河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终1528号上诉人（原审原告）：刘家君，男，汉族，1972年8月2日出生，住洛阳市吉利区。委托诉讼代理人：张熠航，河南国银律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南圆方物业管理有限公司，住所地河南省郑州市金岱产业集聚区文治路东、鼎盛街********。法定代表人：李娴莉，总经理。委托诉讼代理人：赵国强，河南平民律师事务所律师。委托诉讼代理人：张祎，女，汉族，1994年8月12日出生，住河南省通许县，系该公司员工。上诉人刘家君因与被上诉人河南圆方物业管理有限公司劳动合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初8188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员张向军独任审理，公开开庭审理了本案。上诉人刘家君的委托诉讼代理人张熠航，被上诉人河南圆方物业管理有限公司的委托诉讼代理人赵国强、张祎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘家君上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判被上诉人向上诉人支付2020年4月工资7753.6元、2017年4月1日至2020年3月31日期间加班费230433.9元、未休年休假工资5379.3元、经济补偿金13650元、失业赔偿金13680元、克扣工资12664元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一审判决认定事实不清。一审法院举证责任分配不当，上诉人主张的加班费应予支持；一审判决计算上诉人2020年4月工资有误，未计算节假日、双休日及工作日额外加班的加班工资；上诉人在被上诉人处工作3年零24天，应当按照3.5个月计算经济补偿金；一审判决计算未休年休假工资及失业赔偿金错误。河南圆方物业管理有限公司辩称，一审判决认定事实清楚。请求驳回上诉，维持原判。刘家君向一审法院起诉请求：1、请求判令被告支付原告拖欠的2020年4月份工资7753.6元；2、请求判令被告支付原告2017年4月1日至2020年3月31日的加班费230433.9元；3、请求判令被告支付原告未休年休假工资5379.3元；4、请求判令被告支付原告经济补偿金13650元；5、请求判令被告支付原告失业赔偿金13680元；6、请求判令被告支付克扣原告的工资12664元；7、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实，1、2017年，原被告签订《劳动合同书》，约定自2017年5月1日至2019年4月30日，原告在被告处任保安，执行不定时工资制度，每日不超过8小时，每周不超过40小时。工资标准为不低于最低工资标准。后续签至2021年4月30日。被告没有为原告办理社保。双方解除劳动关系前一年，原告的平均工资为4083元。2、2020年4月25日，原告向被告出具《解除劳动关系通知书》一份，以被告未为其办理社保为由，要求与被告解除劳动关系。一审法院认为，原告提供的证据能够显示，其与被告于2020年4月25日解除劳动关系的事实，因此，仲裁委裁决被告向原告支付4月份工资3379元的裁决意见并无不当，一审法院予以支持。原告提供的证据不足以证明其加班的事实，因此，其主张的相关加班费，一审法院不予支持。原告主张经济补偿金，经核算为12250元，被告应当支付。被告上班期间，应休未休年休假10日，应休未休年休假工资应为3519元，过高部分，不予支持。失业保险金由失业保险经办机构按月足额发放。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、《郑州市失业保险条例》第二十一条规定的满1年不足5年的，领取失业保险金的最长期限为12个月,不是实际领取期限,实际领取期限根据失业人员的重新就业情况确定。本案中,自原告与被告解除劳动合同之日起,至劳动仲裁庭审结束前,已满4个月不足5个月。在该期间内,原告符合领取失业保险金的情形,失业保险金核定为7600元。因被告未为原告办理失业保险金，对上述部分，被告应予赔偿。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条之规定，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、《郑州市失业保险条例》第二十一条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告河南圆方物业管理有限公司支付原告刘家君4月份工资3379元，经济补偿金12250元、应休未休年休假工资3519元、失业赔偿金7600元；二、驳回原告刘家君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,减半收取计5元，由被告负担。本院二审期间，上诉人刘家君向法庭提交了郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录一份，以证明被上诉人自认上诉人月工资标准为基本工资2100元、绩效300元、岗位补贴200元、社会保险补助金及加班费，其自认存在加班事实的存在。