徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0312民初795号原告徐州盛宝实业集团有限公司，住所地徐州市铜山经济开发区第三工业园长安路西56号。法定代表人于传宝，该公司总经理。委托代理人李宪民，该公司法务。被告刘敏。委托代理人周永，徐州市铜山区铜山法律服务所法律工作者。原告徐州盛宝实业集团有限公司（以下简称盛宝公司）诉被告刘敏劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月18日立案受理。依法由代理审判员张衡适用简易程序，于2016年3月9日公开开庭进行了审理，后因人事调整依法变更由审判员陈琪与人民陪审员张磊、刘晓东组成合议庭公开开庭进行审理。原告盛宝公司的委托代理人李宪民，被告刘敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告盛宝公司诉称，因被告2015年10月17日至2015年10月21日连续旷工达四天以上，且经原告多次电话通知，拒不到岗，2015年10月21日经原告职代会及工会研究，决定对被告按自动离职处理，且离职处理通知书已寄发被告签收，被告没有提出任何异议。2015年12月27日，被告到铜山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年1月4日作出劳动仲裁裁决，2016年1月9日原告收到裁决书，因对裁决结果不服，现原告起诉至法院，请求法院依法判决：原告不应支付被告2015年7月至2015年9月工资6571.6元，10月份工资1061.4元及解除劳动合同经济补偿金22800元，失业保险金1906.14元，合计32339.14元；诉讼费由被告承担。被告刘敏辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，本案是原告拖欠被告的工资未发放，同时拖欠社保费未缴纳，被告于2015年10月21日依据法律规定解除与原告的劳动关系，故原告应依法支付被告相应的待遇。徐州市铜山区劳动争议仲裁委员会作出的裁决书认定事实清楚，适用法律正确，但由于仲裁委裁决仅支持被告失业金至2016年1月，被告现仍处于失业状态，请求法院支持被告失业金损失至判决之日。经审理查明，被告原系原告盛宝公司的员工，双方对于被告工作的开始时间陈述不一。原被告双方签订的最后一份合同约定合同期限为2013年12月1日至2015年12月30日，该劳动合同无落款日期。2015年7月开始，双方对于工资是否发放存在争议，原告提供的立机工资表注明被告7、8、9、10月实发工资应为1440.9元、1910.4元、3220.3元、1061.4元，被告对上述金额无异议。原告主张上述工资已经发放，被告否认，但在本院限定的期限内原告并未举证证明工资发放的情况。2014年10月至2015年6月，被告实际领取工资2877.8元、3114.8元、3357.3元、2611.3元、1813.3元、3382.4元、3219.6元、1252元、1484.9元。原告欠缴被告2015年8月、9月、10月相应的社会保险费用，但2015年10月26日，原告向铜山区税务部门缴纳了上述期间的保险费用，包括职工失业保险费。被告刘敏2014年11月至2015年10月期间失业保险费缴费基数分别为2299元、2299元、2299元、2299元、2299元、2299元、2299元、2299元、2550元、2550元、2550元、2550元。2015年10月21日，因原告拖欠工资及社保，被告通过全球邮政特快专递（EMS）向原告邮寄解除劳动合同通知书一份载明“徐州盛宝实业集团有限公司：自从1998年8月进入贵公司工作以来，感谢公司的关怀。但自2015年7月起，公司便拖欠我的工资，从2015年8月起拖欠保费未缴，现根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及四十六条的规定，提出与公司解除劳动关系，同时，在公司接到该通知后，三日内支付我相应的补偿。特此通知。”该邮件于寄发次日即妥投被签收。2015年10月26日，原告以被告擅自离职为由，对被告按自动离职处理并通过全球邮政特快专递（EMS）向被告邮寄通知书一份载明“刘敏：鉴于你自2015年10月17日至21日擅自离职5天，根据徐州盛宝实业集团有限公司规章制度、员工手册及劳动合同的规定，经公司职代会和公司工会研究决定，对你按自动离职处理”，该邮件于2015年10月27日妥投被签收。因双方对合同解除主体及原因各执一词，被告邮寄上述解除通知后向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求确认双方解除劳动合同关系；支付拖欠的2015年7月至9月份工资8100元、10月份工资2000元、赔偿金10100元、解除劳动合同经济补偿金45900元、失业金损失28800元、节假日加班费3000元。2016年1月4日，铜山区劳动人事争议仲裁委员会作出铜劳人仲案字［2015］第576号仲裁裁决书裁决：“一、确认双方于2015年10月22日解除劳动合同关系；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2015年7月至9月份工资6571.6元，10月份工资1061.4元、解除劳动合同经济补偿金22800元、失业保险金损失1906.14元；三、对申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。”原告不服该裁决诉至本院。另查明，原告注册成立日期为1999年3月10日，成立时企业名称为徐州市盛宝实业有限公司。被告主张其工作至2015年10月20日离职，原告主张被告刘敏工作至2015年10月16日，10月17日后连续旷工。徐州盛宝实业有限公司给被告颁发四份荣誉证书，被告2002、2004、2005、2006年度工作突出而被单位奖励。上述事实有双方当事人陈述、仲裁裁决书、劳动合同书、会议记录、通知书、邮件回执、立机工资表、电子缴税凭证、缴费人员花名册、被告的银行卡交易查询单、被告保险缴费明细、被告向原告寄发的解除劳动合同通知书及邮件回执、荣誉证书四份、原告工商登记表等证据为证，本院予以确认。本案双方当事人争议的焦点问题为，一、双方劳动合同解除的原因及时间；二、被告主张的各项费用有无计算依据。