济南市天桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）天民一初字第283号 原告绪滕，男，1982年1月26日出生，汉族，无业，住济南市市中区。 委托代理人徐学强，山东德强律师事务所律师。 委托代理人孙宏伟，男，1989年4月18日出生，汉族，山东德强律师事务所实习律师，住济南市。 被告东方通信股份有限公司，住所地浙江省杭州市。 法定代表人张泽熙，董事长。 委托代理人**，浙江天册律师事务所律师。 委托代理人毛小厉，男，1975年2月16日出生，汉族，该公司职工，住杭州市。 原告绪滕与被告东方通信股份有限公司（以下简称东方通信公司）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告绪滕的委托代理人徐学强、孙宏伟，被告东方通信公司的委托代理人**、毛小厉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告绪滕诉称，2008年10月7日，原告绪滕与被告东方通信公司签订《劳动合同》，进入被告处工作。被告东方通信公司安排原告在济南地区工作，具体在被告的济南办事处（被告的济南办事处起初在无影山中路79号9号楼东单元602，后搬至济洛路130号泉星小区C1-203室，两地点均属于天桥区）工作。2014年12月31日，被告单方面解除劳动合同。原告共在职6年2个月零24天。被告将原告违法辞退后未给原告出具解除劳动合同证明书。为此，原告向仲裁委提起劳动仲裁，请求依法裁决被告给原告出具解除劳动合同证明书、支付违法解除劳动合同赔偿金63450.7元，以及因不出具解除劳动关系证明书造成原告的损失28000元。而仲裁委分别以“被申请人解除与申请人的劳动合同并无不妥”、“主张损失无事实依据”为由对原告要求赔偿金及损失的两项请求未予支持。原告绪滕认为，第一，仲裁委对原、被告之间签订的《劳动合同》第8.2.1.5条及被告的管理制度理解错误。仲裁委认为被告东方通信公司解除与原告绪滕的劳动合同并无不妥，作出该结论的原因为原告绪滕在2012年3月15日成立了济南皇润商贸有限公司并任法定代表人，担任执行董事兼总经理职务（实际为挂名，并不参与公司经营与收益分配），违反了《劳动合同》第8.2.1.5条及被告的管理制度，原告的个人行为在被告处造成了不良影响，被告遂解除了《劳动合同》。《劳动合同》第8.2.1.5条及被告的内部管理制度《东方通信股份有限公司劳动合同管理办法》第二十六条规定的内容为“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系或在其它单位兼职，对完成公司的工作任务造成严重影响，或者经公司提出，拒不改正的，公司可以解除劳动合同，且不支付经济补偿金”。但在仲裁过程中，被告既未举证证明原告对完成被告的工作任务造成严重影响，也未举证证明公司曾对原告提出过解除与其他用人单位劳动关系的要求。因此，原告的行为虽有不当，但并未违反《劳动合同》及公司规章制度，被告单方面辞退原告无合法依据。而仲裁委却以原告违反该条规定为由不支持原告要求赔偿金的请求，系对该条规定的适用情形理解错误。第二，仲裁委作出的“申请人请求裁决被申请人支付因未出具解除劳动合同证明而造成的损失28000元，缺乏事实依据”的结论不成立。仲裁委认为被告不给原告出具解除劳动合同证明书的原因为原告不与被告办理工作交接。这种认定既背离了法律，也背离了事实。首先，依据劳动合同法第五十条规定，劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。但该规定适用的前提应当是用人单位合法解除劳动合同，而被告是单方面非法解除劳动合同。其次，退一步说，原告实际上也已经按照被告的要求完成了工作交接。被告在仲裁程序中提供的证据说明，原告于2014年11月底之前已经办理了工作移交，仅有一台设备下落不明，而该设备并不属于原告职责范围，被告也未证明该设备与原告有关（被告在仲裁程序中提出反申请，要求原告赔偿该台设备损失，因无证据被仲裁委驳回）。