辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终9742号上诉人（原审被告，并案原告）：沈阳南华鸿基房地产开发有限公司，住址：沈阳市大**白塔路**。法定代表人：吴旭洋，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱晓星，女，1984年8月3日出生，汉族，该单位员工，住，住址：沈阳市皇姑区/div>被上诉人（原审原告，并案被告）:朱英义，1963年12月1日出生，汉族，住，住址：沈阳市大**/div>上诉人沈阳南华鸿基房地产开发有限公司与被上诉人朱英义劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初5479号民事判决，上诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼诉讼代理人朱晓星、被上诉人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人沈阳南华鸿基房地产开发有限公司上诉请求：请求二审撤销一审判决，改判上诉人不支付被上诉人经济补偿金。事实及理由：上诉人已经提出充分证据证明被上诉人严重违反公司规章制度，一审法院认定事实不清，被上诉人超时考勤说明与出车登记在同时间的上下班时间不一致，证明被上诉人存在虚报超时工作情况，虚报加班费获得补贴，严重违反公司管理规定，公司与其合法解除劳动合同。被上诉人朱英义辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。朱英义向一审法院提出诉讼请求：1、沈阳南华鸿基房地产开发有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金98515元；2、诉讼费由沈阳南华鸿基房地产开发有限公司承担。沈阳南华鸿基房地产开发有限公司向一审法院提出诉讼请求：沈阳南华鸿基房地产开发有限公司不应向朱英义支付2009年10月30日至2019年2月27日期间解除劳动合同经济补偿金34123.53元。诉讼费由朱英义承担。一审法院审理查明，2009年10月30日朱英义与辽宁大发房地产有限责任公司签订《劳动合同书》，约定：合同期限2009年10月30日至2010年10月30日，从事司机工作；2010年4月1日朱英义与沈阳利鸿大发商业有限公司签订《劳动合同书》，约定：合同期限2010年4月1日至2011年3月31日，从事司机工作；2011年4月1日朱英义与沈阳利鸿大发商业有限公司签订《劳动合同书》，约定：合同期限2011年4月1日至2012年4月1日，从事司机工作；2012年2月1日朱英义与沈阳南华鸿基房地产开发有限公司签订《劳动合同书》，无固定期限期，从事司机工作，工资标准1900元。2018年12月沈阳南华鸿基房地产开发有限公司发出通知：对沈阳区域司机进行全面审计，发现虚报油耗、盗用公司资源、公车私用、虚报加班费补津贴、虚报维修费用，对11人停职停薪进行内部调查，如情况属实公司将进行开除处理，对于其他有关人员，有管理失职或包庇行为的，情节严重者将予以开除处理。委托辽宁华商会计师事务所有限责任公司对2018年9月至2018年11月公司车辆油耗审核，2019年1月16日出具专项审计报告，载明朱英义驾驶的辽Ａ×××**号车辆2018年9月至11月实际加油量与应加油差额-25.83升。2018年12月29日南华鸿基通知朱英义，2019年1月2日回到原工作岗位上班，发放2018年12月4日至2019年1月1日停职期间工资待遇，朱英义返岗，工作至2019年1月25日。2019年1月23日沈阳南华鸿基房地产开发有限公司出具《解除劳动合同通知工会函》，因朱英义严重违反单位规章制度，多次严重失职，给单位带来重大损害，依据劳动合同法第三十九条之规定，与朱英义解除劳动合同，解除时间2019年2月27日。2019年1月23日沈阳南华鸿基房地产开发有限公司工会复函同意解除。2019年1月25日沈阳南华鸿基房地产开发有限公司向朱英义发出《解除劳动合同通知书》。朱英义2018年1月至11月应发工资分别为：4858.64元、4355元、4713.14元、4868.34元、4703.44元、4529.06元、4724.39元、5165.74元、4425元、4540元、4710元，平均工资为4690.25元。另查明，朱英义于2018年12月24日向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、2009年10月至2018年11月加班费186609元；2、1、2009年10月至2018年11月年假工资40966元；3、2009年至2018年期间经济补偿金47130元；4、待通知金4713元；5、2018年12月工资1100元。2019年3月14日该委出具沈劳人仲字（2018）1823号沈阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，裁决：被申请人沈阳南华鸿基房地产开发有限公司在本裁决生效之日起十五日内一次性支付申请人朱英义2009年10月30日至2019年2月37日期间解除劳动合同经济补偿金34123.53元。朱英义、沈阳南华鸿基房地产开发有限公司均不服，分别诉至一审法院。一审法院认为，关于解除合同赔偿金98515元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，沈阳南华鸿基房地产开发有限公司因朱英义存在虚报超时工作骗取餐费补助行为，以严重违法规章制度解除劳动合同。朱英义从事司机工作，根据乘车人需求调整行驶路线，属于正常工作范畴，与《出车登记》不能完全一一对应符合常理，从被告委托审核结果来看，朱英义驾驶的辽Ａ×××**号车辆2018年9月至11月实际加油量低于应加油差额数额，不足以认定违反公司管理制度。《超时考勤说明》虽由朱英义本人填写，但经部门主管签字确认，形式要件并无瑕疵，符合沈阳南华鸿基房地产开发有限公司一直以来的薪资认定模式。沈阳南华鸿基房地产开发有限公司认定朱英义存在骗取餐费补助的事实，证据不充分，据此解除劳动合同显然不当，违反法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。朱英义在仲裁申请时主张经济补偿金，并非赔偿金，不违反法律规定，符合当事人意思自治原则，故应支付经济补偿金。朱英义先后与辽宁大发房地产有限责任公司、沈阳利鸿大发商业有限公司签订劳动合同书，但是工作地点、工作岗位均未发生变化，属于非本人原因被安排到新用人单位工作，工作年限应合并计算，即从2009年10月30日至2019年2月27日。经核算，沈阳南华鸿基房地产开发有限公司应给付朱英义解除劳动合同经济补偿金44557元（4690.25元×9.5个月）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，判决：“一、被告（并案原告）沈阳南华鸿基房地产开发有限公司于本判决发生法律效力起十日内给付原告（并案被告）朱英义解除劳动合同经济补偿金44557元；二、驳回原告（并案被告）朱英义、被告（并案原告）沈阳南华鸿基房地产开发有限公司其它诉讼请求。如未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，并案案件受理费10元，由沈阳南华鸿基房地产开发有限公司负担。”双方当事人在二审审理期间未向本院提交证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者合法权益应受法律保护。上诉人主张系因被上诉人虚报2018年9月至11月期间的超时考勤，违反单位规章制度，故合法解除与被上诉人的劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”依据该法律规定，上诉人应对此承担举证责任。上诉人在一审中提交了《超时考勤说明》，该考勤说明经部门主管签字确认，即超时考勤已经公司审批流程加以确认，应当认定被上诉人超时考勤是真实的。实际加油量与理论加油量之间应存在一定合理的误差。上诉人的审计报告显示被上诉人2个月来实际加油量低于应加油量25.83升，价值仅100余元，符合合理误差范围。出车登记表系被上诉人自行填写，上诉人依据出车登记表不能充分证明被上诉人存在虚报加班费的事实存在，上诉人据此解除劳动合同显然不当，违反法律规定。鉴于被上诉人在仲裁申请时主张经济补偿金，不违反法律规定，符合当事人意思自治原则。故一审法院依法判决上诉人支付被上诉人经济补偿金并无不当，本院对于上诉人上诉请求不予支持。综上所述，上诉人沈阳南华鸿基房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳南华鸿基房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐文彬审判员  马晨光审判员  赵 卫二〇二一年二月二日法官助理杨多多书记员石双