辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终641号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地辽宁省鞍山市铁**站前街****（**）。负责人：宫恩利，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢晓宇，辽宁昌信律师事务所律师。上诉人（原审被告）：何德鸿，男，1974年6月19日出生，汉族，住辽宁省本溪市溪湖区。委托诉讼代理人：闫雪涛，辽宁亿信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周成举，男，1940年9月17日出生，汉族，住辽宁省瓦房店市。委托诉讼代理人：周春梅（周成举女儿），女，1971年5月9日出生，汉族，住辽宁省大连市西岗区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地辽宁，住所地辽宁省沈阳市沈河区大西路****#>负责人：王姝，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称平安保险鞍山支公司）、何德鸿因与被上诉人周成举、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称平安保险沈阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服瓦房店市人民法院（2020）辽0281民初5998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安保险鞍山支公司上诉请求：一、请求依法改判平安保险鞍山支公司减少对周成举赔偿数额：不承担外购药13383元，营养费减少9000元，护理费减少65700元，共88083元；二、请求判决支持平安保险鞍山支公司重新鉴定申请。事实与理由：被上诉人周成举2020年4月1日外购药碳酸钙甲钴胺塞来昔布1463元无医嘱，2020年11月9日即开庭前一天外购买利伐沙班片11920元不具有客观真实性、合法性。营养费100元每天过高，药物治疗中已包含营养药，认为50元为宜，计9000元。后期护理费因为是家属护理非聘请护工，每天应按120元为宜，大部分护理依赖应按70%比例计算，为153300元（120元×365天×5年×70%），应减少65700元。关于重新鉴定，平安保险鞍山支公司在一审时已提起重新鉴定申请，该鉴定材料未经平安保险鞍山支公司质证，鉴定机构也非协商选择，且周成举本身已80岁，年老体衰，患有疾病，故重新鉴定符合法律规定。周成举辩称，不同意平安保险鞍山支公司的上诉请求。何德鸿辩称，同意平安保险鞍山支公司的上诉请求。何德鸿上诉请求：一、撤销一审判决第一项涉及金额45000元，依法改判或发回重审；二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决精神抚慰金由何德鸿承担，适用法律错误。二、一审法院判决精神抚慰金45000元数额过高。三、请求被上诉人周成举赔偿修车费及施救费用2163元。四、鉴定费应该由承保交强险的保险公司即平安保险沈阳支公司在强制险限额内承担。周成举辩称，不同意何德鸿的上诉请求。平安保险鞍山支公司辩称，周成举有权选择精神损害抚慰金是否于交强险中予以赔偿，且交强险限额已满，将精神损害抚慰金于交强险中赔偿，势必损害周成举的利益，周成举请求由何德鸿赔偿其精神损害抚慰金，不违反法律规定；关于何德鸿主张鉴定费由保险公司承担的上诉理由，不能成立。根据保险合同的保险条款的约定，保险公司只对交通事故的直接损失承担赔偿责任，而鉴定费并非直接损失。同时在机动车交通事故责任强制保险第十条明确规定，因交通事故产生的仲裁费和诉讼费等其他相关费用，保险公司不予以承担。平安保险沈阳支公司未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。周成举向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令被告平安保险沈阳支公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元，伤残赔偿金110000元，合计120000元；2.请求法院依法判令被告何德鸿赔偿原告的余额医疗费114965.24元，交通费：3560元，护理费：316050元，住院伙食补助费：7700元，营养费：18000元，残疾赔偿金：73712.50元，鉴定费：3960元，复印费18.80元的50%，即268983.27元；3.被告平安保险鞍山支公司在商业三者险保险限额内对上述赔偿款即268983.27元直接赔付给原告；4.精神损害抚慰金45000元，由被告何德鸿承担。5.诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院查明事实：2019年9月29日11时许，原告驾驶无号牌两轮摩托车沿道路由南向北行驶至越道路中心双黄实线左转弯，与被告何德鸿驾驶辽Ａ×××**号小型轿车由西向东行驶时相撞，造成车辆损坏，原告受伤。本次事故经瓦房店市公安局交通警察大队作出的道路事故认定书认定，周成举负事故同等责任，何德鸿负事故同等责任。辽Ａ×××**小型轿车在被告平安保险沈阳支公司投保了机动车交强险，在被告平安保险鞍山支公司投保了机动车第三者商业险。原告受伤后在瓦房店市第三医院住院61天，在大连医科大学附属第一医院住院治疗16天。经瓦房店市公安局交通警察大队委托大连博爱司法鉴定中心司法鉴定，结论为：1、周成举构成二级伤残。2、伤后按医嘱2次住院治疗用药合理。3、建议伤后1人陪护至伤残评定前一日，伤后误工时间至伤残评定前一日，伤后增加营养180日。4、护理依赖程度为大部分护理依赖。5、后期医疗费用以实际发生的合理医疗费用为准。