文书内容重庆市第三中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)渝03刑终28号公诉机关丰都县人民检察院。上诉人(原审被告人）包安涛，男，1982年2月9日出生于重庆市长寿区，住重庆市长寿区。2008年8月13日因犯抢劫罪被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币三千元；2017年4月1日因犯容留他人吸毒罪被重庆市长寿区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，2017年10月22日刑满释放。2020年8月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被丰都县公安局刑事拘留，同年9月11日被执行逮捕。现羁押于丰都县看守所。辩护人罗宇，重庆利千佳律师事务所律师。原审被告人程鑫，男，1993年3月10日出生于重庆市长寿区，住重庆市长寿区。2020年8月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被丰都县公安局刑事拘留，同年9月11日被执行逮捕。现羁押于丰都县看守所。丰都县人民法院审理丰都县人民检察院指控原审被告人包安涛犯贩卖、运输毒品罪，程鑫犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月24日作出（2020）渝0230刑初221号刑事判决。原审被告人包安涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，对原审判决认定事实和适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院审理查明：（一）2020年5月18日晚，陈某联系被告人包安涛购买60克甲基苯丙胺（冰毒）和400颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。被告人包安涛带着毒品从长寿区出发乘坐王某驾驶的车辆到陈某位于丰都县三合街道东升路的家中附近，后独自到陈某家中将毒品交给陈某。陈某接到毒品后，通过支付宝给包安涛转账人民币6600元，自行支付现金人民币4900元，再安排谭某给包安涛转账人民币20000元，包安涛收到毒资后便离开。同日23时许，民警在陈某的上述住所内将陈某、黄某等人抓获，现场查获陈某从包安涛处购买的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂疑似物共计净重57.22克。经鉴定，上述甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂疑似物中均含有甲基苯丙胺成分。上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实。1.抓获经过，证实2020年5月18日23时许，民警在陈某位于丰都县三合街道东升路的家中将陈某、徐某、黄某抓获，并在该房屋主卧室和阳台雨棚等地查获大量毒品。2.高速路卡口照片，证实王某驾驶的车辆于2020年5月6日、8日、9日、10日、12日、18日搭载包安涛在高速路上的情况，照片显示包安涛坐在副驾驶室。3.开户信息及通话记录，证实户名为刘某的手机号码在2020年5月18日20:28、21:04与王某（驾驶员）的手机号码有通话联系。该号码在同月6日、8日、9日、12日与王某的上述号码均有通话联系。结合王某证言，该号码系包安涛使用。4.微信转账记录、ETC缴费记录、通话记录，证实王某与包安涛使用的号码在2020年5月12日23:18、5月18日20:28、21:04有通话联系；王某驾驶车辆在5月6日、8日、9日、10日、12日、18日从长寿到丰都的高速通行情况。5.银行交易明细，证实包安涛工行尾号3542的账户于2020年5月18日两次收到谭某邮政银行尾号2312的账户转账人民币1万元，共计人民币2万元。6.