安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖01民终2217号上诉人（原审原告）：汤新民。委托代理人：邢冬青。被上诉人（原审被告）：温州通业建设工程有限公司，住所地浙江省苍南县矾山镇繁荣路90号。组织机构代码74103621-1。法定代表人：朱为然，董事长。委托代理人：夏泽洪，男。委托代理人：刘宝，安徽潜川律师事务所律师。上诉人汤新民因与被上诉人温州通业建设工程有限公司（以下简称通业建设公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2015）庐江民一初字第03216号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。经审理查明：汤新民在通业建设公司承包的安徽省庐江县龙桥铁矿工程中担任普工。2014年2月，通业建设公司和汤新民签订一份劳动合同，约定，工种为普工，合同期限为2014年2月21日至2015年2月20日。2015年2月20日，上述合同到期，通业建设公司没有继续聘用汤新民。后汤新民申请劳动仲裁。2015年7月16日，庐江县劳动人事争议仲裁委员会作出庐劳仲案字（2015）104号仲裁裁决书，裁决：1、汤新民与通业建设公司自2014年8月18日起终止劳动合同；2、通业建设公司为汤新民缴纳2012年7月至2014年8月18日期间应由用人单位承担的社会保险费，其中个人缴费部分由汤新民个人承担；3、通业建设公司向汤新民支付终止劳动合同经济补偿6900元；4、通业建设公司向汤新民支付2015年1月、2月工资共计2091元；5、驳回汤新民的其他仲裁请求。汤新民不服该仲裁裁决，遂起诉至原审法院，请求判令：1、确认双方劳动关系于2015年3月31日解除；2、通业建设公司支付汤新民2015年1月至3月工资7200元；3、通业建设公司支付汤新民加班工资212080元；4、通业建设公司支付汤新民带薪年休假工资6160元；5、通业建设公司支付汤新民解除劳动关系经济补偿金19200元；6、通业建设公司为汤新民补缴2007年2月至2015年3月的养老保险、医疗保险、失业保险。另查明：汤新民工作期间，通业建设公司没有为其缴纳社会保险费。汤新民月平均工资为2400元。汤新民2014年8月18日达到法定退休年龄。再查明：通业建设公司在二审中向本院提交了由汤新民签字的2015年1月和2月的工资表，用以证明其已向汤新民支付2015年1月和2月的工资合计2091元。汤新民对此不持异议，本院予以确认。原审法院经审理后认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因汤新民所举证据不足以证明其与通业建设公司在2007年2月建立劳动关系，应承担举证不能的后果。汤新民与通业建设公司于2014年2月21日签订劳动合同，通业建设公司亦认可双方自此时起形成劳动关系，该院予以确认。虽然该份合同约定劳动合同期限为2014年2月21日至2015年2月20日，但因汤新民已于2014年8月18日达到法定退休年龄，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，双方劳动合同终止。汤新民诉称其与通业建设公司形成无固定期限劳动合同，因其所举证据不足以证明该事实，该院不予采信。汤新民与通业建设公司于2014年2月21日签订劳动合同建立劳动关系，2014年8月18日因汤新民达成法定退休年龄，劳动合同依法终止，故双方劳动关系存续期间为2014年2月21日至2014年8月18日。虽然此后汤新民仍在通业建设公司工作至2015年2月底，但此时双方形成的是劳务关系。劳动者的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，依法为劳动者缴纳社会保险费，是用人单位的法定义务。因通业建设公司与汤新民劳动关系自2014年2月21日至2014年8月18日，故汤新民要求通业建设公司为其补缴2007年2月至2015年3月的养老、医疗、失业保险费，该院不予支持。汤新民仅要求通业建设公司为其缴纳劳动关系存续期间的养老、医疗、失业保险费不违反法律规定，故该院确认通业建设公司应为汤新民补缴2014年2月至2014年8月期间的养老、医疗、失业保险费。