安徽省淮南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖04民终95号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司，住所地山南新区淮河大道东侧、南纬五路南侧、南经十二路西侧、规划十三路北侧金融世家5#楼A区110-113、210-213，统一社会信用代码91340400850225214K。 负责人：温晓东，该公司经理。 委托诉讼代理人：夏义娟，安徽衡威律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘维连，男，1954年3月21日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：彭玉如，安徽徽商律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陶福田，男，1980年2月2日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司（以下简称平安保险淮南支公司）因与被上诉人刘维连、陶福田机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省淮南市潘集区人民法院（2020）皖0406民初2420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险淮南支公司上诉请求：1、撤销一审判决中关于赔偿刘维连误工费27810元、精神损害抚慰金15000元部分，依法改判；2、诉讼费用由刘维连、陶福田承担。事实和理由：1、一审判决事实部分认定不清。刘维连是城镇居民，已年满60周岁，不能仅凭潘集区田集街道刘氏牧业养殖场出具的误工证明认定其存在误工费，且每天103元的标准过高；2、一审判决赔偿刘维连精神损害抚慰金15000元，未考虑到平安保险淮南支公司在该起交通事故的责任划分和事故发生时刘维连的年龄；3、一审判决部分适用法律错误。一审判决赔偿刘维连误工费，没有适用《安徽省高院关于审理道路损害赔偿纠纷案件若干问题的意见》第二十一条的规定。 刘维连辩称，1、刘维连的误工情况属实，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，与其年龄无关；2、刘维连因交通事故造成多处伤残，一审认定精神损害抚慰金15000元并无不当。综上所述，应当驳回平安保险淮南支公司的上诉请求，维持原判。 陶福田未提交答辩意见。 刘维连向一审法院起诉请求：1、请求判令陶福田、平安保险淮南支公司赔偿刘维连各项损失共计375311.60元；2、依法判令平安保险淮南支公司在机动车交通事故责任强制险及商业险内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金优先在交强险限额内支付；3、本案诉讼费用全部由陶福田、平安保险淮南支公司承担。 一审法院认定事实：本起事故发生的事实及责任认定，平安保险淮南支公司、刘维连、陶福田均无异议，依法确认。事故发生后，刘维连被送往淮南市新华医疗集团北方医院住院治疗100天，经诊断为内开放性颅脑损伤、右侧颞叶脑挫伤、颅底骨骨折伴脑脊液耳漏、左侧颞骨骨折、左侧顶骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血、右侧颞部创伤性硬膜下出血、左侧1.2.3.4.5.6.8肋骨骨折，肩胛骨骨折、肩锁关节脱位、左侧肾结石、高血压病、创伤性凝血障碍、头及全身多处皮肤挫伤、擦伤、裂伤、肺部感染、面神经损伤。住院医疗费194174.57元。2020年3月30日入住淮南市新华医疗集团北方医院住院治疗7天，经诊断为脑外伤后综合征、面部神经损伤、高血压病、青光眼、肝囊肿、胆囊息肉样病变、双肾结石、右侧单纯性肾囊肿伴囊壁钙化，住院医疗费3258.75元。外购药花费22756元。经安徽天正司法鉴定中心鉴定：1、被鉴定人刘维连因交通事故致颅脑损伤，经脑挫裂伤灶清除及颞极切除术后，后遗轻度智能缺损，日常生活有关的活动能力中度受限，评定为九级伤残；行开颅术评定为十级伤残；致左侧7根肋骨骨折，评定为十级伤残。2、被鉴定人刘维连误工期评定为270日、护理期评定为120日、营养期评定为120日。3、被鉴定人刘维连的后续治疗费用约需8000元人民币左右，或以实际合理发生费用为准。刘维连支付鉴定费用4597元。事故发生后，平安保险淮南支公司垫付医疗费50000元，陶福田垫付5000元。皖Ｄ×××××号轿车车辆所有人为陶福田，该车在平安保险淮南支公司投保有交强险及商业三者险50万元，不计免赔。 一审法院认为，陶福田负此事故的主要责任，肇事车辆在平安保险淮南支公司投保了交强险及商业三者险，故平安保险淮南支公司应首先在交强险限额内予以赔偿，不足部分由平安保险淮南支公司在商业三者险限额内承担80%责任予以赔偿。平安保险淮南支公司抗辩称应扣除10%非医保费用，因其未提供证据证明非医保费用，对该抗辩意见，不予采纳。平安保险淮南支公司抗辩称对外购药费用不予认可，医疗机构出具的证明表明外购药用于治疗刘维连因本起事故造成的伤病，对该抗辩意见不予采纳。