北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2015）海民初字第43437号原告北京北方狼北方餐饮管理有限公司，住所地北京市海淀区后屯南路26号一层1-21，注册号110108015251171。法定代表人孙向发，总经理。委托代理人郭晓峰，北京市京师律师事务所律师。被告刘伟，男，1988年5月30日出生。原告北京北方狼北方餐饮管理有限公司（以下简称北方狼餐饮公司）与被告刘伟劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告北方狼餐饮公司委托代理人郭晓峰与被告刘伟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。北方狼餐饮公司诉称，我公司与刘伟间仅为单方口头约定由刘伟在我公司从事兼职工作，根据自身需求开展兼职销售工作，我公司每月仅给其支付一定的生活费，根据兼职绩效业绩发放提成，我公司的规章制度不适用于刘伟，我公司曾就口头约定的形成书面文字要求刘伟签署，但刘伟拒绝签署。2015年2月因属销售淡季，经双方协商，一致同意将双方间的劳务关系暂时中止，待2015年3月再恢复双方间的劳务关系。此后双方又恢复兼职关系，2015年8月12日后刘伟自行离岗，旋即提起仲裁申请，隐瞒事实真相，仲裁委作出错误裁决，故我公司不服仲裁裁决，诉至法院请求法院判令：1、确认双方2015年1月12日至2015年8月12日期间不存在劳动关系；2、确认我公司无需支付刘伟2015年7月29日至2015年8月12日期间的工资2023.6元；3、确认我公司无需支付刘伟2015年3月1日至2015年8月12期间二倍工资差额21994.36元；4、确认我公司无需支付刘伟2015年2月生活费1204元；5、确认我公司无需支付刘伟违法解除劳动关系经济赔偿金7989.6元；6、刘伟承担本案诉讼费。刘伟辩称，我与北方狼餐饮公司间系劳动关系，双方未签署劳动合同，北方狼餐饮公司违法将我辞退，不同意北方狼餐饮公司的全部诉讼请求。经审理查明，刘伟主张其于2015年1月12日入职北方狼餐饮公司，从事销售工作，双方未签订劳动合同，每月工资标准为基本工资4000元，交通补助300元另加提成工资组成，计薪周期为本月29日至次月28日，于次月10日左右发放。北方狼餐饮公司以银行转账方式向其支付工资至2015年7月28日，其提供劳动至2015年8月12日，因其对当日公司提出降薪表示异议，北方狼餐饮公司表示不同意降薪就离开工作岗位，致双方解除劳动关系。刘伟就其主张提交银行转账明细、录音及仲裁庭审笔录。银行明细显示2015年4月8日至2015年8月9日期间“网转”金额分别为4300元、4294元、4610元、4430元及2340元，平均金额为3994.8元，2015年3月无转账记录。录音为人员对话录音，刘伟主张对话在场人员包括其本人、冯有华（同期与北方狼餐饮公司存劳动争议纠纷当事人）及北方狼餐饮公司经理平军，对话内容为“我不同意你给我们降薪就要给我们开除对吗？你觉得这样合理吗？”“有什么不合理的，哪个公司不能调整啊，就不能有任务了？……能干就干，不能干就走”。仲裁庭审笔录显示北方狼餐饮公司于仲裁期间的委托代理人为时任公司经理的平军，庭审中，北方狼餐饮公司就刘伟工资标准、支付周期、出勤时间、工作内容均予以认可，就刘伟停止工作的原因陈述为“公司给刘伟制定了工作任务，刘伟不同意，刘伟就不来了”，仲裁时北方狼餐饮公司就刘伟的工作时间陈述为“工作时间没有具体要求，早上需要打卡，夏天的时候有时每周工作6天”，仲裁审理期间北方狼餐饮公司认可刘伟提交录音的真实性。本案审理过程中，北方狼餐饮公司主张公司与刘伟间仅为兼职的劳务关系，银行卡中转账款项仅为劳务费用，就刘伟提交的与平军的对话录音，北方狼餐饮公司认可录音中声音为平军、刘伟与冯有华三人的声音，但对录音的完整性提出异议，并申请法院就刘伟提交的录音是否经过编辑剪辑进行鉴定，案件审理过程中，本院委托北京信诺司法鉴定所进行鉴定，因刘伟无法提供原始录音介质，不满足鉴定要求，予以退回。就录音证据北方狼餐饮公司另向本院表示录音中平军没有作出辞退刘伟的意思表示，也仅是由刘伟自行选择，刘伟是以自己停止工作的行为解除双方间的劳务关系。