陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终91号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司，住所地贵州省遵义市汇川区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX。 负责人：张旭日，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘鹏，陕西渭民律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邓会珍，女，汉族，1956年4月16日生，住陕西省彬州市，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：聂菲菲，陕西古渡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘远云，男，汉族，1972年10月9日生，住湖北省松滋市，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审被告）：刘延华，男，汉族，1969年5月31日生，住贵州省遵义市播州区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称平安财险遵义支公司）因与被上诉人邓会珍、刘远云、刘延华机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省彬州市人民法院（2020）陕0482民初1516号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭，经征得当事人同意，对本案不开庭进行了审理。现本案已审理终结。 平安财险遵义支公司上诉请求：1.改判（2020）陕0482民初1516号民事判决第一项关于住院伙食补助费、营养费、后续治疗费的认定，支持住院伙食补助费1110元、营养费1110元及不赔偿后续治疗费的主张。2.改判（2020）陕0482民初1516号民事判决第二项关于护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费的认定，支持护理费4685元、不支付伤残赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费的主张。其上诉的主要事实和理由为：1.关于被上诉人邓会珍的住院伙食补助费，上诉人对邓会珍受伤住院37天的事实认可，但一审法院认定的每天80元标准过高，应该以每天30元为宜，彬州市人民法院去年认定的标准通常是每天40元。2.本案中认定邓会珍十级伤残的关键标准是遗留脑软化灶，邓会珍的病案材料和陕西公正司法鉴定意见书的结论均未体现发现有遗留脑软化灶，故不应将陕西公正司法鉴定意见书作为认定邓会珍十级伤残的依据，并以此认定的后续治疗费、护理费、营养期及根据伤残支持的精神损害抚慰金和伤残鉴定费。3.一审法院给上诉人庭审结束后一个星期的鉴定申请时间，上诉人庭后及时与被上诉人邓会珍联系，但被上诉人一直未能提供脑软化灶形成的片子及检查报告，从而使上诉人超过了重新鉴定的指定期限，该责任不在上诉人。 被上诉人邓会珍辩称：1.根据陕高法（2020）45号文件陕西省高级人民法院关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知，以陕西省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准即每天80元作为住院伙食补助费标准符合规定，且我国并非判例法国家，应以有关规定为准。2.陕西公正司法鉴定中心系人民法院司法鉴定库中具有相应鉴定资质和鉴定能力的鉴定机构，作出鉴定的程序合法，一审法院已经给上诉人申请重新鉴定留够充足时间，上诉人未在时限内提出申请过错在其自身，故一审法院以该鉴定意见为定案依据并无不当。3.陕西公正司法鉴定中心出具的鉴定不违反法律规定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条的规定，鉴定意见中赔偿项目的种类符合法律规定均应予以支持，鉴定意见载明的营养期为50日也应予以支持。4.根据陕高法（2020）45号文件陕西省高级人民法院关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知，以2019年陕西省私营单位居民服务、维修和其他服务业日平均工资102.8元为护理费标准符合规定。 邓会珍向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费29144.18元（含刘远云垫付2041.6元）、住院伙食补助费2960元（80元/天×37天）、营养费1500元（30元/天×50天）、误工费14000元（3500元/月÷30天×120天）、护理费8217元（4930元/月÷30天×50天）、残疾赔偿金61366.60元（36098元×20-（63-60）×10％）、精神损害抚慰金3000元、后续治疗费3600元、鉴定费2400元、交通费1000元，共计105146.18元；2.被告平安财险遵义支公司在交强险、商业三责险限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年9月5日15时30分许，被告刘远云驾驶被告刘延华实际所有的贵CXXX**号车从彬州市XX镇XX村XX庄村途中，行至卧龙村与原告驾驶的两轮自行车相撞，致原告受伤、两车受损。彬州市公安局交通警察大队作出彬公交认字（2019）第0905号道路交通事故认定书，认定被告刘远云负事故全部责任、原告无责任。肇事后，被告刘远云驾驶贵CXXX**号车将伤者邓会珍送往彬州市人民医院，未保护现场，即时报案。原告因病情需要当日转入咸阳市中心医院住院治疗37天，诊断为：闭合性颅脑损伤、多发性大脑挫裂伤、创伤性急性硬膜下出血、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、头皮裂伤、头皮血肿、多处肌肉损伤等。医疗费共计29144.18元，其中被告刘远云垫付21041.60元。经陕西公正司法鉴定中心鉴定，原告颅脑损伤属十级伤残、后续治疗费为3600元、误工期为120日、护理期为50日、营养期为50日。事故发生时，贵CXXX**号车在被告平安财险遵义支公司投保有交强险及100万元商业三责险且不计免赔。被告平安财险遵义支公司对原告提交鉴定意见有异议，但在法庭限期内未提交重新鉴定的书面申请。 一审法院认为：自然人健康权受法律保护，被告刘远云驾驶贵CXXX**号车辆发生交通事故致原告受伤，侵害了原告身体健康权，应赔偿原告损失，被告平安财险遵义支公司作为事故车辆保险人，应依法承担保险责任。