山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终1378号上诉人（原审被告）：山东省大青建筑劳务有限公司，住所地济南市。法定代表人：何大青，执行董事。委托诉讼代理人：杜国立，山东鲁蔚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李同帅，男，2000年7月26日出生，汉族，住山东省宁津县。委托诉讼代理人：赵升良，北京市惠诚（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东省建设建工集团第二有限公司，住所地济南市。法定代表人：刘刚，董事长。委托诉讼代理人：孟繁焘，男，1983年4月1日出生，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：李汝亮，泰和泰（济南）律师事务所律师。上诉人山东省大青建筑劳务有限公司（以下简称大青公司）因与被上诉人李同帅、山东省建设建工集团第二有限公司（以下简称山东建设第二公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2020）鲁0105民初4915号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。大青公司上诉请求：1.撤销济南市天桥区人民法院（2020）鲁0105民初4915号民事判决，并改判驳回李同帅对大青公司的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由李同帅、山东建设第二公司承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，李同帅主张山东建设第二公司系侵权人，事实清楚，证据充分。李同帅一审主张山东建设第二公司是侵权行为人，并提交李同帅、李万山（系李同帅父亲）、常波（系山东建设第二公司项目经理）三人签字的收条，证明事发后李万山与李同帅收到常波支付的医药费20,000元，李同帅承诺以后发生费用找包中海解决。包中海系济南隆谊建筑劳务有限公司（以下简称隆谊公司）的法定代表人，山东建设第二公司亦承认案涉楼房系其承建，并将该工程的劳务分包给隆谊公司，故山东建设第二公司是案涉建筑工程的施工单位，结合山东建设第二公司主动赔偿李同帅医疗费的事实足以证明：山东建设第二公司系李同帅受伤的侵权人，山东建设第二公司辩称因李同帅阻挠施工其被迫支付医疗费，并未提交任何证据予以证实，在当下良好的社会治安环境下，此种辩解属实苍白，明显系为逃避自身赔偿责任所作的虚假陈述。一审法院表示庭审结束后5日内日找李同帅核实该收条内容，但并未将核实结果予以告知，径行作出判决，且判决内容对李同帅提交的收条这一关键证据只字未提，明显属于认定事实错误。二、一审判决适用法律错误。1、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第6条明确将利害关系人的证言列为需要补强的范畴，利害关系人的证言应当能与其他证据相互印证而不发生冲突方能被采信，并作为定案依据。李同帅在一审时向法庭提交由大青公司出具的书面证明，证明李同帅受伤经过以及实际侵权人，且该证明内容与上述收条相互印证，足以说明大青公司出具的书面证明的内容是客观、真实的。一审法院仅以证明提供人大青公司与案件审理结果存在利害关系就排除采纳，是对证据规则的错误适用。2、我国《侵权责任法》第八十五条规定：建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。本案李同帅是因高空坠物受伤，应适用上述特殊侵权的法律规定，作为案涉建筑工程的施工单位和管理人，山东建设第二公司应依法承担侵权责任，在承担责任后，其有权向劳务分包单位隆谊公司追偿，一审判决适用法律错误。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误。李同帅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回大青公司的上诉。山东建设第二公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院维持一审判决。李同帅向一审法院起诉请求：判令大青公司、山东建设第二公司连带赔偿李同帅的医疗费16,588元，住院伙食补助费900元，营养费2250元，残疾赔偿金84,658元，误工费13,916元，护理费6262元，交通费3225元，精神损害抚慰金3000元，住宿费1134元，鉴定费2080元，共计134,013元。一审法院认定事实：一、李同帅系大青公司雇员。大青公司出具证明，载明“李同帅是山东省大青劳务有限公司匡山村民安置房一标段项目部员工，在工地担任技术员一职。2019年12月10号中午11点，在北车库给二次结构砌筑工人做技术指导安排相应工作时，被山东省建设建工集团第二有限公司施工的4#楼高空坠物击伤右眼”。二、李同帅于2019年12月10日至山东省立医院西院入院治疗，于2019年12月19日出院，出院诊断为眼睑裂伤、眼球挫伤、外伤性视神经病变（右）、眶内异物、眶壁骨折、外眼特指部位异物。李同帅于2019年12月24日、2019年12月25日、2019年12月26日、2020年1月12日多次至北京同仁医院检查，花费医疗费共计3576.59元。