河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终331号 上诉人（原审原告）：李鑫，男，1985年11月11日出生，汉族，工人，住河北省承德市隆化县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司，住所地北京市东城区朝阳门北大街**。 负责人：郭少军，经理。 原审被告：陈瑞龙，男，1984年11月12日出生，蒙古族，农民，户籍地河北省承德市隆化县，现住河北省承德市隆化县。 上诉人李鑫因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省隆化县人民法院（2020）冀0825民初2643号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人李鑫、原审被告陈瑞龙到庭参加了诉讼，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司（以下简称保险公司）经本院电话、传票传唤，明确表示不出庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李鑫上诉请求：一、请求二审法院撤销隆化县人民法院(2020)冀0825民初2643号民事判决。二、请二审法院改判，由被上诉人赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营业费、误工费、护理费、交通费等合计79441.39元。三、一审、二审 -2- 案件受理费由被上诉人负担。 上诉理由:一审民事判决认定上诉人李鑫误工期为90天是错误的，应认定为405天。具体理由如下:一、上诉人李鑫主张误工期为405天有充分证据佐证，且符合法律规定。请二审法院予以支持。“法释[2003]20号”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定:误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。上诉人李鑫于2019年12月25日受伤，被隆化县医院诊断为“左肩锁关节脱位”，于2019年12月25日至2020年1月16日第一次住院治疗，住院22天，出院当日即2020年1月16日出具的《诊断证明书》及《出院记录》，均医嘱建议“渐进行左肩关节功能锻炼，三个月臂内避免负重、过多体力劳动”。2020年4月21日，上诉人李鑫到隆化县医院复查，复查当日即2020年4月21日出具的《诊断证明书》及《门诊病历》中均记录“建议维续休息、避免体力劳动、渐进性左肩关节功能锻炼”。2020年7月13日至2020年8月3日(住院21天)第二次住院手术治疗，出院当日即2020年8月3日出具的《诊断证明书》及《出院记录》均医嘱建议“渐进行左肩关节功能锻炼，半年内避免负重劳动、过剧体力劳动。上诉人李鑫就误工期事实已向原审法院提供上述全部证据材料(即加黑的文字)，完全能够证明从2019年12月25日受伤，截止到第二次手术治疗2020年8月3日出院后半年之时即2021年2月3日，这期间误工的事实。经计算为405天。上诉人李鑫受伤“左肩锁关节脱位”从上述治疗经过看，该外伤性疾病的康复是漫长的过程，直至上诉时，上诉人的左肩活动范围还有些受 -3- 限，还须进行功能性锻炼，无法从事正常劳动。上诉人主张误工期405天，有医疗机构出具的证明为证，并且符合司法解释规定，人民法院应予支持。一审法院以上诉人李鑫关于误工天数未申请鉴定，按照公安部《人身损害误工期、护理期、营业期评定规范》并结合病历确定上诉人误工天数为90天，是明显错误的，请二审法院予以纠正。其理由是:1、“法释[2019]19号”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十条规定:人民法院在审理案件过程中认为待证事实需要通过鉴定意见证明的，应当向当事人释明。在本案中一审办案法官如果认为“误工天数”需要鉴定解决的话，依据上述司法解释有职责向上诉人李鑫释明，但一审法官并未释明。2、公安部(人身损害误工期、护理期、营业期评定规范)，该规范只有在受害人未提供医疗机构证明情况下可参照适用，木案上诉人已提供了医疗机构的证明，并且符合“法释[2003]20号”第二十条第二款规定，人民法院应当适用司法解释明确上诉人的误工天数。3、上诉人于2019年12月25日受伤第一次住院治疗，如果加上误工天数90天，即在2020年3月25日误工期届满，能够从事正常劳动。事实上并非如此，90天误工期届满之时上诉人伤情正处于渐进行左肩关节功能锻炼早期，须等待第二次住院做手术。一审法院确定上诉人的误工天数为90天对于上诉人而言明显不公正。综上所述，关于本案上诉人李鑫误工天数之争议，上诉人已提供了第一次住院治疗的诊断证明书及出院记录；复查诊治的诊断证明书及门诊病历；第二次住院手术治疗的诊断证明书及出院记录，证据确凿充分，完全能够证明误工天数为405天，且符合司法解释规定，请二审法院纠正原 -4- 审判决，支持上诉人合法合理之诉请。 原告李鑫向原审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告陈瑞龙向李鑫赔偿人身损害损失：医疗费18481.39元、住院护理费4300.00元（100.00元×43天）、住院期间营养费2150.00元（50.00元×43天）、住院期间伙食补助费4300.00元（100.00元×43天）、误工费97943.42元（2019年交通运输业平均工资88270.00元÷365天×405天）、交通费1000.00元，以上合计128174.81元；2、被告保险公司在保险限额内向原告承担民事责任；3、由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2019年12月25日8时许，陈瑞龙驾驶车牌号为冀Ｈ×××××号小型轿车沿振兴路由东向西行驶至振兴小区门前路段时，刮撞路边站立的行人李鑫，造成李鑫受伤的交通事故。