湖南省新化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1322刑初36号 公诉机关湖南省新化县人民检察院。 被告人姜红（外号“红姐”），女，1979年10月24日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省新化县，住湖南省冷水江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年6月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于娄底市看守所。 被告人黄旭（外号“老旭”），男，1986年12月24日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，客车司机，住湖南省新化县。因犯盗窃罪，于2012年12月30日被冷水江市人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元，2015年7月8日假释释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年6月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于新化县看守所。 被告人李典兴（外号“老十”），男，1986年8月14日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，客车司机，住湖南省新化县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年6月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于新化县看守所。 辩护人康洪峰，湖南恒昌律师事务所律师。 湖南省新化县人民检察院以新检刑二部刑诉[2020]94号起诉书指控被告人姜红、黄旭犯贩卖毒品罪，被告人李典兴犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2021年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。新化县人民检察院指派员额检察官伍旭坤、检察官助理曾小花出庭支持公诉，被告人姜红、黄旭，被告人李典兴及其辩护人康洪峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：一、贩卖毒品罪 被告人姜红贩卖毒品 被告人姜红因其丈夫张仁海（另案处理）贩卖毒品被抓后，为了获取生活来源，多次向吸毒人员黄旭、李典兴、潘某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片状（俗称“麻古”），具体事实如下： 1、2019年12月28日至2020年5月20日期间，吸毒人员黄旭通过微信分27次共计向被告人姜红支付毒资12700元，姜红向黄旭贩卖毒品27次，共计贩卖甲基苯丙胺约15克和甲基苯丙胺片状约0.56克。 2、2020年3月28日至2020年5月9日期间，吸毒人员李典兴通过微信分33次共计向被告人姜红支付毒资11618元，姜红向李典兴贩卖毒品33次，共计贩卖甲基苯丙胺约13克。 3、2020年4月25日至2020年6月1日期间，吸毒人员潘某通过微信分8次共计向被告人姜红支付毒资3200元，姜红向潘某贩卖毒品8次，共计贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片状约4克。 4、2020年5月20日14时许，被告人姜红在新化县××镇××村小地名叫“满竹车站”的地方向吸毒人员黄旭贩卖约0.5克甲基苯丙胺，黄旭向姜红支付毒资500元现金。 5、2020年5月23日18时许，吸毒人员黄旭联系被告人姜红要购买甲基苯丙胺，姜红将甲基苯丙胺放在新化县桑梓镇永通驾校外面的一块牌子边，并将照片转发给黄旭。后黄旭在新化县××镇××路上将500元现金交给姜红。 6、2020年5月31日，被告人姜红在新化县××镇××村小地名叫“满竹车站”的地方向吸毒人员黄旭贩卖约0.5克甲基苯丙胺，黄旭向姜红支付毒资500元现金。 被告人黄旭、李典兴贩卖毒品 被告人黄旭、李典兴均系吸毒人员，从被告人姜红手中为他人代买代购毒品，从中盈利和赚取毒品吸食，具体事实如下： 1、2020年4月27日上午9点多钟，吸毒人员潘某联系被告人黄旭，要其帮忙购买600元甲基苯丙胺，并通过微信向黄旭转账600元，黄旭收钱后向姜红转账500元，姜红将毒品放在新化县桑梓镇永通驾校外的马路边，并拍好照片发给黄旭，黄旭转发给潘某，潘某赶到照片上的地点取了一小包约0.5克甲基苯丙胺。此次黄旭从中盈利100元。 2、2020年5月20日20时许，吸毒人员李典兴联系被告人黄旭，要其帮忙购买700元甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片状，并通过微信向黄旭转账700元，黄旭收钱后向姜红转账500元，姜红收钱后告诉黄旭，甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片状放在新化县桑梓镇永通驾校附近，并拍照发给黄旭，黄旭转发给李典兴，李典兴赶到照片上的地点取了一小包约0.5克甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片状。