湖南省汝城县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1026民初62号 原告：宋玉清，男，汉族，1963年10月12日出生，湖南省汝城县人，现租房住在汝城县。 被告：汝城县七天阳光酒店管理有限公司，住所地：湖南省汝城县卢阳镇卢阳大道鑫昇商住楼。 法定代表人：郭小琴，女，系该公司经理。 委托诉讼代理人：朱海莲，女，汉族，1980年10月10日出生，住湖南省汝城县。 原告宋玉清与被告汝城县七天阳光酒店管理有限公司劳动争议一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月26日公开开庭进行了审理。原告宋玉清，被告汝城县七天阳光酒店管理有限公司法定代表人郭小琴及其委托诉讼代理人朱海莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋玉清向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告从2019年9月29日至2020年10月8日存在劳动关系；2、被告向原告支付未签劳动合同双倍工资余额2105.8元×11＝23163.8元；3、被告向原告支付休息日加班费（且未安排补休）余额1600元÷21.75×40天×2－40天×50元＝3885.05元；4、被告向原告支付国家法定节假日加班费余额2059.8元；5、被告向原告支付新型冠状病毒肺炎疫情期间工资余额2133元，其中，二月份1600－320＝1280元，三月份1600×80%－427＝853元；6、被告向原告支付被迫解除劳动关系的经济补偿金（一个半月）2105.8×1.5＝3158.7元；7、被告向原告支付2020年10月份8天工资1700÷21.75×8－453＝172.3元；8、被告向原告补缴社会保险费（具体金额以汝城县社保局审核为准）。事实和理由：2019年9月29日原告应聘被告处从事保安员工作，2020年10月9日解除劳动关系。入职时，店长郭小琴口头交代：工作时间每天8小时，日夜班两个保安协商轮流上班，每月休息4天，但要求不休息，算加班，加班每天补助50元；工资结构为底薪加加班费。前三个月底薪1500元/月，从第四个月开始底薪1600元/月，每满一年加工龄工资100元/月。在劳动关系存续期间，被告未与原告签订书面劳动合同；未给原告缴纳社会保险费；疫情期间公司放假未支付工资；每月四天休息时间均由被告安排加班，且未安排补休，未按国家规定支付休息日加班工资及国家法定节假日加班工资（其中休息日加班共40天，国家法定节假日加班共14天，每天加班8小时）；无故拖欠2019年10月份工资余额750元；从2020年元月31日始至解除劳动关系之日止，共8个多月，原告一直被安排上中班（因另一保安在1月31日已辞职），并未曾有分文补贴；工作满一年后，原告工资是1700元/月，而以前保安是1800元/月，相悖于同工同酬和公平原则。原告2020年10月12日向汝城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年12月30日收到仲裁裁决书。原告对裁决书中终局裁决第3、4、5项及非终局裁决第1、3项予以认可，但对裁决书中终局裁决第1、2项及非终局裁决第2项不服。1、《裁决书》第6页第2-11行，原告40天加班费计算方法错误。休息日加班且未安排补休的，用人单位应支付不低于工资的200%的工资报酬，其余额计算方式应为：1600÷21.75×40（天）×2－2000＝3885.05元；2、法定节假日认定事实错误。2020年10月1日国庆节和中秋节重叠，国家规定休息日顺延，10月1日-4日共4天为国家法定节假日。法定节假日是14天，而不是13天，工资余额应是2059.8元。3、《裁决书》第5页第5行，认定原告解除劳动关系前12个月平均工资为2105.8元。《裁决书》第6页第1行的计算方法没有法律依据。未签《劳动合同》双倍工资余额应为2105.8×11＝23163.8元。 被告汝城县七天阳光酒店管理有限公司辩称，被告应支付给原告的双倍工资为14947元，而不是23163.8元，非工资收入不应计算在内；原告对休息日加班工资的计算有误，被告支付给原告休息日（40天）的加班工资应为942.5元；原告法定节假日加班天数为13天，加班费应为1752.7元；《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定“超过一个月的，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴”，据此，原告2020年3月份的工资差额应为549元（1220元×80%－427）；缴纳社会保险费不属于劳动争议的范畴，请予驳回。 经审理本院对本案事实认定如下：2019年9月29日原告被被告招聘从事保安员工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定：工作时间每天8小时，日夜班两个保安协商轮流上班，每月休息4天，加班每天补助50元；工资结构为底薪加加班费。前三个月底薪1500元/月，从第四个月开始底薪1600元/月，每满一年加工龄工资100元/月。