安徽省青阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1723民初126号原告:青阳县中小企业融资担保有限责任公司，住所地安徽省池州市青阳县。法定代表人：周云森，该公司董事长。委托代理人：王伟，安徽王伟律师事务所律师。委托代理人：顾小兵，安徽王伟律师事务所律师。被告:青阳县益森木纤维有限责任公司，住所地安徽省池州市青阳县。法定代表人：邵益民，该公司总经理。被告:邵益民,住江苏省丹阳市。被告:江淮,住安徽省池州市青阳县。被告:汪小冬,住安徽省宣城市泾县。被告:青阳县木竹生产供应公司,住所地安徽省池州市青阳县。法定代表人：江淮，该公司总经理。委托代理人：戴晋玲，安徽戴晋玲律师事务所律师。委托代理人：徐胜，安徽戴晋玲律师事务所律师。原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司（简称融资担保公司）与被告青阳县益森木纤维有限责任公司（简称益森公司）、邵益民、江淮、汪小冬、青阳县木竹生产供应公司（简称木竹公司）追偿权纠纷一案，本院2016年1月23日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员陶胜利独任审判，于2016年4月29日公开开庭进行了审理。原告融资担保公司的委托代理人顾小兵，被告益森公司的法定代表人邵益民，被告木竹公司的委托代理人戴晋玲到庭参加诉讼。被告汪小冬经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。庭审中，原告融资担保公司当庭撤回对被告江淮的诉讼请求。本案现已审理终结。融资担保公司诉称：2013年11月21日，益森公司与安徽青阳农村商业银行某支行签订《流动资金借款合同》，借款金额为1000000元。同日，我公司与益森公司签订《委托担保合同》，由我公司为益森公司的上述借款提供连带责任担保。同时，益森公司与我公司签订《反担保抵押合同》，益森公司提供其土地用于反担保。2013年11月21日，益森公司、邵益民、江淮、汪小冬、木竹公司向我公司出具承诺函，为益森公司提供连带责任担保。益森公司在借款到期后未能按时偿还，我公司于20l5年9月30日代偿了借款本金1000000元。我公司代偿后多次要求益森公司偿还全部代偿款，但其至今拒绝偿还。为维护我公司的合法权益，诉至法院，请求依法判令：1、益森公司立即支付我公司代偿款1000000元，并从2015年10月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算利息至借款还清时止；2、益森公司支付我公司违约金100000元整；3、我公司对益森公司抵押的土地、房产、设备拍卖、变卖、折价后所得价款享有优先受偿权，优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、利息、律师费、诉讼费等一切费用；4、益森公司承担我公司因本案支付的律师代理费51000元；5、邵益民、江淮、汪小冬、木竹公司对益森公司的上述偿还义务承担连带还款责任。融资担保公司为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据以证明其主张：一、融资担保公司的营业执照复印件、法定代表人身份证明书，益森公司的营业执照复印件、组织机构代码证，邵益民、汪小冬的身份证复印件，木竹公司的营业执照复印件、组织机构代码证，证明融资担保公司、邵益民、汪小冬、木竹公司诉讼主体资格；二、借款合同、保证合同、银行证明、收回贷款凭证，证明融资担保公司因给益森公司借款提供担保而支付代偿款共计1000000元；三、委托担保合同、反担保抵押合同、最高额反担保抵押合同、青他项（2013）第XXX号他项权证书复印件、抵押物品清单、承诺书各一份，证明融资担保公司根据益森公司委托，为其借款提供担保，益森公司抵押及反担保抵押的范围，融资担保公司行使追偿权律师费应由益森公司承担，邵益民、汪小冬、木竹公司提供连带责任保证；四、律师费发票、律师费收费标准，证明融资担保公司支付律师费代理费51000元及律师费计算收据。益森公司、邵益民辩称:融资担保公司所述借款事实，签订反担保抵押合同均属实；对融资担保公司起诉邵益民、汪小冬个人有异议，因为该笔借款均由益森公司所借，并且用于公司生产经营，并非其个人所借，所以我和汪小冬个人不应承担还款责任且益森公司现在资产仍然存在，应由益森公司承担还款责任。益森公司未向本院提供证据。邵益民未向本院提供证据。汪小冬未到庭参加诉讼，亦未向本院提供证据。木竹公司辩称:关于2013年11月21日借款1000000元反担保问题:1、益森公司为借款1000000元向融资担保公司提供反担保的基本事实，2013年11月21日，益森公司向安徽青阳农村商业银行股份有限公司借款1000000元，借款期限自2013年11月21日至2014年11月21日，融资担保公司为益森公司提供连带保证责任，益森公司以评估价值2050000元的土地为融资担保公司提供抵押反担保、担保额为1000000元借款。融资担保公司与益森公司之间，融资担保公司是债权人、抵押权人，益森公司是债务人、抵押人，木竹公司既不是债务人，也不是抵押人。