山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋11民终725号上诉人（原审原告）中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司。住所地：陕西省榆林市火车站广场南龙盟世纪名苑商业楼*楼*号。负责人陈峰，该公司总经理。委托代理人王亚毅，系该公司员工。被上诉人（原审原告）王甲。委托代理人高敢，山西立新律师事务所律师。被上诉人（原审被告）马乙。被上诉人（原审被告）霍丙。被上诉人（原审被告）榆林市昌泰汽车运输有限公司。住所地：陕西省米脂县银州镇班家沟村。法定代表人樊世军，该公司经理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称中华保险公司）因与被上诉人王甲、马乙、霍丙、榆林市昌泰汽车运输有限公司（以下简称昌泰汽运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省中阳县人民法院（2015）中民初字第115号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人中华保险公司的委托代理人王亚毅、被上诉人王甲的委托代理人高敢到庭参加了诉讼。被上诉人马乙、霍丙、昌泰汽运公司经合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原审法院查明，2014年7月28日，郝海飞驾驶陕K×××××陕K×××××挂半挂车，沿209国道由南向北行驶至528KM+600KM处时，超越右侧行车道上停着的货车，遇刘利平驾驶的雅迪牌电动摩托车由西向东驶入其车道左转弯，其在躲避时与同向右侧非机动车道内行驶的原告王甲驾驶的无牌新大洲125摩托车发生相撞，同时与刘利平驾驶的雅迪牌电动摩托车发生相撞。致原告王甲受伤，三车受损。事故发生后，原告经太原长城医院治疗，住院26天，支付医药费54302.93元。2015年4月29日吕梁市中级人民法院司法技术鉴定中心委托山西省吕梁中衡司法鉴定中心做出了晋吕中司法鉴定中心【2015】法鉴字第58号司法鉴定意见书，结论为：王甲损伤构成九级伤残，预计王甲内固定物取出费用约人民币9000-10000元。原告支付了2500元的鉴定费。中阳县交警大队认定郝海飞承担本起事故的主要责任。经核实，肇事车陕K×××××陕K×××××挂半挂车实际经营人为马乙。郝海飞为被告马乙雇佣的司机。2015年4月5日该车转让给霍丙。2014年3月14日被告昌泰汽运公司向被告中华保险公司对陕K×××××陕K×××××挂半挂车分别投保了交强险和责任限额为100万元和5万元的商业三者险。保险期限从2014年3月19日起至2015年3月18日止，该事故发生在保险公司的有效期限内，被告马乙已向原告先行垫付50750元的医疗费用。原审法院认为，在被告马乙雇佣的司机郝海飞驾驶的车辆与原告王甲驾驶的摩托车发生相撞的事故中，郝海飞违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十三条第一款第四项，同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。致使原告王甲的摩托车躲避不及造成了严重的交通事故。中阳县交警大队建议郝海飞承担主要责任的事故责任认定相对比较客观，予以采信。对原告提出的各项合理的诉讼请求依法应当由作为雇主的被告马乙承担主要赔偿责任。综合原告的诉讼请求及被告的答辩意见，认定原告的各项损失如下：1、医疗费共54302.93元，共10支，被告对其中对外购药系一般收据有异议，经审查，系原告出院后为了方便购药所花费用，予以认可。2、住院伙食补助费，根据本地区工作人员差旅费开支的规定15元/天标准，住院26天，计算为390元。3、营养费，参照差旅费15元/天标准，住院26天，计算为390元。4、护理费，原告姐姐王胜男为湖南甲子装饰公司吕梁分公司的员工，月平均工资为3000元，住院26天。3000元÷30天=100元×26元=2600元。因出院证出院嘱咐加强护理3个月。3000元×3个月=9000元，共计11600元。5、误工费，王甲为89视觉摄影工作室的员工，受伤前其固定工资为4400元，从受伤之日2014年7月28日起至定残之日2015年4月29日前一天止共280天。4400元÷30×280天=41066元。6、残疾赔偿金（含被抚养人生活费），由于原告及其家人均在中阳城内居住、上班，故可按照2014年城镇居民人均可支配收入24069元计算，原告伤残等级为九级，以20年计算，24069×20×20%=96276元；被抚养人生活费，可按照2014年城镇居民人均消费支出14637元计算。原告之父王俊平1952年5月24日生，有四个子女，按18年计算，14637元×20%÷4×18年=13173.3元，合计109449.3元。7、鉴定费2500元。8、财产损失，摩托车购买发票为6000元，购买时为2014年1月15日，扣除折旧1000元，确定为5000元。