河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终2845号上诉人（原审被告）：河南嘉亿东方置业有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路******，统一社会信用代码：91410100563717515Q。法定代表人刘子中，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯同贵，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张爱朵，女，1980年10月30日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：吴阳阳，河南荣元律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭照方，河南荣元律师事务所律师。上诉人河南嘉亿东方置业有限公司（以下简称嘉亿公司）因与被上诉人张爱朵房屋买卖合同纠纷一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初18741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月8日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年2月20日公开开庭审理了本案。上诉人嘉亿公司的委托诉讼代理人冯同贵，被上诉人张爱朵的委托诉讼代理人吴阳阳、郭照方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。嘉亿公司上诉请求：1.依法改判上诉人向被上诉人支付违约金44458.8元或将本案发回重审；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人主张的违约金大部分已过诉讼时效，应对一审法院判决的违约金数额予以调整；2.被上诉人出具的律师函无签收回执，无法证明被上诉人向上诉人主张了权利，无法起到中断诉讼时效的效果。一审法院认定事实错误，依法应予改判或发回重审。张爱朵辩称，张爱朵及其家属、代理律师多次与嘉亿公司商谈违约金及抵扣物业费事宜，因双方对违约金数额未达成一致，嘉亿公司起诉张爱朵支付物业费并最终经调解履行完毕，后张爱朵提起本案诉讼，嘉亿公司于2019年8月7日签收律师函，足以证明张爱朵向嘉亿公司主张了权利，同时产生中断违约金诉讼时效的效果。故一审法院认定事实清楚，适用法律正确，嘉亿公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张爱朵向一审法院起诉请求：1、判令被告嘉亿公司向原告支付违约金338706.2元；2、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2014年4月28日，原、被告双方签订了编号为D140××××****的商品房买卖合同一份，约定原告购买被告开发的位于郑东新区××、福禄××楼××房屋××套，建筑面积为332.03㎡，房屋总价款为3419909元。被告应当在2015年3月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将该商品房建设工程竣工验收合格，并向建设行政主管部门报送备案材料，取得建设行政主管部门竣工备案表，配套的基础设施和公共设施按合同约定内容已完成，前期物业管理已经落实的符合合同约定的商品房交付原告使用；被告应当在2015年5月31日（房屋交付使用后60日内）前，将需要由其提供的办理房屋权属初始登记的资料报送至郑州市住房保障和房地产管理局。被告在约定时限内未报送上述申报资料或报送资料不齐未被房地产行政主管部门受理的，按日向原告支付总房款的0.01％违约金。合同签订后，原告依约支付购房款3419909元。2014年1月7日，被告向原告出具编号为0478127收据一份，显示交款单位为原告，收款方式为现金，数额为90000元整，收款事由为嘉亿东方大厦901房款项，被告在该收据上盖章确认。原告提供的郑州市不动产登记中心出具的查询单显示涉案房屋于2018年1月19日进行商品房首次登记。因被告不支付原告违约金，原告于2019年8月6日向被告发送律师函。2020年9月10日，原告诉至本院。以上案件事实由商品房买卖合同、发票、收据、郑州市不动产登记中心查询单、EMS邮寄单及庭审笔录予以证明。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。《商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，不违反关法律、法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。关于诉讼时效问题，本案中双方约定的违约金为以日为单位累计计算违约金数额，属于继续行债权，应当以每个个别的债权分别适用诉讼时效，原告于2019年8月6日向被告发送律师函，故应当自2016年8月7日起开始计算逾期办理房屋首次登记违约金。本案中，合同约定，被告应当在2015年5月31日（房屋交付使用后60日内）前，将需要由其提供的办理房屋权属初始登记的资料报送至郑州市住房保障和房地产管理局。被告在约定时限内未报送上述申报资料或报送资料不齐未被房地产行政主管部门受理的，按日向原告支付总房款的0.01％违约金。合同签订后，原告按照合同约定支付了全部房款，被告向原告交付了案涉房屋，但被告未按约办理案涉房屋的权属首次登记，已构成违约，应向原告支付相应的违约金。故被告应以总房款3509909元为基数，按日0.01％的标准向原告支付自2016年8月7日起至2018年1月19日的违约金为186025.18元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南嘉亿东方置业有限公司于本判决生效后十日内向原告张爱朵支付违约金186025.18元；二、驳回原告张爱朵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6381元，减半收取3190.5元，由原告张爱朵负担1438.5元，被告河南嘉亿东方置业有限公司负担1752元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了新证据。本院组织当事人对新证据进行了质证。张爱朵二审中提交了以下证据：1.邮政详单1份，以证明张爱朵于2019年8月6日向嘉亿公司发出律师函，嘉亿公司于次日签收；2.微信聊天记录、短信记录各1份，3.证人董某出庭作证证言，证据2、证据3共同证明：2019年6月14日张爱朵的家属李锋伟、代理律师及同小区业主董占卿一起到嘉亿公司协商违约金赔付事宜，一审判决支持张爱朵主张的违约金计算期间未超过诉讼时效期间。嘉亿公司发表质证意见称，邮政详单仅能证明嘉亿公司2019年8月7日收到过张爱朵方寄送的邮件，但不能证明张爱朵寄送的是主张违约金的律师函；对微信聊天记录、短信记录和证人证言真实性无异议，但微信聊天记录仅能证明张爱朵家属与其代理人沟通主张违约金事宜，不能证明其本人与嘉亿公司进行了相关的沟通，短信记录内容仅有两条且没有明确说明是沟通违约金事宜，证人证言中涉及到当时的法务的身份需要庭后核实。对张爱朵二审中提交的上述证据，本院认证意见如下：上述证据能够与张爱朵在一审中提供的证据相互印证，且嘉亿公司对上述证据的真实性无异议，本院予以采信。但张爱朵在二审中提供的证据，系其能在一审中提供却无正当理由未提供的情况下逾期在二审举证，本院将依法另行对其作出处罚。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案纠纷发生在《中华人民共和国民法典》施行之前，故依照前述司法解释的规定，本案仍应适用《中华人民共和国民法典》施行前法律、司法解释的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》规定，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，嘉亿公司与张爱朵于2014年4月8日签订的《商品房买卖合同》中明确约定，嘉亿公司应当在2015年5月31日（房屋交付使用后60日内）前为张爱朵办理房屋权属登记，逾期未办理的，按日向张爱朵支付总房款0.01％的违约金。双方约定的违约金系以日为单位累计计算违约金数额，属于继续性债权，应当以每个个别的债权分别适用诉讼时效。张爱朵已举证证明其于2019年8月6日通过邮政快递向嘉亿公司寄送主张逾期办证违约金的律师函，嘉亿公司认可其于2019年8月7日签收张爱朵方寄送的邮政快递，又辩称其收到的并非是张爱朵主张违约金的律师函，但未能提供证据证明其2019年8月7日签收张爱朵方寄送的物品并非是张爱朵主张违约金的律师函，根据前述法律规定，其应当承担不利后果，因此，一审法院自2016年8月7日起计算嘉亿公司逾期办理房屋首次登记违约金合法有据，故上诉人嘉亿公司的上诉请求不能成立，本院不予采纳。综上所述，嘉亿公司的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费911元，由上诉人河南嘉亿东方置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 闫 明二〇二一年二月二十六日书记员 师蕾鸣