安徽省淮北市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖06民终420号上诉人（原审原告）：濉溪县军贤新型墙材厂，住所地安徽省濉溪县。负责人：贾汝贤，该厂厂长。委托代理人：王明，安徽辰元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘新山，男，1965年4月16日出生，汉族，农民，住安徽省濉溪县。委托代理人：王东洋，安徽胜方律师事务所律师。上诉人濉溪县军贤新型墙材厂（简称军贤墙材厂）为与被上诉人刘新山劳动争议一案，不服安徽省濉溪县人民法院2016年4月11日作出的（2016）皖06民初372号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭进行了审理。上诉人军贤墙材厂的委托代理人王明，被上诉人刘新山及其委托代理人王东洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。军贤墙材厂诉称：2013年10月10日晚，刘新山擅自爬上窑室顶部不慎摔伤。刘新山为此申请仲裁，仲裁委员会作出濉劳人仲裁字（2015）第265号裁决书。原告认为工伤发生时间是在2013年10月，被告申请仲裁时主张按4241.16元/月享受工伤保险待遇，而裁决书依据淮北地区2014年社平工资4390.08元/月计算错误，超出申请仲裁范围，被告未要求鉴定费，裁决鉴定费超出仲裁范围，裁决支付停工留薪期工资6个月无法律、事实依据，为此请求判令：1、不赔偿鉴定费280元；2、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的赔偿标准不应按照4390.08元/月计算；3、不支付停工留薪期工资15804.29元；4、诉讼费由被告承担。刘新山辩称：裁决使用2014年的标准合理，因仲裁是2014年受理并作出；鉴定费和停工留薪期工资均在仲裁申请总数额内；裁决内容合法，应予以维持。一审法院查明：2011年初，刘新山到军贤墙材厂从事出窑、出砖工作，每月无固定工资，采用计件工资，多劳多得，以现金形式发放。刘新山发生工伤前十二个月（2012年8-12月、2013年3-9月）的工资分别为3000元、3100元、3100元、3600元、3000元、2910元、900元、3380元、840元、2800元、1360元、2011元，平均月工资为2500.08元；2013年1-2月，刘新山没有工资。双方未签订书面劳动合同，军贤墙材厂没有为刘新山参加工伤保险。2013年10月10日晚上10点左右，刘新山从窑室顶上摔下来导致身体受伤，于2013年10月11日00时入住濉溪县医院住院治疗54天，于同年12月4日出院，经诊断伤情为右股骨干骨折、右股骨颈骨折、头面部外伤，花费医疗费19785.65元。2014年4月8日再次入住濉溪县医院，经诊断伤情为右股骨干骨折术后感染、右股骨颈陈旧性骨折、右股骨干慢性骨髓炎，住院治疗34天，于2014年5月12日出院，花费医疗费17767.37元。刘新山受伤后，共花费门诊费1508.80元，合计花费医疗费39061.82元，由刘新山自己支付。另查明：2014年7月15日，濉溪县人民法院作出（2014）濉民一初字第01588号民事调解书，确认军贤墙材厂与刘新山存在劳动关系。2014年9月30日，刘新山的伤情经淮北市人力资源与社会保障局编号为1892420141423的工伤认定决定书认定为工伤；军贤墙材厂不服，诉至淮北市相山区人民法院，2015年3月10日，淮北市相山区人民法院作出（2015）相行初字第00001号行政判决书，驳回军贤墙材厂要求撤销1892420141423号工伤认定决定书的诉讼请求。2015年8月31日，淮北市劳动能力鉴定委员会作出编号为017806201521303的职工因工劳动能力鉴定结论通知书，认定刘新山的伤情为劳动功能障碍八级，生活自理障碍鉴定为不符合护理依赖条件，刘新山支付鉴定费280元。2015年12月29日，濉溪县劳动人事争议仲裁委员会作出濉劳人仲裁字（2015）第265号裁决书，军贤墙材厂支付刘新山合计186851.68元。军贤墙材厂不服该裁决，诉讼至法院。一审法院认为:已经生效的（2015）相行初字第00001号行政判决书，驳回了军贤墙材厂要求撤销1892420141423号工伤认定决定书的诉讼请求，淮北市人力资源与社会保障局编号为1892420141423的工伤认定决定书已生效；该工伤认定决定书认定刘新山的伤情为工伤，刘新山应当享受工伤保险待遇。军贤墙材厂作为刘新山的用人单位，应当为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费，职工或者雇工发生工伤事故，依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，由保险基金及用人单位依照规定分别支付相关费用；而军贤墙材厂未依法为刘新山参加工伤保险，《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。刘新山的伤情被淮北市劳动能力鉴定委员会认定为劳动功能障碍八级，刘新山、军贤墙材厂对双方已解除劳动合同均无异议，军贤墙材厂应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。刘新山在事故发生前的月平均工资为2500.08元，2014年度淮北市职工月平均工资为4390.08元，《工伤保险条例》规定本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，因此刘新山享受工伤赔偿时本人工资的数额应当按照统筹地区职工平均工资的60%计算。