河南省安阳市文峰区人民法院民 事 判 决 书(2015)文民三初字第615号原告靳信成，男，1957年2月1日出生，汉族，住安阳市文峰区。被告韩五彬，男，1963年12月2日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托代理人关永朝，河南新大地律师事务所律师。被告毕秀清，女，1967年5月15日出生，汉族，住安阳市文峰区。被告朱改生，男，1968年11月21日出生，汉族，住安阳市文峰区。原告靳信成与被告韩五彬、毕秀清、朱改生案外人执行异议之诉，本院于2015年10月29日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月7日公开开庭进行了审理，原告靳信成、被告韩五彬及其委托代理人关永朝到庭参加了诉讼，被告毕秀清、朱改生经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告靳信成诉称，2013年8月22日被告朱改生、毕秀清应欠原告借款无力偿还，自愿将其名下温馨家园2号楼1单元1层西户房产抵押给原告长期居住，并出具了书面的承诺书，从2013年11月原告开始居住使用至今，无人提出异议，有原告提供的交纳水、电、气、物业费票据为证，2015年3月18日文峰区法院在原告居住的上述房屋张贴（2015）文法执字第1222号执行裁定书，对该房产予以了查封、拍卖，因原告居住在先并长期居住，向本院区人民法院提出执行异议，该院作出了（2015）文法执异字第18号执行异议，驳回了原告的执行异议，原告和被告毕秀清、朱改生之间的借款抵押合同已实际履行二年之久形成事实，合同有效，被告韩五彬与被告毕秀清、朱改生之间的房屋买卖合同已被法院撤销，属于普通债权，不能对抗原告的债权，无权强制执行原告居住的房产，故而起诉，请求人民法院确认原告与被告毕秀清、朱改生于2013年8月22日签订的房屋抵押温馨家园2号楼1单元一层西户房屋抵押有效；2、判令不得执行原告居住的以××抵押房屋安阳市××街××家园××楼××单元××西户房产。被告辩称，被告靳信成与被告朱改生、毕秀清于2013年7月30日签订了房屋买卖合同，该房屋所有权已转移到被告靳信成名下，被告朱改生、毕秀清对该房屋无权处分，所以原告与被告朱改生、毕秀清签订的使用房屋的协议是无效的，并且被告朱改生、毕秀清当时在协议签订时把该房屋的所有票据交付给了被告靳信成，并承诺十日内腾清该房屋。综上，法院应依法驳回原告的诉讼请求，被告朱改生、毕秀清缺席未答辩。经审理查明，2015年4月28日,本院立案受理原告靳信成诉被告朱改生、毕秀清民间借贷纠纷一案,该案中原告靳信成诉称2013年9月1日向原告借款30万元、9月2日借款60万元、2013年3月20日借款17.5万元，共计借款107.5万元，以借据为凭。约定利息按月息5分计息，每月2日付息。2014年8月22日两被告书面承诺将文峰区御路街28号房屋一套和文峰区东关街东段温馨家园2号楼1单元复式楼西户房产一套抵押给原告（现房屋已由原告居住），现两被告未按约定偿还借款本金和利息，原告多次向被告催要借款，被告一再推脱。现原告诉至法院，请求判令二被告偿还原告借款107.5万元及利息（利息从2013年9月1日至执行完毕之日止，按月息5分计算）。审理后，本院于2015年10月8日作出了（2015）文民一初字第666号民事判决书，判决如下：“一、被告朱改生、毕秀清于本判决生效之日起十日内共同偿还原告靳信成900000元及利息（其中300000元的利息从2013年9月1日起至本判决限定还款履行期满之日止按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算；600000元的利息从2013年9月2日起至本判决限定还款履行期满之日止按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）；二、被告朱改生于本判决生效之日起十日内偿还原告靳信成175000元及利息（利息从2014年3月20日起至本判决限定还款履行期满之日止按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）。”另查明,被告韩五彬与被告毕秀清、朱改生以及案外人毕庆顺房屋买卖合同纠纷一案，经本院主持调解，双方自愿达成了调解协议，根据双方的调解协议，本院于2014年11月21日作出了（2014）文民二初字第449号民事调解书，调解内容如下：“一、解除原告韩五彬于被告毕秀清、朱改生于2013年7月30日签订的房屋买卖合同；二、被告毕秀清、朱改生于2014年12月31日之前给付原告韩五彬现金人民币100000元；2015年2月28日之前给付原告韩五彬现金人民币400000元；三、如果被告毕秀清、朱改生于2015年2月28日前未按照本协议第二条规定的时间内全部给付原告韩五彬现金人民币500000元，则被告毕秀清、朱改生同意支付原告韩五彬逾期违约金人民币300000元；四、案件受理费12600元减半收取6300元，由被告毕秀清、朱改生承担并于2015年2月28日前给付原告韩五彬；五、被告毕庆顺对本协议第二、三、四项承担连带清偿责任。”2015年3月18日，根据韩五彬的执行申请，本院作出了（2015）文法执字第1222号执行裁定书，查封了被告毕秀清名下位于安阳市××街××家园××楼××单元××西户的房产。原告靳信成就本院作出的（2015）文法执字第1222号执行裁定书，向本院提出了案外人执行异议，要求解除对被告毕秀清名下位于安阳市××街××家园××楼××单元××西户的房产的查封。本院于2015年9月30日作出了（2015）文法执异字第18号执行裁定书，驳回了原告的执行异议，并在2015年10月10日向原告送达了该执行裁定书，原告不服执行裁定，于2015年10月22日向本院递交了起诉状，本院于2015年10月29日立案受理的本案。以上事实有原告提供的2013年8月22日借款承诺书一份、（2015）文民一初字第666号民事判决书、2015年7月30日温馨家园物业出具的原告交纳水费三联单据和证明各一份、（2015）文法执异字第18号执行裁定书一份、（2014）文民二初字第449号民事调解书一份及原、被告庭审陈述可以证实，上述证据经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，案外人或者申请执行人提出执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。原告靳信成诉请本院确认其与被告毕秀清、朱改生于2013年8月22日签订的承诺抵押温馨家园2号楼1单元一层西户房屋抵押权有效，但其提供的2013年8月22日的借款承诺上关于温馨家园2号楼1单元一层西户仅仅注明：“经我夫妻协商将文峰区东关街东段路南温馨家园二号楼一单元复式楼西户房屋一套，如果超过使用期限不能按时付息，我及家人主动搬出房屋交于靳信成居住”,尽管原告靳信成诉称其自2013年11月一直居住在该房屋,但根据《中华人民共和国担保法》第四十一条的规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效，”和第四十二条第（二）项的规定：“以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部分，”原告和被告毕秀清、朱改生未到房产登记部门办理抵押物登记，故而原告靳信成诉请本院确认其与被告毕秀清、朱改生于2013年8月22日签订的承诺抵押温馨家园2号楼1单元一层西户房屋抵押权有效，于法无据，本院不予支持。原告不能提供证明证明其对本院查封的于安阳市××街××家园××楼××单元××西户的房产享有抵押权，也不能举证证明其享有足以排除强制执行的民事权益，对其诉请判令不得执行原告居住的以××抵押房屋安阳市××街××家园××楼××单元××西户房产，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。被告朱改生、毕秀清经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告靳信成的诉讼请求。案件受理费100元，由原告靳信成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  吴淑敏审 判 员  祝 昉审 判 员  翟艳超二〇一六年七月一日代理书记员  薛 鹏