广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗海法民二初字第529号原告（反诉被告）：佛山市南海宏赞建材有限公司，住所地佛山市南海区。法定代表人：罗飞文，总经理。委托代理人：黄岩，广东尚之信律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东省装饰有限公司，住所地广州市萝岗区法定代表人：詹斌，总经理。委托代理人：宋珊、卢健娜，广东晟晨律师事务所律师。原告佛山市南海宏赞建材有限公司诉被告广东省装饰有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄岩，被告的委托代理人宋珊、卢健娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：因阳江保利银滩皇冠假日酒店施工，被告与原告于2012年8月20日签订编号为SG－2012－070－A010的绿铜构件采购合同。合同约定：原告向被告生产加工提供铜绿产品；铜绿产品的主材由被告提供，其他由原告负责；结算方式以交货（提货）签收实际数量为准，单价按合同确定的价格执行；签订合同后被告应向原告支付部分费用。合同也约定了相应货款支付方式及违约条款。合同签订后，原告按约定供应了相应货物。原告送货到被告工地后，被告工地负责人在送货单据上签字并确认了全部货物。经双方结算，原告共向被告供应了总值为543520元的货物，但被告至今只支付了货款合计501979元，尚欠41541元。故起诉要求：1、被告支付剩余货款41541元；2、被告承担诉讼费。被告辩称：不同意原告的诉讼请求，但被告确认本案合同项下的欠款金额。被告之所以至今没有与原告结算剩余货款，是因原告一直没有按约定提供进口药水的产品合格证书、产地证明、进口报关资料。原告至今没有提供上述文件，被告只能推断其使用国产药水，双方应按国产药水的价格进行结算。合同约定如货物不符合要求，可以退货。但货物已安装，不可以退货，所以只能按国产药水处理的价格进行结算。而国产药水处理产品的价格比进口药水处理产品的价格便宜将近一半。合同也约定以业主确认的产品样本为准，被告接收产品不等于免除原告的质量瑕疵保证责任。被告因承包保利（海陵岛）房地产开发有限公司建设的阳江市保利银滩N区五星级度假酒店外墙装修工程，于2012年5－7月间与保利公司签订《阳江市保利银滩N区五星级度假酒店外墙装修工程施工承包合同》及《绿铜板装饰件专项方案》及相关资料。保利公司原要求被告采购倍安捷或KME品牌的进口铜绿产品，但因定制进口绿铜板需时较长及切割等因素，在保利公司参观供货商样品后，同意采用国产紫铜板经进口药水处理的绿铜板代替进口绿铜板的解决方案。之后，原、被告于2012年8月20日签订了《绿铜构件采购合同》，约定：“因铜绿产品国家没有标准，质量标准以业主确认的产品样板为准”，及“如为进口产品，乙方须向甲方提交产品原产地证明、原厂质量合格证书”。绿铜产品的质量应按建设方保利公司确认的样品及方式进行制作，且需向建设方保利公司提供产品的出厂证明、检验报告等资料，这是原告必须按约定履行的义务。但原告至今未向被告出示进口药水的原产地证明或原厂质量合格证书，已构成违约。依据合同约定，原告交付的货物不符合约定的，按货物总价款的10％向被告支付违约金。并导致被告依据承包合同向保利公司承担违约责任，支付相应的违约金，原告应赔偿由此产生的经济损失。故反诉要求：1、原告向被告提供制作绿铜板药水的产品合格证书、产地证明、进口报关资料；2、原告向被告支付违约金59762元；3、原告赔偿被告经济损失105563.76元；4、原告承担诉讼费。对于被告的反诉请求，原告辩称：不同意被告的反诉请求。原告从未收到被告与发包方的合同。原、被告的合同虽然写的是采购供应合同，但从内容和履行情况来看，是一份承揽合同，是被告拿着图纸和铜板，要求原告按式样、颜色生产样本。原告将样本交给被告后，被告告知原告按样本生产。原告完全按样本进行生产，交付给被告后，被告从未向原告要求提交进口药水等报关资料。原告生产的产品都是使用国产产品。后据了解，发包方要求被告使用进口铜绿产品，但基于进口产品采购价高，周期长，被告才让原告生产样本并让原告供货。如被告认为产品有问题，应及时通知原告退货或者价格进行折扣，但被告至今没有证据证明原告的产品有问题。直到原告起诉后，被告才主张反诉请求，原告认为被告是故意拖延付款或压价。