湖北省宜昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鄂05刑终26号原公诉机关湖北省当阳市人民检察院。上诉人(原审被告人)周金融，男，1971年2月5日出生于湖北省当阳市，汉族，高中文化，无职业，住当阳市。2005年11月25日，因犯贩卖毒品罪被当阳市人民法院判处有期徒刑四年，2009年8月8日刑满释放。2020年5月13日，因涉嫌运输毒品罪被当阳市公安局抓获，同月24日被当阳市公安局刑事拘留，同年6月29日经当阳市人民检察院批准逮捕，同日由当阳市公安局执行，现羁押当阳市看守所。辩护人赵春琼，湖北七君律师事务所律师。原审被告人刘斌，男，1967年12月30日出生于湖北省当阳市，汉族，高中文化，无职业，住当阳市。2006年8月23日，因犯贩卖毒品罪被当阳市人民法院判处有期徒刑五年六个月，2011年1月14日刑满释放。2020年5月13日，因涉嫌运输毒品罪被当阳市公安局抓获，同月24日被当阳市公安局刑事拘留，同年6月29日经当阳市人民检察院批准逮捕，同日由当阳市公安局执行，现羁押于当阳市看守所。当阳市人民法院审理当阳市人民检察院以当检二部刑诉〔2020〕231号起诉书指控被告人刘斌、周金融犯运输毒品罪一案，于2020年12月11日作出（2020）鄂0582刑初254号刑事判决。一审宣判后，被告人周金融不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问被告人并审阅了辩护人的书面辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审审理查明,2020年5月12日，被告人周金融告诉被告人刘斌，其朋友刘某有质量高且价格便宜的海洛因出售。次日6时许，刘斌租车与周金融一同到枝江市楚鑫花园小区刘某出租屋，刘斌以550元/克的价格向刘某购买海洛因18克，刘某另外赠送刘斌海洛因3.23克，赠送周金融甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）及甲基苯丙胺（冰毒）5.32克、甲基苯丙胺疑似物18.65克。二人返回途中，在当阳市金沙收费站被民警查获，民警从刘斌携带的挎包内搜出毒品疑似物3袋，称重共计21.23克，均检出海洛因成分；从周金融身上搜出毒品疑似物3袋，其中2袋有红色药丸和白色晶体，称重计5.32克，红色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，另一袋白色晶体称重18.65克，未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：（一）书证：1.受案登记表、立案决定书、到案经过。证明公安机关受、立案，及刘斌、周金融到案经过。2.鄂Ｅ×××**号小型客车于2020年5月13日6时46分至9时37分的运行路线截图及说明。证明刘斌、周金融租车购买、运输毒品的路线。3.当公（玉）行罚决字﹝2020﹞348号、349号行政处罚决定书。证明刘斌、周金融系吸毒人员。4.身份信息查询材料。证明证人、被告人、见证人的身份信息。5.扣押决定书、扣押物品文件清单、发还清单。证明2020年5月13日，当阳市公安局扣押刘斌持有的海洛因疑似物3袋、手机1部、银行卡2张、注射器1支；扣押周金融持有的手机1部、毒品（麻果）疑似物1袋、毒品（麻果、冰毒混合）疑似物1袋、毒品（冰毒）疑似物1袋、钥匙1把。扣押的刘斌持有的手机1部、银行卡2张及周金融持有的手机1部、钥匙1把已于2020年8月26日分别发还二人亲属。6.上缴毒品入库登记单。证明扣押的刘斌、周金融持有的毒品已于2020年5月14日交涉案财物保管中心。（二）证人证言：1.刘某的证言：“2020年5月12日，我给周金融打电话说‘我手上有海洛因，你要不要’，周金融就问我好不好，我就说蛮好，还问我什么价，我说550元一克，周金融听着价钱还可以，当时就给我说‘那我找人给你买了’，次日上午，周金融就带人找我买毒品，我们两人约好了交易地点……周金融和他朋友到我的出租屋，在出租屋内，我丢了一袋麻果和一袋冰（毒）让周金融自己玩，我则和周金融的朋友谈买卖毒品的事情，当时我卖给周金融的朋友18克海洛因（用两个透明塑料自封袋装），我是按550元每克给他卖的，于是周金融的朋友就支付我9900元现金，另外还有一透明塑料自封袋里面装的是用吸管封装的海洛因，有3克多点儿，算是我送给他的，没有算钱，交易完后，周金融就将我放在桌子上的四五十颗麻果和18克左右的冰毒全部拿走了，当时我也没有收他的钱”。