新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2016）新0104民初２３０５号原告：李旺旺，男，汉族，1995年10月19日出生，住乌鲁木齐市。被告��马国林，男，回族，1956年4月12日出生，住乌鲁木齐市。委托代理人：管忠，新疆翔瑞律师事务所律师。委托代理人：曹继亭，新疆翔瑞律师事务所律师。被告：彭正帮，男，汉族，1970年7月18日出生，住乌鲁木齐市。原告李旺旺诉被告马国林、被告彭正帮提供劳务者受害责任纠纷一案，我院于2015年10月10日作出（2015）新民一初字第1067号民事判决，被告对此提出上诉，乌鲁木齐市中级人民法院审理后，于2016年2月22日作出（2015）乌中民一终字第1301号民事裁定，撤销乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民一初字第1067号民事判决，发回乌鲁木齐市新市区人民法院重审。本院受理后,依法由审判员齐泽祯独任审判，公开开庭进行了审理。原告李旺旺，被告马国林、被告彭正帮均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉��：原被告属于雇佣关系，2014年11月15日，被告雇佣原告违章修建房屋造成原告从高处跌落地面，经医院诊断为内踝骨折住院治疗，经鉴定原告伤残等级为十级。原告请求判令被告赔偿原告各项费用153622.57元（其中1、医疗费42310.60元；2、判令被告赔偿原告住院伙食补助费325元；3、判令被告赔偿原告护理费13964.74元；4、判令被告赔偿原告营养费3090元（营养费390元，营养期营养费2700元）；5、误工费18137.31元；6、伤残赔偿费39748元；7、判令被告赔偿原告交通费500元；8、判令被告赔偿原告鉴定费1900元；9、判令被告赔偿原告经济损害抚慰金5000元；10、今后治疗费8000元；11、判令被告承担本案的诉讼费、送达费。被告马国林辩称：1、因为原告与被告马国林不存在雇佣关系，原告与被告彭正帮系雇佣关系；2、被告彭正帮在2014年10月20日与被告马国林签订建筑安装工程合同，合同第2条约定施工安全由被告彭正帮自己负责，2014年11月14日开始工作是2014年10月20日签订合同的增加工程量部分，被告彭正帮与2014年11月19日给被告马国林出具了证明，明确2014年11月16日的点工系9人付工资3300元已结清，证明被告彭正帮雇佣了包括原告在内的9人所从事的劳务工作，被告马国林没有雇佣原告；3、被告马国林与被告彭正帮签订的合同是合法有效的，不存在违章扩建的事实，原告因自身不谨慎在施工过程中摔伤，并且应该提供安全措施的被告彭正帮没有提供安全措施，请求法庭驳回原告对被告马国林的诉讼请求。被告彭正帮辩称：原告的诉讼请求应有被告马国林赔偿，我没有相应的建筑资格证，我与被告马国林签订合同，工程造价为30000元，被告马国林分四次付了29700元，时隔3天被告马国林又让我给他干活包工包料，口头合同，工程��造价为35000元，被告马国林分四次支付了27000元，尚欠工程款8000元未支付，交工后时隔10天我向被告马国林要欠款，被告马国林说还有些零活没人干，让我找人干，被告马国林来付工钱，把零活干完再付我8000元欠款，当天我让连同原告在内的9个人，从第一天下午6点干到第二天早上8点钟，每人工资是350元/夜，我提供工具，给我工资是500元/夜，一部分工人嫌时间长不愿意干了，2014年11月16日出事当天只有2名工人在干活，被告马国林给我付工人工资及给我结算的工程款。所以，证明我两次包被告马国林的工程都已经干完结清了，原告出事所干的活不是我承包的活。原告不是受我雇佣，是给被告马国林干活受伤的，被告马国林与其余工人干活都没有签订合同，我没有营业执照不合法，被告马国林就将工程承包给无资质的个人，被告马国林应当赔偿原告的经济损失，而且��告马国林是自己雇佣包括我与原告在内的9人，原告受伤我没有赔偿责任，应由被告马国林赔偿。经审理查明：2014年10月20日，被告马国林与被告彭正帮签订一份建筑安装工程合同，由彭正帮负责马国林房屋的阳台、楼梯、门头施工，造价30000元，工程开始马国林付20000元，工程完工付10000元。一、庭审中，原告提供证据如下：1、2014年10月20日建筑安装工程合同，系被告马国林与被告彭正帮签订的，证明原告受伤时施工的工程不是被告彭正帮承包的工程内，是被告马国林雇佣我的；2、由新疆新医司法鉴定所出具的司法鉴定书鉴定意见，证明2014年11月16日外伤致被鉴定人李旺旺右侧三踝骨折，目前遗留右踝关节活动受限致右下肢功能丧失10.1%，伤残等级为十级；误工期为150日，营养期为90日；后续治疗费约需人民币8000元，3、居住证明及���住证复印件，红光社区工作委员会开具的证明，证明我方从2012年9月起在乌鲁木齐市水磨沟区振业街北四巷6号居住；我摔伤当时已经下班了，把门头都弄好了，扩建时把商店的广告牌取下来了，其他人都走了，被告马国林要求把广告牌再挂上，我就掉下来了，工资是彭正帮给我发的。