贵州省贵阳市乌当区人民法院刑 事 判 决 书（2016）黔0112刑初78号公诉机关贵州省贵阳市乌当区人民检察院。被告人罗金红，男，生于1986年10月14日，布依族，初中文化，无业，户籍地及住所地：贵阳市白云区。2010年5月10日因犯盗窃罪被贵阳市白云区人民法院依法判处有期徒刑一年零六个月，2011年4月10日刑满释放。2015年7月25日又因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年8月2日被执行逮捕。现羁押于贵阳市第一看守所。辩护人韦延华，贵州北斗星律师事务所律师。被告人罗时凤，女，生于1990年7月22日，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：贵州省松桃县苗族自治县，住贵阳市白云区。2010年10月27日因犯盗窃罪被贵阳市白云区人民法院判处有期徒刑三年，2012年10月10日刑满释放。2015年7月25日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年8月2日被执行逮捕。现羁押于贵阳市第一看守所。被告人张应菊，女，生于1988年10月14日，汉族，初中文化，无业，户籍地及住所地:贵阳市云岩区，2015年7月25日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年8月2日被执行逮捕。现羁押于贵阳市第一看守所。辩护人李彬、安军，贵州蕴城律师事务所律师。贵州省贵阳市乌当区人民检察院以乌检公诉刑诉[2016]75诉书指控被告人罗金红、罗某、张应菊犯诈骗罪，于2016年4月20日向本院提起公诉。本院适用一审普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵阳市乌当区人民检察院指派检察员文强出庭支持公诉，被告人罗金红、罗某、张应菊及辩护人韦延华、李某、安军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贵州省贵阳市乌当区人民检察院指控：2015年4月至7月期间，被告人罗金红、罗某、张应菊与同伙采取在吃饭时向被害人酒中投放“赌博粉”、饭后与被害人打牌时“出老千”的方式，先后骗取被害人万某人民币43000元、被害人陈某1人民币850元。公诉机关就指控向本院移送了书证、被害人陈述、被告人供述、辨认笔录等证据予以证明，认为被告人罗金红、罗某、张应菊的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处的同时，建议对被告人罗金红、罗时凤均在有期徒刑二年至三年的幅度内量刑，并处罚金；对被告人张应菊在有期徒刑一年零六个月至二年零六个月的幅度内量刑，并处罚金。被告人罗金红、罗时凤、张应菊自愿认罪，对指控的犯罪事实及罪名均不持异议，唯请求法庭对其从轻处罚。被告人罗金红的辩护人韦延华提出辩护意见：1.被告人罗金红等人诈骗被害人万某的金额应为人民币20000元，不是指控的人民币43000元；2.指控中提到的被告人罗金红等人所使用的“赌博粉”，因未扣押实物且作成分鉴定，故不能认定使用过“赌博粉”；3.本案现有多名同伙犯未到案，故不宜认定被告人罗金红为主犯；4.被害人在本案中存在过错。综上，请求法庭对其从轻处罚。被告人张应菊的辩护人提出辩护意见：1.被告人张应菊在本案中处于从犯地位；2.被告人张应菊是初犯，且认罪态度较好，具有坦白情节。综上，请求法庭对其从轻处罚，并在有期徒刑一年以下量罚。经审理查明：2015年4月至7月间，被告人罗金红、罗时凤、张应菊、伙同蒋某、黎某、陈某2（三人在逃）、“老黑”、“小菲”（公安人员未能核实该二人身份信息）共谋，采取在饭局中趁被害人不备向其酒中投放“赌博粉”、饭后在与被害人打牌时“出老千”的方式骗取被害人钱财。具体犯罪事实如下：1.2015年5月，黎某（现在逃）通过“陌陌”聊天软件认识被害人万某。同年5月13日，黎某邀约被害人万某、被告人罗金红、罗某到贵阳市乌当区下坝乡摘草莓。同日下午16时许，四人赶至贵阳市乌当区新添寨“新天一烤”餐馆三楼一包房内吃饭，被告人罗金红遂电话通知被告人张应菊与陈某2、蒋某到场加入饭局。饭局中，蒋某乘被害人万某不备在其酒中投放“赌博粉”。饭后，蒋某及被告人罗金红等人在与被害人万某“扎金花”打牌时出“老千”，赢走被害人万某人民币20000元。次日凌晨3时许，被害人万某在与被告人罗某、张应菊一同返回白云区的途中，因怀疑自己被骗，随即报警，后公安人员对被害人万某进行尿检，检验结果为安非他明阳性。2.2015年7月，被告人罗时凤在网上结识被害人陈某1，同年7月22日，被告人罗时凤以过生日为由邀约被害人陈某1到贵阳市乌当区新添寨“味之源”餐馆吃饭，被告人罗金红、张应菊与蒋某、“老黑”、“小菲”也受邀前往。饭前，被告人罗时凤按照被告人罗金红的安排将用塑料管包装的白色“赌博粉”交给被告人张应菊。