长春高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0193民初470号原告：吉林省大方预拌混凝土有限公司，住所：长春市经开区三道村长石公路3.5公里处。法定代表人：高旺，总经理。委托代理人：刘燊，吉林巨名律师事务所律师。被告：长春建工新吉润建设有限公司润林分公司，住所：长春市朝阳区前进大街2552号308室。负责人：金雷委托代理人：姚春玲，吉林开晟律师事务所律师。被告：长春建工新吉润建设有限公司，住所：长春市朝阳区铁塔路1990号。法定代表人：徐达泉，董事长。委托代理人：袁丽萍，吉林开晟律师事务所律师。原告吉林省大方预拌混凝土有限公司诉被告长春建工新吉润建设有限公司、长春建工新吉润建设有限公司润林分公司买卖合同纠纷一案，本院受理后适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告吉林省大方预拌混凝土有限公司的委托代理人刘燊，被告长春建工新吉润建设有限公司的委托代理人袁丽萍、被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司的委托代理人姚春玲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告吉林省大方预拌混凝土有限公司诉称：2014年6月11日，原告与被告签订《预拌混凝土购销合同》，合同约定，原告为被告在长春建工新吉润建设有限公司润林分公司在长春市超然大街与宜居路交汇处的隆都世界湾5、6、7、8栋楼施工的项目提供混凝土，原告已经履行了供应混凝土的全部义务，但是被告尚未支付货款，上前混凝土货款人民币2，204，050.00元，经多次索要未果。按照合同约定，被告逾期付款，已经构成违约，应向原告按日支付合同总价款千分之三的违约金即1077780.45元。现被告只主张欠款金额30%的违约金661215.00元，被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司是被告，长春建工新吉润建设有限公司的分公司，分公司不具备主体资格，对外不能独立承担法律责任。因此应有总公司长春建工新吉润建设有限公司对分公司的债务承担全部偿还责任。被告资金仍未偿还原告上述欠款，严重影响原告生产经营所需资金，造成巨大的经济损失。故原告起诉来院，主张：1、被告给付原告货款2204050元及违约金661215.00元，合计2865265元。2、被告承担案件受理费和与本案有关的所有费用包括律师代理费。被告长春建工新吉润建设��限公司润林分公司辩称：原告是以薛亚忠和曹凤林之间形成的买卖合同关系，合同应该是前面两个个人，与润林分公司无关；退一步讲，即便是与润林分公司形成的合同关系，原告主张的违约金过高，合同金额无法确定，没有润林分公司盖章确认，合同金额及违约金润林分公司不认可。被告长春建工新吉润建设有限公司辩称：答辩意见同润林分公司，即便润林分公司承担责任，也应由其独自承担，总公司不承担任何责任经审理查明：2014年5月15日，案外人曹凤林、薛亚忠与被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司签订《内部承包经营责任书》2份，约定曹凤林对被告经营承包的隆都世界湾项目T7#建筑面积7504.88平方米，T8#建筑面积9263.52平方米的工程经营承包，薛亚忠对被告经营承包的隆都世��湾项目T5#建筑面积6011.52平方米，T6#建筑面积7504.88平方米的工程经营承包.其中约定：二案外人保证不给被告润林分公司造成任何涉外纠纷：凡施工中有争议事项都应该按双方约定的协议书及时处理，本项目一旦出现民事纠纷等情况，由乙方自行处理，不留后患，独立承担民事责任。2014年6月11日，原告吉林省大方预拌混凝土有限公司与被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司签订《预拌混凝土购销合同》一份，约定被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司向原告购买总用量约为12000立方米的混凝土，用量按实际发生数量和金额结算。供货起至日期为2014年6月11日至2014年8月30日。该合同第七条第2项约定：双方按车实际运量结算，以甲方签字或盖章（公章或财务章）的结算单为依据。如果甲乙双方未能出具结算单，则甲方的委托代理人、结算人及甲方现场相关工作人员确认的运单数量，也可作为双方的结算依据。被告方的结算人和第三人此前已经有在结算单上共同签字的，则此后第三人的单独结算行为视为被告方的结算行为。该合同第八条第1项约定，被告方如不能向原告按期结清混凝土款，原告有权停止供应混凝土。被告应按日向原告支付混凝土总价款3‰作为违约金。