新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新02民终37号 上诉人（原审被告）：克拉玛依区友诚优市不动产信息咨询部，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区。 经营者：陈英花，女，1977年7月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区。 委托诉讼代理人：侯小山，新疆先觉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郑志伟，男，1973年8月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区。 被上诉人（原审被告）：张连侠，女，1972年8月22日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区。 上诉人克拉玛依区友诚优市不动产信息咨询部（以下简称友诚不动产咨询部）因与被上诉人郑志伟、张连侠定金合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2020）新0203民初2162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，因无新证据和新事实不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 友诚不动产咨询部上诉请求：撤销一审判决，并改判驳回郑志伟的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实和证据有误，判决结果错误。一审判决认定三方当事人达成解除定金合同的一致意见，缺乏事实依据。郑志伟持有的定金合同并没有被标记为“作废”，友诚不动产咨询部并未认可三方当事人通过协商对定金合同进行了解除。定金合同仍然有效，案涉买卖合同成立，郑志伟单方毁约构成严重违约。房主张连侠亦认可系经过三方当事人协商后才将10,000元定金转给友诚不动产咨询部，郑志伟对此是明知的。友诚不动产咨询部与郑志伟签订《客户服务确认书》，明确约定友诚不动产咨询部收取2%的居间费用，友诚不动产咨询部已提供看房服务，故收取10,000元居间费用合理合法，符合事实和法律依据。 郑志伟书面答辩称，友诚不动产咨询部的上诉请求不成立。房主张连侠认为与郑志伟协商的房价过低，向郑志伟提出各种无理要求，张连侠违约在先。后张连侠加价30,000元将涉案房屋转让给第三人，友诚不动产咨询部亦向第三人收取了中介服务费。故友诚不动产咨询部应将收取的郑志伟的中介服务费10,000元予以返还。 张连侠答辩称，张连侠与郑志伟、友诚不动产咨询部签订的定金合同已作废，张连侠已将定金10,000元退还给友诚不动产咨询部，郑志伟与友诚不动产咨询部之间的纠纷与张连侠无关。 郑志伟向一审法院起诉请求：判令友诚不动产咨询部向郑志伟返还购房押金10,000元。 一审法院认定事实：2020年4月23日，郑志伟作为甲方、友诚不动产咨询部作为乙方双方签订《客户服务确认书》，其中第三条第1项约定：签订正式合同后，乙方将按克拉玛依市物价管理部门规定的服务收费标准，向甲方收取上述物业实际成交价的2﹪做为委托代理费（注：如看房未成功，乙方不得向甲方收取任何费用）。同日张连侠（代刘某某）作为甲方、郑志伟作为乙方、友诚不动产咨询部作为丙方三方签订《定金合同》一份，约定：郑志伟购买刘某某所有的位于克拉玛依区房屋。房屋成交价520,000元（改为530,000元），郑志伟向张连侠支付购房定金10,000元。另约定本合同双方签订后，不得违约。若张连侠违约，必须双倍返还定金；若郑志伟违约，定金不退还，并且违约方要给付经纪公司所提供服务的佣金，签合同当日同时交付佣金，延迟按每日3﹪缴纳滞纳金。其他约定：甲方已经确认收到10,000元定金，房东净得房款520,000元整，所有的过户费、中介费、交房后所产生的物业费、暖气费、水电费由乙方承担。合同签订后，郑志伟于2020年4月23日、5月12日分两次每笔5,000元通过微信向友诚不动产咨询部转账10,000元，后友诚不动产咨询部将该10,000元转给张连侠。郑志伟、张连侠因房屋价格问题发生争议，经三方协商，郑志伟另看其他房源，张连侠同意返还定金并在其持有的《定金合同》上标注“作废”，但郑志伟持有的《定金合同》未标注“作废”二字。据此张连侠将定金10,000元转给友诚不动产咨询部。因郑志伟向友诚不动产咨询部索要定金未果，故诉至法院。一审法院认为，根据郑志伟与张连侠、友诚信息咨询部就定金返还问题达成口头协议并明确《定金合同》作废及张连侠将定金转给友诚不动产咨询部的事实，可以证明三方就定金合同的解除达成一致意见。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”、第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，郑志伟主张返还定金的诉讼请求，依法予以支持。