平安保险淮南支公司抗辩称刘维连年龄超过60周岁，误工费证据不充分，未提供劳动合同和工资表，不符合法律规定，不应支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。因伤致残持续误工的误工时间可以计算至定残前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。该法条已明确了计算误工费要根据受害人的误工时间和收入状况，与受害人的年龄无关。刘维连虽提供了潘集区田集街道刘氏牧业养殖场出具的误工证明，但无该养殖场营业执照、劳动合同、工资流水等证据佐证，对其主张按照每天270元的标准计算误工费的诉请，不予支持，刘维连也未能举证证明其最近三年的平均收入状况的，其误工费可参照2019年安徽省城镇居民人均可支配性收入37540元标准计算，即每天103元。平安保险淮南支公司抗辩称其不承担诉讼费、鉴定费，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”的规定，平安保险淮南支公司在交强险内承担的赔偿责任，应适用《诉讼费用交纳办法》，鉴定费属于刘维连因本起事故所必然产生的损失，应予赔偿，故对该抗辩意见，不予采纳。刘维连的损失核定为：1、医疗费220189.32元，参照鉴定意见确定刘维连后续治疗费8000元，合计228189.32元；2、住院伙食补助费，刘维连住院107天，按照30元／天计算，住院伙食补助费为3210元；3、营养费，参照鉴定意见确定的营养期120天，按照30元／天计算，营养费为3600元；4、护理费，参照鉴定意见确定的护理期120天，刘维连主张护理费标准参照2019年安徽省居民服务业、修理和其他服务业平均工资49472，予以支持，护理费为16265元；5、误工费，参照鉴定意见确定的误工期270天，按照103元／天计算，误工费为27810元；6、交通费，按照10元／天计算，刘维连住院107天，交通费为1070元；7、残疾赔偿金，因刘维连构成一处九级伤残，二处十级伤残，其主张按照2019年安徽省城镇常住居民人均可支配收入37540元标准计算，予以支持，残疾赔偿金为115623.2元；8、精神损害抚慰金，刘维连主张在交强险内优先支付，予以支持，酌定15000元；9、鉴定费用4597元。上述费用合计415364.52元，由平安保险淮南支公司在交强险医疗费限额内赔偿医疗费10000元，在交强险死亡伤残限额内赔偿精神损害抚慰金、护理费、误工费、交通费等110000元，余款295364.52元，由平安保险淮南支公司按照80%予以赔偿为236291.62元。前述三项合计为356291.62元，扣除平安保险淮南支公司垫付50000元及陶福田垫付5000元，为301291.62元，由平安保险淮南支公司予以赔偿。鉴于刘维连的损失已获得足额赔偿，陶福田在本案中不再承担赔偿责任，陶福田垫付款5000元，可依据相关规定另行主张。 依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、平安保险淮南支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿刘维连医药费、误工费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失301291.62元；于本判决生效后三十日内一次付清；2、陶福田在本案中不再承担赔偿责任；3、驳回刘维连的其他诉讼请求。案件受理费已减半收取3465元，平安保险淮南支公司负担1109元，陶福田负担1663元，刘维连负担693元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。经本院向淮南市潘集区田集街道刘氏牧业养殖场的负责人刘维政核实刘维连的误工情况，其陈述与误工证明的内容一致。 对当事人二审争议的事实，本院认定同一审一致。 本院认为，本案争议焦点为：一审判决对刘维连误工费和精神损害抚慰金数额的认定是否妥当。针对上述焦点问题，本院评判如下： 本案中，刘维连一审提交了淮南市潘集区田集街道刘氏牧业养殖场出具的误工证明，证明其确实存在误工损失，经本院向该养殖场的负责人刘维政核实相关情况，刘维政陈述该养殖场系个体经营，雇佣的人员均是亲友，刘维连确实在该养殖场从事打扫卫生的工作。故根据优势证据原则，可以认定刘维连在交通事故后确实存在误工的情形，平安保险淮南支公司上诉称刘维连未能提供合同、工资表等证据、不存在误工损失的理由，依据不足，本院依法不予支持，一审参照2019年安徽省城镇居民人均可支配性收入37540元标准计算刘维连的误工费并无不当。案涉交通事故认定书认定刘福田负事故主要责任，刘维连负次要责任，一审根据刘维连的伤残等级酌定15000元的精神抚慰金，系其自由裁量权的范围，平安保险淮南支公司上诉称精神抚慰金过高的理由不能成立，本院依法不予支持。 综上所述，平安保险淮南支公司上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费670元，由中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王雪霞 审判员  王元元 审判员  李 侠 二〇二一年二月二十五日 书记员  朱 坤 附相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不当再次发回重审。