陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2021）陕01民终631号上诉人（原审被告、反诉原告）：西安大天控股股份有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：朱天社，该公司董事长。委托诉讼代理人：王禾，陕西法智律师事务所律师。委托诉讼代理人：田浩，陕西法智律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：陕西建工第八建设集团有限公司，住所地陕西省西安市碑林区。法定代表人：章辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘盾，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：张蓉，陕西永嘉信律师事务所实习律师。上诉人西安大天控股股份有限公司（以下简称：大天公司）因与被上诉人陕西建工第八建设集团有限公司（以下简称：陕八建公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人大天公司委托诉讼代理人王禾、田浩，被上诉人陕八建公司委托诉讼代理人刘盾、张蓉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。大天公司上诉请求：1.维持一审判决第一、二、三、五项，改判一审判决第四项为由陕八建公司向大天公司支付1665366.06元（增判金额为1564366.06元）；2.改判一审判决第六项为陕八建公司向大天公司支付资金占用费2017526.71元；3.改判陕八建公司向大天公司支付工程延期竣工违约金3000000元；4.本案一、二审诉讼费由陕八建公司负担。事实及理由：1.陕八建公司出具的《情况说明》系陕八建公司向大天公司单方作出的承诺，对大天公司不具有约束力。该《情况说明》仅能证明陕八建公司认可总造价中包括了窝工损失，不能以此认定大天公司认可总造价中已包含了所有罚款、扣款及争议部分。陕八建公司在该情况说明中自认应扣款金额为346463.12元。故一审法院对其公司反诉主张的竣工图纸绘图费、水电费、档案装订费、各项罚款合计1665366.06元，仅支持陕八建公司承担101000元错误。2.涉案借款是陕八建公司履行涉案《陕西省建设工程施工合同》向大天公司寻求的借款，与本案具有极强关联性，一审法院驳回大天公司反诉主张的资金占用费，于法无据。3.陕八建公司承建涉案工程存在严重的延期竣工情形，一审法院在未完全审查实际工期的情况下，认定陕八建公司按期完工，认定事实错误。陕八建公司答辩称：1.大天公司关于竣工图纸绘图费、水电费、档案装订费、各项罚款合计1665366.06元的上诉请求，无事实及法律依据，应予驳回。绘图费及各项罚款均应由大天公司承担，其他各项费用已于结算时予以扣除。陕八建公司一审对该情况说明的真实性及关联性均不予认可，并未作出对扣款346463.12元的自认。双方在2018年1月26日对涉案工程除分包配合费的所有费用已进行结算，该结算价中已扣除分包配合费以外的相关费用，故陕八建公司不会在双方结算后出具《情况说明》认可346463.12元的扣款。2.陕八建公司并未向大天公司借款，所谓的借款实为大天公司向陕八建公司支付的工程进度款，大天公司一审提交的付款凭证已记载为“工程款”。陕八建公司迫于大天公司作为发包人的强势地位，不得已以借款挂账方式取得工程进度款，这也是建设工程领域常见的现象。除2016年2月4日以借款合同方式支付的100万元工程款外，其余款项并未签订借款合同，亦未涉及利息，且该100万元借款合同所涉利息已在支付进度款时扣除。大天公司反诉主张的借款资金占用费，与本案不属于同一法律关系，一审法院对该项诉请不予处理，并无不当。大天公司关于资金占用费的上诉请求无事实及法律依据。3.涉案工程工期并未延误，大天公司关于延期竣工违约金的上诉请求，应予驳回。大天公司提供的《竣工报告》所记载的开工日期并非涉案工程的开工日期，且不符合涉案合同约定。