广东省紫金县人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1621民初258号原告唐某胜，男，1965年12月21日出生。委托代理人邹某忠，广东腾兴律师事务所律师。被告紫金县烩缘房地产开发有限公司。法定代表人梁某煌，经理。被告紫金县古竹兆力水电安装有限公司。法定代表人李某元,经理。被告梁某煌，男，1964年8月12日出生。被告陈某苑，女，1975年10月27日出生。原告唐某胜诉被告紫金县烩缘房地产开发有限公司（以下简称烩缘公司）、紫金县古竹兆力水电安装有限公司（以下简称兆力公司）、梁某煌、陈某苑合同纠纷一案，本院于2016年2月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月10日公开开庭进行了审理。原告唐某胜及其委托代理人邹某忠、被告烩缘公司的法定代表人暨被告梁某煌、兆力公司的法定代表人李某元、陈某苑到庭参加了诉讼。本案现已审理完结。原告唐某胜诉称,2015年1月8日，原、被告签订《协议书》,约定烩缘公司委托原告全额出资代烩缘公司办理如下事项：①代烩缘公司购买由紫金县地产交易所对外出让的紫金县国有建设用地使用权挂牌出让标的（2013）005号，用地位置为紫金县古竹镇平渡村，面积23001.5㎡，规划土地用途为二类居住用地的土地；②原告在代烩缘公司购买了上述土地并办出该土地证后，烩缘公司和兆力公司又共同委托原告，以烩缘公司的该土地证作为抵押，以兆力公司的名义向紫金县内的农业银行或农村信用联社申请贷款。贷款金额在壹仟柒佰万元至贰仟万元之间，贷款时间在土地证办出后2个月内。同时，还约定烩缘公司委托原告出资代烩缘公司购买土地和办理土地证，烩缘公司自愿支付给原告17000000.00元（含原告垫付的购土地款，支出的办证费用、代办报酬等）。上述委托费用在原告以兆力公司的名义向紫金县内的农业银行或农村信用联社取得贷款后即一次性付清给原告。烩缘公司和兆力公司委托原告办理委托的事项，除涉及国家应收的税收由烩缘公司负责支付外，其余一切费用（包括土地出让金、代款费、办证费等一切费用）均由原告负责。在委托期间，因烩缘公司或兆力公司的原因，导致原告无法以烩缘公司的土地证作抵押，以兆力公司的名议申请贷款的，应视烩缘公司或兆力公司违法本协议第六条第1款的规定，烩缘公司或兆力公司应该按照该规定承担责任，即原告可解除合同，烩缘公司和兆力公司除应向原告支付5000000元的违约金，立即支付委托费用17000000元外，并赔偿原告包括聘请律师支付的费用在内的一切经济损失。而梁某煌、陈某苑自愿作为烩缘公司、兆力公司履行本协议的连带责任担保人，担保范围及主债务、主债务的利息以及原告为实现债权的全部费用（包括实现债权所花费的律师费等费用）。担保期限自烩缘公司、兆力公司履行完所有债务之日止。协议签订后，原告受托以烩缘公司的名义于2015年5月13日报名参加了紫金县房产交易所于2015年4月30日至2015年5月15日在紫金县国土资源局交易所大厅举办的拍卖受托购买土地标的活动，并向该所提交了竞买（投）报价单及相关文件资料。2015年5月15日，原告经现场参与竞价拍卖活动，为烩缘公司竞得本协议书委托代办的23001.5㎡土地的使用权。2015年7月1日，烩缘公司和紫金县国土资源局签订了购买本案委托拍卖土地的《国有建设用地使用权出让合同》，由该局将原告参与竞拍的委托购买土地转让给烩缘公司使用。之后，原告又以烩缘公司的名义向紫金县国土资源局申请办理该土地的土地证。2015年7月7日，紫金县人民政府向烩缘公司颁发了紫府国用（2015）第0287-1号、0287-2号、0287-3号、0287-4号《国有土地使用权证》，确定位于紫金县古竹镇平渡村洋角埔桥步行街、面积为23001.5㎡的土地使用权属烩缘公司所有。据此，烩缘公司委托原告代办的事项原告已履行完毕。2015年8月9日，原告以兆力公司名义以烩缘公司名下及其他多人名下的土地使用权作抵押担保，向紫金县农村信用合作联社古竹信用社申请贷款20000000元。2015年8月20日，深圳市福田区人民法院以烩缘公司涉诉为由，查封了烩缘公司名下的紫府国用（2015）第0287-1号，紫府国用（2015）第0287-3号《国有土地使用权》，导致兆力公司无法向该社申请贷款。