河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终151号上诉人（原审原告）：赵志国，男，1974年10月30日出生，满族，住河南省焦作市山阳区。委托诉讼代理人：郭旗，河南光法律师事务所律师。委托诉讼代理人：赫浩杰，河南光法律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：辛海军，男，1987年6月4日出生，汉族，住河南省博爱县。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司焦作分公司，住所地：河南省焦作市山阳区丰收路龙源湖小区****楼**。负责人：单明军，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘鹏飞，男，1988年7月23日出生，汉族，住郑州市新郑市，该公司员工。上诉人赵志国因与被上诉人辛海军、太平财产保险有限公司焦作分公司（以下简称太平保险焦作公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省焦作市解放区人民法院（2020）豫0802民初3375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵志国上诉请求：1、请求法院依法撤销（2020）豫0802民初3375号民事判决书，并依法改判向上诉人增加支付少支持费用共计29160.52元。2、本案的一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清，适用法律错误，当事人的误工费及误工时间计算不合法。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”在本案中，首先，根据上诉人申请一审法院委托焦作正孚法医临床司法鉴定所所做法医临床司法鉴定意见书，上诉人误工期计算到定残前一天（2020年8月10日），共计265天。其次，上诉人未超过退休年龄，无固定工作，平时从事临时打工，根据豫高法［2018］372号文件规定：“医嘱休息时间定残的，误工期可以计算至定残前一日。无固定收入的，按照河南省居民服务业和其他行业上一年度平均工资/365天×误工天数”。根据上诉人的伤情，医嘱以及实际情况，其误工期均远远超出定残日的期限，上诉人也并未故意拖延起诉时间以延长定残日，上诉人作为家庭主要收入来源的壮劳力，其误工标准必然高于人均收入，因此赵志国的误工费应为46858/365×276=34020.19元。2、一审法院认定上诉人的护理期限事实不清，护理期限计算时间不合法。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”在本案一审中，上诉人出示的证据四中，出具医院的诊断证明时间为2020年8月31日，证明内容为建议陪护一人三个月，此诊断证明虽属事后补充，但是上诉人也是因为此次交通事故造成损伤需要护理，我们不能只单单以三期标准来衡量上诉人的三期，应当从实际出发，综合考量每个人的具体情况，因此赵志国的护理费应为46858/365×149=19128.33元。综上所述，上诉人认为，一审判决认定误工费、护理费事实不清，请求二审法院查明事实，依法改判。太平保险焦作公司辩称，一审法院关于误工费的计算认定合理，上诉人并未举证其伤情造成其持续误工，护理费参照三期标准也合理，上诉人没有相关的司法鉴定意见书作为证据证明其伤情需要超三期标准。辛海军未发表答辩意见。赵志国向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告支付医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、误工费、鉴定费、精神抚慰金、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、财产损失费、后续治疗费等共计人民币172458.49元；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月19日21时，被告辛海军驾驶豫Ｈ×××**号小客车经北环路由西向东行驶至鹿港××××门口处，与原告赵志国驾驶的雅迪电动车相撞，造成赵志国受伤车辆受损的交通事故。对该起交通事故，2019年12月2日焦作市公安交通警察支队解放大队出具第410802120190000024号事故责任认定书，认定辛海军醉酒驾驶机动车对该起事故承担全部责任，赵志国不负事故责任。事故发生当日，原告到焦作市人民医院住院治疗，诊断为右胫腓骨下端开放骨折，右腓骨上段骨折，右小腿皮肤、软组织撕脱伤，全身多处皮肤擦伤，脑震荡，右侧额部头皮下血肿，住院行手术固定治疗。住院期间医嘱一人陪护，被告辛海军支付了全部医疗费用。原告于2020年1月7日治疗结束后出院，出院时医嘱建议卧床休息，陪护一人，定期复查。之后原告定期复查时发生医疗费用665元，使用残疾器械花费1500元。原告诉讼后，经本院委托焦作正孚法医临床司法鉴定所鉴定，作出焦正孚司鉴所（2020）临鉴第189号司法鉴定意见书，原告赵志国的伤残程度为十级伤残。被告辛海军驾驶豫Ｈ×××**号小客车在被告太平保险焦作公司投保有交强险和三责险。事故发生后被告太平保险焦作公司向被告辛海军作出免责告知。原告赵志国无固定工作，平时从事临时打工。