江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终679号上诉人（原审被告）：中欧飞机有限公司，住所地涟水县机场路**，统一社会信用代码913208268678242035。法定代表人：吴国琳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王小东，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王照辉，江苏天淮律师事务所执业律师。被上诉人：谢刚，男，1992年11月11日出生，汉族，住涟水县。委托诉讼代理人：陆继旭，江苏龙俊律师事务所律师。上诉人中欧飞机有限公司因与被上诉人谢刚劳动争议纠纷一案，不服涟水县人民法院（2020）苏0826民初2818号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月3日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中欧飞机有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人要求上诉人向其支付经济补偿金的诉讼请求。事实和理由：上诉人公司确实是因存在经营困难，而无法及时发放工人的工资，对此经劳动监察大队处理，已与工人协商达成一致意见，后已按约定足额发放，不存在无故不按时发放被上诉人工资的情形，无需向被上诉人支付经济补偿金。另一审程序存在不当之处，请求二审查清事实后依法改判。被上诉人谢刚辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。谢刚向一审法院提起诉讼，请求：请求判令被告支付原告经济补偿8800元。审理中，原告变更为6430元。一审中，原告围绕诉讼请求提交了涟水县劳动人事争议仲裁委员会作出的涟劳人仲案字（2020）第234号仲裁裁决书，用以证明争议经过仲裁程序的事实。提供《劳动合同》一份，用以证明原、被告之间存在劳动关系及合同的履行期限从2017年8月3日起，至原告发出解除劳动合同通知书止，共计两年零五个月。邮件交寄单（收据）一份，证明原告因被告迟延发放工资向被告发出解除劳动合同通知书。提供浦发银行交易流水一份，证明原告在解除劳动合同前一年的平均工资。被告对原告提供的劳动合同的真实性无异议，对原告提供的银行流水真实性无异议，但认为不能证明被告迟延发放工资，九、十月份发放工资的时间已经与原告达成一致意见。2019年9月25日之前，双方对工资的支付没有异议，仲裁裁决已经明确。对仲裁裁决书和邮件交寄单真实性无异议。中欧飞机有限公司为证明自己不存在违法迟延支付工资的情形向一审法院提供了自己制作的《关于公司9月、10月工资迟延发放情况的说明》。说明载明：我司2019年份员工工资本应于2019年10月31日发放，但因公司生产经营困难需延期发放。2019年10月28日（周一），行政副总郭福清在员工晨会上向全体员工说明了公司生产经营困难情况，并承诺于2019年底前发放9月份工资。2019年11月13日上午，在公司三楼会议室召开全体员工代表大会，行政副总郭福清再次说明了公司目前遇到的生产经营困难情况，因近期公司进入淡季，订单骤减且原料供应不足，产线暂无开工之需求，将及时发放9月份工资。经与员工代表协商一致后，涟水县劳动监察大队陈队长向我司副总郭福清下达发放工资日期具体如下：中欧飞机有限公司，应于2019年11月22日发放2019年9月份工资，应于2019年12月月底发放10月份工资。以此证明公司迟延发放工资没有违反法律规定。同时，被告明确该份情况说明的形成时间为2019年11月13日。被告向法庭提供了涟水县劳动保障监察大队于2020年5月27日出具的一份《情况说明》，该说明显示：2019年11月份，中欧飞机有限公司因经营出现困难使得该厂员工工资迟延发放，导致职工情绪不稳定，并发生部分员工停工停产情况。为尽快解决工资问题和帮助公司恢复正常生产，根据该公司负责人请求，2019年11月15日，涟水县劳动保障监察大队派出人员赴该公司就工资迟延发放问题进行协调处理，并召开由厂方负责人、班组长和工人代表参加的协调会议。在听取各方意见后，公司负责人就工资拖欠原因向职工代表进行解释因为公司出现经营困难，并保证工资将会尽快发放。同时，县劳动保障监察大队工作人员也要求公司要想尽办法、筹集资金，第一时间将工资发放到位。针对该公司负责人的解释和提出的解决办法，当时在场职工代表没有提出异议。以此证明被告迟延发放工资是得到涟水县劳动保障监察大队的同意。被告为证明公司的经营困难状况，向法庭提供了中欧飞机有限公司2019年6-12月的利润表，利润表显示：2019年6月份净利润407293.39元，7月份净利润-838141.23元，8月份净利润-813495.97元，9月份净利润20723.88元，10月份净利润81532.67元，11月份净利润163402.93元，12月份净利润-894474.42元。以此证明被告没有恶意拖欠工人工资。原告对被告所举证据的质证意见：对被告自己制作的情况说明三性不认可，原告在解除劳动关系之前没有见过此份情况说明。对被告提供的利润表真实性无异议，即使被告存在间歇性亏损，也不是迟延支付工资的理由。一审法院因查明案件事实需要，向涟水县劳动人事争议仲裁委员会调取了原告发出的《解除劳动关系通知书》，通知书显示：本人系你公司员工，因贵公司拖延9月25日至12月份工资未发放，根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条规定，故本人现在决定与贵公司解除劳动关系。法庭与关联案件当事人张亚会所在车间负责人宋秀明的谈话笔录,主要内容：为公司迟延发放工资一事公司开了早会，职工大部分人能够接受，少部分人带有情绪。除了开早会，组织管理层到三楼会议室开过会。我们部门没有选举过职工代表。