辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终88号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地：南京市玄武区龙蟠中路**。负责人：娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪春浩，江苏华通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭彩丽，女，1958年10月3日出生,汉族，住大石桥市。委托诉讼代理人：王建军，大石桥市第二法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：秦士柱，男，1968年11月3日出生,汉族，司机，住大石桥市。被上诉人（原审被告）：李永，男，汉族,1975年2月9日出生，住辽宁省大洼县。被上诉人（原审被告）：翟兴国，男，1991年1月24日出生,汉族，车主，住大石桥市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司锦州分公司，住所地，住所地：古塔区西街里**iv>负责人：于波，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司因与被上诉人郭彩丽、秦士柱、李永、翟兴国、中国人民财产保险股份有限公司锦州分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初359号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司上诉请求：上诉请求：1、请求二审法院依法改判；不服金额104138.99元。2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定医疗费错误。本案伤者本身就有椎管狭窄，交通事故只是加重了伤者的椎管狭窄，这个是有参与度的，因此医药费，我们不认可，应当按照参与度去计算。且应当剔除治疗高血压、冠心病等无关用药，一审法院直接按照原告提高的医疗费发票，就判决所有的医疗费归保险公司承担没有事实和法律依据。二、一审法院认定赔偿金额错误。本案伤者因存在自身疾病，在没有做伤残鉴定和三期鉴定的情况下，法院就支持了离谱的误工期、护理期、营养期，根本没有考虑到伤者本身有治疗自身疾病的可能，以及扩大相关住院损失天数的可能性。且本案伤者已经超过退休年龄，根本没有任何的实际的银行流水等证据证明存在实际的误工损失，原告提供的个体工商营业执照显示经营项目是焊接加工，60岁的伤者怎么去做电焊加工？是否有资质，因此一审法院支持误工费用错误。认定的交通费和住宿费过高不合理，且住宿费并非法定赔偿项目.综上，一审法院认定错误，应当依法予以改判。被上诉人郭彩丽辩称，原审判决正确，上诉人上诉请求于法无据，上诉称的事实与理由无证据支持，和事实不符，故其主张不能成立。一、上诉人上诉称郭彩丽本身就有椎管狭窄与事实不符。郭彩丽的椎管狭窄是因交通事故造成的，事故发生前郭彩丽无此病正常工作劳动，上诉人无证据证明其主张。上诉人主张剔除治疗高血压、冠心病等无关用药，无事实、法律依据和证据支持，根据法律规定上诉人对此主张应承担举证责任，上诉人无证据予以证明，其主张不成立。二误工期、护理期和营养期一审法院判决正确。误工的天数符合病例、诊断的天数，标准有事实依据；护理费有理有据；营养费有医嘱支持符合法律规定。郭彩丽从事卖货、送货多年，有证据支持，按照居民服务业标准无误，上诉人上诉称60岁做电焊工错误，郭彩丽家庭经营电焊修理业务证据确凿，即丈夫和孩子从事电焊工作。交通费和住宿费合情合理，上诉人主张无事实和证据支持，不成立。以上答辩意见，恳请上级法院采信，并支持其主张，驳回上诉维持原判。被上诉人秦士柱、李永、翟兴国、中国人民财产保险股份有限公司锦州分公司均未作答辩。郭彩丽向一审法院起诉请求：1、要求判决五被告赔偿原告医药费、二次手术费、伙食费、误工费、护理费、营养费、电动车损失费、交通费等合计542505.98元；2、要求五被告赔偿原告定残后的残疾赔偿金、精神抚慰金；3、要求中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司、中国人民财产保险股份有限公司锦州分公司在交强险、商业险额度内承担赔偿责任；4、要求被告翟兴国承担本案的诉讼费用和鉴定费。一审法院经审理查明认定事实如下：2018年5月10日13时，原告推电动自行车在大石桥市哈大路青花大街准备过路口时，被被告秦士柱驾驶的辽Ｌ×××**号翻斗车刮倒，致使原告受伤，电动车损坏。经大石桥市公安局交通管理大队道路交通事故认定书认定：被告秦士柱负本起道路交通事故的全部责任，原告无责任。事故发生后原告郭彩丽于2018年5月10日至2018年7月26日在大石桥市中心医院住院治疗77天，支付医疗费13596.45元。