辽宁省东港市人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第05788号原告郝小子，男。委托代理人杨世彬，东港市新兴法律服务所法律工作者。被告东港市市政管理处。。法定代表人王淑芹，处长。被告辽宁鲲鹏建设集团有限公司。法定代表人宋鹏，董事长。被告王爱东，男。委托代理人曹华，辽宁仁正律师事务所律师。原告郝小子与被告东港市市政管理处、辽宁鲲鹏建设集团有限公司、王爱东地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序由审判员侯贵嵋独任审判，并公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨世彬、被告王爱东及其委托代理人曹华到庭参加了诉讼。被告东港市市政管理处、辽宁鲲鹏建设集团有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告诉称，2015年9月12日，原告在东港市老车站三发锅炉厂对面的人行小路上行走时不慎掉入路口处拓路施工形成的坑中，并致肋骨骨折、胸肺受损。事发后，原告治疗33天，支出医疗费13852.71元。诊断书载明，休治44天。原告因该起事故共产生如下损失：1、医疗费13852.71元；2、伙食补助费1650元（50元×33天）；3、误工费6135.36元（79.68元×77天，城镇常住居民人均日可支配收入）；4、护理费3175.92元（96.24元×33天）；5、交通费132元（4元×33天）；6、残疾赔偿金116328元（29082元×20年×20%）；7、精神损害抚慰金17449.20元（29082元×3年×20%）；8、鉴定、检查费2096元，合计160819.19元。事发地段的拓路工程由被告东港市市政管理处发包、由被告王爱东挂靠被告辽宁鲲鹏建设集团有限公司的名义施工，但三方均未对事发区域采取如设置路锥、“禁止通行”的路牌等安全防护措施。三被告的行为对原告构成侵权，请求判令三被告共同按80%的比例赔偿原告上述损失合计128655.35元。被告王爱东辩称，原告所述三被告间的承包、挂靠关系属实，但事发地点呈封闭状态，且我已设置了路锥、串旗、警戒带、闪烁灯以及“前方施工，禁止通行”的警示牌，即我已尽到了应尽的安全防护义务，原告受伤是其擅自进入禁止通行的路段所致，故应自行承担全部损失。报警情况登记表中“坑周围没有警示标志或指示牌”的记载是报案人的陈述，而非公安机关调查核实后的结论，不能以此认定我对原告受伤具有过错。事发区域并非道路，属施工作业范围，故本案不应适用《侵权责任法》第91条的规定。原告未提交转诊单，医疗费的合理性待证。原告当日晚8时受伤，故无权请求当日的误工费。对结婚证、产权证、工作证明一组证据的真实性无异议。其余诉请是否合理，同意由法院依法认定。综上，对原告的诉讼请求不予认可。被告东港市市政管理处、辽宁鲲鹏集团有限公司均未到庭，亦均未提交书面答辩意见。经审理查明，2015年8月18日，被告东港市市政管理处申请承建东港市迎宾大街道路拓宽改造工程，并于获准后将该工程发包给被告辽宁鲲鹏集团有限公司。后被告王爱东以被告辽宁鲲鹏集团有限公司的名义组织施工。2015年9月12日20时30分许，原告行至该道路东港市三发锅炉厂旁的一条人行小路时不慎掉入距路口1米左右的一暗井旁的坑中，并被诊断为肋骨骨折、血气胸、肺挫伤。事发当时，该坑靠近路边的一侧仅有土石一堆，无警示标志和指示牌。事发地段无路灯，被告王爱东亦未于事发前在事发地点周边安装照明设备。事发后，原告被送至东港市中心医院治疗，支出门诊费1117.97元。次日，原告到丹东市中心医院就诊并在该院住院治疗32天，支出住院费12533.74元、门诊费201元；该院诊断书载明，休治44天。原告总计治疗33天，支出医疗费13852.71元。2007年6月20日，原告与鞠辉登记结婚。2005年4月25日，鞠辉取得了丹东市振兴区桃源街13号1单元701室的产权证，原告自结婚始至事发前一直居住在该房。2014年5月末至2015年9月，原告在东港市大东区恒利汽车修配厂工作。原告住院期间由鞠辉护理，鞠辉无固定收入。丹东市第一医院法医司法鉴定所[2016]临鉴字第052号鉴定意见为，原告8根肋骨骨折，构成玖级伤残。原告为此支出鉴定费770元、检查费1326元，合计2096元。东港市公安局向阳派出所《报警情况登记表》中“报警情况及损失”一栏载明“2015年9月12日20时许，向阳派出所接到110指令称，有人在东港市老车站三发锅炉厂对面路边掉坑里了，民警到达现场后，经核查，东港市一施工队到路边挖管道时挖一坑，坑周围没有警示标志或指示牌，郝小子在走路时不小心掉进坑内摔伤”。本院所确认的上述事实，有原、被告陈述、报警情况登记表、病历、诊断书、医疗费收据、药费清单、申请书、东港市大东区恒利汽车修配厂营业执照及证明、结婚证、产权证、鉴定意见书、鉴定、检查费收据、申请书等证明材料在卷，这些证明材料已经当庭质证和本院审查，可以采信。被告王爱东提交的彩旗等物品的收据、定货单及发票的出具时间、照片（及光盘）的拍摄时间均非事发时间、安全防护措施民调材料中的被调查人以及毕国庆、周立丽、孙胜家均未依法出庭作证，本院依法对其该组证据不予采信。