事故发生后，被告平安保险沈阳支公司赔偿原告医疗费1万元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本起交通事故原告和被告何德鸿负事故同等责任，因被告何德鸿驾驶的辽Ａ×××**号小型轿车在被告平安保险沈阳支公司投保机动车交强险，在被告平安保险鞍山支公司投保了商业险，故二被告应在交强险和商业险限额内赔偿原告合理损失。原告余下的经济损失应由被告何德鸿按其在交通事故中所负同等责任即按50%比例赔偿。此次事故造成原告二级伤残，对原告的身心造成极大的伤害，原告请求被告给付精神损害抚慰金一审法院予以支持。参照侵权人过错程度、后果、侵权人承担责任的能力、受诉法院所在地的平均生活水平等综合因素考虑，原告诉请的精神损害抚慰金4.5万元合理。原告请求被告何德鸿给付精神损害抚慰金不违反法律规定，一审法院予以支持。此次事故造成原告截瘫构成二级伤残，为了去鉴定及到医院作必要的检查，不能乘坐普通的交通工具，因而花费的交通费1800元，应属合理费用，一审法院予以支持。依据鉴定报告，原告周成举的合理经济损失为：医疗费125925.24元；伤后1人陪护至伤残评定前一日，即自2019年9月30日至2020年7月7日共281天，281天的护理费为42150元（281天×150元/天），护理依赖程度为大部分护理依赖，故5年的护理费为219000元（150元/天×365天×5年×80%），护理费共计261150元；住院伙食补助费7700元（100元×77天）；营养费18000元（180天×100元）；伤残赔偿金183712.5元（40825元×5年×0.9）；复印费18.80元；交通费2600元；精神损害抚慰金4.5万元；合计644106.54元。被告保险公司以原告已经年满80岁，本身年老体衰，患有疾病，鉴定二级伤残和其自身健康有一定关联性，为此要求重新鉴定的理由不符合法律规定，一审法院不予支持。鉴定报告中认为原告伤后按医嘱2次住院治疗用药合理，大连医科大学第一医院的出院医嘱中有口服利伐沙班，故对被告保险公司提出原告部分用药包括利伐沙班不合理，一审法院不予支持。综上所述，原告合理的诉讼请求一审法院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十五条规定，一审法院判决：一、被告何德鸿于判决生效后十日内赔偿原告周成举精神损害抚慰金45000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳支公司于判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告周成举医疗费10000元（已给付），伤残赔偿金110000元，合计120000元。三、被告何德鸿于判决生效后十日内赔偿原告周成举医疗费115925.24元，护理费261150元，住院伙食补助费7700元，营养费18000元，伤残赔偿金73712.5元，交通费2600元，复印费18.80元，合计479106.54元的50%为239553.27元。四、被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山支公司于判决生效后十日内依据与被告何德鸿签订的商业险的约定对上述第三条款在第三者责任保险范围内直接向原告支付。五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3884元，鉴定费3960元，合计7844元，由原告周成举承担2260元，被告何德鸿承担5584元。本院二审期间，何德鸿向本院提交增值税发票2份，用于证明其花费车辆修理费1687元及施救费640元。周成举质证称不同意何德鸿的该两项诉讼请求于本案中一并审理，平安保险鞍山支公司质证称该份证据与其无关。一审法院查明事实无误，本院予以确认。本院认为，针对何德鸿主张不应由其承担精神损害抚慰金一节，首先，何德鸿系侵权人，由其承担精神损害抚慰金符合法律规定；其次，周成举作为被侵权人，其于一审期间已明确请求由何德鸿承担精神损害抚慰金；第三，平安保险沈阳支公司的交强险限额已满，精神损害抚慰金无法于交强险限额中予以赔付；第四，根据何德鸿与平安保险鞍山支公司签订的保险合同，平安保险鞍山支公司的理赔范围不包含精神损害抚慰金。综上，一审法院判令何德鸿承担精神损害抚慰金，并无不当。针对何德鸿主张精神损害抚慰金过高一节，周成举因本次交通事故被认定为二级伤残，故一审法院参照侵权人的过错程度、后果等因素，酌定精神损害抚慰金为4.5万元，并无不当。针对何德鸿主张周成举赔偿其修车费及施救费一节，虽然其于本院二审期间提交了增值税发票2份，但因其于一审期间并未主张该两项损失，周成举亦不同意该两项费用于本案中一并处理，故对于何德鸿的该项上诉理由，本院不予采信，对于何德鸿所提交证据的三性，本院不予评论。何德鸿可另行主张权利。针对何德鸿主张鉴定费由保险公司承担一节，根据保险合同的约定，一审法院认定该费用由何德鸿承担，并无不当。针对平安保险鞍山支公司主张其不承担外购药一节，周成举主张其所外购的药物均为治疗其因本次交通事故而导致的病情，平安保险鞍山支公司并未提交证据证明外购药的用途与周成举的病情无关，故其该项上诉理由，本院不予采信。针对平安保险鞍山支公司主张降低营养费一节，结合本地的物价水平，一审法院认定营养费100元/天，并无不妥。针对平安保险鞍山支公司主张降低护理费一节，结合周成举的伤残情况，一审法院酌定150元/天，并无不妥。经鉴定周成举的护理依赖程度为大部分护理依赖，故一审法院根据其病情，酌定依赖比例为80%亦无不当。针对平安保险鞍山支公司主张重新鉴定一节，因大连博爱司法鉴定中心系接受瓦房店市公安局交通警察大队的委托对周成举的伤情进行鉴定，平安保险鞍山支公司并未提交充分的证据证明案涉鉴定结论存在不当之处，故其该项上诉理由，本院不予采信。综上所述，平安保险鞍山支公司、何德鸿上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2002元（中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担；二审案件受理费979元（何德鸿已预交），由上诉人何德鸿负担。本判决为终审判决。审判长 张 颖审判员 于长江审判员 刘丽媛二〇二一年二月五日书记员 钟梓瑞