2、关于2013年11月21日《承诺函》问题，（1）2013年11月21日《承诺函》承诺内容是“…如上述合同项下的债务不能按时还清，且抵押资产不足以清偿，本债务人、抵押人的财产共有人愿意以各该个人财产承担连带责任担保”。保证人的前提是债务人、抵押人的财产共有人，木竹公司不是债务人及抵押人益森公司的财产共有人，木竹公司是益森公司股东之一，木竹公司及其法定代表人加盖印章并签字，仅表示同意用益森公司土地为债务人设定抵押，木竹公司在其出资范围内依《中华人民共和国公司法》规定承担有限责任。木竹公司与融资担保公司并不形成保证关系。（2）融资担保公司知道且应当知道主债务期限2014年11月21日尚未届满时，益森公司经济效益严重恶化，作为主债务人的保证人应当依据《委托担保合同》约定，提前或者在主债务期限届满后就立即偿还借款，继而立即实现反担保物权，价值2050000元土地实现抵押权后足以清偿融资担保公司代偿款。融资担保公司未及时要求清偿主债务并怠于行使实现反担保物权，直到2015年9月30日才履行义务。依据《中华人民共和国担保法》司法解释第三十八条第三款规定，如存在保证人，免除保证责任。3、即使认定《承诺函》中部分自然人与融资担保公司保证合同成立，依据《中华人民共和国担保法》第二十八条“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”之规定，反担保1000000元主债权、从债权、实现担保物权一切费用均在担保物的范围内，没有物的担保以外的债权存在，因此，保证人无需承担保证责任。该函为约定保证期限，依据《中华人民共和国担保法》第四条第二款、第二十五条或第二十六条等规定，保证期限应当认定在2014年11月21日主债务期限届满后6个月，融资担保公司到2015年9月30日才代偿借款，显然自2014年11月21日到2015年5月21日期间没有要求保证人承担保证责任，依法保证人应免除保证责任。4、融资担保公司主张利息与违约金重复，且违约金过高，因此，应驳回融资担保公司违约金的诉讼请求。木竹公司未向本院提供证据。为查明案件事实，本院依法调取了融资担保公司代偿青阳农商行转账支票存根及青阳县某委员会关于担保代偿的请示文件、代偿企业情况表各一份，证明融资担保公司代益森公司共计偿还银行贷款3500000元的事实；青阳县市场监督管理局于2016年5月25日出具的私营企业基本注册信息查询单一份，证明益森公司的股东为邵益民、木竹公司。经庭审举证，对融资担保公司提供的证据，益森公司、邵益民的质证意见为：对该案中有我邵益民签字和益森公司盖章的证据均予以认可，对其他证据不清楚。汪小冬经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃自己的质证权利。木竹公司的质证意见为：对证据一无异议；对证据二借款合同、保证合同无异议，但保证合同为融资担保公司与安徽青阳农村商业银行间的保证合同；对银行证明和收回贷款凭证真实性有异议，收回贷款凭证系复印件，若已经作为银行记录，请求法庭予以核实；且该凭证上明确表明该凭证是作为借款人还款证明，但益森公司并未偿还该笔借款，若需要证明是由融资担保公司已经偿还该借款，则需要提供融资担保公司偿还该笔借款的汇款凭证，该份凭证不能证明融资担保公司偿还了该笔借款，对此实际情况请求法庭予以核实；对证据三真实性、关联性无异议，合法性请求法庭予以审查；担保合同中对抵押范围已经进行了明确约定，所以对于保证人的保证责任，实际上已经免除了；对承诺函的证明对象有异议，该函不能证明木竹公司与融资担保公司之间形成保证合同，这仅仅是木竹公司作为益森公司的股东，同意以益森公司资产作为担保，且承诺函上明确约定系债务人、抵押人的财产共有人同意进行担保，而木竹公司并不是财产共有人，所以不应承担担保责任；该承诺函没有保证范围，也没有保证期限；对证据四真实性请求法庭予以审查，且不在保证范围和保证期限内。对本院依法调取的证据，融资担保公司的质证意见为：无异议。益森公司、邵益民的质证意见为：无异议。汪小冬经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃自己的质证权利。木竹公司的质证意见为：无异议。经庭审举证、质证，对融资担保公司提供的证据，本院的认证意见为：对证据一，益森公司、邵益民对本案中有其邵益民签字和益森公司盖章的证据均予以认可，汪小冬经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃自己的质证权利，木竹公司无异议，本院依法予以认定。对证据二，益森公司、邵益民无异议，汪小冬经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃自己的质证权利，木竹公司对借款合同、保证合同无异议，但对银行证明和收回贷款凭证真实性有异议，认为收回贷款凭证系复印件，若已经作为银行记录，请求法庭予以核实，本院结合调取的融资担保公司提供的其代偿青阳农商行转账支票存根及青阳县某委员会关于担保代偿的请示文件、代偿企业情况表后，依法予以认定。对证据三、四，益森公司、邵益民无异议，汪小冬经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃自己的质证权利，木竹公司对其真实性、关联性无异议，合法性请求法庭予以审查，本院经审查后，依法予以认定。