江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏07民终3349号上诉人（原审原告）：赵鑫磊，男，1993年8月12日生，汉族，住江苏省东海县。委托诉讼代理人：胡伟，江苏云台山律师事务所律师。上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地山东省临沂市金源路**。负责人：王海峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱银平，董淑锦，江苏苍梧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:颜景艳，男，1976年5月7日生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。委托诉讼代理人：刘承军，山东珏晟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:枣庄众能物流供应链管理有限公司，，住所地山东省枣庄市市中区东外环新远大加油站南300米路东法定代表人：颜世雷，该公司经理。委托诉讼代理人：刘承军，山东珏晟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司，，住所地山东省枣庄市市中区华山路富翔庄园**门面负责人：王猛，该公司总经理。委托诉讼代理人：张鲁秀，上海段和段（济南。上诉人赵鑫磊、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下简称人保财险临沂分公司）因与被上诉人颜景艳、枣庄众能物流供应链管理有限公司（以下简称众能物流公司）、中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司（以下简称大地财险枣庄支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2020）0703民初1128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵鑫磊上诉请求：1.改判大地财险枣庄支公司增加赔偿损失38600元；2.本案诉讼费用由人保财险临沂分公司、颜景艳、众能物流公司承担。事实与理由：第一，用人单位支付的护理补助8600不是代侵权人的赔偿，也无减轻侵权人赔偿责任的功能，用人单位是否应当支付该护理费是上诉人与用人单位之间的工伤保险法律关系，由用人单位依法与职工结算。用人单位已经明确表示该费用属于补助，不追偿。第二，一审中，上诉人已经举证证明上诉人的假肢是在原配置假肢与人相撞后损坏进行更换，更换假肢的30000元未在本案中主张，且发票是在上诉人实际支出后在公司保险基金报销所得。工伤保险基金报销的30000元不是代侵权人的赔偿，不能减轻侵权人赔偿责任。人保财险临沂分公司辩称，一审法院扣除单位支付的护理费8600元及保险基金支付的30000元没有错误，赵鑫磊在一审中对于该部分的主张属于重复主张，应该在赔偿款中予以扣除。众能物流公司、颜景艳辩称，本案一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉请求维持原判。大地财险枣庄支公司辩称，赵鑫磊的上诉无法律和事实根据，上诉状中的陈述也未提供相应证据材料，其上诉理由不能成立，请求法院依法裁定。人保财险临沂分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人少赔偿92787.96元或发回重审；2.本案诉讼费用由赵鑫磊、颜景艳、众能物流公司承担。事实与理由：第一，被保险人车辆存在违反安全装载规定的违法行为。交警部门出具的事故认定书已经认定肇事车辆违反《道路交通安全法》第四十八条的规定。该违法事实已由交警部门作出认定，在无相反证据足以反驳的情况下，应确认事故认定书的证据效力及认定的实际情况，一审法院以没有称重记录为由，否认超载事实，与事实不符。