安徽省来安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1122刑初290号 公诉机关安徽省来安县人民检察院。 被告人张杰,男,1988年10月27日出生于四川省成都市,汉族,大专文化,户籍所在地四川省成都市双流区,住成都市双流区。因涉嫌犯开设赌场罪,2020年5月25日被来安县公安局刑事拘留,2020年6月30日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 辩护人王雄，北京凯泰律师事务所律师。 辩护人陈晓东，安徽知秋律师事务所律师。 被告人蒋中春,男,1988年5月25日出生于四川省三台县,汉族,大专文化,户籍所在地四川省绵阳市三台县,住成都市高新区。因涉嫌犯开设赌场罪,2020年5月24日被来安县公安局刑事拘留,2020年6月30日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 委托辩护人林松，四川擎剑律师事务所律师。 被告人龚俊霖,曾用名龚海春，男,1986年6月2日出生于四川省简阳市,汉族,大学文化,户籍所在地四川省成都市简阳市,住四川省成都市简阳市,因涉嫌犯开设赌场罪,2020年6月2日被来安县公安局刑事拘留,2020年6月30日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 辩护人杜宝安，安徽会峰律师事务所律师。 被告人周秩友,男,1993年8月7日出生四川省隆昌县,汉族,大学文化,户籍所在地四川省 隆昌县,住四川省隆昌县。因涉嫌犯开设赌场罪,2020年5月25日被来安县公安局刑事拘留,2020年6月30日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 辩护人胡裕生，安徽苏滁律师事务所律师。 被告人黄本玲,女,1990年4月8日出生于安徽省来安县,汉族,初中文化,户籍所在地安徽省滁州市来安县,住滁州市琅琊区。因涉嫌犯有开设赌场罪,2020年5月15日被来安县公安局刑事拘留,2020年6月12日被来安县公安局取保候审,2020年7月15日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。 辩护人周大伟，安徽苏滁律师事务所律师。 被告人阮强超,男,1992年9月21日出生安徽省来安县,汉族,大学文化,户籍所在地安徽 省来安县,住来安县,因涉嫌犯开设赌场罪,2020年5月14日被来安县公安局刑事拘留,2020年6月12日被来安县公安局取保候审。2020年12月11日被本院取保候审。 指定辩护人刘凤祥，安徽永阳律师事务所律师。 被告人李瑶瑶,女,1993年2月11日出生安徽省来安县,汉族,中专文化,户籍所在地安徽 省滁州市来安县,住新安镇水××小区××单元××室。因涉嫌犯开设赌场罪,2020年5月15日被来安县公安局刑事拘留,2020年6月12日被来安县公安局取保候审。2020年12月11日被本院取保候审。 安徽省来安县人民检察院以来检一部刑诉［2020］Ｚ152号起诉书指控被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、陈金凤（中止审理）、李瑶瑶犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2020年12月10日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。来安县人民检察院指派检察员刘文、检察官助理陈某3出庭支持公诉，被告人张杰及其辩护人王雄、陈晓东、被告人蒋中春及其辩护人林松、被告人龚俊霖及其辩护人杜宝安、被告人周秩友及其辩护人胡裕生、被告人黄本玲及其辩护人周大伟、被告人阮强超及其辩护人刘凤祥、被告人李瑶珍到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年下半年至2020年５月，被告人张杰成立金翼云科技有限公司期间，组织蒋中春、周秩友、龚俊霖等人建立赌博软件“闲愉互娱”APP,发展代理，并销售“钻石”给代理开设赌场组织赌博而获取利益。其中销售“闲愉互娱”的“钻石”给滁州总代理黄本玲用于开设赌场组织赌博，违法所得68550元。同时又组织开发了能数据分析即“战绩图”软件销售给其他网络开设赌场组织赌博用于赌资结算而获取利益。其中2019年12月销售给赵忠惠利用“熊猫麻将”软件开设赌场组织赌博用于赌资结算，违法所得1000元。 2018下半年－2019年上半年，被告人黄本玲总代理赌博软件“麻溜儿”ＡＰＰ，销售给下级代理阮强超钻石（房卡）组织赌博，违法所得36400元。2019年３月份以来，被告人黄本玲总代理赌博软件“闲愉互娱”ＡＰＰ，充值购买“钻石”（房卡），发展下级代理，并出售下级代理用于开设赌场而获取利益。其中销售给下级代理用于开设赌场组织赌博：刘某2（另案处理）44100元、阮强超525元、李瑶瑶180元，违法所得计44805元。 2018年以来，被告人阮强超先后代理赌博软件“麻溜儿”、“玩呗”、“闲愉互娱”APP，开设赌场，组织人员赌博，抽头渔利21947元。 2018年以来，被告人李瑶瑶先后代理赌博软件“闲愉互娱”、“玩呗”APP，开设赌场组织人员赌博，抽头渔利6950元。 公诉机关并提交了被告人户籍证明、破案和抓获经过、现金缴款单、情况说明、扣押决定书、扣押物品清单，被告人供述与辩解，证人陈某1、汪某、庞某、吕某、朱某、何某1、卢某、赵某、刘某1、陈某2、李某1、钱某、李某2、陈某3、徐某1、徐某2、苏某、冯某、李某3、陈某4、夏某、董某、吴某1、王某、何某2、李某4、吴某2、刘某2、杨某1、罗某、梁某、陈某5、胡某、杨某2等96人证言，提取、检查笔录，电子数据提取记录等证据。 