因此，被告在非法解除劳动合同后又拒不出具解除劳动合同证明书，导致原告再就业时无法办理入职手续，原告主张该损失是正当诉求，现提起诉讼，请求判令：1、纠正济天劳人仲案[2015]44号仲裁裁决书第二项仲裁裁决，判令被告支付因违法解除与原告的劳动合同的赔偿金63450.7元，以及因不出具解除劳动合同证明书造成的损失28000元；2、诉讼费由被告承担。 被告东方通信公司辩称，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。第一，原告严重违反劳动合同约定和被告的规章制度，被告解除劳动合同符合法律规定，无需支付经济补偿金。原告在被告处工作期间，于2012年3月15日投资设立济南皇润商贸有限公司（以下简称皇润公司），任执行董事兼总经理，为该公司法定代表人。2014年10月，皇润公司员工因拖欠工资事宜多次向被告投诉原告，严重影响了被告的正常工作秩序，损害了被告的形象声誉。经被告通知后，原告称已于2014年10月24日登报挂失皇润公司营业执照，并将报纸照片发送给被告。但实际上，原告在同年10月27日即申请补办营业执照。原告这一行为欺骗被告，拒不改正错误，直接违反了双方签订的《劳动合同》第8.2.1.5条及《东方通信股份有限公司劳动合同管理办法》第二十六条“乙方同时与其他用人单位建立劳动关系或在其他单位兼职，对完成甲方的工作任务造成严重影响，或者经甲方提出，拒不改正的，甲方可以解除本合同，且不支付经济补偿金”之规定。第二，原告未完成工作交接手续，并造成被告重大损失。被告依劳动合同约定和规章制度规定，有权暂不办理相关手续，相关责任应由原告承担。被告依据劳动合同和依法制定的相关规章制度，决定自2014年12月31日起解除与原告的劳动合同，并要求原告办理工作交接等离职手续。但原告一直拒绝配合。原告一直未能明确由其负责管理的ATM设备（机型Potevio8100，序列号81000BP1093，价值105000元）存放的具体地址和联系人，经被告多次催告后仍拒绝说明，致使被告无法确认该设备下落。被告认为该设备事实上已由于原告原因灭失。根据《劳动合同》第8.2.5条，原告应保证做好所有工作、物品、财务等离职手续，在原告离职交接手续办理完毕前，被告有权不予办理相关手续，并由原告承担相应的所有责任。《东方通信股份有限公司劳动合同管理办法》第三十三条规定的解除劳动合同程序也明确，员工应先办理工作交接、物品、资料移交与财务账款结清等离职手续，而后公司出具解除劳动合同的证明书。根据上述规定，原告经被告催告后仍拒绝办理交接离职手续，违反相关规章制度，在相关离职手续完成之前，被告有权暂不出具解除劳动合同证明书。原告在被告处工作期间因其本人过错而造成被告设备灭失，原告应赔偿被告损失，被告已依法提起反诉。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。 经审理本院查明：2008年10月7日，原告绪滕（乙方）与被告东方通信公司（甲方）订立劳动合同，双方最后一次订立劳动合同的期限至2017年10月30日。原告绪滕在被告东方通信公司处从事工程服务岗位，月基本工资为2704元，每月10日发放。该劳动合同第八条约定：“…（二）劳动合同的解除：1.乙方具有下列情形之一的，甲方可以解除本合同，且不支付经济补偿金：…5）乙方同时与其他用人单位建立劳动关系或在其他单位兼职，对完成甲方的工作任务造成严重影响，或者经甲方提出，拒不改正的；…5.乙方解除本合同，应当提前三十日以书面形式通知甲方，乙方在试用期内应当提前三日通知甲方。在本合同正式解除前，乙方不得擅自离岗，并保证做好所有工作、物品、财务等离职交接手续，在乙方离职交接手续办理完毕前，甲方有权不予办理相关手续，并由乙方承担相应的所有责任。…”原告绪滕正常工作至2014年12月31日。工资发放至2014年12月31日。同日，原、被告双方解除劳动合同关系。 