江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终4992号上诉人（原审原告）：付伦宏，男，汉族，1968年2月10日生，住陕西省南郑县。委托诉讼代理人：王**，江苏远舟律师事务所律师。上诉人（原审被告）：江苏晶涵新型保温材料有限公司，住所地江苏省常州经济开发区横林镇通顺路鸿联工业园。法定代表人：周刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：高久巍，江苏常辉律师事务所律师。上诉人付伦宏因与上诉人江苏晶涵新型保温材料有限公司（以下简称晶涵公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省常州经济开发区人民法院（2020）苏0492民初612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。付伦宏上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、本案的诉讼费用由晶涵公司承担。事实和理由：一、付伦宏的护理期限应为122天。付伦宏提供了医院出具的诊断证明书予以证明，且本人在手术治疗出院后确实需要护理，按照医嘱主张住院时和出院后的护理费是合情合理的。二、按照每月2830元认定付伦宏的平均月工资是错误的。晶涵公司提供的工薪表上所载的2830元实际上是发放的2018年4月1日至11日的工资，当时付伦宏签字时未写明时间，是晶涵公司添加的。晶涵公司都是当月发放上一个月的工资，所以晶涵公司才又在工薪表上把3月份改成了4月份。晶涵公司答辩称，除了停工留薪期期限及护理费外，一审法院确认的事实都是正确的。晶涵公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或在查明事实的基础上依法改判；2、本案的一审和二审诉讼费用由付伦宏承担。事实和理由：一、付伦宏发生工伤日是2018年4月12日，其伤残鉴定日是2018年11月27日。根据《工伤保险条例》第三十三条，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条的规定，付伦宏的停工留薪期应为7.5个月，一审法院确定为11个月，不符合法律规定。二、付伦宏总共住院32天，一审法院却认定护理期为90天。对于护理费，付伦宏负有举证责任，其未能提供相应证据，一审法院的认定没有事实和法律依据。付伦宏答辩称，《工伤保险条例》的立法本意是保障劳动者在发生工伤后的合法权益，付伦宏因为客观上需要继续治疗，所以《工伤保险条例》第三十三条的规定，并不意味着用人单位可以通过拒绝职工因继续治疗需要延长停工留薪期间的申请来拒绝支付治疗期间的病假工资。法律没有规定工伤医疗待遇包括医疗期待遇，也没有明确规定不包括医疗期待遇，但非医疗工伤者既然可享受医疗期待遇，工伤因为客观上需要治疗，当然也应享受不低于医疗期待遇标准的待遇。付伦宏向一审法院起诉请求：1.请求判令晶涵公司给付各项工伤保险待遇共计280197.7元（医疗费10047.7元、住院伙食补助费32天×20元/天=640元、护理费122天×60元/天=7320元、停工留薪期工资11月×6645元/月=73095元、交通费1000元、一次性伤残补助金11月×6645元/月=73095元、一次性医疗补助金80000元、一次性就业补助金35000元）；2.诉讼费由晶涵公司承担。一审法院认定事实：2018年2月28日，付伦宏、晶涵公司签订《劳动合同》一份，约定付伦宏进入晶涵公司从事普工工作，劳动合同期限为2018年2月28日至2019年2月28日止，工资报酬按照晶涵公司依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定。2018年4月12日，付伦宏在装车时不慎从叉车上连带托盘摔下受伤发生事故，并于2018年4月16日至常州市第一人民医院住院治疗，于同年5月10日出院，出院诊断为腰1爆裂性骨折、腰3压缩性骨折。2018年8月6日，常州市武进区人力资源和社会保障局作出武人社工认字【2018】第2027号认定工伤决定书，认定付伦宏所受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2018年11月27日，常州市劳动能力鉴定委员会作出常劳鉴（初）通【2018】33443号劳动能力鉴定结论通知书，评定付伦宏的伤残等级为八级。2019年4月15日，付伦宏再次在常州市第一人民医院住院治疗，行内固定取出术和脊柱内固定装置去除术，于同年4月23日出院。付伦宏为此支出医疗费10047.7元。2019年7月9日，付伦宏就其工伤保险待遇损失向常州市武进区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.判令双方解除劳动关系；2.晶涵公司支付工伤保险待遇损失计280197.7元（一次性伤残补助金73095元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资73095元、医疗费10047.7元、护理费7320元、住院伙食补助费640元、交通费1000元）。该委于2019年8月29日作出仲裁裁决：一、付伦宏与晶涵公司之间的劳动关系于2019年7月9日解除；二、晶涵公司一次性支付付伦宏工伤待遇共计人民币190689.7元（扣除晶涵公司支付的现金2000元）。现付伦宏对仲裁裁决不服诉来法院，要求判如所请。另查明，晶涵公司于2018年7月6日向付伦宏之妻支付护理费5600元，并在付伦宏住院期间给付现金2000元。