上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民二(商)初字第385号原告(反诉被告)上海长江三宝餐饮管理有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人曾建萍。委托代理人沈孝鸣，上海市傅玄杰律师事务所律师。委托代理人杨峥勇，上海市傅玄杰律师事务所律师。被告王华东(反诉原告)，男，汉族，1979年11月6日出生，住江苏省启东市。委托代理人胡萍，上海震亚律师事务所律师。委托代理人江立民，上海震亚律师事务所律师。被告顾新华(反诉原告)，男，汉族，1979年11月30日出生，住江苏省启东市。委托代理人樊仁忠，上海仁科律师事务所律师。委托代理人丁勇强，上海仁科律师事务所律师。原告上海长江三宝餐饮管理有限公司诉被告王华东、被告顾新华承包经营合同纠纷一案，本院于2015年10月8日立案受理后，依法由审判员郭大梁适用简易程序于2016年2月25日公开开庭进行了审理，原告委托代理人沈孝鸣、杨峥勇、被告王华东委托代理人胡萍、江立民、被告顾新华委托代理人樊仁忠、丁勇强到庭参加诉讼。后被告提出反诉，本院依法组成合议庭合并审理，于2016年4月18日公开开庭进行了审理，原告委托代理人沈孝鸣、杨峥勇、被告王华东委托代理人胡萍、江立民、被告顾新华委托代理人樊仁忠、丁勇强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年11月23日，原告与两被告签订承包经营协议书，约定两被告自2014年12月1日起至2016年11月30日承包经营原告的位于上海市南京西路XXX号百乐门大都会7楼的晶堂饭店，第一年承包费为每月人民币(下同)140,000元，第二年承包费为每月150,000元。协议签订后，双方按约办理了交接，被告开始经营。2015年3月，因上海百乐门大酒店有限公司对裙楼进行装修，双方协商同意在装修期间每月承包费按照110,000元计算。被告按约支付原告承包费至2015年6月，自2015年7月开始被告以经营不善为由拖欠承包费。2015年8月19日，原告向两被告发出催款函要求被告付款，后又在9月22日发出违约通知函，要求被告支付欠款、承担违约责任并解除合同，但被告未支付欠款。2015年11月23日、2016年1月7日，原告两次发函给被告要求收回场地、支付欠款。除承包费外，被告还拖欠原告物业管理费、水电费、煤气费、税收、社保、电话等费用未支付。原告遂起诉，请求判决1、确认原、被告承包协议书解除，被告向原告返还经营场地；2、被告支付原告承包金900,000元(2015年7月125,000元，8至9月每月140,000元，2016年1月75,000元)；3、被告支付原告违约金800,000元；4、被告支付原告承包费逾期付款赔偿金1,095,400元(暂计算至2016年1月15日，要求计算至付清止，2015年每月140,000元的每天1%，1月6天、3月5天、7月205天、8月175天、9月145天、10月115天、11月85天、12月55天，2016年1月按照75,000元计算25天)；5、被告支付物业费277,200元(至2016年1月15日)；6、被告支付代付的水电费43,759元；7、被告支付代付社保22,312.5元(每月4,462.5元自2015年9月至2016年1月；8、被告支付代付税费90,531.99元；9、被告支付财务公司费用3,000元；10、被告支付煤气费32,552.70元；11、上述第5-10项的逾期支付赔偿金409,144元(均按每日1%并要求计算至付清日止)；12、被告归还税控钥匙及未使用的发票；13、两被告共同连带承担以上12项请求(共计金额3,650,853.38元)原告为证明其主张，向本院提供以下证据予以证明：1、承包经营协议，证明双方存在合同关系，被告应按期支付费用；2、收据，证明被告已经进场，被告支付每月承包金140,000元；3、2015年每月各项费用单据，证明被告应付各项费用；4、2015年4月对账单，证明被告在原告账面余款24,348.18元；5、催款函(2015年8月19日)，证明原告向被告催讨7-8月承包金；6、违约通知函(2015年9月22日)，证明原告向被告催讨全部承包金并追究违约责任；7、银行对账单，证明被告向原告支付承包金记录，2015年7月起被告未支付过承包金；8、被告新店开业海报，证明被告经营中点放在新店；9、租户催款通知，证明被告拖欠物业费，每月30,800元；10、被告承诺书，证明被告违约擅自安装pos机，每月自行收取营业款；11、调查令和被告对账单，证明被告2014年12月-2015年6月被告支付承包金明