本院认为，一、原、被告双方对劳动合同已经解除均无异议，但对于各自的解除效力意见不一，本院认为根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。”原告作为用人单位未及时给被告缴纳社会保险费，被告有权单方提出解除劳动合同。同时关于2015年7至10月的工资，原告虽然陈述已经支付给被告，但其庭审中未提供任何证据证明支付的方式，本院认定上述期间工资未支付，被告据此与原告解除劳动合同亦有法律依据。被告的解除合同通知书亦是按照原告的单位地址邮寄，该地址与仲裁委邮寄裁决书的地址一致，信件亦妥投，故对原告发生法律效力。原告事后虽然另行向被告发送一份解除合同通知书，但双方之间的劳动合同关系因被告的单方行为已经解除，原告邮寄通知书时双方已经不存在劳动合同关系，无解除的基础，故本院认定双方的劳动合同关系因被告的单方行为于2015年10月22日已经解除。二、关于被告主张的各项费用：1、原告应当支付被告2015年7至10月工资。被告对于原告提供的上述期间的工资表不持异议，故本院仅需审查该工资是否已经支付给被告。原告作为用人单位，其掌握工资发放的证据，在本院限定的期间其无法提供工资支付凭据，本院认定上述期间工资并未发放，故原告应支付被告工资7633元。对于被告要求的支付拖欠工资的赔偿金10100元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的”，故被告应向劳动行政部门主张该权利，该请求不属于人民法院劳动争议处理范围。2、经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金，故原告应当向被告支付经济补偿。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本院需要对被告的工作年限及解除合同前的平均工资进行计算。关于工作年限，被告主张的工作时间用人单位尚未成立，原告主张的工作时间与本院查明的事实亦明显冲突，本院参照查明的事实认定被告的工作时间。被告提供的荣誉证书可以证明其至少在2002年已经在原告处工作，本院从该时间开始认定原告应否支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”，《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，其施行前的相关劳动法律法规并未规定劳动者以用人单位拖欠工资或未及时为其缴纳社会保险费为由提出离职可以要求用人单位支付经济补偿，故原告应从2008年1月1日起支付被告经济补偿金，支付金额为8个月的工资。关于被告刘敏在劳动合同解除前十二个月的平均工资，被告主张按照解除合同前十二个月的实发工资计算，本院予以支持。原告虽然拖欠被告四个月工资未支付，但本院已经认定原告应当支付，故计算被告平均工资时应从2014年10月计算至2015年9月，上述期间被告的月平均工资为2473.8元，故原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金为19790元。3、关于失业保险金损失的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”根据《实施若干规定》第十三条第（五）项规定“劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的”符合非因本人意愿中断就业的情形。即正常情况下劳动者应当享受失业待遇，但原告在2015年10月26日给被告补缴失业保险，即在解除合同当时的社会保险费处于欠费状态，被告不能享受失业待遇的损失应当由原告承担。对于失业保险金的标准，根据《江苏省失业保险规定》第二十二条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费10年以上的，领取失业金的期限最长为24个月。第二十三条规定，失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业前12个月月平均缴费基数的40%确定，缴费满10年不满20年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45%确定，失业保险金最高不得超过当地最低工资标准。参照2010年《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南》的规定，劳动者要求用人单位赔偿失业待遇损失，不以劳动者失业状态存续为前提，应裁决用人单位应缴未缴失业保险费期间导致劳动者所能够享受的最长失业保险金期间。被告至少在2002年已经在原告处工作，故其最长可领取失业金为24个月，被告庭审中主张计算至本院裁判之日本院予以支持。关于失业金的标准，如原告正常缴费应当缴费满10年不满20年，故每个月失业金的数额应参照失业前12个月平均缴费基数的45%确定。被告刘敏2014年11月至2015年10月期间失业保险费缴费基数分别为2299元、2299元、2299元、2299元、2299元、2299元、2299元、2299元、2550元、2550元、2550元、2550元，故被告失业前12个月平均缴费基数为2382.7元，被告应领取失业保险金的标准为1072元，该数额不超过铜山区最低工资标准。截止本院裁判当月，原告应赔偿被告9个月的失业金损失9648元。4、关于加班费的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，庭审中被告对该主张未予举证证明，应承担举证不能的法律后果，故对该请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《江苏省失业保险规定》第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原、被告之间的劳动合同关系于2015年10月22日解除；二、原告徐州盛宝实业集团有限公司于本判决生效后十日内给付被告刘敏工资7633元、经济补偿金19790元、失业保险金损失9648元，合计37071元；三、驳回被告刘敏的其他请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告徐州盛宝实业集团有限公司负担如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长 陈 琪人民陪审员 张 磊人民陪审员 刘晓东二〇一六年七月二十八日书 记 员 李 莉