新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新32民终8号 上诉人(原审被告)：新疆昆仑农夫农业科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区洛浦县精准扶贫示范园**。 法定代表人：张伟，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李淑琴，新疆玉山律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：王玉磊，男，1971年4月9日出生，汉族，新疆昆仑农夫农业科技有限公司员工，住新疆维吾尔自治区洛浦县。 被上诉人(原审原告)：公鑫，男，1988年8月2日出生，汉族，山东省临沂秀山美地农业发展有限公司法定代表人，住山东省蒙阴县。 委托诉讼代理人：王振官，山东铭星律师事务所律师。 上诉人新疆昆仑农夫农业科技有限公司（以下简称农夫公司）、王玉磊因与被上诉人公鑫买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区洛浦县人民法院（2020）新3224民初423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，于2021年1月18日公开开庭进行了审理。上诉人农夫公司的委托诉讼代理人李淑琴，上诉人王玉磊，被上诉人公鑫及其委托诉讼代理人王振官到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 农夫公司、王玉磊上诉请求：1.依法撤销新疆维吾尔自治区洛浦县人民法院（2020）新3224民初423号民事判决书第一项判决；2.维持原审判决第二项；3.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实不清，2019年3月26日，本案的双方当事人订立了长毛兔养殖及兔毛回购回收合作协议，该协议第三条、第四条约定了被上诉人即山东华驰纺织有限公司的相关的权利和义务，时至今日，被上诉人至今未指派技术服务人员进行长毛兔的技术管理，也没有达到合同的约定。被上诉人的行为已经构成了违约；2.被上诉人公鑫在农夫公司2019年6月到2020年1月项目建设期间作为公司管理人员负责公司的财务，他作为公司管理人员可以随时使用公司公章，上诉人王玉磊在借条上签字时是出于对公鑫的信任，没有仔细计算就签字，公鑫未经我公司允许就加盖了公章，请求二审法院查清事实，依法改判。 被上诉人公鑫辩称，原审认定事实清楚，恳请法庭驳回上诉，维持原判。 公鑫向一审法院起诉请求：1、判决或调解被告偿还原告货款1,740,000元及利息；2、本案案件受理费、保全费及保全保险费由被告承担。 一审法院认定事实:2019年3月26日王玉磊作为甲方与乙方临沂秀山美地农业发展有限公司、丙方山东华驰纺织有限公司签订“长毛兔养殖及兔毛回收合作协议”一、合作内容，经甲、乙双方协商共同合作养殖长毛兔规模一期100,000只，二期100,000只，三期10,000只。由甲方购买种兔，提供养殖场地，乙方负责养殖种兔繁育及养殖长毛兔的管理及技术，丙方负责按市场价现款回收兔毛。二、甲方的权利及义务。1、甲方负责购买乙方种兔10,000只，每只500元。2、甲方负责长毛兔养殖的场地，养殖长毛兔所需设备和兔舍建设。3、甲方负责乙方长毛兔养殖技术管理人员在技术管理期间的工资。三、乙方的权利及义务。1、乙方负责提供种兔繁育及长毛兔养殖技术服务。2、乙方负责保证长毛兔种兔，每只种兔每年繁育15只长毛兔。乙方保证繁育的长毛兔成活率85％以上。3、乙方养殖技术管理的长毛兔青年兔每只按5元收取技术管理费用。并保证其成活率85％，出毛量在3斤以上。四、丙方的权利及义务。丙方负责按照市场价现款回收兔毛。五、付款方式。甲方支付乙方购买种兔款项，一次性支付给乙方。六、合作期限。本次合作期限为2019年3月26日到2025年3月26日。七、违约责任。1、一切经济及法律责任均以协议所涉及的为准，由于一方故意或过失造成本合同不能履行或不能完全履行时，由此造成实际经济损失，有违约方承担责任并赔偿该经济损失。2、由于一方不履行协议或严重违反协议，造成另一方无法经营或无法达到协议规定的经营目的的视作违约方，对方有权向违约方索赔。八、合同争议解决方式，本协议在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决。合同还约定了其他内容。合同签订后双方积极的履行合同至2020年1月3日双方进行结算，结算后王玉磊向公鑫出具借条，内容为“今新疆昆仑农夫农业科技有限公司欠公鑫长毛兔兔款七十四万元整740，000元，我公司承诺此款于2020年9月30日前无条件还清借款，并支付到指定的银行账号。以上唯恐口说无凭，特立此借条为证。借款人（负责人）王玉磊，法定代表人张伟并盖有公司公章”。2020年1月3日之后公鑫给农夫公司发过两车货（包括兔子、笼门、管子、药品、刀头等），农夫公司用2，490.14公斤兔毛抵了319，567元。 一审法院认为，关于公鑫作为本案主体是否适格。公鑫作为美地公司自然人独资公司的法定代表人，王玉磊向其出具借条时，就认可原告的身份主体身份资格，但是原告行使法定代表人权利义务应当由公司承担，在本案中原、被告之间一直存在公司与自然人之间的混同在双方的合同履行当中更是没有区分，因此公鑫在本案中的主体是适格的，只是权利义务应当有公司承担。