广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤01民终6928号上诉人(原审原告)：李树琳，住四川省盐亭县。被上诉人(原审被告)：广州市水上保安服务公司。住所地：广东省广州市海珠区。法定代表人：邹伊华，该公司副总经理。委托代理人：谢桂勋、张皓，均为广东金马波士德律师事务所律师。上诉人李树琳因与被上诉人广州市水上保安服务公司劳动争议纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2015）穗云法钟民初字第558号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，2014年1月1日，上诉人与被上诉人签订了劳动合同，合同约定上诉人在被上诉人指定的派驻点、职能部门从事保安工作，实行以月为周期的综合计算工时工作制，工资为广州市在职职工最低工资1550元/月，并以最低工资计算加班费基数，超过政府规定综合工时制月累计工作时间的，超过部分日常（包括周六日且不能安排补休）和法定节假日加班工资分别是日工资标准的1.5倍和3倍，劳动期限自2014年1月1日至2016年12月31日止。劳动合同第十二条还特别约定，鉴于保安服务公司是专门提供安全服务的特殊企业，被上诉人对上诉人全年法定节假日期间加班，在每月工资总额中给予发放加班费（即全年法定节假日月平均加班费）；休息日或平时加班给予发放加班费或者给予补休；员工每月的劳动报酬由基本工资、绩效工资、岗位补贴、工龄工资、全年法定节假日月平均加班费、双休日加班费、平时（外勤）加班费及其他补贴等构成；证券交易所、银行大堂、邮政大厅、营业厅、游船等营业网点性质的场所，具有辅警性质，派驻在公安派出所的保安员岗位营业时间以外的需要留守值班的或具有留守值班性质的，由于该留守值班期间的工作强度不大，仅作为单纯的留守看护，该留守时间不作为正常上班时间计算，按留守时间长度的30%折算成正常工作时间。如实际工作时间和折算时间加起来超过166.64小时的，超过部分按加班、加点计算工资。上诉人入职后，被上诉人将上诉人派驻到中国移动营业厅任职保安员，每月18日以银行转账方式发放上诉人工资，工资无需签收。上诉人月平均工资为3507元/月（包括加班工资）。2014年，被上诉人共支付上诉人法定节假日加班工资2351.8元、加班费5760元、加班补贴4068元。上诉人上班期间全年无休。上班无需考勤。上诉人最后上班时间为2014年12月31日。2015年1月27日，被上诉人向上诉人邮寄解除劳动关系通知书，以上诉人在中国移动派驻点上班期间自2014年12月31日开始不假外出超过3天，严重违反公司规定为由，解除了双方的劳动关系。2015年8月4日，上诉人向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求确认上诉人、被上诉人于2013年12月31日至2015年1月18日存在劳动关系，被上诉人支付2013年12月31日工资120元、2013年12月31日至2015年1月18日加班费24840元（休息日加班费23040元、2014年度未休年休假5天工资1800元）、解除劳动关系经济补偿金7400元。2015年9月29日，该仲裁委作出穗劳人仲案[2015]3238号仲裁裁决书，裁决确认上诉人、被上诉人于2014年1月1日至2014年12月31日期间存在劳动关系，被上诉人支付上诉人解除劳动关系经济补偿金3502元、2014年未休年休假工资1610元，并驳回上诉人的其他仲裁请求。上诉人对仲裁裁决不服，向原审法院提起诉讼。原审法院另查明，被上诉人与中国移动营业厅的合作于2014年12月31日到期。经广州市海珠区人力资源和社会保障局批准，被上诉人自2013年2月至2015年1月期间对保安员实行以月为计算周期的综合计算工时制。原审诉讼中，上诉人表示被上诉人2014年12月31日后未安排其上班，其于2015年1月30日已到新的单位上班。被上诉人则表示上诉人2014年12月31日开始不假外出，严重违反公司规章制度，被上诉人已解除与上诉人的劳动关系，并同意按1610元支付上诉人2014年未休年休假工资。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，上诉人、被上诉人于2014年1月1日签订了劳动合同，且劳动合同约定的劳动期限自2014年1月1日开始，故原审法院认定上诉人的入职时间为2014年1月1日。上诉人主张入职时间为2013年12月31日，但未提交证据予以证实，原审法院不予采信。双方均确认上诉人实际上班至2014年12月31日，故原审法院认定上诉人、被上诉人自2014年1月1日至2014年12月31日存在劳动关系。因此，上诉人主张2013年12月31日工资120元缺乏事实依据，原审法院不予支持。对于被上诉人是否足额支付了双休日加班费，根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条的规定，“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”。原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第三条规定，“企业因生产特点不能实行〈中华人民共和国劳动法〉第三十六条、第三十八条规定的，可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。原劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》第五条规定，“在综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间，超过部分应视为延长工作时间并按《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款的规定支付工资报酬”。本案中，被上诉人经有关行政部门审批，对上诉人的工作岗位实行综合计算工时的工作制度，且双方在劳动合同中对工时制度和加班费基数有明确约定，因此，上诉人2014年期间全年无休，被上诉人应支付上诉人双休日加班工资11117元（1550÷21.75×104×150%），扣除被上诉人已支付的双休日加班工资9828（5760＋4068）元，被上诉人实际应支付上诉人双休日加班工资差额1289元。对于2014年未休年休假工资，《职工带薪年休假条例》第三条的规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天”。