辽宁省葫芦岛市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）辽14刑终46号原公诉机关葫芦岛市连山区人民检察院。上诉人(原审被告人)穆宏岩，男，满族，1987年2月14日出生，中专文化，无业，户籍所在地葫芦岛市，捕前住葫芦岛市连山区。2019年10月6日因本案被刑事拘留，同年11月12日被依法逮捕。现羁押于葫芦岛市看守所。葫芦岛市连山区人民法院审理葫芦岛市连山区人民检察院指控被告人穆宏岩犯诈骗罪一案，于2020年12月28日作出(2020)辽1402刑初12号刑事判决。宣判后，被告人穆宏岩不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1、被告人穆宏岩于2019年7月20日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房收取订金为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人刘某1人民币3000元。后在被害人刘某1的追要下，被告人穆宏岩退回人民币2000元。2、被告人穆宏岩于2019年8月20日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人费某1人民币13500元。2019年8月25日和9月10日被告人穆宏岩又以其想买家具没钱和母亲患病为由，分别在葫芦岛市连山区新大陆附近亮亮超市和金叶顺歌厅骗取费某1人民币共计20500元。后退回人民币4000元。3、被告人穆宏岩于2019年9月2日、9月20日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人张某1人民币共计6500元。2019年9月20日被告人穆宏岩又以母亲生病为由，骗取被害人张某1人民币200元。后在被害人张某1的追要下，被告人穆宏岩退回人民币2000元。4、被告人穆宏岩于2019年9月2日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房收取订金为由，在葫芦岛市连山区内，骗取被害人陈某人民币1000元。5、被告人穆宏岩于2019年9月3日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房收取订金为由，在葫芦岛市连山区内，骗取被害人刘某2人民币700元。6、被告人穆宏岩于2019年9月5日、9月20日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人孙某人民币共计6000元。后在被害人孙某的追要下，被告人穆宏岩退回人民币2000元。7、被告人穆宏岩于2019年9月12日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人王某1人民币3000元。后在被害人王某1的追要下，被告人穆宏岩退回人民币1800元。8、被告人穆宏岩于2019年9月12日、9月24日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人李某1人民币共计1500元。9、被告人穆宏岩于2019年9月16日、9月18日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人王某2人民币共计3000元。10、被告人穆宏岩于2019年9月21日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人叶某人民币6000元。11、被告人穆宏岩于2019年9月22日、9月24日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，先后两次骗取被害人郭某人民币共计3500元。12、被告人穆宏岩于2019年9月23日、9月25日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，与被害人荣某签订了租房协议，先后两次骗取被害人荣某人民币共计6000元。13、被告人穆宏岩于2019年9月23日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人付某人民币共计3500元。14、被告人穆宏岩于2019年9月23日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人张某2人民币共计5500元。15、被告人穆宏岩于2019年9月23日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人李某2人民币共计3000元。16、被告人穆宏岩于2019年9月26日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人王某3人民币共计6000元。17、被告人穆宏岩于2019年9月26日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人王某4人民币共计4000元。18、被告人穆宏岩于2019年9月27日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人苏某人民币共计2500元。