支付宝交易明细，证实陈某于2020年5月18日23:14通过支付宝向包安涛转账人民币6600元。7.搜查笔录2份，证实2020年5月19日凌晨1时许，民警在陈某住所处对陈某、徐某、黄某的人身进行搜查，未查获可疑物品。民警随即对陈某的住所进行了搜查，查获电子秤（上有半颗红色麻古疑似物）、记账簿、两大袋麻古疑似物（分别为192颗、196颗）、手机两部（OPPO、小米，陈某持有）、疑似冰毒包子、疑似麻古包子、记账纸条等物品。民警还在陈某家窗户雨棚上以及雨棚正下方马路上发现冰毒疑似物及一个白色长方形盒子，并对上述冰毒疑似物进行了收集。搜查过程全程录音录像、拍照，并对上述物品予以扣押。附搜查证、扣押清单、搜查照片。2020年5月19日18时许，民警对谭某的住所进行了搜查，搜出银行卡4张（含尾号2312邮政银行卡）、电子秤、疑似冰毒包子若干、疑似麻古若干等物品，并进行了扣押。附扣押清单、搜查照片。8.称量笔录、检材提取笔录，证实2020年5月19日，民警对在陈某住所处查获的麻古疑似物和冰毒疑似物进行了称量，其中两大袋麻古疑似物共计净重37.35克，散落在雨棚上的冰毒疑似物净重19.87克，散落在雨棚正下方马路上的冰毒疑似物净重2.45克，并提取检材送检。9.渝公鉴（毒品）[2020]1245号检验报告，证实经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，从陈某处查获的麻古疑似物和冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。10.辨认笔录2份，证实黄某辨认出2020年5月18日晚上在陈某家中的陈某、谭某、徐某、胡某及当时向陈某购买毒品的毛应权，并辨认出给陈某送毒品的包安涛。王某辨认出其在2020年5月份多次驾车送去丰都的人就是包安涛。11.丰公（网监）检[2020]73号电子数据检查笔录，证实公安机关对陈某持有的OPPO手机、小米手机进行了勘验，提取、固定手机内的电子数据。陈某昵称“赌鬼”的微信与被告人包安涛昵称“不要让我找到你”的微信有聊天记录，印证被告人包安涛贩卖毒品给陈某。部分聊天记录为如下：2020年5月13日：包安涛：今天真的把我弄死了。陈某：你在说什么？钱不是打过来了吗？？包安涛：东西说好了好多，下来又差钱了，又退些货回来。陈某：我叫你走的时候打电话，我说我只卖出一万多，是不是？包安涛：那你就不要这么多香香呀，老板多半不拿货我了，说跑这么远去干什么？这么一点拿下来干什么？车费除了可能到还要补钱。2020年5月18日：包安涛（16:31）：朋友把红包暂借两三百，等会下来除了就是，你看得行不。等晚点你定了，我就拿起下来。陈某：支付宝。包安涛：朋友收到了，谢了哟。包安涛（19:55）：朋友什么情况？陈某：60克肉400仔仔。包安涛：好。等会多给三四百车费就行了。马上去拿起就来。陈某：又在乱涨价迈？子子本来就高。包安涛：朋友肉我找了你一分钱，明早上起来全家死摆起，子子一个找了三块，总共找1200块，车费600，还有好点。上面卖15000一个最少的，骗了你出门被车撞死。陈某：用不着发誓，快点，只要货好高点无所谓，你前两次的货把我整惨了，卖出去还扯皮，我说啥子没有？包安涛：马上就开始走，车费要600，朋友加300。陈某：好好。包安涛（23:29）：下次这个价我不来了。2020年5月19日：包安涛（2:19）：朋友不好意思，以后我都不下来了，你自己去找个好的上家，让你开心吧。确实下来找几百块，想起一点意思没有，所以我不下来了，给你说一声。12.证人陈某证实，2020年5月18日晚上11点多钟，他和黄某、徐某在他家房间里吸毒，民警进屋后将他们三人抓获，并对他的房间进行了搜查。民警在他的床头柜上查获了两包蓝色塑料袋包装的麻古（每包200颗左右），在电脑桌上查获了一个冰毒包子，在鼠标垫下查获了2颗麻古和一些写了字的纸张，在电脑桌旁查获了一个吸毒壶以及一些锡箔纸，在床上查获了一个小型电子秤，秤的盖子里有半颗麻古，在卧室最里面的衣柜上方查获了一个大电子秤，在窗户外面的雨棚上查获了一些冰毒，在窗户下方的人行道上查获了一些冰毒和一个白色的纸盒。