云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云08民终201号上诉人（一审原告）普洱骏马建筑工程（集团）有限责任公司。住所地普洱市思茅区宁洱大道**。法定代表人李加胜，该公司总经理。委托代理人张俊，男，1978年12月5日生，汉族，大学本科文化，贵州省贵阳市人，普洱骏马建筑工程（集团）有限责任公司职工，现住普洱市思茅区。代理权限：特别授权代理。被上诉人（一审被告）吕先聪，男，1972年12月14日生，汉族，大专文化，云南省昆明市官渡区人，普洱市思茅区壹桶水足浴店业主，现下落不明。上诉人普洱骏马建筑工程（集团）有限责任公司（以下简称骏马公司）与被上诉人吕先聪装饰装修合同纠纷一案，不服云南省思茅区人民法院（2015）思民初字第296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月16日受理后，依法组成合议庭进行审理，并于2016年7月11日进行法庭调查。上诉人骏马公司委托代理人张俊到庭参加诉讼，被上诉人吕先聪经本院公告送达相关材料，公告期届满。本案现已审理终结。一审法院经审理，确认如下法律事实：2013年4月22日、2013年4月30日吕先聪与骏马公司的委托代理人张俊分别签订了《门头电子显示屏制安协议书》、《水晶多客咖啡主题酒店广告业务协议书》，约定骏马公司为吕先聪制作水晶多客咖啡主题酒店的门头字穿孔发光字、门头电子显示屏、“壹桶水足疗”，及“标志”、房顶广告牌、工号牌等广告制作业务，约定制作安装费总计101956.00元，并约定签订合同后，被告支付骏马公司总工程造价的50％的材料款，尾款待工程完工后一次性支付给骏马公司，保修期为半年。2013年5月6日吕先聪支付骏马公司5万元，该工程2013年6月完工，工程完工后被告又支付了骏马公司2万元，现被告尚欠骏马公司31956.00元广告制作费。2013年9月5日骏马公司、吕先聪签订了《商标事务委托代理合同》、约定吕先聪委托骏马公司代为办理壹桶水商标注册申请业务，并约定了申请费用为5000.00元，由吕先聪将申请费及时交骏马公司，以便骏马公司开展商标代理相关工作，合同签订后，骏马公司已代被告提交了商标注册申请书，2013年10月29日中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局已作出《注册申请受理书》，受理该商标申请，吕先聪未支付委托申请费用给骏马公司。2013年9月5日骏马公司、吕先聪签订《知识产权事务委托代理合同》，约定吕先聪委托骏马公司为壹桶水标识代办版权登记，总费用为6000.00元，吕先聪应向骏马公司及时、全额支付委托事务相关费用。合同签订后，骏马公司已为吕先聪的壹桶水标识申请了版权登记，2014年1月24日取得《作品登记证书》，吕先聪未支付委托申请费用6000.00元。基于以上事实一审法院认为，骏马公司、吕先聪双方签订的《门头电子显示屏制安协议书》、《水晶多客咖啡主题酒店广告业务协议书》，属双方平等、自愿签订的承揽合同，合法、有效。当事人应按协议约定履行义务，现吕先聪仅支付了部份承揽款，属违约，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十三条之规定，吕先聪应及时支付尚欠的工程款31956.00元。骏马公司、吕先聪签订的《商标事务委托代理合同》、《知识产权事务委托代理合同》合法、有效。根据《中华人民共和国合同法》第四百零五条规定，骏马公司已积极按两合同约定申请壹桶水商标注册，已被受理，壹桶水标识版权已于2014年1月24日取得《作品登记证书》，吕先聪应按合同约定，在合同签订后及时支付代办费用，至今未支付代办费用，属吕先聪违约。吕先聪应及时支付商标注册代办费5000.00元，版权申请代办费6000.00元，共计11000.00元给骏马公司。吕先聪经公告送达民事起诉状、应诉通知书、开庭传票后，末到庭参加诉讼，一审法院作缺席判决。骏马公司所提的水晶多客咖啡主题酒店的变更、增加广告制作、安装工程款、阳光新城壹桶水足疗城、餐馆广告制作安装工程款、条幅、列队牌制作费用，因无有效证据证明其真实性及具体数额，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十三条、第四百零五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告吕先聪于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告普洱骏马建筑工程（集团）有限责任公司工程款31956.00元，商标、版权代办费用11000.00元，合计42956.00元。二、驳回原告普洱骏马建筑工程（集团）有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费3841.00元，由原告普洱骏马建筑工程（集团）有限责任公司承担2909.00元，被告吕先聪承担932.00元；财产保全费1435.00元，由原告普洱骏马建筑工程（集团）有限责任公司承担1087.00元，被告吕先聪承担348.00元；公告费500.00元，由被告吕先聪承担。