原告为代烩缘公司购买委托土地，在签订本协议书正式受委托前，代烩缘公司委托深圳市友达康土地房地产评估顾问有限公司对属烩缘公司所有的位于古竹镇平渡村洋角埔新农村公寓一期5栋房地产价值进行了评估。原告用去评估费85000元。签订本协议后，在代为购买委托土地、代办土地证、代为贷款过程中，自己又支付了如下费用：①购买涉案土地款11960000元；②测绘费2000元；③招标服务费1000元；④以兆力公司名义向紫金县古竹镇信用联社申请贷款对烩缘公司名下的紫国用（2015）第0287-1号、第0287-2号、第0287-3号《国有土地使用权》记载的土地及他人的土地抵押价值进行评估的评估费95754元，以上原告共支出12143754.00元。烩缘公司名下的土地被深圳市福田区人民法院查封导致无法贷款后，原告曾多次找到被告，要求被告按合同约定履行支付委托等费用给原告，但被告均以种种理由推塘。时至今日，被告仍分文未付给原告任何费用。综上，原告认为，原、被告签订的《协议书》属合法有效，各方应按协议书的约定全面履行义务。原告在签订合同后，已按合同的约定履行了自己的义务，原告在以烩缘公司的土地证作抵押，以兆力公司的名义向信用社贷款过程中，因烩缘公司被他人起诉的原因，致使抵押贷款的土地被深圳福田法院查封，导致无法贷款，按协议书第六条第1款、第3款、第4款的规定，烩缘公司、兆力公司已构成违约，应向原告立即支付委托费17000000元及支付5000000元违约金，并赔偿包括聘请律师费用的一切损失。因梁某煌、陈某苑是烩缘公司、兆力公司履行本协议书的连带责任担保人，故应和烩缘公司、兆力公司承担连带清偿责任。现被告不支付给原告委托费、违约金等费用，已严重侵犯了原告的合法权益，请求判令：1、判令烩缘公司、兆力公司立即向原告支付委托费用17000000元；2、判令烩缘公司、兆力公司向原告支付违约金5000000元；3、判令梁某煌、陈某苑对烩缘公司、兆力公司应向原告支付的委托费用17000000元及违约金5000000元承担连带清偿责任；4、判令被告承担本案的一切诉讼费用。原告唐某胜向法庭提交了下列证据：1.烩缘公司《营业执照》；2、烩缘公司组织机构代码证；3、烩缘公司《企业机读档案登记资料》；4、兆力公司《营业执照》；5、兆力公司《组织机构代码证》；6、协议书；7、《关注重新挂牌出让古竹镇平渡村一块23001.5㎡国有建设用地的复函》；8、《紫金县国有建设用地使用权挂牌出让公告》；9《竞买（投）报价单》；10、《竞买（投）资格确认书》；11、《紫金县国有建设用地使用权挂牌出让成交确认书》；12、《国有建设用地使用出让合同》；13、《关于紫金县烩缘房地产开发有限公司国有建设用地使用的批复》；14、紫府国用（2015）第0287-1号；15、紫府国用（2015）第0287-2号；16、紫府国用（2015）第0287-3号；17、紫府国用（2015）第0287-4号《国有土地使用权证》；18、《评估委托书》；19《评估委托书》；20、《评估报告书》；21、《65000元发票》；22、《20000元发票》；23、《付款记录》；24、结算业务委托书；25、结算业务委托书；26、通用票据；27、通用票据；28、收据；29、发票联；30、耕地占用耕完税证；31、税收完税证明；32、税收完税证明；33、（2015）深福法民二初字第5445号《民事裁定书》；34、（2015）深福法民二初字第5445号《协助执行通知书》；35、《公司客户借款申请表》；36、《说明书》；37、（烩缘公司、张瑞霞、黎丽红、刘远珍）土地抵押贷款已花费评估费清单；38、授权委托书；39、证明。被告烩缘公司及被告梁某煌共同辩称，土地出让费接近12000000元，合同没有履行完，原告所列举的证据，是因有其他案件，5000000元的工作经费应没有达到之前所约定的，所以我方未支付。2012年12月22日，我们公司泰运贸易有限公司，从古竹农行转账给财政所的172800元，耕地税172800元是我们支付的。我方应还给他相关他所支付的费用，现在法院查封的标的物中有30%的股权是属于古竹镇平渡村委会的，紫古路两旁土地中有7200平方米，是属于平渡村委的，已经查封了第三方的财产。双方曾经协商楼宇标的价格，我们跟村委有跟深圳世环房地产有限公司，达成标的物的标的价。因为标的价格与原告的价格协商未果，导致原告起诉。我们公司确认的原告交了土地款、办证等费用，其中耕地税费在办证期间我方还给了原告200000元现金。