第二，根据上诉人举证的保险合同及投保人盖章的投保声明能够证实，投保人投保时已经书面认可上诉人对免赔率、免责条款尽到了明确说明、告知和提示义务，被上诉人仅是口头否认并未提交证据足以推翻该证据，投保单应作为本案的定案依据。赵鑫磊辩称，人保财险临沂分公司主张10%的免赔率理由不成立。第一，已经生效的判决书确认10%的免赔率理由不成立。第二，人保财险临沂分公司无证据证实肇事车辆存在超载的情形。第三，人保财险临沂分公司对于免责条款未尽明确说明义务，免责条款不生效，一审法院对该部分判决正确。众能物流公司、颜景艳辩称，人保财险临沂分公司主张10%的免赔率理由不成立。第一，已经生效的判决书确认10%的免赔率理由不成立。第二，人保财险临沂分公司无证据证实肇事车辆存在超载的情形。第三，人保财险临沂分公司对于免责条款未尽明确说明义务，免责条款不生效，一审法院对该部分判决正确。大地财险枣庄支公司辩称，道路交通事故认定书中已经认定肇事车辆违规装载，保险条款中认定的免赔应当准予，答辩人的保险条款中也已表明有同样免赔率，应当扣除。赵鑫磊向一审法院起诉请求：1.请求法院判令人保财险临沂分公司、大地财保枣庄支公司在责任保险范围内赔偿各项损失1811353.33元；2.颜景艳、众能物流公司在保险不足范围内赔偿;3.本案诉讼费由人保财险临沂分公司、大地财保枣庄支公司、颜景艳、众能物流公司承担。一审法院认定事实：2018年10月29日21时20分许，颜景艳驾驶鲁Ｄ×××**号重型半挂牵引车牵引鲁Ｄ×××**号重型仓栅式半挂车在本市连云港港口海警路与59泊位通道交叉路口东侧50米处由东向西行驶时，该车右侧牵引车车轮与现场作业工人赵鑫磊身体接触，致赵鑫磊受伤。连云港市公安局交通警察支队港口大队出具的道路交通事故认定书认定：颜景艳负此次事故的全部责任，赵鑫磊无责任。事故发生后，赵鑫磊即被送至中国人民解放军第一四九医院急救，共计发生急救费用480元、医疗费用3673.2元。后于当日被送入连云港市第一人民医院住院治疗，于2019年1月23日赵鑫磊出院，共计住院63天。事故发生后，颜景艳通过交警部门预先支付赵鑫磊30000元。2019年2月22日，经连云港市公安局交通警察支队港口大队委托，连云港正达司法鉴定中心对赵鑫磊的伤残等级、后续医疗费、误工（休息）时间、护理期限及营养期限进行法医学鉴定，该鉴定中心于2019年5月10日作出正达司鉴中心[2019]临鉴字第264号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人赵鑫磊因交通事故受伤致左下肢损伤等，行左大腿截断术，目前左大腿中段以远缺失（膝关节以上），构成人体损伤六级残疾；双下肢瘢痕面积达体表面积4%以上，构成人体损伤十级伤残。2.被鉴定人赵鑫磊后续需安装假肢及需行植皮手术等，费用以实际发生为准。3.被鉴定人赵鑫磊的误工（休息）时间为自受伤之日起至评残前一日，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起90日。赵鑫磊为本次鉴定支付鉴定费2400元。2019年4月11日，赵鑫磊在南京精博康复辅助器具有限公司配置假肢，支付费用58000元。该公司配置意见为，综合患者赵鑫磊年龄、体重、活动量、安全考虑的特殊需要，为了尽量弥补因截肢给患者生活带来的影响，恢复部分生活自理能力，使患者配置假肢后能达到安全、平衡行走，提高步行能力和增加稳定性。经本公司技术评估检查后，并已在我公司安装了普通适用型六连杆液压大腿假肢一套，价格为人民币肆万玖仟元整（￥49000.00），使用年限为肆年，每年的维修费用为产品总造价的5%。另为保护残肢，减少对皮肤的摩擦，防止破皮，提高穿戴的舒适性，加强假肢穿戴悬吊作用，提高假肢行走时的稳定性，且能对骨凸明显和疤痕起到一定的保护和修复作用，需配假肢专用带锁硅胶套，硅胶套价格为人民币陆仟元整（￥6000.00），此硅胶套使用年限为壹年，无维修费；锁具价格为人民币叁仟元整（￥3000.00），使用年限为肆年，无维修费。患者配置假肢的使用年限建议为当地人均平均寿命。由于患者初次安装假肢，为了能够更好的适应及穿戴、使用假肢，需住院康复训练30天，需陪护一人，食宿费用自理（费用标准：餐费￥12.00元/人/餐，住宿￥60.00元/天）。