浙江省安吉县人民法院刑 事 判 决 书(2016)浙0523刑初14号公诉机关安吉县人民检察院。被告人周xx。2013年2月28日因吸毒被安吉县公安局罚款500元。因涉嫌犯赌博罪，于2014年10月30日被安吉县公安局取保候审，于2015年10月21日被安吉县人民检察院继续取保候审，于2016年7月11日经本院决定被执行逮捕。现羁押于安吉县看守所。被告人何某。1989年因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年；1992年因犯流氓罪被劳动教养三年；1998年因寻衅滋事被治安拘留十五日；2003年3月14日因寻衅滋事被湖州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月。因本案，于2015年4月1日被安吉县公安局取保候审，于2016年4月1日被本院继续取保候审，于2016年7月6日经本院决定被执行逮捕。现羁押于安吉县看守所。辩护人许倞，浙江浦源律师事务所律师。被告人楼xx。1999年12月22日因犯盗窃罪被本院判处拘役五个月，并处罚金1000元；2007年5月24日因犯盗窃罪被安徽省宁国市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，犯销售赃物罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币四千元，于2008年4月8日刑满释放。因本案，于2015年6月5日被安吉县公安局刑事拘留，同年7月10日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。辩护人陈宏彪，浙江浦源律师事务所律师。被告人鲍某。2014年11月7日因吸毒被安吉县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2014年11月14日被安吉县公安局刑事拘留，同月19日被取保候审，因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年3月27日被安吉县公安局刑事拘留，同年4月30日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。指定辩护人徐兆红、朱徐明，浙江求直律师事务所律师（由安吉县法律援助中心指派）。被告人陈跃。2007年8月因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；2011年7月25日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年八个月，于2012年8月14日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年4月1日被安吉县公安局取保候审，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月15日被安吉县公安局刑事拘留，于同年4月21日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。安吉县人民检察院以安检公诉刑诉（2015）771号起诉书指控被告人楼xx、陈跃、何某犯聚众斗殴罪，被告人周xx犯聚众斗殴罪、赌博罪，被告人鲍某犯聚众斗殴罪、容留他人吸毒罪，于2016年1月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月6日、7月15日公开开庭审理了本案。安吉县人民检察院指派代理检察员王永功出庭支持公诉。被告人周旭xx、何某、楼xx、鲍某、陈跃及各（指定）辩护人陈宏彪、许倞、徐兆红、朱徐明到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理二次；另因被告人陈跃涉嫌其他犯罪，本院遂对被告人陈跃另案处理。现已审理终结。经审理查明：一、赌博事实2014年10月，被告人周xx先后伙同张x、曹某（后二人另案处理，下同）在本县报福镇xx村xx山庄对面水库边空房子内、xx村笋厂车间内、xx石材厂、xx村二房里一老房子、xx村村子中间一农房等地开设以骰子“赌单双”形式的赌博场地，多次召集众多参赌人员进行赌博，赌注人民币一百元起、上不封顶。赌博过程中，被告人周xx安排人员抽头，并将抽头获利款与张x、曹某以一定比例进行分配，其中，被告人周xx伙同张x开设赌博场地五次，非法获利共计人民币36000余元，被告人周xx伙同曹某开设赌博场地三次，非法获利共计人民币5900余元。另查明，2014年10月29日，被告人周xx经公安机关电话传唤到案，基本如实供述上述赌博事实。案发后，被告人周xx已退赃人民币20000元（暂扣于安吉县公安局）。二、聚众斗殴事实2015年3月21日晚，被告人周xx在安吉县报福镇石岭小区开设的赌场内与被告人何某、楼xx等人因赌场利益发生纠纷，不欢而散。当晚，被告人周xx欲找被告人何某理论，经电话联系何某时双方发生互呛挑衅并约定在何某正吃夜宵的报福镇“玲珑酒家”见面。后被告人周xx纠集被告人陈跃、鲍某携带棒球棍、铝合金棍驱车前往。同时，被告人何某将周xx要来的事告知了一同在吃夜宵的被告人楼xx及胡某、沈某（后二人另案处理）等三人，被告人楼xx听闻后，向众人表示周xx来是要打架的，遂将店里的菜刀别在身上，四人随后在饭店门口等候，饭店老板也随即将卷闸门关上。嗣后，被告人周xx、陈跃、鲍某驱车到达，被告人何某即和被告人陈跃发生推搡，后被告人陈跃、鲍某手持铝合金棍与被告人何某互殴，并致何某受伤，继而被告人周xx持棒球棍、被告人楼xx持菜刀也加入打斗中，后被告人楼xx将周xx、陈跃砍伤后逃离现场。