辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终523号上诉人（原审原告）：李英杰，女，1989年1月29日生，锡伯族，住黑龙江省林口县。上诉人（原审被告）：北京萝卜青菜教育科技有限公司。住所地：北京市海淀区北小马厂****1212。法定代表人：张海宁，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王东，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：胡俊，女，该公司工作人员。上诉人李英杰、上诉人北京萝卜青菜教育科技有限公司（以下简称萝卜青菜公司）因劳动合同纠纷一案，不服大连市沙河口区人民法院（2020）辽0204民初4102号民事判决，均向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李英杰上诉请求：1、维持一审判决第一项；2、撤销一审判决第二项，改判萝卜青菜公司另行给付原告课时费150元，经济补偿金6000元。3、一、二审诉讼费用由萝卜青菜公司承担。事实和理由：1、一审判决未全额支持李英杰主张萝卜青菜公司应给付450元课时费的诉讼请求，只支持了其中的300元，有150元课时费未给予支持。一审判决中2月份寒假班课时费300元，因为寒假班上课总共3周450元，由于萝卜青菜公司将寒假班最后一周的上课系统关闭导致李英杰无法正常上课，所以应正常支付寒假班课时费。2、一审判决未支持李英杰主张萝卜青菜公司应给付经济补偿金6000元的诉讼请求。因为2020年2月12日，萝卜青菜公司通知李英杰，欲与李英杰解除劳动合同，李英杰没有同意。2020年2月14日，萝卜青菜公司给李英杰发送通知，强行要求李英杰接受调岗，欲将李英杰的中教老师岗位调整为课程顾问销售岗位，同时通知变更李英杰的工作地点，欲将李英杰的工作地点从大连市变更至沈阳市，并通知李英杰必须在2020年2月15日到沈阳的办公室报到。李英杰收到此通知后表示不同意调岗。2020年2月15日当日，萝卜青菜公司即通知李英杰，辞退李英杰。萝卜青菜公司在签订劳动合同时，预先在劳动合同中约定可在全国范围内任意调整李英杰工作岗位和工作地点的做法，违反劳动合同法关于变更劳动合同内容须与劳动者协商一致的法律规定，同时该约定也不符合客观现实，不符合生活逻辑，不应当得到法律支持。萝卜青菜公司通知辞退李英杰时尚拖欠李英杰2020年1月份和2月份的工资未发放。2020年3月28日，李英杰以萝卜青菜公司拖欠工资为由，给萝卜青菜公司发送了解除劳动合同通知。在劳动仲裁阶段，萝卜青菜公司以受此次疫情影响，属于公司经营方向调整，公司结构调整为由，强制欲将李英杰的工作岗位从大连市调整到沈阳市，工作内容从中教老师变更为课程顾问销售岗位，李英杰不接受即通知辞退李英杰。按照《劳动合同法》的规定，萝卜青菜公司在劳动合同期限内以受疫情影响为由，主动辞退李英杰且拖欠2020年1月份和2月份的工资不予发放，萝卜青菜公司除应当向李英杰支付工资外，应当向李英杰给付经济补偿金。萝卜青菜公司以受疫情影响结构调整调岗为由，裁撤了公司在大连的全部员工的全部工作岗位，名为调岗，实为裁员。萝卜青菜公司辩称，不同意李英杰的上诉请求及理由，同时提出上诉，上诉请求：1、变更一审判决裁定的金额，一审判决裁定萝卜青菜公司赔偿李英杰2020年1月和2月份工资共7692元，但实际应支付工资金额为6426.48元；2、撤销一审判决中由萝卜青菜公司支付案件受理费5元的裁决。事实和理由：1、1月份工资应为4046.16元，非4070.16元。算法为：1月份底薪4000元，加上课时费748.46元，扣除五险一金702.3元，故实发应为4046.16元；2月份工资应为2041.7元，非3621.7元，因为：2月份最后在职日为2月20日，故底薪为4000元/21.75天×15天=2758.62元，寒假班课时费为300元，算法为450×2/3=300元，五险一金个人部分为678.3元，故2月份工资应为：2758.62+300-678.3=2380.32元。所以1月和2月工资总额应为4046.16+2380.32=6426.48元。2、萝卜青菜公司在一审中为被告，并没有败诉，不应承担一审的案件受理费。李英杰辩称，不同意上诉人的上诉请求及理由，坚持己方上诉请求及理由。一审法院认定事实：2018年12月4日，原告与被告签订了书面劳动合同，合同期限自2018年12月4日至2021年12月3日，约定原告从事中教老师工作，工作地点为公司管辖全国各地，被告因经营需要可以对工作地点作合理调整，不视为工作地点的变更，原告同意并接受被告对工作地点调整的安排，原告同意，如出现下列情况，被告有权根据其业务需要、原告的工作能力，调整原告的工作岗位、职位、工作地点及相应的薪资等。原告应遵守被告的工作安排，配合工作调整。1.被告因经营方向调整、公司结构调整，需要调整公司岗位设置的；3.其他被告因经营情况需要调整原告工作内容的情形。转正月工资为4000元，实行标准工时制度。第三十五条约定，原告有下列情形之一，被告可以单方解除本合同：2.严重违反劳动纪律或被告规章制度的；第三十六条约定，本合同所指的原告严重违反劳动纪律或被告规章制度是指：3.旷工三日以上的。2020年3月31日，原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告向原告支付2020年1月至3月的工资11841.86元；2.判令被告向原告支付经济补偿金6000元。该委于2020年5月8日，作出裁决：被告支付原告2020年1月及2月工资合计7254.78元、驳回原告的其他请求。