新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新31民终196号 上诉人（原审被告）：佛山市贸博针织有限公司，住所地佛山市禅城区张槎街道村尾联兴工业****楼**。法定代表人：王应召，系该公司总经理。委托诉讼代理人：谢志勇，新疆法衡律师事务所律师被上诉人（原审原告）：新疆美丽奥服装有限公司，住所地新疆喀什地区喀什经济开发区深圳产业园标准厂房**。法定代表人：李廷治，系该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋吉祥，新疆京喀律师事务所律师。原审被告：王应召，男，1971年3月20日出生，汉族，河南省邓州市人，贸博针织公司法定代表人，住广东省佛山市禅城区。委托诉讼代理人:谢志勇，新疆法衡律师事务所律师。上诉人佛山市贸博针织有限公司（以下简称贸博针织公司）因与被上诉人新疆美丽奥服装有限公司（一下简称美丽奥公司）、原审被告王应召承揽合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区喀什市人民法院（2020）新3101民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭公开书面进行了审理。本案现已审理终结。贸博针织公司上诉请求：1、请求依法撤销原判，依法发回重审或者改判上诉人与被上诉人签订的两份采购合同继续履行，上诉人不需要双倍返还定金189970元，不需要返还货款153562元。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决程序违法。上诉人与被上诉人承揽合同纠纷一案，上诉人在一审法院开庭时依法提起反诉并当庭提交反诉状，但是一审法院不让上诉人提反诉，并要求上诉人另案起诉，一审法院的做法不符合民事诉讼法的相关规定，属于严重违反法定程序的行为，应该依法撤销原判发回重审审理。二、一审判决解除采购合同没有法律依据。采购合同是其双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律规定，为有效合同，对当事人具有法律约束力，合同签订后上诉人按合同约定积极履行自己的义务，被上诉人定作面料，上诉人收到其余付款含定金后，即采购原料，按照订单要求进行染色加工，完工后在上诉人催促下，被上诉人派采购员来上诉人工厂验货，却以少量产品存在瑕疵为由，拒收全部货物，被上诉人的行为严重违法，被上诉人应当继续履行合同，接受货物。三、逾期交货责任不在上诉人以及上诉人无法向被上诉人交货均是被上诉人违约造成的，相关责任应该由被上诉人承担。由于双方的合同是深圳签的，深圳未提供新疆的联系人及联系方式，上诉人打电话没人接听，去深圳都无提供联系人，导致上诉人到目前为止都无法发货，该责任全部应该有被上诉人承担。2019年6月15日双方签订的采购合同约定，约定于2019年7月20日交货，上诉人于6月28日即将小样寄给被上诉人进行颜色确认，但被上诉人迟迟未将确认后样品颜色寄给上诉人，仅是通知上诉人在小样的面上将颜色再加深些，即使存在交货逾期也不至于拒绝接收定作产品，被上诉人单方拒收无正当理由，被上诉人单方制作的面料检验报告及所列理由上诉人不认可，被上诉人所定作的价值986800元的货物至今仍存放在上诉人处，被上诉人绝不收货、拒绝接受定作产品给上诉人造成了巨大的损失，被上诉人所交付的定金充抵货款，合同还应继续履行支付货款并赔偿损失。综上所述，上诉人是因被上诉人拒收货物，而非上诉人未按合同约定向被上诉人供货，且上诉人提交的面料检验报告说明上诉人并不构成违约，不应该承担违约的民事责任。对被上诉人要求解除其与上诉人贸博针织公司签订的美丽奥公司采购合同没有事实与法律依据，被上诉人应该继续履行合同，接受定作的货物，支付货款，承担违约责任。一审法院认定事实不清楚，适用法律错误，程序违法，为此请求二审法院在查明本案事实的基础上依法发回重审或改判，以维护上诉人的合法权益。美丽奥公司辩称：1、一审法院程序正确，没有违法。一审开庭时，被告提出反诉，其反诉的请求是“继续履行合同”，一审法院认为在审查合同是否应当解除时就回应了“合同是否可以履行”，如果合同不符合解除的条件驳回了原告的起诉，合同是必要继续履行下去，因此没有必要进行这样的反诉，这是一个逻辑循序问题，不应反诉。