中华人民共和国云南省瑞丽市人民法院刑 事 判 决 书（2016）云3102刑初46号公诉机关瑞丽市人民检察院。被告人何明江，曾用名：何明辉，男，汉族，1989年9月9日出生，小学文化，务农，家住云南省保山市龙陵县，2015年7月11日因涉嫌犯非法经营罪被瑞丽市公安局取保候审，2016年3月11日被瑞丽市人民检察院继续取保候审，2016年4月26日经我院决定被逮捕。现羁押于瑞丽市看守所。被告人赵芹兰，女，汉族，1985年8月16日出生，小学文化，务农，家住云南省保山市龙陵县，2015年7月11日因涉嫌犯非法经营罪被瑞丽市公安局取保候审，2016年3月11日被瑞丽市人民检察院继续取保候审，2016年4月26日被我院继续取保候审。瑞丽市人民检察院以瑞检公诉刑诉[2016]46号起诉书指控被告人何明江、赵芹兰犯非法经营罪，于2016年4月26日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，于2016年5月27日公开开庭审理了本案。瑞丽市人民检察院指派检察员岩旺、伍振芳出庭支持公诉，被告人何明江、赵芹兰到庭参加诉讼。现已审理终结。瑞丽市人民检察院指控，2015年7月9日，被告人何明江与被告人赵芹兰在缅甸南湖寨子亲戚家做客过程中得知缅甸“KABAUNG”卷烟比较便宜，二人便商量并购买了缅甸“KABAUNG”卷烟。2015年7月10日14时50分许，何明江驾驶拖拉机（车牌：云05524**）载赵芹兰从缅甸南湖寨子返程回家，途中恰遇瑞丽市烟草专卖局联合畹町边防检查站在瑞丽市畹町经济开发区团结村黑松林处公开查缉，执法人员当场在该拖拉机上查获何明江和赵芹兰非法从缅甸购买的70mm“KABAUNG”卷烟300条。经鉴定，该批卷烟价值人民币62100元。针对上述指控，公诉机关当庭出示了物证、书证、检查笔录、鉴定意见、被告人供述和辩解等证据。公诉机关据此认为，被告人何明江、赵芹兰违反国家对烟草专营的规定，非法购买缅甸卷烟并将缅甸卷烟走私入境，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，适用五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金的法定刑。被告人何明江、赵芹兰归案后如实供述罪行，系坦白，可以从轻处罚。建议判处何明江拘役二个月至三个月，并处罚金；判处赵芹兰拘役四个月至六个月，并处罚金，可以适用缓刑。提请本院依法判处。被告人何明江、赵芹兰对公诉机关指控的事实、罪名及出示的证据均无异议，也无证据提交法庭。经审理查明，2015年7月10日，家住云南省保山市龙陵县的被告人何明江与被告人赵芹兰在缅甸南湖寨子购买了“KABAUNG”卷烟后，驾驶车牌号为云05524**的拖拉机从缅甸南湖寨子返程回家。14时50分许，二人行至瑞丽市畹町经济开发区团结村黑松林处，恰遇瑞丽市烟草专卖局联合畹町边防检查站在此处公开查缉。执法人员当场从该拖拉机上查获何明江与赵芹兰从缅甸购买的70mm“KABAUNG”卷烟300条。经鉴定，该批卷烟价值人民币62100元。上述事实，有户口证明、查获经过及抓获经过、检查笔录、立案报告表、调查终结报告、案件移送函、移送文件清单、移送财物清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、刑事技术照片、价格鉴定结论书及鉴定意见通知书、被告人供述和辩解等经庭审举证、质证的证据证实，足以认定。本院认为，被告人何明江、赵芹兰违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其二人的行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人何明江与赵芹兰共同故意实施了非法经营的犯罪行为，系共同犯罪。被告人何明江、赵芹兰犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关对此提出的意见,本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人何明江犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月26日起至2016年7月25日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人赵芹兰犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）三、查获的70mm“KABAUNG”卷烟300条，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  高 波审 判 员  刘文彬人民陪审员  宝 贵二〇一六年七月十三日书 记 员  岩健璐附：相关的法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六条凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。二、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。