安徽省淮南市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖04刑终9号 原公诉机关安徽省寿县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李某某，绰号老八，男，汉族，1971年3月25日出生于安徽省淮南市，小学文化，无业，户籍地安徽省淮南市八公山区，住淮南市谢家集区。曾因犯盗窃罪，于1991年10月8日被蚌埠铁路运输法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪，于2001年3月30日被芜湖市鸠江区人民法院判处有期徒刑十二年；因犯盗窃罪，于2010年5月19日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃、抢劫罪，于2013年1月31日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金12000元，2016年12月6日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2020年4月16日被寿县公安局刑事拘留，经寿县人民检察院批准，2020年5月21日由寿县公安局执行逮捕。现羁押于寿县看守所。 辩护人李韵歌，安徽寿州律师事务所法律援助律师。 原审被告人卓某某，男，汉族，1972年2月18日出生于江苏省睢宁县，小学文化，农民，住江苏省睢宁县。曾因犯盗窃罪，于2012年被安徽省灵璧县人民法院判处有期徒刑八年，2018年5月11日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2020年4月19日被寿县公安局刑事拘留，经寿县人民检察院批准，2020年5月21日由寿县公安局执行逮捕。因一审法院对其判处的刑期期限届满，于2021年1月16日被本院取保候审。 安徽省寿县人民法院审理安徽省寿县人民检察院指控原审被告人李某某、卓某某犯盗窃罪一案，于2020年11月25日作出(2020)皖0422刑初362号刑事判决。李某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定： 1、2018年6月24日,被告人李某某在凤阳县进入被害人陈某1家实施盗窃,盗窃了被害人存放在衣柜里的13000元现金。 2、2020年4月10日,被告人李某某与被告人卓某某驾驶黑色两轮摩托车到寿县,后进入薛湖街道前皮村民组被害人王应荣的住房,卓某某负责把风、驾驶车辆,李某某进入卧室实施盗窃,窃取了被害人存放在卧室衣柜的2800元现金。 3、2020年4月17日,被告人卓某某在江苏省宿迁市进入被害人陈某2家盗窃一台华为平板脑,经鉴定价格为944元。 归案后，被告人卓某某对自己盗窃犯罪事实供认不讳。其所盗的一台华为平板电脑，已由公安机关依法扣押。 一审法院另查明：被告人李某某曾因犯盗窃罪，于1991年10月8日被蚌埠铁路运输法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪，于2001年3月30日被芜湖市鸠江区人民法院判处有期徒刑十二年；因犯盗窃罪，于2010年5月19日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃、抢劫罪，于2013年1月31日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金12000元，2016年12月6日刑满释放。 一审法院另查明：被告人李某某曾因犯盗窃罪，于1991年10月8日被蚌埠铁路运输法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪，于2001年3月30日被芜湖市鸠江区人民法院判处有期徒刑十二年；因犯盗窃罪，于2010年5月19日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃、抢劫罪，于2013年1月31日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金12000元，2016年12月6日刑满释放。 因本案，于2018年7月28日被凤阳县公安局刑事拘留，2018年9月3日被该局监视居住。2019年6月18日因涉嫌盗窃，被淮南市八公山分局临时寄押于淮南市看守所，2019年6月24日被凤阳县公安局刑事拘留，2019年7月4日被该局取保候审。2020年4月14日，其因涉嫌盗窃罪被寿县公安局抓获，2020年4月16日被寿县公安局刑事拘留。 被告人卓某某曾因犯盗窃罪，于2012年被安徽省灵璧县人民法院判处有期徒刑八年，2018年5月11日刑满释放。因本案，于2020年4月17日被寿县公安局抓获，2020年4月19日被寿县公安局刑事拘留 上述事实，有下列经一审庭审举证、质证，并查证属实的证据证实： 1、受案登记表及立案决定书，证明本案由被害人报案，凤阳县公安局及寿县公安局经审查后予以受案登记，并决定立案侦查。 