大天公司已于2016年5月开始实际使用涉案工程，故涉案工程的竣工日期依法应认定为2016年5月。大天公司关于2017年5月30日或2018年1月18日为实际竣工日期且工期延误的主张，与事实不符。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。陕八建公司向一审法院起诉请求：1.大天公司支付陕八建公司工程尾款4550000元及该笔欠款自应付之日至起诉之日（暂计算至2019年2月1日）的资金占用费910000元及起诉之日至实际给付之日的资金占用费；2.大天公司支付拖欠陕八建公司的质保金3100000元以及该笔欠款自应付之日至起诉之日（暂计算至2019年2月1日）的资金占用费310000元及起诉之日至实际给付之日的资金占用费；3.大天公司支付陕八建公司总承包服务费（即分包配合费），暂计为1800000元，最终数额以专业分包项目结算价的2%计算；4.大天公司赔偿陕八建公司窝工损失4470000元；5.由大天公司承担本案的诉讼费用。大天公司向一审法院反诉请求:1.陕八建公司支付工程延期竣工违约金3000000元；2.陕八建公司支付资金占用费2017526.71元；3.陕八建公司支付竣工图纸绘图费、水电费、档案装订费、各项罚款等合计1665366.06元；4.诉讼费由陕八建公司承担。一审法院查明的事实：2014年5月29日，陕八建公司、大天公司签订《陕西省建设工程施工合同》，约定陕八建公司承包大天公司位于西安市高新区XX路XX号的大天国际项目，开工日期以开工报告为准，竣工日期为开工报告日+660天，合同总价为140697008.11元，其中其它项目中暂估价预留金5200000元，措施项目费22922463.39元，安全防护、文明施工措施费4916603.49元；承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期，工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期；监理单位委派的工程师为陈军，发包单位派驻的工程师为刘师子，项目经理为王博；大天公司独立分包项目，由陕八建公司作为总包在现场统一管理和协调，并提供施工条件，使其完成发包工程，总承包服务费的费率为2%，并计税金结算，计费基数为发包人专业分包项目结算价（除设备采购价、土方、护坡、降水及大天公司供设备等外），此总承包服务费在大天公司和分包商结算时由大天公司从分包商应收取的款项中扣除，待总包工程结算时由大天公司向陕八建公司支付；工程质量保修金为工程总价款的5%，质量保修金在保修期内分二次退还（不计息），满2年并按大天公司要求办理工程项目质量回访手续后15日内返还50%，满5年并办理防水项目质量回访手续后15日内一次性返还完。庭审中，陕八建公司提交了陕八建公司、大天公司及工程造价咨询人等盖章确认的《大天国际工程竣工结算总价》，显示该工程中标价为140697008.11元，结算价为124000939.5元。2018年1月26日，陕八建公司、大天公司及陕西川安建筑劳务有限公司签订《关于大天国际项目结算会议的原则》，约定确认该项目结算总造价为1.24亿元（不含分包配合费），2018年3月15日前完成分包配合费结算，大天公司同意2018年1月28日支付给陕八建公司500万元工程款，陕八建公司收到该款项后将该款支付给川安劳务，2018年2月1日前大天公司再支付给陕八建公司5000000元工程款，陕八建公司另借2000000元共7000000元付给川安劳务，工程质保期从2016年9月1日起算，大天公司应在2018年3月31日前付清除质保金之外的剩余款项。大天公司表示该结算会议原则是其在受胁迫情形下签订盖章的，但未在法律规定的时间内申请对该协议予以撤销。一审庭审中，陕八建公司提交了付款明细，并表示大天公司已支付案涉施工合同项下的工程款共113249305.08元，大天公司则提交了相关付款凭证，证明其已向陕八建公司付款123007793.66元。