山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁10民终1318号上诉人（原审原告）王大鹏。被上诉人（原审被告）刘传振。上诉人王大鹏因健康权纠纷一案，不服威海市环翠区人民法院（2015）威环民初字第2522号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认定，2014年5月2日上午，原、被告在威海临港经济技术开发区苘山镇东高格村止马岭附近的田地上，因原告耕地时耕到了被告的地堰而发生口角，双方发生拖拽及打斗。期间，被告掌击了原告脸部。被告因故意伤害原告，被公安机关处以行政拘留十日，并处罚款500元的处罚。原告于同年5月10日住院治疗25天，入院诊断为，外伤性鼓膜穿孔并感染（右），神经性耳聋，无耳痛、耳道流液，无头痛、头昏，无眩晕、恶心及呕吐，右耳闷、听力下降较前好转，偶有耳鸣，右侧鼓膜无充血，穿孔处已愈合，左侧鼓膜无充血、穿孔。出院医嘱为：病情变化及时复诊等。该次住院原告花费医疗费8854.38元。2014年8月20日，原告再次住院治疗7天，入院检查为，一般情况好，鼓膜无出血，穿孔处已愈合等，电测听左耳听力约30db，右耳约60db，诊断为神经性聋（右，创伤所致），该次住院花费2574.53元。因赔偿问题，当地派出所调解未果，原告遂于2015年8月31日诉至原审法院，要求被告赔偿其医疗费共计12612.71元，伙食补助费960元，误工费17136元，护理费1056元，交通费720元，共计32484.71元。被告辩称，原告的起诉已过诉讼时效；原告事发后住院的病情与临床表现不符，应系自伤；从门诊病历的几次复诊情况看，都没有要求原告住院治疗，原告在第一次住院治疗后，第二次住院前听力突然下降系另外的自伤或他伤，否则不可能听力突然下降；对原告的误工证明及护理有异议，原告无需护理；对被告对原告的侵权行为，原告应承担主要责任。原审诉讼中，经原告申请、双方共同委托威海恒源司法鉴定所对原告之损伤医疗合理性、误工及护理期间进行鉴定，鉴定意见为，原告误工时间为45天，住院期间需1人护理10天；伤后医疗用药未发现不合理处。另查明，原告主张其护理人为其妻子毕杰英，护理期间误工费按照农村收入标准计算。原告户籍地为威海市文登区文登营镇止马岭村，其提供了盖有文登市第十三建筑有限公司公章的证明及该公司发放工资材料，拟证明其工作单位及误工情况。据上述事实，原审法院认为，原、被告因琐事发生拉扯打斗，双方均有过错，均应对自己的过错行为承担责任。其中，被告掌击原告脸部，后原告因鼓膜穿孔、听力下降住院治疗，二者具有因果关系；而被告第二次住院，虽伤势已愈合，但其因听力下降而住院进行康复亦属合理。而原告在两次治疗完毕起诉，属伤势确诊后起诉，由此计算诉讼时效未超期，符合实际情况，并无不当。故原告诉请要求被告赔偿其损失，于法有据，但综合考虑本案的起因、发展、结果等情况，原告应承担40%的过错，被告承担60%的过错。原告主张医药费共计12612.71元、住院伙食费960元，予以支持;原告主张误工费17136元，根据鉴定意见其误工时间为45天，但其提交的收入证明材料不足以证实其现收入水平，且未有完税证明，按法定的免征额3500元计算其收入，其误工收入应为5250元；护理费其主张1056元，按鉴定意见1人护理10天，护理人为其妻子毕杰英按农村居民收入标准计算为326元；交通费其主张720元，考虑交通费确系实际发生，酌情支持其200元；以上费用共计19348.71元，按责任比例被告应承担11609.23元的赔偿数额。鉴定费1600元，应由双方按责任比例分担，被告应承担960元。故被告共应赔偿原告12569.23元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款之规定，于2016年4月20日判决：一、被告刘传振于判决生效之日起十五日内付给原告王大鹏人民币12569.23元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费306元，由原告承担123元、被告负担183元。宣判后，上诉人王大鹏不服原审法院判决，向本院提起上诉称，一、原判决认定事实不清，适用法律错误，被上诉人应当对上诉人的损害后果承担全部的赔偿责任。因被上诉人的草堰的草根长到水沟，上诉人帮父亲犁地翻土时不可避免的卷到部分杂草根，草根带着泥土拖到水沟中，被上诉人见状上前要求修整，上诉人答应被上诉人等父亲拿来铁锹后修整。被上诉人不依不饶打电话叫来三个人助阵，被上诉人上车前揪住上诉人的衣领拽下车后，被上诉人及其女婿将上诉人打倒，大约五六分钟，致使上诉人受伤。在整个过程中，上诉人并没有对被上诉人及其女婿人身进行回击，不存在原判决认定的打斗问题，上诉人并无过错，不应自行承担赔偿责任。二、鉴定费用的产生系因被上诉人不赔偿损失产生，被上诉人应承担全部责任。三、原判决护理费计算标准错误，应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算。