大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0211民初3897号原告（被告）大连鑫阳礼御品有限公司委托代理人唐昆，系辽宁青松律师事务所律师。委托代理人元苹苹，系辽宁青松律师事务所实习律师。被告（原告）被告姜治强委托代理人刘涛，系辽宁华爵律师事务所律师。原告（被告）大连鑫阳礼御品有限公司（以下简称原告）与被告（原告）姜治强（以下简称被告）经济补偿金纠纷一案，本院于2016年4月20日受理后，被告姜治强针对同一份仲裁裁决，于2016年4月22日向本院提起诉讼，本院于2016年4月22日受理，案号为（2016）辽0211民初3987号。根据相关法律规定，本院依法将两案合并，由审判员富国周独任审判，公开开庭进行了审理。原告大连鑫阳礼御品有限公司的委托代理人唐昆、元苹苹、被告姜治强的委托代理人刘涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原告于1998年8月31日成立，被告在原告处从事生产操作工作。2008年1月1日，原、被告双方订立无固定期限劳动合同。���年来，因市场不景气、人力成本高、经营不善，原告单位早已连年亏损。自2015年1月起，原告给被告放假，期间原告按照相关规范性文件规定，每月向被告支付工资1，040元（含五险一金）。因原告连年亏损，被迫停产，被告工作岗位无法保留，原、被告双方订立劳动合同时的客观情况已发生重大变化。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，用人单位在提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付被告一个月工资后，原告有权解除劳动合同。现原告已提前一个月通知了被告。被告因购房需要，于2013年6月18日从原告处借款11万元，当时承诺2016年起还款。因被告还款期限已到，故原告将被告2016年1月实发工资436元和经济补偿金12，480元与其对原告的欠款在等额范围内全额抵销，应视为原告已对被告补偿完毕。原告与被告解除劳动合同的程序合法。被告至今仍欠原告近10万元。综上，原告不服大连市劳动人事争议仲裁委员会于2016年4月6日作出的大劳人仲裁字[2016]第236号仲裁裁决，诉至法院，请求依法判决原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金45，500元。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。在解除劳动合同前12个月原告给被告放假，原告给被告发的是生活费而非正常劳动的工资，原告计算的补偿金或赔偿金的基数是错误的，被告认为应该按照正常履行劳动合同期间的每月平均工资3，714.5元来计算解除劳动合同的补偿金或者赔偿金。对于原告所称市场不景气、连年亏损等情况，如果有此情况出现，原告应向行政管理部门报备后再作处理，而本案从仲裁至今原告都未提供相应的证据证明其履行了相应的报备手续，原告以此为理由仅给被告发放生活费，后又以订立劳动合同时的客观情况已发生重大��化为由，与被告解除劳动合同是不能成立的。另外，关于原、被告之间借款的问题，与本案不是同一法律关系，不属本案的审理范围，因此不存在抵销问题。现被告亦不服大连市劳动人事争议仲裁委员会2016年4月6日作出的大劳人仲裁字[2016]第236号仲裁裁决，诉至法院，请求依法判决原告向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金148，580元。经审理查明，原、被告双方签订无固定期限劳动合同，时间为2008年1月1日起，约定，原告安排被告在生产岗位从事操作工作。2015年1月起，原告安排被告放假在家待岗，原告每月向被告支付生活费1，040元。2015年12月16日，原告向被告送达解除劳动合同通知书，载明：“我们双方于1996年1月1日签订的劳动合同，因工厂经营遇到困难，无法继续经营，而无法继续履行劳动合同”，自2016年1月31日起与被告解除劳动合同,被告收到了上述解除劳动合同通知书。2016年1月21日，原告向被告出具解除劳动合同证明书，载明：“所解除劳动合同期限为无固定期限：1999年1月1日起”，解除劳动合同的原因为双方协商一致。原告主张其依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定合法解除了与被告间的劳动合同，因被告曾向原告借款11万元未予偿还，原告将被告2016年1月实发工资436元和经济补偿金12，480元与其欠款在等额范围内全额抵销，故无需再向被告支付经济补偿金。另查明，双方因解除劳动合同相关事宜发生争议，被告遂以原告为被申请人，于2016年2月22日向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，大连市劳动人事争议仲裁委员会于2016年4月6日作出大劳人仲裁字[2016]第236号仲裁裁决：自本裁决生效之日起10日内，被申请人（原告）向申请人（被告）支付违法解除劳动合同的赔���金45，500元。原、被告均不服仲裁裁决，诉至本院，原告请求不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金45,500元，被告请求原告支付违法解除劳动合同赔偿金148，580元。再查明，2014年被告月平均工资为3，714.5元。原告单位营业执照记载，原告成立于1998年8月31日。本院所确认的上述事实有大劳人仲裁字[2016]第236号仲裁裁决书、劳动合同书、解除劳动合同通知书、解除劳动合同证明书、银行业务凭证、营业执照及庭审笔录等在案为凭，这些证明材料已经庭审质证及本院的审查，可以采信。