湖北省钟祥市人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂钟祥民二初字第00227号原告（反诉被告）江苏盐城二建集团有限公司（以下简称“盐城公司”）。住所地：江苏省盐城市阜宁县城胜利北路*号。组织机构代码：70386585-2。法定代表人肖春虎，董事长。委托代理人（特别授权代理）何飞，湖北新天律师事务所律师。被告（反诉原告）钟祥市三合房地产开发有限公司（以下简称“三合公司”）。住所地：湖北省钟祥市承天路**号。法定代表人张夫国，执行董事。委托代理人（特别授权代理）伍光明，湖北飞奥律师事务所律师。原告（反诉被告）盐城公司诉被告（反诉原告）三合公司建设工程施工合同纠纷一案，原告（反诉被告）盐城公司于2015年5月15日诉讼来院。本院受理后，被告（反诉原告）三合公司于2015年6月6日申请对诉争的工程进行鉴定，因被告（反诉原告）三合公司未按规定时间交纳鉴定费，于2016年2月23日放弃鉴定。2016年3月14日、5月19日，依法由审判员陈立忠担任审判长，与审判员李庆红、人民陪审员陈波组成的合议庭，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）盐城公司的委托代理人何飞、被告（反诉原告）三合公司的委托代理人伍光明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盐城公司诉（辩）称，2015年5月，盐城公司中标三合公司开发的钟祥市湖锦国际住宅小区土建及安装工程（不含桩基工程）。同年5月8日，双方签订承包合同，盐城公司依约向三合公司支付工程保证金40万元，并申请银行向三合公司开具1000万元银行保函。7月1日，盐城公司接到被告开工通知进场施工。但由于三合公司的桩基工程存在重大的质量隐患需返工接桩，导致原告施工人员、设备、物资进场后被迫停工等待接桩工程完工，时间长达8个月，给盐城公司造成重大损失。2014年2月，由于三合公司的原因导致工程误工期限太长。3月9日，三合公司以盐城公司工期逾期违约为由，单方面违法解除了双方签订的承包合同，并于2014年4月将工程另行承包给他人施工，且不与盐城公司办理工程款结算。自盐城公司进场施工至被迫停工，原告盐城公司已完成地下一层至地上四层的部分工程，已完工的工程造价达1918.85万元，但三和公司仅陆续支付工程款1306.83万元（含盐城公司工程代表人从三合公司法定代表人处借款500万元及利息抵付）。此外，由于三合公司的过错及单方解约行为，给盐城公司造成重大的经济损失，盐城公司经测算损失达291.35万元。停工退场后，盐城公司通过各种渠道多次要求三合公司办理结算，向盐城公司支付工程款、退还工程保证金、赔偿损失，均未获解决，故盐城公司请求：1.依法判令三合公司立即向盐城公司支付拖欠的工程款612.02万元；2.依法判令三合公司退还盐城公司工程安全保证金40万元，赔偿其违法解除合同给盐城公司造成的损失291.35万元（第1.2项合计943.37万元）。盐城公司提交的工程造价鉴定结论是应三合公司要求，委托具有工程造价鉴定资质的机构作出的，三合公司即没有提出充分的证据予以反驳，申请重新鉴定后又没有按要求支付鉴定费用，应当按盐城公司提交的鉴定结论作为结算造价的依据。三合公司要求按照2012年5月8日的合同约定造价1248元／平方米计算的理由不能成立。首先，该合同违反了国家法律的禁止性规定，为无效合同；其次，建设工程基础部分的造价要远远高出楼面造价是基本常识。因此，法庭应当采信盐城公司提交的造价鉴定结论。另外，三合公司扣款的理由完全不能成立。盐城公司提交的鉴定报告中并没有计算未完工工程造价，不存在扣减问题，同时盐城公司也未收到三合公司的整改通知，所谓整改费完全不存在。三合公司提交的已付工程款金额不属实，未经盐城公司认可的付款不能抵减盐城公司的工程款。因此，三合公司的反诉请求不能成立，请予以驳回。盐城公司为支持其诉讼主张和辩称理由，向本院提交如下证据：证据A1：承包合同复印件（合同编号ZXSH-HT-GC-2012-001）证明：（1）原被告双方就钟祥市湖锦国际住宅小区土建及安装工程（不含桩基工程）项目签订承包合同；（2）承包内容为土建工程（不含桩基础工程）及电气、给排水、消防系统的安装工程；（3）双方的权利义务。