新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民终217号 上诉人（原审原告）：昌吉城建商品砼有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市高新技术产业开发建材工业园昌祥路与建设路路口。 法定代表人：王春国，系公司董事长。 委托诉讼代理人：程兰霞，湖南旷真（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆昌吉广域建筑安装有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县上二工路**。 法定代表人：翟效民，系公司董事长。 委托诉讼代理人：陈新军，男，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李奔浪，男，系该公司党支部书记。 上诉人昌吉城建商品砼有限责任公司因与被上诉人新疆昌吉广域建筑安装有限公司合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初2699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月18日公开开庭进行了审理。上诉人昌吉城建商品砼有限责任公司委托诉讼代理人程兰霞，被上诉人新疆昌吉广域建筑安装有限公司委托诉讼代理人陈新军、李奔浪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 昌吉城建商品砼有限责任公司上诉请求：1．撤销一审判决第一项，改判被上诉人向上诉人支付剩余混凝土款516755元；2．撤销一审判决第二项，改判被上诉人向上诉人支付2019年12月1日至2020年4月1日期间的违约金12608.82元，并按所欠金额516755元的日万分之二标准向原告支付自2020年4月2日起至欠款实际付清之日止的后续违约金。事实和理由：一审法院对于三份对账单及37张送货单的事实认定错误，导致被上诉人应当支付的欠付货款本金少114400元。首先，根据《混凝土购销合同》条款，王世杰作为被上诉人的指定签字人，其签字确认的对账单具有最终结算的效力，应当作为核算欠付金额的结算依据。其次，三张对账单金额与实际供货金额一致。一审法院关于违约金计算有误。 新疆昌吉广域建筑安装有限公司辩称，混凝土合同约定总价款500000元，我公司按照合同总价款支付400000元货款，但是上诉人只开具300000元发票，剩余100000元没有支付原因是我方要求及时开具发票，因为商混是增值税专用发票，按照规定，上诉人应在被上诉人支付货款的同时开具增值税专用发票，上诉人违约在先造成后续100000元没有及时付款。合同第二条约定每1000立方米结算一次，上诉人没有及时与我公司结算，按照合同第六条约定，我方却王世杰签字确认接受货物，这是合同约定的，该合同由上诉人提供的格式合同，所以凡是王世杰签字的都予以确认了。原审认定的事实和依据合同约定是完全正确的。请求维持原判。 昌吉城建商品砼有限责任公司向一审法院起诉请求：1．被告向原告支付欠付的混凝土货款516755元；2．被告向原告支付从供货之日2019年9月10日至2020年4月1日的违约金155026.5元，并按中国人民银行同期贷款利率四倍支付自2020年4月2日起至欠款实际付清之日止的后续违约金；3．被告支付原告律师费56842元；4．被告支付本案所有诉讼费用。 一审法院认定事实：1．甲方被告广域公司（需方）与乙方原告城建公司（供方）于2019年7月9日签订混凝土购销合同。合同第一条第四项约定：混凝土地标号及单价和总金额，标号C15的单价是375元／m2，标号C20的单价是385元／m2，C25的单价是400元／m2，C30的单价是415元／m2，C35的单价是455元／m2，C40的单价是505元／m2，C45的单价是565元／m2，总金额50000元。（备注：一级配增加10元／立方；早强增加10元／立方；-5℃以上增加25元／立方；抗渗P6增加40元／立方；抗渗P8增加50元／立方；抗冻融F200：55元／立方；抗冻融F250：80元／立方；抗硫酸盐（轻度）：50元／立方；抗硫酸盐（重度）：80元／立方），总金额为500000元。此单价为昌吉市区预拌混凝土入磨价格；特殊要求的外加剂如早强剂、抗渗剂、防冻剂等费用另计；结算数量以双方签票的实际数量为准，超出部分的供货适用本合同；本合同履行期内，如遇水泥调价，以所调价差和配合比为准重新计算混凝土单价，并按此单价从涨价之日起执行。第二条约定付款方式：第一批次1000立方计算，2019年12月1日前付清所有货款。第六条约定：需方指定王世杰为施工现场签票人，负责验货并在供方出具的混凝土发货单上签字，其签字的发货单作为双方对账结算的依据。每月25日之前，双方将发货单混总核对，核对无误后由本合同需方的签字人在供方出具的对账单签字，对账单作为双方结算的依据。如需方更换施工现场签票人，则供方有理由认为需方施工现场中的实际签字验收人代表需方签字验收行为是有效的，该现场签字验收人员的签字验收行为视为是需方的签字行为。第十二条约定：如需方未按合同约定履行支付货款义务，供方有权停止供应混凝土或终止合同，所造成工程质量及延误工期等一切经济责任均由需方承担；需方应当自付款期限届满之日起向供方支付违约金，标准为每日按所欠货款的万分之二支付，供方可暂缓提交实验报告。