广东省封开县人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1225民初35号原告：冯少清，男，1962年5月1日出生，汉族，住广东省封开县****************。公民身份号码：442************037。诉讼委托代理人：陈铁龙，男，1964年6月19日出生，住广东省封开县******委会（一）红卫路69号。系封开县******委会推荐。被告：黎攀照，男，1981年9月5日出生，汉族，住广东省封开县**************。公民身份号码：441************739。被告：卢创模，男，1955年11月3日出生，汉族，住广东省封开县***************。公民身份号码：442************71X。被告：中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司，住所地：肇庆市端州区******。统一社会信用代码：914***********308W。负责人：罗头军，该公司的总经理。诉讼委托代理人：罗子均，广东西江律师事务所律师。诉讼委托代理人：区秋仪，广东西江律师事务所律师。原告冯少清与被告黎攀照、卢创模、中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司（以下简称人保财险肇庆分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯少清及其委托诉讼代理人陈铁龙、被告黎攀照、被告卢创模、被告人保财险肇庆分公司的委托诉讼代理人区秋仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯少清向本院提出诉讼请求：1.请求上列被告依法给我赔偿149626.45元，先由被告人保财险肇庆分公司在交强险赔偿(优先赔偿精神抚慰金和鉴定费)，不足部分根据商业三者险的约定赔偿，仍有不足由被告黎攀煦、卢创模赔偿。2.本案的诉讼费由上列被告承担。事实与理由：2019年6月10日17时41分，被告黎攀照驾驶属被告卢创模私人所有的并由被告人保财险肇庆分公司承保交强险和商业第三者险(保额500000元)以及不计免赔险的粤H*****号轻型货车，在封开县321国道234公里800米路段由慢车道变更车道驶入快车道时，影响行车道内正在行驶并由我驾驶属于我妻子岑凤媚所有的粤H*****号两轮摩托车行驶，导致我因避让不及而摔跤，造成我受伤住院的交通事故。封开县公安局交警大队对该事故作出由“驾驶人黎攀照承担此事故的主要责任，驾驶人冯少清承担此事故的次要责任”的责任认定。事故发生后当晚，我先到封开县中医院处理伤口。翌日，又到封开县人民医院门诊治疗，诊断为：1、左侧膝关节内侧半月板后角Ⅲ度损伤；2、左侧膝关节后交叉韧带及内侧副韧带损伤；3、左膝挫擦伤；建议：到上级医院治疗。2019年6月12日，遵医嘱再到肇庆市第一人民医院住院治疗至2019年7月1日出院，住院20天，期间施行：左膝关节镜下后交叉韧带断裂重建修复+内侧半月板修整成形+滑膜切除+股骨髁微骨折术。出院诊断：1、左侧膝关节后交叉韧带损伤；2、左侧膝关节内侧半月板后角磨损；3、左侧膝关节内侧副韧带损伤；4、右小腿热金属烫伤1%，浅Ⅱ度；5、全身多处皮肤软组织挫擦伤……；出院医嘱：1、……；2、注意休息，避免剧烈运动，继续患膝支具保护3个月，适当功能锻炼；3、定期骨科专科门诊复诊，出院后1月、2月、3月、半年、一年回院复诊；4、注意监测肝功能及尿酸情况，普外科及风湿科随诊；5、如有不适，及时就诊。疾病证明书载明：住院期间留陪人1名，出院后适当加强营养，建议全休1个月。出院后12个月期间，我每个月均回院门诊检查，医院并出具休假单。2020年8月20日，我和人保财险肇庆分公司双方共同委托广东谨正司法鉴定中心对我的损伤作伤残程度评定和伤病关系鉴定及文证审查。2020年9月2日，该鉴定中心对我的损伤作出：“1、被鉴定人冯少清的伤残程度构成十级；2、被鉴定人冯少清因本次交通事故对造成损害后果(左膝关节部分功能丧失)为完全作用，建议参与度为91%-100%”的鉴定意见。至此，事故造成我的损失175479.50元[其中：1、医疗费60323.50元(住院2单49393.60元+保险公司另行开具发票10000元+门诊4单137.00元+536.40元+128.25元+128.25元)；2、住院伙食费：2000元(2019.06.12.-2019.07.01.共20天×标准100元/天)；3、护理费3000元(暂计住院20天×150元/天，出院后未计)；4、营养费500元；5、伤残赔偿金96236元(48118元/年×20年×10%)；6、精神抚慰金：8000元；7、辅助器具费：1130元(关节固定支具980元+拐杖150元)；8、鉴定费3270元；9、交通费2150元；10、财产损失0元]。