河南省新乡市中级人民法院民 事 裁 定 书(2021）豫07民终823号上诉人（原审原告）：王红利，男，1970年2月3日出生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人：王海峰、朱攀峰，河南麟格律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：齐建军，男，1973年1月22日出生，汉族，住河南省滑县。被上诉人（原审被告）：关青敏，女，1969年11月1日出生，汉族，住河南省滑县新区。被上诉人（原审第三人）：齐建勇，男，1980年1月8日出生，汉族，住河南省滑县。上诉人王红利与被上诉人齐建军、关青敏、齐建勇执行程序中的异议之诉纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初2246号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人王红利及其委托诉讼代理人王海峰与被上诉人关青敏到庭参加诉讼。王红利的上诉请求：撤销原裁定，指令原审法院对本案进行实体审理。事实与理由：1、被上诉人的代理人出庭身份违法，上诉人当庭申请后，原审法院仍不予制止，原审法院开庭程序违法。2、上诉人向原审法院提起的诉讼符合相关法律规定。原审认定上诉人是在2020年5月21日收到的裁定书错误。实际上上诉人实际于2020年6月5日收到（2020）豫0725执异7号执行裁定书，并于2020年6月19日向一审法院提起执行异议之诉，并交纳了诉讼费，并未超过法定期间。一审法院认定上诉人提起执行异议之诉已超过法定期间的事实错误。关青敏答辩称：原审认定事实清楚，证据充分，裁判正确。请求维持原裁定。王红利向原审法院提出诉讼请求：判决齐建军、关青敏的执行异议不能成立，准许继续对齐建勇名下滑县五里屯村锦和新城雅苑6排161号别墅进行强制执行。原审法院查明：齐建军、关青敏系夫妻关系，二人育有两个儿子，长子已成家，次子与齐建军、关青敏共同生活；齐建军、关青敏一家住本村生产、生活。齐建勇、齐建军系亲兄弟关系。齐建勇长期居住郑州，在郑州居住生活。2010年，滑县城关镇刘店村因城市建设规划需要搬迁、异地安置。安置政策大体是，每户可以选择新规划的宅基地一处自建房屋，或者选择住宅楼一套；选择新规划宅基地自建房屋的，建设费用自理，选择单元楼的，不再支付购买费用。齐建军、齐建勇两家在本村原来各自有一处住宅，根据搬迁安置政策，二人均选择了新宅基地自建房屋。齐建勇因生意、生活需要，先后向齐建军借款100000元。因无力偿还，以案涉宅基地使用权抵偿。经村委同意，2011年2月16日，齐建勇与齐建军、关青敏达成协议，将案涉宅基地使用权转让给齐建军、关青敏。协议约定：1、出让后齐建军为房产主权人；2、房产建好后老人（齐建军、齐建勇的父母齐廷才、成玉兰）有居住和使用权利；3、齐建勇借齐建军拾万元由此宅基地抵销，止于此没有任何债务关系；4、此协议已经双方认可，无补充，即日起生效。协议签订后，齐建军在新规划的案涉宅基地自建了房屋五间两层。该房产现由齐建军的父母及齐建军、关青敏儿子居住。王红利因与河南源魏食品有限公司、河南上品坊食品有限公司、河南福香居食品有限公司、河南广基实业有限公司、涿州蓝天网架有限公司、齐永兴、齐建勇、齐建堂建设工程施工合同纠纷一案，于2017年4月18日向该院提起诉讼，请求判令河南源魏食品有限公司、河南上品坊食品有限公司、河南福香居食品有限公司、河南广基实业有限公司、涿州蓝天网架有限公司、齐永兴、齐建勇、齐建堂等连带支付工程款1274981.2元。该院于2019年4月16日作出（2018）豫0725民初1647号民事判决，判决齐建勇支付王红利工程款898827.2元及迟延付款利息。齐建勇不服，提起上诉。新乡市中级人民法院于2018年4月27日作出（2019）豫07民终2703号民事判决，判决：1、撤销河南省原阳县人民法院（2018）豫0725民初1647号民事判决；2、齐建勇支付王红利工程款1269027.2元及利息；3、驳回王红利的其他诉讼请求。判决生效后，齐建勇未按照生效判决履行，王红利依法申请执行。2020年1月11日，该院作出（2019）豫0725执2273号执行裁定，裁定查封被执行人齐建勇位于滑县后五里屯村××新城××自××套。2020年3月23日，齐建军、关青敏向该院提出书面异议，请求撤销对滑县后五里屯村锦和新城雅苑6排161号自建房的执行。