山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁04民终106号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地临沂市兰山区金源路**，统一社会信用代码913713007060562254。委托诉讼代理人：杨根源，山东启阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏贤荣，女，1951年2月24日出生，住山东省枣庄市台儿庄区。委托诉讼代理人：李帅，山东贺成柱律师事务所律师。原审被告：王传飞，男，1977年3月20日出生，住山东省临沂市兰陵县。原审被告：临沂市途瑞运输有限公司，，住所地临沂市罗庄区高都街道沈牌子村统一社会信用代码91371311599278948N。上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下简称财险临沂分公司）因与被上诉人魏贤荣及原审被告王传飞、临沂市途瑞运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省枣庄市台儿庄区人民法院（2020）鲁0405民初2040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。财险临沂分公司上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审或依法改判；2.上诉费由魏贤荣承担。事实与理由：一、魏贤荣主张的误工费及护理人张滋更的误工费，依据不足，不应支持。魏贤荣已69周岁，护理人张滋更66岁，早已达到退休年龄，在没有特别充分的证据证实下不应支持误工费的主张。魏贤荣未提交劳动合同证明与用人单位存在用工关系，提交的工资表明显是临时打印制作，不是财务底册，且工资表形式及内容不符合财务规定。魏贤荣称工资是以现金形式发放，但工资表均没有工资领取人的签字，与现实中采用现金形式发放工资，应有支取人签字的要求也矛盾。工资标准已超过纳税起征点，未提交纳税证明，若该企业开具的工资表情况真实，财险临沂分公司请求法庭将该企业偷税漏税的违法线索提供给相关执法部门依法查处。魏贤荣及护理人张滋更，主张从事装卸工的工作，该工作对体力要求较高，综合证据以及现实经验，魏贤荣主张的误工费及护理人张滋更的误工费，不能成立。二、护理人张夫芝的误工费不能成立，护理费标准过高，应按照农村标准计算。关于护理人张夫芝的工作证据，在原审中财险临沂分公司对该组证据三性均提出异议，不能作为有效证据使用。三、财险临沂分公司对魏贤荣的伤残提出异议，但原审却置若罔闻，程序违法。魏贤荣的伤残是由魏贤荣单方委托鉴定，对病历材料，CT片及报告单均未在鉴定前组织质证，相关鉴定结论是否符合评定规范，是否符合病历记载的伤情，均无法确认，财险临沂分公司也提出异议，但原审对此异议未要求魏贤荣补充CT片及报告单，或释明财险临沂分公司是否申请重新鉴定，而无视财险临沂分公司的异议，程序违法。魏贤荣辩称，1.魏贤荣在一审时提交的误工证明、护理证明以及相关单位出具的工资单可以证明魏贤荣及护理人员的工作情况以及因本次交通事故造成的误工情况，魏贤荣及护理人员的相关工资标准也符合其所从事的行业人员的收入标准。一审法院认定魏贤荣的误工损失和护理损失符合法律规定，财险临沂分公司的上诉请求不能成立；2.魏贤荣所述的鉴定是在具备法定鉴定资质的鉴定机构依据鉴定程序依法作出的，鉴定报告中所依据的鉴定标准以及魏贤荣的受伤情况均有明确的陈述，财险临沂分公司在一审中并未明确指出该鉴定报告的瑕疵，并且一审时代表财险临沂分公司方参与诉讼的是从事法律专业的律师，其对鉴定报告申请重新鉴定的程序是明知的，在一审中其未提出相关的鉴定申请，现又以对鉴定报告有异议提出上诉，缺乏相关的法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，财险临沂分公司的上诉不能成立，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉。王传飞述称内容与魏贤荣答辩意见一致。并补充如下：其是驾驶员，是打工的，不应该承担责任。临沂市途瑞运输有限公司未陈述意见。魏贤荣向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿魏贤荣医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费等各项损失共计151,784.62元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年4月13日17时20分许，王传飞驾驶鲁Ｑ×××**、鲁Ｑ×××**号重型半挂牵引车沿231省道由南向北行驶至台儿庄区涧头集镇耿楼村南路口处时，与由西向东魏贤荣驾驶的电动三轮车相刮碰，造成魏贤荣受伤、两车部分损坏。本次事故经台儿庄区交警大队认定，王传飞与魏贤荣分别承担事故的同等责任。事故车辆鲁Ｑ×××**、鲁Ｑ×××**号重型半挂牵引车的注册车主为临沂市途瑞运输有限公司。该车在财险临沂分公司投保交强险和保额100万元的商业第三者责任险含不计免赔，事故发生在保险期间。魏贤荣受伤后在枣庄市台儿庄区人民医院住院治疗29天，支出医疗费15,992.05元（其中保险公司垫付9,000元）。经枣庄正平司法鉴定所鉴定，魏贤荣面部损伤后遗留色素异常构成十级伤残，左眶壁骨折构成十级伤残，多发肋骨骨折构成十级伤残；误工期建议为90－150日；护理期及人数建议为2人护理15日，之后为1人护理15－45日；营养期建议为30－60日。魏贤荣因本次鉴定支出鉴定费2,080元。魏贤荣住院期间由其丈夫张滋更、女儿张夫芝进行护理，出院后由张滋更进行护理。