江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣11刑终68号原公诉机关上饶市广丰区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘根林，1988年9月13日出生于上饶市广丰区，汉族，初中文化，务工，户籍所在地广丰区；因犯盗窃罪，2010年1月14日被广丰区人民法院判处有期徒刑两年六个月，并处罚金人民币三千元；因犯抢夺罪，2013年4月23日被福建省建瓯市人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六千元，刑期自2012年10月12日起至2017年4月11日止；因涉嫌贩卖毒品罪，2019年11月22日被抓获，次日被广丰区公安局刑事拘留，同年12月27日经广丰区人民检察院批准逮捕，次日由广丰区公安局执行逮捕；现羁押于广丰区看守所。上饶市广丰区人民法院审理上饶市广丰区人民检察院指控原审被告人刘根林犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月21日作出（2020）赣1103刑初208号刑事判决。原审被告人刘根林不服，提出上诉。本院于2021年1月19日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人刘根林，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年5月31日，周某微信转账400元给刘根林购买冰毒吸食。2019年6月4日，周某分两次共微信转账500元给刘根林购买冰毒吸食。2019年6月9日，周某微信转账850元给刘根林购买冰毒吸食。2019年6月13日，周某微信转账300元给刘根林购买冰毒吸食。2019年6月23日，周某微信转账230元给刘根林购买冰毒吸食。2019年6月27日，周某微信转账300元给刘根林购买冰毒吸食。2019年7月5日，黄某通过微信转账1400元给刘根林购买冰毒，用于自己与他人共同吸食。2019年7月10日晚，俞某通过支付宝转账600元给刘根林购买冰毒吸食。原审判决认定以上事实，采信了以下证据证明：1.常驻人口信息、归案情况说明、吸毒前科资料、在逃人员登记表，证明被告人刘根林是网上在逃人员，后被抓获归案，有吸毒记录，达到完全刑事责任年龄。2.证人俞某的证言和支付宝转账记录，证明2019年7月份，我通过支付宝转账给“狂怒”600元以及收到“杨生”的800元转账。一个叫“杨生”的人叫我去买冰毒，我联系一个叫“呆子”的人，“呆子”发了一张支付宝收款二维码，我支付600元后到上饶市立医院旁边一条巷子，对照照片找到放冰毒的地方拿到冰毒。3.证人黄某的证言和微信及支付转账记录、黄某提供买毒品的人的微信及支付宝记录、黄某提供跟另一个人买毒品的杨景的微信及支付宝转账记录，证明卖毒品给我的人微信号：×××，微信昵称“生死门”。2019年7月5日，我微信转账1400元。2019年7月5日晚，杨景找我说要找毒品玩，杨景联系好卖毒品的人后，我就微信转账1400元给卖毒品的人，微信昵称“生死门”，微信号：×××。杨景取回毒品后，在我家中一起吸食。4.证人周某的证言、与微信号“禁止访问”的红包记录、聊天记录及图片，证明刘根林，外号“老雾子”，霞峰人，微信名叫禁止访问，微信号×××，手机号码15×××03。我多次向刘根林购毒情况，每次想吸毒了就微信联系刘根林，买毒品的钱一般都是通过微信转给刘根林。5.电子证物及检查工作记录，证明周某（手机号182××××****）与刘根林（手机号15×××03）的通话记录；周某与刘根林（微信昵称“禁止访问”）交谈毒品交易与吸食记录；刘根林手机号186××××****提取的信息，以该手机号注册微信昵称“狂怒”；用手机号151××××****注册的微信昵称“生死门”。6.刘根林的手机通话单，证明刘根林（手机号15×××03）与俞某、蒋书涛、徐某、周某、谢某等人通话记录。7.扣押清单，证明扣押了一部黑色vivo手机和一部蓝色华为手机。8.支付宝账单及流水记录，证明支付宝账号15×××03的转账记录。9.证人证言（1）证人蒋某的证言，证明2019年6月份的一天，我向一个叫“老哑”的人购买过冰毒，通过微信转账1200元。（2）证人徐某的证言，证明我与刘根林是十几年的朋友，向刘根林买过冰毒一起吸食。刘根林的微信名是“禁止访问”。（3）证人刘某的证言及微信截图，证明2019年4月份，我通过微信转账600元给一个叫“老雾”的人购买冰毒。“老雾”的微信昵称是“禁止访问”，微信号是×××。（4）证人谢某的证言，证明我两次在刘根林要求下支付了房费后由刘根林提供毒品一起吸食。刘根林的手机号是186××××****，微信昵称是“生死门”，微信号是×××。