文书内容云南省普洱市思茅区人民法院刑 事 判 决 书（2021）云0802刑初37号公诉机关云南省普洱市思茅区人民检察院。被告人陈开勇，男，1966年8月25日生，彝族，小学肄业，自由职业者，户籍地云南省普洱市景谷县，住，因涉嫌非法经营，于2020年9月28日被普洱市公安局思茅分局刑事拘留，同年11月4日被执行逮捕，2021年1月14日变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2021年1月28日继续对其取保候审。辩护人杨宏伟，云南乾广律师事务所律师。云南省普洱市思茅区人民检察院以思检二部刑诉〔2021〕30号起诉书指控被告人陈开勇犯非法经营罪，于2020年1月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。云南省普洱市思茅区人民检察院指派检察员许商出庭支持公诉，被告人陈开勇及辩护人杨宏伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年7月16日，被告人陈开勇受其老板周某的安排，驾驶云Ｋ×××**号轻型仓栅式货车装载1000条卷烟从景洪市往普洱市景谷县方向运输。7月17日0时30分许，当车辆行驶至昆磨高速公路普洱服务区时被普洱市公安局思茅分局民警、思茅区烟草专卖局执法人员当场查获。经云南省烟草质量监督监测站认定：查获的6个品牌香烟，共计1000条，系假冒注册商标且伪劣卷烟；经思茅区发展和改革局价格认证中心认定：查获的卷烟价值人民币96250元。公诉机关认为，被告人陈开勇的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。鉴于被告人陈开勇犯罪未遂，系从犯，具有坦白情节且自愿认罪认罚，建议对被告人陈开勇判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，可适用缓刑。提请本院依法判处。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、被告人正侧面照、人口基本信息、户口证明、到案经过、查获经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、辨认笔录及照片、普洱市思茅区烟草专卖局抽样取证物品清单、卷烟产品鉴别检验委托书和云南省烟草质量监督监测站检验报告、思茅区发展和改革局价格认证中心价格认定结论书及检验报告、电子物证检查工作记录和电子数据提取固定清单、证人周某的证言，被告人陈开勇的供述与辩解、认罪认罚具结书等证据证实。被告人陈开勇对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人杨宏伟对公诉机关指控的事实、罪名以及出示的证据亦无异议，提出：1.被告人陈开勇在本案中仅起到辅助运输的作用，参与程度低，属于从犯；2.被告人具有坦白情节且自愿认罪认罚；3.被告人运输货物未流向市场，尚未造成更大的社会影响；4.被告人系初犯，认罪悔罪态度好，主观恶性不大；5.被告人家庭困难。综上，希望法庭在公诉机关量刑建议的基础上对被告人从轻处罚。经审理查明：2020年7月16日，被告人陈开勇受他人安排，驾驶云Ｋ×××**号轻型仓栅式货车装载1000条卷烟从景洪市往普洱市景谷县方向运输。次日0时30分许，当车辆行驶至昆磨高速公路普洱服务区时，被普洱市公安局思茅分局民警、思茅区烟草专卖局执法人员当场查获并扣押：84ｍｍ（云烟软珍品）100条、84ｍｍ（云烟紫）100条、84ｍｍ（红河硬88）150条、84ｍｍ（红河软甲）150条、84ｍｍ（红塔山硬经典）400条、84ｍｍ（红山茶软）100条、84ｍｍ（云烟软珍品）100条、84ｍｍ（云烟紫）100条、84ｍｍ（红河硬88）150条、84ｍｍ（红河软甲）150条、84ｍｍ（红塔山硬经典）400条、84ｍｍ（红山茶软）100条。经云南省烟草质量监督监测站认定：以上卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。经思茅区发展和改革局价格认证中心认定：以上卷烟价值人民币96250元。本院认为，被告人陈开勇的行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。非法经营犯罪属于行为犯，表现为购买、运输、销售等各种环节，被告人只要实施了非法经营活动中的任何一个环节，即扰乱了市场秩序，均应认定为犯罪既遂。被告人陈开勇明知他人非法经营卷烟仍帮助运输，在共同犯罪中起次要作用，属于从犯，应当从轻处罚；其具有坦白情节且自愿认罪认罚，可以从宽处罚。辩护人关于被告人是初犯、从犯、具有坦白情节且自愿认罪认罚的辩护意见，有事实及法律依据，本予以采纳；关于涉案卷烟全部被扣押未流入社会，未造成社会影响的辩护意见，经查卷烟未流入社会是公安机关打处及时，并不能因此作为评价被告人行为社会危害性大小的因素，故对该辩护意见，本院不予采纳。扣押于公安机关的手机一部、中国农业银行卡一张、机动车驾驶证一本系被告人陈开勇的合法财产，依法予以发还；扣押于思茅区烟草专卖局的卷烟系违禁品，依法予以没收。综合考虑被告人认罪、悔罪态度较好，宣告缓刑对其所居住的社区不会有重大不良影响，不致再危害社会，故本院决定对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，根据被告人陈开勇犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈开勇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳。二、扣押于公安机关的手机一部、中国农业银行卡一张、机动车驾驶证一本系被告人陈开勇的合法财产，依法予以发还；扣押于思茅区烟草专卖局的的香烟系违禁品，依法予以没收（详细清单附后）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本五份。审判员  肖云赟二〇二一年二月九日书记员  付兰花            附：财产处理清单：                                以下财产依法予以没收：                                序号              名称              来源              状态              处理                                1              84mm（云烟软珍品）100条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                2              84mm（云烟紫）100条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                3              84mm（红河硬88） 150条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                4              84mm（红河软甲）150条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                5              84mm（红塔山硬经典）400条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                6              84mm（红山茶软)）100条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                7              84mm(云烟软珍品）100条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                8              84mm云烟紫（100条）              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                9              84mm（红河硬88 ）150条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                10              84mm（红河软甲）150条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                11              84mm（红塔山硬经典）400条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收                                12              84mm（红山茶软）100条              陈开勇              暂存于思茅区烟草专卖局              没收