湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂06民终265号上诉人（原审原告）：邓长福，男，1962年11月14日出生，汉族，住谷城县。委托诉讼代理人：杜海群，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何世明，男，1954年3月29日出生，汉族，住谷城县。委托诉讼代理人：董宗国，湖北汉襄律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大家财产保险有限责任公司湖北分公司。住所地：武汉市建设大道**瑞通广场****。负责人：周小平，该公司总经理。委托诉讼代理人：付阳，该公司员工。上诉人邓长福因与被上诉人何世明、大家财产保险有限责任公司湖北分公司（以下简称大家财险湖北分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省谷城县人民法院（2020）鄂0625民初1514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。邓长福上诉请求：一、撤销原审判决，对损失赔偿予以改判。二、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：1.原审判决对上诉人误工费计算有误，误工时间应当计算至定残日前一天即181天，原审仅计算122天误工时间导致判决有误；2.原审判决对上诉人主张的被扶养人生活费未予支持判决错误，被扶养人生活费应予以支持；3.上诉人在左侧髋关节置换术后已评定为九级伤残，残疾赔偿金应按照九级伤残计算；4.根据鉴定意见，上诉人后期费用应按照14万元计算。综上，请求二审依法改判。何世明辩称：对原审判决虽有异议但未提起上诉，请求驳回上诉，维持原判。大家财险湖北分公司辩称：对原审判决无异议。邓长福向原审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费115848.48元、误工费28502.29元、护理费5495.39元、住院伙食补助费940元、营养费3620元、伤残赔偿金150404元、鉴定费1560元、精神抚慰金4000元、交通费1049元、后续治疗费140000元、被扶养人生活费8430.40元，共计459849.58元；2.判令大家财险湖北分公司（原安邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司受让公司）在商业险剩余限额范围内承担理赔责任；3.判令被告承担诉讼费用。原审法院认定事实：2017年1月17日19时许，杨泽旭驾驶车牌号为鄂Ｆ×××**小型轿车由谷城县五山镇堰河村至石花镇春元街，行驶至石昝路××（谷城县××）路段，与道路左侧相对方向行驶的邓长福驾驶的鄂Ｆ×××**普通摩托车相撞，致邓长福受伤，车辆受损。邓长福伤后随即被送至谷城县第二人民医院住院，后转入十堰市太和医院住院治疗共计143天，花医药费352561.14元。谷城县银城法医司法鉴定所2017年8月24日作出谷法医司鉴字[2017]第247号法医学鉴定意见书，鉴定邓长福损伤程度构成九级伤残，赔偿指数22%，后期医疗费约需19000元或据实而付。湖北省谷城县公安局交通警察大队于2017年1月27日作出谷公交认字[2017]第41019号道路交通事故认定书，认定杨泽旭全部责任，邓长福无责。因杨泽旭系何世明雇请的工人，何世明为其鄂Ｆ×××**小型轿车在安邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（现受让为大家财险湖北分公司）投保有交强险和商业第三者责任保险，保险期间为2016年7月30日至2017年7月29日，商业第三者责任险责任限额为500000元，邓长福于2017年9月21日诉至原审法院，要求杨泽旭、何世明、安邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司赔偿各项损失487899.83元。原审受理后，邓长福放弃后续治疗费19000元的诉讼请求，待实际发生后另行主张。原审法院在审理过程中，双方当事人一致同意将何世明先期垫付的111447.31元医疗费纳入本案一并处理。原审法院于2018年3月14日作出（2017）鄂0625民初1726号民事判决：一、安邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后五日内，在交强险责任限额范围内赔付邓长福各项经济损失121600元，在商业第三者责任险限额范围内赔付邓长福415775.61元，总计赔付537375.61元；二、何世明赔偿邓长福法医鉴定费1560元，与何世明已支付邓长福111447.31元相抵后，邓长福于获得本判决第一项赔款当日，返还何世明109887.31元；三、驳回邓长福的其他诉讼请求。宣判后，双方在法定期限内未提起上诉，并已履行了判决书确定的义务。2018年4月10日，邓长福在十堰太和医院取出内固定时，因伤情恢复较差，取出部分内固定后住院32天后出院，花医药费49143.19元，出院医嘱：休息三个月，加强营养。