经安吉县公安局物证鉴定室鉴定，被告人周xx刀砍伤致右侧第9、10肋骨骨折，全身多处刀砍伤遗留瘢痕长度累计未达15.0cm，上述损伤达到轻伤二级程度；被告人陈跃外伤致左顶骨骨折，刀砍伤致鼻部部分缺损及全身多处遗留体表瘢痕长度累计达15.0cm以上未达40.0cm，上述损伤达到轻伤二级程度；被告人何某外伤致牙齿冠折，牙髓可见，达轻伤二级程度。另查明，2015年3月22日凌晨，被告人何某在明知沈某报警而仍在现场等候，后在接受公安机关询问时，基本如实供述上述涉案事实；同月26日，被告人鲍某主动向公安机关投案，基本如实供述上述涉案事实。三、容留他人吸毒事实2014年11月7日凌晨，被告人鲍某在其开房的安吉县xx镇xx宾馆301房间内，容留俞某、尹某、储某、潘某乙四人吸食毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），后被公安机关当场查获。上述事实，被告人周xx、何某、楼xx在开庭审理过程中除对第二起事实定性有异议外，其余均无异议，被告人陈跃、鲍某在开庭审理过程中对上述事实均无异议，并有经庭审举证质证的五被告人在侦查阶段的供述，证人张建、曹某、黄某、朱某、汤某、郑某、王某、石某、胡某、沈某、潘某甲、毛某、尹某、俞某、储某、潘某乙、余某等人的证言，辨认笔录及辨认照片、辨认现场照片，调取证据清单及病历资料，现场勘验检查笔录及现场照片，调取证据清单及相关照片，物证菜刀两把、铝合金棍一根，现场称重照片，尿液现场检测报告书及照片，证据保全清单及照片，暂扣款票据，相关行政处罚决定书，相关刑事判决书、刑事裁定书等，人口信息、抓获经过、情况说明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人周xx以营利为目的伙同他人聚众赌博，其行为已触犯刑律，构成赌博罪。被告人周xx、何某、楼xx、鲍某持械聚众斗殴，其行为已触犯刑律，均构成聚众斗殴罪。系共同犯罪。被告人鲍某容留他人吸食毒品，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的上述罪名成立。被告人周xx、鲍某均犯两罪，依法数罪并罚。在赌博犯罪中，被告人周xx经公安机关电话传唤后能自动投案，基本如实供述赌博犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人何某明知他人报警而在现场等候，并在到案后能基本如实供述犯罪事实，可予认定为自首，依法从轻处罚。案发后以及庭审中，四被告人均能自愿认罪，其中被告人周xx在赌博犯罪中已退赃，结合各被告人的认罪态度、悔罪表现分别予以酌情从轻处罚。被告人周xx、何某、楼xx均有前科劣迹，酌情从重处罚。关于被告人周xx、何某、楼xx及（指定）辩护人陈宏彪、徐兆红、许倞提出的本案第二起事实不应定性为聚众斗殴罪的辩解、辩护意见，经查，现有证据证实被告人周xx方与被告人何某方因赌场利益发生纠纷在先，电话中互呛挑衅均有约斗的主观故意，且双方均已知晓或应当知晓会面的后果；客观上，双方均实施了纠集本方人员参与斗殴的行为，并致双方各有人员受轻伤的法律后果，综上，符合聚众斗殴犯罪的构成要件，故对上述该辩解、辩护意见本院均不予采信。关于指定辩护人徐兆红提出的被告人鲍某在第二起犯罪中应定性为从犯的辩护意见，经查，被告人鲍某持械积极加入到聚众斗殴犯罪中，尚不足以区分其为从犯，故对该辩护意见，本院不予采信。关于辩护人徐兆红提出的被告人鲍某在第二起犯罪中具有自首情节的辩护意见，经查，被告人鲍某在聚众斗殴犯罪后自动投案并基本如实供述，而此时公安机关尚未掌握其涉嫌该起犯罪，因其正涉嫌犯容留他人吸毒罪被公安机关取保候审，当属被采取强制措施的犯罪嫌疑人如实供述公安机关还未掌握的本人其他罪行，应以自首论，故对该辩护意见，本院予以采信，并依法对被告人鲍某所犯的聚众斗殴罪减轻处罚。关于（指定）辩护人提出的与上述认定一致的辩护意见，本院均予采信。据此，结合各被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及在共同犯罪中的地位、作用等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一、二款、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人周xx犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四万元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月11日起至2020年1月10日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）。二、被告人何某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月6日起至2019年7月5日止。）。三、被告人楼xx犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月5日起至2018年7月4日止。）。四、被告人鲍某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月27日起至2017年5月20日止，先行羁押的六日已折抵。罚金限判决生效后十日内缴纳。）。五、被告人周xx退缴的违法所得人民币20000元由扣押机关予以没收，上缴国库；扣押的菜刀三把、铝合金棍一根由扣押机关予以收缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 刘 方人民陪审员 罗 忠人民陪审员 吴秀倩二〇一六年七月十五日书 记 员 方偲萦