天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津01民终3437号上诉人（原审被告）河北省青县诚信建筑安装工程有限公司，住所地河北省青县青崇路自来水公司南侧。法定代表人王殿君，经理。委托代理人李启艳，天津天关律师事务所律师。被上诉人（原审原告）关玉增。委托代理人任丽丽，天津市静海县大邱庄镇法律服务所。被上诉人（原审被告）白俊杰。委托代理人武高升。被上诉人（原审被告）白洪福。委托代理人白俊杰（父子关系），基本情况同前。委托代理人武高升。被上诉人（原审被告）天津市福企顺电镀厂，住所地天津市静海县王口镇大刘村。负责人白俊杰，经理。委托代理人孙庆，天津金匙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）王洪建。上诉人河北省青县诚信建筑安装工程有限公司因与被上诉人关玉增等人身损害赔偿纠纷一案，不服天津市静海县人民法院（2014）静民初字第1355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院审理查明，被告天津市福企顺电镀厂为普通合伙企业，被告白俊杰、白洪福为该企业的合伙人。2011年9月9日，被告王洪建以河北省青县诚信建筑安装工程有限公司的名义与被告天津市福企顺电镀厂签订协议，承揽该企业厂房的建筑施工。原告关玉增与案外人王跃明、王庆森等八人受被告王洪建雇佣，为被告天津市福企顺电镀厂进行厂房建筑施工。2011年11月5日上午10时许，原告等人在屋顶施工作业时，因屋顶突然坍塌，造成包括原告在内的共七人摔伤。当日原告被送至静海县医院治疗，当天转至天津医科大学总医院继续治疗。原告关玉增2011年11月5日在天津市医科大学总医院住院41天，2014年4月8日在天津市第一中心医院住院5天，原告医疗费共计112974.42元。2014年6月3日一审法院依法委托天津医科大学司法医学鉴定中心，对原告伤残等级和误工期营养期护理期进行鉴定，该中心对伤残等级出具评定意见书，结论为原告关玉增二便失禁为Ⅲ（3）级伤残；双下肢瘫痪为Ⅳ（4）级伤残；阴茎勃起功能严重障碍为Ⅵ（6）级伤残。对误工期营养期护理期出具的评定意见书，结论为误工期为24个月，营养期为24个月、护理期为24个月。2014年8月11日一审法院依法委托天津医科大学司法医学鉴定中心，对原告护理依赖程度进行鉴定，该中心出具评定意见书，结论为原告关玉增护理依赖程度为部分护理依赖。2012年5月8日河北省青县诚信建筑安装工程有限公司法定代表人王殿君向青县公安局报案，称王洪建伪造印章，以河北省青县诚信建筑安装工程有限公司的名义在静海承包工程出现重大安全事故。青县公安局于2012年7月2日以王洪建涉嫌伪造印章立案。2015年7月22日，青县人民法院作出（2015）青刑初字第61号刑事判决书，判决王洪建犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年。该判决书已发生法律效力。王洪建已服刑完毕。经一审法院调查，在河北省建设厅查询，河北省青县诚信建筑安装工程有限公司2011年7月25日取得房屋建筑工程施工总承包贰级资质时，王洪建为该企业有职称的工程技术人员。职称为助理工程师。另查明，事故发生至今，原告关玉增共收到被告王洪建为其支付医疗费35000元，被告天津市福企顺电镀厂、白俊杰、白洪福为原告支付医疗费等共计135000元。一审法院认为：（一）原告方的损失计算根据相关法律规定，原告损失应按照其受伤前每天120元工资标准和2014年度天津市损害赔偿数额参考标准为计算依据。一审法院将原告方提交票证齐全，计算合理的予以确认。本案中，原告方的具体损失为：1、医疗费，票证齐全，共计112974.42元，一审法院予以认定；2、住院伙食补助，按照原告住院天数46天，参照国家工作人员出差伙食补助标准50元/天，计算为50元/天×46天=2300元；3、误工费，依据天津医科大学司法医学鉴定中心误工期等评定意见书和原告受伤前工资标准120元/天，误工期为24个月，误工费：120元/天×365天×2年=87600元；4、护理费，原告主张住院期间由原告妻子护理，但未提供其妻子的收入证明，原告护理费一审法院按天津市统计局2014年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