广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗黄法民二初字第1048号原告：广州保税区诚信国际贸易有限公司，住所地广州保税区保环东路79号深达大厦101房，组织机构代码73719100－8。法定代表人：李明芳，该公司经理。委托代理人：寇晓波，国信信扬律师事务所律师。被告：广州万思顿食品有限公司，住所地广州保税区保环东路17号，组织机构代码70822811-5。法定代表人：李智飞，该公司总经理。委托代理人：臧传宝，上海市汇业（广州）律师事务所律师。委托代理人：金宜，上海市汇业（广州）律师事务所实习律师。被告：广州保税区万燊食品有限公司，住所地广州保税区保环东路17号，组织机构代码72682173－X。法定代表人：卫东峰。被告：山东万思顿农业产业园有限公司，住所地山东省滨州市沾化区思源湖工业园（荣乌高速路沾化西出口北200米），组织机构代码79534280-4。法定代表人：车日安。原告广州保税区诚信国际贸易有限公司（以下简称诚信公司）诉被告广州万思顿食品有限公司（以下简称广州万思顿公司）、广州保税区万燊食品有限公司（以下简称万燊公司）、山东万思顿农业产业园有限公司（以下简称山东万思顿公司）民间借贷纠纷一案，本院2015年11月24日立案受理后，于2016年5月6日依法适用普通程序公开开庭进行审理。诚信公司委托代理人寇晓波、广州万思顿公司委托代理人臧传宝和金宜到庭参加诉讼；万燊公司、山东万思顿公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。诚信公司起诉称：诚信公司与广州万思顿公司在2011年12月23日签订《借款协议》，约定广州万思顿公司因业务发展需要资金周转向诚信公司借款100万元，借款期从2011年12月23日至2012年2月22日止，月利率3%。该笔借款到期后，广州万思顿公司只支付了部分利息及本金，并未如期还款及支付全部利息。2013年12月12日，诚信公司与广州万思顿公司及其关联公司万燊公司、山东万思顿公司签订新的《借款合同》，就广州万思顿公司及万燊公司的借款重新做出约定，万燊公司、山东万思顿公司对广州万思顿公司的欠款承担连带还款责任，同时承诺2014年3月12日还款，确认两笔欠款截止2013年3月12日本息合计208万元，如果逾期，则按逾期金额每月2%的利息计算至实际还款之日。同时，万燊公司还提供其位于广州保税区保环东路17号的物业（房产证号：第××号）作为担保，抵押给诚信公司处置，并约定如果广州万思顿公司违约，所发生的律师费用由广州万思顿公司承担。2013年12月12日的《借款合同》签订后，广州万思顿公司并未如期还款，万燊公司及山东万思顿公司也没有承担连带还款责任。诚信公司多次催促诸被告还款。2014年6月26日，诚信公司向三被告发出律师函，督促诸被告及时还款。2014年7月7日，诚信公司与广州万思顿公司达成欠款协商函，承诺在2014年7月30日开具金额为2276396元的支票以清偿广州万思顿公司及关联公司欠款，但因其开具的支票再次跳票而未完成支付义务。2014年12月29日，诚信公司与诸被告达成确认函（合同号HC20141229），确认截止2014年12月31日，广州万思顿公司及诸被告共欠借款本息合计2004323.52元。2015年6月12日，诚信公司再次向诸被告发出告知函，督促其及时履行还款义务，但诸被告仍未如期还款。诚信公司认为，民事交往中应当遵守诚实信用原则。诚信公司与诸被告签订的《借款协议》及《借款合同》合法有效，诸被告应严格按照《借款协议》及《借款合同》合法有效约定履行还款及担保义务。诸被告未如期履行还款义务，已构成违约，应承担违约责任，并支付诚信公司由此产生的律师费用。为维护合法权益及正当市场经济秩序，诚信公司特向法院提起诉讼，请求法院判令：1.广州万思顿公司立即返还借款68万元，并支付逾期欠款利息（逾期欠款利息暂计至2014年12月31日为130832元，2015年之后的逾期欠款利息，以68万元为基数，按每月2%计至实际付款之日）；2.广州万思顿公司承担本案律师费用35000元；3.万燊公司、山东万思顿公司对以上借款及利息承担连带付款责任；4.三名被告承担本案诉讼费用。广州万思顿公司答辩称：一、诚信公司请求的应还款本金和利息金额与事实不符，至本案开庭即2016年5月6日，广州万思顿公司应还的借款本金数额为260640.45元。