北京知识产权法院行 政 判 决 书（2015）京知行初字第3370号原告广达香食品股份有限公司，住所地台湾地区新北市新装区化成路382巷18号。法定代表人廖大明，董事长。委托代理人张虹。委托代理人闫锐锋。被告国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区茶马南街1号。法定代表人赵刚，主任。委托代理人徐苗，国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。第三人合肥广达食品有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区红旗产业园复兴路南7号厂房。法定代表人孙广泉，总经理。委托代理人张杨，北京市才良律师事务所律师。原告广达香食品股份有限公司（简称广达香公司）因商标撤销复审行政纠纷一案，不服国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）于2015年1月16日作出的商评字[2015]第4618号关于第1623315号“廣達香及图”商标撤销复审决定（简称被诉决定），于法定期限内向本院提起行政诉讼。本院于2015年6月2日受理后，依法组成合议庭，并通知被诉决定的利害关系人合肥广达食品有限公司（简称合肥广达公司）作为本案第三人参加诉讼。2016年6月6日公开开庭审理了本案，原告广达香公司的委托代理人闫锐锋、被告商标评审委员会的委托代理人徐苗、第三人合肥广达公司的委托代理人张杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被诉决定系商标评审委员会针对合肥广达公司就其申请撤销的第1623315号“廣達香及图”商标（即诉争商标）提出的商标撤销复审申请而作出的，该决定认为：本案焦点为广达香公司是否在2010年4月1日至2013年3月31日期间（简称指定期间）对诉争商标进行了有效的商业使用。从广达香公司的证据看，证据1为台湾勇信公司订购单，订购单上虽显示“厂商：广达香”字样，但仅凭此不足以认定该厂商即为广达香公司，同时该订单缺少发票等材料予以佐证。证据2显示诉争商标产品曾经由台湾勇信公司运送至上海勇盈公司；证据4显示诉争商标产品曾经由台湾维宽公司运送至广东汉腾公司；证据5至7能够证明广达香公司曾于2012年将“广达香”鱼松产品运送至中国大连ANTIBES公司，上述证据仅能体现诉争商标曾经从台湾地区运送至中国大陆，却并不能必然证明该商品已在中国大陆地区发生过具有商业意义的实际销售或使用。综合本案所有证据，尚未形成完整的证据链可以证明广达香公司在指定期间内确已在中国大陆地区将诉争商标在其核定商品上进行了合法、真实、有效的商业使用。据此，依照2001年12月1日起实施的《中华人民共和国商标法》（简称2001年《商标法》）第四十四条第（四）项、2014年5月1日起实施的《中华人民共和国商标法》（简称2014年《商标法》）第五十四条、第五十五条的规定，决定对诉争商标予以撤销。原告广达香公司诉称：首先，原告于诉争期间，通过出口至内地企业在中国大陆地区，广泛的使用了诉争商标，原告提交的证据合法，真实，有效，已经形成完整的证据链条，证据之间相互印证，可以证明原告在诉争期间在中国大陆使用诉争商标的事实。其次，由于原告为台湾企业，其相应的诉争商标的产品，均通过出口至内地公司，再由内地公司在大陆销售，因此，原告很难直接提供诉争商标在大陆地区的销售发票等凭证证据材料。再次，从原告与大陆经销企业的订购单或出口报单上看，诸如沈阳盛旭晟公司等进口大量的鱼松产品，一定是用于市场销售的。最后，现有证据足以证明原告确实依据《合同法》买卖合同的规定，与大陆企业沈阳盛旭晟公司在中国大陆进行具有商业意义的实际买卖销售及使用诉争商标之行为。综上，原告提交的证据足以证明在指定期间使用了诉争商标，请求依法撤销被诉决定，由商标评审委员会重新作出决定。被告商标评审委员会辩称:坚持被诉决定中的认定意见，认为该决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，原告的诉讼请求和理由不能成立，请求法院维持被诉决定。合肥广达公司述称:被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法。原告的诉讼请求和理由不能成立，请求法院维持被诉决定。本院经审理查明：诉争商标系第1623315号“廣達香及图”商标，由广达香公司于2000年1月5日申请，核定使用商品为第29类肉松、肉糜、鱼松、肉罐头商品，并于2001年8月21日获准注册，经续展，其专用期限至2021年8月20日止。2013年4月1日,第三人合肥广达公司以广达香公司无正当理由连续三年不使用为由申请撤销诉争商标。国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）于2014年3月12日作出编号为“撤201302640”的《关于第1623315号“广达香”注册商标连续三年不使用撤销申请的决定》,驳回合肥广达公司的撤销申请。合肥广达公司不服，于2014年4月21日向商标评审委员会申请复审。合肥广达公司复审的主要理由：诉争商标并未在诉争期间进行有效使用，请求对诉争商标的使用证据进行质证，并撤销诉争商标的注册。