在原审审理过程中，一审法院根据大地财险枣庄支公司的申请，于2019年8月7日委托江苏省残疾人康复中心对赵鑫磊残疾辅助器具的配置进行鉴定，鉴定意见为：1、根据患者赵鑫磊的年龄、体重、活动量及伤情的特殊情况，假肢的安装必须确保伤者的安全，尽量弥补因截肢给患者生活带来的影响，恢复部分生活自理能力，由于站立时稳定性较差，需配置普通适用型特殊装置大腿假肢，价格为37359元，此假肢的使用年限为四年，每年维修费为产品总造价的5%。2、需配置大腿带锁凝胶套，凝胶套价格为6000元，此凝胶套使用年限为一年，无维修费；锁具价格为3000元，此锁具使用年限为四年，无维修费。3、由于患者为初次安装假肢，为了能够更好地适应及穿戴、使用假肢，需住院康复训练30天，康复训练住宿费用为120元/天，住院康复训练期间需陪护一名。4、患者配置假肢的使用年限建议为当地人均平均寿命。大地财险枣庄支公司为本次鉴定预交鉴定费3000元。各方当事人对该鉴定意见均无异议。另查明，1.2018年10月15日，临沂众能运力物流供应链管理有限公司为鲁Ｄ×××**号重型半挂牵引车及鲁Ｄ×××**号重型仓栅式半挂车在人保财险临沂分公司处投保了机动车交通事故强制责任保险及机动车商业保险，其中牵引车第三者责任险保额100万元并附加不计免赔，半挂车第三者责任险保额5万元并附加不计免赔。保险期间自2018年10月16日至2019年10月15日。在大地财险枣庄支公司投保有国内公路货物运输定期定额保险1万元，及附加第三者责任险500万元。保险期间自2018年10月20日至2019年10月19日。同年10月16日，临沂众能运力物流供应链管理有限公司向人保财险临沂分公司申请将涉案保险变更车主、投保人、被保险人为众能物流公司。同日，众能物流公司与颜景艳签订《分期付款买卖车辆协议书》，约定众能物流公司将涉案车辆卖于颜景艳，颜景艳支付首付款99000元，剩余购车款向银行抵押贷款支付350000元。在颜景艳未付清欠款前，车辆登记在众能物流公司名下，众能物流公司保留该车辆所有权。同时约定颜景艳付清银行贷款后3个月内，由众能物流公司提供车辆的所有手续协助办理车辆过户。颜景艳向众能物流公司支付首付款99000元，剩余款项由颜景艳向威海市商业银行临沂分行抵押贷款方式支付。至事故发生时，颜景艳尚未偿还完该抵押贷款。2.2019年2月26日，经连云港市人力资源和社会保障局以连人社工认[2018]583号认定工伤决定书认定，赵鑫磊受到的事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。用人单位为连云港港口建筑安装工程公司。2019年5月31日，经连云港港口建筑安装工程公司委托连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定，赵鑫磊工伤的伤残等级为四级，无生活自理障碍。工伤保险管理部门向赵鑫磊支付了一次性伤残补助金65625元、辅助器具费30000元，用人单位连云港港口建筑安装工程公司为赵鑫磊报销了住院期间陪护费8600元（86天*100元），并支付赵鑫磊安装假肢期间陪护费和餐费合计780元。3.2019年2月19日,赵鑫磊因本起交通事故曾以颜景艳、众能物流公司、人保财险临沂分公司为被告向一审法院提起诉讼。一审法院于2019年5月14日作出（2019）苏0703民初452号民事判决，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿赵鑫磊各项损失计人民币132120.45元；二、被告枣庄众能物流供应链管理有限公司在本案中不承担责任；三、驳回赵鑫磊其他诉讼请求。该案中一审法院认为，交警部门出具的交通事故认定书并未认定涉案车辆超载及超载系造成本案事故发生的直接原因，涉案保险合同的免赔率条款应当向投保人告知并解释说明。人保财险临沂分公司未能举证证明就免赔率条款向投保人进行了解释说明，因此该免赔率条款对本案投保人不生效。故对人保财险临沂分公司主张依据保险合同条款应当扣除10%的绝对免赔率的主张不予支持。