江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏05民终9344号 上诉人（原审原告）：赵玉英，女，1974年6月20日生，住四川省剑阁县。 上诉人（原审被告）：广东拓斯达科技股份有限公司，统一社会信用代码91441900663304451G，住所地广东省东莞市大岭山镇新塘村新塘新路**。 法定代表人：吴丰礼。 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司，统一社会信用代码91441900981970935R，住广东省东莞市南城区莞太大道**太平洋保险大厦**。 负责人：何晓东，该公司总经理。 上诉人（原审被告）：陈雁斌，男，1990年2月3日出生，汉族，住，住黑龙江省鸡西市恒山区/div> 委托诉讼代理人：丁煜，江苏善融律师事务所律师。 上诉人赵玉英因与被上诉人广东拓斯达科技股份有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称太平洋保险东莞公司）、陈雁斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2019）苏0583民初20355号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 赵玉英上诉请求：1.请求撤销原审民事判决第一项，改判由被上诉人赔偿上诉人损失239858.16元；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院遗漏应先扣除交强险人身伤残限额11万元后，超出交强险部分再由被上诉人承担80%的责任，而是在总损失中不区分交强险和商业险部分直接由被上诉人承担80%的责任。 被上诉人广东拓斯达科技股份有限公司、太平洋保险东莞公司、陈雁斌未作答辩。 赵玉英向一审法院起诉请求：1.广东拓斯达科技股份有限公司、陈雁斌承担303035元（1.医药费68632.58元；2.住院伙食补助费3850元；50元/天×77天；3.营养费9000元；4.残疾赔偿金52460元*20*0.11=115412元；5.精神损害抚慰金5500元；6.后续治疗费10000元；7.护理费25200元；8.误工费106920元；9.鉴定费3780元；10.交通费：1500元；11.财产损失费1200元；总计350994.58元，应付350994.58元减去111200元，乘以80%，加上111200元，等于303035元）；2.太平洋保险东莞公司在上述诉请范围在保险范围内优先承担责任；3.由广东拓斯达科技股份有限公司、太平洋保险东莞公司、陈雁斌承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年03月08日18时30分许，陈雁斌驾驶粤Ｓ×××××小型普通客车沿昆山市人虞河路由北向南行驶至白渔潭路路口北侧路段，车辆左前侧部位与对方向行驶的，由舒彦成驾驶载有赵玉英一名乘员的昆AE32125电动白行布左侧部位发生碰撞，致使舒彦成和赵玉英连人带车跌入道路东侧水沟，造成舒彦成、赵玉英倒地受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。昆山市公安局交通警察大队出具昆公交认字[2016]第00141号道路交通事故认定书，认定：陈雁斌负该起道路交通事故的主要责任：舒彦成负该起道路交通事故的次要责任：赵玉英在该起道路交通事故中无过错行为，故不负该起道路交通事故的责任。 赵玉英于事故当日入住昆山市中医医院，经手术治疗后于4月6日出院。2017年2月14日，赵玉英入院治疗，入院诊断为左股骨干骨折术后骨不连，经治疗于2017年3月8日出院。赵玉英于2017年7月6日，因“左股骨骨折内固定术后骨折不连接1年”入上海市第六人民医院住院，2017年07月12日出院。2017年07月13日，赵玉英因下肢骨折（肝肾亏虚）、西医诊断左股骨干骨折骨不连术后进入昆山市中医院住院，2017年07月24日出院。2019年03月04日，赵玉英因骨折(气滞血瘀)、右肱骨上端骨折(术后)进入昆山市中医院住院，2019年03月13日出院。赵玉英因本次受伤花费医药费68788.68元。陈雁斌垫付赵玉英现金30000元，垫付赵玉英治疗费1417.5元，垫付舒彦成治疗费用171元。太平洋保险东莞公司垫付赵玉英医疗费10000元。 2017年3月27日，昆山市受理赵玉英诉陈雁斌、广东拓斯达科技股份有限公司、太平洋保险东莞公司机动车交通事故责任纠纷一案，认定本次事故舒彦成承担事故责任的20%，陈雁斌承担事故责任的80%，赵玉英不承担事故责任。