宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2021）宁02民终122号上诉人（原审被告）：骆剑飞，男，1983年8月1日出生，汉族，无固定职业,住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：刘涛，宁夏致和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宁夏源城房地产开发有限公司，住所地:宁夏回族自治区石嘴山市大武口区。法定代表人：潘建华，宁夏源城房地产开发有限公司董事长。委托诉讼代理人：高宗超，宁夏言成律师事务所律师。原审被告：屠国成，男，1956年8月19日出生，汉族，无业，住浙江省宁波市象山县。委托诉讼代理人：樊军东，宁夏致和律师事务所律师。上诉人骆剑飞与被上诉人宁夏源城房地产开发有限公司、原审被告屠国成追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2020）宁0202民初1765号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。骆剑飞的上诉请求：1、依法撤销原判、发回重审或依法改判驳回宁夏源城房地产开发有限公司原审全部诉讼请求；2、本案上诉费用由宁夏源城房地产开发有限公司承担。事实及理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。1、宁夏回族自治区高级人民法院(2016)宁民初19号民事案件确认，2012年4月19日，骆剑飞所在的浙江花园建设集团有限公司（以下简称浙江花园公司）与宁夏源城房地产开发有限公司签订石嘴山市大武口区“江南一品”住宅区一期工程，骆剑飞是该项目的项目经理，项目自施工至诉讼到宁夏回族自治区高级人民法院时，工程造价1733万余元，宁夏源城房地产开发有限公司仅支付工程款370万元，剩余款项全部系浙江花园公司垫付的工程款，因严重违约，浙江花园公司进行诉讼。当时的宁夏源城房地产开发有限公司法定代表人系原审被告屠国成。而案涉借款实际就是屠国成通过协调案外人郭建明以结款方式向浙江花园公司支付的工程进度款。故原审认定该款项系借款并应当由骆剑飞承担而进行的事实认定存在明显错误。2、法律适用错误。本案认定为借款存在诸多不符合情理之处。首先，原审被告屠国成虽然是本案的被告，但其当时的身份是宁夏源城房地产开发有限公司的总经理，其对款项性质及发生由来的认可，是对该笔款项认定的重大依据，属于其履行职务期间的事实认可。其次，宁夏源城房地产开发有限公司在发包“江南一品”项目中严重拖欠工程款，而骆剑飞对郭建明并不相识，根本不存在借款的基础，发包人处的总经理个人进行借款担保也不存在合理性，真正的借款用途原审法院并未查明。再次，郭建明自2012年借款至2018年才提起诉讼，且期间从未向上诉人进行过主张，也不符合借款的常理。最后，宁夏回族自治区高级人民法院(2016)宁民初19号民事案件卷宗虽未明确列明已收工程款370万元增加到524万元的清单，但该部分债权凭证是掌握在被上诉人手中，其有能力也有责任将原始债权凭证提交用以证明370万元与524万元的差额部分不包含本案借款数额，即此事实的举证责任应当分配给宁夏源城房地产开发有限公司。鉴于此，请求二审法院依法查明真相，公正裁判。宁夏源城房地产开发有限公司辩称，请求法院依法驳回骆剑飞的上诉请求，骆剑飞所辩称的没有事实依据和证据，宁夏源城房地产开发有限公司提供的证据是郭建明民间借贷纠纷一案的生效判决书，即使骆剑飞有异议，也应该在郭建明民间借贷纠纷一案中主张权利，不应该在本案中主张，骆剑飞应当对宁夏源城房地产开发有限公司进行另诉。屠国成辩称，原审判决屠国成不承担责任，事实清楚，证据充分，有法律依据。该笔借款是支付了宁夏源城房地产开发有限公司欠付骆剑飞及浙江花园公司的工程款，当时经过宁夏源城房地产开发有限公司法定代表人潘建华的同意，2018年宁夏源城房地产开发有限公司又续签了担保责任书。宁夏源城房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1.判令骆剑飞、屠国成向宁夏源城房地产开发有限公司偿付由宁夏源城房地产开发有限公司垫付骆剑飞借郭建明借款本金300000元、利息378000元、案件受理费5290元，合计683290元；2.