江苏省徐州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）苏03民终612号上诉人（原审原告）：深圳市卓越星物流有限公司，住所地深圳市龙岗区南湾街道宝丹路宝鼎威货运市场******。法定代表人：李爱桃，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭华超，广东国晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：张霞，江苏帝伊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐州市志远物流有限公司，，住所地江苏省徐州市睢宁县桃岚化工园朱官路**法定代表人：沈彩茹，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘新伟，江苏青创律师事务所律师。委托诉讼代理人：石晓，江苏青创律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈小光，男，1973年4月2日出生，汉族，住徐州市铜山区。被上诉人（原审被告）：孙卫星，男，1987年2月23日出生，汉族，住徐州市贾汪区。被上诉人（原审被告）：沈绪志，男，1970年12月2日出生，汉族，住徐州市睢宁县。被上诉人（原审被告）：王原野，男，1995年3月18日出生，汉族，住徐州市睢宁县。被上诉人（原审被告）：王文鹏，男，1965年5月10日出生，汉族，住徐州市睢宁县。以上四被上诉人共同委托诉讼代理人：刘新伟，江苏青创律师事务所律师。以上四被上诉人共同委托诉讼代理人：石晓，江苏青创律师事务所实习律师。上诉人深圳市卓越星物流有限公司因财产损害赔偿纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2020）苏0312民初1433号之一民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人深圳市卓越星物流有限公司委托诉讼代理人张霞、被上诉人徐州市志远物流有限公司、被上诉人孙卫星、被上诉人沈绪志、被上诉人王原野、被上诉人王文鹏共同委托诉讼代理人刘新伟到庭参加诉讼。被上诉人陈小光经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人深圳市卓越星物流有限公司的上诉请求为：请求撤销一审裁定，改判支持上诉人的一审诉讼请求或发回重审；本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、广州铁路运输法院(2015)广铁法民初字第354号民事判决书以及徐州市铜山区人民法院(2019)苏0312民初414号民事判决书，均确认涉案551件牛仔布由陈小光扣押，陈小光也一直承认案涉布匹由其扣押，故广州铁路运输法院执行局一直都知道这一事实，并非(2019)苏0312民初414号民事判决书开庭审理时才知道。广州铁路运输法院在知道这一事实的情况下，已经裁定终结本次执行，而且没有新的财产线索，也不可能恢复执行程序，执行程序已然不能解决本案纠纷。2、因涉案布匹迟迟不能送至河南志永达纺织有限公司，河南志永达纺织有限公司也已起诉上诉人，该案经过两级法院审理，判决上诉人赔偿其牛仔布损失73.58万元及评估费9500元。涉案牛仔布作为制作服装的原料自2015年5月19日托运至今时间长达五年之久，即便徐州市志远物流有限公司能送达河南志永达纺织有限公司，因已失去其使用价值，河南志永达纺织有限公司也不可能接收。3、陈小光和孙卫星作为直接的侵权行为人，私自扣押涉案布匹，根据侵权责任法之规定，作为被侵权人的上诉人有权请求侵权人承担侵权责任。(2016)广铁法执64号案件的被执行人只有徐州市志远物流有限公司，通过执行程序不可能追责到陈小光和孙卫星。4、在(2015)广铁法民初字第354号案件中，上诉人以合同纠纷起诉徐州市志远物流有限公司，要求其将案涉布匹运送至河南志永达纺织有限公司，其本质上为行为给付之诉。执行终本后，情况发生变化，河南志永达纺织有限公司已起诉上诉人也经过终审判决，且河南志永达纺织有限公司已明确表示案涉布匹失去其使用价值，不要该批货物，执行已经没有任何意义。本次诉讼本质上为金钱给付之诉，和(2015)广铁法民初字第354号案并不构成重复起诉。5、徐州市志远物流有限公司未履行(2015)广铁法民初字第354号民事判决书所确定的5800元诉讼费，已经在(2016)广铁法执64号案件中被列为失信被执行人。所以，就本案而言徐州市志远物流有限公司并不具有相应的履行能力，被上诉人沈绪志、被上诉人王原野、被上诉人王文鹏作为徐州市志远物流有限公司的股东，在股东未实际出资或者抽逃出资的情况下，理应对公司的债务承担补充赔偿责任。而确定股东是否实缴出资或者抽逃出资，必须经过实体审判，并不能简单的通过执行程序确定。综上所述，上诉人认为，一审判决认定事实不清、适用法律错误，希望二审法院在查清案件事实的基础上，正确适用法律，给上诉人一个公平、合法、合理的裁判。被上诉人徐州市志远物流有限公司、被上诉人孙卫星、被上诉人沈绪志、被上诉人王原野、被上诉人王文鹏辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原裁定。1、在(2015)广铁法民初字354号案件审理之前，上诉人已经知道本案存在合同和侵权两种法律关系，而且当时审理的法院要求上诉人明确请求权基础，当事人请求权基础是运输合同纠纷，在法律竞合当事人选择之后，它的法律后果是另外一个法律关系消灭。