10.被告人刘根林供述与辩解，证明刘根林不承认贩毒的事实，曾经使用过“狂怒”“生死门”作为微信昵称，其手机号码是15×××03和186××××****，支付宝账号用15×××03注册过，昵称不知道。11.辨认笔录，证明蒋某辨认出“老哑”（刘根林）；周某辨认出刘根林。12.视听资料，证明侦查机关合法取证和支付宝电子证据。原审判决认为：被告人刘根林明知是甲基苯丙胺（冰毒），以营利为目的，多次贩卖的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。起诉书指控刘根林对周某、黄某、俞某贩卖毒品的事实，有证人的证言，结合微信转账记录和通话记录、微信聊天记录，其证据之间可以相互印证，能形成一个完整的、封闭的证据链，足以证明刘根林对其有贩卖过甲基苯丙胺的事实。被告人刘根林的辩解不符合常理，且与本案其他证据相互矛盾，刘根林亦未提相关证据，故相关辩解意见不予采纳。起诉书指控的对刘某、蒋某、徐某贩卖毒品的行为，虽然刘根林对此的辩解有矛盾之处，但仅凭证人证言，缺乏转账记录等相关证据佐证，不足以完全证明刘根林对其有贩卖过甲基苯丙胺的行为，基于有利于被告人的司法原则，对该三起犯罪事实不予认可。起诉书指控的对谢某的两起贩卖行为，证据不够确实、充分，对该两起犯罪事实不予认定。指定辩护人的辩护意见符合法律规定及本案事实的，予以采纳。本案没有证据证明被告人刘根林贩卖甲基苯丙胺的克数，故只对刘根林贩卖毒品的次数予以确认。被告人刘根林贩卖甲基苯丙胺八次，情节严重，依法应从重处罚。被告人刘根林被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人刘根林曾因吸毒被行政处罚后依然毒品犯罪且拒不认罪、悔罪，主观恶性较大，应从重处罚。综合本案犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、六十五条第一款之规定，认定被告人刘根林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。被告人刘根林上诉提出：1.其与周某六次交易，其中有三次是共同出资的，其他三次是朋友之间的借款转账，周某的证言不可信。2.15×××03这个号码申请的支付宝不是其使用的，是刘淑辉用这个号码申请的。3.原审判决太重了，其不知道和他人共同出资购买毒品会变成贩卖毒品。4.家中还有父母和孩子需要赡养和抚养。请求二审法院从轻判决。经审理查明：二审审理查明的事实和证据与原审判决认定的一致。原审判决采信的证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。另查明，上诉人刘根林因犯盗窃罪，2010年1月14日被广丰区人民法院判处有期徒刑两年六个月，并处罚金人民币三千元；因犯抢夺罪，2013年4月23日被福建省建瓯市人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六千元，刑期自2012年10月12日起至2017年4月11日止。原审判决认定上诉人刘根林2016年7月刑满释放，除了刘根林庭审时的供述外，没有证据证明，在此予以纠正。上述事实，有广丰县人民法院（2010）广刑初字第1号刑事判决书和福建省建瓯市人民法院（2013）瓯刑初字第75号刑事判决书证明。本院认为，上诉人刘根林违反国家对毒品管理的法律规定，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人刘根林上诉提出“其与周某六次交易，其中有三次是共同出资的，其他三次是朋友之间的借款转账，以及周某的证言不可信”的意见，与查明的事实和证据不符，本院不予采纳；上诉人刘根林上诉提出“15×××03这个号码申请的支付宝不是其使用的，是刘淑辉用这个号码申请的”的意见，没有证据证明；上诉人刘根林上诉提出“其家中还有父母和孩子需要赡养和抚养，以及其不知道和他人共同出资购买毒品会变成贩卖毒品”的意见，不是法律规定的改判理由。原审判决认定上诉人刘根林犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定性和适用法律正确，审判程序合法。上诉人刘根林多次贩卖毒品，情节严重，且系累犯；归案后拒不认罪、悔罪，主观恶性较大；原审判处其有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元，量刑适当，本院予以支持。上诉人刘根林上诉提出“原审判决太重”的意见，与查明的事实、证据和法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林上庆审判员  周 艳审判员  肖 萍二〇二一年二月十九日书记员  徐茜雅