湖北省襄阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）鄂06刑终123号原公诉机关湖北省襄阳市襄州区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢金付，男，汉族，1970年7月12日出生于湖北省襄阳市，初中文化，无固定职业。因犯诈骗罪于2008年10月20日被判处有期徒刑一年三个月，2009年6月26日刑满释放；又因犯盗窃罪于2013年3月14日被判处有期徒刑一年，罚金人民币1000元，同年12月8日刑满释放。因本案于2015年1月22日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于襄阳市襄州区看守所。上诉人（原审被告人）郭军，男，汉族，1978年8月3日出生于湖北省襄阳市，中专文化，无固定职业。因本案于2015年1月22日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于襄阳市襄州区看守所。辩护人王学光，湖北东升律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李军峰，男，汉族，1966年12月1日出生于湖北省襄阳市，小学文化，无固定职业。因本案于2015年1月22日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于襄阳市襄州区看守所。原审被告人周某某，男，汉族，1977年7月17日出生于湖北省郧县，小学文化，无固定职业。因本案于2015年1月21日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕，2016年2月20日被取保候审。湖北省襄阳市襄州区人民法院审理襄阳市襄州区人民检察院提起公诉的原审被告人谢金付、郭军、李军峰、周某某抢劫、诈骗、故意伤害及原审附带民事诉讼原告人李某某提起的附带民事诉讼一案，作出（2015）鄂襄州刑初字第00152号刑事附带民事判决，原审被告人谢金付、郭军、李军峰及附带民事诉讼原告人李某某均不服，分别向本院提出上诉。本院经审理后认为原审判决认定的部分事实不清、证据不足，裁定撤销原判，发回重新审判。襄阳市襄州区人民法院经重新审判于2016年4月21日作出（2016）鄂0607刑初37号刑事附带民事判决，原审被告人谢金付、郭军、李军峰对刑事部分判决不服，分别向本院提出上诉；原审附带民事诉讼原告人和被告人对原审附带民事部分判决均未提出上诉，原审附带民事部分判决已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人谢金付、郭军、李军峰和听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：一、抢劫事实2014年12月16日4时许，被告人谢金付、李军峰、郭军驾驶一辆比亚迪轿车来到襄阳（火车）站，以免费拼车到枣阳为由将李某某骗上轿车，而后向枣阳方向行驶。途中谢金付假意下车解手，并将钱包故意丢在座位上。郭军捡起钱包，提出下车后将钱平分。之后谢金付以其钱包丢失要搜身，李某某将所带钱交给谢检查，谢检查完后将钱放进李某某所带行李包内。当车行至襄阳市襄州区双沟镇陶王岗村“乾兴农业”路段时，谢金付让李某某下车再检查，李携带行李（一个行李包、一只行李箱）下车后，谢在检查时故意将行李箱内衣物乱丢，李某某捡拾衣物，谢乘机将李某某推趴在地，李军峰从行李包里抓出一把钱，谢从李某某手中夺过行李包，而后两人向停车处跑，李某某追到停车处抓住车门，李军峰照李某某胸部踢一脚，郭军遂驾车逃走。三被告人抢得李某某现金18000元，并将赃款平分。李某某胸部被踢伤致右侧第5肋骨骨折，损伤程度为轻微伤。案发后追回赃款2356元，已发还给李某某。附带民事诉讼原告人李某某因本案遭受经济损失共计人民币9475.39元。二、盗窃事实2015年1月5日3时许，被告人谢金付、郭军、李军峰、周某某驾驶李军峰的一辆力帆轿车来到襄阳（火车）站，以免费拼车为由将黄某某骗上车，途中谢金付假意下车解手，并故意将钱包丢在座位上。郭军捡起钱包，称四人下车后将钱平分。之后谢金付以其钱包丢失为由要搜身，趁黄某某不备，窃取黄现金800元和一张银行卡，并套问出银行卡密码。当车行至襄阳市襄州区园林路时，谢金付又以要搜身为由，将黄某某骗下车，而后四人驾车逃离。作案后谢金付等人将黄某某银行卡内存款20000元取出，另在超市刷卡消费680元，四被告人各分得赃款5000元。