辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终657号上诉人（原审被告）：沈阳广来顺餐饮管理有限公司，住所地沈阳市沈河区惠工东一街**。法定代表人：王政威，该公司经理。被上诉人（原审原告）：沈阳亨泰装饰工程有限公司，，住所地沈阳市铁**建设西路**5B07法定代表人：万洪林，该公司总经理。委托诉讼代理人：高艳双，辽宁弘鼎胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：张一晴，辽宁弘鼎胜律师事务所律师。上诉人沈阳广来顺餐饮管理有限公司（以下简称广来顺公司）因与被上诉人沈阳亨泰装饰工程有限公司（以下简称亨泰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服辽宁省沈阳市沈河区人民法院作出的（2019）辽0103民初13661号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对案件进行了审理。本案现已审理终结。广来顺公司的上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：上诉人按照合同约定履行，上诉人没有违约行为，被上诉人没有履行完毕。工程没有按期交工，也未竣工验收。装修出现质量问题，需要被上诉人进行整改，而上诉人多次通知被上诉人来整改，被上诉人也未予理睬。一审认定存在增项与事实不符，双方没有在合同中变更增加项目。亨泰公司辩称，同意一审判决。亨泰公司向一审法院的诉讼请求为：1、请求判令被告向原告支付欠付的装修工程款19591元，并向原告支付违约金（以19591元为基数，自2019年4月24日起按照日千分之一计算至实际给付之日止）；2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2019年3月11日，广来顺公司作为甲方、发包方，亨泰公司作为乙方、承包方，双方签订《沈阳市装饰装修工程施工合同》一份。合同约定，工程地点为沈阳市沈河区惠工东一街22号，工程套内面积为200平方米。工程内容为水电项目、泥瓦项目、木制作项目、油漆项目（详见合同附件“亨泰装饰工程预算书”）。工程承包方式采用乙方包工，包部份材料，甲方提供其余材料的方式。关于工期，合同双方约定工程开工日期为2019年3月12日，竣工日期为2019年4月23日。甲方未按合同约定支付工程预付、进度款影响施工，工期顺延。因乙方责任，不能按期开工或中途无故停工，影响工期，工期不顺延。由工程质量原因返工，乙方承担责任，且工期不顺延。非乙方原因造成的停电、停水、停气及不可抗力因素影响，导致停工8小时以上（一周之日累计计算），工期相应顺延。关于工程款价款和支付方式。合同约定，合同价款为16万8千元。合同签订当日支付50%，即84000元；施工过程中电路、水路工程竣工、瓦工进场前支付25%，即42000元；施工过程中瓦工项目竣工，木工进场前支付20%，即33600元。竣工，验收合格后当日支付5%，即8400元。合同签订生效后，若变更施工内容、材料或实际工程量增减，工程价款按实结算。关于工程验收、工程价款结算及保修，合同第九条约定，工程按时竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知之日起三日内组织验收，验收合格办理移交手续。如果甲方在规定时间内不能组织验收，需及时通知乙方，另定验收日期，但甲方应承认竣工日期，并承担乙方的看管费用和其他相关费用。若在工程竣工验收中，存在须由乙方整改返工的部分工程项目，乙方应在五日内完成，并及时通知甲方对其复验。因乙方责任返工造成的工程延期交付视同工期延误。竣工验收在工程质量、以及经济方式存在个别的不涉及较大问题时经双方协商一致签订“解决竣工验收遗留问题协议”（作为工程验收单的附件）后亦后先行入住。工程竣工验收合格后，乙方应提交工程结算单并将施工部分的水电改造等涉及隐蔽工程的走向图等有关资料提交给甲方，乙方负责提供材料的，还应向甲方提交所提供材料的说明书、保修单等资料；甲方在收齐资料之日起三日内对工程结算单进行审核，若到期未提出异议，视为同意。验收合格后，双方办理移交手续，结清应付款项。本工程自竣工合格双方签字之日起，在正常使用条件下，保修期按除有防水要求的厨房、卫生间和因装修施工引起的外墙面的防渗漏保修为一年执行。隐蔽工程五年质保，其余工程一年质保。另外，该合同第十一条约定，工程竣工合格后，承包人应及时向发包人提出工程竣工结算报告，办理竣工结算。发包人接到竣工资料后，三日内如未有异议视为同意到公司办竣工结算。工程结算报告经发包人批准后，双方签订，三日内由发包人向承包人结清工程尾款。无正常理由不办理结算，应承担违约责任。关于工程变更，合同第十条约定，工程项目及做法的变动，必须经双方协商一致，以甲方代表与乙方签订书面变更单为准，确定增减项目及价差后再施工，同时调整相关工程费及工期。关于违约责任，合同第十二条约定，甲方未按期支付或未按期完全支付合同约定的款项，每逾期一天，由甲方向乙方支付迟延部工程款千分之一的违约金。乙方应妥善保护甲方提供的设备及现场堆放的家具、陈设及其他物品，如有损坏，应照价赔偿。由于乙方原因，工程质量达不到约定的质量标准，乙方负责返工，工期不得顺延。乙方未按工期完工，每逾期一天，由乙方向甲方支付迟延部分工程款千分之一的违约金。在装修工程施工过程中，根据亨泰公司提交的工程预算书显示，该工程存在工程增减项，包括二次增项（5964元，包括拆除地面、、地热制作、三次增项（4827元，包括扩门口、垭口抹灰、水钻眼、包柱、防盗门）、四次增项（2970元，包括石膏板平棚制作，包装装饰柜、门头翻新）、排风井下水主缸7672元、卫生间前面1870元。以及工程减项（手绘画、吧台制作、吧台酒柜定制、隔油池、隔油池砌筑抹灰防水）。工程增项款项合计为23303元。工程减项款项合计13890元。