新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   行 政 判 决 书   （2021）新01行终33号   上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市米东区古牧地镇人民政府，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**古牧地西路**。   法定代表人：马宏霞，乌鲁木齐市米东区古牧地镇人民政府镇长。   行政机关首长出庭：马小梅，女，乌鲁木齐市米东区古牧地镇人民政府副镇长。   委托诉讼代理人：李守卫，米东区万通法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：杨海平，男，1973年12月5日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市米**。   委托诉讼代理人：杨新云（杨海平之父），男，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**。   委托诉讼代理人：张文敏，新疆庭州律师事务所律师。   上诉人乌鲁木齐市米东区古牧地镇人民政府（下称古牧地镇政府）诉被上诉人杨海平强制拆除房屋一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104行初22号行政判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人古牧地镇政府行政机关首长马小梅、委托诉讼代理人李守卫；被上诉人杨海平及其委托诉讼代理人杨新云、张文敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   一审法院认定，2018年12月，古牧地镇政府收到上级人民政府转发的国家自然资源部关于土地调查卫星遥感监测图。该图显示，在米东区古牧地镇辖区内存在部分违法建筑，遂委派专职执法工作人员对辖区内的违法建筑进行了调查核实。2019年1月29日，古牧地镇政府工作人员在巡查时发现，杨海平在米东区古牧地镇西工村5队修建砖混结构平房一处，建筑面积214.5平方米。经查，杨海平未办理《乡村建设规划许可证》。当日，古牧地镇政府通知杨海平到场说明情况、提供建房的合法手续，并制作了询问笔录和现场勘验笔录。杨海平书面委托杨新云到场接受询问并在笔录上签字。古牧地镇政府于当日向杨海平作出米古改通字［2019］第33号责令改正通知书、古镇先告［2019］第31号限期拆除违法建筑物、构筑物事先告知书，责令杨海平于2019年2月1日前，以自行拆除的方式，改正上述行为。   2019年2月2日，古牧地镇政府作出古镇决［2019］第31号限期拆除违法建筑物、构筑物决定书载明：因杨海平建筑物未办理《乡村建设规划许可证》，责令杨海平自收到决定书之日起三日内拆除该违法建筑，逾期不拆除的，将依法强制拆除。该决定书同时载明：“当事人如对本决定不服，可以自接到本决定书之日起60日内向米东区人民政府申请复议，也可以在接到本决定书之日起6个月内向新市区人民法院提起诉讼”。   2019年2月13日，古牧地镇政府向杨海平作出古镇催［2019］第31号强制执行事先催告书，责令其自收到催告书之日起三日内拆除违法建筑物。2019年2月18日，古牧地镇政府向杨海平作出米镇强执决［2019］第31号行政强制执行决定书载明：责令其于2019年2月18日前自行拆除在米东区古牧地镇西工村五队建设的一处一层214.5平方米的砖混结构房屋，逾期不拆除，将于2019年2月21日依法强制拆除。该决定书同时载明：“当事人如对本决定不服，可以自接到本决定书之日起60日内向米东区人民政府申请复议，也可以在起6个月内向新市区人民法院提起诉讼”。   2019年5月11日，古牧地镇政府确定《古牧地镇拆除违法建筑工作方案》。5月12日，米古党纪［2019］42号会议纪要通过了《古牧地镇拆除违法建筑工作方案》。2019年5月27日，古牧地镇政府对杨海平的房屋实施了强制拆除。杨海平不服古牧地镇政府作出的上述行政行为，诉至一审法院，要求确认古牧地镇政府对杨海平房屋的强制拆除行为违法。   一审法院审理后认为，程序合法是行政法的基本原则之一。行政机关作出任何行政行为，均应按照相应的法定程序进行，既使行政相对人违法在先，行政机关纠正违法行为也应当严格按照法定程序履行职责。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条至第三十八条、第四十四条、第五十三条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，有行政强制执行权的行政机关依照行政强制法规定强制执行；行政机关实施行政强制执行行为前，应当以书面形式催告当事人履行义务，并给予当事人陈述和申辩的权利；经催告当事人无正当理由逾期仍不履行的，行政机关应当作出书面强制执行决定送达当事人。