安徽省淮南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖04民初242号 原告：广州机施建设集团有限公司，住所地广东省广州市黄埔区黄埔东路****，统一社会信用代码91440101190433076H。 法定代表人：黄厚军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄荟荟，安徽大友昱达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：奚家鑫，安徽大友昱达律师事务所律师。 被告：淮南仁爱天鹅湾置业有限公司，住所地，住所地安徽省淮南市田家庵区洞山中路**会信用代码913404005545931359。 法定代表人：王永飞，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张亚冰，该公司法务。 原告广州机施建设集团有限公司（以下简称广州机施建设集团）诉被告淮南仁爱天鹅湾置业有限公司（以下简称淮南仁爱置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州机施建设集团的委托诉讼代理人黄荟荟，被告淮南仁爱置业公司的委托诉讼代理人张亚冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广州机施建设集团向本院提起诉讼请求：1.依法判令被告立即返还原告履约保证金4000万元及逾期返还利息损失1633000元（以4000万为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率暂自2019年8月19日计算至2020年8月20日，实际应计算至返还之日），合计41633000元；2.本案诉讼费、保全费、担保费由被告承担。庭后，广州机施建设集团以淮南仁爱置业公司2017年8月22日支付的1800万元款项性质存在争议为由，撤回对该1800万元的诉讼请求并保留诉权。事实和理由：2011年8月，被告就安徽理工大学新校区组团6（食堂、浴室、4栋学生宿舍）工程发布招标公告，后原告（曾用名广州市建筑机械施工有限公司）投标、中标。2011年11月2日，原告向被告交纳履约保证金1000万元。2011年11月4日，双方就该工程签订了《安徽理工大学项目学生宿舍A1-A3学生宿舍、A-4及超市、食堂、浴室工程建设工程施工合同》，合同约定由原告对上述工程进行总承包。后原告进场施工，上述工程于2019年7月18日竣工验收合格，但被告至今未返还原告为该工程交纳的1000万元履约保证金。2012年7月8日，原被告又签订了编号为安理大代建008号《安徽理工大学新校区图书馆工程施工合同》、安理大代建009号《安徽理工大学新校区行政楼工程施工合同》、安理大代建010号《安徽理工大学新校区公共教学楼1#、2#、3#工程施工合同》、安理大代建011号《安徽理工大学新校区公共教学楼4#、5#、6#和公共实验楼工程施工合同》。2012年11月22日，原告就上述合同向被告交纳履约保证金3000万元，被告当日出具收据，确认收到了该款。后原告对上述工程进行实际施工，2019年7月18日上述工程竣工验收合格，但被告至今未返还原告支付的履约保证金。原被告之间存在合法有效的建设工程施工合同关系，原告依约交纳了共计4000万元的履约保证金，现上述工程早已竣工验收合格并交付使用，但被告至今不返还原告履约保证金的行为实属违约。为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，请贵院查明事实依法裁决。 淮南仁爱置业公司辩称，1、被告自2010年成立以来，公司股权经过多次变更，而且在2016年12月份进行了公司分立，分立为淮南仁爱天鹅湾置业有限公司、淮南粤泰天鹅湾置业有限公司、淮南恒升天鹅湾置业有限公司。分立后，原股东广州粤泰集团股份有限公司、安徽江龙投资有限公司又在2017年4月份将持有的被告股权全部转让给淮南永嘉商业运营管理有限公司。安徽理工大学新校区工程在公司分立之前已经结束，后续事宜均由原股东广州粤泰集团股份有限公司、安徽江龙投资有限公司以及控制下的其他分立公司处理，被告不承担任何责任。被告没有安徽理工大学新校区工程的合同资料和财务账目，也不清楚工程建设情况。被告已申请追加广州粤泰集团股份有限公司、安徽江龙投资有限公司为本案第三人，以便法院查明基本事实；2、被告没有参与安徽理工大学新校区的工程建设，包括工程量的确认、工程款的结算、工程验收等。