山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁民终1211号上诉人（原审被告、反诉原告)：济宁中银电化有限公司。住所地：山东省汶上县寅寺镇政府驻地汶上化工区。法定代表人：常广水，董事长。委托代理人：周井军，男，1973年2月9日出生，满族，济宁中银电化有限公司法务总监，住北京市房山区。委托代理人：夏喜林，男，1970年10月21日出生，汉族，济宁中银电化有限公司财务总监，住西安市灞桥区。被上诉人（原审原告、反诉被告)：济宁市国有资产投资控股有限公司。住所地：济宁市高新区崇文大道北，瑞园路西济宁矿业集团科技孵化楼****室。法定代表人：虢洪增，董事长。委托代理人：邱育鹏，男，1972年10月7日出生，汉族，济宁市国有资产投资控股有限公司综合部经理，住山东省济宁市市中区。委托代理人：董祥岗，山东圣和律师事务所律师。上诉人济宁中银电化有限公司（以下简称中银电化公司）因与被上诉人济宁市国有资产投资控股有限公司（以下简称国资控股公司）合同纠纷一案，不服山东省济宁市中级人民法院（2015）济民初字第17号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中银电化公司的委托代理人夏喜林、周井军，被上诉人国资控股公司的委托代理人邱育鹏、董祥岗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。国资控股公司一审诉称：2011年7月20日，国资控股公司（原名称为山东齐天化学集团有限公司）与中银电化公司签订《产权交易合同》约定国资控股公司将其持有的山东济宁齐天佳丽日化有限公司（以下简称齐天佳丽公司）100%国有产权有偿转让给中银电化公司。《产权交易合同》第二条第二款约定，合同项下的标的股权转让为含权转让，过渡期内的收益和亏损由出让方即国资控股公司承担和享有。2011年10月8日，山东长恒信会计师事务所有限公司（以下简称长恒信会计师事务所）出具《长恒信国审报字[2011]0009号审计报告》（以下简称0009号审计报告），审定齐天佳丽过渡期净利润2676419.77元。依据《产权交易合同》的约定及《长恒信国审报字[2011]0009号审计报告》的审计结果，中银电化公司应将2676419.77元的过渡期净利润支付给国资控股公司，但经国资控股公司多次发函催讨，中银电化公司一直未予支付。2009年12月3日，齐天佳丽公司与济宁市任城区人民政府金城街道办事处签订《房屋拆迁安置协议书》，约定拆迁齐天佳丽在济阳太白楼西路房屋，为齐天佳丽公司在济安桥回迁营业房沿济安桥路33#安置房屋一套（面积160.92㎡）。该资产并未包含在产权转让时的评估资产中，属于账外资产，未包含在中银电化公司的购买价格中，因此，该拆迁安置营业房应归属于国资控股公司所有。综上所述，为维护国资控股公司的合法权益，请求：一、依法判令中银电化公司向国资控股公司支付齐天佳丽公司过渡期净利润2676419.77元；二、依法确认济安桥回迁营业房归国资控股公司所有；三、本案诉讼费用由中银电化公司承担。中银电化公司一审辩称：1、过渡期没有利润，实际为亏损：国资控股公司根据0009号审计报告，认为过渡期产生了利润约267万元，系因0009号审计报告结果错误，导致国资控股公司的误解。由于长恒信会计师事务所对过渡期资产范围划分错误，导致本应亏损的结果计算成盈利的结果。0009号审计报告在其“审计意见”中明确，“在所有重大方面公允反映了贵公司2011年8月31日的财务状况以及2009年10月至2011年8月的经营成果”，此期间，即为双方确定的评估基准日2009年9月30日之后的过渡期。后经中银电化公司与长恒信会计师事务所核实，长恒信会计师事务所向中银电化公司出具了书面的审计说明，“2009年10月至2011年8月的净利润2676419.77元包含了2009年9月30日已持有的部分固定资产产生的增值收益7412823.49元”。