证据A2：2012年5月30日中国银行湖北省分行三联现金缴款单、开立保函申请书复印件。证明：原告交纳保证金40万元，申请银行开立1000万银行保函。证据A3：工程结算审核确认单（深基坑支护工程）。证明：被告应向原告支付深基坑支护工程款共计1808811.27元。证据A4：公证书（（2014）鄂钟祥证字第847号一份。证明：截至2014年3月31日，原告已完成地下一层自地上三层的框架部分至砼浇注，地上四层东半幅8－20轴的框架部分的夹模、钢筋绑扎。证据A5：建设工程造价咨询合同复印件、工程造价咨询报告书复印件各一份。证明：原告委托荆门市天正工程造价咨询事务有限公司对已完工工程进行了造价核算，确认工工程造价为15749336.87元（不含增补工程）。证据A6：工程签证单。证明：原告完成经各方认可的合同外增补工程的情况；证据A7：工程预支款及借款明细。证明：被告仅陆续支付工程1306.83万元（含原告工程代表人郭金文从被告法定代表人张夫国处借款500万元及利息抵付）。证据A8：费用单据一组。证明：原告的损失情况。三合公司辩（诉）称，三合公司不欠盐城公司工程款。其理由：1、盐城公司已完工的工程资料未交付三合公司，不能验收审核工程款；2、假如盐城公司已完工的工程资料交付三合公司确认验收通过，工程款只能按约定计算，盐城公司提交的造价鉴定15749336.87元不能作结算证据使用，工程款不是按照合同第21页中约定的包干单价1248元／平方米计算的，而是按定额计算的，且有的未做的工程量也没有剔除。3、假如盐城公司地下室、地上第一至第三层、第四层全部土建完工移交资料验收合格，假如建筑面积9338.3平方米成立，按合同第21页中约定的包干单价1248元／平方米计算，价款为11654198.40元。4、接补桩工程由盐城公司接受施工，申请结算金额820683.79元，已审核金额有111270.41元、127782.38元、127817.00元，还有453814元未通过审核。拟审核为807817.01元。5、深基坑支付工程双方已确认工程款为1808811.27元。6、已预付、借支的工程价款为14266516.94元，除盐城公司证据七中第1-13项付款7368322.50元，还有转让的张夫国提供借款500万元本金和1188194.44元利息抵扣，另还有710000元。三合公司解除合同合情合理合法，盐城公司称违法解除合同不存在，请求依法驳回盐城公司主张赔偿违法解除合同损失291.35万元的诉讼请求。反诉请求：1、请求法院责令盐城公司返还扣除保证金后的多付款项2264872.40元。2、盐城公司工程延期违约，质量违约，盐城公司应支付三合公司违约金4073000元。三合公司为支持其抗辩理由和反诉请求，向本院提交如下证据：证据B1：2012年5月8日承包合同42页及施工图（电子版Ｕ盘）、设计变更通知单1页（原件）。证明承包合同的主要内容和双方权利义务。证据B2：接桩施工工程量及结算审批单4页。证明接补桩工程由盐城公司接受施工，申请结算金额820683.79元，已审核金额有111270.41元、127782.38元、127817.00元，还有453814元未通过审核，还有一方未签字。证据B3：工程延期复工承诺书、解除合同通知书、送达邮件回执查询、盐城公司的工作联系函13页。证明盐城公司因资金问题停工无力垫资履行合同，解除合同通知于2014年3月12日送达生效。证据B4：（2014）鄂钟祥证字第847号公证书8页（原件）及光盘1张。证明盐城公司施工的工程在2014年4月1日的进展状况。证据B5：2014年5月7日三合公司致盐城公司的工程联络单、快递单、查询回执14页。证明盐城公司施工的四层转换层存在安全隐患须整改、委托第三方整改、整改费用由盐城公司承担、三合公司通知快递于2014年5月9日送送。证据B6：整改费用明细、鉴定申请书、法院通知书3页。证明整改费用771840元，2015年6月16日提出鉴定申请，其中一项是四层转换层整改项目返工造价进行鉴定，该部分未通知交费也无结果。证据B7：个人借款合同、担保协议书、借条、债权转让通知书、利息清单8页。