广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终6834号上诉人（原审被告、反诉原告）：佛山市南海清秀化妆品有限公司。法定代表人：陈健良，总经理。委托代理人：罗锦炫，广东金桥百信律师事务所律师。委托代理人：佘梦，广东金桥百信律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市欧品屋电子商务有限公司（原名深圳市欧凯管家信息技术有限公司）。法定代表人：陈明周。委托代理人：袁子怀，广东硕法律师事务所律师。上诉人佛山市南海清秀化妆品有限公司（以下简称南海清秀公司）因与被上诉人深圳市欧品屋电子商务有限公司（以下简称欧品屋公司）承揽合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2015）深南法沙民初字第914号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2015年5月5日，欧品屋公司与敏华家具总部（吴江）有限公司（以下简称敏华公司）签订了《供应商合同》，约定敏华公司向欧品屋公司采购美眉日记水凝润肤密集补水蚕丝面膜、雪肌亮颜蚕丝面膜，欧品屋公司应按敏华公司订单指定的时间、地点或敏华公司以其他方式确认的时间、地点将产品送达敏华公司。同日，敏华公司向欧品屋公司下达了《采购订单》，订购雪肌亮颜蚕丝面膜、水凝润肤密集补水蚕丝面膜各5000盒，金额共计600000元（人民币，以下币种均同），交期为2015年6月16日。2015年7月15日，敏华公司向欧品屋公司发出《违约金知会函》，称欧品屋公司未履行上述合同，导致其重大损失，对欧品屋公司进行10万元的处罚以赔偿其损失。2014年6月5日，欧品屋公司（甲方）与南海清秀公司（乙方）签订了《加工订购合同》，约定：加工订购产品以附件采购单为准，报价包含全套包材采购、内容物及加工等一切费用；采购的产品以甲方每次提供的采购单为准，采购单作为合同的有效组成部分；合同签订后7个工作日内甲方预付乙方面膜产品总价款的30%作为订金，以及全部支付面膜铝箔袋制版费用，乙方在每次交货前会提供加工的商品5盒船头版作为甲方验货标准，确认船头版没有问题后，甲方应在产品批号后面签名确认，并扫描或拍照发给甲方，收到甲方余款后3个工作日内安排发货；产品交货期以双方确认外包设计稿、铝袋设计稿及支付预付款之日起45天内，如生产期间有因甲方原因造成工期延误，交货期相应顺延；乙方须保证按甲方所要求的时间供货，如不能按时供货，须与甲方商议并征得甲方同意后方可执行，否则视为违约，每逾期一天，按照当批次货值总金额的5%向甲方支付违约金，如经双方协商后，乙方还不能按甲方要求时间供货的，甲方有权随时终止协议，因此给甲方造成的损失乙方负责赔偿；甲方须保证按双方约定支付货款，否则视为违约，每逾期一天，按照当批货值总金额的5%向乙方支付违约金。合同附件是订购产品清单，金额共计180100元。2015年5月15日，欧品屋公司、南海清秀公司签订了一份《采购单》，订购的产品为雪肌亮颜蚕丝面膜和水凝润肤密集补水面膜，总金额为147382.60元，收到订金之日起25-30天内全部完成交货。南海清秀公司至今未向欧品屋公司交付《采购单》项下的产品。2015年5月18日，欧品屋公司向南海清秀公司支付订金44214.78元。2015年7月10日，欧品屋公司向南海清秀公司邮寄了一份《解除合同通知》，称南海清秀公司未履行《加工订购合同》的义务，导致合同目的不能实现，通知南海清秀公司解除双方《加工订购合同》和采购订单。南海清秀公司称已收到该函件，并回函南海清秀公司不同意解除合同。南海清秀公司提交了若干份邮件，证明南海清秀公司曾发邮件给欧品屋公司，称因彩盒需重做，尽量在7月10日左右完成大货，欧品屋公司回复称必须月底完成全部大货，后南海清秀公司又发邮件称两款面膜已于6月30日完成大货，要求欧品屋公司7月3日前支付余款并提供收货地址。欧品屋公司对南海清秀公司提交的邮件的真实性均不予确认，无法确认邮件的发件人和收件人的身份，且邮件未经公证或认证，欧品屋公司称其与没有通过邮件与南海清秀公司协商过交货时间。庭审中，欧品屋公司、南海清秀公司均确认双方之间是承揽合同关系；双方均认为合同约定的违约金标准过高。欧品屋公司向原审法院提起诉讼，请求判令：1、南海清秀公司支付欧品屋公司违约金147382元；2、南海清秀公司返还订金44214元；3、解除欧品屋公司、南海清秀公司之间的《加工订购合同》；4、南海清秀公司承担本案诉讼费用。南海清秀公司提出反诉，请求判令：1、欧品屋公司支付南海清秀公司违约金184228.25元；2、欧品屋公司承担全部诉讼费用。