关于友诚不动产咨询部辩称的定金（实为佣金）不予退还的理由。根据《中华人民共和国合同法》第四百二十六条“居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担”、第四百二十七条“居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用”的规定，结合郑志伟与友诚不动产咨询部签订《客户服务确认书》第三条第一项约定，因友诚不动产咨询部与郑志伟未签订正式委托合同，也未与张连侠签订居间合同，且全程参加了定金合同的签订、价款变更、三方协商解除定金合同并返还定金的行为，最终未促成郑志伟与张连侠签订正式的书面房屋买卖合同。因此，友诚不动产咨询部可以按照上述法律规定要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用，但该事项不属于该案处理范围。根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”的规定，友诚不动产咨询部占有郑志伟的定金没有合法根据，取得不当利益，造成郑志伟损失，其应当向郑志伟返还不当利益。因此，友诚不动产咨询部辩称的理由，于法无据，依法不予采信。关于郑志伟主张友诚不动产咨询部承担诉讼费的诉讼请求，因案件受理费的承担是人民法院决定的事项，郑志伟该项诉讼请求缺乏法律依据，依法不予支持。遂依法判决：一、友诚不动产咨询部于判决生效之日起三日内向郑志伟返还定金10,000元；二、驳回郑志伟的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。另查，二审中张连侠陈述，郑志伟、张连侠因房屋价格及买房产生的费用如何分担等问题产生争议，三方一致同意解除定金合同，友诚不动产咨询部的工作人员遂在张连侠持有的定金合同首页书写“作废”二字。三方协商由友诚不动产咨询部继续为张连侠提供卖房服务，继续为郑志伟提供买房服务。郑志伟向张连侠索要10,000元定金，张连侠称自己收到的10,000元定金系从友诚不动产咨询部转交而来，应将该款项退还给友诚不动产咨询部，后张连侠将10,000元定金退还给友诚不动产咨询部。郑志伟称张连侠持有的定金合同首页“作废”二字由谁书写其并不清楚，其与张连侠产生争议的原因系双方最初协商其只承担交房之后的暖气、物业等费用，签订定金合同后张连侠又要求其承担交房之前的暖气、物业等费用，双方对此未能协商解决，遂协商解除定金合同。张连侠认为与郑志伟约定交房之前、交房之后的暖气、物业等费用均由郑志伟承担，至于《定金合同》约定的“所有的过户费、中介费、交房后所产生的物业费、暖气费、水电费由乙方（郑志伟）承担”的内容其并未仔细看清楚即在合同中签字。除上述事实外，本院查明的其他事实与一审法院查明的一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。本案的争议焦点是郑志伟是否违约，友诚不动产咨询部是否应当向郑志伟返还10,000元人民币。关于郑志伟是否违约的问题。结合张连侠的陈述、张连侠持有的《定金合同》首页注明的“作废”二字及张连侠将10,000元定金退还给友诚不动产咨询部的事实，可以认定郑志伟、张连侠之间解除定金合同的事实成立。郑志伟、张连侠、友诚不动产咨询部签订的《定金合同》明确约定“所有的过户费、中介费、交房后所产生的物业费、暖气费、水电费由乙方（郑志伟）承担。若郑志伟违约，定金不退还，并且违约方要给付经纪公司所提供服务的佣金”，张连侠在定金合同中签名，且收取郑志伟支付的定金10,000元，应当认定上述合同内容系张连侠的真实意思表示。后张连侠要求郑志伟承担交房前产生的物业费、暖气费，导致郑志伟与其产生争议并解除定金合同，故合同履行过程中郑志伟并无违约行为。定金合同解除后，郑志伟有权要求返还定金10,000元。张连侠已将10,000元定金退还给友诚不动产咨询部，友诚不动产咨询部占有郑志伟的定金没有合法根据，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”之规定，友诚不动产咨询部取得不当利益，造成郑志伟损失，应当向郑志伟返还不当利益。关于友诚不动产咨询部上诉称其与郑志伟签订《客户服务确认书》，协议明确约定友诚不动产咨询部收取2%的居间费用，友诚不动产咨询部已提供看房服务，应收取10,000元居间费用的上诉主张，因友诚不动产咨询部未促成郑志伟、张连侠之间合同成立，根据《中华人民共和国合同法》第四百二十七条“居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用”之规定，友诚不动产咨询部无权要求郑志伟支付报酬。如友诚不动产咨询部认为其支付了居间活动支出的必要费用，可通过其他方式解决。 综上所述，友诚不动产咨询部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人克拉玛依区友诚优市不动产信息咨询部负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈远志 审判员  唐 杰 审判员  叶 楠 二〇二一年二月四日 书记员  胡 蝶