新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   刑 事 判 决 书   （2020）新01刑终207号   原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民检察院。   上诉人（原审被告人）朱咏梅，女，1973年4月9日出生于新疆维吾尔自治区乌苏市，汉族，大学本科文化程度，呼图壁县方新小额贷款有限公司、新疆博润融资担保有限公司原法定代表人、董事长，住新疆维吾尔自治区。2019年1月11日因本案被留置，同年5月8日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第三看守所。   辩护人徐淳，新疆梦维律师事务所律师。   新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院审理新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民检察院指控的原审被告人朱咏梅犯非国家工作人员受贿罪、贪污罪一案，于2020年10月26日做出（2019）新0104刑初512号刑事判决。原审被告人朱咏梅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定，一、关于非国家工作人员受贿的事实   2016年2月至7月期间，被告人朱咏梅担任呼图壁县方新小额贷款有限公司（国有控股公司）风控副总经理、董事长职务，同时方新小贷公司承揽了浦曌集团过桥贷款业务并以银行承兑汇票的方式向浦曌集团放款，放款后浦曌集团要对银行承兑汇票进行贴现，被告人朱咏梅利用职务便利帮助票据贴现商人翟某承揽了该贴现业务，翟某口头承诺会给被告人朱咏梅“提成好处费”，后翟某贴现共计28,500余万元人民币，从中获利100余万元人民币。2016年3月，被告人朱咏梅收受翟某送的“好处费”现金2万元，同年5月收受翟某送的“好处费”现金9万元，同年7月收受翟某送的“好处费”现金18万元，被告人朱咏梅将上述29万元全部用于个人消费。   二、关于贪污的事实   2018年7月，新疆博润投资控股有限公司董事长雷某（另案处理）安排时任呼图壁县方新小额贷款有限公司董事长的被告人朱咏梅回购市场上流通的新疆博润供应链管理有限公司即将到期的商业承兑汇票，被告人朱咏梅委托票据贴现商人翟某帮助联系。后翟某告知被告人朱咏梅有商家同意以6折出售600万元博润供应链公司商业承兑汇票，被告人朱咏梅向雷某汇报后，雷某召开党政联席会议审议通过按不高于8折的价格进行回购，又安排朱咏梅从新疆博润投资控股有限公司融资部领取了480万元的银行承兑汇票并交给被告人朱咏梅，朱咏梅将其中360万元银行承兑汇票交与翟某回购上述价值600万元的商业承兑汇票，将剩余120万元银行承兑汇票交与雷某。雷某将120万元银行承兑汇票贴现后，分给被告人朱咏梅现金45万元，朱咏梅将45万元交由其母亲保管。回购完成后，翟某扣除3.5万元贴现费用将剩余26.5万元交给被告人朱咏梅，朱咏梅向雷某汇报此事，雷某予以默认，被告人朱咏梅将26.5万元全部用于个人消费。   案发后，被告人朱咏梅如实供述自己的罪行；另被告人朱咏梅已退赔案款101万元。   原判认定上述事实的证据有被告人的供述、证人证言及相关书证加以证实，足以认定。   原审法院认为，被告人朱咏梅利用担任呼图壁县方新小额贷款有限责任公司董事长的职务便利，非法收受他人财物人民币共计29万元，为他人谋取利益，数额较大，其行为构成非国家工作人员受贿罪。其作为非国家工作人员，与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，非法占有公共财物150万元，数额巨大，其行为又构成贪污罪。被告人朱咏梅如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人朱咏梅揭发他人犯罪行为，查证属实，提供重要线索得以侦破其他案件，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人朱咏梅在贪污罪共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人朱咏梅归案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，已退缴本案全部违法所得，本院量刑时酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第一百六十三条第一款、第三百八十二条第三款、第三百八十三条第二款、第六十七条第二款、第三款、第六十八条、第二十七条之规定判决：一、被告人朱咏梅犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑九个月；犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二十万元。决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金二十万元。二、被告人朱咏梅退赔的案款101万元，由扣押机关依法没收，上缴国库。   上诉人朱咏梅二审提出，1.一审对刑期的计算有误。其称自2018年11月4日至2019年1月10日期间，被办案机关采取监视居住的强制措施，但一审未折抵相应刑期；2.其在看守所羁押期间，掌握了冯某的犯罪线索，将保留的书证也提交给了管教，应属立功表现，请求二审在核实后予以减刑；3.一审未充分考虑其所具有自首、立功、从犯等多项减轻、从轻量刑情节，量刑过重，请求二审予以从轻判罚。   其辩护人二审提出，1.上诉人朱咏梅积极配合办案机关和看守所，获取并固定冯某的犯罪证据，使该案的关键证据得以固定，使该案得以顺利侦破和起诉，应属重大立功表现，请求二审得以减轻处罚；2.一审量刑过重，未充分考虑上诉人朱咏梅所具有的自首、立功、从犯等多项从轻、减轻情节。   本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同，且有一审法院经过当庭举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。   另查明，2018年11月2日，乌鲁木齐市监察委员会将上诉人朱咏梅案件线索移交给乌鲁木齐市公安局经侦支队。同日，乌鲁木齐市公安局经侦支队对上诉人朱咏梅立案，并于同年11月4日对其采取监视居住措施。2019年1月10日，乌鲁木齐市公安局经侦支队将上诉人朱咏梅移送至乌鲁木齐市监察委员会。   上述事实，有下列证据证实：   1.乌鲁木齐市监察委员会出具的《关于向乌鲁木齐市公安局经侦支队移交相关线索的函》证实，2018年11月2日，将上诉人朱咏梅涉案线索移交至乌鲁木齐市公安局经侦支队。   2.