该判决作出后，原、被告双方均未提起上诉，该判决已经发生法律效力，人保财险临沂分公司已按判决内容履行完毕。一、针对是否应扣除10%绝对免赔率的问题。人保财险临沂分公司向一审法院提供了如下证据：证据一、商业保险条款，根据条款第二十七条第二项，违反安全装载规定，实行10%的绝对免赔率。证据二、投保单，证明保险公司对投保人的免赔条款进行了明确说明，投保人表示理解，并同意作为合同依据盖章予以确认。赵鑫磊对上述证据的证明目的不予认可，认为此条款因未尽明确说明义务，不生效，生效判决已确认对其主张的绝对免赔率不予支持。颜景艳和众能物流公司对投保单的真实性无异议，对保险条款的真实性有异议，在投保时并未收到保险条款，投保单也仅有公司盖章而没有经办人签字，不能证明保险公司已尽到了告知义务。事故认定书记载的违反道交法第48条第一款的行为是指遗撒飘散载运物，不存在免赔情形。且生效判决已对此作出认定。大地财险枣庄支公司对上述证据无异议。针对人保财险临沂分公司提交的上述证据，颜景艳和众能物流公司对投保单的真实性无异议，而投保单投保人声明第1条载明：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所适用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、免赔率与免赔额、投保人被保险人义务、赔偿处理、通用条款等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容及其法律后果向本人作了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据，本人自愿投保上述险种。临沂众能运力物流供应链管理有限公司在投保人/签章处盖章确认。上述声明内容表明投保人认可保险人已向其提供了投保险种所适用的条款，赵鑫磊主张其未收到相应条款但未举证证明，一审法院不予支持。对人保财险临沂分公司提供的上述两份证据的真实性均予以确认。保险条款第二十七第（二）项约定，违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。大地财险枣庄支公司向一审法院提交如下证据：证据一、保单抄件以及特别约定清单各一份，证明违反机动车装载规定的，主险及附加险均另行加扣10%的不计免赔率。证据二、公路运输定额保险投保单、保单特别约定、保险条款（扫描件），证明附加保险仅在其他保险应赔偿的总额之外承担责任。涉案车辆违规装载，主险和附加险另行扣减10%的免赔率。赵鑫磊认为没有证据证明保险公司将上述保险条款送达给被保险人且将免责条款明确告知被保险人，免责条款不生效。人保财险临沂分公司对上述证据无异议。颜景艳、众能物流公司对证据一的真实性有异议，保单中并无特别约定内容，保单投保人声明部分既无投保人盖章也无经办人签字。投保人声明及特别约定部分的免责条款既没有加大字体也没有加粗加黑，不能证明其尽到了提示及明确说明义务，相关免责条款无效。对证据二的真实性不予认可，即使真实也无经办人签字，未进行提示，不能证明已尽到告知义务，免责条款无效。大地财险枣庄支公司提供的上述证据二系扫描件，颜景艳及众能物流公司对其真实性提出异议，大地财险枣庄支公司又不能提供原件，故对其真实性不予确认。关于是否应当扣除10%的绝对免赔率。一审法院认为，交通事故认定书未说明违反安全装载规定的具体内容，且未说明违反安全装载规定系造成本次事故发生的原因。人保财险临沂分公司及大地财险枣庄支公司提供的证据不能证明在投保时其公司已对该免责条款关于违反安全装载规定的具体含义、内容向投保人进行了明确的解释说明，该免责条款不发生法律效力。已生效的一审法院（2019）苏0703民初452号判决对此也已进行了认定。故一审法院对于两保险公司要求扣除10%绝对免赔率的抗辩主张不予支持。二、赵鑫磊在本案中主张因本次交通事故造成的各项损失和费用，一审法院根据各方提交的证据，结合两保险公司、颜景艳、众能物流公司的质证意见，认定如下：1、医疗费，赵鑫磊主张4153.20元，有医疗费票据证明，且不在（2019）苏0703民初452号案件已处理的医疗费范围内，一审法院予以认定。