福建省三明市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2016）闽04刑终158号原公诉机关福建省三明市梅列区人民检察院。上诉人（原审被告人）乐某某，男，1991年11月29日出生。辩护人暨诉讼代理人林志漂，福建律慧律师事务所律师。上诉人（原审被告人）肖某某，男，1989年8月29日出生。上诉人（原审被告人）汪某某，男，1976年7月9日出生。上诉人（原审被告人）黄某某，男，1971年2月1日出生。原审附带民事诉讼原告人黄某甲，男，1956年11月24日出生。福建省三明市梅列区人民法院审理福建省三明市梅列区人民检察院指控原审被告人乐某某、肖某某、汪某某、黄某某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人黄某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年5月23日作出（2016）闽0402刑初78号刑事附带民事判决。在法定期限内，原审被告人乐某某、肖某某、汪某某、黄某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、故意伤害乐某甲与被害人黄某甲同在三明市梅列区小商品市场门口载客的摩托车司机，因争抢客人二人曾产生矛盾。乐某甲的儿子被告人乐某某知道父亲与黄某甲因争抢客人产生矛盾后让被告人肖某某纠集几个人教训黄某甲。2015年8月23日19时许，被告人乐某某叫被告人肖某某带人来，肖某某就叫了被告人汪某某，汪某某来时又带来被告人黄某某。在三明市梅列区某宾馆门口，被告人乐某某向肖某某、汪某某、黄某某指认黄某甲，并安排汪某某、黄某某与其先乘坐出租车到梅列区宏宇花园小区，叫被告人肖某某乘坐黄某甲的摩托车跟上。到了宏宇花园小区199幢地下停车场入口处，被告人乐某某坐在出租车上接应，被告人汪某某、黄某某下车与肖某某会合后向黄某甲找一个借口即对黄某甲拳打脚踢。殴打完毕，被告人肖某某、汪某某、黄某某坐上在旁边接应的被告人乐某某坐的出租车上逃离。之后，医院经对被害人黄某甲X线片扫描显示：黄某甲右股骨颈骨折。2015年12月25日，经法医鉴定被害人黄某甲损伤程度为轻伤一级。2015年9月29日20时许，被告人肖某某主动到三明市公安局徐碧派出所投案；同年9月29日20时许，被告人乐某某在三明市梅列区丹蓉新村被抓获归案；同年10月27日20时许，被告人汪某某主动到三明市公安局徐碧派出所投案；同年12月4日8时30分许，被告人黄某某在其安徽省休宁县流口镇被抓获归案。原判认定上述事实的证据有：被害人黄某甲的陈述，现场指认照片，人像辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，被告人乐某某、肖某某、汪某某、黄某某的供述等。二、附带民事赔偿被害人黄某甲受伤后于2015年8月23日20时30分许入住三明市第一医院抢救治疗，同年9月21日出院，住院29天，支付住院医疗费、全髋关节置换术专家费、复查费共76960.52元；被害人黄某甲住院抢救治疗期间由被害人亲属一人护理。医嘱：日后视全髋关节磨损情况需要再次手术，注意加强营养。2015年12月4日，经福建中博司法鉴定中心鉴定：被害人黄某甲伤残程度为八级伤残；损伤后的误工期评定为365天、护理期评定为150日、营养期评定为180日；损伤的后续更换全髋一次医疗费评定为60000元。被害人黄某甲支付鉴定费2000元，支付购买残疾辅助器具坐厕椅260元。案发后被告人肖某某亲属代为支付赔偿款20000元。原判认定上述事实的证据有：被告人乐某某、肖某某、汪某某、黄某某的供述，住院记录、疾病诊断书、病历、费用清单、收费票据、伤残司法鉴定意见书等。根据资料，上年度福建省城镇居民人均可支配收入（即城镇居民残疾赔偿金标准）为33275元／年；上年度福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准44896元／年；三明市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（即住院伙食补助费计算标准）每天为30元。（1）医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证共76960.52元，合理有据，予以支持；（2）护理费，根据鉴定意见护理期为150日，该期间当然包括住院期间，按一人护理，参照上年度福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准44896元／年计算，确定为18450元；（3）住院伙食补助费，住院29天，参照三明市国家机关一般工作人员市内出差伙食补助标准30元／天计算，确定为870元；（4）营养费，根据医疗机构的意见需要加强营养，鉴定意见营养期评定为180日，参照住院伙食补助费30元／天标准，确定为5400元；（5）误工费，根据鉴定意见误工期为365天，黄某甲受伤前从事摩托车载客应属“居民服务、修理和其他服务业”更贴近，参照上年度福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准44896元／年计算，确定为44896元；（6）残疾赔偿金，受害人黄某甲伤残八级，按上年度福建省城镇居民人均可支配收入33275元／年，二十年计算，确定为199650元；（7）鉴定费2000元、残疾辅助器具坐厕椅260元，合理有据，予以支付；（8）损伤后续更换全髋，暂定为一次，更换全髋医疗费按照鉴定意见确定为60000元；（9）精神损害抚慰金，因不属于刑附民受案范围，不予支持。上述确定的各项经济损失合计408486.52元。原判认为，被告人乐某某、肖某某、汪某某、黄某某故意伤害他人身体健康，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。乐某某、肖某某、汪某某、黄某某在策划和实施伤害过程中，主观上具有共同的犯罪故意，客观上互相配合共同实施犯罪行为，是共同犯罪，应对共同参与的犯罪结果负责。四被告人在本案犯罪中作用、地位相当，不划分主从犯。乐某某有预谋地策划纠集人员伤害他人，酌情从重处罚。