其间，在谷城县人民医院、谷城县第二人民医院检查治疗，花门诊检查、治疗费及疫情原因在药店购药费用3468.41元。2020年4月14日因股骨头出现坏死情况，邓长福在十堰太和医院行左侧全髋关节置换+股骨内固定装置去除术，住院15天，花医药费63236.88元，总计支出医疗费115848.48元。谷城县银城法医司法鉴定所2020年6月18日作出鄂谷城银城[2020]临鉴字第131号司法鉴定意见书，鉴定邓长福伤残等级为九级伤残，后期费用人民币7万元/约15年左右时间。原审另查明，何世明为其鄂Ｆ×××**小型轿车在安邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投保有交强险、商业第三者责任险，保险期间为2016年7月30日至2017年7月29日，交通事故发生在保险期间内；交强险责任限额为122000元，商业第三者责任险责任限额为500000元；中国银保监会2019年11月22日作出《银保监复（2019）1065号》批复，由大家财产保险有限责任公司受让安邦财产保险股份有限公司截至2019年12月31日签署的非理财类保单和截至2020年1月31日之后到期的理财类保单及相关资产、负债；邓长福庭审后提交2020年10月9日谷城县银城法医司法鉴定所作出的关于邓长福两次鉴定报告赔偿指数说明，内容为：被鉴定人邓长福2017年8月24日出具鉴定报告结论为一个九级，一个十级，赔偿指数22%，后因骨头发生缺血坏死髋关节的十级升级为九级，即赔偿指数由原来22%升级为23%，即增加1%。原审法院认为，对邓长福的前期损失费用已由原审法院作出民事判决,本次诉讼为基于同一起事故产生的后续费用。因当时邓长福二次手术尚未发生，难以确定具体的赔偿数额，邓长福撤回后续治疗费的诉讼请求，待实际发生后另行主张。2018年4月10日至2020年4月14日期间，邓长福二次住院治疗，行左侧全髋关节置换+股骨内固定装置去除术，该二次治疗与邓长福因事故受伤具有必要及合理的关联性，至此，邓长福因事故受伤的治疗终结，治疗费用等相关损失得以明确。本案争议焦点为伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费应否予以支持。谷城县银城法医司法鉴定所2017年8月24日作出的谷法医司鉴字[2017]第247号法医学鉴定意见书分析说明中，邓长福左胫腓骨上端粉碎性骨折损伤程度构成九级伤残；左髋臼骨折粉碎性、左股骨颈粉碎性骨折伴左髋关节脱位损伤程度构成十级伤残。鉴定意见为邓长福损伤程度构成九级伤残，赔偿指数22%，原审法院（2017）鄂0625民初1726号民事判决书据此作出判决，并已履行完毕。由于邓长福伤情进行性加重，2020年4月14日邓长福入住十堰太和医院行左侧全髋关节置换+股骨内固定装置去除术，术后经谷城县银城法医司法鉴定所鉴定构成九级伤残。该伤残等级是在原已获赔偿的十级伤残基础上，因行左侧全髋关节置换术后形成，邓长福主张按该鉴定的九级伤残全额计算伤残赔偿金明显不当。谷城县银城法医司法鉴定所作出赔偿指数说明由原来22%升级为23%，即增加1%。故应按赔偿指数1%计算伤残赔偿金。精神抚慰金在（2017）鄂0625民初1726号民事判决书中已作出处理，根据一事不再理原则，精神抚慰金不予支持。邓长福在第一次起诉时未主张被扶养人生活费，应视为对该项请求权的放弃，且本次诉讼只是处理与后续治疗有关问题，对该项请求原审法院不予支持。双方当事人对邓长福第一次住院治疗32天，出院医嘱休息90天，计122天无异议，邓长福主张从第二次住院之日起计算至第二次定残之日前一天计算误工时间，因第一次鉴定已定残，第二次鉴定只是对赔偿指数的确定，故应按实际住院天数和医嘱计算误工费。误工费、护理费标准按原审法院（2017）鄂0625民初1726号民事判决书确定。安邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司在交强险限额内已赔付121600元，在商业第三者责任险限额范围内已赔付415775.61元，现安邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司赔付责任已由大家财险湖北分公司受让、转承，故大家财险湖北分公司在500000元商业第三者责任险余额范围内向邓长福承担赔偿责任，超出部分由何世明承担赔偿责任。邓长福要求何世明、大家财险湖北分公司赔偿各项损失的请求，合理部分，原审法院予以支持。邓长福请求赔偿的项目、标准、数额应依照相关规定予以调整。邓长福向原审法院提起的诉讼请求，具体损失评判如下：1.门诊、住院医疗费115848.48元，属治疗检查过程中的合理支出，理应列入赔偿范围；2.误工费，邓长福2018年4月10日第一次住院治疗32天，出院医嘱休息90天，计122天，2020年4月14日第二次住院治疗15天，两次共计137天，参照2020年度湖北省建筑业标准计算误工损失，即21573.56元（57477元／年÷365天×137天）；3.护理费，住院47天，参照2020年度湖北省居民服务、修理和其他服务业标准，计款5495.39元（42677元／年÷365天×47天）；4.住院伙食补助费，计款940元（20元／天×47天）；5.