山西省吕梁市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2016）晋11刑终213号原公诉机关山西省交城县人民检察院。上诉人（原审被告人）樊某，农民。因其用一端磨尖的铁棍将弓某捅伤，于2015年8月24日被交城县公安局行政拘留五日。2015年10月9日因涉嫌犯故意伤害罪被交城县公安局刑事拘留，同年10月16日被依法逮捕。现羁押于交城县看守所。原审附带民事诉讼原告人弓某，农民。系本案被害人。山西省交城县人民法院审理交城县人民检察院指控原审被告人樊某犯故意伤害罪一案，于二0一六年四月八日作出（2016）晋1122刑初16号刑事判决。原审被告人樊某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年8月23日晚11时许，弓某伙同宋某、刘某来到被告人樊某果园内将其所住房子的门玻璃砸碎，弓某在逃跑的过程中，被告人樊某手拿一段磨尖的铁棍追住弓某并将其捅伤。同年8月24日凌晨0点多，樊某报警称，其在下关街果园里捅伤一男子。经鉴定：弓某外伤后致腹腔出血评定为轻伤二级；弓某外伤后致腹壁穿透创评定为轻伤二级。另查明，被害人弓某受伤后，于2015年8月24日在交城县人民医院接受治疗，同日转至山西医科大学第一医院住院接受治疗，同年8月31日出院，共住院8天，花费医疗费27733.95元。上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人当庭提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。一、公诉机关提供的证据1、户籍证明，证明被告人樊某的基本情况。2、接处警、值班登记表，证明2015年8月13日，樊某因弓某、宋某盗窃下关磁窑河段葱报过警。期间，弓某与樊某发生肢体冲突。3、受案登记表，证明2015年8月24日凌晨0点多，樊某报警称，其在下关街果园里捅伤一男子。4、行政处罚决定书，证明2015年8月24日，樊某因捅伤弓某被交城县公安局行政拘留5日。5、扣押物品清单、收缴物品清单及照片说明，证明2015年8月24日，樊某持有的铁棍（长约45厘米，一端磨尖，一端自制手柄用胶布缠裹，六棱）一根被交城县公安局扣押，同日，该铁棍被交城县公安局收缴。6、法医学人体损伤程度鉴定书及照片说明，证明2015年9月21日，山西省交城县公安司法鉴定中心作出鉴定意见：弓某外伤后致腹腔出血评定为轻伤二级；弓某外伤后致腹壁穿透创评定为轻伤二级。7、辨认记录表，证明2015年10月9日，经弓某辨认，本组照片6号就是捅伤他的人（樊某）。8、证人刘某证言，证明2015年8月23日晚上7点多，他和弓某喝酒。弓某说自己和另一个人偷葱被人抓住了，并出了100元，想出气报仇。后弓某带他去了蒲渠河书义儿家（宋某家），后书义儿骑摩托带着他，他们三人到了下关地里。书义儿停在一处房子那，后又带他去了南环路并往东走。他俩等弓某等不住，就往回走，走到阳渠红绿灯处看见弓某骑的摩托停在那儿，身上流血了。书义儿就带弓某到了医院治疗。9、证人宋某证言，证明2015年8月23日晚上10点多，弓某和刘某来找他。弓某说去打个老汉。因为前两天弓某和他在下关地里偷葱被那老汉抓住了，老汉报了警，他和弓某一人出了50元了事。弓某说钱不能白出，要报仇。后弓某硬拉上他去了下关街果园一个老汉的屋外，他和刘某停住在摩托上等着。弓某一个人去了老汉家门口，他听见玻璃碎的声音，他跟刘某就跑了。后弓某给刘某打电话，他俩在红绿灯那找见弓某，见弓某肚子上、腿上流血了，他俩就把弓某送到医院。当时弓某和刘某都喝酒了，他没喝。10、报案材料及被害人弓某陈述，证明2015年8月23日晚上9点多，他和毛毛（刘某）喝了酒去了书义儿家（宋某家）。他们聊起他和书义儿在下关果园偷葱的事，他就说“咱们去下关果园吧”。书义儿和毛毛也同意了。他就骑一辆摩托，书义儿和毛毛骑一辆摩托去了下关果园。他们三人去了因偷葱抓他和书义儿的老汉（二毛）住的院里。他听见玻璃碎的声音，他们就跑，书义儿和毛毛先跑了，他的摩托发动不着，就被追出来的老汉抓住了。对方不知拿什么捅了他四五下，他就朝对方肚子踢了一脚。那老汉说要报警，他就骑摩托朝义望方向跑。在半路上，他就不行了，书义儿和毛毛把他送到医院。11、被告人樊某供述及视频资料，证明2015年8月24日凌晨，他在杏树林的屋里睡觉，听见自家的门及玻璃被人拿砖头砸了三四下。他发现杏树林里有两三个人，他起床并拿起床头准备好的自制的一端磨尖的铁棍到了屋外，见有两人骑摩托跑了，还留下一个人准备骑摩托要跑，但摩托发动着跑了一段就熄火了，他就追对方，跑了大约200米他就追住那人。