2.赵某的证言：2020年5月13日5时许，其经刘斌联系驾驶鄂Ｅ×××**号小型客车载刘斌及其朋友到枝江一老旧小区办事。（三）被告人的供述和辩解：1.刘斌的供述和辩解：“2020年5月12日下午，我朋友周金融给我打电话，问我在不在家里面，我问他什么事，他说找我有点好事，到我屋里说，这样电话挂了没多大一会儿周金融就到了我位于当阳市冷冻厂的家中，到了我家里周金融就给我说他枝江一个朋友家里有点海洛因的货，问我要不要，价格便宜不说，质量还比较的高，我就问周金融价格是多少，周金融说550元钱一克……这样我就问周金融对方有多少货，周金融说20个左右（也就是20克）……因为我身上的钱不够，我就给周金融说，我的钱不够，我先找朋友借点，如果借到了我就给你回话，明天早上你陪我去枝江拿货，周金融就说叫我把钱凑到，他来联系车……差不多有了一万块钱，我就给周金融打电话说钱搞好了，叫他今天陪我一起到枝江拿货，周金融说他还没联系到车，问我联不联系的到，这样挂完电话，我就给我之前存的一个叫小赵的小车司机打电话，让他今天（2020年5月13日）早晨5点来冷冻厂接我，送我到枝江去处理一点事……我们到友谊路纱厂接的周金融，我们接到周金融后，就直接去的枝江。”到枝江后，经周金融联系，二人在路边与周金融的朋友（刘某）碰面，随后刘某上车将他们带领到其租住的房屋内，刘斌以550元/克的价格向刘某购买了18克海洛因，用两个塑料自封袋装着。刘某另外送了刘斌1袋吸管封装的海洛因，有3克左右。离开时刘某给了周金融一袋用深蓝色自封袋装的麻果和一袋用透明塑料自封袋装的麻果和冰毒。“给我卖毒品的人我不认识，之前没有接触过，是周金融介绍我认识的，这次去枝江拿货也是周金融介绍的”。2.周金融的供述和辩解：其在强制戒毒期间认识了王育红和刘某，知道王育红正联系刘某购买毒品。“昨天（2020年5月12日）下午的时候，我就到了刘斌位于友谊路冷冻厂小区的家里，想找他借钱买点毒品，刘某就一直跟我打电话让我帮忙联系王育红，说王育红把他坑了，他联系的上家带的货已经到了，但是王育红消失了，电话打了不接，不知道什么情况，让我跟王育红联系，转告王育红没有他生意还是继续会做。刘斌听见了我和刘某的聊天后就想找刘某买毒品……刘斌让我帮忙问刘某有没有30克的货，我就问了刘某，刘某说没有30克的货，只剩下20克，当时刘斌没有这么多钱，他就打电话找别人借钱，凑到钱后，我就跟刘某约好今天（2020年5月13日）去找他购买毒品，刘斌就联系车和我一起到枝江。”与刘某在枝江碰面后，刘某上车将他们带领到一老旧宿舍楼二楼一房间内，刘某拿出一大袋麻果和一袋冰毒放在茶几上让周金融吸食，自己则与刘斌在一旁交易海洛因。交易完毕后，周金融让刘某赠送一些麻果和冰毒带回当阳吸食，刘某让周金融在茶几上随便拿，周金融将茶几上的一大袋麻果和一袋冰毒全部带走。“我把刘斌带到刘某那里购买海洛因，也算是给刘某带来了收益，并且刘某把麻果扔在茶几上让我自己拿，我把麻果全部拿走，刘某估计也不会介意…我没有给刘某一分钱，这些麻果算是刘某给我的，当时我拿走麻果时得到了刘某默许。”（四）称量、取样、辨认等笔录：1.2020年5月13日对刘斌随身携带3袋毒品疑似物的称量笔录。证明将刘斌随身携带的挎包中搜出的3袋毒品疑似物分别标记为“1”、“2”、“3”，经称量，标记为“1”的毒品疑似物净重13.09克；标记为“2”的毒品疑似物净重4.75克；标记为“3”的毒品疑似物净重3.39克。3袋共计21.23克。2.2020年5月13日对周金融随身携带的3袋毒品疑似物的称量笔录。证明将周金融裤子口袋中搜出的3袋毒品疑似物分别标记为“1”、“2”、“3”，标记为“1”的为蓝色塑料自封袋装的红色丸状毒品疑似物，经称量净重4克；标记为“2”的为红色丸状及白色晶体状毒品疑似物，将其分别标记为“2-1”、“2-2”，经称重，标记为“2-1”的红色丸状毒品疑似物净重0.51克，标记为“2-2”的白色晶体状毒品疑似物净重0.81克；标记为“3”的为白色晶体状毒品疑似物，经称重净重18.65克。