四川省广安市广安区人民法院民 事 判 决 书(2016)川1602民初1363号原告郑小强，男，生于1977年8月27日，汉族，住重庆市九龙坡区。委托代理人蔡国庆，四川法雨律师事务所律师。被告广东顺浚工程有限公司，住所地广东省广州市越秀区三元里大道199-523号4楼自编23号房。法定代表人朱红久。委托代理人刘云坤，男，生于1967年7月22日，汉族，住四川省广安市广安区。委托代理人王斌，男，生于1974年1月9日，汉族，住四川省广安市广安区。原告郑小强与被告广东顺浚工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2016年3月28日受理后，依法由本院审判员杨云峰适用简易程序进行审理。2016年5月9日，被告向本院提交管辖权异议申请书，请求将本案移送至广东省广州市越秀区人民法院管辖。2016年5月17日，本院作出民事裁定书，驳回被告广东顺浚工程有限公司对本案提出的管辖权异议。2016年6月21日、7月1日，本院对本案公开开庭进行了审理，原告的委托代理人蔡国庆，被告的委托代理人刘云坤、王斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告承包了广安区井河乡七一水库工程项目三标段，并将三标段的劳务分包给他，他按照合同约定进行施工，被告经常以各种理由要求他停工，导致工期未能按时完工，后来被告无故将他驱逐出场，被告欠他已完工程的工程款223418元，并欠他为被告垫付的工人受伤医疗等费用14068元，其违约解除合同的行为也给他造成了重大损失，他多次找被告协商未果。现请求判令被告立即支付他工程款223418元、垫付款14068元，并赔偿他的损失57100元；诉讼费由被告承担。被告辩称：原告未按照施工图纸进行施工，存在超挖和欠挖的情况，导致其承包的开挖工程质量不合格进行整改，对他公司造成了损失；原告未按劳务协作合同约定购买建筑工程保险，应承担相应的保险赔付责任；原告未将民工受伤的门诊医疗发费交给他公司办理保险理赔，其费用应由原告承担；《工程队应收款汇总》表只是双方协商为了支付民工工资暂定的结算表，原告只做了工程的三分之一，但按工程总造价的4800元/米中的2600元/米进行了计算；他公司在2015年2月已支付给原告30000元；原告未将发电机和电线交还给他公司，他公司有权拒绝支付原告工程款；他公司在与原告解除劳务协作合同后原告曾对工程施工进行阻挠，导致他公司损失142393元。请求驳回原告的诉讼请求。审理查明：广安市广安区七一水库管理处为实施广安市广安区七一水库改扩建及渠系配套工程（施工三标段），接受了被告的投标，2012年8月13日，广安市广安区七一水库管理处作为发包人与被告作为承包人签订了《广安市广安区七一水库改扩建及渠系配套工程施工合同协议》。2013年6月3日，被告所属的四川广安七一水库引水改扩建及渠系配套工程三标段项目部作为甲方与原告作为乙方签订了《广东顺浚工程有限公司四川广安七一水库引水改扩建及渠系配套工程三标段项目隧道工程劳务协作合同》（以下简称《劳务协作合同》），合同约定的主要内容有：工程名称为广安七一水库引水改扩建及渠系配套工程三标段；工程地点在广安市广安区井河镇，工程内容为广渠公路隧洞、循环寨隧洞及本标段内的其他引水隧洞，总长度约1400M，隧洞的长度变化不影响合同单价；劳务协作工程承包范围为完成本合同约定的工程内容需投入的所有费用（劳务、材料、机械、水电、配合测量、配合检测及试验、乙方特种设备的各种检测费用、安装、缺陷修复、调遣费、进出场费、临时工程、临时设施、驻地建设、进场便道的维护、施工前后场地清理、保修、维护、管理、环保、利润等），以及合同明示或暗示的所有责任、义务和一切风险。施工工期为12月，从2013年6月至2014年5月25日；协作方式为劳务协作，甲方负责采购和提供炸材、钢筋、水泥、砂、石等主要材料，如果出现价格波动，乙方不承担材料涨跌的风险，乙方必须配备足够隧道施工过程中所需的施工机械设备，不限品种和数量；工程量价款，洞身按照延米计价，开挖出渣护3600元/米，二次衬砌1200元/米，工程量以实际发生计算（注：此单价包含本项目工程隧道洞身施工所需的所有设备、炸材、辅材、周转材料、人工费、管理费、后勤、电费，该单价不含税收）；如果因为乙方对施工难度和成本核算、施工不利等原因造成中途退场，则采用阶梯单价计算，单洞总进尺200米内退场按照3000元/米，总进尺400米以上退场按照3100元/米，总进尺600米以上退场按照3200元/米，如果乙方按照协议完工，那么按照洞身延米价格结算。