1.广州万思顿公司已在2012年3月8日至2013年1月10日期间以现金和银行转账方式向诚信公司返还借款本金及利息共计68万元。2.诚信公司与万燊公司签订的《租仓协议》的租金应抵扣本案的借款本金和利息。租仓协议约定租金为每年9万元，至2016年5月6日，诚信公司累计未付的租金总额为573780.82元，应依合同进行抵扣。因此，至2015年5月6日，广州万思顿公司已向诚信公司返还以及租金抵扣的本金和利息共计1253780.82元，利息已全部还清，还需还款的借款本金应为260640.45元。二、诚信公司请求广州万思顿公司承担律师费35000元没有合同及法律依据。1.诚信公司与广州万思顿公司签订的《借款协议》并未对律师费等实现债权的费用进行约定，诚信公司要求广州万思顿公司承担律师费没有合同依据。2.诚信公司提交证据只有律师事务所与诚信公司签订的民事委托代理合同，未提供律师费发票作为律师费支付的证据，不能说明诚信公司损失实际发生的事实。3.本案借款协议已约定借款利息为月利率3%，逾期按24%的年利率计算，远超过银行同期贷款利率，利息足以弥补诚信公司的损失，诚信公司要求广州万思顿公司承担律师费不合法也不合理，请依法予以驳回。综上所述，广州万思顿公司拖欠诚信公司的借款本金应为260640.45元，故请求法院依法驳回诚信公司的其他诉讼请求。万燊公司和山东万思顿公司均未作答辩。经审理查明：2011年12月23日，广州万思顿公司（万燊公司）（甲方）与诚信公司（乙方）签订《借款协议》一份，约定广州万思顿公司因业务发展需要资金周转，向诚信公司借款100万元，月利率3%，借款期从2011年12月23日起至2012年2月22日止，到期返还本金。协议第三条约定，万燊公司对广州万思顿公司所签合同进行担保和义务偿还乙方贷款。第四条约定，如甲方违约未还款，第二年的利息按第一年的本金和利息之和为基数计算，以此类推。第五条约定，甲乙双方之前签订的租仓协议是此借款协议的相关部分。租仓协议到期后继续延期两年，租金从甲方支付给乙方的本金和利息中扣除，乙方不再另行支付任何费用。如果甲方未能还款，租仓协议中的租期按借款协议中的本金和利息除以租金，直到甲方还款后甲乙双方再协商。第六条约定，乙方租用甲方的物业位于广州保税区保环东路17号万燊公司自有物业中的其中1000平方米的仓库。上述协议甲方签名处有广州万思顿公司法定代表人李智飞的签名，乙方签名处有诚信公司签约代表的签名和诚信公司的公章，合同骑缝处盖有广州万思顿公司和诚信公司的公章，无万燊公司的公章。上述协议签订后，诚信公司于当日委托魏廷文向李智飞转账100万元，广州万思顿公司当日向诚信公司出具收据，确认收到款项。2013年12月12日，广州万思顿公司（甲方）、诚信公司（乙方）、万燊公司（担保方）、山东万思顿公司（担保方）签订《借款合同》一份（合同号HC－201312）。合同第一条约定，万燊公司因业务发展需资金周转，因在2011年12月12日已向乙方借款100万元，于2011年12月23日由万燊公司担保广州万思顿公司向乙方借款100万元。第二条约定，以上两笔借款合同甲方已还本金50万元，利息18万元；截止至2013年12月12日止还欠乙方本金150万元，利息合计（扣除租金）49.04万元。第三条约定，经双方友好协商达成如下：1、甲方将已到期的借款本金加利息共欠乙方199.04万元，将这笔借款继续使用3个月，月利息按1.5%计息，于2014年3月12日连本带息共208万元还给乙方，如提前还款，利息按实际日期计算。2、甲方到期无法还款，利息按2%计算并计算至还款日期。3、甲方借款由万燊公司担保履行还款责任，承诺甲方无法还款时由万燊公司将位于广州保税区保环东路17号的物业（房产证号：第××号）抵押给乙方处置，但基于该物业已抵押给中国银行，甲方及万燊公司承诺在该物业的处置资产中，乙方有优先权力。但因在合同执行期间物业已发生资产转移，由山东万思顿公司履行还款义务并担保甲方还款责任。4、如甲方违约未还款达3个月以上，从第7个月的利息按前6个月的本金和利息之和为基数计算，以此类推。第四条约定，双方发生纠纷，如协商不成，向当地法院起诉裁决。所发生的律师费及相关费用全部由甲方承担。上述合同有各家公司的签名和盖章。借款期限届满后，广州万思顿公司未按时还款。