经审理查明：2012年8月20日，原告（供货方，乙方）与被告（采购方，甲方）签订《绿铜构件采购合同》，约定：乙方向甲方提供“大海鸥”、“小海鸥”铜绿产品；合计金额597620元；按甲方实际下单量结算；该产品主材甲供，副材、药水专用加工费用及材料激光切割、材料损耗等全部费用及安装构件费用全部由乙方负责；货附带出厂、原铜材产地证明、合格证及相关质量证明等文件；原材料铜材可按国家质量标准执行；绿铜产品要有生产厂商合格证；因铜绿产品国家没有标准，质量标准以业主确认的产品样板为准；该产品保质期为二年；第一年产品质量达标后可以支付2％，第二年期满前要进行一次全面质量检查对存在缺陷的产品进行质保修复，达标后按手续办理，业主确认后十日内支付剩余质保金3％，至此质保期已履行完结；如为进口产品，乙方须向甲方提交产品原产地证明、原厂质量合格证书；交货时间按签订合同后甲方首次付款之日起计90天分批完成；交货地点为阳江市海陵岛保利银滩工地；乙方按甲方供货通知书上要求的时间安排生产，甲方自提货并在合理时间间隔（工作时间为4小时，非工作时间为8小时）内清点和检查验收；乙方应同时提供产地证明、装箱单、产品出厂合格证、质量保证书等交甲方人员确认，甲方人员按本合同约定对产品的外观、数量、型号、合格资料等进行初验，并予以签收确认；甲方收到产品后，如发现产品型号、规格、数量和质量不符合约定的，甲方可代为保管该产品（因保管货物所产生的费用由乙方承担），并在发现后7天内向乙方提出书面处理意见，且甲方有权拒付不符合约定的产品的货款；签订本合同，支付40％订金；已到货的产品经甲方验收签收入仓后10天内支付到该批次产品金额90％，甲方安装后进行双方验收并办理双方签字确认手续后，再支付至95％的材料款，留下5％为质保金；乙方未按合同约定的日期交货的，应承担逾期交货的违约责任，每逾期一日，按合同产品总价款的1‰向甲方支付违约金，逾期超过10日，甲方有权解除合同，乙方除应支付前述违约金外，还应按合同产品总价款的10％向甲方支付违约金；乙方未按合同约定的品牌、规格、型号、质量等要求向甲方供货的，乙方应按甲方要求更换直至通过验收，因此造成逾期交货的，乙方应按前款承担违约责任；甲方接受乙方的供货并不免除乙方对产品的瑕疵担保责任，乙方要承担修、退、换的责任；甲方接受乙方交货后，若发现乙方所提供的产品与本工程招标文件规定的产品不符的，甲方可要求乙方退、换，乙方应在收到甲方书面通知二天内按该批产品总价款的10％向甲方支付违约金；等。原告为证明供货情况，提交了材料送货单汇总和送货单，被告对上述证据的真实性没有异议。上述证据显示，最早一批送货时间为2012年11月23日，最后一批送货时间为2013年1月25日。被告提交了保利（海陵岛）房地产开发有限公司（甲方，发包方）与被告（乙方，承包方）于2012年5月签订的《阳江市保利银滩N区五星级度假酒店外墙装修工程施工承包合同》，约定：承包方式为包工、包料、包质量、包工期、包安全文明施工、包验收；暂定开工日期为2012年5月30日，竣工日期为2012年8月28日，实际开工日期以甲方和监理工程师发出的开工令为准；合同价款为17997953.26元；工程要求的质量等级为合格；因乙方原因工程质量达不到约定的质量标准，乙方应向甲方支付合同总价的3％作为违约金，并赔偿甲方其它损失；除甲方供应的材料、设备外，工程中所需的材料和设备均由乙方负责采购供应至工地现场，并负责保管，乙方需要在其质量满足合同、设计、规范、标准等要求的前提下选择产品，并报甲方认可后采购，甲方认质认价；由乙方采购的材料、设备，乙方应在订货前提供符合设计要求的货板、资料及价格给甲方确认备案，如有更换，必须经双方重新确认、封样；材料进场后，使用前应通知甲方验货，并按规定现场取样送检，进行必要的性能、质量等级检测，费用由乙方承担；乙方供应的材料、设备，如不符合质量要求或规格有差异，应禁止使用；若乙方所供材料、设备为进口材料、设备，则须有合法的进口手续，并提供原产地证书；乙方未能按合同约定履行义务或发生错误，甲方可在监理单位和甲方项目负责人签字认可后，从乙方工程进度款中扣除违约金及给甲方造成的损失，甲方在扣款前书面通知乙方；等。被告提交了保利（海陵岛）房地产开发有限公司（甲方，发包方）与被告（乙方，承包方）于2013年7月签订的《阳江市保利银滩N区五星级度假酒店外墙装修工程施工承包合同补充协议（一）》，约定：原合同外因设计变更、现场调整等原因，增加了屋面铜屋脊、屋帽，阳台包管，客房阳台G**构件安装，变形缝，宴会厅、会议室、中餐厅钢结构，引水链，大堂、宴会厅门厅顶天花，新增外墙涂料部分等工程；增加工程暂定总价5507670.72元，原合同暂定总价调整为23505623.98元；合同工期按原合同不变，本协议未说明事项参照原合同条款执行；等。被告提交了其自行编制的《保利银滩项目N区五星级度假酒店外墙装饰工程绿铜板装饰件专项方案》。原告认为该《方案》只是被告单方向建设方出具，没有得到建设方许可，对其真实性、合法性、关联性不予确认。被告提交了被告致保利（海陵岛）房地产开发有限公司的《关于保利海陵岛皇冠假日酒店外墙装饰工程绿铜板的事宜》，内容为：因合同要求选用的绿铜板需要从德国进口，无法满足施工需要，被告提出用符合国际标准的紫铜板和进口药水进行化学处理，生产出来的绿铜板能达到进口板材的标准。保利（海陵岛）房地产开发有限公司领导经现场考察，予以认可。