铁岭市银州区人民法院民 事 判 决 书（2015）铁银民一初字第00681号原告：沈阳新石器装饰雕塑工程有限公司。住所地：沈阳市皇姑区宁山东路**号。组织机构代码证号：73101952-2。法定代表人：崔晓辉，系该公司经理。委托代理人：李永良，男，1973年9月14日出生，汉族。委托代理人：马洪博，系辽宁兴桓律师事务所律师。被告：铁岭市革命烈士陵园管理处。住所地：铁岭市银州区龙山风景区。法定代表人：葛向东，系该管理处处长。委托代理人：王静心，系辽宁守衡律师事务所律师。原告沈阳新石器装饰雕塑工程有限公司与被告铁岭市革命烈士陵园管理处建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月23日受理后，依法组成合议庭，2015年10月26日公开开庭进行审理。原告沈阳新石器装饰雕塑工程有限公司委托代理人李永良、马洪博，被告铁岭市革命烈士陵园管理处及其委托代理人王静心到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈阳新石器装饰雕塑工程有限公司诉称：2005年8月25日原告与被告签订《建筑工程施工合同书》，合同约定：“原告承包铁岭市烈士陵园纪念雕塑制作施工，合同价款1050000元”。合同签订后原告如约进场施工，施工后期又增加工程量，金额150000元，该工程原告于2005年10月施工完毕，原告履行合同约定全部，但被告并未如约给付原告工程款，多年来虽经原告不停索要，被告总是以种种理由拖欠，截止起诉之日被告仍欠原告工程款412500和违约金150000元。故原告诉至法院，请求判决：1、被告立即给付原告工程款412500元、违约金150000元、利息暂计10000元，共计572500元；2、被告承担诉讼费用。被告辩称：工程存在，但是工程发生在2005年，现在已经超过时效，不同意给付工程款及违约金。该工程是市政府办公会议研究决定，中途停止，被告已经按照工程进度给付大部分工程款，仅欠工程款8万元。如果有工程增量，被告也是欠工程款8万元，利息和违约金不能兼得，违约金应该由原告举证证明原告的损失，利息计算也没有依据。对原告举示证据的审核认定：1、建设工程施工合同一份（证明原、被告双方具有合同关系，原告承揽铁岭市烈士陵园浮雕工程，工程造价1050000元）。被告对真实性没有异议，这个工程有未完部分，原告方应进一步明确合同项下的内容及对于已经完毕部分，承担举证责任，并且对已经完成的部分进行造价评估，以确定工程具体的价款。本院认为，被告对该组证据本身无异议，该组证据符合证据要件要求，予以采信。2、铁岭市民政局高局长签字的验收单一份（证明在2005年5月18日原告已经完成了土建、干挂钢结构、汉白玉浮雕的制作，另外还是汉白玉板材加工完成，运抵施工现场）。被告对证据真实性无异议，要求回单位进行核对，其中浮雕、碑体汉白玉板材等已经施工完毕，但是并没有进行验收。验收单已经说明乙方已经暂停，证明原告并没有竣工。本院认为，该验收单由原、被告双方负责人签字认可，验收单显示土建、干挂钢结构、汉白玉浮雕的制作已经完成，未验收及安装的原因系由被告方造成，对该组证据本院予以采信。3、铁岭市民政局文件复印件一份（证明当时确定给付原告违约金150000元，原告在起诉时是将被告主管单位同意给付违约金150000元加未给付工程的25%之后的总和从2007年1月计算的利息，并不属于违约金及利息同时计算，该工程的停工并不是原告的原因）。被告对证据对真实性没有异议，对关联性有异议，被告认可的部分是未完成工程款为8万元，被告单位是独立法人，民政局认为15万元不符合合同约定，原告应根据合同约定对于他的实际损失进行举证。本院认为，被告虽是独立法人，但该工程为市政工程，合同是市级有关单位进行招投标确定的，被告对证据没有提出实质性异议，故该文件符合证据要件要求，予以采信。被告铁岭市革命烈士陵园管理处未举示证据。经当事人陈述、举证、质证和本庭认证，本院确认如下法律事实：2005年8月25日，原告与被告签订了铁岭市烈士陵园纪念雕塑制作施工《建筑工程施工合同书》，合同价款为1050000元，工期为2005年8月30日至2005年10月30日，合同订立时间为2005年8月25日，施工后期又增加工程量，金额150000元。双方在合同中约定：如发包人违约，应承担赔偿承包人实际损失的违约责任。工程款支付的方式和时间为：工程预付款在合同签订后给付工程款的40%，浮雕模型制作完成后，经甲方认定，再给付35%的工程款，余款于工程完工后一次付清，扣除5%的质量保修金，一年后付清。