河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14民终135号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市睢阳区长江路北侧神火大道西侧帝和逸品**楼第****。代表人：葛庆海，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁丰阳，河南中亨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李秋菊，女，1962年3月15日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：刘顶，河南保航律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘阳阳，男，1989年10月23日出生，汉族，住河南省。上诉人浙商财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称浙商财险商丘支公司）因与被上诉人李秋菊、刘阳阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初5285号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人浙商财险商丘支公司的委托诉讼代理人袁丰阳，被上诉人刘阳阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浙商财险商丘支公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审，或依法改判浙商财险商丘支公司不承担一审判决赔偿金75783.54元。事实与理由：一审法院认定的医疗费没有扣除非医保范围外用药，商丘商都法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见认定李秋菊九级伤残等级过高，没有法律依据。根据交强险及商业险保险条例规定,应按照国家医保规定应剔除非医保范围外用药。经商都法医临床司法鉴定所鉴定伤者李秋菊外伤致右踝关节内踝、外踝、后踝骨折,断端移位明显,行右侧踝关节骨折切开复位内固定术右踝关节功能丧失76%,构成9级伤残没有法律依据,按照伤者恢复仅能构成10级伤残,一审法院应按照10级伤残判决保险公司赔偿。一审开庭时浙商财险商丘支公司提出重新鉴定未被准许,剥夺了浙商财险商丘支公司重新鉴定权,仅因伤残程序合法不再支持重新鉴定不符合法律规定。申请二审重新鉴定或改判。李秋菊答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。浙商财险商丘支公司主张扣除非医保用药没有事实和法律依据，一审中李秋菊提交了医疗费票据证明其花费，浙商财险商丘支公司应在保险责任限额内承担李秋菊医疗费。李秋菊的伤残鉴定，系法院委托，李秋菊及浙商财险商丘支公司均参与鉴定，程序合法，鉴定结果客观真实，依法应作为本案定案依据。刘阳阳答辩称：刘阳阳垫付医疗费23000元应予退还，鉴定费不应由刘阳阳负担。李秋菊向一审法院起诉请求：判令刘阳阳、浙商财险商丘支公司赔偿其医疗费、残疾赔偿金等共计217000元及诉讼费用。一审法院认定事实：2020年1月9日15时30分，刘阳阳驾驶车牌号为豫Ｎ×××**号小型轿车在李集街上银峰超市北侧倒车时与李秋菊驾驶的两轮电动车发生交通事故，造成两车受损，李秋菊受伤的交通事故，事故经夏邑县公安局交通警察大队作出第20200109004号事故认定书，认定刘阳阳负事故全部责任，李秋菊无责任。李秋菊受伤后入住夏邑仁和中医院住院治疗34天，花费医疗费23816.26元。经法院委托商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定：李秋菊构成一处九级伤残；后续治疗费8000元；需二个月护理期限；李秋菊支付鉴定费1900元。另查明：豫Ｎ×××**小型轿车在浙商财险商丘支公司投保有交强险和商业险，事故发生在保险期间内。事故发生后，刘阳阳给李秋菊垫付医疗费23816.26元。2020年河南省城镇居民家庭人均可支配收入为34200.97元/年；2020年河南省居民服务业和其他服务业平均收入为46858元/年即128.38元/天。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的合法财产受法律保护，公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。交通事故造成李秋菊受伤，认定刘阳阳负事故全部责任，李秋菊无责任，机动车发生交通事故造成人身伤害或财产损失，应由被保险机动车在交强险限额内予以赔付，不足部分依据事故责任划分由保险公司在商业险部分予以赔偿。豫Ｎ×××**小型轿车在浙商财险商丘支公司投保有交强险和商业险，应由浙商财险商丘支公司先在交强险责任限额内先行赔付，超出交强险的不足部分，由浙商财险商丘支公司在商业险范围内承担赔偿责任。李秋菊的各项损失为：医疗费23816.26元、营养费680元（20元/天×34天）、住院伙食补助费1700元（50元/天×34天）、护理费7702.8元(128.38元/天×60天)、误工费12067.72元(128.38元/天×94天)、交通费680元（20元/天×34天）、伤残赔偿金136803.88元（34200.97元/年×20年×20%），精神抚慰金10000元、后续治疗费8000元、鉴定费1900元。以上共计203350.66元。李秋菊的上述损失，由浙商财险商丘支公司在交强险限额内承担120000元。超出交强险部分81450.66元（203350.66元-120000-1900元）由浙商财险商丘支公司在商业险内承担。二项合计201450.66元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第五十五条、第六十五条第一款、第二款；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告浙商财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决书生效后十日内赔偿原告李秋菊各项损失共计201450.66元。二、被告刘阳阳于判决生效后十日内支付原告李秋菊鉴定费1900元；三、原告李秋菊在得到被告浙商财产保险股份有限公司商丘中心支公司赔偿款的同时退回被告刘阳阳21916.26元。四、驳回原告李秋菊其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4556元，减半收取2278元，由被告刘阳阳负担。双方当事人在二审中均未提交新的证据。本院经审理查明，二审中李秋菊与刘阳阳达成协议，由李秋菊得到浙商财产商丘支公司赔偿款扣除鉴定费1900元后退回刘阳阳21916.26元。对一审查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审鉴定意见能否作为有效的证据采信，医疗费的赔偿数额是否正确。本案系机动车交通事故责任纠纷，各方当事人对案涉事故的发生及李秋菊受伤的事实均无异议，本院予以确认。案涉事故系刘阳阳造成的，为查明李秋菊伤残情况，一审法院委托商丘商都法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，该鉴定机构及鉴定人均具备相应资质，鉴定程序合法。案涉鉴定报告是鉴定机构在分析鉴定材料并对被鉴定人体格检查基础上得出的，鉴定依据充分。浙商财险商丘支公司对案涉鉴定意见持有异议，认为鉴定报告不合理，但其并未提交证据证明案涉鉴定报告存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的应予重新鉴定的情形，一审法院未予准许其重新鉴定的申请并无不当。关于医疗费的问题，一审中李秋菊提交的医疗费发票与住院费用汇总清单可以相互印证李秋菊因伤住院的花费情况，浙商财险商丘支公司上诉要求扣除李秋菊非医保费用，但并未指出哪些费用属于非医保费用及非医保费用的金额，其主张不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，浙商财产商丘支公司的上诉主张不能成立。一审判决刘阳阳负担鉴定费，刘阳阳对此未提出上诉，二审中刘阳阳与李秋菊达成协议，就一审判决表述不当的地方予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定,判决如下:一、维持河南省商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初5285号民事判决第一项、第四项即“被告浙商财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决书生效后十日内赔偿原告李秋菊各项损失共计201450.66元”、“驳回原告李秋菊其他的诉讼请求”；二、撤销河南省商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初5285号民事判决第二项，即“被告刘阳阳于本判决生效后十日内支付原告李秋菊鉴定费1900元”;三、变更河南省商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初5285号民事判决第三项为“原告李秋菊在得到被告浙商财产保险股份有限公司商丘中心支公司赔偿款扣除鉴定费1900元后退回被告刘阳阳21916.26元”。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费2813元，由浙商财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 玮审判员 何 彬审判员 张月梅二〇二一年二月五日法官助理朱琳书记员过金秋