经双方对账，陕八建公司表示大天公司确向其支付共计123007793.66元，但该款项包含四个合同的款项即施工合同、临建合同、石材合同及钢构合同，涉及本案施工合同项下的工程款共113249305.08元，差额部分9758488.58元均非涉案施工合同项下工程款，其中2014年9月30日付款为临建合同50万；2015年2月28日为封顶奖金20万；2015年7月27日528000元,2015年8月31日704000元，2015年12月7日440000元，合计1672000元为钢构进度款；石材幕墙工程款合计7040588.58元；2016月10月19日50000元为精装修办理外经证押金，2016年12月31日塔吊使用费5000元，塔吊为陕八建公司租赁且并未委托大天公司付款；2018年5月14日代发工资60000元；排污费230900元。大天公司则表示经对账其认为已付的工程款为113795205.08元。另大天公司提交陕八建公司项目部出具的情况说明一份，载明涉案工程于2014年4月1日开工，2015年1月20日封顶，2016年8月合同范围内工作内容全部竣工陆续交付使用，2018年1月26日签订《关于大天国际项目结算会议原则》，该原则中确定的总造价已包含所有的扣款、罚款、争议部分及窝工索赔，陕八建公司认可应扣款为346463.12元，包括大天公司代缴工程排污费230900元中陕八建公司应承担的78939.77元，水电费253003.35元、电梯使用费10000元、现场垃圾清理运费1000元、按比例承担的档案装订费。一审庭审中，大天公司提交了案涉工程的竣工报告，显示该工程于2018年1月18日竣工验收，其中2017年5月30日陕八建公司盖章的施工质量验收技术资料通用表中载明实际开竣工日期为2014年4月1日至2017年5月30日，工程造价140000000元。陕八建公司表示根据2014年5月的开工报告显示开工时间应为2014年5月20日，且大天公司于2016年5月已实际使用该工程，该时间应为实际竣工时间，对此陕八建公司提交了工程移交单两份及工作联系单，两份工程移交单分别显示2016年7月4日陕八建公司将71个IC卡水表、地下负一、负二、负三层冲洗地面水嘴均移交给大天公司，2016年7月8日，陕八建公司将施工的电气工程移交给大天公司及物业，三方均在该移交单上签字盖章，2016年5月21日工作联系单显示涉案工程5-10层、13层、20层、21层已装修完毕，业主已准备入住，要求将上述楼层IC卡水表安装到位，该工作联系单盖有大天公司的工程资料专用章，系大天公司发送给陕八建公司及监理公司的联系单。大天公司对此不予认可，并表示2014年5月20日为计划开工时间，该工程实际使用日期为2017年12月。另陕八建公司提交了2018年7月30日其向大天公司发出的《工作联系单》，要求大天公司根据施工合同约定提供20家其已提供配合服务的单位与大天公司的决算价，该联系单显示2018年8月1日陈焘收。大天公司对此不予认可。陕八建公司提交了部分配合协议，协议后有陕八建公司项目部、大天公司及案外人的盖章，并表示其余配合协议在大天公司处，大天公司表示对该配合协议均不认可。庭后，陕八建公司申请调查令要求调取大天国际工程建设单位指定专业分包项目分包合同及专业分包项目结算文件。经陕八建公司向西安市城建档案馆查询备案的分包单位包括西安天幕实业有限公司、陕西航天建筑工程有限公司、浙江海飞楼宇智能系统工程有限公司、迅达（中国）电梯有限公司西安分公司，但仅有浙江海飞楼宇智能系统工程有限公司有工程决算价3850000元，其余均未显示工程决算价。大天公司表示其公司尚未与分包商进行结算，陕八建公司要求总承包费的条件尚未成就，且合同约定的总承包服务费计费基数为发包人专业分包项目结算价但设备采购价等除外，电梯采购项目不在约定支付总承包服务费的范围。另陕八建公司提交了《工作联系单》及窝工明细表，证明2015年4月至2015年11月期间，由于大天公司未能提供施工作业面、二次结构变更及装修施工图纸未确定、A段酒店方案未确定、电气安装暂停、通风工程方案未确定等原因，累计造成陕八建公司窝工340余天，窝工损失447万余元。大天公司表示陕八建公司只报了37天的窝工，且未得到大天公司的确认，窝工明细是陕八建公司单方制作，对此不予认可。