江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏12民终1008号上诉人（原审被告）季克坚。上诉人（原审被告）吴雪芳。以上两上诉人共同委托代理人杨春海（特别授权），江苏福坤律师事务所律师。以上两上诉人共同委托代理人刘靓（特别授权），江苏福坤律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）江苏美雅特装饰材料有限公司，住所地沐阳县经济开发区义乌路东侧。法定代表人庞春华，总经理。委托代理人蒋平华（特别授权），江苏卓为律师事务所律师。原审被告江苏精瑞设备安装有限公司，住所地泰兴市江平北路6号。法定代表人季克坚，总经理。原审被告吴小平。原审被告邵秋美。上诉人季克坚、吴雪芳因与被上诉人江苏美雅特装饰材料有限公司（以下简称美雅特公司）、原审被告江苏精瑞设备安装有限公司（以下简称精瑞公司）、吴小平、邵秋美担保追偿权纠纷一案，不服泰兴市人民法院(2015)泰商初字第0633号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。美雅特公司一审诉称，2014年8月18日，精瑞公司与江苏吴江农村商业银行股份有限公司泰兴支行（以下简称吴江农商行）签订《最高额流动资金借款合同》，合同约定：吴江农商行在2014年8月18日至2015年8月18日期间向精瑞公司提供最高额借款不超过500万元，我公司对上述借款提供最高额保证担保，吴小平、邵秋美、季克坚、吴雪芳承担连带担保责任。2015年2月5日，吴江农商行向精瑞公司发放150万元贷款，约定还款期限是同年8月18日。精瑞公司未能按期偿还借款，我公司代为偿还贷款、利息合计1523333.33元。后我公司要求精瑞公司归还代偿还的上述款项，但其至今未履行还款义务。请求判令精瑞公司立即偿还我公司代偿的借款150万元，利息23333.33元，合计1523333.33元，并按中国人民银行贷款利率支付利息7616元（利息暂算至起诉之日，最终结算至实际支付之日）；吴小平、邵秋美、季克坚、吴雪芳承担连带偿还责任；本案诉讼费由精瑞公司、吴小平、邵秋美、季克坚、吴雪芳承担。精瑞公司、吴小平、邵秋美一审未答辩亦未举证。季克坚、吴雪芳一审辩称，季克坚是2013年8月份到精瑞公司做水电工，后来因精瑞公司法定代表人汪斌与他人有经济纠纷，该公司的实际老板是吴小平、邵秋美，当时吴小平、邵秋美让季克坚做法定代表人，考虑到都是朋友，季克坚同意了，原法定代表人汪斌将其20%的股份转让给了季克坚，季克坚未实际出资。变更法定代表人后季克坚也没有履行法定代表人职责，没有对公司进行经营管理。虽然季克坚是法定代表人，但公章、印鉴章都不在季克坚身边，故季克坚不能代表公司出庭。2014年2月14日签订《最高额保证承诺书》是事实，但该笔借款已偿还，后来借款150万元，季克坚不清楚。2015年2月1日股东会借款决议，季克坚也不清楚，当时季克坚没有到场。事实上在2014年6月，季克坚已离开公司，离开时季克坚要求将法定代表人变更，故签了一份空白纸张留给公司用于工商登记的变更，签好后交给公司会计周春华，故对此借款决议不认可。季克坚作为公司法定代表人对150万元的借款用途毫不知情。季克坚和吴雪芳对该笔借款的情况、用途都不清楚，该资金应由实际使用人吴小平、邵秋美用其名下的资产偿还，吴小平在江平北路6号有房产、地产。请求法院考虑本案的实际情况，查明事实，依法作出公正的判决。一审法院经审理查明，邵秋美、吴小平、季克坚、吴雪芳于2014年2月14日向吴江农商行出具《最高额保证承诺书》一份，承诺：本人自愿为精瑞公司自2014年2月14日至2016年2月14日期间在吴江农商行实际形成的债务单户最高余额折合人民币500万元内提供连带责任保证担保。本连带责任保证担保的范围包括：债务人依主合同与吴江农商行发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等实现债权的一切费用。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之次日起二年，若发生法律法规规定或主合同约定的事项，导致主合同债务提前到期的，保证人保证期间自主合同提前到期之次日起二年。