宁夏回族自治区平罗县人民法院刑 事 判 决 书（2016）宁0221刑初92号公诉机关宁夏回族自治区平罗县人民检察院。被告人王某某，男，1993年10月24日出生于黑龙江省七台河市，汉族，大学文化，无业，户籍地为黑龙江省七台河市新兴区，捕前住黑龙江省七台河市桃山区。2015年9月1日，因涉嫌犯非法经营罪被平罗县公安局刑事拘留，2015年9月30日，由平罗县公安局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。辩护人杨如，宁夏鑫源律师事务所律师。平罗县人民检察院以平检公诉刑诉（2016）87号起诉书指控被告人王某某犯非法经营罪，于2016年5月24日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭进行了审理。平罗县人民检察院指派代理检察员李伟出庭支持公诉并监督庭审活动，被告人王某某及其辩护人杨如到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。平罗县人民检察院指控，自2014年6月份始，被告人王某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信向他人销售香烟，其中向余某销售香烟金额24121元，向周某某销售香烟金额5885元，向张某某销售香烟金额16866元，向孟某销售香烟金额3720元，向苏某某销售香烟金额8500元，向魏某某销售香烟金额810元，向吴某某销售香烟金额6920元，向权某销售香烟金额3693元，向陈某某销售香烟金额858元，向赵某销售香烟金额910元，向以上人员销售香烟金额共计72283元。平罗县人民检察院认定上述事实的证据有：书证、证人证言、被告人供述和辩解等。平罗县人民检察院认为，被告人王某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王某某如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议对被告人王某某在法律规定的幅度内予以量刑。被告人王某某对起诉书指控的罪名及犯罪事实均无异议，并表示自愿认罪。未向法庭提交证据。辩护人杨如对起诉书指控的事实及罪名没有异议，但认为被告人王某某具有以下从轻或酌定从轻处罚情节：1、被告人具有坦白情节；2、被告人主观上对该犯罪行为不是故意的，只是为了减轻家里的经济负担，且法律意识淡薄；3、被告人系初犯、无任何前科劣迹，犯罪前社会表现较好，再犯可能性不大；4、被告人的犯罪社会危险性是较小的；5、被告人认罪态度较好，具有良好的悔罪表现；6、被告人家庭情况特殊、家庭生活较为困难，是家庭精神支柱和经济顶梁柱。综上，建议对被告人免予刑事处罚或者宣告缓刑。向法庭提交如下证据：三好学生证书、国家奖学金证书、国家励志奖学金证书、优秀团员证书，证实被告人王某某在犯罪前社会表现良好的事实，经庭审质证，公诉机关认为以上证据与本案无关联性。经审理查明，自2014年6月份始，被告人王某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信向他人销售香烟，其中向余某销售香烟金额23826元，向周某某销售香烟金额5885元，向张某某销售香烟金额16866元，向孟某销售香烟金额3720元，向苏某某销售香烟金额8500元，向魏某某销售香烟金额810元，向吴某某销售香烟金额6920元，向权某销售香烟金额3693元，向陈某某销售香烟金额858元，向赵某销售香烟金额910元，向以上人员销售香烟金额共计71988元。上述事实，有经庭审举证质证、法庭认证的物证香烟、手机、农业银行卡、书证接受刑事案件登记表、立案决定书、移送案件通知书、指定管辖函、常住人口详细信息、扣押及发还清单、照片、证明、微信信息截图、银行信息查询单、转账记录材料、情况说明、支付宝明细查询、快递单、QQ聊天记录及情况说明、抓获经过、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、检查笔录及照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。关于辩护人提出被告人王某某具有坦白情节、且系初犯、无任何前科劣迹、犯罪前社会表现较好、当庭认罪态度较好、具有良好的悔罪表现的辩护意见，符合本案案件事实，本院予以采纳；辩护人的其它辩护意见，本院不予采纳。被告人王某某到案后如实供述自己罪行，系坦白，依法可从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月1日起至2016年8月31日止。）二、对扣押在案的KENT香烟4盒、黑冰香烟4盒、万宝路香烟1条、平壤牌香烟1条、鸭绿江香烟1条、白色华为G750-T100A手机1部、中国农业银行卡2张，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  王永碧代理审判员  张 银人民陪审员  周翠梅二〇一六年七月二十日书 记 员  王 瑶附：本判决所适用法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。