江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终10983号上诉人（原审被告）：鲁小龙，男，1989年1月30日生，汉族，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：赵长明，江苏驰东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：南京市江宁区德优房产中介服务中心，住所地南京市江宁区江宁街道盛江花园牡丹园**。经营者：周海珠。委托诉讼代理人：阮国江。上诉人鲁小龙因与被上诉人南京市江宁区德优房产中介服务中心（以下简称德优中介服务中心）服务合同纠纷一案，不服江苏省南京市雨花台区人民法院（2020）苏0114民初4211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员白文虎独任审理。本案于2020年12月24日公开开庭进行了审理，上诉人鲁小龙委托诉讼代理人赵长明，被上诉人德优中介服务中心经营者周海珠及委托诉讼代理人阮国江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鲁小龙上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决结果错误。1.被上诉人不具有一审原告的诉讼主体资格。上诉人与被上诉人之间不存在中介服务合同关系，被上诉人无权向上诉人主张权利。一审庭审中被上诉人所举的证据不能证明南京未来域公寓4栋915室是通过被上诉人提供的中介而销售给案外人杨大芳。被上诉人提供的《南京未来域公寓》项目分销合同来看，该合同的双方系无锡中胜联行房地产顾问有限公司（以下简称无锡中胜公司），和南京德优房产经济有限公司，而当时签订合同时南京德优房产经济有限公司根本不存在，也没有证据证明被上诉人是由南京德优房产经济有限公司变更而来，也没有被上诉人承继南京德优房产经济有限公司权利义务的证据。一审庭审中仅有上诉人关于自己分销房屋的单方陈述，没有关于被上诉人与上诉人成立分销合同的证据，或上诉人认可自己委托被上诉人分销房屋的证据。另外，从被上诉人提供的分销合同来看，虽然受托方加盖了南京德优房产经济有限公司的合同专用章，但是因为合同欠缺一方主体，该合同并未成立，被上诉人不能依据该合同主张权利。被上诉人一审提供的自称为鲁小龙（手机号码为151××××****）通过彩信形式发送的“情况说明”照片中的内容来看，不论该“情况说明”中的内容是否真实，其内容不能证明江苏双坐标房地产顾问有限公司（以下简称江苏双坐标公司）欠被上诉人中介费4万元，因为该“情况说明”内容上面体现的是认可欠付德优房地产营销策划有限公司中介服务费4万元。2.一审法院举证责任分配错误。既然被上诉人主张南京未来域公寓4栋915室是其销售，其就应当举出销售的证据，鲁小龙没有义务举证证明房屋被谁销售。3.被上诉人没有足够的证据可以证明江苏双坐标公司欠其中介服务费4万元。4.一审认定鲁小龙承担偿还责任没有事实和法律依据。《情况说明》中仅能体现江苏双坐标公司欠付德优房地产营销策划有限公司中介服务费，而不是欠被上诉人中介服务费或其他人的中介服务费，目前被上诉人没有证据可以证明德优房地产营销策划有限公司和自己是同一个主体，不论情况说明中的欠费是否成立，均与被上诉人无关，被上诉人无权主张。江苏双坐标公司现在已经注销，其注销的程序符合法律规定，在清算期间，权利人没有主张权利，即使存在权利，在公司注销后权利也归于消灭。一审法院仅以江苏双坐标公司系一人有限责任公司，鲁小龙作为该公司的唯一股东，未能证明公司财产独立与自己的财产，应对公司的债务承担连带责任。判决鲁小龙应对公司的全部债务承担清偿责任，缺乏事实依据和法律依据。5.被上诉人及其经营者周海珠因其私刻公章，未经工商机关注册，擅自经营，被江宁区市场监督管理局予以处罚。综上，请求支持上诉人的上诉请求。德优中介服务中心辩称，被上诉人依约已向案外人杨大芳推销公寓一套，按照双方约定，上诉人应当支付相应的中介服务费。