经诚信公司追讨后，广州万思顿公司向诚信公司交付了一张出票日期为2014年6月30日的支票，支票金额为222.98万元。后因账户余额不足，诚信公司与广州万思顿公司于2014年7月7日达成《欠款协商函》，协议如下：1.原签订合同（合同号HC－201312）继续生效。2.原开具支票222.98万元，广州万思顿公司按照原合同协议继续支付一个月的利息为44596元，并收回原开出的支票，再顺延一个月至2014年7月30日开具一张新的支票2276396元给诚信公司。3.由于诚信公司在执行此笔借款中产生的律师费2000元，由广州万思顿公司承担，此律师费已包含在新的支票金额之内。2014年12月29日，诚信公司向广州万思顿公司、万燊公司和山东万思顿公司发出《确认函》，主张截止2014年12月31日止三家公司共拖欠诚信公司借款及利息2004323.52元。广州万思顿公司在《确认函》上盖章，法定代表人李智飞在《确认函》上签字。2015年6月12日，诚信公司向万燊公司、广州万思顿公司和山东万思顿公司发出《告知函》，称万燊公司于2011年12月12日向诚信公司借款100万元，广州万思顿公司于2011年12月23日向诚信公司借款100万元，山东万思顿公司为以上借款提供担保。以上两笔借款截止2014年12月31日共拖欠诚信公司借款及利息2004323元，截止2015年6月30日又产生利息212927元，合计2217250元。诚信公司通知三家公司于2015年6月30日前还清借款，逾期将提起诉讼。其后三家公司未还款，诚信公司遂提起本案诉讼。在诉讼过程中，诚信公司向本院提交民事委托代理合同一份，证明其因本案诉讼委托律师的律师费35000元，但未实际支付。广州万思顿公司向本院提交付款申请单和银行付款回单，证明广州万思顿公司通过李智飞的账户向魏廷文的账户转账还款，其中2012年3月8日还款5万元，4月5日还款4万元，2013年1月9日还款2万元，1月10日还款57万元，共还款68万元。另广州万思顿公司还提交万燊公司与诚信公司签订的《租仓协议》一份，协议约定诚信公司租用万燊公司位于广州保税区保环东路17号的仓库1000平方米，租金每年9万元，租期一年，自2009年12月20日至2010年12月19日止，合同期满双方无异议自动延期一年。诚信公司称在签订2013年12月12日的《借款合同》前万燊公司已将仓库租给其他公司使用，诚信公司已没有使用仓库。本院在庭审中询问广州万思顿公司与万燊公司和山东万思顿公司的关系，广州万思顿公司在庭后书面答复本院称广州万思顿公司与万燊公司、山东万思顿公司的股东之间没有协议或其他持股安排，三者也不存在从属关系或者共同从属关系，没有共同的实际控制人，不存在关联关系。另查明，2011年12月10日，万燊公司（甲方）与诚信公司（乙方）签订《借款协议》一份，约定万燊公司因业务发展需要资金周转，向诚信公司借款100万元，年利率17%，借款期从2011年12月12日至2012年12月11日止，到期返还本金。如甲方违约未还款，第二年的利息按第一年的本金和利息之和为基数计算，以此类推。双方之前签订的租仓协议是借款协议的相关部分，租仓协议到期后继续延期两年，租金从甲方支付给乙方的本金和利息中扣除，乙方不再另行支付任何费用。如果甲方未能还款，租仓协议中的租期按借款协议中的本金和利息除以租金，直到甲方还款后甲乙双方再协商。乙方租用甲方的物业位于广州保税区保环东路17号万燊公司自有物业中的其中1000平方米的仓库。上述协议签订后，诚信公司于2012年12月12日向万燊公司交付100万元的支票一张。2015年11月24日，诚信公司在本院另案起诉万燊公司，要求万燊公司还借款100万元及利息，本院立案号（2015）穗黄法民二初字第1047号。以上事实，有诚信公司提交的借款协议、收据、借款合同、律师函、欠款协商函、确认函、告知函、民事委托代理合同等证据，广州万思顿公司提交的付款申请单、银行付款回单和租仓协议等证据以及诚信公司和广州万思顿公司的陈述予以证实。本院认为：诚信公司与广州万思顿公司签订的《借款协议》是双方真实意思表示，合法有效。广州万思顿公司向诚信公司借款100万元，应按时还本付息。广州万思顿公司未按时还款，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。诚信公司与广州万思顿公司约定借期内月利率3%，2011年12月23日至2012年2月22日为期两个月，借期内利息为6万元。