陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终191号 上诉人(原审被告)周小祥，男，汉族，1973年4月5日生，住陕西省西安市高陵区，身份证号：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：赵栋，陕西科健律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘金，陕西科健律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)董恩荣，男，汉族，1963年4月28日生，住陕西省永寿县，身份证号：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：倪冬雷，陕西恒邦律师事务所律师。 原审被告魏彦国，男，汉族，1985年2月5日生，住陕西省永寿县，身份证号：610XXXXXXX********。 上诉人周小祥因与被上诉人董恩荣、原审被告魏彦国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省永寿县人民法院(2020)陕0426民初912号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 周小祥上诉请求：请求撤销一审判决，或依法改判。事实和理由:一审判决认定事实、适用法律均错误，董恩荣由于其疏忽大意受伤应当承担主要赔偿责任，其系农村居民户口，并未提交连续在城镇居住、生活满一年的证据，应当按照农村居民标准计算残疾赔偿金，该金额应为64095.2元。 董恩荣辩称：其在事发时并无违规操作情形，且上诉人并未履行劳动保护义务，原判确定的责任比例正确。答辩人长期从事房屋土建性质的工作，户籍虽在农村，但经常居住地和收入来源地均来自城镇。原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 魏彦国述称：不认可原判，因周小祥上诉，自己就未提起上诉。 董恩荣向一审法院起诉请求：依法判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损毁抚慰金、交通费、鉴定费等共计360558.94元（详见赔偿清单），上述费用由被告一进行赔付，被告二承担连带赔偿责任。诉讼费由被告负担。 一审法院查明：2019年8月18日，被告周小祥与魏彦国签订《建房协议》，约定由周小祥以包工包料的方式承建魏彦国位于永寿县XX镇XX村的房屋土建工程，协议第五条约定如在施工期间发生工人人身安全事故全部由乙方（周小祥）承担，与甲方（魏彦国）无关。后周小祥雇佣原告董恩荣等人进行施工。2019年10月2日，原告负责给车子上装砖，给电葫芦上挂车子，电葫芦在上升时，地锚滑脱导致电葫芦从**坠落砸到原告身上，致原告受伤。原告被送往永寿县人民医院抢救，因原告伤情较重，随转至咸阳市中心医院住院治疗47天，共花费医疗费212806.22元。2020年9月10日经陕西中金司法鉴定中心鉴定，（一）1、董恩荣此次外伤后左侧肺挫裂伤、双侧肺大疱，行肺楔形切除术，评定为九级伤残；2、董恩荣此次外伤致右侧第10及左侧第2-12肋骨骨折，评定为九级伤残；3、董恩荣此次外伤致胸9椎体压缩性骨折、胸10椎体压缩骨折，评定为九级伤残；4、董恩荣此次外伤致腰5骨折脱位、胸10-11左侧横突骨折、胸5-11棘突骨折、腰1左侧横突骨折、腰3及腰5双侧横突骨折、腰4左侧横突骨折、腰1-腰5棘突骨折，目前遗留胸腰部活动部分受限，评定为十级伤残；5、董恩荣此次外伤致右足骰骨骨折、外侧楔状骨骨折、中间楔形骨骨折、第2跖骨骨折、第4跖骨多发骨折、第1跖趾骨关节脱位，右足足弓结构部分破坏，评定为十级伤残。（二）董恩荣此次外伤误工期限为300日，护理期限为120日，营养期限为90日。（三）董恩荣此次外伤后续治疗费约需人民币34000元。另查明，被告周小祥共垫付原告医疗费及救护车费172490元。 一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告魏彦国作为房主，将该房屋交由被告周小祥承建，双方之间属于农村建房施工合同关系。被告周小祥承揽建房工程后，组织工人施工，原告董恩荣作为劳务人员在该工地提供劳务，二人之间形成劳务关系。被告周小祥作为接受劳务一方，没有履行安全注意和劳动保护的职责义务，且未到现场监督指导，对原告董恩荣的受伤损失应承担主要责任。被告魏彦国作为发包人，将案涉房屋建造工程发包给没有相应建设资质和安全生产条件的周小祥承建，其应当与周小祥承担连带赔偿责任。原告董恩荣在提供劳务时未尽到安全注意义务及采取安全措施谨慎施工，造成自身损害，对事故造成的损失应承担相应责任。就承担责任的比例，应由二被告承担65%原告自负35%为宜。对于原告的各项损失本院确认如下：1、医疗费212806.22元；2、住院伙食补助费，按每天30元计算住院47天为1410元；3、营养费，按每天30元计算90天为2700元；4、后续治疗费34000元；5、误工费，按每天100元计算300天为30000元；6、护理费，按每天100元计算120天为12000元；7、残疾赔偿金187709.6元（36098元×20年×26%）；8、交通费，根据本案实际，酌定为1000元（含救护车费510元）；9、精神损害抚慰金，根据原告伤残等级情况，酌定为10000元；10鉴定费2770元。以上合计494395.82元。关于被告魏彦国辩称其与周小祥之间的建房协议约定施工期间发生的安全隐患与其无关不承担赔偿责任的主张，因该约定属于周小祥与魏彦国之间的内部约定，与原告起诉的本案无关，故不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条之规定，作出判决：一、在本判决生效之日起十日内由被告周小祥赔偿原告受伤损失321357.28元，由被告魏彦国就被告周小祥赔偿数额承担连带赔偿责任（被告周小祥已实际支付172490元）。二、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费3354元，由被告周小祥、魏彦国承担2989元，原告承担365元。 经审理，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，魏彦国作为房主，将该房屋交由被告周小祥承建，双方之间属于农村建房施工合同关系。周小祥承揽建房工程后，组织工人施工，董恩荣作为劳务人员在该工地提供劳务，二人之间形成劳务关系。周小祥作为接受劳务一方，没有履行安全注意和劳动保护的职责义务，对董恩荣的受伤损失应承担主要责任。董恩荣在提供劳务时未尽到安全注意义务及采取安全措施谨慎施工，造成自身损害，对事故造成的损失应承担相应责任。原判确定的赔偿责任比例正确。就残疾赔偿金适用标准一节，因董恩荣系农村居民户口，其审理中并未提交连续在城镇居住、生活满一年的证据，应当按照农村居民标准计算残疾赔偿金，该金额应为64095.2元，对于董恩荣的各项损失除残疾赔偿金一项外，其他赔偿项目计算准确，合计为370781.42元。 综上所述，原判认定事实清楚，适用法律不当，应予改判。周小祥的上诉请求部分成立，其上诉请求部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持陕西省永寿县人民法院(2020)陕0426民初912号民事判决第二项。 二、变更陕西省永寿县人民法院(2020)陕0426民初912号民事判决第一项为：在本判决生效之日起10日内由周小祥赔偿董恩荣受伤损失241008元。（370781.42元×65%）（执行时，扣减周小祥已实际支付的172490元），由魏彦国就周小祥赔偿事项承担连带赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审受理费3354元，由周小祥、魏彦国承担2989元，董恩荣承担365元。 一审受理费3728元，由周小祥、魏彦国承担2423元，董恩荣承担1305元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇二一年二月五日 书记员  王玲玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。