本承诺书不影响其他担保合同对上述债权的担保效力。该承诺书，邵秋美在承诺人（1）栏签名，吴小平在财产共有人（1）栏签名，季克坚在承诺人（2）栏签名，吴雪芳在财产共有人（2）栏签名。2014年8月18日，吴江农商行（贷款人）与精瑞公司（借款人）签订《最高额流动资金借款合同》一份，约定：在2014年8月18日到2015年8月18日期间，由贷款人根据借款人的需要、资信状况和担保情况等向借款人提供最高借款本金余额不超过500万元的借款，具体每笔借款的金额、期限、用途、还款方式以借据为准。借据是本合同的组成部分，具有同等法律效力。在上述期间和最高借款限额内不再逐笔签订借款合同，但借款人申请借款应逐笔向贷款人提出申请，并按照贷款人内部审批程序进行审批。本合同项下的借款由美雅特公司提供连带责任保证担保（担保合同另行签订）。借款利率=基准利率×（1+浮动幅度），浮动幅度为上浮60%。按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日。若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起，除按正常结息外，按照逾期借款罚息利率加收利息，直至清偿本息为止（逾期借款罚息利率为约定借款利率的50%）。借款期限届满日归还本合同项下全部借款。借款人不迟于每一笔本、息到期前3个银行工作日在下述还款账户（户名为：精瑞公司，账号为：0706678631120100044927）中存入足额资金以备还款，贷款人有权于每一笔本、息到期日主动从此账户中扣收款项。当日，吴江农商行（债权人）与美雅特公司（保证人）签订《最高额保证合同》一份，约定：为了确保借款人精瑞公司（债务人）与债权人吴江农商行签订的《最高额流动资金借款合同》（主合同）的切实履行，保证人已收到并阅知所担保的主合同，愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保。保证人自愿为主合同债务人自2014年8月18日起至2015年8月18日止，在债权人处办理约定的各类业务所形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保。主债务的最高余额限定为500万元。上述期间仅指债务发生时间，不包括债务到期时间。上述最高余额仅指债务本金的最高余额，保证担保范围以第二条所述为准。在本合同约定的期限和最高余额内，债务人可申请循环重复使用上述信贷资金、银行信用。每笔业务的起始日、到期日、利率以及金额以主合同的贷款凭证或者相关债权凭证为准。在本合同约定的期限和最高余额内，债权人发放贷款或提供其他银行信用时无须逐笔办理担保手续。保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用。本合同的保证方式为连带责任保证，若保证人为两个或者两个以上的，各保证人之间对债务人的债务承担连带保证责任。保证人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。债务人未履行主合同约定义务的，保证人立即无条件履行保证义务，并授权债权人可以从保证人开立在债权人处的所有账户上直接划收相关款项。上述合同签订后，吴江农商行于2015年2月5日向精瑞公司发放贷款150万元，吴江农商行的贷款凭证载明：借款方名称：精瑞公司，存款账号：0706678631120100044927,贷款账号：0706678631130100103615，还款期限为2015年8月18日，年利率为8.96%。因精瑞公司未能按合同约定付息，2015年8月11日，美雅特公司通过华鹏美雅特装饰材料（泰兴）有限公司向精瑞公司在吴江农商行开立账号为0706678631120100044927的账户汇款11200元，用于代为精瑞公司偿还借款利息。贷款到期后，因精瑞公司未能按合同约定期限还款，美雅特公司于2015年8月21日向精瑞公司在吴江农商行开立账号为0706678631130100103615的账户存款150万元，吴江农商行于当日从该账户上扣收了精瑞公司所欠的借款本金。