河北省承德市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）冀08刑终161号抗诉机关河北省丰宁满族自治县人民检察院。原审被告人杨某某，出生于江西省瑞金市，住瑞金市。2015年7月15日因涉嫌犯诈骗罪被丰宁满族自治县公安局刑事拘留，同年8月21日被依法逮捕。2016年4月8日被丰宁满族自治县人民法院取保候审。辩护人姜岩，河北坤平律师事务所律师。原审被告人曾某某，出生于江西省瑞金市，住瑞金市。2015年7月15日因涉嫌犯诈骗罪被丰宁满族自治县公安局刑事拘留，同年8月21日被依法逮捕。2016年4月8日被丰宁满族自治县人民法院取保候审。河北省丰宁满族自治县人民法院审理河北省丰宁满族自治县人民检察院指控原审被告人杨某某、曾某某犯诈骗罪一案，于2016年3月25日作出（2016）冀0826刑初26号刑事判决。河北省丰宁满族自治县人民检察院提出抗诉,河北省承德市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省承德市人民检察院指派代理检察员李君维出庭支持抗诉，原审被告人杨某某及其辩护人姜岩到庭参加诉讼。现已审理终结。原判决认定：1、2015年5月15日前后，被告人杨某某骑摩托车到丰宁满族自治县大阁镇六间房村，冒充台湾国民党军首长的孙子以寻宝为名带领被害人李某某到地里寻宝，用所谓的探宝仪器和遥控器蒙骗李某某，让李某某将被告人事先准备好的金属材质的佛像工艺品（假金佛）挖出，然后称自己携带不方便，让李某某暂时保管，并承诺重金酬谢。杨某某离开后电话联系被害人称发生交通事故急需住院治疗费用，手头没有现金，等回来时加倍补偿被害人，骗取李某某向其提供的户名黄某某、卡号×××的邮政储蓄账户内汇款人民币计146500元，此款由杨某某取出。2、2015年5月17日前后，被告人杨某某骑摩托车到丰宁满族自治县南关蒙古族乡官队营村，冒充台湾国民党军首长的孙子以寻宝为名带领村民王某甲到地里寻宝，用所谓的探宝仪器和遥控器蒙骗王某甲，让王某甲将事先准备好的金属材质的佛像工艺品挖出，然后称自己携带不方便，承诺重金让王某甲暂时保管。杨某某离开后电话联系被害人称其爷爷发生交通事故需住院治疗，骗取王某甲向其提供的户名黄某某、卡号×××的农村信用社账户内汇款人民币计36000元，此款由杨某某取出。3、2015年5月20日前后，被告人杨某某骑摩托车到丰宁满族自治县胡麻营乡河东村，冒充台湾国民党高级军官的孙子以寻宝为名带领村民纪某某到地里寻宝，用所谓的探宝仪器和遥控器蒙骗纪某某，让纪某某将事先准备好的金属材质的佛像工艺品挖出，随后称自己携带不方便，让纪某某、佟某某夫妇暂时保管，并承诺重金酬谢，同时将户名纪某某、卡号×××的农村信用社卡及密码骗走。杨某某离开后电话联系被害人称其爷爷发生交通事故需住院治疗，骗取纪某某向户名纪某某、卡号×××的农村信用社账户内汇款人民币计80000元，此款由杨某某取出。4、2015年6月22日前后，被告人曾某某骑摩托车到丰宁满族自治县北头营乡北二营村，以寻宝为名带领村民郭某某到地里寻宝，用所谓的探宝仪器和遥控器蒙骗郭某某，让郭某某将事先准备好的金属材质的佛像工艺品挖出，称自己携带不方便，承诺重金让郭某某暂时保管。曾某某离开后电话联系被害人称其发生交通事故需治疗费用，骗取郭某某向其提供的户名王海印、卡号×××的邮政储蓄银行账户内汇款人民币计30000元，此款由曾某某取出。另查明：案发后被告人曾某某亲属退赔了郭某某的经济损失30000元。现场扣押曾某某人民币1746元发还郭某某，现场扣押杨某某人民币5360.50元发还李某某。被告人杨某某亲属亦退赔被害人经济损失并获得谅解。原判决认定上述事实的证据有,1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关接报案后对本案受理情况。