广达香公司答辩的主要理由：诉争商标取得注册后一直持续在中国大陆使用，未曾间断，请求对诉争商标的注册予以维持。广达香公司向商标评审委员会提交了以下主要证据（除特殊标注外，均为复印件）：1、台湾勇信贸易股份有限公司订购单；2、台湾勇信贸易股份有限公司将复审商标相关商品出口至上海勇盈贸易有限公司的出口报单；3、诉争商标商品照片；4、维宽股份有限公司和广东汉腾经济发展有限公司签订的出口报单；5、广达香公司与SHENGYANGANTIBESCOMPANYLIMITED（沈阳盛旭晟贸易有限公司）签订的出口报单（经公证的原件）；6、由世邦国际集运股份有限公司开具的运费、报关费发票；7、提货单。合肥广达公司未在规定期限内提出质证意见。商标评审委员会经审理作出被诉决定，将诉争商标予以撤销。广达香公司不服，向本院提起行政诉讼。诉讼阶段，广达香公司向我院提交补强证据8沈阳盛旭晟贸易有限公司出具的境外汇款申请书，并补充提交以下证据，用以证明诉争商标在指定期间进行了商业性使用：1、2010年8月4日广达香公司与广东汉腾经济发展有限公司签署的关于诉争商标的代理合约书；2、广达香公司与广东汉腾经济发展有限公司签署的关于诉争商标的代理授权书，授权日期为2010年8月1日至2012年12月31日；3、广达香公司与广东汉腾经济发展有限公司签署的廉洁协议，及广达香公司和南冠贸易有限公司的采购单；4、广达香公司与昆山大汉酵素有限公司2011至2012年度的关于诉争商标的代理经销合约书；5、广达香公司关于昆山大汉酵素有限公司存证信函；6、广达香公司与昆山大汉酵素有限公司关于诉争商标的代理销售授权书和商标使用授权书；7、广达香公司与鞍山广达香食品有限公司关于诉争商标的商标授权书；8、鞍山广达香食品有限公司的检验报告；9、广达香公司与沈阳盛旭晟贸易有限公司关于诉争商标的2012至2014年度的销售代理授权书；10、广达香公司与沈阳盛旭晟贸易有限公司关于销售和使用诉争商标的保证函和声明书；11、广达香公司在中国大陆投资设立的公司鞍山广达香食品有限公司发票。被告商标评审委员会向本院提交了行政阶段广达香公司向商标评审委员会提交的相关材料的复印件，行政阶段相关材料复印件。上述事实，有诉争商标的商标档案、被诉决定、复审申请书，各方当事人在诉讼程序中提交的证据及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为：《最高人民法院关于商标法修改决定施行后商标案件管辖和法律适用问题的解释》第七条规定：对于在商标法修改决定施行前已经核准注册的商标，商标评审委员会于决定施行前受理，在决定施行后作出复审决定或者裁定，当事人提起行政诉讼的，人民法院审查相关程序问题适用修改后的商标法，审查实体问题适用修改前的商标法。因此，本案的实体问题应该适用修改前的《商标法》。2001年12月1日起施行的《商标法》第四十四条规定：使用注册商标，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：（一）自行改变注册商标的；（二）自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；（三）自行转让注册商标的；（四）连续三年停止使用的。本案争议的焦点问题是诉争商标在指定期间是否进行了商业性使用。对此，本院认为，商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。商标是商品上或服务上使用的标记，其功能在于表明某种商品或某项服务的提供者，从而区分该商品或该服务的来源。广达香公司在复审期间提交的证据1缺少合同及发票等证据佐证，难以证明实际履行情况；证据2和证据4为出口报单，亦不能证明诉争商标在中国大陆地区的使用情况；证据3产品照片未能显示时间，不能证明是在指定期间内的使用；证据5-7以及补强证据8体现的是从台湾地区出口至中国大陆相关事实，不能证明诉争商标在中国大陆地区的实际使用情况。广达香公司在诉讼期间提交的证据1-7及证据9-10均缺乏发票等证据佐证，无法证明实际履行情况；证据8检验报告亦不能证明诉争商标的实际使用情况；证据11发票未体现诉争商标，且开票日期在指定期间之后，故亦不能证明诉争商标在指定期间的使用情况。综上，广达香公司在复审期间及诉讼期间提交的证据并不能证明其在诉争期间对诉争商标进行了商标法上的使用行为。综上，商标评审委员会作出的被诉决定认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，本院判决如下：驳回原告广达香食品股份有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币一百元，由原告广达香食品股份有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，原告广达香食品股份有限公司可于本判决书送达之日起三十日内，被告国家工商行政管理总局商标评审委员会、第三人合肥广达食品有限公司可于本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费人民币一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长 冯 刚人民陪审员    窦玉莲人民陪审员    陶轩二〇一六年七月二十六日法官 助理 张 倩书 记 员 孙小青