安徽省池州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖17民终266号上诉人(原审原告)：胡重利，男，1967年11月17日生，住安徽省池州市青阳县。委托代理人：姜云习，男，1964年12月20日生，住安徽省池州市九华山。上诉人（原审原告）：吴纯来，男，1970年11月23日生，住安徽省池州市青阳县。被上诉人（原审被告）：王金友，男，1973年2月23日生，住安徽省池州市贵池区。委托代理人：章新超，安徽九华律师事务律师。被上诉人（原审被告）：浙江国力池州建设工程有限公司，住所地安徽省池州市贵池区。法定代表人：郑建勇，该公司经理。被上诉人（原审被告）：浙江国力建设工程有限公司，住所地浙江省台州市。法定代表人：郑良贵，该公司经理。被上诉人（原审被告）：池州市远东房地产开发有限公司，住所地安徽省池州市长江南路。法定代表人：周勇，该公司经理。上诉人胡重利、吴纯来因与被上诉人王金友、浙江国力池州建设工程有限公司（以下简称“浙江国力公司池州公司”）、浙江国力建设工程有限公司（以下简称“浙江国力公司”）、池州市远东房地产开发有限公司（以下简称“远东房地产公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省池州市贵池区人民法院（2015）贵民二初字第00046号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月16日公开开庭进行了审理。上诉人胡重利、吴纯来及其委托代理人姜云习，被上诉人王金友的委托代理人章新超到庭参加诉讼。被上诉人浙江国力池州公司、浙江国力公司、远东房地产公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2010年9月8日，远东房地产公司与浙江国力公司签订一份《池州市项目工程施工承包协议书》，约定由浙江国力公司承建远东房地产公司的远东国际花园西区工程，工程总承包范围为“本项目施工图纸涉及的土建、水、电、消防等工程。”并约定了工程施工期限及合同价款等。2011年3月1日，徐礼福（作为合同“甲方”）以浙江国力公司项目部名义与两原告（作为合同“乙方”）签订了一份《安徽池州远东国际花园西区单项工程施工承包合同》，该合同第五条约定“承包内容：1~5楼主体结构混凝土砼支模全部工作量，甲方提供木工内支模架，面积约5.4万平米。”第八条约定“结算方式和价格：结算按照设计图纸规定计算，（用户自理楼梯空洞和电梯井空洞按面积计算），建筑面积每平方99元，如达不到合格费用由乙方负责。”合同第十条约定“付款方式：按甲方签订合同付款；地下室至±0.000一次，5层一次，10层一次，18层一次，付完成工程量70%。主体验收后（春节前）按完成工程量付总工程款90%。工程竣工验收后付总工程款95%，三个月内付清余款。”该协议还约定了安全生产及双方职责和义务等事项。2011年10月24日，王金友（作为合同“甲方”）以浙江国力池州远东国际花园西区1#－5#楼工程项目部名义与胡重利（作为合同“乙方”）签订了一份《木工班组补充协议》，该协议约定王金友补助胡重利48万元，并约定了付款方式，且在协议中约定“结算时按原合同计算，增加另算。”上述合同及协议签订后，两原告出具条据经徐礼福或王金友批准，由浙江国力池州公司向两原告支付了部分工程款，另两原告还主张在施工过程中增加了部分工程量，并由钱来信、赖国富等人签字确认。后双方因支付工程款产生争议，胡重利、吴纯来起诉至法院，请求判令各被告共同支付工程款358426元及逾期利息。原审法院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款之规定“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。”该条第二款之规定“因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。”第二十条约定“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”本案两原告与徐礼福签订的《安徽池州远东国际花园西区单项工程施工承包合同》第八条约定“结算方式和价格：结算按照设计图纸规定计算，（用户自理楼梯空洞和电梯井空洞按面积计算），建筑面积每平方99元，如达不到合格费用由乙方负责。”胡重利与王金友签订的《木工班组补充协议》约定“结算时按原合同计算，增加另算。”故两原告现主张各被告支付工程款，应举证证明已经与合同相对方办理了工程款的结算。而两原告在本案中仅提供了其单方形成的《工程决算书》，经原审法院庭审中依法释明，原告明确表示对于工程款的具体数额不申请法院鉴定。导致原审法院对于本案所涉工程工程款的具体数额无法查清，故对两原告的诉请，原审法院不予支持。综上，原审法院依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告胡重利、吴纯来的诉讼请求。案件受理费6676元由原告胡重利、吴纯来负担。原审宣判后，胡重利、吴纯来不服，向本院提起上诉称：一、原审法院认定事实错误，错误分配举证责任。1、上诉人提供的《工程决算书》并非自行决算，而是委托具有相应资质的青阳县市政工程建设有限公司进行核算。被上诉人未进行答辩，也未提供相关证据予以反驳，应认定该份证据的效力；2、上诉人已经将《工程决算书》报送给被上诉人，被上诉人未提出异议；3、原审法院未在庭审中向上诉人进行工程量鉴定的释明。二、对相关证据未予认定，违背了证据规则。上诉人在原审中提供的证据五、证据六相互印证，原审并未采纳不符合法律规定。三、原审未在法定期限内结案。被上诉人王金友在庭审中辩称：一、两上诉人在原审法院释明要求其鉴定后仍未提出鉴定申请，由此产生的后果应由其自己承担。上诉人提供的决算书没有鉴定机构的说明，不能说明是什么工程项目，不能达到上诉人的证明目的。二、因两上诉人没有按照施工方的要求在规定工期内完成工作并且现场管理混乱，严重影响工程建设，对施工方造成重大损失，作为施工方将另行要求两上诉人承担相应责任。三、两上诉人多次无理向法院起诉并且没有按照法律规定要求进行相应鉴定，不仅浪费司法资源且让施工方陷入恶意诉讼中，也应当承担相应的民事责任。四、从两上诉人的上诉状可以看出上诉人两次起诉分别在2014年2月和8月，不存在结案率的问题，并且被上诉人一直配合鉴定，是两上诉人一直不交鉴定费，应视为他们对鉴定权利的放弃。其在二审中提出鉴定申请不符合法律规定。五、即使有增加的工程量应有公司和王金友的授权才可以签字，上诉人的证据不能达到其证明目的。被上诉人浙江国力池州公司、浙江国力公司、远东房地产公司未到庭参加诉讼，也未答辩。二审中，上诉人提交的证据及证明目的均同原审，相对方的质证意见亦与原审相同。本院认证意见与原审一致。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：上诉人主张工程款应对其施工的工程量承担举证责任，其在原审中提供的《工程决算书》系其单方委托审计，未经被上诉人认可，不能达到其证明目的。上诉人认为，其已经向被上诉人送达了《工程决算书》，被上诉人未表示异议，应视为其对《工程决算书》的认可。经审查，双方在合同中并未约定一方收到工程结算资料在约定期限内未表示异议的视为对结算造价的认可，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。经原审法院释明，上诉人在原审中无正当理由拒不申请工程量鉴定，应承担举证不能的法律后果。其在二审期间又申请鉴定，理由不能成立，本院不予支持。上诉人可待双方完成结算或重新申请司法鉴定确定工程量后，再向被上诉人主张相关权利。关于原审审限问题，经审查，原审已经履行了审限报延手续，符合法律规定，上诉人的此点上诉理由亦不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6676元，由胡重利、吴纯来负担。本判决为终审判决。审 判 长  程 进审 判 员  段贵峰代理审判员  金佳佳二〇一六年七月二十二日书 记 员  陈秋霞附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。