四川省雅安市名山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川1803刑初8号 公诉机关四川省雅安市名山区人民检察院。 被告人吴茂，曾用名吴思谋，绰号“蒙头儿”，男，生于1980年1月15日，汉族，四川省雅安市名山区人，初中文化，无业，住四川省雅安市名山区。2010年1月20日因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被成都高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。2019年5月7日因吸食毒品被雅安市公安局名山区分局行政拘留十日。2019年7月21日因吸食毒品被雅安市公安局名山区分局行政拘留十二日。2019年11月27日因吸食毒品被宝兴县公安局行政拘留十四日。2020年6月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年6月9日被取保候审。2020年10月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被雅安市公安局名山区分局取保候审。2020年11月19日因犯聚众斗殴罪被四川省雅安市雨城区人民法院判处有期徒刑二年，同日被执行逮捕。现羁押于雅安市看守所。 指定辩护人李永洪，四川蒙顶律师事务所律师。 四川省雅安市名山区人民检察院以雅名检一部刑诉﹝2020﹞Z81号起诉书指控被告人吴茂犯贩卖毒品罪，于2020年12月30日向本院提起公诉。本院受理后，发现本案不宜适用简易程序审理的情形，于2021年1月6日决定转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省雅安市名山区人民检察院指派检察员吴玉梅出庭支持公诉，被告人吴茂及其辩护人李永洪到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省雅安市名山区人民检察院指控：2019年12月８日，吴茂在雅安市名山区××街道××市场门口将1克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给刘某、杨某1，收取毒资900元。 2019年12月16日，杨某2出资，由杨某1联系被告人吴茂购买甲基苯丙胺并微信转账300元，随后，二人取回毒品并吸食。当晚11时许，杨某2、杨某1再次联系被告人吴茂购买甲基苯丙胺并微信转账300元，随后，吴茂通过出租车将毒品运输至雅安市名山区蒙阳街道金鑫酒店外，由杨某2、杨某1取回。 综上，被告人吴茂共向杨某1、刘某贩卖甲基苯丙胺三次，共计1.6克。 2020年10月23日，被告人吴茂被抓获归案。 公诉机关当庭出示的证据有书证、辨认笔录、提取笔录、证人证言以及被告人吴茂的供述与辩解等。 公诉机关认为，被告人吴茂明知是毒品的情况下，先后多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺的行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时，吴茂属毒品再犯，应从重处罚。吴茂在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现漏罪，应当数罪并罚。 被告人吴茂辩称：1.没有贩卖过毒品给杨某1，不认识杨某2、刘某；2.自己没有机动车，也无机动车驾驶资格证。 其辩护人对公诉机关指控被告人吴茂贩卖毒品的犯罪事实和罪名均有异议，提出：现有证据不能认定被告人吴茂构成贩卖毒品罪。1.公诉机关指控被告人吴茂3次贩卖毒品，但均没有查清吴茂的上家和吴茂购买毒品数量、纯度等；2.本案没有监控视频或者购毒人员共同吸食毒品的开房记录以及出租车驾驶员信息等证据；3.吴茂和其家人没有机动车，且吴茂无机动车驾驶资格证，指控吴茂于2019年12月8日中午开车到福隆酒店对面将1克毒品从驾驶室车窗交给杨某1、刘某，未能得到证实；4.吴茂是传唤到案接受调查，并非在家中被抓获归案；5.案发时吴茂未吸食毒品至少在9个月以上；6.本案无购毒人员3次向吴茂购买毒品的微信转账证据，无法确定其证言的真实性。请求依法判决被告人吴茂无罪。 经审理查明，2019年12月８日中午，吸毒人员刘某出资，由杨某1电话联系被告人吴茂购买甲基苯丙胺（冰毒）并通过吴茂发的二维码扫码支付900元毒资。随后，吴茂在雅安市名山区××街道××市场门口将1克甲基苯丙胺贩卖给刘某、杨某1。 2019年12月16日，吸毒人员杨某2出资，由杨某1联系被告人吴茂购买甲基苯丙胺并通过吴茂发的二维码扫码支付300元毒资。随后，二人根据吴茂微信告知的毒品放置位置将所购毒品0.3克取回与吸毒人员罗某一起吸食。当晚11时许，杨某2出资，由杨某1再次联系被告人吴茂购买甲基苯丙胺并通过扫码支付300元毒资。