贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）黔毕中民初字第203号原告李洪兴，男，1953年3月14日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。委托代理人（特别授权）唐波、赖辉，贵州名城（金沙）律师事务所律师。被告黔西南州久丰矿业集团有限公司。住所地：兴义市瑞金路富康国际公馆**。法定代表人叶经龙，董事长。原告李洪兴诉被告黔西南州久丰矿业集团有限公司（以下简称久丰矿业公司）采矿权纠纷一案，本院于2015年11月2日受理后，依法组成合议庭进行审理并向被告久丰矿业公司进行庭前文书送达，，由于无法联系且到被告久丰矿业公司住所地也无法找到被告久丰矿业公司故本院依法向被告久丰矿业公司在《人民法院报》上进行公告送达，并定于2016年5月3日公开开庭进行审理，原告李洪兴及委托代理人唐波到庭参加了诉讼，被告久丰矿业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李洪兴诉称：2013年9月27日，原、被告双方以及金沙××××乡石梯子煤矿（个人独资企业，现已注销，出资人：李洪兴）签定《收购协议书》，协议由甲方（被告）出资收购丙方（即李洪兴）出资设立的金沙××××乡石梯子煤矿，收购总价款为1800万元，分三期支付。《收购协议书》第四条载明价款的支付和资产、资料移交方式为：本合同签订后，三方共同到贵州省能源局办理关于目标煤矿（石梯子煤矿）能够替代甲方拟关闭煤矿的指标事宜，在获得贵州省能源局的确认后五个工作日内，被告向原告支付首付款400万元；原告与被告亲自到贵州省国土资源厅办理采矿权过户交易并由省国土厅出具目标煤矿采矿权人变更申请受理回执后五个工作日内，被告向原告支付800万元；各方办理完毕目标煤矿的产权变更及股权工商变更手续并且原告将目标煤矿遗留的债务（含债务、经济纠纷等）全部处理完毕后五个工作日内，被告向原告支付尾款600万元；首付款支付后甲方即可进场接管目标煤矿，同时将目标煤矿的全部资产进行移交。自移交完毕之日起，目标煤矿的全部风险（安全事务、建设、运营等所有风险）全部由甲方承担。《收购协议书》第五条载明若甲方未按期、足额支付收购款，则甲方应当就未支付款项按日千分之五的标准承担延期付款期间的违约金。期间，原告按照《收购协议书》中约定的内容履行了所有义务，被告在2013年10月16日前支付原告400万元后，即于当日双方进行目标煤矿移交，被告接管目标煤矿全部资产。2014年2月18日，被告向原告支付第二笔目标煤矿收购款800万元，此后，原告多次向被告催收支付第三笔目标煤矿收购尾款600万元，并发函至被告公司，被告于2015年7月8日才支付原告150万元，且被告接管煤矿后未按时缴纳煤矿的电费，原告为被告垫付了电费50,301.00元。至今，被告尚拖欠原告收购煤矿尾款450万元，差欠原告为被告目标煤矿垫付电费50,301.00元。根据双方签订的《收购协议书》第五条：“若甲方未按期、足额支付收购款，则甲方应当就未支付款项按日千分之五额标准承担延期付款期间的违约金；若乙方违反本协议有关约定的（如拒绝移交、故意迟延办理变更手续等），则每延期一日按甲方已支付款项的千分之五向甲方承担违约金”，现被告未付尾款450万元的行为已严重违约，应当承担违约责任，原告要求被告承担违约金180万元（暂定，要求实际计算至付清尾款450万元止），经原告多次向被告催收协商，被告均置之不理，至今未果。被告的行为完全背离了诚信原则及签订《收购协议书》的初衷，故原告特诉至法院，请求依法判令：1、被告支付原告煤矿收购尾款4,500,000.00元，并支付由原告垫付电费50,301.00元，小计4,550,301.00元；2、判令被告支付违约金1,800,000.00元（暂定，要求实际计算至付清尾款450万元止），（1、2项合计6,350,301.00元）；3、本案诉讼费用由被告承担。原告李洪兴为证明自己的主张，提供了如下证据：第一组证据：原告身份证复印件、金沙××××乡石梯子煤矿营业执照正副本复印件、金沙××××乡石梯子煤矿资金清算报告、（黔）登记内销字【2015】第0043号准予注销登记通知书各一份。用以证明原告的主体适格。第二组证据：全国企业信用信息系统查询的被告的工商公示信息。用以证明被告的主体适格。第三组证据：《收购协议书》1份。用以证明原、被告双方约定的价款的支付和资产资料移交方式及违约责任。第四组证据：金沙××××乡石梯子煤矿相关资料及设备《移交清单》1份。用以证明2013年10月16日，原、被告双方已完成目标煤矿的资产、资料移交手续，并由收购后的石梯子煤矿负责人汪丰签字确认。第五组证据：工商银行金沙火电厂支行出具的金沙××××乡石梯子煤矿往来户历史明细清单2份。用以证明被告2014年2月18日支付原告收购煤矿款800万元，2015年7月8日支付原告收购煤矿款150万元。