2015年8月28日，美雅特公司通过华鹏美雅特装饰材料（泰兴）有限公司向被告精瑞公司在吴江农商行开立账号为0706678631130100103615的账户汇款12133.33元，用于代为精瑞公司偿还借款利息。美雅特公司履行保证义务后,向精瑞公司要求归还代偿款项未果。一审法院认为，吴江农商行与精瑞公司签订的《最高额流动资金借款合同》、与美雅特公司签订的《最高额保证合同》以及邵秋美、吴小平、季克坚、吴雪芳向吴江农商行出具《最高额保证承诺书》，系各方当事人的真实意思表示，未违反国家法律、法规的禁止性规定，合法有效。精瑞公司向吴江农商行借款后，应当按照合同约定偿还借款本息，因精瑞公司未能按约履行还本付息的义务，美雅特公司作为连带责任保证人之一，在保证范围内代精瑞公司清偿债务后，有权要求精瑞公司给付其代为清偿的款项，故美雅特公司要求精瑞公司支付美雅特公司代为清偿的债务本息1523333.33元的诉讼请求，予以支持。同时，精瑞公司未及时履行债务，给美雅特公司造成损失，应自美雅特公司实际付款之日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率赔偿相应经济损失。邵秋美、吴小平、季克坚、吴雪芳为精瑞公司向吴江农商行借款承诺提供连带责任保证担保，作为精瑞公司借款的共同保证人，在主债务人精瑞公司未按约还本付息的情况下，应当共同承担保证责任。吴小平、吴雪芳分别作为邵秋美、季克坚财产共有人向吴江农商行作出担保承诺，该债务应分别属于邵秋美与吴小平、季克坚与吴雪芳的共同债务。现美雅特公司已作为保证人履行了保证责任，且各保证人之间在内部未约定分担比例，吴小平与邵秋美、季克坚与吴雪芳应对美雅特公司代偿款项及利息损失各承担三分之一的保证份额，美雅特公司要求邵秋美、吴小平、季克坚、吴雪芳承担连带责任，于法无据，不予支持。季克坚、吴雪芳辩称精瑞公司工商登记的法定代表人与实际控制人不一致、公司印章管理使用情况以及借款用途，与本案无关。其辩称精瑞公司已偿还，150万元的借款其并不清楚，但是，现有证据表明精瑞公司确实于2015年2月5日借款150万元，借款发生在季克坚、吴雪芳保证期间内，而美雅特公司代为偿还了借款本息1523333.33元，即使季克坚、吴雪芳不清楚借款情况，与美雅特公司无关；其辩称吴小平、邵秋美拥有房地产，与其是否应当承担保证责任无关。综上，季克坚、吴雪芳辩称之理由，不予采信。吴小平、邵秋美经合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其对于美雅特公司主张的事实放弃抗辩并自行承担相应的不利法律后果。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、精瑞公司于判决生效后十日内给付美雅特公司代偿的贷款本息1523333.33元，并支付上述款项自代付之次日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算的利息损失（其中150万元自2015年8月22日起算，11200元自2015年8月12日起算，12133.33元自2015年8月29日起算）；二、吴小平和邵秋美、季克坚和吴雪芳分别对上述第一项债务中精瑞公司不能清偿的部分按各三分之一的份额承担连带清偿责任；三、驳回美雅特公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18579元，由精瑞公司负担（此款美雅特公司已预交，精瑞公司在还款时一并加付给美雅特公司）。季克坚、吴雪芳不服上述判决，向本院提起上诉称：1、2014年2月14日我方签署了最高额保证承诺书，所担保的债务是2014年2月14日精瑞公司与吴江农商行签订的编号为吴农商银高借字第01046号最高额流动资金借款合同，借款期限是2014年2月14日至2015年2月14日。2014年2月14日，精瑞公司依据该合同向吴江农商行借款150万元，2014年8月14日精瑞公司已还清该款项，我方签署的承诺书载明的依主合同即为该合同。2、2014年8月18日最高额流动资金借款合同约定的借款期限是2014年8月18日至2015年8月18日。