山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋11民终582号上诉人（原审被告）靳利龙，又名靳大龙。委托代理人石振宇。委托代理人杨仁东。被上诉人（原审原告）曲比达西。委托代理人范文彬。上诉人靳利龙因与被上诉人曲比达西提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省交城县人民法院（2015）交民初字第00131号，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人靳利龙及其委托代理人石振宇、杨仁东、被上诉人曲比达西及其委托代理人范文彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，原告是四川彝族人，长年在山西省交城县西营镇石侯村生活，被告靳大龙（又名靳利龙）在该村开一棉花加工的小作坊。据原告称，2013年10月7日她受雇于被告，月工资900元，但被告主张他从未雇佣过原告。针对上述主张，原告向该院提供了其老乡吉克以西、亲戚朱阿四、闫四海的证明，原告是朱阿四的二嫂，朱阿四称原告到被告处打工是她送过去的，吉克以西称原告在被告处干加工棉套的活儿；而被告则向本院提供郁润才、石永娥、武建花、刘广成四位邻居的证明，四人均称，他们经常到被告家串门，没见过一个叫曲比达西的人在被告家做工，也没有听说过被告家雇佣过工人。原告称2013年12月20日上午，她在给被告做工期间，捡掉在地上的棉花渣子时，衣服被机器挂住，连她的右胳膊卷进机器，导致右臂受伤，被告等人把她送到交城县人民医院抢救，后转往太原市长城医院、太钢总医院等地治疗，但是在治疗过程中，一直用的是“朱阿四”的名字和身份证，治疗期间的医疗费已由被告全部负担。2014年2月11日原告出院，先后住院54天，其伤情为皮肤缺损右上肢软组织缺损伴2-5指功能障碍。2014年4月29日，原告以朱阿四的名义在文水县司法鉴定中心进行了鉴定，结论为7级伤残，花鉴定费1700元。2014年7月7日，原告再次以朱阿四的名义在太原小店司法鉴定中心进行了鉴定，结论仍为7级伤残，花鉴定费1500元。在原告向本院提供的文水县司法鉴定中心鉴定意见书中，有被鉴定人“朱阿四”的正面半身像，该像片可以明确看出被鉴定人实际上就是原告曲比达西。在该像片旁有太原长城医院大夫的批注，内容为：“此人于2013年12月20日，因右上肢机器绞伤3小时来我医院治疗，住院期间为2013-12-20到2013-12-29”，下面有大夫签名并加盖长城医院医疗专用章；同样太钢总医院的大夫也对该像片做了批注，内容为：“此人于2013年12月28日至2014年2月11日在我中心住院，住院号807149”，下面有大夫签名并写明医师执业号，该批注中住院号与原告向本院提供的太钢医院病历中“朱阿四”的住院号一致。庭审中原告表示当时她的身份证丢了，出事后住院需用身份证，就应被告的要求用了朱阿四的身份证，后来也一直用朱阿四的名字进行治疗和鉴定。对原告陈述的上述事实，被告表示不予认可。被告主张他对上述事实根本不知情，原告没有在他那儿工作受伤，他也没送原告去医院，也未出过医疗费。在诉讼过程中，被告向本院提供了太原小店司法鉴定中心的“情况说明”一份，内容为：“2015年6月1日，我中心接到靳利龙（诉讼中的被告）的委托书，关于2014年7月7日出具的太原小店司法鉴定中心（2014）伤鉴字281号伤残鉴定意见书有异议，我中心经查询该档案和送检材料，委托鉴定时，曲比达西以朱阿四的名字委托进行鉴定（朱阿四证明材料，本人从未住院及委托鉴定伤残），我中心认为，鉴定意见书有异议，提供不了真实情况，导致我中心出具了不真实的鉴定意见书，该鉴定意见无效，不产生法律效力”。2014年7月，曲比达西以朱阿四的名义诉于本院要求被告靳大龙赔偿，后来由于名字不对申请撤诉，花诉讼费1094.5元。综上事实，原告主张其误工费为18706元（按山西省2014年农林牧渔业年均收入34230元，计199天）；护理费4482元（按山西省2014年居民服务业年均收入30467元，计54天）；住院伙食补助费5400元（100元/日，计54天）；营养费2515元；残疾赔偿金70472元（按山西省2014年农村居民人均可支配收入8809元×20年×40%）；交通费5490.5元（关于交通费，原告向本院提供了票据61张，其中有火车票15份共3064.5元、汽车票46份共2426元）；住宿费630元；鉴定费3200元；第一次起诉的诉讼费1094.5元；曲比达西与丈夫伍尔格门生有一儿两女三个孩子，长女伍尔加支2004年9月生；次女伍尔加花，2006年10月生；儿子伍尔依沙，2008年11月生；曲比达西还主张其父亲71岁（关于原告父亲的信息，原告未向本院提供），主张其被抚养人生活费为90896元。被告方除了不认可曲比达西是为他做工过程中受伤外，还认为原告主张的损失过高，认为原告的误工费只应计算住院期间的54天，残疾赔偿项目没有证据不认可，伙食费、营养费、交通费等均不应当认定，针对上述主张，被告未向该院举证。本案经调解，双方当事人达不成一致意见。原审认为，综合本案基本情况及原、被告双方向本院提供的证据，可以认定原告在被告开的棉花加工作坊打工并受伤的事实。根据文水县司法鉴定中心鉴定意见书中、受害人的证明及长城医院、太钢医院医生的批注结合朱阿四等人的证明可以确认原告以“朱阿四”的名义治疗并鉴定的事实。被告应当对原告的损失进行赔偿，但是原告在本起事故中也有一定的过失，应当减轻原告的赔偿责任。原告受伤的时间为2013年12月20日，第一次起诉的时间为2014年7月，因此其赔偿标准应按2014年的“上一年度”即2013年的标准计算。