云南省香格里拉市人民法院 民 事 判 决 书 (2015)香民初字第94号 原告李万明，男，白族，1972年8月27日生，云南省大理州喜州镇人，住维西县。 委托代理人浦银军，云南金澜律师事务所律师，特别授权代理。 被告褚振山，男，傈僳族，1959年5月28日生，住维西县。 委托代理人李萍，云南安旺律师事务所律师，一般授权代理。 原告李万明诉被告褚振山建设工程施工合同纠纷一案，由迪庆藏族自治州中级人民法院指定管辖，本院2015年3月30日受理后，依法适用普通程序于2015年11月26日、2016年6月23日公开开庭进行了审理。原告委托代理人及被告、被告委托代理人（第二次开庭）到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称：原被告于2014年5月10日签订建房施工合同，原告承建被告的一幢私房，该合同约定承建层数为一层，后被告要求再增加一层，增加部分未签订任何的合同，现该房屋已经由被告使用，在结算时被告却以原告逾期完工为由不支付剩余的款项人民币58444.25元，被告要求原告再增加一层，工期本该延长，原告多次追讨余款，被告以各种理由拒绝支付，为维护原告的合法权益，请求人民法院依法判令被告支付原告58444.25元，诉讼费由被告承担。 被告辩称：一、原被告双方签订《建房施工合同》后，在履行合同约定过程中原告已构成根本违约。1、铝合金型号产品不符合合同约定。2、钢材标号型号不符合合同约定。3、红砖存在严重质量问题。4、水泥标号不符合合同约定。5、不按设计图纸施工，不符合合同约定。6、不按合同规定履行工期。7、建房工程施工一半没有完成。原告只建118平方米，已支付108360元，原告自己量的是124平方米。准确的说只建一层半。 二、原告应承担违约责任。1、合同约定：“按时竣工，除特殊情况外按500元／天扣款”。原告在2014年9月13日至2015年11月26日止，实际已超期14个月l3天为433天，超期扣款433×500元=216500元。2、合同约定：“违约方必须向守约方赔偿违约金为总工程费用的5％，损失另计”。建房面积118m2，价l360元／m2。共计118×1360=160480元。(160480元×5％=8024元违约金)。3、合同约定：“内墙及天棚全部刮瓷，室内顶贴石膏条，外墙用涂料装饰，内墙面满贴瓷砖，卧室用实木地板条，照明(含各房间)照明设施。上下卫生间装饰含坐便器，浴缸及所有洗浴设施”。以上工程原告李万明只订材料，不支付材料款，也没做工程，一切材料款只好由我支付，2014年8月10日已停工，2014年9月30日被告先后多次通知原告继续履约，原告只拿钱，一概不管做活，2014年12月后音讯全无。建房期间，被告家大门厨房均拆除，人身安全无法保障，给被告全家人的生产生活带来极大不便，原告查无音讯，无故拖延的做法给被告及其家人造成巨大损失，使得被告身心俱疲，无奈之下，只好另请人重建购买材料支付工钱共44920元(买材料单据14张支付24720元，水费1500元，餐费5500元，民工工资领条6张13200元)。在建房施工中新建或重建所造成的一切损失由原告李万明全部负责。被告方属身体残疾的工薪阶层，一生勤俭节约，生活十分不易，建房需依靠贷款方能完成，建一幢房子确实很不容易。 三、工程没有验收，我国法律规定，支付工程款的前提，是建房工程必须经验收合格，否则返建房或重做。原告无故拖延工期，不履行约定的建房合同，只做了总工程的一半，工程无法验收，故被告再不能支付剩余的工程款。 四、现工程没有交付使用，在没有完工验收的情况下，原告李万明已自行解除合同，按《合同法》第94条，《民法通则》第134条之规定，原告李万明要依法赔偿全部所造成的经济损失共计人民币叁拾陆万玖仟肆佰肆拾肆元正(369444元)。1、逾期扣除款+违约金433×500×5％=224524元。2、购置材料及支付工资：44920元3、精神损失费100000元以上三项损失赔偿共计369444元 原告提交以下证据证明自己的主张： 1、身份证复印件一份，欲证明原告的身份情况。 2、建房施工合同复印件一份，欲证明原被告在2014年5月12日签订建房施工合同，被告让原告修建的是一层楼，建房时包工包料，被告指定工人监工，指定购买建筑材料。 3、被告结算清单及附图复印件各一份，欲证明被告于2014年12月25日对工程进行验收结算，结算面积为118平方米，合计结算金额为160480元，附图证明房屋是两层。 