四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川15民终207号 上诉人（原审原告）:上海赢红服饰有限公司，住所地上海市宝山区逸仙路********。 法定代表人：方钟，总经理。 委托诉讼代理人：吴万军，山东信谊律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张绪岗，山东信谊律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑亚熙，男，1985年6月10日出生，汉族，住四川省宜宾市叙州区。 委托诉讼代理人：王跃强，四川法光律师事务所律师。 上诉人上海赢红服饰有限公司（以下简称赢红公司）因与被上诉人郑亚熙执行异议之诉一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2020）川1502民初3800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法由组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赢红公司上诉请求：1.依法撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院（2020）川1502民初3800号民事判决书，发回重审或依法改判；2.本案诉讼费用由郑亚熙承担。事实和理由：1.本案赢红公司不应当被追加为被执行人，赢红公司作为被执行人上海和依实业有限公司（以下简称和依公司）的股东，在注册资本认缴制下，依法享有期限利益。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定含义系股东在认缴的出资期限届满后，未履行或未足额履行出资义务的情况下，才在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。和依公司具有一定的财产，不符合《九民纪要》第六条的除外情形，且其一直在寻求偿还案款；2.赢红公司在一审起诉状中提出（2020）川1502执异30号执行裁定书剥夺了赢红公司的申辩权，违背了正当程序原则，程序严重违法，但一审法院对该请求并未进行审理并作出认定，遗漏诉讼请求。 郑亚熙辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。1.和依公司资产严重不足，注册资本2000万元，股东实际并未出资，利用合作的商户出资，依靠举债经营，赢红公司作为股东其行为损害债权人的利益，不享有出资期限利益，只要穷尽执行手段无可供执行财产就可以追加其为被执行人；2.和依公司已经无力偿还债务符合破产条件又不申请破产，符合变更追加为被执行人的法律规定；3.和依公司经营过程中，赢红公司收入款项不进入和依公司账户，赢红公司减资并将股权再行转让，涉嫌损害债权人利益，不享有出资履行的期限利益；4.赢红公司未提交商标权合法存在的依据，也未对其价值进行评估，不能作为和依公司仍有可供执行财产的依据。 赢红公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求撤销（2020）川1502执异30号执行裁定书，判定不得追加赢红公司为（2019）川1502执4152号案件的被执行人；2、请求立即解除对赢红公司的查封措施；3、本案诉讼费用由郑亚熙承担。 一审法院认定事实：2019年1月15日，一审法院立案受理郑亚熙诉和依公司合伙协议纠纷一案，于2019年5月21日作出（2019）川1502民初778号民事判决书，判决：一、解除郑亚熙与和依公司于2018年4月签订的《DSTCLOR（尘色）联营合作协议》及《补充协议》；二、和依公司于判决生效之日起十日内给付郑亚熙分成款217024元及利息；三、和依公司于判决生效之日起十日内退还郑亚熙保证金200000元；和依公司于判决生效之日起十日内向郑亚熙支付违约金100000元。后和依公司未按生效判决履行义务，郑亚熙向一审法院申请强制执行。一审法院立案受理，案号为（2019）川1502执4152号，在执行过程中，一审法院通过全国执行网络查控系统查询被执行人的工商登记信息、银行存款、不动产、车辆和证券等财产状况，未发现和依公司有可供执行的财产；经委托上海市宝山区人民法院调查和依公司的财产情况，未发现和依公司有可供执行的财产，裁定：终结本次执行程序。 后郑亚熙向一审法院提起执行异议，申请追加赢红公司、创格服饰有限公司（以下简称创格公司）为被执行人。一审法院受理后，作出（2020）川1502执异30号执行裁定书，裁定书中载明：和依公司成立于2018年3月19日，公司类型为有限责任公司，注册资本为2000万元，股东为创格公司（持股比例80%、认缴出资额1600万元、认缴出资日期2048年3月1日）和赢红公司（持股比例20%，认缴出资额400万元，认缴出资日期2048年3月1日），根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东为被执行人，在尚未出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”，和依公司没有财产清偿生效法律文书确定的债务，被申请人创格公司、赢红公司作为和依公司股东，未举证证明已缴纳或已足额缴纳出资，故郑亚熙申请追加创格公司、赢红公司为案件被执行人的申请符合法律规定，裁定：追加赢红公司、创格公司为（2019）川1502执4152号案件被执行人。