原告的损失有误工费10564.2元（按山西省2013年农林牧渔业年收入29661元，计130天，即从2013年12月20日出事之日算至2014年4月29日第一次鉴定之日止）；护理费4064.9元（按山西省2013年度居民服务业年均收入27476元，计住院期间的54天）；伙食补助费1620元（30/天×54天）；营养费810元（15元/天×54天）；残疾赔偿金57232元（按山西省2013年农村人均纯收入7154元×20年×40%）；交通住宿费酌定为3500元；鉴定费1700元（仅支持文水县司法鉴定中心的鉴定费1700元，太原小店区鉴定中心的鉴定费为1500元，不予支持）；被抚养人生活费36102.6元（按山西省2013年农村居民人均生活消费性支出6017元×40%×1/3，长女计8年，次女计10年，儿子计12年），原告主张的其父亲的被抚养人生活费，由于原告举证，不予支持。上述费用共计143069.7元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条之规定，判决：一、由被告靳大龙（又名靳利龙）于本判决生效之日起10日内赔付原告曲比达西各项损失85841.82元（即总损失143069.7元的60%）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3987元，由双方各半负担。诉讼费原告向本院预交1994元，被告在履行本判决规定义务时向本院交纳1993元。判后，上诉人靳利龙不服上述民事判决，向本院提起上诉，请求撤销山西省交城县人民法院（2015）交民初字第00131号民事判决，改判驳回被上诉人的起诉，本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，被上诉人曲比达西并非在工作中受伤，上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系。本案所涉二鉴定机构均出具书面情况说明，证明其出具的鉴定意见无效，不能作为认定被上诉人伤残程度依据，且被上诉人的误工费只能依法计算54天。被上诉人作为本案原告主体不适格。朱阿四作为与被上诉人有利害关系的证人，在本案纠纷中多次造假，其证言不应不予以认定。被上诉人提供的其他证人证言、询问笔录及交通费、住宿费票据等证据均不应采信。此外，上诉人不承担鉴定费及诉讼费。被上诉人曲比达西辩称原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。二审查明事实基本同一审，本院予以确认。二审另查明，山西省文水司法鉴定中心于2014年6月1日出具情况说明，认为因被鉴定人提供了不真实的材料，导致鉴定意见书被鉴定人姓名错误，该鉴定意见书无效。本案的争议焦点为：1、上诉人与被上诉人是否构成劳务关系；2、被上诉人曲比达西的伤残程度；3、被上诉人曲比达西的损失项目及数额。关于上诉人与被上诉人是否构成劳务关系的问题。本院认为，依据被上诉人曲比达西提供的朱阿四出具的证明以及对闫四海、吉克以西所作询问笔录，结合本案双方当事人陈述，足以使本庭形成内心确认，认定上诉人靳利龙与被上诉人曲比达西构成劳务关系，被上诉人曲比达西在从事雇佣活动过程中受伤。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，故上诉人靳利龙应对被上诉人曲比达西之损失承当相应赔偿责任。关于被上诉人曲比达西伤残程度的问题。本院认为，被上诉人曲比达西提供的长城医院、××患者姓名为朱阿四，但长城医院及太钢医院均在被上诉人朱阿四照片上作出备注，证明前述两份病历对应的患者实际为被上诉人曲比达西。结合朱阿四出具的证明，本院确认前述两份病历患者确系被上诉人曲比达西。司法鉴定意见作为民事诉讼证据的一种，人民法院有权结合案件实际对鉴定意见进行审查，以确定是否采信。虽上诉人提供的两份鉴定意见均载明被鉴定人为朱阿四，且出具该两份鉴定意见的鉴定机构均出具情况说明否认上述鉴定意见的效力，但依据被上诉人曲比达西提供的鉴定意见及病历等证明，该两份鉴定意见均依据曲比达西住院病历作出，且山西省文水省司法鉴定中心出具的鉴定意见所附照片清晰显示接受鉴定人员检验的确系被上诉人曲比达西。此外，山西省文水县司法鉴定中心出具的情况说明明确载明因被鉴定人姓名错误而确认鉴定意见无效，而非其他原因。结合现有证据，被上诉人曲比达西所提供的两份鉴定意见虽被鉴定机构确定无效，但确系依据曲比达西住院病历并经过检查曲比达西本人后作出，且该二鉴定机构及鉴定人员均系具有相应鉴定业务范围及鉴定资质。参照该两份鉴定意见对被上诉人曲比达西伤情所做检验及分析，原审法院认定被上诉人曲比达西伤情构成七级伤残并无不妥，本院予以确认。关于被上诉人曲比达西损失数额的问题。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算；被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原审法院依据被上诉人曲比达西伤残等级计算其残疾赔偿金及被扶养人生活费、误工费符合法律规定，应予确认。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算；受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。被上诉人曲比达西的伤情构成七级伤残，原审法院确定被上诉人住院伙食补助费、营养费、交通住宿费于法有据，予以确认。鉴定费1700元系被上诉人曲比达西为确定其损伤程度支出的必要合理费用，应予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1946元，由上诉人靳利龙负担。本判决为终审判决。审 判 长  马兴华审 判 员  王晓强代理审判员  任慧慧二〇一六年七月二十五日书 记 员  白舒文