对本院依法调取的证据，由于当事人双方无异议且符合法律规定，本院依法予以认定。经庭审举证、质证，并结合当事人陈述，经审理查明：益森公司于2010年4月10日注册成立。该公司股东为邵益民、木竹公司，公司法定代表人为邵益民。该公司经营范围为木纤维、中密度板生产及销售。2013年11月21日，益森公司与安徽青阳农村商业银行某支行签订《流动资金借款合同》，借款金额为1000000元。同日，融资担保公司与安徽青阳农村商业银行某支行签订保证合同一份，由融资担保公司为益森公司的1000000元借款提供连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同日，融资担保公司与益森公司签订《委托担保合同》一份，由融资担保公司为益森公司的上述借款提供连带责任担保；融资担保公司的保证范围和期间以融资担保公司与贷款行签订的合作协议及保证担保借款合同为准。同时，该合同第三条第4目约定追偿权的范围包括：融资担保公司为益森公司代偿的全部款项；上述代偿款自付款之日起的占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）；益森公司应向融资担保公司支付的违约金、赔偿金；实现追偿权的费用（诉讼费、律师费等）。该合同第四条第8目约定如出现融资担保公司代偿情况，益森公司应按担保金额的10%向融资担保公司支付违约金。同时，益森公司与融资担保公司签订《反担保抵押合同》，益森公司提供其土地用于反担保抵押，并且双方于2013年11月26日就该抵押的土地办理了青他项（2013）第XXX号他项权证书，土地他项权利人为融资担保公司，义务人为益森公司。该份反担保抵押合同约定了抵押反担保范围。2013年11月21日，邵益民、江淮、汪小冬、木竹公司向融资担保公司出具承诺函，为益森公司提供连带责任担保。益森公司在借款到期后未能按时偿还，融资担保公司于20l5年9月30日代偿了借款本金1000000元（融资担保公司实际为益森公司代偿借款3500000元，另2500000元代偿款，融资担保公司分别在（2016）皖1723民初第XX4号、（2016）皖1723民初第XX5号案件中提起诉讼）。融资担保公司代偿后多次要求益森公司偿还全部代偿款，但益森公司至今拒绝偿还。为保护企业的合法权益，融资担保公司诉至法院，请求依法判令：1、益森公司立即支付融资担保公司代偿款1000000元，并从2015年10月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算利息至借款还清时止；2、益森公司支付融资担保公司违约金100000元整；3、融资担保公司对益森公司抵押的土地、房产、设备拍卖、变卖、折价后所得价款享有优先受偿权，优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、利息、律师费、诉讼费等一切费用；4、益森公司承担融资担保公司因本案支付的律师代理费51000元；5、邵益民、江淮、汪小冬、木竹公司对益森公司的上述偿还义务承担连带还款责任。本院认为：债务应当清偿。益森公司因经营需要，于2013年11月21日，与安徽青阳农村商业银行某支行签订《流动资金借款合同》，借款金额为1000000元。为保证债权的实现，安徽青阳农村商业银行某支行于同日与融资担保公司签订保证合同一份，由融资担保公司保证安徽青阳农村商业银行乔木支行债权的实现，该二份合同系各双方当事人的真实意思表示，合法、有效。2013年11月21日，融资担保公司为保证自己债权的实现，与益森公司签订委托担保合同，反担保抵押合同、最高额反担保抵押合同、青他项（2013）第XXX号他项权证书各一份，益森公司与融资担保公司签订的该委托担保合同、反担保抵押合同、最高额反担保抵押合同、青他项（2013）第XXX号他项权证书系双方当事人的真实意思表示，合法、有效。益森公司在债务到期后未能及时偿还借款。2015年9月30日，融资担保公司履行了其与安徽青阳农村商业银行的保证合同，为益森公司代偿了借款1000000元，融资担保公司履行代偿义务后，益森公司未及时偿还融资担保公司代偿款，显属违约，应承担相应的民事责任。现融资担保公司诉求益森公司偿还其全部代偿款，木竹公司辩称融资担保公司追偿其代偿款，依据担保法及相关法律规定超过了保证期限，依法保证人应免除保证责任，而依据安徽青阳农村商业银行某支行与融资担保公司签订的保证合同及融资担保公司与益森公司签订的委托担保合同的约定，其保证期限均为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年；保证方式均为连带责任保证。同时，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十二条第二款保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算的规定，故对木竹公司的辩解，本院不予支持。纵观本案，江淮在2013年11月21日出具的承诺函上签名后并加盖了木竹公司的印章，故其签名的行为只是作为木竹公司法定代表人身份的行为，其法律后果应由木竹公司承担；本案庭审中，融资担保公司当庭撤回对江淮的诉讼请求，融资担保公司的行为不违反法律规定，本院予以支持。