广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)粤13刑终309号原公诉机关广东省博罗县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱志锋，男，1981年3月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因涉嫌贩卖毒品于2015年8月12日被抓获，次日被博罗县公安局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人朱志锋犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月9日作出(2016)粤1322刑初424号刑事判决。宣判后，原审被告人朱志锋不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。原判认定，2015年3月份始，被告人朱志锋在博罗县园洲镇中心花园惠一家商场、美宜佳店等地，先后多次贩卖氯胺酮（俗称“K”粉）给杨某1，同年8月12日21时30分许，公安民警在园洲镇刘屋村兴园路港联手机店门口将朱志锋抓获，并当场在其身上左裤袋内缴获氯胺酮1包，在其右脚袜子内缴获氯胺酮6包，净重共计7.46克；还缴获三星牌手机一部。原判认定上述事实，有相关书证、物证、证人证言、现场勘验检查笔录、照片、辨认笔录、鉴定意见和被告人的供述、辩解等证据证实。原判认为，被告人朱志锋违反国家毒品管理法规，明知是毒品氯胺酮仍多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人承认帮助杨某1购买过四、五次毒品氯胺酮，每次都是杨某1先给钱购买的，并有当场在被告人身上缴获的氯胺酮、刑事化验检验报告、杨某1的指证、通话记录等证据相印证，证实被告人多次贩卖氯胺酮给杨某1。辩护人辩称被告人的行为不构成多次贩卖毒品的意见没有法律依据和事实依据，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，作出一审判决如下：一、被告人朱志锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2000元。二、公安机关扣押被告人朱志锋的氯胺酮（净重7.46克）及三星牌手机一部，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。上诉人朱志锋上诉提出，杨某1在七八月份打电话给其，是要其顺便帮她买K粉，其没有从中牟利，纯粹是朋友之间代购行为。承认最后一次是贩卖未遂。经审理查明：2015年3月份开始，被告人朱志锋先后在博罗县园洲镇中心花园惠一家商场、美宜佳店等地附近，多次贩卖氯胺酮（俗称“K”粉）给吸毒人员杨某1。同年8月12日21时30分许，公安民警在园洲镇刘屋村兴园路港联手机店门口抓获朱志锋，在其左裤袋内缴获可疑毒品1小包、三星牌手机1部，在其右脚袜子内缴获氯胺酮6小包。7小包可疑毒品经鉴定，均检出氯胺酮成分，共净重7.46克。上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关启动侦查程序的过程。2、搜查笔录、扣押清单、现场称量笔录及指认被扣押物品照片，证实公安机关当场在上诉人朱志锋的左裤袋内查获白色晶体状可疑毒品1包和三星牌手机1部（186××××6586），在其右脚袜子内查获白色晶体状可疑毒品1包。3、检测报告，证实上诉人朱志锋经氯胺酮、甲基胺非他明检测试剂现场检测，结果均呈阴性；杨某1经氯胺酮检测试剂现场检测，结果呈阳性。4、到案经过，证实上诉人朱志锋到案过程，没有自首情节。5、户籍证明，证实上诉人朱志锋身份情况，具备完全刑事责任能力。6、通话清单（电子版），证实上诉人朱志锋与杨某1案发前有过多次通话记录。7、刑事化验检验报告，证实在被告人身上缴获的7包晶体，净重共计7.46克，均检出含有氯胺酮成分。8、指认现场照片，证实上诉人朱志锋现场指认中心花园惠一家门口位置是其贩卖毒品给“小燕”（即杨某1）的地方；证人杨某1现场指认新三新对面沐足城门前位置、假日名城门前位置、上南村美宜佳门前位置、新三新商场富强餐厅门前位置、星汇绿附近位置，以及惠一家商场门前等地是其向朱志锋购买氯胺酮的地方。9、现场勘验笔录、照片、平面图，证实抓获上诉人朱志锋的现场位于博罗县园洲镇兴园三路港联手机店门口，当场从朱志锋身上缴获可疑毒品、手机等物品。10、证人杨某1的证言，证实其吸食的毒品氯胺酮是向朱志锋购买的，共购买了9次，每次都是其先用电话（158××××8089）打朱志锋的电话（186××××6586）联系。其于2015年认识朱志锋，朱志锋跟其说有毒品氯胺酮卖，才知道朱志锋是贩卖毒品的。其都是直接向朱志锋购买，每次均是100至200元的份量。第一次是2015年3月在园洲新三新商场对面沐足城向他购买200元氯胺酮；第二次是4月份，在园洲假日名城附近电话联系向他购买了100元氯胺酮；第三、四次是4月份在园洲上南春秋元茶庄附近的美宜佳电话联系各向他购买100元氯胺酮；第五次是（距上次）过了一个星期左右，在园洲镇新三新商场富强餐厅电话联系向他购买100元氯胺酮；第六次是6月份在园洲中心花园旁美宜佳电话联系向他购买了200元（的氯胺酮）；第七次是6月份，在园洲镇星汇绿洲处向他购买200元钱的毒品；第八次是8月份在园洲中心花园惠一家商场电话联系向他购买了200元钱的毒品；第九次是8月10日，在惠一家商场电话联系向他购买了200元钱的毒品。杨某1通过辨认混杂，辨认出上诉人朱志锋就是贩卖毒品氯胺酮给她的男子。11、上诉人朱志锋的供述和辩解，证实其于2015年8月12日在园洲刘屋村兴园路港联数码手机店被公安民警抓获，从身上左裤袋缴获“K粉”1包、右脚袜子里缴获“K粉”6包。其的毒品是向“老板娘”购买的。被抓获的当天13时许，其电话联系“老板娘”要购买700元“K粉”（7包），随后“老板娘”从东莞石龙送到园洲上南公寓后面东江边给其，其付了700元给“老板娘”。其帮助杨某1购买过5次“K粉”。杨某1的电话是158××××8089。每次都是在园洲中心花园门口交易，每次都是杨某1先给钱，其帮杨某1带回毒品后，打电话叫杨某1来拿。朱志锋在一审开庭审理过程中，当庭自愿认罪。以上证据确实、充分，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人朱志锋违反国家毒品管理法规，明知是毒品氯胺酮仍多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。上诉人朱志锋上诉不否认有帮助杨某1购买过四、五次毒品氯胺酮这一基本事实，仅辩解是朋友之间代购行为，不构成贩卖毒品罪。对该辩解，经查：首先，购毒者即证人杨某1到案后即指证上诉人朱志锋是向其贩卖毒品的人，称2015年3月才认识朱志锋，朱向她说有毒品卖，她先后9次向朱志锋购买毒品氯胺酮，每次购买100元至200元钱的毒品。即杨某1已确认朱志锋是向其贩卖毒品，并非帮其代购，上诉人朱志锋的辩解意见没有证据佐证；其次，上诉人朱志锋与杨某1认识时间不长，即愿意数次无偿为吸毒人员代购毒品，与常理相悖；再次，根据尿检显示，上诉人朱志锋本人并不吸食毒品，却热衷“代购”毒品，又随身携带分别用透明胶袋分装妥当的七小包毒品，客观行为特征亦与其称不具有贩卖毒品意图的辩解相矛盾。综前分析，并结合上诉人朱志锋在一审庭审中已当庭自愿认罪的情况，对上诉人朱志锋上诉称其不具有贩卖毒品意图的意见，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  丁祥雄代理审判员  张晓燕代理审判员  冯丹宁二〇一六年七月七日书 记 员  姚茂敏附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。