被告承诺确保绿铜板效果达到德国进口公司的效果（详见原样板），被告将严格按国家规范及行业标准并采购进口药水进行化学处理，确保使用的绿铜板达到保利（海陵岛）房地产开发有限公司及设计方的要求。落款日期2012年7月15日。落款日期下方有手写内容“同意”，并有“唐某”的签名。原告对上述证据的真实性不予确认，并认为与本案没有关联。被告为证明“唐某”是保利（海陵岛）房地产开发有限公司派驻工地的负责人，提交了保利（阳江）房地产开发有限公司发出的《工程通知单》2份，显示“经办人”处有“唐某”的签名。诉讼中，被告在举证期限届满后向本院申请评估原告供货中全部绿铜产品的货物价值。本院认为，原、被告签订的《绿铜构件采购合同》是双方真实的意思表示，没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效。按照合同约定，因铜绿产品国家没有标准，质量标准以业主确认的产品样板为准；被告收到产品后，如发现产品型号、规格、数量和质量不符合约定的，被告可代为保管该产品，并在发现后7天内向原告提出书面处理意见。可见，无论被告与建设方保利（海陵岛）房地产开发有限公司（以下简称保利公司）的合同对产品质量、规格、型号等如何约定，原告都是按保利公司确认的样板进行生产的，现也没有证据证明被告收货后就产品质量问题向原告提出书面处理意见。被告已接收涉案产品并已安装使用，这足以表明原告供应的产品与样板是相符的，是符合合同约定的，被告对产品质量是认可的。从被告与保利公司签订的《阳江市保利银滩N区五星级度假酒店外墙装修工程施工承包合同》和《阳江市保利银滩N区五星级度假酒店外墙装修工程施工承包合同补充协议（一）》来看，由被告采购的材料、设备，被告应在订货前提供符合设计要求的货板、资料及价格给保利公司确认备案，如有更换，必须经双方重新确认、封样；材料进场后，使用前应通知保利公司验货，并按规定现场取样送检，进行必要的性能、质量等级检测；被告供应的材料、设备，如不符合质量要求或规格有差异，应禁止使用。被告与保利公司就被告所采购的材料在选择、使用上作了严格的约定，换言之，实际已安装使用的材料，必定经过保利公司验货、现场取样检测的程序，是得到保利公司认可才使用的。上述合同还约定，被告未能按合同约定履行义务或发生错误，保利公司可在监理单位和公司项目负责人签字认可后，从被告工程进度款中扣除违约金及给保利公司造成的损失，保利公司在扣款前书面通知被告。被告在本案中也没有提交保利公司的扣款通知书，这表明保利公司对被告向原告采购的产品没有异议。本案诉讼前，被告也从来没有就产品质量问题向原告提出过异议。至于原告没有提供产品的相关资料，被告在历次收货时均未提出异议，亦不构成被告拒付或少付货款的理由。被告确认本案合同项下的欠款金额，故被告应支付货款41541元给原告。合同约定了5％的质保金，产品保质期为二年。从原告提交的材料送货单汇总和送货单来看，最早一批送货时间为2012年11月23日，最后一批送货时间为2013年1月25日，现没有证据证明涉案产品存在质量问题，据此，本院认定保质期已经届满，被告应向原告支付全额货款。合同约定，被告接受原告交货后，若发现原告所提供的产品与本工程招标文件规定的产品不符的，被告可要求原告退、换，原告应在收到被告书面通知二天内按该批产品总价款的10％向被告支付违约金。被告已实际安装使用原告供应的产品，应视为产品符合约定，被告也没有书面通知原告退、换货，故被告反诉要求原告按合同约定金额的10％支付违约金，理据不足，本院不予支持。被告反诉要求原告赔偿经济损失105563.76元，但被告没有举证证明其受到经济损失，本院对该请求不予支持。至于被告认为涉案产品应使用进口药水进行处理，反诉要求原告提供制作绿铜板药水的产品合格证书、产地证明、进口报关资料，鉴于原告自认涉案产品是使用国产药水进行处理，本院对被告的该反诉请求不予支持。被告在举证期限届满后申请评估原告供货中全部绿铜产品的货物价值，鉴于被告的申请在举证期限届满后才提出，且申请鉴定的事项对审理本案并无必要，本院对该申请不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告广东省装饰有限公司在本判决生效之日起十日内支付货款41541元给原告佛山市南海宏赞建材有限公司。二、驳回被告广东省装饰有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费838元、反诉受理费1853元，均由被告广东省装饰有限公司负担。上述本诉受理费已由原告佛山市南海宏赞建材有限公司预交，原告同意由被告在履行本判决时将其应负担的本诉受理费838元直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  简扬生人民陪审员  徐翠珠人民陪审员  钟克山二〇一六年七月六日书 记 员  陈心萍梁培辉