9、交通费，原告提供的交通费条据，被告不予认可，但其行为是客观需要，酌情确定为8000元。10、食宿费，原告提交的收据不是正规发票，被告并不认可，但确为实际所花费用，酌情确定为4000元。11、辅助器具费，2800元。被告无异议，予以认可。12、精神损害抚慰金，结合本案的伤残等级确定为10000元。13、二次手术费，根据鉴定书，确定为9500元。原告各项损失共计258998元。可由被告中华保险公司在交强险范围内足额赔付122000元。剩余损失136998元，鉴定费由被告马乙予以支付，扣除鉴定费2500元，原告剩余损失134498元由被告中华保险公司按主要责任70%的比例赔偿94149元。被告马乙需再实际支付赔偿费用，原告王甲在获得保险赔付款后应当向被告马乙返还先行垫付的医疗费用50750元。鉴定费2500元，按70%的比例，被告马乙应承担1750元，由原告自行承担750元。对于原告的其他诉讼请求，证据不足，依法予以驳回，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：1、被告中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交通事故强制险内向原告王甲支付医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、交通食宿费、财产损失、精神损害抚慰金等各项费用共计122000元；2、被告中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在商业第三者责任险内向原告王甲支付医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、交通食宿费、财产损失、二次手术费、假肢费用等各项费用共计94149元；3、被告马乙向原告王甲支付鉴定费1750元；4、原告王甲在获得保险赔付款后向被告马乙返还为其垫付的医疗费50750元；5、驳回原告的其他诉讼请求。上述执行事项在本判决生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4540元，由被告马乙交纳3178元，由原告王甲交纳1362元。上诉人中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司不服以上判决，向本院提起上诉，上诉请求：1、撤销原判，依法改判上诉人不承担多判的130000元；2、依法改判被上诉人的医疗费、被抚养人生活费、精神抚慰金、营养费、住宿费、交通费、辅助器具费、护理费、误工费、车辆损失费、残疾赔偿金中不合理的诉讼请求，并按照主次各一份交强险扣除后，再按照事故责任比例赔偿；3、全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院以城镇居民标准计算赔偿残疾赔偿金明显错误，一审法院以城镇居民标准计算赔偿残疾赔偿金证据不足。原审法院判决上诉人承担被上诉人的被抚养人生活费严重错误，于建花出生于1962年1月17日，还未到法定的抚养年龄，也未有证据证实其缺失劳动能力。原审法院对被上诉人的医疗费认定错误，判决上诉人承担外购药费明显错误；原审法院判决上诉人承担被上诉人的精神损害抚慰金明显不当，应当由实际侵权人赔偿。原审法院根据被上诉人提供的全是收据的住宿票据认定食宿费明显错误；原审法院认定交通费明显过高。原审法院判决车辆损失严重错误，无鉴定报告。原审法院对护理期限的认定严重错误，多认定了90天的护理期限。原审法院对误工费的判决严重错误，被上诉人月收入4400元的证据不足。原审法院判决支持辅助器具费严重错误，该辅助器具在病例中未有相应描述。原审法院判决依据一份交强险扣减严重错误，刘利平负事故的次要责任，应当扣减次要责任的交强险保险限额后再按照事故责任比例进行赔偿。被上诉人王甲的委托代理人口头答辩称：被上诉人与其父母居住在中阳县城内，其本人是农业户口，但是我们向中阳县城北居委取得证明，并且加注意见，证明王甲、王胜男从2007年起至今一直居住在城内，因此应当按照城镇居民标准计算。关于被抚养人生活费，王俊平本人没有其他生活来源，由其儿子赡养，发生事故的时候已经超过60岁，一审提供过户口本原件当时上诉人代理人已经拍过照。关于医疗费，王甲受到的损伤非常严重，外购药主要是棉签、创口贴等，外面买的费用共计880元。关于精神抚慰金，被上诉人的伤残等级已经达到九级，赔偿符合规定。关于食宿费用，在吕梁市的小饭店吃饭不会出具正规的发票，食宿费用是6000元，法院酌情认定为4000元。关于交通费用，正式票据有5806元，有两张4400元是白条，因使用救护车未给被上诉人正规发票，原审法院酌情予以认定8000元。关于车辆损失，事故发生的时候摩托车一直在停车场，后来由于无法修理及产生的停车费用，我们只能提供购买摩托车的收据，原车6000元，但未作鉴定，是酌情认定的5000元。