饭局中，被告人张应菊趁被害人陈某1不备，将上述“赌博粉”投放于被害人陈某1的酒中。饭后，上述人等邀约被害人陈某1以“挖豹子”方式进行赌博，赌博期间，蒋某通过“出老千”的方式赢得被害人陈某1现金人民币850元。经查，该赃款全部用于此次就餐开销。综上，被告人罗金红、罗时凤、张应菊均参与实施诈骗2次，犯罪金额为人民币20850元。上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：一、受案登记表、立案决定书、户籍信息、出警经过、抓获经过、万某的银行流水记录、（2010）白刑初字第102、245号刑事判决书、释放证明、万某尿检报告及照片、三被告人的体检报告等书证；二、被害人万某、陈某1的陈述；三、被告人罗金红、罗时凤、张应菊的供述；四、被害人万某对被告人罗金红、罗时凤、张应菊的辨认笔录、被害人陈某1对被告人罗金红、罗时凤的辨认笔录、被告人罗金红、罗时凤、张应菊对作案现场的指认笔录。上列证据，来源合法，内容客观、真实，能够相互印证指控的犯罪事实，且被告人罗金红、罗时凤、张应菊及辩护人韦延华、李某、安军均不持异议，足以认定。本院认为，被告人罗金红、罗时凤、张应菊以非法占有为目的，采取隐瞒真相、打牌使诈的方式，骗取他人财物，且数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条关于：“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……”的规定，构成诈骗罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人罗金红、罗时凤、张应菊犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。三被告人与同伙共同实施犯罪的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”的规定，属共同犯罪，在共同犯罪中，三名被告人与同伙相互配合、共同实施诈骗犯罪，且其余多名同伙未到案，故不宜区分主、从犯，按共犯论处。被告人罗金红、罗时凤曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕不满五年又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。……”的规定，均系累犯，依法从重处罚。三名被告人到案后均如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；……”的规定，具有坦白情节，依法予以从轻处罚。关于被告人罗金红的辩护人提出的“因本案未扣押‘赌博粉’实物及作成分鉴定，故公诉机关指控被告人罗金红等人向被害人酒中投入‘赌博粉’的指控不当”的辩护意见，该情节因有被告人罗金红、罗某、张应菊的供述、被害人万某、陈某1的陈述及公安机关于案发当日对被害人万某的现场尿样检测等证据相互印证，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人罗金红的辩护人所作其他辩护意符合庭审查明事实及法律规定，本院予以采纳。关于被告人张应菊的辩护人提出的“本案中被告人张应菊处于从犯地位”的辩护意见，综合考虑本案实际未区分主、从犯，故对该辩护意见，本院不予采纳；但鉴于被告人张应菊在共同犯罪中所起作用次之于同案其他被告人，本院对其在量刑时予以酌情从轻处罚；被告人张应菊的辩护人所提的其他辩护意见，符合庭审查明事实及法律规定，本院予以采纳。关于公诉机关指控“被告人罗金红等人诈骗被害人万某金额为人民币43000元”的公诉意见，经查，现有证据仅能证实案发当日被害人万某通过手机银行转账人民币20000元的事实，故公诉机关对该情节的指控不当，本院不予支持。公诉机关所提量刑建议偏重，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人罗金红犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月25日起至2017年1月24日止。罚金限本判决生效后十日内全部缴纳）。二、被告人罗时风犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月25日起至2017年1月24日止。罚金限本判决生效后十日内全部缴纳）。三、被告人张应菊犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月25日起至2016年7月24日止。罚金限本判决生效后十日内全部缴纳）。四、继续追缴被告人罗金红、罗时风、张应菊的犯罪所得，发还相关被害人俱领。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 荣 松代理审判员 胡 昊人民陪审员 万廷云二〇一六年七月六日书 记 员 陈治宏