河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民终5712号上诉人（原审原告）曹务桦，男，1961年11月2日出生，汉族，住河南省平顶山市卫东区矿工东路**号院*号楼**号。委托代理人李俊凯，河南国基律师事务所律师。委托代理人白冰洋，河南国基律师事务所律师。上诉人（原审被告）郑州TCL电器销售有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人韩青，该公司经理。委托代理人王铮，金博大律师事务所律师。上诉人曹务桦、郑州TCL电器销售有限公司因劳动争议纠纷一案，均不服郑州市金水区人民法院（2014）金民一初字第3483号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人曹务桦及其委托代理人李俊凯、白冰洋，上诉人郑州TCL电器销售有限公司的委托代理人王铮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2014年9月24日，原告曹务桦诉至郑州市金水区人民法院，请求判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金126304.49元；支付原告2008年1月至2014年1月未休年休假工资69660元；支付原告2004年5月至2014年1月探亲假工资36420元；支付原告1999年2月至2014年1月延长工作时间工资72810元；支付原告1999年2月至2014年1月双休日加班工资126207元。原审法院经审理查明：1、原告曹务桦于1999年2月5日与被告郑州TCL电器销售有限公司建立劳动合同关系，没有签订劳动合同。2011年7月1日，原被告签订无固定期限劳动合同。原被告约定每月基本工资3520元，具体发放数额以原告提交的银行交易明细为准，被告每月20日前以银行转账方式向原告支付工资，原告离职前一年的平均工资为8240.3元。2、2014年1月8日，原告曹务桦与被告郑州TCL电器销售有限公司解除劳动合同，终止劳动关系。3、2014年7月18日，原告曹务桦向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会就此劳动争议请求仲裁。2014年9月4日，郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会作出了金劳人仲裁字（2014）345号仲裁裁决书。原审法院认为：一、劳动者与用人单位签订劳动合同，劳动关系明确，双方的权利义务受劳动法律法规保护。被告提交了一份原告离职申请表、离职协议等证明，证明原告自愿离职，对该事实予以认定。对于原告提出的解除劳动合同补偿金的请求，依据《劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二款之规定，双方属于协议离职，被告应该支付原告解除劳动合同补偿金，原告要求至2014年1月的解除劳动关系补偿金予以支持，原告离职前一年月平均工资为8240.3元，解除劳动关系补偿金为123604.5元（8240.3元15年）。同时，双方的证据显示，被告公司一直实行大小周工作制，大周工作五天，小周工作六天，交替轮换，原告要求2009年2月至2014年1月双休日的加班工资的诉请，予以支持，加班费为2943元，计算方式为：（365天÷7天÷25年）（8240.3元÷365天）。对于诉请第二项，原告提出的年休假的诉请，原告并没有提交证据证明其未休年休假，原告提交的上班打卡记录，上面显示每月的上班及公假时间不固定，无法具体确定上班时间与休息时间，对于加班因有被告公司工作制通知印证，年休假情况无证据显示，不予支持。第三项诉请，探亲假无法律依据不予支持。第四项，延长工作时间工资，无证据显示，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州TCL电器销售有限公司于判决生效后十日内支付原告曹务桦解除劳动关系经济补偿金123604.5元。二、被告郑州TCL电器销售有限公司于判决生效后十日内支付原告曹务桦双休日加班工资2943元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郑州TCL电器销售有限公司承担。宣判后，曹务桦不服，向本院提起上诉称：一、原审法院认定事实不清，对曹务桦的加班费认定错误，曹务桦自上班起，郑州TCL电器销售有限公司就一直实行每周单休制度，而且从来没有安排调休，一审法院计算的日加班工资基数错误，且没有按照二倍工资予以支持错误。二、一审判决遗漏了上诉人的部分请求，对上诉人请求未休年休假工资未予支持错误。一审判决对曹务桦请求的探亲假工资没有支持错误。请求二审法院支持上诉人关于支付曹务桦未休年休假工资、探亲假工资、延长工作时间工资、双休日加班工资的诉讼请求。郑州TCL电器销售有限公司针对曹务桦的上诉答辩称，曹务桦关于未休年休假工资不应支持，郑州TCL电器销售有限公司每年春节时会多放两天假，而且每年会组织为期5天的旅游，且其此项请求超过了1年的诉讼时效；其探亲假工资、延长工作时间工资、双休日加班工资的诉讼请求没有法律依据，不应得到支持。郑州TCL电器销售有限公司亦不服一审判决向本院提起上诉称：一、一审判决郑州TCL电器销售有限公司支付曹务桦解除劳动合同经济补偿金123604.5元错误。1、郑州TCL电器销售有限公司不应当支付解除劳动合同经济补偿金；2、曹务桦离职前12个月工资并没有8240.3元；3、经济补偿金的计算方法错误，不应超过12个月的工资，一审法院支持15个月工资错误。二、一审法院判决郑州TCL电器销售有限公司支付加班工资错误。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。曹务桦针对郑州TCL电器销售有限公司的上诉答辩称，一、郑州TCL电器销售有限公司应当支付解除劳动合同经济补偿金。