因赔偿事项各方未达成统一意见，为保护我的合法权益，特向人民法院起诉，望法院支持我的诉讼请求。被告人保财险肇庆分公司辩称，一、答辩人的承保情况：答辩人承保了粤H*****号车的《机动车交通事故强制保险》（以下简称交强险）和商业“第三者责任保险”，保险金额为50万元，有投保不计免赔率保险。事故发生在保险期间内，原告的损失应根据《道路交通安全法》、《机动车交通事故责任强制保险条款》和《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》的约定，依法处理。二、答辩人的垫付情况：答辩人在交强险医疗限额内于2019年6月17日向原告垫付了10000元用于治疗原告。至此交强险医疗费限额10000元已赔偿完毕，交强险限额内只剩余110000元死亡伤残限额与2000元财产损失限额。另外，恳请法院查明被告的垫付情况，并依法予以扣减。三、责任划分问题：交通道路事故责任认定书认定，粤H*****号车驾驶人黎攀照负事故主要责任，原告冯少清负事故次要责任。答辩人根据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例责任相应的赔偿责任，请法庭依法支持。四、根据广东谨正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书显示，本次交通事故损失对损害结果（原告左膝关节部分功能丧失）为主要作用，参与度为91%-100%，即原告现时的损失并不是全部都是因本次交通事故而导致的，其本身左膝关节就存在损伤，若要求答辩人和侵权人对原告现时的损失承担全部责任，有违公平原则，因此答辩人恳请法庭对原告的损失应先按照参与度91%计算，再依据事故责任比例分摊各自应承担的损失部分。五、答辩人对原告提出的诉讼请求的答辩意见：1.医疗费：请法院查明其相关的病历资料，以核实其真实性、关联性，并查明原告因本次交通事故受伤而实际发生的医疗费以及各被告垫付情况。同时由原告提交的病历资料可知，原告部分医疗费是医治左胫骨上段骨样骨瘤而产生的，对于该部分的医疗费用因不是本案交通事故而产生的，应予以剔除，不应由本案的被告承担。答辩人按保险合同和国家医保用药标准赔偿，交强险10000元医疗费用已赔付完毕，请法庭依法扣减。2.住院伙食补助费：由原告提交的证据显示，原告的住院时间为2019年6月12日至2019年7月1日，共19天，原告主张住院天数20天与事实不符，请法庭依法查明原告的实际住院天数，再根据有关住院伙食补助费的法律规定，依法核算。3.护理费：（1）由原告提交的证据显示，原告的住院时间为2019年6月12日至2019年7月1日，共19天，原告主张住院天数20天与事实不符，请法庭依法查明原告的实际住院天数，再根据原告实际住院天数认定护理天数。（2）原告主张护理费按照150元/天计算过高，原告没有提供相关的护理人员的身份信息和劳动合同、工资签收单、工资银行划账记录等证明材料，用以证明护理费依照150元/天计算，缺乏相关的事实和法律依据，不应予以支持。4.营养费：营养费应以实际产生的费用为准，原告没有提供相关的营养费支出票据，属举证不能，应承担举证不能的后果，恳请法庭依法驳回原告的该项请求。5.残疾赔偿金：请法院根据有关残疾赔偿金的法律规定，结合原告的户籍性质和证据材料，依法处理。6.精神损害抚慰金：答辩人不是事故侵权人，不应承担因侵权行为产生的精神损害抚慰金，恳请法庭驳回原告的该项请求。7.交通费：交通费应当以正式发票为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张2150元交通费过高，原告提交的证据七发票联没有显示乘车人的信息，是否是原告基于就医而产生的，无法确认，而且票数也超出了就医人数，同时，该四张发票联显示金额共为260元，并非是2150元，原告主张2150元就医交通费用，应提供先关的证据证明其产生了2150元就医交通费损失，在此答辩人恳请法庭依法核实原告的实际就医交通费用。8.残疾辅助器具费：原告主张固定支具和拐杖共1130元，但无提交相关的辅助器具配置机构的意见和医嘱来确定，该费用是否是原告因本次交通事故受伤因实际所需而支出的，答辩人无法确定，因此答辩人不予认可，恳请法院驳回原告该项请求。9.鉴定费：该费用属于间接损失，根据交强险合同第十条的规定，间接损失是保险公司不负责赔偿的，应由事故侵权人自行承担。六、关于诉讼费的承担。1、答辩人不是交通事故的侵权人；2、根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条和《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十六条，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及他相关费用，保险公司不承担赔偿责任的规定，答辩人不应承担诉讼费用。