且法院认为在合同解除之诉和合同效力之诉中，被告方提出“继续履行”只是一种反驳和抗辩，不是一种反诉。具体的法律依据是“北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》的通知”第18条：“合同履行抗辩权是否需要通过另诉或反诉使合同履行抗辩权是法律规定的对抗或者否认对方请求的权利，在诉讼中体现为反驳。只要当事人在答辩中有明确的意思表示，法院就应对其是否成立的事实进行审查，而不应要求当事人另行提起诉讼或反诉。”如果本案还有“继续支付剩余货款”、“承担违约金”的诉求的话，这些诉求都是在继续履行的基础上而提出的，是继续履行的具体化，继续履行不能作为反诉请求，那么由其而延伸出来的请求也构成不了反诉请求，这些请求只有在不符合解除条件的前提下，且被告完成了自己的合同义务之后，才能要求支付，否则只能执行定金罚则。2、关于一审法院解除采购合同是否有法律依据的问题。《合同法》第九十四条规定了，一方迟延履行义务经过催告后还没有履行或者一方迟延履行义务致使合同目的不能实现的，可以解除合同。第九十七条规定，合同解除后双方停止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。上诉人律师并非不懂这些法律，只是无理缠诉罢了。3、关于我方是否拒绝收货的问题。根据双方签订的采购合同约定，一方交付货物的时间、交付的方式和地点是有明确约定的，上诉人一方并没有按照合同约定的时间和地点、方式交货，如果其按照合同约定的方式去履行的话，我方不可能拒绝。采购合同具体约定的方式去履行的话，我方不可能拒绝，采购合同具体约定乙方（上诉方）的交货义务如下：《采购合同》第二条“乙方最迟不得晚于2019年7月30日将全部货物发往甲方，到达时间以甲方签收货物有关单据时间为准。如果在交货过程中甲方的工作人员有工作不作为或者失职的行为，可以及时拨打甲方的投诉电话4006152084进行投诉”，上诉人没有证据证明按时发货了，也没有证据证明是因甲方工作人员不作为没有收货，也没有证据证明向甲方进行过投诉。《采购合同》第三条约定“交货地点及运费承担：一方将货物交至新疆喀什地区喀什市经济开发区深圳产业园标准厂房2号美丽奥服装。联系人：玉素甫·托合提130700435……”上诉人没有物流单证据证明向约定的地点发送货物，也没有单据证明被上诉人拒绝收货或退货。因此上诉人（甲方）是一个服装加工企业，是根据订单生产的，也负有对第三人交付服装的义务，一旦一方不能按时提供布料，我方就没有办法生产无法向客户交货，因此时间性、紧迫性强烈，时间错过乙方再履行合同也是没有意义的。综上所述，一审程序合法，解除合同有法律依据，上诉人没有履行过合同义务即没有在约定的时间向约定的地点发货，请求上级法院依法维持，驳回其上诉。王应召述称：因为没有承担相关责任，无意见。美丽奥公司向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告贸博针织公司之间的采购合同；2、被告贸博针织公司向原告支付双倍定金497094元（94985元×2+153562元×2），以及利息3350.27元（以248547元为基数，从2019年7月31日起暂计至2019年10月21日，之后的利息计算至实际清偿之日止），共计500444.27元；3、被告王应召对上述债务承担连带清偿责任；4、本案的诉讼费由两被告承担。事实及理由：原告与被告贸博针织公司于2019年6月15日签订了总金额为511875元的采购合同，约定原告支付30%的定金，被告贸博针织公司应于2019年7月20日前交货；原告与被告贸博针织公司于2019年6月18日签订了总金额为474925元的采购合同，约定原告支付20%的定金，被告贸博针织公司应于2019年7月30日前交货。合同签订后，原告分别于2019年6月24日、2019年7月3日向被告贸博针织公司支付了153562元、94958元的定金，但是被告贸博针织公司未按时交货，经原告催告后被告亦未履行，严重影响原告的日常生产。被告贸博针织公司是自然人独资的有限公司，被告王应召应当对原告诉请承担连带责任。为此，特向贵院提起诉讼，请求维护原告合法权益。