河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民终6777号上诉人（原审被告）开封市天丰面业有限责任公司，住所地河南省开封市。法定代表人吉成伟，董事长。委托代理人王远征，河南正方圆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）乔银凤，女，汉族，1956年10月21日出生。委托代理人贾其峰，河南国基律师事务所律师。被上诉人（原审被告）开封市双鱼粮油食品购销有限公司，住所地开封市。法定代表人崔波，总经理。委托代理人魏杰，该公司员工。被上诉人（原审被告）吉成伟。上诉人开封市天丰面业有限责任公司（以下简称天丰公司）与被上诉人乔银凤、开封市双鱼粮油食品购销有限公司（以下简称双鱼公司）、吉成伟借款合同纠纷一案，乔银凤于2015年10月26日向河南省郑州高新技术产业开发区人民法院提起诉讼，请求判令：1、被告双鱼公司、天丰公司、吉成伟共同偿还原告乔银凤借款本金400万元并按合同约定月利率1.8%支付利息至被告本息还清之日；2、被告双鱼公司、天丰公司、吉成伟支付原告违约金25.92万元及实现债权的费用4万元；3、案件诉讼费由被告承担。河南省郑州高新技术产业开发区人民法院于2016年3月18日作出（2015）开民初字第11777号民事判决，天丰公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月15日受理后依法组成合议庭，于2016年7月14日公开开庭审理了本案。上诉人天丰公司的法定代表人吉成伟、委托代理人王远征，被上诉人乔银凤的委托代理人贾其峰，被上诉人双鱼公司的委托代理人魏杰，被上诉人吉成伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，原告乔银凤（甲方）与被告双鱼公司（乙方）2014年7月31日签订《借款合同》一份，合同约定原告向双鱼公司出借资金400万元，收款账户户名：朱丽，开户行：工商银行花园路支行，账号：6222021702060242708。借款月利率为1.8%，未载明借款期限。合同第九条（一）2、载明“乙方未按合同约定的期限归还借款的，甲方作为逾期借款处理，并根据实际逾期金额和实际逾期天数计收违约金，违约金按在本合同载明的借款利率水平上加收30%的标准收取”，第九条（一）5、载明“因乙方违约致使甲方采取诉讼或执行方式实现债权的，乙方应承担诉讼过程中产生的诉讼费用及其他实现债权的费用（其中律师代理费按河南省收费标准上限分段计取总和、公告费、差旅费等以欠款额1%记取）”，同日，原告向合同约定的收款账户转账400万元，并由被告双鱼公司出具借据一份。原告自认被告双鱼公司仅向原告支付了2014年7月31日至2014年9月30日的利息，其余利息及本金至今未尚未支付，双鱼公司庭后出具的情况说明中对利息偿还事宜未提出异议。2014年12月19日，原告委托汪恒和白晓明二人到被告天丰公司办公楼找到其法定代表人吉成伟，要求其偿还上述借款，吉成伟代表天丰公司在还款承诺上签字，该还款承诺载明：“今天我承诺对于我公司借乔银凤的肆佰万元整借款，最迟于2015年1月20日还清，如到期不归还，我公司愿承担一切责任，由天丰面业公司偿还。”还款承诺下方有吉成伟本人的签字。但被告双鱼公司、天丰公司至今未偿还原告借款本金及剩余利息。另查明，被告双鱼公司2015年5月6日在全国企业信用信息公示系统公示的2013、2014年度报告显示其为天丰公司的全资子公司，出资时间分别为2006年12月26日、2012年12月26日。原审法院认为，借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息，对借款期限没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯仍无法确定的，贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。合同当事人一方不履行义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。当事人依法享有自愿订立合同的权利，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告双鱼公司与原告乔银凤签订的《借款合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法成立并生效，对双方当事人具有法律约束力，双方方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。原告在《借款合同》签订后，向合同约定的收款账户转款400万元，履行了合同义务，被告双鱼公司亦应当如约偿还借款本息，原告自认双鱼公司已经支付2014年7月31日至2014年9月30日的利息，借款本金及自2014年10月1日至今的利息尚未支付，被告双鱼公司对此并无异议。关于被告双鱼公司称该笔借款系王伟庆以双鱼公司管理人的身份借款，而公司并未受到该款项的说法并无相关证据予以佐证，且属于该公司内部事务，不能排除被告双鱼公司向原告还本付息的义务，相关当事人若有纠纷，可另行主张权利。