广东省珠海市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤04刑终284号原公诉机关珠海市斗门区人民检察院。上诉人（原审被告人）赖某锋，男，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省珠海市斗门区，公民身份号码×××0018。因吸毒分别于1996年8月被决定强制戒毒、1998年1月13日被决定劳动教养一年六个月；因犯职务侵占罪于2009年7月7日被广东省中山市第一人民法院判处有期徒刑五年六个月，2012年12月21日刑满释放。因本案于2015年11月4日被羁押并被刑事拘留，同年12月8日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人赖某锋犯寻衅滋事罪一案，于2016年4月27日作出（2016）粤0403刑初167号刑事判决。原审被告人赖某锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并讯问上诉人赖某锋，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判决认定，2015年10月2日3时许，被告人赖某锋与吴树某、吴远某、吴永某、赖志某（四人均另案处理）去到珠海市斗门区井岸镇滨江路某云吞店吃夜宵。期间，赖志某与同在该店内吃夜宵的被害人黄某丙发生口角，随后赖志某将黄某丙拉出店外，吴树某等人从车上拿出砍刀对黄某丙进行殴打，赖某锋一直抱住黄某丙上半身，吴树某手拿砍刀往黄某丙背部砍了两刀，黄某丙随即躺在地上，赖志某又用脚猛踹黄某丙胸部。见黄某丙躺在地上已不能动，吴树某手拿砍刀又往黄某丙腿部砍了几刀（经鉴定，黄某丙背部软组织擦挫伤，符合钝器作用所致，腰部创伤，符合锐器作用所致，黄某丙所受损伤为轻伤二级），五人随即驾车离开现场。几分钟后，赖某锋误以为自己的苹果手机掉在了现场，于是手持一把砍刀返回云吞店里找手机，后走到店门口见黄某甲手上拿一台iphone5手机，用刀指着黄某甲要其交出手机，并上前将黄某甲的手机强行拿走，之后上车离开现场。后黄某甲女友拨打黄某甲被抢手机称该手机是自己的。吴树某等人于第二天早上在斗门区白蕉镇虾山村叫一摩托车司机吴某将该iphone5手机送到斗门区井岸镇太昌行当铺，吴某到当铺后找不到接收人，遂将手机（经鉴定，价值人民币2050元，已发��黄某甲）交到井岸派出所。2015年11月4日，赖某锋被抓获归案。2016年1月8日，赖某锋等人的家属向被害人黄某丙一次性赔偿共计人民币8.5万元，黄某丙书面对赖某锋等人表示谅解。上述事实，被告人赖某锋在原审开庭审理过程中无异议，并有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的被害人黄某丙的陈述及辨认笔录，证人黄某甲、黄某乙、罗某甲、吴某的证言及辨认笔录，证人罗某乙的证言，被告人赖某锋的供述与辨认笔录，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，发还清单，接受证据材料清单，现场照片，录像光盘，抓获经过，办案说明，户籍材料，现场检测报告书，劳动教养决定书，刑事判决书，刑事裁定书，罪犯出监鉴定表，谅解书，××证明书，入院记录检查报告单，法医学人体损伤程度鉴定书，涉案财产价格鉴定结论书等证据予以���实。根据以上事实和证据，原审法院认为被告人赖某锋结伙随意殴打他人并致一人轻伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。本案不区分主从犯，在量刑时视具体行为以作区分，故对被告人赖某锋予以酌情从轻；被告人赖某锋还具有如下量刑情节：1.系累犯，应当从重处罚；2.归案后如实供述自己的罪行，且当庭认罪，可以从轻处罚；3.在其家属等人的协助下积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，且涉案iphone5手机已返还，可以酌情从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款的规定，以寻衅滋事罪判处被告人赖某锋有期徒刑一年六个月。针对以上判决，上诉人赖某锋提出，其没有动手殴打被害人，而是一直在劝架，即使抱住被害人黄某丙也是为了防止对方冲上去把事情闹大，并且也不是一直抱着，原判决认定其随意殴打他人，情节恶劣错误，请求本院查明事实予以改判。本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。关于上诉人赖某锋所提上诉理由，经查，案发现场的监控录像视频显示，双方发生口角后，赖某锋在云吞店门口有对被害人黄某丙的同伴进行劝阻的行为，但当同伙从车上拿工具回来冲进店内将黄某丙拖出来进行殴打时，赖某锋又试图拦住黄某丙的同伴阻止其上前救助；在黄某丙被推倒在地时，赖某锋有抱住其上身的动作，但持续时间不长，在此期间黄某丙的腰部被吴树某砍伤。虽然赖某锋辩解其抱住黄某丙是防止对方冲上去把事情闹大，但按常理，在多名同伙持工具围殴被害人时，如果赖某锋确实不想把事情闹大，其应该尽力劝阻同伙，而非选择抱住被害人的做法，此举只会导致被害人无法脱身而受到伤害。因此上诉人赖某锋所提其一直在劝架的辩解与查明事实不符，也不符合常理，不予采信。纵观全案，上诉人赖某锋虽然参与寻衅滋事，但没有持械或徒手实施任何殴打被害人的行为，与其他持工具直接实施伤害行为的同伙相比，在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯，并予以从轻处罚。原判决认定本案不区分主从犯不当，予以纠正。本院认为，上诉人赖某锋结伙随意殴打他人并致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人赖某锋未直接实施殴打行为，在共同犯罪中所起作用较小，可认定为从犯并予从轻处罚；上诉人赖某锋因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；上诉人赖某锋归案后如实供述罪行，可从轻处罚；上诉人赖某锋在家属协助下赔偿被害人经济损失并取得谅解，且涉案iphone5手机已返还，可酌情从轻处罚。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯未认定上诉人赖某锋系从犯不当，并致量刑过重，予以纠正。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持珠海市斗门区人民法院（2016）粤0403刑初167号刑事判决对上诉人赖某锋的定罪部分；二、撤销珠海市斗门区人民法院（2016）粤0403刑初167号刑事判决对上诉人赖某锋的量刑部分；三、上诉人赖某锋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月4日起至2016年9月3日止。）本判决为终审判决。审 判 长  李晓琦代理审判员  侯静晶代理审判员  石 静二〇一六年七月十二日书 记 员  巫仕林附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五��以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人���不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第��审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。