的司法鉴定资质，人保财险焦作公司对该伤残等级鉴定意见不认可，但并未提交证据证明鉴定机构作出的司法鉴定意见存在违法情形，一审采信案涉鉴定意见作为定案依据，并无不当，本院予以维持。关于一审各赔偿项目计算是否正确、精神损害抚慰金认定是否适当的问题。经查，一审根据张雪原两次住院票据、病历资料等相关证据对各赔偿项目进行计算，数额认定正确。一审法院根据张雪原的伤残鉴定情况及双方事故责任划分，酌定精神损害抚慰金7000元，处理适当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1543元，由中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李进忠审判员  李艳敏审判员  宋德勇二〇二一年二月二十四日法官助理汤艳飞书记员王东娟