湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘10刑终47号 原公诉机关湖南省安仁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）谭雪兵，男，1985年3月16日出生于湖南省安仁县，汉族，高中文化，务工，住湖南省郴州市安仁县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年8月8日被广州市公安局从化分局刑事拘留，于2020年9月10日被广州市从化区公安局执行逮捕，于2020年10月13日被移送至安仁县公安局办理，于2020年10月15日被湖南省安仁县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省安仁县看守所。 辩护人王晶妍，湖南锦昇律师事务所律师。 湖南省安仁县人民法院审理湖南省安仁县人民检察院指控原审被告人谭雪兵犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十二月二十九日作出（2020）湘1028刑初173号刑事判决。宣判后，原审被告人谭雪兵不服，提出上诉。湖南省安仁县人民法院于2021年1月19日将该案全部卷宗材料移送本院。本院于同日受理后，依法组成合议庭，经过查阅原审卷宗和上诉材料，讯问上诉人谭雪兵，听取辩护人王晶妍的辩护意见，认为本案事实清楚，不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判查明：2020年5-6月份期间，被告人谭雪兵先后四次向侯某（另案处理）、黄某出售毒品甲基苯丙胺（冰毒）。具体事实如下： 1.2020年5月8日，侯某联系谭雪兵购买冰毒。谭雪兵同意后，将2包冰毒藏到广州市番禺区××市场附近，并将藏毒地点告知侯某。侯某拿到2包冰毒后，通过微信向谭雪兵转账1000元。 2.2020年5月20日，侯某联系谭雪兵购买冰毒。谭雪兵同意后，把3包冰毒放到广州市荔湾区芳村沙洛新村进村公路上的一台叉车旁边，并将藏毒地点告知侯某。侯某根据谭雪兵的描述拿到3包冰毒，并于当日14时55分通过微信转账1200元给谭雪兵。当日下午15时许，侯某在广州市荔湾区××道××村靠近仁和堂的一座桥边的公厕，准备将其中1包冰毒藏在公厕内卖给他人时被民警抓获，3包冰毒被当场缴获。 3.2020年5月8日，黄某联系谭雪兵购买冰毒。谭雪兵收到黄某微信转账的600元后，将1包冰毒放在广州市番禺区××街××乡小学围墙附近，并将藏毒地点告知黄某。黄某随后根据谭雪兵的描述拿到冰毒。 4.2020年6月27日，黄某联系谭雪兵购买冰毒。谭雪兵收到黄某通过微信转账的600元后，将1包冰毒放在广州市番禺区××街××乡小学围墙附近，并将藏毒地点告知黄某。黄某随后根据谭雪兵的描述拿到冰毒。 同时查明，被告人谭雪兵在2019年至2020年6月，先后使用的微信帐号为×××10、×××27、×××53，侯某使用的微信帐号为×××20，黄某使用的微信帐号为×××13。 上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据，予以证实： 1.物证：被告人谭雪兵使用的手机。 2.接报案登记表、立案决定书、案件移送通知书，证明2020年5月20日，广州市公安局从化分局禁毒大队抓获贩毒嫌疑人员侯某。侯某交代其多次在一个微信名叫“悟X生”的人手上购买冰毒。经调查核实，该微信账号注册人为谭雪兵。广州市公安局从化分局遂于2020年5月21日对谭雪兵等人涉嫌贩卖毒品决定立案侦查。2020年10月13日，广州市公安局从化分局将该案移送安仁县公安局管辖。安仁县公安局于2020年10月15日立案侦查。 3.抓获经过，证明2020年8月6日，东莞市东城公安分局民警在东城街道大井头路239号八方连锁酒店停车场将被告人谭雪兵抓获。 4.户籍证明、吸毒人员信息详情，证明被告人谭雪兵系完全刑事责任人，其于2012-2018年期因吸毒被强制社区戒毒，并多次被行政处罚。 5.