4、维西县气象局证明一份，欲证明从2014年5月至2014年11月22日维西降雨总天数是119天。 5、照片复印件两组，欲证明房屋实际施工两层，并且已经实际施工使用的情况。 被告提交以下证据证明自己的主张： 1、借条原件九份及维西县供排水有限责任公司收据原件一份，欲证明原告向被告借款106360元及被告在原告施工期间为其垫付水费1500元的事实。 2、购买材料凭证原件20张，欲证明被告共支付材料款47421.00元. 3、领条原件四份及证明原件一份，欲证明原告未按期完工，被告支付后期工程款。 4、照片18张，欲证明原告未按照《建房施工合同》第二条第三款约定施工，建房材料不合格，建房质量不合格，以及将建筑垃圾倒在别人家地里别人让我赔偿的事实，还有原告用了被告100方的石头，钢筋经常生锈，不合格。 5、机打发票复印件55张，欲证明原告在施工期间多次要求被告请客吃饭，被告为此花费5500元的事实。 6、施工图纸复印件一份，欲证明被告的房子是有图纸设计的，只设计了一层，原告没有按照图纸施工。 7、李xx的证明原件一份，欲证明原告在做活的时候，请原告及其他的工人吃饭，支出5500元，应从工程款中扣除。 8、汉xx的证明原件一份，欲证明原告走了以后请人修水电的费用37920元。 经举证质证，被告对原告提交的证据1、2无异议，本院予以确认。证据3结算清单及附图，被告认可是被告所写，但被告认为没有双方签字，不能视为结算验收。本院认为原告提交的结算单是被告所写，原告作为证据提交，说明双方进行过结算，并且双方认可结算内容，但在施工过程中双方增加工程量，工期应随工程量增加而延长，故双方结算单中的违约金及超期完工的款项不应在工程款中扣除。后期未完成的工程款没有证据证实不应在工程款中扣除，对原告提交的证据4被告认为与本案无关，本院认为该证据客观真实有效，本院予以确认。证据5被告认为没有验收没有使用，本院认为该组照片只能证实实际施工两层，并不能证实已经实际使用，对实际施工两层的证明内容本院予以确认。 原告对被告提交的证据1的真实性、合法性无异议，但认为如果被告不承认原告提交的结算单，所以与本案无关，本院认为借条九份证实原告收到被告工程款108360元，双方对已付工程款无异议，故本院对借条九份予以确认。收据证实被告交水费1500元，但未能证实交的是原告施工房屋内的水费，故本院对收据不予采信。对被告提交的证据2原告对真实性、合法性、关联性有异议，合同中明确是包工包料，被告自己买的材料与原告无关。本院认为被告提交的证据2虽未能证实为原告购买，但付款时间都是在未结算前，也就是原告在为被告施工期间，并且原告未能证实被告购买的材料用于其他工程，原告提交的结算单中也扣减了被告支付的材料款。但结算单中扣减的材料款数额为36981元，原告提交的证据2证实支付的数额为47421元，应以结算单为准，本院依法确认为36981元。对被告提交的证据3领条四份及证明一份，原告对真实性、合法性、关联性不予认可，本院认为证据3与原告提交的结算单能相互印证，本院依法予以确认。对被告提交的证据4原告对真实性、合法性关联性提出异议，本院认为仅照片没其他证据不能证实建房材料，建房质量不合格以及赔偿倒垃圾钱的事实，及原告用被告100方石头的事实。故本院对证据4不予采信。对被告提交的证据5、7原告对真实性、合法性不予认可，没有原告签字不应在工程款中扣除。本院认为被告提交的机打发票及李云峰的证明只能证实被告带工人去吃饭，不能证实在原告施工期间带原告工人去吃饭，为原告支付工人就餐费的事实，故本院对被告提交的证据5、7不予采信。对被告提交的证据6施工图纸，原告认为双方签订的合同里没有附图，是现场指认施工的。本院认为施工图纸设计为一层，原告实际施工两层是针得被告同意的，故施工图纸不能证实原告未按图纸施工，故本院对被告的证明内容不予认可。对被告提交的证据8汉文砚的证明，原告对真实性、合法性有异议与双方的施工合同没有关系。本院认为汉文砚的证明属第一次开庭后出具的，没有其他证据相互印证，本院不予确认。 经审理查明：原被告于2014年5月10日签订建房施工合同，被告将位于维西县保和镇复兴村一幢私人自建房承包给原告承建，采取一次性包工包料给原告，该合同约定承建层数为一层，工期为2014年5月12日至2014年9月12日，并约定工程价款为每平方米1360元。