周某某被抓获后身上现金6110元被收缴，其亲属代其退赃15000元，赃款21110元已发还给黄某某。2015年1月22日2时许，被告人谢金付、郭军、李军峰驾驶李军峰的一辆力帆轿车来到襄阳（火车）站，以免费拼车为由将秦泽喜骗上车，又以钱包掉失、要检查搜身为由，趁秦不备盗取秦现金1100元。当日4时许，三被告人又来到襄阳（火车）东站，以同样方法窃取张士华现金6800元。作案后谢金付分给郭军和李军峰赃款各2200元。案发后追回赃款4200元，发还给秦泽喜700元、张士华3500元。被告人谢金付、郭军、李军峰盗窃作案三起，盗得现金29600元；被告人周某某盗窃作案一起，盗得现金21700元。三、故意伤害事实2015年4月7日7时许，被告人郭军在襄阳市襄州区看守所监室床上叠被子时，因值班之事与同监室在押人员肖某发生争执，肖上床打郭，郭拽住肖左臂将肖摔倒在床下，致肖左胫腓骨骨折，构成轻伤一级。还认定：被告人谢金付因犯诈骗罪于2008年10月20日被判处有期徒刑一年三个月，2009年6月26日刑满被释放；又因犯盗窃罪于2013年3月14日被判处有期徒刑一年，同年12月8日刑满被释放。被告人李军峰协助公安机关将被告人郭军抓获。上述事实，有经庭审举证、质证的被害人陈述、证人证言、物证、指认现场笔录、鉴定意见等证据证实。原审法院认为，被告人谢金付、郭军、李军峰采用暴力劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪；被告人谢金付、郭军、李军峰、周某某秘密窃取他人数额较大财物，其行为均已构成盗窃罪；被告人郭军故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为又构成故意伤害罪。被告人谢金付、郭军、李军峰均犯有数罪，应当并罚。四被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照各自参与的全部犯罪处罚。被告人谢金付系累犯，应当从重处罚。被告人李军峰协助公安机关抓获被告人郭军，有立功表现，可以从轻处罚。被告人谢金付、郭军、李军峰对附带诉讼原告人李某某的经济损失9475.39元承担连带赔偿责任。判决：一、被告人谢金付犯抢劫罪，判处有期徒刑六年七个月，并处罚金人民币11000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币11000元。合并决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币22000元。二、被告人李军峰犯抢劫罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币10000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币10000元。合并决定执行有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币20000元。三、被告人郭军犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币10000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。合并决定执行有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币20000元。四、被告人周某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币5000元。五、被告人谢金付、李军峰、郭军赔偿附带民事诉讼原告人李某某的经济损失9475.39元。于本判决生效之日起十日内付清。相互承担连带赔偿责任。六、被告人谢金付、李军峰、郭军退赔被害人李某某赃款18000元，扣减已发还的2356元，被告人谢金付、李军峰、郭军还应退赔15644元。七、被告人谢金付、李军峰、郭军、周某某退赔被害人黄某某赃款21700元，扣减已退赔的21110元，被告人谢金付、李军峰、郭军、周某某还应退赔590元。八、被告人谢金付、李军峰、郭军退赔被害人秦泽喜赃款1100元，扣减已发还的700元，被告人谢金付、李军峰、郭军还应退赔400元。九、被告人谢金付、李军峰、郭军退赔被害人张士华赃款6800元，扣减已发还的3500元，被告人谢金付、李军峰、郭军还应退赔3300元。十、没收被告人李军峰所有的作案工具力帆牌鄂FLD2**轿车一辆，上缴国库。十一、驳回附带民事诉讼原告人李某某的其他诉讼请求。