该《工作联系单》中部分盖有大天国际项目工程资料专用章，从已盖章的《工作联系单》显示大天公司于2015年6月13日通知陕八建公司室内装修方案改变，要求暂停相关区域的施工；2015年8月14日大天公司通知26层内墙除公共部分外暂停施工，1-4层安装工程（含消防工程、空调工程）暂停施工，相关雨水管道停止施工；2015年11月23日因施工图纸问题，大天公司称等待出图后照图施工；2015年7月8日至2015年7月24日，陕八建公司均向大天公司发文称西侧结构施工已完成，现场无主题结构再作业施工区域，该项目部参加主体施工的各班组和设备材料均处于闲置状态，要求加快南侧土方作业，为陕八建公司主体施工提供作业面，大天公司均回复已按计划安排组织开挖。一审庭审中，大天公司提交了《设计协议》、治污减霾处罚决定书、排污费核定通知书、罚款单、罚款通知等证明陕八建公司应向其支付各项费用及罚款1665366.06元，并表示该1665366.06元包括竣工图费用250000元、档案馆竣工图扫描2520元、档案馆装订费55854.7元、治污减霾罚款50000元、未及时备案的罚款542488.01元、对陕八建公司进度罚款200000元、代缴排污费230900元、垃圾清运费3000元、电梯使用费20000元、塔吊使用费5000元、水电费243003.35元及各项施工罚款。对此陕八建公司表示设计费及竣工图扫描装订费用系由于大天公司多次变更施工内容，在建筑物顶层加建一层所致，该费用应由大天公司自行承担。对于处罚决定书中载明的被处罚对象为大天公司的罚款不应由陕八建公司承担。从大天公司提交的罚款单可见2016年5月17日，西安高新技术产业开发区规划建设局因治污减霾给陕八建公司罚款50000元，2016年7月26日，因该项目陕八建公司应缴纳的排污费为78938.77元，该罚款均由大天公司缴纳；2014年8月7日因陕八建公司在模板、混凝土施工过程中局部出现胀模、蜂窝麻面等质量缺陷，对陕八建公司罚款30000元，2015年7月22日因质量问题对陕八建公司罚款5000元，2015年10月10日因安全问题对陕八建公司罚款3000元，2015年10月19日因安全问题对陕八建公司罚款3000元，2015年10月21日因未设置灭火器对陕八建公司罚款5000元。陕八建公司对上述罚款单的真实性予以认可，但其表示2018年1月26日确认的结算总造价中已将涉案工程全部罚款予以扣除，无需再向大天公司进行支付。另大天公司提交了《项目管理工作会议纪要》、处罚通知及签到表，显示对陕八建公司罚款200000元。对此陕八建公司亦提交了《项目管理工作会议纪要》及《整改报告》、复工报告，证明陕八建公司已整改到位，不符合支付200000元罚款的条件。大天公司对整改报告及复工报告真实性不予认可。另大天公司提交了借款证明及凭证，证明陕八建公司应向大天公司支付借款的资金占用费，陕八建公司表示该款项是预付的工程款并非借款。一审法院认为，陕八建公司、大天公司自愿签订《陕西省建设工程施工合同》，系双方真实意思，对双方均具有约束力。陕八建公司提交了陕八建公司、大天公司及工程造价咨询人等盖章确认的《大天国际工程竣工结算总价》，显示该工程结算价为124000939.5元。后陕八建公司、大天公司与陕西川安建筑劳务有限公司签订《关于大天国际项目结算会议的原则》，约定确认该项目结算总造价为1.24亿元（不含分包配合费）。大天公司表示该协议是在受胁迫的情况下签订的，但其并未按照法律规定对该协议进行撤销。经双方庭后对账，双方均认可大天公司共向陕八建公司支付了123007793.66元，但陕八建公司表示该款项中涉及本案施工合同项下的工程款共113249305.08元，大天公司则表示其已支付涉案工程款113795205.08元，但未对差额部分予以举证说明，故按照合同约定除去工程总价款5%的质量保修金即6200000元外，对于陕八建公司要求大天公司支付工程款4550000元的请求，予以支持。对于陕八建公司要求大天公司支付该款项的资金占用费一节，根据《关于大天国际项目结算会议的原则》约定大天公司应在2018年3月31日前付清除质保金之外的剩余款项，故大天公司应自2018年4月1日起按照中国人民同期贷款利率向陕八建公司支付资金占用费至实际给付之日。