安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖01民终2082号上诉人（一审原告）：许耀敏。委托代理人：江明，安徽天瑞律师事务所律师。上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市政务区怀宁路1639号平安大厦23楼，统一社会信用代码91340000849023631G（1-1）。负责人：程航，该公司总经理。委托代理人：邓浩。委托代理人：黄浩然。被上诉人（一审被告）：吴振。上诉人许耀敏、中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称平保安徽分公司）因与被上诉人吴振机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2015）蜀民一初字第03923号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院查明：2013年9月11日，吴振驾驶车牌号为皖A×××××的小型客车沿黄山路由西向东行驶至合肥学院门口停车开门时，车门与同向行驶许耀敏所骑电动自行车发生碰撞，造成许耀敏受伤、车辆受损的交通事故。当日，合肥市公安局交通警察支队蜀山大队作出道路交通事故认定书，认定吴振违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十三条第一款第四项之规定，负全部责任，许耀敏无责任。事故发生后，许耀敏被送至安徽医科大学第一附属医院门诊进行救治，入院诊断为：运动性失语（颅脑外伤后）、双膝半月板损伤等；其后于2013年9月16日前往安徽医科大学第四附属医院做磁共振；于同年9月25日至12月7日在安徽医科大学第一附属医院接受入院治疗。出院医嘱载明：建议继续康复治疗3-6个月，如双膝症状改善不明显，建议进行关节镜检＋半月板成形术、随访等。2014年4月9日，许耀敏再次入住该院并于同年4月19日出院；2014年4月7日，许耀敏前往中国人民解放军1O5医院做磁共振；同年4月22日，许耀敏在合肥经济开发区方兴诊所按医嘱进行输液治疗；2015年6月17日，许耀敏前往上海复旦大学华山医院门诊救治；2015年6月23日前往安徽中医药大学第二附属医院入院治疗，同年7月7日出院，出院医嘱进一步言语康复训练、随诊等。许耀敏因交通事故共支出医疗费88613.81元，其中吴振垫付7000元，平保安徽分公司垫付37589.42元；许耀敏因维修电动车支付维修费用600元、缴付交警部门电动车停车费700元。2015年6月9日，许耀敏委托安徽爱民司法鉴定所对其伤残等级及“三期”（误工期、营养期、护理期）进行鉴定，该所于同年6月30日出具皖爱民司鉴（2015）法临鉴字第577号鉴定意见书，鉴定意见为：许耀敏构成道路交通事故六级、十级、十级伤残；误工期伤后至本次评残前一日，护理期120日，营养期120日。2015年9月9日，平保安徽分公司申请对许耀敏三期、运动性失语伤残等级与事故关联度及非医保用药范围进行鉴定；该院于同年10月10日委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对上述事项进行鉴定，同年11月12日，该鉴定中心出具皖新莱司鉴（2015）法临鉴字第1382号鉴定意见书，鉴定意见许耀敏误工期为360天、护理期及营养期均为120天；运动性失语与道路交通事故存在因果关系，外伤的参与度建议在45-55%之间为宜；非医保用药范围为13910.87元。许耀敏系北京长风餐饮管理有限责任公司在合肥市陆军局管学院外训餐厅清真食堂的职工，自2013年事故发生后未上班，工资停发。2013年12月26日，合肥经济开发区桃花工业园桃花社区居委会与长安萨尔斯堡物业客服中心联合出具证明一份，证明许耀敏自2010年6月30日至今一直居住在该小区。皖A×××××号小型客车系吴振所有。2Ol3年1月20日，吴振为该车在平保安徽分公司办理机动车交通事故责任强制保险，保险期限自2013年1月20日O时起至2014年1月19日24时止。当日，吴振还为该车在平保安徽分公司办理商业第三者责任保险，保险金额为300000元，且投保了不计免赔率险。保险期限自2013年1月20日O时起至2014年1月19日24时止。许耀敏仅认可吴振垫付了6000元，其中3000元在起诉时扣除，另3000元同意从主张的医药费用中扣除。双方因协商未果，许耀敏诉至一审法院，请求判令：1、吴振赔偿各项损失共计518009.99元（医疗费47326.39元、住院伙食补助费3000元、营养费3600元、误工费131200元、护理费12528元、残疾赔偿金258325.6元、精神抚慰金56000元、交通费及住宿费3000元、车损600元、施救费80元、停车费700元、鉴定费1650元），后期治疗费用待实际发生后另行主张；2、平保安徽分公司在保险范围内承担赔偿责任。一审法院认为：吴振驾驶机动车未确保安全，造成许耀敏受伤的交通事故，应承担事故的全部责任，亦应当对许耀敏因交通事故造成的各项损失承担赔偿责任。许耀敏因交通事故造成的损失为：医疗费88613.81元（其中吴振垫付6000元，平保安徽分公司垫付37589.42元，非医保用药范围为13910.87元）；住院伙食补助费，主张30元／天符合相关法律规定，期限以实际住院天数96天计算，为30元／天×96天=2880元；营养费，主张30元／天符合相关法律规定，期限以鉴定意见期限120天计算，为30元／天×l20天=3600元；护理费，按安徽省上一年度居民服务和其他服务业平均工资标准38091元，期限按鉴定意见期限120天，一人计算，为38091元÷365天×120天＝12528元；误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，按6000元／月标准，期限按鉴定意见期限360天计算，为6000元÷30天×360天=72000元；伤残赔偿金，许耀敏伤残等级中因运动性失语构成的六级伤残所应获得伤残赔偿金应与本次事故参与的关联度相适应，参照鉴定意见，本院酌定其关联度为50%；结合另两项十级伤残，标准均按安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入标准24839元，期限按20年计算，为24839元／年×20年×50%×50%十24839元／年×20年×2%=134130.6元；许耀敏主张精神损害抚慰金56000元，鉴于其确因该事故受伤，结合侵权人的过错程度、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等，酌定为36000元；交通费、住宿费，应当与就医的时间、地点、次数等相符合，依据许耀敏就诊的时间、次数等，酌定交通费、住宿费合计1500元；许耀敏主张车辆损失费600元、停车费700元，均提供了相关票据佐证，予以支持；许耀敏主张支付安徽爱民司法鉴定中心的鉴定费1650元，因该份鉴定意见证据效力仅限于伤残等级部分，故对此酌定支持650元。