辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终242号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站**智泉街****。负责人：孔繁英，经理。委托诉讼代理人：吴瑕，辽宁元盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁颖，公司员工。被上诉人（原审原告）：张守军，男，1967年6月9日出生，汉族，住海城市。委托诉讼代理人：黄荣，辽宁睿智律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴玉峰，男，1971年6月23日出生，汉族，住营口市西市区。被上诉人（原审被告）：营口沿海兴业混凝土制品有限公司，住所地，住所地中国（辽宁）自由贸易试验区营口市西市区新大力街**iv>法定代表人：邹丽坤，董事长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人张守军、吴玉峰、营口沿海兴业混凝土制品有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初3715号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：1、依法撤销大石桥市人民法院作出(2020)辽0882民初3715号民事判决书，改判上诉人不予给付被上诉人张守军不合理的医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、财产损失、二次手术费用合计293203.4元或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由，一、营口市西市区人民法院作出生效裁定已认定不予采信被上诉人张守军单方委托辽宁正大司法鉴定中心作出伤残等级鉴定报告等证据并认定张守军没有申请鉴定，也没有具体的伤残等级等相关费用的鉴定结论，没有具体明确的诉请，驳回其起诉。现被上诉人张守军没有新证据及事实，就相同诉请及证据再次起诉，已违背民诉法规定的一事不再审原则，一审法院枉顾生效裁决认定事实作出判决，明显审理程序违法且认定事实不清，适用法律错误。被上诉人张守军就本案相同诉请及其单方委托辽宁正大司法鉴定中心作出伤残等级鉴定报告等证据在2019年5月12日在营口市西市区人民法院起诉，上诉人当庭就该鉴定报告鉴定程序违法及鉴定结论错误等事宜提出异议，营口市西市区人民法院于2019年11月12日作出民事裁定书认定被上诉人张守军没有在审理过程中申请伤残鉴定，也没有具体的伤残等级等相关费用的鉴定结论，案件没有明确的损失金额，裁定驳回被上诉人张守军全部诉请，被上诉人张守军并未提出上诉，该民事裁定书已生效。现生效民事裁定书，已认定不予釆信被上诉人张守军单方委托辽宁正大司法鉴定中心作出伤残等级鉴定报告等证据，被上诉人张守军在本案一审期间既没有提交任何新证据，也未依法就其伤残等级申请鉴定，明显构成重复诉讼，违背民事诉讼法规定的一事不再审原则，一审法院判决上诉人给付被上诉人各项赔偿明显程序违法，认定事实不清，适用法律错误。二、被上诉人张守军提交大石桥市交警大队委托辽宁正大司法鉴定中心作出鉴定书鉴定程序违法，鉴定结论错误，不应予以采信。上诉人一审期间提交书面的鉴定人出庭询问申请及重新鉴定申请书，说明连带正大司法鉴定中心是大石桥市交警大队单方委托，并未通知上诉人及被上诉人吴玉峰、营口沿海兴业混凝土制品有限公司到场选取鉴定机构，其鉴定过程也没有被上诉人吴玉峰、营口沿海兴业混凝土制品有限公司参与，其鉴定程序违法。同时，该鉴定结论关于张守军右侧屈曲60度的医学捡查与张守军提交住院病历记载张守军右膝关节主动活动80度，拍片显示骨折对位良好，关节面平整的记载明显不一致，鉴定结论与张守军病历记载相矛盾，张守军伤情根本不构成九级。张守军病历内容足以证明辽宁正大司法鉴定中心作出鉴定书鉴定结论错误，上诉人也提交鉴定人出庭询问的申请及重新鉴定申请，本案应依法对张守军伤残等级及二次手续费按民诉法规定委托进行鉴定，但一审法院既未要求鉴定人出庭接受询问，又枉顾上诉人提交重新鉴定申请，一审法院釆信该鉴定结论判决上诉人按九级伤残给付张守军伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金并给付二次手术费明显认定事实不清，适用法律错误。三、一审判决认定上诉人给付被上诉人精神抚慰金1万元，其判决结论又记载按2万元给付，其明显错误，张守军精神抚慰金应根据人民法院委托鉴定机构作出伤残等级鉴定结论予以确认。四、一审法院判决上诉人按2020年度标准支付张守军伤残赔偿金及被抚养人生活费明显证据不足，认定事实不清。而且被扶养人生活费的年限应从人民法院委托鉴定机构出具张守军伤残等级鉴定报告之日计算。