被告黎攀照辩称，我方对原告提交的证据无异议，答辩意见与保险公司一致。被告卢创模辩称，我方对原告提交的证据无异议，答辩意见与保险公司一致。本院经审理认定事实如下：2019年6月10日17时41分，被告黎攀照驾驶粤H*****号轻型货车在321国道234公里800米路段由慢车道变更车道驶入快车道时，影响正在行车道内行驶并由原告冯少清驾驶的粤H*****号二轮摩托车，导致原告冯少清因避让粤H*****号货车时采取措施不当自行摔跤，造成原告冯少清受伤及二轮摩托车损坏的道路交通事故。封开县公安局交警大队于2019年6月25日作出第441************513号道路交通事故认定书，认定被告黎攀照承担事故主要责任，原告冯少清承担事故次要责任。事故发生后，原告立即被送往封开县中医院处理伤口，用去医疗费137元。次日，原告到封开县人民医院门诊治疗，诊断为1.左侧膝关节内侧半月板后角Ⅲ度损伤；2.左侧膝关节后交叉韧带及内侧副韧带损伤；3.左膝挫擦伤。建议：到上级医院治疗。此次门诊用去医疗费536.4元。2019年6月12日，原告遵医嘱到肇庆市第一人民医院门诊治疗，用去门诊医疗费128.25元，随后住院治疗，于2019年7月1日出院，共住院19天，用去住院医疗费49393.6元。出院诊断：1.左侧膝关节后交叉韧带损伤；2.左侧膝关节内侧半月板后角磨损；3.左侧膝关节内侧副韧带损伤；4.右小腿热金属烫伤1%，浅II度；5.全身多处皮肤软组织挫擦伤；……出院医嘱：注意休息，避免剧烈运动，继续患膝支具保护3个月，适当功能锻炼；定期骨科专科门诊复诊(每周三下午林宇宁主任门诊)，出院后1月，2月，3月，半年，1年回院复诊；如有不适，及时就诊等。住院期间留陪人一名，出院后加强营养，建议全休壹个月。2019年6月17日，被告人保财险肇庆分公司在交强险医疗责任限额范围内给原告垫付了10000元医疗费。2020年5月13日，原告到肇庆市第一人民医院门诊复查，用去医疗费128.25元。以上原告的医疗费共计60323.5元。2020年8月20日，原告冯少清、被告人保财险肇庆分公司共同委托广东谨正司法鉴定中心对冯少清的损伤进行伤残程度评定，伤病关系鉴定。2020年9月2日，广东谨正司法鉴定中心出具粤谨正司鉴中心【2020】临鉴字第130号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人冯少清的伤残程度构成十级。2.被鉴定人冯少清因本次交通事故对造成损害后果(左膝关节部分功能丧失)为完全作用，建议参与度为91%—100%。此次鉴定的鉴定费为3270元由原告冯少清缴交。另查明，粤H*****号轻型货车所有人系被告卢创模，该车在被告人保财险肇庆分公司是投保了交强险和商业三者险（保额50万含不计免赔），事故发生在保险期限内。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。因各当事人对封开县公安局交警大队对本事故作出的第441************513号道路交通事故责任认定书无异议，故本院对该认定书所认定的事实予以确认。本案所需解决的焦点如下：一、对于原告在本次事故中的损失的确认。本院结合相关法律法规并参照《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》，对原告在本案中诉请的赔偿项目所产生的相应损失数额，认定如下：1.医疗费，经核算共为60323.5元，因有病历及发票证实，本院予以确认。至于被告人保财险肇庆分公司提出原告部分医疗费是医治左胫骨上段骨样骨瘤而产生的，对于该部分的医疗费用因不是本案交通事故而产生的，应予以剔除的主张，因没有提供相应证据予以证实，也没有申请对原告的医疗费和本次交通事故的关联性进行鉴定，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，被告人保财险肇庆分公司应承担举证不能的法律后果，因此，本院对被告人保财险肇庆分公司提出的该主张，不予采纳。2.住院伙食补助费，根据肇庆市第一人民医院的出院记录显示原告共住院19天，根据每天标准为100元，原告的住院伙食补助费为1900元（19天×100元/天）。3.护理费，根据原告共住院19天，肇庆市第一人民医院医嘱原告在住院期间需要陪护1名的事实，参照当地同等护理级别劳务报酬标准酌定按150元/天计算，原告的护理费为2850元（150元/天×19天）。4.营养费，此次事故造成原告构成十级伤残，肇庆市第一人民医院的医嘱载明原告需加强营养，结合原告的伤情及参照本地生活水平，本院酌定其营养费按500元计赔为宜。5.残疾赔偿金，根据此次交通事故造成原告十级伤残，其赔偿系数为10%，和原告于2020年9月2日定残时为58岁的事实，依法应赔偿20年。