河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终2813号上诉人（原审被告）：河南中审科技有限公司，住所地河南省郑州市金水区河南自贸试验区郑东片区（郑东）金水东路**美侨广场******。法定代表人：庞远红，执行董事。委托诉讼代理人：李云峰，河南昊展律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：柏XX，男，1988年8月8日出生，汉族，住河南省泌阳县。现住河南省郑州市金水区。上诉人河南中审科技有限公司（以下简称中审科技公司）因与被上诉人柏XX劳动争议一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初23798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月8日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。河南中审科技有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项,改判上诉人不支付经济补偿金28895.85元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:原判认定事实错误、适用法律错误。1、关于事实认定方面,被上诉人系主动解除劳动合同,且并非依据劳动合同法第三十八条第一款第(二)项之规定解除劳动合同,被上诉人解除劳动合同的依据不合法,属于违法解除劳动合同,原判认定应支付经济补偿金的事实错误。本案中,被上诉人是以上诉人下发的《关于人事任免和机构调整的通知》内容违法为由,向上诉人递交了《中审员工集体被迫离职声明》,单方面解除的劳动合同,其并非依据劳动合同法第三十八条第一款第(二)项之规定,即并非以上诉人未及时足额支付劳动报酬而解除的劳动合同(需要说明的是,上诉人欠付的部分工资是双方协商一致后依据缓发协议缓发的,并不属于违法拖欠,因此上诉人即便依据未足额支付劳动报酬的规定解除合同也是违法的),故,被上诉人解除劳动合同的依据不合法,不属于劳动合同法第四十六条规定的应支付经济补偿金的情形,因此,原判认定应支付经济补偿金的事实错误。2、关于法律适用方面,原判超过被上诉人的诉讼请求范围对经济补偿金进行直接判决违反仲裁前置的法定程序和不诉不理的基本原则,属于适用法律错误。本案中,被上诉人一审诉讼请求第二项是请求判令上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金65053.33元,因此原判在查明上诉人是否具有违法解除劳动合同的法定情形后,依法对被上诉人的该项诉讼请求是否成立进行裁判即可,然而,原判在认定上诉人不具有违法解除劳动合同的法定情形的同时,却转而以上诉人未足额支付劳动报酬为由判令让上诉人支付经济补偿金。上诉人认为,主张违法解除劳动合同赔偿金依据的是劳动合同法第八十七条之规定,主张经济补偿金依据的是劳动合同法第四十六条之规定,违法解除劳动合同赔偿金和经济补偿金是两个不同的法律概念,二者依据的事实和法律也不相同,属于各自独立的劳动争议,均属于应进行前置仲裁的诉讼请求,在未进行前置仲裁的情况下法院对该诉请应不予受理。就本案而言,根据仲裁前置及不诉不理的原则,在被上诉人就经济补偿金问题未进行前置仲裁和在一审中也未增加请求支付经济补偿金的情况下,原判根本不应审查是否应支付经济补偿金的问题。因此原判超过被上诉人的诉讼请求范围对经济补偿金进行裁判违反了劳动争议仲裁前置的法定程序和不诉不理的基本原则,属于适用法律错误。柏XX辩称，请求维持原审判决。柏XX向一审法院起诉请求：1、被告支付拖欠工资10413.45元；2、被告支付因违法解除劳动合同经济赔偿金65053.33元；3、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2017年6月1日，原、被告双方签订书面劳动合同，约定合同期限为2017年6月1日至2018年5月31日，被告每月15日前以银行汇款的形式支付原告工资，月工资为2300元。2018年6月1日，原、被告双方续签劳动合同，约定合同期限为2018年6月1日至2021年5月31日，原告担任JAVA开发一职，被告每月15日前支付原告工资，月工资为2300元。根据原告提交的银行流水，原告2019年10月至2020年9月的工资发放记录为8708.94元、8738.05元、8660.44元、8611.94元、3492元、8708.94元、8524.65元、6028.34元、6038.04元、6038.04元、6038.05元、6071.54元、2998.92元。原、被告均认可原告工资有缓发比例部分，对被告尚欠原告2020年工资10413.45元也无异议，故原告月平均工资为8255.95元。2020年9月2日，原告签署中审员工集体被迫离职声明，双方劳动关系解除。2020年10月20日，原告向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年11月25日，该仲裁委作出郑东劳人仲案字［2020］1497号仲裁裁决书，裁决：自本仲裁裁决书生效之日起十五日内，被申请人河南中审科技有限公司支付申请人柏XX拖欠工资10413.45元，驳回申请人柏XX的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书的部分内容，遂诉至本院。以上案件事实由劳动合同书、银行流水、离职声明、仲裁裁决书及庭审笔录予以佐证。一审法院认为，劳动者的合法权益应当予以保护。根据原、被告签订的劳动合同及中审员工集体被迫离职声明，原、被告于2017年6月1日至2020年9月2日存在劳动关系。关于原告诉请被告支付拖欠工资10413.45元，被告对该数额予以认可，故对原告该诉请，该院予以支持。关于原告诉请被告支付经济赔偿金问题，原告未提供有效证据证明被告存在违法解除劳动合同法定情形。另外，原告认可与被告签署2020年3月至5月的工资缓发协议，未认可2020年6月至8月签署工资缓发协议，被告未足额支付原告2020年6月至8月工资，应当支付原告经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，被告应向原告支付3.5个月工资标准的经济补偿金。关于原告月工资标准，虽然劳动合同中约定月工资2300元，但根据银行流水及被告尚欠原告的工资，经计算，原告月平均工资为8255.95元，故被告应支付原告经济补偿金28895.85元（8255.95元＊3.5个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南中审科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告柏XX拖欠工资10413.45元、经济补偿金28895.85元，以上共计39309.3元；二、驳回原告柏XX的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河南中审科技有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于经济补偿金的问题。中审科技公司上诉称柏XX系主动解除劳动合同，且经济补偿金并未经过仲裁前置程序，故不应支付该笔费用。根据查明的事实，中审科技公司下发了《关于人事任免和机构调整的通知》，柏XX等签署了《中审员工集体被迫离职申明》，双方劳动关系解除，且截至2020年9月2日，中审科技公司仍欠付柏XX工资，各方对上述事实并无异议，故中审科技公司应按照劳动合同法的规定支付柏XX经济补偿金。柏XX在仲裁时认为中审科技公司违法解除双方之间的劳动关系，故其在仲裁时已请求支付赔偿金，因柏XX并未提交有力证据证明中审科技公司存在违法解除劳动合同的法定情形，故原审法院依法认定中审科技公司应支付经济补偿金并无不当。综上所述，河南中审科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由河南中审科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  刘泽军二〇二一年二月二十三日书记员  展草原