本院认为，关于原告要求不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金45，500元及被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金148，580元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动��本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，原告于2015年12月16日向被告发出解除劳动合同通知书，载明企业经营困难，无法继续履行劳动合同，自2016年1月31日起与被告解除劳动合同,故原告系依据上述法律规定第（三）项与被告解除劳动合同，且自2015年1月起，原告即安排被告放假在家待岗，原告按照《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发[2013]65号文）第五条之规定，按月向被告支付不低���最低工资标准80%的生活费1,040元，故被告应知晓原告处于非正常经营的状态。原告依据前述法律规定，提出解除原、被告双方的劳动合同，并经法定程序向被告发出解除劳动合同通知书，符合法律规定，但应依法向被告支付经济补偿金。关于原告应向被告支付的经济补偿金的数额问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称��工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。另根据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条之规定，本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前十二个月的月平均工资。庭审中，原告主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，应以被告2015年12个月的平均工资收入为基数来计算解除劳动合同经济补偿金，不应适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条之规定，以被告2014年（即原告公司正常生产情况下）的平均工资收入为基数进行计算。本院认为，首先，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》并未废止。其次，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿金计算基数是指“劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，而非生活费，��告在2015年安排被告放假在家待岗期间，正是依据《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发[2013]65号文）第五条之规定，按月向被告支付不低于最低工资标准80%的生活费1,040元，而非工资。法律法规对此作出如此详尽的规定，正是出于平衡用人单位和劳动者之间的利益关系，保护劳动者的合法权利，防止用人单位滥用解除权，规避法律责任，致使劳动者生活处于困境。如用人单位在解除劳动合同前均采用安排劳动者放假待岗，发放生活费的方式，以达到解除劳动合同时减少支付经济补偿金的目的，对于劳动者是有失公平的。再次，系原告因自身经营管理不善，导致被告无工作可做，在家待岗，只能领取法律法规规定的生活费，而无法得到正常的工资收入，并非被告原因不向原告提供生产劳动。故本院依据被告提供的2014年工资流水明细，确认其劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资为3，714.5元。关于原、被告间劳动关系的起始时间问题。本院认为，原告提供的劳动合同书、解除劳动合同证明书记载的原、被告劳动关系建立的时间不一致，而被告提供了原告为其出具的解除劳动合同通知书，主张双方劳动关系的建立时间为1996年1月1日，原告不予认可。原告单位成立于1998年8月31日，被告未提供证据证明其在原告成立前工作过的单位与原告之间系何种法律关系，但因解除劳动合同通知书系原告所出具，上面记载的内容亦由原告单位工作人员所填写，庭审中，原告称被告的入职时间系其工作人员书写错误，但此份证据系原告出具，根据证据规则，应对原告作出不利解释。综合考量本案双方举证情况及时间上的逻辑关系，本院认定，原、被告双方劳动关系的起始时间为1998年8月31日至2016年1月21日。由此，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金65,003.75元（3，714.5元/月×17.5个月）。原告主张，因被告未偿还原告借款，以经济补偿金在等额范围内抵销借款，因借款与本案非同一法律关系，故原告该主张无法律依据。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条之规定，判决如下：一、原告（被告）大连鑫阳礼御品有限公司于本判决生效后十日内给付被告（原告）姜治强经济补偿金人民币65,003.75元。二、驳回原告（被告）大连鑫阳礼御品有限公司的其他诉讼请求。三、驳回被告（原告）姜治强的其他诉讼请求。如原告大连鑫阳礼御品有限公司未按本判决指定��期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元（原告已预交），由原、被告各负担5.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限为两年。审判员  富国周二〇一六年七月四日书记员  刘炜炜附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后���能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者���劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。用人单位依据本办法第六条、第八条、第九条解除劳动合同时，劳动者的月平均工资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资的标准支付。