2、被告人李某某、卓某某的户籍信息，证明被告人李某某、卓某某的个人基本信息情况。 3、归案经过说明，证明寿县公安局民警分别于2020年4月14日、2020年4月17日将被告人李某某、卓某某抓获归案。 4、前科查询、安徽省淮南市八公山区人民法院刑事判决书及释放证明书，证明被告人李某某曾因犯盗窃罪，于1991年10月8日被蚌埠铁路运输法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪，于2001年3月30日被芜湖市鸠江区人民法院判处有期徒刑十二年；因犯盗窃罪，于2010年5月19日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃、抢劫罪，于2013年1月31日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金12000元，2016年12月6日刑满释放。 被告人卓某某曾因犯盗窃罪，于2012年被安徽省灵璧县人民法院判处有期徒刑八年，2018年5月11日刑满释放。 5、银行卡账单详情，证明被害人陈某1家被盗现金的数额。 6、被害人陈某2提供的发票一张，证明其被盗的华为平板电脑购买价格。 7、监控录像截图，证明监控录像截图上能反映作案当天，被告人李某某、卓某某驾驶摩托车行驶路线、活动轨迹及被告人的面相及体态。 8、寿县价格认定中心价格认定结论书，证明涉案被盗华为平板电脑鉴定价值为944元。 9、人身检查笔录及扣押清单，证明寿县公安局对被告人李某某人身进行检查，提取白色华为平板电脑等物品。 10、被害人陈某1的陈述，证明2018年6月24日下午5点左右，其回到家发现家里被盗了，放在柜子红棉袄左边口袋里的13000元被偷了。其邻居姚某讲，他看到有三个人骑着摩托车在其家东边停着来。 11、被害人王应荣的陈述，证明2020年4月10日，其回到家发现卧室被翻的很乱，心想家被盗了，放在卧室的9000元被偷了。 12、被害人陈某2的陈述，证明其放在家里的平板电脑被人盗走了。 13、证人姚某的证言，证明2018年6月24日下午，其骑车经过陈某1家东边的时候，看到有三个人站在陈某1家东边，当时他们三个人旁边还停着一辆摩托车。这三个人中有一个瘦子，脸特别瘦。 14、被告人李某某的供述及辨解，证明2018年6月下旬的时候，和李闯、徐龙三个人去过凤阳县官塘镇一次。 2020年4月9日晚上，我之前狱友阿平从江苏老家来到淮南找我，第二天上午出去转的，在淮南市谢家集区我跟阿平从我住的地方，从一个开摩的的人手里租了一辆黑色两轮摩托车后带了一个箱子，阿平骑着摩托车我坐在后面，我当天上身穿着黑色皮夹克，下身穿着就是我现在穿的蓝色牛仔裤，脚上穿的黑色运动鞋，黑色有点深蓝鸭舌帽，带着黑色口罩，阿平带着头盔，好像黑色外套，裤子什么样子的记不得了，运动鞋。我们从谢家集勘探村从淮南市西高速出口经过东津渡大桥，顺着路直走的，到寿县南门口这边朝寿县大圆盘方向去的，朝西南方向朝寿县下面的乡镇去的，这条路是柏油路，路是坝子形式的，从这条路我们骑摩托车骑了四五十分钟，到一个小的水泥路口，我们左转弯下去的，在村村通水泥路，在一个卷闸门口停下来，当时卷闸门是拉下来锁上的，阿平就把摩托车停下来了，接着我们就顺着这农户家院墙来到后院墙，我一个人爬不上去，阿平在下面抽我一把，我才爬到院墙上面的，接着阿平就在院子外面等我，我一个跳进了院子里面，当时进去之后也紧张我也没有在意他家房子是什么样子的，当时堂屋的铁大门关着来，没有锁，我直接进屋里面了，进屋是堂屋我没有翻动，直接进的右手边的卧室里面翻的柜子，柜子是铁皮柜子，我手一拉就把柜门拉开了，柜子里面挂的都是衣服，我就用手摸衣服，在一件衣服里面摸到钱了，当时看钱是一沓子我也没有数，直接就装到口袋里面。我在里面继续翻找衣服的时候，阿平给我打电话讲，家里来人了，我就朝外面跑了，当时院墙边有一个床腿子，我利用床腿子翻出去的，翻的时候注意到家里人推着车回来了，我跟阿平骑着就跑了朝另外一个方向跑的，回来上到大路的时候路两边是门面房，上大大路后我们就朝寿县方向去了，还是阿平骑着摩托车我坐在后面，骑了一二十分钟后，阿平把摩托车停下来了，我就把盗窃来的钱，数了一下是2800元，与阿平一人一半，我分1400元，阿平分1400元。 庭审中，对指控的第一起事实不予认可，第二起只认可盗窃了2800元。 15、被告人卓某某的供述与辩解，证明2020年4月17日中午1时许，我一个人就是现在我身上穿的这身衣服骑着银灰色踏板摩托车从睢宁县长途汽车站租住的房子出发，朝东边宿迁市出发，骑了大概一个多少小时，具体哪个地方我叫不上名字，来的一个农宅，有一个院子，大概有五六十平方，大门是什么样子我没有注意，我是爬墙头进去的，院墙下面是荒地，周边也有其他农户房子是什么颜色的我没有注意，房子是几层的也没有注意，门没有关我直接就进去了，进去后从沙发上面拿了一个平板电脑，平板电脑带有外壳，外壳什么样子的我想不起来。餐桌上面放了一张身份证，我看了一眼是女的身份证，我就拿起来装口袋里面了接着我就出去了，还是从院墙爬出去的。