山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0126民初4422号 原告：张继伟，男，1968年8月15日出生，汉族，无业，住山东省桓台县， 被告：济南浙鲁盛业房地产开发有限公司，住所地：山东省济南市商河县。 法定代表人：王华庆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：樊涛，山东固睿特律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈天宇，山东固睿特律师事务所实习律师。 原告张继伟与被告济南浙鲁盛业房地产开发有限公司（以下简称浙鲁盛业公司）劳动争议一案，本院于2020年12月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张继伟、被告浙鲁盛业公司的委托诉讼代理人樊涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张继伟向本院提出诉讼请求：1.依法确认张继伟、浙鲁盛业公司自2017年11月11日至2020年9月11日之间存在劳动关系；2.依法判令浙鲁盛业公司支付违法解除劳动合同补偿金46950元；3.依法判令浙鲁盛业公司支付自2020年8月26日至2020年9月11日共计17天工资8868.33元；4.依法判令浙鲁盛业公司支付2019年国庆节假期加班费10000元；5.本案一切诉讼费用由浙鲁盛业公司承担。事实和理由：张继伟因浙鲁盛业公司违法解除劳动合同提起劳动仲裁，商河县劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月10日作出商劳人仲案字〔2020〕第105号裁决书，仅认定了劳动关系及部分工资，浙鲁盛业公司违法提出解除合同，张继伟被动接受，其行为严重违反了《劳动合同法》解除劳动合同的规定。故请求依法判允上述诉讼请求。 浙鲁盛业公司辩称，一、浙鲁盛业公司不存在违法解除劳动合同的情形。浙鲁盛业公司与张继伟系协商一致解除劳动关系，并自愿签订书面解除协议书，双方解除劳动关系情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”之规定，张继伟认为双方协商解除劳动关系系违法解除，请求支付违法解除劳动合同赔偿金，其请求不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”的法定情形，因此张继伟该请求无任何事实与法律依据，不应得到支持。二、浙鲁盛业公司不拖欠张继伟任何工资及加班费。《协议书》中约定浙鲁盛业公司给予张继伟61506元工资，张继伟不得再追究浙鲁盛业公司任何责任事宜，后2020年9月10日浙鲁盛业公司足额支付张继伟上述款项，自此双方已无任何纠纷，再者，张继伟提供不出有效证据证明其存在加班事实，因此，该项请求不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对无争议的证据，本院认定事实如下： 张继伟自2017年11月11入职浙鲁盛业公司，担任浙鲁盛业公司成本合约部经理，双方签订劳动合同，约定合同期限至2020年11月11日。张继伟每月工资为15650元，绩效考核工资另外发放，工资以银行转账的方式发放，截止2020年9月10日，张继伟的月工资发放到了2020年8月25日。2020年9月2日，双方签订《协议书》一份，约定：一、工资薪酬：浙鲁盛业公司在与张继伟解除合同前需支付张继伟以下资金，共计61506元（1.2019年度绩效考核工资41856元；2.2020年7月份在星空房地产开发公司工作期间所扣的当月工资4000元；3.2020年8月份在浙鲁盛业公司当月税后工资15650元）。二、双方责任及其他：1.本协议双方共同遵守、维护及保密，不得泄露任何机密；2.2020年1月至6月份工作绩效考核工资（若有）需按时向张继伟发放，不得以任何不当理由不予发放；3.浙鲁盛业公司不得以任何不当理由及借口拖延张继伟；张继伟不得再另行追究浙鲁盛业公司任何责任事宜；4.浙鲁盛业公司在规定的时间内将上述总金额一次性打入张继伟提供的资金账户内；5.张继伟在接收到该资金2日内办理完毕离职交接手续；三、协议失效：1.本协议自签署之日起生效，浙鲁盛业公司须在7日内将上述资金打入张继伟提供的资金账户；2.若执行中出现争议双方协商解决。2020年9月10日，浙鲁盛业公司将协议约定的61506元汇入张继伟指定的银行账户内，2020年9月11日张继伟在浙鲁盛业公司离职。 2020年10月22日，张继伟以浙鲁盛业公司为被申请人向商河县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认张继伟与浙鲁盛业公司自2017年11月11日至2020年9月11日存在劳动关系；2.依法裁决浙鲁盛业公司因恶意歪曲事实真相、栽赃陷害他人、违法解除合同需支付张继伟赔偿金93900元；3.依法裁决浙鲁盛业公司支付张继伟2020年8月26日至2020年9月11日共计17天的工资8868.33元；4.2019年国庆节10月1日至10月7日加班费用10000元。2020年12月10日，商河县劳动人事争议仲裁委员会作出商劳人仲案字〔2020〕第105号仲裁裁决书，裁决：一、张继伟与浙鲁盛业公司2017年11月11日至2020年9月11日期间存在劳动关系；二、浙鲁盛业公司应当一次性支付张继伟拖欠工资7914.94元；三、驳回张继伟的其他仲裁请求。双方在收到该裁决书后，张继伟在法定期限内向本院提起诉讼。 对有争议的证据，本院认定如下： 张继伟提交其与朱秀梅于2020年8月17日12点57分通话录光盘一份（附文字整理资料）、微信聊天记录一张、通话录音截图一张，证明浙鲁盛业公司恶意违法编造证据，强迫其解除合同，浙鲁盛业公司系违法解除劳动合同。