公诉机关认为，被告人张杰、蒋中春、周秩友、龚俊霖、黄本玲、阮强超、李瑶瑶的行为已触犯《中华人民共国和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲开设赌场罪，情节严重。被告人张杰在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人蒋中春、周秩友、龚俊霖在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当比照主犯从轻、减轻或者免除处罚。案发后，被告人龚俊霖投案自首，依法可从轻或者减轻处罚。被告人蒋中春、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶到案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。被告人蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。张杰、蒋中春、龚俊霖、黄本玲、阮强超分别退出违法所得，可酌情从轻处罚。 被告人张杰在庭审中自愿认罪认罚，因不懂法而犯法，要求从宽处理。 张杰的辩护人提出的辩护意见是：一、被告人张杰不构成犯罪。１、“闲愉互娱”APP与赌博网站不是同一个概念，不同于赌博网站，只是一个娱乐软件，不能认定为赌博网站。２、金翼云公司是一家合法企业，开发APP软件收取一定费用合情合理，没有抽头渔利，符合“提供棋牌室等娱乐场所只收取正常的场所和服务费用的经营行为”的司法解释规定，不具有社会危害性、刑事违法性和刑事处罚必要性，不构成开设场所罪。３、金翼云公司在开发的APP软件中严格按照规定，履行了禁止赌博的提醒和告知义务，不存在主观上“明知”，不符合开设赌场罪的构成要件，不构成开设赌场罪。二、如无罪辩护不被支持，１、被告人张杰具有自首情节，依法可从轻处罚。２、被告人张杰当庭自愿认罪认罚，退出违法所得14万元，法律意识淡薄，家庭困难，可从轻处罚。建议不采用限制人身自由、财产权利的强制措施，对其处以一年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人蒋中春自愿认罪认罚，未作辩解。 蒋中春的辩护人提出的辩护意见：被告人蒋中春没有开设赌场的直接故意，社会危害性相对较小，建议对其适用缓刑。 被告人龚俊霖自愿认罪认罚，未作辩解。 龚俊霖的辩护人提出的辩护意见是：被告人龚俊霖具有自首情节，系从犯，且愿意缴纳罚金，建议判处其有期徒刑二年，并适用缓刑。 被告人周秩友自愿认罪认罚，未作辩解。 周秩友的辩护人提出的辩护意见是：１、根据《刑法修正案（九）》的规定，被告人周秩友的行为应当以帮助信息网络犯罪活动罪评价，且与张杰等人没有共同犯意。２、周秩友系从犯，认罪认罚，具有坦白情节，平时表现良好。建议对周秩友减轻处罚并适用缓刑。 被告人黄本玲自愿认罪认罚，未作辩解。 黄本玲的辩护人提出的辩护意见是：１、黄本玲开设赌场罪情节一般，不构成情节严重。２、黄本玲对于网络开设赌场是一种帮助行为，在共同犯罪中起次要、辅助作用，应当认定为从犯，自愿认罪、悔罪，全部退赃，交罚金，建议对被告人黄本玲从轻处罚并适用缓刑。 被告人阮强超自愿认罪认罚，未作辩解。 阮强超的辩护人提出的辩护意见是：被告人阮强超具有坦白情节，自愿认罪认罚，退出全部赃款，愿意缴纳罚金，建议判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人李瑶瑶自愿认罪认罚，未作辩解。 经审理查明：2018年下半年至2020年５月，被告人张杰成立金翼云科技有限公司期间，组织被告人蒋中春、周秩友、龚俊霖等人，安排龚俊霖联系市场，由蒋中春、周秩友开发赌博软件“闲愉互娱”APP,龚俊霖负责发展代理、销售启用该软件的“钻石”，给代理通过网络在线开设赌场、组织赌博而获取利益。其中销售“闲愉互娱”的“钻石”给滁州总代理黄本玲用于开设赌场组织赌博，违法所得68550元。同时又组织开发了能数据分析即“战绩图”软件销售给其他网络开设赌场组织赌博用于赌资结算而获取利益。其中2019年12月销售给赵忠惠利用“熊猫麻将”软件开设赌场组织赌博用于赌资结算，违法所得1000元。 2018下半年－2019年上半年，被告人黄本玲总代理赌博软件“麻溜儿”ＡＰＰ，销售给下级代理阮强超钻石（房卡）组织赌博，违法所得36400元。2019年３月份以来，被告人黄本玲总代理赌博软件“闲愉互娱”ＡＰＰ，充值购买“钻石”（房卡），发展下级代理，并出售下级代理用于开设赌场而获取利益。其中销售给下级代理用于开设赌场组织赌博：刘某2（另案处理）44100元、阮强超525元、李瑶瑶180元，违法所得计44805元。 2018年以来，被告人阮强超先后代理赌博软件“麻溜儿”、“玩呗”、“闲愉互娱”APP，开设赌场，组织人员赌博，抽头渔利21947元。 2018年以来，被告人李瑶瑶先后代理赌博软件“闲愉互娱”、“玩呗”APP，开设赌场组织人员赌博，抽头渔利6950元。 案发后，各被告人均退出违法所得。 上述事实有经过庭审举证、确认的被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、陈金凤、李瑶瑶供述与辩解、证人陈某1、汪某、庞某、吕某、朱某、何某1、卢某、赵某、刘某1、陈某2、李某1、钱某、李某2、陈某3、徐某1、徐某2、苏某、冯某、李某3、陈某4、夏某、董某、吴某1、王某、何某2、李某4、吴某2、刘某2、杨某1、罗某、梁某、陈某5、胡某、杨某2等96人证言，被告人户籍证明、破案和抓获经过、现金缴款单、情况说明、扣押决定书、扣押物品清单，提取、检查笔录，电子数据提取记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲犯开设赌场罪，情节严重。被告人张杰在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人蒋中春、龚俊霖、周秩友在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当比照主犯减轻处罚。