2009年9月30日已经持有的固定资产增值收益不是过渡期间的收益，因此，在计算过渡期间的利润时应扣除该部分固定资产增值额7412823.49元。另外，由于0009号审计报告仅体现了固定资产的增值，而没有体现流动资产的增值，在过渡期内流动资产的增值为615581.52元。根据《产权交易合同》第二条“产权转让价格”中的第2款，标的股权的转让为含权转让，标的股权对应的其他权益（如资产增值等）均由受让方（中银电化公司）所有。故此，中银电化公司不但不应向国资控股公司支付款项，国资控股公司还应向中银电化支付7412823.49-2676419.77+615581.52=5351985.24元。此项内容中银电化公司已经提出反诉。2、国资控股公司主张的“确认济安桥回迁营业房”归国资控股公司所有，没有法律及事实依据。根据产权交易合同第一条“产权转让标的”，可以明确此次出让标的为“山东济宁齐天佳丽日化有限公司100%国有产权”。第二条第2款中亦进一步明确，“出让方和受让方同意本合同项下的标的股权的转让为含权转让”，受让方（中银电化公司）承担着股权转让后或有债务的风险，同时也应当享有或有债权。因此，转让标的应当以是否是齐天佳丽公司财产为界限，而不是以国资控股公司主张的“评估资产”报告作为界定的标准。既然济安桥回迁营业房是齐天佳丽公司财产的一部分，当然应作为转让财产的一部分，不论其是否在评估资产报告中，它的所有权应当在齐天佳丽公司股权转让生效之日起，与齐天佳丽公司的其他资产一并归中银电化公司享有。综上所述，国资控股公司在起诉书中提及的诉讼请求，没有法律及事实依据，应判令驳回国资控股公司的诉讼请求。中银电化公司一审反诉称：2011年7月20日，中银电化公司与国资控股公司签订《产权交易合同》，根据合同约定，国资控股公司将其持有的齐天佳丽公司100%的国有产权有偿转让给中银电化公司，产权转让为含权转让,“过渡期内的收益和亏损由出让方（即国资控股公司）承担或享有之外，标的股权相对应的其他权益（包括但不限于……资产增值等）均由受让方（即中银电化公司）所有”。国资控股公司认为过渡期间的齐天佳丽公司产生了盈利2676419.77元，要求中银电化公司支付过渡期间的盈利，并诉至贵院。但实际上，齐天佳丽公司在过渡期扣除资产增值后实际为亏损，因此国资控股公司应支付中银电化公司过渡期亏损5351985.24元，该款项经中银电化公司反复协调催要未果。综上所述，为维护中银电化公司的合法权益，请求判令国资控股公司支付中银电化公司产权转让过渡期亏损共计5351985.24元；依法判令国资控股公司承担本案的反诉费用。国资控股公司一审反诉答辩称：1、中银电化公司主张扣除的资产增值并非齐天佳丽过渡期间内产生的资产增值。齐天佳丽评估基准日为2009年9月30日，在评估基准日，转让股权经评估固定资产增值711.63万元。评估基准日后，齐天佳丽公司未进行过资产评估，因此，在过渡期间内齐天佳丽公司没有资产增值，更不存在标的股权相对应的资产增值，中银电化公司主张在过渡期损益中扣除资产增值没有依据。2、中银电化公司已享有齐天佳丽公司资产增值权益。截止股权转让评估基准日，齐天佳丽公司固定资产增值711.63万元。根据《产权交易合同》第四条第2款及《合作协议》中第三项第4条的约定，齐天佳丽公司名下全部固定资产按照评估基准日的评估价值转让给国资控股公司，并且从转让价款中等额抵消齐天佳丽公司对国资控股公司的负债。因此，齐天佳丽公司评估基准日的资产增值抵消了对国资控股公司的负债，中银电化公司已享有了资产增值的权益。3、中介机构审定齐天佳丽公司过渡期内净利润为2676419.77元，2011年8月，齐天佳丽公司完成产权工商变更。2011年10月18日，山东长恒信会计师事务所出具的审计报告（长恒信国审报字[2011]0009号），审定齐天佳丽过渡期净利润2676419.77元。根据市国资委的批复及《产权交易合同》，过渡期内齐天佳丽公司的收益归国资控股公司所有。