江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏02民终234号上诉人(原审被告)：梁溪区大姚黑斑蛙经营部，住所地无锡市梁溪区广益街道盛阳食品城S112。经营者：姚圣青，男，1964年12月9日生，住无锡市梁溪区广益街道盛阳食品城Ｓ112。委托诉讼代理人：陈军，江苏正太和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王山羊，男，1967年2月21日生，汉族，住无锡市滨湖区。上诉人梁溪区大姚黑斑蛙经营部（以下简称大姚经营部）因与被上诉人王山羊劳动争议纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院(2019)苏0213民初10883号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大姚经营部的上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.双方之间不存在劳动关系；2.在王山羊起诉的道路交通事故纠纷一案的民事判决书中，法院按3000元/月的标准酌定王山羊的误工费，该判决书已生效，故王山羊受伤前的平均工资应按3000元/月计算。王山羊答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王山羊向一审法院起诉请求：1.判令大姚经营部支付其医疗费27978.01元[(75692.89元-10000元)×40%+3724.7元×40%+211元]、停工留薪工资38000元(7.6个月×5000元/月)、一次性伤残补助金55000元(5000元/月×11个月)、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元，合计235978元；2.判令大姚经营部支付其拖欠的工资2150元(2018年8月26日至2018年9月8日)；3.判令大姚经营部支付其未签订劳动合同的双倍工资差额2150元(2018年8月26日至2018年9月8日)；4.判令大姚经营部支付其经济补偿金5000元(1个月×5000元/月)；5.本案的诉讼费用由大姚经营部承担。一审法院认定事实：2018年9月8日，王山羊受大姚经营部指派，驾驶电动自行车为大姚经营部送货途中与小型普通客车发生碰撞，致王山羊受伤，经交警部门认定，双方为同等责任。2019年4月8日，王山羊以大姚经营部职工名义向无锡市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，要求认定其在2018年9月8日送货途中遭遇交通事故受伤为工伤。2019年6月5日，无锡市人力资源和社会保障局作出锡人社工字（2019）第000394号工伤认定决定书，认定王山羊受到的事故伤害为工伤。2019年7月12日，无锡市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为王山羊的致残程度为八级。2019年7月31日，王山羊向大姚经营部邮寄了解除劳动关系告知书，大姚经营部于2019年8月1日收到该告知书。该告知书的内容为：“大姚经营部：本人王山羊于2018年7月26日进入贵单位从事帮工工作，入职后贵单位未与我签订劳动合同，更没有为我缴纳社会保险，为此，本人决定于2019年8月1日与贵单位解除劳动关系，特此书面告知。告知人王山羊。2019年7月31日。”。2019年8月7日，王山羊向无锡市梁溪区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年10月9日，无锡市梁溪区劳动人事仲裁委员会以该案超过45日未作出仲裁裁决及申请人提出停止审理申请为由决定终结仲裁。2019年11月6日，大姚经营部向一审法院提起行政诉讼，请求法院撤销无锡市人力资源和社会保障局作出的锡人社工字（2019）第000394号工伤认定决定书并重新认定。该院在该案中查明：王山羊以大姚经营部职工名义向无锡市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请的同时向该局提交了相关证据材料，其中，大姚经营部的经营者姚圣青在印有“大姚牛蛙批发、海鲜、水产品销售中心”的信笺纸上书写“兹有王山羊同志经同事介绍到我这里帮忙打工，月工资5000元”，落款日期为“2018年10月11日”；2019年4月25日，姚圣青向无锡市人力资源和社会保障局提交声明，不认为王山羊是工伤，无锡市人力资源和社会保障局向王山羊、姚圣青进行调查，姚圣青在调查笔录中称：“（王山羊）5000元一个月，事发前9月初的时候我现金给他了……2018年9月8日上午7点钟左右我叫王山羊去天鹏食品城海鲜区送牛蛙，然后他就带着两筐牛蛙骑着我们单位的电动车出发去送货，没过多久，我们隔壁商户来叫我，说我们家有个人被车子给撞了，我到了盛阳食品城门口，看到我的电动车在马路正中间，车子被压扁了，两筐牛蛙也被压碎了，附近也有血迹，但是我没看到人，当时王山羊已经被送往医院了。”