江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1324民初4747号原告高强生，个体户。被告朱其飞，个体户。被告朱和平，居民。原告高强生诉被告朱其飞、朱和平民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月17日立案受理后，依法组成合议庭。本案在审理中，根据原告申请，本院依法查封被告朱和平名下的位于泗洪县青阳镇河畔花城小区14幢2单元103室及车库。本院于2016年7月13日公开开庭进行了审理。原告高强生，被告朱其飞均到庭参加诉讼。被告朱和平经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告高强生诉称：2015年6月12日，被告朱其飞、朱和平因欠银行贷款无力偿还，通过案外人向原告借款50万元用于偿还银行贷款，约定月利率4分，借期1年。后被告仅偿还利息4万元。还款期限届满时，原告即向被告催要上述款项，被告称无力偿还，且没有具体还款时间。故提起诉讼，请求判令被告偿还借款50万元及利息（按照年息24%，自借款之日起计算到还款终结之日止），被告朱和平承担担保责任；被告承担案件受理费。原告为支持其诉讼请求，提供了以下证据：1、借条两份、银行卡明细查询。拟证明被告朱其飞于2015年6月12日向原告借款50万元，被告朱和平作担保。2、证人刘某证言。证人与原告系同学，与被告系朋友。其证实原告通过银行卡转账给被告朱其飞49万元，另交付现金1万元。3、证人朱某证言。证人系原告表姐。其证实被告偿还的4万元是利息。被告朱其飞辩称：当时是借原告50万元用于偿还贷款，但原告打到被告卡上是49万元，原告说是扣除利息1万元；被告当时说用几天的，按1万元每天付50元利息；2016年2月7日向原告偿还4万元本金。本金49万元可以带着还，但暂时无力偿还利息。被告朱其飞未提供证据。庭审中，被告朱其飞对原告提供证据的质证意见：证据1，均是真实的，但原告实际给付的是49万元，且约定的利息是1万元每天50元；证据2、3，证人证言均不属实。本院经审理查明：被告朱和平系被告朱其飞父亲。2015年6月12日，被告朱其飞通过案外人向原告借款50万元用于偿还贷款，原告通过银行转账方式给付被告朱其飞49万元。被告先向原告出具借条一张，载明“今借到现金伍拾万元整（500000.00）借款人：朱其飞2015.6.12”。因被告父亲朱和平未签字，原告遂要求被告重新出具借条。后被告重新出具借条，载明“今借到现金肆拾柒万元整（470000.00）以河畔花城14号楼2单元103室作为抵押如贷款办不下来本人朱和平同意河畔花城14号2单元103公证过给高强生且一年内不许卖有朱和平本人居住一年借款人：朱其飞担保人：朱和平2015.6.12”，并约定按1万元每天付50元利息。2016年2月7日，被告朱其飞偿还原告4万元。余款经原告多次催要未果，遂向本院起诉。经当事人确认，本院归纳本案争议焦点为：原、被告之间的借款数额；有无约定利息及约定的利率。本院认为：本案被告朱其飞因偿还银行贷款需要向原告借款，该民间借贷关系合法有效。原告已按约定交付出借款项，被告朱其飞作为借款人应在按照约定的期限返还借款，借款时原、被告对借款期限没有约定，则被告朱其飞应在原告催要后合理期限内偿还，其逾期不付属违约行为，应承担继续履行的责任。关于借款数额问题，原告主张是50万元，其中银行卡转账49万元，另外交付现金1万元。为此提供被告先后出具的两份借条、银行卡转账记录以及证人刘某证言。被告朱其飞辩解原告是预先扣除利息1万元，实际交付49万元。本院认为，被告朱其飞出具的借条仅能证明被告存在借款50万元的意向，因证人与原告系同学关系、与被告系朋友关系，故其证言的证明力较弱；且原告的银行卡内有50余万元，仅转账49万元，却另外交付现金1万元。从原、被告双方陈述情况来看，被告陈述的可能性较大，故对被告朱其飞的辩解本院予以采纳。合同法规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。因此本院认定原告实际出借的款项为49万元；关于利息问题，原、被告均认可1万元每天的利息50元，其约定的利率违反法律规定，现原告主张按年利率24%，自借款之日起计算至还清之日止，符合法律规定，本院予以支持，但应扣除被告已偿还的4万元；当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。被告朱和平作为保证人，未对保证方式及范围进行约定，故对借款应承担连带保证责任，其承担保证责任后，有权向被告朱其飞追偿。此外，被告朱其飞提出其所偿还的4万元系本金的主张，本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”，现原、被告就被告偿还的4万元是本金还是利息没有约定，且被告所偿还的款项不足以清偿全部债务，故本院对其主张不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告朱其飞偿还原告高强生49万元（以本金49万元，自2015年6月12日起按照年利率24%计算至履行时止，应扣除被告已偿还的4万元），于本判决生效后15日内履行完毕；二、被告朱和平对上述款项承担连带偿还责任，其承担保证责任后，有权向被告朱其飞追偿。如果未在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10000元，保全费3020元，合计13020元，由被告朱其飞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省宿迁市中级人民法院预交上诉案件受理费10000元（开户行：中国农业银行宿城支行，帐号：46×××80，户名：宿迁市财政局国库处）。审 判 长  孙仲洪人民陪审员  陈野林人民陪审员  王 云二〇一六年七月十八日书 记 员  王 珊附法律条文《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国担保法》第十九条【保证方式没有约定或约定不明的推定】当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条【连带责任的保证期间】连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。第三十一条【保证人的追偿权】保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第7页/共8页