中途退场时乙方的设备和一切已购材料费均按照施工进度每米400的租金包干计算，所有设备材料无条件退场。洞口开挖按照实际收方、明挖打眼爆破计价，人工费6元/方（含钻机及钻杆，风管等，不含炸材）。洞口挂网喷护75元/平方米，锚杆20元/米（该费用含材料费），施工平台搭设按照19元/立方米。如果洞身施工中特殊段落需增加工程量，拱架每榀加工、安装及材料费450元，锚杆按20元/米。甲供材料价格按照固定价格水泥340元/吨、碎石80元/立方米、砂80元/立方米、钢材4200元/吨、炸材28元/千克、雷管5.5元/发，电费1元/度，租用甲方的铲车200元/小时。其余材料施工班组可由项目部提供也可自行购买，需项目部提供的大宗材料由施工班组造计划提前一周上报项目部，甲方按照乙方实际使用材料数量进行结算，材料的数量确认方式由乙方确定，主要方式为计数、收方、过磅等，甲方应保证材料供给的数量和及时性，以上材料单价为送至施工现场50米范围内单价；进出场及设备安装费5000元；临时水泥仓库、值班室、电机房、加工房等临时设施搭设10000元，自变压器至洞口的低压线路50米内的费用由乙方自行承担。本工程合同范围内施工用电费用由乙方承担，空损按照用电比例分摊，因停电而需要采用发电机发电时，发电机设备费、油耗费、安装费等由乙方承担，甲方提供一台50**发电机给乙方无偿使用，乙方负责维修；因甲方供材料无法进入施工场地50米以内时，需要人工二次转运的，转运费用由甲方双方协商解决，钢材卸车费按计时工结算费用，水泥卸车及费用由甲方负责，水泥需要乙方人员卸车时按照每吨8元计价。工程结算价款按照以上单价约定方式进行计算，本合同中的中间结算和最终结算需经甲方项目部现场施工员、项目执行经理共同审核盖章后方为有效结算单。甲方在收到业主批复的月支付金额7日内，最少支付80%工程款给乙方，乙方首先应下发工人工资，不得拖欠工人工资，否则视为违约，若甲方划拨到工程款则应在一周内划拨给乙方，不得拖欠。工程完工验收后付10%（验收期限不超过工程总体完工后三个月，超过期限后乙方则视为已经完成验收），剩余10%待审计通过后一年内支付完清，此期间甲方不支付任何利息；若因乙方原因退场，支付方式仍按上述约定执行，若乙方不能履行合同的甲方要求乙方退场，则按照结算价款的90%支付给乙方，但执行阶梯价格。在合同履行过程中，若乙方不能满足业主、监理、甲方的工期、质量、安全要求时，在不能协商解决的情况下，甲方有权单方解除合同等等。在签订《劳务协作合同》后，双方按约履行了合同；原、被告后因工程停工、复工以及发生安全事故等事宜发生矛盾，2014年10月，被告提出解除与原告签订的《劳务协作合同》。经协商，原、被告对原告已完成的隧道进度、停工补偿、借支款等情况进行了结算，2014年11月28日制作了《工程队应收款汇总》表，原、被告对双方发生的收支情况进行了分类计算，在打印的表格中显示工程队应收款为1300583元，应扣款为1047165元，债权（债务）为253418元。在表格下面的项目部负责人签字处有刘某的签名、在财务签字处有李某的签名、在技术员签字处中有黄某的签名、在项目施工队负责人处中有郑小强的签名；在表尾有备注：发电机压金13000元、电线2730元（发电机修理好、电线归还即付款）。2015年2月，被告向原告支付了工程款30000元，下次223418元和垫付的工人受伤医疗费14068元未予支付，原告遂起诉来院。同时查明：2014年3月19日，施工现场工人唐某在施工过程中受伤，随后到广安市人民医院住院治疗，原告垫付了唐某门诊费2198.39元、住院费11870.39元。庭审中，原告自愿承担工人唐某的受伤医疗费用5000元，要求被告支付其垫付唐某的费用诉讼标的由14068元变更为9068元；原告称已将发电机修好，电线未归还被告，被告称未收到原告归还的发电机和电线。被告对原告垫付的唐某门诊费2198.39元因为未及时交给他公司进行保险赔付不予认可，对原告垫付的唐某住院费11870.39元的事实予以承认。认定上述事实，有《广安市广安区七一水库改扩建及渠系配套工程施工合同协议》、《广东顺浚工程有限公司四川广安七一水库引水改扩建及渠系配套工程三标段项目隧道工程劳务协作合同》、工程队应收款汇总表、被告发给原告的《通知单》、原告送达给被告的《报告》、原告与罗某签订的《机械设备租赁合同书》、唐某在广安市人民医院的门诊医疗发票、吴某在广安市人民医院的刷卡记录客户存根、广安市广安区七一水库改扩建及渠系配套工程施工三标段隧洞班组（郑小强劳务施工队）隧洞超欠挖计算说明及明细表、停工报告及停工损失明细表；以及原、被告出庭人员的当庭陈述。