第十四条约定：在合同履行过程中，乙方无正当理由解除合同，应支付违约金，数额为未履约部分货款总值的15％。2．根据原告提供的259张送货单，经审查其中有王世杰签字的送货单共计222张，其他37张送货单的签收人均不是王世杰，王世杰签字的送货单对应的商品栓标号、数量如下：标号C35（二级配，泵送）的共39立方，标号C30（二级配，泵送）的共138立方，标号C20（二级配，非泵）的共10立方，标号C20（二级配，泵送）的共13立方；标号C25（二级配，非泵）的共34立方，标号C25（二级配，泵送）的共1，750立方。原告提交的商品栓对账单上的单价分别：标号C35（二级配，泵送）的单价是445元／立方，标号C30（二级配，泵送）的单价是455元／立方，标号C20（二级配，非泵）的单价是375元／立方，标号C20（二级配，泵送）的单价是400元／立方，标号C25（二级配，非泵）的单价是390元／立方，标号C25（二级配，泵送）的单价是400元／立方。经核算，法院认定上述商品栓的总金额是802355元［17355元（39立方×445元／立方）＋62，790元（138立方×455元／立方）＋3750元（10立方×375元／立方）＋5200元（13立方×400元／立方）＋13260元（34立方×390元／立方）＋700000元（1750立方×400元／立方）］。3．被告于2019年8月15日向原告支付涉案商品栓供货款300000元，于2019年9月18日向原告支付涉案商品栓供货款100000元，共支付涉案商品栓供货款400000元。本案中原告申请保全支出保全申请费4163元，投保诉讼责任险支出保险费1457元。一审法院认为，原、被告之间签订的《混凝土购销合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，法院予以确认。双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。关于原告主张由被告支付欠付的混凝土货款516755元的诉讼请求。双方在《混凝土购销合同》当中约定，结算数量以双方签票的实际数量为准，超出部分的供货适用本合同。经法院对原告提供的259张送货单和三份对账单进行审核，确认原告向被告交付各种型号的混凝土共计1984立方，总金额为802355元。被告以其提供的一份微信截图记载的协议内容为由抗辩，各型号的混凝土单价应当降低15元，无事实和法律依据，法院不予采信。被告已向原告支付混凝土款400000元，余款402355元（802355元-400000元）未支付，按照合同约定被告应当向原告支付剩余混凝土款402355元，法院对原告该项诉讼请求按照402355元予以支持。关于原告主张被告向其支付自2019年9月10日（供货之日）至2020年4月1日期间的违约金155026.5元（516755元×30％），并按中国人民银行同期贷款利率四倍支付自2020年4月2日起至欠款实际付清之日止的后续违约金的诉讼请求。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，被告未按照合同约定向原告如期履行支付货款的行为构成违约，应当按照合同约定支付相应的违约金。原、被告之间签订的《混凝土购销合同》第十二条约定：如需方未按合同约定履行支付货款义务，供方有权停止供应混凝土或终止合同，所造成工程质量及延误工期等一切经济责任均由需方承担；需方应当自付款期限届满之日起向供方支付违约金，标准为每日按所欠货款的万分之二支付，供方可暂缓提交实验报告。该条款中关于违约金的计算方式并未违反法律规定，在合理范围内，且在该合同第二条约定付款期限“2019年12月1日前付清所有货款”，现原告主张自2019年9月10日（供货之日）起按照所欠货款的30％支付违约金，无事实和法律依据，法院不予支持。对于原告主张的违约金应当自2019年12月1日开始起算，以法院确定的未支付货款402355元为基数，以日万分之二计算违约金，法院对原告主张的违约金按照9817.46元［402355元×0.0002／日×122天（2019年12月1日至2020年4月1日）］予以支持。对原告主张被告按中国人民银行同期贷款利率四倍支付自2020年4月2日起至欠款实际付清之日止的后续违约金的诉讼请求。因其主张的违约金无事实依据，法院不予支持，对其主张的该部分违约金，应当依据双方签订的合同约定进行计算，即被告按所欠货款的万分之二向原告支付自2020年4月2日起至欠款实际付清之日止的后续违约金。关于原告主张由被告向其支付律师费56842元的诉讼请求。因双方在合同当中并未对此进行明确约定，律师费并非原告因此案必然支出的合理费用，原告主张律师费无事实和法律依据，法院不予支持。关于原告主张的保全费4163元、诉讼责任保险费1457元的诉讼请求。因保全费和诉讼责任保险费系原告为确保本案的执行，必然支出的合理费用，法院对此诉讼请求予以支持。