本案诉讼费由骆剑飞、屠国成承担。一审法院认定的事实：2012年9月28日，骆剑飞向案外人郭建明借款30万元，宁夏源城房地产开发有限公司及屠国成作为保证人签字。2018年7月3日，案外人郭建明将宁夏源城房地产开发有限公司及骆剑飞、屠国成诉至大武口区人民法院，后经（2018）宁0202民初2417号民事判决书判决本案骆剑飞向案外人郭建明偿还借款本息及诉讼费共计683290元，宁夏源城房地产开发有限公司及屠国成对上述借款本息承担连带清偿责任。该案件生效后，案外人郭建明向大武口区人民法院申请强制执行，在执行过程中，宁夏源城房地产开发有限公司代偿所有款项683290元。一审法院认为，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿。本案中，宁夏源城房地产开发有限公司提供的证据可以证实其作为保证人替借款人即本案骆剑飞偿还案外人郭建明执行款683290元的事实，宁夏源城房地产开发有限公司依法享有追偿权，骆剑飞作为债务人应偿还宁夏源城房地产开发有限公司代偿款项683290元。但法律仅赋予宁夏源城房地产开发有限公司享有向债务人即本案骆剑飞追偿的权利，宁夏源城房地产开发有限公司不享有向其他担保人即屠国成追偿的权利，故宁夏源城房地产开发有限公司要求被告屠国成承担还款责任的诉讼请求不成立，不予支持。骆剑飞抗辩涉案款项已在另案中抵顶，但其并未提交证据证实该主张，故不予采信。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第（五）项之规定，判决：一、骆剑飞于判决生效后十日内支付宁夏源城房地产开发有限公司代偿款683290元；二、驳回宁夏源城房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10632元，减半收取5316元，由骆剑飞负担。二审中，骆剑飞、宁夏源城房地产开发有限公司、屠国成均未向本院提交证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，宁夏源城房地产开发有限公司在（2018）宁0202民初2417号案件的执行程序中作为担保人已经向郭建明偿还借款本息及诉讼费共计683290元，现该案件已经全部履行完毕，宁夏源城房地产开发有限公司享有对主债务人骆剑飞的追偿权，故骆剑飞应当向宁夏源城房地产开发有限公司偿还683290元。骆剑飞主张该笔款项为宁夏源城房地产开发有限公司应当支付的工程款，而并非宁夏源城房地产开发有限公司作为担保人代偿的借款本息及诉讼费，但骆剑飞未能提供相应的证据证实其主张。关于骆剑飞上诉主张的举证责任分配不当的问题。因本案中宁夏源城房地产开发有限公司代偿行为有生效法律文书及执行案件中的宁夏源城房地产开发有限公司履行债务的证据，宁夏源城房地产开发有限公司举证责任在本案中已经完成。一审法院将(2016)宁民初19号民事案件中所确定的524万元的工程款是否包含本案借款的举证责任分配给骆剑飞并无不妥。因此，骆剑飞的上诉理由不能成立。关于本案法律适用问题，因本案中仅存在人的保证而不存在物的保证，一审法院适用《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条的规定为裁判主要依据不妥，本案应当适用《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”一审法院虽适用法律不当，但判决结果正确。另，本案中宁夏源城房地产开发有限公司追偿的683290元包含5920元的案件受理费，其对5920元的案件受理费的追偿无法律依据，但骆剑飞未针对该部分上诉，故不予调整。综上，上诉人骆剑飞的上诉理由不成立。一审法院认定事实清楚，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人骆剑飞预交的二审案件受理费10633元，由上诉人骆剑飞负担。本判决为终审判决。审判长 闫 莉审判员 周虎林审判员 张建兴二〇二一年二月十九日书记员 冒晓维附：本判决适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。