安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0103民初3366号原告：王丽，女，汉族，1982年8月8日出生，住安徽省合肥市瑶海区。委托代理人：韩云，安徽弘启律师事务所律师。委托代理人：徐海燕，安徽弘启律师事务所实习律师。被告：杭州鸿雁电器有限公司合肥办事处，住所地安徽省合肥市庐阳区。负责人：蔡永鹏。被告：杭州鸿雁电器有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区。法定代表人：王米成，总经理。两被告共同委托代理人：王诤毅，安徽天禾律师事务所律师。两被告共同委托代理人：孟超，安徽天禾律师事务所律师。原告王丽与被告杭州鸿雁电器有限公司（以下简称鸿雁电器）、杭州鸿雁电器有限公司合肥办事处（以下简称鸿雁电器合肥办事处）劳动争议一案，本院于2016年5月13日立案受理，依法由审判员刘军适用简易程序于2016年6月17日、2016年7月21日公开开庭进行了审理。原告王丽及其委托代理人韩云，被告鸿雁电器、鸿雁电器合肥办事处共同委托代理人王诤毅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。王丽诉称：王丽依法申请仲裁后合肥市庐阳区劳动争议仲裁委员会作出庐劳仲裁字第（2016）100号裁决书，王丽认为该裁决书未查明事实，有失公平、公正，理由如下：王丽签订的劳动合同的工时为标准工时，每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时，单位规定周六、周日双休。实际上王丽在被告工作期间，被告要求每日的工作时间为8:15至17:30，每周值日一次还需要提前15分钟到岗，每周六的上午到单位开会。被告不但每日的工作时间已经超出了劳动合同的约定，每个周六的上午还要加班开会，被告却没有按照劳动法的规定支付加班费。原告申请支付加班费于法有据，仲裁裁决书关于加班问题认为被告对销售人员可以实行不定时工作制，原告的考勤方式为不打卡，且原告提供的证据不足以证实加班事实及加班时间，上述认定与事实明显不符。原告提供的证据有单位指定的工作日志原件、部分打卡记录、同事的通话录音等，而仲裁裁决书对工作日志原件视而不见，对录音、打卡记录的真实性没有进行调查，也未要求被告提供掌握的证据。原告在仲裁时又看到了一份被告提供的杭州市社保局关于不定时工作制的批文，并且对其内容一无所知，仲裁庭也没有向原告交换该证据，至于仲裁裁决书所提的其他的8份文件更是一无所知，自始至终没有见到过。即使被告的所出示的批文均为有效，那么劳动合同中关于劳动时间就应当签订为不定时工作制，或者原被告就劳动合同的时间进行变更，而被告既没有告知原告实行不定时工作制也没有就劳动合同进行变更，仍然实行固定工时，按时要求原告打卡上下班，仲裁裁决书关于加班费的认定明显与事实、法律不符。依据《职工带薪年休假条例》“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天”的规定，王丽自2008年至2013年每年应当享有5天的带薪年休假，2014、2015年每年应当有10天年假，但除2015年休了5天年假外，其他年份被告均为安排休假，未休年假被告应当按照申请人工资的3倍支付劳动报酬。仲裁裁决书认为带薪年假加班工资的主张已经超过一年的仲裁时效，不予受理。加班工资属于工资的一种，劳动合同法规定“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”，不存在超过仲裁时时效一说，劳动关系存续期间要求原告提出申请明显不合理。原告2014年的月工资标准为4425元，自2015年基础酬薪为3700元每月，依据《劳动合同法》47条月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，原告前12个月的平均工资计算方式为4425+3700*10/12=3760元，被告解除劳动合同仅按照实际支付的工资标准支付的经济补偿金35790元，不足部分应予补齐。原、被告之间的劳动关系已经解除，且原告的社保关系已自行转回合肥市，社保已经不能补办，依据《最高人民法院关于审理劳动劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》被告应对此进行赔偿。综上所述，被告的行为已经严重侵害原告的合法权益，庐阳区劳动仲裁委员会的裁决与事实、法律不符，依据《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规之规定，为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求判令：1、被告支付2006年至2014年每周六上午加班的加班费48191.46元；2、被告支付2006年3月1日至2015年11月30日每日超出劳动合同、法律规定的工作时间的加班费70562.32元；3、被告支付2008年至2015年未休年假的加班费21083元；4、被告按照《劳动合同法》规定的标准补齐解除劳动合同经济补偿金1810元；5、被告支付未缴纳的三个月社会保险的补偿；6、被告承担本案的诉讼费用。鸿雁电器公司、鸿雁电器合肥办事处共同辩称：1、王丽主张加班费无任何事实及法律依据；2、王丽主张2008年至2015年期间未休年假加班工资待遇无任何事实及法律依据；3、关于补齐解除劳动合同经济补偿金（1）未履行仲裁前置程序；（2）双方在协商解除劳动合同时，已经对于经济补偿金数额达成一致意见；4、王丽主张支付社会保险补偿无任何法律依据。