河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀07民终1124号上诉人（原审被告）：唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司，住所地河北省张家口市桥东区张宣公路28号。负责人：石志全，该公司总经理。委托代理人：李培虎，北京大成律师事务所律师。委托代理人：春梅，北京大成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王拥国，男，1965年3月5日出生，汉族，个体，现住张家口市桥西区。委托代理人：周明杰，河北京张律师事务所律师。原审被告：唐山顺达房地产开发有限公司，住所地河北省唐山市玉田县帅府小区C09号。法定代表人：孙福兴，该公司董事长。委托代理人：李培虎，北京大成律师事务所律师。委托代理人：春梅，北京大成律师事务所律师。原审被告：卓盛军，男，1948年1月19日出生，汉族，系唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司经理。上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司（以下简称顺达张家口分公司）因与被上诉人王拥国，原审被告唐山顺达房地产开发有限公司（以下简称顺达公司）、卓盛军民间借贷纠纷一案，不服河北省张家口市桥东区人民法院（2015）东商初字第362号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人顺达张家口分公司、原审被告顺达公司的委托代理人李培虎、春梅，被上诉人王拥国的委托代理人周明杰到庭参加了诉讼。原审被告卓盛军经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。王拥国在一审中起诉称：2013年2月26日，其与卓盛军签订个人借款合同一份。借款给卓盛军人民币60万元，顺达分公司出具“盛景丽园项目认购书”以顺达分公司开发的张家口盛景丽园小区二期9号楼4号底商进行抵押担保并出具缴款收据，顺达分公司进行了保证担保。借款期限为2013年2月27日至2013年3月28日。借款到期后，卓盛军至今未履行偿还借款本金之义务，特诉至法院，要求顺达公司、顺达张家口分公司、卓盛军偿还借款本金60万元及相应的利息。顺达公司及顺达张家口分公司辩称：顺达公司从未授权顺达张家口分公司以及顺达张家口分公司原负责人卓盛军以顺达分公司资产对外提供担保，本案中卓盛军利用担任顺达分公司负责人的职务，利用控制顺达张家口分公司公章的便利擅自处分顺达张家口分公司财产、房产，为其个人借款提供担保。其行为严重损害了顺达公司及顺达张家口分公司的利益，对此，顺达公司毫不知情。根据担保法解释第17条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此，本案中顺达张家口分公司的抵押保证行为无效。顺达公司及顺达张家口分公司不应承担责任。同时，对于卓盛军损害公司利益的侵权行为我方保留追究卓盛军相应责任的权力。在此，顺达公司及顺达张家口分公司请求法院查清事实依法维护其合法权益。卓盛军未到庭答辩。一审法院经审理查明：2013年2月26日，王拥国和卓盛军签订个人借款合同，合同约定卓盛军向王拥国借款600000元，用于卓盛军临时周转，借款期限自2013年2月27日至2013年3月28日，顺达张家口分公司承担连带保证责任并用其开发的盛景丽园小区二期9号楼4号底商作为借款抵押，如借款到期不能归还，上述抵押物归王拥国所有。有关利息及违约金的约定如下：1、借款方如果在合同规定的借款期内按期还款则不收利息。2、借款方如果不按期归还借款，则合同规定的借款期内及超出借款期的借款均按年利率24%计算利息，计算时间自合同规定借款之日起至还款之日止。3、借款方如果不按期还款，借款方除按前述第2条向贷款方支付利息外，并且应向贷款方支付违约金，违约金从应还款之日起按每月借款总额的3%进行计算。在签订上述借款合同的同时，卓盛军还给王拥国出具了承诺书，承诺如借款到期不能归还，自愿将抵押的房产的所有权转让给王拥国，承诺书上加盖了顺达张家口分公司的公章。在双方签订借款合同的同时，卓盛军还向王拥国提供了顺达张家口分公司营业执照复印件、建设用地规划许可证、备案证、税务登记证等证明文件。在借款合同签订的当日，王拥国给卓盛军银行卡上转账579000元，从2013年3月29日起至2015年1月12日止，卓盛军分19次向王拥国还款，累计还款金额420000元，其中，2014年8月19日还款42000万元，其余每次还款21000元，之后未还本付息。王拥国遂诉至法院。一审法院判决认为：王拥国与卓盛军形成了民间借贷法律关系，虽然借款合同和借据中均注明了借款本金为600000元，但王拥国实际出借款项金额为579000元，借款本金应以579000元确定为宜。出借人与借款人在借款合同中有关利息和违约金以及因出借人催收贷款所产生的其它费用由违约方承担的约定，但总计超过年利率24%的部分不应支持。卓盛军在履行借款合同时所支付的超过年利率36%的部分应抵顶借款本金。担保人顺达张家口分公司用其所有的房产抵押，有关卓盛军不能按期归还借款，抵押物的所有权转移为王拥国所有的约定无效。