此次黄旭从中盈利200元。 3、2020年5月31日，吸毒人员潘某联系被告人黄旭，要其帮忙购买600元甲基苯丙胺，并通过微信向黄旭转账600元，黄旭收钱后，从姜红手中购买500元甲基苯丙胺。后黄旭在新化县××街道××东站附近将从姜红手上购买的约0.5克甲基苯丙胺交给潘某。此次黄旭从中盈利100元。 4、2020年4月17日上午，吸毒人员刘某电话联系被告人李典兴，要其帮忙购买甲基苯丙胺，并通过微信向李典兴转账1200元，李典兴收钱后向姜红转账980元，姜红将约1克甲基苯丙胺放在新化县××街道××东站出口墙角处，并告知李典兴藏毒地点，李典兴电话告知刘某，刘某赶到××街道××东站出口墙角处取了一小包约1克甲基苯丙胺。此次李典兴从中盈利220元。 5、2020年5月20日14时许，吸毒人员刘某联系被告人李典兴要其帮忙购买600元甲基苯丙胺，并通过微信向李典兴转账600元，李典兴收钱后向被告人黄旭转账500元，后黄旭与被告人姜红进行毒品交易后，在新化县××街道××东站岔路口小地名叫“金三角”的地方将0.5克甲基苯丙胺交给李典兴，李典兴再交给刘某，并与刘某一起将甲基苯丙胺吸食掉。此次李典兴从中盈利100元。 6、2020年5月23日18时许，吸毒人员刘某联系李典兴，要其帮忙购买800元甲基苯丙胺，李典兴联系黄旭，讲有朋友要购买800元甲基苯丙胺，但他要从中挣取300元，黄旭答应帮忙，并把微信收款码发给李典兴，李典兴转发给刘某，刘某向黄旭转毒资800元，黄旭收钱后，发了300元钱给李典兴。不久，黄旭与被告人姜红进行毒品交易，并将姜红发给他的藏毒地点照片转发给李典兴，李典兴再转发给刘某，刘某赶到照片上的地点取了一小包约0.5克甲基苯丙胺。此次李典兴从中盈利300元。 二、容留他人吸毒罪 被告人李典兴多次在新化县上渡街道利群宾馆2楼的房间内容留黄旭、潘某、刘某、李雄雄吸食甲基苯丙胺，具体事实如下： 1、2020年4月中旬的一天，被告人李典兴在新化县上渡街道利群宾馆2楼一房间内容留黄旭、潘某、李雄雄吸食了甲基苯丙胺。 2、2020年4月17日，被告人李典兴在新化县上渡街道利群宾馆2楼一房间内容留刘某吸食了甲基苯丙胺。 3、2020年5月14日，被告人李典兴在新化县上渡街道利群宾馆2楼一房间内容留刘某吸食了甲基苯丙胺。 4、2020年5月20日，被告人李典兴在新化县上渡街道利群宾馆2楼一房间内容留刘某吸食了甲基苯丙胺。 5、2020年1月份至5月底期间，被告人李典兴在新化县上渡街道利群宾馆2楼一房间内10余次容留潘某吸食了甲基苯丙胺。 2020年6月23日13时许，被告人姜红在新化县桑梓镇老屋院资水大桥附近被公安机关抓获。 2020年6月22日，被告人李典兴、黄旭在新化县××街道××东站出口处先后被公安机关抓获。 公诉机关提交了书证，证人证言，被告人供述与辩解，辨认笔录等证据证实。 公诉机关认为，被告人姜红违反毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片状而多次贩卖，数量较大；被告人黄旭、李典兴违反毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片状而多次贩卖，情节严重；被告人李典兴又违反毒品管理法规，两年内多次容留他人吸食毒品，其中一次系容留多人，其行为分别已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究姜红、黄旭的刑事责任，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究李典兴的刑事责任。被告人黄旭与被告人李典兴在贩卖毒品罪中，其中一次系共同犯罪，在共同犯罪中，黄旭、李典兴均系主犯，黄旭又系累犯，李典兴系一人犯数罪，姜红、黄旭、李典兴均自愿认罪认罚，到案后又如实供述自己的犯罪事实，系坦白，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定。建议对姜红判处有期徒刑十一年，并处罚金，责令追缴违法所得。建议对黄旭判处有期徒刑三年四个月，并处罚金。建议对李典兴贩卖毒品罪判处有期徒刑三年，并处罚金，容留他人吸毒罪判处有期徒刑一年四个月，并处罚金，数罪并罚，合并判处有期徒刑三年十个月，并处罚金。 被告人姜红、黄旭、李典兴对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出的辩护意见是，对李典兴贩卖毒品罪是否应认定为情节严重以及量刑提出异议：公诉机关指控的第5次（李典兴的第2次），李典兴购买的目的是为与刘某一起吸食，并不是为了谋利，不应认定为贩卖行为；主观上没有贩卖毒品的主观故意，客观上刘某通过其购买毒品的行为，也不是为了谋取利益实施贩卖毒品的行为。请求法庭对李典兴数罪并罚的量刑幅度在三年以内。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人姜红、黄旭构成贩卖毒品罪，被告人李典兴构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。公诉机关的指控成立。