2020年10月9日原告离职，双方劳动关系解除。在职期间，原告休息日加班共计78天（2019年10月7天、11月9天、12月9天，2020年1月5天、4月6天、5月9天、6月7天、7月8天、8月10天、9月7天、10月1天），法定节假日加班13天，因疫情原因，原告2020年2月上班6天、3月上班8天。原告共领取劳动报酬19160元。原告2020年10月12日向汝城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年12月28日汝城县劳动人事争议仲裁委员会作出《汝劳人仲字[2020]第44号》仲裁裁决书，原告不服而诉至法院。 本院认为，本案双方争议的焦点问题有如下几个方面： 1、关于原、被告是否构成劳动关系。本案被告属独立法人，具备用工主体资格，原告自2019年9月29日起在被告单位上班，接受被告管理安排工作，按月计酬，双方虽未签订书面劳动合同，但形成了事实劳动关系，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”之规定，确认在2019年9月29日至2020年10月8日期间原、被告存在劳动关系； 2、关于支付二倍的工资问题。在本案中双方未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告应向原告支付11个月的二倍的工资，此工资性质属赔偿金，而非经济补偿金，其月工资应以日常工资计算为妥，2019年11月至2020年9月原告实领日常工资为1500元×2+1600元+320元+427元+1600元×6＝14947元，故被告还应向原告补发14947元。原告要求支付23163.8元，该请求过于加重被告的负担，对被告有失公平，本院不予支持； 3、关于休息日加班费。经核算，原告休息日加班费为1600元÷21.75天×40天＝2942.5元，扣除已付40天×50元＝2000元，被告实欠原告休息日加班费942.5元。原告主张3885.05元无事实依据，本院不予支持； 4、关于法定节假日加班费。经核算，原告在职期间，2019年度法定节假日为3天，2020年度法定节假日为10天，故其法定节假日加班工资为（1500元÷21.75天×3天+1600元÷21.75天×7天+1700元÷21.75天×3天）×2＝1912.64元，扣除原告2020年春节期间已领加班费160元，被告实欠原告法定节假日加班费1752.6元。原告主张国家法定节假日加班费余额2059.8元无事实依据，本院不予支持； 5、关于2020年2、3月份新型冠状病毒肺炎疫情期间应补发工资。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资，超过一个月的，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴”之规定，原告2020年2、3月共上班14天，已超过一个月未被安排工作，故其2月份应发1600元，3月份应按当地失业保险标准支付，即1220元×80%＝976元，减去已领747元，被告尚欠原告2020年2、3月份工资为1829元。原告主张2133元无事实依据，本院不予支持； 6、关于解除劳动关系的经济补偿金3158.7元、2020年10月份补发8天工资172.3元，被告无异议，原告该请求亦未违反法律规定，本院予以照准； 7、关于补缴社会保险费。因原告主体不适格，本院不予支持。 以上合计，被告还应向原告支付工资22802.1元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第三十条第一款、第四十七条第一款和第三款、第三十六条、第四十六条第（二）项、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认原告宋玉清与被告汝城县七天阳光酒店管理有限公司在2019年9月29日至2020年10月8日期间存在劳动关系； 二、限被告汝城县七天阳光酒店管理有限公司在本判决生效后十天内给付原告宋玉清劳动报酬22802.1元； 三、驳回原告宋玉清的其它诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由被告汝城县七天阳光酒店管理有限公司承担。限被告汝城县七天阳光酒店管理有限公司在本判决生效后七天内交至本院，逾期本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  黄工友 二〇二一年二月一日 书记员  朱承娟 本案适用的法律条文附后 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。 用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。 用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。 《湖南省工资支付监督管理办法》 第二十三条非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。