山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终227号 上诉人（原审被告）：青岛正大农业发展有限公司城阳分公司，住所地城阳区。统一社会信用代码：91xx9K。 负责人：刘风科，总经理。 委托诉讼代理人：华森森，山东文鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王桂玲，山东文鼎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：辛xx，男，1961年2月18日出生，汉族，住青岛市市**。 上诉人青岛正大农业发展有限公司城阳分公司（以下简称正大农业城阳分公司）因与被上诉人辛xx劳动争议一案，不服青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初8098号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 正大农业城阳分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由辛xx负担。事实和理由：正大农业城阳分公司与辛xx并没有解除劳动合同，正大农业城阳分公司不应支付辛xx一次性伤残就业补助金和协助办理一次性医疗补助金。正大农业城阳分公司并没有收到辛xx《解除劳动合同通知书》，且辛xx邮寄的通知书没有相关快递部门的签章，也不能证明邮寄的内容，退一步讲，即便正大农业城阳分公司收到辛xx7月20日的《解除劳动合同通知书》，但是辛xx7月22日仍在正大农业城阳分公司工作，双方并未解除劳动合同，因此双方仍存在劳动关系，正大农业城阳分公司也不应支付一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金。请求依法改判。 辛xx未答辩。 辛xx向一审法院提出诉讼请求：1.确认辛xx与正大农业城阳分公司之间的劳动关系已解除；2.判令正大农业城阳分公司支付一次性工伤医疗补助金22930元、一次性伤残就业补助金9172元；3.诉讼费用由正大农业城阳分公司负担。一审庭审中，辛xx将要求支付一次性工伤医疗补助金22930元变更为要求正大农业城阳分公司协助办理一次性工伤医疗补助金。 一审法院认定事实：1994年11月，辛xx到青岛正大有限公司工作，该公司给辛xx缴纳了至2010年11月的社会保险。2010年12月1日，辛xx到正大农业城阳分公司从事后勤工作。正大农业城阳分公司给辛xx缴纳了2010年12月至2020年7月的社会保险，辛xx实发月工资1300元。 2014年5月21日，辛xx在工作时受伤。2014年6月17日，青岛市城阳区人力资源和社会保障局作出青城人社伤认决字[2014]第CY000451号《认定工伤决定书》，认定辛xx受到的事故伤害为工伤。2014年8月15日，青岛市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》认定辛xx劳动能力障碍程度为伤残拾级。 2020年7月20日，辛xx以正大农业城阳分公司未按照劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件，未及时足额支付劳动报酬、未支付加班费及带薪年休假工资，且恶意降薪、调动岗位、剥夺应有的福利待遇为由，向正大农业城阳分公司发出解除劳动合同通知书。正大农业城阳分公司于2020年7月21日签收，辛xx再未到该公司工作。青岛市2019年度在岗职工月平均工资6360元。 辛xx于2020年5月28日以正大农业城阳分公司为被申请人，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.辛xx与正大农业城阳分公司的劳动关系已解除；2.正大农业城阳分公司支付一次性工伤医疗补助金22930元，一次性就业补助金9172元。2020年5月28日，该仲裁委作出青城劳人仲定字[2020]第1066号决定书：对辛xx诉正大农业城阳分公司劳动争议一案，不予受理。辛xx不服该仲裁决定，依法诉至一审法院。 一审法院认为，本案争议的焦点问题为：一、辛xx与正大农业城阳分公司之间的劳动关系是否已解除；二、正大农业城阳分公司是否应支付辛xx工伤待遇及数额的认定，一审法院评判如下： 关于第一个焦点问题。正大农业城阳分公司虽主张辛xx2020年7月22日仍到公司上班，但未能提交充分有效证据证明，一审法院对其该抗辩理由不予采信。辛xx诉讼过程中，于2020年7月21日向正大农业城阳分公司送达解除劳动合同通知书，辛xx也不再给其提供劳动，故双方的劳动关系于2020年7月21日解除。辛xx要求确认双方之间的劳动关系已解除，一审法院予以支持。 关于第二个焦点问题。2014年5月21日，辛xx在工作中受伤，该伤残被青岛市城阳区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级，对此，一审法院予以认可。因正大农业城阳分公司已给辛xx投缴工伤保险，现辛xx提出解除劳动关系，其主张的一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，辛xx要求正大农业城阳分公司协助办理原一次性工伤医疗补助金，理由正当，一审法院予以支持。山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准为。十级8个月。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付。”辛xx离法定退休年龄不足一年，其要求正大农业城阳分公司按照青岛市2019年度在岗职工月平均工资计算支付一次性伤残就业补助金，理由正当，一审法院予以支持，其数额为5088元（6360元×8个月×10%）。辛xx主张过高部分，一审法院不予支持。 综上所述，依据《工伤保险条例》第三十七条、《山东省贯彻实施办法》第二十五条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审判决：一、确认辛xx与青岛正大农业发展有限公司城阳分公司的劳动关系于2020年7月20日解除；二、青岛正大农业发展有限公司城阳分公司于判决生效之日起10日内支付辛xx一次性伤残就业补助金5088元；三、青岛正大农业发展有限公司城阳分公司于判决生效之日起15日内协助辛xx办理一次性工伤医疗补助金拨付手续；四、驳回辛xx的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛正大农业发展有限公司城阳分公司承担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，辛xx作为工伤职工享有解除劳动合同的法定权利。根据业已查明的事实，辛xx于2020年7月20日向正大农业城阳分公司发出解除劳动合同通知书，辛xx提交的快递回执查询显示正大农业城阳分公司已于次日签收该通知书，之后辛xx再未提供劳动，双方的劳动合同由此解除。正大农业城阳分公司主张双方未解除劳动合同，但其未提交有效证据证明辛xx2020年7月22日还在正大农业城阳分公司工作，故本院对其关于双方劳动关系仍然存续的主张不予采纳。在双方劳动合同已经解除的情况下，一审判令正大农业城阳分公司支付辛xx相应的一次性伤残就业补助金，由正大农业城阳分公司协助辛xx领取一次性工伤医疗补助金，并无不当，本院予以确认。正大农业城阳分公司主张不应支付辛xx一次性伤残就业补助金，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人正大农业城阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛正大农业发展有限公司城阳分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二一年二月八日 法官助理 于遨洋 书记员贾 立