江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏10民终1356号上诉人（原审被告）池辉。委托代理人杨明杰，江苏欣达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）扬州宝瑞典当有限公司，住所地扬州市邗江区百祥路166号百祥商务楼101室。法定代表人吴骏，该公司总经理。委托代理人瞿菲菲，江苏擎天柱律师事务所律师。委托代理人刘玉枝，江苏擎天柱律师事务所律师。原审被告谢万忠。原审被告胡晓燕。上诉人（原审被告）池辉与被上诉人（原审原告）扬州宝瑞典当有限公司（以下简称宝瑞公司）及原审被告谢万忠、胡晓燕典当纠纷一案，不服扬州市邗江区人民法院(2015)扬邗商初字第0905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月21日受理本案后，依法组成合议庭对案件进行了审理。本案现已审理终结。宝瑞公司原审诉称：2013年1月11日，宝瑞公司与谢万忠签订《最高额借款合同》一份，约定自2013年1月1日起至2019年1月1日止，宝瑞公司向谢万忠提供最高额不超过400万元的借款，月利率4.6‰，月综合费率27‰。2013年6月18日，宝瑞公司向谢万忠发放贷款200万元，该笔借款经多次续当至2015年3月9日到期。2014年1月7日，宝瑞公司向谢万忠发放贷款50万元，该笔借款经多次续当至2015年6月30日到期。2014年11月10日，谢万忠与宝瑞公司签订《最高额抵押合同》两份，约定谢万忠以其名下位于扬州市文汇西路402号、406号的房产分别为其上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。2013年7月4日，宝瑞公司与谢万忠签订《最高额借款合同》一份，约定自2013年7月4日起至2017年7月4日止，宝瑞公司向谢万忠提供最高额不超过70万元的借款，月利率4.6‰，月综合费率27‰。2013年8月28日，宝瑞公司向谢万忠发放贷款50万元，该笔借款经多次续当至2015年6月18日到期。2014年6月19日、2015年2月5日，池辉、胡晓燕向宝瑞公司出具保证担保承诺书各三份，为谢万忠的上述三笔借款提供连带责任保证。2015年2月5日，谢万忠与宝瑞公司签订《最高额抵押合同》一份，约定谢万忠以其名下位于扬州市京华城路99号39幢604室的房产为其上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。三笔借款续当到期后，谢万忠均未能按约归还借款本息，保证人亦未承担保证责任。故请求依法判令：一、谢万忠立即给付宝瑞公司当金300万元及逾期综合费用、利息（以200万元为基数，自2015年3月10日起至实际给付之日止；以50万元为基数，自2015年7月1日起至实际给付之日止；以50万元为基数，自2015年6月19日起至实际给付之日止，均按年息24%计算）；二、谢万忠立即给付宝瑞公司律师费137800元；三、宝瑞公司有权对谢万忠抵押的房产在最高额范围内优先受偿；四、胡晓燕、池辉对被告谢万忠的上述债务承担连带清偿责任；五、谢万忠、胡晓燕、池辉共同承担本案诉讼费用。谢万忠、胡晓燕、池辉在原审期间均未答辩。原审法院经审理查明：2013年1月11日，宝瑞公司（乙方）与谢万忠（甲方）签订编号为扬宝借字2013第55号（抵）号《最高额借款合同》一份，约定自2013年1月1日起至2019年1月1日止，乙方向甲方发放最高限额借款400万元，在此期间和最高借款限额内，每笔借款的金额、期限、综合费率、利率、还款方式、借款用途等以当票记载为准。当票为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。上述最高限额借款仅指债务本金的最高余额。在此期间和借款最高限额内，借款人可循环使用借款额度，不再逐笔签订借款合同。依据典当条例，单笔典当借款期限不得超过6个月。月综合费率27‰，月利率4.6‰。月综合费率、月利率计算周期均为30天。借款及所涉债务系指：借款本金、利息、综合费用、违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括并不限于为收回贷款所产生的公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理、差旅费等全部费用）。本合同项下物的担保方式为：谢万忠以其名下位于扬州市文汇西路402号、406号的房产为本合同项下的最高额借款作抵押登记担保。甲方未按时支付综合费用及利息的，乙方有权根据典当管理条例按照如下标准：月综合费率27‰，月利率4.6‰，向甲方收取逾期综合费用及逾期利息，对逾期的借款从逾期之日起计收违约金，每逾期一天，应计收的违约金的计算方法为：借款本金×0.1%。甲方没有按期支付到期的与乙方有关的未清偿债务，包括本合同或其他合同项下每笔具体借款的本金、利息和其他为实现债权而产生的费用等视为甲方在本合同项下的违约事件。