合同履行过程中，工程双方共同建立了微信群，通过微信交流施工进度及施工中产生的问题，亨泰公司将工程增减项的情况通过微信发送给被告方负责人。案涉工程实际于2019年4月30日竣工。广来顺公司尚欠亨泰公司工程尾款8400元未支付，工程增项减项价款差额未支付。此后，双方继续通过微信就工程验收以及按需要改动增加饭店包房规划进行沟通。据广来顺公司陈述，上述装修的店面于2019年5月7日开始营业。另外，亨泰公司于2019年7月10日通过微信向广来顺公司表示，工程增减项价差为11191元，可以按5000元收取，尾款为8400元，合计13400元，广来顺公司支付13000元即可。此后因广来顺公司尚未支付剩余工程尾款及工程增项款，原告催要无果，诉至法院。一审法院认为:本案双方签订了装饰装修工程合同，合同真实有效，具有法律约束力，合同双方当事人应按合同约定履行各自义务。本案中，双方产生争议的款项主要为广来顺公司尚未支付的5%尾款以及实际增加的工程量款项11194元。对于实际增加的工程量金额，依照相关法律规定以及合同约定，工程量增减需要双方签订书面变更单。而亨泰公司提交的相关工程量增减项的列表文件中并没有广来顺公司的签字确认。依照相关司法解释规定，当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。本案中，通过双方往来的微信聊天记录，能够证明亨泰公司在施工过程中已将相关的工程增减项目列表及增减项金额发送给广来顺公司。广来顺公司虽然在微信中并未明确表态确认工程量变更的相关事宜，但是通过在整个工程施工过程中微信聊天记录以及广来顺公司的提交的相关证据，看不出广来顺公司对上述工程量变更存在异议。因此，亨泰公司主张工程量增减项目及金额，具备事实依据，予以确认。对于尾款8400元的问题，依照双方合同约定，该尾款应在竣工验收合格后当日支付。但本案中，双方就竣工验收一事并未提供足够的证据证明。双方只在微信沟通过程提及了安排验收的情况。但是对于验收以及是否存在整改的问题，双方均未提供足够证据证实。因工程增项的存在，实际完工时间晚于合同约定的完工日期为合理事项，不足以认定亨泰公司确定存在逾期完工的违约行为。广来顺公司虽然主张亨泰公司施工的工程存在着严重的质量问题，但是广来顺公司提交的相关照片只能证明装修工程的外观现状，并不能仅凭借照片便断定工程存在广来顺公司所述的严重质量问题。本案双方均确认案涉装修工程于2019年4月30日施工完毕，2019年5月7日投入使用。依照相关司法解释规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。另外，双方负责人在聊天记录过程中，亨泰公司主动承诺对工程增减项差额款予以较大比例优惠，此种承诺虽然为单方承诺，但该承诺对于广来顺公司有利，也从另一方面对广来顺公司进行一定补偿。因此，根据日常行业经验，并根据现有证据综合考虑本案事实，按照亨泰公司承诺的工程增减项差价款及尾款合计金额13000元予以支持。被告应按此金额将工程余款支付亨泰公司，同时亨泰公司对本案装修工程应按合同约定及相关法律规定，承担相应的质量保证义务。如广来顺公司有足够证据证实亨泰公司的施工质量存在其他问题，可以另行向亨泰公司主张质量保证责任。对于亨泰公司主张的违约金，因广来顺公司已经支付了大部分装修工程款，且对于工程量变更及与尾款支付有关的竣工验收一事，亨泰公司提交的证据不足以证实广来顺公司在案涉合同履行过程中存在违约行为，因亨泰公司的该项诉讼请求事实及法律依据不足，不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳广来顺餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日给付原告沈阳亨泰装饰工程有限公司工程增项款及工程尾款合计13000元；二、驳回原告沈阳亨泰装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费290元，减半收取计145元，由沈阳广来顺餐饮管理有限公司负担。本院二审期间，广来顺公司提交了营业流水票据，本院组织当事人进行了质证，亨泰公司没有提交新证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，广来顺公司与亨泰公司之间签订的装饰装修工程合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应严格恪守。关于广来顺公司上诉主张不存在增项的问题，从双方之间微信聊天记录内容来看，广来顺公司从未对亨泰公司发送的增项单提出过异议，现广来顺公司主张不存在增项，但其亦未提供足以反驳微信聊天记录内容的证据，故对广来顺公司该项抗辩理由，本院不予支持。关于广来顺公司主张的工期延误的问题，因案涉工程存在合同外增项的事实，故未按约定日期完工有合理事由，不足以认定亨泰公司存在逾期竣工的违约责任，故对广来顺公司该项抗辩理由，本院不予支持。关于广来顺公司提出工程质量不合格，要求亨泰公司整改的问题，因其提供的现场图片等证据不足以证明工程存在质量问题的事实，故广来顺公司在确有证据证明亨泰公司的施工质量存在其他问题时，可以另行向亨泰公司主张权利。原审法院根据双方提供的现有证据综合考虑本案事实，并结合日常行业经验判令广来顺公司按照亨泰公司承诺的工程增减项差价款及尾款给付亨泰公司13000元欠付工程款并无不当，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费145元，由沈阳广来顺餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙菁蔓审判员  曹 杰审判员  相 蒙二〇二一年二月一日法官助理吕慧子书记员宋妍竺本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。