顺达张家口分公司是顺达公司的分支机构，顺达张家口分公司未经顺达公司书面授权提供保证的，保证合同条款无效。但担保人顺达张家口分公司在借款合同及承诺书上加盖自己的公章，并给王拥国出具购房款收据，和王拥国签订盛景丽园项目认购书，故此，能够认定担保人顺达张家口分公司、债务人卓盛军对担保条款无效存在明显过错，对此应当承担相应的民事责任。顺达公司的分支机构顺达张家口分公司经营管理的财产不足以承担上述民事责任的由顺达公司承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第四十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉的若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、卓盛军在本判决生效后五日内给付王拥国借款本金526940.5元，及从2014年12月29日至本判决落款之日的利息153515.24元。（自本判决书落款之日后至指定的履行期限内的实际给付日止，卓盛军仍应以此标准给付王拥国利息）二、唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司对上述第一项判决承担连带给付责任。三、唐山顺达房地产开发有限公司对唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司的上述给付承担补充连带给付责任。案件受理费12680元，财产保全费5000元，由卓盛军、唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司、唐山顺达房地产开发有限公司负担。顺达张家口分公司的主要上诉理由是：一审判决事实认定错误，适用法律错误。一、王拥国对担保无效具有明显过错，一审判决认定将担保无效的责任均由顺达张家口分公司承担，并对卓盛军个人债务承担连带责任，属于事实认定错误，适用法律错误。本案中，王拥国作为一名具有完全民事行为能力的人，其应具备一定的法律常识，其知道或者应当知道分公司对外担保须经总公司授权的法律规定。王拥国却未知或忽略该规定，主观上对于担保条款的无效具有故意或重大过失，其应对本案担保条款的无效承担过错法律责任。卓盛军利用其担任顺达张家口分公司负责人的身份和控制公司印章的便利，未经顺达公司同意，以顺达张家口分公司名义为其个人借款提供担保，主观上具有获取王拥国信任和侵害顺达张家口分公司合法权益的故意，其对担保行为无效理应承担相应的责任。卓盛军为达到个人非法占用借贷款的目的，滥用顺达张家口分公司名称和印章，已经侵犯公司合法权益，甚至构成犯罪。其行为无法代表顺达张家口分公司，其一切不利后果均应由自己承担。顺达张家口分公司的印章被第三方恶意串通而使用，完全属于无辜的被害人。顺达张家口分公司对此既无法知晓，也无法控制，不承担过错责任。二、一审判决对于卓盛军19笔还款后剩余本金和利息计算错误，应当予以纠正。基于前述事实和理由，在顺达分公司对担保无效不存在过错的前提下，就卓盛军个人债务本身而言，一审判决对已还款部分的计算也不尽合理。对由于王拥国在向卓盛军借款时本身约定月利率3.5%过高，且存在预扣利息的事实，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，对已支付的利息超出年利率36%（月利率3%）的部分不予保护，应抵扣本金。据此计算的本金结余为46.42万元（详见附表），而不是一审判决认定的52.69万元，未付利息的计算也应相应减少。综上所述，本案系原告与卓盛军的个人借款纠纷，顺达张家口分公司既无还款义务，也不应承担担保责任，对担保无效也没有过错。一审判决认定分公司担保不成立的情况下，又判令顺达分公司对卓盛军欠款承担连带责任，前后矛盾，逻辑不通。请求：1、依法撤销张家口市桥东区人民法院（2015）东商初字第362号民事判决第二、三项，并对第一项的欠款金额做出改判；2、判令王拥国承担一审、二审诉讼费，保全费。王拥国针对顺达张家口分公司的上诉答辩称：一审法院判决事实清楚，公平公正合法，适用法律正确，请二审法院予以维持。顺达公司答辩称：同顺达张家口分公司意见一致。卓盛军未到庭答辩。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，王拥国与卓盛军之间的民间借贷关系，因王拥国出借时预扣利息，应按实际出借金额579000元计算本金。双方的保证合同条款无效，顺达张家口分公司并未举证证明债权人王拥国对该保证合同无效存在过错，应承担举证不能的不利后果。关于卓盛军19笔还款后剩余本金和利息计算问题，一审法院就超过法律保护部分还款折抵本金的计算方法并无不当，应予确认。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，顺达张家口分公司的上诉理由不成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12680元，由上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王 悦代理审判员  姜建龙代理审判员  牛 洁二〇一六年七月二十一日书 记 员  梁秀峰