依据《工伤保险条例》规定，刘新山本次受伤应当享受以下工伤保险待遇：1、医疗费39061.02元，双方无异议，予以确认；2、鉴定费280元；3、停工留薪期工资15804.29元（4390.08元/月×60%×6个月）；4、一次性伤残补助金28974.53元（4390.08元/月×60%×11个月）；5、一次性工伤医疗补助金35120.64元（4390.08元/月×8个月）；6、一次性伤残就业补助金65851.20元（4390.08元/月×15个月）；7、住院伙食补助费1760元，双方无异议，予以确认；以上合计186851.68元。综上，用人单位未依法为劳动者缴纳工伤保险费，劳动者发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇，军贤墙材厂应当赔偿刘新山各项费用合计186851.68元。对于军贤墙材厂诉称其不应当支付停工留薪期工资、鉴定费及赔偿标准错误的诉讼请求不予支持。依照《工伤保险条例》第二条、第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告濉溪县军贤新型墙材厂与被告刘新山之间的劳动关系；二、原告濉溪县军贤新型墙材厂于本判决生效之日起十五日内，支付被告刘新山医疗费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费等合计186851.68元；三、驳回原告濉溪县军贤新型墙材厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告濉溪县军贤新型墙材厂负担。军贤墙材厂不服一审判决，上诉称：刘新山的工伤事故发生在2013年10月份，事故发生后，刘新山提出解除劳动合同，军贤墙材厂也同意刘新山解除劳动合同。因此，刘新山各项工伤保险待遇标准应参照2012年淮北市职工月平均工资4172元/月计算。一审法院按2014年淮北市职工月平均工资判决无事实和法律依据。另外，一审法院判决支付刘新山停工留薪期6个月的工资缺乏事实和法律依据。综上，请求：1、撤销（2016）皖0621民初372号民事判决并依法改判；2、一、二审诉讼费由刘新山负担。刘新山庭审中辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。二审中，双方当事人均坚持一审举证、质证意见，本院认证意见同一审。二审期间双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，综合双方当事人诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、刘新山工伤保险待遇标准的计发时间点；二、刘新山停工留薪期工资应否得到支持。关于争议焦点一。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：职工因工致残可以按伤残等级从工伤保险基金享受一次性伤残补助金，八级伤残为11个月的本人工资。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条的规定：劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金，八级伤残为8个月；一次性伤残就业补助金，八级伤残为15个月，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，军贤墙材厂未依法为刘新山交纳工伤保险费用，应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向刘新山支付各项费用。根据上述法律规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的相关补助标准均需依照劳动者的伤残等级给付。刘新山的八级伤残等级于2015年8月31日作出，一审法院按照上年度即2014年度的淮北市职工月平均工资计算刘新山的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金并无不当，本院予以确认。军贤墙材厂主张双方当事人于2013年10月份事故发生后即解除了劳动合同，应按照2012年的淮北市职工月平均工资计算刘新山的赔付标准的上诉请求，本院不予支持。关于焦点二。停工留薪期是职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期限，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《劳动合同法》第四十二条规定，职工因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。本案中，刘新山在工作中所受伤害经淮北市人力资源与社会保障局认定为工伤，并经淮北市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，依据上述法律规定，军贤墙材厂不能在工伤期间解除与刘新山的劳动合同，刘新山依法享受停工留薪期工资。军贤墙材厂上诉认为双方当事人已经解除劳动合同，不需要支付停工留薪期工资待遇，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件诉讼费用负担按一审判决执行；二审案件受理费10元，由上诉人濉溪县军贤新型墙材厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  张春茹审 判 员  闵松龄代理审判员  侯 丽二〇一六年七月二十八日书 记 员  李玥彤附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。