新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   行 政 判 决 书   （2021）新01行终15号   上诉人（原审原告）：曹庆新，女，1971年6月4日出生，汉族，合肥市智能建筑科技有限公司软件工程师，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。   被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市公安局沙依巴克区分局，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经一路**。   法定代表人：霍炬，乌鲁木齐市公安局沙依巴克区分局局长。   委托诉讼代理人：孙维强，男，乌鲁木齐市公安局沙依巴克区分局环卫路派出所副所长，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。   委托诉讼代理人：马尔哈伙山，男，乌鲁木齐市公安局沙依巴克区分局环卫路派出所副主任科员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。   被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市公安局，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区南湖东路**。   法定代表人：赵忠伟，乌鲁木齐市公安局局长。   委托诉讼代理人：安娜，女，乌鲁木齐市公安局法制支队副主任科员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。   被上诉人（原审第三人）：汤新兰，女，1952年10月12日出生，汉族，职业不详，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。   上诉人曹庆新诉被上诉人乌鲁木齐市公安局沙依巴克区分局（下称沙区公安分局）、被上诉人乌鲁木齐市公安局、被上诉人汤新兰行政拘留一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2020）新0105行初18号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人曹庆新、被上诉人沙区公安分局委托诉讼代理人孙维强、马尔哈伙山、被上诉人乌鲁木齐市公安局委托诉讼代理人安娜到庭参加了诉讼。被上诉人汤新兰经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   一审法院查明，2018年8月12日，因曹庆新与汤新兰发生争执被打，向沙区公安分局报案。接警后，沙区公安分局对该案进行调查。沙区公安分局于2019年12月18日作出沙公（环）行罚决字［2019］2467号行政处罚决定书，查明：2018年8月12日12时许，汤新兰、马秀莉、邬秀芳三人相约前往乌鲁木齐市沙依巴克区环卫街138号拆迁大院内拾拣瓶子、瓶盖。期间进行因拆迁未办理完手续的曹明德（曹庆新的父亲，已去世）空房内拾取物品，曹庆新发现并告知汤新兰，该房屋并非拆迁房屋。遂汤新兰放下手中所拣物品后离开房屋，因曹庆新出口骂人双方发生打架互殴事件。在争执过程中，汤新兰将曹庆新殴打致头部，导致曹庆新受伤，经法医鉴定曹庆新伤势为轻微伤。曹庆新在争执过程中骑坐在汤新兰腰腹部分，导致汤新兰受伤，经法医鉴定汤新兰伤势为轻伤一级。遂根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，对汤新兰作出行政拘留五日的决定。曹庆新不服上述行政处罚，于2019年12月24日向乌市公安局提起行政复议。2020年1月15日，乌市公安局作出乌公复字［2020］第8号行政复议决定书，决定维持沙公（环）行罚决字［2019］2467号行政处罚决定书中作出的对汤新兰行政拘留五日的决定，并依法进行了送达。曹庆新不服，向一审法院提起行政诉讼。   一审法院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定”的规定，沙区公安分局具有作出本案被诉行政处罚决定的主体资格和法定职权。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条规定，殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。本案中，沙区公安分局接到报警后即对案件进行调查，对相关当事人及在场人员进行询问，并制作了询问笔录。询问笔录系治安管理处罚法规定的公安机关在办理治安案件中查明案件事实的一种方式，是公安机关认定相关案件事实的重要依据。一审法院认为，综合本案询问笔录记载的内容，沙区公安分局认定因曹庆新出口骂人双方发生打架互殴事件，并导致双方各自受伤的事实并无不当。曹庆新提供的证据及其阐述的理由不足以推翻上述事实认定。因此，沙区公安分局对汤新兰作出拘留五日的行政处罚认定，事实清楚，适用法律正确，量罚适当。关于曹庆新认为汤新兰行为属于刑事案件的主张，不属于行政案件审查的范围，本院不予审查。《中华人民共和国行政复议法》第三条第一款规定，依照本法履行行政复议职责的行政机关是行政复议机关。