同时证明上诉人在被上诉人处的工作期间为2017年4月1日至2020年4月25日，共计3年零24天，被上诉人应当支付3.5个月工资标准的经济补偿金。同时提交（2020）豫0104民初490号、6515号民事判决书各一份，以证明被上诉人派遣至郑大一附院的劳动者均实行的全年无休假规章制度。本案一审判决存在同案不同判的情形。被上诉人河南圆方物业管理有限公司质证认为，以上证据均不属于新证据。上诉人对庭审笔录的记载存在曲解，被上诉人并未确认存在加班事实，上诉人也无法证明其在2020年4月仍然在被上诉人处工作。判决书与本案不具有可参考性。本院经审理查明，上诉人刘家君2017年4月1日到被上诉人河南圆方物业管理有限公司工作，后被派遣至郑州大学第一附属医院担任安保。被上诉人河南圆方物业管理有限公司已经支付了上诉人刘家君2017年4月至2020年3月期间的工资。2020年4月25日上诉人刘家君以被上诉人未为其缴纳社会保险为由，向被上诉人河南圆方物业管理有限公司邮寄《解除劳动合同通知书》。2020年8月上诉人刘家君提起劳动仲裁。劳动仲裁案件审理过程中，上诉人刘家君自认其在完成2020年4月22日工作后，就未再去上班。一审法院审理期间，上诉人刘家君向法庭提交了外来救护车辆登记表、车辆进出登记表、员工上下班签到表、上班照片等证据，以证明其每天工作时长为12小时、无休息日、节假日和带薪休假日存在加班事实。被上诉人河南圆方物业管理有限公司不予认可，但其并未向法庭提交相关考勤记录等证明不存在加班的情形。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，上诉人刘家君在2017年4月1日起到被上诉人处工作，2020年4月23日离开被上诉人处。双方劳动合同存续时间为2017年4月1日至2020年4月22日。上诉人刘家君在被上诉人处工作期间，被上诉人河南圆方物业管理有限公司并未为其缴纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、第四十七条的规定，被上诉人河南圆方物业管理有限公司应当向上诉人刘家君支付解除劳动合同经济补偿金4083元/月×3.5个月，即14290.5元。上诉人刘家君要求被上诉人支付13650元，符合法律规定，本院予以支持。一审判决按照3个月计算经济补偿金不当，应予纠正。关于双休日加班工资及法定节假日加班工资，上诉人刘家君已经提交的相关证据，对加班事实完成了其基本的举证义务。被上诉人河南圆方物业管理有限公司作为用人单位，并未能向法庭提交证据证明其主张，其应当承担举证不能的法律责任。上诉人刘家君要求被上诉人支付其2017年4月至2020年3月期间的加班工资，但其在2020年8月提起仲裁申请，其2017年4月至2019年7月期间加班工资的请求已经超过仲裁时效，本院不予支持。经计算上诉人刘家君2019年8月至2020年3月期间双休日加班工资为4083元÷21.75×70天×200%，即26281.38元、法定节假日加班工资为4083元÷21.75×7天×300%，即3942.2元，以上共计30223.58元。故上诉人刘家君要求加班工资的请求部分成立，本院予以支持。一审判决举证责任分配不当，应予纠正。2020年4月，上诉人在被上诉人处工作22天，其中双休日6天、法定节假日1天，其工资应为5631.72元。一审法院认定该工资为3379元不当，应予纠正。一审法院依据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，确认上诉人刘家君应休未休年休假10天，计算其应休未休年休假工资为3519元正确。故上诉人刘家君上诉称其应休未休年休假工资应为5379.3元的请求不能成立，本院不予支持。一审法院根据本案事实和上诉人刘家君的仲裁请求，确认被上诉人河南圆方物业管理有限公司赔偿上诉人刘家君自劳动合同解除之日至劳动仲裁庭审结束前的失业保险金共计7600元并无不当。上诉人刘家君上诉称一审判决计算失业赔偿金错误的请求不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人刘家君的上诉请求部分成立，对该部分上诉请求，本院予以支持。一审判决认定事实部分不清，实体处理欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初8188号民事判决；二、被上诉人河南圆方物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人刘家君支付2020年4月工资5631.72元、解除劳动合同经济补偿金13650元、加班工资30223.58元、应休未休年休假工资3519元、失业保险金7600元；三、驳回上诉人刘家君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计5元，由被上诉人河南圆方物业管理有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人刘家君负担5元，被上诉人河南圆方物业管理有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判员  张向军二〇二一年二月十八日书记员  黄奕潇