被告烩缘公司及被告梁某煌向法庭提供了如下证据：1、新农村建设开发合同；2、河源市古竹羊角埔步行街独家代理合同补充合同；3、烩缘房地产开发公司规划用地红线图。被告兆力公司辩称，具体他们是怎么合作的，本人都不清楚，只是促成他们而已。这件事跟本人没有关系的，我没有参与。被告兆力公司没有向法庭提供相关证据材料。被告陈某苑辩称，当时平渡村委不能办证给我们，后来让原告帮我办证。现在我们的意见是他交的土地款11960000元，我们会归还给原告，原告所说5000000元的工作经费，因原告事情没有办妥，导致我方认为这5000000元不值得给原告。兆力公司是不应该承担责任的，原告所诉请的违约金是不合理的，请求法院解除30%的平渡村标的物的股权和紫古路两旁的7200平方的土地。如果原告要求要计息，请求按照同期银行利率计算。请求法院把超过标的物查封的部分予以解封。被告陈某苑没有向法庭提供相关证据材料。以上双方提交的证据已经过庭审质证、辩证环节。经审理查明，2015年1月8日，原告唐某胜（甲方）与被告烩缘公司（乙方）、兆力公司（丙方）、梁某煌（丁方）、陈某苑（戊方）签订了《协议书》。协议的主要内容是：紫金县地产交易所现对外出让紫金县国有建设用地使用权挂牌出让标的（2013）005号，用地位置紫金县古竹镇平渡村，面积23001.5平方米，规划土地用途为二类居住用地的土地。乙方欲购买该土地，但由于已在该土地范围内的洋角埔已建有新农村公寓一期5栋房产，资金投入大，根本无力再出资购买上述土地。为实现乙方购买上述土地的目的，现乙方委托甲方全额垫资代乙方购买上述土地，并代办相关土地证，然后再由乙丙二方共同委托甲方，以土地证作抵押，由甲方代丙方以丙方名义向银行（信用社）申请贷款，该委托事项的费用由乙方支付。为明确各方权利义务，经各方在平等、自愿的基础上协商一致，达成如下协议：一、委托办理的事项。1、①委托甲方全额出资代乙方购买由紫金县房地产交易所于2013年7月18日在河源日报发布的紫金县国有建设用地使用权挂牌出让公告中的（2013）005号，用地位置紫金县古竹镇平渡村，面积23001.5平方米，规划土地用途为二类居住用地的土地；②甲方在代乙方购买了上述土地后，委托甲方代乙方办出上述土地的土地证。2、乙丙二方自愿共同委托甲方办理如下事项：委托甲方以上述土地的土地证作为抵押，以丙方名义向紫金县内的农业银行或农村信用社申请贷款……。二、委托费用。乙方委托甲方垫资代购土地及办理土地证，乙方自愿支付给甲方人民币壹仟柒佰万元（￥17000000.00元，含甲方垫付的购土地款、支出的办证费用、代办报酬等）。三、除本协议另有约定外，上述委托费用应于相关贷款到账后一次性付清给甲方。如贷款在乙方土地证办好之日起三个月内到账的，则乙方支付委托费用的时间为贷款到账之后即支付；如自乙方土地证办好之日起超过三个月贷款仍未到账的，甲方有权解除本协议，乙方应立即向甲方支付壹仟柒佰万元（￥17000000.00元）委托费用。乙方逾期支付上述款项的，应按月2.5%的利息向甲方支付利息直至清偿还所有委托费用为止。四、委托事项的办理。1、……因不可归责于甲、乙、丙三方的原因导致从申请贷款之日起一个月内无法从银行或信用社取得贷款的，甲方可以解除本协议……。3、……如乙方、丙方或乙丙二方有故意拒绝、推诿等行为，乙方和丙方各应向甲方支付5000000元的违约金，同时甲方还有权解除合同，要求乙方和丙方立即支付壹仟柒佰万元（￥17000000.00元）的委托费用并赔偿包括律师费在内的一切损失……。八、担保。丁方和戊方作为乙方和丙方履行本协议的连带责任担保人，担保范围及于主债务、主债务的利息以及甲方为实现债权的全部费用。协议签订后，原告受托以烩缘公司的名义于2015年5月13日报名参加了紫金县房产交易所举办的拍卖受托购买土地标的活动，并向该所提交了竞买（投）报价单及相关文件资料。2015年5月15日，原告为烩缘公司竞得本协议书委托代办23001.5㎡的土地使用权。2015年7月1日，烩缘公司和紫金县国土资源局签订了购买拍卖土地的《国有建设用地使用权出让合同》，由该局将原告参与竞拍的委托购买土地转交给烩缘公司使用。此后，原告又以烩缘公司的名义向紫金县国土资源局申请办理该土地的土地权证。2015年7月7日，烩缘公司取得了紫金县人民政府颁发的紫府国用（2015）第0287-1号、0287-2号、0287-3号、0287-4号《国有土地使用权证》。