北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2016）京03民终7597号上诉人（原审被告）福建凤凰山装饰工程有限公司，住所地福建省晋江市磁灶大埔凤山大厦。法定代表人吴清淇，常务董事。委托代理人谭君祥，北京尚孚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）京丰源不锈钢装饰（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区平房乡石各庄（星海乐器公司仓库）9号、10号平房。法定代表人祝翠玲，总经理。委托代理人周盼盼，女，1992年7月11日出生。委托代理人郭志强，男，1975年3月8日出生。上诉人福建凤凰山装饰工程有限公司（以下简称凤凰山装饰公司）因与被上诉人京丰源不锈钢装饰（北京）有限公司（以下简称京丰源公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2015）朝民（商）初字第38525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月21日受理后，依法组成由法官李坤担任审判长，法官宋晖、法官龚勇超参加的合议庭，于2016年7月13日、7月19日召集双方当事人进行了询问，并于2016年7月15日公开开庭进行了审理。上诉人凤凰山装饰公司之委托代理人谭君祥以及被上诉人京丰源公司之委托代理人郭志强均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。京丰源公司在一审中起诉称：2013年7月，京丰源公司和凤凰山装饰公司签订不锈钢加工合同，约定京丰源公司给凤凰山装饰公司工地加工不锈钢，京丰源公司加工安装完毕，凤凰山装饰公司投入使用。工程款总计为584044元，凤凰山装饰公司仅支付402000元，尚欠182044元。经多次催要，凤凰山装饰公司均未付款。依据合同约定，凤凰山装饰公司因其违约行为应向京丰源公司支付合同总额的30%作为违约金。故京丰源公司诉至一审法院要求凤凰山装饰公司支付工程款182044元，支付违约金175213.2元，并要求凤凰山装饰公司承担本案诉讼费用。凤凰山装饰公司在一审中未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。一审法院审理查明：京丰源公司持有协议书2份，均系供方京丰源公司和需方凤凰山装饰公司所签，其中1份协议书载明：项目为辛集国际大酒店不锈钢，时间为8天，2013年7月29日至2013年8月5日；总价及付款方式为，总价共计101000元，定金30000元，剩下余款71000元材料到工地3天付清，以上总价包括发票与运费，不包括安装；若因凤凰山装饰公司不能按时付款或未及时提供项目所需的相关资料，所导致项目工期的延误与乙方因此而产生的费用及其他损失均由甲方承担；因任何一方违反本协议的约定，导致本协议无法履行时，违约方应支付给对方总款项30%的违约金。甲方处盖有凤凰山装饰公司业务专用章，乙方处盖有京丰源公司合同专用章。另1份协议书载明：项目为辛集国际大酒店，时间为10天，总价为22200元，材料到现场付清，以上价格包括发票与运费，不包括安装；因任何一方违反本协议的约定，导致本协议无法履行时，违约方应支付给对方总款项30%的违约金。甲方处盖有凤凰山装饰公司业务专用章，乙方处盖有京丰源公司合同专用章。京丰源公司持有收据1张、送货单8张，其中收据中载明收货人为田×，收货金额为10167元；编号为0000001、日期为2013年8月14日送货单显示送货金额为人民币101000元，签字人为陈×、李××；编号为0000002、日期为2013年8月14日送货单显示送货金额为3670元，签字人为陈×、李××；2013年8月22日送货单显示送货金额为22200元，签字人为陈×、李××；编号为0000214、日期为2014年5月9日送货单显示送货金额为50726元，签字人为田×；编号为0000215、日期为2014年5月9日送货单显示送货金额为212401元，签字人为田×；编号为0000225的2014年5月20日送货单显示送货金额为4640元，签字人为田×；编号为0000064的2014年5月28日送货单显示送货金额为71595元，签字人为田×；编号为0000177的2014年9月17日送货单显示送货金额为95645元，签字人为田××，该送货单实际供货金额为107645元，记载金额95645元系将支付的定金12000元扣除。