被告平安财险遵义支公司认为因被告刘远云没有及时停车和保护现场，导致负事故全部责任，根据机动车综合商业保险条款，对商业险部分拒赔。被告刘远云与原告均认为被告安财险遵义支公司对该条款未尽到说明告知义务，应予赔付。根据法律规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明，且对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。本案被告平安财险遵义支公司未举证证明其履行了说明告知义务，故对其主张不予采信。其应在交强险限额内先行赔偿原告损失，超出部分在商业三者险责任限额内赔偿，仍有不足由被告刘远云、刘延华赔偿。被告平安财险遵义支公司认为原告所做鉴定不客观，不予认可。但在法庭指定的期限内未申请重新鉴定，故对其意见不予采信。医疗费根据原、被告提交的证据共计29144.18元(含被告刘远云垫付2041.60元，予以认定。住院伙食补助费，原告在咸阳市中心医院住院37天，每天按彬州市国家机关一般工作人员咸阳市出差伙食补助费80元的标准，予以认定，计2960元。营养费，营养期限参照鉴定意见50天，依照《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》第六条规定，按照每天30元，认定1500元。误工费，事故发生时原告已逾退休年龄，且其证据未能证明确有劳动收入，不予支持。原告提供的彬县新民鑫香楼饭店证明，无负责人、制作者签字，并无用人单位登记资料、备案劳动合同、社保证明、连续六个月以上的工资银行流水、用人单位出具的因误工实际收入减少的证明等证据佐证，不能证明原告有劳动收入，不予确认。护理费，护理期限参照鉴定意见50天，依照《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》第五条规定，陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业2019年度日平均工资102.8元，认定5140元。依据上述标准，护理费已不分护理者的职业和收入，统一按陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业上年度日平均工资计算，故对原告提供的彬县新民鼎好超市营业执照、证明不予确认。残疾赔偿金，原告截止定残前一日年龄约为63.66周岁，依据陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》第十一条，计算为58984.13元（36098元/年×16.34年×10%)，予以认定。精神损害抚慰金，原告被评定为伤残十级，原告主张3000元，未超出《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》第十六条规定，予以支持。后续治疗费，参照鉴定意见，认定3600元。鉴定费，根据鉴定费票据，认定2400元。交通费，根据《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》第六条规定，计算为740元（20元/天×37天），予以认定。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第三十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条、《陕西省实施办法》第六十九条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条的规定，判决：一、原告邓会珍医疗费29144.18元、住院伙食补助费2960元、营养费1500元、后续治疗费3600元，共计37204.18元，由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在商业三责险限额内赔偿27204.18元；二、原告邓会珍护理费5140元、伤残赔偿金58984.13元、精神损害抚慰金3000元、伤残鉴定费2400元、交通费740元，共计70264.13元，由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在交强险死亡伤残限额内予以赔偿；三、原告邓会珍返还被告刘远云垫付款21041.60元；四、驳回原告邓会珍其他诉讼请求。上述款项限判决生效后三十日内付清。案件受理费2338.60元（原告立案时实交1169元）减半收取1169元，由被告刘远云、刘延华承担。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，关于陕西公正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》能否采信的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条的规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。本案一审审理过程中，上诉人平安财险遵义支公司对被上诉人邓会珍提交的陕西公正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》的鉴定结果有异议，一审法院已按法定程序指定其在合理期限内提交重新鉴定申请书，但上诉人在指定期限内并未申请重新鉴定也未提供证明该《司法鉴定意见书》结果有误的证据，因此，一审法院对该《司法鉴定意见书》予以采信正确。关于本案鉴定费的承担问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人和被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案保险事故发生后，作为受害人的邓会珍为确定其损害程度及明确赔偿的具体数额而支出的鉴定费，应属必要的、合理的费用，因此一审将该费用判由平安财险遵义支公司承担并无不妥。被上诉人邓会珍因伤致残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，应当赔偿邓会珍医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金。关于上诉人提到的住院伙食补助费标准问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，一审法院参照彬州市国家机关一般工作人员咸阳市出差伙食补助费标准，酌定邓会珍的住院伙食补助费每天80元合理。综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1567元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  张作儒 审判员  王丽丽 二〇二一年二月三日  书记员魏卿