陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）陕04刑终84号 原公诉机关泾阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）周坤，男，汉族，1991年3月17日出生，陕西省三原县人，公民身份号码XXXXXXXXXX********，小学文化，农民，住三原县，2016年5月4日因犯盗窃罪被三原县人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金15000元，2018年10月1日刑满释放，2020年7月25日因本案被泾阳县公安局刑事拘留，同年8月28日被逮捕，现羁押于泾阳县看守所。 原审被告人吴江，男，汉族，1990年2月7日出生，陕西省三原县人，公民身份号码XXXXXXXXXX********，初中文化，农民，住三原县，2016年7月21日因犯盗窃罪被泾阳县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年六个月，并处罚金12000元，2020年7月24日因本案被泾阳县公安局刑事拘留，同年8月28日被逮捕，现羁押于泾阳县看守所。 陕西省泾阳县人民法院审理泾阳县人民检察院指控原审被告人吴江、周坤犯盗窃罪一案，于二○二○年十二月三十日作出（2020）陕0423刑初183号刑事判决。原审被告人周坤不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原审判决认定： 1.2020年5月25日，被告人吴江驾驶其白色摩托车行驶至泾阳县XX镇XX组被害人王某甲，趁家中无人之际，进入房间内盗窃价值1397元的黄金戒指一枚，白金戒指两枚，后被告人吴江将该戒指卖给外号为“菠萝”的贺某某，被告人吴江将赃款用于购买毒品、吃饭挥霍。经陕西海朋评估鉴定有限公司鉴定，白金戒指无法确定。 2.2020年5月25日，被告人吴江驾驶其白色摩托车行驶至泾阳县XX镇XX村XX组被害人许锋利家，趁家中无人之际，进入房间内盗窃现金600元，被告人吴江将该赃款用于购买毒品、吃饭挥霍。 3.2020年7月1日，被告人吴江驾驶其白色摩托车行驶至泾阳县XX镇XX村XX组被害人王某乙家，趁家中无人之际，进入房间内盗窃现金1500元，后被告人吴江将该赃款用于购买毒品、吃饭挥霍。2020年8月13日,公安机关将追回的1000元赃款发还被害人王某乙。 4.2020年7月1日，被告人吴江驾驶其白色摩托车行至泾阳县XX镇XX村XX组被害人达亚娟家，趁家中无人之际，进房间盗窃价值206元的黑色OPPO手机一部，后吴江将该手机丢弃。 5.2020年7月11日，被告人吴江驾驶其白色摩托车行至三原县XX乡XX村XX组被害人孙某甲，趁家中无人之际，在卧室衣柜抽屉内盗窃价值5662.44元的金项链一条，价值1852.5元的金戒指一枚，价值286.65元的金转运珠一枚，现金1000元，软中华香烟两条。后吴江向孙某甲属退赔全部被盗财物，并取得谅解。 6.2020年7月24日，被告人吴江伙同被告人周坤，驾驶被告人吴江的白色摩托车行驶至泾河新城泾干街办建立村冉家组被害人朱某甲，趁家中无人之际，由周坤望风，吴江入户实施盗窃，共盗得价值4401元的千足金戒指一枚，价值3436元的千足金项链一条，价值871元的机械手表一块，价值432元的银勺子一个，价值1366元的金猪手链一条，价值195元的足银童锁一个，价值6504元的千足金手链一条，925银戒指两枚，儿童银手镯两个，现金1600元。后吴江将该金银饰品卖给外号为“菠萝”的贺某某，吴江和周坤将赃款购买毒品、吃饭挥霍。经陕西海朋评估鉴定有限公司鉴定，925银戒指两枚无法确定，儿童银手镯两个无法确定。2020年11月17日公安机关将追回的机械手表发还被害人朱某甲。 7.2020年7月22日，被告人吴江伙同被告人周坤，驾驶被告人吴江的白色摩托车行驶至泾阳县XX镇XX村XX组被害人周某甲，趁家中无人之际，由被告人周坤望风，被告人吴江入户实施盗窃，盗得价值542元的黄金转运珠一枚，后被告人吴江将该金银饰品卖给外号为“菠萝”的贺某某，被告人吴江和被告人周坤将赃款购买毒品、吃饭挥霍。 8.2020年7月22日，被告人吴江伙同被告人周坤，驾驶被告人吴江的白色摩托车行驶至泾阳县XX镇XX村XX组被害人邹某某家，趁家中无人之际，由被告人周坤望风，被告人吴江入户实施盗窃，盗得黄铜手镯一对，后被告人吴江、周坤将该黄铜手镯丢弃。