朝阳市双塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1302民初1999号原告：刘淑文，女，1965年5月13日出生，汉族，职员，住辽宁省朝阳市龙城区。委托代理人：刘淑红（系原告妹妹），女，1971年3月27日出生，汉族，无职业，住辽宁省朝阳市龙城区。委托代理人刘伟（系原告弟弟），男，1969年5月6日出生，汉族，无职业，住辽宁省朝阳市龙城区。被告：双塔区万达广场圣罗巴烤肉自助餐厅，住所地辽宁省朝阳市双塔区黄河路三段**万达广场**，统一社会信用代码92211302MA0UCYT07J。经营者：曹艳，女，1977年2月17日出生，汉族，住辽宁省葫芦岛市连山区。委托代理人：陈小茜，女，1986年10月5日出生，汉族，该餐厅员工，住辽宁省朝阳市双塔区。第三人：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区大西路**，统一社会信用代码91210000744339517Q。负责人：石洪峰，总经理。委托代理人：王晓雪，北京市中喆（沈阳）律师事务所律师。原告刘淑文与被告双塔区万达广场圣罗巴烤肉自助餐厅（以下简称圣罗巴烤肉餐厅）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理过程中，依被告圣罗巴烤肉餐厅的申请，依法追加中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称平安财险）为第三人。原告刘淑文及其委托代理人刘淑红和刘伟，被告圣罗巴烤肉餐厅的委托代理人陈小茜，第三人平安财险的委托代理人王晓雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘淑文向本院提出诉讼请求：一、请求贵院依法判令被告给付赔偿款86,209.18元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年12月19日，原告在被告餐厅吃饭时被餐厅内坠落的瓷砖砸伤头颈部，随后被告餐厅人员将原告送至医院，原告经医院诊断确诊为头颈部外伤，自2019年12月19日至2020年5月6日期间陆续住院共60天。现原告仍时常感觉恶心、头晕、疲乏，不能长时间坐着，原告找到被告协商赔偿事宜未果，无奈诉至法院。原告要求被告赔偿原告医疗费16,644.18元，交通费1,565元，住院伙食补助费6,000元，营养费20,000元，误工费24,000元，护理费18,000元，合计86,209.18元。综上所述，请求贵院依法支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。被告圣罗巴烤肉餐厅辩称，一、原告的治疗与被告无关。被告墙上掉落的是装饰砖块，属于轻重量砖块，而且从现场录像上看，砖块掉下来时，并没有砸到原告。尽管如此，被告还是第一时间带原告到朝阳市中心医院进行检查，检查结果是头CT颅脑CT扫描未见异常出血灶；颈部CR颈椎退行性变，诊断头部外伤，为此被告垫付1,323.89元。但颈椎退行性变并非外伤造成，即便砖块掉落砸到原告也不会造成退行性变，而且原告住院治疗的都是颈椎和背部，所以原告的治疗与被告无关，被告不应承担赔偿责任，请求驳回原告的诉讼请求；二、如果判决被告承担责任，被告应承担的赔偿额应由平安保险公司承担。因被告在平安财险投保了平安公众责任险，事故发生在保险期内，故被告应承担的赔偿责任应由平安财险承担。第三人平安财险述称，原告的诉讼请求与被告经营行为无关，同意被告圣罗巴烤肉餐厅的答辩内容，该份保险每次事故人身伤亡限额40万元，绝对免赔人民币300元或损失金额的5%两者以高者为准，依据保险条款，间接损失不在保险范围，保险条款第31条规定，误工费对超过事故发生地上一年度职工平均工资3倍以上的部分保险人不负责赔偿，第32条规定，护理费标准不超过事故发生地上一年度职工平均工资的50%。原告主张营养费，护理费，误工费没有相应的证据，结合本案庭审，原告未能提供证据证明其伤情与被告存在因果关系，对原告的主张应予驳回。本院经审理认定事实如下：2019年12月19日，原告刘淑文在被告圣罗巴烤肉餐厅就餐时，被餐厅内墙上坠落的瓷砖砸伤，被告圣罗巴烤肉餐厅派人陪同原告前往朝阳市中心医院急诊科治疗，临床诊断：头部外伤，被告垫付了医疗费1,323.89元。同日23时原告在朝阳市龙城区人民医院办理了住院手续，至同年12月25日10时出院，共实际住院5天，主要诊断：头颈部外伤，其中二级护理5天。同年12月24日原告又在朝阳博爱医院办理了住院手续，至2020年1月14日出院，主要诊断：头痛、颈背部疼痛待查，共住院21天，其中二级护理20天。2020年3月31日10时，原告又在朝阳博爱医院办理了住院手续，至同年5月6日14时出院，共住院36天，主要诊断：颈背部及左下肢疼痛原因待查，其他诊断：颈3-6间身轻度突出、高脂血症，其中二级护理8天，三级护理28天。原告为上述住院共支付了治疗费16,612.65元。另查明，原告受伤时在朝阳豪德贸易广场鑫佳美装饰材料经销处作店员，原告在庭审时称其工资底薪为2,800-3,000元之间加提成，该经销处出具的证明载明原告工资为3,000元。