湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂96民终216号上诉人（原审原告）：肖娟，女，1983年3月18日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住仙桃市。委托诉讼代理人：刘火原，湖北神鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘芳，女，1982年12月13日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住仙桃市。被上诉人（原审被告）：周庆，男，1980年3月21日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住仙桃市。被上诉人（原审被告）：湖北庆誉文化传播有限公司。住所地：仙桃市干河街道办事处肖台社区****房屋。法定代表人：周庆。上诉人肖娟因与被上诉人刘芳、周庆、湖北庆誉文化传播有限公司民间借贷纠纷一案，不服湖北省仙桃市人民法院（2020）鄂9004民初1757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖娟上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审；由刘芳、周庆、湖北庆誉文化传播有限公司承担本案诉讼费用。事实与理由：肖娟转款500000元，名为投资实为借贷。1.通过肖娟与刘芳、周庆的聊天记录可看出，刘芳与周庆均向肖娟承诺只赚不亏，且按月利率2%支付利息，应认定此500000元是名为投资实为借款。2.2018年9月7日肖娟与刘芳签订股权转让协议，同年9月13日，刘芳向肖娟出具的500000元借条，可证实肖娟与刘芳、周庆、湖北庆誉文化传播有限公司之间系借贷关系。3.湖北庆誉文化传播有限公司注册资本为150万元，肖娟认购10%的股份，只需缴纳150000元股本，没必要出资500000元。湖北庆誉文化传播有限公司注册资本增资到500万元时，按照公司章程，各方认缴出资应在2018年8月31日前出资到位，刘芳、周庆没有出资到位，是肖娟于2018年7、8月份把款给刘芳和周庆后才发生的股权转让。肖娟既不担任公司任何职务，也不管理任何事务，不能认定肖娟是股东等。刘芳、周庆、湖北庆誉文化传播有限公司未答辩。肖娟向一审法院诉讼请求：1、刘芳、周庆、湖北庆誉文化传播有限公司连带偿还肖娟借款556933.32元及相应利息（以556933.32元为基数，从2019年9月12日起至实际支付之日止按月利率2%计算）；2、由刘芳、周庆、湖北庆誉文化传播有限公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年7月1日，周庆与肖娟作为甲、乙双方签订《股份协议书》一份，协议内容：一、投资合作背景：前期公司投入资金和运营总值500万元整。后期投入资本按各人所占股份比例分担。二、合作与投资：肖娟以500000元认购湖北庆誉文化传播有限公司10%股份，分5个月每个月10万支付给甲方。双方共同投资、共负风险、共享利益。三、收益分配：1.双方经营期间的收益分配以双方实际投资的比例予以分配。利润分配计算及时间依照严格的财务管理制度和公司章程所规定提取相应的课酬、成本费用之后予以核算公司的可分配利润。2.核算公司的可分配利润时，双方均同意把投资成本支付完毕之后再分配收益。3.每半年核算一次公司可分配利润并予以分配。四、转让投资或股权份额：1.自本协议生效之日起两年内，乙方无权转让投资或转让股权份额。2.本协议生效之后，乙方要转让投资或转让股权份额，需提前2个月通知甲方且取得甲方的书面同意，其它合作方有优先认购权。五、合作经营管理：甲方对公司所有事项有一票否决权。六、未尽事宜：其它未尽事宜双方共同协商，并以公司章程的规定为准。七、附则，本协议一式三份，公司存档一份，甲、乙方双方各持一份，签字后立即生效。备注：乙方支付给甲方500000元付清后签正式合同。该协议签订后，肖娟于2018年7月4日至2018年8月26日分多次向周庆和湖北庆誉文化传播有限公司转款共计500000元。2018年9月11日，湖北庆誉文化传播有限公司在仙桃市市场监督管理局办理变更登记，将公司投资人由周庆、刘芳变更为周庆、刘芳、肖娟，其中肖娟占10%的股份。2018年12月5日，刘芳向肖娟借款200000元，并向肖娟出具借条一张，借条载明刘芳向肖娟借款200000元，借款时间为2018年12月5日。肖娟于当日向刘芳转款200000元。刘芳分别于2019年1月8日、2月8日、4月9日每次向肖娟支付利息4000元，支付了前3个月的利息，2019年4月至9月的利息刘芳按肖娟的要求支付给了案外人肖小心，其支付给案外人肖小心共计45000元（肖娟向案外人肖小心借款300000元，月利率为2.5%）。