乌鲁木齐市经侦支队出具的《立案决定书》、《接受刑事案件登记表》证实，2018年11月2日，该支队对上诉人朱咏梅涉嫌非国家工作人员受贿进行立案侦查。   3.乌鲁木齐市公安局出具的《监视居住决定书》证实，2018年11月4日，乌鲁木齐市公安局对上诉人朱咏梅采取监视居住措施。   4．乌鲁木齐市公安局出具的《移送案件通知书》证实，2019年1月10日，乌鲁木齐市公安局因案件管辖问题将上诉人朱咏梅移交乌鲁木齐市监察委员会进行审查。   5．乌鲁木齐市人民检察院出具的《关于转朱咏梅犯非国家工作人员受贿罪、贪污罪一案补充调查资料的说明》证实，2018年11月4日至2019年1月10日期间，上诉人朱咏梅被乌鲁木齐市公安局采取指定地点监视居住措施。   本院认为，上诉人朱咏梅利用担任呼图壁县方新小额贷款有限责任公司董事长的职务便利，非法收受他人财物，价值人民币29万元，属数额较大，且为他人谋取利益，其行为构成非国家工作人员受贿罪。其作为非国家工作人员，与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，非法占有公共财物150万元，属数额巨大，其行为又构成贪污罪。上诉人朱咏梅如实供述办案机关还未掌握的本人其他罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。其在侦查期间，向办案机关提供重要线索，揭发他人犯罪行为，经查证属实，属立功表现，可以从轻或者减轻处罚。其在共同贪污犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。其能够如实供述犯罪事实，且已退缴本案全部违法所得，可酌情从轻处罚。   关于上诉人朱咏梅二审所持一审刑期计算错误的辩解意见，经查，乌鲁木齐市监察委员会出具的《关于向乌鲁木齐市公安局经侦支队移交相关线索的函》，乌鲁木齐市公安局出具的《监视居住决定书》、《立案决定书》、《接受刑事案件登记表》、《移送案件通知书》，乌鲁木齐市人民检察院出具的《关于转朱咏梅犯非国家工作人员受贿罪、贪污罪一案补充调查资料的说明》可以证实，上诉人朱咏梅自2018年11月4日至2019年1月10日期间，由办案机关采取指定场所监视居住措施，该情况与上诉人朱咏梅当庭陈述一致。按照《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条的规定，上诉人朱咏梅指定处所监视居住68天，应予以折抵34天。故，上诉人朱咏梅的该项辩解意见，与事实相符，本院予以支持。   关于上诉人朱咏梅及其辩护人二审所持上诉人朱咏梅在看守所羁押期间，掌握了冯某的犯罪线索，将保留的书证也提交给了管教，应属重大立功并请求予以减刑的辩解及辩护意见，本院认为，立功是指犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件，以及其他有利于预防、查获、制裁犯罪的行为。刑事案件的侦破是指已经查明案件事实和真相，确定犯罪嫌疑人的活动，并侦查完毕移交公诉机关提起诉讼。经查，在案证据可以证实，2019年10月2日，侦查机关已初步掌握冯某涉嫌故意杀人的相关证据，并抓获冯某。2019年11月7日，冯某被检察机关决定逮捕。2020年1月6日，被检察机关移送起诉。2020年2月在押期间，冯某自己书写了一份详细的案件过程，上诉人朱咏梅基于监室记录员的身份，将冯某手写的材料提交给管教。上诉人朱咏梅的上述行为既不符合揭发他人犯罪行为，经查证属实，也不符合提供重要线索，从而得以侦破其他案件，也无其他有利于预防、查获、制裁犯罪行为的情形。故，上诉人朱咏梅及其辩护人的该项辩解及辩护意见，与事实不符，本院不予支持。   关于上诉人朱咏梅及其辩护人二审所持一审量刑过重的辩解及辩护意见，经查，上诉人朱咏梅利用担任呼图壁县方新小额贷款有限责任公司董事长的职务便利为他人谋取利益，非法收受他人财物，价值人民币29万元，其行为构成非国家工作人员受贿罪，应当判处五年以下有期徒刑或者拘役。其作为非国家工作人员，与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，非法占有公共财物150万元，其行为又构成贪污罪，应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或没收财产。原审法院已经充分考虑了上诉人朱咏梅的自首、立功、从犯等多项减轻、从轻量刑情节，在法定幅度内判处有期徒刑二年三个月，并处罚金二十万元，量刑并无不当。故，上诉人朱咏梅及其辩护人的该项辩解及辩护意见于法无据，本院不予支持。   综上，原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，本院予以支持。二审期间查明，上诉人朱咏梅被指定处所监视居住，应当折抵刑期，一审刑期计算有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条、第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第一百八十四条、第一百六十三条第一款、第三百八十二条第三款、第三百八十三条第二款、第六十七条第二款、第三款、第六十八条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104刑初512号刑事判决的第二项，即“被告人朱咏梅退赔的案款1,010,000元，由扣押机关依法没收，上缴国库”。   二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104刑初512号刑事判决的第一项，即“被告人朱咏梅犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑九个月；犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二十万元。并罚决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金二十万元”。   三、上诉人（原审被告人）朱咏梅犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑九个月；犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元。决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二十万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定处所监视居住二日折抵刑期一日。即自2019年1月11日起至2021年3月7日止。罚金于判决生效后十日内一次缴纳）   本判决为终审判决。   审  判  长   宋仁伟   审  判  员   金志诚   审  判  员   梁士辉   二 〇 二 一 年 二 月 一 日   书  记  员   付宝山