福建省三明市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）闽04民申6号再审申请人（原审被告）福建省将乐县恒华房地产开发有限公司，所在地：福建省将乐县。法定代表人戴奋发，董事长。委托代理人李建清，福建金森律师事务所律师。被申请人（原审原告）将乐县国土资源局，所在地：福建省将乐县。法定代表人吴长和，局长。委托代理人张乐平，福建三华律师事务所律师。再审申请人福建省将乐县恒华房地产开发有限公司（以下简称恒华公司）因与将乐县国土资源局（以下简称将乐国土局）建设用地使用权出让合同纠纷一案，不服将乐县人民法院（2015）将民初字第280号民事判决，向本院申请再审。再审申请人恒华公司提出再审申请，认为：1、一审判决认定事实错误，恒华公司无需缴纳滞纳金。因将乐国土局出让标的存在重大瑕疵，给恒华公���造成损失，将乐国土局应就其过错，赔偿恒华公司因此造成的损失。2、一审判决违反法律规定，剥夺恒华公司的辩论权利。恒华公司有具体的地址和法定代表人戴奋发的联系电话，但从未接到过一审法院的传票等文书，也未收到过法院的电话，即被“公告送达”、“缺席审理和判决”，剥夺了当事人的辩论权利。3、将乐国土局的一审诉讼请求已过诉讼时效，恒华公司实际缴纳第二期出让金的时间为2011年10月20日，一审法院受理本案的时间为2015年3月5日，根据《民法通则》第一百三十五条的规定，将乐国土局的诉讼主张已过诉讼时效。4、原审判决的“违约金”明显过高，违反招标文件规定和法律规定。根据《最高人民法院关于适用若干问题��解释（二）》第二十九条规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原审判决按日千分之一认定恒华公司应缴纳的“滞纳金”明显过高。故请求撤销一审判决，再审本案。被申请人将乐国土局答辩认为，1、将乐国土局出让标的不存在重大瑕疵，出让地块下的跑马沟为废弃的跑马沟，申请人可以自己挖掉。2、将乐法院通过公告送达符合法律规定，恒华公司地址变更没有经过报备导致文书无法送达，应当自行承担后果。3、诉讼时效应该在一审当中提出，恒华公司在再审审查中提出没有法律依据。4、不存在“违约金”明显过高问题。《拍卖须知��是国土局单方向不特定的第三人发出的要约，而《国有建设用地使用权出让合同》是双方最终达成的合意。此外，《拍卖须知》关于违约金的计算标准有误，内容与《国务院办公厅关于规范国有土地使用权出让收支管理的通知》（国办发[2006]100号）相冲突，因此，应以合同约定为准，不存在“违约金”明显过高问题。请求驳回恒华公司的再审申请。本院认为，1、在《国有建设用地使用权出让合同》签订前，将乐国土局发出的《将乐县东门二期地块国有建设用地使用权拍卖须知（拍卖规则）》属于要约邀请，若一方在合同签订前未履行或瑕疵履行义务应承担的是缔约过失责任而非合同责任。恒华公司就出让地块与国有土地拍卖时提供的材料不一致要求将乐国土局承担赔偿责任为缔约过失责任,申请人依此提起再审申请，不属于本案审查范围，可另行解决。2、根据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条、第四条规定，恒华公司以一审诉讼请求超过诉讼时效为由申请再审，本院不予支持。3、将乐国土局提交国务院办公厅《关于规范国有土地使用权出让收支管理通知》（国办发［2006］100号）属于国务院规范性文件，现行有效。恒华公司虽然提出滞纳金过高的主张，但未提供相关证据证明0.1%的违约金过分高于实际损失，也未提供法律法理依据证明《关于规范国有土地使用权出让收支管理通知》文件不符合法律、行政法规的强制性规定，故对恒华公司认为滞纳金过高的主张，本院不予支持。4、原审法院在其他案件无法联系恒华公司的情况下，通过向其法定代表人住所地邮寄送达仍无人签收，采用公告方式送达诉讼材料，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定的公告送达，本案不存在程序违法的情形。恒华公司提出提出一审法院程序违法的主张，本院不予支持。综上，一审判决认定的事实清楚，证据充分，处理得当。恒华公司提出的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审事由，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条的规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：驳回再审申请人福建省将乐县恒华房地产开发有限公司的再审申请。审判长  邓长峰审判员  孙 斌审判员  王保中二〇一六年七月二十八日书记员  肖 俊附：相关法律、法规《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；受送达人是法人或者其他组织的，应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收；受送达人有诉讼代理人的，可以送交其代理人签收；受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收。第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明��因和经过。第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（十）未经传票传唤，缺席判决的；（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。《中华人民共和国合同法》���一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因��，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。第四条当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。当事人未按照前款规定提��诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百三十条向法人或者其他组织送达诉讼文书，应当由法人的法定代表人、该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室等负责收件的人签收或者盖章，拒绝签收或者盖章的，适用留置送达。