广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤06民终2721、2722号上诉人（原审原告）胡满才，男，壮族，住广东省连山壮族瑶族自治县。委托代理人欧阳彪，广东天道勤律师事务所律师。委托代理人张建华，广东天道勤律师事务所律师。上诉人（原审被告）佛山市顺德区明慧五金实业有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。法定代表人吴祖能，总经理。委托代理人冯炜春，广东聚理律师事务所律师。委托代理人潘俊华。上诉人胡满才与上诉人佛山市顺德区明慧五金实业有限公司（以下简称明慧五金公司）工伤保险待遇纠纷两案，双方均不服广东省佛山市顺德区人民法院（2015）佛顺法民四初字第447、448号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。原审法院经审理后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条、第三十四条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：“一、被告佛山市顺德区明慧五金实业有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告胡满才支付一次性伤残补助金差额12770.66元、一次性工伤医疗补助金差额1824.38元、一次性伤残就业补助金17092.20元、停工留薪期工资6567.15元；二、被告佛山市顺德区明慧五金实业有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告胡满才支付医疗费25406.90元、辅助器材费2000元、住院伙食补助费1155元；三、驳回原告胡满才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费各5元（均已减半计算），本院准予免交。”上诉人胡满才不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和请求是：1.胡满才与明慧五金公司没有约定奖金、津贴等不属于正常工作时间工资，因此《员工个人工资明细签收表》中记载的“绩效奖”、“福利补贴”应当计入正常工作时间工资。原审判决认定胡满才的正常工作时间工资为标准工资2139元是适用法律错误，按照胡满才2014年3月至8月的工资计算，其受伤前的月平均工资应当为5487元／月。因此，明慧五金公司应当向胡满才支付一次性伤残补助金差额21268.31元、一次性工伤医疗补助金差额3038.33元、一次性伤残就业补助金21948元、停工留薪期工资16461元。2.明慧五金公司提供的打卡记录并无胡满才签名确认，无法确认其真实性，不足以证明胡满才在2014年11月至2015年2月期间没有上班的事实。原审判决采信该打卡记录属于认定事实错误，明慧五金公司应当向胡满才支付2014年11月至2015年2月期间的工资共20000元。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，特提起上诉，请求：1.撤销原审判决第一项，改判明慧五金公司应当向胡满才支付一次性伤残补助金差额21268.31元、一次性工伤医疗补助金差额3038.33元、一次性伤残就业补助金21948元、停工留薪期工资16461元；2.维持原审判决第二项；3.撤销原审判决第三项，依法改判明慧五金公司应当向胡满才支付2014年11月至2015年2月期间的工资共20000元；4.本案一、二审诉讼费由明慧五金公司承担。针对胡满才的上诉，明慧五金公司表示其答辩意见与其上诉意见一致，另外补充如下答辩意见：1.关于加班工资、绩效奖的性质问题，双方签订劳动合同第四条已规定各种补贴、绩效并不属于劳动者正常工作时间的工资；2.明慧五金公司对于劳动者计算平均工资的计算方法不予确认，公司认为劳动者正常工作时间的工资应为2139元／月；3.明慧五金公司一审提交的打卡记录及胡满才签名确认的工资条，可以证明胡满才在2014年10月至2015年2月期间没有上班的事实。上诉人明慧五金公司不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和请求是：1.原审法院计算胡满才受伤前的月平均工资时用胡满才2014年3月至8月工资总数加上加班工资然后除以6个月，得出其月平均工资为4273.05元，明慧五金公司认为原审法院的上述计算方法有误。首先，胡满才每个月的工资组成中包含绩效工资，该绩效工资中已包含每个月的加班工资，故原审法院不应当再计算加班工资并添加；其次，胡满才受伤前的月平均工资计算方式应当是把其自2014年2月至2014年8月的工资总数除以7个月，得出平均月工资为3352元，故原审法院认定胡满才受伤前月平均工资数额有误。2.2014年9月，胡满才由于发生工伤只出勤13天，但明慧五金公司仍按当月全勤标准向胡满才发放3342元工资，明慧五金公司认为其中一半即1671元应视为已付的停工留薪期工资；另外在胡满才2014年10月、11月、12月均无出勤的前提下，明慧五金公司仍分别向其支付停工留薪期工资2028元、1384元、2440元，加上胡满才承认的借款400元，即明慧五金公司事实上已向胡满才支付停工留薪期工资合共7923元。3.明慧五金公司已经按照仲裁裁决向胡满才支付2585元，故该款应当在胡满才所得款项中予以相应扣减。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，特提起上诉，请求：1.