汪某某曾有犯罪前科，仍未能吸取教训、悔改，酌情从重处罚。汪某某、肖某某主动投案并如实供述，是自首，依法从轻处罚。肖某某亲属代为赔偿部分款项，酌情从轻处罚。乐某某、黄某某对故意伤害行为如实供述，依法从轻处罚。四被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应当赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第十四条、第二十五第一款、第六十七条第一款、第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十七条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百三十四条第一款第（七）项，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条之规定，判决如下：一、被告人乐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年十个月。二、被告人汪某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月。三、被告人黄某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月。四、被告人肖某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年二个月。五、被告人乐某某、肖某某、汪某某、黄某某赔偿附带民事诉讼原告人黄某甲经济损失人民币408486.52元，扣除已先行支付的20000元，余款388486.52元于本判决生效之日起十日内付清。上诉人乐某某的主要上诉理由：（1）原判认定乐某某等人故意伤害黄某甲的事实不清；（2）原判量刑过重；（3）申请对黄某甲的伤残等级重新鉴定；（4）原审附带民事诉讼原告人黄某甲受伤住院29天，治愈出院后已恢复生活自理能力，原判认定被上诉人护理期为150日错误；（5）原判按180日计算营养费5400元属适用法律错误；（6）原判按365日计算误工费44896元属适用法律错误；（7）原判认定被上诉人后续治疗费60000元没有事实根据。原审被告人肖某某上诉称，其有自首情节，认罪悔罪，积极赔偿被害人2万元，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。原审被告人黄某某上诉称，其只是推搡被害人，在共同犯罪中起次要作用，原判量刑过重。原审被告人汪某某上诉称，其有自首情节，原判量刑过重。经二审审理查明，原判认定上诉人乐某某、肖某某、汪某某、黄某某犯故意伤害罪及附带民事赔偿的事实清楚，据以认定的证据均经一审庭审举证、质证，法庭查证属实，本院予以确认。关于上诉人乐某某及其辩护人提出原判认定乐某某等人故意伤害黄某甲的事实不清的诉辩意见。经查，原判认定乐某某、肖某某、汪某某、黄某某故意伤害黄某甲的事实有上诉人乐某某、肖某某、汪某某、黄某某的供述，被害人黄某甲的陈述，法医学人体损伤程度鉴定等，能够相互印证，足以认定。故上诉人乐某某及其辩护人的该诉辩意见不能成立，不予采纳。关于上诉人乐某某对附带民事部分提出的上诉理由。经查，对于护理费，福建中博司法鉴定中心评定护理期为150天，原判按一人护理，参照上年度福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准44896元／年计算，确定护理费为18450元并无不当；对于营养费，原判根据医疗机构的意见需要加强营养，鉴定意见营养期评定为180日，参照住院伙食补助费30元／天标准，确定营养费为5400元并无不当；对于误工费，原判根据鉴定意见误工期为365天，参照上年度福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准44896元／年计算，确定误工费为44896元并无不当；对于后续治疗费，原判根据鉴定意见后续更换全髋（一次）的医疗费用为60000元，确定后续更换全髋医疗费为60000元，并无不当；对于申请对黄某甲的伤残等级重新鉴定，鉴定机构及鉴定人员均有鉴定资质，鉴定程序合法，其鉴定意见作为赔偿依据并无不当。因此，乐某某提出的上述上诉理由均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人乐某某、肖某某、汪某某、黄某某故意伤害他人身体健康，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。乐某某、肖某某、汪某某、黄某某在策划和实施伤害过程中，主观上具有共同的犯罪故意，客观上互相配合共同实施犯罪行为，是共同犯罪，应对共同参与的犯罪结果负责。四上诉人在本案犯罪中作用、地位相当，不划分主从犯。黄某某提出其在共同犯罪中起次要作用的上诉理由不能成立，不予采纳。乐某某有预谋地策划纠集人员伤害他人，酌情从重处罚。汪某某曾有犯罪前科，酌情从重处罚。汪某某、肖某某主动投案并如实供述，是自首，依法从轻处罚。肖某某亲属代为赔偿部分款项，酌情从轻处罚。乐某某、黄某某对故意伤害行为如实供述，依法从轻处罚。原判已综合乐某某、肖某某、汪某某、黄某某的犯罪事实、犯罪性质、在共同犯罪中地位作用等法定、酌定情节进行量刑，量刑并无不当。乐某某、肖某某、汪某某、黄某某提出原判量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。四上诉人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应当赔偿。四上诉人提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，附带民事赔偿适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  董克云审判员  高锦状审判员  张和赠二〇一六年七月十一日书记员  杨俊龙附相关法律规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。