河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫10民终3454号上诉人（原审原告）：段丽，女，汉族，1978年12月10日出生，住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：冀战胜，河南天时达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南金石地产有限公司。住所地：许昌市劳动路中段。法定代表人：郑伟杰，任该公司董事长。委托诉讼代理人：邢永浩，河南卓通律师事务所律师。上诉人段丽因与被上诉人河南金石地产有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初2801号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后组成合议庭，依法公开开庭审理了本案。上诉人段丽及其委托诉讼代理人冀战胜、被上诉人河南金石地产有限公司的委托诉讼代理人邢永浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人段丽上诉请求：1、依法改判被上诉人承担逾期交房违约金42693元或者把本案发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定被上诉人交房时间为2019年11月30日（判决书本院认为部分第10行）是错误的。1、被上诉人提供的入住交房通知书证明，其通知上诉人购买的6#楼的交房日期为2019年12月7日，而并非是一审判决认定的2019年11月30日。二、《商品房买卖合同》（预售）第九条约定，交房时需同时具备以下四个条件：已取得建设工程竣工验收备案证明、已取得房屋测绘报告、取得商品房交房使用批准文件、需提供《住宅使用说明书》和《住宅质量保证书》。”。第11条约定“．．．．交付该商品房时，出卖人应当出示满足第九条约定的证明文件。出卖人不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，不能满足第九条约定条件的，××有权拒绝接受，由此产生的逾期交付责任由出卖人承担，并按照第十二条处理。”本案中被上诉人通知交房时，所涉房屋是不具备合同约定的交房条件的，被上诉人提供备案证明时间为2020年6月15日，显然其在2019年11月20日通知上诉人交房时是没有取得备案证明文件的。本案中被上诉人通知交房时仅仅提供了房屋预测报告，显然是不符合合同第九条约定的交房条件的。第三个交房条件是已取得商品房交付使用的批准文件。显然其没有办理更没有提供。综合，上诉人拒绝接收“不符合合同约定交房条件”的房屋所导致逾期交房的责任由出卖人承担。三、一审认定停工时间的标准是错误的。2018年7月25日一2019年6月30日期间，符合双方《商品房买卖合同》附件11第9条情形的，才能作为交房日期顺延的法定免责理由，超出这一时间区间之外的停工时间不能作为交房日期顺延的法定免责理由。被上诉人河南金石地产有限公司答辩称：一审法院对被上诉人交房时间的认定并无不妥之处。根据被上诉人一审时所提供的《河南省房地产业商会文件》（豫房商【2020】11号）文件、许昌市工商联出具的《关于大气污染防治及疫情防控等给企业造成困难的情况说明》等证据材料，上述内容均提到了三个导致开发商房屋交付时间后延的客观情况，一是扬尘治理，二是由于国家消防职能部门转变，三是今年新冠肺炎疫情的影响。根据《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（二）》规定：“疫情或者疫情防控措施导致出卖人不能按照商品房买卖合同约定的期限交付房屋，或者导致××不能按照约定的期限支付购房款，当事人请求解除合同，由对方当事人承担违约责任的，人民法院不予支持。但是，当事人请求变更履行期限的，人民法院应当结合案件的实际情况，根据公平原则进行变更。”。结合上述证据材料以及相关法律规定，对于五方验收后报行政主管部门备案，备案属于行政机关的行政行为，政府的行为并非能够受到被上诉人公司的控制，且政府行为也是双方合同约定的可以顺延交付房屋的理由之一。综上，一审法院依据最高人民法院的指导意见，结合本案的实际情况，根据公平原则将履行期限认定为2019年11月30日，并无不妥之处。一审法院认定被上诉人逾期交房受大气污染防控影响扣除天数正确。上诉人段丽向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告逾期交房违约金42693元（计算至2020年2月17日），并判令被告自2020年2月28日每逾期一日按照全部房价款万分之2.5向原告支付逾期交房违约金至取得合同约定的交付条件之日；2、要求被告尽快交房；3、本案的诉讼相关费用由被告承担。一审法院经审理查明：2018年7月25日，原告段丽（××）与被告河南金石地产有限公司（出卖人）签订了《商品房买卖合同》，合同主要约定：第一条项目建设依据出卖人以出让方式取得座落于东城区魏文路××、南海街××、××路××、××以南地块的建设用地使用权，土地使用证号为许市国用（2014）第009000008号，该块土地上建设的商品房项目核准名称为金石﹒星海湾；建设工程规划许可证号为建字411001201700018号（一）、（二）、（三）…第二条商品房预售依据××购买的商品房为预售商品房，预售商品房批准机关为许昌市住房和城乡建设局，商品房预售许可证号为许房预售字第2018031号。第三条××所购商品房的基本情况××购买的商品房为本合同第一条规定的项目中的第6幢东起1单元22层2202号…该商品房合同约定建筑面积共139.4平方米。第六条计价方式与价款出卖人与××约定按下述第2种方式计算该商品房价款：按建筑面积计算，该商品房单价为人民币每平方米5645.4元，总金额786976元整。第七条付款方式及期限××应当于2018年7月22日前支付首期房价款246976元，占全部房价款的31.38%。余款540000元向银行申请贷款支付。