西安铁路运输中级法院 民 事 判 决 书 （2021）陕71民终7号 上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司湖南分公司营业部，住所地湖南省，统一社会信用代码91430181MA4LQHRT07。 熊富保，主要负责人：，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹文强，陕西连邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：金杨，陕西连邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋选芹，（系死者马某某妻子），女，汉族，XXXX年X月XX日出生，住陕西省西安市户县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审原告）：马涛，（系死者马某某长子），男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，住陕西省西安市户县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审原告）：马波，（系死者马某某次子），男，汉族，XXXX年X月X日出生，住陕西省西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 共同委托诉讼代理人：刘昭，陕西圣迪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：卢红卫，男，XXXX年X月XX日出生，汉族，住陕西省西安市，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审被告）：长沙民丰物流有限公司，住所地湖南省长沙县，统一社会信用代码91430121675572402D。 法定代表人：桂顺民，该公司总经理。 上诉人紫金财产保险股份有限公司湖南分公司营业部（以下简称紫金保险湖南分公司营业部）因与被上诉人宋选芹、马涛、马波、卢红卫、长沙民丰物流有限公司（以下简称民丰物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安铁路运输法院（2020）陕7102民初837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年1月27日公开开庭审理了本案。上诉人紫金保险湖南分公司营业部委托诉讼代理人曹文强、被上诉人宋选芹、马涛、马波共同委托诉讼代理人刘昭、被上诉人卢红卫到庭参加诉讼，被上诉人民丰物流公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 紫金保险湖南分公司营业部上诉请求：1.请求将（2020）陕7102民初837号民事判决书第一项改判为：紫金保险湖南分公司营业部于判决生效之日起十日内向宋选芹、马涛、马波赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费553718.7元；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审认为，公民的生命健康权受法律保护，原告因近亲属马某某遭遇交通事故身亡，依法有权获得相应赔偿。根据道路交通事故认定书，卢红卫负主要责任，马某某负次要责任，卢红卫系民丰物流有限公司的工作人员，事故发生时系执行工作任务，民丰物流公司应对此次交通事故承担相应的赔偿责任。民丰物流公司为其所有的案涉车辆在紫金保险湖南分公司营业部投保有交强险及限额为100000元的商业三者险（含不计免赔），且事故发生在保险期间内，故紫金保险公司湖南分公司营业部应当在交强险限额内进行赔偿，超过交强险限额的部分，根据事故责任划分及《陕西省实施办法》第六十九条第（二）项的规定，由民丰物流公司承担90%的赔偿责任，民丰物流公司承担的部分由紫金保险湖南分公司营业部在商业三者险限额内承担，对于紫金保险湖南分公司营业部认为超出交强险的部分其公司承担80%的意见不予采信。上诉人认为，本案交警部门在事故认定书中已经认定，马某某驾驶的电动车为超标临牌电动车，根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《机动车运行安全技术条件》等法律、标准，超标电动车性能接近摩托车，实质上属于机动车。超标电动车即超过国家规定标准生产的电动车。电动自行车标准最高时速20公里/小时，最大车重40公斤，而超标电动车则属于轻便电动摩托车，是机动车。因此上诉人认为本案超出交强险的部分应按照机动车事故2:8比例，由上诉人承担80%的赔偿责任，被上诉人承担20%的责任，一审法院按照1:9比例判决承担责任欠妥，请二审法院依法公正判决。 被上诉人宋选芹、马涛、马波辩称，本案中，西安市公安局交XX队XX大队道路交通事故认定书认定涉案电动车为非机动车，并非超标临牌电动车，且按照非机动车性质认定马某某负事故次要责任，并无不当，该道路交通事故认定书经西安市公安局交通警察支队西公交复字结论〔2020〕第0172号《道路交通事故复核结论》予以维持。