19、被告人穆宏岩于2019年9月28日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人王某5人民币共计3500元。20、被告人穆宏岩于2019年10月4日，通过58同城网站发布信息的方式，以出租楼房为由，在葫芦岛市连山区内签订租房协议书，骗取被害人梁某人民币共计6800元。原审法院认为，被告人穆宏岩以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗犯罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，公诉意见本院予以采纳。对被告人穆宏岩及辩护人提出被告人穆宏岩的行为应认定为合同诈骗罪的辩护意见，经查，被告人穆宏岩在实施诈骗行为过程中虽然与大部分被害人签订了租赁合同，但区分诈骗罪与合同诈骗罪并非以有无合同为标准，被告人穆宏岩在同时期以相同名义骗取多人财物，签订合同也不是其实施诈骗行为的必需手段，被害人亦不是从事经营活动的市场主体，被告人穆宏岩的行为应认定为诈骗罪，故对该辩护意见，本院不予采纳。起诉书指控被告人穆宏岩以买家具和母亲患病为由骗取费某120500元和以母亲患病为由骗取张某1200元的犯罪事实中，被告人穆宏岩采取的是虚构事实、隐瞒真相的方法，应认定为诈骗犯罪，同时，被告人穆宏岩在短期内以相同手段骗取被害人费某1等人，足以认定被告人穆宏岩有非法占有的目的，其向被害人费某1出具欠条的行为是对费某1的欺骗行为，不能以此认定为民事纠纷，对被告人穆宏岩及其辩护人提出该事实不应认定为犯罪的意见，本院不予采纳。被告人穆宏岩对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，只是对行为性质有所辩解，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人穆宏岩诈骗被害人的财物未退赔，应责令退赔。公安机关扣押被告人穆宏岩的手机系作案工具，应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决被告人穆宏岩犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币100000.00元；责令被告人穆宏岩退赔被害人刘某1人民币1000.00元、退赔被害人费某1人民币30000.00元、退赔被害人张某1人民币4700.00元、退赔被害人陈某人民币1000.00元、退赔被害人刘某2人民币700.00元、退赔被害人孙某人民币4000.00元、退赔被害人王某1人民币1200.00元、退赔被害人李某1人民币1500.00元、退赔被害人王某2人民币3000.00元、退赔被害人叶某人民币6000.00元、退赔被害人郭某人民币3500.00元、退赔被害人荣某人民币6000.00元、退赔被害人付某人民币3500.00元、退赔被害人张某2人民币5500.00元、退赔被害人李某2人民币3000.00元、退赔被害人王某3人民币6000.00元、退赔被害人王某4人民币4000.00元、退赔被害人苏某人民币2500.00元、退赔被害人王某5人民币3500.00元、退赔被害人梁某人民币6800.00元；对公安机关扣押的VIVO手机1部，依法予以没收，上缴国库。上诉人穆宏岩的上诉理由：上诉人穆宏岩的行为不属于诈骗罪，而是合同诈骗罪，且犯罪金额认定有误，量刑畸重。二审查明的事实与一审认定的事实无异。原审法院在判决书中已经列举了认定本案事实的证据，并经原审庭审质证,本院经依法审查，对原审判决认定的事实及证据予以确认。二审期间，上诉人穆宏岩未提供新的证据。本院认为，上诉人穆宏岩以非法占有为目的，虚构事实，多次诈骗公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应受刑罚处罚。关于上诉人所提上诉人的行为应认定为合同诈骗罪的上诉理由。经查，合同诈骗罪作为特殊诈骗犯罪在诈骗方法有其特定性，表现为“利用合同”进行诈骗，即诈骗行为必须是发生在合同的签订、履行过程中，而不能是在之前或之后。本案中，上诉人穆宏岩向被害人隐瞒其不想交付房屋的真相，以欺骗手段骗取被害人对其租赁房屋行为的信任，签订租赁合同并非其实施诈骗的必须手段。上诉人穆宏岩虽与大部分被害人签订了租赁合同，但其诈骗行为在签订合同之前已经实施完毕，其签订合同的行为仅是掩盖其诈骗行为的手段，是否签订合同并不能影响其骗取财物行为的完成。故上诉人该节上诉理由没有事实和法律依据，依法不予采纳。关于上诉人所提原判认定犯罪金额有误，其与费某1之间的款项性质为房租和借款，已通过民事途径解决，不应计入犯罪数额的上诉理由。经查，上诉人穆宏岩通过虚构出租房屋、买家具、母亲生病的事实骗取费某1钱财，之后虽向费某1出具了欠条，但其在短期内以相同手段骗取多人，非法占有目的明显，符合诈骗罪的犯罪构成。故上诉人该节上诉理由没有事实和法律依据，依法不予采纳。关于上诉人所提原判量刑畸重的上诉理由。经查，原判量刑时已充分考虑上诉人穆宏岩到案后的坦白程度、认罪态度，量刑并无不当。故上诉人上诉理由没有事实依据，依法不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。审判长  詹亚臣审判员  刘丹红审判员  宁海涛二〇二一年二月八日法官助理姬天琦书记员张鹏本裁定援引相关法律条款：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。