吉林省辽源市中级人民法院民事判决书（2021）吉04民终79号上诉人（一审被告）：吉林省景达牧业有限公司，住所地辽源市西安区。法定代表人；孙婷婷，该公司经理。被上诉人（一审原告）：赵长青，男，1954年2月20日生，住吉林省东辽县。上诉人吉林省景达牧业有限公司(以下简称景达牧业公司)因与被上诉人赵长青劳动争议一案，不服吉林省辽源市西安区人民法院（2020）吉0403民初1253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。景达牧业公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审法院判决书，依法改判，驳回赵长青一审诉讼请求。2.一审、二审诉讼费由赵长青承担。事实和理由：一、一审判决适用法律错误，本案不应适用《工伤保险条例》。理由如下：根据人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）第二条用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》之规定。本案赵长青已超过法定退休年龄，但是招用单位没有为其缴纳工伤保险费，不具备这一条件，赵长青也不应适用《工伤保险条例》，而应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《侵权责任法》；二、景达牧业公司同赵长青是劳务关系，而非劳动关系。赵长青20**年已经开始享受养老保险金，依据《最高院关于审理劳动争议案件的司法解释三》第七条，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理之规定，该案应当按劳务关系处理，景达牧业公司已经到二审法院申请再审；三、假设适用《工伤保险条例》，赵长青已经超过法定退休年龄，就业补助金和医疗补助金不应支持，经济补偿金也不应支持，没有法律依据；四、赵长青受伤，其本人有重大过错，应当由其本人承担赔偿责任。最后，景达牧业公司请求二审法院撤销一审法院判决书，依法改判，驳回赵长青一审诉讼请求。赵长青辩称，景达牧业公司原有维修工专门负责维修机器，但因其拖欠维修工人的工资，维修工人辞职，维修机器的活就落在我们饲养员身上了，在我工作过程中，机器出现故障，去修机器的时候导致手受伤。景达牧业公司虽然称不用我们饲养员维修机器，由场长给维修，但实际上场长不会给修，都是我们饲养员自己承担了维修工作，本人对受伤无过错。赵长青向一审法院起诉请求：1．请求与景达牧业公司解除劳动关系；2．请求给付赵长青医疗费4,028.46元；3．请求给付赵长青停工留薪期工资12,450元；4．请求给付赵长青交通费500.00元；5．请求给付赵长青住院伙食补助费172.00元；6．请求给付赵长青住院护理费1,720.64元；7．请求给付赵长青伤残补助金14,525.00元；8．请求给付赵长青医疗补助金14,525.00元；9．请求给付赵长青就业补助金10,375.00元；10．请求给付赵长青解除劳动合同经济补偿金5,187.50元；以上合计：63,483.60元。一审法院认定事实：2018年5月25日，赵长青到景达牧业公司从事饲养员工作，月工资为2075元，双方未签订书面劳动合同。2018年9月14日，赵长青在工作期间从事刮粪机安装皮带过程中造成右手示指、中指受伤，被送往辽源市西安区人民医院救治，共住院8天，景达牧业公司为其垫付医疗费4,028.46元。2019年3月25日，经法院判决，确认赵长青与景达牧业公司存在劳动关系。2019年6月5日，辽源市人力资源和社会保障局作出了原告赵长青为“因工负伤”的决定。2020年7月30日，经辽源市劳动能力鉴定委员会鉴定赵长青为10级伤残。因双方就赔偿事宜协商未果，故赵长青起诉至法院。另查明，赵长青系务工农民，在景达牧业公司工作前已领取新型农村社会养老保险金。一审法院认为，赵长青与景达牧业公司存在劳动关系，已经法院生效判决确认，本案不再重复审理。工伤鉴定部门鉴定赵长青为十级伤残，按照法律规定，职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。职工所在用人单位未依法缴纳公司保险费的，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。故赵长青要求景达牧业公司支付其相应工伤保险待遇的诉讼请求，法院予以支持。赵长青要求与景达牧业公司解除劳动关系的诉讼请求，符合法律的相关规定，法院予以支持。景达牧业辩称，赵长青在其公司工作时已超过法定退休年龄，且领取养老保险金，景达牧业公司未为其缴纳工伤保险费，双方未形成劳动关系的意见。根据《劳动合同法》第44条第二项规定，劳动合同终止的前提是劳动者开始享受基本养老保险待遇。《社会保险法》第16条规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至年满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。”可见，新型农村社会养老保险是在我国社会保险体系中与基本养老保险并列的养老保险类别，并非《劳动合同法》意义上的基本养老保险，赵长青领取的新型农村社会养老保险，不影响景达牧业公司与赵长青之间建立劳动关系。景达牧业公司认为新型农村社会养老保险即是社会养老保险，没有法律依据。故对景达牧业公司的上述答辩意见，法院不予采纳。赵长青因工伤发生的合理费用为：1．医疗费4028.46元；2．停工留薪期工资，根据吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行），赵长青停工留薪期应为3个月，故停工留薪期工资为2075元／月×3个月=6225元；3．交通费500元；4．住院伙食补助费按照辽源市2017年度日平均工资10％的标准49，539元／年÷365天×10％×8天=108.58元；5．住院护理费按照辽源市2017年度在岗职工平均工资1人的标准49，539元／年÷365天×8天=1085.79元；6．伤残补助金为7个月本人工资，即2075元／月×7个月=14，525元；7．一次性工伤医疗补助金为7个月本人工资，即2075元／月×7个月=14，525元；8．解除劳动合同经济补偿金2075元／月×2.5个月=5187.5元，景达牧业公司已为赵长青垫付医疗费，医疗费应予扣除，剩余合计42,156.87元，景达牧业公司应予给付。因赵长青已达退休年龄，故对就业补助不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《劳动合同法》第三十八条、第四十四条第二项、第四十六条、第四十七条，《社会保险法》第16条，《工伤保险条例》第三十七条，《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条、第五十二条第二款的规定，判决：一、解除吉林省景达牧业有限公司与赵长青的劳动关系；二、吉林省景达牧业有限公司于判决生效之日起十日内给付赵长青停工留薪期工资、交通费、住院伙食补助费、住院护理费、伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、解除劳动合同经济补偿金共计42，156.87元；三、驳回赵长青其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元由吉林省景达牧业有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。一审判决认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为，一、经生效判决确认赵长青与景达牧业公司成立劳动关系，赵长青在景达牧业公司工作过程中受伤，构成因工受伤，经工伤鉴定部门鉴定赵长青为十级伤残，其应依法享受工伤保险待遇。景达牧业公司未依法投保工伤保险，应由景达牧业公司向赵长青支付工伤保险待遇。二、景达牧业公司称赵长青已经领取退休养老金，但赵长青领取的新型农村社会养老保险为1,050.00元/年，远不足以保障其基本生活，不能以赵长青享受农村社会养老保险待遇，作为排除工伤的理由。三、工伤保险的保障功能是“伤有所补”，赵长青系因工受伤，不能仅因为其超龄而导致与未超龄人员的工伤保险待遇有巨大差异，且景达牧业公司在用工过程中存在未及时足额支付劳动报酬等情形，因此对于景达牧业所称因赵长青已经超过法定退休年龄，医疗补助金、经济补偿金的给付没有法律依据的主张，不符合法律规定，本院不予支持。综上，上诉人吉林省景达牧业有限公司的上诉请求，不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由吉林省景达牧业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长陈传冬审判员鲁银辉审判员夏丹二〇二一年二月五日书记员 邵雅卓