江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏02民终473号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司，住所地江苏省宜兴市宜城街道人民南路**义源大厦**。负责人：张双喜，该支公司总经理。委托诉讼代理人：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶杨阳，江苏滨江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：欧顺兴，男，1966年3月2日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：欧吉（系欧顺兴女儿），女，1991年10月29日生，汉族，住江苏省宜兴市。被上诉人（原审被告）：张文佳，男，1987年6月1日生，汉族，住河南省武陟县。被上诉人（原审被告）：黄向阳，男，1969年10月7日生，汉族，住江苏省宜兴市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司(以下简称保险公司)因与被上诉人欧顺兴、张文佳、黄向阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院(2020)苏0282民初8086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决、依法改判。事实和理由：1、根据黄向阳与其签订的保险合同、《机动车综合商业保险条款（2014版）》，对于超出国家基本医疗保险费用标准的部分，其不负责赔偿，所以要求黄向阳承担10%的非医保用药。2、根据保险合同、《机动车综合商业保险条款（2014版）》，其作为保险人不负责赔偿诉讼费，所以一审判决由其承担的诉讼费部分应由黄向阳承担。3、对于误工费，欧顺兴仅提供伤前银行流水，未提供伤后银行流水及个人纳税凭证，且欧顺兴事发前已离开原工作单位进入新的工作单位，新工作单位虽然提供合同却无工资发放凭证或银行流水，欧顺兴证据不足以证明其误工损失，一审按14008元/月*12月判决误工费不合理。欧顺兴辩称，上诉人应负担一审案件诉讼费，如果对诉讼费有异议，只能向法院提出复核而不能作为上诉理由。上诉人应当负担一审判决确定的所有医药费，而不应当区分是否为医保用药。其一审时提供了受伤前银行流水、受伤后银行流水及受伤时的劳动合同、工资证明，足以证明其误工损失，上诉人应当支付一审判决的误工费。欧顺兴向一审法院起诉请求：1、要求张文佳、黄向阳、保险公司赔偿各项费用406950.8元。2、由张文佳、黄向阳、保险公司承担诉讼费和鉴定费。事实和理由：2018年1月23日，张文佳驾驶车牌号为苏ＢＳ××**号轻型普通货车，在河南省舞阳县××镇计生办院内由南向北倒车时，将行人欧顺兴撞伤，发生交通事故。该事故经河南省漯河市公安局交通警察支队舞阳县大队认定：当事人张文佳负全部责任，当事人欧顺兴无责任。苏ＢＳ××**号轻型普通货车登记在黄向阳名下。保险公司承保了苏ＢＳ××**号轻型普通货车的交强险和限额1000000元的商业三者险（含不计免赔险）。一审法院认定事实：事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况同诉讼请求所述。欧顺兴构成十级伤残。欧顺兴定残时53周岁。保险公司在事故发生后已支付了欧顺兴10000元。欧顺兴受伤后经邦达陪护聘请护工陪护4天，陪护价格130元/天，合计陪护金额520元。关于医疗费，保险公司提出两张销售清单及收据，金额计2680元，不是正规发票，不予认可。欧顺兴当庭表示不能提供正规发票及相应医嘱、病历。关于误工费，欧顺兴提供（1）劳动合同书，证明欧顺兴在安徽亚森新能源建设工程技术有限公司从事项目经理岗位，合同期自2017年12月12日起至2019年12月12日止，无试用期，欧顺兴工资标准为20000元/月，绩效工资（奖金）等按照该公司的工资分配制度和欧顺兴实际劳动贡献确定。（2）该公司出具的扣款证明书，言明欧顺兴在河南舞阳县2017年12月23日车祸造成的误工工资已在该单位工资结算中扣除。（3）中国建设银行银行卡客户交易明细清单，查询时间2017年1月1日至2018年12月30日，载明：2017年1月20日四川鼎成电力工程有限公司发放工资13036.25元；2017年1月25日四川鼎成电力工程有限公司发放奖金4850元；2017年2月20日、3月20日、4月21日四川鼎成电力工程有限公司发放工资13036.25元；同年5月24日四川鼎成电力工程有限公司发放工资13117.71元；6月21日四川鼎成电力工程有限公司发放工资13073.75元；7月20日四川鼎成电力工程有限公司发放工资14996.59元；8月21日四川鼎成电力工程有限公司发放工资15061.25元；9月20日四川鼎成电力工程有限公司发放工资15136.25元；10月20日四川鼎成电力工程有限公司发放工资14536.25元；11月20日四川鼎成电力工程有限公司发放工资12519元；12月20日四川鼎成电力工程有限公司发放工资12661.25元；2018年1月19日，四川鼎成电力工程有限公司发放离职补偿金10000元。