辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽10民终712号上诉人（原审原告）：周素文，女，1973年7月4日出生，汉族，工人。被上诉人（原审被告）：刘勇，男，1973年8月10日出生，汉族，辽KT2813号出租车司机。被上诉人（原审被告）：辽阳富阳出租汽车有限公司，住所地：辽阳市太子河村万隆花园9号楼。法定代表人：高静霞，经理。委托代理人：边克继，辽阳富阳出租汽车有限公司工作人员。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司。负责人：孙冰，经理。委托代理人：肖楠，阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司。委托代理人：王冰，辽宁德远律师事务所律师。上诉人周素文因与被上诉人刘勇、被上诉人辽阳富阳出租汽车有限公司、被上诉人阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市宏伟区人民法院（2015）辽宏民一初字第00182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周素文、被上诉人刘勇、被上诉人辽阳富阳出租汽车有限公司的委托代理人边克继，被上诉人阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的委托代理人肖楠、王冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周素文上诉的理由及请求是：1、请求二审法院依法变更辽阳市宏伟区人民法院（2015）辽宏民一初字第00182号民事判决第一、二项为，被上诉人阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司向上诉人先行赔付20万元，用于上诉人急需的手术医疗费和住院期间的生活费用（包括误工费、护理费等）。事实和理由：1、上诉人急需手术治疗交通事故带来的损害；2、原审判决不应参照北京明正司法鉴定中心的参与度鉴定结论作为认定案件事实的依据。刘勇辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。辽阳富阳出租汽车有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。周素文向一审法院起诉请求：1、三被告赔付未发生医疗费20万元（医疗费10万元；护理费、误工费、伙食费、交通费等日常生活用品共10万元）；2、已发生的医疗费用7169.81元、交通费3609元（火车票1559元；出租车1800元；公交车250元）3、诉讼费用由被告承担。一审认定事实：2010年4月6日，刘勇驾驶辽KT2813号出租车沿文圣路由北向南行驶至徐家屯岗南100米处，与周素文驾驶电动自行车载乘刘思雨由北向南行驶后左转弯横过马路时发生碰撞，造成周素文、刘思雨受伤。经宏伟交警部门认定，本次交通事故刘勇负事故主要责任，周素文负事故的次要责任。2012年1月12日，周素文提起诉讼，要求刘勇、保险公司赔偿医疗费4477.5元、误工费5540元、住院伙食补助1455元、护理费4850元、残疾赔偿金13816.元、被抚养费生活费449元、鉴定费500元、电动车损毁700元、手机损毁300元、交通费500元、精神抚慰金2000元，合计为34577.5元。2012年3月26日，辽阳市宏伟区人民法院作出（2012）宏民一初字第00061号民事调解书，阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于2012年4月15日前赔偿周素文3.5万元。该赔偿款已实际履行完毕。2014年5月22日，周素文再次提起诉讼，要求赔偿经济损失共计183.5万元。（医药费14500元；误工费72万元；护理费10万元；交通费3000元；继续治疗费20万元；康复费20万元；精神损失费30万元；社会保险及医疗保险外加意外伤害险30万元。）辽阳市宏伟区人民法院于2014年7月1日作出(2014)辽宏民一初字第00237号民事判决书，判决：一、阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在交通事故强制保险赔偿限额内赔偿周素文4858元；二、阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在在商业第三者责任保险限额内赔偿原告周素文9470.79元；三、驳回周素文的其他诉讼请求。宣判后，周素文不服提出上诉，2014年10月9日，辽阳市中级人民法院作出（2014）辽阳民一终字第00724号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。该赔偿款已实际履行完毕。2015年1月5日，周素文到中国人民解放军沈阳军区总医院门诊就诊，门诊病历记载：“腰椎陈旧骨折后凸畸形，可手术矫形治疗。