山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终234号 上诉人(原审原告)：友众信业金融信息服务(上海)有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市市**。统一社会信用代码：91xx1F。 法定代表人:薛友刚，区域总监。 委托诉讼代理人：赵琳，女，该单位员工。 被上诉人（原审被告）：杜xx，女，1989年11月19日出生，汉族，住山东省青岛市市**。 上诉人友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司（以下简称友众信业公司）因与被上诉人杜xx劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初7588号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 友众信业公司上诉请求：1、撤销青岛市市南区人民法院作出的（2020）鲁0202民初7588号判决；2、判决友众信业公司无需向杜xx支付经济补偿金10828.5元；3、本案诉讼费用由杜xx承担。事实和理由：友众信业公司依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定依法解除与杜xx的劳动合同，无需向杜xx支付经济补偿金。2020年4月，根据友众信业公司所属总公司决定，对青岛区域进行架构调整，友众信业公司不再开展业务，无法再为杜xx提供工作岗位和工作条件。为保证杜xx的合法权益，充分考虑杜xx的工作便利，友众信业公司根据双方签订的《劳动合同书》第二项第三条规定：“甲方可以根据工作需要及乙方的能力、表现对乙方作出升、降职务等调整工作岗位的决定，乙方愿意服从甲方的安排，每次调整工作岗位后，甲、乙双方将另行签署新的岗位变动证明，后续签署的岗位证明均为本合同附件”，拟将杜xx调动至最近的开发区销售中心，在此过程中，友众信业公司一直与杜xx协商，认可杜xx有权不同意该工作地点的调动，也曾就杜xx不接受调整而终止劳动关系进行协商，但一直未协商成功。在此过程中，友众信业公司按照相关法律规定，持续为杜xx缴纳社会保险并发放工资。但自2020年4月20日起至2020年5月15日止，杜xx未到友众信业公司工作地点出勤上班且未履行任何请假手续。其累计旷工超2个工作日，符合友众信业公司《员工手册》中规定的严重违反公司规章制度公司可解除劳动合同情形，鉴于杜xx严重违反友众信业公司规章制度的行为，友众信业公司于2020年5月18日向杜xx发出《解除劳动关系通知书》，通知杜xx解除劳动关系。友众信业公司认为，友众信业公司依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定依法解除与杜xx的劳动合同，不属于法律规定用人单位解除劳动合同需要支付经济补偿金的情形，友众信业公司无需向杜xx支付经济补偿金。 杜xx辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法驳回友众信业公司的上诉。 友众信业公司向一审法院起诉请求：1、请求判决友众信业公司无需向杜xx支付经济补偿金10828.5元；2、本案诉讼费用由杜xx承担。 一审法院认定事实：杜xx于2019年3月4日入职上海友而信市场信息咨询有限公司青岛分公司，签订书面《劳动合同书》，约定至2022年3月3日终止，合同第二条约定杜xx担任友信个贷部中区青岛东海西路部门团队经理岗位工作；第三条约定友众信业公司可以根据工作需要及杜xx的能力、表现对杜xx作出升、降职务等调整工作岗位的决定，杜xx愿意服从友众信业公司的安排，每次调整工作岗位后，双方将另行签署新的岗位变动证明，后续签署的岗位证明均为本合同附件；第四条约定杜xx同意友众信业公司可根据工作需要、杜xx的专业特长、工作表现及身体状况等原因，可调动杜xx至附属公司、联营公司或其他友众信业公司指定的地点工作，因前述调动使劳动合同内容发生变更的，应签订书面变更协议；第九条约定杜xx的劳动报酬由基本工资及绩效工资、奖金、补贴等组成；第二十条约定若杜xx严重违反劳动纪律或者友众信业公司规章制度，按照友众信业公司规定或本合同约定可以解除劳动合同的，友众信业公司有权不经事先通知而解除本合同，并可不支付杜xx经济补偿。2019年7月29日，经双方签订书面《劳动合同变更书》，自2019年7月29日起，上述劳动合同书的用人单位方变更为友众信业公司。 2020年4月9日，友众信业公司位于青岛市市南区的工作地点开始装修。2020年4月10日，友众信业公司向杜xx发出《调岗通知书》，将杜xx调整至青岛开发区销售中心工作，要求杜xx于2020年4月13日到青岛开发区销售中心报到。同日，杜xx通过邮件回复友众信业公司“友众信业公司发出的调岗通知书内容实质上不属于调岗，实为工作地点的变更，属于劳动合同内容基本内容的变更，现因友众信业公司一方原因无法正常履行合同，故要求解除劳动合同，同时要求友众信业公司支付经济补偿金”。友众信业公司收到杜xx的回复后未予回复。2020年4月13日，杜xx已不能在友众信业公司位于市南区的工作地点通过指纹打卡上班。友众信业公司抗辩杜xx可以申请纸质打卡，杜xx表示不知道该打卡方式，友众信业公司未提交证据证明其通知过杜xx该种打卡方式。