对于陕八建公司要求大天公司支付质保金的请求，根据合同约定质量保修金在保修期内分二次退还（不计息），满2年并按大天公司要求办理工程项目质量回访手续后15日内返还50%。无论按照上述结算会议原则约定的工程质保期起算点2016年9月1日还是按照大天公司所述的竣工报告中显示的2018年1月18日起算，均已满二年，已达到返还50%质量保证金的时间条件。对于办理工程质量回访手续的约定，因该回访手续需要陕八建公司、大天公司相互配合完成，大天公司不应因此作为拒绝向陕八建公司返还该质量保证金的条件，故大天公司应向陕八建公司返还质量保证金3100000元。对于陕八建公司要求大天公司支付该质量保证金的资金占用费一节，从上述约定可见在保修期内是不计息的，因该工程尚未过保修期，故对此不予支持。对于陕八建公司要求大天公司按专业分包项目结算价的2%支付总承包服务费的请求，庭审中，陕八建公司提交了部分配合协议，大天公司对此不予认可。从该配合协议无法看出分包项目的结算价。庭后经陕八建公司向西安市城建档案馆查询已备案的分包单位包括西安天幕实业有限公司、陕西航天建筑工程有限公司、浙江海飞楼宇智能系统工程有限公司、迅达（中国）电梯有限公司西安分公司，但仅有浙江海飞楼宇智能系统工程有限公司有工程决算价3850000元，其余均未显示工程决算价。大天公司则表示其尚未与分包商进行结算。故按照双方的约定对已有决算价款的上述分包项目，大天公司应向陕八建公司支付总承包服务费77000元。对于陕八建公司要求大天公司赔偿窝工损失4470000元的请求，陕八建公司提供了工作联系单及窝工明细表，从工作联系单可见陕八建公司确存在窝工，但对于窝工损失的数额，陕八建公司仅提供了窝工明细表，大天公司表示该明细表系陕八建公司单方制作，不予认可。另大天公司提交了陕八建公司出具的情况说明，该情况说明中陕八建公司表示《关于大天国际项目结算会议原则》中确定的总造价已包含所有的扣款、罚款、争议部分及窝工索赔。故对于陕八建公司的该项请求，不予支持。对于大天公司反诉要求陕八建公司支付延期竣工的违约金3000000元的请求，根据陕八建公司提交的工程移交单及工作联系单可见陕八建公司于2016年5月已向大天公司移交了相关工程，且大天公司要求陕八建公司将相关楼层IC卡水表安装到位，业主已准备入住。同时大天公司亦未按约支付工程款并进行分包配合费结算，存在违约，故对于大天公司的该项反诉请求，不予支持。对于大天公司反诉要求陕八建公司支付资金占用费807010元的请求，大天公司提供了借款证明及凭证，证明陕八建公司应向大天公司支付借款的资金占用费，陕八建公司表示该款项是预付的工程款并非借款，双方对此存在争议。由于大天公司所述的借款资金占用费与本案不是同一法律关系，故一审法院对此不予处理。对于大天公司反诉要求陕八建公司支付竣工图纸绘图费、水电费、档案装订费、各项罚款等合计1665366.06元的请求，大天公司将陕八建公司出具的情况说明作为证据提交用于证明总造价包括窝工损失，但同样该情况说明亦载明该总造价中包括所有的扣款、罚款及争议部分，且列举了扣款包括的项目及金额。大天公司提交了《设计协议》、治污减霾处罚决定书、排污费核定通知书、罚款单、罚款通知等证据，从大天公司提交的上述证据结合陕八建公司出具的情况说明，可见陕八建公司还应向大天公司支付治污减霾罚款50000元、塔吊使用费5000元、2014年8月7日罚款30000元、2015年7月22日因质量问题罚款5000元、2015年10月10日因安全问题罚款3000元、2015年10月19日因安全问题罚款3000元、2015年10月21日因未设置灭火器罚款5000元，以上共计101000元。综上所述，一审法院遂依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）西安大天控股股份有限公司于判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）陕西建工第八建设集团有限公司支付工程款4550000元及资金占用费（资金占用费以4550000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率从2018年4月1日计算至实际给付之日）。