河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终578号上诉人（原审原告）：程智男，男，汉族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：贾晓娟，河南通海律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司，住所地：平顶山市湛南东路北。主要负责人：王琰，该公司总经理。委托诉讼代理人：高振江，河南靖和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马铁良，男，汉族，住河南省叶县。原审被告：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地：武汉市江岸区建设大厦**浙商大厦。主要负责人：YANAGIBANOBUYUKI，该公司总经理。上诉人程智男、中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司（以下简称人民财险平顶山分公司）因与被上诉人马铁良、原审被告泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康财险有限公司）机动车交通事故责任纠纷一案，均不服河南省平顶山市卫东区人民法院（2020）豫0403民初4780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人程智男的委托诉讼代理人贾晓娟，上诉人人民财险平顶山分公司的委托诉讼代理人高振江，被上诉人马铁良到庭参加诉讼。原审被告泰康财险有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。程智男上诉请求：1.依法撤销原审判决，改判人民财险平顶山分公司除一审判决认定的赔偿金额外，另行向程智男支付38010.74元赔偿金；2.一、二审诉讼费用由人民财险平顶山分公司、马铁良承担。事实与理由：1.关于护理费少判决12195.15元。程智男因此次交通事故受伤严重，在平煤神马医疗集团总医院两次住院治疗，被诊断为：右桡骨骨折，下尺桡关节脱位、右足外侧楔骨、第2趾骨基底部撕脱骨折、颅脑外伤、全身多处软组织损伤。住院期间做了右桡骨骨折切开复位固定手术、右内踝骨折空心钉内固定术，术后石膏托外固定制动保护。程智男行动困难，生活无法自理，需要陪护人员进行不间断护理。右侧踝关节还形成创伤性关节炎。医院出具的有住院期间2人进行陪护的证明。程智男请求2人护理合理合法，一审判决住院期间一人进行护理与事实及法律不符。2.关于误工费少判决3844.02元。程智男在事故发生前除了白天经营一家门店，晚上还从事代驾工作，程智男在一审时提交的有在“的的代驾平台”的个人信息、事故发生前六个月平台代驾收入明细，证明代驾月平均收入640.67元。一审未予支持代驾误工费与事实严重不符。3.关于被扶养人生活费21971.57元应当支持。程智男的父亲已经59岁，其在一审时提交的有村委会证明、医院诊断证明，××，无劳动能力及收入来源，平时靠子女扶养。一审法院不支持既不合理又不合法。综上，一审判决赔偿金额过低，结果显失公平。人民财险平顶山分公司针对程智男的上诉辩称：一审认定一人护理正确，程智男病例中的长期医嘱和临时医嘱明确标明一人护理，一审法院对此予以认定正确。关于误工费，程智男受伤并不影响经营门店，其应提交税务部门出具的交税证明，一审中其并未提供，因此一审认定误工费过高。对于被扶养人生活费，程智男的父亲未达到法定退休年龄，××较轻，也没有提供丧失劳动能力的鉴定报告，故程智男该部分诉讼请求也不应得到支持，因此应驳回程智男的上诉，支持我方上诉请求。马铁良针对程智男的上诉辩称：同意程智男的上诉意见。人民财险平顶山分公司上诉请求：1.依法改判人民财险平顶山分公司不服判决部分共计32812.6元；2.本案上诉费用由程智男承担。事实和理由：一、程智男存在过度医疗现象，相关赔偿应按实际住院天数计算。根据程智男病历来看，其住院期间用药存在断续性，2019年6月1日之后没有用药记录，明显存在过度治疗现象。因此，本案护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费应按实际住院天数扣减86天计算，相应减少32812.6元。二、一审判决人民财险平顶山分公司承担鉴定费不适当。综上所述，依法判决支持人民财险平顶山分公司的上诉请求。程智男针对人民财险平顶山分公司的上诉辩称：一、程智男并不存在过度医疗现象，人民财险平顶山分公司的上诉没有依据。程智男因本次交通事故受伤严重，在平煤神马医疗集团总医院住院治疗，被诊断为：右桡骨骨折，下尺桡关节脱位、右足外侧楔骨、第2趾骨基底部撕脱骨折、颅脑外伤、全身多处软组织损伤。住院期间做了右桡骨骨折切开复位固定手术、右内踝骨折空心钉内固定术，术后石膏托外固定制动保护。右侧踝关节还形成创伤性关节炎。医疗机构对程智男的伤情作出了合理判断以及符合诊疗常规的治疗方案，程智男并不存在过度医疗现象。