他是找外号叫“包皮”的男子购买的上述两包麻古，他通过黄某介绍认识了与黄某一起坐牢的李某，李某和外号叫“包皮”的男子是兄弟。他和包皮是通过手机和微信联系购买毒品。“包皮”有30多岁，身高一米六几，偏瘦，重庆长寿人，他手机里面有“包皮”的电话，对方的微信昵称叫“不要让我找到你”，他和“包皮”见过面，能够辨认出对方。他向“包皮”购买了400颗麻古，通过支付宝转给“包皮”6600元，谭某给包皮转了2万元,他还帮徐某垫付了四五千元现金。这400颗麻古有200颗是他的，另外200颗是谭某和徐某的，但是还没来得及分就被公安机关查获了。他和“包皮”讲的价格是麻古33元/颗，冰毒300元/克，外加600的车费。除了这400颗麻古，这名男子还卖给他40克左右的冰毒，这40克冰毒是谭某购买的。民警来抓他时，他将装冰毒的白色盒子从卧室的窗户扔了出去，也就是民警后来从卧室雨棚上及楼下人行道上找到的冰毒，民警找到的那个白色盒子就是他用来装冰毒的。13.证人谭某证实，尾号2312的邮政银行卡是他本人去办的，这张卡一直是他在使用，但绑定的是陈某的手机号码，陈某贩毒的钱存在这张卡上，他和陈某的生活开支都是从这张卡里支付。2020年5月18日晚上，陈某问他卡里有多少钱，他就说还有2万多，随后陈某就让他转2万元给一个叫包安涛的人。之前他也给包安涛转过钱的，都是陈某叫他转的，具体转过几次他记不得了，反正第一次是包安涛在陈某家提供工行卡号给他的。他帮陈某贩卖过毒品。14.证人徐某证实，2020年5月18日22时50分左右，他去陈某家，当时黄某、陈某都在。几分钟后，“毛五”就来了，并问陈某有毒品没有，陈某就说没有，“毛五”就问什么时候有，陈某说等一会就有。然后他和黄某就在一起聊天，“毛五”和陈某就在陈某的卧室。过了一会儿，他去上卫生间，就听见有人来了，他上完卫生间就去陈某的卧室，他打开卧室门就看见一名30-40岁的男子和陈某面对面坐着，他在陈某家见过这名男子好几次，这名男子是来给陈某送毒品的，他就准备从房间退出去。陈某就说碰都碰见了，叫“毛五”和黄某过来，然后他就去隔壁房间叫了二人。进陈某卧室后，他看见陈某卧室电脑桌上有一包四、五十克重冰毒，然后他就转身去关门，陈某给了“毛五”约5克冰毒，“毛五”走后他就去锁外面的防盗门。回到陈某卧室后，他看见陈某给这名男子数了一些现金，还给谭某打电话，让谭某转20000元给这名男子，陈某又叫他将衣柜里的一个白色的盒子拿出来将这包冰毒装着，这名男子收到钱后就走了。他去将门锁好回到陈某卧室，当时黄某和陈某正在打板准备试一下这名男子拿来的冰毒，黄某吸了一口就说还可以，陈某就说拿一颗麻古试一下，他刚好把麻古拿出来，民警就进来了，并对陈某家进行了搜查，在陈某家中查获了大约400颗麻古，还在陈某家卧室窗外的雨棚上扫了一些冰毒。这些麻古和冰毒是陈某的。谭某和涂刚（音）二人都在帮陈某贩卖毒品。15.证人黄某证实，2020年5月18日下午5点多，他到陈某家去给手机充电，是胡某给他开的门，之后他就在陈某家里打游戏。当天20时许，高镇的“毛五”来了，他就问：“你到这里来干啥子？”“毛五”就说：“我来找陈四哥拿东西。”他又问：“你找他拿是好多钱一克哦？”“毛五”说：“400元一克，因为我是先把钱给他的。”之后“毛五”就过去找陈某了。一个小时之后，“毛五”又到他身边，他就问“毛五”怎么又过来了，“毛五”就说等会有人要来，他猜想肯定是有人要来给陈某送毒品。“毛五”坐在他旁边玩了20分钟，之后徐某来叫“毛五”过去，他们三人就去陈某的卧室，他看见陈某卧室里一个男子在床头柜旁边坐着。他们进卧室后，陈某就用右手把一大包10克左右的冰毒丢给“毛五”，“毛五”拿到冰毒就走了，他看见卧室电脑桌上还放着一包冰毒。“毛五”走后，陈某就给谭某打电话说：“把你那钱转2万。”随后陈某就拿出4900元现金给那名男子，说：“剩下的6600元发红包。”那个男子收到钱后坐了1分钟左右就走了。之后，他、徐某还有陈某就在卧室坐着玩，当时陈某很不高兴，因为徐某把他喊到陈某卧室去了。随后，陈某就从电脑桌上的冰毒袋子里舀了一分左右的冰毒给徐某，徐某打好板之后，他们就以烤吸的方式吸食冰毒。这时他听见有人在敲门，就起身到陈某家厕所窗台上藏着，之后被民警找到了。