综上所述，齐天佳丽股权转让过渡期内不存在归属于中银电化公司股权相对应的资产增值，经审计过渡期损益为2676419.77元，请求法院依法驳回中银电化公司的反诉请求。原审法院查明：山东齐天化学集团有限公司于2001年8月29日成立，2013年2月5日经工商登记变更名称为济宁市国有资产投资控股有限公司。2011年7月20日，山东齐天化学集团有限公司作为出让方与中银电化公司签订《产权交易合同》，约定：一、国资控股公司将其持有的齐天佳丽公司100％国有产权有偿转让给中银电化公司。二、国资控股公司将上述产权以3524100元有偿转让给中银电化公司。国资控股公司和中银电化公司同意本合同项下的标的股权的转让为含权转让，过渡期内(即评估基准日2009年9月30日起至产权变更登记完成日)的收益和亏损由出让方(国资控股公司)承担和享有之外，标的股权相对应的其他权益(包括但不限于分红派息、公积金、未分配利润、资产增值等)均由受让方（即中银电化公司）所有。上述标的股权转让价款系已经考虑含权转让因素的全部充分对价。2010年9月29日，济宁市国资委向山东齐天化学集团有限公司下发《关于山东济宁齐天佳丽日化有限公司国有股权处置的批复》，主要内容为：同意你公司持有的齐天佳丽公司100％国有股权通过山东产权交易中心济宁办事处公开挂牌转让，转让底价为352.41万元。按照国务院办公厅《转发国务院国资委的通知》(国办发[2005]60号)的有关规定，自齐天佳丽公司评估基准日至股权转让后进行工商变更登记期间，因该公司盈亏而增加或减少的净资产，由你公司享有或补足。2011年10月18日，山东长恒信会计师事务所向齐天佳丽公司出具《长恒信国审报字[2011]0009号审计报告》，主要内容：我们审计了后附的齐天佳丽公司财务报表，包括2011年8月31日的资产负债表，2009年10月至2011年8月的利润表以及财务报表附注。审计意见为，齐天佳丽公司财务报表已经按照企业会计准则和《企业会计制度》的规定编制，在所有重大方面公允反映齐天佳丽公司的经营成果。2009年山东齐天化学集团有限公司委托中宇资产评估有限责任公司对其拟转让所持有的齐天佳丽公司股权资产进行评估。2009年11月18日，评估机构出具了中宇评报字[2009]第3047号资产评估报告书，主要内容为：本次资产评估的基准日是2009年9月30日，评估结论为：截止评估基准日齐天佳丽公司股东全部权益价值为352.41万元，山东齐天化学集团有限公司持有齐天佳丽公司78.80％的股权评估值为277.70万元。国资控股公司与中银电化公司双方对于过渡期的收益和亏损由国资控股公司承担是依据《长恒信国审报字[2011]0009号审计报告》；产权交易合同是依据中宇评报字[2009]第3047号资产评估报告书没有异议。2009年12月3日，齐天佳丽公司与济宁市任城区人民政府金城街道办事处签订《房屋拆迁安置协议书》，约定拆迁齐天佳丽公司在济阳太白楼西路房屋，济宁市任城区人民政府金城街道办事处为齐天佳丽在沿济安桥路33#安置房屋一套(面积160.92㎡)。国资控股公司主张该资产并未包含在产权转让时的评估资产中，属于帐外资产，属于固定资产而不属于或有债权，未包含在中银电化公司的购买价格中，因此，该拆迁安置营业房应归属于国资控股公司所有。中银电化公司则认为中宇评报字[2009]第3047号报告评估时没有评估房子，当时是债权债务及人员一并打包进行转让。或有债权和或有债务均由中银电化公司承担。对于或有债权及债务在并购时有时能够查出来，有时查不出来，所以双方才约定百分百产权转让。2014年2月26日，国资控股公司(甲方)与济宁中银电化有限公司(乙方)签订《济宁市国有资产投资控股有限公司与济宁中银电化有限公司》，约定：一、甲方应收乙方欠款34107179.17元。乙方应于《济宁市国有资产投资控股有限公司与济宁中银电化有限公司关于齐天佳丽公司“退城进园”固定资产价值补偿协议》生效后三个工作日支付1000万元，剩余24107179.17元，乙方应于备忘录签署后，一年内清偿完毕。