上诉人谢金付提出，被害人李某某肋骨骨折、被告人李军峰指认现场笔录均存在疑点，其和同案被告人在李某某案中是诈骗而非抢劫；被害人张士华案不是其和同案被告人所为；原审判决对其量刑过重，请求从轻处罚。上诉人郭军及其辩护人提出，被害人李某某陈述其右前胸被踢一脚不属实，伤情鉴定存在疑点，郭军和同案被告人是诈骗被害人财物，主观上无抢劫故意，客观上未实施秘密窃取行为，原审判决认定郭军和同案被告人犯抢劫罪和盗窃罪定性错误；原审判决认定郭军和同案被告人盗窃被害人张士华财物事实不清、证据不足；郭军在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻或从轻处罚；被害人肖某骨折不是郭军所致，郭军对此不应当承担刑事责任，请求从宽处罚。上诉人李军峰提出，其未用脚踢李某某。经二审审理查明，原审判决认定上诉人谢金付、郭军、李军峰犯抢劫罪和盗窃罪、原审被告人周某某犯盗窃罪以及上诉人郭军犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，认定事实的证据来源合法、内容客观真实。原审判决认定的事实和据以认定事实的证据本院均予以确认。本院认为，上诉人谢金付、郭军、李军峰以免费拼车为诱饵，在行车途中欺诈他人拿出财物，并使用暴力劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪；上诉人谢金付、郭军、李军峰和原审被告人周某某以免费拼车为诱饵，在行车途中欺诈他人拿出财物，并秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人郭军因与他人发生争执而故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为又构成故意伤害罪。被告人谢金付、郭军、李军峰均犯有数罪，依法应当并罚。上诉人谢金付、郭军、李军峰和原审被告人周某某在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，依法应当按照各自参与的全部犯罪处罚。上诉人郭军及其辩护人提出的郭军系从犯的意见与事实不符，本院不予采纳。上诉人谢金付原因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯本案应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定上诉人李军峰协助公安机关抓获上诉人郭军，有立功表现，予以从轻处罚。经查，公安机关出具的抓获证明材料证实，侦查人员抓获李军峰后，李军峰称郭军可能住在一宾馆里，侦查人员带李军峰找到该宾馆，但郭军并未在该宾馆住宿，后通过他人指认郭军租住处而将郭军抓获，故郭军被抓获与李军峰协助无关，原审判决认定李军峰有立功表现不当，本院依法予以纠正，基于上诉不加刑原则，本院不加重对上诉人李军峰的处罚。上诉人谢金付提出，被害人李某某肋骨骨折、被告人李军峰指认现场笔录均存在疑点，其和同案被告人在李某某案中是诈骗而非抢劫；被害人张士华案不是其和同案被告人所为；原审判决对其量刑过重，请求从轻处罚。上诉人郭军及其辩护人提出，被害人李某某陈述其右前胸被踢一脚不属实，伤情鉴定存在疑点，郭军和同案被告人是诈骗被害人财物，主观上无抢劫故意，客观上未实施秘密窃取行为，原审判决认定郭军和同案被告人犯抢劫罪和盗窃罪定性错误；原审判决认定郭军和同案被告人盗窃被害人张士华财物事实不清、证据不足；郭军在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻或从轻处罚；被害人肖某骨折不是郭军所致，郭军对此不应当承担刑事责任，请求从宽处罚。上诉人李军峰提出，其未用脚踢李某某。经查，被害人李某某指认上诉人李军峰用脚踢其胸部，此节足以认定；上诉人李军峰指认的抢劫现场与被害人李某某指认的抢劫现场一致，被害人李某某受伤致肋骨骨折的事实有李某某对其伤情的陈述及法医鉴定意见证实，两项事实均无疑点；三上诉人使用暴力劫取被害人李某某财物，其行为均属抢劫而非诈骗，在欺诈其他被害人过程中秘密将被害人财物转移，并非被害人受骗而自愿将财物交给上诉人，其行为均属盗窃而非诈骗；三上诉人盗窃被害人张士华财物的事实，有张士华的陈述和辨认笔录、上诉人李军峰、郭军的供述等证据证实，足以认定；经查看监室监控视频截图，系上诉人郭军将肖某摔倒在床下致伤；原审判决对上诉人谢金付、郭军量刑适当。上述上诉、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘宗晖审判员  代红存审判员  郭元清二〇一六年七月八日书记员  朱凌云