出去之后我又原路回到了睢宁县。 庭审中，对起诉书指控的第二起事实予以认可，但对盗窃现金数额有异议，只盗窃了2800元。 16、现场勘验笔录、现场图及照片，证明侦查人员对本案的案发现场进行勘验的情况。 17、辨认笔录，证明被告人李某某对作案现场予以指认，并辨认出卓某某就是和其一起作案的“阿平”。 18、安徽省凤阳公安司法鉴定中心（凤）公鉴（痕迹）字［2018］0010号鉴定意见，证明在被害人陈某1家二楼最西端卧室内靠近橱柜抽屉面析把手上发现并提取的指印与被告人李某某右手中指指印是同一人所留。 原审法院认为：被告人李某某、卓某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，依法应予惩处。但指控两被告人共同盗窃被害人王应荣家现金9000元的事实，仅有被害人的陈述，不能排除合理怀疑，而两被告人只认可盗窃了2800元，依据证据印证原则及有利于被告人原则，依法应认定此起犯罪数额为2800元。李某某、卓某某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；同时，两被告人系入户盗窃，依法予以从重处罚。两被告人在实施公诉机关指控的第二起事实中，系共同犯罪，作用相当，不分主从。鉴于卓某某归案后能够如实供述自己及同案犯的犯罪事实，当庭表示自愿认罪，是坦白，依法可对其从轻处罚。根据被告人李某某、卓某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条的规定，判决:被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；被告人卓某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；责令被告人李某某退赔被害人陈某1现金人民币一万三千元；责令被告人李某某、卓某某退赔被害人王应荣现金人民币二千八百元；对扣押在案的一台华为平板电脑由扣押机关依法处置。 李某某及其辩护人提出相同或相似的以下上诉理由、辩护意见：原判事实不清、证据不足，上诉人没有偷盗13000元，被害人陈某1的陈述、证人姚某的证言及上诉人的供述和辩解，都证实了案发当天有三个人，那么该13000元究竟是谁偷盗的，原判没有查清，在案材料也不能充分证明是上诉人偷的。李某某还提出：其因涉嫌犯盗窃罪，于2018年9月3日被监视居住，该监视居住期间应当折抵刑期；原判量刑过重。 经审理查明，二审期间，上诉人及其辩护人均未提出能够影响原判定罪量刑的新的证据，本院对原判认定的事实及证据予以确认。 对于李某某及其辩护人提出的原判事实不清、证据不足，上诉人没有偷盗13000元的上诉理由、辩护意见，经查：安徽省凤阳公安司法鉴定中心（凤）公鉴（痕迹）字［2018］0010号鉴定意见证明在被害人陈某1家二楼最西端卧室内靠近橱柜抽屉面析把手上发现并提取的指印与李某某右手中指指印是同一人所留；银行卡账单详情与被害人陈某1的陈述相互印证，能够证明陈某1家被盗现金的数额为人民币13000元，上述证据形成完整的证据链，能够证明李某某偷盗了该13000元的事实，故此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 对于李某某提出的其被监视居住期间应当折抵刑期的上诉理由，经查：公安机关根据案件情况，对李某某采取监视居住的强制措施，并交由其自己曾供述的住处的公安机关执行，并非指定居所监视居住，故该节上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人李某某、原审被告人卓某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中李某某盗窃财物价值人民币15800元，数额较大;卓某某盗窃财物价值人民币3744元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。李某某曾因犯盗窃罪、抢劫罪、卓某某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法均应当从重处罚。李某某、卓某某第二起犯罪中，系共同犯罪，作用相当，不分主从。卓某某归案后能够如实供述自己及同案犯的犯罪事实，自愿认罪，依法对其从轻处罚。原判根据李某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对其量刑并无不当。李某某关于原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。但认为李某某、卓某某系入户盗窃，依法予以从重处罚的表述于法无据，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 肖 丽 审判员 王 坤 审判员 张玉蓉 二〇二一年二月四日 书记员 孙 清 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。