二、被告（反诉原告）西安大天控股股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）陕西建工第八建设集团有限公司返还质量保证金3100000元。三、被告（反诉原告）西安大天控股股份有限公司于本判决生效之日起十日内向（反诉被告）陕西建工第八建设集团有限公司支付总承包服务费77000元。四、原告（反诉被告）陕西建工第八建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）西安大天控股股份有限公司支付101000元。五、驳回原告（反诉被告）陕西建工第八建设集团有限公司的其余诉讼请求。六、驳回被告（反诉原告）西安大天控股股份有限公司的其余反诉请求。本案案件受理费112640元，由陕八建公司承担46182元，大天公司承担66458元。反诉案件受理费29290元，由陕八建公司承担443元，大天公司承担28847元。因陕八建公司、大天公司已预交本诉及反诉案件受理费，故陕八建公司、大天公司应在支付上述款项时将其应承担的案件受理费直接给付对方。二审中，双方均未提交新证据，且双方对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。另二审中，对一审判决第一项中的资金占用费的利率标准，双方均同意自2018年4月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。本院认为，陕八建公司、大天公司二审均同意对一审判决第一项中的资金占用费自2019年8月20日起至实际给付之日止的利率标准，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，本院予以确认，并对一审判决第一项中的资金占用费自2019年8月20日起至实际给付之日止的利率标准予以变更，同时，双方对一审判决第一项其余判项部分及一审判决第二、三、五项均无异议，本院予以确认。综合诉辩双方意见，本案二审的争议焦点为：（一）涉案工程陕八建公司是否存在工期延误的违约情形；（二）大天公司上诉主张的资金占用费应否支持；（三）大天公司关于竣工图纸绘图费、水电费、档案装订费、各项罚款等合计1665366.06元之上诉请求应否支持。关于争议焦点一，本案中，关于涉案工程的开工日期，陕八建公司称其公司于2014年4月底进场，开展临建，围挡搭建等开工前的准备工作，符合建设工程实际。涉案建设工程施工合同约定，开工日期以开工报告为准，竣工日期为开工报告日＋660天。陕八建公司一审提交的《开工报告》明确载明开工日期为2014年5月20日，且经监理签章确认”同意开工”。大天公司主张涉案工程的开工日期以《竣工报告》中记载的开工日期2014年4月1日认定，与涉案合同约定不符，故不应以《竣工报告》记载的开工日期认定为涉案工程的开工日期。关于涉案工程的竣工日期，根据陕八建公司一审提交的工程移交单及工作联系单、电费票等证据，能够证明涉案工程陕八建公司2016年5月已向大天公司移交，且大天公司要求陕八建公司将相关楼层IC卡水表安装到位，业主已准备入住。大天公司一审提交的《违法建设处罚决定书》，能印证2016年5月大天公司未经竣工验收即擅自使用涉案工程的事实。本案双方及劳务分包方2018年1月26日签订的《关于大天国际项目结算会议的原则》确定的2016年9月1日的质保期起算点亦能对此予以印证。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第九条第（三）项规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。涉案施工合同中关于承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期的条款，系针对建设工程在竣工验收前未被发包人擅自使用的情况，并防止实际操作中可能出现的多个书面备案资料记载的竣工日期不一致的情形。大天公司认为该条款应作为认定涉案工程竣工日期、涉案工程竣工日期为2017年5月30日的上诉理由，不能成立。一审法院根据涉案工程竣工使用的具体情况，认定涉案工程的竣工日期，于法有据，本院予以确认。