民警对陈某家进行搜查，在陈某的卧室内搜查出了400颗麻古，在窗子外面搜查出了一些冰毒。陈某找上家购买的是冰毒和麻古，冰毒有60克左右，麻古具体多少颗他不清楚。他当时听到陈某和上家说的价格是冰毒350元一克，麻古45元一颗。因为他当时在陈某毒品交易的现场，他听到陈某和上家亲口说的。陈某给谭某打电话叫谭某转了2万元，给了4900元现金，微信红包转了6600元，加起来一共是31500元，这些钱都是用来买毒品的。他知道的是谭某、胡某、徐某都在帮陈某卖毒品，是陈某的马仔。16.证人王某证实，他认识包安涛，他称呼对方“包搞皮”。他前几年开黑车就将他的电话号码发到各个微信群，后来包安涛就经常坐他的车，这样就慢慢认识了。他有一段时间经常送包安涛从长寿到丰都，最近一次是2020年5月18日晚上。他的车办理了ETC，通过ECT的收费记录可以看到他到丰都来的次数和时间。他在2020年5月6日、8日、9日、10日、12日送包安涛到丰都去的，最后一次是2020年5月18日21时32分从长寿收费站出发到丰都，当日23时25分返回长寿。包安涛是通过手机联系他的，对方有好几个手机号码，经常换号码给他打电话。2020年5月18日，包安涛联系他去丰都用的是1828的号码。包安涛跟他说的是在丰都有个工程需要经常去丰都见朋友，每跑一趟包安涛给他500元左右，有时候给550元、450元、400元、500元，基本上都是给他现金，只有2020年5月10日凌晨2时4分是通过微信扫码给他转了500元，对方的昵称最后一个字是“你”。包安涛都是让他驾车从丰都县公安局旁边的一条岔路上去几百米后停车，然后就一个人下车，让他在附近等。一般在丰都待一个多小时，最多的时候也就二三个小时就回长寿。（二）2020年8月6日下午，被告人包安涛到被告人程鑫位于长寿区在水一方小区的房屋内告知程鑫将销售一小袋冰毒给一个丰都县来的人，为避免买毒人试货便将该一小袋冰毒存放在程鑫的住处后离开。后被告人包安涛继续与丰都县来购买毒品的人联系，期间，包安涛安排程鑫将上述一小袋冰毒拍照后发给包安涛，以便包安涛将毒品照片转发给丰都县来购买毒品的人看。次日凌晨，在得知丰都县来购买毒品的人即将达到长寿后，包安涛从其居住的长寿区圣天湖东岸小区出发，乘车到程鑫居住的上述房屋内拿到毒品后，又乘车返回圣天湖东岸小区，在该小区后大门处被民警现场抓获。在抓捕过程中，被告人包安涛将一小袋冰毒疑似物扔在该小区门口的人行便道上，经提取称重，净重17.55克。经鉴定，上述冰毒疑似物中含有甲基苯丙胺成分。2020年8月7日凌晨2时许，被告人程鑫被抓获归案，到案后如实供述了上述犯罪事实。上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实。1.抓获经过，证实2020年8月7日凌晨1时许，被告人包安涛在长寿区圣天湖东岸小区被抓获归案。同日凌晨2时许，被告人程鑫在长寿区在水一方小区被抓获归案。2.包安涛等人贩卖毒品到案情况说明，证实民警抓获包安涛时看见包安涛逃跑过程中将毒品、手机扔掉的事实。3.办案说明、立案决定书、抓获经过、扣押物品清单，证实2020年7月31日，易某因贩卖毒品被公安机关抓获，并扣押易某vivo手机一部。民警发现易微微手机内登录有其男朋友黄某的微信，昵称为“私守给nl的承诺”，该微信与包安涛微信昵称“不要让我找到你”有联系。后公安机关用易某手机登录微信与包安涛联系，并将包安涛抓获。4.毒品封装带细目照，显示公安机关在圣天湖小区大门口扣押的毒品塑料自封袋为透明色、封口处有一条红色条纹。其大小、外观与程鑫、包安涛手机微信和相册里的图片一致。5.开户信息及通话记录，证实程鑫的手机号码与户名为章某的手机号码从2020年7月20日至8月7日有多次通话联系。其中，在2020年8月6日至7日凌晨有频繁的通话联系。结合程鑫的供述，4231的手机号码是包安涛在使用。6.现场勘验笔录，证实2020年8月7日凌晨2时许，民警对抓捕包安涛的现场进行了勘验，现场位于长寿区圣天湖东岸小区后大门内的人行道。民警在小区后大门内的人行道上发现散落的白色晶体冰毒疑似物若干，在离后大门1米左右的左边人行道边缘发现一个装有冰毒疑似物且破损的白色透明塑料自封袋，并对散落的冰毒颗粒以及破损的塑料自封袋进行提取封装。