至此，烩缘公司委托原告代办的事项原告已基本履行完毕。2015年8月9日，原告以兆力公司名义以烩缘公司名下及其他多人名下的土地使用权作抵押担保，向紫金县农村信用合作联社古竹信用社申请贷款2000万元。2015年8月20日，因深圳市福田区人民法院查封了烩缘公司名下的紫府国用（2015）第0287-1号，紫府国用（2015）第0287-3号《国有土地使用权》，导致贷款未果。原告在签订本协议书正式受委托前，代烩缘公司委托深圳市友达康土地房地产评估顾问有限公司对属烩缘公司所有的位于古竹镇平渡村洋角埔新农村公寓一期5栋房地产价值进行了评估，用去评估费用85000元；签订本协议后，在代办购买委托土地、办理土地权证、申请贷款过程中，又支付了购买涉案土地出让款11960000元、测绘费2000元、招标服务费1000元、贷款抵押土地的评估费95754元。原告以上各项费用共计支出12143754.00元。烩缘公司名下的土地被深圳市福田区人民法院查封导致无法贷款后，原告曾多次找到被告协商，要求被告按合同约定履行支付委托等费用，但被告未予支付，原告遂于2016年2月2日向本院提起诉讼。另查，根据深圳市福田区人民法院作出的（2015）深福法民二初字第5445号民事判决书，深圳市福田区人民法院执行申请执行人深圳市华信润和小额贷款有限公司与被执行人陈某苑、温惠云、邹伟科、陈新权借款合同纠纷一案过程中[执行案号为（2014）深福法执字第10850号，执行依据审理案号为（2013）深福法民二初字第3012号民事判决书]，烩缘公司参与了该案的诉讼活动，并为陈某苑与深圳市华信润和小额贷款有限公司签订有《保证担保合同》，约定由烩缘公司为陈某苑与深圳市华信润和小额贷款有限公司签订的华（贷）字第2010-039号贷款合同项下的贷款承担连带担保责任。深圳市福田区人民法院于2015年8月13日作出（2015）深福法民二初字第5445号民事裁定书，于2015年8月20日查封了烩缘公司名下的位于紫金县古竹镇平渡村洋角埔坪桥步行街的两块土地的土地使用权[土地证号分别为紫府国用（2015）第0287-1号和紫府国用（2015）第0287-3号]。根据原告的财产保全申请，本院依法查封了被告烩缘公司所有的位于紫金县古竹镇平渡村洋角埔新农村公寓一期五栋面积为19714平方米的房屋（未办证）；查封了被告紫金县烩缘房地产开发有限公司所有的位于紫金县古竹镇平渡村洋角埔坪桥步行街两块土地的土地使用权（证号分别为：紫府国用（2015）第0287-2号和紫府国用（2015）第0287-4号）；轮候查封了被告紫金县烩缘房地产开发有限公司所有的位于紫金县古竹镇平渡村洋角埔坪桥步行街两块土地的土地使用权（证号分别为：紫府国用（2015）第0287-1号和紫府国用（2015）第0287-3号）。以上事实，有上述双方提交的证据、本院调取的（2015）深福法民二初字第5445号民事判决书及庭审笔录在卷证实。本院认为，原、被告双方于2015年1月8日签订的《协议书》，属于平等主体的自然人之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。双方当事人的法律地位平等，协议内容为双方真实意思表示，没有违反强制性规定。因此，该《协议书》合法有效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案的主要争议焦点是：1、原告请求烩缘公司、兆力公司向原告支付委托费用17000000元及烩缘公司、兆力公司向原告支付违约金5000000元是否合理合法。2、梁某煌、陈某苑对烩缘公司、兆力公司应向原告支付的委托费用及违约金是否应承担连带清偿责任。对此，本院作如下评判和认定。1、对原告请求烩缘公司、兆力公司向原告支付委托费用17000000元及烩缘公司、兆力公司向原告支付违约金5000000元是否合理合法的问题。原告在协议书签订后，已基本履行了协议书所委托的各项事务。原告在办理委托事务中，用去购买涉案土地款11960000元、测绘费2000元、招标服务费1000元、申请贷款的土地抵押价值的评估费95754元，自行委托评估费85000元，各项支出共计12143754.00元。因此，被告烩缘公司应按《协议书》第二条委托费用的约定，向原告支付委托费17000000元。