（4）二级建造师证，欧顺兴于2011年6月取得建筑工程建造师资格。欧顺兴庭审中陈述，其于2015年至2017年在四川鼎成电力工程有限公司上班，2017年12月到安徽亚森新能源建设工程技术工程有限公司上班，在前一个单位工资是15000元/月，在后一个单位工资是20000元/月。其有二级建造师、安全员、项目经理的证书。其与安徽亚森新能源建设工程技术工程有限公司签订的劳动合同未约定试用期。欧顺兴主张按照240000元/年计算误工损失。保险公司对银行打卡记录无异议，对劳动合同和证明书不认可，认可按照24240元/年计算误工费。庭后欧顺兴补充提供（5）合肥亚森新能源建设工程技术有限公司出具的证明一份，言明欧顺兴于2018年1月23日在河南舞阳县发生车祸，并在车祸后休息两年。此前扣款证明书所写的车祸事件为笔误。欧顺兴工资20000元/月，因入职不久后就发生车祸，其公司还未向该职工发放工资。保险公司质证后表示该份证明不能证明欧顺兴的误工费为20000元/月。关于交通费，欧顺兴主张交通费3450元，其中450元是其老婆在其受伤后乘高铁来照顾其发生的。另外的3000元，提供张有才及邹惠新的证人证言，受伤后从舞阳县当地租车到江苏宜兴，共产生交通费3000元。保险公司认可交通费为500元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起事故是机动车与行人之间发生的交通事故。该事故经河南省漯河市公安局交通警察支队舞阳县大队认定：当事人张文佳负全部责任，当事人欧顺兴无责任。苏ＢＳ××**号轻型普通货车在保险公司投保了交强险及商业三者险。法院确认，欧顺兴的损失，先由保险公司在交强险限额内赔偿，超出部分由保险公司根据保险合同的约定在商业险中全额予以赔偿。关于医疗费，保险公司认可32549.76元，提出销售清单、收据并非正规发票，因欧顺兴不能提供上述销售清单及收据所对应的正规发票、病历及医嘱，故对该部分的医疗费不予支持。保险公司提出要求扣除10%非医保用药，因未能提供非医保用药清单和替代用药清单，故对该抗辩意见不予采信。保险公司对鉴定意见有异议，因鉴定机构及其相关鉴定人员均具备相应鉴定资质，法院确认本次鉴定程序合法，所作鉴定意见亦有相应依据佐证，保险公司虽持有异议，但未能提供相反证据否定鉴定意见，故对其抗辩意见不予采纳。关于误工费，欧顺兴提供的误工证据足以证明其事发前十二个月的平均工资为14008元，根据鉴定意见，误工期为360天，故欧顺兴的误工费应为168096元。关于交通费，欧顺兴提供的证据不足以证明3450元的交通费，法院酌定交通费为1000元。诉讼费和鉴定费应由败诉方负担，保险公司关于其公司不承担诉讼费和鉴定费的辩解缺乏法律依据，不予支持。张文佳、黄向阳经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，对欧顺兴的诉讼请求亦未提出异议，应视为对自己诉讼权利的放弃。具体赔偿项目(住院伙食补助费简称住院伙补、精神损害抚慰金简称精神抚慰金）、相应证据、计算方法（标准）与金额（单位：元）等见下表。具体项目欧顺兴主张证据、计算方法认定医疗费35229.76医疗费票据等32549.76住院伙补50元/天*26天营养费30元/天*180天交通费酌定护理费520元+(180天-4天)*100元/天误工费240000360天/30天*14008元/月168096残疾赔偿金104920.3220年*52460元/年*0.1104920.32精神抚慰金交强险中优先支付欧顺兴总损失416950.08336436.08赔偿计算交强险:120000-10000(已垫付)=110000死亡伤残110000医疗费用财产损失三者险：（336436.08-120000）*100%216436.08保险公司赔偿欧顺兴：110000+216436.08=326436.08326436.08一审法院判决如下：一、保险公司赔偿欧顺兴326436.08元，上述款项于判决发生法律效力之日起10日内付清。二、驳回欧顺兴的其他诉讼请求。二审查明事实与一审查明事实相同，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为：本案中保险公司主张由黄向阳承担10%的非医保用药费用，但并未举证证明医疗费中非医保用药的构成及超出基本医疗保险同类医疗费用的金额，对保险公司的该上诉意见本院不予支持。诉讼费应由败诉方负担，保险公司称其不应承担诉讼费的上诉意见缺乏法律依据，本院不予支持。关于误工费，欧顺兴提供的误工证据足以证明其事发前十二个月的平均工资为14008元，根据鉴定意见，误工期为360天，一审法院认定欧顺兴的误工费为168096元并无不当。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2434元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 薛 崴审判员 张朴田审判员 杨 曦二〇二一年二月四日书记员 钱菲佳