陕西省西安市中级人民法院     民事判决书                            (2020)陕01民终15406号     上诉人（原审被告)：西安北方药业有限公司。住所地：陕西省西安市高新区。   法定代表人：刘德强，该公司总经理。    委托诉讼代理人：颜明，女，1972年7月12日出生，汉族，该公司行政部员工。   委托诉讼代理人：王佳佳，女，1994年2月11日出生，汉族，该公司行政部员工。   被上诉人（原审原告）：日立电梯（中国）有限公司。住所地：广州市。   法定代表人：光冨眞哉，该公司董事长。    委托诉讼代理人：马娇，陕西稼轩律师事务所律师。   委托诉讼代理人：黄国栋，陕西稼轩律师事务所实习律师。   上诉人西安北方药业有限公司（以下简称北方公司）因与被上诉人日立电梯（中国）有限公司（以下简称日立公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市长安区人民法院(2020)陕0116民初6372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。上诉人北方公司之委托诉讼代理人颜明与王佳佳，被上诉人日立公司之委托诉讼代理人马娇与黄国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   北方公司上诉请求：1、依法撤销陕0116号民初6372号判决关于违约金的判决，改判驳回日立公司要求北方公司承担违约金的诉请。2、依法判令四部客运电梯保修期延后。3、判令日立公司承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实及理由：1、原审法院认定事实不清，对日立公司的先违约行为置之不理，仍判令北方公司支付日立公司违约金。根据《合同法》第六十七条关于“先履行抗辩权”的规定，“先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”。日立公司有违约行为在先，北方公司不应支付其违约金。日立公司于2019年1月15日将涉案五部电梯移交给北方公司，而四部客运电梯直至移交时都未取得监督检验报告，后经多次协调，才于2020年3月5日取得监督检验报告。在此一年多的时间北方公司虽取得了电梯的所有权，但是无法使用电梯，导致北方公司花费了大量的人力、物力。故日立公司有违约行为在先，但北方公司未追诉日立公司的违约行为、未要求支付违约金，而原审法院予以支持日立公司关于违约金的诉请是对事实的认定不清。2、涉案电梯中的四部电梯（型号分别为：HGP-1050-C090、HGP-1050-C090、HGP-1050-C090、HGP-1600-C090 ）的保修期应从2020年3月5日起算。涉案电梯中的其中四部于2020年3月5日取得监督检验报告，按照双方签订的《电梯设备买卖合同》第八条第1项规定：“在正常使用情况下，自当地质量技术监督部门验收合格之日起，卖方负责保修两年”，故其中四部电梯的保修期应于2020年3月5日起算，2022年3月4日止。   日立公司辩称，1、其公司不存在违约行为。涉案五部电梯均于2019年1月14日经西安特种设备检测检验院检测合格并出具电梯监督检验报告，日立公司于2019年1月15日将涉案五部电梯移交于北方公司的时候，将五份电梯监督报告一并移交给北方公司。后质检机构在2020年年检时发现2019年出具的四台电梯检验报告记载的参数存在错误，故收回了该四台电梯的检验报告，于2020年3月5日重新出具了电梯监督检验报告。因此，其中四台电梯的检验时间为2020年3月5日。检验报告记载的参数存在错误系因检验机构的原因导致，与日立公司无关。2、日立公司在2019年1月4日至2020年3月5日之间已实际使用该电梯。3、四部电梯的保修时间与本案无关，北方公司应另行起诉。    日立公司向一审法院起诉请求：1、判令北方公司向日立公司支付合同到期款136600元。2、判令北方公司向日立公司支付逾期付款违约金（违约金以136600元为基数，自2019年1月19日起按照每日万分之一计算，暂计算至2020年4月15日已产生6174.32元，并继续自2020年4月16日起计算至实际付清欠款止）。3、判令北方公司承担本案诉讼费。    一审法院经审理查明，2017年6月28日，日立公司与北方公司签订《电梯设备买卖合同》，约定日立公司为北方公司提供5台电梯，合同总价款为718000元。买方合同签订之日起10日内支付预付款107700元，作为合同定金；买方在交货期35日前支付设备提货款359000元，验收合格，取得当地检测机构的监督验收合格证书，买方在5日内支付验收款215400元，验收款支付后卖方向买方提供全额发票。预留金额35900元为质量保证金，两年质保期满后5日内买方向卖方支付，分批次履行合同的，按以上比例分批次付款……卖方逾期交货或者买方逾期付款，应向对方支付违约金，迟延履行违约金以逾期部分价款总额每日万分之一计算。