黑龙江省集贤县人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0521民初514号原告佳木斯市向阳（东）区圣邦门业经销部。法定代表人刘彪，系圣邦门业经销部经理。委托代理人邢广元，男，系圣邦门业经销部法律顾问。被告盖德伟，男，37岁。被告集贤县鑫亿粮食经销有限公司。法定代表人陆昊，男，系鑫亿经销公司经理。原告佳木斯市向阳（东）区圣邦门业经销部（以下简称为圣邦门业经销部）与被告盖德伟、集贤县鑫亿粮食经销有限公司（以下简称为鑫亿经销公司）定作合同纠纷一案，于2016年3月21日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，由审判员宋德富担任审判长并主审本案，人民陪审员尹跃华、李凤英参加评议，于2016年4月27日公开开庭审理了本案。原告圣邦门业经销部的委托代理人邢广元、被告盖德伟到庭参加诉讼，被告鑫亿经销公司法定代表人陆昊经传票传唤未到庭参加诉讼，且未委托代理人参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年9月22日，被告盖德伟以自己的名义与原告签订合同，为被告鑫亿经销公司采购围栏66m。2014年10月7日，被告盖德伟再次以自己的名义与原告签订合同，为被告鑫亿经销公司采购电动门两套。合同均约定：由原告负责安装，安装使用单位为被告鑫亿经销公司，验收后付款，总价款为人民币71950元。合同签订后，被告盖德伟共交付定金人民币22000元，合同尾款合计为人民币49950元。2014年10月16日，原告对被告盖德伟采购的围栏及电动门进行出库安装。安装完毕后，在原告要求被告盖德伟依合同约定支付合同尾款时，被告盖德伟百般拖延。因合同约定货款未付清时，原告保留安装设备的所有权，原告便找到被告鑫亿经销公司，要求返还所安装的设备或给付货款，却遭到被告鑫亿经销公司的拒绝，原告认为被告鑫亿经销公司的行为已构成不当得利，因为被告鑫亿经销公司的行为，已经给原告造成了经济损失，原告有权要求被告鑫亿经销公司承担原告的经济损失。原告后经了解，被告盖德伟系被告鑫亿经销公司的员工，被告盖德伟参与被告鑫亿经销公司的生产经营，被告盖德伟虽然以自己的名义与原告订立合同，但实质是为被告鑫亿经销公司进行采购，原告认为二被告存在恶意串通，故意侵害原告的合法权益，所以，原告要求二被告对原告的经济损失承担连带责任。同时，原告要求被告盖德伟按所拖欠货款的30%支付违约金。综上，因此，原告诉至法院，请求法院依法判令：一、被告盖德伟、集贤县鑫亿粮食经销有限公司互负连带责任共同给付原告佳木斯市向阳（东）区圣邦门业经销部货款人民币49950元；二、被告盖德伟给付原告佳木斯市向阳（东）区圣邦门业经销部违约金人民币14985元；三、诉讼费用由被告盖德伟、集贤县鑫亿粮食经销有限公司承担。被告盖德伟辩称，原告起诉状中所诉的事实与理由均不属实，我与原告签订合同时，是以我个人的名义与原告签订的合同，当时被告鑫亿经销公司还没有成立呢，与被告鑫亿经销公司没有任何关系。就是现在我本人也根本不欠原告的货款，原告说我欠原告的货款，我要求原告拿出合同、欠据、商品合格证及发票（包括运输发票和货站发票）等原件。原告在这期间找过我很多次，因我是其他公司的法人，原告曾经对我进行诽谤和威胁，我有相关的证据，损坏我的名誉，事后我要求追究原告的相关责任。所以，我方不同意原告起诉状中的诉讼请求。被告鑫亿经销公司经传票传唤，未到庭参加诉讼，也未向法院递交书面答辩意见。经审理查明，2014年9月22日，以本案被告盖德伟为甲方，以本案原告圣邦门业经销部为乙方，双方签订了定作围栏66m《合同书》，该合同约定：“品名：围栏，规格：高1.95、立柱80×80、横栏40×40、竖栏19×19，数量：66米，金额13000元，合计人民币壹万叁仟元整。