所以被上诉人认为本案上诉人的请求权基础已经丧失了。2、执行终止的时间是2016年10月，退一步来说，如果存有损失的话，被上诉人认为它的救济途径是通过执行程序来进行解决。被上诉人陈小光未答辩。上诉人深圳市卓越星物流有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告徐州市志远物流有限公司、陈小光、孙卫星共同赔偿原告各项损失合计767806元；2、判令被告沈绪志、王原野、王文鹏在被告徐州市志远物流有限公司抽逃出资本息的范围内承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。一审经审查法院认为，原告深圳市卓越星物流有限公司于2015年7月29日苏诉被告徐州市志远物流有限公司、孙卫星、第三人陈小光、河南志永达纺织有限公司公路货物运输合同纠纷一案至广州铁路运输法院，该院于2016年1月29日作出（2015）广铁法民初字第354号民事判决书，判决徐州市志远物流有限公司于本判决生效之日起十日内将其承运的返还牛仔布551件运至河南省永城市新城经济技术开发区河南志永达纺织有限公司，驳回原告深圳市卓越星物流有限公司其他诉讼请求。2016年4月27日，原告向广州铁路运输第一法院申请执行，该院因未发现被执行人有可供执行的财产，于2016年10月26日作出（2016）粤7101执64号执行裁定书，裁定终结本次执行程序，申请执行人发现被执行人有可供执行的财产或财产线索，可以再次申请执行。河南志永达纺织有限公司于2018年12月11日以赔偿货物损失735800元为诉讼请求诉深圳市卓越星物流有限公司诉至河南省永城市人民法院，该院于2019年5月20日作出（2018）豫1481民初11531号民事判决书，判决被告深圳市卓越星物流有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告河南志永达纺织有限公司551件牛仔布损失73.58万元及评估费9500元。后本案原告深圳市卓越星物流有限公司对判决不服上诉至河南省商丘市中级人民法院，该院于2019年11月25日作出（2019）豫14民终5114号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。徐州市志远物流有限公司于2019年1月7日诉被告陈小光、第三人深圳市卓越星物流有限公司侵权责任纠纷一案至本院，本院于2019年7月8日作出（2019）苏0312民初414号民事判决书，判决被告陈小光于本判决生效之日起十日内返还原告徐州市志远物流有限公司涉案牛仔布551件；驳回原告徐州市志远物流有限公司的其他诉讼请求。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零七条规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的，无论是否已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金。已经造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失；没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定。（2019）苏0312民初414号案件审理期间，陈小光到庭陈述扣押了涉案货物，原告深圳市卓越星物流有限公司陈述，希望能将货物返还原告或者给付50万元的货款，故据此可以认定原告知晓执行财产线索。原告应将执行财产线索及时告知执行法院，申请恢复执行亦可主张迟延履行金，而不应通过另案诉讼的方式，故原告的诉讼不属于民事案件受理范围。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，遂裁定：驳回原告深圳市卓越星物流有限公司的起诉。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”本案中，因陈小光的扣留行为，徐州市志远物流有限公司作为承运人未能将涉案牛仔布运到其与深圳市卓越星物流有限公司约定的交货地点。对此，深圳市卓越星物流有限公司已在（2015）广铁法民初字第354号案件中根据其与徐州市志远物流有限公司之间的货运合同关系，要求徐州市志远物流有限公司承担相应的法律责任。（2015）广铁法民初字第354号案件经过审理，判决徐州市志远物流有限公司于判决生效之日起十日内将其承运的牛仔布运至河南省永城市新城经济技术开发区河南志永达纺织有限公司，该判决现已生效并进入执行程序。因涉案货物牛仔布551件在陈小光处，后徐州市志远物流有限公司另案在（2019）苏0312民初414号案件中起诉陈小光承要求其担侵权责任，（2019）苏0312民初414号案件经过审理，判决陈小光于判决生效之日起十日内返还徐州市志远物流有限公司涉案牛仔布551件。综上所述，通过（2015）广铁法民初字第354号案件与（2019）苏0312民初414号案件的审理，深圳市卓越星物流有限公司、徐州市志远物流有限公司、陈小光三方之间的权利义务关系已明确并经生效判决确定，如因被执行人未按判决指定的期间履行义务，深圳市卓越星物流有限公司应通过执行程序解决。在尚未确定（2015）广铁法民初字第354号判决书不能执行的情况下，其提起本案诉讼，不属于人民法院民事案件受案范围。综上，上诉人深圳市卓越星物流有限公司的上诉请求均不能成立，一审裁定应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 黄 政审判员 费 蜜审判员 周东海二〇二一年二月八日书记员 吉彬彬