关于护理费有太原长城医院出具的出院证，有医嘱，证实需要加强护理三个月。关于误工费用，王甲原是89视觉摄影工作室的员工，受伤前固定工资为4400元，这个摄影工作室属于个人，每个月工资都是发现金。关于辅助器具费有2800元的U型足托，医院没有明确的医嘱，是住院的时候医生建议的。关于交强险，另一个事故参与者刘利平当时骑的是电动车，不需要购买交强险。并当庭提供了余建花和王俊平的结婚证，证实二人系夫妻关系；提供于建花及王甲的户口本，证实二人系母子关系。被上诉人王甲、马乙、霍丙、榆林市昌泰汽车运输有限公司未答辩。本院经审理查明，本案事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，上诉人中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司对一审法院认定的按城镇居民标准计算赔偿残疾赔偿金明显错误的上诉意见，经审查，被上诉人王甲与父母居住于中阳县城北居委任世林家的事实有中阳县城北居民委员会的证明及中阳县公安局宁乡派出所承办人王艳武的签名及派出所公章、结婚证、户口簿等证据证实，应予认定；上诉人中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司对一审法院认定的医疗费中对外购药有异议，经审查，该费用系被上诉人王甲出院后为了方便购药所花实际费用，应予认定；上诉人中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司对被上诉人王甲的误工费认定其为89视觉摄影工作室的员工，受伤前其固定工资为4400元有异议，经审理，原审是依据双方签订的劳动合同书及被上诉人王甲所在单位停发工资证明认定该项事实的，上诉人未提供证据予以反驳，对该事实依法应予认定；上诉人中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司对一审法院认定的被抚养人生活费有异议，经审查，二审庭审中被上诉人王甲的委托代理人当庭提交了于建花与王俊平的结婚证，证实其二人为夫妻关系，并提供了户口本原件及复印件，证实于建花与王甲为母子关系，本案事发时，王俊平已年满60周岁，依法应当得到被抚养人生活费的赔偿，原审法院并未计算于建花的被抚养人生活费用，该项上诉意见不予采纳；关于上诉人所提财产损失的问题，摩托车购买发票为6000元，购买时为2014年1月15日，事发为2014年7月28日，从购买到事发仅有半年时间，原审扣除折旧费1000元，酌情确定为5000元符合实际情况，应予认定；关于交通费，被上诉人王甲提交的不是正规票据，不能准确认定实际所花费用，原审法院根据住院时间酌情认定8000元过高，本院将交通费用酌情确定为7000元，上诉人的该上诉意见部分予以采纳；关于食宿费认定因被上诉人既未提供任何正规票据，也未有其他证据证实实际花费数目，且吃饭费用不属于法律规定的赔偿费用，故该项费用认定错误，应予剔除，上诉人的该项上诉意见予以采纳；关于上诉人所提辅助器具费2800元，上诉人一审质证时并无异议，且是实际发生费用，应当予以认定；关于上诉人所提精神损害抚慰金，原审法院根据被上诉人的伤残等级予以确定，不违背法律规定，应予认定；关于护理期限上诉人认为多认定了90天，该90天的护理费用是根据被上诉人王甲出院时太原长城医院的出院证中出院嘱咐所记载的加强护理三个月认定的，应予采纳；关于上诉人要求由刘利平负次要责任，应当扣减次要责任的交强险保险限额后再按照事故责任比例进行赔偿的上诉意见，根据中阳县交警大队出具的道路交通事故认定书，刘利平驾驶的是一辆电动摩托车，并不需要缴纳交强险，故上诉人的该上诉意见无事实及法律依据，依法不予采纳。原判认定事实清楚，但部分赔偿费用不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百四十四条之规定，判决如下：一、维持山西省中阳县人民法院（2015）中民初字第115号民事判决第一、三、四、五项；二、变更山西省中阳县人民法院（2015）中民初字第115号民事判决第二项为：上诉人中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在商业第三者责任险内向被上诉人王甲支付医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、交通食宿费、财产损失、二次手术费、假肢费用等各项费用共计89149元。上述执行事项在本判决生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4540元，由被上诉人马乙负担3140元，由被上诉人王甲交纳1400元；二审案件受理费2900元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担2700元，被上诉人王甲负担200元。本判决为终审判决。审判长  李玉荣审判员  张晓艳审判员  张晓玮二〇一六年七月二十六日书记员  张亚楠