随后，吴茂通过出租车将毒品运输至雅安市名山区蒙阳街道金鑫酒店外，由杨某2、杨某1、罗某将所购毒品0.3克取回一起吸食。 2020年10月23日，被告人吴茂被抓获归案。 认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书、取保候审决定书等，证实本案的案件来源和对被告人吴茂采取强制措施的情况等。 2.常住人口详细信息表，证实被告人和证人的身份情况。 3.到案经过，证实被告人吴茂被抓获归案的情况。 4.刑事判决书、行政处罚决定书，证实被告人吴茂的前科劣迹情况。 5.吸毒人员信息详情，证实吴茂、杨某1、刘某、杨某2、罗某是吸毒人员。 6.通话记录清单，证实被告人吴茂使用的手机号139××××0854与杨某1所使用的手机号185××××6187在2019年12月8日14时49分、19时12分、21时27分、21时33分有多次通话情况。 7.辨认笔录，证实通过混合辨认，刘某辨认出贩卖毒品给他和杨某1的“蒙头儿”是吴茂。 8.提取笔录，证实公安机关从刘某的手机里提取了2019年12月8日21时34分刘某向杨某1转账900元用于购买冰毒的微信转账记录。 9.证人杨某1的证言，证明2019年12月8日左右，他的朋友刘某叫他帮买1克冰毒，他就给吴茂联系购买1克冰毒。吴茂说要900元。刘某就把900元通过微信转给他，他通过吴茂发的二维码扫码将900元转给了吴茂。之后吴茂在福隆酒店对面茶叶市场门口拿了1克冰毒给他和刘某。2019年12月16日傍晚，杨某2给他联系问他买得到冰毒不。之后他在三里桥上了杨某2的车后跟吴茂联系购买300元钱的冰毒。杨某2在车上转了300元钱给他，他通过吴茂发的二维码扫码支付吴茂300元钱。之后，他和杨某2根据吴茂微信告知的地址找到了冰毒，分量最少有0.3克。然后他们接到杨某2的老表，三人在杨某2的车上吸食冰毒。当晚11时许，杨某2又叫他联系买冰毒。他又给吴茂说买300元钱的冰毒，吴茂在雅安，说喊出租车送过来，之后杨某2又转了300元给他，他扫码转给吴茂。过了半个小时左右，他和杨某2以及杨某2的老表在牌坊进去金鑫酒店外从出租车上把冰毒拿到，分量最少也有0.3克。拿到冰毒之后他们一起吸食了。 10.证人刘某的证言，证明2019年12月8日，他和杨某1商量买冰毒吃。杨某1电话联系吴茂（绰号“蒙头儿”）买冰毒，之后杨某1说吴茂到雅安帮他拿冰毒，1克900元钱。于是他通过微信转了900元给杨某1，杨某1再转给吴茂。之后，吴茂在福隆酒店对面茶叶市场边上的一个巷子将冰毒拿给他和杨某1。 11.证人杨某2的证言，证明2019年12月的一天，他给杨某1打电话喊杨某1联系购买冰毒，他们一起吸食。之后他开车到三里桥接到杨某1，杨某1给吴茂联系，吴茂说要先收钱。之后他转了300元钱给杨某1，杨某1通过扫码支付300元给吴茂，然后他们到四季名城小区去拿到冰毒后和他老表罗某一起吸食了。这次的冰毒至少有0.3克。耍了几个小时后，他又想吸食冰毒，喊杨某1联系，杨某1又给吴茂联系说要300元钱的，他先把钱转给杨某1，杨某1再转给吴茂。之后吴茂喊了一辆出租车给他们送过来，他们拿到冰毒就一起吸食了，这次的冰毒至少有0.3克。 12.证人罗某的证言，证明2019年12月中旬的一天晚上，杨某2约他吸食冰毒。然后，杨某2开车载起杨某1来接他，杨某1拿了300元钱的冰毒出来，他们一起轮流吸食。耍到当晚11点过，杨某2还想吸食冰毒，于是杨某2又叫杨某1给吴茂联系说再买300元钱的冰毒，当时吴茂在雅安，说喊出租车送过来。过了半个小时的样子，杨某2开车到卧佛山口子金鑫酒店外边将出租车送来的冰毒拿到，之后他们三人就将买来的300元钱冰毒吸食了。当晚第二次给吴茂联系买东西时他才知道第一次吸食的300元钱的冰毒也是给吴茂买的，是杨某2转钱给杨某1之后，杨某1又转给吴茂的。两次的分量都是三四分，每次最少都有0.3克。 13.证人闵某的证言，证明2019年7月9日下午3点过，她喊一个叫“蒙头”的人帮她买过300块钱的冰毒。“蒙头”家在名山老茶叶市场往新车站方向一百米左右开面馆的。 14.证人王某的证言，证明杨某1是她儿子，现在在监狱服刑。杨某1被抓前使用的电话号码是185××××6187，是用她的身份证办的电话卡，但一直是杨某1在使用。 15.被告人吴茂的供述，辩称其不认识杨某1，没有贩卖过冰毒给杨某1。 以上证据经庭审质证、认证，具有真实性、合法性和关联性，能够形成证据锁链证明本案事实，本院予以采信。 本院认为，被告人吴茂违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺共计1.6克，其行为构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对吴茂提出“没有贩卖过毒品给杨某1，不认识杨某2、刘某”和辩护人提出“本案没有监控视频或者购毒人员共同吸食毒品的开房记录以及出租车驾驶员信息等证据，本案无购毒人员3次向吴茂购买毒品的微信转账证据，无法确定其证言的真实性”的意见。