证明郭金文向张夫国借款500万元，利率20%及逾期利率25％，本息等所有债务从应结工程款中直接抵扣转让给张夫国。证据B8：付款明细。证明三合公司已预付、借支、抵扣工程款14266516.94元。经庭审质证，三合公司对盐城公司提交证据A1、A2、A3、A4、A7无异议，盐城公司对三合公司提交的证据B1、B2、B3、B4、B7无异议，本院予以确认并在卷佐证。盐城公司提交的证据A5，三合公司质证认为，该工程造价是按照定额计算的，不是按照合同约定计算的。本院认为，盐城公司与三合公司签订的《湖锦国际住宅小区建设项目承包合同》附件C“合同价格”中约定“土建工程综合包干单价为1248元／㎡”，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十二条的规定，三合公司质证意见有理，该证据不予采纳。盐城公司提交的证据A6，三合公司质证认为，增补工程要看双方确认的原件，要求双方的施工负责人据实核对，增补的工程没有金额。本院认为，工程签证单虽系复印件，但在工程签证单和记录表中有多方人员签名，三合公司对各方签名未提出异议，也没有其他反驳的证据，该证据予以采信。三合公司提交的证据B5，盐城公司质证认为，对证据的真实性有异议，我公司没有收到联络单及整改通知；我公司在2014年3月被发包方解除合同，4月1日就有其他施工队进场施工，所以转换层存在安全隐患不知道是由谁施工的。本院认为，三合公司邮政快递回单备注的是“关于转换层不合格项委托第三方处理的通知”与“工程联络单”及“整改通知书内容不一致”，该证据不予采纳。三合公司提交的证据B6盐城公司质证认为，对该证据真实性、合法性、关联性均有异议，整改项目是否我公司施工的不清楚，整改的费用没有明细，只是三合公司自制的表，在合同解除后，我公司多次与三合公司结算，他们也没有提到整改的问题。本院认为，盐城公司质证意见有理，该证据不予采信。三合公司提交的证据B8，盐城公司质证认为，如果有我公司现场负责人郭金文签字的数额我公司认可，张夫国的借款我公司认可570万元，我公司认可的金额共计13068300元，存在差异的是120万元，其中有张夫国的借款利息多算了488000余元，证据目录中13-19项付款明细没有郭金文的签字，共计是71万元。本院认为，庭审后，双方负责人对争议的71万元确认其中61万元系盐城公司负责人郭金文领取，应从工程款中扣除，另10万元系他人领取，无盐城公司负责人签字，与盐城公司无关；此外，盐城公司负责人郭金文于2014年4月11日将所借张夫国500万元债务，转由三合公司直接从应支付的工程款中扣除，并向三合公司送达了《债权转让通知书》，三和公司同意办理，故盐城公司借款500万元利息及罚息计算截止时间应为2014年4月11日，后期利息及罚息盐城公司不应再承担。经审理查明，2015年5月，盐城公司中标三合公司开发的钟祥市湖锦国际住宅小区土建及安装工程（不含桩基工程）。同年5月8日，双方签订一份《湖锦国际住宅小区建设项目承包合同》，合同主要约定：（1）.工程暂定合同价款为40730000元，其中土建工程综合包干单价为1248元／㎡；（2）.工程款支付：深基坑支护、地下-1层至地上1-10层，工程全部施工作业所发生的资金由盐城公司先自行垫付，11层以上的工程按实际完成月工程进度支付；（3）.安全风险保证金：盐城公司在合同签订后10个工作日内交纳安全风险保证金预留50万元，完成施工并离开项目建设时，办理退还安全风险保证金；（4）.违约责任：三合公司不按照合同规定期限付款，每延迟一日，应向盐城公司支付按延迟付款金额万分之四（0.4‰）计算违约金；盐城公司未能按合同约定的完成合同工作，每延误一日，盐城公司应向三合公司支付工程合同总价格的千分之一的违约金，违约金的总额以最终合同价格的百分之十为限。（5）.终止与解除合同：盐城公司有故意拖延工程进度、完成的工作存在质量缺陷经业主通知后不整改或无力整改、没有财务能力完成合同约定的工作、不履行合同规定的责任和义务（微小的缺陷除外），在收到业主的违约通知30日内仍未弥补其过失等情形之一的，三合公司向盐城公司发出书面违约通知后提前全部或部分解除。合同签订后，盐城公司向三合公司支付安全风险保证金40万元。7月1日，盐城公司接到被告开工通知进场施工。