山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁15民终745号上诉人（原审原告）郎某某，男，农民。委托代理人秦红燕，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人郭延宽，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）山东聊建第一建设有限公司，住所地：山东省聊城市兴华东路56号。法定代表人马思民，董事长。委托代理人刘广泽，山东聊建第一建设有限公司副经理。代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）李某某，男，居民。委托代理人刘军华，山东普新律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托代理人柏乔，山东普新律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）刘某某，男，农民。委托代理人李玉光，聊城市东昌水城法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。上诉人郎某某因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2014）聊东民初字第1622号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院查明:2013年9月份，原告受雇于被告刘某某在聊城市阿尔卡迪亚小区D区2号楼从事电路安装工作。2013年9月16日，原告在准备乘坐楼内电梯至17楼从事电路安装作业时，因电梯尚未安装乘坐按钮装置，原告强行掰开电梯门，在未看到有无电梯轿箱的情况下进入电梯，导致原告直接坠入电梯井内，造成原告脊髓损伤、双下肢瘫、二便障碍、胸12腰1椎体骨折内固定术后、右跟骨骨折切开复位内固定术后、胸部外伤。原告受伤后，被送至鲁西骨科医院住院治疗230天，共花费医疗费146769.60元，后在门诊花费化验费等共计208元。原告住院期间，被告李某某和被告刘某某给付原告100000元。另查明，聊城市阿尔卡迪亚小区D区2号楼由聊建一公司承建，被告李某某系聊建一公司的正式员工，其代表该公司将电路工程承包给刘某某。庭审中，经原告申请，本院依法委托济南三和司法鉴定所对原告的伤残等级、住院期间护理人数、出院后的护理时间及人数，营养时间、残疾辅助器具及更换周期、康复治疗费用进行鉴定。济南三和司法鉴定所于2014年7月7日作出济三和司某所（2014）临鉴字第311号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人郎某某之损伤综合评定为二级伤残。2、被鉴定人郎某某住院期间需2人护理，出院后需1人护理至生活自理能力恢复时止，但最长不超过20年。3、被鉴定人郎某某营养时间为180天。4、建议被鉴定人郎某某配备轮椅一辆，价格约为600-1000元人民币，每5年更换一次；建议配备尿袋，价格约为60元/两个，每两个月更换1次；如有其它康复必须以实际发生为准。5、被鉴定人郎某某康复治疗费用以实际发生为准。原告支出鉴定费3400元。被告李某某对该鉴定意见书有异议，认为鉴定程序存有瑕疵，并提交重新鉴定申请书，对原告是否需要护理及护理依赖程度等级、伤残等级、是否需要实际康复及费用申请重新鉴定。本院技术科委托菏泽德衡司法鉴定所于2014年12月4日做出德衡司某所[2014]临鉴字第453号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郎某某因故致“腰1椎体压缩性骨折，脊椎损伤，胸12椎体脱位，右跟骨骨折，胸部外伤”，遗留截瘫，双下肢肌力0级构成二级伤残；伤后需他人护理，为完全护理依赖，康复治疗费用评定依据不足。被告李某某支出鉴定费2600元。庭审中，原告要求被告赔偿医疗费146977.6元；按照建筑行业的标准计算，误工费66750元（150元×445天）。按照鉴定意见，计算的残疾赔偿金为508752元；营养费5400元；住院伙食补助23100元，护理费861271.52元，被抚养人生活费145452元，残疾辅助器具费19872元，鉴定费用3400元；精神损害抚慰金100000元，交通费1670元，上述共计1882645.12元。