宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0205民初4404号 原告：朱小秋，男，1955年4月29日出生，汉族，住宁波市江**。 委托诉讼代理人：郑三琪、叶逸，浙江正甬律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司（统一社会信用代码：91330200954233171R）。住所地：浙江省宁波市海曙区大来街**。 主要负责人：洪粮钢，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王波，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：马美珍，女，该公司员工。 被告：曹立志，男，1973年5月7日出生，汉族，住安徽省霍山县。 原告朱小秋与被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司、曹立志机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月23日进行诉前登记，案号为（2020）浙0205民诉前调588号，期间本院依中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司的申请委托宁波崇新司法鉴定所对原告伤残等级进行了鉴定。后于2020年11月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱小秋委托诉讼代理人叶逸，被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司委托诉讼代理人王波、被告曹立志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱小秋向本院提出诉讼请求：1.判令被告曹立志赔偿原告医疗费120695.76元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费4400元（100元/天×44天）、营养费7500元（100元/天×30天×2.5个月）、护理费20993.67元、误工费15400（2200元×7个月）、残疾赔偿金97329元（64886元×15年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3300元、交通费700元、辅助器材费170.5元，合计284488.93元，扣除已支付的65264.1元，尚需赔偿219224.83元；2.判令被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司在交强险和商业三者险责任限额范围内对第一项损失先予赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险责任限额范围内优先赔偿。 事实和理由：2019年7月21日6时50分左右，被告曹立志驾驶浙Ｂ6××××号轻型厢式货车在宁波江北洪塘洋墅名苑北门附近处行驶时，车辆与在该小区北门附近处行走的原告发生刮撞，造成原告受伤。该起道路交通事故经宁波市公安局交通警察局江北大队认定，被告曹立志承担事故的全部责任，原告无责任。事发后，原告被送至宁波市××医院住院治疗，经诊断为：右胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折、右足第1跖骨远端开放性骨折、右足第1跖趾骨关节开放性脱位。2020年3月19日，宁波诚和司法鉴定所出具意见，原告因交通事故致右下肢损伤，右胫腓骨下段粉碎性骨折等，经手术治疗，目前遗留右踝关节活动功能明显障碍，评定其致残等级为十级伤残；原告因交通事故致右足部损伤，右足第1跖骨远端骨折，跖趾关节脱位，经手术治疗，目前遗留右足拇趾功能大部分受限，评定其致残等级为十级伤残；伤后休养时间为7个月，护理时间为3.5个月，营养期限为2.5个月；后续拆除内固定费用为9000元左右。原告认为，被告曹立志作为侵权人应承担赔偿责任，被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司作为机动车交强险和商业三者险承保人，应在交强险和商业三者险责任限额范围先予承担赔偿责任。 中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司辩称，对交通事故的事实及责任认定没有异议，同意在交强险和商业三者险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿，但应扣除已支付的55264.41元；对原告诉请的各项赔偿费用的答辩意见如下：1.医疗费，术前规划设计费不属于医疗费，且原告无法证明必要和合理性，保险公司不予赔偿，医疗费认可119295.76元；2.后续治疗费，认可8000元；3.住院伙食补助费，没有异议；4.营养费，不属于保险责任范围，且赔偿标准只能按30元/天计算；5.护理费，同意住院期间按130元/天，非住院期间按65元/天计算；6.误工费，同意按原告事发前的月收入2183元计算至劳务合同到期日的2019年12月3日；7.残疾赔偿金，没有异议；8.精神损害抚慰金，不高于3000元；9.鉴定费，不属保险责任，不予赔偿；10.交通费，根据门诊治疗情况，认可300元；11.辅助器材费，不属保险责任，不予赔偿。 曹立志辩称，涉案车辆已投保了交强险和100万的商业三者险，且原告诉请的赔偿费用未超出保险责任限额，因此被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司应对原告的损失予以全额赔偿；已垫付住院押金20000元及事发当日的门诊费用，原告应予返还或由保险公司直接赔付。 本院经审理认定的事实除与原告起诉主张的事实一致外，另认定如下事实：浙Ｂ6××××号车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司投保了交强险和保额100万元的商业三者险（含不计免赔率险）；事发后，被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司预付款项55264.41元（其中汇入医院账户10000元，赔付原告45264.41元）；被告曹立志预付款项20383.4元（其中住院押金20000元，门诊费用383.4元）。 以上事实有原、被告陈述及各自提供的证据材料等佐证。 诉前登记过程中，本院委托宁波崇新司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定。2020年7月24日，该所出具鉴定意见：朱小秋因交通事故致右胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折，目前遗留右踝关节活动功能丧失达50%以上的伤残等级为十级。 本院认为，公安机关交通管理部门根据涉案交通事故的基本事实及成因所作的事故认定并无不当，且当事人无异议，本院予以确认。因此对于原告因交通事故造成的损失，由承保交强险和商业三者险的被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司在保险责任限额范围内先予赔偿；不足部分，由被告曹立志予以赔偿。