河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民终6426号上诉人（原审原告）刘某甲，男，汉族，1985年12月24日出生。委托代理人孙银亮，河南中锦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）李某某，女，汉族，1987年5月15日出生。委托代理人刘纪刚，中牟县148法律服务所法律工作者。上诉人刘某甲与被上诉人李某某离婚纠纷一案，刘某甲于2016年3月3日向河南省中牟县人民法院提起诉讼，请求：1、依法判令刘某甲、李某某离婚；2、刘某甲、李某某两个婚生子女（女刘鑫悦、子刘海金）由刘某甲抚养监护，由李某某每月向刘某甲支付两子女的抚养费2000元至两子女年满十八周岁；3、诉讼费用由李某某承担。河南省中牟县人民法院于2016年4月19日作出（2016）豫0122民初804号民事判决。刘某甲不服，向本院提起上诉。本院于2016年5月25日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月23日对本案进行了审理。上诉人刘某甲及其委托代理人孙银亮，被上诉人李某某及其委托代理人刘纪刚到庭接受了询问。本案现已审理终结。原判认定：××××年××月××日，刘某甲、李某某登记结婚，婚后于××××年××月××日生育一女刘某乙，××××年××月××日生育一子刘某丙，现随刘某甲生活；刘某甲、李某某婚前及婚后感情一般，现刘某甲诉至法院，要求与李某某离婚，李某某亦同意与刘某甲离婚。原判另认定：刘某甲、李某某均称无婚前个人财产，无婚后夫妻共同财产及共同债权、债务。原判认为，刘某甲以夫妻感情破裂为由，诉至法院，要求与李某某离婚，李某某亦同意与刘某甲离婚，由此可见，刘某甲、李某某的夫妻感情确已破裂，故刘某甲要求与李某某离婚的诉讼请求，该院予以支持；关于子女抚养问题，父母均有抚养子女的义务，刘某甲、李某某现有一子一女，双方均有较为稳定的收入，且婚生女刘某乙跟随母亲生活比较方便，更有利于孩子成长，故两个孩子应由双方各抚养一个为宜；综上，婚生女刘某乙由李某某抚养，婚生子刘某丙由刘某甲抚养，抚养费均自理。刘某甲要求抚养两个子女的诉讼请求，理由不当，证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院判决：一、准予刘某甲与李某某离婚；二、婚生子刘某丙由刘某甲抚养，婚生女刘某乙由李某某抚养，抚养费由双方自理；三、驳回刘某甲的其他诉讼请求。案件受理费300元，由刘某甲负担。宣判后，刘某甲不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院以双方均有稳定收入，且婚生女刘某乙跟随母亲生活比较方便，更有利于孩子成长，故两个孩子应由双方各抚养一个为宜，无事实及法律依据，适用法律错误。1、原审法院认定李某某有较为稳定的收入错误。开庭过程中，李某某仅口头称其经营有美容店及相关收入，我并未认可，且其未提供任何证据证明。原审法院仅凭其陈述就认定李某某有较为稳定的收入，违反关于举证责任的规定。即使李某某于庭后提交相关证据，也应组织双方质证，但不管开庭还是庭后，我都没有见到过李某某的相关证据。2、原审法院依据《婚姻法》第三十六条做出判决，法律适用错误。《婚姻法》第三十六条是对于父母双方关于子女抚养的相关规定，（1）该条款明确规定，对于哺乳期后的子女，根据子女的权益和双方的具体情况判决。开庭过程中，双方均认可，自2014年2月份，李某某一直和我分居，子女一直跟随我及我父母，已经形成了稳定的生活，显然让我抚养两子女符合实际。（2）本案中双方认可，子女一直在我村庄就读幼儿园，由我及父母接送，费用由我支付，期间李某某对子女不管不问，且长期不共同生活。两子女跟随我生活，能够最大保障生活、学习及权益，亦符合生活现状。二、我诉请有明确的事实和法律依据。1、我有固定的居所及稳定的工作和收入，能给子女提供稳定的生活及学习环境；自2015年3月22日至今一直在公司工作，担任项目经理职务，月收入5000元，有公司出具的证明证实。李某某对此事实予以认可，仅误认为我收入是3000元。我所长期居住的地点属于农村地区，子女半年的幼儿园费用一共也就5000元，收入足以让子女在生活和学习上得到较为舒适的环境。