二、鉴定费是为了确定程智男的伤情等所支出的必要合理费用，人民财险平顶山分公司应当承担。马铁良针对人民财险平顶山分公司的上诉辩称：事故发生属实，涉案车辆在人民财险平顶山分公司投有保险，其应当承担全部赔偿责任，一审判决认定数额正确。泰康财险有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。程智男向一审法院起诉请求：1.依法判令泰康财险有限公司、人民财险平顶山分公司赔偿各项损失共计274556.32元；2.超出保险限额的部分由马铁良赔偿；3.诉讼费由马铁良、泰康财险有限公司、人民财险平顶山分公司承担。一审法院认定事实：2019年5月22日20时10分许，马铁良驾驶车牌号为豫Ｄ×××**的小型客车，沿建设路自东向西行驶至开发二路至东环路路段大营路口时，撞住骑电动车自南向北行驶的程智男，发生碰撞后又撞住道路中间隔离护栏，造成两车及交通护栏受损，程智男受伤的道路交通事故。该事故经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队认定，马铁良承担事故全部责任，程智男无责任。事故发生后，程智男被送往平煤神马医疗集团总医院住院治疗,经诊断为:右桡骨骨折，下尺桡关节脱位、右足外侧楔骨、第2趾骨基底部撕脱骨折、颅脑外伤、全身多处软组织损伤。出院医嘱:1.注意休息，加强营养，建议禁烟酒;2.患肢功能锻炼，避免暴力活动、外伤;3.定期门诊复查;4.术后1年视骨折愈合情况，可行内固定取出术。长期医嘱显示2019年5月27日I级护理。2019年8月27日出院，住院共计96天。2020年6月15日，程智男再次在平煤神马医疗集团总医院住院治疗，主要诊断:取出内固定装置。其他诊断:双侧小腿静脉曲张;右侧踝关节创伤性关节炎。2020年7月4日出院，实际住院19天。出院医嘱;1.每月门诊复查;2.根据复查情况，在医生指导下进行功能锻炼;3.不适就诊;4.住院期间留陪1人。程智男损伤经一审法院委托,平顶山和平法医临床司法鉴定所于2020年10月28日出具鉴定意见:被鉴定人程智男交通事故损伤，参照《人体损伤致残程度分级》标准，评定为十级伤残。程智男骑行的捷冠达牌二轮电动车经平顶山市公博价格评估有限公司评估，该电动车在事故中造成的损失价值为2974元。豫Ｄ×××**号小型轿车分别在泰康财险有限公司投保交强险,保险期间为2019年5月2日至2020年5月1日;在人民财险平顶山分公司投保保险金额50万元的商业三责险及不计免赔险，保险期间为2019年5月1日至2020年4月30日。事故发生在保险期间内。根据双方当事人提交的证据和一审法院的审查，对程智男因此次交通事故遭受的损失认定如下:1.医疗费:66389.1元;2.住院伙食补助费5750元（50元×115天);3.营养费2300元（20元×115天);4.护理费14891.86元（46858元/365天×1天×2人)+(46858元/365天×114天×1人);5.误工费27904.44元（56584元/365天×180天);6.伤残赔偿金68401.94元（34200.97×20×10%);7.精神损害抚慰金5000元;8.被扶养人(程智男子女)生活费27464.45元;9.鉴定费用700元;10.交通费2300元（20元×115天）;11.车辆损失2974元;12.车损鉴定费500元。以上费用共计224575.79元。事故发生后，泰康财险有限公司垫付程智男医疗费10000元;马铁良垫付20000元。一审法院认为，公民依法享有身体健康权等民事权益，受到法律保护，任何人不得违反法律规定实施侵害，如违法侵害公民合法民事权益的，应当依法承担赔偿损失等侵权责任。本案中，马铁良驾驶车牌号为豫Ｄ×××**小型客车，撞住骑电动车自南向北行驶的程智男，发生碰撞后又撞住道路中间隔离护栏，造成两车及交通护栏受损，程智男受伤的道路交通事故。该事故经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队认定，马铁良承担事故全部责任，程智男无责任。豫Ｄ×××**号小型轿车分别在泰康财险有限公司投保交强险；在人民财险平顶山分公司投保保险金额50万元的商业三责险及不计免赔险，事故发生在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，程智男因此次交通事故造成的损失应由泰康财险有限公司先在交强险分项限额内承担赔偿责任。程智男的医疗费用共计74439.1元，超出交强险医疗费用赔偿限额10000元，超出的部分64439.1元由人民财险平顶山分公司赔偿。财产损失2974元，由泰康财险有限公司在交强险财产损失赔偿限额内赔付2000元，超出部分974元由人民财险平顶山分公司赔偿。其他费用147162.69元由泰康财险有限公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付110000元，超出部分37162.69元由人民财险平顶山分公司赔偿。综上，程智男损失224575.79元由泰康财险有限公司赔偿122000元，扣减其垫付的10000元，泰康财险有限公司应向程智男赔偿112000元，人民财险平顶山分公司赔偿102575.79元。