施工期间，因盐城公司资金短缺，导致工程不能正常施工。2014年2月13日，盐城公司负责人郭金文向三合公司书面承诺：“2013年12月3日因我公司资金问题使项目暂停施工，在2014年2月21日复工，如届时无法履行，愿无条件接受三合公司提出的终止该项目施工合同的要求，并承担相关责任。”3月2日，盐城公司负责人郭金文再次向三合公司出具承诺书，主要内容为：“我江苏盐城二建集团有限公司驻派湖锦国际住宅小区建设项目授权代表人郭金文承诺于2014年3月6日，迅速落实资金，恢复开工。如逾期无法履行本承诺，我方愿无条件接受上述项目湖锦国际住宅小区与钟祥市三合房地产开发有限公司签订的承包合同终止要求，并承担相关责任。如发生合同终止和解除情形，我江苏盐城二建集团有限公司驻派湖锦国际住宅小区建设项目授权代表人郭金文即时在保证期到期次日无条件退场，相关项目清算和责任承担待甲方就本工程正常施工后按原合同相关责任条款执行。”2014年3月9日，三合公司给盐城公司下达了《解除合同通知书》，内容为：“2012年5月8日，以我公司为业主，你公司为承包商，双方签订了《湖锦国际住宅小区项目承包合同》。2012年7月8日正式开工，工期约定为660天。按计划进度，你公司2013年7月30日就应完成地下一层至地上四层的主体框架，2014年4月20日就应完成地下一层至地上二十四层的主体框架。你公司因资金问题，现仅完成地下一层至地上三层的主体框架，至今已严重逾期，已不能实现合同目的。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条之规定，我公司决定：解除与你公司2012年5月8日签订的《湖锦国际住宅小区项目承包合同》，自本通知邮寄送达时解除。你公司如有异议，可以请求人民法院确认解除上述合同的效力。”2014年4月5日，盐城公司收到该通知书。2014年10月0日，盐城公司向三合公司出具一份《工作联系函》，主要内容为：“我公司总承包的湖锦国际住宅小区工程，因总承包单位无力继续垫资施工，导致工程工期严重延误。于2014年3月9日收到贵公司单方面解除合同通知书。合同前期联系情况良好，施工许可证等手续齐全。导致工程处于目前状况，主要原因是项目部实在无力垫资完成合同要求的工作内容。总承包单位至目前未收到任何工程款。工程中产生的大量债务无法清偿。特请求贵公司本着实事求是的原则，对已完成部分工程尽快进行清算。……”2014年4月1日，三合公司对盐城公司施工情况申请湖北省钟祥市公证处对保全证据进行了公证。2014年2月20日，盐城公司委托荆门市天正工程造价咨询事务有限公司对完成的工程进行结算。2014年5月5日，荆门市天正工程造价咨询事务有限公司出具建设工程造价咨询报告书，工程造价为15749336.87元。故盐城公司于2015年5月15日诉讼来院，要求：1.判令三合公司立即向盐城公司支付拖欠工程款612.02万元；2.判令三合公司退还盐城公司工程安全保证金40万元，赔偿其违法解除合同给盐城公司造成的损失291.35万元。审理中，双方对盐城公司完成的土建工程面积9338.3平方米和合同外的深基坑工程款均无异议，但对三合公司支付的工程款数额有争议。三合公司反诉请求：1.依法责令盐城公司返还多付款项2264872.40元；2.盐城公司应支付三合公司违约金4073000元。另查明，盐城公司合同外完成深基坑工程款为1808811.27元、接补桩工程经三合公司已审核的工程款为366869.79元（注：盐城公司申请结算金额为820683.79元，三合公司已审核366869.79元，未审核453814元）。2013年7月17日，盐城公司负责人郭金文向案外人张夫国（三合公司法定代表人）借款500万元，约定年利率为20%，三合公司为担保人，并签订一份《个人借款合同》。2014年4月11日，盐城公司将该债务转移给案外人张夫国，由案外人张夫国直接从三合公司应付工程款中偿还。本院认为，本案争议的主要焦点是：1.地下一层至地上四层工程价款如何认定。2.双方签订的《湖锦国际住宅小区建设项目承包合同》的效力问题。3.三合公司解除合同是否合法。4.三合公司已付工程款的数额的认定。关于《湖锦国际住宅小区建设项目承包合同》的效力问题。