2、到案经过，证实2015年7月15日，公安机关在滦平县虎什哈镇龙腾宾馆306房间将杨某某、曾某某拘留到案的经过。3、被害人陈述。（1）李某某陈述，证实当日我在新房村山上干活时，来了一个男的说是台湾的，他爷爷是国民党的一个师长，打仗的时候留过一个宝贝，让我帮着挖。我们到新房村山上的半山坡时他手里的探测器响了，他就让我挖，挖了差不多一米的时候挖到一个金佛，他说这个金佛值一个亿，给我几百万就不用干活了，先把金佛存在我这，要了我的电话后就走了。到晚上他说他到北京了，第二天又说他在上海等他爷爷来，第三天说他和他爷爷在安徽出车祸了，我听见电话那头有警车响声，说得处理这事，第四天说他爷爷得动手术钱不够，让我打十万元钱，给我发来一个卡号，我到邮政储蓄给他打了十万元，过了一天他又让我打三万，我又到邮政储蓄给打了三万元，又过了一天，他打电话说他带的美金得到承德去兑换，需手续费16500元，还说等下午到丰宁就把钱全部还我，我又去邮政储蓄给汇了16500元，等下午两点半我给他打电话是一个女的接的，说是公安局的，又过了约半小时他给我打电话叮嘱我别和别人说宝贝的事，别让公安局的人知道，后来我再给他打电话就关机了，5月24日我把金佛拿出来给我媳妇看，我媳妇说被骗了，才来报的案；（2）王某甲、佟某某、郭某某陈述，证实2015年5月份，自己被一个自称是台湾人的男子以挖宝为名被骗的经过及其各自被骗的金额，其中佟某某还被骗走户名纪某某(佟某某丈夫)的一张银行卡及银行卡密码，佟某某被骗是往户名纪某某的卡内汇的钱。4、书证。李某某、王某甲、纪某某、郭某某提交的汇款收据，收费凭证，户名黄某某、卡号×××的邮政卡，户名黄某某、卡号×××信用社卡，户名纪某某、卡号×××的信用社卡，户名王海印、卡号×××的邮政卡，户名黄某某、卡号×××的账户查询、账户明细、取款凭条，黄某某的人口登记信息，证实该账户内业务往来情况。5、辨认笔录、辨认照片、被辨认人的说明，证实李某某、王某甲、纪某某对被告人杨某某及郭某某对被告人曾某某的辨认经过；杨某某、曾某某对其实施诈骗地点的指认经过。6、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实对杨某某、曾某某入住的滦平县虎什哈镇龙腾宾馆306房间及二被告人所驾驶的摩托车进行搜查，并将搜查到的假金佛、手机、摇控器、接收器等物品，予以扣押，并扣押曾某某现金1746元、杨某某现金5360.50元。7、发还物品、文件清单，证实发还郭某某人民币1746元，发还李某某人民币5360.50元。8、收条、谅解书，证实曾某某妻子宋海英交款30000元，退还郭某某，郭某某对曾某某表示谅解。9、前科证明、在逃人员登记/撤销表、不予批捕通知书、取保候审决定书、解除取保候审决定书、杨某某供述，证实2014年11月下旬，杨某某和曾瑞云、曾小勇从江西省到了陕西省安康县，谎称自己是台湾人，让受害人带路寻宝，让被害人保管许诺酬谢，离开现场后几天打电话谎称出车祸向被害人借钱诱骗被害人上当。杨某某对大河镇大兴村村民杨某甲诈骗未遂。杨某某被网上追逃后于2014年2月16日向公安机关投案，2015年3月4日因取保候审期限届满被解除取保候审。被告人曾某某没有前科。10、北京网络行业协会电子数据司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实在被告人杨某某、曾某某持有的手机：黑色VEVA、黑色Nokia、白色三星、黑色三星中提取出通讯录、通话记录、短信、QQ聊天记录等内容。11、常住人口基本信息，证实被告人杨某某、曾某某的户籍登记情况。12、被告人供述：（1）杨某某供述：其和曾某某诈骗是各干各的，曾某某的佛像和摇控器是我带过来的，在丰宁共骗成三个人，共骗了26万元左右，在江苏扬州雇人取的款；（2）曾某某供述：其和杨某某在丰宁诈骗是自己干自己的，用的佛像是杨某某从江西带过来的，在丰宁骗了一个人骗了30000元，到天津武清乡下取的款。