江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0981民初5266号原告：李扬，男，1981年6月23日出生，汉族，居民，住南京市建邺区。委托诉讼代理人：李曹，江苏苏东律师事务所律师。委托诉讼代理人：窦黄**，江苏苏东律师事务所实习律师。被告：江苏炫铮医药有限公司，住所地东台市东湖路**科创大厦西裙楼**西侧。法定代表人：李扬，该公司执行董事兼总经理。第三人：东台龙之威科技服务有限公司，，住所地东台市经济开发区迎宾大道******法定代表人：蔡平，该公司执行董事兼总经理。原告李扬与被告江苏炫铮医药有限公司（以下简称炫铮公司）、东台龙之威科技服务有限公司（以下简称龙之威公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年11月16日立案后，依法适用简易程序于2021年1月14日公开开庭进行了审理。原告李扬的委托诉讼代理人李曹到庭参加诉讼，被告炫铮公司及第三人龙之威公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。李扬向本院提出诉讼请求：1.判令炫铮公司向东台市市场监督管理局申请涤除李扬作为炫铮公司法定代表人的登记事项;2.第三人龙之威公司协助办理上述变更登记事项。事实和理由：2019年11月，炫铮公司实际控制人狄某与李扬协商一致，同意李扬入股炫铮公司，并委派李扬为炫铮公司的执行董事兼总经理，同时聘用李扬为炫铮公司的法定代表人。上述工商登记事项变更后，炫铮公司的公章、证照等仍旧被炫铮公司实际控制人狄某所掌控，且李扬也未能取得炫铮公司的股权。李扬遂与狄某、炫铮公司监事、全资股东龙之威公司的法定代表人蔡平等人进行交涉。同时，炫铮公司因劳动合同等经济纠纷陆续被权利人起诉。在此情况下，李扬于2020年2月底向炫铮公司提出辞去在炫铮公司的一切职务，并要求炫铮公司至工商登记部门涤除李扬作为其法人代表人的登记事项，但炫铮公司迟迟未予办理。期间，李扬多次催告，均未果。无计可施的情况下,李扬于2020年8月9日向炫铮公司邮寄了书面辞职函，要求变更法定代表人，并于2020年8月18日在江南时报公开发表了离职申明，邮寄给炫铮公司。炫铮公司依旧未进行法定代表人的涤除变更登记。综上，2019年11月份开始，李扬虽被登记为炫铮公司的法定代表人,但从未参与炫铮公司的实际经营管理，也未从炫铮公司处领取过任何形式的报酬或费用。此外，李扬从2016年7月至今一直是南京你来我往信息技术有限公司的总经理，而炫铮公司一直由实际控制人狄某掌控、经营，违背了李扬最初担任炫铮公司法定代表人的初衷，也违反了《中华人民共和国公司法》等法律法规之规定。被告炫铮公司未到庭、未提交书面意见。第三人龙之威公司未到庭、未提交书面意见。原告李扬围绕诉讼请求依法提交了证据，被告炫铮公司、第三人龙之威公司未提交证据。对李扬提交的工商登记信息、微信截图、微信聊天记录、辞职函、运单明细、报纸、初始章程、公司章程、股东合作协议书等证据，经庭审质证、审查，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：东台市医药有限公司（以下简称东台医药公司）设立于1979年11月30日。2006年10月2日，东台医药有限公司召开股东会决议，一致同意股东梅某将其持有的股权转让给陈某、狄某，股权内部流转后，陈某、狄某各占50%股权。2008年8月6日，东台医药公司法定代表人由陈某变更为狄某。2018年6月7日，东台医药公司制定公司章程，载明：股东为龙之威公司，出资额500万元，出资比例100%，同时规定执行董事为公司的法定代表人，由股东决定，任期3年。2018年6月15日，东台医药公司对公司章程进行修正“1、第二章第二条：公司名称由原东台市医药有限公司变更为炫铮公司。2、第四章第五条，公司注册资金由原500万元变更为1000万元。3、第五章第六条：股东为龙之威公司，认缴出资额1000万元，出资比例100%”。2019年1月14日，炫铮公司法定代表人由张某1变更为殷某。龙之威公司设立于2018年5月29日，注册资本1000万元。2018年12月26日，龙之威公司法定代表人由张某1变更为蔡平。蔡平与狄某系夫妻关系。2020年7月29日，李扬、张某2成为该公司股东。现龙之威公司股东为邓某、蔡平、李扬、张某2，认缴额分别为500万元、100万元、200万元、200万元，蔡平为该公司执行董事兼总经理。2019年11月19日，炫铮公司达成如下股东决定：1、同意殷某辞去炫铮公司执行董事兼经理职务。2、委派李扬为炫铮公司执行董事兼经理，任期三年……以上委派人员任职资格符合《公司法》及其他相关法律、法律规定。龙之威公司、蔡平分别在股东签字处盖章、签名。2019年11月29日，李扬与狄某、周某1达成《股东合作协议书》，载明“炫铮公司法人代表李扬入股公司20%股份，公司股本金按人民币叁佰壹拾伍万元计算，李扬总投入人民币贰佰万元整（含股本金）。投入资金于2019年12月2日到位人民币贰拾万元整，其余资金于2019年12月15日前全部转账到位。特此协议”。李扬、狄某、周某1分别在协议书上签字。2019年12月3日至2020年5月25日，李扬向狄某合计转账160万元，交易摘要为零售汇出汇款。2020年4月19日，李扬向蔡平转账3万元，交易摘要为零售汇出汇款。2020年5月25日，李扬向炫铮公司转账20万元，交易摘要为零售汇出汇款。