湖南省株洲市天元区人民法院民 事 裁 定 书（2016）湘0211民特5号申请人上海浦东发展银行股份有限公司株洲支行。负责人卜鹏，该行行长。委托代理人金少健，湖南天隆律师事务所律师。代理权限为特别授权(即代为起诉、承认、变更、放弃、诉讼请求，进行和解、调解、代签法律文书等)。被申请人陈素英，女，1978年2月4日出生，汉族。申请人上海浦东发展银行股份有限公司株洲支行（以下简称浦发银行株洲支行）于2016年6月7日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法由审判员袁华成适用特别程序进行了审查。申请人浦发银行株洲支行称：2013年6月25日，申请人与被申请人签订了一份《最高额抵押合同》，约定被申请人以其所有的坐落于株洲市天元区天台路190号国脉家园5栋203号的房屋（房屋所有权证号为株房权证株字第10002537**号）为案外人株洲佳美硬质合金有限公司（以下简称佳美公司，亦即主合同项下的债务人）自2013年6月25日起至2016年6月25日止的期间内在申请人处所办理的各类融资业务所发生的债务本金提供最高额为60万元的抵押担保，并依法办理了抵押登记（房屋的他项权证号为株房他证他字第10003381**号），确认申请人为抵押权人。同时，该合同约定，本合同项下的担保范围为除本合同所述之主债权外，还及于由此产生的利息（含利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、拍卖费用、律师费、变卖费、通知抵押人费用及其他合理费用）等。上述合同签订后的次日，申请人与案外人佳美公司签订了一份《融资额度协议》，该协议约定申请人向案外人佳美公司提供930万元的授信额度给其使用。之后，依据该协议，2014年7月17日，申请人与案外人佳美公司签订了一份《流动资金借款合同》，约定申请人借款930万元给案外人佳美公司，借款期限为2014年7月17日至2015年7月16日，贷款利率为每笔贷款发放日中国人民银行公布的与本合同约定的贷款期限同档次的贷款基准年利率上浮30%，还款方式为按月结息，结息日为每月20日。同日，申请人依约向案外人佳美公司发放了贷款930万元。借款期内，案外人佳美公司基本能按时依约还息，但2015年7月16日上述借款到期后，案外人佳美公司未能及时归还申请人的贷款，形成逾期，被申请人作为其抵押担保人亦未能履行其相应的义务，其行为均违反了合同的约定，构成了违约。截止2015年7月28日，案外人佳美公司还结欠申请人贷款本金9300000元、利息（含罚息）86876.03元，合计9386876.03元。申请人为维护自身的合法权益，根据合同约定及物权法等相关规定，特向法院申请：1、依法裁定拍卖或变卖被申请人抵押给申请人的位于株洲市天元区天台路190号国脉家园5栋203号的房屋（房屋所有权证号为株房权证株字第10002537**号），及申请人对抵押物拍卖、变卖所得价款在该抵押物抵押担保的借款本金60万元及其相应的利息范围内享有优先受偿权；2、由被申请人承担本案的费用及其他一切实现债权的费用。本院在审查期间，依法向被申请人陈素英送达了实现担保物权申请书副本、案件受理通知书及异议权利告知书。被申请人陈素英辩称：申请人已曾因本案涉案借款事宜向法院对案外人佳美公司提起诉讼，而在该诉讼中申请人已将被申请人列为连带责任保证人，并对被申请人的本案涉案抵押房屋进行了查封，且该诉讼已结案并进入执行程序，同时对被申请人的涉案抵押房屋也进行了评估，将于近期进行公开拍以偿还申请人的债权。基于此情，被申请人认为申请人此时再以特别程序申请裁定拍卖、变卖被申请人的抵押房屋以偿还申请人的债权属重复行使诉权。经本院查明，申请人浦发银行株洲支行上述所称事实属实。另依法查明，被申请人陈素英所有的涉案抵押房屋已因被申请人所涉的其他民事纠纷诉讼（非本案涉案借款事宜）于2015年7月8日被本院依法查封（系首查封）。本院经审查认为：申请人浦发银行株洲支行与被申请人陈素英签订的《最高额抵押合同》、与案外人佳美公司签订的《融资额度协议》、《流动资金借款合同》均系各合同双方当事人的真实意思表示，合同依法成立并生效，对双方均具有法律约束力，各合同双方均应依约全面履行义务。申请人依照合同的约定向案外人佳美公司发放了贷款，履行了合同义务，但案外人佳美公司却在借款到期后未能依合同的约定履行还本付息的义务，同时，作为案外人佳美公司涉案借款的抵押担保人的被申请人此时亦未能依约履行其抵押担保责任，故该二者该的行为均违反了与申请人之间的约定，属民事违约行为，应承担相应的民事责任。故申请人依《最高额抵押合同》之约定及相关法律之规定，要求依法裁定拍卖或变卖被申请人所有的抵押给申请人的位于湖南省株洲市天元区天台路190号国脉家园5栋203号的房屋，并对该房屋拍卖、变卖所得价款在其抵押担保的借款本金60万元及其相应的利息范围内享有优先受偿权的请求，符合法律规定，本院予以支持。至于被申请人认为申请人在已就本案涉案借款事宜向法院对申请人提起了连带保证责任之诉讼后，再以特别程序请求裁定拍卖、变卖被申请人的抵押房屋以偿还申请人的债权之申请实为重复行使诉权的辩称；本院审查后认为，即使被申请人辩称的事实基础属实，申请人于本案中再就上述抵押房屋对被申请人提起实现担保物权之申请亦并非重复行使诉权，其原因为被申请人就本案涉案借款事宜所应承担的前述连带保证责任与其以本案涉案抵押房屋这一特定物所应承担的抵押担保责任乃是两种不同的责任，其基于的事实基础和法律依据亦均不同，所产生的法律后果亦有不同，特别是在涉案抵押房屋已被被申请人的其他债权人首先查封的情况下，申请人如要当然地排除其他阻却事由以实现其优先受偿权，就必须经由司法机关通过法定程序对该涉案抵押权的效力及其优先受偿权予以确认，否则其优先受偿的目的就可能难以实现。而本案申请人之所以提出本案申请也正是基于涉案抵押房屋已被被申请人的其他债权人首先查封这一事实。故此，本院认为，申请人在就本案涉案借款事宜对被申请人提起前述连带保证责任之诉讼后，再于本案中对本案涉案的抵押房屋提起以实现担保功能为目的的申请并非属于重复行使诉权，故对被申请人的上述辩称不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一）项、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条第一款、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条的规定，裁定如下：一、准予对被申请人陈素英所有的位于湖南省株洲市天元区天台路190号国脉家园5栋203号的抵押房屋（房屋所有权证号为株房权证株字第10002537**号）采取拍卖、变卖方式依法变现；二、申请人上海浦东发展银行股份有限公司株洲支行对上述第一项抵押房屋拍卖、变卖后的所得款项在该抵押物所抵押担保的借款本金60万元及其相应的利息范围内优先受偿。本案案件申请费9800元，由被申请人陈素英负担。本裁定为终审裁定。审判员  袁华成二〇一六年七月七日书记员  罗 思附判决书引用的法律条文的原文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条第一款债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。第二百零七条最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行;不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。