山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终946号上诉人（原审原告）：济南佳百建筑安装工程有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码913701120952999131。法定代表人：刘华玲，经理。委托诉讼代理人：王澎，济南历城彩石法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：济南禄豪电器有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370112069006355B。法定代表人：宋焕军，总经理。委托诉讼代理人：王业亮，山东德康律师事务所律师。委托诉讼代理人：王亚丽，山东德康律师事务所实习律师。上诉人济南佳百建筑安装工程有限公司（以下简称佳百公司）因与被上诉人济南禄豪电器有限公司（以下简称禄豪公司）合伙协议纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2020）鲁0112民初4617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。佳百公司上诉请求：1.撤销一审判决，支持佳百公司诉讼请求；2.一、二审诉讼费由禄豪公司负担。事实和理由：佳百公司与禄豪公司虽然在2016年8月25日签订了镀锌厂合作解除协议，但禄豪公司并未按照该协议完全履行义务，且宋焕军于2016年9月9日向佳百公司作出承诺。镀锌厂合作解除协议第三条的约定明显系由佳百公司自行选择的权利，佳百公司已不具备通知义务，一审法院以佳百公司没有履行通知义务，而不支持佳百公司诉讼请求不当。依据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定，佳百公司可以请求人民法院解散公司并进行清算，通过禄豪公司作出的承诺完全可以认定涉案公司并未解散，一审法院以双方的解除协议中已经对双方合作期间的经营进行了核算，而对佳百公司要求禄豪公司在共同投资经营期间的账目进行清算不予支持，明显不当。禄豪公司未作答辩。佳百公司向一审法院起诉请求：1.判令解除佳百公司、禄豪公司之间于2014年8月25日签订的镀锌厂投资合作协议；2.判令禄豪公司对佳百公司、禄豪公司共同投资经营的镀锌厂2014年8月25日至2016年10月10日的账目进行清算；3.本案一切诉讼费用由禄豪公司负担。一审法院认定事实：2014年8月25日，佳百公司（乙方）与禄豪公司（甲方）签订了镀锌厂投资合作协议一份。协议约定：甲乙双方同意，以双方注册成立的禄豪公司为项目投资主体，双方投资经营期限自2014年8月27日至2023年4月30日。甲方出资总额为349万元，甲方占出资总额的40%，乙方以货币形式出资，出资总额为525万元，所持股份为60%。共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。2016年8月25日，佳百公司（乙方）与禄豪公司（甲方）签订了镀锌厂投资合作解除协议一份。协议约定：甲、乙双方于2014年8月25日协商合作投资镀锌厂（禄豪公司）甲方出资349万元占股份40％，乙方出资525万元占股份60％，进行镀锌件的加工，经两年的合作，因种种原因造成企业亏损，经双方协商于2016年8月31日达成如下解除协议（协议实际解除日为2016年10月10日）。第一条：原合作的禄豪公司自2016年8月31日甲乙双方解除协议后，乙方退出合作，由甲方自己生产经营该公司，以后该公司在生产经营中所产生的一切债权、债务等全部由自已（甲方）负责，乙方不再承担该公司的任何责任。第二条：2014年8月25日至2016年8月31日双方合作期间，乙方自2016年8月31日退出后，甲方退给乙方投资款315万元，并且承担合作期间所产生的一切债权债务，乙方（包括乙方代表所签字的单据等）不再承担合作期间的任何责任。第三条：乙方退出后，甲方由于资金运转困难，暂借乙方315万元进行短期运转（乙方有甲方借条为据）。并承诺于2016年10月10日前一次性全部还清借款。到期如不能完成承诺，乙方有权处理掉镀锌锅内的锌及厂内的设备。将冻结和收取外部加工单位的货款或诉注法律来还清甲方向乙方借的款叁佰壹拾伍万元。第四条：自2016年8月31日至2016年10月10日期间。厂内镀锌锅内的锌液面距离锌锅的上锅沿，不能低于835CM，否则乙方有权停止生产，将锌液处理掉。第五条：自2016年8月31日至2016年10月10日期间，甲方在资金运行中2000元以上的开支，未经董事长（乙方）的批准而自行支配，乙方将以挪用公款或职务侵占向人民法院提起诉讼。第六条：自2016年8月31日至2016年10月10日期间，乙方留有董事长一名，副总经理一名，会计一名，保管一名，监督甲方的生产经营及资金运作情况，该人员的一切工资、福利按原来的执行均由乙方支出，直至2016年10月10日结束。同日禄豪公司给佳百公司出具了借条一份，内容是：今借到佳百公司（2016年8月25日甲乙双方签订的协议中）现金叁佰壹拾伍万元，还款日期为2016年10月10日。自2016年10月11日起至2016年12月23日禄豪公司分七次共向佳百公司还款290万元。2016年9月9日禄豪公司法定代表人宋焕军给佳百公司出具了承诺书一份，内容是：本人2016年10月10日如不能还清向佳百公司的借款叁佰壹拾伍万元整，承诺如下：一、禄豪公司（镀锌厂）将所有的锌及设备等和对外镀锌加工件的应收款，由李福德和贾明友进行处理和收取，直至还清欠款为止。本人亲属等不许任何干涉。二、解除禄豪公司与佳百公司签订的（镀锌厂投资合作解除协议）。三、以上两条可以任意一条操作。禄豪公司未按照约定偿还佳百公司借款，佳百公司没有提供证据证明其选择了解除禄豪公司与佳百公司签订的（镀锌厂投资合作解除协议）的条款并通知了禄豪公司。一审法院认为，佳百公司与禄豪公司订立的镀锌厂投资合作协议及镀锌厂投资合作解除协议均是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。佳百公司与禄豪公司已经于2016年8月25日协商一致解除了镀锌厂投资合作协议，佳百公司再起诉要求解除镀锌厂投资合作协议，没有事实与法律依据，不予支持。佳百公司、禄豪公司双方在2016年8月25签订的镀锌厂投资合作解除协议中，已经对双方合作期间的经营进行了核算，并最终做出处理意见。佳百公司再要求禄豪公司对佳百公司、禄豪公司共同投资经营期间的账目进行清算，同样没有任何事实和法律依据，不予支持。佳百公司没有证据证实，因禄豪公司未按约定偿还借款，其已经通知禄豪公司解除了佳百公司与禄豪公司签订的镀锌厂投资合作解除协议，因此，该协议对佳百公司、禄豪公司均有效力。对佳百公司抗辩的理由，不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条之规定，判决：驳回佳百公司的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由佳百公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，按照宋焕军于2016年9月9日出具的承诺书的约定，佳百公司在2016年10月10日之后即享有选择权，但结合其在2016年10月11日至2016年12月23日期间收到禄豪公司支付290万元款项的事实，可以认定佳百公司并未向禄豪公司作出解除镀锌厂投资合作解除协议的意思表示。故佳百公司已以其事实行为表示其已确认2016年8月25日的镀锌厂投资合作解除协议，且亦无证据证实禄豪公司不同意该解除协议，佳百公司再请求解除镀锌厂投资合作协议已无事实必要。依据镀锌厂投资合作解除协议的约定，合作期间所产生的一切债权债务均由禄豪公司承担，佳百公司不承担合作期间的任何责任，佳百公司并未提交证据证实禄豪公司未对镀锌厂2014年8月25日至2016年10月10日的账目进行清算损害了佳百公司的相关权益，故佳百公司请求对镀锌厂账目进行清算无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，佳百公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人济南佳百建筑安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 孙 潇二〇二一年二月七日书记员 孙红杰