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。第十一条规定，“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资”。本案中，上诉人2014年应休未休年休假为5天，扣减加班工资后的月平均工资经核算为2492元，被上诉人应支付上诉人2014年未休年休假工资为1146元（2492÷21.75×5×200%）。被上诉人同意按1610元支付未休年休假工资系其对自身权利的处分，原审法院予以采纳。对于解除劳动关系经济补偿金，上诉人表示被上诉人2014年12月31日跟中国移动营业厅的合同到期后未安排其工作，其于2015年1月30日已在新的单位入职，被上诉人则表示上诉人不假外出严重违反规章制度从而解除劳动关系，鉴于双方均无证据证实解除劳动关系的原因且对解除劳动关系均无异议，故原审法院视为被上诉人提出并且经双方协商一致解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被上诉人应向上诉人支付解除劳动关系经济补偿金3507元（3507×1）。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十四条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条之规定，判决：一、确认上诉人李树琳与被上诉人广州市水上保安服务公司于2014年1月1日至2014年12月31日期间存在劳动关系。二、自判决生效之日起三日内，被上诉人广州市水上保安服务公司支付上诉人李树琳2014年1月1日至2014年12月31日期间双休日加班工资差额1289元。三、自判决生效之日起三日内，被上诉人广州市水上保安服务公司支付上诉人李树琳2014年未休年休假工资1610元。四、自判决生效之日起三日内，被上诉人广州市水上保安服务公司支付上诉人李树琳解除劳动关系经济补偿金3507元。五、驳回上诉人李树琳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被上诉人广州市水上保安服务公司负担。上诉人不服原审判决，向本院提出上诉称，一、一审法院认定事实不清，适用法律不当。劳动法规定双休日加班应享有二倍工资。上诉人月平均工资为3570元，双休日加班工资为23040元，一审认定被上诉人应当支付上诉人双休日加班工资11117元，已支付的双休日加班工资为9828元，计算时使用广州市最低工资标准1550元，而扣除以全额工资3507元作为计算基数，明显不当。违反了劳动法第四十四条第二款、劳动争议仲裁法第二十七条之规定，应当适用《职工带薪休假条例》认定年休假工资为1800元。二、关于解除劳动关系补偿金的问题，被上诉人向上诉人邮寄了《解除劳动关系通知书》，被上诉人与广州移动安保室签订了一年安保合同，被上诉人接受时间是2013年12月31日至2014年12月31日，当时财产清单是上诉人登记，有广州移动安保室代表、广州海珠保安公司代表、广州水保公司代表、中信服务经理四人签名，交接清单应当由被上诉人出示，故被上诉人该补发上诉人2013年12月31日工资120元。2014年上诉人全年无休，不存在不假外出的情况，被上诉人非法解除劳动关系，应当支付二倍赔偿金7014元。综上所述，上诉人上诉请求：1、撤销广州市白云区人民法院作出的（2015）穗云法钟民初字第558号民事判决及仲裁裁决；2、对原审判决发回重审或重新判决，支持上诉人的上诉请求；3、依法惩处不履行法定职责的违法企业，严格检查被上诉人的违法违规行为，保护上诉人的合法权益；4、本案一、二审诉讼费及邮费由被上诉人承担。被上诉人答辩称，答辩意见与原审一致，被上诉人对加班工资部分，即原审判决第二项不同意，但是被上诉人没有提出上诉。本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，关于被上诉人是否足额支付了上诉人双休日加班工资的问题。上诉人与被上诉人在劳动合同中约定，上诉人的工资为广州市在职职工最低工资1550（元）/月，并以最低工资为计算加班费的基数。因此，原审法院以1550元为基数计算上诉人双休日加班工资，并无不当，本院依法予以维持。双方当事人确认，上诉人2014年期间全年无休，故上诉人主张被上诉人应向其支付双休日加班工资的理由成立，本院予以支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬……。”基于上述，上诉人与被上诉人在劳动合同中有关上诉人周六日工作且不能安排补休的，加班工资按照日工资标准的1.5倍计算的约定，与上述法律规定相悖，本院依法不予采信。由此，被上诉人应支付上诉人双休日的加班工资为14823元（1550元÷21.75天×104天×200%），扣除被上诉人已支付的双休日加班工资9828元（5760元＋4068元），被上诉人实际应支付上诉人双休日加班工资差额4995元。原审法院对休息日加班工资的计算标准适用错误，本院依法予以纠正。至于上诉人的入职时间、年休假工资、解除劳动关系的经济补偿金等问题，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对上述事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。上诉人虽上诉称原审法院认定的上述事实错误，但本院审理期间，上诉人既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对上诉人的上诉请求，不予支持。综上所述，上诉人的部分上诉理由成立，对其上诉理由成立的部分，本院予以支持。原审判决认定事实基本清楚，但适用法律部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下:一、维持广州市白云区人民法院(2015)穗云法钟民初字第558号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项;二、变更广州市白云区人民法院(2015)穗云法钟民初字第558号民事判决的第二项为：自本判决生效之日起三日内，被上诉人广州市水上保安服务公司支付上诉人李树琳2014年1月1日至2014年12月31日期间双休日加班工资差额4995元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由被上诉人广州市水上保安服务公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈瑞晖审 判 员  崔利平代理审判员  印 强二〇一六年七月十八日书 记 员  费洁瑜