绍兴市上虞区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0604民初1338号原告：浙江京虞信融资担保有限公司，住所地浙江杭州湾上虞工业园区纬九东路251号，现住所地绍兴市上虞区百官广场48楼。法定代表人：李再顺，董事长。委托代理人（特别授权代理）：金利祥，浙江舜杰律师事务所律师。委托代理人（特别授权代理）：曹肃，浙江舜杰律师事务所实习律师。被告：上虞腾盛伞业有限公司，住所地绍兴市上虞区崧厦镇星旗村。统一社会信用代码：330682000110728。法定代表人：王伯尧，董事长。被告：王伯尧。被告：阮伟娟。被告：王忆湄。原告浙江京虞信融资担保有限公司与被告上虞腾盛伞业有限公司、王伯尧、阮伟娟、王忆湄追偿权纠纷一案，本院于2016年2月2日立案受理，依法由代理审判员任飞飞适用简易程序进行审理。在审理过程中，因被告上虞腾盛伞业有限公司、王伯尧、阮伟娟、王忆湄下落不明，故本案依法转为普通程序，并组成合议庭，于2016年6月12日公开开庭进行了审理。原告委托代理人金利祥、曹肃到庭参加诉讼，被告上虞腾盛伞业有限公司、王伯尧、阮伟娟、王忆湄经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江京虞信融资担保有限公司诉称：2014年11月12日，被告上虞腾盛伞业有限公司与原告签订编号为JYX-2014担字第（102）号《委托保证合同》一份，约定由原告为上虞腾盛伞业有限公司向浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行（以下简称：浙商银行上虞支行）申请贷款人民币150万元在担保授信范围内以连带责任方式提供担保。合同约定：原告在履行了担保义务代上虞腾盛伞业有限公司清偿主债务后，即取代债权人地位。上虞腾盛伞业有限公司应在原告通知其偿还之日起五日内，向原告支付代偿债务、代偿债务的利息（自原告实际支付代偿债务之日起的利息，利率按照中国人民银行公布的同期流动资金贷款利率上限标准计算）、违约金（按代偿债务总额的日千分之一计算）、律师费（按代偿债务总额的百分之五计算）及其他原告要求的费用。同日，上虞腾盛伞业有限公司与浙商银行上虞支行签订编号为（20502000）浙商银小借字（2014）第00738号的《借款合同》一份，该合同约定：借款金额为150万元；借款期限自2014年11月12日起至2015年11月12日止；借款利率为每笔借款发放日中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率上浮40%；按月结息，到期还本，结息日为每月的20日。同时约定由原告提供连带责任保证。同日，原告与浙商银行上虞支行签订编号为（337205）浙商银保字（2014）第00011号的《保证合同》一份，约定原告为上虞腾盛伞业有限公司和浙商银行上虞支行签订编号为（20502000）浙商银小借字（2014）第00738号的《借款合同》提供连带保证担保；保证范围为主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费等债权人实现债权的一切费用。2014年11月12日，被告王忆湄、王伯尧、阮伟娟向原告出具《个人无限连带责任承诺函》，均承诺同意编号为JYX-2014担字第（102）号《委托保证合同》的全部条款，对原告为上虞腾盛伞业有限公司向浙商银行上虞支行借款150万元和利息以及其他费用、损失、违约金、赔偿金等，以保证的方式提供担保，同意对债务人的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任。现被告上虞腾盛伞业有限公司未按上述《借款合同》的约定归还贷款本息，导致原告向浙商银行上虞支行代偿了本息1529400.03元。经原告催讨，各被告至今未能清偿，故诉请：一、判令被告上虞腾盛伞业有限公司支付原告代偿款人民币1529400.03元，违约金21391.81元（计算至2015年8月25日止），同时支付自2015年8月26日起至实际履行之日止按年利率24%计收的违约金；二、判令被告王伯尧、阮伟娟、王忆湄对上述债务承担连带清偿责任；三、本案诉讼费由各被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告上虞腾盛伞业有限公司支付原告代偿款人民币734175.76元，并支付自2016年6月6日起至实际履行之日止按年利率24%计收的违约金。被告上虞腾盛伞业有限公司、王伯尧、阮伟娟、王忆湄未作答辩，亦未向本院提交证据材料。原告为证明自己的主张，向本院提交了如下证据材料：1、《委托保证合同》一份，以证明原告与被告上虞腾盛伞业有限公司之间的委托保证关系以及双方约定违约金的事实；2、《借款合同》一份，以证明被告上虞腾盛伞业有限公司向浙商银行上虞支行贷款150万元的事实；3、《保证合同》一份，以证明原告为被告上虞腾盛伞业有限公司向浙商银行上虞支行贷款150万元提供连带责任保证的事实；4、《个人无限连带责任承诺函》二份，以证明被告王伯尧、阮伟娟、王忆湄向原告提供连带责任保证反担保的事实；5、代偿证明二份，以证明原告向浙商银行上虞支行履行了保证责任，代被告上虞腾盛伞业有限公司偿还了本息1529400.03元的事实；6、律师函及快递面单，以证明原告向被告催收的事实；7、（2015）绍虞商特字第53-2号民事裁定书、诉讼费票据及入账记录，以证明原告通过实现担保物权进行抵押物变价已取得1061029元受偿款的事实。