湖南省安乡县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0721民初91号原告：陈祖军，男，1963年12月3日出生，汉族，户籍所在地安乡县。委托诉讼代理人：胡明智，安乡县法律援助中心指派的代理人。被告：安乡县长鹰国际大酒店，个体工商户，经营场所湖南省常德市安乡县深柳镇深柳社区香港步行街****。经营者：刘元平。委托诉讼代理人：刘德惠，湖南信义律师事务所专职律师。被告：汤彪，男，1972年12月27日出生，汉族，住常德市武陵区。委托诉讼代理人：杨梅，安乡县城关法律服务所法律工作者。被告：彭爱旺，男，1979年9月20日出生，汉族，住安乡县。被告：刘尚武，男，1966年5月12日出生，汉族，住安乡县。原告陈祖军与被告安乡县长鹰国际大酒店（以下简称长鹰酒店）、汤彪、彭爱旺、刘尚武提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。陈祖军及其委托诉讼代理人胡明智，被告长鹰酒店委托诉讼代理人刘德惠、被告汤彪及其委托诉讼代理人杨梅、被告彭爱旺、被告刘尚武均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈祖军向本院提出如下诉讼请求：1.判令四被告连带赔偿原告各项损失279279.42元{其中医疗费2067.4元、住院伙食补助费70天×100元=7000元、营养费120元×50天=6000元、护理费120天×183元（居民服务业66816元/年）=21960元、误工费210天×156元（建筑业57031元/年）=32760元、伤残赔偿金39842元/年×20年×20%=159368元、精神损害抚慰金20000元、交通费1000元、被扶养人生活费26924元×5年×20%=26924元、鉴定费2200元}；2.判令四被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年下半年，原告经朋友刘尚武介绍到长鹰酒店工地从事外墙粉刷装饰工作。2020年4月15日下午，由于长鹰酒店未给原告配备安全设备且未采取任何安全措施，直接导致原告从五米多高的施工作业面摔下昏迷，当即被工友送至安乡县人民医院抢救，经抢救脱离了危险。原告住院治疗70天，被告仅支付了部分医疗费用。原告出院后，多次就赔偿事宜与各被告协商均无果。2020年10月14日，原告就伤残等级进行鉴定。11月6日，鉴定意见书认定原告构成九级伤残。原告认为，自己实际受雇于四被告从事外墙粉刷装饰工作。原告作为雇员在活动期间所受到的伤害，四被告应当承担连带赔偿责任。何况该工程属非法发包，雇主亦没有尽到安全保障义务。原告所得保险赔款与本案无关，不应在本案赔款中抵减。为维护原告合法权益，遂诉至法院，请求依法判决。长鹰酒店辩称：1.原告诉称受雇于长鹰酒店，不符合事实。本案中长鹰酒店与原告没有建立任何法律关系，长鹰酒店只与被告汤彪建立了承揽合同关系；2.原告受伤自身有很大责任，各被告没有共同的故意和过失，各被告间不应承担连带责任，即使被告应当担责，也应该是承担按份责任；3.原告在本案中有重大过错，在施工过程中，其他被告为施工人员提供了安全设备，原告称施工现场未安装安全护栏，但从施工环境和过程来看，工人只要戴好安全帽和系好安全带就不会发生事故，原告是疏忽大意才仰倒摔下的；4.原告为农村人口，未提供证据证明其主要收入来源于城镇，不能按城镇标准计算各项损失金额，请求法庭依法予以核减。汤彪辩称：1.原告诉称的事实部分有误，被告没有雇请原告，雇请原告的是被告刘尚武；2.被告自长鹰酒店承揽工程后，将工程的人工项目部分转包给被告彭爱旺，彭爱旺随后又转包给被告刘尚武，这两个环节都是承揽关系，所以被告不应承担连带责任；3.被告作为承揽人，自费购买了安全帽和安全绳，在施工过程中对工人进行了安全教育，原告受伤是没有系安全绳所致，应当承担主要责任；4.原告的残疾赔偿金不应按城市标准计算，精神抚慰金也应当核减；5.原告的医疗费35000元是被告支付的，还有被告为原告购买保险后保险公司赔偿的13350元都应当在总赔偿金额中予以核减。