广西壮族自治区北海市银海区人民法院 执 行 裁 定 书 (2021)桂0503执异8号 异议人（被执行人）：张邦伟，男，1966年7月30日出生，汉族，住重庆市渝中区。 委托诉讼代理人：郑峰，广西满唐律师事务所律师。 申请执行人：庄建华，女，1955年5月25日出生，汉族，住河北省三河市燕郊开发区。 被执行人：广西渝京江房地产开发有限公司，住所地北海市四川南路**海湾茗园****，统一社会信用代码：91450500095370599X。 法定代表人：徐建康，总经理。 被执行人：徐建康，男，1966年3月16日出生，汉族，住重庆市大渡口区。 被执行人：秦伦彬，男，1972年1月18日出生，汉族，住重庆市铜梁区。 被执行人：林丽，女，1966年12月16日出生，汉族，住北海市。 在本院执行的申请执行人庄建华与被执行人徐建康、广西渝京江房地产开发有限公司、秦伦彬、张邦伟、林丽民间借贷纠纷一案中，异议人张邦伟向本院提出书面异议，请求法院终止（2020）桂0503执1255号[执行依据：（2019）桂0503民初1103号民事判决]对异议人张邦伟的强制执行。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人张邦伟称：一、北海市银海区人民法院作出的（2019）桂0503民初1103号民事判决并未实际送达申请人张邦伟，该民事判决未生效。通过查阅（2019）桂0503民初1103号民事案件材料，在本案作出判决后，未穷尽送达手段向申请人张邦伟送达该民事判决，而是于2020年6月向申请人张邦伟的身份证地址邮寄该（2019）桂0503民初1103号民事判决书，在该案件卷宗第244页，邮局《再投邮件批条》中注明“收件人外出”，同时在该页的右上角邮局注明“8:52在外地，无人收件”，而申请人张邦伟已在北海居住至今已达10年时间，案件中登记的申请人张邦伟的电话号码为“187××××1818”，该联系号码持续使用至今，期间并未有过任何停用销号记录，并在该案前期送达相关诉讼文书时，申请人张邦伟进行过相关签收记录，其中案件卷宗第218页有相关《送达回证》予以证实，北海市银海区人民法院在邮寄送达未果的情况下，贸然终止了该案民事判决的送达行为，致使申请人张邦伟至今为止未实际收到或收悉该民事判决书。1.《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条：“受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。”2．依据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十八条：“直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。”第九十二条：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。3．依据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第六条：邮政机构按照当事人提供或者确认的送达地址送达的，应当在规定的日期内将回执退回人民法院。邮政机构按照当事人提供或确认的送达地址在五日内投送三次以上未能送达，通过电话或者其他联系方式又无法告知受送达人的，应当将邮件在规定的日期内退回人民法院，并说明退回的理由。4.《最高人民法院印发〈关于进一步加强民事送达工作的若干意见〉的通知》［法发（2017）19号］第八条：当事人拒绝确认送达地址或以拒绝应诉、拒接电话、避而不见送达人员、搬离原住所等躲避、规避送达，人民法院不能或无法要求其确认送达地址的，可以分别以下列情形处理：当事人在诉讼所涉及的合同、往来函件中对送达地址有明确约足的，以约定的地址为送达地址；没有约定的，以当事人在诉讼中提交的书面材料中载明的自己的地址为送达地址；没有约定、当事人也未提交书面材料或者书面材料中未载明地址的，以一年内进行其他诉讼、仲裁案件中提供的地址为送达地址；无以上情形的，以当事人一年内进行民事活动时经常使用的地址为送达地址。通过引用上述法律条文，结合本案证据来看，申请人张邦伟在北海市居住已长达10年时间，有固定的住处，同时系广西融际投资有限公司的自然人股东，该有限公司在北海市有明确的地址记载，在该裁判文书完全能够采取直接送达、留置送达的方式送达的情况下，北海市银海区人民法院直接进行了邮寄送达，并在邮寄送达未果（不存在张邦伟拒绝签收的情形）后，连最为兜底性的公告送达方式也未采取的情况下，终止了该民事判决的送达行为，故申请人认为该民事判决书未有效送达申请人张邦伟，未对张邦伟实际生效。该案件材料第169-170页记载本案仅对广西渝京江房地产开发有限公司、徐建康、广西融际投资有限公司进行了公告送达。二、北海市银海区人民法院作出的（2019）桂0503民初1103号民事判决申请人张邦伟与广西渝京江房地产开发有限公司、徐建康、林丽共同归还给原告庄建华欠款本金710000元及利息（即该判决第一项内容）错误。1．申请人张邦伟从未承诺过对该笔债务承担还款责任，案件材料第72-73页的《还款协议》，张邦伟注明的内容为“承诺2016年11月偿还一部分”，该表述的“一部分”具体是多少，没有明确的约明；2．案件材料第74-75页的两份《欠条》，是债务人广西渝京江房地产开发有限公司的单方意思表示，是对其欠庄建华借款的确认，并且确认金额为壹拾伍万元整，而在此两份《欠条》上面分别注明“承诺在2016年11月末全部还清”、“此条时间延迟至2016.11.21日”“［含另一张欠条56万（伍拾陆万）这张条同时延期一年］”等无法证明是申请人张邦伟所书写，即使申请人张邦伟只是在上面签字，申请人张邦伟的行为应构成单纯的债务代偿，其与债权人庄建华之间并未建立法律上的债权债务关系，代偿人对于债权人而言，其并无代偿的义务。根据当时适用的《中华人民共和国合同法》第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”，债权人庄建华不得向第三人张邦伟主张权利，其只能向债务人广西渝京江房地产开发有限公司主张权利。综上，特向法院提出明确的执行异议，请求依法终止北海市银海区人民法院（2020）桂0503执1255号［执行依据：（2019）桂0503民初1103号民事判决］对异议人张邦伟的强制执行并解除对异议人张邦伟的查封、冻结措施。 经审查查明，原告庄建华与被告徐建康、广西渝京江房地产开发有限公司、秦伦彬、张邦伟、林丽民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月29日作出（2019）桂0503民初1103号民事判决书，判决：一、被告广西渝京江房地产开发有限公司、徐建康、张邦伟、林丽共同归还给原告庄建华欠款本金710000元及利息；二、被告秦伦彬在出资额为950万元范围内对被告广西渝京江房地产开发有限公司上述第一项债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。上述民事判决书已于2020年9月15日发生法律效力，根据申请执行人庄建华的申请，本院于2020年9月27日立案强制执行，并于2020年12月16日作出（2020）桂0503执1255号之六执行裁定书，裁定：查封被执行人张邦伟与案外人胡正菊共有的登记在胡正菊名下位于北海市不动产，查封期限为三年。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。本案中，异议人张邦伟对本案的执行依据即(2019）桂0503民初1103号民事判决不服应向上一级人民法院申请再审，现张邦伟向本院提出执行异议，张邦伟的申请不符合执行异议的受理条件，应予驳回。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，裁定如下： 驳回异议人张邦伟的异议申请。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内，向北海市中级人民法院申请复议。 审 判 长 张宏文 审 判 员 蔡名伦 审 判 员 黄之洋 二〇二一年二月五日 法官助理 余丽婷 书 记 员 何燕美 附本裁定适用的相关法律条文： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。 2.《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。 执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。 异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。