云南省昆明市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2016）云01刑终257号 原公诉机关云南省晋宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨辉，男，1995年8月16日出生，汉族，初中文化，农民，云南省晋宁县人，住云南省晋宁县。2014年12月12日因犯盗窃罪被云南省晋宁县人民法院判处有期徒刑9个月，2015年1月3日刑满释放。因本案于2015年4月30日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于云南省晋宁县看守所。 上诉人（原审被告人）迟敬飞，男，1991年7月5日出生，彝族，初中文化，农民，云南省晋宁县人，住云南省晋宁县。因本案于2015年5月10日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于云南省晋宁县看守所。 上诉人（原审被告人）张谢龙，男，1997年5月27日出生，汉族，初中文化，农民，云南省晋宁县人，住云南省晋宁县。1996年2月9日因犯盗窃罪被云南省晋宁县人民法院判处有期徒刑1年，缓刑2年；1998年12月11日因犯盗窃罪被云南省晋宁县人民法院判处有期徒刑2年零6个月，撤销前罪缓刑，数罪并罚，执行有期徒刑3年零6个月；2006年12月14日因犯盗窃罪被云南省晋宁县人民法院判处有期徒刑13年，2014年2月25日减刑释放。因本案于2015年6月10日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于云南省晋宁县看守所。 辩护人谢敏、孔俊熙，云南颐高律师事务所律师。民事部分为特别授权代理。 原审附带民事诉讼原告人苏某，男，1992年4月1日出生，汉族，本科文化，云南省晋宁县人，住云南省晋宁县。 云南省晋宁县人民法院审理云南省晋宁县人民检察院指控原审被告人杨辉、迟敬飞、张谢龙犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人苏某提起附带民事诉讼一案，于2016年3月24日作出（2016）云0122刑初25号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人杨辉、迟敬飞、张谢龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人杨辉、迟敬飞、张谢龙，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2015年2月15日凌晨，被告人杨辉以自己被打为由，邀约被告人张谢龙帮其讨要说法，被告人张谢龙随后告知被告人迟敬飞该事项并邀约其到达晋宁县昆阳街道办事处昆阳大街阳春面烧烤摊处，三被告人在该烧烤店处汇聚后，被告人杨辉同她人进入烧烤店找寻对方，随后在该烧烤店门口三被告人与对方人员发生争吵并打斗。打斗过程中被告人杨辉、张谢龙、迟敬飞用刀将被害人苏某、李某1、李某2致伤。经鉴定，被害人苏某外伤致：左侧腹部贯穿(脾破裂、后腹膜血肿)；腰背部软组织裂伤，其伤情达重伤二级；被害人李某1外伤致：左肩部皮肤裂伤，现疤痕形成，长2cm;背部皮肤裂伤，现疤痕形成，长1cm，其伤情为轻微伤；被害人李某2外伤致：左上腹壁软组织裂伤，现疤痕形成，长1cm，其伤情为轻微伤。 被害人苏某伤后被送至晋宁县人民医院治疗，产生急救费用534.80元；当天到昆明市第一人民医院住院治疗，于2015年3月24日出院，出院医嘱为：注意休息、定期复查、不适随诊、全休1个月，期间花去医疗费31518.37元。经云南天禹司法鉴定中心2015年5月22日鉴定，苏某伤残等级评定为九级伤残，后期医疗费评估为4000元；为做鉴定花去鉴定费2500元。2015年6月16日，被害人苏某在昆明市第一人民医院产生医疗费319.34元。案发后，被告人迟敬飞的家属同被害人达成协议，分别赔偿苏某、李某1、李某2三万元、一万元、一万元，三被害人对被告人迟敬飞的行为给予谅解，请求对被告人迟敬飞从轻、减轻处罚。 另查明，被告人迟敬飞因吸食毒品于2015年5月5日被晋宁县公安局行政拘留5日。 原判认为：被告人杨辉邀约他人故意伤害他人身体，被告人张谢龙、迟敬飞受邀约积极参加故意伤害他人身体，三被告人故意伤害他人身体并致人重伤(二级)的后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。三被告人持刀具致伤被害人，造成被害人苏某九级伤残的后果，社会危害性较大，应予严惩；被告人杨辉、张谢龙因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，系累犯，应当从重处罚。被告人迟敬飞案发后积极进行赔偿，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。对附带民事诉讼原告人的诉讼请求，依照我国法律作如下评定：1、医疗费32401.46元。其中的31518.37及534.80元有相应医嘱及发票证明，予以支持；美城药业的293.10元，因无相应医嘱证实，不予支持；6月16日产生的319.34元，因产生于后期治疗费评估后，属于重复请求，不予支持。2、后期治疗费4000元，有鉴定意见证明，予以支持；3、住院伙食补助费3700元，符合法律规定的计算标准，予以支持；4、误工费38194.60元。因无有效证据证明其最近三年的平均收入情况，结合医嘱及鉴定意见，依据受诉法院所在地农业人员平均工资，计算至定残日前一天，支持7585.92元(79.02元×96天)；5、护理费10667.70元。