江西省赣州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）赣07民再3号 上诉人（原审被告）江西东龙建设集团有限公司。住所地：赣州市章贡区黄屋坪路16号。 法定代表人杨水石，该公司董事长。 委托代理人刘康，男，1995年1月9日出生，汉族，系该公司办公室主任。 被上诉人（原审原告）黎学兵，男，1967年12月31日出生，汉族，住赣州市南康区。 委托代理人曾宪来，全南县城厢法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）蓝石生（兰石生），男，1975年9月6日生，汉族，住全南县。 原审第三人全南县城市管理局。住所地：全南县城厢镇含江路17号。 法定代表人林智勇，该局局长。 委托代理人陈阳华，该局办公室主任。 上诉人江西东龙建设集团有限公司(以下简称东龙公司)因与被上诉人黎学兵、蓝石生及原审第三人全南县城市管理局买卖合同纠纷一案，不服全南县人民法院（2015）全民再初字第2号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人东龙公司的委托代理人刘康、被上诉人黎学兵的委托代理人曾宪来、原审第三人全南县城市管理局的委托代理人陈阳华到庭参加诉讼，被上诉人蓝石生经经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 定南县人民法院一审查明：2011年3月22日，全南县城市管理局与东龙公司签订一份建设工程施工合同，该合同约定全南县城市管理局将全南县城生活垃圾卫生填埋场工程以包工包料的形式发包给东龙公司承建，合同工期自2011年3月30日起至2012年9月30日止，工程造价为16153045.39元。2011年4月2日，东龙公司与蓝石生、涂祥伟签订一份施工责任合同，该合同约定由蓝石生、涂祥伟负责该工程项目的施工，承包方式为包工包料。其中合同第5条第一款约定东龙公司收取本工程合同价款1.5%的管理费。2011年12月1日，黎学兵与蓝石生签订一份购销合同，约定蓝石生向黎学兵购买HDPE花管等管道共计币278487.50元。2013年12月23日，全南县城生活垃圾卫生填埋场工程竣工验收。期间，蓝石生支付货款178487.50元。此后，黎学兵多次追偿货款未果，遂于2014年10月30日诉至人民法院，要求东龙公司支付材料款计币10万元，并从2013年3月11日起按中国人民银行同期贷款利率罚息计付利息约2万元，并要求全南县城市管理局从剩余未结算的工程款中优先支付黎学兵的材料款。 定南县人民法院一审认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。从签订的《建设工程施工合同》、《施工责任合同》来看，本案蓝石生、涂项伟借用东龙公司建筑资质承接该工程，东龙公司收取管理费的行为符合挂靠与被挂靠关系的法律特征，但没有证据证实蓝石生以东龙公司名义或以东龙公司分支机构名义签订购销合同，故根据合同相对性原则，对黎学兵要求东龙公司支付货款的诉求不予采信。同时，蓝石生与黎学兵之间的购销合同之债不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定的条件，故对黎学兵要求全南县城市管理局优先支付材料款的诉求不予支持。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告蓝（兰）石生应当于本判决生效之日起三日内向原告黎学兵支付货款计币100000元及利息（从2013年3月11日起至清偿日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付）；二、驳回原告黎学兵的其他诉讼请求。 定南县人民法院再审查明的事实与原审查明的事实一致。 定南县人民法院再审认为：黎学兵与蓝石生签订的购销合同合法有效。蓝石生签字确认的销货清单证实黎学兵提供价值278487.50元的HDPE花管等建筑材料给蓝石生，黎学兵自认及全南县城市管理局在再审时提供的全县城生活垃圾卫生填埋场工程进度款支付欠款明细表，可以证实蓝石生仍欠黎学兵排水管材料款10万元。依据东龙公司与全南县城市管理局签订的建设工程施工合同，东龙公司系全南县城生活垃圾卫生填埋场工程的承包人，东龙公司成立项目部再以项目责任承包的方式将工程交由蓝石生施工，此种转包形式应认定为东龙公司的内部经营方式，东龙公司承建施工的主体地位不受影响，蓝石生所从事的相关行为依法应认定为东龙公司的职务行为，对外应由东龙公司承担相关民事责任。因此，蓝石生因施工需要向黎学兵购买HDPE花管等建筑材料属于代表东龙公司的行为，故东龙公司应对拖欠黎学兵的HDPE花管等建筑材料款承担偿还责任。鉴于本案中蓝石生系以责任承包的形式承建并获利，故该材料款应由蓝石生偿付，东龙公司负连带清偿责任。关于所欠材料款的利息计算问题，双方对此并未作出明确约定。从黎学兵提供的工程验收申请报告可以证实，该工程已于2013年3月10日完工，蓝石生怠于支付所欠货款，黎学兵可主张利息，利率可按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。