上述事实原、被告各自提交的证据以及当事人当庭陈述等在卷佐证。原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告与被告刘某某之间已形成劳务关系，且原告是在提供劳务过程中受到伤害，被告刘某某作为接受劳务一方应当承担相应的责任。根据该条法律规定，原告与被告刘某某应当根据双方各自的过错承担责任，原告受伤是因其在提供劳务过程中，准备乘坐未正常交付使用的电梯时，强行掰开电梯门，在未看到有无电梯轿箱的情况下进入电梯，导致原告直接坠入电梯井内而造成伤害，原告系完全民事行为能力人，应当预见到乘坐没有正常交付使用的电梯的危害性，因此原告应当对其所受伤害承担主要责任，以承担70%的责任为宜。被告刘某某作为接受劳务的雇主，应当时刻强调安全生产，注重安全知识的普及，避免安全事故的发生，应当对该事故承担次要责任，以承担30%的责任为宜。事发工地聊城市阿尔卡迪亚小区D区2号楼工程系由被告聊建一公司承建，被告李某某代表该公司将电路工程承包给刘某某。聊建一公司在工程施工期间，未在尚没有交付使用的电梯处设置禁止使用的警示标志，提醒劳务人员不许乘坐未交付使用的电梯，未尽到安全注意管理义务，因此被告聊建一公司作为工程承建方，应当对施工劳务人员（即本案原告）所受伤害承担连带赔偿责任。被告李某某系聊建一公司正式职工，不应当对原告所受伤害承担民事赔偿责任。具体赔偿数额如下：医疗费146977.6元，系原告的实际花费，应当予以支持；原告没有建筑行业的资质证书，可按无固定收入人员的标准计算误工费，其误工时间应当截止至定残前一日，共计49266.24元（110.96元×444天）。残疾赔偿金，虽然原告提交了租赁合同和证人证言，但该系列证据不足以证明原告在城区居住，因此残疾赔偿金应当按照农村居民的标准予以计算，结合鉴定结论，残疾赔偿金应为213876元；原告按照鉴定确定的时间要求赔偿营养费5400元，应当予以支持；原告住院230天，其住院伙食补助费23000元，应当予以支持；原告系二级伤残，为完全护理依赖，根据鉴定结论，住院期间为二人护理，出院后需一人护理至生活自理能力恢复时止，但最长不超过20年，鉴于原告的年龄，暂时按照10年予以赔偿，如原告仍未恢复自理能力，可再行主张护理费，另因护理人员为农民，故住院期间的护理费为51041.60元（110.96元×230×2），出院后的护理费为405004元（110.96元×365×10），护理费合计456045.60元；被抚养人生活费应为67677元（7962元×17÷2），残疾辅助器具费均按鉴定结论确定的数目及数量予以计算，其中轮椅4000元（1000元×4），尿袋7200元（60元×6×20）；鉴定费3400元和交通费1670元，系原告的合理支出，应当予以支持；精神损害抚慰金10000元，上述各项总计988512.44元。康复治疗的费用待实际发生后再另行起诉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，于二〇一五年十一月二十五日判决：一、被告刘某某于本判决生效后十日内赔偿原告郎某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计296553.73元（被告李某某和被告刘某某已付100000元）。二、被告山东聊建第一建设有限公司对上述债务承担连带责任。三、驳回原告郎某某要求被告李某某承担责任的诉讼请求。四、驳回原告郎某某的其他诉讼请求。如被告未按时履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费20464元，由原告承担14716元，由被告刘某某承担5748元。郎某某不服提出上诉，请求撤销原判，依法改判被上诉人李某某与山东聊建第一建设有限公司、刘某某承担连带赔偿责任共计1200000元；一、二审案件受理费由被上诉人承担。上诉理由：第一，被上诉人李某某在原审庭审时辩称自己系山东聊建第一建设有限公司的员工，其在本案中的行为系职务行为，但并没有提供证据证明。事实是山东聊建第一建设有限公司承包涉案工程后，分包给不具备资质的李某某，李某某又将电路工程转包给刘某某。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，李某某对上诉人郎某某在提供劳务中受伤产生的经济损失应承担连带赔偿责任。