彭爱旺辩称，被告已为原告配备好安全绳和安全帽，发生事故，被告是有责任，但主要责任还是在原告。另外，原告索赔的部分项目标准太高，请求法庭予以核减。刘尚武辩称，事故发生时被告不清楚。但原告工作时，安全绳和安全帽是标配，被告将原告安排在施工区域最安全的地方做事，但原告自己未系好安全绳导致发生事故，原告有过错。原告是农村居民，不能按城镇居民标准赔偿。原告住院期间，被告垫付了7000元医疗费应在赔偿总额中予以核减。本院经审理认定如下事实：2019年10月28日，被告长鹰酒店经营者刘元平与被告汤彪签订了一份《长鹰国际外墙美化估价协议》，长鹰酒店将其外墙粉饰工程按指定材料包工包料方式发包给汤彪，协议对材料及人工价格作了评估，约定完工后按实际平方验收付款。汤彪把工程承揽到手后随即以提供原材料、脚手架、吊篮等条件将该工程的人工项目以41元/平方米的价格分包给被告彭爱旺，彭爱旺又以35元/平方米的价格转包给被告刘尚武，刘尚武再雇请原告等施工，工资按300元/天计酬。陈祖军于2019年10月下旬经被告刘尚武雇请到长鹰酒店外墙装饰工程工地工作。2020年4月15日下午，原告未系安全带跨坐在酒店顶楼八楼歇台围墙上撕扯粉外墙分格字条时不慎摔下，跌落至七楼受伤。随即被送往安乡县人民医院抢救，脱离危险后继续住院治疗。2020年6月24日上午出院，实际住院70天。住院期间产生医疗费32746.61元，购买医疗矫形器具花费2600元，共计35346.61元。原告出院后于2020年8月24日到常德市××人民医院门诊复查花费498.2元，25日又到安乡县人民医院门诊复查花费1077元，10月14日为配合司法鉴定到常德市××人民医院门诊检查花费492.2元。原告出院后产生检查费共计2067.4元。涉案工程开工后不久，被告汤彪为原告在内的10人购买了意外伤害保险。事故发生后，原告获得保险赔款13350元。原告住院期间，被告汤彪支付原告28000元，被告刘尚武支付原告7000元。2020年10月14日，原告委托常德市司法鉴定中心对自己的伤残等级及“三期”进行评定。产生鉴定费2200元。11月6日，鉴定意见为：1.被鉴定人陈祖军T5、6、8、9椎体压缩性骨折，评定为九级伤残。2.被鉴定人本次损伤评定误工时间为210日，1人护理120日，营养时间120日。另查明，被告汤彪、彭爱旺、刘尚武均未提交建设行业主管部门评定核发的相关资质证书。还查明，原告母亲蹇梅兰，1944年3月24日出生。原告大妹陈志文，1966年7月7日出生，小妹陈红，1967年12月18日出生。原告儿子女儿均已成年。上述事实，有原、被告的陈述及提交的证据在卷佐证，经对方当事人质证，本院审核后予以认定。本院认为，本案的法律事实发生在民法典施行前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，本案适用当时的法律、司法解释的规定。本案原告与被告刘尚武之间形成了劳务关系，现在原告在从事雇佣活动中遭受人身损害。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告刘尚武作为直接雇主，在原告提供劳务前应当根据安全生产的相关法律法规对原告进行安全生产方面的教育、培训，工作中对劳动者提供安全绳、安全帽等安全生产劳保防护用品，在高空作业时设置安全网等措施以避免安全事故的发生。以上教育培训活动及提供劳保防护用品、设置防护网等安全措施，被告刘尚武部分未做到位，具有过错。原告本人未系好安全带就上岗作业，工作中疏忽大意未注意自身安全，自己也存在过错。《中华人民共和国建筑法》第二十二条规定，建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将工程发包给具有相应资质条件的承包单位。第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。第二十九条规定，禁止分包单位将其承包的工程再分包。本案中长鹰酒店将大楼外墙粉刷装饰工程直接发包给不具有任何资质的汤彪，具有过失。