河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫03民终836号上诉人（原审被告）:洛阳市远航彩钢有限公司。住所地：河南省洛阳市老城区邙山镇中沟工业园310国道13号。法定代表人：董玉周，该公司经理。委托代理人：朱玉舟，河南翰法律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审原告）：徐畅通，男，1983年11月24日出生，汉族，住河南省孟津县。委托代理人：李全营，孟津县法律服务所法律工作者，特别授权。原审被告：周兴干，男，1978年11月29日出生，汉族，农民，籍贯河南省孟津县小浪底镇津西村，现住河南省孟津县。上诉人洛阳市远航彩钢有限公司因与被上诉人徐畅通、原审被告周兴干合同纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2015）孟民一初字第310号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明：2014年11月3日，被告洛阳市远航彩钢有限公司与原告徐畅通签订一份《孟津易弘发农超购物广场防火门制作及安装合同》，由原告徐畅通包工包料承建孟津易弘发农超购物广场防火卷帘门的制作及安装工程，合同约定：防火卷帘门单价为每平方米300元，工程量约356平方米，木质防火门单价为每平米320元，工程量约45.36平方米，合同约定付款方式：所有防火门安装完毕，整体工程竣工经双方、消防部门验收合格后付至合同总价款的95%，余5%作为质量保证金，在无质量问题的前提下期满两年后15日内付清。该合同经被告洛阳市远航彩钢有限公司签章及原告徐畅通签字确认，被告薛宇新在洛阳市远航彩钢有限公司委托代理人一栏签字。合同签订后，原告按照合同要求进行施工，现工程已验收合格，2014年12月6日洛阳市远航彩钢公司与原告出具费用结算清单，显示防火卷帘门14套共计354.74平方，单价每平方300元，防火门17套，共计45.36平方。综上，原告所建工程工程款数额为120937.20元（300元×354.74平方米+320元×45.36平方米）。工程款的95%数额为114890.34元（120937.20元×95%）。庭审中，被告薛宇新辩称其受被告周兴干委托，其与洛阳市远航彩钢有限公司签订的《孟津易弘发农超购物广场防火门制作及安装合同》系被告周兴干加盖的洛阳市远航彩钢有限公司公章。被告洛阳市远航彩钢有限公司辩称合同上洛阳市远航彩钢有限公司公章非其公司公章，但未在合理期限内提供证据证明。庭审中，原告出具一份协议，该协议载明“徐畅通在孟津中兴超市做防火门工程款一事，现周兴干将豫Ｄ×××××丰田车抵给原告壹拾万元，剩余工程款以现金形式于2015年7月31日前结并协助原告办好车辆手续。据此，可以认定被告周兴干认可欠原告徐畅通工程款。原审认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同的约定全面履行义务。被告洛阳市远航彩钢有限公司与原告徐畅通签订的《孟津易弘发农超购物广场防火门制作及安装合同》合法有效。原告徐畅通所承建工程已经验收合格，被告洛阳市远航彩钢有限公司应当依约结算工程款。被告洛阳市远航彩钢有限公司辩称合同中所盖公章非其公司备案的公章，但未提供证据证明，故对被告洛阳市远航彩钢有限公司辩解不予支持。关于庭审中原告徐畅通提供的协议，经审查，该协议系被告周兴干出具，可以认定被告周兴干认可欠原告徐畅通工程款的事实，被告周兴干经法院合法传唤未到庭参加庭审活动，视为放弃举证和参加庭审质证权利，应当承担相应法律后果。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十五条的规定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。本案中，被告洛阳市远航彩钢有限公司不认可其与原告签订合同却又未提供证据否认公章的真实性，结合薛宇新的辩论意见，可以认定系被告周兴干借用被告洛阳远航彩钢有限公司公章。综上，依法认定被告洛阳市远航彩钢有限公司与被告周兴干共同承担清偿义务，双方互负连带责任。根据合同约定付款方式，先付工程款的95%数额为114890.34元。因双方未约定逾期法律责任，原告主张逾期利息按照中国人民银行同期贷款利率的标准从原告起诉之日（2015年9月8日）起算至判决被告限定履行期限内实际支付之日。