2014年8月18日精瑞公司在签署该借款合同时曾通知季克坚从外地回来重新向银行签署保证承诺书，季克坚没有同意，并且季克坚要求将股权转让给他们以及变更法定代表人，不再担负股东的名义。2014年8月18日精瑞公司向吴江农商行再次借款签订的借款合同、提供的股东会决议季克坚、吴雪芳均不知情，在精瑞公司股东会议上的签名是复印件，并非季克坚所签。综上，美雅特公司的起诉无事实和法律依据，一审法院判决错误。请求撤销原判，改判驳回美雅特公司对季克坚、吴雪的诉讼请求。被上诉人美雅特公司答辩称：1、季克坚、吴雪芳对最高额保证合同缺乏常识性的理解，该合同是指在最高额债权范围内对一定期限内发生的不特定的同种类债权提供的保证，具有不特定性、连续性、期限性，季克坚、吴雪芳于2014年2月14日向银行出具的最高额保证承诺书中明确载明自愿为精瑞公司自2014年2月14日至2016年2月14日期间在吴江农商行实际形成的债务最高余额折合人民币500万元提供连带责任保证担保。这种保证不是仅指在季克坚、吴雪芳所称的最高额保证存续期间内某一份借款合同形成的债务提供保证，而是在保证存续期间连续发生的多份借款合同形成的债务提供担保，只要是在500万元范围内。所以季克坚、吴雪芳称其最高额保证承诺书所担保的债务仅指2014年2月14日的借款合同的观点是错误的。2、季克坚、吴雪芳称其对担保的债务不知情的理由不能成立，因为季克坚也是精瑞公司的法定代表人，以不知情抗辩没有任何事实和法律依据。请求驳回上诉，维持原判。原审被告吴小平、邵秋美二审未到庭，亦未提供答辩意见。二审中，上诉人季克坚、吴雪芳向本院提交了以下证据：1、2014年2月14日最高额流动资金借款合同及最高额保证承诺书各一份，证明精瑞公司向吴江农商行借款，期限是2014年2月14日至2015年2月14日，担保人有上诉人及美雅特公司，该合同第一条第2项约定在借款期限内不再逐笔签订借款合同；最高额保证承诺书明确载明连带责任担保范围为债务人依主合同与吴江农商行发生的债务，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满次日起两年；2、股东会决议一份，证明2014年8月18日签订第二份借款合同时，精瑞公司通知季克坚回公司重新签订担保承诺书以及股东会决议，但季克坚没有同意，所以在2014年8月18日借款时只有美雅特公司签订了担保书，季克坚没有签订担保书，由于银行需要提交股东会决议，精瑞公司提供的股东会决议上的季克坚的签名也是复印上去的。经质证，被上诉人美雅特公司对上诉人提交的证据1的真实性没有异议，但不能作为二审的新证据，不能排除季克坚、吴雪芳在2014年2月14日至2016年2月14日对精瑞公司在吴江农商行实际形成的债务最高余额500万元范围内承担最高额保证责任；对上诉人所举证据2的真实性没有异议，但是其没有证据证明其所提出的异议。综合上诉人及被上诉人的举证、质证意见，本院认证如下：尽管被上诉人美雅特公司对上诉人季克坚、吴雪芳所举证据的真实性并无异议，上诉人二审中所举的证据其实质是想证明并未对2014年8月18日精瑞公司向吴江农商行的借款提供担保，但上述证据并不能达到季克坚、吴雪芳的证明目的，故不能作为认定本案事实的依据。本院经审理，原审查明的事实正确，本院予以确认。本案二审中的争议焦点是：季克坚、吴雪芳有无为精瑞公司于2014年8月18日与吴江农商行签订的借款合同项下的借款提供担保。本院认为，2014年2月14日，季克坚、吴雪芳向吴江农商行出具了最高额保证承诺书，承诺自愿为精瑞公司自2014年2月14日至2016年2月14日期间在吴江农商行泰兴支行实际形成的债务单户最高余额折合人民币500万元内提供连带责任保证担保。2014年8月18日，精瑞公司与吴江农商行签订的借款合同发生在上述担保期间内，该借款合同约定的借款金额为150万元，故应当认定季克坚、吴雪芳为精瑞公司与吴江农商行签订的借款合同项下的借款提供了担保。综上所述，上诉人季克坚、吴雪芳的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费6193元，由上诉人季克坚、吴雪芳负担。本判决为终审判决。审判长  俞爱宏审判员  周红梅审判员  陈霄燕二〇一六年七月六日书记员  高 梅