2、营养费，赵鑫磊主张2700元，鉴定意见确定赵鑫磊营养期为自受伤之日起90日，赵鑫磊主张按30元/天计算，不违反法律规定,一审法院予以支持，金额为2700元（90天*30元/天）。3、残疾赔偿金及被抚养人生活费，赵鑫磊主张535093.63元，鉴定意见确定赵鑫磊构成人体损伤六级残疾、人体损伤十级伤残，一审法院根据上一年度即2019年江苏省居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全省平均负担系数的标准，结合其丧失劳动能力的比例，计算20年，金额为535093.63元[（23836+5636元）*1.78*20年*赔偿系数51%]。另赵鑫磊育有一女，于2012年12月27日出生，属于赵鑫磊的被抚养人，侵权人应承担被抚养人生活费，因江苏省已开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作，根据试点工作方案，被扶养人生活费在残疾赔偿金中列支，不影响赔偿总额。4、护理费，赵鑫磊主张24678元（税收378元+63天*200元+27天*100元+90天*100元）。赵鑫磊主张住院期间由护工庞某及家人护理、出院后由家人护理，为证明其主张，向一审法院提交了如下证据：（1）护理费发票一张，金额为12978元；（2）护理人员庞某出具的护理证明一份。人保财险临沂分公司、颜景艳及众能物流公司对上述证据的真实性有异议，认为没有提供与家政公司签订的护理合同、护理人员的身份信息及护理资质证明。大地财险枣庄支公司认为护理证明属于证人证言，证人应当出庭，护理费发票不能确认与本案的关联性，且根据工伤保险条例，工伤职工的护理费由用人单位承担，赵鑫磊不存在相应的损失。一审法院认为，上述两份证据相互印证可以证明其支付了护理费12978元（63天），一审法院予以确认。结合赵鑫磊伤情及出院记录载明需两人陪护，故赵鑫磊主张住院期间及出院后两人的护理费依法应予支持。综上，赵鑫磊护理的费用总金额为24678元（12978元+27天*100元+90天*100元）。关于赵鑫磊用人单位已为赵鑫磊报销护理费8600元是否应予扣减，赵鑫磊提供了用人单位连云港港口建筑安装工程公司出具的证明一份，内容为：“我公司赵鑫磊的工伤事故，我公司支付的护理费8600元，是因赵鑫磊伤情比较严重需多人护理，我公司对赵鑫磊的补助，与交通事故无关”。赵鑫磊据此认为，用人单位支付的护理费8600元是因赵鑫磊伤情较为严重，需要多人护理，用人单位给予补助，与交通事故无关，不应当扣除。人保财险临沂分公司对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性均不予认可，大地财险枣庄支公司认为该证明无制作人及负责人签字，形式上不符合法律规定，不予认可。一审法院认为，根据《工伤保险条例》的规定，停工留薪期间的护理费由用人单位承担，故用人单位实际对赵鑫磊补助的护理费应当自赵鑫磊应得的护理费中扣减。扣减后护理费金额为16078元。5、误工费，赵鑫磊主张根据单位扣发收入的差额计算误工费12160元（1900元/30天*192天），为证明其主张，赵鑫磊提供了其工资卡交易记录，赵鑫磊称其于2018年9月至连云港港口建筑安装工程公司工作，9月份工作未满整月，以10月份工资6127.2元为依据计算后续工资减少金额。涉案事故发生于2018年10月29日，赵鑫磊伤情于2019年5月10日经鉴定确定构成伤残，残疾赔偿金应计算至定残前一日，即5月9日，共计192天。赵鑫磊提供的工资卡交易记录显示发放工资情况如下：2018年10月26日发4404.14元、2018年11月23日发6127.2元、2018年12月26日发4238.9元、2019年1月25日发5017.33元、2019年2月1日发200元、2019年2月28日发4799.59元、2019年3月26日发4216.87元、2019年4月25日发3547.87元、2019年5月24日发3930.87元、2019年6月26日发3974.16元。上述2018年12月至2019年6月共计发放工资29925.59元，事故发生后赵鑫磊平均月工资为4275.08元。