河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终2445号上诉人（原审被告）：贵州兴联领航劳务有限公司，住所地贵州省遵义市道真仡佬族苗族自治县玉溪镇高原大道江月楼**。法定代表人：王加强，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨豆豆，河南法中圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜超，河南法中圆律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：方镇，男，汉族，1992年7月26日出生，住河南省驻马店市汝南县。委托诉讼代理人：邓少波，河南信永律师事务所律师。委托诉讼代理人：常登超，河南信永律师事务所律师。原审被告：王顺忠，男，苗族，1972年1月19日出生，住贵州省遵义市道真仡佬族苗族自治县。上诉人贵州兴联领航劳务有限公司（以下简称贵州兴联公司）与被上诉人方镇及原审被告王顺忠提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法（2020）豫0108民初5876号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。贵州兴联公司上诉请求：1、撤销河南省郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初5876号民事判决第一项，依法发回重审或改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实不清，责任划分不当。一、被上诉人并非上诉人雇佣的人员，上诉人未对其进行管理。上诉人将其承建的郑州市四环线及大河路快速化工程PPP项目大河路标段第四标段工程工地交给王顺忠负责施工，被上诉人系王顺忠找的临时农民工，并非上诉人公司的员工，且该涉案项目工程缴纳有工伤保险，被上诉人的损失应当由工伤保险基金支付，上诉人不是本案赔偿责任的适格主体。二、被上诉人在本次事故中过错行为，是造成本次事故发生的主要原因，其自身应当承担相应责任比例，同时应减轻侵权人的赔偿责任。上诉人施工管理中己经配置相应保障措施要求施工时必须佩戴安全帽、系安全带，被上诉人作为完全民事行为能力人，且拥有从事工地上的工作经验，对如何对施工中可能存在的危险有非常清楚的认识。本案中，被上诉人在涉案工地现场，不遵守施工管理规范和安全操作步骤，在钢管支架上，自己私自铺设的木板且断裂，存在过错。其自身应当承担至少百分之五十的损失金额。综上，上诉人不仅尽到了工地安全管理责任，还尽可能地为被上诉人创造了一个安全的施工环境，况且被上诉人与上诉人并无其他关系，上诉人既非用人单位也非实际用工主体，因此承担责任的主体应为王顺忠，并且在被上诉人对事故存在重大过错的情形下，仅承担20％的责任比例明显偏轻。方镇辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依法应当驳回上诉人的上诉请求。一、上诉人是本案适格的赔偿主体，应当对被上诉人所受的伤害承担主要责任。王顺忠作为上诉人指定的郑州市四环线及大河路快速化工程PPP项目大河路标段第四标段工程的负责人，王顺忠所做出的与四标段项目建设有关的决定应当认定为其为完成工作任务而从事的职务行为，故王顺忠同意被上诉人进入四标段从事工地建筑工作，该雇佣行为应当认定为上诉人对被上诉人的雇佣。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者从事其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。该解释第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故上诉人作为雇主应当对此承担赔偿责任。另外，上诉人从未向被上诉人缴纳工伤保险，上诉人所主张的被上诉人损失应当由工伤保险基金支付，其本身不是本案赔偿责任的适格主体于法无据。一审法院责任划分正确。被上诉人在四标段工作时间不足一周对工地施工现场的工作环境、设备放置、操作标准均不熟悉。另外被上诉人上岗工作前，上诉人也未对被上诉人进行上岗前安全培训，未对工地的工作环境情况向被上诉人说明。因此，被上诉人在工地工作中所产生的损伤应当由上诉人承担主要责任。原审被告王顺忠未到庭、未陈述意见。方镇向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费暂计10000元，住院伙食费、误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、二次手术费用、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等费用待伤残鉴定结果作出后再追加；2、本案诉讼费用由被告承担。一审诉讼中，方镇将其第1项诉讼请求变更为：请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等费用共计200635.55元。一审法院认定事实：2019年9月7日，原告方镇在项目名称为郑州市四环线及大河路快速化工程ppp项目大河路标段第四标段从事工作，施工过程中，自施工支架跌落摔伤，随即送至郑州市惠济区人民医院治疗，入院诊断：1、右尺骨鹰嘴粉碎性骨折，2、右桡骨近端粉碎性骨折，3、右肘关节脱位，4、右腕舟骨骨折，5、骨盆骨折。