经陕西海朋评估鉴定有限公司鉴定，该黄铜手镯价值无法确定。 依据上述事实，原审法院认为，被告人吴江、周坤以非法占有为目的，相互勾结，多次入户实施盗窃行为，二被告人盗窃数额较大。泾阳县人民检察院指控其犯罪事实成立。二被告人在庭审中对盗窃的数额提出异议，后经调查，公诉机关对第六起犯罪事实中被告人吴江、周坤的盗窃数额进行了变更，被告人吴江入户盗窃八起，盗窃数额为31851.59元，被告人周坤入户盗窃三起，盗窃数额为19347元，均属数额较大。二被告人在盗窃过程中均表现积极，各有分工，均系主犯。但被告人周坤在盗窃中主要实施望风及接应行为，属于作用较小的主犯。对其可酌情从轻处罚。被告人吴江曾因故意犯罪被判处缓刑，属前科，应从严惩处。被告人周坤曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其应从重处罚。被告人吴江、周坤在侦查阶段及庭审中均能如实供述自己的罪行，系坦白。可从轻处罚。被告人吴江案发后退还部分被害人财物，并取得被害人谅解，对其可酌情从轻处罚，被告人吴江、周坤当庭表示自愿认罪认罚，确有悔罪表现，对其可依法从宽处理。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：被告人吴江犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币25000元。被告人周坤犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币15000元。作案工具白色雅马哈两轮踏板油摩一辆、足金金块一块（182.11克）予以没收。 宣判后，原审被告人周坤不服，上诉提出：他在共同犯罪中只是帮忙望风，当庭自愿认罪认罚，原判对其量刑过重。 经审理查明，原审判决认定的原审被告人吴江、周坤盗窃的犯罪事实、情节清楚、正确。 认定上述事实的主要证据有：1.被害人王某甲、王某乙、达亚娟、孙某甲、崔某甲、朱某甲、周某甲、邹某某的陈述；2.证人王某丙、许某某、张某某、孙某乙、崔某乙、吴某某、贺某某、白某某、王某丁、曹某某等人的证言；3.估价鉴定意见书及票据、标签；4.现场勘查笔录及照片；5.现场指认笔录及照片；6.提取笔录及截图照片；7.发还清单；8.鉴定文书；9.辨认笔录；10.提取笔录；11.提取清单；12.领条；13.谅解书；14.刑事判决书及释放通知书；15.户籍证明；16.被告人吴江、周坤的供述。 以上证据，经原审庭审举证、质证，来源合法，证明的内容真实、可信，且能相互印证，均予以确认。 本院认为，原审被告人吴江以非法占有为目的，单独或伙同上诉人（原审被告人）周坤多次入户盗窃他人财物，价值数额较大，其中吴江入户盗窃八次，价值数额为31851.59元，周坤参与入户盗窃三次，价值数额为19347元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，依法应予惩处。原公诉机关指控吴江、周坤的犯罪事实及罪名成立，应予以支持。本案中，原审被告人吴江、周坤为吸食毒品而预谋实施盗窃，在共同犯罪中相互配合，行为均积极主动，均为主犯，其中周坤属作用较小的主犯。原审被告人吴江曾因故意犯罪被判处有期徒刑宣告缓刑，有前科劣迹，应从重处罚；吴江归案后能如实供述自己的罪行，退还了部分被害人的财物，取得被害人的谅解，当庭自愿认罪认罚，可对其从轻处罚。原审被告人周坤曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，属累犯，应从重处罚；周坤归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪认罚，可对其适当从轻处罚。关于原审被告人周坤的上诉意见，经查，原审在量刑时已考虑周坤在共同犯罪中主要实施望风、接应行为，属于作用较小的主犯，当庭自愿认罪认罚的情节，对其量刑适当，故周坤的上诉意见不能成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 蔡 昕 审判员 陈波翠 审判员 张亚鹏 二〇二一年二月二十日 书记员 安婷烜 所引用的法律条款：《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 1