上述各项损失，由平保安徽分公司根据保险条款的约定在保险限额内予以赔偿，其中非医保用药部分由吴振自行承担。吴振垫付的6000元应予以返还。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、许耀敏因交通事故产生的医药费88613.81元、住院伙食补助费2880元、营养费3600元、护理费12528元、误工费72000元、残疾赔偿金134130.6元、精神损害抚慰金36000元、交通费及住宿费1500元、财产损失1300元、鉴定费650元，合计353202.41元，由平保安徽分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付10000元（医药费）、在死亡伤残赔偿限额内赔付100000元、在财产损失赔偿限额内赔付1300元，合计111300元（含许耀敏应返还吴振垫付的6000元）；二、上述余款扣除保险公司垫付的37589.42元，剩余204312.99元，由平保安徽分公司在商业第三者责任险限额内赔付190402.12元，由吴振赔付13910.87元；三、上述一、二款项均于判决生效之日起十日内支付给许耀敏；四、驳回许耀敏其他诉讼请求。许耀敏上诉称：一审判决依据参与度鉴定意见认定被上诉人对许耀敏残疾赔偿金承担50%的赔偿责任错误，许耀敏对发生交通事故没有责任，不应其自行承担部分损失。一审判决依据鉴定意见认定上诉人误工期360天不恰当，应计算至定残前一日。一审法院少判了183395元，请求二审法院撤销一审判决，查清事实后予以改判。平保安徽分公司上诉称：一审判决认定许耀敏误工费72000元，不符合法律规定，许耀敏提供的误工证明不够充分，只能说明其从事餐饮行业工作，但其工资发放情况没有提供银行流水，不应按每月6000元的标准计算误工费，应按餐饮行业工资标准81.24元／天计算，请求二审改判减少误工费42753.6元。被上诉人吴振二审未作答辩。二审中，各方当事人均未提交证据。经对一审中当事人提供的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为：根据各方当事人上诉及答辩意见，本案二审争议焦点为许耀敏残疾赔偿金及误工费数额的认定。关于许耀敏残疾赔偿金，经鉴定，许耀敏构成道路交通事故六级、十级、十级伤残，其中导致运动性失语外伤的参与度建议在45-55%之间。残疾赔偿金是否应扣减，应根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错来确定，本案中许耀敏在交通事故前语言能力正常，系发生交通事故后，入院被诊断出现运动性失语症状，鉴定意见亦认为与道路交通事故存在因果关系，许耀敏在交通事故中无过错，对受伤出现运动性失语症状个人亦无无错，不应减轻侵权人的赔偿责任，故重新计算许耀敏残疾赔偿金为258325.6元（24839元／年×20年×52%）。关于许耀敏误工费，许耀敏一审提交了一份其与北京长风餐饮管理有限责任公司签订的劳动合同及北京长风餐饮管理有限责任公司合肥分店出具的误工证明，但其没有提供工资发放记录、社会保险交纳或纳税情况证明，现有证据不足以证明许耀敏平均每月工资6000元，但可按餐饮业平均工资标准计算误工费；两次对许耀敏误工期的鉴定意见并不一致，一审法院未采信许耀敏单方委托鉴定机构出具的关于误工期的意见，而是采信经双方当事人同意，由一审法院委托鉴定机构出具的鉴定意见认定误工期360天并无不当，故重新计算许耀敏误工费为29245.8元（29652元／年÷365天×360天）。各方当事人对一审判决认定的许耀敏其他各项损失数额没有异议，本院予以确认，结合本院关于许耀敏残疾赔偿金、误工费数额的认定，许耀敏损失合计434643.21元。上述损失，由平保安徽分公司在交强险责任限额内赔付111300元，在商业三者险责任限额内赔付300000元，下剩23343.21元由吴振负担。综上，许耀敏、平保安徽分公司的上诉理由部分成立，本院予以支持，一审判决认定的许耀敏损失数额有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2015）蜀民一初字第03923号民事判决；二、吴振于本判决生效之日起十日内赔偿许耀敏损失23343.21元（含吴振前期垫付费用6000元）；三、中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内赔偿许耀敏损失411300元（含中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司前期垫付费用37589.42元）；四、驳回许耀敏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8980元，减半收取4490元，由许耀敏负担690元，吴振负担3800元；二审案件受理费4837元，由许耀敏负担968元，吴振负担3000元，中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司负担869元。本判决为终审判决。审 判 长  张 虹审 判 员  刘松柏代理审判员  于海波二〇一六年七月六日书 记 员  张 平附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者在查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。