北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终2265号上诉人（原审被告）：景国平，男，1971年7月14日出生，汉族，住山西省永济市。被上诉人（原审原告）：北京十全十美小吃店，住所地北京市北京经济技术开发区同济中路**院**楼**。投资人：赵瑞敏，经理。上诉人景国平因与被上诉人北京十全十美小吃店（以下简称十全小吃店）合同纠纷一案，不服北京市大兴区人民法院（2020）京0115民初12829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。景国平上诉请求：撤销一审判决，改判无需支付25952.33元违约金，诉讼费由十全小吃店承担。事实和理由：景国平主张十全小吃店与其约定了将涉案房屋与营业执照、卫生许可证租给景国平；2020年1月至4月因疫情景国平停止营业，但其仍交纳了租金，后十全小吃店要求其交纳2020年4月至6月的租金，其妻子表明生意不好，十全小吃店立刻撕毁了营业执照副本和卫生许可证；景国平在签订第一次租赁合同时已经交纳了20000元保证金，后双方签订第二份租赁合同时十全小吃店承诺第二份合同到期时退还前一份保证金；景国平于2018年5月花费18000元将店面的电箱改造成三相电，现要求十全小吃店退还改造费18000元；2020年5月景国平实际只经营了5至6天，因十全小吃店将营业执照副本和卫生许可证撕毁故无法正常营业，景国平无需交纳三个月的房屋租金。十全小吃店未提交书面答辩意见。十全小吃店向一审法院起诉请求判决：1.景国平向十全小吃店支付2019年7月1日起至2020年6月30日期间未支付的承包费69600元；2.景国平向十全小吃店支付违约金49620元；3.景国平承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2014年11月27日，十全小吃店作为发包方、甲方，景国平作为承包方、乙方，双方签订了《餐厅合作经营协议》，约定：乙方同意并接受与甲方签订承包经营协议。甲方承租的房屋位于北京经济技术开发区同济中路甲7号院（北京十全十美小吃店），餐厅承包给乙方经营。乙方在承包经营期间，承担一切与证照相关的一切经济费用，并承担餐厅内、外所发生一切事故的经济费用，与甲方和法定代表人无关。乙方在指定交款日期必须提前一星期交纳承包费。承包期限以甲方租赁合同期限为准，甲方自2016年8月1日起将十全小吃店餐厅承包给乙方经营，至甲方租赁合同期满为终止日。承包经营的年承包费以及承包费支付方式如下：1.双方议定年承包费为140000元；2.双方议定的承包费从第二年开始递增10%，往后从第二年开始计算，每二年递增10%，每次支付承包费时加上递增费用。乙方交纳承包费为年付，第一次交纳承包费时间为2016年8月1日，140000元；乙方第二次交纳承包费支付日期为2017年6月30日，154000元；乙方第三次交纳承包费支付时间2018年6月30日，154000元；乙方第四次交纳承包费支付日期为2019年6月30日，165400元；乙方第五次交纳承包费支付时间为2020年6月30日，165400元。收取乙方保证金，在甲方租赁合同期满后而终止乙方协议时，经过验收，退还乙方保证金，如有剩余租金一并退还乙方。甲乙双方在协作期间，如有一方未履行合同所有条款中之一的，违约方需按照年租金的30%作为违约赔偿金，另外赔偿守约方因单方违约给对方所造成的一切经济损失，赔偿金5万元。乙方在承包经营期间如发生本条中9款之一的，承包经营协议将自动终止，剩余租金和一个月保证金等造成一切经济损失由乙方承担，并承担因此事引起的法律纠纷和刑事责任（全部由乙方承担）：……6.使用营业执照贷款、转借和非法经营项目的。7.按指定交款时间交纳承包费用拖欠超出五个工作日的。双方签订协议后按协议内容履行。双方均认可景国平未向十全小吃店交付保证金。一审中，景国平称其曾向十全小吃店交纳押金2万元，十全小吃店提交双方之间签订的一份《餐厅经营管理协议书》，称2万元景国平是交纳的其他合同中约定的违约保障金，与本案无关。景国平亦认可押金2万元系针对双方之间以前所签订的合同交纳的，并非交纳的本案涉案合同项下的押金。双方亦均认可因景国平未交纳保证金，因此双方达成约定第一年的实际承包期为11个月，至2016年8月1日至2017年6月30日，因此后续承包期均是至7月1日开始。2019年7月1日至2020年6月30日期间的承包费为165400元。十全小吃店提交景国平2019年7月6日向其银行转账支付50000元、2019年8月13日向其微信转账3100元、2020年1月3日向其银行转账42700元的支付明细，同时认可景国平主张的其曾于2019年7月6日向十全小吃店支付32000元，称景国平共计支付127800元。十全小吃店另主张景国平交付的费用中除了应付的租金外，还包括2400元记账的费用，因此景国平尚欠付租金40000元。景国平认可其支付的3100元款项中包含应付的2400元记账费用。十全小吃店提交其经营人的丈夫张其宽与北京金地科创职业有限公司签订的《商业租赁合同》，约定张其宽租赁位于北京市经济技术开发区同济中路甲7号兴盛三期项目7号楼一层107、108商铺，租期6年，签订租赁合同时间为2014年7月15日，甲方于签订租赁合同后60日内交付房屋使用，自合同附件中明确房屋交付日和合同租期截止日；租金支付方式为季付，本房屋自2014年9月15日开始计算免租期，自2014年10月15日开始计算租金。后附2015年5月5日通知函，载明计租时间从2015年5月1日开始计算，十全小吃店另提交其向北京金地科创职业有限公司的转账记录，主张其一直向开发商支付租金。