原告提供的招标文件和工程竣工验收报告，并无任何被告确认的内容，原告在此前也从未向被告主张过任何款项；3、被告梳理2017年以来的财务资料，被告于2017年8月12日向原告转账支付了1800万元，备注为保证金。若按照原告主张的4000万保证金以及应退还日期（2019年8月18日），那么被告至少也是提前2年返还了1800万元。综上，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求法院查明相关基本事实，做出公正裁判。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年9月，招标人淮南仁爱置业公司发布《安徽理工大学新校区组团6（食堂、浴室、4栋学生宿舍）工程施工招标文件》（招标编号：JG2011-9-439），招标文件下篇专用部分第2章投标人须知前附表7.3.1履约担保约定履约保证金数额1000万元，履约保证金提交时间：签订合同之前。履约保证金退还时间：工程竣工验收合格后30天内。2011年11月2日，广州机施建设集团通过其招商银行账户向淮南仁爱置业公司工商银行账户转款1000万元，同年11月8日淮南仁爱置业公司出具1000万元履约保证金的收据。 2012年6月，招标人淮南仁爱置业公司发布《安徽理工大学新校区行政楼、图书馆、公共实验楼、公共教学楼工程施工招标文件》（招标编号：JG2012-9-035），招标文件下篇专用部分第2章投标人须知前附表7.3.1履约担保约定履约保证金数额3000万元，履约保证金提交时间：签订合同之前5日。履约保证金退还时间：工程竣工验收合格后30天内。2012年11月22日，广州机施建设集团通过其招商银行账户向淮南仁爱置业公司兴业银行账户转款3000万元，同日淮南仁爱置业公司出具3000万元履约保证金的收据。 中标后，2011年11月4日，广州机施建设集团与淮南仁爱置业公司签订了《安徽理工大学新校区组团6（食堂、浴室、4栋学生宿舍）工程建设工程施工合同》。2012年7月8日，双方又分别签订了《安徽理工大学新校区行政楼工程施工合同》、《安徽理工大学新校区图书馆工程施工合同》、《安徽理工大学新校区公共教学楼1#、2#、3#工程施工合同》、《安徽理工大学新校区公共教学楼4#、5#、6#和公共实验楼工程施工合同》。 2017年8月2日，淮南市重点工程建设管理局向淮南仁爱置业公司发出《关于转付履约保证金用于支付农民工工资的函》（淮重建函[2017]126号），内容如下：按淮南市政府2017年第53号专题会议纪要精神，安理大新校区项目2015年7月22日前拖欠的1800万元农民工工资，由广州机施建设集团、广州建筑股份有限公司、广东恒辉建设有限公司三家施工单位支付给淮南仁爱置业公司的4000万元履约保证金中先行支付，淮南仁爱置业公司在5个工作日内将1800万元资金转入淮南市重点工程局账户，专项用于支付2015年7月22日前拖欠的农民工工资。后附的2017年7月31日淮南市政府2017年第53号专题会议纪要议定了上述事宜，其中淮南仁爱置业公司出席会议的参会人员为王卫江、陈彦明、李立江，广州机施建设集团出席会议的参会人员为罗嘉明、韩守坤。 2017年8月22日，淮南仁爱置业公司通过其招商银行账户向广州机施建设集团招商银行账户转款1800万元，摘要为保证金。 2019年7月18日，案涉工程取得了《工程竣工验收报告》，报告盖有建设单位安徽理工大学、监理单位安徽省建设监理有限公司、施工单位广州机施建设集团、设计单位同济大学建筑设计研究院（集团）有限公司的公章。 2019年1月15日，安徽理工大学新校区代建项目经理部与广州机施建设集团经对账，形成了《安徽理工大学新校区项目对账确认表》，就案涉工程付款金额和收款方进行了确认，但该对账确认表上没有淮南仁爱置业公司公章。同日，在王卫江、陈彦明、李立江、方晓雪、方艳、谢永冲、王**冰、罗嘉明参与下，对1800万元达成如下共识：根据市长会议纪要，配合总包单位向淮南市人民政府主张1800万元工程款。双方就1800万元问题达成一致：“各自主张各自的理由”。如果淮南市人民政府这次支付1800万元给总包单位，我司待工程竣工验收后，退回2200万元保证金给总包单位；如果政府这次不支付1800万元给总包单位，待工程竣工验收后，我司退回4000万元保证金给总包单位。会议同意以“安徽理工大学新校区代建项目经营部”和1-4标段项目部名义，向淮南市重点工程局和安徽理工大学主张1800万元工程款和1320万元工程款。 