李同帅于2020年6月3日至中国人民解放军空军特色医学中心（以下简称空军总医院）进行手术治疗，病案记录载明：“诊断：1、外伤后瘢痕2、右侧下睑退缩治疗意见：手术治疗”，花费医疗费11018.45元。三、李同帅委托德州恒信法医司法鉴定中心（以下简称恒信鉴定中心）对其伤残等级、护理期限及人数、营养期限及误工期限进行鉴定，恒信鉴定中心于2020年3月12日出具恒信鉴定中心[2020]临鉴字第46号司法鉴定意见书，载明：“鉴定意见：1.被鉴定人李同帅右眼中度视力损害评定为十级伤残。2.被鉴定人李同帅因伤护理45日，住院期间2人护理，院外1人护理。3.被鉴定人李同帅因伤营养期限45日。4.被鉴定人李同帅因伤误工120日”。李同帅支付鉴定费2080元。一审法院认为，大青公司认可李同帅为其雇员，李同帅在从事雇佣活动中遭受人身损害，大青公司依法应承担赔偿责任。大青公司对李同帅提交的恒信鉴定中心[2020]临鉴字第46号司法鉴定意见书未提异议，故一审法院参照该鉴定意见书确定大青公司应赔偿的相应费用。李同帅主张医疗费16,588元，经计算，其提交的医疗费用发票为14,595.04元，一审法院对医疗费14,595.04元予以确认；李同帅主张的住院伙食补助费，按李同帅住院9天，每日100元的标准计算为900元（9天×100元/天）；李同帅主张的营养费，参照鉴定意见确定的营养期限为45天，按每天30元的标准为1350元（45天×30元/天）；李同帅主张的残疾赔偿金，根据鉴定结论，其所受伤情构成伤残十级，参照2019年济南市城镇居民人均可支配收入42,329元计算为84,658元（42,329元/年×20年×10%）；李同帅主张的误工费，根据鉴定结论，误工期限为120天，参照2019年城镇居民人均可支配收入标准计算为13,916元（42,329元÷365×120天）；李同帅主张的护理费，参照鉴定结论护理期限45天，住院期间2人护理，出院后1人护理，按护理费每日120元的标准，李同帅住院期间的护理费为6120元（9天×120元/天+45天×120元/天）；李同帅主张的交通费、住宿费，结合李同帅提交的发票及其往返德州、济南、北京的实际需要，一审法院酌定交通费为1000元，住宿费为800元。李同帅为本案支付鉴定费2080元，该费用应由大青公司承担。李同帅主张的精神损害抚慰金3000元，考虑其伤残程度及对日后生活的影响，一审法院予以支持。李同帅以山东建设第二公司系侵权人为由要求其承担连带责任，李同帅对山东建设第二公司存在侵权行为仅提供大青公司出具的证明予以证实，因大青公司系本案被告，对本案判决结果存在利害关系，故一审法院对该证明不予采信，李同帅未能继续对自己的主张举证证实，一审法院对此不予采信，并对李同帅要求山东建设第二公司承担连带赔偿责任的诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，一审法院判决：一、大青公司自判决生效之日起十日内赔偿李同帅医疗费14,595.04元；二、大青公司自判决生效之日起十日内赔偿李同帅伙食补助费900元；三、大青公司自判决生效之日起十日内赔偿李同帅营养费1350元；四、大青公司自判决生效之日起十日内赔偿李同帅残疾赔偿金84,658元；五、大青司自判决生效之日起十日内赔偿李同帅误工费13,916元；六、大青公司自判决生效之日起十日内赔偿李同帅护理费6120元；七、大青公司自判决生效之日起十日内赔偿李同帅交通费1000元；八、大青公司自判决生效之日起十日内赔偿李同帅住宿费800元；九、大青公司自判决生效之日起十日内赔偿李同帅精神损害抚慰金3000元；十、大青公司自判决生效之日起十日内支付李同帅鉴定费2080元；十一、驳回李同帅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1490元，由李同帅负担56元，大青公司负担1434元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明相关事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是，山东建设第二公司应否承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。本案中，李同帅受大青公司雇佣，在工作中遭受人身损害。李同帅主张其因山东建设第二公司施工工程坠物致伤，对此，山东建设第二公司不予认可，主张事发工程系由案外人隆谊公司施工。李同帅提交的证据，仅是大青公司出具证明。因大青公司系本案当事人，与本案存在利害关系，证明力不足。案外人常海支付部分费用，亦不足以推定山东建设第二公司系侵权责任方。故根据现有证据不足以认定李同帅受伤系山东建设第二公司行为导致。依照上述规定，一审判令大青公司承担赔偿责任，驳回李同帅关于山东建设第二公司承担赔偿责任的诉讼请求合法有据，并无不当。大青公司作为李同帅雇主，应承担赔偿责任，并可在承担赔偿责任后，另行向实际侵权人追偿。综上所述，大青公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2980元，由上诉人山东省大青建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  孙磊二〇二一年二月七日书记员  李敏