江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣07刑终99号原公诉机关江西省定南县人民检察院。上诉人（原审被告人）安韬（曾用名“安涛”），男，1990年11月24日出生于江西省定南县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地定南县，居住地定南县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年9月23日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕，2020年4月27日被取保候审，经定南县人民法院决定，于2020年12月17日被逮捕。现羁押于定南县看守所。上诉人（原审被告人）方红，男，1990年10月26日出生于江西省定南县，汉族，大专文化，无业，户籍所在地定南县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年10月17日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕，2020年7月10日被取保候审，经定南县人民法院决定，于2020年12月17日被逮捕。现羁押于定南县看守所。原审被告人钟晓明，男，1990年9月25日出生于江西省定南县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地定南县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年9月23日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕，2021年1月22日被取保候审。原审被告人钟杰，男，1992年3月16日出生于江西省定南县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地定南县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年9月23日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕，2020年4月22日被取保候审。原审被告人黄冬梅，女，1984年11月27日出生于江西省定南县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地定南县，住定南县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年9月23日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕，2020年4月22日被取保候审。原审被告人郑九强，男，1978年4月21日出生于江西省定南县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地定南县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年12月6日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕，同年7月5日被取保候审。江西省定南县人民法院审理江西省定南县人民检察院指控原审被告人安韬、钟晓明、方红、钟杰、黄冬梅、郑九强犯赌博罪一案，于2020年12月30日作出（2020）赣0728刑初92号刑事判决。原审被告人安韬、方红不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人安韬、方红，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人方红申请撤回上诉。现已审理终结。原审判决认定，2017年至2019年9月22日期间，被告人安韬、方红和钟晓明合伙以营利为目的坐庄接收下线被告人黄冬梅、郑九强等人的“六合彩”码单。其中，钟晓明等人按照特码10%、平特3%、复式7%的比例给郑九强支付水钱；按照特码5%、平特和连肖等3%的比例给黄冬梅支付水钱。钟杰明知钟晓明等人从事“六合彩”赌博，仍受雇于钟晓明等人并帮其管理接收“六合彩”码单的微信号和记账。具体事实如下：一、2018年10月至2019年9月22日期间，被告人黄冬梅利用昵称为“王者瓷砖”微信号接收参赌人员安贤娣、张雪妃、钟起连等人的“六合彩”码单，然后通过昵称为“梅花”的微信号将大部分“六合彩”码单转报给上家钟晓明等人，小部分自己坐庄赌博。“六合彩”开奖后，黄冬梅与参赌人员通过昵称为“王者瓷砖”的微信号或现金结算赌资。被告人黄冬梅接收他人“六合彩”赌资共计376647元，支付他人“六合彩”赌资共计185876元，与郑伟珍的赌资结算共计60000元；另外，张伟清还欠黄冬梅赌资2400元。案发当晚，黄冬梅还接收了参赌人员的“六合彩”码单共计22670元。黄冬梅从中非法获利至少30000元。二、2019年下半年开始，被告人郑九强经同村的被告人钟杰介绍知道被告人方红会接收“六合彩”码单，遂利用昵称为“安心捣柴”“超级玛丽”“深悟空”的微信号将接收到的参赌人员刘振朋、王宝星、郑国辉等人的“六合彩”码单报给上家方红、钟晓明。“六合彩”开奖后，郑九强与参赌人员通过微信、支付宝转账及现金方式结算赌资。被告人郑九强接收他人“六合彩”赌资共计410987元，支付他人“六合彩”赌资共计255078元；另外，刘振朋还欠郑九强赌资8750元。郑九强从中非法获利至少60000元。三、2017年至2019年9月23日期间，被告人安韬、方红和钟晓明合伙以营利为目的的坐庄“六合彩”赌博，通过昵称为“财源滚滚”“财源广进”等微信号接收下线被告人黄冬梅、郑九强等人和参赌人员郑某、徐某1、钟某2等人的“六合彩”码单。其中，安韬占股45%，钟晓明占股37%，方红占股18%，钟晓明等人按照特码10%、平特3%、复式7%等比例给下线支付水钱。“六合彩”开奖后，钟晓明、方红等人通过微信、支付宝、银行转账和现金支付等方式与下线、参赌人员结算赌资。2019年8月，被告人钟杰在明知钟晓明等人从事“六合彩”赌博的情况下，仍受雇于钟晓明等人并根据钟晓明安排做事，主要工作是管理用于接收下线和参赌人员报送的“六合彩”码单的微信号（昵称为“财源广进”）和登记下线、参赌人员的投注情况及输赢情况。另查明，2019年9月19日，被告人安韬、方红、钟晓明等人利用昵称为“财源滚滚”和“财源广进”的微信号接收了微信备注为“平”“兵”“鸡王”等参赌人员的“六合彩”码单共计177805元；2019年9月22日，安韬、方红、钟晓明等人接收了微信备注为“平”“兵”“鸡王”等参赌人员的“六合彩”码单共计116828元。