陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终318号 上诉人（原审被告）：鱼晨，男，XX年XX月XX日生，汉族，住陕西省西安市临潼区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审原告）：刘玲霞，女，XX年XX月XX日生，回族，住甘肃省平凉市崆峒区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：徐静，西咸新区法律服务所法律工作者。 上诉人鱼晨因与被上诉人刘玲霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初2960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日受理后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。上诉人鱼晨、被上诉人刘玲霞的委托诉讼代理人徐静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 鱼晨上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判。2.二审诉讼费由被上诉人承担。其上诉的主要事实和理由为：1.本案中上诉人负事故次要责任，应当承担10%事故责任，而一审判处上诉人承担40%的责任不当；2.被上诉人单方委托进行司法鉴定，上诉人未参与鉴定过程，未对检材进行质证，鉴定程序不合法。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法改判。 刘玲霞辩称，1.交警部门出具的事故认定书已认定其负事故的主要责任，鱼晨负事故的次要责任，且交通事故认定书已明确载明“刘玲霞驾驶非机动车操作不当”，交警部门已对刘玲霞驾驶的电动车的性质明确定性为非机动车。根据陕高法45号文件中关于《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知，机动车与行人（非机动车）之间发生交通事故，机动车负次要责任的承担40%的赔偿责任。故刘玲霞的各项损失超出交强险的部分，鱼晨应按照40%的责任比例承担赔偿责任。2.被上诉人刘玲霞出院后，其伤情委托具有合法鉴定资质的陕西正义司法鉴定中心鉴定，鉴定时机合理，鉴定机构和鉴定人员具有合法资质，法律并没有明确禁止性规定，不允许个人委托鉴定，因此，鉴定程序亦合法。由此得出的鉴定结论应予以支持，故可以作为定案的依据。上诉人认为鉴定程序不合法，无相关法律依据，也未在规定的期限内向法院申请重新鉴定，应视为上诉人放弃其重新鉴定的权利。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉。 刘玲霞向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令被告承担原告住院伙食费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费等合计53164.86元。2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2020年4月3日，原告驾驶电动三轮车由东向西行驶，车辆失控倒地后与停放路边被告驾驶的陕AXXX**号小型轿车发生碰撞，造成两车受损，原告受伤的交通事故。事故发生后，原告住院治疗15天。共花费医疗费29043.76元。本次事故经西咸新区公安局秦汉新城分局交通巡逻警察大队道路交通事故认定书认定，原告刘玲霞负事故的主要责任，被告鱼晨负事故的次要责任。另查明，该车投有交强险，保险公司已在交强险限额内对原告进行了赔付。又查明，刘玲霞委托陕西正义司法鉴定中心进行司法鉴定，2020年8月10日，该中心作出陕正义司鉴（2020）临鉴字第0517号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、刘玲霞的损伤属九级伤残；2、刘玲霞的护理期限为50天；3、刘玲霞的误工期限为100天；4、刘玲霞的营养期限为50天。还查明，被告鱼晨当庭对交警队责任认定书中称刘玲霞驾驶非机动车有异议及对原告九级伤残鉴定意见有异议，但未在本院规定的期限内提交书面鉴定申请。 一审法院认为，公民的健康权和财产权受到法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，陕AXXX**号车辆本次事故在交强险限额内的赔偿部分已履行完毕。不足部分，则应按照交通事故认定书中认定的主次责任，考虑本案实际情况，车辆驾驶人鱼晨应承担事故损失的40%。对于具体赔偿数额，原告主张医疗费结合相关票据认定29043.76元；原告主张住院伙食补助费，本院结合诊断证明依法认定为50元/天×15天=750元；原告主张营养费1500元，本院结合诊断证明及鉴定意见书予以认定；原告主张护理费4685元，本院结合诊断证明及鉴定意见书予以认定；原告主张误工费，本院结合诊断证明及鉴定意见书依法认定为100元/天×100天=10000元；原告主张残疾赔偿金144392元，本院结合鉴定意见书予以认定；原告主张被抚养人生活费49379.4元，本院结合鉴定意见书予以认定；原告主张精神损害抚慰金4000元，本院结合鉴定意见书予以认定；原告主张交通费，考虑到原告住院就医实际产生的费用，本院依法认定为20元/天×15天=300元；原告主张鉴定费1872元，本院结合鉴定意见书予以认定。故对于原告主张的各项费用，被告鱼晨应在本院认定的上述各项费用共计245922.16元中扣除交强险范围的费用，剩余费用125922.16元按责任比例，被告鱼晨承担该剩余费用的40%即50368.86元。对于被告辩称的不承担被扶养人生活费的答辩意见，证据不足不予支持；对于被告辩称的认为原告驾驶的是机动车，对原告九级伤残的鉴定意见不认可，但未在本院规定的期限内提交书面申请，故对该答辩意见证据不足，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：限本判决生效后十日内，鱼晨赔付刘玲霞医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项费用共计50368.86元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1129元，减半收取564.5元，由鱼晨负担530元，刘玲霞负担34.5元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1.一审判处上诉人承担赔偿责任的比例是否适当；2.一审鉴定程序是否合法。 关于焦点一，一审判处上诉人承担赔偿责任的比例是否适当的问题，根据西咸新区公安局秦汉新城分局交通巡逻警察大队道路交通事故认定书认定，刘玲霞驾驶的非机动车负事故的主要责任，鱼晨驾驶的机动车负事故的次要责任。鱼晨在该事故认定书作出后的规定期限内并未提出复核，亦未对被上诉人驾驶车辆是否为机动车作出相应的鉴定，视为其认可该事故认定书。故一审依据事故认定书的责任划分，结合案件实际情况及相应的法律规定，认定上诉人鱼晨承担40%的赔偿责任，并无不当。故对上诉人该节主张不予支持。 关于焦点二，一审鉴定程序是否合法的问题。一审原告刘玲霞在诉讼前，自行委托陕西正义司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，以及对其护理期限、营养期限进行评定，并出具陕正义司鉴（2020）临鉴字第0517号司法鉴定意见书，在一审庭审中，一审原告刘玲霞提交了该鉴定意见作为支持其主张的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。本案中，上诉人鱼晨在一审时虽提出对该鉴定意见有异议，但其未在人民法院指定期间内提出重新鉴定申请，视为其放弃申请。被上诉人刘玲霞自行委托的陕西正义司法鉴定中心出具鉴定意见，该机构具有相应的资格、资质，其形成过程符合行业规范、鉴定措施及流程安排合理、所得结论性意见符合逻辑和科学，与案件的其他证据并无矛盾，故上诉人在无相反证据或者理由足以反驳该鉴定的情况下，一审法院依据一审原告刘玲霞自行委托的鉴定意见作出相关认定并无不妥。故对上诉人的该节主张不予支持。 综上所述，上诉人鱼晨的上诉理由不成立，不应支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1059元，由上诉人鱼晨负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  张作儒 审判员  王丽丽 二〇二一年二月三日 书记员  田 甜 附：相关法律 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 执行提示 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 1