内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内08民终857号上诉人（原审被告）巴彦淖尔市宏鹏房地产开发有限公司。法定代表人李彦明，系公司董事长。委托代理人付占军，内蒙古蒙宁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）巴彦淖尔市汇恩商贸有限公司。法定代表人王慧，董事长。委托代理人边慧，内蒙古润安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）张美仙，女，1969年9月19日出生，汉族，个体，现住巴彦淖尔市杭锦后旗沙海镇.原审被告李彦明，男，1965年11月17日出生，汉族，巴彦淖尔市宏鹏房地产开发有限公司董事长，现住巴彦淖尔市临河区.上诉人巴彦淖尔市宏鹏房地产开发有限公司（以下简称宏鹏公司）因与被上诉人巴彦淖尔市汇恩商贸有限公司（以下简称汇恩公司）、张美仙，原审被告李彦明买卖合同纠纷一案，不服巴彦淖尔市临河区人民法院（2015）临民初字第6882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月12日受理后，依法组成合议庭，并于2016年7月6日公开开庭审理了本案，上诉人宏鹏公司委托代理人付占军，被上诉人汇恩公司法定代表人王慧及其委托代理人边慧到庭参加了诉讼，被上诉人张美仙，原审被告李彦明经传票传唤未到庭，依法缺席审理，本案现已审结。原审法院经审理查明，被告宏鹏公司系临河区领秀理想城房地产项目的开发商，被告张美仙承包该项目工程，从2013年4月开始，被告张美仙向原告汇恩公司购买钢材及其他材料，于2014年9月5日给原告出具欠款金额为776523元欠条一张。并约定欠款于2014年9月20日之前还清，逾期从2014年9月30日起按每日1%承担违约金。被告宏鹏公司对欠款776523元进行担保。2014年9月12日，被告李彦明再次代表宏鹏公司为被告张美仙所欠原告货款进行了还款保证。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案被告张美仙购买原告材料后，应按约定时间给付货款，长期拖欠应承担民事责任。原告主张按每日1‰计算违约金，未违反法律规定，应予支持。被告宏鹏公司作为担保人，应承担担保责任。被告李彦明系被告宏鹏公司的法定代表人，其在为被告张美仙出具的担保函、保证书及调解协议中的签名，属职务行为，其产生的法律后果应由被告宏鹏公司承担，被告李彦明不承担责任。被告宏鹏公司、张美仙抗辩欠款中包括货款利息及违约金的主张，因其未能提供相应证据，应承担对其不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告张美仙于本判决生效后十日内给付原告汇恩公司材料款776523元，并承担违约金（从2014年9月30日起按每日1‰计算，至本判决确定给付之日止）。被告宏鹏公司承担连带清偿责任。二、驳回原告汇恩公司对被告李彦明的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14410元，退还原告6943元，被告张美仙负担7467元。保全费5000元由被告张美仙负担。上诉人宏鹏公司上诉称，上诉人宏鹏公司给被上诉人张美仙所担保的776523元中已包含了被上诉人张美仙因迟延履行的违约金，现被上诉人汇恩公司要求给付钢材款的同时，还要求给付千分之一的违约金，显然没有依据，应按照银行贷款利率承担违约金较为合理；上诉人宏鹏公司在给被上诉人汇恩公司出具的保证函中，并没有约定保证期间，根据担保法第26条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。因双方在保证函中明确约定还款期间为2014年10月15日前，被上诉人汇恩公司现主张要求上诉人宏鹏公司承担保证责任，根据上述法律规定上诉人宏鹏公司的保证责任已免除，不应再承担保证责任。上诉人宏鹏公司给被上诉人汇恩公司出具的保证函中只是保证被上诉人张美仙未付清此款前，不向张美仙拨款和开房票，若违约，宏鹏公司才承担违约责任，但自担保后宏鹏公司并未给张美仙拨款和开房票，所以，宏鹏公司没有违约，不应承担责任。该笔钢材款及违约金，除有担保人外，被上诉人张美仙还用领袖理想城7号楼的两套楼房作抵押，抵押物价值797005元，已经超过了被上诉人张美仙所欠的钢材款和违约金。故上诉人也应免除担保责任。综上，上诉人认为原审判决事实不清，证据不足，适用法律明显错误。请求二审法院依法改判，维护上诉人的合法权益。被上诉人汇恩公司辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院审理中查明，2015年7月25日，为了解决宏鹏公司建房欠汇恩公司材料款，在开发区派出所主持下，组织宏鹏公司法定代表人李彦明、汇恩公司法定代表人王慧、张美仙和另外两案当事人进行调解，多方当事人经调解达成如下协议：一周内宏鹏公司付140万元，余款另行协商，前提先把140万元付清后再次协商。本院查明的其他事实与原审一致，予以确认。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。当事人各方都应按照合同的约定全面履行合同义务。被上诉人张美仙作为买受人应当按照约定支付价款，担保人宏鹏公司亦应按照担保条款承担相应的担保责任。张美仙和宏鹏公司没有依照合同的约定履行支付价款的义务，应承担相应的违约责任。宏鹏公司法定代表人在欠条上担保人处签字应视为宏鹏公司的行为，故宏鹏公司应对张美仙的债务向汇恩公司承担保证责任。对上诉人宏鹏公司上诉称，给被上诉人张美仙所担保的776523元中已包含了被上诉人张美仙因迟延履行的违约金，现被上诉人汇恩公司要求给付钢材款的同时，还要求给付千分之一的违约金，显然没有依据，应按照银行贷款利率承担违约金较为合理的请求，因未提供相应证据证明其主张，本院不予采信。其请求按照银行贷款利率计算利息没有依据，本院不予支持。宏鹏公司在保证函中承诺“在2014年10月15日前二次结构完成之前，张美仙必须结算清全部钢材款。若未给汇恩商贸有限公司结算钢材款，则张美仙后续工程款由汇恩公司结算。”“宏鹏房地产开发有限公司保证，在9号楼张美仙未付清此款之前，不向9号楼张美仙拨款和开房票。”“若违约，造成汇恩商贸有限责任公司的一切损失，由宏鹏开发有限责任公司承担。”本院审查认为，上述约定不能对抗宏鹏公司法定代表人李彦明在欠条和《还款协议》上签字的担保效力，故宏鹏公司应对张美仙的全部债务承担保证责任。根据上述约定，在2014年10月15日前张美仙未给汇恩公司结清全部钢材款，宏鹏公司才开始承担担保责任，约定的“担保期间为签订本协议之日起至还清全部欠款之日止”，故认定为约定不明，担保期间应是二年，故汇恩公司请求宏鹏公司承担保证责任并未未超过保证期间。在还款协议中，张美仙虽以7号楼两套房为汇恩公司担保，但未办理抵押登记，该抵押权尚未设立，故宏鹏公司上诉请求在物的担保之外，方承担保证责任的理由不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14410元，由上诉人巴彦淖尔市宏鹏房地产开发有限公司负担。审判长  辛健伟审判员  贾东升审判员  仲佳才二〇一六年七月十九日书记员  王 博附本判决适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判。