案件审理过程中，北方狼餐饮公司对仲裁笔录的真实性不持异议。另查，北方狼餐饮公司安排刘伟2015年2月整月处于放假状态，未支付工资或其他费用。刘伟以要求北方狼餐饮公司支付未签订劳动合同二倍工资差额、违法解除劳动关系经济补偿金、确认劳动关系等向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委作出京海劳人仲字[2015]第10938号裁决书，裁决：1、确认刘伟与北方狼餐饮公司于2015年1月12日至2015年8月12日期间存在劳动关系；2、北方狼餐饮公司支付未签订劳动合同二倍工资差额21994.36元；3、北方狼餐饮公司支付2015年2月生活费1204元；、4、北方狼餐饮供公司向刘伟支付工资差额2020.36元；5、北方狼餐饮公司支付刘伟违法解除劳动关系赔偿金7989.6元；6、驳回刘伟其他仲裁请求。北方狼餐饮公司不服该裁决，于法定期限内向本院起诉。上述事实，有双方当事人陈述、鉴定退案函、仲裁笔录、银行转账明细等证据材料在案佐证。本院认为，根据仲裁庭审笔录中北方狼餐饮公司陈述意见可知刘伟为北方狼餐饮公司提供劳动，从事的工作为北方狼餐饮公司的业务组成，每天早上打卡接受北方狼餐饮公司的管理，北方狼餐饮公司按月向刘伟支付劳动报酬，双方间形成管理与被管理的劳动关系，本院对北方狼餐饮公司主张双方仅为兼职劳务关系不予采纳。故本院确认刘伟与北方狼餐饮公司间于2015年1月12日至2015年8月12日期间存在劳动关系。从刘伟提交的银行转账记录及双方陈述的工资核算周期可以确认北方狼餐饮公司并未向刘伟支付2015年7月29日至2015年8月12日期间工资，本院结合刘伟工资情况核算，北方狼餐饮公司应向刘伟支付上述期间工资2020.36元。因北方狼餐饮公司未依法与刘伟签订劳动合同，亦应支付2015年3月1日至8月12日期间未签订劳动合同二倍工资差额21994.36元。北方狼公司未安排刘伟2015年2月工作，亦未支付报酬，故应向刘伟支付当月基本生活费1204元。就双方劳动关系解除，本院认为，刘伟提交录音以证明系北方狼餐饮公司违法解除劳动关系，北方狼餐饮公司虽认可录音中出现人员声音的真实性，但对录音的完成性提出鉴定，因刘伟未能提交录音原始载体，致鉴定机关无法进行鉴定。本院认为，此种情况下，无法确认录音是否经过剪辑，由此产生的不利后果应由刘伟承担，从刘伟提供的现有录音本院仅能确认北方狼餐饮公司曾就薪酬问题与刘伟进行沟通，双方未就薪酬情况达成一致意见的情况下，北方狼餐饮公司就双方劳动关系是否继续提出由刘伟选择的意思表示，刘伟于此后未提供劳动，实则是以行为接受北方狼餐饮公司提出的劳动关系解除的意思表示，故本院认为，双方劳动关系是由北方狼餐饮公司提出，双方协商一致解除，北方狼餐饮公司应向刘伟支付解除劳动关系经济补偿金3994.8元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：一、确认北京北方狼北方餐饮管理有限公司与刘伟于二Ｏ一五年一月十二日至二Ｏ一五年八月十二日期间存在劳动关系；二、北京北方狼北方餐饮管理有限公司于本判决生效之日十日内向刘伟支付二Ｏ一五年七月二十九日至二Ｏ一五年八月十二日期间工资二千零二十元三角六分；三、北京北方狼北方餐饮管理有限公司于本判决生效之日十日内向刘伟支付二Ｏ一五年二月基本生活费一千二百零四元；四、北京北方狼北方餐饮管理有限公司于本判决生效之日十日内向刘伟支付二Ｏ一五年三月一日至二Ｏ一五年八月十二日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额二万一千九百九十四元三角六分；五、北京北方狼北方餐饮管理有限公司于本判决生效之日十日内向刘伟支付解除劳动关系经济补偿金三千九百九十四元八角。案件受理费十元，由北京北方狼北方餐饮管理有限公司负担五元，已交纳；由刘伟负担五元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费十元，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 正人民陪审员  朱晓珠人民陪审员  王秀华二〇一六年七月十四日书 记 员  赵星月