湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0321民初289号原告：中铁湘建建设工程集团有限公司，住所地长沙市雨花区人民东路**东一时区商厦****。法定代表人：邓尚平，该公司董事长。委托诉讼代理人：邓建平，男。被告：刘伟奇，男，1963年4月30日出生，汉族，住湘潭县。被告：尹铁葵，男，1964年12月12日出生，汉族，住湘潭县。两被告的共同委托诉讼代理人：曹红明，湖南芙蓉律师事务所律师。第三人：中铁湘建工程集团机械化施工有限公司，，住所地长沙市芙蓉区荷花园街道远大一路**湘域东方家园**1201法定代表人：谢清峰，该公司执行董事、经理。原告中铁湘建建设工程集团有限公司（以下简称湘建工程公司）与被告刘伟奇、尹铁葵、第三人中铁湘建工程集团机械化施工有限公司（以下简称湘建机械化施工公司）追加、变更被执行人执行异议之诉一案，本院于2021年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湘建工程公司的委托诉讼代理人邓建平、两被告的共同委托诉讼代理人曹红明到庭参加诉讼，第三人湘建机械化施工公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘建工程公司向本院提出诉讼请求：1、驳回被告追加原告为（2020）湘0321执1625号执行案件被执行人的申请；2、判决原告对被告刘伟奇、尹铁葵所主张的债权不承担任何偿还责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：湘潭县人民法院在执行刘伟奇、尹铁葵与湘建机械化施工公司建设工程施工合同纠纷一案中，于2020年12月30日裁定追加原告为被执行人，该裁定不具备事实和法律依据，理由如下：一、认定事实错误。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，刘伟奇、尹铁葵可以申请追加未缴纳出资的股东湘建工程公司为被执行人在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的前提是，作为被执行人的本案第三人，其财产不足以清偿生效法律文书所确定的债务。目前第三人正常经营，对外正常开展业务，执行法院没有查清第三人的财产就追加原告为被执行人属于认定事实不清。二、适用法律错误。《中华人民共和国公司法》规定，股东应当按照公司章程所定的期限及数额缴纳认缴出资额，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》、《中华人民共和国企业破产法》的规定，只有在公司破产、清算的情况下才会出现股东认缴出资加速到期。故《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条中“未缴纳或未足额缴纳”应理解为超过缴纳期限后未缴纳或未足额缴纳，而缴纳期限则依公司章程规定。原告认缴出资期限尚未届满，不能认定已满足追加条件。故追加湘建工程公司为被执行人的裁定不应得到支持。刘伟奇、尹铁葵辩称，（2020）湘0321执1625号执行裁定。认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持；执行法院已穷尽执行措施，查询第三人财产均查明无财产可供执行，依据相关法律规定，追加原告为被执行人，符合法律规定。湘建机械化施工公司未作陈述。本案经本院审理认定如下：湘建工程公司系湘建机械化施工公司的发起人和股东。湘建机械化施工公司于2018年1月25日成立，现法定代表人为谢清峰，注册资本八亿元，经营范围包括铁路、道路、隧道和桥梁工程建筑等，经营场所为租赁。2018年11月20日，湘建工程公司与谢清峰签订股权转让协议，将湘建工程公司在湘建机械化施工公司的股权8亿元（占公司注册资本的100%）中的6.4亿元（占公司注册资本的80%），以0元的价格转让给谢清峰，湘建工程公司在湘建机械化施工公司未缴付的注册资本余额6.4亿元由谢清峰在公司章程规定的期限内缴足。2019年1月14日，湘建机械化施工公司召开股东会决议，同意湘建工程公司将占公司注册资本的19%股权15200万元的出资，以0元转让给谢清峰，变更前后湘建机械化施工公司以其全部财产对公司的债务承担责任，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。同日，湘建机械化施工公司修改公司章程，股东变更为湘建工程公司和谢清峰，其中湘建工程公司持股比例为1%，认缴出资额为800万元，实缴出资额0元。谢清峰持股比例为99%，认缴出资额为7.92亿元，实缴出资额0元，出资期限均截至2038年1月15日。2019年3月3日，湘建机械化施工公司经股东决议修改公司章程，将股东变更为谢清峰、郭学文、冷剑和湘建工程公司。其中，谢清峰持股比例为79%，认缴出资额为6.32亿元，实缴出资额0元；郭学文持股比例为10%，认缴出资额为8000万元，实缴出资额0元；冷剑持股比例为10%，认缴出资额为8000万元，实缴出资额0元。湘建工程公司持股比例为1%，认缴出资额为800万元，实缴出资额0元。四个股东的出资期限均截至2038年1月15日。2019年3月13日，谢清峰分别与郭学文、冷剑签订股权转让协议，将其持有的股份分别转让10%给郭学文和冷剑。另查明，刘伟奇、尹铁葵与湘建机械化施工公司建设工程施工合同纠纷一案，本院作出（2020）湘0321民初1535号民事调解书。因湘建机械化施工公司未如期履行调解书所确定的义务，刘伟奇、尹铁葵向本案申请强制执行。本院依法向湘建机械化施工公司下达了执行通知书、报告财产令，经查询湘建机械化施工公司无财产可供执行。本院于2020年12月30日作出（2020）湘0321执1625号执行裁定书，追加湘建机械化施工公司的四个股东谢清峰、郭学文、冷剑和湘建工程公司为被执行人；被执行人谢清峰、郭学文、冷剑和湘建工程公司应在本裁定生效之日起立即向申请执行人履行支付履约保证金1000000元、利息（从2020年5月30日起以1000000元为基数按月利率2%计算至全额清偿之日止）及迟延履行金（按日万分之一点七五计算至全额清偿之日止）、负担律师费50000元、案件受理费7170元、财产保全费5000元并负担案件执行费12900元的义务。原告不服该裁定，向本院提起诉讼。上述事实有原告提供的（2020）湘0321执1625号执行裁定书、湘建机械化施工公司的企业信息公示报告、被告提供的执行通知书、报告财产令、送达回执、协助查询不动产通知书（回执）、湘建机械化施工公司工商登记内档及当事人陈述等证据证实。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十七条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，公司的债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务，即转让股权，申请执行人申请变更追加该股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的责任范围内的承担责任，人民法院应予支持。本院在执行两被告申请执行第三人建设工程施工合同纠纷一案中，已穷尽执行措施，第三人无财产可供执行。原告作为第三人股东，未实缴出资，故本院裁定追加原告为被执行人，符合法律规定。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条规定，判决如下：驳回中铁湘建建设工程集团有限公司的诉讼请求。案件受理费14476元，由中铁湘建建设工程集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 长  贺伏元人民陪审员  李武昌人民陪审员  梁建湘二〇二一年二月四日法官助理宋文靖代理书记员  叶炎辉附：本判决所适用法律条文《中华人民共和国公司法》第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。