新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终129号   上诉人（原审被告）：新疆玖久建设开发有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中山路**。   法定代表人：张**，该公司董事长。   委托诉讼代理人：马兰，女，该公司职员。   被上诉人（原审原告）：甘肃地质工程勘察院新疆分院，住，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区友好北路**友好公寓****/div>   负责人：田辽东，该分院院长。   委托诉讼代理人：陈辉，甘肃森瑞律师事务所律师。   上诉人新疆玖久建设开发有限责任公司（以下简称玖久公司）因与被上诉人甘肃地质工程勘察院新疆分院（以下简称甘肃地质勘察新疆分院）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2020）新0102民初6542号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   玖久公司上诉请求：1．依法撤销一审判决第一项，改判我公司支付欠款余额1,407,766元；2．依法撤销一审判决第二项，改判驳回甘肃地质勘察新疆分院要求给付逾期利息的诉讼请求。事实及理由：一、一审判决认定给付工程余款数额错误，甘肃地质勘察新疆分院还应承担电费150,000元。2015年8月5日，我公司与甘肃地质勘察新疆分院签订基坑降水工程施工合同，合同约定水电费应由甘肃地质勘察新疆分院承担。2017年7月20日双方签订备忘录，确认基坑降水费用1,225,600元，边坡支护监测费59,200元，最终未付金额以双方财务人员核对为准。同时变更了主合同违约责任：由于财政厅国投公司未给玖久公司支付工程款，玖久公司还不能给勘察院支付剩余服务费，勘察院表示理解，不认为玖久公司违约。备忘录生效后，我公司依据备忘录第四条约定支付30,000元服务费。但一审法院在确认工程余款时，并未按备忘录约定的结算方式，以双方财务人员核对为准来确定所欠工程余款，没有冲减甘肃地质勘察新疆分院应承担电费150,000元。二、我公司不存在主观故意违约，不应承担违约责任。我公司与甘肃地质勘察新疆分院在备忘录中对迟延付款行为达成共识，其不认为我公司主观故意违约，而是由于财政厅国投公司未给付我公司工程款造成，免除了我公司迟延付款责任。一审判决未依据备忘录的内容，判决我公司承担逾期利息162,714元错误。综上，请求二审法院查清事实，依法公正判决。   甘肃地质勘察新疆分院辩称，一、根据我方所提交的证据，可以证实玖久公司欠付工程款1,640,266元，玖久公司认为欠付工程款是1,407,766元，没有相应的证据。二、双方之间工程施工合同约定玖久公司未按约定时间支付工程款，逾期每日按未付款金额、以人民银行公布的同期同类贷款基准利率承担逾期付款利息，我方主张利息未违反法律规定，应予支持。备忘录约定是对2017年7月20日之前玖久公司欠付工程价款不认为是违约，但同时还约定备忘录签字盖章后，玖久公司应向我公司办理付款手续及履行支付工程款的义务，不履行即按合同约定支付利息。故我方主张符合法律规定，玖久公司该请求不能支持。三、玖久公司主张电费150,000元没有我方使用的事实根据，应不予支持。综上，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。   甘肃地质勘察新疆分院向一审法院起诉请求：1．判令玖久公司支付工程款1,640,266元；2．判令玖久公司支付逾期付款利息162,714元。   一审法院认定事实：2015年8月6日，玖久公司（作为业主、甲方）与甘肃地质勘察新疆分院（作为承包人、乙方）签订基坑降水工程施工合同。合同约定：玖久公司将乌鲁木齐市新华南路综合楼项目基坑降水工程承包给甘肃地质勘察新疆分院施工。工程内容及承包范围为降水系统方案设计、降水井施工、抽排水系统布置及运行维护、降水系统拆除回填。