被告汤彪将工程转包给同样无资质的被告彭爱旺，被告彭爱旺又将工程转包给也无资质的被告刘尚武，各自都具有过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人或分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质的，应当与雇主承担连带赔偿责任。长鹰酒店作为发包人，汤彪、彭爱旺作为分包人和转包人，应当与直接雇主被告刘尚武对雇员本案原告陈祖军的损失承担连带赔偿责任。因此，本院对于原告要求判令四被告承担连带赔偿责任的诉讼请求依法予以支持。原告主张其所得的保险赔款13350元不应在被告的赔偿总额中予以抵减的意见，本院认为，依据公平原则，雇主出资为雇员购买人身意外伤害保险的目的就是为了减轻、分散自己的责任，并确保雇员在遭受意外伤害时及时获得赔偿。雇主作为出资投保人，应当在符合理赔条件时从中获得相应利益。因此，原告已获得的保险赔款13350元应在原告的总赔款中予以抵减。关于原告的损失确定如下：1.住院医疗费32746.61元，出院后门诊检查费、司法鉴定前的检查费用共计2067.4元。均有发票，被告无异议，本院予以认定；2.住院伙食补助费70天×100元/天=7000元，符合规定，本院予以认定；3.营养费120天×50元/天=6000元，符合规定，本院予以认定；4.原告主张护理费120天×183元（城镇非私营单位居民服务业66816元/年）=21960元，本院认为应按2019年度城镇私营单位中居民服务业的从业人员年平均工资39552元计算，应为120天×108元（城镇私营单位居民服务业年平均工资39552元/年）=12960元；5.误工费210天×156元（建筑业57031元/年）=32760元，本院认为应按本地2019年度城镇私营单位建筑业职工的年平均工资51025元标准计算为29357元(51025元÷365天×210天)；6.原告主张残疾赔偿金39842元/年×20年×20%=159368元，本院认为应按2019年度本省农村居民人均纯收入15395元计算，本院认定的金额为61580元（2019年度农村居民人均纯收入15395元×20年×20%九级伤残系数）；7.原告主张精神损害抚慰金20000元，本院认为宜按10000元予以认定；8.交通费原告主张1000元，但未提供票据，本院考虑原告居住在农村，县城无住房，住院时间较长等因素酌情予以认定；9.原告主张被扶养人母亲的生活费为26924元（26924元/年×5年×20%九级伤残系数）。本院认为，原告母亲居住在农村，其所需扶养生活费应当按照湖南省2019年度农村居民人均年生活消费支出13969元标准计算5年，3兄妹平摊后为4656元（13969元×5年×20%九级伤残系数÷3人）；10.鉴定费2200元，本院予以认定。原告的上述损失共计为169567.01元。本院根据原告与各被告双方的过错程度酌情确定被告承担70%的损失，即169567.01元×70%=118696.91元。减去已赔付的48350元（汤彪28000元+刘尚武7000元+保险赔款13350元），各被告还应连带赔偿原告陈祖军损失70346.91元，其余损失原告自负。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，本院判决如下：一、刘尚武于本判决生效后十日内赔偿陈祖军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害赔偿金等共计70346.91元；二、安乡县长鹰国际大酒店、汤彪、彭爱旺与刘尚武在应赔偿陈祖军的118696.91元范围内相互承担连带责任；三、驳回陈祖军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4936元，减半收取2468元，由四被告共同负担1049元，原告陈祖军负担1419元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员  潘道福二〇二一年二月四日代理书记员  熊 娇附：本案适用法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。