上诉人有两家公司，其中一家为个人独资，在中介服务过程中，被上诉人已经依照双方约定，履行了相关服务，并且在与上诉人通过彩信等方式，明确了上诉人应当支付被上诉人的服务费，并且在情况说明中载明，分期给付义务，后因上诉人公司予以注销，而上诉人的公司是个人投资，所以上诉人应当承担相应的偿还义务。上诉人认为被上诉人及其经营者私刻公章的行为，系案外行政方面的相关纠纷，与上诉人本身并无实际性关联，且被上诉人及其经营者所谓私刻公章，也是其注册公司前期的雏形，在相关行政部门未给出具体处罚措施，上诉人不能作为证据使用。综上，一审事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求。德优中介服务中心向一审法院提出诉讼请求：1.鲁小龙支付德优中介服务中心佣金40000元及自2019年11月30日至实际支付日止的逾期付款利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.本案诉讼费、保全费由鲁小龙承担。一审法院认定事实：2017年，德优中介服务中心的经营者周海珠与案外人无锡中胜公司签订了《项目分销合同》一份，约定其为无锡中胜公司推荐客户购买“南京未来域公寓”二期房屋，无锡中胜公司向其支付中介服务费，如果成功成交5套以内（不包含5套），中介服务费为每套4万元，成功成交5套以上中介服务费为每套4.5万元，中介服务费支付时间为客户定金付足10万元到位，即可签约合同，后3个工作日内结算中介服务费；合同期限自2017年6月15日至2017年12月31日。上述合同甲方处有无锡中胜公司盖章及张斌斌签名；乙方处盖有南京德优房产经济有限公司公章及周海珠签名。合同签订后，德优中介服务中心分销了房屋。合同到期后，德优中介服务中心仍继续分销南京未来域公寓的房屋，鲁小龙也向德优中介服务中心的经营者周海珠支付相应的中介服务费。2018年7月，德优中介服务中心向案外人杨大芳推销南京未来域公寓一套，房号为4栋915室。后因无锡中胜公司一直未支付该套房屋的中介服务费4万元，德优中介服务中心的经营者周海珠通过手机短信形式向鲁小龙（手机号码为151××××****）进行催要。2019年1月6日，周海珠：“过年一万先我，给业务员过年”，鲁小龙：“真的没有，你问问看还有多少工资没发，还是那句话，逼死我没有用唉周总”，周海珠：“不是我逼你，业务员也要生活”。2019年1月19日，周海珠：“鲁总，这两天您看下什么时候去下未来域把事情谈下解决掉”。2019年1月23日，周海珠：“鲁总你能过来把四万元的条子打下，我也不想逼你，你要是过不来，你就先手写好了，签名，彩信发给我”。2019年1月24日，周海珠：“鲁总你给个地址写好我过去拿”，鲁小龙：“晚上打给你，放心”，周海珠：“好的”。2019年1月24日，鲁小龙（手机号码为151××××****）通过彩信形式发送《情况说明》照片一张至周海珠手机，该《情况说明》载明：江苏双坐标公司认可欠付德优房地产营销策划有限公司中介服务费4万元，并承诺其公司于2019年5月30日前支付1万元，2019年7月30日前支付2万元，2019年11月30日前支付1万元。一审另查明，德优中介服务中心成立日期为2017年6月8日。江苏双坐标公司成立日期为2017年4月13日，2020年9月7日核准注销。鲁小龙系该公司持股比例100%的股东，亦系该公司法定代表人。无锡中胜公司成立日期为2016年5月26日，2020年4月29日核准注销，鲁小龙系该公司持股比例50%的股东，亦系该公司法定代表人。一审法院认为，关于德优中介服务中心是否是分销合同相对人的问题。本案中，虽然分销合同的合同相对人公司名称并非德优中介服务中心，但德优中介服务中心实际分销了南京未来域公寓的房屋，鲁小龙也向其支付了部分房屋的中介服务费用，且鲁小龙亦未提交证据证明德优中介服务中心主张销售的南京未来域公寓4栋915室由他人销售，故一审法院认定德优中介服务中心系《项目分销合同》的合同相对人。关于江苏双坐标公司是否承担责任的问题。江苏双坐标公司作为无锡中胜公司的关联公司，向德优中介服务中心出具了《情况说明》，而且对于手机彩信出具的方式在德优中介服务中心、鲁小龙双方的短信往来中也有提及，故一审法院对手机彩信的《情况说明》真实性予以采信。《情况说明》中江苏双坐标公司认可并承诺向德优中介服务中心支付涉案款项。