江西省吉安县人民法院刑 事 判 决 书（2016）赣0821刑初90号公诉机关江西省吉安县人民检察院。被告人刘某，中共党员。2015年2月5日因涉嫌犯贪污罪被吉安县公安局刑事拘留，2015年2月11日被吉安县人民检察院决定取保候审。辩护人曹勇，江西庐陵律师事务所律师。江西省吉安县人民检察院以吉检公诉刑诉（2016）91号起诉书指控被告人刘某犯贪污罪，于2016年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。吉安县人民检察院指派检察员肖新华出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人曹勇到庭参加诉讼。现已审理终结。吉安县人民检察院指控：2010年2月至2012年2月，被告人刘某担任吉安县敖城镇经管站站长。2011年5月，被告人刘某因需钱归还银行贷款，就以妻子治病急需钱为由，向敖城镇茶园村委会会计徐某和支部书记王某丙提出向该村委会借款5万元，两村干部表示没意见，但是村干部无权决定，刘某也明知打借条做账借钱行不通，政府领导也不会同意。期间，吉莲高速征地款陆续到账，刘某就想到通过虚报征地款的方式，从账上把钱套出来。于是，在茶园村委会会计徐某来报账的时候，刘某征得徐某同意后当即在征地补偿款发放表上一个叫黄某的农户补偿金额前面增加了一个“5”字，补偿金额由原来的6318元虚增为56318元，并且在补偿总额处（包括大小写）涂改，补偿总额由原来的223542.92元虚增为273542.92元，并在报账交接表上签上“经审核，该村收支票据符合报账程序，请领导批示”字样，然后把报账资料交由徐某送分管领导签字报账。随后通过信用社人员把套出来的5万元直接转到刘某账户上，刘某即向茶园村委打了借款5万元的借条交给会计徐某。事后这5万元刘某用于归还其个人的银行贷款。2012年2月，刘某调离敖城镇经管站后一直未将5万元钱归还。后在茶园村委会会计徐某多次催促下，2012年11月3日，被告人刘某转了3.5万元到徐某的个人账户上，并打电话告知徐某去核实一下，同时要求徐某把其借条销毁掉。直到案发，刘某一直占有这1.5万元。对指控的事实，公诉机关向法庭出示和宣读了1、书证：吉安县农业局文件复印件、吉安县敖城镇吉莲高速征地拆迁补偿金发放表复印件、农村信用合作社现金支票复印件、农场信用社储蓄存款凭条复印件、刘某农村信用社存款明细、账户交易明细、常住人口信息；2、证人徐某、王某甲、王某乙、黄某、宋某的证言；3、视听资料；4、被告人刘某的供述与辩解等证据予以证实。指控认为被告人刘某的行为已构成贪污罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，依法判处。被告人刘某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，但均提出被告人刘某将5万元公款套出来后，已向敖城镇茶园村委会出具了借条，并在案发前归还了3.5万元，没有非法占有5万元公款的目的，被告人刘某的行为不构成贪污罪。经审理查明：2010年3月5日，被告人刘某经吉安县农业局任命为吉安县敖城镇经管站站长，至2012年2月调离。2011年5月，被告人刘某因需钱归还银行贷款，以妻子治病急需钱为由，向敖城镇茶园村委会原支部书记王某丙（已病故）、会计徐某提出向该村委会借款5万元，两人均表示没意见。期间，吉莲高速公路征地款陆续下拨到敖城镇经管站各村委会账户上（村账乡管）。2011年5月，徐某持吉安县敖城镇吉莲高速征地拆迁补偿金发放表等报账凭证向敖城镇经管站报账时，被告人刘某利用自己管理村委会账务之便利，提出通过虚报冒领方式，套出5万元留着己用。在征得徐某同意后，当即在吉安县敖城镇吉莲高速征地拆迁补偿金发放表报账凭证上一个名叫黄某农户的补偿金额6318元前面增加了一个“5”字，补偿金额虚增至56318元，在补偿总金额的大小写处进行涂改，致使报账征地拆迁补偿金总额由实际的223542.92元虚增为273542.92元，并在报账交接表上签署“经审核，该村收支票据符合报账程序，请领导批示”字样，经分管领导审签后进行了报账，将从敖城镇经管站茶园村委会账户上套出的5万元征地补偿款直接转到被告人刘某个人账户，用于归还银行贷款。同时，被告人刘某向茶园村委会出具了借款5万元的借条交给会计徐某。2012年11月3日，在茶园村委会会计徐某多次催促下，被告人刘某转了3.5万元到徐某的个人账户上，同时电话联系徐某要求把借条销毁掉。直至案发，被告人刘某未将剩余的1.5万元归还茶园村委会。案发后，被告人刘某将1.5万元退缴至检察机关。上述事实，有下列证据证实：（一）、书证：1、常住人口信息证实被告人刘某具有完全刑事责任年龄能力的人。2、到案情况说明证实被告人刘某系办案人员带至检察机关接受调查的。3、吉安县农业局文件复印件证实被告人刘某2010年3月5日被吉安县农业局任命为敖城经管站站长职务。4、吉安县敖城镇吉莲高速征地拆迁补偿金发放表复印件证实村民黄芳智的征地补偿款报账凭证的金额为56318元的。5、资金拨付单、农村信用合作社现金支票复印件证实敖城经管站已将村民黄芳智等人的征地拆迁补偿金报账拨付。6、农村信用社储蓄存款凭条复印件证实敖城镇茶园村委会会计徐某于2011年5月23日将敖城经管站下拨的征地拆迁补偿金存入村民银行账户，其中村民黄芳智账户实际存入的征地拆迁补偿金为6318元。7、借条及农村信用社存款明细证实敖城镇茶园村委会会计徐某在刘某出具借条的情形下，于2011年5月23日将敖城经管站下拨的征地拆迁补偿金5万元存入被告人刘某银行账户内。