山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2015）聊东民初字第3081号原告聊城中大钢构建筑安装工程有限公司，住所地：聊城市东昌府区嘉明经济开发区卫育路北首。法定代表人贾平山，董事长。委托代理人徐玉强，该公司项目部经理。委托代理人唐恒伟，聊城高新鼎晟法律服务所法律工作者。被告聊城新世源农业科技有限公司，住所地：聊城市经济开发区御润财富城B区。法定代表人许广东，执行董事。委托代理人徐学新，山东鲁朋律师事务所律师。原告聊城中大钢构建筑安装工程有限公司（以下简称中大钢构建安公司）与被告聊城新世源农业科技有限公司（以下简称新世源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年8月21日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人徐玉强、唐恒伟，被告委托代理人徐学新，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年3月13日，原告与山东聊城新聊农业科技有限公司签订一份建设工程施工合同，约定由原告为其承建4套4#智能温室和2套1#智能温室的土建、钢结构、部分水电等，合同价款175万元。合同签订前，原告交纳了1万元投标保证金，合同签订后，原告按时进场施工，并按合同的约定完成了4套4#智能温室的工程施工，但因2套1#智能温室的资金投入大，被告没有资金投建，双方协议同意变更去除了该部分工程，合同价款变更为46万元。工程竣工后双方共同对主体进行了验收，原告于2013年6月份按被告的要求办理完交接手续，随即撤出该项目的施工现场。根据合同的约定，被告扣留5%的保修金后共计应付工程款44.7万元（含1万元投标保证金），因此，原告于2013年9月21日向被告递交了一份工程���支付审批表，被告派驻工程项目的代表谢某甲、颜某签字后，被告项目经理黄某及被告股东刘某均签字同意按合同执行付款，但被告仅于2013年10月份付款5万元，2013年年底付款4万元，剩余工程款至今未付。2014年1月28日，山东聊城新聊农业科技有限公司变更为聊城新世源农业科技有限公司，原告多次催要工程款未果诉至法院，请求依法判令被告支付原告工程款380000元，支付拖欠的工程款利息47801元，违约金110840元，三项合计538641元；判令原告享有所建工程的优先受偿权；案件受理费由被告承担。被告辩称：一、原告的起诉已经超过诉讼时效，应驳回原告的起诉。二、原告承建的工程并未完工，且已经施工的工程存在严重的质量缺陷，原告存在重大违约行为。另外，原告施工的工程在竣工前已经累计拖延工期超过30天，按照合同的约定，被告有权终止合同，���程量不予结算。综上，答辩人不应支付剩余的工程款以及利息、违约金。经审理查明：2013年3月13日，原告与山东聊城新聊农业科技有限公司签订一份建设工程施工合同，合同约定：工程名称4套4#智能温室和2套1#智能温室；工程地点新聊生态谷；承包范围双方签字确认图纸中所有土建及钢结构和部分安装工程，以招标文件及相应图纸补充说明为准；工程期2013年3月15日开工，2013年5月14日竣工，工期总日历天数60天，开工日期以现场具备的施工条件，发包方通知承包方后的第三天开始算起；工程质量标准合格；合同价款175万元，其中（4#智能温室每套11.5万元，1#智能温室每套64.5万元）；发包人派驻的工程师黄某，项目经理，承包人项目经理徐玉强；合同价款采用固定价格﹢签证；付款方式：主体完工10日内付总价款的50%，工程竣工验收合格10日内再付总价���45%，留下总价5%保修金，工程竣工后一年无质量问题三十日内一次付清；竣工验收：工程完工后承包方提供所施工部分的材料合格手续，中间交工工程竣工后发包方组织验收，以发包人签收承包人交工报告之日起5日内组织验收，如发包人一个月内以任何理由拖期不予验收，视为本工程合格；违约责任：在承包方顺利履行合同的条件下，发包人如未按合同规定支付工程进度款，经承包人书面催告后七天，发包人仍未支付的，从催告期满之日起，每延误一天，按日万分之五支付违约金；因承包人原因拖延工期，每拖延一天承担日500元人民币的违约金，限额合同总价的百分之二。工程竣工前累计拖延工期超过30天，发包人有权终止合同，原工程量不予结算，有权转包给第三方；补充条款：投标保证金壹万元，自本协议签订后转为施工保证金，主体工程完工后一次性无息支付给承包人；经发包方项目负责人认定施工工程中不符合施工规范、设计要求及质量要求的，发包方有权要求拆除和重新施工，并按不合格部分工程造价的5%承担违约金；质量保修期一年。合同签订后的两周左右，原告进场开始施工，对于合同中约定的4套4#智能温室的竣工时间双方存在争议，原告称于2013年5月底施工完毕并验收交付使用，但未提交竣工验收的书面手续及被告已经使用的相关证据，被告称至今未完工且存在质量问题；原告提供主要内容为：“新聊生态谷4#智能温室（4套）460000.00元，230000.00元，谢某乙、颜某，同意按合同报批，黄某。