鲁小龙辩称德优中介服务中心提交的短信记录并非其本人发送，一审法院认为，《情况说明》加盖了江苏双坐标公司的公章。根据彩信内容，即使该手机号码系鲁小龙所称由公司员工使用，其认可欠款及出具《情况说明》承诺支付中介服务费的行为亦系职务行为，应由江苏双坐标公司承担还款的责任。关于鲁小龙是否承担责任的问题。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。本案中，江苏双坐标公司系一人有限责任公司，鲁小龙作为该公司的唯一股东，其未能证明公司财产独立于自己的财产，应对公司的债务承担连带责任。江苏双坐标公司未按承诺期限支付中介服务费，现该公司已注销,故鲁小龙应对公司的全部债务承担清偿责任。德优中介服务中心、鲁小龙未对付款违约行为的责任做出明确约定，鲁小龙未及时付款确给德优中介服务中心造成资金被占用的利息损失，故一审法院对德优中介服务中心主张的逾期付款利息予以支持。综上，德优中介服务中心要求鲁小龙支付中介服务费4万元及逾期付款利息的诉讼请求，具有事实和法律依据,一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决：鲁小龙于判决生效之日起十日内支付南京市江宁区德优房产中介服务中心中介服务费4万元及逾期付款利息（逾期付款利息以4万元为基数，自2019年11月30日起至实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如果鲁小龙未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费800元，减半收取400元，由鲁小龙负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明，2020年9月18日，一审承办人拨打电话号码137××******，接听电话的人称其为杨大芳丈夫，其称“未来域公寓4栋915室系其购买，是一个姓周的中介，电话为139××******”。2020年9月21日，一审承办人拨打电话号码189××******，接听电话的人称其为许小芳，其称“3栋915室系中介周海珠为其公司推送的客户，客户名叫杨大芳，2018年夏天签约的。我们员工都认为无锡中胜联行公司和江苏双坐标房产顾问公司是同一个公司，同一个老板。”二审中，周海珠陈述，139××××****是其手机号码，以上两人描述的均是真实情况。鲁小龙委托诉讼代理人陈述，其对电话笔录的内容不了解，这是一审法院单方电话记录，内容无法核实，且一审法院拨打的电话号码均是周海珠单方提供的。二审庭审中，周海珠对鲁小龙出具的《情况说明》一节陈述为，鲁小龙向其出具《情况说明》时套用了写给其他公司的模板，只改写了德优两个字，并在上面加盖了江苏双坐标公司的公章，彩信发给其时，其也没有注意。鲁小龙委托诉讼代理人先陈述，鲁小龙本意是写给南京德优房产经济有限公司，可能看错了。后又陈述，其也不清楚为何会写这个名称，以一审中鲁小龙陈述为准。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。根据本案现有证据，周海珠的银行账户明细、微信聊天记录以及当事人陈述，可以证明被上诉人德优中介服务中心对南京未来域公寓的房屋进行了分销，德优中介服务中心销售了涉案4栋915室后，德优中介服务中心经营者周海珠多次向鲁小龙催要中介费，鲁小龙向周海珠出具了《情况说明》，但其对《情况说明》中为什么书写德优房产营销策划有限公司不能做出合理解释，综合本案的实际情况，本院认定鲁小龙认可江苏双坐标公司欠付德优中介服务中心中介费4万元。江苏双坐标公司系一人有限责任公司，鲁小龙系该公司唯一股东及法定代表人，江苏双坐标公司已注销，鲁小龙不能证明公司财产独立于自己的财产，应对该公司债务承担清偿责任。故一审法院认定鲁小龙向德优中介服务中心给付中介费4万元及利息，并无不当。据上，本院对上诉人的上诉理由均不予采信。综上，鲁小龙的上诉请求不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由鲁小龙负担。本判决为终审判决。审 判 员 白文虎二〇二一年二月四日法官助理 焦玲书 记 员 戴 苗