2020年8月9日，李扬向炫铮公司邮寄法定代表人辞职函，载明“炫铮公司：本人于2019年11月26日至2020年2月29日在炫铮公司工作，受聘担任公司名义法定代表人。自2020年3月1日起，本人不再担任炫铮公司法定代表人相关职务，也未参与任何有关工作。本人多次向股东代表狄某口头或书面提出辞去法人代表职务，但时至今日，股东会仍未对法人代表进行变更。为此，本人特申请辞去炫铮公司法人代表职务，并书面函请炫铮公司及时变更法人代表。同时声明，在炫铮公司法人代表未变更期间，本人不履行法定代表人的职责，并不承担相关任何责任。”2020年8月18日，李扬在江南时报第三版发布离职声明，载明“本人李扬，于2019年11月26日起担任炫铮公司法定代表人职务，后由于个人原因，本人于2020年2月离职，不再担任该公司法定代表人职务，也不再参与该公司的一切经营管理活动，并已书面函请公司股东及时变更法定代表人。由于公司股东不予配合，故未能办理工商变更登记。为此，本人郑重声明：自2020年3月1日起辞去该公司的一切职务，并再次书面声明要求公司及时变更法定代表人。同时声明，在公司法定代表人未变更期间，本人不履行公司法定代表人的职责，公司产生的所有纠纷，本人将不再承担任何责任。如公司其他股东或管理人冒用法定代表人身份行签署相关法律文件的，责任皆由行为人自行承担，与本人无关”。又查明，李扬提供的炫铮财务微信群2019年12月18日至2020年9月15日聊天内容如下：2019年12月18日，张鸿涛“狄总，收到1万，马上电费话费付掉，新地址开网”，狄某“好的”；2020年4月22日，周某2“李总、狄总，山东万吉30万元已到账，是否转出付鸿康”，狄某“可以”；2020年5月6日，周某3“李总、狄总表个态呀”，周某1“请两位领导审核”，狄某“正常平账”，周某3“狄总说先发一个月工资”，周某1“好”；2020年5月8日，周某1“山东汇22万到公司农商行账户，给他们提现……”，狄某“请周总安排办，相关手续待后一定要完善”；2020年5月9日，周某3“各位老总：冷藏车保费8千多元，保险公司今年说保险管控严了，费用高些，做吗？”，狄某“可以”。李扬提供的其与狄某2020年7月7日至7月22日的微信聊天记录内容如下：2020年7月7日，李扬“狄总，医药公司的事太复杂了，我承受不起，我要正常生活，8个月了，太煎熬，比以前还累，周某1也好唐总也好想怎么弄就怎么弄吧，我不做了”；2020年7月22日，李扬“狄总，医药公司以后不管怎样，我都不做了，我只要我的钱和利息，尽快将法人变更吧，我承受不起了，如果唐总仍然不肯交出公章和营业执照我就去报警，我不想再拖了”、“这和公司这么长时间以来没有一个有像样的担当的人，我来了就是出钱担责任，什么都没有，周某1就是个债多不愁谎话连篇的人，到现在没有见过唐总王总长啥什么样，我觉得我没有再做下去的基础了”。本院认为，本案系请求变更公司登记纠纷。首先，李扬系炫铮公司股东委派的法定代表人，李扬与炫铮公司之间构成委托合同关系。根据李扬提供的微信聊天记录内容，李扬多次通过微信向狄某提出不再担任炫铮公司法定代表人，要求变更炫铮公司法定代表人，并于2020年8月9日向炫铮公司邮寄法定代表人辞职函，于2020年8月18日在江南时报发布离职声明，表示其自2020年3月1日起辞去炫铮公司的一切职务，要求炫铮公司及时变更法定代表人。根据《中华人民共和国合同法》第四百一十条“委托人或者受托人可以随时解除委托合同”之规定，李扬要求解除其与炫铮公司之间的委托合同关系，符合法律规定。其次，《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第十三条规定“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过法定代表人进行，这就要求法定代表人与其所代表的法人之间存在实质关联性。公司法人的法定代表人与公司之间的实质关联性，在于法定代表人要参与公司的经营管理。不参与公司经营管理的人，因其不具备对外代表法人的基本条件和能力，不应成为公司的法定代表人。本案中，根据李扬提供的炫铮财务微信群内容，炫铮公司的日常工作安排、决定系由狄某指示、作出。李扬虽系炫铮公司的法定代表人，但其提交的证据足以证明其在炫铮公司工作期间未持有该公司公章、营业执照，也未正常并实际参与炫铮公司日常经营管理。因此，在这种情况下由李扬担任炫铮公司名义上的法定代表人，显然背离了我国《公司法》第十三条的立法宗旨。故，李扬要求辞去炫铮公司法定代表人职务，并涤除其在登记机关登记的法定代表人事项，亦符合法律规定。但李扬要求龙之威公司协助办理变更登记事项，没有法律依据。综上，李扬主张炫铮公司向公司登记机关东台市市场监督管理局办理变更法定代表人登记的诉讼请求，本院予以支持；要求龙之威公司协助办理上述变更登记事项的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国合同法》第四百一十条，《中华人民共和国公司法》第十三条的规定，判决如下：一、被告江苏炫铮医药有限公司应于本判决发生法律效力之日起三十日内到东台市市场监督管理局涤除原告李扬作为被告江苏炫铮医药有限公司法定代表人的登记事项；二、驳回原告李扬的其他诉讼请求。案件受理费160元，减半收取80元，由被告江苏炫铮医药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员 王立新二〇二一年二月一日法官助理 宋倩倩书 记 员 苗雨佳