我受伤部位有内固定，以后还要取出来，对我主张的今后治疗费8000元，因该项费用系其今后取除内固定的费用，未实际发生，对该部分费用我放弃主张，今后取出内固定的费用由我自己承担。二、被告马国林对上述证据质证并提供证据如下：1、对2014年10月20日建筑安装工程合同真实性认可，关联性不认可，2014年11月16日的工程是该合同增加延续的工程量一部分，马国林没有雇佣原告；2、对司法鉴定书真实性认可，我方不要求重新鉴定，对后续治疗费不同意，应该由实际产生另行主张，3、对原告提供的证明及居住证复印件三性不认可。4、彭正帮给我打的收条14张，由被告彭正帮向我方打的欠条，收的工程款，证明2014年11月16日发生的工程是被告彭正帮包我方的工程，原告受伤施工的工程属于被告彭正帮与我方签订的合同范围内，所有条子都是被告彭正帮签的，说明我方是和被告彭正帮签订的合同，与他人无雇佣关系；5、建筑法第83条，证明农村自建底层住宅不适用建筑法，不需要资质。6、证明一份，在原审卷里调取的牛康宁的证人证言，证明牛康宁与原告都是被告2雇佣来干活的，工资是被告2支付的7、承诺一份，在原审卷里调取的证明原告放弃今后的治疗费，就后续治疗费不再主张权利。原告摔伤当时我不在场。三、原告李旺旺对被告马国林提供的证据质证：1、对收条14张真实性认可，无异议；2、对建���法第83条无异议；3、对证明一份三性认可；4、对承诺一份三性认可；2014年11月15日被告彭正帮找的我，说被告马国林找人干一天活，工资每天350元，当天就给结清，被告马国林与被告彭正帮谈好的价格，我就去马国林家干活了。四、被告彭正帮对上述证据质证如下：1、对2014年10月20日建筑安装工程合同三性认可，对原告证明的事实也认可；2、对司法鉴定书三性均认可，不需要重新鉴定。3、居住证明及居住证复印件三性认可；4、对马国林出示的收条14张真实性认可无异议，2014年11月19日打的条子内容“2014年11月16日点工9人包含原告工资已结清”，2014年11月19日条子称前面钱已结清，已完工，证明点工不在合同范围内，但是该工程不在我与被告马国林所签订的合同内，也不是合同增加的工程，我是代被告马国林支给原告付工资；5、建筑法第83条与���案无关；6、对证明一份、对承诺一份三性均认可，把前面加阳台的工程干完了，2014年11月16日给马国林维修门头我叫来了原告，原告只干了一天，当时工程已经干完了，收工的时候马国林让把原来的广告牌挂上去时原告掉下来摔伤了，我当时在场，还有一个工人，两个人都掉下来了，挂广告牌时我当时没有提供安全设施，两个人一起上去的。原告的工资是被告马国林给我的，我又给了原告。我与原告系养（继）父子关系。本院庭审中查明，原告李旺旺受伤时施工的工程为被告马国林自建房位于泉州街一侧一门面房的扩建。2014年11月15日，原告李旺旺在被告马国林所有的自建房位于泉州街一侧一门面房屋顶施工时受伤，被送往新疆医科大学第一附属医院急诊治疗，于2014年11月16日在该医院住院治疗，诊断为：右侧腓骨下段骨折、内踝骨折。2014年11月24日行右侧Pilon骨折+腓骨下段骨折切开复位内固定术。于2014年11月16日住院至2014年11月28日出院，共12天，出院医嘱：1、继续卧床1个月以上，卧床行患肢功能锻炼，一个月以后拍X线片复查；2、按时换药，避免感染，术后14天拆线；3、出院1个月、3个月、半年复查拍X线片，以后每年复查一次拍X线片；4、加强营养，预防感冒；5、全休3个月，住院出院期间陪护1人。2015年2月28日、2015年3月14日新疆医科大学第一附属医院出具医疗证明书，医嘱均为：全休贰周，陪护壹人。原告支付住院医疗费40505.13元，支付复查费930.6元。2015年3月24日，原告李旺旺委托新疆新医司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，鉴定意见为原告右侧三踝骨折构成十级伤残。原告支付司法鉴定费合计1900元。上述事实有原告提供的合同、司法鉴定书、居住证明，医疗费票据及住院证明，被告马国林提供的收条、证明、建筑法规，被告彭正帮提供的收条，原被告的陈述及本案庭审笔录存卷为证。本院认为,根据上述原被告庭审中的陈述及提供的证据，两被告书面合同和口头合同均系为马国林修建房屋及大门，是该合同不可分割的整体及工程的延续，原告李旺旺系被告彭正帮雇佣为被告马国林维修建房，李旺旺受伤时，被告彭正帮正在现场，原告的劳动报酬也是由彭正帮给其发放，应确认为原告李旺旺系被告彭正帮雇佣，被告彭正帮应赔偿原告李旺旺受伤的经济损失，被告马国林聘请没有资质证书的被告彭正帮给自己维修房屋，因当时被告马国林及被告彭正帮均没有为原告提供安全设施，造成原告身体受伤，侵害了原告的人身权利，给原告身体造成了伤害及经济损失，已构成共同侵权，被告彭正帮应承担赔偿原告的经济损失，被告马国林依法应���担连带责任。