辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽07民终141号上诉人（原审原告）：杨宏达，男，1969年1月15日出生，汉族，工人，住锦州市古塔区。被上诉人（原审被告）：辽宁京东管业有限公司，住所地辽宁省义县凌北产业园区新型冶金园。法人代表人：张凤霞，该公司经理。委托诉讼代理人：申应心、林建东，该公司职员。上诉人杨宏达因与被上诉人辽宁京东管业有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省义县人民法院（2020）辽0727民初947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨宏达与被上诉人辽宁京东管业有限公司委托诉讼代理人申应心、林建东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨宏达上诉请求：一、补发2019年8月19日至2020年4月26日被克扣的工资12066.32元。二、补发2019年中秋节、国庆节，2020年元旦、春节、清明节等法定节假日加班工资6455.16元。三、支付2020年4月份工资5200元。四、支付经济补偿金5611.63元。五、十五日内办理完解除劳动合同及社会保险手续。事实与理由：本人是2019年8月17日入职被上诉人公司工作。任铸管厂机修工段钳工班长职位，工资为5200元/月。在2020年4月24日铸管厂把我的工作关系退回人资另行安排协调处理。第二天本人去人资问情况时，当时的亢海山科长说铸管厂不要你了，公司不准调岗，你来上班也没有用了没有工资的，你没有岗位了。我让被上诉人出具解除劳动合同通知书，对方不给出具。董处长来后说如果不写离职申请书按你旷工处理，旷工三天按自动离职计算扣发当月工资。据以上事实，本人被迫解除劳动合同，被上诉人应当支付经济补偿金。依据劳动合同约定被上诉人应当支付加班工资。依据相关规定被上诉人应当支付法定节假日加班工资。依据劳动合同法被上诉人办理离职证明及相关社会保险手续。依据相关法律规定提起上诉。辽宁京东管业有限公司辩称，一审判决正确。2020年4月份工资已经按照一审判决执行，支付了对方3941.51元，应当驳回上诉人上诉请求，维持原判。杨宏达向一审法院起诉请求：一、补发2019年8月19日至2020年4月26日被克扣的工资12066.32元。二、补发2019年中秋节、国庆节，2020年元旦、春节、清明节等法定节假日加班工资6455.16元。三、支付2020年4月份工资5200元。四、支付经济补偿金5611.63元。五、十五日内办理完解除劳动合同及社会保险手续。一审法院认定事实：原告杨宏达于2019年8月17日向被告辽宁京东管业有限公司填写了入职申请表，单位为铸管厂，工作岗位为钳工班长（试用），并于8月19日开始到铸管厂工作，任钳工班长，工资标准为每月5200元。2019年10月1日，原被告双方签订了书面劳动合同，合同期限为2019年10月1日至2022年10月1日。2020年4月8日，原告接到被告所属铸管厂通知，不再让原告担任班长职务并降低其工资标准，遭到原告拒绝；4月24日，原告所在铸管厂向被告的人力资源处递交了将原告退回人资部门的申请，4月26日，原告向被告提交了“被迫解除劳动合同通知”后至今未到被告处上班。2020年5月下旬，被告为原告调整工作，工资标准为每月5500元，原告认为已经与被告解除合同未同意。后原告对于上述诉讼请求向义县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年5月18日，义县劳动人事争议仲裁委员会以[2020]义劳人仲案字第82号裁决书裁决：一、自本裁决生效之日起三日内，由被申请人向申请人一次性支付拖欠工资2020年4月3941.51元；二、申请人的其他仲裁请求不予支持。原告对此裁决不服，诉至法院。庭审中，被告提供了杨宏达2019年8月至2020年4月工资明细及发放情况表一份，该工资表显示原告工资标准为每月5200元，基本工资含基础工资和加班工资，原告承认除2020年4月工资外表中工资已经如数收到。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果；劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果；用人单位应该按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬；用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，原告的第一项诉讼请求要求被告补发2019年8月19日至2020年4月26日被克扣的工资12066.32元，从被告提供的杨宏达2019年8月至2020年4月工资明细及发放情况表上看，原告此期间的工资已经发放，原告也承认如数收到，发放工资的同时原告也未提出异议，应该认定双方对此工资及工资标准予以认可，故原告不能证明被告克扣工资情况，原告的该项诉讼请求本院不予支持。关于原告的第二项诉讼请求补发2019年9月13日中秋节，10月1.2.3日国庆节，2020年1月1日元旦，1月25.26.27日春节4月4日清明节等法定节假日加班工资6455.16元，本院认为，从被告提供的工资发放表上看，原告的工资标准含基础工资和加班工资，且原告亦未提供其节假日加班的证据，故该请求本院不予支持。对于原告的第三项诉讼请求要求被告支付2020年4月的工资，本院认为被告作为用人单位应该向原告支付劳动报酬，因为原告此前的工资一直按照被告提供的工资发放表中的计算方法计算，故原告的4月工资也应该按此计算，即应该是3941.51元。关于原告的十五日内办理完解除劳动合同及社会保险手续的请求，本院认为原告出具解除劳动合同通知后，被告也未再为原告缴纳社会保险，庭审中被告对和原告解除合同也认可，应该视为原被告的劳动合同已经解除，被告应该在合同解除时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续，原告的该项诉讼请求本院予以支持，被告的解除劳动合同需要原告办理正常离职手续的辩解本院不予采信。