因无医嘱证实需三人护理，支持住院期间护理费为2923.74元(79.02元×37天)；6、营养费9000元。虽无医嘱证实需加强营养，但被害人受伤为重伤，且达九级伤残，支持住院期间营养费为1850元(50元×37天)；7、交通费3000元，提供的证据虽不能证明其主张，但确有支出，予以支持；8、鉴定费2500元，在相应证据证实，予以支持；9、残疾赔偿金及精神抚慰金的请求，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。故支持附带民事诉讼原告人的上述经济损失合计人民币57612.83元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第四十五条、第四十七条、第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十一条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条，第十五条第一款第（六）项并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决：一、被告人杨辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零五个月。二、被告人张谢龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零二个月。三、被告人迟敬飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。四、由被告人杨辉、张谢龙、迟敬飞连带赔偿附带民事诉讼原告人苏某医疗费32053.17元、后期治疗费4000元、住院期间伙食补助费3700元、误工费7585.92元、护理费2923.74元、营养费1850元、交通费3000元、鉴定费2500元，合计人民币57612.83元。扣除被告人迟敬飞先行支付的30000元，剩余款项27612.83元，限三被告人在本判决生效之日起三十日内履行。五、驳回附带民事诉讼原告人苏某的其他诉讼请求。 宣判后，原审被告人杨辉、迟敬飞、张谢龙不服，提出上诉。上诉人杨辉提出上诉称，被害人存在严重的过错，案件中使用的凶器是从受害方的手中夺得的，原判量刑过重。 上诉人迟敬飞提出上诉称，其在本案中系从犯，事件发生后其家属积极赔偿了被害人的损失并得到谅解有，原判量刑过重。 上诉人张谢龙提出上诉称，其在本案中系从犯，主观恶性较小，归案后如实供述犯罪事实，愿意赔偿受害人的损失，且本案中被害人存在过错，原判对其量刑过重。其辩护人亦提出相同的辩护意见。 经二审审理查明的事实与一审认定一致，并有经一审庭审质证、认证的三被告人的供述与辩解，被害人陈述，证人证言，鉴定意见及告知笔录，辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片，三被告人户籍证明，抓获经过，刑事判决书、释放证明，行政处罚决定书，调解协议、收条、谅解书，受案登记表，立案决定书等证据证实。上述证据取证程序合法，内容客观真实，证据间已形成证据锁链，足以证明本案事实，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人杨辉、迟敬飞、张谢龙故意伤害他人身体，致人重伤，其三人的行为符合故意伤害罪的构成要件，已构成故意伤害罪，依法应承担相应的刑事责任和民事赔偿责任。上诉人杨辉、张谢龙因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人迟敬飞案发后积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，可酌情对其从轻处罚。关于上诉人杨辉提出“被害人存在严重的过错，案件中使用的凶器是从受害方的手中夺得的，原判量刑过重”的上诉理由，经审查，本案在卷的证据之间相互印证形成完整的证据锁链，证实三上诉人持刀故意伤害他人，致一人重伤，二人轻微伤的犯罪事实。原判根据其犯罪事实和情节，依照法律规定对其量刑并无不当，上诉人杨辉提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人迟敬飞提出的“其在本案中系从犯，事件发生后其家属积极赔偿了被害人的损失并得到谅解有，原判量刑过重”的上诉理由，经查，原判对本案中受害人的过错、上诉人迟敬飞及其亲属对受害人进行赔偿后取得受害人谅解的情节已予以认定，并据此依法对其从轻处罚。故原判对上诉人迟敬飞的量刑符合本案事实和法律规定，并无不当之处。上诉人迟敬飞提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张谢龙及其辩护人提出的“其中本案中系从犯，主观恶性较小，归案后如实供述犯罪事实，愿意赔偿受害人的损失，且本案中被害人存在过错，原判对其量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，本案在卷的被告人的供述和辩解、相关证人的证言均证实，张谢龙与本案其他被告人共同对受害人实施伤害行为，原判根据其犯罪事实和情节，依照法律规定对其量刑符合本案事实和法律规定，上诉人张谢龙及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见不能成立，云南省本院不予采纳。综上，原审人民法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 陈 超 审判员 邹 林 审判员 张凌岚 二〇一六年七月十八日 书记员 李江敏