黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）黑03民终98号上诉人（一审原告、案外人）：中国工商银行股份有限公司鸡西和平支行，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区红旗路**。法定代表人：李彤，行长。委托诉讼代理人：路滨，黑龙江省盛夙律师事务所律师。被上诉人（一审被告、申请执行人）：王淑玲，女，1967年10月15日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。被上诉人（一审第三人、被执行人）：相总林，男，1959年7月25日出生，汉族，住鸡西市鸡冠区。被上诉人（一审第三人）：鸡西市鑫龙房地产开发有限公司，，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区红星乡红星村法定代表人：相春安，经理。上诉人中国工商银行股份有限公司鸡西和平支行因与被上诉人王淑玲、鸡西市鑫龙房地产开发有限公司、相总林案外人执行异议之诉一案，不服鸡西市鸡冠区人民法院（2019）黑0302民初1679号民事裁定，向本院提出上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问、不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中国工商银行股份有限公司鸡西和平支行上诉请求：1、撤销鸡西市鸡冠区人民法院（2019）黑0302民初1679号民事裁定书；2、请求二审法院在查清事实的基础上，依法改判或发回重审；3、被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：一、原审法院裁定认定事实不清。上诉人为借款人王建华提供借款时，王建华以其购买案涉房屋为借款办理了按揭抵押登记手续，并在鸡东房产管理处办理了房屋贷款他项权利预登记手续。上诉人通过他项权预告登记，增强了债权请求权的效力，将原本仅对双方当事人具有约束力的债权请求权转变为对所有人都具有对抗效力的请求权，能够最大程度的保障债权人实现债权的可能性。依据《物权法》第二十条和《物权法》解释（一）第四条的规定，上诉人作为预登记权利人对抵押房屋具有排他性，这种排他性也包括排除人民法院对案涉房屋的执行。所以上诉人提起执行异议之诉不仅是对人民法院执行行为提出的，更是对执行标的（已预登记的房屋）提出的异议，因此上诉人提起执行异议之诉符合法律规定。二、原审法院适用法律错误。原审法院认定上诉人提起案外人执行异议之诉不符合民事诉讼的受理条件，驳回起诉认定错误。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行，理由不成立的裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。本案中，上诉人对执行标的提出执行异议符合上述法律规定。并且2019年4月25日鸡冠区人民法院作出（2019）黑0302执异18号执行裁定时，向上诉人释明了不服本裁定十五日内向人民法院提起诉讼的权利，那么上诉人依据裁定告知享有的诉讼权利提起执行异议之诉并无不当，一审法院告知了上诉人享有提起诉讼的权利的同时，又裁定上诉人提起诉讼错误，因此两份裁定相互矛盾，依法应予纠正。综上所述，上诉人主张停止执行案涉房屋即有事实依据，同时其主张符合法律规定。王淑玲、相总林、鸡西市鑫龙房地产开发有限公司未提交书面答辩意见。中国工商银行股份有限公司鸡西和平支行向一审法院起诉请求：1.请求停止对黑龙江省鸡东县乾宏家园D栋2号楼2单元602室房屋的执行；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认为，王淑玲诉相总林民间借贷纠纷一案，经本院主持调解，双方达成调解协议。本院于2016年4月27日作出（2016）黑0302民初959号民事调解书，确认相总林一次性偿还王淑玲借款共计44万元。因相总林未履行调解书确认的偿还义务。王淑玲向本院申请执行，执行过程中因鑫龙房地产公司为相总林担保，故本院于2018年3月9日作出（2016）黑0302执812号之三执行裁定书，查封、拍卖鑫龙房地产公司名下的、位鸡东县乾宏家园D栋2号楼2单元602室房屋，并于2018年9月29日拍卖，拍卖成交价款157214.40元。鸡东县乾宏家园系鑫龙房地产公司开发建设。2013年8月19日，王建华与工商银行鸡西和平支行签订个人购房借款担保合同，贷款金额为19.2万元，用于购买鸡东县乾宏家园D栋2号楼2单元602室房屋。2013年8月19日，王建华以其购买的房屋办理了房屋贷款他项权利预登记。2019年2月25日，工商银行鸡西和平支行针对本院查封鸡东县乾宏家园D栋2号楼2单元602室的（2016）黑0302执812号之三执行裁定书不服，向本院提出异议，本院于2019年4月24日作出（2019）黑0302执异18号执行裁定书，驳回工商银行鸡西和平支行的异议请求。工商银行鸡西和平支行不服该裁定，向本院提起案外人执行异议之诉。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”的规定，本案中，工商银行鸡西和平支行请求法院停止对黑龙江省鸡东县乾宏家园D栋2号楼2单元602室房屋的执行，认为法院裁定拍卖鑫龙房地产公司提供担保的房屋行为违法，向本院提起案外人执行异议之诉，另根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为”，及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”的规定，本案中，案涉房屋已经拍卖完成，对此工商银行鸡西和平支行认为本院拍卖行为违法，根据上述法律规定对该拍卖行为提出的异议应为执行行为异议，非案外人执行异议之诉的受案范围，对(2019)黑0302执异18号执行裁定不服，应向上一级人民法院申请复议，不应提起案外人执行异议之诉。综上所述，原告工商银行鸡西和平支行提起案外人执行异议之诉不符合民事诉讼的受理条件，故应驳回其起诉。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、第一百四十四条、第一百五十四条第一款第三项、二百二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八第一款、第二百零八条第三款、第三百一十一条规定，裁定：驳回原告中国工商银行股份有限公司鸡西和平支行的起诉。本院认为，上诉人中国工商银行股份有限公司鸡西和平支行以鸡冠区人民法院作出的（2016）黑0302执812号之三执行裁定书，裁定拍卖鸡西市鑫龙房地产开发公司提供担保的鸡东县乾宏家园Ｄ栋2号楼2单元602室房屋执行措施错误为由，提出执行异议，鸡冠区人民法院虽然以《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定驳回其异议请求，但经审查本案系案外人中国工商银行股份有限公司鸡西和平支行就执行法院的查封、拍卖等执行措施错误提出的异议，不符合执行异议案件的受理条件，且其提出的其享有抵押权系优先受偿权并不是提起执行异议之诉的依据。故一审认定本案非案外人执行异议之诉的受案范围，对(2019)黑0302执异18号执行裁定不服，应向上一级人民法院申请复议，不应提起案外人执行异议之诉，并裁定驳回其起诉并无不当。综上，中国工商银行股份有限公司鸡西和平支行的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  刘伟国审判员  季学平审判员  张彩娇二〇二一年二月四日书记员  汪琳琳