二、根据2011年10月8日山东长恒信会计师事务所出具《长恒信国审报字[2011]0009号审计报告》，审定齐天佳丽公司过渡期净利润2676419.77元，甲乙双方应根据当时实际财务状况核实后给予确认。三、现乙方无偿使用的单身宿舍，自本协议签订后所收取的房租交给甲方。四、原齐天佳丽门市部拆迁补偿位于永基城门面房一套，甲乙双方核实，根据核实情况双方另行协商处理。庭审过程中，中银电化公司提供了山东长恒信会计师事务所于2015年4月3日向济宁中银电化有限公司出具的0009号审计报告，内容为：经我们审计，齐天佳丽公司在2009年10月至2011年8月期间的净利润为2676419.17元，其中，包含该公司2009年9月30日已有的部分固定资产产生的资产增值收益7412823.49元。另，齐天佳丽公司于2014年9月1日因公司合并或分立而注销。原审法院认为：国资控股公司与中银电化公司签订《产权交易合同》，将国资控股公司持有齐天佳丽100％国有产权有偿转让给中银电化公司，该转让行为，已经国资委批准，并经山东产权交易中心挂牌交易，双方之间签订的上述合同为有效合同。关于国资控股公司诉请的安置房屋的归属问题。济阳太白楼西路房屋属于中宇评报字[2009]第3047号资产评估报告书未评估的资产，双方产权交易的价格352.41万元，不含有该资产。若中宇评报字[2009]第3047号资产评估报告书对该资产进行了评估，双方之间的交易价格必然增加。故济阳太白楼西路房屋的回迁安置房（即沿济安桥路33#安置房）可归国资控股公司所有或由中银电化公司购买后，支付给国资控股公司价款。另因安置房屋未进行评估，价格不确定，故该房屋可归国资控股公司所有。关于国资控股公司要求中银电化公司支付过渡期的净利润2676419．17元和中银电化公司反诉要求国资控股公司给付过渡期亏损5351985.24元的问题。因山东长恒信会计师事务出具说明，齐天佳丽公司在2009年10月至2011年8月期间的净利润为2676419.17元，其中，包含该公司2009年9月30日已有的部分固定资产产生的资产增值收益7412823.49元。中银电化公司认为双方签订的《产权交易合同》约定，标的股权相对应的其他权益(包括但不限于分红派息、公积金、未分配利润、资产增值等)均由受让方(中银电化公司)所有。因此，对于过渡期的收益和亏损审计不应包括过渡期固定资产增值部分，扣除过渡期固定资产增值、流动资产增值等，过渡期内亏损5351985.24元。国资控股公司则认为中银电化公司计算的过渡期收益，未包含固定资产转让净收益741万元，因固定资产转让等额抵销了齐天佳丽公司对国资控股公司的负债，不是单纯的资产增值。原审法院认为，因对于过渡期的收益和亏损双方争议较大，且山东长恒信会计师事务所出具说明亦未明确说明过渡期是否盈利或亏损，国资控股公司及中银电化公司对自各的主张，均未提供充分的证据予以证明，故对双方的主张，原审法院不予支持。对于双方的主张，若发生新的事实，可由双方另行主张。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百三十四条、第一百四十二条之规定，原审法院判决如下：一、确认济宁市任城区沿济安桥路33#安置房屋一套归国资控股公司所有；二、驳回国资控股公司的其他诉讼请求；三、驳回中银电化公司的反诉请求。本诉案件受理费用28211元，由国资控股公司负担；反诉案件受理费用49263.9元由中银电化公司负担。上诉人中银电化公司不服原审判决，上诉称：1、一审法院没有查清本案争议的齐天佳丽公司过渡期因公司盈亏而增加或减少的净资产数额。0009号审计报告认为过渡期内齐天佳丽公司产生利润2676419.77元，《关于对齐天佳丽长恒信国审报字【2011】0009号审计报告的说明》，内容为净利润包含了2009年9月30日账面上已经存在的固定资产产生的增值收益是7412823.49元，而该收益是不应计入过渡期的当期收益中。