1、合同签订后，甲方应支付乙方定金2000元，尾款在产品验收合格后一次性付清全部货款，如延期安装，应付货款的80%，留取20%作为安装保证金；2、乙方收到甲方定金之日起18天内安装完毕，由不可抗拒及非乙方原因导致延误工期可顺延；3、安装使用单位：鑫亿粮食经销公司，安装地址：集贤镇；4、本合同签订后，甲方应做好如下工作：（1）铺设产品所需220V电源，到产品安装的位置，提供施工临时电源220V或380V。（2）提供产品开关安放的位置，要求防雨、防潮；5、甲方未付清全部货款，产品的归属权归于乙方，乙方有权停止产品的使用或从安装地点收回，后果由甲方承担；6、安装完毕后，甲方应在当天进行验收，验收合格应在乙方出具的验收单上签字或盖章，3日内不验收而使用视为已验收合格，甲方无条件付清货款；7、付款方式：（1）现金付款方式：甲方必须核验乙方的授权委托书，本人身份证的原件并保留复印件，如有疑问请致电0454-8083195。（2）支票、电汇或汇票的付款方式：出票人必须按合同章内填写单位、账号、开户行，否则造成损失由甲方承担；8、违约责任：（1）如果甲方不按期支付货款，依逾期支付金额按日千分之二计违约金。（2）单方无故解除合同的应按照合同总价款30%支付违约金；9、乙方承诺：除人为或自然灾害外。本产品在签约生效之日起免费保修壹年，并终身维护，电机终身免费包修；10、本合同一式两份，甲、乙双方各执一份，从甲、乙双方签字之日起生效；11、补充条款。”2014年10月7日，以本案被告盖德伟为甲方，以本案原告圣邦门业经销部为乙方，双方再次签订了定作电动门两套《合同书》，该合同约定：“品名：祥瑞W4，规格：H1.7驱动器2套，单价：4500元，金额：9000元。品名：祥瑞W4，规格：H1.7电动门，数量：37米，单价：1350元，金额：49950元。合计人民币伍万捌仟玖佰伍拾元整，不含税票。1、合同签订后，甲方应支付乙方定金18000元，尾款在产品验收合格后一次性付清全部货款，如延期安装，应付货款的80%，留取20%作为安装保证金；2、乙方收到甲方定金之日起天内安装完毕，由不可抗拒及非乙方原因导致延误工期可顺延；（注：以下合同内容均与2014年9月22日《合同书》内容相同）……。”2014年10月16日，原告对被告盖德伟定作采购的围栏及祥瑞W4H1.7型电动门进行出库安装，均安装在被告鑫亿经销公司指定的位置，安装完毕后，被告盖德伟未按《合同书》的约定给付原告尾款人民币49950元。现此项围栏及祥瑞W4H1.7型电动门设施安装工程，原告已按合同约定的完工时间完成并交付使用至今。审理本案时，被告盖德伟未提出原告有违约行为。另查明，被告鑫亿经销公司，系于2013年11月14日注册成立，法定代表人陆昊，系被告盖德伟的内弟。被告盖德伟自称：“与被告鑫亿经销公司是雇佣关系，是被告鑫亿经销公司雇佣我管理经营，实际的生产经营者就是我本人。”原告与被告盖德伟签订《合同书》后，在原告按照合同约定履行全部义务后，被告盖德伟未按合同的约定履行给付尾款人民币49950元的义务，此款经原告多次派员找被告索要至今未果。因此，原告诉至法院，请求法院依法判令：“一、被告盖德伟、集贤县鑫亿粮食经销有限公司互负连带责任共同给付原告佳木斯市向阳（东）区圣邦门业经销部货款人民币49950元；二、被告盖德伟给付原告佳木斯市向阳（东）区圣邦门业经销部违约金人民币14985元；三、诉讼费由被告盖德伟、集贤县鑫亿粮食经销有限公司负担。”在开庭审理本案时，原告方对自己的诉讼主张向法庭提供了相应的有关证据，经当庭进行质证，被告盖德伟对此证据均无异议；被告盖德伟对自己答辩中的主张，未举出相应的有效证据加以证明，且再未申请继续举证；原告方在法庭辩论终结前，将诉讼请求变更为：一、由被告盖德伟给付原告佳木斯市向阳（东）区圣邦门业经销部货款人民币49950元、支付违约金人民币14985元，合计人民币64935元；二、由被告集贤县鑫亿粮食经销有限公司对上款承担连带给付责任；三、案件受理费由被告盖德伟、集贤县鑫亿粮食经销有限公司共同连带承担。