3.2020年5月13日对刘斌及周金融随身携带的毒品疑似物的取样笔录。证明对刘斌及周金融随身携带的毒品疑似物进行取样鉴定。4.辨认笔录。证明刘斌、周金融能够辨认刘某；赵某能够辨认刘斌、周金融。（五）鉴定意见：1．宜昌市公安司法鉴定中心出具的（宜）公（司）鉴（化）字[2020]110号检验报告。证明从刘斌随身携带的挎包中搜出的3袋毒品疑似物中，均检出海洛因成分。2.宜昌市公安司法鉴定中心出具的（宜）公（司）鉴（化）字[2020]111号检验报告。证明从周金融裤子口袋中搜出的3袋毒品疑似物中，标记为“1”及“2-1”的红色丸状毒品疑似物，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；标记为“2-2”的白色晶体状毒品疑似物检出甲基苯丙胺成分；标记为“3”的白色晶体状毒品疑似物未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。原判认为，被告人刘斌、周金融运输海洛因、甲基苯丙胺26.55克，构成运输毒品罪。公诉机关的指控成立。刘斌、周金融为共同犯罪，在共同犯罪中，刘斌起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。周金融起辅助、次要作用，是从犯，应当从轻处罚。刘斌、周金融曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯运输毒品罪，系毒品再犯，均应从重处罚。刘斌虽称愿意认罪认罚，但当庭对本案关键事实予以否认，企图帮助周金融脱罪，不构成认罪认罚，故对其指定辩护人称刘斌认罪认罚，可依法从宽处理的辩护意见不予采纳。综上，一审判决如下：被告人刘斌犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万元；被告人周金融犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元；对扣押的毒品、注射器1支予以没收。一审宣判后,被告人周金融不服，向本院提出上诉称：1.毒品的数量应当按周金融、刘斌二人各自携带的毒品认定，周金融并没有出资购买毒品，所购的毒品不是二人共有，运输车辆也是刘斌单独租请的。2.周金融没有从中牟利，刘斌身上的毒品与周金融没有关系。辩护人提出，周金融只是介绍刘斌向刘某购买毒品,所购买的毒品不是二人共有,刘斌与刘某洽谈购买、称重等毒品交易行为周金融没有参与,周金融、刘斌不属于共同犯罪，应按照各自携带的毒品数量认定。原判认定的事实属实，本院予以确认。本院认为,被告人刘斌、周金融运输海洛因21.23克和甲基苯丙胺5.32克，二人均已构成运输毒品罪。刘斌、周金融曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯运输毒品罪，系毒品再犯，均应从重处罚。关于刘斌、周金融是否构成共同犯罪。经查，周金融系主动联系刘斌,介绍刘斌向刘某购买毒品,且积极联络并带领刘斌前往枝江市与刘某碰面,毒品交易成功后,周金融获取了刘某赠送的部分毒品，之后，二人一同乘座所租用的车辆将毒品运输回当阳市，虽然案涉毒品分别由刘斌、周金融各自随身携带，但该批毒品的取得及运输，二人明显存在共同的故意，也实施了共同的行为，已构成共同犯罪。被告人周金融及其辩护人认为刘斌、周金融不属于共同犯罪、应以各自随身携带的毒品认定运输毒品数量的辩护意见不能成立，本院不予采纳。在共同犯罪中，刘斌起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，周金融起辅助、次要作用，是从犯，应当从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十四条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴遵玉审判员  韩用交审判员  霍 磊二〇二一年二月一日书记员  徐雯莉