福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽09民终262号上诉人（原审被告）周华国，男，1963年8月10日出生，汉族，住宁德市蕉城区。委托代理人余根宁，福建宁川律师事务所律师。被上诉人（原审原告）林萍，女，1970年8月18日出生，汉族，住福建省宁德市东侨经济技术开发区。委托代理人黄秋生，福建力群律师事务所律师。原审被告许春金，女，1966年8月15日出生，汉族，户籍地宁德市蕉城区，现住福州市仓山区。原审被告福建宁德金国企业投资有限公司，住所地宁德市东侨经济开发区华庭小区一期7幢201室。法定代表人周华国，执行董事。原审被告宁德国金房地产开发有限公司，住所地宁德市东侨开发区水岸阳光21号楼1号店。法定代表人周华国，执行董事。上诉人周华国因与被上诉人林萍、原审被告许春金、原审被告福建宁德金国企业投资有限公司（以下简称“金国投资”）、原审被告宁德国金房地产开发有限公司（以下简称“国金房地产”）民间借贷纠纷一案，不服蕉城区人民法院（2014）蕉民初字第4169号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周华国的委托代理人余根宁，被上诉人林萍的委托代理人黄秋生到庭参加诉讼，原审被告许春金、金国投资、国金房地产经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明：原告林萍与被告周华国、许春金、金国投资、国金房地产于2012年9月27日就双方债权、债务关系签订一份《债务清偿协议书》，该协议书主要内容为：“鉴于被告2011年9月7日向原告借款12000000元已偿还部分本金和利息的事实，原、被告双方确认截止2012年9月17日，被告尚欠原告借款本金5000000元及利息407500元；双方同意本协议签订后次日被告偿还原告本金3000000元；自2012年9月18日起，本协议项下的借款合计2000000元利息为月息1%，原约定的利息不再执行；被告保证本协议关于借款本金、利息等的陈述均是真实、有效，本协议视同借条，不再另行出具借据，原被告出具的借条、协议、还款计划及承诺书等借款凭证作废等”。协议签订后，被告于2012年9月28日按约偿还原告借款本金3000000元，但是余款2000000元及原结欠利息407500元和2012年9月18日之后的利息，虽经原告催讨，被告至今分文未还。原审判决认为：合法的借贷关系受法律保护。被告周华国、许春金、金国投资、国金房地产结欠原告林萍借款本金人民2000000元及相应利息，有2012年9月27日原、被告签订的《债务清偿协议书》为证，事实清楚，证据充分，因此原告要求四被告共同偿还借款本金和利息的诉讼请求予以支持，但是2012年9月18日起的利息按月利率1%计算；被告许春金、金国投资、国金房地产未到庭，本案依法予以缺席和审判。原审依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告许春金、周华国、福建宁德金国企业投资有限公司、宁德国金房地产开发有限公司应于本判决生效之日起三十日内连带偿还原告林萍借款本金2000000元及借款利息（截止2012年9月17日的利息407500元和自2012年9月18日起至还清借款之日止按月利率1%计算的利息）；二、驳回原告林萍的其他诉讼请求。案件受理费34120元，由被告许春金、周华国、宁德国金房地产开发有限公司负担。宣判后，周华国不服，向本院提出上诉。上诉人周华国上诉称：原审判决上诉人偿还被上诉人200万元及借款利息407500元，是错误的。一、砍头息应予以扣除。上诉人周华国等人实际借款本金仅1138万元，并非1200万元，有转账凭证为据。借款当日扣除砍头息62万元，是不合法的。应按实际借款1138元计算借款本金。二、上诉人已偿还借款本金1000万元及利息195万元。三、被上诉人按月息5%计算借款利息是非法的，利息超过同期银行基准利率四倍部分无效，即不得超过月息2%，多算部分应当予以冲抵本金或利息。四、被上诉人林萍只能以上诉人尚欠本金713884元，以月息1%主张权利。截止2012年9月27日，多付利息抵本金后上诉仅欠被上诉人借款本金3713884元，2012年9月28日偿还300万元本金后，上诉人仅欠本金713884元，且未欠利息。请求：依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人林萍答辩称：1、上诉人结欠被上诉人200万元借款的事实清楚，有清偿协议书予以证明，同时根据该协议书确认上诉人应依约偿还并承担违约责任以支付利息，虽然一审没有支持我们对利息的诉求，但我方依然认为上诉人应承担违约引起的利息责任，一审判决上诉人应偿还借款200万元及相应利息有事实与法律依据，故一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。原审被告许春金、金国投资、国金房地产未作答辩。经审理查明：上诉人、被上诉人对原审查认定的事实均无异议，本院予以确认。原审被告许春金、金国投资、国金房地产未到庭亦未书面提出异议，视为对上述事实没有异议。本案的争议焦点为：本案借款尚欠本金与利息是多少？