汕头市潮南区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0514刑初81号公诉机关汕头市潮南区人民检察院。被告人林某秋，男，1980年8月15日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度小学。因涉嫌犯贪污罪于2014年7月6日被羁押，同月7日被取保候审，2015年7月6日被监视居住，2016年1月19日被取保候审。被告人林某廷，男，1962年4月8日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度小学。因涉嫌犯贪污罪于2014年7月11日被取保候审，2015年7月6日被监视居住，2016年1月19日被取保候审。被告人林某池，男，1962年1月27日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度初中。因涉嫌犯贪污罪于2014年7月16日被取保候审，2015年7月6日被监视居住，2016年1月19日被取保候审。汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉[2015]672号起诉书指控被告人林某秋、林某廷、林某池犯贪污罪，于2016年1月13日向本院提起公诉。本院于同月19日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院指派代理检察员郑荣喜出庭支持公诉，被告人林某秋、林某廷、林某池到庭参加诉讼。经报请广东省汕头市中级人民法院批准，同意延长审理期限三个月。现已审理终结。汕头市潮南区人民检察院指控：被告人林某秋、林某廷、林某池在任职期间，利用职务之便，采用虚报冒领手段，虚假报销修筑村道水泥款9单共人民币188,232元。具体犯罪事实如下：2010年至2011年，汕头市潮南区仙城镇长春村理事会全额利用侨胞林长泉捐赠款修筑村道。期间，长春村委会向上级交通部门申请拨款人民币18万元，潮南区交通运输局帮助争取得到该笔省投资补助建设款项。2012年4月19日，上级先予拨付补助款人民币126,000元至长春经联社在信用社的账户中。被告人林某秋得知后，便伙同被告人林某池在被告人林某廷家中商议处理该款事宜，决定通过制作虚假付出修筑该道路付购水泥款单据并在村入账，共同侵吞该公款。同月23日，林某秋伙同林某池到仙城信用社将该笔拨付到账公款取出，林某秋将其中10万元侵吞并存入自己在该信用社的个人账户中，余款26,000元为林某池侵吞。同月25日晚，林某秋向理事会出纳员林某文取得理事会修路水泥出货单9张共188,232元，并到被告人林某廷家中，伙同林某廷、林某池在该单据上签名，由林某秋拿给其父林炳池（已故）代签报销经手人“林某文”。2012年5月份，被告人林某秋私下分给被告人林某池、林某廷各两座厝地，每座人民币1万元，以捐赠款共人民币4万元名义在村账务作收入，实际上林某廷、林某池并没有上缴该厝地款，而在虚报尚未领取的公款人民币62,232元中抵除，余公款人民币22,232元并未被实际占有。综上所述，被告人林某秋侵吞公款人民币10万元，被告人林某池侵吞公款人民币46,000元（其中2万元用于抵除2座厝地款），被告人林某廷侵吞公款人民币2万元（用于抵除2座厝地款），余款人民币22,232元已虚报尚未被实际侵吞。案后，三被告人退清非法侵吞公款人民币共166,000元。区检察院接区委纪律检查委员会移送该案材料后派员调查，后将回避口头传唤的被告人林某秋抓获审查，并于2014年7月7日立案侦查。2014年7月10日、同年7月15日，被告人林某廷、林某池先后主动向区检察院投案。在审查期间，被告人林某秋向区检察院检举揭发他人犯罪行为，经调查并于2015年8月17日依法立案侦查。案后，被告人林某秋、林某廷、林某池检举揭发他人犯罪行为，经查证，情况属实，并于2016年4月2日依法立案侦查。公诉机关对指控的事实向法庭提供了相关的证据，并认为被告人林某秋、林某廷、林某池的行为均已构成贪污罪，被告人林某秋、林某廷、林某池归案后揭发他人犯罪行为，得以侦破其他案件，均有立功表现，被告人林某廷、林某池犯罪以后自动投案，如实供述罪行，均有自首情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款和第六十八条的规定分别判处。被告人林某秋、林某廷、林某池对指控的事实均没有异议,并表示认罪。经审理查明：被告人林某秋、林某廷、林某池在任职期间，利用职务之便，采用虚报冒领手段，虚假报销修筑村道水泥款9单共人民币188,232元。具体事实如下：2010年至2011年，汕头市潮南区仙城镇长春村理事会全额利用侨胞林长泉的捐赠款修筑长春村村道。