8、账户交易明细证实被告人刘某于2012年11月3日转入35000元至敖城茶园村委会会计徐某银行账户。（二）、证人证言1、证人徐某的证言，证实2011年5月，刘某向其和村委会老书记王某丙（已故）提出要向茶园村委会借5万元钱，其和王某丙同意了。2011年5月22日去敖城经管站找刘某报账时，刘某在茶园村委会填报的吉莲高速征地拆迁补偿金发放表上农户黄某的补偿金额上加了一个“5”字，并且在报账总额上也进行了涂改，虚增了5万元征地拆迁补偿金，并通过财务报账方式将虚增的5万元征地拆迁补偿金报账汇至茶园村委会账户，然后按照刘某通过的账户，直接将多报出来的5万元补偿金转至刘某。刘某出具了一张借条，借条日期是2011年5月23日，借款金额是5万元，借款一年内归还。2012年2月刘某调离了敖城经管站，借款到期后没有归还，其电话催了刘某把借款归还，新上任的村委会王某甲书记也催了刘某还钱。2011年11月刘某归还了3.5万元，还有1.5万元没有归还，并要其毁掉5万元借条，其没有毁掉，刘某出具的欠条还保留在其处。2、证人王某甲的证言、证实2012年2月换届担任茶园村委会书记，在2012年中旬间，徐某告诉其刘某借了村委会5万元钱，其曾电话催刘某还钱，还把刘某借钱一事告诉了村委会主任王某乙。2012年11月左右，刘某还了3.5万元钱给村委会。刘某当时只转了3.5万元，并要把借条撕掉，明白刘某的意思是想得1.5万元，村委会得3.5万元。3、证人王某乙的证言，证实刘某借了茶园村委会5万元钱，只还了3.5万元。有一次王某甲提出刘某留了1.5万元，归还了3.5万元，由其和王某甲、徐某一起分掉3.5万元，其没有同意。4、证人黄某的证言，证实2011年5月20日在吉安县敖城镇吉莲高速征地拆迁补偿金发放表上是其本人签名，征地补偿金额是6318元，并已汇到一卡通银行账户上。5、证人宋某的证言、证实征地补偿款由上级拨到镇财政所，财政所根据各村委会的实际征地面积将补偿款转到经管站各村委会的账上，各村委会再提供征地拆迁补偿金发放表报账领取。敖城镇经管站2011年12月31日第3号会计凭证下的一张吉安县敖城镇吉莲高速征地拆迁补偿金发放表是经过其审签后报账。因经过了经管站负责人刘某审核，对发放表上的涂改没有进行仔细审核，不知道茶园村委会套取了5万元征地补偿款。经管站管理所有村委会账目，只有一个总账，各村委会没有银行账户，村委会要支出都需要政府分管领导审核同意后才能从经管站总账报出来，茶园村委会套取的5万元征地补偿款是从经管站总账报出来的。（三）、被告人刘某供述与辩解及视听资料，与查明的事实相一致，证实刘某因需钱归还银行贷款，向敖城镇茶园村委会会计徐某和支部书记王某丙提出向该村村委会借款5万元，两村干部表示没意见，刘某明知打借条做账借钱行不通，在茶园村委会徐某会计来报账的时候，刘某征得徐某同意后，当即在征地补偿款发放表上一个叫黄某的农户补偿金额前面增加了一个“5”字，虚增了5万元征地补偿款，报账总额由22万多元变成27万多元，然后送分管领导签字报账。通过报账套出来的5万元征地补偿款，通过信用社人员直接转到刘某账户上，刘某即向茶园村委会打了借款5万元的借条交给会计徐某。事后，这5万元刘某用于归还其个人的银行贷款。后在茶园村委会会计徐某多次催促下，于2012年11月3日转了3.5万元到徐某的个人账户上，同时电话联系徐某要求把借条销毁掉。至案发时没有将1.5万元还给徐某。案发后，将1.5万元赃款退至检察机关。以上证据经法庭质证、认证，来源合法，内容客观真实，本院予以确认。本院认为，被告人刘某身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取虚报财物账目的形式，将自己管理的数额较大公款套取挪作私用，其行为已构成挪用公款罪。吉安县人民检察院对被告人刘某的指控事实清楚，证据确实充分，但适用法律不当，应予纠正。证据证明，被告人刘某采取虚增敖城镇茶园村委会征地拆迁补偿金的办法，在将5万元公款通过报账方式套取公款前，已与茶园村委会干部言明是借用，套取的公款汇至个人账户用于归还银行借款的同时向茶园村委会会计出具了借条，且在2012年11月3日已归还了3.5万元，对未归还的1.5万元，并无充分证据证明被告人刘某具有非法占有的故意，故根据公诉机关指控的事实和证据，不能证明被告人刘某具有侵吞公款之故意。据此，公诉机关指控被告人刘某的行为不符合贪污罪的构成要件，不构成贪污罪。鉴于被告人刘某案发后如实交代犯罪事实，当庭认罪，挪用的公款已归还和追缴，依法可酌情从轻处罚，并根据社区矫正调查，符合缓刑的适用条件。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：被告人刘某犯挪用公款罪，判处拘役六个月，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省吉安市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  彭洪基审 判 员  曾秋德人民陪审员  李鑫祥二〇一六年七月十四日书 记 员  王 倩附有关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：（一）挪用公款数额在二百万元以上的；（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；（四）其他严重的情节。