河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终457号上诉人(原审被告)：谷振振，男，1991年8月27日出生，汉族，住河南省焦作市马村区。被上诉人(原审原告)：焦作市四五六商贸有限公司，住所地：河南省焦作市解放区丰收路温州商贸城**楼1-2。法定代表人：张嘉琪，总经理。委托诉讼代理人：张松云，河南路通律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：田一麟，男，2001年7月12日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。被上诉人(原审被告)：焦作市云象文化传播有限公司，住所地：焦作市解放区丰收路温州商贸城**楼**。法定代表人：田一麟。上诉人谷振振因与被上诉人焦作市四五六商贸有限公司（以下简称四五六商贸）、田一麟、焦作市云象文化传播有限公司（以下简称云象文化公司）委托合同纠纷一案，不服河南省焦作市解放区人民法院（2020）豫0802民初4315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谷振振上诉请求：1.依法撤销焦作市解放区人民法院(2020)豫0802民初4315号民事判决第二项,改判上诉人谷振振不承担责任;2.案件一、二审诉讼费及保全费410元由被上诉人承担。事实及理由:一、被上诉人四五六商贸并无任何损失,其主张上诉人按照欠条承担违约金39000元,无事实和法律依据。首先,根据代理合同第一条第5项约定:如若途中甲乙双方其中一方出现无法继续完成活动,应提前两天通知对方终止合同,合同终止后甲方退还乙方保证金。根据约定仅需要退还质量保证金，且该款已实际支付。其次,上诉人及云象文化公司均未获得任何利益和报酬,属于义务帮助四五六商贸进行网销。客观上未进行网销也未造成四五六商贸产品价值的贬损。合同虽载明如未按期完成订单任务,赔付乙方每单3元差价,但仍应当以四五六商贸公司实际损失为前提。网销未能正常开展,且四五六商贸公司明知发生纠纷后,合同事实上已无法履行,在其实际收到2万元质量保证金后,不应当继续主张违约金。二、一审判决在违约责任约定不明的情况下判令上诉人承担责任,无法律依据。首先,根据《产品代理销售合同》签订方可以看出,上诉人仅在负责人处签字,明显属于代理行为。上诉人个人并未接受四五六商贸的委托,即使云象文化公司未履行合同造成四五六商贸的损失,违约责任也不应当由上诉人承担。其次,一审法院应兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素进行认定违约责任的承担。在四五六商贸未能举证证明39000元系实际损失时,径行裁判显失公平公正。被上诉人四五六商贸辩称，一、根据一审四五六商贸提供的欠条显示，谷振振作为个人在欠条上签字且明确表示愿意承担还款责任；二、欠条是双方对销售合同履行期间所发生争议订立的补偿协议，是双方真实意思的表示，未违反法律禁止性规定，具有法律效力，谷振振应按欠条的约定向四五六商贸支付相应款项；三、销售合同签订前后，四五六商贸为履行合同进行了大量的准备工作，向厂家订购商品准备包装材料等，实际损失远高于欠条上所列的39000元。综上，上诉人的各项理由依法不能成立，应驳回上诉，维持一审判决。被上诉人田一麟、云象文化公司未发表答辩意见。焦作市四五六商贸有限公司向一审法院起诉请求：1．请求判令三被告共同支付原告赔偿款39000元及利息（利息自2020年10月10日起按年利率6％计算至实际清偿之日）；2．本案诉讼费等费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年7月4日，原告四五六商贸（乙方）与被告云象文化公司（甲方）签订《产品代理销售合同》一份，合同约定：甲方承诺乙方在活动的时间内销售此款产品，2020年7月12日至2020年7月19日通过快手／淘宝直播平台直播销售克兰诺曼红酒壹万单，售价33元／2瓶一单；甲方代理乙方产品，乙方需交20000元保证金，以作为产品质量保障；如若途中甲乙双方其中一方出现无法继续完成活动，应提前两天通知对方终止合同，合同终止后甲方退还乙方保证金；代理期限内甲方如未按期完成订单任务，赔付乙方每单3元差价……原告在合同乙方落款处加盖公章，负责人处由张嘉琪签字确认，被告云象文化公司在合同甲方落款处加盖公章，负责人处由实际经营人谷振振签字确认。后被告云象文化公司未按合同约定履行相应义务，退还原告20000元保证金后，2020年10月10日，被告云象文化公司及谷振振又向原告出具违约金欠条一份，载明：“由于我公司与焦作市四五六商贸有限公司签订直播带货合同，我公司因直播主播方出现问题，我公司退还乙方公司保证金，并协商乙方提前生产所产生费用由我公司承担，违约金39000元整，于此欠条签订后十个工作日内退还，如公司未还款，由谷振振个人承担。”现因被告未按违约金欠条中约定履行相应的支付义务，故原告诉至法院。云象文化公司系一人有限责任公司，股东为被告田一麟。一审法院认为，本案系委托合同纠纷。原告四五六商贸主张被告云象文化公司、谷振振支付违约金39000元，提交了加盖有云象文化公司公章、谷振振签名按印的违约金欠条予以证明，该欠条上明确载明了违约金产生的原因、双方协商后明确的金额、支付款项的时间及方式，且与原、被告签订的《产品代理销售合同》中关于违约责任的条款可以相互佐证，表明了云象文化公司对违约事实及支付违约金数额的认可。同时，欠条上载明的“若公司未还款，由谷振振个人承担”应系被告谷振振对该笔违约金承担连带清偿责任的意思表示。因此，被告云象文化公司应支付原告违约金39000元，被告谷振振应对该偿还义务承担连带清偿责任。关于原告主张被告田一麟承担支付义务的诉讼请求，原告明确要求被告田一麟承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”，被告田一麟并未举证证明其个人财产独立于公司财产之外，故应承担举证不能的不利后果，原告的该项诉讼请求，于法有据，法院予以支持。原告主张利息系依据资金占用期间导致财产损失的法律规定，该规定实质是对资金所有人的补偿性条款，而本案的39000元本就是对被告违约的惩罚，对原告依据合同而产生损失的补偿，故原告另行再主张违约金的利息，超出了其本人的损失范围，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告云象文化公司应于判决生效后十日内支付原告四五六商贸违约金39000元；二、被告田一麟、谷振振对判决第一项确定的内容承担连带清偿责任；三、驳回原告四五六商贸的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计388元，保全费410元，由被告云象文化公司、田一麟、谷振振负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为上诉人谷振振于2020年10月10日出具的违约金欠条的效力如何认定。本案中，因云象文化公司未按《产品代理销售合同》约定履行相应义务，在退还四五六商贸20000元保证金后，云象文化公司及其实际经营人谷振振向四五六商贸出具违约金欠条，确定违约金的具体数额为39000元。该欠条系双方真实意思表示，上诉人谷振振亦未举证证明存在法律规定无效以及违约金过高的情形，应属有效，欠条所约定的内容均应对当事人产生约束力。同时，依据欠条上载明的“若公司未还款，由谷振振个人承担”应系谷振振对该笔违约金承担连带清偿责任的意思表示，一审判决谷振振对该偿还义务承担连带清偿责任，并无不当。综上所述，谷振振的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费776元，由上诉人谷振振负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 苏 杭审判员 米新秀法官助理刘成功二〇二一年二月十九日书记员 刘永俊