原审判决驳回上诉人对李某某的诉讼请求系事实认定错误。第二，上诉人在提供劳务过程中受伤的主要原因是刘某某、李某某以及山东聊建第一建设有限公司安全防护措施不到位，未设置禁止乘坐电梯的标示，也未对自己的工人进行安全生产教育。原审庭审中，上诉人以及被上诉人申请出庭的证人均证明在工作过程中多次使用电梯，足以证明被上诉人对自己的工人在工程施工期间乘坐尚未交付使用的电梯是明知且允许。因此原审判决上诉人承担70%的赔偿比例过高，上诉人自己承担的责任不应超过30%。第三，根据原审经两家司法鉴定所鉴定意见分别为上诉人的护理期限最长不超过20年，护理程度为完全护理依赖，结合上诉人的病情及年龄仅有27岁，护理时间应为20年，原审法院判定上诉人出院后护理时间仅为10年没有事实和法律依据。第三，原审上诉人的残疾赔偿金和被抚养人生活费、误工费按照农村居民标准计算属于认定事实错误，误工费应按每天工资150元或建筑行业的标准计算，故应依法改判。山东聊建第一建设有限公司、李某某、刘某某均答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。二审中，上诉人提交以下证据材料：聊城市社会劳动保险事业处出具的参保人员档案管理信息两份，拟证明李某某自2011年至2016年系山东正泰工业设备安装有限公司的员工，并非聊建第一建设有限公司的员工，应对上诉人的经济损失承担连带赔偿责任。上诉人申请证人杨某出庭作证，拟证明上诉人自2011年底至2013年底租住证人的房屋。经质证，被上诉人聊建第一建设有限公司对聊城市社会劳动保险事业处出具的参保人员档案管理信息真实性有异议，称山东正泰工业设备安装公司和聊建一公司均系山东聊建集团子公司，各子公司人员可以统一调配、借调或聘用，李某某为公司驻阿某工地的管理人员；对证人证言无异议。被上诉人李某某对聊城市社会劳动保险事业处出具的参保人员档案管理信息同聊建第一建设有限公司的质证意见，对证人证言的真实性有异议。被上诉人刘某某认为聊城市社会劳动保险事业处出具的参保人员档案管理信息与其没有关联性，对证人证言的真实性有异议。二审查明的事实与原审法院相同。本院认为，本案争议焦点为：第一，被上诉人李某某对上诉人因提供劳务受伤造成的经济损失是否应承担连带赔偿责任；第二，原审判决各方承担的责任比例是否适当；第三，上诉人的残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费应按哪种标准计算，护理年限以及护理费数额应如何计算。关于的第一个争议焦点问题，上诉人提交聊城市社会劳动保险事业处出具的参保人员档案管理信息，仅显示李某某缴纳社会保险的情况，不能证明其应当对上诉人因提供劳务受伤产生的经济损失承担连带赔偿责任。上诉人主张聊建第一建设有限公司承包涉案工程后分包给不具备资质的李某某，对于分包关系的事实没有提交证据予以证明。故对上诉人主张李某某应承担连带赔偿责任的理由以及提交的证据材料不予采信。关于第二个争议焦点问题，上诉人受伤之前，事发工地的电梯并没有交付使用，上诉人在电梯未安装乘坐按钮装置的情况下，强行打开电梯门，并未充分注意到电梯内没有轿厢，其自身存在过错。被上诉人刘某某未在电梯处设置安全警示标志，且未尽到安全管理义务亦存在一定的过错。上诉人因自身过错对其受伤结果的发生起到主要作用，被上诉人刘某某的过错对上诉人受伤结果的发生起到次要作用。故原审法院认定责任比例适当。关于第三个争议焦点问题，关于残疾赔偿金与被抚养人生活费的计算标准问题，因上诉人并未提供证据证明其主要生活来源主要来自于城镇，故原审法院按照农村居民标准计算并无不当。关于误工费计算标准问题，因上诉人未提供证据证明其具备建筑行业资格以及从事建筑行业的收入情况，故对上诉人提出误工费应按每天150元或建筑行业的标准计算的主张不予支持。关于护理期限以及护理费数额，原审法院对上诉人的护理期限暂时按照10年予以赔偿，如上诉人仍未恢复自理能力，可再行主张，结合鉴定意见以及上诉人的实际情况，原审法院判决支持10年的护理费，以后如产生护理费可另行主张并无不当之处。综上，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12800元，由上诉人郎某某承担。本判决为终审判决。审判长  张运华审判员  范晓静审判员  贾 琼二〇一六年七月十四日书记员  吴 婷