河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫09民终300号上诉人(原审被告)：徐香华，女，1977年2月20日出生，汉族，住河南省范县。委托诉讼代理人：王春辉，河南有章律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：陈某某，男，汉族，住河南省范县。法定代理人：陈体新，男，1990年4月7日出生，汉族，住河南省范县。系陈某某之父。委托诉讼代理人：刘继成，河南银铎律师事务所律师。上诉人徐香华因与被上诉人陈某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省范县人民法院（2020）豫0926民初2580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。徐香华上诉请求：1.依法撤销一审判决并改判驳回陈某某对徐香华的诉讼请求，不服金额253992元。2.一、二审诉讼费由陈某某承担。事实和理由:1.一审判决责任比例分配不公。陈某某不听老师指令，突然冲到盛放饭的汤桶旁边，将汤桶打翻，而非陈某某打饭时跌坐于汤桶至其烫伤，徐香华已提交监控证明上述事实。涉案范县龙王庄镇快乐贝贝幼儿园及其老师已经尽到了教育、管理责任，本案事故系突发事件，徐香华及幼儿园老师无法预料、无法控制。2.一审法院通知的鉴定时间与鉴定机构实际鉴定时间不一致，导致徐香华在鉴定机构鉴定时未到现场，涉案鉴定程序和实体上不符合法律规定，一审时徐香华曾提出重新鉴定申请，法院未作出任何说明，一审鉴定结果的公正性存疑，3.陈某某残疾赔偿金应按农村标准计算。一审法院未考虑到涉案幼儿园是在农村开办，且陈某某及其家属均在农村生活、居住，耕地被征占事实不明，陈某某未提供相关征收征用文件，一审法院按照城镇标准计算陈某某的伤残赔偿金与实际情况不符。4.一审法院认定护理人数及护理费用不当，陈某某住院前十天由徐香华进行护理，陈某某后期护理均是由其奶奶在医院照顾，且住院期间只有9天为一级护理，剩余时间为二级护理，依照相关规定二级护理应是一人护理，一审法院认定护理费过高。另陈体新劳动合同真实性并未有第三方核实，且陈某某未提供护理人员开支票据。5.医疗费、精神抚慰金和交通费数额认定不当，仅根据医疗费票据认定医疗费数额，未提供详细用药证明。同时一审法院未写明精神抚慰金和交通费的判决依据。陈某某辩称，1.徐香华对陈某某烫伤事实的陈述存在虚构情节。涉案幼儿园老师在没有采取任何防护措施的情况下将热饭桶提进教室，且一审提交的监控录像显示绝大多数小朋友领完饭后陈某某才去领饭，与徐香华声称陈某某是在午饭尚未分发时不听老师指令突然将汤桶打翻而意外烫伤的陈述不符。幼儿园老师缺乏救护知识，在事故发生后直接脱掉陈某某衣服加重了伤害，这均表明幼儿园及其老师并未尽到教育、管理职责。2.涉案鉴定结论不具有重新鉴定的法定事由。鉴定机构是双方当事人共同委托法院选定的鉴定机构，鉴定人员具有鉴定资质，鉴定结论具有公信力。徐香华说辞虚假，重新鉴定缺乏缺乏事实依据与法律依据。3.陈某某残疾赔偿金应按城镇标准计算。陈某某所在居住地已划归为范县产业聚集区，属于城镇用地，土地征占事实明确，范县产业集聚区管委会为陈某某出具了证明，足以证明上述事实，陈某某父母均以工资收入为主要生活来源，陈某某也具有划片上学的教育资格，符合按照城镇居民确定残疾赔偿金的要求。4.陈体新与单位签订的劳动合同日期明确，且有单位公章辅证，真实有效。根据长期医嘱记录单显示，陈某某的护理人员从入院直至出院均为两人，且院外伤残鉴定可认定陈体新的护理费，护理费用无误。5.医疗费用明细有门诊收费票据和费用明细表支持，陈某某因烫伤构成九级伤残，丧失部分劳动能力，一审法院酌定精神抚慰金赔偿数额为15000元，并未超过法律规定范围。交通费为陈某某治疗伤情和父母乘车所产生的必要费用。综上，请求驳回上诉，维持原判。陈某某向一审法院起诉请求：依法判令徐香华赔偿陈某某医疗费等各项损失共计289606.88元（后续医疗费待实际发生后另行主张）。一审法院认定事实：陈某某于2019年4月进入徐香华开办的范县龙王庄镇快乐贝贝幼儿园学习、生活。2020年6月2日11时许，陈某某所在班级经行午餐时，该幼儿园老师将热汤提进教室后，陈某某打饭时跌坐于汤桶致使烫伤，当即被送入濮阳市油田总医院救治，诊断为全身大面积热饭烫伤46％II°-III°，低血容量，共住院35天，其中一级护理9天，留陪2人，二级护理26天，住院期间医疗费为102625.77元，徐香华已垫付住院期间医疗费93000元，另垫付其他费用12500元。陈某某于2020年7月7日出院，出院医嘱：1．防疤治疗1年（防疤药物治疗）；2．弹力衣穿戴1年以上；3．必要时激光治疗；4．防晒半年；5．避免辛辣刺激食物；6．功能锻炼；7．门诊复查；8．不适随诊。2020年7月20日至2020年10月17日，陈某某在濮阳市油田总医院医疗费用为77342.88元，2020年7月8日、8月5日、10月12日，陈某某在郑州大学第一附属医院医疗费用为6420元，徐香华已垫付7月8日医疗费1720元，又垫付其他费用1200元。综上，陈某某医疗费共计186388.65元，徐香华已垫付医疗费共计94720元，又垫付其他费用共计13700元。2020年9月25日，经山东德衡司法司法鉴定所司法鉴定，陈某某伤残等级为九级伤残，院外护理时间拟为60日，鉴定费2080元。范县龙王庄镇快乐贝贝幼儿园于2019年4月22日办理河南省幼儿园办园许可证，负责人为徐香华，有效期自2019年4月22日至2027年4月22日，该幼儿园至今未办理民办非企业单位登记证书。该幼儿园又名范县孟楼快乐贝贝幼儿园、范县龙王庄孟楼阳光贝贝幼儿园。