山东省阳谷县人民法院民 事 判 决 书（2015）阳民初字第1520号原告：聊城锦茂纺织有限公司，住所地：阳谷县谷山路。法定代表人：张键，总经理。委托代理人：赵永革，该公司法务部主任。被告：刘天军，男，汉族。委托代理人：毛瑞光，阳谷谷山法律服务所法律工作者。原告聊城锦茂纺织有限公司与被告刘天军劳动争议纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告聊城锦茂纺织有限公司的委托代理人赵永革、被告刘天军的委托代理人毛瑞光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告聊城锦茂纺织有限公司诉称，被告刘天军于2005年到我公司工作，任公司副总经理。刘天军自2014年9月19日开始经常旷工、迟到、早退，2014年10月15日，刘天军不辞而别离开我公司，自动离职，双方的劳动关系至此解除，被告在时隔7个月后再行要求解除一个已经不存在的劳动合同属于事实上的不可能，相应的，被告也就没有要求原告支付经济补偿金的权利；我单位已足额支付被告工资；2014年度，被告总计休假21天，其休假天数已经超过了法定的年休假时间，不应再要求年休假工资，同时，我单位在休息日一般不安排加班，其他个别加班现象，都相应支付了加班费。我公司认为阳谷县劳动人事争议仲裁委员会作出的阳劳某案字（2015）第70号仲裁裁决作出的裁决是错误的，应予撤销，要求判决我不支付被告工资、未休年休假工资、加班费、经济补偿金，驳回被告的请求。被告刘天军辩称，原告起诉的理由没有事实依据，我是在原告扣除工资的情况下被迫提出解除劳动合同，原告自2014年4月份开始无故每月克扣我1500元工资，削减了基本工资，使我的劳动得不到合理的报酬。原告延长工作时间，在周某、周日都让我在厂中值班，且未支付加班费用。我从1983年到2014年10月份离开单位，连续工作了31年，如不是原告故意克扣、拖欠工资，我根本没有离开的理由。我在工作期间不存在旷工、迟到、早退的问题。要求被告支付解除合同的经济赔偿金133042元，补发拖欠工资10533.40元、2014年应某未休年休假工资3658.6元、休息日加班费27530.10元。为支持自己的主张，原告提交以下证据：1、阳谷县劳动人事争议仲裁委员会作出的阳劳某案字（2015）第70号仲裁裁决书一份。2、原告单位《关于考勤管理的暂行规定》等，规定连续旷工15天、全年累计旷工30天的给予除名，拟证明被告自动离职的行为属严重违反公司规章制度，按照相关法律规定，原告不应支付其解除合同的经济补偿金。3、原告单位2013年5月-2013年12月工资表，拟证明被告在该期间每月工作时间及领取加班费工资的情况。4、原告单位2014年8月份、9月份、10月份考勤表，证明被告9月份出勤16天，10月份出勤5天，从10月15日开始从原告公司离职。被告提交以下证据：2011年1月-2013年6月工资账户明细一份，拟证明2011年被告平均工资为4415.52元。自2012年3月开始，被告的工资以两种形式发放：每月除工资表显示的工资外，又以原告原负责人傅某的名义给付其1500元的劳务费。经审理，本院确认以下事实：被告刘天军于1983年进入原山东阳谷棉纺织厂工作。2001年11月30日阳谷县人民法院出具阳经破字（2001）第6-1号民事裁定书，宣告山东阳谷棉纺织厂破产。后原山东阳谷棉纺织厂的设备、房屋、建筑物、土地使用权等相关资产被山东阳谷电缆集团控股的阳谷元亨纺织有限公司购得，被告也随其他员工一起被安置到阳谷元亨纺织有限公司工作。2005年4月6日山东阳谷电缆集团（甲方即阳谷元亨纺织有限公司控股方）与新华锦集团山东锦茂进出口有限公司（乙方即被被告控股方）、山东省阳谷县人民政府（丙方）签订资产转让协议，将该厂资产出售给现在的原告，一直经营至今，被告也随之进入了现在的原告处工作，在原告处任副总经理，2009年至2014年春节及2010年、2011年国庆节公司安排过被告值班，自2014年10月15日被告未在原告处上班。被告2014年6月份之前的平均工资为3617元。被告在周某、周日存在加班现象。被告2014年9月份上班天数为18天，10月份上班天数为5天，之前工作为满勤。本院认为：原告聊城锦茂纺织有限公司在被告刘天军提出仲裁申请前未告知刘天军解除双方的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，解除劳动关系应事先告知对方，原告所称“自2014年10月15日被告已经自动离职，双方劳动关系已在被告自动离职时解除”的说法不能成立。被告提交的以原告原负责人傅某的名义每月给付其1500元的钱款，工资表上并没有记录，不能认为系原告发放给被告的工资。