一审法院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷。辛海军醉酒驾驶机动车发生交通事故，造成赵志国受害的后果，该交通事故经交警部门认定，辛海军承担事故全部责任，因此，辛海军应当对赵志国损害后果承担赔偿责任。辛海军驾驶豫Ｈ×××**号小客车在太平保险焦作公司投保有交强险和商业三责险，因此太平保险焦作公司应在交强险范围内对赵志国承担赔偿责任。因辛海军是醉酒驾驶，属于保险免赔条款，因此，太平保险焦作公司无须在商业险范围内予以理赔。太平保险焦作公司辩解自己不应承担赔偿的意见不符合法律规定，本院不予支持。原告要求辛海军赔偿损失，要求太平保险焦作公司在交强险范围内承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。原告所主张的各项诉讼请求中，有证据支持并且符合法律规定部分，本院予以支持，超出法律规定以及无证据印证部分，本院不予支持。具体明细如下：医疗费665元，护理费12838元（按照2019年度居民服务业标准46858／年计算，住院期间59天出院后卧床41天共计100天），误工费11150元（按照2019年人均可支配收入34200.97元／年，住院期间59天，出院后60天共计119天计算），交通费1180元（住院期间59天×20元／天），住院伙食补助费2950元（住院期间59天×50元／天），住院期间营养费1180元（住院期间59天×20元／天），残疾赔偿金68401.94元（按照2019年人均可支配收入34200.97元／年×20年×10％），残疾器具费1500元，财产损失1000元，精神抚慰金5000元，鉴定费700元。原告诉讼要求的误工费中，主张误工时间过长，结合原告伤情以及人身损害“三期”评定规范，该院酌定原告出院后全休60天计算119天计算误工费；原告诉讼要求的陪护费中，主张陪护时间过长，结合原告伤情以及出院医嘱建议，该院酌定出院后陪护一人41天共计100天计算陪护费；原告主张的财产损失费，对原告出具的证据本院不予采信，但事故确实造成原告电动车损毁客观事实，对该损失本院酌定维修费用1000元。对原告诉讼请求中二次治疗费用，因为该治疗尚未发生，待发生后另行主张，对该请求该院不予支持。太平保险焦作公司对原告上述损失在交强险规定范围内予以赔偿，超出交强险规定范围由辛海军承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：1、被告太平财产保险有限公司焦作分公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵志国医疗费665元、护理费12838元、误工费11150元、交通费1180元、住院伙食补助费2950元、营养费1180元、残疾赔偿金68401.94元、残疾器具费1500元，精神抚慰金5000元，以上各项费用共计104864.94元；2、被告辛海军于本判决生效后十日内赔偿原告赵志国财产损失费1000元、鉴定费700元；3、驳回原告赵志国的其他诉讼请求。被告若不按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人均未提交新证据，二审审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于上诉人的误工时间和护理时间认定问题。本院认为，受害人的误工时间应为住院时间＋出院后医嘱休息时间，医嘱休息时间定残的，可以计算至定残前一天；护理时间应为住院时间＋出院后医嘱护理时间，医嘱护理期间评残的，可以计算至评残前一天。本案中，赵志国的出院医嘱上并未明确休息时间和护理时间，一审法院结合其实际年龄、受伤程度、治疗效果、伤残等级等因素，参考人身损害三期评定规范，酌定赵志国误工时间为119天（住院59天＋出院后60天）、护理时间100天（住院59天＋出院后41天），处理适当，本院予以维持。关于上诉人的误工费计算标准问题。因赵志国为无固定收入的城镇居民，故应按照“2019年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资46858元”进行计算。一审法院按照2019年度城镇居民人均可支配收入标准计算存在错误，本院予以纠正。赵志国的误工费应为46858元÷365×119天=15277元。综上所述，赵志国的上诉请求部分成立，本院对其诉求合理部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河南省焦作市解放区人民法院（2020）豫0802民初3375号民事判决第二项；二、撤销河南省焦作市解放区人民法院（2020）豫0802民初3375号民事判决第一项、第三项；三、太平财产保险有限公司焦作分公司于判决生效后十日内赔偿赵志国医疗费665元、护理费12838元、误工费15277元、交通费1180元、住院伙食补助费2950元、营养费1180元、残疾赔偿金68401.94元、残疾器具费1500元，精神抚慰金5000元，以上各项费用共计108991.94元；四、驳回赵志国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1875元，由辛海军负担1230元，赵志国负担645元。二审案件受理费529元，由赵志国负担。本判决为终审判决。审判长  李进忠审判员  李艳敏审判员  宋德勇二〇二一年二月十八日法官助理周学君书记员郝鑫琦