2013年6月18日，宝瑞公司出具编号为3201439095的当票一份，载明：当户为谢万忠，当物为房产，典当金额为200万元，月费率27‰，月利率4.6‰，综合费用54000元，实付金额1946000元，典当期限为2013年6月18日起至2013年7月17日止。此份当票项下的当金经宝瑞公司同意多次续当后，最后一期续当的到期日为2015年3月9日。2014年1月7日，宝瑞公司出具编号为3201439110的当票一份，载明：当户为谢万忠，当物为房产，典当金额为50万元，月费率27‰，月利率4.6‰，综合费用27000元，实付金额473000元，典当期限为2014年1月7日起至2014年3月7日止。此份当票项下的当金经宝瑞公司同意多次续当后，最后一期续当的到期日为2015年6月30日。2014年11月10日，宝瑞公司（乙方）与谢万忠（甲方）签订编号为扬宝典抵字（2013）年第（55-1）、（55-2）号《最高额抵押合同》各一份，约定谢万忠以其名下位于扬州市文汇西路402号、406号的房产为其上述债务分别提供最高额200万元的抵押担保。抵押担保范围包括主合同项下的债务本金、综合费用、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、差旅费、抵押物处置费、补交土地出让金、营业税（两年内的新房）、土地增值税、过户费、契税、评估费等抵押权人实现债权的一切费用。2014年11月11日，宝瑞公司依法领取了编号为扬房他证邗字第20140026**、2014002620号房屋他项权证各一份，载明最高额抵押债权数额分别为200万元，该房已抵押给中信银行股份有限公司扬州分行。2013年7月4日，宝瑞公司（乙方）与谢万忠（甲方）、担保人胡晓燕签订编号为扬宝典抵字2013第015号《最高额借款合同》一份，约定自2013年7月4日起至2017年7月4日止，乙方向甲方发放最高限额借款70万元，在此期间和最高借款限额内，每笔借款的金额、期限、综合费率、利率、还款方式、借款用途等以当票记载为准。当票为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。上述最高限额借款仅指债务本金的最高余额。在此期间和借款最高限额内，借款人可循环使用借款额度，不再逐笔签订借款合同。依据典当条例，单笔典当借款期限不得超过6个月。月综合费率27‰，月利率4.6‰。月综合费率、月利率计算周期均为30天。借款及所涉债务系指：借款本金、利息、综合费用、违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括并不限于为收回贷款所产生的公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理、差旅费等全部费用）。本合同项下物的担保方式为：谢万忠、胡晓燕以其名下位于扬州市京华城路99号39幢604室的房产为本合同项下的最高额借款作抵押登记担保。担保人胡晓燕为本合同项下借款及所涉债务提供连带责任担保。在既有物的担保又有人的担保的情况下，乙方有权自主选择实现债权的方式。甲方未按时支付综合费用及利息的，乙方有权根据典当管理条例按照如下标准：月综合费率27‰，月利率4.6‰，向甲方收取逾期综合费用及逾期利息，对逾期的借款从逾期之日起计收违约金，每逾期一天，应计收的违约金的计算方法为：借款本金×0.1%。甲方没有按期支付到期的与乙方有关的未清偿债务，包括本合同或其他合同项下每笔具体借款的本金、利息和其他为实现债权而产生的费用等视为甲方在本合同项下的违约事件。2013年8月28日，宝瑞公司出具编号为3201439099的当票一份，载明：当户为谢万忠，当物为房产，典当金额为50万元，月费率27‰，月利率4.6‰，综合费用13500元，实付金额486500元，典当期限为2013年8月28日起至2013年9月26日止。此份当票项下的当金经宝瑞公司同意多次续当后，最后一期续当的到期日为2015年6月18日。2014年6月19日，池辉向宝瑞公司出具《保证担保承诺书》三份，承诺愿意以个人家庭财产及工资收入为谢万忠于2013年6月18日、2014年1月7日、2013年8月28日向宝瑞公司办理的贷款200万元、50万元、50万元提供连带责任保证。如借款人不按合同约定归还贷款本息，本人愿意以个人家庭财产及工资收入代为偿还宝瑞公司贷款本息，所有费用全部由本人承担。2015年2月5日，胡晓燕向宝瑞公司出具《保证担保承诺书》三份，承诺愿意以个人家庭财产及工资收入为谢万忠于2013年6月18日、2014年1月7日、2013年8月28日向宝瑞公司办理的贷款200万元、50万元、50万元提供连带责任保证。如借款人不按合同约定归还贷款本息，本人愿意以个人家庭财产及工资收入代为偿还宝瑞公司贷款本金、典当综合费用、利息、滞纳金、律师费、诉讼费等所有为实现债权而产生的费用。