从双方提交的工资表和银行明细清单可以看出，被告2014年6月份之前的平均工资为3617元，被告的日平均工资为3617÷21.75＝166.3元。2014年6月份之后（包括6月份），被告的工资均明显少于此数额。由于被告在2014年6月份之后的几个月里正常付出了劳动，这说明原告确实存在拖欠被告劳动报酬的行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，故本院对被告提出的与原告解除劳动合同的请求予以支持。原告拖欠被告的2014年6、7、8月份的工资为：3617元／月×3个月-2261.7-2261.7-2249.8＝4077.8元。2014年9月份除去休息日后的正常工作日为22天，但被告本月工作18天，所以被告本月实际应发工资为166.3×18＝2993.4元，故本月原告拖欠被告工资为2993.4元-2279.8元＝713.6元。2014年10月份被告上班5天，本月除去休息日和节假日的实际工作日为21天，原告本月没有给被告缴纳社会保险，被告实际应得到的劳动报酬为（3617+190.6+47.7+11.9）÷21.75×5＝888.9元，但原告人实发给被告3420元。2014年11月份被告没有去原告处工作，但原告实际发给被告2040元。被告离开原告处后，原告不应继续支付其2014年10月份以后不上班期间的工资或生活费。因此在计算原告拖欠被告的工资时，也应该扣除被告没有工作期间原告支付给被告的款项。综上所述，原告应补发被告的工资数额为：4077.8元+713.6元－（3420-888.9）元-2040元＝220.3元。结合以上原告给被告发放工资的具体情况，原告并未克扣或无故拖欠被告工资，但存在未及时足额支付劳动报酬的情况。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据本案具体情况，被告不具备要求原告支付经济赔偿金的条件，原告应当支付被告经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。所以原告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定支付被告自《中华人民共和国劳动合同法》实施以来的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》实施之前按照之前的相关法律规定计算经济补偿。原山东阳谷棉纺织厂于2001年11月30日宣告破产，进行了清算，即被告与原山东阳谷棉纺织厂的权力义务关系已经履行完毕，尽管被告工作地点没有发生变动，但原告不必再支付被告2001年之前工作年限的经济补偿。2002年之后，被告原所在单位被阳谷西湖电缆集团经营，2005年4月6日山东阳谷电缆集团（甲方即阳谷元亨纺织有限公司控股方）与新华锦集团山东锦茂进出口有限公司（乙方即被被告控股方）、山东省阳谷县人民政府（丙方）签订资产转让协议，将该厂资产出售给现在的原告，一直经营至今，被告也随之进入了现在的原告处工作。根据原劳动部办公厅对《关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示》的复函第四条规定，因用人单位的合并、兼并、合资、单位改变性质、法人改变名称等原因而改变工作单位的，其改变前的工作时间可以计算为“在本单位的工作时间”。根据《山东省劳动合同条例》（2001年10月28日山东省第九届人民代表大会常务委员会第23次会议通过）第二十四条规定，用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当根据劳动者在本单位的工作年限，每满一年发给相当于其本人一个月工资的经济补偿金。所以被被告应当支付被告2002年至2008年之间的经济补偿金。被告离开原告处前12个月的平均工资为3617元，因此原告应支付被告解除劳动合同的经济补偿金共计3617×13＝47021元。被告1983年参加工作，至今工作年限已经超过20年。根据《职工带薪年休假条例》第三条，职工累计工作已满20年的，年休假15天，所以原告应该安排被告休年休假15天。根据《职工带薪年休假条例》第五条，对职工应某未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。原告所称被告在2014年休假21天，只能证明被告未上班，不能证明被告已休年休假，年休假应有审批手续。由于原告没有安排被告休年休假，所以对被告应某未休的年休假天数，原告应该按照被告日工资收入的300%支付年休假工资报酬。被告要求原告支付2014年未休年休假的请求应予支持。