辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终410号上诉人（原审被告、并案原告）：大连晶莹胶粘制品有限公司，住所地大连市沙河口区南沙街**。法定代表人：王静，该公司经理。委托诉讼代理人：赵一婷，辽宁晟大律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：于春霞，女，1972年11月7日出生，汉族，无职业，住黑龙江省龙江县。委托诉讼代理人：李雪梅，辽宁瑾宸律师事务所律师。上诉人大连晶莹胶粘制品有限公司因与被上诉人于春霞劳动合同纠纷一案，不服大连市沙河口区人民法院（2020）辽0204民初6613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大连晶莹胶粘制品有限公司上诉请求：撤销大连市沙河口区人民法院（2020）辽0204民初6613号民事判决，发回重审或依法改判停工留薪期工资为10400元（2600元/月×4个月）。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足，被上诉人提供的疾病诊断书至2018年4月30日，此后未有医疗记录，表明被上诉人停工留薪期满时间为4个月，而非一审法院认定的直至劳动合同解除时间。望二审法院查清事实，依据《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人于春霞辩称：不同意上诉人的上诉请求。被上诉人受伤后一直无法参加工作，一审法院判定的停工留薪期时间与双方法律确认的劳动关系时间一致。一审法院认定的事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。于春霞向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告晶莹胶粘公司向原告于春霞支付工伤赔偿金312850元，其中：住院伙食补助费756元（20天×37.8元/天=756元）、护理费15000元（100天×150元/天）、交通费500元、停工留薪期工资57200元（2600元/月×22个月）、一次性伤残补助金56927元（4379元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金94887元（7299元/月×13个月）、一次性伤残就业补助金87580元（4379元/月×20个月）；2.请求依法判令被告晶莹胶粘公司向原告于春霞支付解除劳动合同经济补偿金6500元；3.诉讼费由被告晶莹胶粘公司承担。大连晶莹胶粘制品有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告晶莹胶粘公司无需向原告于春霞支付停工留薪期工资15600元；2.判令被告晶莹胶粘公司无需向原告于春霞支付一次性伤残补助金53227.2元；3.判令被告晶莹胶粘公司无需向原告于春霞支付一次性工伤医疗补助金88712元；4.判令被告晶莹胶粘公司无需向原告于春霞支付一次性伤残就业补助金46800元；5.判令原告于春霞承担本案一切诉讼费用。一审法院经审理查明事实：于春霞与晶莹胶粘公司自2018年1月2日起至2018年8月14日止存在劳动合同关系，该节事实经大连市中级人民法院（2019）辽02民终2636号民事判决予以确认。2018年1月6日，于春霞在晶莹胶粘公司二楼车间操作机器切胶带管过程中，左手被切管机绞伤，后住院20天。2019年9月26日，大连市甘井子区人力资源和社会保障局作出甘人社工伤认字第0419048号《工伤认定决定书》，诊断结论为：左手机器绞伤，示指完全离断，中指近节指骨部分骨折，第2掌骨头骨折，拇指近节指骨骨折，第1掌骨骨折，拇长伸肌腱损伤等，详见大连市中西医结合医院住院号122597住院病案的出院诊断。于春霞同志所受的事故伤害（或患职业病）符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于认定工伤范围，现予以认定工伤。2019年2月12日，大连市劳动能力鉴定委员会作出G190470《工伤初次鉴定结论书》，鉴定结论：停工留薪期满，伤残七级。于春霞向大连市沙河口区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会于2020年8月17日作出沙劳人仲字（2020）第118号裁决书，除确认于春霞与晶莹胶粘公司的劳动关系、合同期限、受伤、伤残等级等事实外，还确认于春霞月工资标准为2600元及于春霞伤后晶莹胶粘公司未派人予以护理或支付护理费的事实。双方对于春霞的工资标准的事实无异议，但双方对仲裁委员会的裁决结果均不服，故双方均向一审法院提起诉讼。一审法院认为，关于于春霞要求晶莹胶粘公司支付住院伙食补助费、护理费和交通费的请求，依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条的规定，因工伤发生的下列费用，依法从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）经办机构同意到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）辅助器具安装配置费；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金；（九）法律、法规和国家规定用于工伤保险的其他费用。