山东省嘉祥县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0829民初721号原告王某，农民。被告白某甲，农民。被告刘某，农民。委托代理人张凯，山东中昊律师事务所律师。被告白某乙，农民。委托代理人付杰。原告王某诉被告白某甲、刘某、白某乙民间借贷合同、保证合同纠纷一案，本院于2016年2月24日立案受理后。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某、被告刘某及委托代理人张凯和被告白某乙及委托代理人付杰到庭参加了诉讼，被告白某甲经公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某诉称，被告白某甲因资金周转困难于2014年10月19日向原告借款人民币5万元，约定借款期限为两个月，自2014年10月19日至12月19日止，同时约定，如到期后15日未还清借款，被告白某甲自愿以其所有的嘉祥县卧龙山街道黄岗村3号楼1单元二楼西户楼房一套作为财产担保，被告刘某、白某乙作为保证人亦对上述借款提供保证，如借款人逾期不能按时还款，保证人承担还款责任并按约定支付相应滞纳金及利息。上述借款逾期后，原告多次向被告催要，被告一直以无钱为由一拖再拖。请求法院依法判令被告白某甲立即偿还借款本金5万元，并按约定支付利息及滞纳金，被告刘某、白某乙负连带清偿责任，本案诉讼费及其他费用由被告承担。原告为证明其主张，向本院提交以下证据：一、借款合同、购房合同、证明各一份，证明被告白某甲向原告借款5万元及被告白某甲借款时用房屋抵押的事实。二、担保书二份，证明被告刘某、白某乙担保的事实。三、被告白某乙身份证复印件，证明被告白某乙的身份。被告白某甲未作答辩。被告刘某辩称，原告王某没有证据证明其诉称的5万元借款已履行，即原告没有证据证明与白某甲之间的借款合同已生效，借款合同未生效，则保证合同不生效，答辩人没有保证责任。假如原告王某有证据证明其诉称的5万元已履行且保证人承担保证责任，则保证人的保证期间为借款履行期届满之日起六个月，在六个月的保证期间内，原告未对白某甲提起诉讼或者申请仲裁，答辩人免除保证责任。原告王某诉称“白某甲自愿以其所有的嘉祥县卧龙山街道黄岗村3号楼1单元二楼西户楼房一套为财产担保（抵押）”。假如5万元借款已履行，原告应当先就该标的物实现债权，答辩人不承担保证责任。在提供担保时，原告与白某甲均称白某甲用楼房作抵押，答辩人不需承担保证责任，欺诈答辩人在违背意思的情况下提供的保证，答辩人不承担保证责任。无论原告诉称的5万元借款是否履行，无论保证人是否承担保证责任，原告诉求的利息及滞纳金违反法律规定，依法不应认定。综上，答辩人请求法庭依法驳回原告王某对答辩人的起诉（或者诉讼请求）。被告白某乙辩称，一、事实部分：答辩人与被答辩人白某甲系同村村民，答辩人与王某并不相识，答辩人在保证书中签字时是白某甲与王某办理完借款手续后又签的字，对于借款是否交付给白某甲，交付的欠款是否是单据中的数额，答辩人并不清楚，答辩人只听说在2015年春节前白某甲通过胞弟的银行卡偿还给原告部分借款，数额不详。二、法律依据：根据答辩人签订的《担保书》中记录的是“借款人逾期不能按时还款，本人愿为白某甲还清此次借款并按约定支付相应滞纳金及利息”，根据该规定，答辩人是同意在白某甲不能履行义务的情况下为其承担责任，且未约定保证期间。《担保法》第十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”第二十五条规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。”原告必须先向白某甲提起诉讼或仲裁后才可向答辩人主张权利，答辩人具有先诉抗辩权，且该权利应当在借款到期后的六个月内，现保证责任已经灭失。三、假定：就算是按照约定不明答辩人承担的连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第19条、第26条之规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，根据《借款合同》及《担保书》中的主债务履行期届满之日为2014年12月19日，借款期间和保证期间均等于主债务履行期限。《担保法司法解释》第三十二条规定：“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月”。所以担保期限已超，答辩人作为担保人的责任已经灭失。《借款合同》中已明确约定被答辩人（借款人）白某甲以自己所有的位于卧龙山镇黄岗村3号楼一单元二楼西户的房产作为担保。根据《中华人民共和国担保法》第28条之规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担担保责任。”综上所述：答辩人保证责任已经免除，请求法院依法审查事实后驳回原告对答辩人的诉讼请求。