2015年1月29日，原告绪滕以被告东方通信公司为被申请人，向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1、被申请人给申请人出具解除劳动关系证明书；2、被申请人支付赔偿金63450.7元；3、被申请人支付因不给申请人出具解除劳动合同证明书而造成的损失28000元（自2015年1月1日起，以每月7000元为标准，至被申请人出具解除劳动关系证明书或者本案仲裁裁决书生效之日止）。仲裁过程中，被告东方通信公司提出反请求，请求裁决：1、被反申请人返还反申请人预支的备用金10000元；2、被反申请人赔偿反申请人设备损失105000元。济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会作出济天劳人仲案[2015]44号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人在申请人办理工作交接后为其出具解除劳动合同证明书；二、对申请人的其他仲裁请求，本委不予支持；三、对被申请人的反仲裁请求，本委不予支持。”原告绪滕对仲裁裁决结果不服，于法定期限内诉至本院，请求判令：1、被告支付因违法解除与原告的劳动合同的赔偿金63450.7元，计算方式为4880.83元乘以6.5乘以2，自2008年10月7日至2014年12月31日，共6年零2个月24天；2、支付因不出具劳动合同证明书造成的损失28000元，按每月工资7000元，加上五险一金被告应承担的部分；3、诉讼费由被告承担。另，被告未就仲裁裁决结果向本院提起民事诉讼。 关于原、被告间劳动关系的解除，原告绪滕认为被告东方通信公司系违法解除劳动合同，应当支付原告绪滕赔偿金并支付未出具解除劳动合同证明书给原告造成的损失。原告绪滕提交被告东方通信公司2015年1月21日10:48发的邮件，证据来源为被告东方通信公司在仲裁时提交的，证明被告是以原告在其他公司兼职使公司形象受到损害，因此协商一致解除劳动合同，而不是被告陈述的理由。被告东方通信公司对证据真实性无异议，但认为该证据亦载明“因你在职期间兼营其他公司，违反了东方通信股份有限公司的劳动合同的相关条款”。被告东方通信公司辩称，原、被告劳动关系解除的原因是原告在职期间在其他单位兼职，经被告提出拒不改正，违反了劳动合同的约定和被告的规章制度，被告依据劳动合同法第三十九条解除双方的劳动合同。为证明上述主张，被告东方通信公司提交证据1、劳动合同，证明双方的劳动关系及劳动合同解除的相关条款，8.2.1.5条证明解除劳动合同的依据，8.2.5条证明暂不出具解除劳动合同证明书的依据；证据2、劳动合同管理办法；证据3、职代会联席决议；证据4、下发通知及邮件，证据2至证据4证明规章制度中关于解除劳动合同、离职工作交接等相关规定，第二十六条证明解除劳动合同的依据，第三十三条证明暂不出具解除劳动合同证明书的依据；证据5、企业公示信息，证明绪滕在济南皇润商贸有限公司兼职；证据6、电子邮件，被告东方通信公司通过电子邮件通知原告提供关于注销原告绪滕成立的济南皇润商贸有限公司相关材料，证明绪滕经被告通知后仍拒不改正，未注销其成立的济南皇润商贸有限公司；证据7、工作计划和总结评估表3份，证明绪滕负责山东省ATM设备布放及维护；证据8、ATM基础信息表；证据9、邮件1份，证据8和证据9证明绪滕不配合告知序列号为81000BP1093的ATM设备下落，经东方通信公司催告或仍未答复；证据10、电子邮件，证明被告给原告发送电子邮件要求原告办理离职交接手续，但原告拒绝办理；证据11、工作交接通知及顺丰快递邮件回单，证明仲裁裁决后被告再次要求原告办理工作交接，但原告局部回复。经质证，原告绪滕对证据1真实性无异议，但无法证明被告主张；对证据2、证据3的真实性有异议，且是单方证据，无证明力；对证据4真实性不予认可；对证据5真实性无异议，但无法证明被告的主张；对证据6真实性不予认可；对证据7、证据8系单方证据，没有证明力；对证据9至证据11，认为与本案无关。 结合原、被告双方的举证、质证，本院对证据作如下认定：对于原告绪滕提交的被告东方通信公司2015年1月21日发的邮件，被告对其真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。