该院作出（2020）豫0725执异7号执行裁定，裁定中止对滑县后五里屯村锦和新城雅苑6排161号别墅的执行。该裁定书通过邮政速递于2020年5月15日自邮局发出，齐建军、关青敏于2020年5月16日签收，齐建勇于2020年5月22日签收。2020年5月22日该裁定书邮件到达滑县城关镇、向王红利送达，因收件人不在收件地址且无法联系收件人而未送达；该邮件于2020年5月21日退回该院。王红利不服（2020）豫0725执异7号执行裁定，于2020年7月6日向该院提起本案执行异议之诉。原审法院认为，该院依案外人齐建军、关青敏执行异议请求，作出（2020）豫0725执异7号执行裁定，裁定中止对滑县后五里屯村锦和新城雅苑6排161号自建房屋的执行；该院根据申请执行人王红利委托代理人王海峰签署的送达地址确认书确认的送达地址，将该执行异议裁定书邮寄送达王红利；因收件人不在收件地址且无法联系收件人而未送达，该邮件于2020年5月21日退回该院。根据《最高人民法院》第七条“因当事人提供的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未书面告知人民法院，导致民事诉讼文书未能被受送达人实际接收的，直接送达的，民事诉讼文书留在该地址之日为送达之日；邮寄送达的，文书被退回之日为送达之日。”规定，该裁定书退回之日的2020年5月21日应为送达之日。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零六条“申请执行人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件:（一）依案外人执行异议申请，人民法院裁定中止执行；（二）有明确的对执行标的继续执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。”规定，本案王红利不服该院作出的执行异议裁定，应自执行异议裁定送达之日起十五日内向该院提起执行异议之诉。王红利于2020年7月6日向该院提起本案执行异议之诉，已明显超过法定的期间，其诉讼应不予立案；已经立案的，应裁定驳回起诉。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款、第三百零六条，《最高人民法院》第七条之规定，裁定：驳回王红利的起诉。本案受理费100元，退回王红利。二审中王红利向本院提交有邮单尾号为593的法院特快专递以及原审法院诉讼费收费票据一份,证明其于2020年6月5号收到（2020）豫0725执异7号执行裁定书,并于2020年6月19号提起异议之诉,不超过法定期限。被上诉人质证意见为，上述证据由法院依法认定。因上述两份证据相互印证，客观真实，本院予以采信。本院查明：原审法院根据王红利的委托诉讼代理人王海峰签署的送达地址确认书邮寄该院（2020）豫0725执异7号执行裁定被退回后，又根据王红利的新地址重新送达该裁定，王红利于2020年6月5号签收该裁定并缴纳诉讼费100元。本院认为：原审法院向王红利送达该院（2020）豫0725执异7号执行裁定因未联系到收件人被退回，王红利并非拒收该裁定，且王红利在收到原审法院办案人员电话通知后及时向执行法院说明了地址变更情况，随后原审法院也按照王红利提供的新地址重新送达了该裁定，故本案应以王红利实际收到案涉执行裁定的日期即2020年6月5号为送达之日，原审以该院第一次向王红利送达该裁定被退回之日为送达日不当。另外，王红利于2020年6月19日向原审法院递交起诉状并缴纳100元诉讼费，应视为王红利提起异议之诉的日期，原审以王红利于2020年7月6日为提起异议之诉日期与事实不符。据此，故本院认为王红利2020年6月19号提起异议之诉并未超过法定15日的期限，且其提起本案申请执行人异议之诉符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零六条所规定的情形，应予立案审理。原审以王红利提起异议之诉超过法定期间为由驳回其起诉不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条之规定，裁定如下：一、撤销河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初2246号民事裁定；二、本案指令河南省原阳县人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长  张立东审判员  王智好审判员  马成林二〇二一年二月五日书记员  贾 威