盐城公司认为，该工程未进行招标投标，双方签订的合同属无效合同，但庭审中，原、被告双方都认可，该工程在建设主管部门已存档备案，本院认为，该合同属有效合同。关于地下一层至地上四层工程价款问题。盐城公司认为，工程造价应按荆门市天正工程造价咨询服务有限公司（2014）第60号建设工程造价咨询报告书中的编制结论15749336.87元为依据，确定工程造价；三合公司则认为，工程造价应按2012年5月8日，双方签订的《湖锦国际住宅小区建设项目承包合同》中约定的综合包干单价1248元／㎡和实际完成的工程量计算。本院认为，双方在2012年5月8日签订的《湖锦国际住宅小区建设项目承包合同》中约定了综合包干单价为1248元／㎡，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。”和第二十二条“当事人约定按固定价结算工程款，一方当事人请求对工程造价进行鉴定的，不予支持。”的规定，本案的工程款应按合同约定的综合包干单价为1248元／㎡结算。审理中，原、被告对盐城公司完成的工程量9338.3㎡无争议，故该工程款应为1248元／㎡×9338.3㎡=11654198.4元。关于三合公司解除合同是否合法。盐城公司在工程施工期间，因资金匮乏，导致工程不能按进度施工。在三合公司多次催促、盐城公司多次书面承诺，仍不能继续履行合同情况下，三合公司于2014年3月9日向盐城公司发出了《解除合同通知书》。3月12日，盐城公司收到三合公司《解除合同通知书》后，在法律规定的期间未提出异议，视为盐城公司默认合同解除，三合公司解除合同合法。关于三合公司已付工程款的数额的认定。盐城公司诉称，三合公司支付工程款为13066800元，而三合公司辩称已支付工程款为14266516.94元。庭审中，盐城公司对三合公司提交的预付、借支明细逐一核实，除对案外人李良伟借款10万元和对500万元借款利息多计算外，其余支付工程款无异议。本院认为，案外人李良伟分四次向三合公司借款10万元，因没有盐城公司现场负责人郭金文的签字，盐城公司又不认可，该借款10万元不应认定为预支的工程款。对于盐城公司500万元的借款转让后的利息计算，应从2013年7月17日借款开始至2014年4月11日债务转移时止，按约定的借款年利率20%计算，利息为73万元，债务转移后的利息45.8万元盐城公司不应承担。因而，三合公司实际已付工程款总额为13708516.94元。综上所述，本院认为，盐城公司与三合公司签订的《湖锦国际住宅小区建设项目承包合同》，系双方当事人真实意思表示，合法有效。盐城公司所完成的总工程款由房屋地下一层至地上四层部分主体工程款11654198.40元、接补桩工程已审核工程款366869.79元、深基坑工程款1808811.27元组成，合计工程款为13829879.46元。三合公司已支付工程款13708516.94元，下欠盐城公司工程款121362.52元三合公司应支付给盐城公司。三合公司与盐城公司解除合同后，盐城公司交纳的安全保证金40万元，三和公司应返还。盐城公司要求三合公司赔偿违约损失2913500元及三合公司反诉要求盐城公司支付延期、质量违约金4073000元的请求，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十二条的规定，判决如下：一、钟祥市三合房地产开发有限公司支付江苏盐城二建集团有限公司工程款121362.27元；二、钟祥市三合房地产开发有限公司退还江苏盐城二建集团有限公司安全保证金40万元；三、驳回江苏盐城二建集团有限公司的其他诉讼请求；四、驳回钟祥市三合房地产开发有限公司的反诉请求。上述一、二项给付款，限本判决生效后十日内付清。逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定办理。案件受理费77835元，由江苏盐城二建集团有限公司负担68822元，钟祥市三合房地产开发有限公司负担9013元；反诉费19680元由钟祥市三合房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审 判 长  陈立忠审 判 员  李庆红人民陪审员  陈 波二〇一六年七月二十二日书 记 员  张玲玲