并判决太平洋保险东莞公司第三者商业责任险范围内赔偿赵玉英医疗费83442.19元（款付赵玉英中国农业银行昆山城南支行6228480405129266079），于本判决生效之日起十日内履行完毕。该判决已经生效。 2019年5月31日，苏州同济司法鉴定所出具鉴定意见书：1.被鉴定人赵玉英因车祸致左股骨中段粉碎性骨折遗留双下肢长度差异构成X(十)级伤残；右肱骨近端骨折骨折遗留右上肢功能障碍构成X(十)级伤残；余损伤不足评残。2.被鉴定人赵玉英的误工期为三十六个月；护理期为伤后一人护理七个月；营养期为六个月。(上述期限均包含二期手术取左股骨内固定之所需)。3.被鉴定人赵玉英目前左股骨骨折内固定在位，建议其待骨折愈合后择期行内固定取出术，费用一般在壹万元左右，但病程转归存在个体差异性，具体费用亦可以实际发生额为准，以上意见供参考。鉴定费3780元。 另查明，粤Ｓ×××××小型普通客车登记所有人是广东拓斯达科技股份有限公司，在太平洋保险东莞公司投保了交强险和商业险500000元（含不计免赔），事故发生于保险期间。 还查明，陈雁斌于2014年3月29日与广东拓斯达科技股份有限公司签订了《劳动合同》，岗位是维修工程师，合同期截止2017年3月28日，事故发生于履行职务期间。 案外人舒彦成（居民身份号码）于2017年5月15日书面声明放弃针对本案各原审被告的索赔请求。赵玉英于2017年9月27日书面声明放弃对舒彦成的赔偿请求。 再查明，2016年5月6日，经昆山市人力资源和社会保障局出具赵玉英工伤认定决定书（昆工伤认字[2016]第02500号）;认定赵玉英受到的伤害属于工伤，单位为波力食品工业(昆山)有限公司。赵玉英庭审陈述其刚就职工作没多久就发生了交通事故，工作内容为食品操作工。 太平洋财产保险昆山中心支公司出具《机动车辆损失确认单》，修理费共计1200元。 以上事实有鉴定报告、医疗费发票、判决书、交通事故认定书、损失确认单及双方当事人的庭审陈述等证据证明，一审法院予以确认。 一审法院认为：因生命、健康、身体遭受侵害的，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿相应损失。本次交通事故造成赵玉英受伤，交警部门对本案交通事故作出的认定，程序合法，适用法律正确，各方当事人均未提出异议，一审法院对该事故认定予以采信。根据双方的过错程度，一审法院认定舒彦成承担事故责任的20%，陈雁斌承担事故责任的80%，赵玉英不承担事故责任。陈雁斌作为广东拓斯达科技股份有限公司员工，在工作期间发生事故，应由广东拓斯达科技股份有限公司承担相应的赔偿责任。陈雁斌驾驶的粤Ｓ×××××小型普通客车在太平洋保险东莞公司投保了交强险和商业险500000元（含不计免赔），故太平洋保险东莞公司在交强险及商业三者险责任限额内先行承担赔偿责任。 关于赵玉英的损失，一审法院认定如下：1.医疗费。根据赵玉英提供的病历、入院记录、医疗费发票、用药明细等证据，一审法院认定医疗费为68788.68元，赵玉英主张医疗费68632.58元，一审法院予以支持。2.住院伙食补助费。根据出院记录确定的住院天数，并结合本地住院伙食补助费标准50元/天，一审法院认定住院伙食补助费为3850元（50元/天×77天）。3.营养费。根据赵玉英的住院天数和司法鉴定意见，并结合本地营养费标准150元/天，一审法院认定营养费为9000元（50元/天×180天）。4.护理费。根据赵玉英提供的护理费发票、护理期限，并结合本地护理费标准100元/天，一审法院认定护理费为21000元（100元/天×210天）。5.误工费。虽然赵玉英提供银行流水，但是并非事发时所在的工作单位，其他方当事人庭审中认可赵玉英工资2020元每月。一审法院结合赵玉英的工作内容及双方庭审陈述，酌定赵玉英的工资2020元每月。赵玉英误工费为72720元（2020元/月×36月）。6.残疾赔偿金。据2019全省居民人均可支配收入的工资性收入23836元，经营性净收入5386元，结合赵玉英受伤程度，一审法院认定残疾赔偿金为115412元｛（23836元+5636元）×1.78×0.11×20｝。7.精神抚慰金。结合赵玉英的受伤程度，一审法院认定精神抚慰金为5500元。8.交通费。一审法院根据赵玉英的受伤程度酌情认定500元。9.鉴定费。一审法院根据赵玉英的支出的鉴定费用，认定鉴定费为3780元。10.后续治疗费。一审法院结合赵玉英的受伤情况和鉴定意见，认定赵玉英的后续治疗费为10000元。11.财产损失。