又查明，陈某某的法定代理人陈体新户籍地为范县××村××乡××村，2020年1月1日与天津富华路桥工程有限公司签订劳动合同，从事材料质检工作，合同期限1年。王改霞系陈某某之母，户籍地为范县××村××乡××村。范县××村××乡××村因产业集聚区建设发展，征占土地1702.98亩，目前人均拥有土地不足0.2亩。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条一款规定：“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。”综上，陈某某为无民事行为能力人，其在徐香华幼儿园学习、生活期间，徐香华开办的范县龙王庄镇快乐贝贝幼儿园负有教育、管理、保护的义务。陈某某作为无民事行为能力人，对事物的判断能力和自我保护能力较弱，当陈某某在徐香华幼儿园期间的行为可能存在危险时，徐香华幼儿园的老师应当立即对其行为进行控制或约束，以制止危险的发生。徐香华开办的范县龙王庄镇快乐贝贝幼儿园疏于该方面的管理，对陈某某所在班级经行午餐时，该幼儿园老师将热汤提进教室后，陈某某打饭时跌坐于汤桶致使烫伤承担完全民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，结合陈某某的诉讼请求，对其合理合法损失确认如下：医疗费186388.65元；住院伙食补助费1750元（50元×35天）；住院期间护理费8986.47元（46858／年÷365天×35天×2人），住院外护理费7702.68元（46858／年÷365天×60天），以上护理费共计16689.15元；住院期间交通费酌情认定为700元（20元×35天），住院外交通费酌情认定为3000元，以上交通费共计3700元；陈某某此次的伤情被确定为九级伤残，其残疾赔偿金为136803.88元（34200.97元×20年×20％）；此次伤害，给陈某某造成九级伤残的后果，赔偿陈某某精神抚慰金酌情认定为15000元；鉴定费2080元；陈某某自2020年6月2日至2020年7月7日住院期间不存在在外住宿的客观需要，且陈某某提交的住宿票据亦显示住宿时间在陈某某住院期间，故对陈某某要求赔偿住宿费的请求，法院不予支持；陈某某诉请的营养费，无医疗机构需要加强营养的意见，法院不予支持。以上各项损失共计362412元，扣除徐香华垫付的108420元，徐香华还应支付陈某某各项损失253992元。徐香华辩称山东德衡司法鉴定所鉴定程序违法，未在鉴定之日告知徐香华到场，要求申请重新鉴定，因徐香华未提供有效证据证明，且法院调取的山东德衡司法鉴定所通话记录及通话录音显示鉴定程序合法，在鉴定之日前已告知徐香华到场，故对徐香华的该项辩称意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条一款、第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、徐香华于判决生效后五日内赔偿陈某某各项损失253992元；二、驳回陈某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费974元，由徐香华负担。本院二审期间，当事人各方未提交新证据，对当事人二审争议事实，本院查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，本案争议焦点为：一、涉案鉴定意见是否能作为定案依据；二、责任划分问题；三、一审法院认定伤残赔偿金、护理费、医疗费、精神抚慰金以及交通费数额是否适当。关于争议焦点一，徐香华上诉称通知时间与实际鉴定时间不一致，申请重新进行鉴定。一审中山东德衡司法鉴定所依法提交了鉴定时间通知书面证明材料、通话截图、委托鉴定通知书和通知鉴定录音，证明通知鉴定时间与实际鉴定时间一致，且徐香华在一审询问笔录中予以认可上述事实，并称“当时我们记错时间了，记成2020年10月11号了”，故鉴定程序合法合理，本案双方当事人共同委托一审法院，并选定山东德衡司法鉴定所为鉴定机构，就陈某某伤残等级、院外护理时间进行鉴定，涉案鉴定意见公平公正，一审法院将涉案鉴定意见作为定案依据符合法律规定。关于争议焦点二，本案中，事故发生时陈某某系无民事行为能力人，其对自己行为的辨认识别能力以及行为后果的预见能力不足，涉案幼儿园作为儿童聚集场所，应当采取更加严格的安全措施来保障幼儿安全，涉案幼儿园将热汤放于陈某某能接触到的位置，其明显疏于该方面的管理，涉案幼儿园负责人徐香华提供的证据不能证明其尽到了教育、管理职责，一审法院认定涉案幼儿园负责人徐香华应当承担完全赔偿责任符合法律规定。关于争议焦点三，结合陈体新劳动合同、范县××村××乡××村村委会出具的证明和范县自然资源局、范县颜村铺乡人民政府、范县产业集聚区管理委员会联合出具的证明，可知陈某某家庭承包地共2.6亩，已经被全部征用，家庭收入来源于城镇，故一审法院按照城镇标准计算陈某某残疾赔偿金符合法律规定。濮阳市油田总医院长期医嘱明确写明留陪2人，考虑陈某某伤情及年幼情况，一审法院认定住院期间护理人数为2人并无不当。另陈某某提供了其住院病历以及医疗费票据，一审法院认定医疗费为186388.65元符合法律规定。关于住院外交通费，考虑陈某某家到医院路途较远，结合交通费发票，一审法院酌情认定住院外交通费为3000元符合法律规定。综上，徐香华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1370元，由上诉人徐香华负担。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  王利霞审判员  张志启二〇二一年二月七日法官助理张娟娟书记员李恩辉