山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋03民终129号 上诉人（原审原告）：耿培珍，男，汉族，1944年9月13日出生，现住山西省平定县。 委托诉讼代理人：耿双成（耿培珍之子），现住阳泉市。 委托诉讼代理人：张润，山西晋泉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：阳泉市第一人民医院，住所地阳泉市南大街**。 法定代表人：高健康，院长。 委托诉讼代理人：康志刚，男，该单位职工。 委托诉讼代理人：周斌，山西周斌律师事务所律师。 上诉人耿培珍因与被上诉人阳泉市第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服阳泉市城区人民法院（2019）晋0302民初2070号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人耿培珍上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人医保统筹已报销医药费55705.31元的60%，即33423.19元，支持上诉人精神抚慰金5000元主张，诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：１、被上诉人不能因医保统筹报销而免除赔偿责任；２、一审酌情认定精神抚慰金5000元后，不应再按责任比例确定赔偿数额。 被上诉人阳泉市第一人民医院辩称，根据山西省高级人民法院《关于人身损害赔偿标准的办案指引》有关医疗费的规定，“部分医药费用已由基本医疗保险基金支付，赔偿权利人就此部分费用又向赔偿义务人提出主张的，不予支持”；一审法院根据十级伤残之事实，确定本案的精神抚慰金上限5000元，再按照责任比例分担，合理合法。 耿培珍向一审法院起诉请求：1、判令被告承担此次医疗事故全部责任；2、判令被告赔偿原告各项费用(医疗费、护理费、残疾赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助、交通费、精神损害赔偿金等)人民币共计35万元；3、判令被告承担诉讼费。 一审法院认定事实：2019年4月7日，原告因左侧股骨下段螺旋状粉碎性骨折就诊于阳泉市第一人民医院急诊科，2019年4月9日转入该院骨二科接受治疗，入院诊断为左侧股骨下段螺旋状粉碎性骨折、脑梗塞、癫痫。2019年4月12日，原告进行手术治疗，行切开复位，钛板、螺丝钉内固定术。原告于2019年4月22日出院，实际住院13天，出院诊断为左侧股骨下段螺旋状粉碎性骨折、脑梗塞、癫痫，出院医嘱为：继续平卧床休息，左下肢功能位长腿石膏托外固定，禁止下地活动；继续口服对症药物治疗；平卧床适当功能锻炼，加强营养；门诊切口按期换药、拆线；随诊。住院费43786.7元，其中医保统筹支付29610.32元，个人支付14176.38元。2019年7月16日，原告下肢疼痛，入住阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院接受治疗，入院诊断为左股干骨骨折术后内固定断裂，左股骨干骨折术后未愈合，脑梗塞，癫痫，于2019年7月22日行左股骨折术后再骨折断板取出逆行髓内钉重新固定植骨术，2019年8月1日出院，实际住院16天。住院费34025.27元，其中医保统筹支付26094.99元，个人支付7930.28元。另查明，原告耿培珍，75周岁，农业户口，妻子70周岁，夫妻二人育有一子二女。同时，原告向一审法院提出司法鉴定申请，对被告阳泉市第一人民医院为原告的诊疗行为是否存在过错，过错与损害结果是否存在因果关系及原因力进行鉴定；对耿培珍的伤残等级、护理人员、护理期进行鉴定。经原、被告同意，由阳泉市中级人民法院证据技术中心委托山西光大司法鉴定所进行鉴定，并于2020年9月10日出具晋光司鉴【2020】法临鉴字第F200101号司法鉴定意见书，鉴定意见为阳泉市第一人民医院对耿培珍的诊疗行为存在一定过错，其过错在患者的损害后果中作用力大小为同等作用，过错参与度建议为50%-60%。耿培珍的左下肢所受损伤构成十级伤残。因对护理人员数量和时间的鉴定超出鉴定机构的业务范围，故终结该委托鉴定。2020年10月19日庭审过程中，原告明确赔偿数额共计238717.58元，具体金额为（残疾赔偿金66524元、医疗费77811.97元、护理费142604.58元、住院伙食补助费3000元、营养费48000元、交通费3000元、鉴定费13700元、后续治疗费1599元、残疾辅助器具费3000元、被扶养人生活费5289.75元）×被告承担60%责任+精神损害抚慰金20000元。 上述事实，原告为证实自己的主张向一审法院提交住院病历、诊断证明书、医疗保险结算单、出院证、住院收费票据、X光片、断裂钢板和钉子、单位证明、平定县××村证明、司法鉴定意见书、交通费票据及庭审笔录在案佐证。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告在被告处接受治疗，出现左股干骨骨折术后内固定断裂，左股骨干骨折术后未愈合，经鉴定部门得出结论为阳泉市第一人民医院对耿培珍的诊疗行为存在一定过错，其过错在患者的损害后果中作用力大小为同等作用，过错参与度建议为50%-60%，一审法院确定为60%。原告主张的医疗费，其中阳泉市第一人民医院43786.7元，其中医保统筹支付29610.32元、个人支付14176.38元，阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院34025.27元，其中医保统筹支付26094.99元，个人支付7930.28元，医保统筹支付部分一审法院不再支持，个人支付部分（14176.38元+7930.28元）计22106.66元，有相应的票据予以证明，一审法院予以支持。原告主张的住院伙食补助费（30天×100元）计3000元予以支持。原告主张的护理费、营养费，根据《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》GA/T1193－201410.2.10股骨干骨折手术治疗之标准，护理期为60～120日，营养期为60～90日，结合本案原告两次住院接受手术治疗的事实，以及原告提供的平定县××村出具的证明以及医嘱，一审法院认为原告出具的证据不能证明护理人员数量及因护理减少的工资收入，故认定护理期为120日、营养期为90日，护理人数为1人，故护理费（120日×120元）计14400元，营养费（90日×50元）计4500元。鉴定费13700元予以支持。原告主张的残疾赔偿金按（2019年农村居民人居可支配收入12902元+人均生活消费支出9728元）×5年×10%计11315元予以支持。原告主张的残疾辅助器具费、后续治疗费因原告未提供相应证据，故一审法院不予支持，可实际发生后另行诉讼。原告主张的被扶养人生活费，因被扶养人无生活来源，且与原告育有一子三女，故按（2019年农村居民人居可支配收入12902元+人均生活消费支出9728元）×10年÷4人×10%计5657.5元予以支持。原告主张的交通费酌情支持2000元、精神损害抚慰金酌情认定5000元。以上合计80547.66×60%计48328.6元。综上,根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干间题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决：一、被告阳泉市第一人民医院于该判决生效之日起十五日内给付原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计48328.6元。二、驳回原告耿培珍的其他诉讼请求。案件受理费1008元，由被告阳泉市第一人民医院负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿。本案中，上诉人耿培珍的部分医药费已由基本医疗保险基金支付，就保险基金已支付的医药费而言上诉人并没有实际损失，故对上诉人主张要求被上诉人赔偿保险基金已支付部分的60%医药费即33423.19元，于法无据，不予支持。有关精神抚慰金的问题，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定除外；……”，一审据此以双方责任比例最终确定侵权人阳泉市第一人民医院应赔偿的精神抚慰金，并无明显不当。 综上所述，耿培珍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时效效力的若干规定》第一条第二款规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费760元，由耿培珍负担。 本判决为终审判决。 审判长  谭建波 审判员  孙丽青 审判员  古晓丽 二〇二一年二月一日 书记员  祁文雅