江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣11民终550号上诉人（原审被告）黄金水，男，1955年5月25日出生，汉族，江西省横峰县人，住江西省横峰县。被上诉人（原审原告）任其秋，男，1974年8月8日出生，汉族，江西省横峰县人，住江西省横峰县。委托代理人程友华，横峰县法律事务所律师，特别授权。上诉人黄金水因民间借贷纠纷一案，不服横峰县人民法院（2016）赣1125民初50号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年5月8日，被告因开发房地产项目需要资金周转为由向原告借款30万元，当日原告向罗来火账户汇款28.5万元。原告提供借款后，被告出具了借条一张，写明：今借到任其秋人民币叁拾万元整(300,000元)，利息每月一万五千元整，利息每月初付清，此笔借款借款人用岑阳创业小区岑阳大道西侧已建房第八层二套住房作抵押，如借款人逾期连续三个月未支付利息，出借人有权将此二套住房按每平米1,200元转让给他人。此据，具借人：黄金水，2014年5月8日。同意用第八层二套住房作抵押，罗来火，2014年5月8日。借款借出后，被告一直未偿还借款，故起诉至法院。另查明，被告按月息1.5万元支付了5月、6月、7月、12月三个月利息共计6万元。原审法院认为，本案的争议焦点为：1、被告主体资格是否适格；2、借款金额及利息约定。一、被告主体资格是否适格。本院认为，被告主体适格，理由为：1、借条是个人之间借款合同，是确认借贷双方及各自权利义务的书面凭证。被告黄金水作为完全民事行为能力人并且从事房地产开发，经常发生资金往来，应该明确知道在具借人之后签名的法律后果。2、被告出具的借条上，黄金水与罗来火都有签名，其中：黄金水在具借人之后签名，罗来火在同意用第八层二套住房作抵押一行下面签名。借款虽然汇入罗来火的账户，但借条出具时，罗来火是作为担保人而非具借人签名，说明借款主体是被告黄金水而非罗来火。3、如果被告并未实际使用借款，按照生活经验，不可能按月息5分支付利息6万元。若被告与罗来火存在特别约定，那么被告应向罗来火主张相关权利。综上，对于被告辩称其不是适格诉讼主体的主张不予认可。二、借款金额及利息约定。借款金额方面，原告主张，其通过银行转账向罗来火汇款28.5万元，另外1.5万元使用现金支付。被告辩称其未收到1.5万元现金。本案中，原告提供借款、被告出具借条、原告出具利息收条均为同一日，即2014年5月8日。根据我国法律规定，利息不得预先从本金中扣除。被告虽然出具了借款金额为30万元的借条，但尚未使用借款就在借款当日支付了一个月利息1.5万元，实质上属于预先扣除利息的行为，故原告提供的借款金额应为28.5万元。借款利息方面，被告认为双方利息约定过高，且已支付利息的月份应予以扣除。本案中，借条明确约定了利息为每月1.5万元，即月利率5%，超出月利率2%的法律规定，超出部分无效。被告共计支付了4个月利息（5月、6月、7月、12月），因被告并未偿还本金，利息可直接扣除四个月，自2014年9月9日起支付。原告要求被告支付2014年8月至11月期间的利息6万元并自2014年12月起按照年利率36%起计算利息，无法律根据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定判决如下：一、限被告黄金水于本判决生效之日起十五日内偿还原告任其秋借款28.5万元，并自2014年9月9日起按月利率2%计算利息至本判决生效之日止；二、驳回原告任其秋的其他诉讼请求。如未按判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6，700元，减半收取3,350元，由被告黄金水负担。一审宣判后，上诉人黄金水不服一审判决，依法向本院提起上诉，上诉请求：请求依法撤销横峰县人民法院（2016）赣1125号民初50号民事判决，依法改判。上诉理由：一、原审事实认定错误。借条虽然系上诉人作为具借人签名，但被借款是转账至第三人罗来火账户，上诉人并未收到借款，本案的借款合同并未生效。且，上诉人与被上诉人于2015年2月15日签订了房屋买卖协议，约定上诉人将已取得房产证的房屋出售给被上诉人，以上诉人所欠借款抵做首付款，不足部分被上诉人另行支付。二、原审适用法律不当。原审既然认定借款本金为28.5万元，且支付了4个月的利息，每月为1.5万元，该利息已远远超过了年利率的36%，依据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第二十六条借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。上诉人在一审时提出超过部分的利息应扣减本金，但是原审法院无视这一规定，故此案存在适用法律不当的问题。被上诉人任其秋答辩称：一、原审判决适用法律正确。上诉人在一审庭审中，只对拖欠的利息计算提出过异议，认为过高，对于已支付的利息没有要求返还超过36%的部分，上诉人既然没有提出该抗辩意见，法院则不能主动释明和作出判决，应视为上诉人自行处分权。二、一审中，上诉人确认了30万元的借条为其本人所书，虽然该笔借款汇入罗来火账户，但上诉人与罗来火系合伙开发商品房的合伙人，上诉人也认可该借款用于合伙工程中支付工资，是他们共同支配行为，原审认定事实正确。经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，案涉的2014年5月8日借条上，黄金水在具借人之后签名，罗来火在同意用第八层二套住房作抵押一行下面签名，可以得知罗来火是作为借款的担保人而非借款人，且之后每次的利息支付均是由黄金水账户转入任其秋账户，故本院认定本案实际借款人为黄金水。2014年5月8日，上诉人向被上诉人借款本金虽然欠条显示为30万元，但上诉人出具借条的日期与被上诉人出具第一次利息收条为同一日，即2014年5月8日，根据我国法律规定，利息不得预先从本金中扣除，上诉人尚未使用借款就在借款当日支付了一个月利息15,000元，实质上属于预先扣除利息的行为，故被上诉人提供的借款金额应为28.5万元。上诉人向被上诉人借款28.5万元，上诉人在7月11日、12月9日分别支付了30,000元、15,000元共两次利息总计45,000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。虽然上诉人在一审未提出返还或抵扣的主张，但根据本条规定，利息超过年利率36%的部分属无效约定，人民法院应主动审查，故黄金水尚欠任其文本金数额及利息计算如下：1、黄金水于2014年7月11日支付的30,000元，以285,000元本金计（年利率36%）所产生的当期利息为17,955元，剩余12,045元应抵扣本金，所余本金应为272,955元；2、黄金水于2014年12月9日支付的15,000元，以272,955元本金计，年利率36%，利息已经实际支付至2014年9月5日。上诉人提出的与被上诉人签订的《房屋买卖协议》，上诉人并未提供任何证据。综上，综上，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持横峰县人民法院（2016）赣1125民初50号民事判决第二项二、驳回原告任其秋的其他诉讼请求。二、撤销横峰县人民法院（2016）赣1125民初50号民事判决一、限被告黄金水于本判决生效之日起十五日内偿还原告任其秋借款28.5万元，并自2014年9月9日起按月利率2%计算利息至本判决生效之日止；三、上诉人黄金水于本判决生效之日起十五日内偿还被上诉人任其秋借款272,955元，并自2014年9月6日起按月利率2%计算利息至本金全部清偿之日止。四、驳回上诉人黄金水的其他上诉请求。二审案件受理费5,757元，由上诉人黄金水负担5,394元，被上诉人任其秋负担363元。本判决为终审判决。审 判 长  赖 晓代理审判员  李少琴代理审判员  杜依霖二〇一六年七月十二日代书 记员  刘 欢