辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终2142号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司新民支公司，住所地新民市民族街**。负责人：刘岩，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨如娇，女，汉族，1980年6月1日出生，系该公司职工，住辽宁省康平县。被上诉人(原审原告)：王立军，女，汉族，1955年12月14日出生，住辽宁省法库县。委托诉讼代理人：郑洪贺(系王立军儿子)，男，汉族，1983年11月10日出生，住辽宁省法库县。被上诉人(原审被告)：赵东，男，汉族，1993年3月15日出生，住辽宁省法库县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳法库支公司（简称保险公司）因与被上诉人王立军、赵东机动车交通事故责任纠纷一案，不服法库县人民法院（2020）辽0124民初1728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、撤销一审判决第三、第七、第八项，并依法改判或发回重审；2、由被上诉人承担上诉费用。事实和理由：1、一审法院判决被上诉人王立军误工费有误。王立军1955年出生，明显超退休年龄，判决误工费明显有误，且庭审所提交的误工材料，为其儿子经营的饭店，对于是否存在真实的雇佣关系，存在争议；2、一审法院营养费标准过高，我司认可10元日标准；3、一审法院判决精神抚慰金过高，我司认可7000元内赔付。王立军辩称，其是地地道道的农民，不存在退休，更没有退休金，只要有劳动能力，就得靠自己劳动生活，且本案发生地点就是其干活的饭店门口，其为饭店提供劳动是事实，不能因为其为自己儿子的饭店工作而免除上诉人的赔偿责任。原审法院认定的营养费、精神抚慰金均符合法律标准，不存在过高。其至今还需要他人护理，鉴定书中的护理时长不符合实际情况，原审认定护理期限符合事实和法律规定。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。赵东未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。王立军一审诉请：1、要求对方赔偿医疗费138526.59元(含鉴定拍片费)、辅助器具费457元、伙食补助费8400元(住院84天，每天100元)、护理费32634.40元(204天，一级护理22天，每天两个人，二级护理62天，每天一个人。出院后护理120天，每天144.40元)、误工费42612.48元(住院84天+鉴定240天，每天131.52元)、营养费14000.00元(140天，每天100元)、交通费3，500.00元，复印费270.00元，第一次鉴定费1500元(在法库交警队委托鉴定)，第二次鉴定720元，伤残赔偿金109299.68元，精神损失费20000元；2、由对方承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年11月5日18时30分，赵东驾驶辽Ａ×××**号小型面包车由西向东行驶至秀大线（Ｘ148）法库县内时，将路面行人王立军刮撞上，致王立军伤，车辆损坏的交通事故。该事故经法库县公安局交通警察大队认定赵东负此次事故的全部责任，王立军无责任。赵东为肇事车辆在保险公司投保了交强险及商业险500000元。王立军伤后被送至沈阳七三九医院住院治疗84天，支出医疗费138526.59元，辅助器具费457元，复印费270元。王立军伤后，经法库县公安局交通警察大队委托，辽宁大学司法鉴定中心为王立军出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：王立军脑挫伤遗留脑软化灶，伴有记忆力减退等神经系统症状，评定为十级伤残。多发肋骨骨折(左第2、3、6、8，右第2-9肋)评定为九级伤残。在诉讼期间保险公司向一审法院提出申请重新进行伤残鉴定，王立军向一审法院申请误工期、护理期、营养期鉴定。一审法院委托中国医科大学司法鉴定中心对上述项目进行鉴定。2020年9月28日，中国医科大学司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：王立军肋骨伤残程度为九级，头部伤残程度为十级，建议误工期为240日，护理期为120日，营养期为90日。2020年10月30日，中国医科大学司法鉴定中心出具《情况说明》，载明：依照《人说你很损害误工期、护理期、营养期评定规范》2.1、2.2、2.3之规定，误工期、护理期、营养期均指伤后所需时间。另查明，王立军伤前在其儿子郑洪贺经营的“法库县秀水河子镇小泥炉烧烤烤肉店”打工，月工资2500元。一审法院认为，赵东在事故中负全部责任，保险公司应按100%的责任比例对王立军进行赔偿。关于医疗费，王立军实际支出138526.59元，一审法院予以支持。关于住院伙食补助费，王立军主张8400元(84天×100元)，不违反法律规定，一审法院予以支持。关于护理费，经鉴定王立军护理期为伤后120日，按照《辽宁省2020年度道路交通事故赔偿标准》中居民服务、修理和其他服务业来计算，其中一级护理22天，二级护理98天，故护理费应为18272.56元(128.68元/人/天×2人/天×22天+128.68元/人/天×1人/天×98天)。