新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）新01刑终23号 原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘进财（曾用名刘堆钱），男，1973年9月26日出生于甘肃省庄浪县，汉族，文盲，住甘肃省平凉市庄浪县。2018年5月27日，因赌博被乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局罚款伍佰元。因本案于2019年7月5日被刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。 指定辩护人谢银萍，新疆启丰律师事务所律师。 原审被告人毕军峰，男，1972年8月22日出生于甘肃省平凉市，回族，大专文化程度，原系乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局新兴街派出所协警，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。因本案于2019年8月13日被刑事拘留，同年9月10日被执行逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。 原审被告人蔡杨，男，1987年9月29日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，汉族，大学本科文化程度，原系乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局新兴街派出所事业编民警，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。因本案于2019年8月20日被刑事拘留，同年9月10日被执行逮捕，2020年9月19日被取保候审。 原审被告人周丽江，男，1987年2月4日出生于新疆维吾尔自治区察布查尔锡伯自治县，汉族，高中文化程度，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。因本案于2019年8月10日被刑事拘留，同年9月10日被执行逮捕，2020年6月9日被取保候审。 原审被告人于桂英，女，1980年10月5日出生于甘肃省武山县，汉族，文盲，住甘肃省天水市武山县。2015年6月20日，因拉客招嫖被乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局行政拘留五日。因本案于2019年7月5日被刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕，2020年6月4日被取保候审。 新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院审理新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民检察院指控原审被告人刘进财犯诈骗罪、容留卖淫罪，原审被告人毕军峰、蔡杨、周丽江犯容留卖淫罪，原审被告人于桂英犯诈骗罪一案，于2020年12月4日作出（2020）新0105刑初65号刑事判决。原审被告人刘进财不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，一、2017年7月至2018年5月，被告人毕军峰伙同被告人刘进财容留于某、李某、李某2在本市南大湖社区和顺二巷出租房卖淫，并按月向上述三人收取卖淫“保护费”。 2018年6月至2019年3月，被告人蔡杨调至南大湖社区担任社区民警，其与被告人周丽江伙同被告人刘进财容留王某、于某、李某、李某2、李某3在本市南大湖社区和顺二巷出租房卖淫，并按月收取卖淫“保护费”。 二、2014年，被告人于桂英与被害人周某1在卖淫过程中认识，后被告人于桂英谎称与被害人发生性关系怀孕并将孩子生下，2015年底至2019年6月，其以孩子抚养费的名义从被害人周某1处共计骗取12,800元。 同时查明，被害人周某1不要求被告人于桂英退赔赃款，并谅解了被告人于桂英。 三、2014年10月14日，周某、巩某因站街拉客招嫖被乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局南湖南路派出所行政拘留，被告人刘进财谎称认识人，可以将二人“捞出来”，向被害人周某2、杨某索要40,000元，被害人王某索要20,000元，向被害人巩某索要20,000元，赃款未追回。 上述事实有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：被害人的报案材料及陈述、证人证言、被告人刘进财、毕军峰、蔡杨、周丽江、于桂英的供述与辩解、辨认笔录、微信截图、银行卡交易明细、情况说明、行政处罚决定书、收容教育决定书、乌鲁木齐市中医院检查报告单、体检表、到案经过、身份证明证等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人刘进财、毕军峰、蔡杨、周丽江容留他人卖淫，其行为已构成容留卖淫罪；被告人刘进财以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物80,000元，数额巨大，其行为亦构成诈骗罪；被告人于桂英以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物12,800元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人刘进财、毕军峰、蔡杨、周丽江、于桂英的犯罪事实及罪名成立，原审法院予以支持。关于被告人刘进财提出其没有拿钱的辩解，经查，被害人周某2、王某、巩某的陈述，证人于桂英的证言、银行交易明细，巩某、王某的银行交易明细、被告人刘进财在侦查机关的供述与辩解，均可以证明被告人刘进财诈骗他人的犯罪事实，被告人刘进财的辩解与原审法院查明的事实及证据不符，其辩解原审法院不予采纳。被告人刘进财身犯数罪，应数罪并罚。被告人周丽江在犯罪中起次要辅助作用，系从犯，可以从轻处罚。被告人刘进财、毕军峰、蔡杨、周丽江、归案后如实供述容留他人卖淫的罪行，系坦白；被告人于桂英归案后如实供述诈骗罪行，系坦白；被告人于桂英取得被害人谅解；被告人刘进财、毕军峰、蔡杨、周丽江自愿如实供述容留他人卖淫罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，认罪认罚，被告人于桂英自愿如实供述诈骗罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条、第二百六十六条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定判决：一、被告人刘进财犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；犯容留卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，合并决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人毕军峰犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人蔡杨犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人于桂英犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人周丽江犯容留卖淫罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。六、被告人刘进财退赔被害人周某2、杨某犯罪所得40,000元；退赔被害人王某、巩某犯罪所得40,000元。 宣判后，原审被告人刘进财不服，提出上诉称：1.其对容留卖淫的罪名和事实无异议，但认为其在容留卖淫罪中是从犯，量刑过重；2.其对诈骗的罪名和事实也无异议，但原审法院在其认罪的情况下对其判处四年有期徒刑，量刑过重。综上所述，请求二审法院从轻处罚。 其辩护人提出，1.侦查机关在办案过程中存在程序违法，存在刑讯逼供行为；2.上诉人刘进财在容留卖淫罪中的地位是从犯，到案后如实供述犯罪事实，且系初犯、偶犯，无犯罪前科。综上所述，请求二审法院减轻处罚。 经审理查明，本院审理查明的事实与原审法院认定的上诉人刘进财犯诈骗罪、容留卖淫罪的事实一致。有原审法院经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，上诉人刘进财及原审被告人毕军峰、蔡杨、周丽江容留他人卖淫，其行为已构成容留卖淫罪；上诉人刘进财以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物80,000元，数额巨大，其行为构成诈骗罪；原审被告人于桂英以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物12,800元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人刘进财身犯数罪，应数罪并罚。原审被告人周丽江在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以从轻处罚。上诉人刘进财及原审被告人毕军峰、蔡杨、周丽江归案后如实供述容留他人卖淫的罪行，系坦白；原审被告人于桂英归案后如实供述诈骗罪行，系坦白；被告人毕军峰、蔡杨、周丽江承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，认罪认罚，原审被告人于桂英自愿如实供述诈骗罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，认罪认罚，并取得被害人谅解，可以从轻处罚。 关于上诉人刘进财及其辩护人二审所持上诉人刘进财在容留卖淫罪中是从犯、量刑过重的辩解及辩护意见，经查，在案书证，上诉人刘进财的供述及王某、于某等证人的证言，均可证实上诉人刘进财容留他人卖淫并寻求毕军峰、蔡杨等人庇护的事实。故上诉人刘进财及其辩护人的辩解、辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人刘进财提出诈骗罪的量刑过重的意见，经查，上诉人刘进财骗取他人财物80,000元，属数额巨大，构成诈骗罪，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定：……诈骗公私财物，数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金……，原审法院据此判处刘进财有期徒刑四年并无不当。故上诉人刘进财的该项辩解意见，不符合法律规定，本院不予支持。关于上述刘进财的辩护人提出侦查机关办案过程中存在程序违法、刑讯逼供的辩护意见，经查，上诉人刘进财在原审及二审过程中均未申请非法证据排除，且上诉人刘进财在二审过程中对原审法院判决认定的犯罪事实和罪名均予以认可。故辩护人的该辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  宋仁伟 审判员  金志诚 审判员  梁士辉 二〇二一年二月三日 书记员  刘 蕊