2015年2月5日，宝瑞公司（乙方）与谢万忠、胡晓燕（甲方）签订编号为扬宝典抵字（2013）第（015）号《最高额抵押合同》一份，约定谢万忠、胡晓燕以其名下位于扬州市京华城路99号39幢604室的房产为其上述债务提供最高额70万元的抵押担保。抵押担保范围包括主合同项下的债务本金、综合费用、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、差旅费、抵押物处置费、补交土地出让金、营业税（两年内的新房）、土地增值税、过户费、契税、评估费等抵押权人实现债权的一切费用。2015年2月6日，宝瑞公司依法领取了编号为扬房他证新字第20150000**号房屋他项权证各一份，载明最高额抵押债权数额为70万元，该房已抵押给中信银行股份有限公司扬州分行。谢万忠在上述三笔借款续当到期后均未能还本付息。另查明，宝瑞公司为本次诉讼支付律师费137800元，该律师费的收取符合江苏省律师收费标准。原审法院认为，当事人间签订的《最高额借款合同》、《最高额抵押合同》及胡晓燕、池辉出具的《保证担保承诺书》均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定为合法有效。宝瑞公司按约向谢万忠支付当金，谢万忠在最后一期续当期限届满后未能履行还款义务，已构成违约，宝瑞公司要求谢万忠给付当金本金300万元及逾期综合费用、利息及律师费的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。《最高额借款合同》约定月综合费率27‰，月利率4.6‰，现原告要求按年息24%计算，不高于合同约定及法律规定，予以支持。谢万忠、胡晓燕以其所有的三处房产为其上述借款分别提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，宝瑞公司有权就该房产折价或者以拍卖、变卖该房产所得价款在最高额范围内按其抵押顺位优先受偿。胡晓燕为谢万忠编号为扬宝借字2013第55号（抵）号《最高额借款合同》项下200万元和50万元的两笔借款的息费及律师费提供连带责任保证，但未放弃先物保后人保的抗辩，依法应对该合同项下物的担保以外的债权承担连带清偿责任。胡晓燕为谢万忠编号为扬宝典抵字（2013）第（015）号《最高额借款合同》项下的50万元借款的息费及律师费提供连带责任保证，且放弃了先物保后人保的抗辩，依法应对该合同项下借款承担连带清偿责任。池辉为被告谢万忠的上述三笔借款息费提供连带责任保证，但均未放弃先物保后人保的抗辩，依法应对三笔借款合同项下物的担保以外的债权承担连带清偿责任。谢万忠、胡晓燕、池辉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，其放弃自己的抗辩权，系处分其自身民事权利，依法可以缺席判决。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十八条、第四十六条、第五十三条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第二百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂作出如下判决：一、谢万忠于本判决生效之日起十日内给付扬州宝瑞典当有限公司当金200万元及逾期综合费用、利息（以200万元为基数，自2015年3月10日起至实际给付之日止,按年息24%计算）；二、谢万忠于本判决生效之日起十日内给付扬州宝瑞典当有限公司当金50万元及逾期综合费用、利息（以50万元为基数，自2015年7月1日起至实际给付之日止，按年息24%计算）；三、谢万忠于本判决生效之日起十日内给付扬州宝瑞典当有限公司当金50万元及逾期综合费用、利息（以50万元为基数，自2015年6月19日起至实际给付之日止，按年息24%计算）；四、谢万忠于本判决生效之日起十日内给付扬州宝瑞典当有限公司律师费137800元；五、如谢万忠不履行上述第一项、第二项、第三项、第四项给付义务，扬州宝瑞典当有限公司有权就谢万忠、胡晓燕抵押的位于扬州市文汇西路402号、406号、扬州市京华城路99号39幢604室的房产折价或者以拍卖、变卖该房产所得价款分别在最高额200万元、200万元、70万元范围内按其抵押顺位优先受偿；六、胡晓燕对被告谢万忠的上述第一项、第二项、第四项中114833元部分的给付义务应分别就上述位于扬州市文汇西路402号、406号抵押房产实现债权后的未偿还部分承担连带清偿责任；七、胡晓燕对谢万忠的上述第三项、第四项中22967元部分的给付义务承担连带清偿责任；八、池辉对谢万忠的上述第一项、第二项、第三项、第四项给付义务应分别就上述位于扬州市文汇西路402号、406号、扬州市京华城路99号39幢604室的抵押房产实现债权后的未偿还部分承担连带清偿责任；九、驳回扬州宝瑞典当有限公司的其他诉讼请求。