一审法院认定事实：2019年6月15日原告（甲方）美丽奥公司与被告（乙方）贸博针织公司签订美丽奥公司采购合同，双方约定原告向被告订制中兰针织复合面料，数量10310公斤，单价37.5元/公斤，金额386625元；白色针织复合面料，数量3340公斤，单价37.5元/公斤，金额125250元，合计511875元（含13%增值税专用发票），实际金额以甲方清点的合格货物的实际数量乘于单价计算布的重量，不含纸筒的重量，零星补单数量按传真为准。乙方最迟不得晚于2019年7月20日将全部货物发往甲方，到达时间以甲方签收货物有关单据时间为准。如在交货过程中甲方的工作人员有工作不作为或失职行为的，可及时拨打甲方的投诉电话进行投诉。乙方将货交至深圳市龙岗区龙城街道嶂北社区嶂北路嶂北桥头工业区第484号美丽奥服装。运费由乙方承担包括因质量、数量等问题导致的退货、补货、换货等运输费用。合同履行地新疆喀什，定金30%，剩余70%月结。每月1号至5号供应商需将对账单电子档或纸质档送达至公司采购部或发送至指定邮箱中，未准时发送对账单的对账及付款时间顺延至下个月。月结30天，发票送达甲方后按期付款，否则付款时间顺延。大货入库验收合格后月结，经由甲乙双方对账无误，由乙方将发票送达到甲方，甲方需在收到发票后5个工作日内将货款给乙方打款到账。验收合格前由乙方承担，逾期交货的、验收不合格的，货物毁损、灭失的风险由乙方承担。在约定的交货时间内，乙方按照上述质量、数量供货并经甲方验收合格后出现的货物毁损、灭失的风险由甲方承担。乙方逾期交货的，每逾期一天，乙方应支付甲方本合同总货款的0.5%/天的违约金，直至交齐全部货物为止。若逾期时间超过十天的，甲方有权解除合同，乙方应在收到甲方解除合同通知书之日起三天内退还已收款及支付相应违约金。如乙方所交货物不合格的，乙方应立即予以调换、补货等。如因货物不合格的问题无法协调解决，甲方有权解除合同，乙方应在收到甲方解除合同通知书之日起三天内退还已收款以及支付本合同总货款的30%违约金。2019年6月24日原告向被告贸博针织公司支付定金153562元。2019年6月28日原告（甲方）美丽奥公司与被告（乙方）贸博针织公司又签订美丽奥公司采购合同，约定原告向被告订制白色棉单珠地数量4500公斤，单价44.25元/公斤，金额199125元；中兰棉单珠地数量5600公斤，单价49.25元/公斤，金额275800元，合计474925元（含13%增值税专用发票），乙方最迟不得晚于2019年7月30日将全部货物发往甲方，乙方将货交至新疆喀什地区喀什经济开发区深圳产业园标准厂房2号美丽奥服装。结算方式为定金20%，剩余80%月结。合同其他内容均与2019年6月15日双方签订的采购合同内容一致。2019年7月3日原告向被告贸博针织公司支付定金94985元。2019年8月19日，原告向被告发出2份律师函，对被告没有按期交付货物，委托律师通知被告解除合同。被告于2019年8月26日已经收到律师函。另查明，1、贸博针织公司为自然人投资或控股。2、广东省佛山市禅城区人民法院作出（2019）粤0604执保3215号执行裁定书，原告在诉前对被告贸博针织公司进行了财产保全，向法院交纳保全费3005元。3、原告计算利息的方式为以支付的定金248547元为基数，自2019年7月31日起至2019年10月21日止，按年利率6%计算得3350.27元。一审法院认为：原告与被告贸博针织公司签订的两份美丽奥公司采购合同是其双方当事人的真实意思表示,内容未违反法律规定,为有效合同，对当事人具有法律约束力。合同签订后，原告按合同约定将定金支付给被告贸博针织公司。被告虽向本院提交面料检验报告及面料样品，证实是因原告拒收货物而非被告未按合同约定向原告供货，因被告提交的面料检验报告系复印件，原告对此有异议，为此被告提交的证据无法证实其按约向原告发送货物，故被告的行为已构成违约，应当承担违约的民事责任。对原告要求解除其与被告贸博针织公司签订的美丽奥公司采购合同的请求，因合同明确约定若逾期交货时间超过十天的，原告有权解除合同，原告的此项请求，理由正当，应予以解除。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告虽向被告贸博针织公司支付了定金248547元（94985元+153562元），因合同约定原告支付30%的定金153562元超出了定金罚则的标准，应视为支付的货款，由被告予以返还。对于双方约定的20%的定金94985元，未违反法律规定，应由被告双倍返还给原告189970元。