鉴于汤新民尚未享受职工基本养老保险待遇，并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条不享受经济补偿的情形，故汤新民要求通业建设公司支付经济补偿，该院予以支持。汤新民自2014年2月21日进入通业建设公司工作，双方劳动合同于2014年8月18日终止，通业建设公司应按汤新民工作的年限，不满六个月的，向汤新民支付半个月工资。汤新民主张其月工资为2400元，通业建设公司认为其月工资为2300元，由基本工资1260元加其他收入组成。为证明其主张，通业建设公司提交了汤新民工资表来证明上述事实。汤新民认为工资表系通业建设公司单方制作，不能反映汤新民工资组成，不认可。根据通业建设公司所提交的能反映汤新民工资组成部分的工资并无汤新民签字确认，不能反映出汤新民月工资组成。因通业建设公司未提交汤新民完整的工资表，而根据其提交的部分有汤新民签名确认的工资表（7-12月）计算出汤新民月平均工资高于2300元，故该院按汤新民主张的月工资为2400元予以确认，即通业建设公司应支付汤新民终止劳动合同经济补偿为1200元（2400元／月X0.5个月）。汤新民诉请通业建设公司支付其2015年1月至3月工资7200元（2400元／月X3个月），通业建设公司辩称汤新民仅有2015年1月、2月2091元未领取，因汤新民月工资为2400元，故通业建设公司应支付汤新民工资为4800元（2400元／月X2个月）。该院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，在作出判决前，当事人未能提供证据，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。因汤新民未能举证证明其存在加班的事实，应承担举证不能的后果，故其要求通业建设公司支付其加班工资，该院不予支持。汤新民主张未休年休假工资亦缺乏事实依据，该院不予支持。综上，该院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条第一款、第四十四条、第四十七条第一、三款，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、第六十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决：一、确认汤新民与温州通业建设工程有限公司自2014年8月18日起终止劳动合同；二、温州通业建设工程有限公司于判决生效后10日内为汤新民到社会保险经办机构缴纳自2014年2月至2014年8月期间的养老、医疗、失业保险费，双方应承担的数额以社会保险经办机构核定的为准；三、温州通业建设工程有限公司于判决生效后10日内支付汤新民工资4800元；四、温州通业建设工程有限公司于判决生效后10日内支付汤新民终止劳动合同经济补偿金1200元；五、驳回汤新民的其他诉讼请求。案件受理费10元，由汤新民负担。汤新民上诉称：汤新民已向原审法院递交了村委会提供的《证明》及申请两证人出庭作证，证明汤新民与通业建设公司自2007年2月起建立劳动关系，且劳动关系一直延续至2015年2月。而原审法院对此却不予采信，仅凭通业建设公司提供的劳动合同认定双方建立劳动关系的时间为2014年2月21日，以汤新达到退休年龄为由认定双方劳动关系终止的时间为2014年8月18日，均系认定事实错误。另外，原审法院未支持汤新民加班工资和带薪年休假工资也是错误的。请求二审法院查清事实后，撤销原判，改判：1、确认双方劳动关系于2015年3月31日解除；2、通业建设公司支付汤新民2015年1月至3月工资7200元；3、通业建设公司支付汤新民加班工资及年休假工资合计80640元；4、通业建设公司支付汤新民经济补偿金19200元；5、通业建设公司为汤新民补交2007年2月至2015年3月期间的养老保险、医疗保险、失业保险；6、本案一、二审诉讼费由通业建设公司承担。通业建设公司辩称：原审法院认定事实正确，应予维持。本院认为：关于汤新民的入职时间。