浙鲁盛业公司对该通话录音真实性不予认可，其主张录音系张继伟与案外人之间形成，无法核实其真实性，对微信聊天记录不予认可，朱秀梅不能代表浙鲁盛业公司且其在浙鲁盛业公司不担任任何职务，无权代浙鲁盛业公司。本院认为，张继伟未提交证据证实朱秀梅与浙鲁盛业公司之间的关系，其提交的其与朱秀梅的通话录音、微信聊天记录及通话录音截图内容均不足以证实浙鲁盛业公司存在违法解除劳动合同的情形，且浙鲁盛业公司对通话录音及微信聊天记录截图均不予认可，故对该组证据本院不予采信。 张继伟提交微信聊天记录截图三页、短信聊天截图一页、电话录音，证明2019年10月1日至10月7日国庆节加班，浙鲁盛业公司应当向张继伟支付加班费10000元。浙鲁盛业公司不认可加班费10000元，主张没有加班的事实。浙鲁盛业公司对电话录音、微信聊天记录真实性有异议，主张被录音人是否为候延波及宋玉强无法核实，该份证据属于证人证言，应当由证人出庭作证，否则无法核实真实性，也不能排除张继伟与案外人串通形成证据的可能性；对朱秀梅的微信聊天记录、短信聊天记录均系复印件，真实性无法核实，不予认可。关于张继伟与宋玉强、候延波通话录音及张继伟与宋玉强微信聊天记录。本院认为，张继伟未能提交证据证实宋玉强、候延波的身份，亦未能证实上述证据与本案具有关联性，且浙鲁盛业公司对上述证据的真实性不予认可，本院对该组证据的证明目的不予认定。关于张继伟与朱秀梅的微信聊天记录、短信聊天记录，均系复印件，聊天内容亦不能证明其主张，且浙鲁盛业公司不予认可，本院对该证据不予认定。 本院认为，本案的争议焦点为：一、张继伟与浙鲁盛业公司自2017年11月11日至2020年9月11日之间是否存在劳动关系；二、张继伟要求浙鲁盛业公司支付违法解除劳动合同补偿金46950元是否应当支持；三、张继伟要求浙鲁盛业公司支付2020年8月26日至2020年9月11日共计17天工资8868.33元是否应当支持；四、张继伟要求浙鲁盛业公司支付2019年国庆节假期加班费10000元是否应当支持。 关于焦点问题一，本院认为，劳动关系的建立应同时具备以下三项条件：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，张继伟自2017年11月11日起担任浙鲁盛业公司成本合约部经理，于2020年9月11日离职，期间受浙鲁盛业公司的劳动管理，浙鲁盛业公司以银行转账的方式向其发放工资劳动报酬，且双方均符合法律、法规规定的主体资格，张继伟与浙鲁盛业公司之间符合法律规定的劳动关系建立的条件，故，本院认定张继伟与浙鲁盛业公司自2017年11月11日至2020年9月11日期间存在劳动关系。 关于焦点问题二，张继伟主张，2020年9月2日其与浙鲁盛业公司签订的解除劳动合同的《协议书》是在违背意愿的情形下签订，浙鲁盛业公司系违法解除劳动合同，应根据《劳动法》第四十七条向张继伟支付补偿金46950元（每月完税后工资为15650元乘以3年）。浙鲁盛业公司主张，张继伟在仲裁委的时候要求赔偿金，现在要求补偿金，但是无论哪一种，根据协议书约定，张继伟不再以任何理由追究浙鲁盛业公司的责任，视为张继伟自愿放弃了主张经济补偿金的条件。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，张继伟提供的证据不足以证明浙鲁盛业公司存在违法解除劳动合同的情形，且张继伟仲裁时要求的是经济赔偿金93900元，其在本案中要求违法解除劳动经济补偿金46950元，其主张的经济补偿金，未经劳动仲裁前置。综上，对张继伟要求浙鲁盛业公司向其支付经济补偿金的主张，本院不予支持。 关于焦点问题三，张继伟主张2020年8月26日至2020年9月11日，张继伟一直在浙鲁盛业公司处工作，浙鲁盛业公司应当向其支付此期间（含周六周天）的工资8868.33元（每月工资完税后为15650元，除以30天，乘以考勤天数17天）。浙鲁盛业公司主张双方签订《协议书》的时间为2020年9月2日，双方未对2020年8月26日至2020年9月2日之间的工资进行约定，浙鲁盛业公司认为张继伟放弃了这十几天的工资，因为张继伟申请劳动仲裁，才要求浙鲁盛业公司支付这十几天的工资。 本院认为，双方均认可，2020年8月25日前的工资双方已经结请，张继伟于2020年9月11日离职的事实，浙鲁盛业公司未提交证据证明张继伟放弃了此期间的工资，现张继伟要求浙鲁盛业公司向其发放2020年8月26日至2020年9月11日的工资，合法有据，本院予以支持。关于工资数额，张继伟的考勤天数为13天，本院认为张继伟工资数额应为9354元（15650元/月÷21.75天×13天），现张继伟主张工资8868.33元系其对自身权利的处分，本院予以准许。 关于焦点问题四，本院认为，张继伟提交的证据不足以证实其2019年国庆节期间加班的事实，其主张加班费10000元亦未提交相关计算依据，且浙鲁盛业公司对张继伟加班的事实不予认可，故对张继伟主张的2019年10月1日至2019年10月7日国庆节期间加班费10000元，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、《中华人民共和国劳动法》五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告张继伟与被告济南浙鲁盛业房地产开发有限公司自2017年11月11日至2020年9月11日期间存在劳动关系。 二、被告济南浙鲁盛业房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内支付原告张继伟2020年8月26日至2020年9月11日期间的工资8868.33元。 三、驳回原告张继伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告济南浙鲁盛业房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  孙海霞 二〇二一年二月二日 书记员  吕永波