经办机构应当推行社会化支付方式，逐步达到由工伤职工或者其供养亲属直接从工伤保险基金领取待遇。第三十七条第一款规定，工伤职工本人在统筹地区进行住院治疗、工伤康复和安装配置辅助器具期间的日伙食补助费，以及按规定到统筹地区以外就医所需的日伙食补助费、交通费、宿费的标准，按照下列规定执行：（一）日伙食补助费，按照统筹地区上年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上年度省城镇居民日人均消费支出额的40%，最低不少于15元。具体报销标准及支付办法，由统筹地区社会保险行政部门会同财政部门制定。《关于发布2017年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》[大人社发（2017）160号]的规定，因工伤发生的住院伙食补助费、经办机构同意到统筹地区以外就医的交通食宿费等费用，依法从工伤保险基金支付；工伤职工本人在统筹地区进行住院治疗期间的日伙食补助费按照下列规定执行：日伙食补助费，按照统筹地区上年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上年度省城镇居民日人均消费支出额的40%，最低不少于15元。具体报销标准及支付办法，由统筹地区社会保险行政部门会同财政部门制定；在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定；用人单位欠缴工伤保险费，欠缴期间发生的工伤事故，其工伤待遇由用人单位支付。2017年全市社会平均工资为6688元/月；2017年辽宁省城镇居民人均消费支出为25379元；12小时护理的医院护工的劳动报酬为150-200元/日。于春霞在工作过程中受伤，经鉴定，于春霞所受的事故伤害为工伤，属伤残七级，伤后住院20天，需要护理。晶莹胶粘公司未为于春霞缴纳工伤保险，亦未派人予以护理或支付护理费。于春霞未发生异地治疗情形，于春霞亦未提供证据证明其出院后仍需护理的证据，故晶莹胶粘公司应向于春霞支付住院伙食补助费556.25元（25379元÷365天×40%×20天），晶莹胶粘公司应向于春霞支付护理费3000元（150元×20天）。于春霞主张的交通费无事实及法律依据，一审法院不予支持。关于于春霞请求晶莹胶粘公司支付停工留薪期工资的仲裁请求。依据《工伤保险条例》第三十三条规定，因工伤发生的下列费用，依法由用人单位支付：（一）停工留薪期间的工资福利待遇；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，工伤职工应当享受的一次性伤残就业补助金。在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定。经办机构通过用人单位账户支付由工伤保险基金承担的待遇的，用人单位不得截留。本案中，于春霞于2018年1月6日在工作中受伤。2019年9月26日被认定为工伤，诊断结论：左手机器绞伤，示指完全离断，中指近节指骨部分骨折，第2掌骨头骨折，拇指近节指骨骨折，第1掌骨骨折，拇长伸肌腱损伤等。后于春霞经示指断指再植等治疗，于春霞的月工资标准为2600元，《工伤初次鉴定结论书》结论虽记载停工留薪期满，但对停工留薪期限未做结论，而于春霞自受伤后至双方劳动关系解除时未再上班，在家休养，故停工留薪期应计算至双方劳动合同关系解除时，晶莹胶粘公司应向于春霞支付停工留薪期工资19275.86元（2600元×7个月+2600元÷21.75天×9天）。于春霞要求晶莹胶粘公司支付双方劳动关系解除后的停工留薪期工资无事实及法律依据，一审法院不予支持。关于于春霞请求晶莹胶粘公司支付一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金的请求。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第三十九条规定，五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月；（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但治疗工伤复发的医疗费由工伤保险基金支付。第六十四条的规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2017年大连市在岗职工平均工资为6824元/月。虽然于春霞于2018年1月6日在工作中受伤，于2019年9月26日被认定为工伤，于2019年12月2日，经鉴定为伤残七级，但依据上述规定，确定一次性伤残补助金的基数应以于春霞受伤前12个月的平均工资或在岗职工平均工资为基数计算，于春霞与晶莹胶粘公司于2018年1月2日建立劳动关系，于春霞的工资低于大连市在岗职工平均工资的60%，即应以2017年大连市在岗职工平均工资的60%为计算基数，故晶莹胶粘公司应向于春霞支付一次性伤残补助金53227.2元（6824元×60%×13个月），一次性工伤医疗补助金88712元（6824元×13个月）。关于于春霞请求晶莹胶粘公司支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求。