营养费，第一次住院32天，休息90天，计122天，出院有加强营养医嘱；第二次无加强营养医嘱，故营养费支持122天，计款2440元（20元／天×122天）；6.交通费1049元，因在十堰太和医院二次住院经历，原审法院予以支持；7.法医鉴定费1560元；8.后续治疗费，邓长福主张两次14万元，综合邓长福伤情、年龄因素，原审酌情支持一次更换费用70000元，以后若仍需更换，可另行主张；9.伤残赔偿金，因左侧全髋关节置换，由原十级伤残升级为九级伤残，应增加赔偿指数，根据谷城县银城法医司法鉴定所说明意见，计款7520.20元（37601元／年×20年×1%），以上合计226426.63元。何世明为其鄂Ｆ×××**小型轿车投保的商业第三者责任险责任限额为500000元，安邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司已赔付415775.61元，故由大家财险湖北分公司在商业第三者责任险500000元责任限额的余额部分向邓长福赔偿84224.39元，其余142202.24元由何世明向邓长福赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、邓长福后续治疗的各项损失226426.63元，由大家财产保险有限责任公司湖北分公司在商业第三者责任险责任限额余额部分向邓长福赔偿84224.39元。二、何世明赔偿邓长福后续治疗的各项损失142202.24元。上列第一、二项赔偿款均于本判决生效之日起十日内履行。三、驳回邓长福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2599元，减半收取1299.50元，由被告何世明负担。二审中，双方当事人未提交新证据。对上诉理由之外双方当事人无异议的案件事实，二审予以确认。针对上诉人邓长福的上诉请求、理由，本院作如下评述：关于邓长福提出原审判决对上诉人误工费损失计算有误，应按照定残前一日即181天的误工时间计算误工费损失的上诉理由，本院认为，原审法院对邓长福后续治疗费用之外的损失，已于2018年3月14日作出（2017）鄂0625民初1726号民事判决，该判决已经生效并已实际履行完毕，该判决对于邓长福主张的残疾赔偿金按照二十年计算并已作出判决，故本案中原审法院对于邓长福主张的误工费予以采纳并再次作出判决导致该项损失重复计算，但何世明、大家财险湖北分公司对原审判决该瑕疵未提起上诉，视为对重复计算损失的认可，故对原审法院该判决瑕疵二审不予处理，邓长福该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于邓长福提出原审判决对被扶养人生活费未予支持有误的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。原审法院虽以邓长福第一次起诉时未主张被扶养人生活费，本次诉讼只是处理后续治疗费用为理由，未予采纳邓长福被扶养人生活的主张存在瑕疵，但邓长福主张被扶养人邓大光、许朝芝的被扶养人生活费，仅提交了二人的身份登记信息及户籍信息，并未举证证据证明二人是否已丧失劳动能力又无其他生活来源，现有证据不能证明邓长福被扶养人生活费的主张，故邓长福该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于邓长福提出应按照九级伤残的标准计算的残疾赔偿金的上诉理由，本院认为，原审法院（2017）鄂0625民初1726号民事判决采纳鉴定意见，认定邓长福因交通事故人身损害伤残程度为九级，综合赔偿指数为22%，并对邓长福主张的残疾赔偿金结合上述鉴定意见作出生效判决。在本案审理期间，鉴定机构对邓长福二次手术后作出九级伤残的评定出具了书面说明，邓长福因骨头发生缺血坏死髋关节的十级伤残评定升级为九级，即赔偿指数由原来22%升级为23%，即增加1%。原审法院综合鉴定意见及鉴定机构说明，认定邓长福二次手术后的伤残等级评定是在原已获赔偿的十级伤残基础上，因行左侧全髋关节置换术后形成，并认定邓长福主张按该鉴定的九级伤残全额计算伤残赔偿金明显不当，结合原赔偿指数22%升级为23%即增加1%。按照赔偿指数1%计算残疾赔偿金，认定事实清楚，判决并无不当，邓长福该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于邓长福提出应按照14万元计算后续治疗费的上诉理由，本院认为，由于鉴定机构对于邓长福二次手术后的后期费用出具了鉴定意见，评定后期费用为7万元/约15年左右时间，故原审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定，综合邓长福伤情及年龄因素，采纳鉴定意见关于后期费用的评定，认定事实清楚，判决一次更换费用7万元适当，故邓长福主张一次性支付14万元的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，邓长福的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2599元，由邓长福负担。本判决为终审判决。审判长 曹 勇审判员 江 涛审判员 柳 莉二〇二一年二月五日书记员 陈文楷