湖南省耒阳市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0481民初47号原告耒阳投资担保有限公司。法定代表人刘国友，总经理。委托代理人资义伦、蔡雪峰，湖南惠湘律师事务所律师。被告耒阳市祥谦煤业有限公司。法定代表人邓莉琴。被告邓莉琴，女，1974年8月19日生，汉族。被告蒋菲，女，1972年9月10日生，汉族。被告梁中亮，男，1969年8月20日生，汉族。系蒋菲之夫。被告刘晓琼，女，1964年10月25日生，汉族。原告耒阳投资担保有限公司（以下简称投资担保公司）与被告耒阳市祥谦煤业有限公司（以下简称祥谦煤业公司）、邓莉琴、蒋菲、梁中亮、刘晓琼、李元春追偿权纠纷一案，于2016年1月6日向本院提起诉讼。本院受理后经审查，原告所列被告李元春主体不适格，依法裁定驳回原告对被告李元春的起诉。本院依法组成合议庭，对原告投资担保公司与被告祥谦煤业公司、邓莉琴、蒋菲、梁中亮、刘晓琼追偿权纠纷一案于2016年5月23日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人蔡雪峰到庭参加诉讼，被告祥谦煤业公司、邓莉琴、蒋菲、梁中亮、刘晓琼经传票传唤、无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告投资担保公司诉称，被告祥谦煤业公司于2013年7月与华融湘江银行股份有限公司耒阳市支行（以下简称华融耒阳支行）签订了授信额度合同，授信额度500万元，祥谦煤业公司委托原告向华融耒阳支行提供了最高额担保，同时各被告向原告提供连带责任反担保。2013年祥谦煤业公司向华融耒阳支行借款200万元，承兑汇票300万元，2014年7月23日债务到期，被告祥谦煤业公司未及时还款，原告为被告祥谦煤业公司履行了代偿责任，但上述被告未按约向原告清偿债务。为维护原告的合法权益，故请求判令：1、被告祥谦煤业公司偿还原告代偿金1515357.63元（诉讼中变更为1522802.59元）、律师费2万元、利息和违约金（其中利息按银行同期贷款利率、违约金按每日1‰，以代偿金为基数从2014年8月15日计算至实际清偿之日止）；2、被告邓莉琴、蒋菲、梁中亮、刘晓琼对上述债务承担连带责任；3、原告对下列被告的担保物享有优先受偿权：（1）被告邓莉琴、刘晓琼提供质押的祥谦煤业公司的股权；（2）被告蒋菲提供抵押的房产（产权证耒房权证蔡子池字第000448**号、第00044841号、第00044842号、第00044843号、第000448**号）；5、本案诉讼费用由被告承担。被告祥谦煤业公司、邓莉琴、蒋菲、梁中亮、刘晓琼未应诉答辩。原告为支持自己主张，提交下列证据材料：1、授信额度合同、流动资金贷款合同、银行承兑协议、借款借据（回单）、银行承兑汇票（存根）、合同类收费凭证，以证明被告祥谦煤业公司向华融耒阳支行贷款200万元，开立汇票兑付300万元，形成500万本金的主债务。2、委托担保合同、最高额保证合同，以证明原告受被告祥谦煤业公司委托，原告为其债务提供了最高额保证，委托担保合同约定了担保费、违约金和逾期利息的承担基本方式，对追偿的本金和利息、违约金都有约定。3、特种转帐借方传票、进账单（回单），以证明原告为被告祥谦煤业公司代偿了1522802.59元，取得了追偿权。4、被告邓莉琴、梁中亮、刘晓琼分别向原告提供的反担保保证书（自然人反担保），以证明被告邓莉琴、蒋菲、梁中亮、刘晓琼为被告祥谦煤业公司向原告提供了连带责任反担保保证。5、邓莉琴与原告签订的股权质押（反担保）协议书及股权出质设立登记通知书、刘晓琼与原告签订的股权质押（反担保）协议书及股权出质设立登记通知书、蒋菲和梁中亮与原告签订的抵押（反担保）协议书、耒阳市房他证蔡子池字第000172**号、耒房权证蔡子池字第000448**号、第00044841号、第00044842号、第00044843号、第000448**号，以证明邓莉琴、刘晓琼分别将其持有祥谦煤业公司的60%、40%的股权质押给原告并办理了出质登记，蒋菲和梁中亮将其房产抵押给原告并办理了房屋抵押登记。6、民事委托代理合同、律师费发票，以证明原告为行使追偿权支付律师费2万元。被告祥谦煤业公司、邓莉琴、蒋菲、梁中亮、刘晓琼未出庭对原告证据材料质证，视为放弃质证意见。被告祥谦煤业公司、邓莉琴、蒋菲、梁中亮、刘晓琼未提交任何证据材料，视为其放弃举证权利。本院对原告提交的证据材料认证为，证据1、2、3、4、5、6符合证据真实性、关联性、合法性原则，予以采用。经审理查明，被告祥谦煤业公司与华融耒阳支行签订授信额度合同，授信额度500万元，有效期12个月，自2013年7月23日起至2014年7月22日止，授信额度的使用方式包括贷款、票据承兑和贴现。2013年7月19日，被告祥谦煤业公司委托原告投资担保公司向华融耒阳支行提供担保，与原告签订委托担保合同，约定委托（担保）事项为祥谦煤业公司委托原告向债权人华融耒阳支行就授信额度合同提供担保。担保的主债权为自2013年7月至2014年7月期间，在500万元的最高余额内，债权人华融耒阳支行与债务人祥谦煤业公司签订的本外币贷款合同、银行承兑协议等的主债权范围。担保费按年担保费率6.75%计算，担保费总额35.25万元（包括评审费1.5万元）。