但原告对被告盖德伟的家庭财产是与被告鑫亿经销公司的财产混同的，未举出相应有效的证据加以证明，且再未申请继续举证。以上均有起诉状，原告提供的证据及开庭笔录在卷证明，且经当庭质证，足以采信。本院认为，依法成立的合同受法律保护。我国《合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”、第二百五十五条规定：“承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人的检验。”、第二百六十三条规定：“定做人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；……。”、第二百六十四条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”从本案原告与被告盖德伟所签订的《合同书》的内容来看，都是在双方平等协商的前提下达成的共识，是双方当事人的真实意思表示，且该合同是属于承揽合同中的承揽人提供材料的定作合同，不存在损害集体及他人利益之行为，为此，原告与被告盖德伟所签订的《合同书》是合法有效的，应当受到法律保护。被告盖德伟按照合同约定向原告交付定金后，原告按照合同约定将被告盖德伟定作采购的围栏及祥瑞W4H1.7型电动门均安装在被告鑫亿经销公司指定的位置，履行全部义务后，被告盖德伟理应按照合同书中的约定期限给付原告余下的货款，而被告盖德伟未按合同书中的约定期限及时给付原告余下的货款是违约行为，被告盖德伟应当按照合同书中约定的违约条款依法承担违约责任。鉴于本案合同书中约定如不按期支付货款，甲方即本案被告盖德伟应按逾期支付的金额，按日千分之二计算向乙方即本案原告支付违约金，该约定是年利率为72%，而法律所保护的是年利率为24%，双方的约定已明显超出，超出部分应不予保护，为此，被告盖德伟应当从2014年11月1日起，按逾期支付货款人民币49950元、年利率24%计算给付原告至起诉之日止的违约金，经计算违约金是人民币16683.30元［49950元×（24%÷12个月）×（2014年11月1日起至2016年3月21日止即16.7个月）］，而原告所主张的违约金数额是人民币14985元，少于实际数额人民币1698.30元，这应视为原告的自愿放弃，应予准许。虽然被告盖德伟自称与原告签订《合同书》时，被告鑫亿经销公司还没有注册成立。又自称：“与被告鑫亿经销公司是雇佣关系，是被告鑫亿经销公司雇佣我管理经营，实际的生产经营者就是我本人。”但事实上被告鑫亿经销公司在2013年11月14日就已经注册成立，法定代表人是被告盖德伟的内弟陆昊，被告盖德伟定作采购的围栏及祥瑞W4H1.7型电动门的民事行为是代表被告鑫亿经销公司，且安装地点和使用单位也是被告鑫亿经销公司。同时，原告又对被告盖德伟的家庭财产与被告鑫亿经销公司的财产是混同的，举证不能，无法确认，故不予采信和采纳。据此，原告所主张的合法的诉讼请求，均应由被告鑫亿经销公司予以承担，与被告盖德伟个人无关。综上，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第二款，第四十四条第一款，第六十条第一款，第一百零七条，第二百五十一条第一款、第二款，第二百五十五条，第二百六十三条，第二百六十四条之规定，判决如下：一、被告集贤县鑫亿粮食经销有限公司给付原告佳木斯市向阳（东）区圣邦门业经销部货款人民币49950元、违约金人民币14985元，合计人民币64935元。此款于本判决发生法律效力之日起5日内给付完毕；二、驳回原告佳木斯市向阳（东）区圣邦门业经销部对被告盖德伟的诉讼请求。案件受理费人民币1424元由被告集贤县鑫亿粮食经销有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于双鸭山市中级人民法院。审 判 长  宋德富人民陪审员  尹跃华人民陪审员  李凤英二〇一六年七月四日书 记 员  任亚玲