（该款于本判决生效之日起十五日内交清）。宣判后，骏马公司不服，向本院提起上诉。请求：一、二审法院查明事实后依法改判；二、二审案件受理费由被上诉人负担。其主要上诉理由为：一、吕先聪拖欠骏马公司广告工程款的事实清楚，证据确凿，应依法判令吕先聪支付拖欠的广告工程款。1、水晶多客咖啡主题酒店的全部广告工程款，应依法得到认定和支持。骏马公司提供的照片可以证明水晶多客咖啡主题酒店广告牌的颜色，从原来的咖啡色变更为红色；酒店外墙悬挂的六块广告牌属于合同外增加工程；2、阳光新城壹桶水足浴城的全部工程款应依法得到认定和支持。骏马公司提供的照片内容已清楚表明，骏马公司为吕先聪制作壹桶水足浴城广告业务的事实，且营区综合整治改造建设领导小组出具的书面证明，也证实骏马公司制作壹桶水足浴城广告业务，且吕先聪拖欠骏马公司广告费的事实；3、骏马公司制作的24家捐款单位广告条幅和牌子的广告费，应依法得到认定和支持。骏马公司提供的微信记录上有吕先聪的头像，短信息记录、电话号码138××******，此电话号码被上诉人至今仍在使用。微信、短信的内容清楚表明，吕先聪请骏马公司制作24家捐款单位的广告条幅和牌子，且一审判决书亦认可“当庭与张俊的手机核对无误”的事实。二、一审开庭前法庭已经电话联系到吕先聪，并告知其诉讼内容及开庭时间。如骏马公司所诉不是事实，吕先聪应到庭辩驳，但其缺席不应诉，就证明骏马公司所诉的即为事实。被上诉人吕先聪未向本院提交书面答辩状。二审中，上诉人骏马公司为证实其上诉主张，申请二名证人出庭作证。1、证人刘某的证人证言。证人出庭欲证实，骏马公司长期与其合作，水晶多客咖啡主体酒店、阳光新城壹桶水足浴城两个工程所需广告材料均向证人购买。2、证人赵某的证人证言。证人出庭欲证实，水晶多客咖啡主体酒店、阳光新城壹桶水足浴城的广告牌制作安装工程，均由其负责。本院认为，证人刘某庭审陈述因与骏马公司合作时间较长，多次售卖广告材料，无法区分材料具体使用于哪一项工程。故该证人证言仅能证明证人与骏马公司有合作，与本案诉争内容不具有关联性。证人赵某陈述其负责本案诉争的两个工程广告牌的制作安装，并无其他证据印证其证言的真实性。故对证人证言，本院均不予采信。二审审理查明的法律事实与一审法院查明事实一致。本院认为，关于本案的主体问题，上诉人骏马公司提交证据《门头电子显示屏制安协议书》、《水晶多客咖啡主题酒店广告业务协议书》的甲方均为水晶多客咖啡主题酒店，但是在合同书上并未加盖该酒店的公章，在法人或代理人一栏处签名人为吕先聪。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十二条（一）规定，以行为人吕先聪为当事人并无不当。所以本案主体适格。上诉人骏马公司与被上诉人吕先聪签订的《门头电子显示屏制安协议书》、《水晶多客咖啡主题酒店广告业务协议书》、《商标事务委托代理合同》、《知识产权事务委托代理合同》为双方平等、自愿签订，合同合法有效，当事人应按合同约定履行义务。依据合同约定骏马公司完成装饰装修工程及商标知识产权委托事项，吕先聪应支付相应款项。四份合同对吕先聪应付款项均约定明确，因吕先聪未提交证据证明其已履行付款义务，故一审法院认定扣除骏马公司起诉时自认已收到的款项后，剩余款项应由吕先聪按约支付，并无不当，本院依法予以维持。且一审法院向被上诉人吕先聪公告送达判决应支付骏马公司42956.00元，法定期限内吕先聪未提起上诉，故该项判决内容，本院依法予以维持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。骏马公司主张吕先聪应支付一审法院认定款项之外的工程款，就应承担举证证明的责任。但骏马公司在一、二审审理过程中均未提供能证明在《门头电子显示屏制安协议书》、《水晶多客咖啡主题酒店广告业务协议书》之外，双方对水晶多客咖啡主题酒店广告牌颜色曾做过变更、增加外墙悬挂的六块广告牌的证据。骏马公司一审提交合同未对广告牌字体颜色进行约定，照片亦不能证明字体颜色变更的事实或字体颜色变更属吕先聪的意愿并应由其承担费用的事实。也未能提供双方对水晶多客咖啡主题酒店工程款进行过结算的证据。骏马公司主张阳光新城壹桶水足疗城、餐馆广告制作安装工程款、24家捐款单位广告条幅、队列牌制作费用，但均未能向本院提供双方存有有效口头协议、上述工程已实际完成、工程款结算的证据。且阳光新城壹桶水足疗城、餐馆均已拆除，对骏马公司主张的真实性及工程款具体数额均无法进行查证，骏马公司的上诉请求，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费、保全费、公告费的负担维持一审判决。二审案件受理费3841.00元，由上诉人普洱骏马建筑工程（集团）有限责任公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有履行义务的一方当事人未按本判决指定期限履行义务，享有权利的一方当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向普洱市思茅区人民法院申请执行。审判长  韩瑞斌审判员  曾 山审判员  邱继娇二〇一六年七月二十八日书记员  姚 瑶