再查明，被告圣罗巴烤肉餐厅作为被保险人于2019年11月5日，在第三人平安财险投保了平安公众责任保险，保险期限自2019年11月6日00时起至2020年11月5日24时止。赔偿限额约定：每次事故赔偿限额RMB500000.00；每次事故财产损失限额RMB500000.00；每次事故人身伤伤亡限额RMB400000.00；每人人身伤亡赔偿限额：RMB200000.00元，累计限额RMB1000000.00,保单每次事故赔偿限额RMB500000.00。免赔说明：本保单每次事故财产损失绝对免赔人民币300或损失金额的5%，两者以高者为准。本保单每次事故人身伤亡绝对免赔人民币300或损失金额的5%，两者以高者为准，总保费9,500元。保险条款第三十二条约定：护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年度职工平均工资的50%。在本案审理过程中，第三人因对原告的伤情与事故之间是否具有因果关系及参与度、与事故相关的合理的医疗费、误工期进行鉴定，经朝阳市中级人民法院对外委托部门委托朝阳营州司法鉴定所和朝阳燕都法医司法定所进行鉴定，两家鉴定机构均以不能胜任此项鉴定任务不予受理，并下发了（2020）辽13委鉴字749号终止通知书。以上事实，有诊断书、医疗费票据、住院病案、朝阳豪德贸易广场鑫佳美装饰材料经销处证明、平安公众责任保险保单、（2020）辽13委鉴字749号终止通知书及当事人陈述载卷佐证，经当庭质证、辨证和本院审查，具有证明效力，本院予以采信。本院认为，原告在被告圣罗巴烤肉餐厅就餐，双方形成餐饮服务合同关系，被告负有在原告就餐时的安全保障义务，因被告墙体掉落的砖块将原告砸伤，对此损害，原告没有过错，就原告因此次所受伤害造成的损失，理应由被告圣罗巴烤肉餐厅承担损害赔偿责任。依照相关法律规定，根据法院查明的事实及原告的诉讼请求，本院对原告的各项损失核定如下：1、医疗费，有辽宁省医疗住院收费票据和辽宁省医疗门诊收费票据佐证，对此16,612.65元医疗费数额本院予以确认；2、误工费，原告虽已达到国家法定的退休年龄，但是对误工费的规定，并没有区分退休人员和未退休人员，原告提供的证据可以证明其从事朝阳豪德贸易广场鑫佳美装饰材料经销处的店员工作，此次受伤必然导致其个人收入的减少，原告自2019年12月19日至2020年5月6日处于持续治疗期间，其误工139天，虽原告主张按3,000元/月标准给付误工费，但是因其工资包括底薪及提成，每月数额不固定，故应按《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》批发和零售业的标准计算，误工费应为（57,089÷365×139天）＝21,741元；3、护理费，因原告住院期间二级护理33天，按照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》居民服务、修理和其他服务业平均工资(52,707÷365×33天）×1人＝4,765元；4、交通费，虽原告提交了出租汽车客票，但根据原告的伤情及原告使用交通工具的必要性，本院酌定交通费为500元；5、营养费，因原告的伤情并未构成伤残，且未提供医疗机构的意见，对此项请求，本院不予支持；6、住院伙食补助费62天×50元＝3,100元。以上原告遭受的各项损失合计46,719元。上述损失应由被告圣罗巴烤肉餐厅承担。因被告圣罗巴烤肉餐厅在第三人平安财险投保了平安公众责任保险保单，原告此次伤害在保险有效期内，因此对被告圣罗巴烤肉餐厅给原告造成的损失，在扣除2,336元免赔额及50%的护理费部分后，应由第三人平安财险在保险责任限额内承担。第三人虽在本案审理过程中对原告的伤情与事故之间是否具有因果关系及参与度、与事故相关的合理的医疗费、误工期进行鉴定，但经朝阳市中级人民法院对外委托部门委托朝阳营州司法鉴定所和朝阳燕都法医司法定所进行鉴定，两家鉴定机构均以不能胜任此项鉴定任务不予受理，并下发了（2020）辽13委鉴字749号终止通知书，且第三人未提供证据予以证明原告的住院花费不是因治疗本案伤情而产生，故第三人平安财险应在保险责任限额内承担责任。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第二条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告双塔区万达广场圣罗巴烤肉自助餐厅于本判决生效后十日内向原告刘淑文赔偿损失4,718.50元；二、第三人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在平安公众责任保险中向原告刘淑文赔偿损失42,000.50元；三、驳回原告刘淑文的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费862元（原告预交）,由原告刘淑文承担395元，由被告双塔区万达广场圣罗巴烤肉自助餐厅承担47元，由第三人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担420元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 长  杨春玲人民陪审员  高艳苓人民陪审员  高洪玲二〇二一年二月十八日书 记 员  芦婷婷