根据2009年11月18日出具的中宇评报字第【2009】第3047号资产评估报告书，评估基准日为2009年9月30日，评估报告关于固定资产的评估增值为7116302.11元，该固定资产增值数额与0009号审计报告中固定资产增值为7412823.49元描述的皆为截止到2009年9月30日账面上存在的固定资产的增值数额，差异是由于这部分固定资产在实际清理时的节点2010年4月30日，多计提了固定资产折旧从而产生增值差异。增值部分已经在评估的所有者权益（净资产）中体现，不应重复计算。根据双方《产权交易合同》约定，除经营性损益外，资产增值应由中银电化公司享有，因此过渡期的盈亏不应包括固定资产增值收益。故过渡期净利润应为负5351985.24元。2、国资控股公司一审的诉讼请求确认济安桥回迁营业房归其所有，因其无诉讼主体资格，理应驳回。即便资产评估报告遗漏该资产，国资控股公司作为原股东，也不能将其投资的独立法人的房屋所有权直接确认为原股东所有。济安桥回迁营业房是政府拆迁齐天佳丽公司所有的位于济阳太白楼西路房屋而给予的回迁房屋，所有权当然归齐天佳丽公司所有。退一步说，即便是国资控股公司主张该房屋资产在评估报告中遗漏评估，其不能当然要求直接将独立法人齐天佳丽公司的资产直接确认给另一独立法人。法人的财产权受法律保护，不经双方签订交易合同就将独立法人的财产直接确认给另一法人没有法律依据。3、双方签订的《产权交易合同》交易的亦是齐天佳丽公司的股权，济安桥回迁营业房是齐天佳丽公司的法人资产，该房屋的所有权不以股东的变化而发生改变。一审法院将拆迁补偿安置房屋的所有权直接确认给原股东没有法律依据。4、从股权交易风险承担角度，将济安桥回迁营业房判决给国资控股公司显失公平。根据产权交易合同，转让标的应当以是否是齐天佳丽公司财产所有权为界限，而不是以国资控股公司主张的评估资产报告作为界定的标准。综上，请求二审法院撤销原审判决第一、三项，依法改判支持中银电化公司的反诉请求，即国资控股公司向中银电化公司支付应由其承担的过渡期亏损5351985.24元，一、二审诉讼费用全部由国资控股公司承担。被上诉人国资控股公司答辩称：1、中银电化公司上诉称过渡期内的利润包含了部分固定资产增值收益，证据不足，其上诉理由不能成立。在案件审理期间，长恒信会计师事务所违反相关审计准则的规定，未经国资控股公司同意，向不是委托人的中银电化公司中银电化公司出具了《关于对山东齐天佳丽日化有限公司长恒信国审报字【2011】0009号审计报告的说明》，称过渡期内的利润包含了部分固定资产增值收益。该说明不仅证据形式不合法，且未明确说明期间赢利或亏损，故中银电化公司要求国资控股公司承担过渡期亏损的证据不足，应不予支持。2、一审法院判决将济宁市任城区沿济宁桥路33#安置房屋归国资控股公司，认定事实清楚，适用法律正确。国资控股公司转让股权时，对该房屋资产遗漏，中银电化公司未支付该房屋的对应价款，根据相关法律规定，中银电化公司没有合法根据，取得该房屋产权，为不当得利，应将取得的不当利益返还国资控股公司。因当时安置房屋未进行评估，价格不确定，且该房屋已经拆迁，价值更难以准确评估。而现在的房屋为原房屋拆迁安置转化的利益，一审法院判决将安置房归国资控股公司所有，减少诉累，符合法律规定，应予以维持。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院查明的事实除与原审法院查明的事实一致外，另查明，中银电化公司与山东齐天化学集团有限公司于2011年12月29日签订了《关于齐天佳丽日化有限公司过渡期损益的说明》（以下简称《说明》）一份，齐天佳丽公司于2013年4月7日向国资控股公司出具的《山东济宁齐天佳丽日化有限公司关于欠款的回复》（以下简称《回复》）一份。双方对上述两份文件的真实性予以认可，本院对该证据予以采纳。《说明》载明：山东济宁齐天佳丽日化有限公司于2011年8月30日完成股权转让工商登记变更，2011年10月18日由长恒信会计事务所出具了自2010年10月-2011年8月过渡期审计报告。