赢红公司不服该裁定，向一审法院提起执行异议之诉。 另查明，2020年6月22日，一审法院向赢红公司的代理人张绪岗邮寄送达（2020）川1502执异30号裁定书，故送达日期为2020年6月22日，赢红公司于2020年6月30日提起本案执行异议之诉。 一审法院认为，本案争议焦点为:对赢红公司的认缴出资能否加速到期？赢红公司作为和依公司的股东，其认缴出资额为400万元，认缴出资日期为2048年3月1日。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第一条“债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：（一）资产不足以清偿全部债务；（二）明显缺乏清偿能力。……”以及第四条之规定“债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：……（三）经人民法院强制执行，无法清偿债务……”，郑亚熙作为和依公司的债权人，根据已经生效的（2019）川1502民初778号民事判决书向本院申请强制执行，一审法院立案受理后，通过网络查控、委托其他法院调查被执行人的财产状况等手段，未发现和依公司有可供执行的财产，作出（2019）川1502执4152号裁定书，裁定：终结本次执行程序。由上可知，和依公司属于明显缺乏清偿能力，具备破产原因的情形。 另在注册资本认缴制下，股东依法享有期限权利。在公司作为被执行人的案件中，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，公司已具备破产原因，但不申请破产的，债权人可以请求未届出资期的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，即可要求未届出资期限的股东加速出资。本案中，和依公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施均未发现其有可供执行的财产，已经具备破产原因，但未申请破产之情形。赢红公司作为和依公司的股东之一，债权人郑亚熙有权请求赢红公司加速出资。赢红公司作为和依公司股东，未举证证明自己已经履行完毕出资义务，一审法院依据债权人郑亚熙的申请，裁定追加赢红公司为被执行人，要求赢红公司加速出资，并无不当。 综上，赢红公司请求撤销（2020）川1502执异30号执行裁定书，判定不得追加赢红公司为（2019）川1502执4152号案件的被执行人；请求立即解除对赢红公司的查封措施，不符合法律规定，一审法院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第一条第一款、第四条第三款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回上海赢红服饰有限公司的诉讼请求。案件受理费8970元，由上海赢红服饰有限公司负担。 二审中，郑亚熙向法院提交两组新证据：1.2020年11月13日赢红公司股权变更记录，拟证明赢红公司在进一步减持资本，并将股权再行转让，不享有出资履行的期限利益，违背基本诚信；2.宜宾郑亚熙仁和店收款明细，拟证明和依公司和股东没有将公司经营财产进入和依公司专用账户，损害了债权人利益。 赢红公司质证意见：赢红公司股权变更记录真实性无异议，但与本案无关联性；收款明细不是新证据，与赢红公司无关，赢红公司不应对和依公司的具体经营行为负责。 本院认证意见：郑亚熙提供的两组证据，与本案的争议焦点无关联性，本院不予采信。 本院认为，本案的争议焦点为：赢红公司未届期限的认缴出资能否加速到期。 在注册资本认缴制下，股东依法享有期限权利，但公司破产或者强制清算时股东认缴期限应加速到期。其法理在于公司破产或者强制清算后将终止存在，不可能再根据原定期限请求股东履行，如果公司不能要求股东提前缴付出资，则股东将逃避履行对公司的出资义务，并进而损害公司债权人和其他股东的正当利益。对于公司股东而言，章程规定的出资期限不能超过公司的存续期限，所以一旦公司破产或者强制清算，则视为章程规定的出资期限届至。在有生效判决经公司债权人申请执行的情况下，如果穷尽执行措施公司还无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的，其结果与《企业破产法》规定的公司资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力完全相同，故这种情形下股东未届期限的认缴出资加速到期。本案中，郑亚熙作为和依公司的债权人，根据生效的民事判决书向一审法院申请强制执行，一审法院穷尽执行手段未发现和依公司有可供执行的财产，赢红公司主张上海依和公司还有两个商标权，但并未举证证明该商标权的基本情况及具有可变现的价值，应承担举证不能的不利后果。故一审法院认定赢红公司未届期限的认缴出资加速到期并裁定追加赢红公司为被执行人并无不当。 另赢红公司主张（2020）川1502执异30号执行裁定书程序严重违法，剥夺其申辩权。一审法院依法向赢红公司送达了（2020）川1502执异30号裁定书，赢红公司也在法定时限内提起本案执行异议之诉，充分发表其意见，不存在剥夺其申辩权的情形。 综上所述，赢红公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费8970元，由上诉人上海赢红服饰有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭美宏 审判员  陈志彬 审判员  聂华竟 二〇二一年二月四日 书记员  徐 莲