黎学兵主张从2013年3月11日起按中国人民银行同期贷款利率罚息计付利息约2万元，并要求全南县城市管理局从剩余未结算的工程款中优先支付原告的材料款，没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十二条第一款第（四）项、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款及第一百四十四条之规定，判决如下：一、维持全南县人民法院（2014）全民二初字第1173号民事判决的第一项，即原审被告蓝石生应当于本判决生效之日起三日内向原告黎学兵支付货款计币100000元及利息（从2013年3月11日起至清偿日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付）；二、加判：原审被告江西东龙建设集团有限公司对原审被告蓝石生所欠原审原告黎学兵的HDPE花管等材料款本息承担连带清偿责任；三、将全南县人民法院（2014）全民二初字第1173号民事判决的第二项改判为：驳回原审原告黎学兵除上述一、二项之外的其他诉讼请求。如果原审被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费2700元，由原审被告蓝石生、江西东龙建设集团有限公司共同承担。 东龙公司不服，向本院提出上诉。上诉的主要理由及请求是： 1、东龙公司与本案蓝石生的关系是挂靠关系。蓝石生借用东龙公司的资质承接了该工程，东龙公司只收取了管理费，并没有实际管理和负责工程施工，没有得到工程的任何利润，此种行为符合挂靠与被挂靠的法律关系，而不是内部承包关系。 2、本案买卖合同是蓝石生与黎学兵之间签订的，他们之间怎么履行，从未与东龙公司商量。根据合同相对性原则，东龙公司对黎学兵的货款不承担连带支付责任。因此，请求： 1、撤销全南县人民法院（2015）全民再初字第2号民事判决，改判蓝石生负责归还黎学兵的货款计币100000元及利息（从2013年3月11日起至清偿日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付）。东龙公司不承担连带支付责任。 2、涉诉一、二审费用全部由蓝石生承担。 被上诉人黎学兵辩称：全南县城管局是与东龙公司确立的建设关系，没有与蓝石生确立任何关系，东龙公司是为完成全南县城市管理局的工程而实际使用和消耗了答辩人的货物。从另一方面讲，答辩人的货是送到东龙公司所承包的工地上验收的，东龙公司派什么人来验收货物是东龙公司的事，只要答辩人的材料用在了东龙公司所承建的工程上，东龙公司就应当付给答辩人货款；只要答辩人的货无瑕疵，不短缺，东龙公司就应无条件支付货款。 被上诉人蓝石生未作答辩。 原审第三人全南县城市管理局未提交书面陈述意见但在庭审中表示对原判无异议。 本院查明，东龙公司与蓝石生于2011年4月2日签订《施工责任合同》，约定结算后的工程款支付，必须全部汇入东龙公司账户，东龙公司按规定将工程款转汇给项目部；蓝石生必须按规定照章纳税，完税凭证中纳税人名称应标明“江西东龙建设集团有限公司”。本院（2014）赣中民二初字第176号民事判决书确认：2011年4月2日，东龙公司与蓝石生签订《项目施工内部承包合同书》，约定东龙公司将中标卫生填埋工程选定项目负责人蓝石生施工，并以公司名义组建项目部，该工程的所有施工内容均承包给蓝石生。2014年1月20日，全南县城市管理局与施工单位代表在《全南县生活垃圾卫生填埋场工程进度款支付欠款明细表》中签字确认欠黎学兵排水管材料款10万元。全南县人民法院作出的（2014）全民二初字第1173号民事判决和（2015）全民再初字第2号民事判决均送达给蓝石生，该两份判决均确认欠黎学兵排水管材料款10万元，蓝石生均未在宣判笔录上书写有关异议内容，也均未在收到该两份判决后提出上诉。其他事实与原审查明的一致。 本院认为：当事人之间的争议焦点是东龙公司与蓝石生之间的关系是挂靠关系还是内部承包关系，以及东龙公司对案涉材料款应否承担连带清偿责任。案涉工程是东龙公司向全南县城市管理局承包的，且其掌控着工程款，其与蓝石生所签合同亦名为内部承包并约定项目部以其名义组建，因此，东龙公司与蓝石生之间的关系应认定为内部承包关系，而不应认定为挂靠关系。《全南县生活垃圾卫生填埋场工程进度款支付欠款明细表》确认欠黎学兵排水管材料款10万元，此外，全南县人民法院原审、再审判决均确认欠黎学兵排水管材料款10万元，而蓝石生对该两份判决确认的欠款金额均无异议，由此表明，蓝石生从黎学兵处所购排水管材料已用于案涉工程以及欠黎学兵排水管材料款10万元属实。既然东龙公司与蓝石生之间的关系是内部承包关系，那么东龙公司对蓝石生在施工过程中所欠黎学兵排水管材料款10万元及其利息就应承担清偿责任。综上，东龙公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，拟判决如下： 一、驳回上诉人江西东龙建设集团有限公司的上诉； 二、维持全南县人民法院于2016年3月9日作出的（2015）全民再初字第2号民事判决。 二审案件受理费2300元，由上诉人江西东龙建设集团有限公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  谭品珍 审 判 员  刘定丰 代理审判员  黎业兵 二〇一六年七月十八日 书 记 员  黄娅男