按照双方签订的2011年53号产权交易合同第二条第二款计算，过渡期齐天佳丽日化有限公司经营性损益为：1、经营性亏损3515281.89元，应由出让方山东齐天化学集团有限公司承担，退给济宁中银电化有限公司股权交割款3515281.89元。2、经营性罚款收支净额1063.59元，应由出让方山东齐天化学集团有限公司承担，由中银电化支付齐天化学。3、非经营性处置固定资产净收益66516.98元（处置的是中银电化股权交割后的固定资产），应由受让方济宁中银电化有限公司承担，由齐天化学支付给中银电化。4、经营性存货盘亏747658.31元，应由出让方山东齐天化学集团有限公司承担，由齐天化学支付中银电化。5、佳丽门市部获得的补偿收益504749.77元，该资产未包括在评估资产中，属于账外资产，应由中银电化支付齐天化学。6、拆迁补偿获得的收益199999.9元，该资产包括在评估资产内，包括在购买价格中，后拆迁获得的补偿收益，应由齐天化学支付中银电化。7、其他经营性收入34779.6元（还款），应由中银电化支付齐天化学。8、非经营性固定资产清理收益7412823.49元，其中7116302.11元系2009年评估增值产生的收益，中银电化在收购佳丽股权交易价格352.41万元已经包含该收益，因此，过渡期收益应该剔除该收益。剩余非经营性处置固定资产净收益296521.38元（处置的是中银电化股权交割后的固定资产），应由齐天化学支付中银电化。经过上述项目调整后，齐天化学应退还中银电化股权交割权4285385.5元。《回复》载明：贵公司关于《济宁市国有资产投资控股有限公司关于归还欠款的函》已收悉，经我公司核实，对于借款3894516.3元以及租金66667元我公司不持异议，但对过渡期损益2676419.77元持不同意见。依据审计报告及产权交易合同计算，过渡期齐天佳丽公司经营性损益为：1、经营性亏损3515281.89元，应由出让方山东齐天化学集团有限公司承担，退给济宁中银电化有限公司股权交割款3515281.89元。2、罚款收支净额1063.59元，属于经营性收益，应由中银电化支付齐天化学。3、处置固定资产净收益66516.98元应由中银电化支付齐天化学。4、存货盘亏747658.31元，应由齐天化学支付中银电化。5、佳丽门市部获得的补偿收益504749.77元，该资产未包括在评估资产中，属于账外资产，应由中银电化支付齐天化学。6、拆迁补偿获得的收益199999.9元，该资产包括在评估资产内，包括在购买价格中，后拆迁获得的补偿收益，应由齐天化学支付中银电化。7、其他收入34779.6元，应由中银电化支付齐天化学。经过上述项目调整后，齐天化学应退还中银电化股权过渡期损益款3855830.16元。综上所述，我公司应欠贵公司款项净额为105353.14元。还查明，齐天佳丽门市部拆迁补偿给齐天佳丽公司安置房一套，即涉案房产，另因补偿面积减小，齐天佳丽公司获得的补偿收益504749.77元。对于补偿收益，《说明》第5项记载明确，该资产未包括在评估资产中，属于账外资产。本院认为，国资控股公司和中银电化公司签订的《产权交易合同》系双方当事人真实的意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，该合同合法有效。本案双方当事人的争议焦点为：一、齐天佳丽公司过渡期是否亏损以及亏损的数额；二、济安桥路33#安置房的归属。关于焦点一，即齐天佳丽公司过渡期是否亏损以及亏损的数额问题。本院认为，《说明》经双方盖章确认，系双方按照产权交易合同的约定，依据双方认可的长恒信会计事务所出具的过渡期审计报告的数据作出的结论，经过项目调整后，确定国资控股公司应退还中银电化公司股权交割款4285385.5元。虽然国资控股公司依据审计报告主张存在2676419.77元的净利润，但是该《说明》中第8项明确载明，关于非经营性固定资产清理收益7412823.49元，其中7116302.11元系2009年评估增值产生的收益，中银电化公司在收购齐天佳丽股权交易价格352.41万元已经包含该收益，因此，过渡期收益应该剔除该收益。