原审法院认为：本案系承揽合同纠纷，欧品屋公司作为定作人可以随时解除承揽合同，欧品屋公司已于2015年7月10日向南海清秀公司邮寄了一份《解除合同通知》，通知南海清秀公司解除双方签订的《加工订购合同》和采购订单，南海清秀公司也确认收到该函件，双方之间的上述合同已解除，现欧品屋公司请求解除上述合同，该院不予支持。南海清秀公司称其通过邮件征得了欧品屋公司同意其于2015年6月底交货，但欧品屋公司对其提交的邮件的真实性不予确认，南海清秀公司亦未提交其他证据佐证，且南海清秀公司至今未交货，该院对南海清秀公司提交的邮件不予采信。南海清秀公司未按约定交货已构成违约，应承担相应的违约责任，现欧品屋公司要求南海清秀公司返还订金44214元，该院予以支持。欧品屋公司要求南海清秀公司按合同约定的违约金标准支付违约金，因该标准过高，且欧品屋公司未提交证据证明其实际损失，该院酌定违约金为4421.40元。南海清秀公司要求欧品屋公司支付违约金，缺乏事实和法律依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、南海清秀公司应于判决生效之日起十日内返还欧品屋公司订金44214元并支付欧品屋公司违约金4421.40元；二、驳回欧品屋公司的其他诉讼请求；三、驳回南海清秀公司的全部反诉请求。南海清秀公司如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费2066元，保全费1020元，合计3086元，由欧品屋公司负担783元，南海清秀公司负担2302元；反诉费1992.30元，由南海清秀公司负担。上诉人南海清秀公司不服原审判决，向本院提出上诉，请求判令：1、撤销原审判决，依法改判；2、本案诉讼费由欧品屋公司承担。事实和理由：一、原审判决以南海清秀公司未提交其他证据佐证，对南海清秀公司提交的电子邮件不予采信，属于适用法律错误。南海清秀公司提交若干份电子邮件证明以下事实：1、欧品屋公司同意延迟至6月底完成全部大货；2、南海清秀公司通知欧品屋公司已于6月30日完成大货，并要求欧品屋公司7月3日前支付余款和提供收货地址。原审判决却以南海清秀公司未提交其他证据佐证，对南海清秀公司提交的电子邮件不予采信。《民事诉讼法》第63条第（五）项规定，证据包括电子数据。2015年2月4日实施的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第116条规定，电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息，也即规定了电子邮件可以独立作为证据使用。原审判决不予采信南海清秀公司的电子邮件，明显违反了《民事诉讼法》以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》有关规定。二、原审判决不予采信南海清秀公司的证据，是偏向欧品屋公司的行为。欧品屋公司出于其自身利益的考虑，对南海清秀公司的电子邮件因没有经过公证而予以否认，并声称其未与南海清秀公司有邮件往来，是歪曲事实。原审判决偏信欧品屋公司的说辞，无视法律规定，不采信南海清秀公司的证据，作出错误的认定。被上诉人欧品屋公司答辩称：原审判决认定事实清楚、正确，适用法律适当，南海清秀公司的上诉没有任何事实和法律依据，应当予以驳回。本案主要系南海清秀公司违反双方签订的合同约定、履行合同义务，未能在合同约定的期限内完成订购产品生产和交付，已经构成根本违约，致使欧品屋公司合同目的无法实现，原审法院据此判令解除合同，南海清秀公司返还欧品屋公司支付的预付款，有充分的事实和法律依据。本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。在二审庭审中，南海清秀公司提交一份广州公证处出具的《公证书》，显示广州公证处为南海清秀公司与欧品屋公司之间来往电子邮件进行了保全证据公证，证明内容为南海清秀公司曾发邮件给欧品屋公司，称因彩盒需重做，尽量在7月10日左右完成大货，欧品屋公司回复称必须月底完成全部大货，南海清秀公司回复会赶在月底交货。后南海清秀公司又发邮件称两款面膜已于6月30日完成大货，要求欧品屋公司7月3日前支付余款并提供收货地址。南海清秀公司称以上证据证明欧品屋公司的工作人员在邮件中予以确认大货的完成时间更改为2015年6月30日，双方已通过邮件的方式对大货完成时间进行约定和变更，南海清秀公司并不存在违约。欧品屋公司质证称，南海清秀公司二审期间提交的证据不属于新证据，不符合民诉法关于新证据的规定。原审中南海清秀公司提交的证据是合法的，符合证据规则的要求，南海清秀公司有充分的时间去进行公证，但是，南海清秀公司并没有去对相关的证据邮件进行公证，视为南海清秀公司自行放弃举证权利。