关于原告的第四项诉讼请求要求被告支付经济补偿金5611.63元，本院认为，劳动合同法第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）本案中，原告与被告解除劳动合同的情形不符合上述给付经济偿金的法律规定，故原告的该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第五十条、《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞（三）》第九条的规定，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告辽宁京东管业有限公司于本判决生效后十日内给付原告杨宏达工资款人民币3941.51元；二、被告辽宁京东管业有限公司于本判决生效后十五日内为原告杨宏达办理档案和社会保险关系转移手续；三、驳回原告杨宏达的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告辽宁京东管业有限公司负担负担。本院二审期间，上诉人针对第一、二项诉求，提交被上诉人单位群里的出勤记录和维修群通知（均为复印件），拟证明被上诉人掌握单位员工的加班事实。被上诉人质证认为，对证据真实性、合法性、关联性及要证明的问题均不予认可。经查明，上诉人与被上诉人均认可，被上诉人已经按照一审判决第一项内容向上诉人支付工资款3941.51元。一审法院认定的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点：一、上诉人主张补发克扣工资12066.32元及法定节假日加班工资6455.16元，应否支持；二、被上诉人应当支付上诉人的2020年4月份工资数额是多少；三、被上诉人应否向上诉人支付经济补偿。关于争议焦点一，上诉人主张的被克扣工资12066.32元。经审查，上诉人与被上诉人签订的书面劳动合同书中约定，按照被上诉人依法制定的工资分配制度确定，上诉人的月基本工资为2750元。被上诉人提供的上诉人工资明细及发放情况表中记载：上诉人的工作标准每月5200元；基本工资除含基础工资外，还单独列明包括加班工资。同时，上诉人提供的其向被上诉人出具《不同意降薪声明》中写到，其不能拿到原来的5200元工资，本人不同意降低工资。上述证据材料，可以体现上诉人对于其在被上诉人单位工作期间已经实际领取到的工资的各部分组成、计算方式及具体数额均是认可的。现诉讼中上诉人主张被克扣工资，要求补发的诉求，缺乏事实依据及证据支持，不能获得法律的保护。上诉人主张的补发法定节假日工资6455.16元。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，上诉人在一审未就其在法定节假日存在加班的事实提供证据；二审中，上诉人提供的单位群中其他人的考勤记录和维修群的通知，也不能起到证明被上诉人掌握上诉人加班事实的证据而不予提供的证明作用。上诉人的此诉求，缺乏证据证明，不应予以保护。关于争议焦点二，如前所述，对于被上诉人按照与上诉人签订的劳动合同约定的工作岗位与职务、工资标准，结合具体出勤天数，核算上诉人的工资数额并予以实际发放的事实，上诉人在任职期间未提出异议。故上诉人在2020年4月的工资数额，亦应当同样计算。上诉人虽主张不是工资明细中记录的3941.51元，而应当是5200元，但在一审及本院二审中，上诉人均未提供其应当领取5200元的相关证据，故该上诉请求，本院不予支持。关于争议焦点三，上诉人要求被上诉人支付经济补偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》中规定，用人单位与劳动者均应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。本案中，上诉人提供的《辽宁京东管业有限公司员工入职申请审批表》记载上诉人的工作岗位是钳工班长，被上诉人在提供的《杨宏达工资明细及发放情况》也确认上诉人的职务是维修班长，工资标准是月工资5200元。在一审庭审中上诉人亦陈述，其系通过郑志伟厂长面试录取为钳工班长职务，工资为5200元。被上诉人未提出异议，认可上诉人所述内容属实。故可以认定，被上诉人在对上诉人进行面试后，经过其单位的录用审批程序，确定了上诉人的工作岗位（职务）及工资标准，试用期满后，与上诉人签订了书面劳动合同的事实。因工作岗位及工资标准是劳动合同的主要内容，上诉人与被上诉人双方均应当遵照履行。但现上诉人提供向被上诉人提交的《不同意降薪声明》《被迫解除劳动合同通知》，以及被上诉人向其本单位人资部门出具的《退回人资申请书》等证据材料，证明被上诉人单方面调整上诉人的工作岗位并降低工资收入，上诉人不予认可向被上诉人提交了《被迫解除劳动合同通知》。庭审中，被上诉人亦同意与上诉人解除劳动合同关系。因在一审及本院二审中，被上诉人没有提供上诉人在工作中存在不胜任原有工作职位的有效证据，以及其作为用人单位是在与上诉人协商一致情况下，予以变更双方劳动合同约定内容的证据。尽管被上诉人陈述又为上诉人调整工作及工资标准为每月5500元，但时间是在上诉人已提交《被迫解除劳动合同通知》，以及劳动人事争议仲裁委受理上诉人的申请并作出了仲裁裁决之后。那么，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。综上，上诉人要求被上诉人支付经济补偿的诉讼请求，依法有据，应当支持。原审未予保护不当，本院予以纠正。对于经济补偿的计算问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。经查，上诉人在被上诉人单位工作9个月，该9个月的平均工资是4946.46元，上诉人主张5611.63元的经济补偿，没有事实及法律依据。被上诉人应当向上诉人支付经济补偿4946.46元。综上，上诉人杨宏达的上诉理由部分成立，对其合理部分本院予以支持；一审判决认定基本事实清楚，但适用法律有不当之处，对此本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十六条、第三十八条第一款、第四十六条第一款、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽宁省义县人民法院（2020）辽0727民初947号民事判决第一项；二、撤销辽宁省义县人民法院（2020）辽0727民初947号民事判决第二项、第三项；三、被上诉人辽宁京东管业有限公司于本判决生效后十日日内给付上诉人杨宏达经济补偿4946.46元；四、被上诉人辽宁京东管业有限公司于本判决生效后十日内向上诉人杨宏达出具解除劳动合同的证明，并在出具证明后的十五日内为上诉人杨宏达办理档案和社会保险关系转移手续；五、驳回上诉人杨宏达其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元由被上诉人辽宁京东管业有限公司负担。审判长 门 辉审判员 韩晓武审判员 安剑凌二〇二一年二月二十四日法官助理周雨薇书记员李丹妮