与事故发生前一月相比，减少收入1852.12元（6127.2-4275.08），合计减少收入金额为11853.57元（1852.12/30*192）。6、交通费，赵鑫磊主张800元，颜景艳、众能物流公司、人保财险临沂分公司、大地财险枣庄支公司均认为该项费用已在（2019）苏0703民初452号案件中予以处理，而赵鑫磊陈述本次主张的交通费用系进行法医学鉴定及主张赔偿过程中所发生的费用。一审法院认为，（2019）苏0703民初452号处理的交通费系赵鑫磊住院治疗期间产生的交通费，与本次赵鑫磊的主张非同一笔费用，不存在重复主张的情形，赵鑫磊主张的上述费用虽未提供相关票据证实，但确系实际发生的费用，一审法院酌情予以支持，金额为800元。7、精神损害抚慰金，赵鑫磊主张100000元，赵鑫磊因本起交通事故构成六级和十级伤残，一审法院综合考虑赵鑫磊伤情及年龄等因素，酌情对赵鑫磊精神损害抚慰金以50000元予以支持。8、鉴定费2400元，有相关票据证实，一审法院予以确认。人保财险临沂分公司及大地财险枣庄支公司均认为不应当承担该笔费用，一审法院认为，该笔费用系查明案件事实所必然产生的费用，应当由两被告在保险范围内承担。9、残疾辅助器具费，赵鑫磊主张：（1）实际产生假肢安装费用58000元；（2)维修费93397.5元（37359元*50年*5%）；（3)配置更换赔偿484308元（37359元+3000元）*12次[(51年-4年）/4]；（4)硅胶套更换：6000元*50年=300000元；（5)假肢安装食宿费用：30天*72元=2160元。四被告均对一审法院委托的鉴定意见无异议，但人保财险临沂分公司、颜景艳、众能物流公司均认为赵鑫磊主张的该项损失并未实际发生，且主张时间过长，不同意在本案中一并处理。大地财险枣庄支公司对鉴定意见无异议，但根据赵鑫磊提供的假肢发票等材料可以说明在鉴定时赵鑫磊已经配置了假肢，相应的次数应当予以核减。初始安装假肢的训练和培训费用不应当得到支持，应当以实际发生为准，赵鑫磊应当提交发票。一审法院认为，江苏省残疾人康复中心所作出的鉴定意见书合法有效，可以作为本案定案依据，赵鑫磊该项主张的部分费用虽未实际发生，但根据鉴定意见书意见，均系必然发生的费用。为减少当事人诉累，一审法院予以一并处理。根据鉴定意见，一审法院对赵鑫磊该项诉求认定如下：（1）实际产生假肢安装费用58000元，有相关票据证实已实际发生，一审法院予以确认；（2）维修费，根据江苏省伤残人康复中心司法鉴定意见书，每年维修费为产品总造价的5%，金额为93397.50元（37359元*50年*每年5%）；（3)假肢配置更换费用，大腿假肢价格为37359元，使用年限为四年；锁具价格为3000元，使用年限为四年，江苏省人口平均寿命约为76岁，赵鑫磊2019年26周岁，应按50年计算，赵鑫磊已实际安装的假肢使用寿命为四年，根据上述计算，合计假肢费用金额为484308元，即（37359元+3000元）*12次（50年/4-1）；（4)凝胶套更换费用，根据鉴定意见，凝胶套价格为6000元，使用年限为一年，金额为300000元(6000元*50年)；（5)假肢安装食宿费用：30天*72元=2160元，因赵鑫磊起诉时已在南京精博康复辅助器具有限公司安装假肢，虽未提供相关票据，但赵鑫磊主张的标准与南京精博康复辅助器具有限公司出具的《关于赵鑫磊配置残疾辅助器具（假肢）适配证明》一致，该费用确系实际发生的费用，一审法院酌情以该标准予以支持。以上共计937865.50元。工伤保险支付的30000元残疾器具费，系赵鑫磊因工伤获得的工伤保险赔偿，该费用应自赵鑫磊应获得的交通事故损害赔偿总额中扣减，扣减后金额合计907865.5元。单位另报销的费用780元与赵鑫磊主张的安装假肢食宿费用发生时间不符，并非同一笔费用，故不予扣减。综上，以上各项损失费用合计为1530943.9元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。颜景艳驾驶车辆与赵鑫磊发生交通事故，致赵鑫磊受伤。