根据《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十九条第（二）项规定，机动车与非机动车发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：（二）主要责任承担百分之九十的规定，即由民丰物流公司承担90%的赔偿责任，民丰物流公司承担的部分由上诉人在交强险及商业三者险限额内承担。综上，一审判决应予维持，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人卢红卫辩称，其属于公司的职务行为，应当由民丰物流公司承担责任。 被上诉人民丰物流公司经传票传唤未到庭亦未递交书面答辩意见。 宋选芹、马涛、马波向一审法院起诉请求:1.依法判令被告支付医疗费87000.45元、住院伙食补助金400元、误工费2520元、交通费2000元、死亡赔偿金649764元、精神损害抚慰金50000元、丧葬费37496.5元、财产损失2000元，以上共计831180.95元，其中，卢红卫已垫付医疗费1900元以及丧葬费30000元，剩余按被告负事故主要责任承担90%还须向原告支付728362.86元,诉讼过程中，原告宋选芹、马涛、马波变更诉讼请求为：被告还须向原告支付668362.86元；2.判令被告紫金保险湖南分公司营业部在其为肇事车辆湘AXXX**号车承保的保险限额内承担赔偿责任，在机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3.本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。对于事故经过以及事故责任划分，原告提交交警高新大队作出的道路交通事故认定书及交警支队作出的道路交通事故复核结论，证明该起事故的经过以及事故责任划分，被告卢红卫负事故主要责任，马某某负次要责任。被告民丰物流公司不认可事故经过以及责任认定，认为卢红卫应负次要责任，但未提供证据证明。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，被告民丰物流公司反驳原告诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但其未提供证据，应当承担举证不能的法律后果。该起事故经交警高新大队现场勘查、询问当事人及当事人家属、相关证人证言、查看湘AXXX**号重型半挂牵引车GPS等，作出道路交通事故认定书，确定事故经过并划分事故责任，后因卢红卫不服申请复核，经交警支队复核后决定予以维持，交警部门对于该起事故认定的事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、责任划分公正、程序合法，故对原告提交的道路交通事故认定书及道路交通事故复核结论予以认定，对事故经过及责任划分予以认可，对被告民丰物流公司的答辩意见不予采信。对于被告民丰物流公司认为事故发生时卢红卫在试用期内，应由卢红卫承担相应的责任，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，民丰物流公司在答辩状中认可卢红卫于2020年4月3日进入其公司工作，故当日双方已建立劳动关系，事故发生时，卢红卫系执行工作任务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故对民丰物流公司的答辩意见不予采信。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。三原告因近亲属马某某遭遇交通事故身亡，依法有权获得相应赔偿。根据道路交通事故认定书，卢红卫负主要责任，马某某负次要责任，卢红卫系民丰物流公司的工作人员，事故发生时系执行工作任务，民丰物流公司应对此次交通事故承担相应的赔偿责任。民丰物流公司为其所有的案涉车辆在紫金保险湖南分公司营业部投保有交强险及限额为1000000元的商业三者险（含不计免赔），且事故发生在保险期间内，故紫金保险公司湖南分公司营业部应当在交强险限额内进行赔偿，超过交强险限额的部分，根据事故责任划分及《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十九条第（二）项的规定，由民丰物流公司承担90%的赔偿责任，民丰物流公司承担的部分由紫金保险湖南分公司营业部在商业三者险限额内承担，对于紫金保险湖南分公司营业部认为超出交强险的部分其公司承担80%的意见不予采信。一审法院确定三原告损失如下：1.医疗费，马某某因此次交通事故共产生医疗费90643.87元，其中自付25100.45元，卢红卫垫付1900元，民丰物流公司垫付3643.42元，紫金保险湖南分公司营业部垫付60000元，对于湘AXXX**号车辆施救费1900元，因与本案没有关联性，故未计算在内；2.住院伙食补助金，该项应为住院伙食补助费，马某某住院4天，标准按100元/天计算，共计400元；3.