双方约定如广州万思顿公司违约未还款，第二年的利息按第一年的本金和利息之和为基数计算，该约定超出了法律保护的民间借贷利息范围。逾期还款利息应以不超过年利率24%为限，即按月利率2%计算。广州万思顿公司在2013年1月10日前向诚信公司还款68万元，双方在2013年12月12日的《借款合同》中确定其中50万元是还本金，18万元是还利息。2012年2月23日至2013年1月10日为期10.63个月，利息应为21.26万元（100万元×10.63个月×2%＝21.63万元）。扣除广州万思顿公司已还款项，截止2013年1月10日，广州万思顿公司尚欠诚信公司借款本金50万元、利息9.26万元（6+21.63－18＝9.26万元）。2013年12月12日双方签订的《借款合同》虽然对借款进行了重新确定，并对利息的计算进行重新约定，但由于该《借款合同》将广州万思顿公司和万燊公司的两笔借款混合，未作区分，且将已到期借款本金加利息混合作为本金，先按月息1.5%计算3个月利息，逾期未还按月息2%计算；违约达3个月以上，从第7个月的利息按前6个月的本金和利息之和为基数计算利息的方法，均超出了法律保护的范围，故本院对该合同有关利息计算的条款不予采纳。广州万思顿公司2013年1月11日之后的借款利息，应以50万元为本金，按月息2%计至付清之日止。由于万燊公司和山东万思顿公司为广州万思顿公司的借款提供担保，故万燊公司和山东万思顿公司对广州万思顿公司的上述债务承担连带清偿责任。万燊公司和山东万思顿公司承担保证责任后，有权向广州万思顿公司追偿。对于诚信公司主张的律师费35000元，由于未实际发生，故本院不予支持。对于广州万思顿公司主张用租金抵扣欠款的答辩意见。首先，诚信公司租用的物业是万燊公司的物业，并非广州万思顿公司的物业。其次，在签订《借款协议》时，万燊公司没有在该协议上盖章，广州万思顿公司没有举证证明万燊公司委托李智飞在该协议上签名，且广州万思顿公司自认与万燊公司不存在从属关系或者共同从属关系或者关联关系。因此，不能认定万燊公司用其物业的租金收入来抵扣广州万思顿公司的欠款是其真实意思表示。最后，诚信公司称在签订2013年12月12日的《借款合同》前已没有使用仓库，各方当事人在《借款合同》中已将租金收入抵扣了之前的利息，没有对用租金收入抵扣以后的欠款达成协议。综上，万燊公司在本案中未到庭应诉并主张权利，广州万思顿公司并非出租物业的所有人，在本案中无权主张用租金收入来抵扣欠款。对广州万思顿公司的上述答辩意见，本院不予采纳。综上所述，现依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八第、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州万思顿食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州保税区诚信国际贸易有限公司返还借款本金50万元及利息（利息截至2013年1月10日为9.26万元；2013年1月11日起至还清之日止的利息，以50万元为基数，按月息2%计付）。二、被告广州保税区万燊食品有限公司和山东万思顿农业产业园有限公司对被告广州万思顿食品有限公司在上述第一判项中所确定的债务承担连带清偿责任。广州保税区万燊食品有限公司和山东万思顿农业产业园有限公司承担保证责任后，有权向广州万思顿食品有限公司追偿。三、驳回原告广州保税区诚信国际贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费12458元，由原告广州保税区诚信国际贸易有限公司负担3737元，由被告广州万思顿食品有限公司、广州保税区万燊食品有限公司和山东万思顿农业产业园有限公司共同负担8721元。公告费260元，由被告广州万思顿食品有限公司、广州保税区万燊食品有限公司和山东万思顿农业产业园有限公司共同负担。如不服本判决，应在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  赖鹏有人民陪审员  王丽云人民陪审员  王丽红二〇一六年七月二十五日书 记 员  张馨尹附：本裁判所依据法律《中华人民共和国合同法》第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。