原告住院自2019年9月7日至2019年10月26日，花费医疗费87435.81元。原告在2019年10月8日在河南张仲景大药房股份有限公司购买药品，花费医药费325.8元；购买医疗器材支付设计服务费600元、医疗仪器器材肘关节支具费用238元。原告住院期间，被告垫付医疗费52000元。2019年10月30日，原告方镇在汝南县人民医院住院进行康复治疗，入院门诊诊断为：右肘关节粉碎性骨折、右腕舟骨骨折术后，原告住院至2019年12月28日出院。原告住院期间花费医疗费共计13506.01元。本案在审理中，经原告申请，该院委托鉴定机构对其伤残等级、营养期、误工期、护理期进行鉴定。郑州华美法医临床司法鉴定所于2020年8月24日作出鉴定意见书认定：1、被鉴定人方镇工地受伤致右尺骨鹰嘴粉碎性骨折，右桡骨近端粉碎性骨折，右肘关节脱位，经手术治疗，右肘活动受限30%,评定为十级伤残。2、出院后误工期限130日、护理期11日、营养期41日。原告在郑州市第三人民医院支付鉴定检查费共计1732.5元。另查明，原告住院期间，被告王顺忠派人护理20天左右，垫付医疗费约3000元。该部分相应护理费及住院伙食补助费应予扣除。再查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，2019年河南省居民服务业和其他服务业工资为45677元/年，2019年河南省建筑业工资为53163元/年。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。本案中，原告方镇系在被告项目经理王顺忠指示范围内从事劳务活动并接受王顺忠的管理，应认定原告方镇与被告公司形成劳务雇佣关系，原告在工作时受伤，被告公司应当承担责任。被告公司作为雇主，对于从事建筑施工中相关劳务的雇员，应当进行相应的安全培训、提供安全生产条件、实施安全管理及监督，防止劳务过程中安全事故的发生。但被告并未向该院举证其已尽到上述保障劳动安全的相关义务，故针对本次事故，被告公司应承担主要责任即对原告的损失承担80%的民事赔偿责任。原告作为成年人在建筑工地作业，未尽到对安全施工过程的谨慎注意义务，对事故的发生亦存在一定过错，应当自担20%的责任。被告王顺忠称同意承担赔偿责任，系对民事权利的处分，本院予以认定。关于原告主张其误工费应适用近期收入标准、残疾赔偿金等应适用城镇标准问题，并向该院提交其近期收入微信转账证明、租赁合同，因被告提供微信收入转账不连续，且该部分转账无法证明该部分收入为工资收入，因其伤前从事建筑业，故对其误工收入应按照建筑业标准计算。原告提供租赁合同及租赁费缴纳票据及社区证明，证明其居住生活于城镇，该租赁合同及出租方公司均系城镇，故对其残疾赔偿金应按照城镇标准计算。经核算，原告的损失如下：1：医疗费，102106.11元（87435.81+238+325.8+13506.5+600）；2、护理费：结合原告方镇的伤情、治疗情况及司法鉴定意见，护理费应为14891.95元〈45677元/年÷365×（49+59+11）〉；3、误工费：原告误工费标准按2019年河南省建筑业人员平均工资计算，原告误工费为34665.2元〈（53163元/年÷365×（49+59+130）〉；4、交通费：根据原告住院、治疗及鉴定等实际情况，原告主张交通费2160元过高，该院支持1500元；5、住院伙食补助费：原告共计住院108天，按50元每天计算，即为5400元；6、伤残赔偿金：原告构成十级伤残，应参照河南省2019年城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，即为68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）；7、营养费：根据司法鉴定意见，其营养期为2980元〈（20×（49+59+41）〉，该院予以支持；8、鉴定及检查费：原告主张因伤残鉴定及检查支出1732.5元有票据为证，该院予以支持；9、原告主张精神损害抚慰金5000元，该院予以支持。原告上述各项损失共计236677.7元，被告应对原告的损失承担80%的赔偿责任即为189342.16元。扣除被告王顺忠已垫付的52000元以及生活费3000元、20天护理费2502.84元。故被告应赔偿原告各项损失131839.32元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告贵州兴联领航劳务有限公司、王顺忠于判决生效之日起十日内赔偿原告方镇各项损失共计131839.32元;二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4310元，由被告王顺忠、贵州兴联领航劳务有限公司负担2610元，原告方镇负担1700元。二审期间，各方当事人均未向法庭提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，方镇接受贵州兴联公司项目经理王顺忠的管理并在指示范围内从事劳务活动，方镇与贵州兴联公司形成劳务雇佣关系，方镇在从事劳务活动中受伤，贵州兴联公司应当承担赔偿责任。根据当事人存在的过错，一审法院划分责任比例适当。综上，贵州兴联公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2937元，由上诉人贵州兴联领航劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 金审判员 黄智勇审判员 张晶晶二〇二一年二月二十日书记员 田宇恒