综上请求法院依法判决。经审理查明：2006年3月，王丽入职鸿雁电器公司并从事销售岗位，双方签订了劳动合同，劳动合同约定工作地点为服从公司外派，合同还就其他条款进行了约定。之后，王丽被派往合肥办事处工作，从事销售岗位。2015年11月30日，王丽与鸿雁电器协商解除劳动合同，鸿雁电器一次性支付解除劳动合同经济补偿金35790元。2016年2月，王丽向合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。仲裁申请为：要求支付2006年至2014年每周周六加班工资，2006年3月1日至2015年11月30日延时加班工资，2008年至2015年未休年休假工资，补交2006年3月至2006年5月期间的社会保险以及支付2015年7月至11月的社会保险。2016年4月5日，合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会作出庐劳仲裁字[2016]100号仲裁裁决书，裁决：1、杭州鸿雁电器有限公司于裁决生效之日起十日内支付王丽2015年7月至11月份的工资差额8500元；2、杭州鸿雁电器有限公司于裁决生效之日之日起十日内为王丽补办2006年3月至2006年5月的社会保险，具体缴费标准由社会保险经办机构核定，其中个人缴费部分由申请人王丽自行承担；3、驳回王丽的其他仲裁请求。仲裁裁决作出后，被告履行了第一项仲裁裁决内容。王丽不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，要求判如所请。另查明，鸿雁电器公司经浙江省劳动和社会保障厅（后变更为浙江省人力资源和社会保障厅）批准自2006年3月4日起对包括高级管理人员、销售业务人员等实行不定式工作制。以上事实有劳动仲裁裁决书、劳动合同、批复、行政许可决定书、协商解除劳动合同证明及当事人陈述予以证实。本院认为：王丽自2006年3月入职鸿雁电器至2015年11月双方协商解除劳动合同期间，王丽与鸿雁电器形成劳动关系。对于王丽的各项诉讼请求，本院具体认定如下：1、王丽向本院主张2006年至2014年每周六上午加班的加班费48191.46元。鸿雁电器经劳动行政主管部门行政许可对包括王丽在内的销售人员可以实行不定时工作制，且双方签订的劳动合同也约定实行特殊工时制的岗位，经过劳动保障部门批准后可以实行综合计算工时工作制或不定时工作制。因此，王丽主张加班费，本院不予支持。2、王丽向本院主张2006年3月1日至2015年11月20日期间每日超出劳动合同、法律规定的工作时间的加班费70562.32元。王丽明确工作期间每天超出1小时15分钟，按照上午8：15至下午17：30来计算的，中午休息时间以及陪客户吃饭、中午应酬的时间也是为公司工作的。作为销售人员，每天都要在外面应酬。王丽明确被告对其实行考勤，被告向本院明确由于王丽系销售人员，实行松散式管理，主要是业绩考核标准。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，王丽认为其加班依据在于每天工作时间超出了1小时15分钟，但是自上午8：15至下午17：30期间必然有中午吃饭等相应的休息时间，不能由此认定每天工作时间超出了1小时15分钟。王丽陈述中午陪客户吃饭、外出应酬也是属于工作时间，对此陈述，本院不予认同。另外，鸿雁电器公司经劳动行政主管部门行政许可对包括王丽在内的销售人员可以实行不定时工作制，且双方签订的劳动合同也约定实行特殊工时制的岗位，经过劳动保障部门批准后可以实行综合计算工时工作制或不定时工作制。对于王丽主张延时加班费，本院不予支持。3、王丽向本院主张2008年至2015年期间未休年假的加班费21083元。王丽主张自2014年1月1日起工龄年满10年开始享受10天年休假，仲裁裁决书认定王丽在仲裁阶段认可2015年已经享受10天年休假。基于王丽于2016年2月申请仲裁，对于2014年及之前的年休假工资主张已经超过了仲裁时效。即使其工龄已经达到每年10天的年休假标准，其在2015年已经实际享受10天的年休假。故对于王丽的该项主张，本院不予支持。王丽抗辩认为其在仲裁阶段并未认可2015年已休10天年休假，在本案审理阶段王丽解释为：在2015年期间由于其生病需要请假，通过其他方式无法请假，只能通过年休假的方式请假才获批准故请了10天年休假。由于王丽认可在2015年期间明确已年休假的方式请假，应认定为王丽在该年度已休年休假，王丽的抗辩意见，本院不予采信。4、王丽向本院主张解除劳动合同经济补偿金1810元。基于王丽在仲裁申请时并未就经济补偿金申请仲裁，其诉讼要求支付经济补偿金违反了仲裁前置的程序，本院不予处理。5、王丽起诉时向本院主张未缴纳的三个月社保补偿，之后向本院明确要求按照仲裁裁决书的内容执行，本院予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告杭州鸿雁电器有限公司于裁决生效之日起三十日内为王丽补办2006年3月至2006年5月的社会保险，具体缴费标准由社会保险经办机构核定，其中个人缴费部分由原告王丽自行承担；二、驳回原告王丽的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由原告王丽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 刘 军二〇一六年七月二十九日书记员 杨丹丹附本判决所引用的法律条文《中华人民共和国争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。