与参与解决迟延发放工资纠纷的被告单位办公室前后任主任任明、冯天的谈话笔录，笔录主要内容：公司没有选举职工代表，公司9月、10月、11月存在净利润，但有回款周期。2020年11月13日的时间不能确定11月底是否能发放10月份的工资，因为当时尚未到达发放10月份工资的期限。原告对上述笔录的质证意见：被告开会的事情原告不知情。原告对迟延发放工资有异议，如果开会应该通知原告，但并没有人通知原告。如果原告同意迟延发放工资，则不会与被告解除劳动合同。对没有选举职工代表没有异议。被告对谈话笔录真实性无异议。一审法院认定的事实：原告于2017年8月3日与被告签订《劳动合同》，开始到被告处上班，工种是操作工，工资按件计算。劳动合同期间从2017年8月3日起，到2022年8月2日止。原告入职前期，原、被告对履行劳动合同的情况均未提出异议。从2019年10月底，被告没有按照合同约定准时发放工人工资。原告等人即与被告交涉，并发泄不满情绪。被告相关领导在晨会上向职工承诺11月前发放9月份的工资。后被告于2019年11月21日发放9月份的工资。2019年11月30日，到了发放10月份工资的期限，被告没有按照合同约定发放。2019年12月28日，原告通过邮寄挂号信的方式向被告发出解除劳动合同通知书。后原告向被告主张经济补偿金未果，遂向劳动仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付经济补偿，仲裁委员会作出驳回原告请求的裁决。现原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。被告提供的2019年6-12月的利润表表明，该公司7、8、12月份为亏损状态，6、9、10、11月份为盈利。2019年12月31日，被告发放了原告10月、11月的工资，分别是2900.97元、2996.44元。2020年1月31日，被告发放了原告12月份的工资计币1615.64元。原告离职前一年的月平均工资为2572元（此为原告主张金额，少于实际金额）。一审法院认为，用人单位没有按照劳动合同的约定及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除合同。劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬而解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本案中，被告没有及时发放原告10月份的劳动报酬，原告有权依法解除与被告之间的劳动关系，并获得相应的经济补偿金。被告抗辩迟延发放原告工资属于合理的迟延，一审法院对此不予认定。其理由为：一、被告单方制作的《关于公司9月、10月工资迟延发放情况的说明》形成于2019年11月13日，此时原、被告就发放9月份的工资发生纠纷，双方为此交涉符合常理。但在参与处理工资纠纷的被告办公室主任都不知道合同约定的11月底是否能够发放原告等人10月工资的情况下，“劳动保障监察大队已经要求被告12月底发放10月份的工资”显然不符合实际情况。因为当时被告迟延发放原告10月份工资的事实尚未发生，双方也未发生纠纷，不存在协商，劳动保障监察大队更没有介入处理，此事实能够与该大队的情况说明印证。总之，双方关于“拖延发放10月份工资的协商”不存在，“协商一致”更无从谈起。二、被告所举证据不能证明自己确因生产经营困难、资金周转受到严重影响无法在约定的周期内支付工资。从被告提供的利润表看，恰恰相反被告在9、10、11月处于盈利状态，因此现有证据不足以证明其符合法定迟延发放的情形，且在法庭要求被告会计出庭说明有关事实的情况下，故意回避，应作出对其不利的推定。三、即使公司存在经营困难，也应当依法协商，履行自己的法定义务。被告没有成立工会，则应当选举职工代表，召开职工代表大会或者召开职工大会，取得职工代表大会或职工大会的同意，方可在法定的期限内迟延发放。综上，原告解除劳动关系，符合法定程序，被告依法应予经济补偿。故对原告的诉讼请求，予以支持。经调解未果，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决:被告中欧飞机有限公司于判决生效后十日内支付原告谢刚经济补偿金6430元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中欧飞机有限公司负担。二审中，双方当事人均未向本院提供新证据。二审经审理确认一审已查明的事实。本案争议的焦点是：上诉人迟延支付被上诉人的工资是否具备正当事由。本院认为，本案中，上诉人迟延发放被上诉人的劳动报酬是事实，在此情况下，被上诉人可以上诉人未按约及时足额向其支付劳动报酬为由解除合同，并要求上诉人支付经济补偿金。上诉人主张其是因单位经营困难而迟延支付劳动报酬，无需支付经济补偿金。根据工资支付条例的相关规定，用人单位确因生产经营困难，资金周转受到严重影响无法在约定的工资支付周期内支付劳动者工资的，应当以书面形式向劳动者说明情况，在征得工会或者职工代表大会（职工大会）的同意后，可以延期支付工资，但最长不得超过三十日。经审查，上诉人主张其经营困难依据不足，且即使上诉人存在经营困难，其也未履行上述规定的程序，在被上诉人未书面认可，也无法认定被上诉人同意的情况下，上诉人理应依法向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金。另经审查，一审判决就上诉人主张的事实所作的分析认定，说理详细，论证充分，本院不再赘述，亦予以确认。综上所述，上诉人中欧飞机有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人中欧飞机有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 坚审 判 员  孙 艳审 判 员  蒋其举二〇二一年二月七日法官助理  刘仕龙书 记 员  史瑞琪