一审法院结合保险公司出具的财产损失确认单确认赵玉英因本次交通事故产生的财产损失为1200元。 上述金额费用为311594.58元，广东拓斯达科技股份有限公司承担80%的责任，249275.66元。陈雁斌驾驶的粤Ｓ×××××小型普通客车在太平洋保险东莞公司投保了交强险和商业险500000元（含不计免赔），上述费用由太平洋保险东莞公司在交强险及商业三者险责任限额内先行承担赔偿责任。因陈雁斌事先垫付31417.5元、太平洋保险东莞公司垫付10000元（已处理），故太平洋保险东莞公司应向赵玉英支付217858.16元（249275.66元-31417.5元），太平洋保险东莞公司应返还陈雁斌垫付的31417.5元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定判决：一、太平洋保险东莞公司于本判决生效后十日内赔偿赵玉英损失217858.16元。二、太平洋保险东莞公司于本判决生效后十日内返还陈雁斌垫付款31417.5元。三、驳回赵玉英其他诉讼请求。 案件受理费1615元，由赵玉英承担323元，太平洋保险东莞公司承担1292元。 二审中，双方均未提交新证据。 本院补充查明如下事实：2017年3月27日，昆山市人民法院受理赵玉英诉陈雁斌、广东拓斯达科技股份有限公司、中国太平洋保险股份有限公司东莞分公司机动车交通事故责任纠纷一案（（2017）苏0583民初6225号），赵玉英要求该案被告赔偿其因事故致伤产生的医疗费，该案中太平洋保险东莞公司在交强险医疗费用赔偿限额下理赔完毕，交强险其他项目未理赔。 二审经审理查明的其他事实与一审判决查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照事故当事人各自过错的比例分担责任。本案交通事故经交警认定，由陈雁斌负主要责任，舒彦成负次要责任，赵玉英无责任。陈雁斌驾驶粤Ｓ×××××号车辆在上诉人太平洋保险东莞公司处投保了交强险和商业险500000元，事故发生于保险期间内。因此，本案赵玉英的损失应当先由太平洋保险东莞公司在交强险范围内承担赔偿责任，超出交强险责任限额的损失由太平洋保险东莞公司按照陈雁斌的事故责任比例在商业险范围内承担赔偿责任。一审法院对于赵玉英的损失，未先判令保险公司在交强险内全额赔偿，而直接认定侵权人按照80%的比例承担赔偿责任，由保险公司在交强险及商业险内赔偿，系适用法律错误，应予纠正。 二审中，双方当事人对于赵玉英的损失以及事故责任比例均无异议，本院予以确认。本院确认赵玉英因本案交通事故造成的损失为：1.医疗费68632.58元；2.住院伙食补助费3850元；3.营养费9000元；4.护理费21000元；5.误工费72720元；6.残疾赔偿金115412元；7.精神抚慰金5500元；8.交通费500元；9.鉴定费3780元；10.后续治疗费10000元；11.财产损失1200元。以上合计311594.58元。上述损失由太平洋保险东莞公司在交强险内赔偿111200元（交强险医疗费部分已在另案中全额赔付给赵玉英），超出交强险部分的200394.58元由广东拓斯达科技股份有限公司承担80%的赔偿责任，即160315.66元，由太平洋保险东莞公司在承保的商业险范围内承担赔偿责任。因此，太平洋保险东莞公司应在交强险和商业险内赔偿赵玉英271515.66元，扣除陈雁斌已经垫付的31417.5元，太平洋保险东莞公司还应支付赵玉英240098.16元，陈雁斌垫付的31417.5元保险公司应予返还。 综上，原审法院认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持江苏省昆山市人民法院（2019）苏0583民初20355号民事判决第二项、第三项； 二、变更江苏省昆山市人民法院（2019）苏0583民初20355号民事判决第一项为中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决生效后十日内赔偿赵玉英损失240098.16元； 赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1615元，由赵玉英负担335元，太平洋保险东莞公司负担1280元；二审案件受理费1490元，由赵玉英负担309元，太平洋保险东莞公司负担1181元。上述一、二审案件受理费由当事人在履行本判决时一并互相结算，法院预收的不再退还。 本判决为终审判决。 审 判 长  潘 亮 审 判 员  张 蕾 审 判 员  顾 平 二〇二〇年十二月十八日 法官助理  林晨晖 书 记 员  孙蕴仪