在原告在以兆力公司名义向紫金县古竹信用社申请贷款过程中，因深圳市福田区人民法院于2015年8月20日查封了烩缘公司名下的紫府国用（2015）第0287-1号，紫府国用（2015）第0287-3号《国有土地使用权》，导致原告无法以兆力公司的名义向该社申请贷款。由于烩缘公司在与原告签订协议书之前，已明知其在深圳市福田区人民法院有涉案债务，其名下的国有土地的使用权随时有查封的可能，原告对此并不知情。双方签订协议书后，因深圳市福田区人民法院查封了烩缘公司上述两块土地，致使原告代办申请贷款未果，烩缘公司明显存在过错，应向原告承担缔约过失责任。因此，被告烩缘公司应按《协议书》第四条第3款的约定，应向原告支付相应的违约金。被告认为协议书没有履行完毕，支付5000000元违约金不值得。根据合同法的规定，当事人主张违约金，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。原告在办理委托事务中已支出12143754.00元，基本履行完成了协议书所委托的各项事务，但被告烩缘公司并未向原告支付委托费用并构成违约。因此，由于被告未及支付委托费用，已造成原告实际经济损失12143754.00元。被告向原告支付违约金应以原告的实际损失为基础，并以该损失额的30%为限。据此，被告烩缘公司应向原告支付的违约金应调整为12143754元的30%即3643126.20元。被告兆力公司虽与被告烩缘公司共同委托原告代办申请贷款，但被告兆力公司没有过错。因此，被告兆力公司依法不应承担该违约金的连带清偿责任，但对原告请求被告兆力公司承担上述委托费及违约金的连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持，应予以驳回。2、对被告梁某煌、陈某苑对烩缘公司、兆力公司应向原告支付的委托费用及违约金是否应承担连带清偿责任的问题。依据双方所签订的《协议书》第八条关于担保的约定，该约定写明“丁方（即梁某煌）和戊方（即陈某苑）作为乙方（即烩缘公司）和丙方履行本协议的连带责任担保人，担保范围及于主债务、主债务的利息以及甲方（即原告）为实现债权的全部费用”。同时依照《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，对被告梁某煌、陈某苑对烩缘公司应向原告支付的委托费用及违约金依法应承担连带清偿责任。被告烩缘辩称其在办证期间返还给了原告200000元现金，但没有提供证据证实，原告也未认可；被告还辩称本院保全查封的标的物中有30%的股权是属于古竹镇平渡村委会的，但也没有提供充分有效的证据证实。因此，对于被告的上述抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，原告请求判令被告烩缘公司向原告支付委托费用17000000元及违约金，请求判令梁某煌、陈某苑对烩缘公司应支付的委托费用及违约金承担连带清偿责任，事实清楚，理由充足，证据确实，本院予以支持。原告请求被告兆力公司承担上述委托费用及违约金的连带清偿责任的诉讼请求，没有依据，本院不予支持，应予以驳回。被告的上述抗辩意见，证据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第三百九十六条、第四百零五条及《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，判决如下：一、被告紫金县烩缘房地产开发有限公司在本判决发生法律效力之日起三十日内向原告唐某胜支付委托费用17000000元及违约金3643126.20元；二、被告梁某煌、陈某苑对烩缘公司向原告唐某胜应支付的上述委托费用及违约金承担连带清偿责任；三、驳回原告唐某胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费151800元，保全费5000元，共计156800元，由被告紫金县烩缘房地产开发有限公司、梁某煌、陈某苑负担；原告唐某胜预交的诉讼费21800元应予退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。审 判 长  刘越东审 判 员  邓初源人民陪审员  张 军二〇一六年七月十八日书 记 员  钟叔明