他发现那人是十多天前来偷葱的人。后他俩发生打斗，他从塑料管里拔出铁棍，那人蹬了他一脚，他就朝那人刺一下，他刺了对方大概两三下，对方腹部至少被他捅了一下，后他发现对方的腹部流血。那人发动摩托走了。他的铁棍长约45CM左右，六棱撬棍，一端磨尖，一端自制手柄用塑料胶布缠住，套在一塑料管内。二、附带民事诉讼原告人提供的证据1、医疗费票据及住院、出院证，证明被害人弓某受伤后，于2015年8月24日在交城县人民医院接受治疗，同日转至山西医科大学第一医院住院接受治疗，同年8月31日出院，共住院8天，花费医疗费27733.95元。上列证据合法有效，该院予以确认。原判认为，被告人樊某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，罪名适当，该院予以支持。被告人樊某虽犯罪后主动给公安机关打电话报警，并在原地等待公安机关抓捕，无抗拒抓捕行为，但其庭审中的辩解，否认了故意伤害的事实，故不应认定其构成自首。被告人樊某辩解没有伤害的故意，被害人的伤是被害人夺铁棍自己造成的，其行为是正当防卫，但被告人樊某在庭审中拒不提供相应的证据及相关线索，被告人樊某的辩解无证据证实；被告人樊某在侦查期间的供述与侦查机关提供的视频资料中被告人樊某的供述均吻合，均提到被害人踢他，他就捅（刺）对方；故被告人樊某的辩解该院不予支持。被告人樊某主动报警，不抗拒抓捕的行为，酌情可以从轻处罚。被害人弓某对本案的发生，存在过错，对被告人樊某的行为酌情可以从轻处罚。在附带民事部分，由于被告人樊某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人弓某造成的经济损失，被告人樊某应按80%承担赔偿责任；附带民事诉讼原告人弓某对本案的发生，存在过错，应按20%自行承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人弓某的诉讼请求及当庭出示的证据有事实依据和法律依据的，该院予以采纳；其主张的误工费、护理费、营养费、交通费，该院酌情予以考虑；其主张的被扶养人生活费、残疾赔偿金及鉴定费，因不属于刑事附带民事诉讼受案范围，该院不予支持。被告人樊某给附带民事诉讼原告人弓某造成的损失包括：医疗费27733.95元、误工费750.24元、护理费667.76元、住院伙食补助费320元、营养费320元、交通费1000元，共计30791.95元。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条之规定，判决：1、被告人樊某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；2、附带民事诉讼原告人弓某的经济损失共计30791.95元，由被告人樊某赔偿附带民事诉讼原告人弓某24633.56元，由附带民事诉讼原告人弓某自行承担6158.39元。上诉人樊某提出上诉：1、原审认定上诉人不构成自首没有法律和事实依据，上诉人在庭审中辩解是对自己行为性质的辩解，不影响自首的认定；2、上诉人的行为构成正当防卫，被害人在砸了玻璃之后上诉人追索出来，被害人脚踢上诉人在先上诉人防卫在后，上诉人的行为符合正当防卫的构成要件；3、被害人过错在先，主观恶意明显，应对本案的损失承担主要责任。经审理查明的事实同原判认定的事实，原判采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，上诉人樊某未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和所采信的证据予以确认。本院认为，上诉人樊某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，本院予以确认。关于上诉人所提其对自己行为性质的辩解不影响对自首认定的上诉理由，经查，上诉人在案发后虽主动电话报警且原地等待公安机关抓捕并无抗拒行为，但其在原审庭审中否认其捅伤被害人的主要犯罪事实，故原审认定对其不构成自首并无不当；关于上诉人所提其行为属正当防卫的上诉理由，没有相应的证据予以支持；关于上诉人所提被害人应当对民事赔偿承担主要责任的上诉理由，原审法院根据上诉人的犯罪行为、被害人存在一定的过错认定上诉人承担主要责任的认定亦无不当；综上，上诉人的上诉理由均不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张少军审判员  杨尉苑审判员  陈星星二〇一六年七月二十八日书记员  刘旭珍