以上金额合计584044元。京丰源公司称上述签字人员田××、田×、陈×、李××均系凤凰山装饰公司库管。京丰源公司称凤凰山装饰公司共支付款项402000元（含定金12000元），尚欠182044元。一审法院判决认定：京丰源公司和凤凰山装饰公司签订的协议书是双方当事人的真实意思表示，内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人均应按照该合同约定全面履行各自义务。京丰源公司提交的收据和送货单可以证明其交付了金额为584044元的合同标的物，凤凰山装饰公司应依约支付价款。京丰源公司称凤凰山装饰公司已付款402000元，尚欠182044元，凤凰山装饰公司未出庭提交相反证据，该院对凤凰山装饰公司欠付182044元的事实予以确认。京丰源公司虽系依据合同约定主张违约金，但约定标准过高，该院予以下调，调整为50000元。凤凰山装饰公司经该院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，视为其放弃答辩、举证和质证的权利，不影响该院根据查明的事实，依法作出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、凤凰山装饰公司于判决生效之日起7日内给付京丰源公司工程款182044元；二、凤凰山装饰公司于判决生效之日起7日内给付京丰源公司违约金50000元；三、驳回京丰源公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。凤凰山装饰公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由是：一、一审判决对工程造价金额的认定错误。根据双方签署的关于辛集国际城大酒店项目的协议书第三项约定施工工期为：2013年7月29日至2013年8月5日。但京丰源公司提供的编号为0000214的送货单、编号为0000215的送货单、编号为0000225的送货单、编号为0000064的送货单、编号为0000177的送货单均不属于辛集国际城大酒店项目，因为该项目已经于2013年8月完工，但上述五笔费用的发生时间均为2014年。协议中载明京丰源公司供应的原料应为镀钛8K、实厚0.91M玫瑰金板，但上述的五笔送货单中分别出现了玻璃隔断刚架、不锈钢插槽、刻花镜子、不锈钢板、不锈钢平条、防弹玻璃、玻璃隔断、楼梯扶手、电梯夹胰玻璃等材料，故上述五张送货单的真实性有待核查。二、对一审判决关于凤凰山装饰公司无正当理由出庭应诉，视为放弃答辩、举证和质证的权利，不影响判决的说法，凤凰山装饰公司不认同。凤凰山装饰公司收到一审法院传票后第一时间已经委派员工侯××与京丰源公司的项目负责人赖××沟通，且赖××表示同意私下调解并撤回起诉，故凤凰山装饰公司未出庭应诉，因此造成了凤凰山装饰公司未提交相关证据，致使一审判决有误。凤凰山装饰公司在二审庭审中口头补充以下上诉意见：第一，2014年4月16日的收据应为付款凭证，田×应为交款人，该部分款项凤凰山装饰公司已经支付；第二，2014年9月17日的送货单中九号公馆钢构楼梯与平台及世熙媒体不锈钢隔断两部分货物为后添加，凤凰山装饰公司不认可实际收到上述货物；第三，三个项目涉及三个法律关系，北京九号公馆项目中，凤凰山装饰公司与京丰源公司之间系加工承揽合同关系，故一审法院合并审理管辖错误；第四，京丰源公司未开具发票，故凤凰山装饰公司不应承担违约责任，不应支付违约金，一审判决认定的违约金过高。故凤凰山装饰公司上诉请求：撤销一审民事判决，依法改判凤凰山装饰公司不向京丰源公司支付工程款182044元或将本案发回重审；2.判令由京丰源公司承担本案全部诉讼费。凤凰山装饰公司向本院提交以下新的证据予以证明：《河北省建设工程竣工报告》1份，用以证明辛集国际城大酒店于2013年9月1日竣工，京丰源公司提交的部分送货单显示的时间为2013年9月1日以后，故不应由凤凰山装饰公司承担付款责任。京丰源公司服从一审法院判决。其未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称：双方签的书面协议虽然只约定了辛集国际城项目，但是实际货物送往凤凰山装饰公司的三个项目工地，而且协议书中双方也明确约定可以增加或更改项目。田×签收的收据及送货单所涉货物送往的是天津工地，田常宇签收的送货单所涉货物送往的是北京工地，送货时天津和北京工程均未竣工，故一审判决认定的货款数额正确。凤凰山装饰公司无正当理由未到庭，一审法院缺席审理，程序合法。