对原告主张的医疗费42130.6元，根据原告提供的证据，本院确认支持原告支付的医疗费数额为41435.73元；对原告主张的住院伙食补助费325元，原告急诊治疗1天，住院治疗12天，原告按25元/天主张13天的住院伙食补助费符合法律规定，原告出院医嘱全休3个月，后又补开休假28天，合计131天，本院予以支持；对原告主张的误工费18137.31元，根据医嘱原告误工时间为131天，原告参照2013新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资计算误工费符合法律规定，本院确认支持原告误工费17889.36元（49843元/年÷365天×131天）；对原告主张的伤残赔偿金39748元，原告李旺旺鉴定时体内内固定未取除，原告李旺旺明确放弃今后向被告马国林主张取除内固定物的治疗费用，被告马国林对原告李旺旺的伤残鉴定意见书没有异议，明确不提出重新鉴定申请，本院对原告方李旺旺��残程度十级予以认可，原告李旺旺在为被告马国林提供劳务受伤时已在本市居住满一年以上，原告按2013年新疆维吾尔自治区城镇居民家庭年人均可支配收入19874元/年计算伤残赔偿金符合法律规定，本院予以支持；对原告主张的交通费500元，结合原告受伤情况、住院天数、复查次数、居住地点本院酌情支持300元；对原告主张的今后治疗费8000元，因该项费用系其今后取除内固定的费用，未实际发生，且原告对该部分费用已放弃向被告主张，本院对原告主张的今后治疗费8000元，不予支持；对原告主张的陪护费5657.57元、护理期护理费8307.17元，根据医嘱，原告陪护期为131天，原告参照2013新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资计算陪护费符合法律规定，本院确认支持原告陪护费17889.36元（49843元/年÷365天×131天）；对原告主张的住院营养费390元、营养期营养费2700元，按25元/��计算营养费数额应为3275元，现原告只主张3090元系其行使处分权，本院予以支持；对原告主张的鉴定费合计1900元（伤残等级鉴定200元，误工、护理、营养期鉴定1200元），该费用属于诉讼费范畴，应当由被告方按赔偿比例承担；对原告主张的精神损失费5000元，原告构成十级伤残，本院酌情支持原告精神损失费1000元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、一百一十九条，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十条、第十四条、第十六条规定，参照最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第四条、第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告彭正帮赔偿原告李旺旺医疗费（医药费、检查费��41435.73元；二、被告彭正帮赔偿原告李旺旺住院伙食补助费325元；三、被告彭正帮赔偿原告李旺旺营养费（住院营养费390元、营养期营养费2700元）合计3090元；四、被告彭正帮赔偿原告李旺旺误工费17889.36元（49843元/年÷365天×131天）；五、被告彭正帮赔偿原告李旺旺交通费300元；六、被告彭正帮赔偿原告李旺旺陪护费17889.36元（49843元/年÷365天×131天）；七、被告彭正帮赔偿原告李旺旺伤残赔偿金39748元（19874元/年×20年×10%）；八、被告彭正帮赔偿原告李旺旺精神损失费1000元；九、驳回原告李旺旺的其他诉讼请求。十、被告马国林对上述被告彭正帮应给原告李旺旺赔偿损失承担连带责任。本案争议标的153622.57元，核定给付金额121677.45元，占争议标的的79％，案��受理费3372.45元（原告已预交），给原告退半费1686.22元，由原告负担多诉部分案件受理费354.11元，由被告负担1332.12元，鉴定费1900元，由被告负担79％即1501元，由原告负担21%即399元。上述款项，被告共应给付原告124510.57元，应于本判决生效后十日内一次性支付原告。逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，被告马国林对上述被告彭正帮应给原告李旺旺赔偿损失承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  齐泽祯二〇一六年七月十一日书记员  马 琴速录员  郭丽华