据此，原告的残疾赔偿金损失为96236元（48118元/年×20年×10%）。至于被告人保财险肇庆分公司提出原告的该损失应先按照参与度91%计算的主张，根据广东谨正司法鉴定中心“2.被鉴定人冯少清因本次交通事故对造成损害后果(左膝关节部分功能丧失)为完全作用”的鉴定意见，原告的伤残赔偿金按100%赔偿比按91%赔偿更符合本案的实际情况和更具合理性。据此，因被告人保财险肇庆分公司的该主张因理据不足，本院不予采纳。6.精神损害抚慰金，结合当地消费水平、受害人的实际情况及侵权人的过错程度，原告请求被告给其赔偿精神损害抚慰金8000元过高，本院酌定为5600元为宜。7.交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，原告主张交通费为2150元，但未提交相应金额的交通费票据予以证明，本院结合原告的伤情、门诊次数、住院天数并参照公共交通工具费用，酌定按1000元计算原告在此事故中的交通费损失。8.辅助器具费，原告在本次交通事故中因左侧膝关节内侧半月板受损，原告根据医嘱购买可调膝关节固定支具980元、拐杖150元共计1130元，为合理支出，本院予以支持。9.鉴定费3270元，该费用是因本次交通事故而引起，属原告方损失范围，且有发票予以证实，本院予以确认。综上，本院确认原告在本案中所受到的损失为172809.5元（其中医疗费60323.5元、住院伙食补助费为1900元、护理费2850元、营养费500元、残疾赔偿金为96236元、精神损害抚慰金5600元、交通费1000元、辅助器具费1130元、鉴定费3270元）。二、关于原告的损失的责任承担问题。根据交警部门认定被告黎攀照承担主要责任，原告冯少清承担次要责任的事实，以及根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过）第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，原告的损失应先由被告人保财险肇庆分公司在交强险责任限额内予以赔偿。原告的损失在交强险医疗费用赔偿限额内的项目有：医疗费60323.5元、住院伙食补助费为1900元、营养费500元，三共62723.5元。因被告人保财险肇庆分公司已在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元给原告，该限额已赔付完毕，原告在交强险医疗费用赔偿限额外余下损失为52723.5元。原告的损失在交强险死亡伤残赔偿限额内的项目有：护理费2850元、残疾赔偿金为96236元、精神损害抚慰金5600元、交通费1000元、辅助器具费1130元、鉴定费3270元，六共110086元，被告人保财险肇庆分公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内给原告赔偿110000元（含精神损害抚慰金5600元），原告在交强险死亡伤残赔偿限额余下损失为86元。原告的损失在交强险赔偿限额外的余下损失为52809.5元（52723.5元+86元），因被告黎攀照在事故中承担主要责任，被告人保财险肇庆分公司应按商业三者险的约定给原告赔偿36966.65元（52809.5元×70%）。关于本案诉讼费用的承担问题。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”的规定，被告人保财险肇庆分公司在本案中需承担按交强险承担赔偿比例的诉讼费，商业三者险承担赔偿比例部分的诉讼费由被告黎攀照负担。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过）第十六条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司应在本判决生效之日起十日内按交强险的规定给原告冯少清赔偿110000元（含精神损害抚慰金5600元）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司应在本判决生效之日起十日内按商业三者险的约定给原告冯少清赔偿36966.65元。三、驳回原告冯少清的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3292.54元，减半收取计1646.27元，分别由原告冯少清负担29.27元，由被告黎攀照负担407元，由被告中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司负担1210元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 员 卢海金二〇二一年一月二十九日法官助理 李小玲书 记 员 翟金均