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应某年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应某未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”，所以被告2014年应享受的带薪年休假天数为278÷365×15＝11天，故原告应支付被告2014年未休年休假工资报酬为11×166.3×2＝3658.6元。关于被告主张的加班费，原告提供了2014年1－11月份的工资表和2014年8、9、10月份指纹机考勤记录。工资表上能够显示被告每月的工作天数，工资表的第九项在2014年4月份之前为其他奖，2014年4月之后改为了加班费，由于原告没有证据证明其他奖是加班费，本院对其他奖是加班费的说法不予认可。另外对于2014年4月之后工资表上的加班费，由工资表可以看出，被告2014年6月份加班一天，原告并没有支付被告加班费，被告9月份没有加班，原告却支付了被告“加班费”，因此用人单位并没有按照劳动者的实际加班情况支付加班费。另外，原告也没有就被告加班的情况提供其他任何证据，根据《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第九条规定，原告应承担不利后果，应认定原告并未支付被告加班费。关于被告在法定休假日是否存在加班情况，被告提供了2009年至2014年原告下发的放假安排通知表，但从放假安排通知表中可以看出在节假日期间被告并非加班而是值班。根据工资表和指纹机考勤记录不能推算出被告节假日是否加班，也不能推算出用人单位在日常工作中是否延长劳动者的工作时间，但可以看出被告在双休日确实存在加班的情况。根据原告提供的工资表来看，被告1月份加班的天数为22.5-21＝1.5天，据此计算，被告２月至10月份加班的天数分别为：4天，2.5天，3天，1天，1天，0天，0天，0天。即2014年被告双休日加班天数为1.5+4+2.5+3+1+1＝13天，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应向劳动者支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，故被原告应向被告补发加班工资166.3×13＝2161.9元。对于2013年的加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。即原告应该提供至少两年的工资表作为证据，但原告只提供了2014年一年的工资表及其他相关证据，因此原告应承担举证不能的不利后果，被告2013年休息日加班天数推定为104天。对于超过两年的加班费，由于被告没有提供任何证据，所以被告应承担举证不能的不利后果。所以原告应支付被告2013年的休息日加班工资为104天×166.3元／天＝17295.2元。关于被告提出的要求原告为其补缴养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险、住房公积金等其他社会保险待遇，不属于法院审理民事案件的受理范围。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《工资支付暂行规定》第六条，原劳动部办公厅对《关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示》的复函第四条，《山东省劳动合同条例》（2001年10月28日山东省第九届人民代表大会常务委员会第23次会议通过）第二十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：一、解除原告聊城锦茂纺织有限公司与被告刘天军之间的劳动合同；二、原告聊城锦茂纺织有限公司于判决生效后十日内给付被告刘天军解除合同的经济补偿金47021元；三、原告聊城锦茂纺织有限公司于判决生效后十日内给付被告刘天军工资220.30元；四、原告聊城锦茂纺织有限公司于判决生效后十日内给付被告刘天军2014年未休年休假工资3658.60元。五、原告聊城锦茂纺织有限公司于判决生效后十日内给付被告刘天军休息日加班费19457.10元；六、驳回原告聊城锦茂纺织有限公司的其他诉讼请求。七、驳回被告刘天军的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原、被告各负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 长  丁业波人民陪审员  侯典科人民陪审员  刘洪鹏二〇一六年七月十六日书 记 员  田丽红