山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁14民终1098号上诉人（原审原告）：德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅。住所地：山东省德州市德城区解放中南路*B。经营者：张开业，个体。委托代理人：肖丽云，女，汉族，1984年2月2日出生，该单位员工，住德州市德城区。委托代理人：李国军，山东齐英律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王双灵。委托代理人：宋晓光，山东德衡(德州)律师事务所律师。上诉人德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅（以下简称欢畅德克士快餐厅）因劳动争议纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2015）德城民初字第3720号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，被告王双灵2012年2月13日到原告处工作，2015年8月31日离职。被告在职期间月平均工资为2500元。原告对被告提交班表、鲁能餐厅5、6、7、8、12月份员工工时表真实性无异议，对证明问题有异议。原告在规定期限内未提交《交班表》、打卡记录、被告在职期间单位工时表等证据。原告认可拖欠被告工资共计9360.55元。被告王双灵认可德州市德城区劳动人事争议仲裁委员会认定其申请离职前2年的每周双休日加班1天，共计双休日加班104天的事实。被告王双灵向德州市德城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人支付拖欠工资10045元。2、被申请人拖欠工资、不与员工��订劳动合同、未提前告知非法辞退等违法行为，支付申请人双倍赔偿金17500元。3、被申请人单方解除劳动关系、同时非法解除关系，要求支付申请人经济补偿金17500元。4、被申请人支付周六、周日加班费10万元。5、被申请人支付年休假工资1万元。2015年11月6日，德州市德城区劳动人事争议仲裁委员会作出德城劳人仲字【2015】第102号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅支付申请人拖欠工资9360.55元；二、被申请人德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅支付申请人赔偿金17500元；三、被申请人德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅支付申请人加班费23908.05元。四、被申请人德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅支付申请人王双灵带薪年休假工资2758.62元。五、驳回申请人的其他仲裁请求。上述事实，有当事人陈述、仲裁裁决书等证据在案佐证，足以认定。原审法院认为，原告认可拖欠被告工资9360.55元，被告对此无异议，原审法院予以采信。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的���准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告支付被告经济补偿金：2500元/月×4个月（2012年2月13日至2015年8月31日）=10000元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”被告提交的证据证实其存在加班的事实，原告陈述称没有安排被告加班，且已安排被告休息休假，未提供证据予以证实。被告主张双休日加班104天，原审法院予以支持。原告应支付被告加班工资：2500元/月÷21.75天×104天×200%=23908.05元。原告未提交证据证实其已安排被告带薪休假，原告应支付被告带薪休假工资：2758.62元��原审法院依据《中国人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第五条的规定，判决：一、原、被告之间劳动关系于2015年8月31日解除。二、原告德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅支付被告拖欠工资9360.55元，于本判决生效之日起十日内付清。三、原告德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅支付被告经济补偿金10000元，于本判决生效之日起十日内付清。四、原告德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅支付被告加班费23908.05元，于本判决生效之日起十日内付清。五、原告德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅支付被告带薪年休假工资2758.62元，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民��诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告负担。上诉人欢畅德克士快餐厅不服原审判决上诉称，一审认定事实不清，适用法律错误。一、上诉人没有安排被上诉人加班，即使有周末上班也已经安排补休，被上诉人提交的证据同时也证实被上诉人在周末加班时存在周一至周五不上班补休的情形。一审对此没有查清楚，就径行裁决上诉人向被上诉人支付加班费是对事实认定不清。故不存在加班的事实行为，即不应当支付任何加班费。二、上诉人每年都安排工人休息休假。在休息休假期间工资侍遇照常发放，带薪休假。故王双灵已经享受了带薪年休假待遇，一审法院对此认定错误。上诉人不应支付任何费用。三、本案中上诉人已经为被上诉人缴纳各项社会保险，王双灵系自己自动离职，不是上诉人辞退她，员工自动离职，用人单位不应当支付经济补偿金和经济赔偿金。请求：1、依法改判上诉人不向被上诉人支付补偿金10000元、加班费23908.05元、带薪年休假工资2758.62元或者撤销原判发回重审；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。被上诉人王双灵答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。一、被上诉人按照上诉人的安排时间工作，节假日照常上班，也从未安排过补休，工作时间已经超过法律规定应当支付加班费，事实清楚，证据充分，一审法院判决正确。二、上诉人从未安排过带薪休假。二审查明事实与原审法院查明事实一致。本院认为，根据上诉人的上诉及被上诉人的答辩，本案争议焦点为：一、上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金。二、上诉人是否应当支付被上诉人加班费。三、上诉人是否应当支付被上诉人带薪年休假工资。关于焦点一。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳��者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同的并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，王双灵提交的电话录音表明其并非自愿离职，欢畅德克士快餐厅虽有异议，但没有证据证明该电话录音内容的真实性，其主张王双灵是自愿离职无事实依据，且欢畅德克士快餐厅拖欠王双灵工资事实清楚，故，欢畅德克士快餐厅支付经济补偿金符合上述法律规定的情形。关于焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”支付加班费的前提是：用人单位根据实际需要安排劳动者在法定标准时间以外工作。即用人单位安排加班，用人单位才应支付加班费。对于是否需要加班，劳动者应该对用人单位安排加班承担举证责任。如果用人单位没有安排加班，劳动者主动要求加班或自行私自加班的，用人单位可不支付加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，王双灵提交证据证实其双休日存在加班的事实，欢畅德克士快餐厅对该证据真实性无异议且不能举证证明对王双灵加班已安排了补休，因此，欢畅德克士快餐厅应支付王双灵加班费。关于焦点三。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满一年不满十年的，年休假5���，已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天。”第五条规定“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假……，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。”对于劳���者是否休年休假，用人单位负举证责任。本案中，欢畅德克士快餐厅应提交王双灵申请休年休假的申请及其批准王双灵休年休假的证据或者虽未休年休假但已依法支付了王双灵未休年休假的工资的证据，现欢畅德克士快餐厅无证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果，应支付王双灵带薪年休假工资。综上，欢畅德克士快餐厅的上诉，无事实和法律依据，其上诉理由不成立。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人德州市德城区欢畅德克士西式快餐厅负担。本判决为终审判决。审 判 长  殷玉昌审 判 员  杨 敏代理审判员  刘 亮二〇一六年七月十八日书 记 员  吴 婷