扣减马铁良垫付的20000元，人民财险平顶山分公司向程智男赔偿82575.79元；向马铁良支付垫付款20000元。程智男的其他请求，没有依据，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，一审判决：一、泰康在线财产保险股份有限公司于判决生效之日起十日内向程智男支付赔偿金112000元。二、中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司于判决生效之日起十日内向程智男支付赔偿金82575.79元；向马铁良支付垫付款20000元。三、驳回程智男的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2709元，由程智男负担375元；由马铁良负担2334元。本院二审期间，当事人双方均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，本案交通事故事实清楚，事故责任明确，车辆保险关系清晰。根据当事人的诉辩陈述并征得各方当事人同意，本院归纳本案二审纠纷的争议焦点为：1.本案中程智男是否存在过度医疗的问题；2.一审关于护理费、误工费、被扶养人生活费的处理是否适当;3.人民财险公司应否承担本案鉴定费用。对此，结合本案查明事实及各方当事人的上诉、答辩意见，综合分析评议如下：一、关于本案中程智男是否存在过度医疗的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案程智男被马铁良驾驶的车辆撞伤入院治疗系不争之事实,在程智男住院治疗过程中,均有医院出具的诊断书、住院记录、各种检查报告单、长期及临时医嘱单、门诊及住院费医疗费票据和住院患者费用结算清单等证据佐证,治疗措施及用药均系主治医生根据程智男当时身体状况而实施的诊疗行为,人民财险平顶山分公司上诉所称的过度医疗仅系其单方主观臆断,并未提供有效证据予以证实,故其该上诉请求依据不足，本院不予支持。二、关于一审对护理费、误工费、被扶养人生活费的处理是否适当的问题。第一，关于护理费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。程智男以平煤医疗集团总医院出具的诊断证明和病情说明为证，上诉主张应按照两人护理计算其第一次住院期间的护理费，但该诊断证明和病情说明上记载的内容仅能证明程智男在住院期间可以有两名人员到院陪护，不能代替医嘱证明程智男在住院期间需要二人同时护理，且本案平煤医疗集团总医院出具的长期医嘱单明确显示2019年5月23日至2019年8月27日期间陪护一人，因此，一审法院认定程智男在上述住院治疗期间的护理人数为一人，并无不当。第二，关于程智男上诉主张其从事代驾而产生的误工费问题。对此，本院认为，程智男系平顶山市卫东区智男便携代步车行经营者,其在一、二审期间没有具体的收入明细证实其经营的净收入,一审法院参考2020年河南省道路交通事故赔偿标准中批发和零售业收入56584元/年,计算其误工费为27904.44元(56584/365)X180=27904.44)，已经足以弥补其因本次事故造成的误工损失，因其从事兼职代驾为零星业务,并非长期稳定的工作收入,考虑到其工作时间、工作报酬、工作地点的不确定性及不固定性,故其在已按155.02元/天获赔误工费之外要求另行支付一份误工费,依据不足,本院不予支持。第三，关于被扶养人生活费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案程智男父亲未满60周岁，程智男于一审中提供叶县廉村镇老龚庄村民委员会出具的证明及医院的诊断证明均不足以证明其父亲已丧失劳动能力又无其他生活来源，依照上述司法解释规定，程智男的父亲不属于丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，因此一审法院未支持其被扶养人生活费有事实及法律依据。综上，一审计算本案护理费、误工费、被扶养人生活费并无不当，本院予以维持。三、关于本案鉴定费承担问题。程智男因本次事故致身体受伤，鉴定费是程智男为确定其身体情况而支出的必要费用，属于其因本次交通事故而产生的实际损失，且人民财险平顶山分公司对此费用的免除并未作明确说明，程智男该项损失应当得到赔偿。故人民财险平顶山分公司上诉认为其不应承担本案鉴定费的理由不足，本院不予采纳。综上所述，程智男、中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司的上诉请求均不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1370元，由程智男负担750元，由中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司负担620元。本判决为终审判决。审判长  谢小丽审判员  窦士报审判员  梁 东二〇二一年二月二十三日法官助理罗晓蕊书记员尚亚晓