湖南省湘潭县人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘0321刑初72号公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。被告人罗某某，男，1950年4月23日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，农民。2015年6月5日因涉嫌职务侵占罪被湘潭县公安局刑事拘留。同年7月9日由湘潭县公安局决定取保候审。2016年3月14日由本院决定取保候审。2016年7月12日由本院决定予以收监，现羁押于湘潭县看守所。被告人史某某，男，1968年3月15日出生于湖南省湘潭县，汉族，高中文化，农民。2015年6月5日因涉嫌职务侵占罪被湘潭县公安局刑事拘留。同年6月30日由湘潭县公安局决定取保候审。2016年3月14日由本院决定取保候审。湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉[2016]72号起诉书指控被告人罗某某、史某某犯职务侵占罪，于2016年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员赖雅静担任审判长、审判员卢为明、人民陪审员张桂林参加评议的合议庭，公开开庭审理了本案。代理书记员张旦担任记录。湘潭县人民检察院指派检察员李振华出庭支持公诉，被告人罗某某、史某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘潭县人民检察院指控，2011年11月至2014年7月期间，被告人罗某某、史某某分别担任湘潭县云湖桥镇史家坳村新建组的组长、出纳，两人利用经管新建组财务的职务便利，采取预支收入不入帐、虚报开支的方式共同侵占该组资金63000元。被告人罗某某、史某某利用担任湘潭县云湖桥镇史家坳村新建组组长、出纳的职务便利，共同将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人罗某某、史某某均起主要作用，均系主犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院分别依法判处。并向本院提供了物证；书证；证人何素平、王正清、张某某等人的证言；被告人罗某某、史某某的供述与辩解等证据。被告人罗某某对公诉机关指控其犯职务侵占罪的犯罪事实和罪名均无异议。被告人史某某对公诉机关指控其犯职务侵占罪的犯罪事实和罪名均无异议。经审理查明：2011年11月至2014年7月期间，被告人罗某某、史某某分别担任湘潭县云湖桥镇史家坳村新建组的组长、出纳，两人利用经管新建组财务的职务便利，采取预支收入不入帐、虚报开支的方式共同侵占该组资金63000元。具体犯罪事实如下：1、2011年12月17日和2012年8月8日，被告人罗某某、史某某两次以新建组的名义向位于该组范围内的湘潭县联营煤矿借款30000元，并承诺该30000元用于抵扣联营煤矿应当支付给新建组的农赔款和地租。罗某某、史某某在借得该30000元后，并未将该笔款项纳入新建组公帐，而是将该30000元私分，每人分得15000元用于个人挥霍。2、2014年4月，新建组将道路硬化工程承包给张某某，后由于组民反对而未施工。被告人罗某某、史某某由于在为了组上修路过程中产生了一些费用但不能报销，经商议后决定从新建组公帐上套钱出来私分弥补损失。同年7月，被告人罗某某、史某某找到张某某，在承诺事后分给张某某好处的情况下，要张某某出具了一份收到新建组路面硬化、整理预付款33000元的假收条，并利用该收条从新建组公帐上套出33000元，被告人史某某先行分给张某某2000元。由于当时有组民告状，被告人罗某某、史某某担心事情败露，因此未对剩余的31000元继续进行瓜分，也未在卸任后向新建组长、出纳移交该笔款项。2015年6月29日，被告人罗某某、史某某的家属向公安机关退缴了61000元，公安机关已将61000元发还给湘潭县云湖桥镇史家坳村新建组。上述事实，被告人罗某某、史某某在开庭审理过程亦中无异议，且有证人张某某、何某某、谭某某、罗某某、王某某、刘某某、彭某某的证言；收款收据；借条；湘潭县公安局搜查笔录；湘潭县公安局扣押物品、文件清单；收条；户籍资料；抓获经过；湘潭县联营煤矿证明；湘潭县公安局扣押决定书；湘潭县公安局发还物品、文件清单；湘潭县云湖桥镇纪律委员会出示的材料；村道硬化工程承包合同；水泥硬化路面整理承包协议；报告；辨认笔录；奖票明细表格、证明、照片；湘潭县价格认证中心潭县价认鉴[2013]130号价格鉴定结论书；户籍资料；到案经过说明；销售合作协议；收条；收支簿；被告人罗某某、史某某的供述等已经庭审质证、认证的证据予以证实，证据确实充分，足以认定。本院认为：被告人罗某某、史某某利用担任湘潭县云湖桥镇史家坳村新建组组长、出纳的职务便利，共同将本单位财物63000元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人罗某某、史某某均起主要作用，均系主犯，依法均应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。案发后，两被告人的家属能积极向公安机关退缴全部赃款61000元，并由公安机关发还给湘潭县云湖桥镇史家坳村新建组，对两被告人均可酌情予以从轻处罚。在审理过程中，被告人罗某某、史某某能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法均可以从轻处罚。根据被告人史某某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，确实不致再危害社会，可以对被告人史某某宣告缓刑。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十二条、第四十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：被告人罗某某犯职务侵占罪，判处拘役六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；已折抵35日；即从2016年7月12日起至2016年12月6日止）。被告人史某某犯职务侵占罪，判处拘役六个月，缓刑六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赖雅静审 判 员  卢为明人民陪审员  张桂林二〇一六年七月十二日代理书记员  张 旦附本案适用的法律条文：一、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;(四)赃款赃物用于非法活动的;(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:(一)多次索贿的;(二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;(三)为他人谋取职务提拔、调整的。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点,按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。