关于合同是否真实履行及1，000，000元的欠条是否真实的问题，本案中双方签订合同的目的是公鑫为被告供应长毛兔种兔和提供技术支持繁育小兔，对于原告主张的欠款数额的认定。原、被告双方签订合同后履行至2020年1月3日进行结算，结算后被告王玉磊向原告公鑫出具借条，内容为“今新疆昆仑农夫农业科技有限公司欠公鑫长毛兔兔款740，000元整，我公司承诺此款于2020年9月30日前无条件还清借款，并支付到指定的银行账号。借款人王玉磊，身法定代表人张伟并盖有公司公章”应当认定为借条的真实目的是欠原告740，000元，对于还款的期限双方也明确约定为2020年9月30日，王玉磊以不安抗辩提前诉讼主张权利没有事实和法律依据，而且，原、被告之间签订合同时明确约定，被告购买兔子，目的是用于繁殖小兔和生产兔毛，在合同中原告向被告保证供应长毛兔种兔，每只种兔每年繁育15只长毛兔，保证繁育的长毛兔成活率85％以上，保证其成活率85％，出毛量在3斤以上。本案合同中约定原告负责采购种兔和提供技术服务，庭审中双方均认可没有按照合同的要求采购种兔，降低种兔采购标准由合同约定的每只500元降低至200元左右，被告向原告出具740，000元的欠条是双方基于降低标准的兔子进行结算，双方已经实质变更合同要求，被告辩称的原告作为负责采购种兔的一方，不按照合同的约定提供种兔，致使被告合同目的无法实现的辩解，不予支持。关于2020年3月14日农夫公司向公鑫出具借条，内容为“今新疆昆仑农夫农业科技有限公司欠公鑫长毛兔兔款共计人民币1，000，000元（壹百万元整），我公司承诺此款于2020年4月20日前先还款800，000元（捌拾万元整），并支付到指定的银行账号。以上唯恐口说无凭，特立此借条为证。担保人王玉磊，法定代表人张伟签章后盖有公司公章”王玉磊出具上述借条后有一微信的方式向原告通知借条作废，庭审中农夫公司和王玉磊认可这一事实后主张双方在2020年1月3日结算后又向原告供应种兔、笼具、药品等货物，同时也认可从原告出拉走兔毛后双方没有再结算的事实，因此对于原告主张被告欠款100万元的事实，无事实和法律依据，法院不予支持。遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告新疆昆仑农夫农业科技有限公司、王玉磊自判决生效之日起30日内共同向原告公鑫支付欠款740，000元；二、驳回原告公鑫的其他诉讼请求。一审案件受理费20，460元，减半收取10，230元，由原告公鑫负担6，900元；被告新疆昆仑农夫农业科技有限公司、王玉磊负担3，330元。诉前保全费及保全保险费由公鑫负担。 本院二审期间上诉人王玉磊提供了一组证据，该组证据为1.公鑫向农夫公司拉运兔子的供货单；2.农夫公司向蒙阴县汇鑫兔业专业合作社的银行打款凭证。证明公鑫在2015年6月至2019年12月间共向农夫公司供应种兔12，473只，合计价款为3，002，200元，农夫公司共支付3，350，000元货款，证明农夫公司和王玉磊并不拖欠公鑫兔子款。 被上诉人质证认为：对该证据不予认可，我们承认和对方存在很多经济来往，但是上诉人提供的供货单和转款单的交易时间均在王玉磊向公鑫出具借条之前，因此我们不予认可。 本院认证认为：对该证据的真实性认可，但是供货单和转款单的交易时间均在王玉磊出具借条之前，该证据与上诉人所主张的证明问题有违常理，因此该组证据本院不予采信。 二审经审理查明的事实与一审查明的基本事实一致。原判认定的事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。 本案的争议焦点为：一、双方在履行买卖合同中是否存在违约行为；二、上诉人是否应该承担给付相应货款的责任。 本院认为，农夫公司、王玉磊与公鑫于2020年1月3日进行结算，结算后王玉磊向公鑫出具借条，内容为“今新疆昆仑农夫农业科技有限公司欠公鑫长毛兔兔款七十四万元整740，000元，我公司承诺此款于2020年9月30日前无条件还清借款，并支付到指定的银行账号。以上唯恐口说无凭，特立此借条为证。借款人（负责人）王玉磊，法定代表人张伟并盖有农夫公司公章”王玉磊认可该欠条为其本人书写，农夫公司及王玉磊在主张公鑫该欠条是购兔款，具体数额与实际情况不符，但农夫公司及王玉磊自始至终未提供证据证明已经还清该笔借款，也未提供有效证据证明公鑫违反合同约定，因此应承担举证不能的不利后果，此外，王玉磊作为完全民事行为能力人，应知晓向公鑫出具借条的法律后果，其在借条出具后一年多时间里一直未行使撤销权，亦未与公鑫进行重新结算，而是在公鑫依据该借条提起诉讼时才主张公鑫违约，但又不能提交充分的证据证明公鑫违约事实，故农夫公司及王玉磊应承担举证不能的不利后果，其上诉请求不能成立，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，裁判结果正确，上诉人的上诉主张不成立，故对新疆昆仑农夫农业科技有限公司、王玉磊的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11，200元，由上诉人新疆昆仑农夫农业科技有限公司、王玉磊负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄   红   辉 审判员  热依汗古力吐尔洪 审判员  吴   东   冬 二〇二一年二月四日 书记员  涂   文   晋