付伦宏在晶涵公司工作期间的工资均以现金方式于次月领取，根据晶涵公司提供的抬头为“2018年4月”的工薪表显示，付伦宏领取的工资数额为2830元，晶涵公司表示该2830元即为2018年2月份1天和2018年3月的工资，因付伦宏4月份发生工伤，故公司未对付伦宏2018年4月工资进行造册，仅在付伦宏住院期间向其给付2000元现金，当时告知该2000元中包含了2018年4月份的工资。对此付伦宏认为其在晶涵公司每月工资为八、九千元，工薪表中的2830元仅为2018年4月1日至11日的工资。又查明，常州市第一人民法院先后于2018年5月10日、2018年8月10日、2018年9月3日、2018年10月8日、2018年11月8日、2019年4月23日向付伦宏出具6张病休证明书，建议休息3个月、1个月、1个月、1个月、1个月、3个月。2018年5月10日、2019年4月23日病休证明书另载明建议陪护时间为2个月、1个月。一审法院认为，付伦宏在晶涵公司工作时受伤，且经认定为工伤，现因晶涵公司未依法为付伦宏缴纳工伤保险，故其应依法按照《工伤保险条例》的相关规定支付各项工伤保险待遇。付伦宏受伤后便未至晶涵公司工作，应确定双方劳动关系在付伦宏停工留薪期届满时终止。依照《工伤保险条例》及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，并结合劳动者的各项主张，认定付伦宏依法享有的工伤保险待遇包括：（1）医疗费，付伦宏主张10047.7元，有其提供的出院记录、医疗费发票等证实，应予以认定。(2)一次性伤残补助金，付伦宏因工致残被鉴定为八级伤残，其应享受的一次性伤残补助金为11个月的本人工资。关于付伦宏本人的工资标准，付伦宏与晶涵公司签订劳动合同后一月余即发生工伤事故，结合晶涵公司提供的工薪表，认定付伦宏2018年3月领取的工资数额为2830元，因该标准低于统筹地区职工平均工资的60%，故对一次性伤残补助金本院依法确定为43857元（6645元/月×60%×11月）；付伦宏主张其实际每月工资为八、九千元，未提供证据予以证明，应不予采信。（3）关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，八级伤残一次性工伤医疗补助金为80000元、一次性伤残就业补助金为35000元。（4）停工留薪期工资，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定，停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。根据付伦宏提供的两次住院治疗情况及医院出具的病休证明，应确定付伦宏的停工留薪期为11个月，故该项费用为31130元（2830元/月×11月）。（5）住院伙食补助费，付伦宏共住院32天，按20元/天计算为640元。（6）护理费，根据付伦宏的伤情及医疗机构的建议，酌定其所需护理期为90日，按60元/天计算为5400元。（7）交通费，虽付伦宏未提供相应票据，但该项费用必然发生，酌情认定为500元。综上，晶涵公司应向付伦宏支付的各项工伤保险待遇金额共为206574.7元，扣除晶涵公司已经支付的5600元，晶涵公司尚应支付200974.7元。对于付伦宏受伤后晶涵公司通过现金方式给付的2000元，审理中晶涵公司陈述其包含了2018年4月付伦宏应得的工资，因晶涵公司并未提供证据证明2018年4月工资的具体数额，故确定该项费用不应在付伦宏享受的工伤保险待遇中扣除。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条、第四十条之规定，一审法院判决：一、晶涵公司于判决发生法律效力之日起十日内向付伦宏支付工伤保险待遇共计200974.7元；二、驳回付伦宏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对于一审法院查明的事实予以确认。本院认为，停工留薪期是指职工遭受工伤事故伤害后暂停工作接受治疗的期间；工伤职工凭就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休养期间是工伤医疗期间的正常延续，工伤职工因此暂停工作具有正当理由，非恶意延迟上班的期间应当认定为停工留薪的期间。本案中，付伦宏提供其工伤后的住院治疗材料以及医院出具的病休证明书，住院及病休时长共计十一个月多，一审法院按照十一个月计算付伦宏的停工留薪期工资，依据充分，并无不当。对于工伤职工需要生活护理的，应当经过劳动能力鉴定委员会确认，而本案中付伦宏未能提供相应证据，仅提供了医院出具的陪护建议，但是付伦宏系腰部骨折，确实需要一定的护理，因此，一审法院根据付伦宏的伤情，酌情确定护理期为90天，是恰当的。关于付伦宏的工资标准问题。民事诉讼中，当事人对于自己的主张有责任提供证据，没有证据或证据不足的，则承担不利后果。又根据相关规定，用人单位应当书面记录劳动者的工资发放情况。本案中，根据涉案劳动合同等证据，可以认定付伦宏于2018年2月28日入职晶涵公司，其于4月12日即发生工伤事故住院治疗。由于付伦宏入职时间短，晶涵公司仅能提供了1张付伦宏签名的工薪表，载明“2018年4月”（4由3涂改而来）、“金额2830元”。对于该工薪表，付伦宏和晶涵公司分别作出不同的陈述，但是双方均认可晶涵公司的员工工资于次月发放，付伦宏自2018年2月28日至4月12日在晶涵公司上班，该工薪表上载明的日期是2018年4月，且“4”是由“3”涂改而来的，据此分析，本院认为晶涵公司的陈述更符合客观情况。因此，付伦宏的月工资标准应以2830元计算。综上，付伦宏和晶涵公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由付伦宏负担5元，由江苏晶涵新型保温材料有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  赵玉兵审判员  施婷婷审判员  杨 迪二〇二一年二月八日书记员  陈煜雪