十全小吃店提交其与案外人的微信通讯记录及店铺现状照片，称因现在房屋租期不足一年，房屋至今没有租出去，造成其房租损失。景国平称十全小吃店经营人的丈夫张其宽曾口头许诺可以免租一个月。十全小吃店提交其与北京金地科创职业有限公司之间的补充协议，主张免租系十全小吃店与开发商之间的约定，与景国平无关。一审中，景国平称十全小吃店撕毁了交其使用的营业执照和卫生许可证，十全小吃店称其系于2020年5月19日从景国平手中收回了营业执照和卫生许可证。景国平称十全小吃店5月19日拿走相关证照后，其于5月30日搬走，并通知了十全小吃店，十全小吃店认可景国平5月30日搬走了东西。十全小吃店称景国平搬走后就没有再联系对方协商支付欠付的租金了。一审法院认为，十全小吃店与景国平之间签订的《餐厅合作经营协议》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人均应依约履行。协议约定，十全小吃店将餐厅承包给景国平经营，景国平承包经营期间，承担一切与证照相关的一切经济费用。协议虽未明确约定十全小吃店将证照交由景国平使用，根据双方之间的协议系“承包”协议以及协议中的上述约定内容，十全小吃店负有将餐厅证照交由景国平使用的义务。本案中，根据双方协议约定景国平应于2019年6月30日向十全小吃店支付承包费165400元，因景国平一直未全额支付，十全小吃店于2020年5月19日从景国平手中收回了营业执照和卫生许可证，后景国平于5月30日从餐厅搬走。法院认为，十全小吃店与景国平之间签订《餐厅合作经营协议》，双方互负权利和义务，现十全小吃店要求景国平继续支付2019年7月1日至2020年6月30日之间的约定未付承包费，根据本案查明事实，十全小吃店于2020年5月19日就已经从景国平处收回了证照，后5月30日景国平从餐厅搬走并通知了十全小吃店，十全小吃店亦认可景国平于2020年5月30日搬走并收到了通知，故结合上述事实，景国平应当向十全小吃店支付自2019年7月1日至2020年5月30日期间的承包费，根据合同约定，期间承包费总额应为165400/365*334=151352.33元，现双方均认可景国平已支付承包费为127800元-2400元记账费用=125400元，故对于十全小吃店要求景国平支付欠付承包费25952.33元的诉讼请求，法院予以支持，超出部分，不予支持。关于景国平所称其向十全小吃店支付的违约保障金2万元，因双方均认可系另一合同项下而支付的保障金，本案中景国平亦未提出抗辩要求抵消，故对于该2万元景国平可以另案予以主张。景国平未及时支付款项，应承担相应的违约责任。景国平抗辩十全小吃店主张的违约金计算标准过高，结合本案实际履行情况及本案查明事实情况，法院依法调整为以25952.33元为基数，自2019年6月30日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算，自2019年8月20日至实际支付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算，以不超过49620元为限。综上，一审法院于2020年12月判决：一、景国平于判决生效之日起十日内向北京十全十美小吃店支付25952.33元；二、景国平于判决生效之日起十日内向北京十全十美小吃店支付违约金（以25952.33元为基数，自2019年6月30日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算；以25952.33元为基数，自2019年8月20日至实际支付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算，以不超过49620元为限）；三、驳回北京十全十美小吃店的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审查认定的事实与一审查明事实无异。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，十全小吃店与景国平签订的《餐厅合作经营协议》系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人均应依约履行。因景国平未能如约全额支付承包费，十全小吃店于2020年5月19日从景国平手中收回了营业执照和卫生许可证，一审法院根据双方均认可的景国平已于2020年5月30日搬走及景国平已支付承包费125400元的事实，认定景国平应当向十全小吃店支付自2019年7月1日至2020年5月30日期间的承包费中合理部分，并无不当。景国平未按照合同约定及时支付款项，应承担相应的违约责任。一审法院结合本案实际履行情况及查明事实，已经对违约金数额进行合理调整，故本院对于景国平提出的有关违约金的上诉请求不再予以支持。关于景国平主张其已经向十全小吃店支付的违约保障金20000元，因双方在一审中均认可系另一合同项下支付的保障金，一审法院认定双方可就该款项另案主张，并无不当。关于景国平在上诉中提出的其花费18000元店铺电箱改造费应由十全小吃店承担的主张，因其一审中并未就该项目提出反诉请求，本院在此不予处理。双方如就该费用产生争议，亦可另案主张。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2684元，由景国平负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 洁审 判 员  耿燕军审 判 员  张玉贤二〇二一年二月十八日法官助理  方浩然书 记 员  王远征