行政复议机关负责法制工作的机构具体办理行政复议事项，履行下列职责：（一）受理行政复议申请；（二）向有关组织和人员调查取证，查阅文件和资料；（三）审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当，拟订行政复议决定；（四）处理或者转送对本法第七条所列有关规定的审查申请；（五）对行政机关违反本法规定的行为依照规定的权限和程序提出处理建议；（六）办理因不服行政复议决定提起行政诉讼的应诉事项；（七）法律、法规规定的其他职责。第十二条第一款规定，对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议，故乌鲁木齐市公安局作为沙区公安分局的上一级主管机关，具有依法履行行政复议的职责。本案中，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百三十五条第二款的规定，原行政行为即被诉的行政处罚决定是否合法已经由沙区公安分局实施举证行为，乌市公安局应对复议决定的合法性承担举证责任。经过庭审对程序证据的审查，乌市公安局在行政复议的受理、审理、作出决定及送达这一过程中，适用法律正确、程序合法，故曹庆新主张撤销行政复议决定的请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决：驳回曹庆新的诉讼请求。   曹庆新不服，提起上诉称，1．根据案发当天的现场照片，可以看出被上诉人沙区公安分局提供的汤新兰轻伤一级的法医鉴定造假；给一审法院提供的一张放大彩图造假。2．根据案发当天的现场照片和警方执法仪录制案发当天的视频，可以看出上诉人家房门锁子有被撬掉的痕迹。汤新兰案发前曾进行了排查，有偷盗的嫌疑。被上诉人沙区公安分局作出的沙公（环）行罚决字［2019］2467号行政处罚决定，认定事实不清。上诉人认为，本案的性质应定性为刑事案件。请求二审法院：1．撤销乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2020）新0105行初18号行政判决；2．撤销沙公（环）行罚决字［2019］2467号行政处罚决定书；3．撤销乌公复字［2020］第8号行政复议决定；4．除汤新兰的伤情鉴定外，重新对案件其它部分与事实的认定。   被上诉人沙区公安分局辩称，1．我局办案民警接警后，根据办案程序规定，聘请沙区公安分局物证鉴定室对汤新兰的伤情进行鉴定并出具鉴定结论。上诉人提出该鉴定造假，没有事实依据。2．根据办案民警在案发现场拍摄的图片、执法仪拍摄的影像资料等证据，可以看出曹庆新家的房门上并无门锁，上诉人无证据证实其所称的房门上有撬锁痕迹。3．汤新兰等人在认知上认为此房屋为废弃的房屋，没有非法占有的主观目的，故汤新兰等人不构成盗窃罪。综上，我局作出的行政处罚决定，认定事实清楚，证据确凿，定性准确，程序合法，适用法律正确。请求二审法院：驳回上诉，维持原判。   被上诉人乌鲁木齐市公安局辩称，我局受理上诉人曹庆新的复议申请后，依法对沙区公安分局作出的行政处罚决定进行了审查，认为沙区公安分局作出的行政处罚决定，事实清楚，证据确凿，适用法律正确。我局依法作出维持沙区公安分局决定对汤新兰行政拘留五日的行政复议决定。请求二审法院：驳回上诉，维持原判。   被上诉人汤新兰未到庭答辩，也未提交书面答辩意见。   本院经审理确认一审法院查明的案件事实。   本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定：“人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。”根据上述规定，本案审查的被诉行政行为：1．沙区公安分局作出的沙公（环）行罚决字［2019］2467号行政处罚决定；2．乌公复字［2020］第8号行政复议决定。本案中，一、被上诉人沙区公安分局接警后，履行了受案登记、调查取证、法医鉴定等办案程序，结合曹庆新、汤新兰的询问笔录及证人证言等证据综合判断，认定上诉人曹庆新因被上诉人汤新兰等人在其父亲曹明德的空房内拾捡瓶子、瓶盖，而与汤新兰发生口角并发生打架互殴。期间汤新兰将曹庆新头部致伤，经法医鉴定曹庆新的受伤程度为轻微伤。沙区公安分局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，作出沙公（环）行罚决字［2019］2467号行政处罚决定书，决定对汤新兰行政拘留五日的行政处罚决定，符合法律规定并无不当。上诉人曹庆新上诉称，沙区公安分局作出的被诉行政处罚决定，认定事实不清，请求撤销的上诉理由不能成立。二、被上诉人乌鲁木齐市公安局受理上诉人曹庆新的复议申请后，依法对沙区公安分局作出的上述被诉行政处罚决定的合法性进行了审查，认为沙区公安分局作出的被诉行政处罚决定，事实清楚，证据确凿，适用法律正确。乌鲁木齐市公安局依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项之规定，作出维持沙区公安分局沙公（环）行罚决字［2019］2467号行政处罚决定的行政复议决定，符合法律规定亦并无不当。上诉人曹庆新上诉要求撤销被诉的行政复议决定的上诉理由不能成立。三、上诉人曹庆新上诉认为，对汤新兰的行为应定性为刑事案件的上诉主张，不属于法律规定的行政诉讼审查的范围，本院不予审查。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元（曹庆新已预交），由上诉人曹庆新负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   张 峰   审  判  员   高靖琳   审  判  员   朱 虹   二 〇 二 一 年 二 月 五 日   书  记  员   李 婷