2020年4月26日，友众信业公司方代表罗嘉与杜xx等人在微信群内协商同意支付解除劳动合同的经济补偿金，但双方对经济补偿金的计算标准未达成一致。 2020年5月18日，友众信业公司及友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛第二分公司向杜xx发出《解除（终止）劳动关系通知书》，载明因杜xx严重违反劳动纪律和用人单位规章制度，双方劳动关系于2020年5月18日解除（终止）。双方认可杜xx解除劳动合同前12个月的月平均工资为7219.4元。 杜xx向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决友众信业公司支付解除劳动合同经济补偿10828.5元。2020年6月28日，该仲裁委作出青劳人仲案字[2020]第575号裁决书，裁决：一、友众信业公司向杜xx支付解除劳动合同经济补偿10828.5元；二、驳回杜xx的其他仲裁请求。现友众信业公司不服此裁决，诉至一审法院。 对有争议的证据，一审法院认定如下：友众信业公司提交旷工记录一份，欲证明杜xx旷工的事实。杜xx对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，认为杜xx不存在旷工的事实，因原办公地点于2020年4月9日开始装修，不具备办公条件，不能正常打卡，已不具备履行劳动合同的条件。一审法院认为，杜xx未在原办公地点工作的原因系该工作地点已进行装修，不具备办公的条件，友众信业公司据此主张杜xx存在旷工的事实，一审法院不予采纳。 一审法院认为，友众信业公司、杜xx于2019年3月4日签订的劳动合同书系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行合同义务。2020年5月18日，友众信业公司以杜xx“严重违反劳动纪律和用人单位规章制度”为由，通知杜xx解除劳动关系。杜xx抗辩友众信业公司于2020年4月10日向杜xx发出的调岗通知书系对劳动合同内容的变更，友众信业公司未与杜xx协商一致，且未签订书面变更协议，故提出解除劳动合同，一审法院认为，根据双方提交的证据及陈述，双方认可原工作地点于2020年4月9日开始装修，已不具备办公条件，杜xx提出解除劳动合同后，友众信业公司方代表“罗嘉”表示友众信业公司同意支付经济补偿金，但双方未对补偿金标准达成一致；友众信业公司以杜xx自2020年4月20日起旷工、杜xx“严重违反劳动纪律和用人单位规章制度”为由，通知杜xx解除劳动关系，但友众信业公司未与杜xx协商变更杜xx工作地点，原办公地点已不具备办公条件，杜xx未前往变更后的工作地点工作应不属于旷工，另杜xx提出解除劳动关系后，友众信业公司方已同意支付经济补偿金，双方仅对补偿标准未达成一致，故应认定双方系协商解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿的情形。 关于经济补偿标准，双方认可杜xx解除劳动合同前12个月的月平均工资为7219.4元。杜xx于2019年3月4入职，至2020年5月18日友众信业公司通知解除劳动合同，友众信业公司应支付杜xx解除劳动合同经济补偿10828.5元，故对友众信业公司主张无需支付杜xx解除劳动合同经济补偿10828.5元的诉讼请求，一审法院不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内支付杜xx解除劳动合同经济补偿10828.5元；二、驳回友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行本判决上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。 经二审查明的事实与一审一致。 本院认为，杜xx系友众信业公司处员工，双方签订的劳动合同合法有效，双方均应严格履行。2020年5月18日，友众信业公司以杜xx“严重违反劳动纪律和用人单位规章制度”为由，通知杜xx解除劳动关系。友众信业公司主张杜xx累计旷工超过2个工作日，但双方均认可2020年4月9日友众信业公司位于青岛市市南区的工作地点开始装修，已不具备办公条件，友众信业公司向杜xx发出调岗通知书后，杜xx回复公司领导及人事表示调岗通知系变更工作地点的行为，由于公司方原因导致不能履行劳动合同，要求友众信业公司解除劳动合同并支付经济补偿金，后友众信业公司相关领导就经济补偿金的支付与杜xx进行协商，因此，杜xx未前往变更后的工作地点工作应不属于旷工，友众信业公司该项上诉主张不能成立，本院不予采信。另，杜xx提出解除劳动关系后，友众信业公司同意支付经济补偿金，双方未就经济补偿金标准达成一致，友众信业公司在仲裁中亦认可双方应为协商解除劳动合同，一审认定双方系协商解除劳动关系正确，本院予以确认，友众信业公司应向杜xx支付解除劳动合同经济补偿。 综上所述，友众信业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人友众信业金融信息服务(上海)有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长   陈明明 审判员   马 喆 审判员   齐 新 二〇二一年二月一日 法官助理吴 迪 法官助理 王莉莉 书记员王冉冉 书记员于国英