故原告主张被告双鱼公司偿还借款本金400万元及利息（按照合同约定月利率1.8%的标准计算）的诉讼请求事实清楚，证据充分，依法予以支持。关于原告主张被告双鱼公司支付违约金25.92万元的诉讼请求，因《借款合同》中对借款期限并无约定，贷款人可以催告借款人在合理期限内返还，原告于2015年10月26日已经提起了民事诉讼，要求被告偿还上述借款，被告应当及时足额偿还上述借款本息，但被告至今尚未偿还，应当自2015年10月26日起承担逾期还款的违约责任。另因合同约定借款逾期的按照逾期金额和天数在约定利率1.8%的基础上加收30%的标准收取，即月利率2.34%，该利率标准已超出相关法律法规的规定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，故对于借款逾期后的利息和违约金总和本院在合法的限度内合计按照月利率2%的标准予以支持。关于原告主张的实现债权的费用4万元的诉讼请求，双方合同对此虽有约定，但对于该费用的支出原告并未提交相关证据予以证明，故该请求证据不足，不予支持。因被告天丰公司的法定代表人吉成伟于2014年12月19日向原告出具了还款承诺，表示最迟于2015年1月20日之前还清“我公司借乔银凤的肆佰万元整”，虽此处字面理解为承诺还清天丰公司欠原告乔银凤的400万元，但因被告双鱼公司长期以来一直为天丰公司的全资子公司，故天丰公司对双鱼公司的欠款表述为“我公司”的欠款，并承诺还款，而乔银凤也委托他人到被告天丰公司要求还款均符合日常生活经验。天丰公司法定代表人吉成伟代表公司自愿做出该还款承诺，系其真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，综合本案可知原告对天丰公司的承诺亦表示接受，天丰公司债务加入成立，基于诚实信用原则天丰公司应当受到该还款承诺的约束并履行承诺义务。故对于原告请求被告天丰公司与双鱼公司共同偿还本案借款本息及违约金的诉讼请求依法予以支持。因原告委托他人到天丰公司办公楼找到其法定代表人吉成伟要求天丰公司偿还本案借款，吉成伟在还款承诺中写明“由天丰面业公司偿还”，故吉成伟在还款承诺上签字的行为系职务行为，应当由天丰公司对上述行为承担民事责任，而不是由吉成伟个人承担，故对原告请求被告吉成伟对本案借款本息和违约金承担还款责任的诉讼请求，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告开封市双鱼粮油食品购销有限公司、开封市天丰面业有限责任公司于判决生效后十日内向原告乔银凤偿还借款本金4000000元、利息（以4000000元为基数，按照月息1.8%自2014年10月1日计算至2015年10月25日）；及自2015年10月26日至借款本息还清之日的逾期利息（以4000000元为基数，按照月息2%计算）；二、驳回原告乔银凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41194元、诉讼保全费5000元，共计46194元由被告开封市双鱼粮油食品购销有限公司、开封市天丰面业有限责任公司负担。宣判后，天丰公司不服原审判决，向本院提起上诉称：第一、一审判决认定事实不清，证据不足，以致作出错误判决。（一）2014年12月19日的《还款承诺》形成过程法院并未查清。1、《还款承诺》不具备真实性；2、一审判决的推理认定牵强附会，没有依据；3、《还款承诺》的签名是吉伟而非吉成伟，法院没有查清原因。（二）一审法院认定双鱼公司仅向被上诉人乔银凤支付了2014年7月31日至2014年9月30日的利息是错误的，双鱼公司提交的情况说明显示其从未支付过利息。（三）一审法院认定汪恒、白晓明为证人是错误的，在一审庭审中，被上诉人乔银凤自认汪恒、白晓明是其委托要帐的代理人，因此其地位应该是当事人而不是证人。第二，一审判决适用法律明显错误。请求二审法院撤销原判，驳回乔银凤对天丰公司的诉讼请求。被上诉人乔银凤答辩称：天丰公司的上诉理由与其一审陈述相反，其理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人双鱼公司答辩称：同意天丰公司的上诉意见。被上诉人吉成伟答辩称：同意天丰公司的上诉意见。二审期间双方当事人均无新证据向法庭提交。依据有效证据，本院确认二审经审理查明的事实同原审。本院认为，双鱼公司向乔银凤借款400万元，有双方签订的《借款合同》及乔银凤按合同约定的收款账户转款400万元的银行交易凭证予以证明，事实清楚，证据充分，应予以认定。天丰公司的法定代表人吉成伟于2014年12月19日向乔银凤出具《还款承诺》，表示最迟于2015年1月20日之前还清“我公司借乔银凤的肆佰万元整”，根据双鱼公司长期以来一直为天丰公司的全资子公司的事实，原审认定上述行为属债务的加入并无不当。基于诚实信用原则天丰公司应当履行其承诺的义务，故乔银凤主张天丰公司与双鱼公司共同偿还借款本息及违约金的诉请成立，应予以支持。综上，天丰公司要求免除其还款责任的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费38800元，由上诉人开封市天丰面业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 金审判员 谢宏勋审判员 宋江涛二〇一六年七月二十二日书记员 郭冠利