关于营养费，经鉴定王立军营养期为伤后90日，一审法院酌定为4500元(50元/天×90天)。关于辅助器具费，王立军主张457元，且有收款收据予以证明，一审法院予以支持。关于交通费，王立军入院为救护车送至，已经包含在医疗费中，出院为打车回家，结合住院天数及治疗复查情况，一审法院酌定为1500元。关于残疾赔偿金，王立军的伤残等级为肋骨九级、脑部十级，确定伤残等级时，王立军已年满65周岁，按照《辽宁省2020年度道路交通事故赔偿标准》中全体居民人均可支配收入并结合王立军的年龄来计算，应为109779元(31820元/年×15年×23%)，虽然王立军因对年度标准误解而主张109299.68元，但保险公司认可应赔偿109779元，故应按109779元予以赔偿。关于精神损害抚慰金，结合王立军的伤残等级及年龄，一审法院酌定为15000元。关于误工费，王立军虽然已经达到退休年龄，但并非在职退休人员，根据其受伤前的身体状况及年龄，其主张受伤前从事雇佣劳动，应予认可，根据其所从事的劳动情况，对其主张的月收入2500元，一审法院予以支持，王立军误工期经鉴定为伤后240日，误工费一审法院支持为20000元(2500元/月×8个月)。关于王立军主张的鉴定费用，第一次支出1500元系交警部门为办案委托的，鉴定机构具有鉴定资质，并且其鉴定结论与保险公司重新申请鉴定的鉴定结论无差异，对该笔费用支出，第二次支出720元是经法院委托进行误工期、护理期、营养期鉴定，共计2220元均应由保险公司承担。关于复印费，系案件的必要支出，应由赵东、保险公司负担。综上，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军医疗费138526.59元；二、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军住院伙食费8400元(100元天84天)；三、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军护理费18272.56元(128.68元/人/天×2人/天×22天+128.68元/人/天×1人/天×98天)；四、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军营养费4500元(50元/天×90天)；五、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军残疾赔偿金109779元(31820元/年×15年×23%)；六、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军辅助器具费457元；七、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军精神损害抚慰金费15000元；八、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军误工费20000元(2500元/月×8个月)；九、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军交通费1500元；十、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军鉴定费2220元；十一、中国平安财产保险股份有限公司新民支公司赔偿王立军复印费270元。上述款项，于本判决发生法律效力之日起三十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2060元，减半收取1030元，由赵东负担。二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院审理查明的事实没有异议，本院予以确认。本院认为，关于上诉人提出的误工费问题。经审查，根据王立军向一审法院提交的误工证明显示，其受伤前在其儿子郑洪贺经营的饭店工作，原审结合王立军受伤前的身体状况及年龄，对其从事与其劳动能力相适应的工作从而获得报酬的事实予以认定，具有事实依据。因此，原审结合王立军的实际情况，支持其误工费的诉讼主张，并无不当。关于上诉人提出的营养费标准问题。一审法院根据鉴定意见，认定王立军营养期为伤后90日。经审查，王立军住院病历中医嘱载明“加强营养”。关于营养费标准问题，原审法院判决营养费标准为每日50元，不超过住院伙食补助费的标准，亦符合当地消费水平及生活实际，并无不当。关于上诉人提出的精神损害抚慰金问题。根据王立军提供的司法鉴定意见书载明，王立军肋骨伤残程度为九级，头部伤残程度为十级。原审根据鉴定意见结论，酌定精神损害赔偿金金额，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2060元，由中国平安财产保险股份有限公司新民支公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋丽娜审判员  范 猛审判员  华 荻二〇二一年二月十八日法官助理闫鹤文书记员陈娇本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。