细，7月后被告未支付承包金；12、9月水电费存根和收据，证明原告代被告支付原告应支付水电费；13、社保缴纳通知，证明被告每月应缴纳社保的金额；14、10月公司对账单和现金解款单，证明代被告支付水电社保，原告垫付20,000元；15、11月公司对账单和转账单，证明代被告支付水电社保；16、12月对账单，证明原告代被告支付社保；17、税收缴款书，证明原告代被告支付2015年12月和2016年1月税收；18、财务公司发票，证明原告代被告支付财务公司服务费；19违约通知函(一)，证明被告对原告通知的拖欠承包金和解除合同没有异议，被告开始拖欠其他费用；20、违约通知函(二)，证明被告自行关闭大门停止营业，原告要求移交场地；21、严正通知(房东发出)，证明被告自行停止经营，原告要求收回场地22、电话和煤气单据，证明代被告支付电话和煤气费用；23、水电费单据，证明被告欠2015年12月、2016年1月水电费；24、财务公司2015所得税清单年检年报1,000元费用；25、2016年1月通讯费单据；26、发票领取记录，证明被告具体领取发票日期和数量；27、上海友利公司关于发票的说明，证明发票被告使用。被告王华东辩称，由于原告与被告签订合同时隐瞒了大楼即将装修的情况，影响了被告经营，2015年3月大楼整体装修时合同应该解除，解除后原告不应收取被告承包金，应返还已支付的承包金，故不同意再支付承包费，违约金过高亦不同意支付；其部分费用是原告拖欠案外人的某1，被告实际已经支付；原告与案外人豪锦公司的租赁合同8月已解除，原告与豪锦公司有诉讼，此后不存在履行承包合同的问题。对原告提供的证据认为：证据1真实性无异议，但合同第5条第8项约定，原告在被告处吃喝超过该条也未付款；证据2真实性无异议；证据3真实性无异议，证据显示被告交付了一些费用；证据4真实性无异议，是关于1月的；证据5收到；证据6收到，豪锦公司张贴了公告要求被告清场影响了被告的经营；证据7无异议，原告自2015年1月起未交物业费；证据8与本案无关；证据9无异议，2015年1至4月承包费已付；证据10无异议；证据11无异议，对帐单到5月，6月的承包费也已支付；证据12无异议；证据13无异议，8月之后由于原告的原因无法经营，9月后就没有支付；证据14，10月的公司对帐单和现金解款单不认可；证据15无异议；证据16，8月以后无法经营，被告自己付钱给两个员工交社保；证据17无异议；证据18真实性认可，认为不能证明原告支付；证据19认可；证据20收到；证据21是原告与豪锦公司之间纠纷，原告欠其债务，豪锦公司叫了20多个保安阻止被告经营；证据22中煤气费认可，其它不认可；证据23实际是百乐门下属物业分公司发给原告的交费通知；证据24无异议；证据25费用不认可，被告2016年1月已搬走；证据26原告自行制作，不认可；证据27税控机在原告处，未使用发票有10卷，另有一卷在税控机内。被告顾新华辩称，由于原告隐瞒了重大事实，被告在不知大楼即将装修的情况下签订了承包协议，被告进行了重新装修，2015年1、2月开始经营，不到一个月大楼装修导致客流发生变化；2015年5月后，大楼的业主找到被告，要求被告停业，因为原告欠租金未付，影响了被告正常经营，被告对水电费都有相应缴纳，原告收到后，未向物业公司缴纳，导致物业公司对被告经营也产生阻碍，物业公司曾停水停电；被告8月后处于半停业状态，不同意再支付承包费。对原告提供的证据认为：证据1-4无异议；证据5表明8月17日豪锦公司已与原告解除合同，原告无权再主张；证据6、7无异议；证据8与本案无关；证据9-13无异议；证据14-17无异议，关于社保的意见与被告王华东相同；证据18的意见同被告王华东；证据19认可；证据20真实性认可，内容不实；证据21-27无异议。反诉原告反诉称，2014年11月23日，反诉原告与反诉被告签订承包经营协议，约定反诉原告承包经营反诉被告位于南京西路XXX号7楼的饭店，反诉原告按约支付押金等费用，并在进行重新装修后开始经营。2015年3月，南京西路XXX号整装大厦开始装修，严重影响经营。反诉原告认为，反诉被告在签订合同时隐瞒大楼即将装修的事实，且在合同履行过程中因反诉被告与案外人的某2，严重影响反诉原告经营，造成反诉原告损失，故提起反诉，请求判决解除承包经营合同、反诉被告返还反诉原告押金400,000元、返还代收的网上销售收入119,166.67元(至4月底24,348.18元、5至9月89,165.59元、12月5,652.90元)、支付餐饮费10,116.60元、赔偿无法正常经营的利润损失500,000元、赔偿因停电造成生鲜食品变质损失200,000元、赔偿装修损失200,000元。