一审法院根据陕八建公司提供有经监理方确认的停工期应予顺延的相应证据，并考虑到大天公司亦未按约支付工程款并进行分包配合费结算的违约情形，对大天公司反诉主张的延期竣工违约金之诉请不予支持，并无不妥。关于争议焦点二，以借款挂账方式取得工程进度款是建设工程领域常见做法。本院注意到大天公司一审提交的付款凭证亦将相关款项记载为“工程款”，同时，大天公司上诉主张的借款资金占用费与本案并非同一法律关系，一审法院对该项诉请不予处理，并无不当。关于争议焦点三，陕八建公司直属大天国际项目经理部2018年7月30日向大天公司出具的《情况说明》中，明确2018年1月26日本案双方及劳务分包方三方达成的《关于大天国际项目结算会议的原则》确定的项目总造价已包含所有的扣款、罚款、争议部分及窝工索赔等，且陕八建公司在该《情况说明》中认可应扣款为346463.12元。一审法院根据在案证据并结合该情况说明，认定陕八建公司需承担共计101000元（治污减霾罚款50000元、塔吊使用费5000元、2014年8月7日罚款30000元、2015年7月22日因质量问题罚款5000元、2015年10月10日因安全问题罚款3000元、2015年10月19日因安全问题罚款3000元、2015年10月21日因未设置灭火器罚款5000元）。因2018年1月26日签订的《关于大天国际项目结算会议的原则》确定项目总造价已包含所有的扣款、罚款、争议部分及窝工索赔等，故在2018年1月26日之前的一审法院认定的上述101000元的罚款，不应由陕八建公司承担。一审判决后，因陕八建公司并未上诉，本院对一审法院认定的该101000元扣款予以确认。陕八建公司一审中虽对该《情况说明》的真实性及关联性不予认可，但并未申请对该情况说明中加盖的公章申请鉴定，故应认定陕八建公司就工程价款在2018年1月26日签订《关于大天国际项目结算会议的原则》之后，陕八建公司又在2018年7月30日的《情况说明》中做出认可应扣款346463.12元的真实意思表示。经审查，一审法院认定的陕八建公司应承担的该101000元扣款，与陕八建公司在情况说明中认可的扣款346463.12元，并不存在任何交叉重合，故本院综合认定陕八建公司向大天公司应承担的费用为447463.12元（346463.12元+101000元）。综上所述，大天公司上诉请求中的合理部分，本院予以支持。本案应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10967号民事判决第二项、第三项、第五项、第六项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10967号民事判决第一项为，西安大天控股股份有限公司于判决生效之日起十日内向陕西建工第八建设集团有限公司支付工程款4550000元及资金占用费（资金占用费以4550000元为基数，自2018年4月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、变更西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初10967号民事判决第四项为，陕西建工第八建设集团有限公司于判决生效之日起十日内向西安大天控股股份有限公司支付447463.12元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费112640元（陕西建工第八建设集团有限公司已预交），由陕西建工第八建设集团有限公司负担46182元，西安大天控股股份有限公司负担66458元；反诉案件受理费29290元（西安大天控股股份有限公司已预交），由陕西建工第八建设集团有限公司负担1961元，由西安大天控股股份有限公司负担27329元；二审案件受理费29290元（西安大天控股股份有限公司已预交），由陕西建工第八建设集团有限公司负担1961元，由西安大天控股股份有限公司负担27329元。本判决为终审判决。 审 判 长  李 雪 晴审 判 员  姬   钊审 判 员  蒋   瑜 二〇二一年二月七日 书 记 员  潘 丽 娜 1