山东省淄博市周村区人民法院民 事 判 决 书（2015）周民初字第1363号原告：王文清。委托代理人（特别授权代理）：张承科，山东绍荣律师事务所律师。被告：张宝。被告：王红秀。二被告共同委托代理人（特别授权代理）：夏侯春辉，山东长城长事务所律师。（后变更为陈伟）。二被告共同委托代理人（特别授权代理）：陈伟，山东杰盟律师事务所律师。原告王文清与被告张宝、王红秀建设工程施工合同纠纷一案，于2015年9月23日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王文清及其委托代理人张承科，被告张宝及其与被告王红秀的共同委托代理人夏侯春辉、陈伟到庭参加诉讼。诉讼中当事人申请工程造价鉴定。本案现已审理终结。原告王文清诉称，2015年4月25日原告与被告张宝签订项目工程承包合同，由被告张宝承建原告周村胜利沙发工业园20号厂房改造工程，工程造价60万元，后增加至90万元。原告先后预支被告张宝工程款67万元。施工中被告张宝将部分工程擅自转包，发生工人坠亡事故，周村区政府责令拆除未完工建筑，认定原告及被告张宝对事故均负有责任。后原告要求被告张宝返还预支工程款未果。诉求确认原告与被告张宝2015年4月25日签订的项目工程承包合同无效，因二被告系夫妻关系，要求二被告根据鉴定报告所确认的工程价款返还原告工程款310967.40元，并由被告承担诉讼费用及预交的鉴定费10900.00元。被告张宝辩称，原告所诉与事实不符。根据答辩人实际施工工程量，原告已付款项尚不足支付工程价款。请求驳回原告诉讼请求。被告王红秀辩称，答辩人非涉案工程承包合同的相对人，不应承担返还责任。经审理查明，被告张宝无建设工程施工资质。2005年3月1日原告王文清购买周村胜利沙发工业园20号建筑面积324平方米平房一处。2015年4月25日原告王文清未取得规划、土地、建设等相关手续和施工方案及相关技术资料，与被告张宝签订《项目工程承包合同》一份，约定由被告张宝将原告上述20号房屋建设为二层钢结构建筑，计划工期90天，如遇特殊情况无法施工工期顺延，工程质量等级合格，工程造价为60万元，付款方式为首付10万元，剩余款项按工程进度进行付款。合同签订前2015年4月1日被告张宝未办理任何手续开始拆除该20号房屋进行施工，同年4月15日进行钢结构安装工程，施工过程中原告与被告张宝又协商将二层增加为三层，工程造价增加至90万元。2015年4月4日至同年5月5日原告相继支付被告张宝工程款67万元。期间被告张宝与案外人许继成达成口头协议，将上述工程其中钢结构框架安装工程分包给许继成。2015年5月8日许继成雇工张光宾从事钢结构框架焊接工作时坠落，经抢救无效于当日死亡。次日周村住建局、安监局等相关单位监督联合执法，将正在建的钢结构工程主体框架拆除，对现场进行录像。后原告要求被告张宝返还工程款未果，诉来本院。案件审理中，原告申请对被告张宝承建的钢结构工程拆除前已建设的工程造价进行鉴定。山东启新工程项目管理有限公司淄博分公司接受委托，根据《项目工程承包合同》、原告与被告张宝的口头约定、建筑、安装工程施工图纸、拆除后的施工现场材料、拆除时的录像光盘，认为因原告与被告张宝之间的《项目工程承包合同》是按一次性固定价90万元计取造价且工程实际未全部完成，故鉴定结果中无法使用按一次性固定价计取实际完成工程的实际造价；依据现行的消耗量定额计算被告承建的原告钢结构工程拆除前已建设的工程依据施工图纸实际完成的工程造价为528172.18元、该工程全部完成的工程造价为1541058.98元；依据《项目工程承包合同》及口头约定中的价款与依据现行的消耗量定额计算相差比例系数为900000.00／1541058.98＝58.40%；由于CL1（16.43吨）、CL2（4.36吨）钢结构已经制作但未能安装，在鉴定中计取了制作费用并依据施工期的《淄博工程造价指南》计取了材料费用（40007.05元、10573.00元）。确认依据现行的消耗量定额及相差的比例系数计算被告张宝承建的原告钢结构工程拆除前已建设的工程造价为528172.18×58.40%＝308452.55＋40007.05＋10573.00＝359032.60元。原告为此预交鉴定费10900.00元。另查明，涉案事故发生后，原告王文清、被告张宝与张光宾亲属达成赔偿协议，由原告王文清及被告张宝支付张光宾亲属赔偿款共计92万元，业已履行。后相关部门认定原告王文清系胜利沙发工业园20号仓库建设项目的建设方，在未取得规划、土地、建设等相关手续和施工方案及相关技术资料的情况下，擅自开工建设，未对施工方建设工程资质进行核实，即将工程承包给未取得建设工程施工资质的被告张宝，对事故发生负主要责任。被告张宝系该项目的承包方，无建设工程资质承接工程，并将钢结构部分工程分包给无施工资质的许继成，对事故发生负重要责任。许继成系钢构工程的分包方，明知无施工资质，仍承揽钢构工程，对事故发生负重要责任。2016年3月2日原告王文清、被告张宝及许继成皆因犯重大责任事故罪获刑，其中原告王文清被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；被告张宝被判处有期徒刑一年五个月，缓刑一年十个月；许继成被判处有期徒刑一年六个月。2015年5月12日被告张宝与被告王红秀经婚姻登记机关办理离婚登记，时双方约定夫妻共有住宅归被告王红秀及婚生女所有，轿车一人一辆，无其他共同债权债务。上述事实，有原告提供的项目工程承包合同、图纸、收条、周村区政府文件、证明、鉴定报告，被告提交的图纸、离婚证，协议书及双方当事人的当庭陈述在卷证实。本院认为，原告王文清作为发包方，在未取得规划、土地、建设等相关手续和施工方案及相关技术资料的情况下，擅自开工建设，将工程承包给未取得建设工程施工资质的被告张宝，违反法律、行政法规的强制性规定，故原告王文清与被告张宝签订的建设工程承包合同为无效合同。合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。双方对此均有过错，应当各自承担相应的责任。涉案工程被依法拆除，对拆除前已建设的钢结构工程造价，双方各执一词，本院委托进行了司法鉴定。鉴定报告的形式要件、实质要件符合法律规定，程序合法，与本案具有关联性，且鉴定人出庭作证，可以作为认定案件事实的依据，以此确认拆除前被告张宝已建设的工程造价为359032.60元。涉案建设工程施工合同无效，原告已付工程款67万元，扣除上述已建设工程的造价，对原告要求被告张宝返还工程款310967.40元的诉讼请求，本院予以支持。被告张宝涉案债务形成于与被告王红秀婚姻关系存续期间，如工程顺利完成，被告张宝因此所获利润使家庭收益，故被告王红秀之抗辩意见，本院不予采信，对原告要求被告王红秀共同承担付款义务的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、确认原告王文清与被告张宝于2015年4月25日所签订的《项目工程承包合同》无效；二、被告张宝于本判决生效之日起十日内返还原告王文清工程款310967.40元；三、被告王红秀对被告张宝的上述付款义务承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5965.00元、申请诉讼保全费2075.00元，共计8040.00元，由被告张宝、王红秀负担；鉴定费10900.00元，原告王文清负担5450.00元，被告张宝、王红秀负担5450.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 长  贺 荣审 判 员  王卫东人民陪审员  李婷婷二〇一六年七月二十日书 记 员  蔡 蕾