本院认为：被告与工程发包人广安市广安区七一水库管理处签订了《广安市广安区七一水库改扩建及渠系配套工程施工合同协议》后，被告所属的四川广安七一水库引水改扩建及渠系配套工程三标段项目部与原告签订了《广东顺浚工程有限公司四川广安七一水库引水改扩建及渠系配套工程三标段项目隧道工程劳务协作合同》，应视为被告与原告签订了劳务分包合同，因原告未依法取得相应的劳务作业资质证书且被告未严格审查原告的承包资质，原、被告签订的劳务协作合同无效，双方在签订劳务协作合同过程中均有过错。原、被告在履行劳务协作合同过程中发生矛盾，被告主动解除了与原告签订的劳务协作合同，并对已完成劳务协作合同情况进行了结算，制作了《工程队应收款汇总》表，原、被告的相关人员在汇总表上签了名；在表尾有被告财务人员的手写备注：发电机压金13000元、电线2730元（发电机修理好、电线归还即付款），应视为被告对支付工程款的重新约定。被告称原告未向其归还发电机、电线，原告未能提供证据证明发电机已修好及电线已归还被告的依据，且现原告请求被告支付尚欠工程款，鉴于原告在与被告解除合同并撤离施工现场已一年余，原告能否将发电机、电线归还被告存在未知，且被告对发电机、电线确定有压金金额，故在扣减原告发电机压金13000元、电线压金2730元后的余额，由被告向原告支付工程款，原告在将发电机修好，电线归还后可另行向被告主张返还压金。原告请求被告支付其垫付的工人受伤医疗等费用14068元，由于原告作为施工班组的负责人，在垫付工人受伤后未将工人受伤的门诊医疗发费交给被告办理工人受伤后的保险理赔，被告已对受伤工人办结了保险理赔事宜，对被告提出其门诊医疗费用2198.39元应由原告承担的意见，本院予以采纳；原告自愿承担工人受伤费用5000元，本院准许；由于合同中约定甲方应为其所组织的劳动务工人员购买施工人身意外伤残保险、工伤事故险等费用，对被告称原告未按劳务协作合同约定购买建筑工程保险，应承担相应的保险赔付责任的意见，本院不予采纳。原告称被告违约解除合同的行为给其造成了重大损失，请求判令被告赔偿损失，因原告明知自己无劳务分包资质仍与被告签订劳务协作合同，被告对原告是否具有劳务分包资质未严格审查，双方均有过错，应当承担相应的责任，且原告未提供充分的依据证实损失的金额，故对原告的该项请求，本院不予支持。被告称原告承包的开挖工程质量不合格，对他公司造成了损失，提供的仅为本公司项目部自行制作的超欠挖情况说明及明细表，并无原告或第三方人员参与测量和签名确认，对被告该项辩解意见，本院不予采纳；被告称《工程队应收款汇总》表只是双方协商为了支付民工工资暂定的结算表，原告只做了工程的三分之一，但按工程总造价的4800元/米中的2600元/米进行了计算；但从表中的列项情况看，是对原告已做工程量进行的全部结算，虽然在表中的隧道进度项计算中确有每米暂定2600的记载，但按常理看发包方在对未完成工程进行工程量价款计算时，一般不会超工程价款向承包方支付工程款，现原告没有提出超过2600元/米的计算标准支付工程款，对被告的该项辩解意见，本院不予采信。被告称他公司在与原告解除劳务协作合同后原告曾对工程施工进行阻挠，导致他公司损失142393元，未提供充分的依据证实其损失数额，本院不予采信。根据《中华人民共和国建筑法》第二十九条“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”、《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决如下：一、被告广东顺浚工程有限公司支付给原告郑小强工程款207688元；二、被告广东顺浚工程有限公司支付给原告郑小强垫付的工人受伤医疗费6870.39元；三、驳回原告郑小强的其他诉讼请求。本案受理费4860元，减半收取2430元，由原告郑小强负担171元，被告广东顺浚工程有限公司负担2259元，向广安市广安区人民法院交纳。上述债务，义务人应于本判决生效后十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。同时预交上诉案件诉讼费，逾期未预交又不提出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。审判员  杨云峰二〇一六年七月××日书记员  严浩奇