2019年9月11日，刘芳向肖娟转款300000元。另查明，周庆与刘芳于2016年11月11日登记结婚，于2017年4月17日登记离婚，于2017年5月8日再次登记结婚，于2019年3月29日再次登记离婚。一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。本案争议的焦点为肖娟与刘芳、周庆、湖北庆誉文化传播有限公司是否存在700000元民间借贷法律关系？1.2018年7月4日至2018年8月26日，肖娟分多次向周庆和湖北庆誉文化传播有限公司转款共计500000元，肖娟就该款项是否与刘芳、周庆、湖北庆誉文化传播有限公司形成民间借贷关系？根据本案查明的事实来看，肖娟与周庆于2018年7月1日签订了一份《股份协议书》，从此协议内容看，该500000元是肖娟认购的湖北庆誉文化传播有限公司的10%的股份，且湖北庆誉文化传播有限公司已在市场监督管理部门办理了变更登记，变更后肖娟为投资人，占该公司10%股份。因此，该500000元的款项系肖娟投资到湖北庆誉文化传播有限公司的投资款。虽然肖娟提交了刘芳的一份500000元的借条，结合刘芳提供的录音资料来看，刘芳没有借款的意思表示，该借条内容不是刘芳的真实意思表示，不能作为本案的依据。而且该借条也没有周庆、湖北庆誉文化传播有限公司的签名或盖章，不能以此认定肖娟与周庆、湖北庆誉文化传播有限公司存在500000元的借贷关系。因此肖娟与刘芳、周庆、湖北庆誉文化传播有限公司就该500000元不存在民间借贷关系。肖娟主张该款项名为投资实为借款，刘芳于2019年9月11日的转款300000元系返还700000元借款的本金和利息，从肖娟与周庆签订的《股份协议书》的内容看，双方并没有按月收取固定收益，或者不论盈亏均按期收回本息的相关约定，也没有其他的证据证明其主张，故肖娟主张刘芳、周庆、湖北庆誉文化传播有限公司返还借款500000元并支付利息的诉讼请求，没有事实和法律依据，依法不予支持。2.2018年12月5日，肖娟向刘芳提供200000元的资金，肖娟是与谁形成民间借贷关系？该笔借款是否已返还？刘芳于2018年12月5日向肖娟借款200000元，并于当日向肖娟出具借款金额为200000元的借条，肖娟通过银行转账的方式向刘芳出借资金200000元，双方形成民间借贷关系。刘芳按双方的口头约定向肖娟支付了利息，并于2019年9月11日通过银行转账方式返还肖娟300000元，刘芳已履行了还款义务，并且肖娟也认可该300000元系还款，只不过肖娟认为该300000元是返还的其主张的700000元借款的本金143066.68元和利息156933.32元，但肖娟的该主张没有证据能予以证明，不予采纳，故认定肖娟于2018年12月5日出借给刘芳的借款200000元及利息，刘芳已全部返还，肖娟现要求刘芳返还该借款并支付利息，已没有事实和法律依据，依法不予支持。肖娟还主张由周庆、湖北庆誉文化传播有限公司连带返还该借款及利息，亦没有事实和法律依据，依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：驳回肖娟的诉讼请求。案件受理费9369元，由肖娟负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：肖娟于2018年7月4日至同年8月26日分多次向周庆和湖北庆誉文化传播有限公司转款500000元是投资性质还是借贷性质。各方当事人对原审判决的其他事项未提出异议,本院不再评述。针对上述焦点，评判如下：本案中，2018年7月1日，周庆与肖娟作为甲、乙双方签订的《股份协议书》中约定：肖娟以500000元认购湖北庆誉文化传播有限公司10%股份，分5个月每个月10万支付给甲方。双方共同投资、共负风险、共享利益。前期公司投入资金和运营总值500万元整。后期投入资本按各人所占股份比例分担等。协议签订之后，肖娟于2018年7月4日至2018年8月26日分多次向周庆和湖北庆誉文化传播有限公司转款共计500000元。2018年9月11日，湖北庆誉文化传播有限公司在仙桃市市场监督管理局办理了投资人、注册资本变更登记，将公司投资人由周庆、刘芳变更为周庆、刘芳、肖娟，其中肖娟占10%的股份；注册资本变更为500万元。上述事实表明，肖娟的真实意思表示是用500000元投资入股。肖娟主张此500000元名为投资实为借贷，证据不足。原审判决认定此500000元系投资款并无不当。综上，肖娟的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9369元，由肖娟负担。本判决为终审判决。审判长  陈忠军审判员  张志杰审判员  杨艳荣二〇二一年二月三日书记员  柏 云