另查明，广州机施建设集团对企业名称进行过变更，变更前名称为广州市建筑机械施工有限公司。 本院认为，本案争议焦点为：原告诉请退还案涉工程保证金条件是否成就，如成就，退还的保证金数额应如何认定。针对上述焦点问题，本院评判如下： 案涉招标文件、建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。广州机施建设集团按照淮南仁爱置业公司发布的招标文件的要求支付了总计4000万元的保证金，2份招标文件对保证金的退还条件均约定为工程竣工验收合格后30天内，案涉工程于2019年7月18日竣工验收合格，保证金的退还条件已经成就，淮南仁爱置业公司应予退还。淮南仁爱置业公司并未提交公司分立的证据，公司股权变更亦是公司的内部事务，其不得以此为由对抗外部第三人，且淮南仁爱置业公司在股权变更后的2017年8月22日亦向广州机施建设集团转款1800万元，故淮南仁爱置业公司辩称案涉工程发生在公司分立、股权转让前，其不知情的理由不能成立，本院依法不予采纳。广州机施建设集团以淮南仁爱置业公司2017年8月22日支付的1800万元款项性质存在争议为由，撤回对该1800万元的诉讼请求并保留诉权，系其对自身诉讼权利的处分，符合法律规定，本院依法予以准许。综上，广州机施建设集团诉请淮南仁爱置业公司退还工程保证金2200万元，符合双方约定的工程保证金退还条件，对其此项诉讼请求，本院依法予以支持。淮南仁爱置业公司未按双方约定的时间退还2200万元保证金构成违约，广州机施建设集团诉请淮南仁爱置业公司自应当退还保证金之日即2019年8月19日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至款清息止，符合法律规定，本院依法予以支持。广州机施建设集团诉请担保费由淮南仁爱置业公司承担无依据，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下： 一、淮南仁爱天鹅湾置业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性退还广州机施建设集团有限公司保证金2200万元，逾期退还保证金的利息以2200万元为基数，自2019年8月19日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算至款项付清之日止； 二、驳回广州机施建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费249965元，由广州机施建设集团有限公司负担112484元，淮南仁爱天鹅湾置业有限公司负担137481元。保全费5000元，由淮南仁爱天鹅湾置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长 王  雪  霞 审判员 王  元  元 审判员 李    侠 二〇二一年二月二日 书记员 倘余山（兼） 附：一、证据清单 广州机施建设集团提交证据如下： 证据一、一标段《招标文件（节选）》、二标段《招标文件（节选）》。 证据二、银行转账凭证（两份）、收据（两份） 证据三、（一标段）《安徽理工大学项目学生宿舍A1~A3学生宿舍、A-4及超市、食堂、浴室工程建设工程施工合同》、（二标段）《安徽理工大学新校区图书馆工程施工合同》、《安徽理工大学新校区行政楼工程施工合同》、《安徽理工大学新校区公共教学楼1#、2#、3#工程施工合同》、《安徽理工大学新校区公共教学楼4#、5#、6#和公共实验楼工程施工合同》。 证据四、工程竣工验收报告表。 证据五、公司变更（备案）记录。 证据六、2019.1.15第二次对账会议纪要、2019.1.15安徽理工大学新校区对账确认表、2017.8.2淮重建函（2017）126号函、淮南市人民政府2017.7.31号会议纪要 广州机施建设集团庭后补交证据： 证据一、单位工程开工申请报告、编号HTYSB-003工作联系单、编号HTYSB-004工作联系单、编号FYSP-001签证单及附件工作联系单、编号FYSP-002签证单及附件工作联系单和1月份建筑市场人工单价信息 证据二、广州粤泰集团股份有限公司委托付款函 淮南仁爱置业公司提交证据如下： 证据一、银行凭证一张。 二、相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内未要求履行。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。