原告徐畅通以被告薛宇新系职务行为，依法撤回对其起诉，不违背法律规定，予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，第一百四十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十五条之规定，判决：一、被告洛阳市远航彩钢有限公司、被告周兴干在本判决生效后15日内支付原告徐畅通货款工程款114890.34元，双方互负连带责任。二、上述款项逾期利息按照中国人民银行同期贷款利率的标准从原告起诉之日（2015年9月8日）起算至判决被告限定履行期限内实际支付之日。三、驳回原告徐畅通的其他诉讼请求。如被告未按判决书限定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2720元，由被告洛阳市远航彩钢有限公司与被告周兴干共同承担。原告已垫付，执行中一并由被告付清。宣判后，洛阳市远航彩钢有限公司不服并提起上诉称，一、一审法院认定事实不清，判决依据的证据不足。（一）、一审法院未查明上诉人曾与被上诉人签订过或者授权薛宇新等人与被上诉人签订过《孟津易弘发农超购物广场防火门制作及安装合同》，不存在与被上诉人发生过定做合同关系这一事实。被上诉人一审提交的《孟津易弘发农超购物广场防火门制作及安装合同》上的“洛阳远航彩钢有限公司”印章非上诉人加盖的，也非上诉人的真实印章。一审中上诉人的真实印章的印样已提交法庭。《孟津易弘发农超购物广场防火门制作及安装合同》上加盖的印章是虚假的。2014年12月6日，上诉人未与被上诉人出具结算清单，也未授权他人与被上诉人出具结算清单。一审中被上诉人提交的一份原审被告周兴干与被上诉人签订的协议可以证明，原审被告周兴干将豫Ｄ×××××丰田车抵押给被上诉人1万元，并约定2015年7月31日前办理过户手续。可以充分证明被上诉人是与周兴干之间存在债务纠纷，被上诉人对此是认可的。（二）、一审法院认定“被告周兴干借用洛阳市远航彩钢有限公司公章”是完全错误的。一审法院未查明《孟津易弘发农超购物广场防火门制作及安装合同》上印章的真伪即认定“被告周兴干借用洛阳市远航彩钢有限公司印章”显属错误推断和认定事实错误。二、一审法院适用最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十五条规定是错误的。该规定为借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白介绍信或者银行账户的，出借单位和借用人为被告。结合本案看，首先不能认定合同上的印章是上诉人的真实印章。其次，合同上的印章是行政章，非合同专用章，也非盖章的空白合同。所以，事实与上述规定不相适应。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判，依法改判或发回重审，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。徐畅通辩称，上诉人在一审中未在法院规定的期限内提供印章真伪的证据，也没有在规定期限内提供鉴定申请。一审法院认定事实清楚，证据确实充分，判决客观公正，应驳回上诉，维持原判。周兴干述称，本案与洛阳市远航彩钢有限公司无关，洛阳市远航彩钢有限公司无需承担责任。薛宇新是洛阳市固若金建筑工程有限公司经理，负责工程的，其是该公司经理和隐名股东，负责业务的。因公司营业执照未办理下来，第一年借用洛阳市远航彩钢有限公司名义承揽工程，做业务时去洛阳市远航彩钢有限公司盖章。本案所涉工程印章不是其去加盖的，具体情况不清楚。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明，一审庭审中，洛阳市远航彩钢有限公司认为《孟津易弘发农超购物广场防火门制作及安装合同》上印章不是公司备案过的印章，但没有书面证据，可申请鉴定。法庭告知限其在庭审结束后7日内提供相关证据，逾期承担不利后果。洛阳市远航彩钢有限公司未在法庭指定的期限内提供相关材料。本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由，拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。一审审理中，洛阳市远航彩钢有限公司对公章的真实性提出异议并口头申请鉴定，但未在法庭指定的期限内提交相关证据材料。二审中又以同样的事实与理由提出鉴定，亦未有充分的理由，故鉴定申请二审不予准许，洛阳市远航彩钢有限公司应当承担不利后果。洛阳市远航彩钢有限公司的上诉请求，本院不予支持。综上，依照依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费2598元，由上诉人洛阳市远航彩钢有限公司负担。审 判 长 吴爱国审 判 员 索如意代审判员 赵淑婷二〇一六年七月二十六日书 记 员 祁亚楠