被告人黄旭、李典兴共同贩卖毒品一次，在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄旭曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯贩卖毒品罪，应当判处有期徒刑，系累犯，依法应当从重处罚；被告人李典兴系一人犯数罪，依法应当数罪并罚。三被告人到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。三被告人的违法所得，依法应当予以追缴。 辩护人提出的辩护意见是，对李典兴贩卖毒品罪是否应认定为情节严重以及量刑提出异议：公诉机关指控的第5次（李典兴的第2次），李典兴购买的目的是为与刘某一起吸食，并不是为了谋利，不应认定为贩卖行为；主观上没有贩卖毒品的故意，客观上刘某通过其购买毒品的行为，也不是为了谋取利益实施贩卖毒品的行为。请求法庭对李典兴数罪并罚的量刑幅度在三年以内。经查，2020年5月20日14时许，刘某联系被告人李典兴要其帮忙购买600元甲基苯丙胺，并通过微信向李典兴转账600元，李典兴收钱后向被告人黄旭转账500元，黄旭与姜红进行毒品交易后将0.5克甲基苯丙胺交给李典兴，李典兴再交给刘某，并与刘某一起将甲基苯丙胺吸食，李典兴从中赚取差价100元。这一事实，有被告人李典兴的供述在卷，且有证人刘某的证言、被告人黄旭的供述及微信转账记录等证据佐证，足以认定。根据法律规定，行为人为他人代购仅用于吸食的毒品，或者以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳的，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，以贩卖毒品罪定罪处罚。具体到本案，被告人李典兴明知是毒品而为吸毒人员刘某代购，从中赚取差价100元，应视为从中牟利，应以贩卖毒品罪定罪处罚。综上，被告人李典兴贩卖毒品三次，依法可以认定为情节严重。辩护人的该辩护意见与审理查明的事实不符，其辩护理由不能成立，其请求对被告人李典兴数罪并罚的量刑幅度在三年以内，于法相悖，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款，第三百五十四条，第二十六条第一、四款，第六十九条第一、三款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人姜红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年6月23日起至2031年6月22日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人黄旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年6月22日起至2023年10月21日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人李典兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年6月22日起至2024年4月21日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 四、追缴被告人姜红违法所得人民币29018元、被告人黄旭违法所得人民币400元、被告人李典兴违法所得人民币620元，上缴国库。 （违法所得限判决生效后一个月内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曾立平 人民陪审员  晏爱娣 人民陪审员  袁长禄 二〇二一年二月三日 代理书记员  刘文静 附：本判决适用的相关法律条文： 一、对《中华人民共和国刑法》的适用 1、第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 2、第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 3、第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 4、第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 5、第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 6、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 7、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 8、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 9、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、对《中华人民共和国刑事诉讼法》的适用 1、第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 2、第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的； (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。