被告王爱东未能提交其他有效证据佐证其证人周立丽的证言（主干道与人行小路的交汇处设置了路锥，其上挂有小彩旗、人行小路路口处立有“前方施工，禁止通行”的路牌，还堆放了一些石料和管子，除此之外再无其他警示标志及防护设施；小彩旗围起来的区域有管子、大石头和一个距人行小路路口约1米远的一个1米多深的坑，我亲眼看见原告歪歪倒倒地碰到小彩旗后掉入该坑；当时道路周边没有路灯，采光主要是依靠过往车辆的车灯和周围商户的灯光，但基本能看清路面）和证人温青霖的证言（事发时我在与原告行走的人行小路呈直角的道路上行走，看到原告晃晃悠悠像喝了酒一样爬上路边的泥堆，然后人就不见了，我走近发现他掉入了距人行小路路口约1.5米处的路边坑中；他爬泥堆可能是为了抄近路到对面的主干道；坑的附近有一个写有“此处施工，禁止通行”的牌子、坑周围放置了路锥，上面围有小旗，原告是翻越小旗掉入坑中的；后来坑周围的小旗被人拔走了，但我不清楚是否是抬他出来的人拔的；当时采光主要是依靠过往车辆的车灯、周围商铺的灯光和路锥上的反光条），本院依法认定该两份证人证言的证明力小于公安机关出具的《报警情况登记表》中的记载，并对此亦不予采信。本院认为，在公共场所或道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告王爱东作为拓路工程的施工人未在事发地段设置路锥、指示牌等标志，亦未采取围挂警戒带等措施保障他人人身、财产安全，未尽到其依法应负有的安全保障义务，并因此造成原告损伤，故其对事件的发生具有过错，应对原告承担一定的赔偿责任。本案系在公共通行道路上挖坑、修路引起的人身损害赔偿案件，被告王爱东抗辩称本案不适用前述规定无依据，本院不予支持。报警情况登记表中“坑周围没有警示标志或指示牌”的记载非报案人的陈述，而是公安机关调查核实的结论，故本院对被告王爱东的该节抗辩亦不予支持。原告夜间在处于施工状态的人行小路上行走应尽到“能有效保障自身安全”的注意义务，但原告却未在路中直走，而是斜着走向路边的土堆，并因在土堆上立足不稳而落入坑中，故其对于自身损害的形成亦负有一定过错，应自行承担部分损失。综合事发经过及双方的过错程度，本院认为确认被告王爱东与原告分别承担60%、40%的责任较为合理。承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程；建筑施工企业不得以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照以本企业的名义承揽工程。被告东港市市政管理处将涉案拓路工程发包给有施工资质的被告辽宁鲲鹏建设集团有限公司，故其依法对原告不负民事赔偿责任。因被告辽宁鲲鹏建设集团有限公司将其企业的资质证书、营业执照出借给被告王爱东，使其得以企业的名义承揽工程，并因此发生事故，其依法应对被告王爱东承担责任部分承担连带赔偿责任。被告王爱东未能证明住院病历与其上诊断结果与涉案事故无关联，本院依法对原告于事发次日入院形成的该份病历予以采信，并对其主张的医疗费予以认定。被告王爱东抗辩称原告当日晚8时受伤，无权请求当日的误工费合理，本院予以支持，并将该项调整为6055.68元[79.68元×（32+44）天]。经审查，原告符合“事发前在城镇连续居住一年以上且主要收入来源亦在城镇”的参照城镇标准请求残疾赔偿金等损失的条件，本院依法对其请求的残疾赔偿金予以支持，但依其过错程度将精神损害抚慰金调整为10469.52元（29082元×3年×20%×60%）。综上，本院对原告的合理损失核定如下：1、医疗费13852.71元；2、伙食补助费1600元（50元×32天）；3、误工费6055.68元[79.68元×（32+44）天]；4、护理费3079.68元（96.24元×32天）；5、交通费128元（4元×32天）；6、残疾赔偿金116328元（29082元×20年×20%）；7、精神损害抚慰金10469.52元（29082元×3年×20%×60%）；8、鉴定、检查费2096元，合计153609.59元。被告王爱东应赔偿原告上述各项损失合计96353.56元[（153609.59-10469.52）×60%+10469.52]。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第二十六条、第九十一条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条之规定，判决如下：一、被告王爱东于本判决生效后十日内赔偿原告郝小子医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定、检查费合计96353.56元；二、被告辽宁鲲鹏集团有限公司对前项承担连带赔偿责任；三、驳回原告郝小子的其他诉讼请求。如二被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1440元（原告已预交），由被告王爱东承担1078元，原告自行承担362元。被告王爱东于本判决生效后十日内将其承担的部分一并给付原告，被告辽宁鲲鹏建设集团有限公司对该款承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提供副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。审判员  侯贵嵋二〇一六年七月二十日书记员  李 梅