此事故经隆化县交通警察大队出具事故认定书认定为：陈瑞龙负全部责任；李鑫无责任。被告陈瑞龙在被告保险公司投保了交强险和第三者商业险。原告李鑫伤后就诊于隆化县医院，诊断为左肩锁关节脱位、胸部软组织挫伤。2019年12月25日至2020年1月16日第一次住院；2020年7月13日至2020年8月3日第二次住院，出院记录中记载半年内避免负重劳动或过剧体力劳动，据此从受伤之日算起实际误工405天。综上，请求法院依法判决被告陈瑞龙及承保的保险公司依法承担民事赔偿责任。 原审法院经审理查明认定的事实：2019年12月25日8时许，陈瑞龙驾驶车牌号为冀Ｈ×××××号小型轿车沿振兴路由东向西行驶至振兴小区门前路段时，刮撞路边站立的行人李鑫，造成李鑫受伤的交通事故。此事故经隆化县交通警察大队出具 -5- 第130825420190001244号事故认定书认定为：陈瑞龙负全部责任；李鑫无责任。 事故发生后，原告李鑫于2019年12月25日至2020年1月16日在隆化县医院住院治疗22日，出院医嘱为：1、渐进行左肩关节功能锻炼，三个月臂内避免负重，过多体力劳动，需专人陪护；2、加强营养；3、一个月后返院复查，制定下一康复治疗计划；4、如有不适，立即就诊。2020年7月13日至2020年8月3日在隆化县医院住院治疗21天，出院医嘱为：1、渐进行左肩关节功能锻炼，半年内避免负重劳动，过剧体力活动；2、加强营养；3、一个月、二个月、三个月、半年复查，制定康复治疗计划；4、如有不适，立即就诊。 原告李鑫在此次交通事故中的损失为：医疗费18481.39元、住院护理费4300.00元（100.00元×43天）、住院期间伙食补助费2150.00元（50.00元×43天）、住院期间营养费860.00元（20.00元×43天）、误工费11700.00元（130.00元×90天）、交通费1000.00元，以上合计38491.39元。 另查明，被告陈瑞龙驾驶的冀Ｈ×××××号小型轿车在被告保险公司投保了交强险和限额为50万元的第三者商业险，并附加不计免赔，事故发生在保险期内。 再查明，事故发生后，被告陈瑞龙为原告李鑫垫付医疗费2700.00元。 原审法院认为，本案为侵权之诉，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。隆化县公安局交通警察大队出具的事故责任认定书符合事实与法律规定，且双方当事人 -6- 对认定书无异议，对此予以确认。 关于原告方主张的各项损失情况：原告主张的误工费过高，且未能提供误工损失证明、工资停发证明、事故发生前三个月的工资发放明细、工资停发明细等对其误工损失予以证明，本院对其误工标准按照2020年河北省交通事故人身损害赔偿参考标准住宿和餐饮业每天130.00元计算；对于其误工天数，因原告未申请鉴定，本院按照中华人民共和国公安部发布的人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的肩关节脱位手术治疗休息期标准并结合原告的病历支持90天；原告主张的营养费标准过高，本院按照每天20.00元的标准保护其住院43天的；原告主张的其他损失符合法律规定，予以支持；被告陈瑞龙对于原告因诉求过高所产生的诉讼费应由其自行负担的抗辩理由符合法律规定，予以支持。 综上所述，原告合理合法的损失不超过保险限额，应由被告保险公司赔偿，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，缺席判决： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司于本判决生效后十日内，在保险限额内赔偿原告李鑫医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等合计38491.39元。 二、原告李鑫在获得被告中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司赔偿款后返还被告陈瑞龙垫付款2700.00元。 -7- 三、驳回原告李鑫的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2864.00元，减半收取1432.00元，由原告李鑫承担1051.00元，被告陈瑞龙承担381.00元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院经审理查明的事实与一审认定事实基本一致。 本院认为：依据上诉人举出的《劳动合同》、承德市公路工程管理处出具的“证明”，能够证明上诉人与承张高速公路隆化连接线工程单位签订了劳动合同，在该单位从事厨师工作。又依据上诉人举出的二次住院出院医嘱和三次疾病诊断书，尤其是上诉人于2020年8月3日，第二次住院的疾病诊断书记载：“….半年内避免负重劳动….”，上诉人的误工期应计算至2020年8月3日以后，再加半年时间，应为405天，上诉人的误工费应为（130元/天×405天）52650.00元。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省隆化县人民法院（2020）冀0825民初2643号民事判决第二项； 二、撤销河北省隆化县人民法院（2020）冀0825民初2643号民事判决第一项； 三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司于本判决生效后十日内在交强险和商业三者险限额内赔偿上诉人李鑫医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理 -8- 费、交通费等合计 79441.39元。 四、驳回上诉人李鑫的其他诉讼请求。 一、二审案件受理费4296.00元，由上诉李鑫负担1634.00元；由原审被告陈瑞龙负担2662.00元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李慧娟审判员张广全审判员王静 二〇二一年二月四日 法官助理 刘      云      慧 书 记 员 董            琦