第六组证据：金沙××××乡石梯子煤矿《信用函》、原久丰矿业公司总裁出具的《承诺函》各1份，用以证明原告于2014年4月28日向被告发出催收600万元收款煤矿尾款的通知，且被告集团公司石梯子煤矿负责人汪丰已于2014年5月4日收悉该通知，并于2014年8月11日作出承诺，承诺2014年10月-11月付清金沙县石梯子煤矿煤矿尾款600万元。第七组证据：南方电网公司开具的通用机打发票及电费清单5份。用以证明原告分别于2013年10月27日、11月28日、12月26日、2014年4月25日22时、4月25日23时向金沙县供电局缴纳电费13,338.00元、12,877.00元、13,038.00元、1,372.00元、9,676.00元。上述五项合计：50,301.00元。被告久丰矿业公司未进行答辩。被告久丰矿业公司在举证期限内未提交证据。对于原告提交的第一组至第五组的证据，均能证明本案要件事实，本院予以认定；对于原告提交的第六组证据中的《信用函》本院予以采信，而2014年8月11日《承诺函》系对被告久丰公司的承诺，与本案无关联性，本院不予采信；对于原告提交的第七组证据因原告李洪兴放弃该部分诉讼请求，故该组证据本院不予审查。经审理查明，金沙××××乡石梯子煤矿系原告李洪兴的个人独资企业。2013年9月27日，原告李洪兴作为丙方、被告久丰矿业公司作为甲方以及金沙××××乡石梯子煤矿作为乙方签定《收购协议书》。协议约定由被告久丰矿业公司出资收购原告李洪兴出资设立的金沙××××乡石梯子煤矿，收购总价款为18,000,000.00元，分三期支付。《收购协议书》约定：“第四条：价款的支付和资产、资料移交。4.1本合同签订后，三方共同到贵州省能源局办理关于目标煤矿能够替代甲方拟关闭煤矿的指标事宜，在获得贵州省能源局的确认后五个工作日内，被告向原告支付首付款肆佰万元（小写：400万元）；4.2转让方与受让方法定代表人亲自到贵州省国土资源厅办理采矿权过户交易并由省国土厅出具目标煤矿采矿权人变更申请受理回执后五个工作日内，被告向原告支付捌佰万元（小写：800万元）；4.3各方办理完毕目标煤矿的产权变更及股权工商变更手续并且乙方、丙方将目标煤矿遗留的债务（含债务、经济纠纷等）全部处理完毕后五个工作日内，甲方向乙方支付尾款陆佰万元（小写：600万元）；4.4首付款支付后甲方即可进场接管目标煤矿，同时将目标煤矿的全部资产进行移交。自移交完毕之日起，目标煤矿的全部风险（安全事务、建设、运营等所有风险）全部由甲方承担。第五条：违约责任。若甲方未按期、足额支付收购款，则甲方应当就未支付款项按日千分之五的标准承担延期付款期间的违约金”。《收购协议书》签订后，被告久丰矿业公司于2013年10月16日支付了原告李洪兴400万元收购款。同日，金沙××××乡石梯子煤矿将其相关资料及设备移交给被告久丰矿业公司，被告久丰矿业公司授权代表人汪丰在《金沙××××乡石梯子煤矿相关资料及设备移交清单》被告久丰矿业公司委托代理人处签字确认接管金沙××××乡石梯子煤矿全部资产。2014年2月18日，被告久丰矿业公司向金沙××××乡石梯子煤矿中国工商银行金沙火电厂支行的账户汇入8,000,000.00元。2014年4月28日，金沙××××乡石梯子煤矿向被告久丰矿业公司发出《信用函》，要求被告于2014年5月15日前支付煤矿收购尾款。该《信用函》由被告久丰矿业公司授权代表人汪丰签收后转交给被告久丰矿业公司。2015年7月8日，被告久丰矿业公司向金沙××××乡石梯子煤矿中国工商银行金沙火电厂支行的账户汇入1,500,000.00元关闭指标矿尾款。2015年4月13日，金沙××××乡石梯子煤矿做了资金清算报告。2015年4月15日，贵州省工商行政管理局以（黔）登记内销字（2015）第0043号《准予注销登记通知书》准予金沙××××乡石梯子煤矿注销登记。后经原告多次向被告催收金沙××××乡石梯子煤矿收购尾款未果，故原告诉至法院，请求依法判令：一、被告支付原告煤矿收购尾款4,500,000.00元，并支付由原告垫付电费50,301.00元，小计4,550,301.00元；二、判令被告支付违约金1,800,000.00元（暂定，要求实际计算至付清尾款450万元止），（1、2项合计6,350,301.00元）；三、本案诉讼费用由被告承担。后原告李洪兴在本案庭审时当庭将第二项诉讼请求变更，又于2016年7月27日向本院申请放弃第一项诉讼请求中要求被告久丰矿业公司支付其垫付电费50,301.00元的诉讼请求。故原告诉讼请求变更为：一、请求依法判令被告久丰矿业公司支付原告李洪兴煤矿收购尾款4,500,000.00元；二、判令被告被告久丰矿业公司支付原告李洪兴违约金（违约金的计算方式：以450万元为基数，从本案起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率130%计算至支付完毕之日止）；三、本案诉讼费用由被告久丰矿业公司承担。