判决：一、被告新疆昌吉广域建筑安装有限公司于判决生效之日起十五日内向原告昌吉城建商品砼有限责任公司支付剩余混凝土款402355元；二、被告新疆昌吉广域建筑安装有限公司于判决生效之日起十五日内向原告昌吉城建商品砼有限责任公司支付2019年12月1日至2020年4月1日期间的违约金9817.46元；并按所欠货款的万分之二向原告昌吉城建商品砼有限责任公司支付自2020年4月2日起至欠款实际付清之日止的后续违约金；三、被告新疆昌吉广域建筑安装有限公司于判决生效之日起十五日内向原告昌吉城建商品砼有限责任公司支付本案保全费4163元、诉讼责任险保险费1457元，共计5620元；四、驳回原告昌吉城建商品砼有限责任公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院二审查明事实与一审法院查明事实一致，对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点是上诉人上诉主张的114400元的货款能否成立。首先，双方签订的《混凝土购销合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。其次，《混凝土购销合同》中约定结算数量以双方签票的实际数量为准，超出部分的供货适用本合同，且约定每月25日之前，双方将发货单混总核对，核对无误后由本合同需方的签字人在供方出具的对账单签字，对账单作为双方结算的依据。一审庭审中，双方对《混凝土购销合同》及原审原告提供的三张对账单的真实性认可，且三张对账单与原审原告提供的259张送货单中载明的金额一致，即总金额是916755元。被上诉人抗辩不认可非王世杰签字的37张送货单，根据双方合同约定指定王世杰为施工现场签票人，负责验货并在供方出具的混凝土发货单上签字，其签字的发货单作为双方对账结算的依据。从合同约定的情况来看，王世杰是现场签字人，也是合同约定的签字人，对现场供货情况熟悉，进而对账并在对账单上签字，对账单数额与发货单数额也是一致的，依据合同第六条的约定，需方的签字人在供方出具的对账单上签字，对账单作为双方结算的依据，故王世杰签字的三张对账单应作为双方结算依据，符合合同约定的结算依据。根据一审查明事实，被上诉人已支付400000元货款，故对上诉人主张被上诉人支付剩余混凝土款516755元，本院予以支持。关于上诉人主张违约金计算的问题，一审认定被上诉人存在违约事实，并无不当，本院予以支持。根据双方签订的《混凝土购销合同》第十二条约定：如需方未按合同约定履行支付货款义务，供方有权停止供应混凝土或终止合同，所造成工程质量及延误工期等一切经济责任均由需方承担；需方应当自付款期限届满之日起向供方支付违约金，标准为每日按所欠货款的万分之二支付，供方可暂缓提交实验报告。该条款中关于违约金的计算方式并未违反法律规定，在合理范围内，一审认定从2019年12月1日期计算违约金，并无不当。故应以516755元为基数，以日万分之二计算违约金，本院对上诉人主张的违约金按照12608.82元［516755元×0.0002／日×122天（2019年12月1日至2020年4月1日）］予以支持。对上诉人主张被告按中国人民银行同期贷款利率四倍支付自2020年4月2日起至欠款实际付清之日止的后续违约金的诉讼请求。因其主张的违约金无事实依据，尚未发生违约情形，本院不予支持。 综上所述，昌吉城建商品砼有限责任公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初2699号民事判决第三项，即：“被告新疆昌吉广域建筑安装有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告昌吉城建商品砼有限责任公司支付本案保全费4，163元、诉讼责任险保险费1，457元，共计5，620元”； 二、撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初2699号民事判决第一、二、四项，即：“一、被告新疆昌吉广域建筑安装有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告昌吉城建商品砼有限责任公司支付剩余混凝土款402，355元；二、被告新疆昌吉广域建筑安装有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告昌吉城建商品砼有限责任公司支付2019年12月1日至2020年4月1日期间的违约金9，817.46元；并按所欠货款的万分之二向原告昌吉城建商品砼有限责任公司支付自2020年4月2日起至欠款实际付清之日止的后续违约金；四、驳回原告昌吉城建商品砼有限责任公司的其他诉讼请求。”； 三、新疆昌吉广域建筑安装有限公司于本判决生效之日起十五日内向昌吉城建商品砼有限责任公司支付剩余混凝土款516755元； 四、新疆昌吉广域建筑安装有限公司于本判决生效之日起十五日内向昌吉城建商品砼有限责任公司支付2019年12月1日至2020年4月1日期间的违约金12608.82元； 五、驳回昌吉城建商品砼有限责任公司其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费11144元，减半收取5572元，由新疆昌吉广域建筑安装有限公司负担5000元，昌吉城建商品砼有限责任公司负担572元。二审案件受理费2844元，由新疆昌吉广域建筑安装有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  张 华 审 判 员  孙青莲 审 判 员  刘 维 二〇二一年二月二十六日 法官助理  马 恒 书 记 员  石 雪