勘验过程同步录音录像，附现场照片及现场图。7.搜查笔录，证实2020年8月7日凌晨2时许，民警对包安涛的人身及随身物品进行搜查，在抓获包安涛附近的地上查获黑色“锤子”牌手机一部；在包安涛右前裤兜查获三小袋白色塑料自封袋装着的麻古疑似物。民警对上述物品予以扣押。附搜查证、搜查照片。2020年8月7日凌晨3时许，民警对程鑫的人身及随身物品进行搜查，搜出蓝色华为手机一部并进行了扣押。附搜查证、扣押物品清单。8.称量笔录、检材提取笔录，证实2020年8月7日，民警对从包安涛身上及其扔到人行便道上的毒品疑似物进行了称量，三小袋麻古疑似物净重0.4克，冰毒疑似物净重17.55克，并提取送检。9.渝公鉴（毒品）[2020]2427号检验报告，证实经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，从被告人包安涛身上搜出的麻古疑似物及从圣天湖东岸小区后大门的人行道查获的冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。10.丰都公（网）委字[2020]第133号电子数据检查笔录，证实公安机关对程鑫持有的蓝色华为手机进行勘验检查，提取、固定手机中的电子数据。程鑫手机相册中保存有2020年8月6日包安涛让其拍摄的涉案冰毒照片两张，与包安涛手机内的照片一致，该毒品的外包装与圣天湖小区大门口扣押到的毒品外包装一致。二人的聊天记录的主要内容是包安涛让程鑫将毒品照一张图片发给包安涛，程鑫手持毒品拍照后发给包安涛，包安涛语音告知程鑫将图片撤回，要放在桌子上照，程鑫将毒品放在桌上拍照后发给包安涛，包安涛又语音让程鑫将图片撤了。11.丰都公（网）委字[2020]第138号电子数据检查笔录，证实公安机关对易某持有的白色vivo手机进行勘验检查，提取、固定手机中的电子数据。易某手机中微信昵称“私守给n1的承诺”与被告人包安涛微信昵称“不要让我找到你”有聊天记录，印证被告人包安涛联系贩卖毒品给他人的情况。摘录部分聊天记录如下：2020年8月6日：包安涛（23:39）：什么情况？长期不接电话。易某：今天跟一个朋友上重庆来看看，都想拿一点，但是感觉这个朋友有点不放心。包安涛：你们是要什么？水我有，水好多，豆好多。他们给你什么价？易某：这次我上来我把我全部积蓄都带上了，水我有点不敢在他那里拿。包安涛：那过我这里来拿啊，互相也了解一下对方啊。易某：你这次能给我什么价格，水我可以到你这里拿。包安涛：量好多，那你好久转来过我这里来？易某：那我就只在这拿点红的了哟，我过去拿起就走。尽量早点过来。包安涛：好，那我等你哟。2020年8月7日：包安涛（00:49）：大约要好多？我给你弄30个你看怎么样？易某：差不多吧，我先试一下，毕竟好久都没遇到过好了。包安涛：好，要到长寿了，给我发信息，我来接你。易某：你莫给我搞遭了哈，主要最开始说的在他朋友那里拿，结果又来你这里拿感觉不太好。包安涛（01:19）：我们是老顾客了呀。易某：你没懂我的意思吗！包安涛：不聊了，还有点事，一会要到了发信息给我。易某：OK。12.小区监控视频，证实2020年8月7日凌晨1时30分，被告人包安涛从圣天湖东岸小区出发，沿小区小路走到小区大门，在大门口乘坐一辆出租车到在水一方小区，进入被告人程鑫居住的楼房大厅，并进入电梯。2020年8月7日凌晨1时46分，被告人包安涛从程鑫住处出来再次走到10幢楼房大厅，后乘坐出租车返回圣天湖东岸小区。13.微信转账记录及账户信息截图，证实杨某在2020年8月7日01:39收到微信昵称最后一个字为“你”的二维码付款20元。14.侦查人员王某1陈述，他在抓获被告人包安涛时看见包安涛扔了一袋白色的东西到小区路边的花丛中。15.证人杨某证实，他是一名出租车司机，主要负责开夜班。2020年8月7日凌晨1点30分左右，他接了一个乘客从圣天湖小区到在水一方小区，然后在楼下等了大概5分钟，又把该乘客从在水一方小区原路送到了圣天湖小区。他记得该乘客穿了白色短袖、黑色短裤，是一名大约三四十岁的男子，短发。