因此，对南海清秀公司在二审期间提交的公证书，应当不予采纳。其次，根据南海清秀公司在二审期间提交的公证邮件的内容，并不能证明双方已经就延长交货期限达成了共识，根据其公证的内容，欧品屋公司已经明确表示不同意南海清秀公司延期交货。南海清秀公司在邮件中确认最快的交货时间是在7月10日，欧品屋公司并没有进行确认或同意。因此，双方对关于交货时间并没有进行重新的约定和调整，仍然是以双方签订的合同作为交货时间的约定。南海清秀公司没有按合同约定完成产品的生产及交付，构成严重违约。本院认为：本案二审争议的焦点在于承揽人南海清秀公司是否因逾期未交货而构成违约。南海清秀公司上诉称双方通过电子邮件对大货完成时间重新进行了约定和变更，能否采信南海清秀公司提交的电子邮件就成为认定南海清秀公司是否违约的关键。《中华人民共和国民事诉讼法》第63条将“电子数据”作为一种新的证据类型。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第116条规定：“电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。”确认电子证据的真实性，即对其是否符合案件的实际情况进行审查，是否具有证明力，是电子数据认证过程中最重要的环节。本案中，南海清秀公司提交的电子邮件在二审前经过公证机构提取、固定，对取证过程的真实性进行了证明，本院对其真实性、关联性、合法性予以确认。该批电子邮件显示南海清秀公司在2015年6月18日曾发邮件给欧品屋公司，称因彩盒需重做，尽量在2015年7月10日左右完成大货，欧品屋公司回复称必须月底完成全部大货，南海清秀公司回复会赶在月底交货。以上证据显示南海清秀公司在已过交期的情况下与欧品屋公司沟通，双方对交货期限达成了新的合意，即2015年6月底交货。南海清秀公司于2015年6月30日向欧品屋公司发邮件要求其提供收货地址及催要余款。以上事实显示，双方对交货期限达成了新的合意，南海清秀公司在新的期限内要求交货，并不构成违约。原审法院以南海清秀公司未按约定交货构成违约为由判决南海清秀公司支付违约金4421.40元，属于事实认定有误，本院予以纠正，南海清秀公司无需向返还欧品屋公司支付违约金4421.40元。欧品屋公司作为定作人可以随时解除承揽合同，但造成承揽人损失的，应当赔偿损失。欧品屋公司已于2015年7月10日向南海清秀公司邮寄一份《解除合同通知》，通知南海清秀公司解除双方签订的《加工订购合同》和采购订单，原审法院认为欧品屋公司已行使解除权，双方之间的上述合同已解除，故对欧品屋公司解除涉案合同的请求不予支持，本院予以维持。欧品屋公司既已行使解除权，应对承揽人南海清秀公司的损失进行赔偿，本院认为欧品屋公司无权要求南海清秀公司返还订金44214元。原审法院以南海清秀公司未按约定交货构成违约为由判决南海清秀公司返还订金44214元，属于事实认定有误，本院予以纠正。对于南海清秀公司的反诉，由于其未提交证据证明其实际完成生产及交货，也未提交证据证明其损失，应承担举证不能的法律后果，本院亦不予支持。综上，上诉人南海清秀公司的上诉理由部分成立，对其上诉有事实和法律依据的部分，本院予以支持。原审判决事实认定基本清楚，程序合法，由于南海清秀公司在二审中提交了新的证据，本院对原审法院的事实认定和法律适用予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十九条、二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持深圳市南山区人民法院（2015）深南法沙民初字第914号民事判决三项；二、撤销深圳市南山区人民法院（2015）深南法沙民初字第914号民事判决第一项；三、变更深圳市南山区人民法院（2015）深南法沙民初字第914号民事判决第二项为：驳回深圳市欧品屋电子商务有限公司的全部诉讼请求。本案原审受理费2066元，保全费1020元，反诉费1992.30元，二审受理费1016元，由深圳市欧品屋电子商务有限公司负担4102元，佛山市南海清秀化妆品有限公司负担1992.30元。本判决为终审判决。审 判 长 刘    茹审 判 员 范  志  勇代理审判员 李  兴  旺二〇一六年七月二十七日书 记 员 刘芳原（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百五十九条承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同。第二百六十八条定做人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。