原告不服，向一审法院提起诉讼。被告于2020年2月12日晚19时50分，向原告发微信，让原告签收离职证明。2020年2月14日晚18时45分，原告向被告索要2月份工资和课时费，被告答复，2月份工资3月15发放，如不想解除劳动合同，就转到销售岗位，立马到沈阳报到。2月14日晚20时02分，被告给原告发微信，通知原告转岗到销售岗位，2月15日早上9时报到，否则将予以辞退处理。上午10时20分，被告通知原告没有按时到公司报到，予以辞退处理。2020年3月28日，原告向被告邮寄送达了解除劳动合同通知书，被告于3月30日签收。原告离职前12个月实发平均月工资为4254.82元。2020年1月，原告工资为4070.16元。2020年2月，被告通知原告上完前2周网课，第三周的网课取消。被告于2020年1月18日，给原告发微信：“寒假班期间的课时费是，三周的课程每个班级50元，不计级别跨度，不计学员数量，KPI还保持原来的算法。”一审法院认为，关于裁决被告向原告支付2020年1月至3月的工资11841.86元。用人单位应依法及时按月支付劳动报酬。原、被告双方对原告2020年1月份的工资4070.16元及2月份的部分工资3321.7元无异议，对2月份的寒假网课费450元有异议，被告原安排原告2月份网课上满三周，但因原告不同意解除劳动关系，停了第三周的网课，原告实际上网课2周，按课程比例应领取课时费为300元（450元×2÷3），因此，被告应给付原告2月份工资为3621.7元。因原告在3月份没有提供劳动，被告不应支付工资。故，被告应支付原告工资为7692元（4070.16元＋3621.7元）。关于判令被告向原告支付经济补偿金6000元。原告仲裁请求及诉讼请求均为经济补偿金，其依据是2020年3月28日向被告提出了因不按时发放劳动报酬解除劳动合同的请求，但被告于2020年2月12日晚19时50分向原告发送离职证明，但原告不同意离职，被告遂于2020年2月14日晚通知原告调整工作地点及工作岗位，限第二天到沈阳报到，2月15日上午10时，被告以原告没有按时报到辞退原告，被告辞退原告的依据是劳动合同约定的原告旷工3天以上。被告辞退原告在先，原告通知被告解除劳动合同在后，应以在先的被告辞退行为来判断双方之间的劳动关系存续。就原告没有按时报到的原因分析，此时，全国抗疫，飞机、火车等运输收到巨大影响，原告不能按时到沈阳报到也情有可原，即使旷工也不满三天，被告辞退原告不符合劳动合同约定，应为违法解除劳动合同，依法支付经济赔偿金。原告诉求经济补偿金，不符合《中华人民共和国合同法》第46条的规定，被告也不愿给付，故一审法院不予支持，原告可另外申请仲裁。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决如下：一、被告北京萝卜青菜教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李英杰工资7692元；二、驳回原告其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预付），由被告负担，给付时间同上。本院经审查，对一审查明的事实予以确认。另查，二审中，萝卜青菜公司举证了李英杰社保费用缴费单，拟证明李英杰2020年1月五险一金扣减金额应为702.3元，而非678.3元，李英杰对此予以认可。本院认为，根据双方诉、辩意见，本案焦点问题是一审法院认定萝卜青菜公司应付李英杰2020年1月、2月的工资数额是否准确以及一审法院对李英杰主张的经济补偿金未予支持是否有据。关于2020年1月、2月的工资数额，因李英杰确认2020年1月工资中扣减五险一金702.3元后为4046.16元，且李英杰2020年2月因被萝卜青菜公司辞退后并未向萝卜青菜公司实际提供劳动，李英杰实际上网课2周，则李英杰2020年2月工资数额应为2380.32元（4000元/21.75天×15天＋450元×2/3﹣678.3元），则萝卜青菜公司应付李英杰2020年1月、2月的工资数额应为6426.48元（4046.16元+2380.32元），一审法院对此认定欠妥，本院予以纠正。关于李英杰主张的经济补偿金，根据查明的事实，在李英杰向萝卜青菜公司发出解除劳动合同通知之前，萝卜青菜公司已经在先辞退了李英杰。就李英杰没有按时报到的原因分析，一审法院认定“2020年2月，全国抗疫，飞机、火车等运输收到巨大影响，李英杰不能按时到沈阳报到也情有可原，即使旷工也不满三天，萝卜青菜公司辞退李英杰不符合劳动合同约定，应为违法解除劳动合同”有事实及法律依据，并无不当，本院予以确认。但鉴于李英杰在本案中主张的是经济补偿金，并非违法解除劳动合同赔偿金，一审法院对李英杰此项诉请未予支持且明确李英杰可另行仲裁主张违法解除劳动合同赔偿金并无不妥，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、变更大连市沙河口区人民法院（2020）辽0204民初4102号民事判决第一项为：北京萝卜青菜教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付李英杰工资6426.48元；二、撤销大连市沙河口区人民法院（2020）辽0204民初4102号民事判决第二项；三、驳回李英杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费20元，合计25元，由李英杰负担10元，由北京萝卜青菜教育科技有限公司负担15元。本判决为终审判决。审判长  林荣峰审判员  苏 娓审判员  曾国救二〇二一年二月三日书记员  苏 锐