原告请求在交强险责任限额范围内优先赔偿精神损害抚慰金于法有据，本院予以支持。在被告曹立志否认签名的真实性且该处签名的字体与被告曹立志当庭签名的字体存在明显差异的情况下，被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司未在指定的举证期限内补充证据或提出笔迹鉴定申请，视为举证不能，应认定其未对免责条款尽到提示和明确说明义务，免责条款不产生效力。因此被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司抗辩主张超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分、营养费、鉴定费不予赔偿缺乏合同和法律依据，本院不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司、曹立志垫付的款项可在各自应赔偿的款项中予以扣除。 关于本案赔偿范围，本院认定如下：1.医疗费，其中术前规划设计费不属于医疗费范畴，原告也没有举证证明该费用具有必要和合理性，不予认定，本院根据医疗机构出具的票据予以认定119295.76元；2.后续治疗费，鉴定机构的意见合理，本院对原告主张的9000元予以认定；3.住院伙食补助费，原告主张4400元符合法律规定，本院予以认定；4.营养费，原告主张按100元/天计算无事实及法律依据，不予支持，本院酌情认定3000元（40元/天×30天×2.5个月）；5.护理费，其中46天由医院护工护理，且费用合理，可按实际产生的费用计算，其余时间参照本市护工从事同等级别护理的劳务报酬确定，本院予以认定14180元[8280元（180元/天×46天）＋100元/天×59天（30天×3.5个月－46天）]；6.误工费，原告在物业公司工作时已达退休年龄，劳务协议到期时亦未满65周岁，其有继续参加劳动的条件，况且物业公司不再续订劳务协议的原因不是年龄而是原告违反协议的行为，因此误工费可按照事发前的实际收入计算7个月，本院予以认定15281元（2183元×7个月）；7.残疾赔偿金，原告主张97329元（64886元×15年×10%）符合法律规定，本院予以认定；8.精神损害抚慰金，原告主张5000元与其遭受的损害相当，本院予以认定；9.鉴定费，系明确损害后果的必要合理支出，本院对原告主张的3300元予以认定；10.交通费，本院根据原告伤情、就医地点、次数，酌情认定500元；11.辅助器材费，原告右胫腓骨中下段骨折，使用拐杖辅助康复合情合理，合理费用应予保障，故对原告主张的80元予以认定。其余费用系购置生活用品费用，不属于法定赔偿项目，本院不予认定。 综上，中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司赔偿原告医疗费119295.76元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费4400元、营养费3000元、护理费14180元、误工费15281元、残疾赔偿金97329元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3300元、交通费500元、辅助器材费80元，合计271365.76元，扣除已支付的55264.41元，尚需赔偿原告216101.35元。鉴于原告的损失已得到赔偿，因此被告曹立志无需再行赔偿，其已预付的20383.4元款项原告应予返还。为减少当事人诉累，该20383.4元款项可在被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司应赔偿原告的216201.35元款项中予以扣减，并由被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司直接赔付给被告曹立志。因此，被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司还需赔偿原告195717.95元（216101.35元－20383.4元）。 依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》（2013年5月6日最高人民法院审判委员会通过）第十一条、第十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过）第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（2001年2月26日最高人民法院审判委员会通过）第十条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司赔偿朱小秋195717.95元，该款于本判决生效后十日内支付； 二、中国人民财产保险股份有限公司宁波市分公司于本判决生效后十日内支付曹立志保险金20383.4元； 三、驳回朱小秋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计2294.5元，由朱小秋负担246.5元，曹立志负担2048元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员 王 勤 二〇二一年二月十九日 书记员 钟子涵 附： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的,付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号详见缴款通知书。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 三、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》（2013年5月6日最高人民法院审判委员会通过） 第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。 保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。 第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。 投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。 四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过） 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过） 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 六、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（2001年2月26日最高人民法院审判委员会通过） 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 七、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。