同时约定祥谦煤业公司未按与债权人签订的约定履行还款义务，原告向债权人承担合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任后，由祥谦煤业公司承担责任包括向原告偿还上述全部代偿款项，并按照银行同期贷款利率向原告支付上述代偿款项的利息，还约定应按原告已支付代偿款项总额以每日1‰向原告支付违约金，及原告因向祥谦煤业公司追偿代偿款而产生的一切费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或者证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）由祥谦煤业公司全部承担。原告依祥谦煤业公司的委托，与华融耒阳支行签订了最高额保证合同。合同约定，原告愿意向华融耒阳支行就祥谦煤业公司签订的本外币贷款合同、银行承兑协议等项下债务在500万元最高余额内提供连带责任保证担保。保证期间：若主合同为贷款合同，为自主合同项下的贷款期限届满之次日起二年；若主合同为银行承兑协议，则为债权人对外承付之次日起二年。最高额保证担保范围包括债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用。原告不履行其在本合同项下的保证责任，华融耒阳支行有权扣划原告开立在华融湘江银行及其分支机构的所有账户中款项以清偿主合同项下的债务。同时，被告邓莉琴、梁中亮、刘晓琼分别签字向原告提供书面反担保保证书（自然人反担保），向原告提供连带责任保证反担保。担保期限自本担保书担保人签字之日起算，直至委托担保合同所述原告担保期间届满再另加二年。担保的范围包括原告所担保的主债权的本金、利息、罚息、违约金、赔偿金，其它有关费用，以及债权人实现债权的费用等（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、调查取证费），及实现追偿权的费用等（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、调查取证费）。2013年7月19日，邓莉琴、刘晓琼就自己占祥谦煤业公司股份（60%、40%）分别与原告签订了股权质押（反担保）协议书，约定用其所占股权向原告提供质押反担保。质押担保的范围均包括原告所担保的借款本金、利息、罚金、违约金、赔偿金、其它有关费用，以及原告实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、调查取证费、处理质押物费用）等，均于2013年8月5日向耒阳市工商行政管理局办理了股权出质设立登记。2013年7月19日，被告蒋菲和梁中亮（系夫妻关系）共同与原告签订抵押（反担保）协议书（房产），约定用登记蒋菲名下的房产（耒房权证蔡子池字第000448**号、第00044841号、第00044842号、第00044843号、第000448**号）向原告抵押反担保，抵押反担保的范围包括：债权人华融湘江银行对债务人祥谦煤业公司享有的主债权及其产生利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人以及原告实现债权的费用（包括但不限于诉讼费或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等），并于2013年7月31日向耒阳市房产管理局办理了抵押登记（耒阳市房他证蔡子池字第000172**号）。2013年7月23日，祥谦煤业公司依授信额度合同规定，与华融耒阳支行签订流动资金贷款合同，合同约定祥谦煤业公司向华融耒阳支行贷款200万元，贷款期限12个月。2013年7月24日华融耒阳支行向祥谦煤业公司发放该200万元贷款，借款到期日2014年7月23日。2013年8月26日，祥谦煤业公司又依授信额度合同规定，与华融耒阳支行签订银行承兑协议，约定汇票金额600万元，祥谦煤业公司向华融耒阳支行按票面金额交存50%保证金即300万元。华融耒阳支行银行按银行承兑协议为祥谦煤业公司办理了承兑汇票，承兑汇票载明出票人祥谦煤业公司，收款人耒阳市宏鼎煤业有限公司，付款行华融耒阳支行。2013年9月3日出票，到期日期2014年3月3日，出票金额600万元。扣除已交保证金300万元，实承兑汇票借款300万元，加之前贷款200万，合计借款本金500万元。被告祥谦煤业公司在约定还款期限到期后，尚有部分未按约定偿还借款本息，华融耒阳支行于2014年7月31日、8月15日，分别从原告账户划扣资金100万元、522802.59元，合计1522802.59元，用于代偿借款人祥谦煤业公司的借款。尔后，原告找被告祥谦煤业公司偿还代偿款，截止本案起诉前祥谦煤业公司陆续偿还原告代偿金共计72万元，余下802802.59元未偿还。原告遂于2016年1月6日诉至本院。诉讼期间，2016年5月18日，祥谦煤业公司向原告偿还了20万元代偿金；2016年5月19日，原告与湖南惠湘律师事务所签订民事委托代理合同，并向该所支付2万元律师费。本院认为，被告祥谦煤业公司未按约向华融耒阳支行偿还全部贷款本息，华融耒阳支行依约向原告请求履行担保责任，并扣划了原告为被告祥谦煤业公司偿还本息债务1522802.59元，依合同约定及法律规定，原告依法取得向被告祥谦煤业公司请求偿还代偿款的追偿权。原告向被告祥谦煤业公司请求偿还全部代偿款未果，被告祥谦煤业公司应承担全部违约责任。故原告请求被告祥谦煤业公司偿还原告代偿金，本院予以支持，但请求数额以原告起诉之日未偿还的代偿金802802.59元为限支持原告代偿金请求。