魏贤荣及其丈夫张滋更均系枣庄锦辉装卸搬运有限公司的职工，二人在事故发生前的日平均工资分别为172.83元和179.5元，二人请假期间的工资被扣发。张夫芝系台儿庄区华兴路小爱百货销售中心的职工，事故发生前的日平均工资为183.33元，其护理魏贤荣期间的工资被扣发。经枣庄光大资产评估有限公司评估，魏贤荣驾驶的金彭牌电动三轮车因本次事故造成的价值损失为1,046元。魏贤荣因本次评估支出评估费200元。一审法院认为，侵害他人合法权益的，应当承担民事责任。王传飞驾驶机动车致魏贤荣受伤、所驾车辆受损，经交警部门认定负事故同等责任，其应当承担60%比例的侵权赔偿责任。因王传飞驾驶的事故车辆在财险临沂分公司投保有交强险和商业第三者责任险，故对于魏贤荣所受的损失应首先由财险临沂分公司在交强险和商业第三者责任险限额内予以赔偿，超出财险临沂分公司赔偿范围的部分再由王传飞按照60%的比例予以赔偿。临沂市途瑞运输有限公司作为事故车辆的注册车主，王传飞作为事故车辆的驾驶员，经一审法院传唤无正当理由拒不到庭，均应承担不利的法律后果，魏贤荣要求该二被告共同承担赔偿责任，一审法院予以支持。魏贤荣及护理人员张滋更虽已年满60周岁，但并未丧失劳动能力，且已提供充分证据证实因本次事故造成误工损失，故对魏贤荣的相关误工费及护理费的请求，一审法院予以支持，对财险临沂分公司的相关辩解不予采信。经审理确认，魏贤荣所受的损失为：医疗费15,992.05元（含保险公司垫付9,000元）、住院伙食补助费870元（30元/日×29日）、营养费1,350元（30元/日×45日）、误工费20,739.6元（172.83元/日×120日）、护理费10,827.45元（179.5元/日×45日+183.33元/日×15日）、残疾赔偿金65,186.66元（42,329元/年×11年×14%）、精神损害抚慰金酌情支持2,000元、交通费酌情支持900元、车辆损失费1,046元、鉴定费2,080元、评估费200元，合计121,191.76元。魏贤荣上述损失，首先由财险临沂分公司在交强险限额内赔偿医疗费1,000元（已垫付9,000元）、误工费20,739.6元、护理费10,827.45元、残疾赔偿金65,186.66元、精神损害抚慰金2000元、交通费900元、车辆损失费1,046元，合计101,699.71元；再由财险临沂分公司在商业第三者责任险限额内赔偿医疗费3,595.23元、住院伙食补助费522元、营养费810元，合计4,927.23元；最后由王传飞、运输公司连带赔偿鉴定费1,248元、评估费120元，合计1,368元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、财险临沂分公司于判决发生法律效力之日起十日内在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿魏贤荣106,626.94元；二、王传飞、临沂市途瑞运输有限公司于判决发生法律效力之日起十日内连带赔偿魏贤荣1,368元；三、驳回魏贤荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,336元，减半收取1,668元，由魏贤荣负担438元，由王传飞负担1,230元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1.一审认定魏贤荣误工费20,739.6元、护理费10,827.45元是否有事实依据；2.魏贤荣单方委托的“鉴定意见”能否作为认定案件事实的根据。关于焦点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过法释[2003]20号）第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，魏贤荣因交通事故受伤，赔偿义务人按照以上规定，应赔偿误工费、护理费等。经枣庄正平司法鉴定所鉴定，误工期建议为90－150日，一审法院根据案情酌情认定误工期为120日并无不当。魏贤荣一审时提交的误工证明、工资单等证据，符合其所从事的行业人员的正常收入范围，能够证明魏贤荣因误工减少了收入，一审法院认定魏贤荣误工费为20,739.6元（172.83元/日×120日）具有事实依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过法释[2003]20号）第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”本案经枣庄正平司法鉴定所鉴定，护理期及人数建议为2人护理15日，之后为1人护理15－45日，一审法院根据案情酌情认定护理期为15天1人护理、之后为45天1人护理并无不当。魏贤荣提交的护理人员张滋更、张夫芝的误工证明、工资单等证据，符合二人所从事的行业人员的正常收入范围，能够证明其二人因误工减少了收入，一审法院认定魏贤荣的护理费为10,827.45元（183.33元/日×15日+179.5元/日×45日）具有事实依据。关于焦点2，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，魏贤荣在提起本案诉讼前自行委托枣庄正平司法鉴定所对魏贤荣的伤残等级、误工期、护理期及人数、营养期进行了鉴定，枣庄正平司法鉴定所作出枣正平司鉴所［2020］临鉴字第413号《关于魏贤荣的司法鉴定意见书》。财险临沂分公司对该“鉴定意见”虽提出异议，但没有证据或者理由足以反驳，且未提出申请鉴定，一审法院将该“鉴定意见”作为认定案件事实的根据并无不妥，二审予以确认。综上所述，财险临沂分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,336元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 莹审判员 李 丽审判员 党园园二〇二一年二月一日书记员 刘 畅