本院对被告东方通信公司提交的证据1劳动合同的真实性予以确认；对证据2至证据4，原告绪滕虽对该证据不予认可，但未提交反驳证据，本院对证据2至证据4的真实性予以确认；对证据5的真实性予以确认；对证据6，因该证据与原告绪滕提交的被告东方通信公司2015年1月21日所发邮件在形式和内容上具有一致性和关联性，原告绪滕虽对该证据真实性不予认可，但未提交相关反驳证据，本院对证据6的真实性予以确认；对证据7、证据8，原告绪滕仅提出该证据系单方证据，但并未否认其真实性，本院对证据7、证据8的真实性予以确认；对证据9至证据11，原告绪滕未对该证据真实性予以否认，且未提交相关反驳证据，本院对证据9至证据11的真实性予以确认。本院认定如下事实：2012年3月15日，原告绪滕与案外人毛勇共同出资成立济南皇润商贸有限公司，原告绪滕同时担任该公司法定代表人。2014年10月24日，原告绪滕将济南皇润商贸有限公司营业执照挂失，并申请补办营业执照。2014年12月3日，被告东方通信公司向原告绪滕发出离职手续办理通知，原告绪滕收到通知后认为被告解除与其劳动合同关系系违法，并通过电子邮件与被告东方通信公司协商，被告东方通信公司通过电子邮件告知原告绪滕因其在职期间开设另一家公司且任该公司法定代表人，使被告东方通信公司的形象受损，违反公司规章制度，解除与其劳动关系。被告东方通信公司未向原告绪滕出具解除劳动合同证明书。 以上事实，有原告绪滕提交的邮件，被告东方通信公司提交的劳动合同、劳动合同管理办法、企业公示信息、邮件等证据证明，以及原、被告双方的当庭陈述在案为凭。 本院认为，原告绪滕于2008年10月7日到被告东方通信公司上班，并与被告东方通信公司签订劳动合同，建立起劳动合同关系，双方应当依照劳动合同约定履行各自的权利义务。原、被告签订的劳动合同第八条明确约定，原告绪滕同时与其他用人单位建立劳动关系或在其他单位兼职，对完成被告东方通信公司的工作任务造成严重影响，或者经被告东方通信公司提出，拒不改正的，被告东方通信公司可以解除合同并不支付经济补偿金。原告绪滕入职时即已签订劳动合同，应当对劳动合同中关于不得在其他单位兼职的内容明确知悉，其于2012年与他人共同出资成立另一家企业，且担任该企业法定代表人。被告东方通信公司在得知该情况后已经向原告绪滕提出并让其纠正，原告绪滕拒不纠正，被告东方通信公司有权依照合同约定解除与原告之间的劳动关系。原告绪滕虽称其未收到单位关于不得在其他企业兼职的公司规章制度的通知，但双方签订的劳动合同已经明确载明，本院对于原告绪滕称签订合同时没有看到该约定的抗辩不予采信。被告东方通信公司解除与原告绪滕的劳动关系未违反相关法律规定，并无不当，故对于原告绪滕要求被告东方通信公司支付因违法解除与原告的劳动合同的赔偿金63450.7元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告东方通信公司作为用人单位，应当为原告绪滕出具解除劳动合同证明书，因原、被告双方在仲裁时均未就工作交接提出仲裁请求，本院对工作交接的问题不予处理。关于原告绪滕要求被告东方通信公司支付因不出具劳动合同证明书造成的损失28000元的诉讼请求，因原告绪滕未提交充分证据证明其损失，本院对其该项诉讼请求难予支持。被告东方通信公司在法定期限内未对仲裁裁决结果进行起诉，视为其对仲裁裁决结果的认可。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告东方通信股份有限公司于本判决之日起10日内为原告绪滕出具解除劳动合同证明书。 二、驳回原告绪滕的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由原告绪滕负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  梁 艳 人民陪审员  孙立兵 人民陪审员  刘 芸 二〇一六年七月二十二日 书 记 员  郝慧明