被上诉人张守军系农村户口，不能证明其居住于城镇或收入来源于城镇，且本案于2019年已提出诉讼，应按一审辩论时即2019年度农村人均可支配收入标准及人均消费支出标准给付张守军伤残赔偿金、被扶养人生活费。五、上诉人一审期间提交书面鉴定申请，请求对张守军合理住院起期、误工期、护理期进行鉴定，并说明被上诉人张守军住院病历显示其存在离院记录，而且用药明细及医嘱均显示住院后期基本无实质性治疗，其已具备转门诊的条件，张守军后期住院显系扩大治疗，也超过了《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定的合理误工期、护理期及合理的住院期。一审法院认定上诉人按275天支付张守军伙食补助费、误工费及278天的护理费，明显超过合理期限，认定事实不清，违背民事诉讼法的规定。六、一审法院判令上诉人给付被上诉人医疗费91072.36元明显证据不足，张守军提交住院及诊疗费用不足该数额，其余票据均不是医院出具的票据，而且也没有医嘱，无法证明是本次交通事故发生合理性、必要性费用。七、一审法院认定上诉人按每月5000元给付被上诉人张守军误工费明显证据不足，认定事实不清。被上诉人张守军并没有提交劳动合同及工资发放银行流水，无法证明其收入司机工作，也不能证明其月工资为5000元，被上诉人张守军提交误工证明体现其入职时间晚于用人单位的成立时间，该误工证明明显自相矛盾，不应予以釆信。八、一审法院认定上诉人给付被上诉人交通费3000元及财产损失2000元明显没有证据证明，张守军关于交通费及财产损失的诉请酌情不超过1000元。综上，请求人民法院查明案件事实，支持上诉人的上诉请求。张守军辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。吴玉峰辩称，车有保险，我是职务行为。营口沿海兴业混凝土制品有限公司未发表答辩意见。张守军向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿原告医疗费、伙食费、营养费、误工工资、交通费、护理人工资、伤残赔偿金、精神抚慰金、财产损失、二次手术费等合计367651元；二、要求被告承担诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2017年11月8日11时左右，被告吴玉峰驾驶辽Ｈ×××**-辽Ｈ×××**号重型半挂牵引车，沿高平线由西向东行驶至官屯镇石硼峪村路段右转弯时，与同向张守军驾驶辽Ａ××××**号两轮摩托车相撞，导致原告张守军受伤住院、车辆受损，形成一起道路交通事故。本次事故经大石桥市公安局交通警察大队大公交认字[2017]第361号道路交通事故认定书认定，被告吴玉峰负此事故的主要责任，原告张守军负次要责任。原告受伤后被送入海城市正骨医院住院治疗。经诊断为：闭合性胫骨平台骨折、仅腓骨骨折、前十字韧带松弛、半月板损伤、外侧副韧带松弛等。原告在该院住院275天。住院期间，其中一级护理3天、余下为二、三级护理，产生医药费91072.36元，第三被告为其垫付10000元。原告住院期间由亲属护理，护理人员没有固定工作。诉前，经原告申请，大石桥市公安局交通管理大队委托辽宁正大司法鉴定中心对其伤残等级及二次手术费进行了鉴定。2018年11月12日该院做出鉴定意见书，鉴定结论为“1、被鉴定人张守军右膝关节功能部分丧失，评为玖级伤残。2、被鉴定人张守军二次手术费用人民币壹万元为宜”。原告受伤前在营口广航物流有限公司任司机，月工资12000元。原告母亲冯金玉于1944年11月16日出生，至原告定残之日年满74周岁，冯金玉共有四个子女；儿子张奕鑫于2004年7月31日出生，至原告定残时年满14周岁。另查，第二被告为辽Ｈ×××**-辽Ｈ×××**号重型半挂牵引车的车主。为该车在第三被告处投保了交强险和商业第三者责任保险。该起事故发生在保险期间内。一审法院认为，本起交通事故系第一被告与原告共同违反道路交通法规所致，第一被告负事故的主要责任，原告负事故的次要责任，双方对大石桥市公安局交通管理大队出具的事故责任认定书均无异议，本院对该责任认定书予以采信。因第二被告的车辆在第三被告处投保了交强险，第三者商业险，故原告所受的经济损失应由第三被告在交强险的限额内先行赔付，超出交强险的部分由第三被告在商业险限额内按责任比例赔付。根据原告提供的门诊病例、住院病例、药费收据等，原告要求给付医药费91072.36元，符合法律规定，本院予以支持。原告住院期间的伙食费按照50元/天计算赔付275天；护理费按照居民服务业标准128.68元/天给付278天（其中有3天一级护理）；伤残赔偿金,原告的伤残鉴定结论为玖级伤残，赔偿系数为20%，原告要求的精神抚慰金19092元过高，酌情给付10000元；误工损失，依据原告提供的诊断书及其鉴定报告可计算到评残前一日，即2018年11月11日（共计368天），原告提供其月工资12000元，高于个人所得税起征点，且无完税证明，故本院不予采信，酌定按5000元/月（即每日166.67元）计算；交通费票据不全，但系实际发生的费用，可酌情赔付3000元；第三被告为原告垫付的10000元，可从理赔款中予以扣除。