合同签订后，原告按期施工，施工后期铁岭市政府办公会议研究决定中途停止该施工项目。双方于2005年10月21日签订工程进度验收单，合同项下的土建及干挂钢结构部分工程制作、汉白玉浮雕加工制作、硬体汉白玉板材加工三项工程项目已制作完成，工程安装项目由于被告原因暂停，没有施工及验收完毕。2006年1月末，被告方接手浮雕并由自己安装完成工程剩余部分。工程截止时，被告方已按合同约定支付原告工程预付款420000元，工程款（进度款）367500元，另有25%的工程款未支付。被告承认工程欠款为8万元。另查明，2007年5月18日，铁岭市民政局向铁岭市政府提交铁市民发[2007]62号《关于铁岭市革命烈士陵园相关问题处理意见的请示》文件，文件认定按工程进度被告欠原告工程款为8万元，按图纸改动及停建违约，被告应付原告违约金15万元，合计欠款应为23万元，由市财政部门核算后与原告交涉，并由市财政、民政局共同处理遗留问题。文件下发后，原告对文件中所欠工程款不予认可，并就此问题在与铁岭市民政局进行协商。本院认为：原、被告双方本着平等互利原则订立的建设工程施工合同合法有效，双方已形成建设施工合同关系。本院认为，原告已按合同约定履行义务，因被告要求暂停安装，致使该工程安装项目最终未完成，但被告已经在该工程施工结束后接受合同标的物、转移占有使用该工程，并自行安装完毕，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关规定可以认定被告实际转移占有使用该工程时间为竣工时间，即2006年1月末。因此，原告已经履行了合同约定义务，被告也应该按照约定给付工程价款。因该工程属于市政工程，《关于铁岭市革命烈士陵园相关问题处理意见的请示》文件已经对该工程欠款及违约金核算完毕，原告虽然对欠款数额不予认可，但因其认可的违约金数额是市级相关部门根据欠款数额结合实际施工状况予以确定的，故也即表明其对欠款数额的认可。原告关于工程增量的诉讼请求，因证据不足，被告亦未予承认，故本院不予支持。原告对利息的请求，因双方合同中没有约定，故本院不予支持。该工程为市政工程，合同是市级有关单位进行招投标确定的，被告在庭审中已承认该工程为在其主管单位铁岭市民政局指示下签订，被告虽主张原告请求已经超过诉讼时效，但被告也承认民政局文件中所表明的原告一直在跟其主管民政局协商工程价款问题，且被告同意给付8万元工程款，已经作出同意履行义务的意思表示，故被告关于诉讼时效的主张本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款（当事人应当按照约定全面履行自己的义务）、第一百零七条（当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任）、第二百六十九条（建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同）、第二百七十九条（建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用）、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项[当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。]、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条（诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持）的规定，判决如下：一、被告铁岭市革命烈士陵园管理处于本判决生效后十日内给付原告沈阳新石器装饰雕塑工程有限公司工程款8万元、违约金15万元，共计23万元。逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费9525元（由原告预交），由原告沈阳新石器装饰雕塑工程有限公司负担4775元，由被告铁岭市革命烈士陵园管理处负担4750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院民一庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。上诉人在递交上诉状次日起七日内，向本院交纳上诉费，逾期交纳，按撤回上诉处理。审 判 长 刘 琳人民陪审员 李 敏人民陪审员 焦 健二〇一六年七月十日书 记 员 樊珈彤