第八条第3项约定：自本合同生效之日起，双方应认真履行合同，任何一方违约，应向对方赔偿因违约而给对方造成的实际损失，由于被告方逾期付款或违反上述规定引起的诉讼，被告房应承担与诉讼有关的所有费用包括差旅费和律师代理费。案外人薛亚忠和曹凤林在被告润林分公司签章下作为委托代理人签字。。2014年6月11日，原告与被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司签订《预拌混凝土购销补充协议》约定：原告向被告提供的混凝土价格为：没立方米360元（以C30为标准定价）为非含税价格，如果被告需开局混凝土发票，则原告供给被告混凝体的价格为每立方米上调20元。案外人薛亚忠、曹凤林在被告润林分公司签章下作为委托代理人签字。2014年10月12日，原告与案外人薛亚忠、曹凤林签订结算书，该结算书甲方为被告长春建工新吉润有限公司润林分公司，但润林分公司并未在该合同上盖章。该结算书对原告向被告长春建工新吉润有限公司润林分公司供给的混凝土数量做了确认：以上合计数量6188m³，金额2204050.00元。综上，截止2014年10月10日，甲方未向乙方付款，尚欠混凝土款2204050.00元（大写：贰佰贰拾万肆仟零伍拾元整。）被告为本次诉讼花费律师代理费57305元。本院认为：2014年6月11日，原告吉林省大方预拌混凝土有限公司与被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司签订《预拌混凝土购销合同》是双方当事人的真实意思表示，该俄通不违反法律的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照该合同的约定履行自身的义务。虽被告抗辩真实的买卖关系存在与原告与案外人曹凤林、薛亚忠之间，并举出二案外人与润林分公司签订的《内部承包经营责任书》，但该内部承包经营责任书仅为被告润林分公司与案外人之间的自行约定，不能对抗本案原告。且根据原告与润林分公司于2014年6月11日签订的《预拌混凝土购销合同》的第七条第2项的约定，作为被告润林分公司委托代理人，有权对原告与润林分公司之间的混凝土款项进行结算。故2014年10月12日，原告与案外人薛亚忠、曹凤林签订结算书对被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司有拘束力，因被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司为被告长春建工新吉润建设有限公司的分公司，没有对立承担民事权利义务的能力，故应由被告被告长春建工新吉润建设有限公司向原告承担给付混凝土款2204050.00元的责任。虽被告提出《预拌混凝土购销合同》、《预拌混凝土购销补充协议》中对被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司签章的真实性存有异议，但在法庭指定的期间并没有向法庭提出书面的鉴定申请，故本院对上述合同中被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司签章的真实性予以确认。关于原告花费的律师代理费57305元，根据《预拌混凝土购销合同》第八条3项之规定，应由被告长春建工新吉润建设有限公司承担。关于原告主张的被告给付违约金的问题，因该《预拌混凝土购销合同》中约定的违约金计算方式明显过高，虽原告主动调整违约金数额为欠款金额30%的违约���661215.00元，但该数仍然高于原告因被告的违约行为导致的实际损失。因双方对账明确欠款数额日期为2014年10月10日，故违约金应自2014年10月11日起开始计算。结合被告违约具体情形，违约金应按照中国人民银行同期同类贷款利率水平上加收50%计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、被告长春建工新吉润建设有限公司于本判决生效之日立即给付原告吉林省大方预拌混凝土有限公司欠付混凝土款2204050.00元及违约金（违约金以2204050.00为本金，自2014年10月11日起，计算至实际给付之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率水平上���收50%计算；二、被告长春建工新吉润建设有限公司于本判决生效之日立即给付原告吉林省大方预拌混凝土有限公司律师代理费57305元；三、驳回原告吉林省大方预拌混凝土有限公司的其他诉讼请求。如未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28723元，由被告长春建工新吉润建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。��理审判员杨鹤二〇一六年七月二十一日书记员  李盈盈