拘留证、逮捕证，证明被告人谭雪兵因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年8月8日被广州市公安局从化分局刑事拘留，2020年9月9日经广州市从化区人民检察院批准，于次日被广州市从化区公安局逮捕；于2020年10月15日被安仁县公安局逮捕。 6.情况说明。证明因谭雪兵拒绝提供其被扣押的手机密码，办案人员无法提取其手机中的信息。 7.行政处罚决定书，证明黄某因吸食毒品于2020年7月31日被广州市公安局从化分局决定强制隔离戒毒2年。 8.证人侯某的证言，证明2020年5月初，侯某（湖南省安仁县人）通过微信找一个老乡（微信名：悟X生，微信号×××10）以500元一包的价格购买了两小包冰毒，每包约0.4克。然后侯某在自己的住处以“煲猪肉“的方式吸食了一包小冰毒。过了两天，侯某把剩下的那小包冰毒以600元的价格卖给了另外一个朋友（微信名：ＡａXX的约定，微信号：×××10）。 2020年5月19日21时许，朋友（微信名：ＡａXX的约定）在微信上找侯某买毒品。5月20日5时许，侯某便再次微信联系微信名“悟X生”并向他购买3包冰毒，每包价格400元。5月20日9时许，“悟X生”来到侯某的住处附近，把3包冰毒用红色的塑料袋包着放在进村的马路边一辆叉车附近的地面上。侯某按照他的描述拿到了3包冰毒，然后就微信转了1200元给他。拿到冰毒后，侯某准备把冰毒卖给了ＡａXX的约定和“无心之痛”。 侯某的微信好友“悟X生”是个男性，年约35岁，湖南安仁人。侯某的微信名叫“夜X”，账号是×××20。侯某从“悟X生”那买到冰毒，然后卖给其他人，从中赚点差价。 9.证人黄某的证言，证明黄某做快递的时候，认识了一个名字里有个“兵”字的人，通过聊天知道他有毒品冰毒售卖。2019年年初的样子，黄某在广州市番禺区××街××乡××村道上向“兵”购买了300元的冰毒，付给他现金。买到毒品后，黄某在自己家用自制的“冰壶”把冰毒吸食完。 为了方便和“兵”进行毒品交易，黄某加了他微信（微信号×××10）。2019年3月27日21时许，黄某通过微信（微信号×××13）转给“兵”350元，当晚10时许，“兵”约黄某在广州市番禺区××街××乡××村道上见面，把一小包冰毒交给黄某。拿到毒品后，黄某在自己家用自制的“冰壶”一个人把冰毒吸食完。 2019年黄某向“兵”买过几次冰毒，因为时间太久记不清了。每次买毒品后都是一个人在家里吸食，没有和“兵”一起吸食过。 2020年上半年，黄某有向“兵”购买过几次冰毒。最近一次是2020年5月份，通过微信转账600元给“兵”，“兵”将一小包约0.5克冰毒放在广州市番禺区××街××乡小学围墙边，然后在微信上告诉具体位置，黄某根据他发的位置找到了冰毒。然后便拿着冰毒回家吸食了冰毒。 黄某的微信转账转给×××10的记录不全是用于购买毒品的，有时候是用于给网游“捕鱼”充值的，因为“兵”带黄某玩这个网游，黄某不会充值，是通过“兵”来充值的。 “兵”大概三十五六岁，湖南人，住在广州市番禺区××街××乡村附近，身高约177公分，身材比较壮实，脸上有很多暗疮，他有两个微信号（分别是×××10和×××53）。 2019年3月27日转账的350元和2019年4月26日的300元转账应该是游戏充值的转账，2020年4、5、6月的500元、600元的转账记录基本都是黄某向“兵”购买毒品的转账。上一次的交易是2020年6月27日，黄某向“兵”的微信×××53转账600元，然后他把一小包约0.5克冰毒放在广州市番禺区××街××乡小学围墙边，然后在微信上告诉具体位置，黄某便去拿了毒品。 10.鉴定意见：（1）现场检测报告书，证明2020年8月6日22时20分，广州市公安局从化分局侦查人员对被告人谭雪兵进行尿检，检测结果为非甲基苯丙胺毒品均呈阴性。 （2）法医毒物司法鉴定意见书，证明经广东正孚法医毒物司鉴所于2020年8月6日鉴定，被告人谭雪兵头发中检出甲基苯丙胺、苯丙胺成份。鉴定结果提示被鉴定人6个月之内摄入过甲基苯丙胺。 11.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、称量取样笔录、相关照片，证明2020年5月20日，广州市公安局从化分局民警将贩毒人员侯某抓获，搜查后扣押了从其身上搜出的3包疑似冰毒物。对疑似毒品物称量（三包各重0.48克、0.57克、0.49克）后取样送检。 