综上，被告人安韬、钟晓明和方红接收他人“六合彩”赌资共计1253037元，支付他人六合彩赌博赌资共计1053733元；另外，钟某2还欠钟晓明等人赌资4722元，接收他人“六合彩”码单共计1735310元。2019年9月22日，被告人安韬、钟晓明、钟杰和黄冬梅被定南县公安局民警抓获归案；2019年10月17日，被告人方红主动向定南县公安局投案；2019年12月6日，被告人郑九强被定南县公安局民警抓获归案。2019年9月22日，民警在抓获现场扣押了被告人钟晓明赌资7040元，扣押了被告人安韬赌资8100元。2019年12月18日，被告人郑九强家属向公安机关退缴非法获利60000元；2020年4月27日，被告人钟杰向公安机关主动退缴违法所得5000元；2020年5月19日，安韬主动向公诉机关退缴违法所得200000元；2020年6月10日，被告人黄冬梅主动向公诉机关退缴违法所得30000元。2020年8月5日被告人方红向定南县人民法院退缴违法所得50000元。2020年7月23日，被告人安韬、钟晓明、方红、钟杰、黄冬梅、郑九强分别签署了《认罪认罚具结书》。原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、接处警登记表、犯罪嫌疑人基本情况、归案情况说明、常住人口信息登记表、证明、微信截图、扣押清单、调取证据通知书、搜查证、搜查笔录、查封扣押决定书及清单、随案移送清单、检查笔录、记录本、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、随侦报告书、（钟晓明、方红、安韬、黄冬梅）中国建设银行个人活期账户交易明细、协助冻结财产通知书、业务凭证、江西省非税收入票据、辨认笔录及照片等书证；现场勘验笔录及照片、电子数据检查笔录；证人郑某、钟某1、龙某、徐某1、徐某2、缪某、廖某1、谢某1、黄某1、黄某2、廖某2、廖某3、黄某3、凌某、谢某2、黄某4、谢某3、赖某1、钟某2、廖某4、黄某5、曹某、黄某6、袁某、张某、赖某2、赖某3、赖某4、陈某、何某1、何某2、赖某5、黄某7、温某、方某等人的证言；被告人安韬、钟晓明、方红、钟杰、黄冬梅、郑九强的供述等。原审法院认为，被告人安韬、钟晓明、方红、钟杰、黄冬梅、郑九强以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人安韬、方红、钟晓明坐庄接收下线被告人黄冬梅、郑九强等人的“六合彩”码单，起组织的作用，是主犯，应当按照其所参与或组织的全部犯罪处罚。被告人钟杰明知钟晓明等人从事“六合彩”赌博，受雇于钟晓明等人并帮其管理接收“六合彩”码单的微信号和记账，起辅助作用，是从犯，应从轻处罚；被告人方红主动向公安机关投案，归案后如实供述了主要犯罪事实，是自首，可从轻处罚；被告人安韬、钟晓明、钟杰、黄冬梅、郑九强归案后如实供述了主要犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚；六被告人自愿认罪，愿意接受处罚。被告人安韬、方红、钟杰、黄冬梅、郑九强退缴违法所得款，可对其从轻处罚。公诉机关调整后的量刑建议适当，予以采纳。为打击刑事犯罪，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十二条、第二百零一条之规定，作出如下判决：一、被告人安韬犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五万元。二、被告人钟晓明犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五万元。三、被告人方红犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金三万元。四、被告人钟杰犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元（已缴清）。五、被告人黄冬梅犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万元（已缴清）。六、被告人郑九强犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万元（已缴清）。七、依法扣押的被告人钟晓明赌资7040元、被告人安韬赌资8100元予以没收，由扣押机关依法上缴国库。八、被告人郑九强退缴非法所得六万元、被告人钟杰退缴违法所得五千元、被告人安韬退缴违法所得二十万元、被告人黄冬梅退缴违法所得三万元、被告人方红退缴违法所得五万元，予以没收，由收缴机关依法上缴国库。九、继续追缴被告人钟晓明违法所得。十、依法扣押的被告人安韬黄色底壳的黑色苹果手机一部；被告人郑九强黑色VIVO手机一部、黑色OPPO手机一部；被告人黄冬梅金黄色苹果手机一部；被告人钟晓明的银色苹果手机一部、黑色VIVO手机一部、黑色苹果手机一部、笔记本二本、U盘一个，予以没收。上诉人安韬上诉提出，原审判决量刑过重，请二审法院对其从轻处罚。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。本院认为，上诉人安韬、方红、原审被告人钟晓明、钟杰、黄冬梅、郑九强以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，依法均应予惩处。上诉人安韬、方红、原审被告人钟晓明在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人钟杰起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人安韬、方红、原审被告人钟杰、黄冬梅、郑九强退缴了违法所得，可酌情对其从轻处罚。关于上诉人安韬提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人安韬的犯罪事实、情节、社会危害性及其在共同犯罪中所起作用等依法作出判决，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人方红撤回上诉的申请符合法律规定，本院予以准许。上诉人安韬的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：一、准许上诉人方红撤回上诉。二、驳回上诉人安韬的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  肖昌明审 判 员  刘廷轩审 判 员  徐 操二〇二一年二月十八日代理书记员  禄旭阳