出院诊断为：腰外伤、腰椎间盘突出、腰椎管狭窄、高血压3级、冠心病、腔隙性脑梗死、双下肢外伤，出院医嘱为建议转入上级医院进一步诊疗。遂原告于2018年7月27日到沈阳军区总医院住院治疗26天，2018年8月22日出院，共支付医药费56558.11元。出院诊断为：腰椎间盘突出并腰椎管狭窄症、腰椎外伤、腰椎退行性变、颅内陈旧性脑梗塞、心脏神经官能症、心律失常，出院医嘱为全休三月，专人护理，加强营养，建议转院至专科医院进一步治疗、胸腰支具保护3个月、可适量口服营养神经药物。原告于2018年8月22日到大石桥市中心医院住院治疗572天，2020年3月16日出院，支付医药费76425.22元。出院诊断为：腰椎间盘突出并腰椎管狭窄症术后、腰椎外伤、腰椎退行××变、颅内陈旧性脑梗塞、心脏神经官能症、心律失常、下肢静脉曲张、神经源性受损。出院医嘱为，避免体力劳动、定期复查、病情有变化门诊随诊、建议继续康复理疗功能锻炼并建议出院后休息半个月，定期复诊。此期间原告在沈阳军区总医院支付诊查费483元、门诊药费3086.95元；在中国医科大学第一医院支付诊查费946.6元，药费56.2元；在辽宁省人民医院支付诊查费57.6元；营口博爱医药公司支付药费1321.4元；在国药控股国大药房沈阳公司支付药费294元；在大石桥市盛世康药房支付药费70.9元；在大石桥市军民医院支付药费908.98元。原告住院期间支付交通费3259.5元，住宿费2255元，手术后返回担架车800元，护具400元，轮椅695元，复印，制作电子证据费用834元，电动车损失费1990元。又查明原告出院后于2020年2月28日向本院提出伤残等级的鉴定申请，营口市中医院司法鉴定所因鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力不予受理；原告于2020年3月26日再次提出鉴定，大石桥陆合医院司法鉴定所因患者病情复杂，不能完成此案鉴定，再次退回本院；原告于2020年5月19日又一次提出鉴定，沈阳医学院司法鉴定所因疫情影响无法进行鉴定，再次将委托退回；原告于2020年7月8日再次申请鉴定，2020年7月17日辽宁大学司法鉴定中心因鉴定要求超出本机构技术条件，不予受理。另查明辽Ｌ×××**号翻斗车的司机为被告秦士柱，该车的被保险人为被告李永，实际车主为被告翟兴国。该车在中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司投保三者商业险100万元，不计免赔，在被告中国人民财产保险股份有限公司锦州分公司投保交强险，保险期间为2017年6月17日至2018年6月16日。原告住院治疗期间被告中国人民财产保险股份有限公司锦州分公司投保垫付医药费10000元，被告翟兴国垫付医药费1000元。一审法院认为，侵害民事权益，应当承担侵权责任。交通部门作出的道路交通事故认定书内容客观、合法有效,本院予以采信。被告秦士柱负本起交通事故全部责任，原告无责任，原告的诉请与法有据，合理部分应予支持。由于辽Ｌ×××**号翻斗车号肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司锦州分公司投保交强险，应在交强险的限额内先行赔付，超出交强险的部分由被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在商业险的限额内赔付。现原告要求赔偿的医药费医疗费155077.98元（一次住院13596.45元、二次住院56558.11元、三次住院76425.22元、其他诊查费和药费7225.63元）、住院伙食补助费33750元、护理费97614元、误工费122740元、交通费12600元（其中有票3529.5元）、住宿费2255元、营养费33750元、电动车损失费1990元、二次手术费80000元、护具400元、轮椅695元、复印，制作电子证据费用834元、手术后返回担架车800元共542505.98元，针对原告的诉请被告的质证和辩论意见，本院认为，原告要求被告赔偿其住院期间的医疗费用的诉请，本院予以支持，对于原告出院后在营口博爱医药公司支付的药费1321.4元、在国药控股国大药房沈阳公司支付的药费294元、在大石桥市盛世康药房支付药费70.9元、在大石桥市军民医院支付药费908.98元及住院期间的外购药部分，因缺少证据的关联性，对此本院不予支持，其他诊查费及门诊药费本院予以支持；原告住院期间的伙食费按实际住院天数675天（77天+26天+572天）以每天50元予以计算；关于原告要求的营养费，因第一次、第三次住院的医嘱中均无加强营养，第二次住院的医嘱“全休三个月，专人护理，加强营养”故原告的营养期为90天，以每天50元给付；误工费是以受害人的误工时间和收入状况确定，原告虽然年满60周岁，但证人孙某、任某、郑某均证实其事故发生前在市场卖鱼，故可按2020年居民服务业年46970元标准给付误工费，其误工期限从受伤之日至医学诊断书确定的休息时间即2020年6月22日止，共773天；由于护理人员没有收入证明可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，可按2020年居民服务业标准年46970元支付，其住院期间只一天为一级护理，其余均为二级护理；原告要求的护具400元、轮椅695元，因有医嘱，应予赔偿；交通费3259.5元，住宿费2255元，手术后返回担架车800元，电动车损失费1990元、复印制作电子证据费用834元为原告已支出的必要费用，应予赔偿。