12.现场勘验笔录及照片，证明2020年8月12日22时22分至49分，广州市公安局从化分局侦查人员对侯某交待的从谭雪兵（微信名“悟X生”）处购买冰毒的地点进行了勘验，现场位于广州市番禺区××街××乡××路段。 13.辨认笔录及照片，证明（1）经组织辨认，被告人谭雪兵辨认出黄某是多次在广州市番禺区××街东乡村叫其帮忙购买毒品并与其一起吸食的男子；辨认出侯某就是多次在广州城区内叫其帮忙购买毒品的微信名为“夜X”的男子。 （2）侯某辨认出谭雪兵是2020年5月份多次贩卖冰毒给自己的男子。 （3）黄某辨认出谭雪兵是2019年初至2020年6月份期间多次贩卖冰毒给自己的男子。 14.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，证明2020年8月6日，广州市公安局从化分局河东派出所民警扣押了被告人谭雪兵一台金色nova7Pro手机。 15.视听资料、电子数据：（1）被告人谭雪兵所使用的微信账号（×××10）交易数据截图、微信账号（×××10）收款截图、微信账号信息截图，证明2019年3月27日至2020年5月21日，微信账号×××14（侯某）、微信账号×××20（黄某）向谭雪兵的微信账号转账60余次。 2020年5月8日及5月20日14时55分，被告人谭雪兵所使用的微信账号（×××10）收到侯某的微信账号×××14转账1000元及1200元。 谭雪兵指出黄某的微信账户为×××20，谭雪兵还有一个微信为×××53（昵称：猫）。 （2）黄某手机微信交易信息和账户信息截图，证明黄某使用的微信账号是×××20，昵称Ｓａｍ。该微信于2020年3-6月份多次向被告人谭雪兵使用的微信“悟X生”和微信“猫”转账转账金额多为600元、300元、500元。经黄某确认，转账的350元300元转账应该是游戏充值的转账，500元、600元的转账记录基本都是向“兵”购买毒品的转账。 （3）微信交易记录单，证明被告人谭雪兵所使用的微信×××10、×××27、×××53与黄某使用的微信×××14以及侯某使用的微信号×××20在2019年至2020年6月份的交易情况。 被告人谭雪兵的微信（×××10、×××27）共收到侯某的微信（×××20）转账58笔。 被告人谭雪兵的微信（×××10、×××27、×××53）共收到黄某的微信（×××14）转账20笔。 16.被告人谭雪兵的供述，证明2012年4月份因吸毒被行政拘留，2018年5月份因吸毒被行政拘留，后转社区戒毒三年。2020年8月6日11时许，谭雪兵和朋友在东莞市东城街道大井头路239号八方连锁酒店停车场抓获进行调查。谭雪兵有吸食冰毒和贩卖冰毒的违法犯罪行为。2020年5月份左右，谭雪兵把冰毒卖过一次给一个微信名叫“夜X”的男子，那次总共卖了2克冰毒给他，“夜X”用微信转了1000元给谭雪兵发给他的一个收款二维码里。 谭雪兵只是帮微信名叫“夜X”的男子购买了冰毒，而不是贩毒给他。当时夜X在微信上找谭雪兵买2克冰毒，谭雪兵通过微信问了外号叫“肥仔”的朋友，肥仔说要1000元，谭雪兵就把肥仔发给他的收款二维码转给夜X，让夜X扫码付款。之后肥仔告诉谭雪兵放毒品的地点，谭雪兵便转告夜X让他自已过去拿。夜X还有很多次问谭雪兵买冰毒，每次都是他先微信转钱给谭雪兵，然后谭雪兵再转给肥仔。谭雪兵拿到冰毒后，一般都是跟他一起在外面开房吸食。有时候是谭雪兵开房，有时候是夜X开房。谭雪兵帮夜X购买毒品就是可以免费一起吸毒，其他好处没有，并没有赚差价。谭雪兵使用的微信名是悟X生，微信号是×××10。今年6月份之后就没用那个微信了，现在使用的微信名是“信仰”，微信号×××53。除了夜X，还有几个朋友在谭雪兵这里像这样购买过冰毒。 2020年5月20日夜X叫谭雪兵帮他购买冰毒后微信转账的1200元，收钱后便把钱转给了肥仔。肥仔会把冰毒放到一个地方然后拍照给谭雪兵，谭雪兵再告诉夜X叫他去拿。之前谭雪兵还帮他购买过两次，一次是在今年，他微信转来600元，谭雪兵把600元转给肥仔买了毒品，肥仔把冰毒放到广州市番禺区××市场附近，谭雪兵根据他发的照片找到了这包毒品，然后叫夜X过来开房一起吸食了。