江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏01民终1237号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司，住所地南京市龙蟠中路**。主要负责人：孟健，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪贵凤，江苏金景律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：端礼琴，女，1964年2月22日出生，汉族，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：陈万山，南京市溧水区永阳法律服务所法律工作者。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司（以下简称太保南京分公司）因与被上诉人端礼琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院(2020)苏0117民初3626号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员胡庆东独任审理，于2021年1月27日开庭审理了本案。上诉人太保南京分公司的委托诉讼代理人倪贵凤、被上诉人端礼琴的委托诉讼代理人陈万山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太保南京分公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.本案上诉费由端礼琴承担。事实和理由：一审法院证据审查不严，认定事实不清，伤残等级及误工期限认定错误。一审庭审时端礼琴未提供鉴定报告中提及的医疗影像学资料，一审法院也未要求补充提交该鉴定材料，属于证据审查不严。按照出入院记录及部分医疗材料，事故导致端礼琴右股骨远端开放性骨折，根据GA/T1193—2014《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.11.b，股骨远端骨折手术治疗误工期限不超过270天，但是鉴定报告认定端礼琴误工期300天，超出评定规范中的误工期上限，鉴定意见中误工期限明显不合理。端礼琴二次手术后一月就进行伤残等级评定，且9月3日第一次庭审中伤者蹲起时明显能看出伤者膝部活动度丧失程度未达50%。因此，南京同仁司法鉴定所出具的鉴定报告不能作为有效证据予以采信。端礼琴辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。本案在2020年6月10日进行摇号，16日通知上诉人和被上诉人到法院对病历、出院记录、手术记录、CT报告、影像学医学资料等鉴定材料进行现场质证，鉴定机构根据质证后的检材和活体，客观公正地出具了鉴定结论，并无不当，端礼琴自2018年11月5日发生事故，至今已经两年多没有完全脱离拐杖，一审判决是正确的。端礼琴向一审法院起诉请求：宋军、太保南京分公司赔偿医疗费等损失17677.36元（伤残鉴定后变更为298759.36元）并承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年11月5日16时15分，宋军驾驶车牌号为苏Ａ×××**的小型客车，在溧水区初中附近未确保安全驾驶时，与端礼琴骑电动自行车发生碰撞，导致端礼琴受伤，造成两车受损的交通事故。2018年11月5日，该事故经南京市公安局溧水分局交通警察大队责任认定，宋军负该事故全部责任，端礼琴无责任。端礼琴在溧水区中医院住院治疗，诊断为右股骨远端开放性骨折。2020年7月27日，端礼琴经南京同仁司法鉴定所司法鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人端礼琴因道路交通事故致其右股骨远端粉碎性骨折术后遗有右膝关节功能丧失50%以上致残程度为九级；2.被鉴定人端礼琴误工期限以伤后300日为宜，护理期限以伤后120日为宜，营养期限以伤后120日为宜。宋军驾驶的苏Ａ×××**小型客车登记在太保南京分公司投保了交强险及商业三者险100万元，含不计免赔，保险期间自2018年6月26日至2019年6月25日。本案在审理过程中，宋军应承担的鉴定费、诉讼费，宋军已当庭支付给端礼琴，端礼琴遂撤回对宋军的诉讼。双方对下列事实和费用没有争议，予以确认：1.责任认定：宋军负本次事故全部责任，端礼琴无责任；2.医疗费14953元；3.住院伙食补助费1050元；4.营养费3000元；5.护理费10440元；6.交通费500元；7.物损400元。对双方有争议的费用，认定如下：1.关于误工费，端礼琴经司法鉴定的误工期限为300天。端礼琴对其从事保姆行业及工资，仅提供了一份证明予以证实，并无其他证据予以佐证，不予采信。参照法院所在地2019年城镇居民人均可支配收入51056元标准，认定误工费为41963元（51056元÷365天×300天）；2.关于残疾赔偿金，端礼琴伤情经鉴定构成九级伤残，残疾赔偿金为209840元（52460.16元×20年×20%）；3.关于精神抚慰金，综合本案侵权人的过错，侵权行为所造成的后果及已按照城镇居民标准计算残疾赔偿金等综合因素，酌情认定精神抚慰金为10000元。上述损失，医疗费限额范围内小计19003元，死亡伤残限额范围内小计272743元，财产损失限额范围内400元，合计292146元。一审法院认为，根据交通事故责任，宋军负事故全部责任，端礼琴无责任，故太保南京分公司应在交强险范围内赔偿120400元，商业三者险范围内赔偿171746元；太保南京分公司共计应赔偿端礼琴292146元，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。一审法院判决：中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司应于判决生效之日起十日内赔偿端礼琴292146元。二审中，太保南京分公司提供了一组对端礼琴拍照的照片打印件，该证据是在一审开庭时拍摄，以证明端礼琴的屈曲已经超过鉴定意见中75度，计算后不构成9级伤残。端礼琴质证认为，对照片真实性认可，但不认可证明目的。根据端礼琴受伤部位以及往下蹲的痛苦感觉，已经能达到50%及以上。一个人正常下蹲，臀部能碰到脚后跟，上诉人即使有意识地让端礼琴蹲，也是很痛苦的，该证据不能达到上诉人证明目的。对上诉人提交的该组证据，因端礼琴对其真实性不持异议，本院对其真实性予以确认。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。上述事实，有交通事故认定书、病历及出院记录、保险单、医疗费明细、发票、伤残鉴定申请书、道交一体化平台委托鉴定相关事项的通知、司法鉴定意见书、误工证明、照片以及当事人陈述等证据，予以证明。经当事人确认，本案二审争议焦点为：一审法院对端礼琴伤残等级以及误工期的认定是否适当。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：(一)鉴定人不具备相应资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定意见明显依据不足的；(四)鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。”本案中，虽然太保南京分公司对南京同仁司法鉴定所出具的鉴定意见不予认可，但没有提交相应反证，且该鉴定人系具有鉴定资质的单位，该鉴定意见所适用的标准正确，鉴定意见并无不当，具有证明效力。另外，案涉司法鉴定系端礼琴申请，由溧水区人民调解委员会道交一体化平台组织各方当事人对鉴定检材进行质证，并随机摇号选择的鉴定机构，故一审法院采信该司法鉴定意见并作为认定本案相应损失的依据，并无不当。关于鉴定时机，端礼琴于2018年11月5日受伤，2018年11月12日行右股骨远端开放性骨折切开复位内固定术，2020年5月12日行右股骨内固定取出术，2020年7月2日进行司法鉴定检验。端礼琴进行司法鉴定的时间距离受伤超过19个月，距离二次手术近2个月，并未违反司法鉴定基本规则。太保南京分公司根据对端礼琴下蹲拍摄的照片，推定端礼琴不构成九级伤残，其该项上诉意见，依据不足，本院不予采纳。关于误工期，因鉴定机构考虑到端礼琴二次手术取内固定实际情况，评定端礼琴误工期限以伤后300日，并无不当。太保南京分公司的此项上诉意见，依据不足，本院不予采信。综上所述，太保南京分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1894元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司负担。本判决为终审判决。审判员  胡庆东二〇二一年二月十九日书记员  查菲菲