对原告要求被告贸博针织公司支付利息3350.27元及支付自2019年10月22日起至实际清偿之日止的利息的请求，因定金及利息均为对损失的弥补方式，被告向原告主张的定金足以弥补原告的损失，故对原告的此项请求，不予支持。原告要求被告王应召对上述债务承担连带清偿责任的请求，因被告王应召系被告贸博针织公司的法定代表人，且原告与被告贸博针织公司签订的美丽奥公司采购合同加盖了被告贸博针织公司的公章，对外应由被告贸博针织公司承担相应的责任，故原告的此项请求无事实及法律依据。综上，对原告要求解除与被告贸博针织公司之间的采购合同的请求，本院予以支持；对原告要求被告贸博针织公司向原告支付双倍定金497094元的请求，本院部分予支持；对原告要求被告贸博针织公司支付利息3350.27元及自2019年10月22日起至实际清偿之日止的利息的请求，本院不予支持；对原告要求被告王应召对上述债务承担连带清偿责任的请求，本院亦不予支持。至于被告的辩解本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第二百五十一条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《中华人民共和国公司法》第三条之规定判决如下:一、解除原告美丽奥公司与被告贸博针织公司于2019年6月15日、2019年6月28日分别签订的编号为POORD006863(1.2)、POORD006882美丽奥公司采购合同；二、被告贸博针织公司于判决生效后十日内向原告美丽奥公司双倍返还定金189970元，返还货款153562元，合计343532元；三、驳回原告美丽奥公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8806.44元、减半收取4403.22元，保全费3005元，合计7408.22元，原告美丽奥公司负担1409.22元，被告贸博针织公司负担5999元。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院二审查明的法律事实与一审查明的法律事实一致，本院对一审认定的法律事实予以确认。本院认为，依据双方当事人的陈述及证据，本案的争议焦点为：1.一审程序是否违法;2.一审法院解除双方达成的两份采购合同，并判令上诉人向被上诉人返还货款和双倍定金是否正确。关于争议焦点1，对于贸博针织公司提出的“继续履行合同、继续支付剩余货款、承担违约金、赔偿损失”的主张,一审提起反诉一审没有受理，一审存在程序违法的问题，本院二审认为,此系其针对美丽奥公司要求解除合同、返还货款，双倍返还定金的反驳意见,并不能作为一项独立的反诉请求,其可另行处理,一审法院不同意作为反诉案件立案,并无不当,不存在程序违法。关于争议焦点2，本院认为,美丽奥公司与贸博针织公司签订的采购合同,系双方真实意思表示,合法有效。美丽奥公司依约履行了付款义务,贸博针织公司收到定金和部分货款后,应当按照合同履行向美丽奥公司交付货物的义务。合同中约定由贸博针织公司负责发货物,约定了发货时间、地点、联系方式、联系人等，贸博针织公司应按照合同约定向美丽奥公司提供货物。在一审、二审过程中,贸博针织公司虽称美丽奥公司拒收货物,但其始终未向法庭提交相关证据,证明其已按合同约定履行供货义务,即上诉人贸博针织公司没有证据证明按时发货，也没有证据证明是因被上诉人美丽奥公司工作人员不作为没有收货，也没有物流单证据证明向约定的地点发送货物，也没有单据证明被上诉人拒绝收货或退货。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定:“对合同是否履行发生争议,由负有履行义务的当事人承担举证责任”。故贸博针织公司应当承担举证不能法律后果。综上所述，上诉人贸博针织公司的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6452.98元，由上诉人佛山市贸博针织有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   阿布力 孜 ·祖农审  判  员   木也色尔·阿不力孜审  判  员   胡   美   媛二 ○ 二 一 年 二 月 十 九 日书  记  员   郭       果