双方签订的合同明确约定了违约金，凤凰山装饰公司的违约行为给京丰源公司造成了损失，应当支付违约金。京丰源公司请求二审法院维持一审判决，驳回凤凰山装饰公司的上诉请求。京丰源公司未向本院提交新的证据。经本院庭审质证，双方当事人对以下涉及本案争议焦点的新的证据持有异议：京丰源公司对《河北省建设工程竣工报告》的真实性及证明目的均不认可，主张无法核实其真实性，亦与本案无关，凤凰山装饰公司已实际签收货物，理应付款。本院认为，《河北省建设工程竣工报告》中仅有凤凰山装饰公司及监理单位公章，凤凰山装饰公司亦认可该报告仅用于备案程序，故本院对该份证据的真实性及辛集国际城大酒店的实际竣工时间均无法确认，对其证明目的亦不予认可。二审审理期间，本院依法补充查明以下事实：另查一，凤凰山装饰公司与京丰源公司均认可关于天津项目、北京九号公馆项目，双方未签订书面买卖合同。另查二，经询，凤凰山装饰公司认可李××及陈×、田×、田常宇分别为其公司辛集国际城大酒店项目、天津项目、北京九号公馆项目的库管，负责货物签收。凤凰山装饰公司对涉案送货单及收据中上述人员签字的真实性均无异议，亦未针对货物质量向京丰源公司提出过异议。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。上述事实，有协议书、收据、送货及庭审笔录等证据在案佐证。本院认为：京丰源公司与凤凰山装饰公司签订的两份协议书均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效，本院予以确认。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点包括：一、一审法院审理程序是否违法；二、凤凰山装饰公司应付货款数额；三、凤凰山装饰公司是否应支付违约金。关于争议焦点一。凤凰山装饰公司上诉主张双方关于天津项目及北京九号公馆项目的争议不应由一审法院管辖，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条的规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。因凤凰山装饰公司未在法律规定的答辩期内提出管辖异议，一审法院对本案依法进行审理，符合法律规定，并不存在程序违法事实，故本院对凤凰山装饰公司所持此项上诉意见，不予采纳。凤凰山装饰公司经一审法院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，一审法院依法缺席审判，于法有据，本院予以确认。关于争议焦点二。凤凰山装饰公司对辛集国际城大酒店项目欠付货款123870元不持异议，本院予以确认。关于田×签字的收据及送货单所涉货款，凤凰山装饰公司上诉主张2014年4月16日的收据系付款收据，但该收据显示田×系作为收货人而非交款人签字，且收据中记载了田×所签收的货物数量及金额，结合田×系凤凰山装饰公司的库管人员，可以认定该收据系收货凭证，故本院对凤凰山装饰公司的该项上诉理由不予采信。关于田××签字的送货单所涉货款，凤凰山装饰公司上诉主张送货单中九号公馆钢构楼梯与平台及世熙媒体不锈钢隔断两部分货物为京丰源公司在后期单方添加，但其对此并未提交证据证明，且送货单中注明的总金额95645元，系包含上述两部分货款的金额，本院对凤凰山装饰公司的该项上诉理由亦不予采信。一审判决认定凤凰山装饰公司应向京丰源公司支付剩余货款182044元，具有事实及法律依据，本院予以维持。关于争议焦点三。凤凰山装饰公司收货后未按合同约定支付剩余货款，京丰源公司依据双方合同约定主张违约金，具有依据。关于开具发票问题，双方并未约定京丰源开具发票为凤凰山装饰公司支付剩余货款的前提条件，现凤凰山装饰公司以此为由主张不应支付违约金，依据不足，本院不予支持。双方协议约定违约金数额为违约方应支付给对方总款项的30%，数额过高，一审法院酌情调整为50000元，并无不妥，本院予以维持。综上，凤凰山装饰公司的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费6658元，由京丰源不锈钢装饰（北京）有限公司负担1877元（已交纳），由福建凤凰山装饰工程有限公司负担4781元（于本判决生效后7日内交纳）。二审案件受理费3941元，由福建凤凰山装饰工程有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  李 坤审 判 员  宋 晖代理审判员  龚勇超二〇一六年七月十九日书 记 员  任轩毓书 记 员  郑海兴