资33882元计算，依据天津医科大学司法医学鉴定中心误工期等和护理依赖程度评定意见书，护理期为24个月，护理依赖程度为部分护理依赖，护理费：33882/年×2年×50%=33882元；5、营养费，依据天津医科大学司法医学鉴定中心误工期等评定意见书营养期限24个月，营养费：50元/天×365天×2年=36500元；6、残疾赔偿金，因原告关玉增为农民，依据天津医科大学司法医学鉴定中心伤残等级评定意见书构成一个三级伤残，一个四级伤残，一个六级伤残，依据天津市统计局发布的2014年度农村居民人居可支配收入17014元计算，17014元/年×20年×90%=306252元；7、精神损害抚慰金，原告主张50000元过高，结合本案原告所受伤害的实际情况酌定45000元；8、交通费，原告凭票主张4545元，原告住院、出院、多次检查、鉴定都需要租车花费，一审法院予以认定；9、鉴定费，因为有相关单位的票据，鉴定费损失一审法院予以认定，鉴定费2940元。原告关玉增以上损失共计631993.42元。（二）五被告的承担责任比例、方式经查，此次事故发生的原因在于厂房顶部的大梁承受不住压力断裂引起的房顶坍塌，致包括原告在内的七名工人跌落受伤。被告王洪建向法庭陈述大梁是由房主即天津市福企顺电镀厂自主设计焊接安装的，而且在施工过程中被告天津市福企顺电镀厂擅自将原定的在房顶进行三厘米的水泥砂浆找平变更为五厘米的混凝土找平，大大增加了房屋大梁的承受压力，直接导致房顶坍塌。另外包括原告在内的多名受伤工人均向法庭陈述，大梁是由房主即天津市福企顺电镀厂自己施工完毕的，而且见到了天津市福企顺电镀厂的工人在焊接大梁，而天津市福企顺电镀厂与王洪建签订的协议书中对于大梁的设计施工并没有明确记载，仅写以清包的方式承包，即从双方协议约定中亦不能看出大梁的设计施工是否包含在双方约定的工程内容之中，王洪建和天津市福企顺电镀厂对工程内容是否包含大梁设计施工均各执一词，且对于房顶过大压力的形成也没有证据予以证实双方约定的原设计找平填充应为何种材料。综合以上分析，现有在案证据无法认定大梁的设计安装和房顶压力过大即大梁的断裂由谁造成，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，“二人分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”并结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”在本案事故侵权责任无法认定的情况下，被告王洪建作为原告的雇主和涉诉工程的实际施工方，对事故的发生存在过错，被告天津市福企顺电镀厂在选任承建单位时虽审查了王洪建提交的全部承揽工程的资质证明材料，但其在准备承建厂房时未经相关的合法审批，未经专业设计，施工前未向建设管理部门报建，私自开工建设，且断裂的大梁是否系由其设计施工无法排除的情况下，被告天津市福企顺电镀厂对于事故的发生也存在过错，综合以上分析，原告的损害赔偿责任应该由天津市福企顺电镀厂和王洪建均担，各占50%的责任。关于河北省青县诚信建筑安装工程有限公司与王洪建之间的责任承担问题，虽然被告王洪建已经河北省青县人民法院刑事判决书判决犯伪造公司印章罪，并服刑完毕。但现有证据，始终无法解释被告王洪建手中有河北省青县诚信建筑安装工程有限公司所有承揽工程的相关材料，而且所有的承揽工程所需材料并不像河北省青县诚信建筑安装工程有限公司抗辩的那样社会上均可以复印到，且经过在河北省建设厅查询，河北省青县诚信建筑安装工程有限公司2011年7月25日取得房屋建筑工程施工总承包贰级资质时，王洪建为该企业有职称的工程技术人员。另外，在天津市福企顺电镀厂与王洪建订立合同时被告王洪建能够出示这些资质证明等材料，天津市福企顺电镀厂有理由相信被告王洪建为被告河北省青县诚信建筑安装工程有限公司的代理人，被告王洪建构成表见代理。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。因此，本案中被告河北省青县诚信建筑安装工程有限公司应与被告王洪建承担连带赔偿责任。被告天津市福企顺电镀厂与被告白俊杰、白洪福的责任承担问题，因被告天津市福企顺电镀厂为合伙型企业，其无力承担清偿责任时，应由合伙人被告白俊杰与白洪福承担无限连带责任。