误工费，马某某的三名近亲属办理丧葬事宜产生误工费2520元，被告认可；4.交通费，马某某住院期间及三名近亲属办理丧葬事宜产生交通费，酌定500元，对原告请求超出部分不予支持；5.死亡赔偿金，马某某死亡时年满62周岁，按照2019年陕西省城镇居民人均可支配收入36098元计算18年为649764元；6.精神损害抚慰金，该起事故造成马某某死亡，其近亲属精神上确受痛苦，酌定50000元；7.丧葬费，原告主张37496.5元，被告认可，其中民丰物流公司垫付30000元；8.财产损失，因原告未提交证据，故不予支持。 以上费用中，医疗费、住院伙食补助费共计91043.87元，因紫金保险湖南分公司营业部已在交强险限额内支付10000元，故剩余81043.87元由紫金保险湖南分公司营业部在商业三者险限额内承担90%的赔偿责任即72939.48元，因卢红卫已垫付1900元、民丰物流公司已垫付3643.42元、紫金保险湖南分公司营业部已垫付50000元，故紫金保险湖南分公司营业部还需在商业三者险限额内赔偿17396.06元；误工费、交通费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费共计740280.5元，由紫金保险湖南分公司营业部在交强险限额内先赔偿110000元，剩余630280.5元由紫金保险湖南分公司营业部在商业三者险限额内承担90%的赔偿责任即567252.45元，因民丰物流公司已垫付30000元，故紫金保险湖南分公司营业部还需在商业三者险限额内赔偿537252.45元；对于卢红卫垫付的医疗费1900元、民丰物流公司垫付的医疗费3643.42元、丧葬费30000元，由紫金保险湖南分公司营业部在商业三者险限额内予以支付。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，判决：一、被告紫金财产保险股份有限公司湖南分公司营业部于本判决生效之日起十日内向原告宋选芹、马涛、马波赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费共计664648.51元；二、被告紫金财产保险股份有限公司湖南分公司营业部于本判决生效之日起十日内向被告卢红卫支付其垫付的医疗费1900元；三、被告紫金财产保险股份有限公司湖南分公司营业部于本判决生效之日起十日内向被告民丰物流公司支付其垫付的医疗费、丧葬费共计33643.42元；四、驳回原告宋选芹、马涛、马波的其他诉讼请求。案件受理费5242元，由被告民丰物流公司负担，因原告宋选芹、马涛、马波已预交，故被告民丰物流公司于本判决生效之日起十日内将该费用直接支付给原告宋选芹、马涛、马波。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对于本次交通事故，西安市公安局交XX队XX大队道路交通事故认定书认定卢红卫负事故主要责任，马某某负事故次要责任，并认定马某某驾驶非机动车，卢红卫对该道路交通事故认定书不服，提出复核申请，2020年7月1日，西安市公安局交通警察支队作出西公交复字结论〔2020〕第0172号《道路交通事故复核结论》，维持了上述道路交通事故认定书。卢红卫系民丰物流公司工作人员，事故发生时系执行工作任务。 本院认为，本案的争议焦点是一审判决认定的赔偿责任比例是否正确。《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十九条第（二）项规定：“机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：……（二）主要责任承担百分之九十；……”而本次交通事故的道路交通事故认定书认定驾驶机动车的卢红卫负事故主要责任，马某某负事故次要责任，且认定马某某驾驶的是非机动车，虽然卢红卫对该道路交通事故认定书不服并申请复核，但上级交警部门经复核维持了该道路交通事故认定书，一审法院对该道路交通事故认定书及复核结论予以认定并采纳事故责任划分并无不当。因卢红卫驾驶的是机动车，与马某某的非机动车发生交通事故，一审法院按照《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十九条第（二）项规定，认定卢红卫的工作单位民丰物流公司承担90%责任，并由上诉人紫金保险湖南分公司营业部在商业三者险限额内予以承担于法有据。上诉人紫金保险湖南分公司营业部关于马某某驾驶的电动车为超标临牌电动车，应是机动车，超出交强险的部分应按照机动车事故2:8比例，由上诉人承担80%的赔偿责任的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人紫金保险湖南分公司营业部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2519元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司湖南分公司营业部负担。 本判决为终审判决。 审判员 胡 雁 二〇二一年一月二十八日 书记员 陈思雨 1