对方在当日凌晨1点39分通过微信扫描二维码支付来回的车费共计20元，他手机里有支付记录，对方昵称的最后一个字是“你”。16.被告人包安涛供述，他没有贩卖毒品的行为，也不吸食毒品，他对尿液检测冰毒栏和吗啡栏均呈阳性有异议，可能是他吃胃痛药的原因。他只在2020年四五月去过丰都一次，是去旅游，因为不好玩，来了一个多小时就走了。2020年8月7日凌晨，他穿的白色短袖、黑色短裤及一双拖鞋。庭审中供述，在抓获他的现场周围发现的散落的冰毒是他扔出来的，这包冰毒是程鑫送给他吸食的；抓获现场地上的锤子牌手机也是他的，昵称“不要让我找到你”的微信账号是他在使用。17.被告人程鑫供述，他在2019年5月份左右认识包安涛。2020年8月7日凌晨，民警在长寿区将其抓获。他手机内有他持有冰毒照相的图片，这个冰毒不是他的，是包安涛放在他这里，并准备拿去卖给别人，所以叫他用手机拍照后发给包安涛。2020年8月6日下午，包安涛给他打电话问他在家没有，他回答说在家。当天天黑之后，包安涛就到他家里来说：“之前找他拿货的那个男的遭抓了，他媳妇要过来拿东西，说的是要到了，但具体好久还不确定，先把东西放在你这里，一会要的时候再来拿，免得带在身上时间长了别个要试货，试出来要不得的话别个肯定不得要货了。”他就答应了。包安涛给他的是一包“烂冰毒”，就是冰毒的成分不好，并说：“中途要是有人找你买的话，你也可以卖。”他也是答应了的。包安涛就拿了一个装有“烂冰毒”的塑料袋给他，塑料袋里大约装有20克冰毒，他接过来后，包安涛又递了一个装有一颗麻古和一点冰毒的小包子给他，说：“你有朋友要没得，要的话就把这个拿去卖了，300块钱，卖了把钱转给我。”他也答应的，然后他把包安涛给他的两个冰毒包子和一颗麻古都放到卧室柜子上。之后包安涛跟他说出去有点事，等对方到了再联系他，他就一个人在家睡觉。直到晚上12点左右的时候，包安涛就给他打电话说：“你把我拿过来的东西照个相，照好看点发过来给别个看。”于是他就拿着冰毒用手机照了一张照片，并通过“再无相思寄巫山”这个微信发给包安涛“不要让我找到你”的微信上。他发过去后，包安涛就叫他赶快撤回去，不要拿在手上照，于是他又把冰毒放在桌子上照了一张，并发给了包安涛，包安涛收到后也叫他把照片撤了。过了半小时左右，包安涛给他打电话说：“你在屋没有，那边的人到了，我过来把东西拿过去。”不一会儿，包安涛就到他家里来把冰毒拿走了。大概半个小时后，包安涛就发微信叫他下楼，他一下楼就被民警抓了。包安涛的手机号码是4231，微信昵称是“不要让我找到你”。包安涛拿给他的大包冰毒是用白色透明塑料袋装着的，上面有个封装条，大概有半个巴掌这么大，大概有20多克，是白色透明晶体，有点像冰糖。包安涛来取大袋冰毒的时候就准备把小冰毒包子和麻古一起拿起走，他就让包安涛送给他，包安涛就叫他转200元，他就同意了，但当时他没有钱就还没转。他曾经卖过两次这种“撇东西”，他是直接拿的辅料装在袋子里假装冰毒卖给他一个朋友的。他还用冰片伪装成冰毒并贩卖给“樊锦”，也是为了骗一点钱用的，第一次骗300元，第二次骗了497元。包安涛曾经让他帮忙卖过毒品的，包安涛的货有时候很贵，有时候质量又不好，他没有卖出去过。他和包安涛最近一次是2020年8月2日晚上在他的房屋内以烤吸的方式吸食冰毒和麻古，毒品都是包安涛提供的，包安涛还是很大方。他听说包安涛在被长寿公安抓之前都是在李某1那里拿毒品，帮李某1贩卖毒品，是李某1的马仔。包安涛大概在今年四五月份去丰都贩卖毒品的，具体时间他不知道，也是包安涛这次来的时候顺口说的。原审认定本案的综合证据有：1.受案登记表、立案决定书，证实2020年6月25日，公安机关在办理陈某等人贩卖毒品案的过程中发现包安涛有贩卖毒品的嫌疑，于同日对包安涛贩卖毒品案立案侦查。2.户籍信息，证实被告人包安涛出生于1982年2月9日，被告人程鑫出生于1993年3月10日，案发时均已达完全刑事责任年龄。3.刑事判决书及罪犯档案资料，证实被告人包安涛因犯抢劫罪于2008年8月13日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币3000元；因犯容留他人吸毒罪于2017年4月1日被重庆市长寿区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元，2017年10月22日刑满释放。