关于原告提出的二次手术费80000元，因未实际发生本案不予论处，可待实际发生后另诉。关于被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司提出的原告的医药费应扣除15%的非医保用药后进行赔偿的辩论意见，因其没有法律依据，不予支持。综上所述，本院为保护当事人的合法权益，维护良好的道路交通秩序，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司锦州分公司于本判决发生法律效力之日起10日内在交强险限额内赔偿原告郭彩丽经济损失111990元。二、限被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决发生法律效力之日起10日内在商业险的限额内赔偿原告郭彩丽经济损失264438.13元。三、限原告郭彩丽于本判决发生法律效力之日起10日内返还被告翟兴国垫付的医药费1000元。如果被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7096元，减半收取3548元，由被告翟兴国负担。本院二审期间，被上诉人郭彩丽提供崔林的营业执照（复印件）一份，汪素媛、石玉珍、李秀芬证实材料各一份，证明其受伤前在他们家进货进行销售。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司的质证意见为：对营业执照的真实性没有异议，关联性有异议，不认可，不能达到证明目的。三份证人证言均不认可，不符合证人的举证规则。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司及秦士柱、李永、翟兴国、中国人民财产保险股份有限公司锦州分公司均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审认定的一致。本院认为，关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司提出一审法院认定医疗费错误一节，上诉人认为本案伤者本身就有椎管狭窄，交通事故只是加重了伤者的椎管狭窄，因此对医药费不认可，应当按照参与度去计算。但是上诉人的上述观点只是因被上诉人有高血压、心脏病来推断被上诉人本身就有椎管狭窄，并没有证据予以证明，故上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持；关于上诉人提出应当剔除被上诉人治疗高血压、冠心病等无关用药一节，因上诉人并未提供出具体那些用药不合理，且并未提供出被上诉人在此次交通肇事之前有连续服用治疗高血压、冠心病药物的证据，故上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持；关于上诉人提出本案伤者因存在自身疾病，在没有做伤残鉴定和三期鉴定的情况下，法院就支持了离谱的误工期、护理期、营养期，根本没有考虑到伤者本身有治疗自身疾病的可能，以及扩大相关住院损失天数的可能性一节，因上诉人在一审审理过程中并未申请对误工期、护理期、营养期进行鉴定，原审法院依据被上诉人的住院及休息时间进行判决并无不当，上诉人的该项上诉请求本院不予支持；关于上诉人提出本案伤者已经超过退休年龄，根本没有任何的实际的银行流水等证据证明存在实际的误工损失，一审法院支持误工费用错误一节，因误工费是以受害人的误工时间和收入状况确定，被上诉人虽然年满60周岁，但证人孙某、任某、郑某均证实其事故发生前在市场卖鱼，故原审法院支持其误工的请求并无不当，上诉人的该项上诉请求本院不予支持；关于上诉人提出被上诉人的交通费和住宿费过高不合理，且住宿费并非法定赔偿项目一节，因被上诉人交通费及住宿费均为被上诉人因交通肇事的合理支出，有相关的证据予以证明。上诉人并未提供出相反的证据证明上述款项为不合理的花销或费用过高，故原审法院判决上诉人给付交通费和住宿费并无不当。上诉人的该项上诉请求本院亦不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2383元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二一年二月二十日法官助理张弘书记员郎爽