依据《辽宁省工伤保险实施办法》第四十条规定，五级至十级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发2个月、4个月、6个月、7个月。距退休年龄不满1年的，按照1年计算。于春霞与晶莹胶粘公司的劳动合同期限已经生效判决确定，即2018年1月2日至2018年8月14日，于春霞对此虽不予认可，但并无相反证据推翻已生效判决确定的事实。于春霞出生于1972年11月，应视为于春霞提前四年与用人单位解除劳动合同，故于春霞应享受18个月的一次性伤残就业补助金。晶莹胶粘公司应向于春霞支付一次性伤残就业补助金46800元（2600元×18个月）。关于于春霞请求晶莹胶粘公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，经生效判决确定，于春霞与晶莹胶粘公司自2018年1月2日至2018年8月14日期间存在劳动关系，于春霞的工作年限超过六个月，不足一年。因晶莹胶粘公司确存在未依法支付停工留薪期待遇，未缴纳社会保险费等行为，故双方劳动合同解除符合晶莹胶粘公司应向于春霞支付解除劳动合同经济补偿金的情形，晶莹胶粘公司应向于春霞支付解除劳动合同经济补偿金2600元（2600元×1个月）。综上，依照根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条、第三十三条、第三十七条、第三十九条、第四十条、第四十三条，《大连市工伤职工停工留薪期目录》和《关于发布2017年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》[大人社发（2017）160号]、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告大连晶莹胶粘制品有限公司给付原告于春霞住院伙食补助费556.25元；二、被告大连晶莹胶粘制品有限公司给付原告于春霞护理费3000元；三、被告大连晶莹胶粘制品有限公司给付原告于春霞停工留薪期工资19275.86元；四、被告大连晶莹胶粘制品有限公司给付原告于春霞一次性伤残补助金53227.2元；五、被告大连晶莹胶粘制品有限公司给付原告于春霞一次性工伤医疗补助金88712元；六、被告大连晶莹胶粘制品有限公司给付原告于春霞一次性伤残就业补助金46800元；七、被告大连晶莹胶粘制品有限公司给付原告于春霞解除劳动合同经济补偿金2600元；八、驳回原告于春霞的其他诉讼请求；九、驳回被告大连晶莹胶粘制品有限公司的诉讼请求。上述具有给付内容的款项均于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交5元、被告已预交5元，均已减半收取）、保全费2020元（原告已预交），由被告负担，给付时间同上。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。对双方二审争议的事实本院认定如下：大连市劳动能力鉴定委员会作出G190470《工伤初次鉴定结论书》的时间为2019年12月2日，而非2019年2月12日。一审判决认定的其他事实正确，本院予以确认。补充查明：大连市中西医结合医院的出院记录中记载，于春霞的诊治经过包括示指断指再植（近指间关节融合、屈肌腱修复、伸肌腱修复、2动脉3静脉吻合、2神经修复）。本院认为，本案争议的焦点是上诉人应向被上诉人支付停工留薪期工资的数额。停工留薪期是工伤职工暂时停止工作进行治疗并享受有关工伤保险待遇的期限。本案被上诉人所受伤害为：左手机器绞伤，示指完全离断，中指近节指骨部分骨折，第2掌骨头骨折，拇指近节指骨骨折，第1掌骨骨折，拇长伸肌腱损伤等，住院期间进行了示指断指再植治疗。根据《大连市工伤职工停工留薪期目录》记载，手部损伤进行再植手术的工伤停工留薪期为6个月；且本案中被上诉人并未申请延长停工留薪期，也未提供停工留薪期后仍需治疗的证据，因此本案中被上诉人的停工留薪期应为6个月，上诉人认为被上诉人停工留薪期应至2018年4月30日共计4个月和一审法院确认被上诉人的停工留薪期至被上诉人与上诉人解除劳动关系时止共计7个月9天，均依据不足，上诉人应向被上诉人支付6个月停工留薪期工资15600元（2600元/月×6个月）。综上所述，大连晶莹胶粘制品有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销大连市沙河口区人民法院（2020）辽0204民初6613号民事判决第八、九项；二、维持大连市沙河口区人民法院（2020）辽0204民初6613号民事判决第一、二、四、五、六、七项；三、变更大连市沙河口区人民法院（2020）辽0204民初6613号民事判决第三项为：上诉人大连晶莹胶粘制品有限公司给付被上诉人于春霞停工留薪期工资15600元；四、驳回被上诉人于春霞的其他诉讼请求；五、驳回上诉人大连晶莹胶粘制品有限公司的其他诉讼请求。上述具有给付内容的款项均于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（大连晶莹胶粘制品有限公司、于春霞各预交5元）、保全费2020元（于春霞已预交），由上诉人大连晶莹胶粘制品有限公司负担；二审案件受理费10元（大连晶莹胶粘制品有限公司已预交），由上诉人大连晶莹胶粘制品有限公司负担5元，由被上诉人于春霞负担5元。诉讼费的给付时间同上。本判决为终审判决。审判长 苏 娓审判员 曾国救审判员 林荣峰二〇二一年二月十八日书记员 于 涵