另外一次是2019年下半年的一天，夜X跟谭雪兵说要购买500元冰毒，谭雪兵问了肥仔后，夜X微信转了500元给谭雪兵，谭雪兵再转给肥仔，肥仔把冰毒放到广州市番禺区××市场附近，谭雪兵根据他发的照片找到了这包毒品，然后叫夜X过来开房一起吸食了。 谭雪兵还记得帮过一个叫黄某的男子购买过三次冰毒，第一次是去年上半年，黄某微信问谭雪兵要购买冰毒，说他只有300元，谭雪兵当时就跟他说自己也有三百，便凑钱买冰毒一起玩。他同意后微信转账300元给谭雪兵，谭雪兵微信转账600元给肥仔购买了冰毒。肥仔把冰毒放到广州市番禺区××市场附近，谭雪兵根据他发的照片找到了这包毒品，然后叫黄某来找谭雪兵，然后在黄某租住的房子里一起吸食了冰毒。第二次是2019年下半年，黄某在微信里说要购买600元冰毒。谭雪兵收到他微信转账的600元后，便把钱转给了肥仔。肥仔把毒品放到广州市番禺区××市场附近，谭雪兵根据他发的照片找到了这包毒品，然后到黄某租住的房子里一起吸食了冰毒。第三次黄某在微信里让谭雪兵帮他购买600元冰毒，谭雪兵收到黄某微信转账后联系肥仔，把600元发给了肥仔。肥仔把冰毒放在东乡小学旁边的地方，拍照发给了谭雪兵。因为当时谭雪兵在江门市找自己老婆，便把照片转给黄某让他自己去拿。黄某多次转账给谭雪兵的那个“悟X生”微信账号是因为他还经常打麻将输了钱问谭雪兵借，然后还钱留下来的记录。 谭雪兵的毒品来源是肥仔，但谭雪兵把他的微信电话都删除了，所以提供不了他的信息。肥仔30来岁，广东、广西这边的口音，身高约175厘米。谭雪兵和肥仔是通过微信转账方式进行交易的。谭雪兵帮夜X、黄某从肥仔那购买毒品没有赚取差价，就有时候跟他们一起吸食。 谭雪兵帮侯某拿了两次毒品（冰毒），帮黄某拿了三次毒品（冰毒）。 原判认为：被告人谭雪兵违反国家毒品管理法规，先后四次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人谭雪兵犯贩卖毒品罪罪名及犯罪事实成立。被告人谭雪兵违法所得应予没收。原判依法做出如下判决：一、被告人谭雪兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月8日起至2024年2月7日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、对被告人谭雪兵供犯罪所用的手机nova7PRO一部，依法予以没收，上缴国库；三、被告人谭雪兵违法所得人民币3400元，依法予以继续追缴，上缴国库。 上诉人谭雪兵及其辩护人提出:1.谭雪兵只是为了吸食毒品，帮忙代购毒品，不是贩卖毒品；2.公诉机关指控谭雪兵贩卖毒品的犯罪事实不成立，应当宣判谭雪兵无罪。 本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原审判决书所列举的证据和认定的事实予以确认。另查明，谭雪兵于2020年8月6日被广东省东莞市东城公安分局民警抓获归案。 本院认为，上诉人谭雪兵违反国家毒品管理法规，先后四次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。一审认定谭雪兵先后四次贩卖毒品的事实，有证人侯某、黄某的证言、微信转账交易记录、指认笔录等证据相互印证，足以认定。故上诉人谭雪兵及其辩护人提出“公诉机关指控谭雪兵贩卖毒品的犯罪事实不成立，应当宣判谭雪兵无罪”的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。谭雪兵供述及上诉称其帮他人代为购买毒品是为了换取吸食毒品，该行为本质上属于获取物质利益的一种，应当认定为贩卖行为。故谭雪兵及其辩护人提出“谭雪兵只是为了吸食毒品，帮忙代购毒品，不是贩卖毒品”的上诉及其辩护意见不成立，本院不予采纳。另，一审判决刑期起止时间为2020年8月8日起至2024年2月7日止有误，应予纠正为2020年8月6日起至2024年2月5日止。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王华玉 审 判 员 欧阳萍 审 判 员 张 波 二〇二一年二月二十四日 法官助理 唐俊宇 书 记 员 喻晓珊 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。