案件受理费依法减半收取15400元、保全费5000元，合计20400元，由谢万忠、胡晓燕、池辉共同负担。宣判后，池辉不服，向本院提起上诉称：1、上诉人在原审期间的代理人陈瑶，是原审被告谢万忠带过来的，不具有法定的诉讼代理人资格。原审法院按陈瑶确认的送达地址进行送达，导致上诉人未能参加原审庭审，属于程序违法。2、2013年6月18日被上诉人宝瑞公司向谢万忠发放的200万元借款实际续当至2015年3月9日，宝瑞公司应于2015年9月9日之前向上诉人主张担保责任。而宝瑞公司直到2015年10月12日才提起本案诉讼，已超过保证期限，故上诉人对该笔借款不应承担保证责任。被上诉人宝瑞公司辩称：一、上诉人的原审代理人陈瑶持有上诉人签署的授权委托书，是上诉人合法授权的代理人。在陈瑶代收相关应诉材料后未到庭参加庭审，是上诉人对自身权利的放弃，原审法院并不存在程序违法。2、本案是最高额借款期限自2013年1月1日起至2019年1月1日止。被上诉人在2015年10月12日提起诉讼是在借款期限内提前收回借款的行为，并不超过保证期间。原审被告谢万忠、胡晓燕未答辩。经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。本案在二审期间的争议焦点为：上诉人是否应对宝瑞公司于2013年6月18日向谢万忠发放的200万元借款承担保证责任？本院认为：《担保法》第十四条规定：“保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。”由此可见，最高额保证系指保证人就债务人在一定期间内连续发生的不特定的同种类债务于最高额限度内向债权人提供的保证，有别于对已发生的特定债权提供担保的普通保证。本案中，池辉在2014年6月19日出具了三份保证承诺，分别指向宝瑞公司依据扬宝借字2013第55号（抵）号《最高额借款合同》所出借的200万元、50万元，及依据编号为扬宝典抵字（2013）第（015）号《最高额借款合同》发放的50万元，其承诺保证的债权均已发生且具体明确，并不涉及两份最高额抵押借款合同中的其他债权或连续发生的债权余额，故其提供的担保并非对最高额借款合同的保证，而系对业已特定的债权提供的普通保证。对于本案争议的200万元借款经多次续展，借款期限截止于2015年3月9日。因上诉人与被上诉人对保证期限并未做明确约定，故应为借款期限届满后6个月。而被上诉人于2015年10月才提起本案诉讼，已超过保证期间，故上诉人不应对该200万元借款本息及综合费用承担保证责任，进而也不应对被上诉人所支付的律师代理费用负担相对应的金额。此外，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条第二款规定，“下列人员可以被委托为诉讼代理人：（一）律师、基层法律服务工作者；（二）当事人的近亲属或者工作人员；（三）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。诉讼时效。”按此规定，人民法院应依职权对代理人资格进行审查。本案中，上诉人对委托陈瑶作为其一审代理人的授权委托书中签名并无异议，故应认定该授权系其真实意思表示。在原审法院向上诉人代理人送达相关应诉材料后，其未能按要求到庭参加诉讼，致使原审法院无从在庭审中审查该代理人资格，造成的后果应由上诉人承担。至于上诉人的代理人收到原审法院传票等法律文书后，是否怠于通知上诉人和按期答辩，系代理人与上诉人之间的争议，与原审法院无涉。故对上诉人认为原审审理程序存有瑕疵的上诉理由，本院不予支持。综上，原审判决认定的事实基本清楚，程序合法，但对上诉人是否应对涉案争议的200万元借款承担保证责任的法律适用错误，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国担保法》第十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持扬州市邗江区人民法院（2015）扬邗商初字第0905号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第九项；二、撤销扬州市邗江区人民法院（2015）扬邗商初字第0905号民事判决第八项及诉讼费负担之判决；三、上诉人池辉在原审被告谢万忠就扬州市邗江区人民法院（2015）扬邗商初字第0905号民事判决第二项、第三项、第四项中的45933元律师费用给付义务以位于扬州市文汇西路402号、406号、扬州市京华城路99号39幢604室的房产优先受偿后未能偿还部分承担连带清偿责任。一审案件受理费15400元、财产保全费5000元，合计20400元，由原审被告谢万忠、胡晓燕负担，上诉人池辉对其中6800元承担连带责任；二审案件受理费按22800元收取，由宝瑞公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 毅审判员 邓 华审判员 陈少君二〇一六年七月八日书记员 张成军