经查，第一、本案起诉书指控的是被告人吴茂贩卖毒品的事实，并未指控吴茂或购毒人员容留他人吸毒，也未指控出租车驾驶员运输毒品，因此，是否有开房记录和出租车驾驶员信息不影响本案事实的认定；第二、本案无购毒人员3次向吴茂购买毒品的微信转账证据，是因杨某1涉嫌犯罪被拘留后，其手机被家属领回，因保管不善，已严重损坏，无法正常使用，且手机号因长时间未缴费使用，目前呈空号状态，无法重新办理。故公安机关未能提取杨某1手机号码的微信转账记录；第三、本案虽无监控视频，但第一笔事实，不仅有购毒人员杨某1、刘某的证言相互印证，还有刘某辨认吴茂的辨认笔录，以及2019年12月8日21时34分刘某向杨某1转账900元用于购买毒品的微信转账记录、吴茂与杨某1的手机通话记录清单、证人王某的证言予以印证。第二笔和第三笔事实，有购毒人员杨某1、杨某2以及吸毒人员罗某的证言相互印证。即该两笔事实均有两名以上的证人予以证实，且证人证言中关于向吴茂购买甲基苯丙胺的时间、地点、数量、金额、交易方式等细节均能相互印证。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五条第一款“对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚”的规定，本案证据足以认定吴茂贩卖毒品的事实。因此，被告人吴茂的辩解理由和辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。对辩护人提出“公诉机关指控被告人吴茂3次贩卖毒品，但均没有查清吴茂的上家和吴茂购买毒品数量、纯度等”的意见。经查，本案公诉机关并未按照吴茂购买毒品的数量指控其犯罪，而是按照本案证据能够证明的吴茂贩卖甲基苯丙胺的数量指控其贩卖数量，因此，是否查清吴茂的上家和吴茂购买毒品数量、纯度等不影响本案事实的认定。对该辩护人的辩护意见，本院不予采纳。对吴茂及其辩护人提出“吴茂和其家人没有机动车，且吴茂无机动车驾驶资格证，指控吴茂于2019年12月8日中午开车到福隆酒店对面将1克毒品从驾驶室车窗交给杨某1、刘某，未能得到证实”的意见。本院认为，吴茂及其家人有没有机动车和吴茂有无机动车驾驶证与吴茂是否会开车，是否贩卖毒品之间无必然联系，且吴茂当庭供述自己会开车。因此，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出“吴茂是传唤到案接受调查，并非在家中被抓获归案”的意见。经查，雅安市公安局名山区分局前进派出所出具的《到案经过》载明：2019年12月22日，该局禁毒大队接雅安市公安局禁毒缉毒支队通报称吴茂等人有贩卖毒品重大嫌疑，遂立案进行侦查。2020年10月23日9时许，根据线索，公安民警在吴茂家中将其抓获。因此，吴茂的到案方式是抓获归案。辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予支持。对辩护人提出“案发时吴茂未吸食毒品至少在9个月以上”的意见。本院认为，被告人吴茂是否吸食毒品以及吸食毒品的时间长短与贩卖毒品之间无必然联系，因此，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。吴茂曾因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，应从重处罚。吴茂在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决，应当将新发现的罪与原判刑罚数罪并罚。根据本案被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第七十条、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下： 一、被告人吴茂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；与犯聚众斗殴罪判处的有期徒刑二年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月19日起至2025年11月10日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、追缴被告人吴茂的违法所得人民币一千五百元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长  姜华 审判员  芮泽 审判员  黄敏 二〇二一年二月二日 书记员  王莹 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；