违约金最高不超过合同总价的10%……合同签订后,日立公司依约交付产品，于2019年1月15日将涉案5部电梯移交北方公司，其中一部电梯（型号为LF-1600-2S60，单价16900元）在2019年1月14日取得电梯监督检验合格的报告，剩余四部电梯因电梯实际参数与日立公司提供的参数不符，直至2020年3月5日才取得电梯监督检验合格报告。审理过程中，北方公司对欠付日立公司验收款136600元认可，但认为应当延期支付。   一审法院认为，本案中北方公司对欠付日立公司验收款136600元的事实无异议，现日立公司要求北方公司继续支付上述欠付款，予以支持。合同验收款共计215400元，北方公司已支付78800元，尚欠的136600元应视为2020年3月5日取得电梯监督检验报告的四部电梯所应付的款项，故依合同约定逾期付款违约金应该以136600元基数，按照日万分之一，从2020年3月11日起算，但不得超过合同总标的的10%。北方公司提交2018年9月10日的郭建设出具的收条拟证明因日立公司拒不提供电梯钥匙导致北方公司产生搬运费27800元，因无其他证据佐证，且产生于电梯安装交付完成之前，即便确实存在，从安全生产的角度出发，日立公司有权在完工之前拒绝北方公司使用案涉电梯，故对其主张不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：被告西安北方药业有限公司于本判决生效后十日内向原告日立电梯（中国）有限公司支付货款136600元及逾期付款违约金（以136600元为基数，按日万分之一的利率，从2020年3月11日起计算至实际支付之日，以71800元为限）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3155元，减半收取1577.5元，由北方公司承担。北方公司应承担的受理费限本判决生效后十日内向日立公司支付。    本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。日立公司提交两组新证据，证据一、2019年1月14日《电梯检验监督报告》5份，证明1、合同项下5台电梯均已于2019年1月14日前经当地质监部门验收合格并出具了监督检验报告。2、涉案的4台电梯因在2020年年检时质检机构发现2019年出具的监督检验记载的参数有误，故收回了2019年出具的报告并重新出具了电梯监督检验报告，报告记载时间为2020年3月5日。3、根据合同约定，5台电梯的验收款应于2019年1月20日前支付。4、北方公司迟延付款的行为已构成违约。证据二、《移交确认书》，证明1、2019年1月15日，日立公司已经涉案5台电梯及其产品出厂合格证、监督检验报告等资料移交给北方公司。2、结合证据一，涉案5台电梯2019年的监督检验报告均于2019年全部移交给北方公司，故其中4台电梯的实际验收合格的时间为2019年1月14日，而非2020年3月5日。北方公司的质证意见为：证据一、真实性、证明目的均不认可。日立公司提交的《电梯检验监督报告》其中四份为复印件，北方公司持有的《电梯检验监督报告》其中一份是2019年1月14日，其余均为2020年3月5日。证据二、真实性认可，证明目的不认可。日立公司提供的《电梯检验监督报告》当时因为参数错误而收回，北方公司认为该电梯的质量问题存疑。日立公司将参数问题归咎到特种设备检验部门，北方公司确实是在2020年3月5日取得检验报告。北方公司未提交新证据。结合当事人一、二审的举证、质证及法庭调查情况，本院对一审判决查明的事实予以确认。   本院认为，北方公司与日立公司签订的《电梯设备买卖合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定享受权利、履行义务。本案中，日立公司按照约定向北方公司交付电梯，北方公司应按照合同约定向日立公司支付货款。合同中第3.2.3条约定：“验收合格，取得当地检测机构的监督验收合格证书，买方在5日内支付验收款215400元，验收款支付后卖方向买方提供全额发票。”日立公司于2019年1月15日将案涉五部电梯交付北方公司，其中一部电梯于2019年1月14日取得电梯监督检验合格报告，另外四部于2020年3月5日取得电梯监督检验合格报告，按照上述合同约定，北方公司应在2020年3月5日后的5日内向日立公司支付验收款，但北方公司未按照约定足额支付该款，构成违约，应承担相应的违约责任。合同中第9.3条约定：“卖方逾期交货或者买方逾期付款，应向对方支付违约金，迟延履行违约金以逾期部分价款总额每日万分之一计算。违约金最高不超过合同总价的10%。”故一审法院据此判令北方公司向日立公司支付逾期付款违约金，并不不当。关于北方公司上诉请求判令四部客运电梯保修期延后一节，二审中，日立公司不同意在本案中一并处理，故对北方公司的该项上诉请求，本案不予处理。   综上所述，北方公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费100元，由西安北方药业有限公司承担。   本判决为终审判决。         审判员 任    蕾                                  二Ｏ二一年二月二日                            书记员  白林于      — 1 —