浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙0203刑初83号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人郑桂兵，男，1983年10月2日出生于安徽省宿松县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省宿松县。2007年1月因犯故意伤害罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑二年；2011年5月因犯强迫交易罪被本院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元；2015年2月因赌博被安徽省宿松县公安局行政拘留十日，并处罚款五百元；2015年12月因殴打他人被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十四日，并处罚款五百元；2018年1月因殴打他人被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十日，并处罚款五百元。因本案于2020年10月17日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 被告人杨波，男，1992年6月23日出生于安徽省宿松县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省宿松县。因本案于2020年10月18日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年11月16日变更为取保候审。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检刑诉〔2021〕83号起诉书指控被告人郑桂兵犯开设赌场罪、偷越国（边）境罪、被告人杨波犯开设赌场罪，于2021年2月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院检察员俞佳、被告人郑桂兵、杨波到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指： 一、开设赌场 2020年4月至2020年10月17日，被告人郑桂兵雇佣被告人杨波等人望风，在本市海曙区古林镇包家幸福家园、包家菜场、鄞州麒麟大厦、海曙区南苑街等地，以骰子猜单双形式开设赌场，聚众赌博。被告人郑桂兵系赌场老板，负责联系场地、抽头等，抽头获利人民币七千元以上。 二、偷越国（边）境 2019年11月，被告人郑桂兵伙同徐飞、石横进（均另案处理）经事先商量后，决定以偷越国边境的方式到缅甸赌场赌博。2019年11月16日，郑桂兵从宁波乘火车至云南省昆明市；2019年11月18日，徐飞、石横进从宁波乘飞机至云南省昆明市。该三人在云南省西双版纳州傣族自治州碰面后来到云南省勐海县附近，由在缅甸的“宇哥”（在逃）安排以乘坐摩托车和皮划艇的方式从国边境偷渡到缅甸，在缅甸赌场赌博数天后各自以相同方式偷渡回国。 公诉机关认为，被告人郑桂兵、杨波开设赌场渔利，被告人郑桂兵又伙同他人偷越国（边）境，情节严重，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以开设赌场罪、偷越国（边）罪追究被告人郑桂兵的刑事责任，以开设赌场罪追究被告人杨波的刑事责任；被告人杨波如实供述罪行，且系从犯，应从轻处罚；被告人郑桂兵、杨波自愿认罪认罚，建议以开设赌场罪判处被告人郑桂兵有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元；以偷越国（边）境罪判处拘役三个月，并处罚金三千元；合并执行有期徒刑七个月，并处罚金一万元，建议以开设赌场罪判处被告人杨波拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。公诉机关提交了抓获经过、户籍证明、铁路订票记录、机票记录、进出入境管理记录等，证人洪某1、徐某、谷某、洪某2的证言，同案参与人石横进、徐飞的供述，被告人郑桂兵、杨波的供述与辩解，辩认笔录等证据证实，足以认定。 被告人郑桂兵、杨波对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人郑桂兵纠集被告人杨波开设赌场，又与他人结伙偷越国(边)境，情节严重，被告人郑桂兵的行为已构成开设赌场罪、偷越国（边）境罪，被告人杨波的行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人郑桂兵一人犯两罪，依法应数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人郑桂兵起主要作用，系主犯，被告人杨波起次要作用，系从犯，应对被告人杨波从轻处罚。被告人杨波到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人郑桂兵、杨波能自愿认罪认罚，依法可从宽处理。综合被告人杨波的犯罪情节，结合案发后的悔罪表现，可对其宣告缓刑。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百二十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人郑桂兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元；犯偷越国（边）境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期自判决确定之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月17日起至2021年5月16日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人杨波犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 三、责令被告人郑桂兵、杨波退缴违法所得，予以没收；扣押在案的作案工具手机2部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 江岚 二〇二一年二月五日 代书记员 陈妍 第三百零三条第二款、第三百二十二条、 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百二十二条违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国（边）境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。