按合同执行，刘某”的工程款支付审批表复印件一份，被告对该证据异议认为系复印件，且谢某乙、颜某非被告方人员，载明的内容没有结算或支付工程款的意思表示；对于合同中约定的2套1#智能温��工程未施工的原因双方存在争议，原告称双方已经口头协商解除了该部分工程，但未提交任何证据予以佐证，被告称该部分工程并未协商解除，是原告未按合同约定履行施工义务。被告针对上述争议向本院申请对涉案工程是否按合同约定完工、是否存在质量问题进行鉴定，本院技术科委托山东智邦建设工程检测有限公司进行鉴定，该公司于2016年5月15日出具2016-ZBJCB-002-001号、2016-ZBJCB-002-002、2016-ZBJCB-002-003、2016-ZBJCB-002-004号鉴定报告，鉴定结论主要内容为：“该工程未完成合同约定工程。现场依据图纸，该工程已完成地基基础部分、基础墙体混凝土构造柱及砖砌部分、一、二层钢结构主体部分、一层混凝土板及楼梯部分。除上述工程施工完成外，其他工程均未施工；1、现场存在与合同、图纸设计、施工规范不符的问题：（1）钢柱、钢梁局部防腐涂层锈蚀、脱落，不符合《钢结构工程施工质量验收规范》GB50205-2001的要求。（2）二层局部地面有漏筋现象，不符合《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2015的要求。（3）一层现浇板底部存在裂缝现象，不符合《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2015的要求。2、混凝土强度：（1）基础柱混凝土强度满足设计施工图纸C30的要求。（2）现浇板混凝土强度满足设计施工图纸C25的要求。3、楼面板厚度不满足《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2015的要求。4、混凝土钢筋保护层厚度满足《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2015的要求。5、混凝土钢筋间距满足《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2015的要求。6、钢柱垂直度不满足《钢结构工程施工质量验收规范》GB50205-2001的要求。钢梁挠度满足《钢结构工程施工质量验收规范》GB50205-2001的要求。7、钢结构外观质量及焊接质量满足《钢结构工程施工质量验收规范》GB50205-2001的要求。8、钢结构防腐涂层厚度不满足设计施工图纸的要求。9、钢结构构件截面尺寸符合设计施工图纸的要求。10、该工程1/B轴混凝土基础、3/B轴混凝土基础截面尺寸不符合设计图纸详图的要求”,被告支出司法鉴定费45000元。另查明：2014年1月28日，山东聊城新聊农业科技有限公司变更为聊城新世源农业科技有限公司，法定代表人由张某广变更为许广东；被告于2013年10月份付款50000元，2013年年底付款40000元，共计支付工程款90000元。以上事实有建设工程施工合同、工程款支付审批表、施工图纸、资质证书、照片、鉴定报告书及当事人陈述等证据在卷佐证。以上证据真实、合法，与本案具有关联，证据效力予以确认。本院认为，原、被告双方签订的建设工程施工合同，系双方的���实意思表示，合同的内容并不违反有关法律、法规的强制性规定，属有效合同，原、被告双方均应严格按照合同的约定履行各自的义务。本案原、被告双方在合同中约定由原告承建4套4#智能温室和2套1#智能温室，2套1#智能温室未进行施工，原告称未施工的原因是双方已经口头协商解除了该部分工程，但未提交任何证据予以佐证，且被告不予认可。已经施工的4套4#智能温室，经山东智邦建设工程检测有限公司进行鉴定认为，未完成合同约定工程。现场依据图纸，该工程已完成地基基础部分、基础墙体混凝土构造柱及砖砌部分、一、二层钢结构主体部分、一层混凝土板及楼梯部分。除上述工程施工完成外，其他工程均未施工，且存在部分质量问题。原告虽然对鉴定结论持有异议，但无证据证明已经施工完毕并验收合格、交付使用或者被告已经擅自使用；原告提交的工��款支付审批表系复印件，被告不予认可，且载明的内容不具有结算或者同意支付工程款的意思表示。庭审中，本院释明原告是否对已完成工程部分的工程量及价款进行司法鉴定，原告明确表示进行鉴定，但未在限定的期限内申请鉴定。故原告诉求被告支付工程款380000元，支付拖欠的工程款利息47801元，违约金110840元，享有所建工程的优先受偿权，没有事实及法律依据，不予支持。被告辩称原告起诉已超过诉讼时效，应驳回原告的起诉，本院认为，被告支付原告最后一笔工程款的时间为2013年年底，原告于2015年8月21日提起诉讼，未超过二年的诉讼时效，故被告的辩称理由不成立，不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三���第一款、第十条的规定，判决如下：驳回原告聊城中大钢构建筑安装工程有限公司的诉讼请求。案件受理费9186元，由原告聊城中大钢构建筑安装工程有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 长  席守田人民陪审员  曹书贵人民陪审员  蒋月利二〇一六年七月二十九日书 记 员  田 振