原审法院认为，被告人包安涛违反国家对毒品的管制，贩卖、运输甲基苯丙胺共计74.77克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人程鑫违反国家对毒品的管制，贩卖甲基苯丙胺17.55克，其行为已构成贩卖毒品罪，二被告人均应被追究刑事责任。公诉机关指控的事实和罪名成立；但指控被告人程鑫系犯罪未遂不当，应予纠正。在被告人包安涛、程鑫的共同犯罪中，被告人包安涛具体负责与买毒人联系，待售毒品也系包安涛提供，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人程鑫明知被告人包安涛即将贩卖毒品给他人，而为其存放毒品并拍摄毒品照片以便包安涛发给买毒人看货，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对被告人程鑫减轻处罚。被告人包安涛原因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法对其从重处罚。被告人程鑫到案后能如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。被告人程鑫自愿认罪认罚，依法对其从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决：一、被告人包安涛犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。二、被告人程鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。三、对扣押在案的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计净重74.77克予以没收；对被告人包安涛违法所得毒资人民币31500元予以追缴。上诉人包安涛以原判认定的事实缺乏依据，其没有贩卖、运输毒品行为，请求二审予以改判。其辩护人的辩护意见是，原判认定上诉人包安涛第一次贩卖、运输毒品的事实不清、证据不充分；第二次贩卖毒品的行为属于犯罪未遂。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，对原审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人包安涛违反国家对毒品的管制，贩卖、运输甲基苯丙胺共计74.77克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；原审被告人程鑫违反国家对毒品的管制，贩卖甲基苯丙胺17.55克，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，包安涛起主要作用，系主犯，程鑫起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。包安涛原因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。程鑫到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理。关于上诉人包安涛提出其没有贩卖、运输毒品，其辩护人提出原判认定包安涛贩卖、运输毒品的事实不清、证据不充分的辩解、辩护意见。经查，原判认定包安涛贩卖、运输毒品的事实，有毒品购买人的证言、微信聊天记录、毒资转账记录、运输毒品从长寿区至丰都县时所乘的车辆ETC缴费记录、在卷的证人证言等证据证实，证据之间能够相互印证，足以认定。该辩解、辩护理由，不能成立；请求改判的意见，不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  谭 明审 判 员  喻伦泰审 判 员  杨 军二〇二一年二月二日法官助理  李信梅书 记 员  袁雪梅