汤新民主张其自2007年2月进入通业建设公司工作，其提供了庐江县龙桥镇马山村委会出具的《证明》和证人刘某和王某在原审出庭作证的证言用以证明其主张成立。因庐江县龙桥镇马山村委会不具备出具劳动关系证明的资格；证人刘某与汤新民并非同事，亦不在同一公司工作；证人王某系另一案的原告方，其与通业建设公司存在诉讼纠纷，与本案有诉讼上的利益关系，原审法院对汤新民的证据未予采信并无不当。通业建设公司主张其与汤新民于2014年2月建立劳动关系，有劳动合同为证。因仲裁裁决认定双方自2012年7月建立劳动关系，而通业建设公司在收到仲裁裁决书后，未向原审法院起诉，应视为其已认可仲裁裁决，故本院认定汤新民的入职时间应为2012年7月。原审法院认定汤新民入职时间为2014年2月有误，本院予以纠正。关于汤新民劳动关系终止的时间。虽然劳动合同约定合同到期日为2015年2月20日，但因汤新民于2014年8月18日达到法定退休年龄，故劳动合同依法终止。原审法院据此认定汤新民与通业建设公司劳动关系终止时间为2014年8月18日于法有据。汤新民上诉要求确认双方劳动关系于2015年3月31日解除，理由不能成立，本院不予支持。综上，汤新民与通业建设公司劳动关系存续期间应为2012年7月至2014年8月18日。为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务。在双方劳动关系存续期间，通业建设公司未为汤新民办理社会保险，应予补办。关于汤新民主张的经济补偿金。因通业建设公司未为汤新民办理社会保险，故通业建设公司应依法向汤新民支付经济补偿金。通业建设公司二审中对汤新民月工资为2400元不持异议，故其应按汤新民的工作年限（2年1个月），支付经济补偿金6000元（2400元／月X2.5个月）。对汤新民超过该数额的上诉请求，本院不予支持。关于汤新民主张的2015年1月至3月工资。汤新民在劳动合同到期（即2015年2月20日）后即离开通业建设公司，汤新民上诉主张2015年3月工资，因其未提供劳动，故本院不予支持。原审法院判令通业建设公司支付汤新民2015年1月至2月工资4800元，通业建设公司二审中对此不持异议，但其辩称在一审判决后已向汤新民支付2091元工资，汤新民二审中对此予以认可，故通业建设公司还应支付汤新民下欠工资2709元。对汤新民超过该数额的上诉请求，本院不予支持。关于汤新民上诉主张的加班工资和未休年休假工资，因其在二审中未提供相关新证据予以证明，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持安徽省庐江县人民法院（2015）庐江民一初字第03216号民事判决的第一项、第五项，即“确认汤新民与温州通业建设工程有限公司自2014年8月18日起终止劳动合同”、“驳回汤新民的其他诉讼请求”；二、变更安徽省庐江县人民法院（2015）庐江民一初字第03216号民事判决的第二项即“温州通业建设工程有限公司于判决生效后10日内为汤新民到社会保险经办机构缴纳自2014年2月至2014年8月期间的养老、医疗、失业保险费，双方应承担的数额以社会保险经办机构核定的为准”为“温州通业建设工程有限公司于判决生效后10日内为汤新民到社会保险经办机构缴纳自2012年7月至2014年8月期间的养老、医疗、失业保险费，双方应承担的数额以社会保险经办机构核定的为准”；三、变更安徽省庐江县人民法院（2015）庐江民一初字第03216号民事判决的第三项即“温州通业建设工程有限公司于判决生效后10日内支付汤新民工资4800元”为“温州通业建设工程有限公司于判决生效后10日内支付汤新民工资2709元”；四、变更安徽省庐江县人民法院（2015）庐江民一初字第03216号民事判决的第四项即“温州通业建设工程有限公司于判决生效后10日内支付汤新民终止劳动合同经济补偿金1200元”为“温州通业建设工程有限公司于判决生效后10日内支付汤新民终止劳动合同经济补偿金6000元”。本案一、二审案件受理费各10元，均由汤新民负担。本判决为终审判决。审 判 长  陆建群审 判 员  马枫蔷代理审判员  余海兰二〇一六年七月二十二日书 记 员  金琬莹附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。