工期自甘肃地质勘察新疆分院进入施工现场起穿插作业25个有效工作日完成降水井施工，自降水井施工完成之日5日内完成抽水系统布设，根据玖久公司通知降水之日算起，降水运行时间定为3个月。合同总价646,000元，其中降水井施工费370,000元，3个月抽水运行费276,000元（每月92,000元）。抽水运行超过3个月后，按实际抽水运行时间结算价款，每月运行费92,000元。甘肃地质勘察新疆分院完成降水井施工任务的50％，玖久公司支付施工费的15％，降水井施工任务完成后3日内，再支付降水井施工费的45％，剩余价款在降水井施工结束回填完毕后10日内付清。抽水运行满1个月后10日内按单月运行费支付。抽水期三个月后如继续抽水运行，也按照单月运行单价支付抽水运行费用。施工过程中，玖久公司负责提供电源、水源的接驳口，甘肃地质勘察新疆分院应按玖久公司指定的接驳口接驳。施工用电费由甘肃地质勘察新疆分院承担。甘肃地质勘察新疆分院统筹安排机电设备用电负荷，因超过用电负荷引起的损失由甘肃地质勘察新疆分院承担。在甘肃地质勘察新疆分院完全履行合同约定义务的情况下，玖久公司未按合同约定时间支付工程款，甘肃地质勘察新疆分院给玖久公司10个工作日的宽限期，超过10个工作日的，从第11个工作日起，每逾期一日，按应付未付款金额，以人民银行公布的同期同类贷款基准利率，承担逾期付款利息。合同签订后，甘肃地质勘察新疆分院按约施工，玖久公司亦支付部分工程款。2017年7月20日，甘肃地质勘察新疆分院、玖久公司签署备忘录，确认降水工程合同继续有效；2017年7月20日前工作量结算，玖久公司欠甘肃地质勘察新疆分院基坑降水费用1,225,600元；玖久公司支付甘肃地质勘察新疆分院服务费30,000元，用于现阶段降水工程运行费用；因财政厅国投公司未向玖久公司支付工程款，玖久公司未向甘肃地质勘察新疆分院付款，甘肃地质勘察新疆分院不认为玖久公司违约。备忘录签署后，甘肃地质勘察新疆分院继续为玖久公司提供降水运行，2017年12月15日玖久公司通知甘肃地质勘察新疆分院停止降水。期间，玖久公司于2017年9月6日支付甘肃地质勘察新疆分院降水费30,000元。一审法院认为，甘肃地质勘察新疆分院、玖久公司签订的《基坑降水工程施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，为合法有效合同，双方均应按照合同约定履行义务。甘肃地质勘察新疆分院按合同约定完成了降水井的施工和降水运行工作，玖久公司应向甘肃地质勘察新疆分院支付价款。2017年7月20日，甘肃地质勘察新疆分院、玖久公司于签署备忘录时，双方确认玖久公司尚欠甘肃地质勘察新疆分院1,225,600元。后甘肃地质勘察新疆分院继续为玖久公司提供降水运行至2017年12月15日。根据甘肃地质勘察新疆分院、玖久公司及监理单位报送的工程款支付报审表，自2017年7月21日至2017年12月15日，玖久公司应支付甘肃地质勘察新疆分院降水运行费444,666元［92,000元×4个月＋76,666元］。与备忘录确定的1,225,600元相加，并扣减玖久公司支付的30,000元，玖久公司应向甘肃地质勘察新疆分院支付1,640,266元［1,225,600元＋92,000元×4个月＋76,666元-30,000元］。合同约定，抽水运行满一个月后10日内按单月运行费支付。玖久公司未按约定时间支付价款，从第11个工作日起每逾期1日，按应付未付金额的中国人民银行公布的同期贷款基准利率承担逾期付款利息。现甘肃地质勘察新疆分院以欠款合计金额1,640,266元为基数，按照起诉时全国银行间同业拆借中心贷款市场报价一年期利率3.85％主张自2017年12月15日至2020年7月14日的利息，不违反法律规定，亦未超出双方约定，一审法院应予支持。按照年利率3.85％计算，自2017年12月15日至2020年7月14日的利息应为163,138.12元［1,640,266元×3.85％÷12个月×31个月（自2017年12月15日至2020年7月14日）］，现甘肃地质勘察新疆分院主张162,714元，一审法院予以确认，金额以甘肃地质勘察新疆分院主张数额为准。玖久公司辩称应扣减电费等相关费用，未提交证据，一审法院不予采纳。