等。2020年4月，该院认为王山羊系大姚经营部的员工，王山羊为单位送货途中遭受交通事故伤害受伤，该受伤情形符合工伤规定，无锡市人力资源和社会保障局据此作出认定工伤的决定并无不当，判决驳回大姚经营部的诉讼请求。大姚经营部不服该院的行政判决，向无锡市中级人民法院提起上诉。2020年7月，无锡市中级人民法院判决驳回大姚经营部的上诉，维持原判。另查明，自交通事故发生后，王山羊未再去大姚经营部工作。2018年11月14日及2019年4月28日，王山羊为道路交通事故纠纷曾诉至一审法院，要求机动车方及保险公司赔偿。该院于2018年12月及2019年10月分别作出判决，认定王山羊在该事故中承担40%的责任及确定了王山羊的医疗费、误工费、残疾赔偿金等的赔付数额。上述判决均已发生法律效力。上述事实，有工伤认定决定书、鉴定结论通知书、解除劳动关系通知书、邮件查询单、仲裁决定书、（2019）苏0213行初270号行政判决书、（2020）苏02行终177号行政判决书、（2018）苏0213民初10187号民事判决书、（2019）苏0213民初5004号民事判决书、出院记录、疾病证明单、医疗门诊票据及双方当事人的陈述等证据予以证实。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；已建立劳动关系，未同时订立书面合同的，应当自用工之日起一个月内订立劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的或未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金；用人单位应当依法为劳动者缴纳工伤保险费，用人单位未缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位向劳动者支付工伤保险待遇。依据工伤认定决定书及发生法律效力的行政判决书的确认，王山羊系大姚经营部的员工，在为大姚经营部工作期间遭受交通事故伤害受伤，为工伤。依据生效的行政判决书，法院认定王山羊于2018年8月1日起与大姚经营部建立劳动关系，每月工资为5000元。大姚经营部未与王山羊订立书面劳动合同，亦未为王山羊缴纳工伤保险费，王山羊要求解除与大姚经营部劳动关系的告知书已于2019年8月1日送达大姚经营部，自该日起双方之间的劳动关系解除。王山羊的致残程度为八级，大姚经营部应当按照法律规定支付王山羊相关费用。现双方对王山羊主张的医疗费金额、一次性工伤医疗补助金金额、一次性伤残就业补助金金额及停工留薪工资的计算时间协商一致，系当事人对权利的自由处分，不违反法律规定，予以采纳；王山羊主张的停工留薪工资38000元、一次性伤残补助金55000元、经济补偿金5000元，符合法律规定，予以采纳；大姚经营部已支付王山羊2018年8月份的工资，2019年9月1至9月8日期间的工资未付，未付工资应为1250元（5000元÷20天×5天），双倍工资差额亦为1250元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、大姚经营部于判决发生法律效力之日起十日内支付王山羊医疗费27978元、停工留薪工资38000元、一次性伤残补助金55000元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元，合计235978元；二、大姚经营部于判决发生法律效力之日起十日内支付王山羊未付工资1250元；三、大姚经营部于判决发生法律效力之日起十日内支付王山羊未签订劳动合同的双倍工资差额1250元；四、大姚经营部于判决发生法律效力之日起十日内支付王山羊经济补偿金5000元；五、驳回王山羊的其他诉讼请求。案件受理费10元，由大姚经营部负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实依法予以确认。本案二审争议焦点为：一、大姚经营部与王山羊之间是否存在劳动关系；二、王山羊受伤前的平均工资应为多少。本院认为：关于争议焦点一，依据工伤认定决定书及发生法律效力的行政判决书的确认，王山羊系大姚经营部的员工，双方之间存在劳动关系，王山羊系在为大姚经营部工作期间遭受交通事故伤害受伤，应为工伤。关于争议焦点二，依据生效的行政判决书，一审法院认定王山羊受伤前的平均工资为5000元并无不当。综上，大姚经营部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大姚经营部负担。本判决为终审判决。审判长 李 飒审判员 华敏洁审判员 诸佳英二〇二一年二月三日书记员 缪玲娜