颜景艳承担本起事故的全部责任，故本案中赵鑫磊各项损失和费用1530943.9元，以及大地财险枣庄支公司为赵鑫磊安装残疾辅助器具的配置进行鉴定而预交的鉴定费3000元，应当由颜景艳承担全部责任。因颜景艳驾驶的车辆在人保财险临沂分公司处投保了交强险及第三者责任保险，赵鑫磊的损失应由人保财险临沂分公司在机动车交通事故责任强制保险限额和商业第三者责任险限额内即1170000元（110000元+10000元+1000000元+50000元=1170000元）范围内赔偿赵鑫磊1037879.55元（1170000元-132120.45元=1037879.55元）；因涉案车辆又在大地财险枣庄支公司处购买了附加第三者责任保险，剩余部分496064.35元（1530943.9元+132120.45元+3000元-1170000元），由大地财险枣庄支公司在保险限额范围内全部承担。颜景艳向赵鑫磊垫付款项30000元，本案中一并处理，在人保财险临沂分公司赔偿赵鑫磊1037879.55元中支付。人保财险临沂分公司及大地财险枣庄支公司关于扣除10%绝对免赔率的抗辩主张，无事实和法律依据，一审法院不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司于判决发生法律效力之日起十日内支付赵鑫磊各项损失和费用1007879.55元；二、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司于判决发生法律效力之日起十日内支付颜景艳垫付款30000元；三、中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内支付赵鑫磊各项损失和费用496064.35元；四、驳回赵鑫磊其他诉讼请求。一审案件受理费21472元，由赵鑫磊承担3137元，颜景艳承担18335元（因赵鑫磊已预交，颜景艳承担部分于判决发生法律效力之日起十日内给付赵鑫磊）；鉴定费3000元，由被告中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司承担（已预交）。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。本案二审争议焦点为：1.本案是否适用因超载造成的10%免赔率；2.用人单位支付的8600元护理费和工伤保险支付的30000元辅助器具费是否应当在本案中予以扣除。关于第一个争议焦点，本院认为，（2019）苏0703民初452号案件中，原审法院已经调取了交警部门涉案事故的卷宗，并未发现涉案车辆当时的称重记录，事故认定书中也未明确记载车辆存在超载，上述案件判决后人保财险临沂分公司未就该认定提出上诉。故人保财险临沂分公司上诉要求适用合同约定的10%免赔率缺乏事实依据，本院不予支持。关于第二个争议焦点，本院认为，护理费和辅助器具费是实际发生的费用，赵鑫磊已经通过工伤保险待遇获得了赔偿，再次计入赔偿款会造成重复赔偿。赵鑫磊辩称，30000元器具费系第一次配置的辅助器具被案外人撞坏后其用人单位补偿的费用，但赵鑫磊所提供的证据不足以证明上述观点。即便上述观点成立，赵鑫磊按照鉴定报告中的标准所需要配置的辅助器具的费用是基本确定的，现赵鑫磊通过工伤保险获取了部分辅助器具费，应当在总的辅助器具费中予以扣除。故上述两笔费用共计38600元应当在人保财险临沂分公司的赔偿款中予以扣除，一审法院将该38600元从总赔偿款中予以扣除并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2120元（中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司已预交），由上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担，二审案件受理费7665元（赵鑫磊已预交），上诉人赵鑫磊负担。本判决为终审判决。审 判 长  袁 辉审 判 员  忻 越审 判 员  刘亚洲二〇二一年二月一日法官助理  韩增丽书 记 员  周子翔法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。