被告上虞腾盛伞业有限公司、王伯尧、阮伟娟、王忆湄未到庭参加诉讼，视为其放弃对上述证据质证的权利。对原告提交的上述证据材料，本院经审查，认为上述证据材料均符合证据三性，且能证明原告诉称的事实，本院依法予以认定，并确认原告诉称的事实为本案的基本事实。另查明，被告王伯尧、阮伟娟向原告提供了抵押反担保。原告于2015年9月10日向本院提出实现担保物权的申请，本院依法作出（2015）绍虞商特字第53-2号民事裁定书，裁定如下：对被申请人王伯尧、阮伟娟提供的抵押财产【位于上虞区崧厦镇星旗村的房地产，土地证号为上虞市国用（2007）第032162**号；房产证号为上虞市房权证崧厦镇字第××号】准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，申请人浙江京虞信融资担保有限公司对变价后所得款项在代偿借款本息1529400.03元、及该款到2015年9月7日的违约金21391.81元及自2015年9月8日起至实际清偿日止按年利率24%计收的违约金及申请人为实现债权支出的律师代理费20000元的范围内优先受偿。后，原告于2016年5月4日依法受偿1061029元。本院认为，涉案编号为JYX-2014担字第（102）号的《委托保证合同》、编号为（20502000）浙商银小借字（2014）第00738号的《借款合同》、编号为（337205）浙商银保字（2014）第00011号的《保证合同》以及被告王忆湄、王伯尧、阮伟娟向原告出具的《个人无限连带责任承诺函》，各方当事人意思表示真实，内容未违反国家法律、法规的禁止性规定，应属合法有效，各方当事人应当按照约定全面履行各自的义务。浙商银行上虞支行依约向被告上虞腾盛伞业有限公司发放了贷款150万元，因被告上虞腾盛伞业有限公司未能按照借款合同约定履行还款义务，致原告依约履行了保证义务，代为偿还了借款本息1529400.03元。原告在承担保证责任后，有权向被告上虞腾盛伞业有限公司追偿。因原告已通过实现担保物权受偿1061029元，故对该部分款项应予以扣除，不足部分仍由债务人清偿。在受偿款项不足以清偿全部债务时，应按照支付实现债权的有关费用、利息、主债务的先后顺序来清偿，故本案受偿款1061029元应先支付违约金，再抵扣代偿款。经计算，原告主张自每一笔代偿款（2015年6月29日代偿10735.20元，2015年8月13日代偿1518664.83元）代偿次日起至2016年5月3日止的违约金总额265804.73元，未超过按法律规定利率上限（年利率24%）计算所得的数额，可予支持。故1061029元受偿款在扣除上述违约金及部分代偿款后，被告上虞腾盛伞业有限公司尚欠原告代偿款734175.76元【1529400.03-（1061029-265804.73）】，原告有权要求被告上虞腾盛伞业有限公司支付上述款项。双方在《委托保证合同》中约定的违约金（按代偿债务总额的日千分之一计算）标准过高，现原告主张按年利率24%计，符合法律规定，本院予以支持；同时原告主张自2016年6月6日起计算违约金，系自愿放弃部分民事权利，本院亦予以支持。同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。被告王忆湄、王伯尧、阮伟娟为原告提供连带责任保证反担保，故应对上述原告不能完全受偿部分承担连带清偿责任。被告上虞腾盛伞业有限公司、王伯尧、阮伟娟、王忆湄经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭，依法可作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十八条第一款、第三十一条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上虞腾盛伞业有限公司应于判决生效之日起五日内支付原告代偿款人民币734175.76元，并支付自2016年6月6日起至判决确定履行之日止按年利率24%计收的违约金；二、被告王伯尧、阮伟娟、王忆湄对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18757元，由被告上虞腾盛伞业有限公司、王伯尧、阮伟娟、王忆湄负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费18757元，逾期不交则按自动撤回上诉处理。款汇至绍兴市中级人民法院收或绍兴市非税收入结算分户，账号：09×××13-9008，开户行：绍兴银行营业部，邮编312000）。审 判 长  张剑波代理审判员  任飞飞人民陪审员  章渭昌二〇一六年七月二十七日书 记 员  梁徐燕附：相关法律条文《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十八条第一款同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。