变更原审判决第一项为明慧五金公司向胡满才支付一次性伤残补助金差额6323.31元、一次性工伤医疗补助金差额903.33元、一次性伤残就业补助金13408元、停工留薪期工资2133元；2.变更原审判决第二项为明慧五金公司向胡满才支付医疗费23576.9元、辅助器材费2000元；3.本案上诉费由胡满才承担。针对明慧五金公司的上诉，胡满才表示其答辩意见与其上诉意见一致，另外补充如下答辩意见：1.根据明慧五金公司提交的员工个人工资明细签收表显示，员工的加班工资和绩效奖是分开的，即绩效工资并不包含加班工资；2.2014年9月明慧五金公司向胡满才发放的3324元工资，没有证据证明其中的工资是属于停工留薪期工资；3.关于辅助器材费用问题，胡满才认为相关辅助器材是应佛山市中医院要求而购买的，且胡满才本人并不知道该院指定的购买单位是否符合工伤保险基金所规定的指定器具出售单位，此外明慧五金公司已在2016年2月26日收取了由劳动者提交的辅助器材购买发票，因此明慧五金公司不能以工伤保险基金不理赔为由拒绝向劳动者支付辅助器材费。胡满才、明慧五金公司在二审诉讼期间没有向本院提交新的证据材料。明慧五金公司在二审庭审期间提交补强材料一份：《劳动纪律与奖惩条例》，拟证明公司员工每月绩效工资包含员工当月实际加班工资。胡满才作出如下回应：1.双方签订的劳动合同第8条第1款为格式条款，应认定无效；2.单位无证据证明《劳动纪律与奖惩条例》是依据相关劳动法进行民主程序通过制定；3.《劳动纪律与奖惩条例》第五条第9款规定的内容与员工个人工资签收表显示的项目是相矛盾的，在《劳动纪律与奖惩条例》提及的员工每月绩效工资包含员工当月实际加班工资，但工资单有加班费与绩效奖的项目，如单位根据《劳动纪律与奖惩条例》编写工资单，是不会存在加班工资的项目，所以单位提交的该材料与现有证据相冲突。经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。二审庭审中，明慧五金公司主张该公司已经向胡满才支付了原审判决第二项中确定的医疗费25406.9元和住院伙食补助费1155元，胡满才对此并无异议，本院予以确认。综合双方当事人的诉辩意见和已查明的事实，本院对本案的争议焦点评析如下。关于明慧五金公司是否需要向胡满才支付2014年10月至2015年2月期间工资的问题。首先，明慧五金公司提供的打卡记录，胡满才虽有异议但未能提供证据予以反驳，且该打卡记录记录的内容能与胡满才签名确认的员工个人工资明细签收表显示的信息相互印证，该打卡记录并无胡满才2014年9月16日受伤后的出勤记录，胡满才亦未能提供本人在上述期间有正常工作的证据，依法应当承担举证不能的不利后果。其次，胡满才的停工留薪期为3个月，其于2014年9月16日受到工伤，而其本人主张的工资所属期间尚属于停工留薪期内，胡满才本人对在2014年11月24日至同年12月8日期间住院治疗的事实亦无异议，胡满才关于上述期间的工资主张已经通过停工留薪期工资予以体现。综上，胡满才主张明慧五金公司向其支付2014年10月至2015年2月期间的工资无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决处理正确，本院予以维持。关于胡满才受伤前的月平均工资标准问题。首先，根据双方签订的劳动合同显示，双方约定胡满才每周工作44小时，每天工作8小时，基本工资为2139元／月，加班费、各种津贴、补贴和绩效奖励按照劳动者的实际工作情况在每月结算工资时支付。其次，根据打卡记录、员工个人工资明细签收表显示，2014年3月至同年8月，胡满才共在法定休息日加班124个小时、法定节假日加班20个小时，经核算，原审判决计算胡满才在上述期间应得的加班费为3431.32元正确，本院予以确认。另外，员工个人工资明细签收表显示明慧五金公司每月向胡满才计发的工资中并未包含加班费，因此，结合员工个人工资明细签收表、银行回单显示的该期间明慧五金公司已经向胡满才支付的工资数额，原审法院确认2014年3月至8月期间的工资总额为25638.32元正确，本院予以确认。因此，原审判决胡满才受伤前的月平均工资为4273.05元（25638.32元÷6个月）正确，本院予以维持。关于胡满才的工伤保险待遇差额问题。依照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十八条的规定，应由工伤保险基金支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，由明慧五金公司作为用人单位支付一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资，但由于明慧五金公司未按照胡满才的实际工资收入足额缴纳工伤保险费，造成胡满才享受的工伤保险待遇降低，故明慧五金公司应依法向胡满才补足工伤保险待遇差额部分。经核算，原审判决明慧五金公司应依法向胡满才支付一次性伤残就业补助金17092.20元、停工留薪期工资6567.15元、一次性伤残补助金差额为12770.66元、一次性工伤医疗补助金差额1824.38元正确，本院予以维持。关于辅助器材费2000元的问题，由于劳动仲裁裁决明慧五金公司应向胡满才支付辅助器材费2000元，明慧五金公司没有起诉，应视为服裁，本院予以确认。现明慧五金公司就该辅助器材费问题提起上诉没有法律依据，本院不予支持。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案二审案件受理费20元，由上诉人佛山市顺德区明慧五金实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  宋 川审 判 员  谢达辉代理审判员  钟 玲二〇一六年七月二十日书 记 员  区晓颖