另查明，在被告久丰矿业公司与原告李洪兴签订的《收购协议书》尾部，即甲方久丰矿业公司签字盖章处注明授权代表人为汪云丰；而在《金沙××××乡石梯子煤矿相关资料及设备移交清单》被告久丰矿业公司委托代理人处签字确认接管金沙××××乡石梯子煤矿全部资产的签名为汪丰；在金沙××××乡石梯子煤矿（信用函）上签收人也为汪丰。经本院向汪云丰调查核实，汪云丰与汪丰系同一人，汪云丰中“云”字系其家族中字辈。汪云丰签收《金沙××××乡石梯子煤矿相关资料及设备移交清单》与《金沙××××乡石梯子煤矿（信用函）》后，又都移交给了被告久丰矿业公司。综合原告诉讼主张及本院查明的事实证据、本案争议焦点为：被告久丰矿业公司应否向原告李洪兴支付煤矿转让款及违约金？本院认为，关于被告久丰矿业公司应否向原告李洪兴支付煤矿转让款及违约金的认定。2013年9月27日，原告李洪兴作为丙方、被告久丰矿业公司作为甲方以及金沙××××乡石梯子煤矿作为乙方签定《收购协议书》，协议约定由被告久丰矿业公司出资收购由原告李洪兴个人出资设立的金沙××××乡石梯子煤矿，收购总价款为18,000,000.00元，该协议系各方的真实意思表示，其内容不违反法律法规的规定，系有效合同，各方应根据合同的约定全面履行各自的义务。《收购协议书》签订后，金沙××××乡石梯子煤矿于2013年10月16日将其相关资料及设备移交给被告久丰矿业公司，被告久丰矿业公司委托代理人汪丰在移交清单上签字确认接管金沙××××乡石梯子煤矿全部资产，且金沙××××乡石梯子煤矿于2015年4月13日做了《金沙××××乡石梯子煤矿资金清算报告》向贵州省工商行政管理局申请办理煤矿营业执照注销手续。2015年4月15日，贵州省工商行政管理局以（黔）登记内销字（2015）第0043号《准予注销登记通知书》准予金沙××××乡石梯子煤矿注销登记。至此，原告李洪兴与金沙××××乡石梯子煤矿已履行完毕合同义务，但被告久丰矿业公司仅于2013年10月16日支付了原告李洪兴400万元收购款，并于2014年2月18日、2015年7月8日分别向金沙××××乡石梯子煤矿中国工商银行金沙火电厂支行的账户汇入800万元购煤矿款与150万元关闭指标矿尾款，即被告久丰矿业公司共计支付了400万元+800万元+150万元=1350万元，尚欠450万元煤矿收购尾款未支付。根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，被告久丰矿业公司未按《收购协议书》第四条“4.3各方办理完毕目标煤矿的产权变更及股权工商变更手续并且乙方、丙方将目标煤矿遗留的债务（含债务、经济纠纷等）全部处理完毕后五个工作日内，甲方向乙方支付尾款陆佰万元（小写：600万元）”的约定按时支付煤矿收购尾款的行为已构成违约。因金沙××××乡石梯子煤矿系原告李洪兴个人独资企业，且金沙××××乡石梯子煤矿现已注销。故根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条：“本法所称的个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”的规定，原告李洪兴诉请被告久丰矿业公司向其支付450万元煤矿收购尾款与违约金的请求有事实与法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，在本案中，被告久丰矿业公司履行的义务是金钱给付义务，被告久丰矿业公司逾期付款给原告李洪兴造成的实际损失为银行同期贷款利息。原告李洪兴请求被告久丰矿业公司以其所欠450万元煤矿收购尾款为基数，从本案起诉之日（即2015年11月2日）起按中国人民银行同期贷款利率130%计算至实际支付完毕之日止的诉请于法有据，本院予以支持。因被告久丰矿业公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论的权利。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告黔西南州久丰矿业集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内支付原告李洪兴450万元煤矿收购尾款款；二、被告黔西南州久丰矿业集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内支付原告李洪兴逾期支付450万元煤矿收购尾款的违约金（违约金以450万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的130%计算，从2015年11月2日起计算至实际支付完毕之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币56,252.00元，由被告黔西南州久丰矿业集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院，逾期不上诉则本判决发生法律效力。审判长 李 可审判员 薛跃年审判员 陈红梅二〇一六年七月二十九日书记员 詹 淼