辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终87号上诉人（原审原告）：刘文录，男，汉族，1962年7月31日出生，住抚顺市望花区。法定代理人：刘素梅，女，汉族，1968年3月12日出生，住抚顺市望花区。被上诉人（原审被告）：付庭敬，男，汉族，1968年10月16日出生，住抚顺市东洲区。上诉人刘文录与被上诉人付庭敬物权保护纠纷一案，不服辽宁省抚顺市东洲区人民法院（2020）辽0403民初752号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘文录上诉请求：请求撤销一审判决，改判：1、确定上诉人对抚顺市铸管厂的土地使用权、房屋所有权；2、判令被上诉人停止侵权，拆除在上诉人使用的土地上搭建的洗车房和二手车房并恢复原状；3、赔偿上诉人损失3万元。事实和理由：一、本案涉及的土地、房屋的相关事实是：抚顺市铸管厂原有东洲区章党街的土地6352平方米和厂房533.92平方米，上诉人已因合同实际取得使用权、所有权。该事实经东洲区人民法院（2017)辽0403民初1756号民事判决书查明：即“2006年5月有18日经抚顺市中级人民法院下迖(2003)法执字第23号民事裁定书，将抚顺市铸管厂所有的厂房和土地以评估价53.4成万元交付给鞍钢集团铸管厂抵偿债务。同日，以鞍钢集团铸管厂为甲方（卖方)，陶某、刘文录为乙方（买方），抚顺市铸管厂为丙方（第三人）签订了协议书，协议书约定：“三方达成如下协议：甲方同意就地转让处理；2、乙方自愿出资74000元购买法院裁定给甲方的上述土地房屋；3、甲方向乙方提供法院民事裁定书原件和有关评估手续，丙方协助乙方办理土地房屋转籍、过户；4、乙方即日将购房和土地74000元一次性交付甲方，此协议生效”等。2006年5月18日，刘文录与陶某签订协议书约定：“由于甲方（陶某）无力承担出资费用，故自愿同意放弃对上述房屋及土地的权力，特立此协议为凭”。本案证据足以证明，上诉人取得抚顺市铸管厂的土地使用权和该地上房屋所有权并办理了过户，对该土地和房屋享有合法权利，被上诉人未经上诉人准许，在上诉人享有权利的土地上搭建洗车房和二手车房等侵犯了上诉人的合法权益，原审法院应当支持上诉人的合理诉求。二、原审判决适用法律错误。《房地产管理法》第2条规定：“在中华人民共和国城市规划区国有土地内取得房地决开发用地的土地使用权，从事房地产开发、交易、实施房地产管理，应当遵守本法”。本案不是房地产开发、交易、管理。而是因抚顺市铸管厂欠债，经抚中法生效法律文书裁定，将其土地房屋交付给鞍钢集团铸管厂抵债。鞍钢集团铸管厂取得抵债土地房屋后，又转让给刘文录，刘文录实际使用、占有至今。原审法院适用该法第40条，明显的适用法律错误，与事实不符。付庭敬辩称：同意一审判决，请求维持原判。刘文录向一审法院提出诉讼请求：一、确定章党铸管厂土地的使用权；二、判令付庭敬停止侵权行为，立即拆除在刘文录土地上搭建的洗车房和二手车房并恢复原状；三、诉讼费由付庭敬承担。一审法院认定事实：抚顺市中级人民法院依据（2002）抚经初字第194号民事调解书对被执行人抚顺市铸管厂进行强制执行过程中查明，抚顺市铸管厂尚有6处非住宅用房（二处有证、四处无证），总建筑面积为533.92平方米和土地6352平方米，评估价值为53.4万元。因被执行人抚顺市铸管厂除厂房和土地外，无其他财产可供执行。鞍钢集团铸管厂与抚顺市铸管厂双方同意以该厂房和土地以评估价抵顶余下欠款。抚顺市中级人民法院于2006年5月18日作出（2003）法执字第21号民事裁定，裁定被执行人抚顺市铸管厂所有的厂房和土地以评估价53.4万元交付给鞍钢集团铸管厂抵偿余下债务。2006年5月18日鞍钢集团铸管厂（甲方）与陶某、刘文录（乙方）及抚顺市铸管厂（丙方）签订协议，约定：由乙方出资74000元购买抚顺市中级人民法院裁定给鞍钢集团铸管厂的上述土地和房屋，并自行从丙方办理过户转籍手续和承担相应一切费用；甲方向乙方提供民事裁定书原件和有关评估手续，丙方协助乙方办理土地、房屋转籍、过户；乙方即日将购房和土地款74000元一次性全额交付甲方。