本院就此分析、认定如下：本院认为，合法的借贷关系，受法律保护。根据《中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)》第二百一十条(?javascript:SLC(21651,210)?)关于“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”的规定，民间借贷是践成合同，必须以交付借款为生效要件。《债务清偿协议书》虽确认上诉人、各原审被告于2011年9月7日向被上诉人出具《借条》约定借款本金1200万元，但仅代表各方达成借款1200万元的合意，最终借款金额的确定仍应以实际交付的款项为准。被上诉人林萍主张1200万元款项交付有银行转账亦有现金支付，但并未提供任何证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。上诉人主张被上诉人实际出借款项为1138万元并提供被上诉人林萍于2011年9月7日汇给原审被告国金房地产1138万元的兴业银行进账单，本院对此予以采信，诉争借款本金应认定为1138万元。关于尚欠本金部分，上诉人一审提供了9份银行转账凭证，拟证明上诉人于2011年11月3日归还本金200万元、2011年11月25日归还本金400万元、2012年1月20日归还本金100万元（实际转账97.5万元，因需扣回月初多付息2.5万，按100万元计算）、2012年9月28日归还本金300万元，2011年10月6日支付利息60万元、2011年11月6日支付利息50万元、2011年12月5日支付利息30万元、2012年1月4日支付利息30万元、2012年2月5日支付利息25万元。上述银行转账凭证真实合法，本院予以采信，可认定上诉人已归还本金1000万元，被上诉人对此亦予以认可。至于支付的利息部分，上诉人同意按已支付利息按月息3%予以抵扣，不违反法律规定，本院予以准许。2011年10月6日支付利息60万元，扣除应支付利息34.14万元（1138万元*3%=34.14万元），其余抵扣本金为1112.14万元；2011年11月6日支付利息50万元，抵扣应支付利息27.36万元（【1112.14万元-200万元】*3%=27.36万元），其余抵扣本金为889.5万元；2011年12月5日支付利息30万元，抵扣应支付利息14.69万元（【889.5万元-400万元】*3%=14.69万元），其余抵扣本金为474.19万元；2012年1月4日支付利息27.5万元（实际转账30万元，因需扣减转为本金的2.5万元），抵扣应支付利息（【474.19万元-100万元】*3%=11.23万元），其余抵扣本金为357.92万元；2012年2月5日支付利息25万元，抵扣应支付利息10.74万元（357.92*3%=10.74万元），其余抵扣本金为343.66万元。2012年2月5日后至2012年9月17日利息按《债务清偿协议书》约定以月息1.5%计算，则上诉人尚欠被上诉人利息为343.66万元*1.5%*6个月10天（因月初付息，2012年2月5日后至2012年9月17日共计6个月10天）=32.65万元。因上诉人2012年9月28日归还本金300万元，上诉人尚欠借款本金应为43.66万元。原审对上诉人尚欠借款本金及利息的认定均错误，依法应当纠正。因上诉人上诉主张其仅欠本金713884元未欠利息，此系上诉人自由处分的权利，且其上诉主张显然已有利于被上诉人。故对上诉人的上诉主张，本院予以采纳。综上所述，本院认为，上诉人关于借款本金及利息抵扣的的上诉有理，原审对此认定事实错误，依法应予纠正。上诉人尚欠被上诉人借款本金应为713884元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条(?javascript:SLC(2780,90)?)，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第(二)项之规定，判决如下：一、维持蕉城区人民法院(2014)蕉民初字第4169号民事判决第二项；二、变更蕉城区人民法院(2014)蕉民初字第4169号民事判决第一项为：一、许春金、周华国、福建宁德金国企业投资有限公司、宁德国金房地产开发有限公司应于本判决生效之日起三十日内连带偿还林萍借款本金713884元及相应利息（以713884元为基数，自2012年9月18日起至还清借款之日止按月利率1%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费30860元，由许春金、周华国、福建宁德金国企业投资有限公司、宁德国金房地产开发有限公司负担7325元，由林萍负担23535元；二审案件受理费20043元，公告费200元，由林萍负担20043元，由许春金、福建宁德金国企业投资有限公司、宁德国金房地产开发有限公司负担200元。本判决为终审判决。审 判 长  高树惠代理审判员  陈光华代理审判员  易丽容二〇一六年七月二十八日书 记 员  何斌坤孙丽华附主要法律条文：《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；