融资担保公司与益森公司及邵益民之间签订的委托担保合同、反担保抵押合同及其他合同，汪小冬作为自然人在承诺函上签名确认予以担保的行为，不违反法律规定，故融资担保公司诉求汪小冬承担连带还款责任，符合法律规定，本院予以支持。依据本院依法调取的青阳县市场监督管理局于2016年5月25日出具的私营企业基本注册信息查询单，益森公司的股东为邵益民、木竹公司。同时，依据2013年11月21日，邵益民、汪小冬、木竹公司、益森公司向融资担保公司出具的承诺函，故融资担保公司诉求邵益民、汪小冬、木竹公司、益森公司承担连带还款责任，符合法律规定，本院予以支持。融资担保公司诉求益森公司偿还其代偿款1000000元及自2015年10月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算利息至借款还清时止，符合双方之间签订的合同的约定及法律规定，本院予以支持。融资担保公司诉求益森公司支付其违约金100000元，因益森公司与融资担保公司在签订委托担保合同的条款中有明确约定且不违反法律规定，本院予以支持。融资担保公司诉求对益森公司抵押的土地、房产拍卖、变卖、折价后所得价款享有优先受偿权，优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、利息、律师费、诉讼费等一切费用，因益森公司与融资担保公司签订了反担保抵押合同，且双方就该抵押的土地在法定的相关部门办理了抵押登记手续，同时，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押的规定，对融资担保公司的诉求，本院不予支持。融资担保公司诉求对益森公司承担其因本案支付的律师代理费，因双方在签订委托担保合同及其他合同中有明确约定，且其收费标准不违反安徽省律师服务收费标准的规定，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十一条、第一百一十二条、第一百三十四条第一款第（七）、（八）项、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十八条、第三十一条、第四十一条、第四十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十二条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十二条、第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告青阳县益森木纤维有限责任公司于本判决生效后二十日内一次性偿还原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司代偿款人民币1000000元及利息（利息自2015年10月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算利息至借款还清时止）；二、被告青阳县益森木纤维有限责任公司于本判决生效后二十日内一次性支付原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司违约金100000元；三、原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司对被告益森公司抵押的土地及土地上的建筑物拍卖、变卖、折价后所得价款享有优先受偿权，优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、利息、律师费、诉讼费等一切费用；四、被告青阳县益森木纤维有限责任公司于本判决生效后二十日内一次性支付原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司因本案而支付的律师费51000元；五、被告青阳县益森木纤维有限责任公司、邵益民、汪小冬、青阳县木竹生产供应公司对抵押的土地及土地上的房产拍卖、变卖、折价后所得价款不足以清偿的债务承担连带还款责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15159元，减半收取7579.5元，由益森木纤维有限责任公司、邵益民、青阳县木竹生产供应公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。审判员  陶胜利二〇一六年七月二十六日书记员  邵 然附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。第一百三十四条第一款第（七）、（八）项承担民事责任的方式主要有：（七）赔偿损失；（八）支付违约金；以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押；（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十二条以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。