在施工过程中被告要求再增加一层，增加部分未签订任何的合同，原告已为被告建盖两层房屋一幢，现该房屋已经完工，双方认可建筑面积为118平方米，被告已支付原告工程款108360元，被告于2014年12月25日单方进行结算在结算中扣除原告逾期98天每天500元，共计49000元，违约金5%×总价160480元=8024元，扣除被告购买材料款36981元，扣除未完成工程款11620元，被告认为原告还差被告53505元，双方对结算单未签字认可，原告以该结算单为依据向本院提出诉讼。 另查明原告未取得建筑施工资质等级。 双方争议的焦点被告是否应支付原告工程款58444.25元？ 本院认为，原告与被告签订私人自建房承包合同，被告将私人自建房承包给原告承建，承建层数为一层，工期为2014年5月12日至2014年9月12日，在施工过程中双方口头约定承建层数由一层增为二层，原告虽未取得建筑施工资质等级，但原告为被告承建的房屋属私人自建房，层数为二层，属底层建筑，该合同不适用《中华人民共和国建筑法》的规定，承包方无需建筑施工资质等级。双方签订的合同并未违反法律规定，属双方当事人的真实意思表示，合同属有效合同。对双方当事人具有法律约束力，双方当事人必须严格按照合同约定履行自己的义务，原告按合同为被告承建房屋，被告必须按约定支付工程价款，但被告提出原告逾期完工，原告应承担逾期完工每天500元及违约金的观点，本院认为双方约定工期为2014年5月12日至2014年9月12日，但在施工过程中双方口头约定增加工程量，工期应该随工程量的增加而相应延长，故被告提出原告未在合同约定的工期完工属逾期完工要求原告承担逾期完工每天500元，该款从原告工程款中扣除，并且原告应承担总工程款5%违约金的观点本院不予支持。被告认为未验收使用，但被告单方制作结算单时并未提出工程质量问题，说明被告是认可该工程质量的。对被告提出工程质量问题被告未能提交其他证据证实，本院不予支持，在庭审中原被告对以下事实予以认可，工程量为118平方米，工程价款每平方米为1360元，工程总价款160480元，被告已支付原告工程款108360元。根据双方认可的事实，本院认为原告为被告实际施工的工程款应为160480元，扣除已支付的108360元，被告还应支付原告160480元-108360元=52120元，但原告提交的被告单方制作的结算单载明的被告支付购买材料款36981元与被告提交的购买材料凭证能相互印证，原告未能提交被告在原告为其施工期间购买的材料用于其他的工程，双方虽约定原告对该工程包工包料，但被告确实支付材料款，故本院认为被告购买的材料款应当在原告的工程款中扣除。被告在庭审中提交的购买材料凭证支付材料款为47421元，但原告提交的被告单方制作的结算单中被告认可支付材料款为36981元，故本院认为应该按照完工时的票据结算为准，故应在工程剩余款项52120元中扣减36981元，被告应付原告工程款15139元，即52120元-36981元=15139元。对被告提出应从工程款中扣减原告未完成后期工程款及扣除请原告工人吃饭的费用的观点，本院认为被告提交的证据没有其他证据相互印证，对其要求扣减原告未完成工程款及就餐费的观点本院不予支持。被告主张原告所购买的材料不符合质量要求的观点，被告未能提交证据证实，本院不予支持。被告要求赔偿精神抚慰金的观点无法律依据，本院不予支持。综上，原告主张请求被告支付工程款的观点本院部分予以支持。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第四十四条、第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条；《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款及参照建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三项之规定，判决如下： 被告褚振山于判决生效之日起三十日内一次性支付原告李万明工程款15139.00元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1261.10元，原告承担1000.00元，被告承担261.10元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省迪庆藏族自治州中级人民法院。 审判长 和 建 香 审判员 杨 晓 超 审判员 阿巴竹玛 二〇一六年七月十九日 书记员 尹  婕