对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。而没有行政强制执行权的行政机关，在当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，可以自期限届满之日起三个月内，申请人民法院强制执行。本案中，古牧地镇政府在未履行上述法定程序的情形下，迳行对杨海平房屋实施被诉拆除行为，显然违法，故杨海平要求确认古牧地镇政府强制拆除原告建筑物的行政行为违法的诉讼请求，一审法院予以支持。因此，一审法院确认古牧地镇政府强制拆除杨海平建筑物的行政行为违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条之规定，一审判决：确认乌鲁木齐市米东区古牧地镇人民政府强制拆除杨海平位于乌鲁木齐市米东区古牧地镇西工村五队建筑物的行政行为违法。   古牧地镇政府不服，提起上诉称，一、被上诉人杨海平未取得《乡村建设规划许可证》，擅自建设违法房屋的事实。1.2018年12月，上诉人收到上级人民政府转发的国家自然资源部关于土地调查卫星遥感监测图后，依法委派专职执法工作人员对本辖区内的违法建筑进行调查核实。2.2019年1月29日，上诉人执法工作人员在巡查中检查出被上诉人杨海平在米东区古牧地镇西工村5队修建违法建筑砖混结构房屋一处和砖混结构二层房屋一处。通知被上诉人到现场协助查明建房情况并提供建房的合法手续，同时制作了现场勘验笔录、询问笔录。3．上诉人查明，被上诉人未取得《乡村建设规划许可证》，擅自在米东区古牧地镇西工村五队建设一处一层214.5平方米砖混结构房屋和一处两层520平方米的砖混结构的房屋，总建设面积为734.5平方米。被上诉人擅自建房的行为，违反了相关法律规定，属于违法建设。二、上诉人依法拆除被上诉人的违法建筑，适用法律得当，程序合法。1．上诉人认定被上诉人的涉案房屋是违法建筑，适用法律得当。2．上诉人依法拆除被上诉人的违法建筑，程序合法。2019年1月29日，上诉人对被上诉人违法建筑事实立案后，依法作出古镇先告［2019］第31号限期拆除违法建筑物、构筑物事先告知书，告知其享有申辩和听证的权利。2019年2月13日，上诉人依法作出古镇催［2019］第31号强制执行事先催告书，催告自行拆除违法建筑物、构筑物，并告知其权利义务。2019年2月18日，因被上诉人拒不履行拆除义务，上诉人依法作出古镇强执决［2019］第31号《行政强制执行决定书》，并告知其权利义务。2019年5月11日，上诉人经集体讨论决定拆除辖区范围内的违法建筑，制作《拆除违法建筑工作方案》，并得到上级人民政府的批准。2019年5月13日，上诉人召开党委会，形成《会议纪要》，对本辖区违法建筑给予拆除。2019年5月27日，上诉人依法拆除被上诉人的违法建筑。综上，请求二审法院：撤销乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104行初23号行政判决，依法改判或发回重审。   被上诉人杨海平辩称，一审判决认定事实清楚。上诉人古牧地镇政府在实施强拆被上诉人涉案房屋的过程中，存在程序不合法的情形。一审判决确认被上诉人的被诉拆除行为违法，认定事实清楚，适用法律准确，判决得当，上诉人古牧地镇政府的上诉请求及上诉理由均不能成立。请求二审法院：驳回上诉人古牧地镇政府的上诉请求，维持原判。   本院经二审审理确认一审法院认定的案件事实。   本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”该条是对行政强制拆除的特别规定，该条规定的期限是一种法定期间，即应经公告并经法定期限届满后，当事人仍未自行拆除，也未提起行政复议或行政诉讼的，有强制执行权的行政机关才可以依法强制拆除。本案中，上诉人古牧地镇政府因被上诉人杨海平不履行拆除义务，于2019年2月18日作出古镇强执决［2019］第31号行政强制执行决定书，载明：“责令其于2019年2月18日前自行拆除在米东区古牧地镇西工村五队建设的一处一层214.5平方米的砖混结构房屋，逾期不拆除，将于2019年2月21日依法强制拆除”。该行政强制执行决定同时又载明：“当事人如对本决定不服，可以自接到本决定书之日起60日内向米东区人民政府申请复议，也可以在起6个月内向新市区人民法院提起诉讼”。而本案上诉人古牧地镇政府在其作出的强制执行决定书中载明的被上诉人不服该决定提起诉讼的期限尚未届满的情况下，于2019年5月27日强制拆除被上诉人杨海平的涉案房屋，显然不当，属程序违法。古牧地镇政府提起上诉称，其2019年5月27日强制拆除被上诉人杨海平涉案房屋的行为认为程序合法的上诉理由不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元（上诉人古牧地镇政府已预交），由上诉人古牧地镇政府负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   张 峰   审  判  员   高靖琳   审  判  员   朱 虹   二 〇 二 一 年 二 月 八 日   书  记  员   李 婷