同日，鞍钢铸管厂代理人张某出具收到刘文录购土地、房款柒万肆仟元的收条；同日，陶某与刘文录签订一份协议，约定：因陶某无力出资，故自愿放弃对上述房屋及土地的权利，出资由刘文录全部支付，办理转籍的各种手续费用也由刘文录承担。同年8月16日，合同涉及的两处有证房屋过户到刘文录名下，无证的房屋及土地没有办理过户登记。另查，抚顺市铸管厂在东洲区章党街登记有国有土地一宗，宗地号为Ｄ03-××2，占地面积7012.3平方米，土地使用权类型为划拨，土地用途为工业。刘文录、付庭敬均认可付庭敬从2009年开始看管抚顺市铸管厂。一审法院认为，本案争议焦点在于：1、刘素梅在本案中是否具备诉讼参加人的资格。2、刘文录的诉讼请求是否应予支持。本案付庭敬提出刘素梅不是案件当事人，不具备诉讼资格，本案刘文录经抚顺市望花区人民法院（2019）辽0404民特27号民事判决宣告为无民事行为能力人，其所在社区抚顺市望花区演武街道办事处中心社区出具证明，刘文录的妹妹刘素梅系刘文录监护人。无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼，故刘素梅以刘文录法定代表人身份参加本案诉讼符合法律规定，付庭敬没有相反证据足以证明刘素梅不是刘文录监护人或不具备监护资格，故对付庭敬提出的异议，一审法院不予采信；对刘文录诉请确定章党铸管厂土地的使用权，判令付庭敬停止侵权行为，立即拆除在刘文录土地上搭建的洗车房和二手车房并恢复原状的请求，因抚顺市铸管厂的土地使用权系划拨取得，根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十条（2007年修正前第三十九条）：以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。根据该规定以划拨方式取得的国有土地使用权，须经审批方可转让，未办理审批，转让合同未生效，故对刘文录的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回刘文录的诉讼请求。案件受理费100元，由刘文录负担。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。另查明，二审庭审中上诉人称当年其委托被上诉人看管案涉场地并允许被上诉人在该处进行经营。再查明，二审庭审中上诉人提供抚顺市东洲区人民法院（2020）辽0403民初912号民事判决主张其同陶某2006年5月18日签订的协议合法有效。上述文书记载上诉人起诉陶某、抚顺市铸管厂、鞍山钢铁集团有限公司要求：1、确认其同陶某签订的2006年5月18日《协议书》有效，并确认其同鞍钢集团铸管厂及抚顺市铸管厂签订的2006年5月18日《协议书》有效；2、确认上诉人是抚顺市铸管厂6352平方米土地（及本案所涉土地）的使用权人、533.92平方米的6处房屋所有权人；3、判令抚顺市铸管厂依协议约定给上诉人办理土地房屋转籍、过户；4、承担诉讼费用。最终上述生效文书判决：上诉人与陶某签订的合同有效，并驳回上诉人的其他诉讼请求。本院认为：本案双方当事人争议的焦点在于上诉人是否享有案涉土地的使用权。对此上诉人提供其同案外人鞍钢集团铸管厂、抚顺市铸管厂签订的协议证明其取得案涉土地使用权的合法性。但依据上诉人提供的生效法律文书（2020）辽0403民初912号民事判决可知，上述三方协议已被认定为未生效，一审法院据此驳回了上诉人要求确认协议有效并由抚顺市铸管厂依协议履行转籍、过户义务的请求。故上诉人再次依据此协议主张其享有案涉土地使用权缺乏证据支持，本院无法确认。此外，上诉人对案涉土地是否享有使用权是其要求被上诉人停止占用、经营行为的基础，在对其使用权无法确认的情况下，一审法院判决驳回上诉人的主张并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人刘文录负担。本判决为终审判决。审判长 孟 丽审判员 李雪慧审判员 韩 雪二〇二一年二月七日书记员 刘 娟