反诉原告为证明其主张，向本院提供以下证据予以证明：1、押金400,000元凭证；2、2015年5月10日对4月的结算单；3、台帐一组；4、律师函2份；5、装修通知；6、百乐门发出的催款通知；7、反诉被告发出的解除合同通知；8、豪锦公司向本案原、被告发出的清场通知；9、2016年元旦前后客户预订的定金单据；10、2016年春节期间客户预订的定位登记表；11、光盘；12网上付款汇单(清单)，反诉原告提供证据用以证明各项费用的金额、损失的存在等事实。反诉被告辩称，同意合同已解除，解除的日期应为2015年8月19日；押金因被告违约应不予返还；2015年12月的网上营业收入认可，其它因证据不足不认可；餐饮费认可8,974元，其它不是反诉被告消费的；不同意赔偿损失的反诉请求。反诉被告对反诉原告提供的证据认为：证据1真实性认可，关联性有异议，押金因被告违约应没收；证据2第一页认可，4月底原告还欠20,000元应扣除，第二张有异议，没有原告签字盖章；证据3中2015年2月26日、8月11日、8月22日的有异议，其它认可(反诉原告当庭撤回有异议的三份)；证据4真实性无异议，关联性有异议；证据5、6不认可；证据7认可；证据8真实性无异议，关联性有异议；证据9、10与反诉被告无关；证据11不认可；证据12的真实性无法确认。反诉被告为证明其主张，提供收据三份，以证明反诉原告存在逾期支付承包费的情形，反诉原告对此表示认可支付承包费的日期。原告提供的证据8与本案无关，故不予采纳。原、被告提供的其他证据真实合法，可以证明本案的事实，本院予以确认。本院经审理查明，2014年11月23日，原与两被告签订《承包经营协议书》，约定：两被告承包经营原告的位于上海市南京西路XXX号百乐门大都会7楼的晶堂饭店，期限自2014年12月1日起至2016年11月30日；承包费为第一年每月140,000元，第二年每月150,000元，被告必须提前10天支付；被告应支付原告“定金/押金”400,000元；被告应对饭店进行装修，费用不少于200,000元，该装修在承包到期或提前终止结束时不作价，赠送给原告；经营中被告必须保证每月账户留有450,000元资金，用于支付上月员工工资、社保、供应商款、税收、物业管理费、水电煤电话和宿舍费用及上网费用等，每月按时结清；被告同意原告在承包经营期间有免费签单权限每月8,000元，超过按照7折买单；被告逾期付款的，被告应支付每日1%违约金，原告可以采取停水停电等，逾期超过7天的，视为严重违约，原告可以单方解除承包协议，被告严重违约造成解除合同的，无论原告损失多少，被告必须向原告支付解约违约金800,000元。因2015年2月底至7月中旬，涉案饭店所处的物业进行部分装修，原、被告协商同意在装修期间被告应付的承包费为每月110,000元。2015年1月10日，原、被告确认2015年每月应付各项费用为：5日支付宿舍水电煤；8日支付百乐门大酒店物业费30800元、社保2,386.70元和水电费；10日支付上海友利财务管理咨询有限公司服务费1,000元和缴纳税款、中国移动通讯费；12日支付中国电信电话费；15日支付中国电信宽带费、员工工资；10至15日支付蔬菜、酒水、调料、粮油、物料、洗涤费；25日支付燃气费；每2月支付万春街宿舍房租4,200元；每3月支付光复西路407室房租2,400元、507室房租2,400元、万航渡路房租3,500元。2014年11月24日，被告支付原告押金400,000元。2014年12月1日，被告支付原告2014年11月23日到30日15,000元、12月承包费140,000元。此后被告按照约定支付原告承包费至2015年6月，2015年7月起被告未支付原告承包费。2015年5月10日，原、被告确认了4月的各项费用，确认被告在原告处余额为24,348.18元。2016年1月7日，被告关门停业。2015年8月19日，因被告2015年7月以后未支付原告承包费，原告向被告发出催款函，要求被告支付2015年7、8月份的承包费。2015年9月22日，原告向两被告发出违约通知函，要求被告支付7、8、9月份的承包费，并表示被告如在收函后3天内仍未支付，原告立即终止合同并按照合同约定的被告严重违约处理。2015年11月23日、2016年1月7日，原告两次发函给被告要求收回场地、支付欠款。被告经营期间，按照约定被告应当承担的除承包费以外的其他费用为：2015年5月以后的每月30,800元物业管理费、水电费43,759元、2015年9月以后的社保费、税费90,531.99元、财务费用3,000元、电话费1,291.37元、煤气费32,552.70元。原告在被告经营期间，因用餐应付被告8,974元，因网上销售应付被告5,652.90元。