另外，因山东长恒信会计师事务亦出具说明，齐天佳丽公司在2009年10月至2011年8月期间的净利润为2676419.17元，其中，包含该公司2009年9月30日已有的部分固定资产产生的资产增值收益7412823.49元。综上，可以认定，齐天佳丽公司在过渡期内产生亏损。关于亏损的数额。《回复》是中银电化公司在上述说明之后认可的，国资控股公司应退还中银电化公司股权过渡期损益款为3855830.16元。两份文件区别在于《回复》的第3项，处置固定资产净收益66516.98元由原先齐天化学公司支付给中银电化公司变更为中银电化公司支付齐天化学公司，另外《回复》未提及《说明》中的第8项内容。通过长恒信会计事务所出具的审计报告显示，过渡期间固定资产清理净收益分别为2009年10-12月为89985.56元，2010年度为7412823.49元，其中7116302.11元系2009年评估增值产生的收益，而处理固定资产净损失为23468.58元。因此，过渡期间处理固定资产收益为89985.56+7412823.49-7116302.11-23468.58=363038.36元，即为《关于齐天佳丽日化有限公司过渡期损益的说明》中第3、8两项之和。本院认为，首先，依据双方产权交易合同约定，过渡期内的收益由国资控股公司享有，《说明》中第3、8项即为过渡期间内处理固定资产的收益；其次，《回复》中中银电化公司同意将关于处置固定资产净收益66516.98元，变更为由中银电化公司支付给齐天化学公司。因此，本院认为国资控股公司应退还中银电化公司股权过渡期损益款为4285385.5-363038.36×2=3559308.78元。关于焦点二，即济安桥路33#安置房的归属问题。本院认为，原齐天佳丽门市部即济阳太白楼西路房屋属于中宇评报字[2009]第3047号资产评估报告书未评估的资产，双方产权交易的价格352.41万元，不含有该资产。国资控股公司中银电化公司签订的《济宁市国有资产投资控股有限公司与济宁中银电化有限公司》第四项的约定亦证明原齐天佳丽门市部拆迁补偿位于永基城门面房一套，需另行协商处理。另外，双方在二审庭审中认可原佳丽门市部的资产未包括在评估资产中，涉案济安桥路33#安置房系佳丽门市部拆迁补偿，因补偿的安置房面积减少，齐天佳丽公司获得补偿收益为504749.77元，该资产已通过《说明》予以解决。本院认为，涉案房产系佳丽门市部拆迁补偿而来，佳丽门市部属于齐天佳丽公司所有，故该资产仍应归齐天佳丽公司所有。国资控股公司将齐天佳丽公司100%产权转让给中银电化公司，虽然在齐天佳丽公司股权转让时未将该资产纳入资产评估，但只能认定国资控股公司对此享有该资产的债权，而不是所有权。齐天佳丽公司被中银电化公司吸收合并后，故该安置房的所有权应由中银电化公司享有。因本案国资控股公司请求确认涉案房产的归其所有，本院对此不予支持。综上，上诉人中银电化公司的主张部分成立，本院予以支持。原审法院认定涉案房屋归属错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销山东省济宁市中级人民法院（2015）济民初字第17号民事判决；二、被上诉人济宁市国有资产投资控股有限公司于本判决生效十日内向上诉人济宁中银电化有限公司支付产权转让过渡期亏损共计3559308.78元；三、驳回上诉人济宁中银电化有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被上诉人济宁市国有资产投资控股有限公司的诉讼请求。一审本诉案件受理费28211元，由济宁市国有资产投资控股有限公司负担；一审反诉案件受理费49263.9元，由济宁市国有资产投资控股有限公司负担32762.7元，由济宁中银电化有限公司负担16501.2元；二审案件受理费77475元，由济宁市国有资产投资控股有限公司负担51524元，由济宁中银电化有限公司负担25951元。本判决为终审判决。审判长  王爱华审判员  马 红审判员  邝 斌二〇一六年七月十一日书记员  路然然