经质证，被告刘某对原告提供的第一项证据有异议，1、借款合同仅证明原告王某与被告白某甲有借款合意，不能证明借款合同是否履行及生效，根据《中华人民共和国合同法》第210条，以及《中华人民共和国担保法》第5条规定，借款合同不生效，保证合同不生效。2、借款合同中“本人自愿以房产卧龙山镇黄岗村3号楼1单元二楼西户为抵押”的约定，证明原告王某与被告白某甲均同意由白某甲以自有房产作抵押。根据《中华人民共和国担保法》第28条、《中华人民共和国物权法》第176条，原告应当先就该标的物实现债权，保证人不承担保证责任。3、借款合同中约定的利息及滞纳金违反法律规定，依法不应认定。对于证明及购房合同真实性无异议。对原告提供的第二项证据担保书有异议，1、担保书中“如借款人逾期不能按时还款本人愿为白某甲还清”的约定，符合《中华人民共和国担保法》第17条关于一般保证的法律规定，根据该条规定，刘某的保证方式为一般保证。2、担保书中“向王某借款50000元，从2014年10月19日至2014年12月18日，共计两个月，定于2014年12月19日前还清”的约定，根据《中华人民共和国担保法》第25条第一款的规定，如果5万元借款已履行且在不考虑白某甲以自有房产做物的抵押的情况下，保证人的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，即从2014年12月20日至2015年6月19日。在2014年12月20日至2015年6月19日期间，王某未对白某甲提起诉讼或者申请仲裁，根据《中华人民共和国担保法》第25条第二款规定保证人免除保证责任。对原告提供的第三项证据无异议。被告白某乙对原告提供的第一项证据真实性无异议，对证明的观点有异议，约定利息超过法定利率，体现出债务履行期为12月19日。对于证明及购房合同真实性无异议，对证明的观点有异议，该证据能证实白某甲还有资产，根据一般担保的规定，借款人无法偿还时才要求担保人偿还。对于刘某保证书不发表质证意见。对原告提供的第二项证据无异议，还款期限及担保期限是同一天为一般保证责任。对原告提供的第三项证据真实性无异议。经审查、综合印证，原告提供的第一项证据，能够证明其主张，本院予以采信；原告提供的第二项证据不能够证明其主张，本院不予采信；原告提供的第三项证据，能够证明其主张，本院予以采信。经审理，本院认定以下事实：被告白某甲因资金周转困难，于2014年10月19日向原告王某借款5万元，被告白某甲向原告出具了借款合同，期限两个月，如逾期未能及时还款，被告白某甲需支付原告每天500元利息及滞纳金。被告刘某、白某乙作为担保人也在借款合同上签名，同时出具了担保书，并保证如借款人逾期不能按时还款本人愿为白某甲还清此次借款并按约定支付相应滞纳金及利息。借款到期后，被告白某甲于2015年3月5日偿还原告本金1万元。后经原告追要未付，原告诉来本院。本院认为，被告白某甲向原告王某借款5万元，2015年3月5日被告白某甲偿还原告本金1万元、尚欠4万元及被告刘某、白某乙提供担保，事实清楚，证据充分，原告请求被告白某甲给付4万元借款的诉讼请求，本院予以支持。鉴于原、被告约定逾期利息及滞纳金已超过年利率24%，原告对利息过高部分的诉讼请求，本院不予支持。借款合同中，被告刘某、白某乙保证如借款人逾期不能按时还款本人愿为白某甲还清此次借款并按约定支付相应滞纳金及利息，根据法律规定应视为一般保证。被告刘某、白某乙提供担保时，未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十五条：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定”之规定，原告在6个月的保证期间内未向被告白某甲行使诉权，被告刘某、白某乙免除保证责任。本案借款于2014年12月19日到期，期满后，原告未在6个月内起诉或仲裁的方式向借款人主张权利。因此，被告刘某、白某乙的保证责任消灭，被告刘某、白某乙提出其应免除保证责任的抗辩观点，本院予以采纳。故原告要求被告刘某、白某乙承担保证责任的请求，本院不予支持。被告白某甲经本院公告传唤未到庭应诉，应承担由此产生的可能不利于己的法律后果。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、被告白某甲于判决生效之日起3内偿还原告王某借款本金4万元，自逾期之日即2014年12月20日起至本院指定的履行期间届满之日止，按年利率24％计付利息。逾期，权利人应在二年内向本院申请执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告王某的其他诉讼请求。案件受理费1050元，减半收取，由原告王某负担105元，被告白某甲负担420元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  张建良二〇一六年七月十二日书记员  张丽华