另查明，2015年7月30日，涉案物业的物业管理公司向原告书面催交2015年1月至7月的物业管理费215,600元。2015年9月2日，原告的房东向原告发出清场通知，表示：因原告未支付租金，故要求原告停止营业、归还场地、支付欠款。以上事实，有原、被告提供的经本院确认的证据及当事人陈述为证，本院予以确认。本院认为，原、被告间的承包经营合同关系合法有效，当事人应遵守约定。被告未按照约定的期限支付原告承包费构成违约，应当承担支付逾期付款违约金的违约责任并继续履行义务，逾期付款违约金计算方式本院予以调整。被告经原告催告履行合同义务而仍未履行，原告有权解除合同，2015年9月22日原告向两被告发出的违约通知函有解除合同的明确意思表示，该通知到达被告合同即告解除。合同解除后，按照约定被告应当支付原告解约违约金，因解约违约金已能弥补原告因解除合同而产生的损失，故解除合同后原告不能再要求被告按照合同约定的金额支付承包费。合同解除后直至被告停止营业，期间产生的物业管理费、水电费等费用，应由实际经营使用的被告承担，各项费用的金额应按照实际支出计算(其中社保费的金额因双方曾经作出确认，故因按照约定金额处理)。反诉请求中，押金因合同并未约定被告违约可以不予返还，故原告应返还。原告用餐费用和网上销售费用中原告未确认的部分，因被告未提供充分的证据证明，故本院不予支持。因大楼装修影响经营，原、被告已经通过协商减少承包费的方式予以处理，被告亦按照双方的协商结果支付承包费，故被告现再以此为由追究原告的责任，本院不予支持。食品损失的反诉请求，因被告未提供充分的证据证明损失数额以及损失是由原告造成，故本院不予支持。装修费用损失的反诉请求，因合同约定不作价赔偿，故本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第(三)项、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、原告上海长江三宝餐饮管理有限公司与被告王华东、被告顾新华2014年11月23日签订的《承包经营协议书》于2015年9月22日解除；二、被告王华东、被告顾新华应于本判决生效后十日内归还原告上海长江三宝餐饮管理有限公司位于上海市南京西路XXX号7楼的经营场所；三、被告王华东、被告顾新华应于本判决生效后十日内支付原告上海长江三宝餐饮管理有限公司承包费人民币367,667元(计算至2015年9月22日)、承包费人民币367,667元的逾期付款违约金(按照每日0.05%，人民币125,000元自2015年6月21日起算、人民币140,000元自2015年7月21日起算、人民币102,667元自2015年8月21日起算,均计算至判决生效日止)；四、被告王华东、被告顾新华应于本判决生效后十日内支付原告上海长江三宝餐饮管理有限公司违约金人民币800,000元；五、被告王华东、被告顾新华应于本判决生效后十日内支付原告上海长江三宝餐饮管理有限公司物业管理费人民币246,400、水电费人民币43,759元、社保费人民币9,546.80元、税费人民币90,531.99元、财务费用人民币3,000元、电话费人民币1,291.37元、煤气费人民币32,552.70元以及上述款项的逾期付款违约金(按照欠款金额的每日0.05%，自2016年1月8日起算至判决生效日止)六、被告王华东、被告顾新华应于本判决生效后十日内归还原告上海长江三宝餐饮管理有限公司税控钥匙和11卷发票；七、反诉被告上海长江三宝餐饮管理有限公司应于本判决生效后十日内退还反诉原告王华东、反诉原告顾新华押金人民币400,000元和反诉原告留存在反诉被告处的现金余额人民币24,348.18元；八、反诉被告上海长江三宝餐饮管理有限公司应于本判决生效后十日内支付反诉原告王华东、反诉原告顾新华网上销售收入人民币5,652.90元、用餐费人民币8,974元；九、原告上海长江三宝餐饮管理有限公司的其他本诉诉讼请求，反诉原告王华东、反诉原告顾新华的其他反诉诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费人民币14,276.50元、财产保全费人民币5,000元，由原告负担人民币4,000元,两被告负担人民币15,276.50元；反诉受理费人民币8,831.70元，由反诉被告负担人民币2,400元，两反诉原告负担人民币6,431.70元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  张春雷审 判 员  郭大梁人民陪审员  金慧兰二〇一六年七月四日书 记 员  徐 涛附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。