被告人龚俊霖在案发后，自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。被告人张杰、蒋中春、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶到案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。七名被告人均自愿认罪认罚，依法可从宽处理。 对辩护人的辩护观点答复如下： １、被告人张杰等人开发的赌博软件，不仅可以利用计算机网络，也可以利用有线或无线互联网、移动通讯终端等传输赌博数额、数据，符合赌博网站的本质特征，应当认定为赌博网站。该软件通过销售“钻石”或“房卡”获利，而“钻石”或“房卡”最终都是通过组织他人赌博以获利，没有人赌博，也就无法获利。被告人张杰虽然在赌博软件中添加有禁止赌博字样，但其又提供“战绩图”软件，让赌博人员能及时清算输赢，其主观上对他人参与赌博，不仅是明知，而且是积极组织人员推广。故对张杰辩护人提出的被告人张杰开发的是APP软件，不同于赌博网站、只收取服务费、没有抽头渔利、主观上不明知他人赌博的辩护意见不予采纳。 被告人张杰到案后，未能主动供述犯罪事实，后在证据确凿的情况下，供述了犯罪事实，属坦白，不符合投案自首的要件。故对其辩护人提出张杰具有自首的情节，不予采纳。 ２、被告人蒋中春系技术人员，负责程序开发、编码。赌博的软件的功能是其主观上是追求的、明知的，客观上也开发了赌博软件，不能认定其没有直接故意。故对其辩护人提出被告人蒋中春没有开设赌场直接故意的辩护意见，本院不予采纳。 ３、被告人周秩友系程序编码的技术人员，对其自身参与开发的赌博软件功能是明确的，其接受张杰、蒋中春的安排开发研制赌博程序，不同于“为他人犯罪提互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助”的行为，故对被告人周秩友辩护人提出应当以“帮助信息网络犯罪活动罪”来评价的辩护意见，不予采纳。 ４、被告人黄本玲代理销售“钻石”或“房卡”价值达８万余元，情节严重。被告人黄本玲虽然不直接组织赌博人员，但其系一级代理，阮强超、李瑶瑶等人都是其下级代理，没有其向下级代理销售“钻石”或“房卡”，下级代理不可能完成组织人员赌博、并非法获利。故对黄本玲的辩护人提出被告人黄本玲情节不严重、只起帮助作用的辩护意见，不予采纳。 根据被告人蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶的犯罪事实、情节及认罪悔罪态度，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，本院依法决定对其适用缓刑。 据此，对被告人张杰依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十四条之规定； 对被告人蒋中春依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三第第二、三款、第六十四条之规定； 对被告人龚俊霖依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定； 对被告人周秩友依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定； 对被告人黄本玲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定； 对被告人阮强超依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定； 对被告人李瑶瑶依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定， 判决如下： 一、被告人张杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月25日起至2023年５月24日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人蒋中春犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五万元； 三、被告人龚俊霖犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五万元； 四、被告人周秩友犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五万元； 五、被告人黄本玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币八万元； 六、被告人阮强超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币三万元； 七、被告人李瑶瑶犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万元； 八、对被告人张杰、蒋中春、龚俊霖、周秩友、黄本玲、阮强超、李瑶瑶的违法所得予以追缴，上缴国库。 （各被告人缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金均已缴纳。） 如不服本判决，可在接到本判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  吴 仲 人民陪审员  何良琴 人民陪审员  张云春 二〇二一年二月一日 法官助理郭娟娟 书记员张庭可 附：引用的《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。