花费7-10万元（约）。”2015年3月7日，阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司申请对周素文伤情与本次事故的参与度做司法鉴定，北京明正司法鉴定中心于2016年3月7日作出京正[2015]临伤鉴字第722号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人周素文伤情与本次事故（2010年4月6日）之间存在一定的因果关系，建议参与度为20%-40%。2015年3月17日，周素文提出质疑：“我的异议是我不应当承担20-40%的责任，保险公司应当100%赔偿我。因为我的瘤不是我先天有的，你方鉴定我先天就有没有依据，如果我先天就有这个瘤，按照规定不能登记结婚、生孩子，现在我已结婚并且生了孩子，所以我的瘤不是先天的，是交通事故造成的。如果你方认为有依据，是否能鉴定出这个瘤在我身体内存在多长时间，因为我的所有的病是车祸后所得，而不是车祸前就有的，你方鉴定机构鉴定结论应该是阳光保险公司必须100%的责任。”并要求鉴定机构书面答复质疑。2016年3月18日，北京明正司法鉴定中心对质疑进行了答复。内容如下：“骨血管瘤是骨的良性病变，由新生的毛细血管或海绵状血管构成，也可由静脉血管构成，最多发生在椎体，发病率随着年龄增长而增多，以中年以后发生率最高，通常无症状，血管瘤生长较大时会导致椎体强度下降、变形、膨大，出现神经损害症状。本案中，被鉴定人伤后（2010年4月12日）及近期（2015年5月25日）影像学片均提示存在L2椎体后部类圆形高信号影，辽宁省肿瘤医院MRI检查诊断为“腰椎血管瘤”，而被鉴定人伤后即至中国医科大学辽阳中心医院住院治疗，明确诊断为“第1腰椎压缩性骨折、脊髓损伤、头部软组织挫伤”，未涉及其腰2椎体受到明显并较重的损伤（如骨折等），且未见被鉴定人伤前相关影像学资料以证明其伤前不存在L2椎体后部出现类圆形高信号影的证据，故根据骨血管瘤疾病的发生、发展规律，认定车祸外伤造成被鉴定人L2椎体后部出现类圆形高信号影的证据不足。”2016年3月23日，周素文对上述鉴定结论要求重新鉴定，但不能缴纳鉴定费用，其要求保险公司缴纳，被告保险公司不同意承担。一审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护。刘勇作为车辆实际使用人，造成周素文受伤，依法应当承担赔偿责任。对宏伟交警大队作出的本次交通事故刘勇负事故主要责任，周素文负事故的事故认定，予以确认。出租车公司作为车辆挂靠单位，应当承担连带赔偿责任。保险公司作为肇事车辆的交强险及商业第三者责任保险的保险人，应在交强险责任赔偿限额内直接先行向原告进行赔付。超出交强险赔偿限额部分，保险公司应在商业第三者责任保险限额内按70%责任比例进行赔付。关于周素文提出的医疗费的赔偿请求，根据医院预估约为7-10万元，酌定为10万元。因周素文申请重新鉴定，但不缴纳鉴定费用，故参照北京明正司法鉴定中心参与度为20%-40%的鉴定结论，酌定参与度为40%。因本次事故交强险医疗限额已赔偿完毕，在商业险限额被告保险公司应按70%责任比例进行赔付，计：10万元×40%×70%=28000元。关于周素文提出的护理费、误工费、伙食费、交通费、日常生活费共计10万元的赔偿请求，因上述费用均未实际发生，不予支持。关于周素文提出的已发生的医疗费用的赔偿请求，经对票据逐一核对应为6705.21元，按照责任比例应为6705.21元×70%=4693.65元。关于原告提出的已发生交通费3609元的赔偿请求，有票据证明，予以支持。关于周素文提出的住宿费428元的赔偿请求，有票据证明，予以支持。保险人应在交强险赔偿限额内赔偿周素文交通费、住宿费4037元，扣除其已垫付的1000元，还应赔偿3037元。保险人应在商业三者险赔偿限额内赔偿周素文医疗费用32,693.65元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在在交强险保险限额内赔偿周素文3037元；二、阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在在商业第三者责任保险限额内赔偿周素文32,693.65元；三、驳回周素文的其他诉讼请求。案件受理费4461元，阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担554元，周素文负担3907元（免交）。鉴定费6000元，由阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。周素文不能提供证据证明自己主张事实的成立，其上诉请求，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人周素文负担（免交）。本判决为终审判决。审 判 长  都 伟审 判 员  戴慧琦代理审判员  徐莲凤二〇一六年七月二十一日书 记 员  李 玉