2、子女一直随我生活，由我抚养更有利于子女生活；双方一直分居，期间李某某对子女不管不问。子女均在三周岁以上，长期跟随我及我父母过着稳定的生活，形成深厚感情。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第二项规定：“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：……（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的”。综合本案的事实，两子女应当由我继续抚养监护。3、李某某无固定的居所及工作，不利于子女的生活、成长。李某某辩称经营有美容店，月收入10000多元，但未提供相关证据证明。即使其确实经营有美容店，但因其属于个体行业，收入也不稳定，也无固定的工作时间及节假日，没有充分时间保障子女稳定的生活环境。庭审中李某某称自己没有固定的住所，更不能保证子女享受稳定的生活环境。李某某辩称，工作期间可以由其父母来照顾子女，但事实是，子女长期随我及我父母生活，根本没有跟随过李某某的父母。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第二项规定：“父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。”本案中，两子女已多年随我父母生活，并未跟随过李某某的父母生活，我有固定居所和工作，李某某没有固定的住所及工作环境（包括工作时间和工作收入）。综合两人的抚养能力（住所和工作性质），子女跟随生活的时间长短，与子女感情的深厚程度，两子女跟随我生活更为有利。4、我要求李某某每月支付2000元抚养费至两子女满18周岁有事实和法律依据。自2014年分居后，子女的生活费及学费等均由我支出，作为母亲，李某某有义务支付抚养费。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条有规定：“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。”因此，我要求李某某支付每月2000元抚养费至两子女18周岁合理合法应予得到支持。三、原审法院判决我承担全部诉讼费，无法律依据。原审法院判决我承担全部诉讼费用错误，既然支持了我大部分诉求，为何判我承担全部的诉讼费用。请求人民法院撤销原审判决第二项，改判婚生子刘某乙由我抚养，抚养费由我与李某某各半承担，诉讼费用由李某某承担。被上诉人李某某答辩称：一、原审认定事实清楚，适用法律无误。1、原审所认定事实部分并无不当，我自己经营的有生意，有稳定收入，对婚生女有扶养能力。原审并没有违反程序和法律的规定。2、原审依据婚姻法第三十六条的规定作出判决，适用法律正确。该条规定，哺乳期后的子女，如因抚养问题发生争执不能达成协议时，由法院根据子女的权益和双方具体情况判决。原审适用该条规定判决儿子归刘某甲抚养，女儿归我抚养并无任何不当，也不存在法律适用错误。二、刘某甲的上诉请求无事实及法律依据，不应得到支持。1、刘某甲一人不可能较好的悉心照顾两个子女，要求婚生女归其抚养不应得到支持。2、刘某甲要求我每月支付抚养费2000元无事实及法律依据，不应得到支持。三、原审判决刘某甲承担全部诉讼费，并无任何不当，不存在任何不公平。综上，请求维持原审判决。本院经审理查明的事实与原审法院查明的一致。本院认为：刘某甲起诉要求离婚，李某某予以同意，原审准予刘某甲与李某某离婚，本院予以确认。刘某甲与李某某婚姻存续期间，共生育有两个子女，原审综合考量双方抚养能力，从利于孩子日后成长的角度出发，判令婚生女刘某乙随母亲李某某生活，婚生子刘某丙归其父亲刘某甲抚养，比较公平，本院予以支持，故对刘某甲上诉称要求改判两个孩子均由其抚养的主张，本院不予采纳。对诉讼费用的分担人民法院有自由裁量权，且本案系刘某甲所主动提起的离婚之诉，原审判令刘某甲承担诉讼费用亦无不妥。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人刘某甲负担。本判决为终审判决。审判长 苟 珊审判员 秦 宇审判员 邱 帅二〇一六年七月七日书记员 徐若莹