第二被告称为原告垫付10000元医药费，因该款第二被告交到大石桥市，原告没有收到，故无法返还。原告母亲冯金玉于1944年11月16日出生，至原告定残之日年满74周岁，被扶养年限为7年；儿子张奕鑫于2004年7月31日出生，至原告定残时年满14周岁，被扶养年限为4年。冯金玉共有四个子女，原告称冯金玉的四子截瘫无劳动能力，因没有提供医疗机构的相关证明，本院不予认定。拖车费500元系原告实际发生的费用，本院予以采信；车辆损失原告要求给付3500元，因无提供证据，考虑原告车辆实际损失，可酌情赔付1500元。二次手术费根据鉴定报告给付10000元。第三被告要求对原告伤残等级进行重新鉴定，因大石桥市交通管理大队于2018年11月已对原告伤残等级委托辽宁正大司法鉴定中心进行了鉴定。辽宁正大司法鉴定中心具有鉴定资质，鉴定程序合法，故本院对第三被告要求重新鉴定的申请不予支持，对辽宁正大司法鉴定中心的鉴定报告予以采信。综上，本院为保护当事人的合法权益，维护良好的道路交通秩序，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司赔偿原告张守军经济损失人民币293203.4元。（详见赔偿明细表）二、驳回原告张守军的其他诉讼请求。上述给付义务限被告于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。如果被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6751元，减半收取3375.5元，鉴定费2520元，合计5895.5元，由被告吴玉峰、营口沿海兴业混凝土制品有限公司负担2849元，原告张守军负担526.5元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，关于辽宁正大司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书是否应当采信的问题，经查，该鉴定是为了确定在上诉人公司理赔数额，由大石桥市公安局交通管理大队委托辽宁正大司法鉴定中心对张守军的伤残等级及二次手术费用进行评定，鉴定过程中也有上诉人公司工作人员在场见证，本院对该份鉴定报告予以采信。上诉人要求重新鉴定的理由不充分，本院不予支持。关于伤残赔偿金及被抚养人生活费的计算标准，一审法院根据法庭辩论终结时的上一统计年度，即2020年度道路交通事故损害赔偿标准计算赔偿数额并无不当。关于住院时间，有住院病历、医嘱单、体温单等证据证明，没有证据显示被上诉人存在离院情况，上诉人要求对合理住院期进行鉴定的上诉理由不能成立。关于医药费，被上诉人提供了相关的收费票据予以证明，上诉人虽然对其中部分票据提出异议，认为不是合理花费，但没有提供充分的反驳证据。关于误工费，上诉人虽然对被上诉人提供的误工证明不予认可，但对于被上诉人系货车司机的身份没有异议，一审法院酌情按照5000元/月计算被上诉人的误工损失没有超出该行业的收入标准，本院予以确认。关于交通费及财产损失，是被上诉人实际发生的费用，也是因交通事故产生的实际损失，一审根据本案实际情况予以确认并无不当。关于精神抚慰金，因事故造成被上诉人九级伤残，一审酌情判决给付10000元，裁量适当，但在计算时存在笔误，本院予以纠正。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：一、变更辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初3715号民事判决第一项为“上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人张守军经济损失人民币286203.4元。”；二、维持辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初3715号民事判决第二项，即“驳回被上诉人张守军的其他诉讼请求。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6751元，减半收取3375.5元，鉴定费2520元，二审案件受理费5698元，合计11593.5元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担5560元，由被上诉人张守军负担526.5元，由被上诉人吴玉峰、营口沿海兴业混凝土制品有限公司负担5507元。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  朱隆升二〇二一年二月五日法官助理刘丛博书记员王伟超