对起诉前祥谦煤业公司已偿还代偿金72万元的数额，原告仍列为本案请求数额之中，系不当重复请求，本院予以驳回；对该数额涉及的利息及违约金请求原告已当庭明确放弃，本院照准。对于原告请求支付代偿金802802.59元的利息和违约金（其中利息按银行同期贷款利率、违约金按每日1‰，从2014年8月15日计算至实际清偿之日止），本院对利息计算参照祥谦煤业公司与华融耒阳支行签订流动资金贷款合同约定中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率基础上上浮50%计算予以支持；对违约金计算，因该约定比例过高，原告也没有提供具体损失数额依据，依公平原则，酌定参照中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率基础上上浮50%的30%计算支持原告违约金的请求。超过该违约金计算请求不予支持。其中祥谦煤业公司在诉讼期间已付20万元代偿金，本案判处实际支付中应予扣除，且该已付20万元涉及的利息和违约金，计算至还款前一日止即2016年5月17日。原告请求被告祥谦煤业公司支付律师费2万元，符合双方签订委托担保合同约定，本院予以支持。原告请求被告邓莉琴、蒋菲、梁中亮、刘晓琼对上述债务承担连带责任，因邓莉琴、梁中亮、刘晓琼均分别以担保人身份向原告出具书面承担连带责任反担保，本院予以支持；对于蒋菲，其仅以配偶声明同意梁中亮以夫妻共有财产作为梁中亮对外担保提供财产保证，原告并无证据证明蒋菲本人以担保人身份对原告承担连带责任反担保，故驳回原告对被告蒋菲对上述债务承担连带责任的请求。原告请求对被告邓莉琴、刘晓琼提供质押的祥谦煤业公司的股权，及蒋菲提供抵押的房产享有优先受偿权，符合股权质押（反担保）协议书、抵押（反担保）协议书（房产）的约定，并办理了质押、抵押登记，该质权、抵押权有效设立，原告的请求符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十七条、第六十三条、第六十七条、第七十二条、第七十五条、第八十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十二条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十一条、第一百七十九条、第二百零八条、第二百二十三条第（四）项、第二百二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告耒阳市祥谦煤业有限公司偿还原告耒阳投资担保有限公司代偿金802802.59元及利息和违约金（其中利息按中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率基础上上浮50%计算、违约金按利息的30%计算，分别以代偿金20万元为基数从2014年8月15日起算至2016年5月17日止、以代款金602802.59元为基数从2014年8月15日起算至实际清偿之日止），实际履行中，应扣除诉讼中已偿还20万元代偿金（即代偿金只付602802.59元）。限本判决生效后十日内付清；二、被告耒阳市祥谦煤业有限公司支付原告耒阳投资担保有限公司律师费2万元，限本判决生效后十日内付清；三、被告邓莉琴、梁中亮、刘晓琼对上述（一）、（二）项债务承担连带责任；四、原告耒阳投资担保有限公司对下列权利质押、抵押担保物享有优先受偿权：（1）被告邓莉琴、刘晓琼提供质押的耒阳市祥谦煤业有限公司的股权（邓莉琴占股份60%、刘晓琼占股份40%）；（2）被告蒋菲提供抵押的房产（产权证耒房权证蔡子池字第000448**号、第00044841号、第00044842号、第00044843号、第000448**号）；五、驳回原告耒阳投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费18618元，保全费5000元，合计23618元，由原告负担11106元，被告耒阳市祥谦煤业有限公司、邓莉琴、梁中亮、刘晓琼、蒋菲共同负担12512元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  ＸＸ永审 判 员  郭祥社人民陪审员  李永康二〇一六年七月十五日书 记 员  喻 红附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。第六十七条质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，按照约定。第七十二条为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。第七十五条下列权利可以质押：……（二）依法可以转让的股份、股票；……第八十一条权利质押除适用本节规定外，适用本章第一节的规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。第二十二条第一款第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。《中华人民共和国物权法》第一百七十一条债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：……（四）可以转让的基金份额、股权；……第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。