2011年6月20日，长春村委会向上级交通部门申请长春村村道建设补助资金18万元，汕头市潮南区交通运输局帮助该村委会争取得该笔省投资补助建设资金。2012年4月19日，上级先予拨付补助款126,000元至该村在汕头市潮阳农村信用合作联社仙城信用社的账户中，余款待验收合格后再申请拨付。被告人林某秋得知情况后与被告人林某池到被告人林某廷家中，与被告人林某廷一起商议处理该款事宜，决定通过制作虚假的支付修筑该道路购买水泥的单据并在村入账，共同侵吞该款。同月23日，被告人林某秋伙同被告人林某池到仙城信用社将该款取出后，被告人林某秋将其中10万元侵吞并存入自己在该信用社的个人账户中，余款26,000元为被告人林某池侵吞。同月25日晚上，被告人林某秋向村理事会出纳员林某文取得理事会修路水泥出货单9张共188,232元，然后到被告人林某廷家中，伙同被告人林某廷、林某池在该单据上签名，并由被告人林某秋拿给其父林炳池（已故）代签报销经手人“林某文”后，在村账务作付出。同年5月，被告人林某秋私下分给被告人林某池、林某廷各两座宅基地，每座人民币1万元，以捐赠款共4万元名义在村账务作收入，实际上被告人林某廷、林某池并没有上缴该宅基地地皮款，而是在虚报尚未领取的62,232元中抵除。综上所述，被告人林某秋侵吞集体资金10万元，被告人林某池侵吞集体资金46,000元（其中2万元用于抵除2座宅基地地皮款），被告人林某廷侵吞集体资金2万元（用于抵除2座宅基地地皮款），余款22,232元已虚报尚未被实际侵吞。案发后，被告人林某秋、林某廷、林某池退还赃款共166,000元。2014年5月20日，汕头市潮南区人民检察院接潮南区委纪律检查委员会移送本案材料后派员调查。同年7月6日，被告人林某秋被带回审查。同月10日、15日，被告人林某廷、林某池先后主动向汕头市潮南区人民检察院投案，归案后均如实交代其犯罪事实。归案后，被告人林某秋、林某廷、林某池向汕头市潮南区人民检察院检举揭发他人犯罪行为，经该院调查并已对被揭发人立案侦查。上述事实，被告人林某秋、林某廷、林某池在开庭审理过程中亦无异议，并有汕头市潮南区人民检察院立案决定书，提收笔录，汕头市潮南区人民检察院反贪污贿赂局破案经过说明、证实材料，中国共产党潮南区仙城镇委员会证实材料，汕头市潮南区交通运输局《关于仙城镇长春村道建设的情况说明》，汕头市农村公路改造工程开工报告（复印件），汕头市潮阳农村信用合作联社仙城信用社《广东农村信用社/农村商业银行记账联》，汕头市潮南区农村经联社统一收据，仙城镇农村经联社费用支出统一单据，永新建材销售出货单，潮南区仙城镇长春村民委员会总账、现金日记账，汕头市公安局仙城派出所户籍证明和证人林某民、林某刘、林某文、刘某坤、林某兴的证言等证据证实，足以认定。本院认为，被告人林某秋、林某廷、林某池利用职务上的便利，合伙将村集体数额较大的资金占为己有，其行为侵犯单位财产的所有权，均已构成职务侵占罪。被告人林某秋、林某廷、林某池不属国家工作人员或者受委托管理、经营国有资产的工作人员，不符合贪污罪的主体特征，也不具有协助人民政府从事行政管理工作的属性，其伪造单据侵吞的款项是已经拨付到该村村民委员会账户中用于村道建设的投资补助建设资金，属于村集体的财产。公诉机关指控被告人林某秋、林某廷、林某池犯贪污罪的罪名依法应以职务侵占罪认定。鉴于被告人林某廷、林某池案发后自动投案，如实供述罪行，均有自首情节，被告人林某秋、林某廷、林某池归案后揭发他人犯罪，得以侦破其他案件，均有立功表现，且均退清赃款以及被告人林某秋能自愿认罪等情节，依法均对被告人林某秋、林某廷、林某池予以从轻处罚。根据被告人林某秋、林某廷、林某池的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法均予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条、第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第五条之规定，判决如下：一、被告人林某秋犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人林某廷犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人林某池犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑伟贤人民陪审员  吴国坤人民陪审员  周修广二〇一六年七月六日书 记 员  李奕生附相关法律、司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点,按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。