据此判决：一、新疆玖久建设开发有限责任公司向甘肃地质工程勘察院新疆分院支付工程款1,640,266元［1,225,600元＋（92,000元×4个月＋76,666元）-30,000元］；二、新疆玖久建设开发有限责任公司向甘肃地质工程勘察院新疆分院支付逾期付款利息162,714元。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。玖久公司提交新证据：水电费支付明细24份，用于证明我公司实际欠款是1,407,766元。甘肃地质勘察新疆分院质证意见：上述证据的真实性认可，关联性不认可。1．工程设备材料结算会签单，该会签单形成时间是在2015年12月1日，工程负责人处注明电费从工程款中扣除，说明2015年11月16日查表我方电费14,202.40元已从降水工程款中扣除，且并未得到我方确认认可;2.2017年7月20日我方与玖久公司形成的备忘录是双方对之前债权债务核对后形成的确认欠款数额，该证据仅证明玖久公司支付电费，不能证明2017年7月20日签署备忘录之后我方使用电力产生电费的事实。本院认为，因甘肃地质勘察新疆分院对玖久公司提交证据的真实性认可，本院对其真实性予以确认，但与本案的关联性将结合其他证据综合予以认定。   本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。甘肃地质勘察新疆分院与玖久公司2015年8月6日签订了基坑降水工程施工合同，该合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按约履行。合同签订后，甘肃地质勘察新疆分院依约履行了施工义务，双方也与2017年7月20日签署备忘录，对前期工作量和剩余服务费用进行了结算，确认玖久公司共计欠甘肃地质勘察新疆分院基坑降水费用1,225,600元、边坡支付检测费用59,200元。之后甘肃地质勘察新疆分院继续提供降水运行，并在接到玖久公司停止降水通知后停工，玖久公司也在甘肃地质勘察新疆分院提请的工程款支付报审表上签字确认，故一审法院根据双方签署的备忘录、合同及工程款支付报审表确认玖久公司欠付工程款1,640,266元并无不当，本院予以维持。玖久公司上诉认为该欠付工程款中应扣除电费150,000元，但其所提交的证据为其向电业部门交纳的电费票据，但对于该款项是否系甘肃地质勘察新疆分院所使用，以及使用电量的多少，并无相应的证据予以证实。对于2015年12月1日双方结算汇签单中所确认的2015年11月16日的电费14,202.40元，因双方在2017年7月20日签署了备忘录，对双方费用进行了结算确认，玖久公司未提交证据证明该笔电费不包含在备忘录确认的欠款中，故对玖久公司认为应扣减该费用的理由，依据不足，本院不予采纳。对于玖久公司主张的其他电费，因其所提交的证据不足以证实该费用系甘肃地质勘察新疆分院在涉案工程中所使用，其在有新的证据后可另行主张。关于利息问题。根据双方签署的备忘录约定，因财政厅国投公司未向玖久公司支付工程款，玖久公司未向甘肃地质勘察新疆分院付款，甘肃地质勘察新疆分院不认为玖久公司违约，在备忘录签署后，玖久公司给甘肃地质勘察新疆分院办理付款手续。说明双方对于备忘录签署之前的欠款，甘肃地质勘察新疆分院不认为是违约，但并未约定玖久公司所欠工程款，甘肃地质勘察新疆分院均放弃违约主张。一审法院根据甘肃地质勘察新疆分院的主张，判决玖久公司承担自甘肃地质勘察新疆分院接到玖久公司停止施工通知2017年12月15日起至其起诉2020年7月14日止，按照年息3.85%计算的利息不违反法律规定，本院予以维持。玖久公司上诉认为不应支付利息的主张，并无相应证据证实，对其该上诉理由，本院亦不予采纳。   综上所述，玖久公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费7,228.21元（玖久公司已预交），由玖久公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   谭建艳   审  判  员   蒋 欣   审  判  员   黄淑梅   二 〇 二 一 年 二 月 八 日   书  记  员   刘 晓