护理人员即上诉人之妻毕杰英户籍所在地为威海市文登区文登营镇止马岭村，该止马岭村早在2005年即划归经济开发区。故护理费应按照山东省城镇居民人均可支配收入标准计算，即29222÷360×10=812元。综上请求二审法院查明事实，依法改判被上诉人赔偿上诉人经济损失21434.71元，并由被上诉人承担本案全部的诉讼费用。被上诉人刘振刚答辩称，原判决正确，请求维持原判。案经二审审理查明，二审调查期间，上诉人主张被上诉人之婿亦参与厮打，故要求被上诉人之婿与被上诉人共同赔偿其经济损失。另查，原审法院调取了威海市临港区苘山派出所对上诉人、被上诉人及苘山镇东高格村委书记夏建刚等的询问笔录，其中，被上诉人自述，其爬上上诉人的拖拉机并抓住上诉人的衣服领子往下拖，上诉人倒地后其又半跪在上诉人面前用右手扇了上诉人两巴掌，并踢了上诉人小肚子一脚，……，其女婿把上诉人拽倒在地，后来追上诉人的时候抓了上诉人后脖子一下，但没抓住。夏建刚则证实，其到现场看到上诉人、被上诉人两家土地中间的水沟被上诉人耕平了，被上诉人的地堰子也被耕了。再查，上诉人自述其与案外人签订了看山合同，并与其妻子毕杰英共同给案外人看山，其每年获得劳动报酬5万元，并可能获得2万元奖金；毕杰英在农闲季节外出为他人套苹果袋。本院二审查明的其他事实与原审认定一致。本院认为，关于双方当事人对诉争纠纷的责任比例应如何认定的问题，上诉人、被上诉人因耕地问题发生纠纷，本应通过合理合法途径妥善、和平解决。上诉人驾车耕地在被上诉人提出异议的情况下，应暂时停止作业或采取妥善的方法防止损坏相邻方的土地，其继续耕地并导致纠纷的发生，负有引起过错。被上诉人在制止上诉人耕地未果的情况下，本仍然可以通过继续向村委会或有关部门反映等方式合法解决，但其却主动爬到上诉人驾驶的拖拉机并抓住上诉人的衣领拖拽上诉人，后在上诉人业已倒地的情况下又主动击打上诉人脸部与腹部，导致上诉人耳朵等受伤，被上诉人该自力救济行为实为不妥，对该起纠纷负有主要过错。综合分析双方当事人过错程度，本院认为以上诉人承担20%责任，被上诉人承担80%责任为宜。原判决认定上诉人自行承担40%责任，被上诉人承担60%赔偿责任，利益较为失衡，本院予以纠正。关于护理费的计算标准问题，原审期间，上诉人自行按照农村居民标准主张护理费损失，原审法院据此作出认定，符合法律规定。二审期间，上诉人又要求按照城镇居民标准计算护理费，但根据其陈述的护理人员毕杰英的务工情况看，毕杰英并不存在相对稳定的工作或收入，且毕杰英户口性质为农村居民，故其该上诉请求，证据不足，且于法相悖，本院不予支持。根据《诉讼费用交纳办法》第二条、第二十九条之规定，该费用应当由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。诉争司法鉴定费1600元系为了厘清当事人损失而由上诉人预交的申请费用，亦应按照当事人的胜诉、败诉情况确定各自应负担的数额或比例。上诉人要求被上诉人对此承担全部责任，于法相悖，本院不予支持。但司法鉴定费属于诉讼费用的一种，原判决将该费用列在当事人损失的判项中不妥，本院予以纠正。关于上诉人于二审调查期间主张的被上诉人之婿参与厮打并要求承担赔偿责任的问题，首先，虽然有证据证明被上诉人之婿将上诉人摔倒在地，后又抓上诉人后颈但没抓住，但上诉人未有证据证明被上诉人之婿该行为导致其耳朵损伤等后果；其次，原审起诉时，上诉人即已知道被上诉人之婿该行为，但其并未将被上诉人之婿列为诉讼主体并主张权利，在上诉状中亦未提起该请求，只是于二审调查期间提出该主张。故本院认为，上诉人该项主张理由不当，本院不予支持。综上，上诉人上诉理由正当部分，本院予以支持；不当部分，不予支持。原判决认定纠纷责任比例及司法鉴定费用欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持威海市环翠区人民法院（2015）威环民初字第2522号民事判决第二项，即（二）驳回上诉人王大鹏的其他诉讼请求；二、撤销威海市环翠区人民法院（2015）威环民初字第2522号民事判决第一项，即（一）被上诉人刘传振于判决生效之日起十五日内付给上诉人王大鹏人民币12569.23元；三、被上诉人刘传振于本判决生效后10日内赔偿上诉人王大鹏医疗费12612.71元，住院伙食补助费960元、误工费5250元、护理费326元、交通费200元，上述共计19348.71元的80%，即15478.97元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费306元，上诉人王大鹏负担160元，被上诉人刘传振负担146元；鉴定费1600元，上诉人王大鹏负担837元，被上诉人刘传振负担763元；二审案件受理费336元，上诉人王大鹏负担176元，被上诉人刘传振负担160元。本判决为终审判决。审 判 长  侯进荣代理审判员  赵 娟代理审判员  潘 慧二〇一六年七月二十六日书 记 员  邓雯涛