虽然是曹务桦提出解除劳动关系，但原因是由于TCL电器销售有限公司多次不及时支付劳动报酬，拒不支付曹务桦延时工资、加班工资、未休年休假工资，且2013年中三次调整曹务桦的工作岗位，故曹务桦与郑州TCL电器销售有限公司协商解除合同。双方解除合同时，所填写的表格系按照郑州TCL电器销售有限公司的要求填写，并非真实情况。二、曹务桦离职前12个月平均工资为8204.3元，一审判决对经济补偿金的计算方法正确。三、一审判决认定曹务桦的加班工资数额2943元错误，具体理由同本人的上诉意见。请求二审法院驳回郑州TCL电器销售有限公司的上诉。2016年6月24日，本院前往郑州TCL电器销售有限公司办公地实地查看核对该公司是否安装有指纹考勤机，经查看，在该公司过道处安装有指纹考勤机，且考勤机在工作状态，上述情况有执法记录仪记录为证。郑州TCL电器销售有限公司对执法记录仪所记录的情况发表质证意见称，一是该考勤机系公司2014年才安装上，而曹务桦已于2014年1月份离职；二是考勤机安装后，公司也未按考勤机考勤，仍然是部门考勤，直至2016年2月才开始正常计算考勤。为证明其陈述，郑州TCL电器有限公司提交郑州市金水区子欣办公耗材经营部的营业执照和证明各一份，证明其考勤机购于2014年3月18日。曹务桦发表质证意见称，法院现场查看的情况正好与曹务桦一审中提交的考勤机照片，以及2012年12月26日至2013年1月25日、2013年1月26日至2013年2月25日的考勤表相互印证，形成了曹务桦每周只休息一天，郑州TCL电器销售有限公司应支付曹务桦双休日加班工资。郑州TCL电器销售有限公司提交的营业执照和证明，其没有提交发票，不能证明双方存在销售关系。本院经审查认为，本院现场查看的情况与曹务桦一审提交的照片能够相互印证，本院对曹务桦一审提交的考勤机照片，以及考勤记录表予以采信。本院经审理查明的事实与一审查明事实基本一致。另查明，郑州TCL电器销售有限公司采用考勤机考勤。本院认为，一、关于经济补偿金的问题。虽然本案中，系曹务桦主动提出解除劳动合同，但因为郑州TCL电器销售有限公司不支付曹务桦加班工资、未休年休假工资，以及2013年中三次调整曹务桦的工作岗位造成。故曹务桦提出解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以提出解除劳动合同并由用工单位支付经济补偿金的情形，故原审法院支持曹务桦关于经济补偿金的请求并无不当。郑州TCL电器销售有限公司称系曹务桦主动辞职，其不应支付经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。二、关于加班费的问题。曹务桦一审时提交了《2012年12月26日至2013年2月25日郑州TCL电器销售有限公司分公司1、2月考勤表》、《TCL关于总部工作时间调整通知》、《TCL财务部2014年交通费使用备查表及办公室人员QQ群截图》和《关于下发郑州分公司员工工作制的通知》，上述证据与本院现场查看考勤机的情况能够印证，曹务桦关于加班的基本事实完成了其举证责任，郑州TCL电器销售有限公司未举出有利反证对曹务桦每周加班一天的事实予以反驳，应承担举证不能的法律后果。因《工资支付暂行规定》第六条规定：“……用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查……”，超过曹务桦离职前2年的加班工资部分，曹务桦没有提交证据，本院不予支持。故本院认定2012年1月9日至2014年1月8日的期间曹务桦每周加班一天。经计算，郑州TCL电器销售有限公司应支付曹务桦加班费39402元（8240.3元÷21.75天52周2年、小数点后四舍五入后），超过部分本院不予支持。三、关于未休年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”曹务桦在郑州TCL电器销售有限公司工作15年，每年应享受年休假10天，但郑州TCL电器销售有限公司未安排其休假，故应当按照曹务桦日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。其已经发放一倍正常工资，故郑州TCL电器销售有限公司还应再向曹务桦支付其日工资收入2倍的年休假工资报酬。经计算为15155元（8240.3÷21.75天10天2年200%、小数点后四舍五入），其他超过2年诉讼时效部分本院不予支持。四、关于曹务桦支付其1999年2月至2014年1月延长工作时间工资72810元的主张，因其没有提交相关证据，不能证明其存在延长工作时间的事实，故本院不予支持。关于曹务桦支付其2004年5月至2014年1月探亲假工资36420元的主张，没有法律依据本院亦不予支持。综上所述，郑州TCL电器销售有限公司的上诉请求没有事实和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。曹务桦的部分上诉请求成立，本院对合理部分予以支持。原审法院认定事实不清，实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2014）金民一初字第3483号民事判决第一项，即：“郑州TCL电器销售有限公司于判决生效后十日内支付曹务桦解除劳动关系经济补偿金123604.5元。”；二、变更河南省郑州市金水区人民法院（2014）金民一初字第3483号民事判决第二项，为：“郑州TCL电器销售有限公司于判决生效后十日内支付曹务桦双休日加班工资39402元。”；三、郑州TCL电器销售有限公司于判决生效后十日内支付曹务桦未休年休假工资报酬15155元；四、驳回曹务桦其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由郑州TCL电器销售有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 袁 斌审判员 钟晓奇审判员 张林利二〇一六年七月八日书记员 吴 松