辩护人向法庭提交了被害人李某某、王某甲、纪某某和佟某某出具的收到条、谅解书，内容为该被害人收到了杨某某亲属退赔的大部分赃款，取得了被害人谅解。上述证据均经当庭质证，被告人杨某某、曾某某均无异议,证据间相互印证,结合被告人供述，能够证实本案事实，本院予以确认。原判决认为：被告人杨某某、曾某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，其中杨某某骗取他人财物数额巨大、曾某某骗取他人财物数额较大的行为均构成诈骗罪。公诉机关指控被告人杨某某、曾某某犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。案发后二被告人认罪态度较好，杨某某、曾某某亲属退赔了被害人经济损失，取得被害人谅解，有悔罪表现，辩护人均认为可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。据此判决：一、被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，罚金五十万元。二、被告人曾某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，罚金六万元。三、作案工具金属材质的佛像，黑色VEVA、黑色Nokia、白色三星、黑色三星手机予以没收。河北省丰宁满族自治县人民检察院抗诉提出：杨某某诈骗他人财物262500元，数额巨大，但系流窜作案，对老年人实施诈骗，其主观恶性较大，诈骗弱势群体财物，社会危害性大，一审判决对其量刑畸轻，适用缓刑错误。河北省承德市人民检察院出庭意见：支持河北省丰宁满族自治县人民检察院抗诉意见。杨某某对事实供认并当庭认罪。辩护人认为，杨某某能如实供述犯罪事实，其亲属极积赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，请求维持原判。经审理查明，2015年5月份，原审被告人杨某某到丰宁满族自治县，三次冒充台湾国民党军首长的孙子以寻宝为名带领被害人李某某、王某甲、纪某某到地里寻宝，用所谓的探宝仪器和遥控器蒙骗各被害人，将事先准备好的假金佛挖出后，杨某某称自己携带不方便，承诺重金让被害人暂时保管。杨某某离开后打电话称其发生交通事故等理由骗取被害人向其提供的银行账户内汇款，骗取李某某人民币146500元，骗取王某甲人民币36000元，骗取纪某某人民币80000元。2015年6月22日，原审被告人曾某某到丰宁满族自治县北头营乡，以上述方法骗取郭某某人民币30000元。案发后，曾某某亲属退赔了郭某某全部经济损失。扣押曾某某人民币1746元发还郭某某，扣押杨某某人民币5360.50元发还李某某。杨某某亲属退赔大部分经济损失，取得了各被害人谅解。原判决认定上述全案事实情节正确。认定上述事实的前述证据均经原审法院及本院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。本院认为，原审被告人杨某某、曾某某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物的行为，均已构成诈骗罪。杨某某骗取他人财物262500元，属数额巨大；曾某某骗取他人财物30000元，属数额较大。鉴于原审被告人杨某某、曾某某亲属退赔了被害人经济损失，取得被害人谅解，且能如实供述犯罪事实，并根据本案的事实、性质、情节和对于社会危害程度及悔罪表现，原判定罪、量刑并无不当，审判程序合法。检察机关对此提出的抗诉意见，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李浩东审判员  赵 辉审判员  Ｘ Ｘ二〇一六年七月十八日书记员  董丽娜