即原告损失共计631993.42元，被告天津市福企顺电镀厂承担50%，即315996.71元，扣除其已支付135000元，还应支付180996.71元；被告河北省青县诚信建筑安装工程有限公司、被告王洪建共同承担50%，即315996.71元，扣除王洪建已支付的35000元，还应支付280996.71元。据上情，一审法院判决：一、原告关玉增的损失共计631993.42元，被告天津市福企顺电镀厂承担50%，即315996.71元，扣除其已支付135000元，还应支付180996.71元；被告河北省青县诚信建筑安装工程有限公司、被告王洪建共同承担50%，即315996.71元，扣除王洪建已支付的35000元，还应支付280996.71元。以上事项判决生效后五日内执行；二、被告天津市福企顺电镀厂如无力承担清偿责任时，由被告白俊杰与白洪福承担无限连带责任；三、驳回原告关玉增的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5196元，被告天津市福企顺电镀厂负担2598元，被告河北省青县诚信建筑安装工程有限公司、被告王洪建负担2598元。上诉人河北省青县诚信建筑安装工程有限公司不服一审法院判决，上诉请求：请求依法改判上诉人不承担责任。事实与理由：王洪建和上诉人之间不存在任何关系，建筑行业考取职称必须以单位名义报名，历年来在上诉人公司报考职称的人员有200余人，绝大多数人与上诉人没有发生实际的权利义务关系，这不同于借用资质，双方没有经济往来，凭职称认定上诉人承担责任不妥。王洪建利用上诉人的名义在静海承揽工程上诉人并不知情。根据青县人民法院（2015）青刑初字第61号判决书可以证明王洪建私刻了上诉人的公章、承揽工程，该判决书已经生效、执行。原审法院不顾这一事实就仅凭王洪建手中有上诉人承揽工程的资质就认定王洪建表见代理是错误的，因为王洪建加盖了伪造上诉人的公章才使被上诉人受骗。因此，上诉人认为不是王洪建提供的上诉人复印的资料起到法律效力而是印章起到了法律后果，原审法院断章取义认定王洪建是表见代理没有法律依据。因此王洪建的犯罪行为与上诉人没有任何关系，王洪建犯罪行为的后果不应由上诉人承担，应由王洪建个人承担。被上诉人关玉增则认为原审庭审过程中法庭调查在河北省建设厅查到的王洪建是上诉人的于2011年7月25日取得房屋建筑施工总承包二级资质时的工程技术人员，职称是助理工程师。我们相信王洪建是上诉人的工作人员，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。其余被上诉人均同意一审法院判决。经审理查明，一审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，本案的焦点问题是上诉人河北省青县诚信建筑安装工程有限公司在本案中是否有过错，这种过错达到何种程度。虽然诉人河北省青县诚信建筑安装工程有限公司主张被上诉人王洪建被河北省青县人民法院刑事判决书判决犯伪造公司印章罪，上诉人不应为被上诉人王洪建的犯罪行为承担后果，但上诉人不能解释被上诉人王洪建手中有上诉人承揽工程的相关材料，而且被上诉人王洪建手中持有的承揽工程所需材料并不像上诉人辩称的那样社会上均可以复印到，且一审法院经过在河北省建设厅查询，上诉人河北省青县诚信建筑安装工程有限公司2011年7月25日取得房屋建筑工程施工总承包贰级资质时，被上诉人王洪建为该企业有职称的工程技术人员。另外，在被上诉人天津市福企顺电镀厂与被上诉人王洪建订立合同时被上诉人王洪建能够出示这些资质证明等材料，被上诉人天津市福企顺电镀厂有理由相信被上诉人王洪建为上诉人的代理人，因此，一审法院认定王洪建构成表见代理是正确的，上诉人河北省青县诚信建筑安装工程有限公司应与被上诉人王洪建承担连带赔偿责任。综上，上诉人河北省青县诚信建筑安装工程有限公司上诉请求，证据不足，理由不能成立，本院不予支持。一审法院判决并无不妥，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费325元，由上诉人河北省青县诚信建筑安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘 俊代理审判员 谢 宏代理审判员 刘雪峰二０一六年七月二十七日书 记 员 王 越附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。