第九条、第十一条商品房交付条件交付时间和手续出卖人应当在2019年6月30日前向××交付商品房，交付时依照国家和地方人民政府的有关规定，应当具备下列条件，1、该商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件；2、该商品房已取得房屋测绘报告；3、该商品房取得商品房交付使用批准文件等。符合合同第九条第十条约定的商品房交付条件后，出卖人应当在交付日期届满前10日将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证件材料的通知书面送达××。或者出卖人在《许昌日报》或《许昌晨报》上发布交房公告之日视为交付。交付该商品房时，出卖人应当出示满足第九条约定的证明文件。出卖人不出示证明文件或出示的证明文件不齐全，××有权拒绝接受，由此产生的逾期交付责任由出卖人承担，并按照第十二条处理。查验该商品房后，双方应当签署商品房交接单。原告段丽按照合同约定履行了支付房款的义务，被告公司向原告出具了河南增值税电子普通发票。合同第十二条逾期交付责任除不可抗力外，出卖人未按本合同第十一条约定的时间将该商品房交付××的，按下列第1、2种方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期在90日之内（该期限应当不多于第八条第1（1）项中的期限），自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向××支付全部房价款万分之2.5的违约金（该违约金比率应当不低于第八条第1（1）项中的比率）；（2）逾期超过90日（该期限应当与本条第（1）项中的期限相同）后，××有权解除合同。××解除合同的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还××已付全部房款（含已付贷款部分）。并自××付款之日起按照1%（不低于中国人民银行公布的同期贷款基准利率）计算给付利息；同时，出卖人按照全部房价款的2.5%向××支付违约金。2、因附件十一第九条情形导致工期迟延或交付延迟的，出卖人不承担责任：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30个工作日内告知××的；2、法律法规、国家政策调整、政府行为和突发性公共事件；3、非出卖人原因，且出卖人在发生之日起30个工作日内告知××；4、设计变更、施工中遇到重大技术问题；注：告知方式以出卖人在《许昌日报》发布公告之日起视为告知送达。2019年11月21日被告在许昌日报发布交房公告。原告未办理交房手续。另查明：该院（2019）豫1002民初9321号生效判决认定“许昌市东城区污染防治攻坚战领导小组办公室、许昌市东城区天宝路街道办事处于2020年1月3日出具了大气治理管控时间统计表及情况说明各一份，被告自2017年11月3日至2019年11月29日因大气污染防控停工290天”，经核对中间有两天交叉，实际停工时间应为288天。其中，根据《关于做好2018年10月14日至17日轻中度污染管控工作的紧急通知》（许环攻坚办【2018】184号要求，自2018年10月14日至17日停工4天；根据《关于做好2018年10月20日至23日轻中度污染管控工作的紧急通知》（许环攻坚办【2018】189号要求，自2018年10月20日至23日停工4天；根据《关于启动许昌市重污染天气黄色预警（ⅡI级）响应的紧急通知》（许环攻坚办【2018】196号）要求，自2018年11月1日至11月5日停工5天；根据《关于做好2018年11月8日至13日轻中度污染管控工作的紧急通知》（许环攻坚办【2018】201号要求，自2018年11月8日至11月13日停工6天；根据《关于启动许昌市重污染天气黄色预警（ⅡI级）响应的紧急通知》（许环攻坚办【2018】20号）要求，自2018年11月14日至11月17日停工4天；根据《关于启动许昌市重污染天气黄色预警（ⅡI级）响应的紧急通知》（许环攻坚办【2018】22号）要求，自2018年11月18日至12月31日停工44天；根据《关于调整许昌市重污染天气级别为红色预警（I级）响应的紧急通知（许环攻坚办【2019】3号）要求，自2019年1月4日至5日、1月7日至8日停工4天；根据《关于调整许昌市重污染天气预警级别为橙色预警（II级）响应的通知（许环攻坚办【2019】6号）要求，自2019年1月16日至1月31日停工15天；根据《关于调整许昌市重污染天气黄色预警（ⅡI级）响应的通知》（许环攻坚办【2019】37号）要求，自2019年3月14日至3月18日停工4.5天；根据《关于全面加强9月份全市大气污染防治攻坚工作的紧急通知》（许环攻坚办【2019】153号）要求，自2019年9月5日至9月16日，停工12天；根据《关于加强9月17日至30日大气污染防控工作的通知》（许环攻坚办【2019】161号）要求，自2019年9月17日至9月30日，停工14天；根据《关于启动许昌市重污染天气橙色预警（Ⅱ级）响应的紧急通知》（许环攻坚办【2019】170号）要求，自2019年9月27日至10月2日，停工2天；根据《关于做好10月4日大风扬尘管控工作的紧急通知》（许昌市污染防治攻坚战领导小组办公室文件，2019年10月3日）要求，自2019年10月3日至10月4日，停工1天；根据《关于启动许昌市重污染天气橙色预警的通知》（豫环攻坚办【2019】107号）要求，自2019年10月18日至26日，停工9天；根据《关于启动许昌市重污染天气橙色预警（Ⅱ级）响应的通知》（许环攻坚办【2019】202号）要求，自2019年11月2日至11月11日，停工10天；根据许昌市环境污染防治攻坚战领导小组微信通知，自2019年11月17日至18日，停工1.5天；根据《关于启动许昌市重污染天气橙色预警（Ⅱ级）响应的通知》（许环攻坚办【2019】210号）要求，自2019年11月19日至29日，停工11天。以上事实有商品房买卖合同、房款电子发票、住房专项维修基金专用票据、竣工验收备案、许昌日报公告、政府文件、大气治理管控时间统计表、情况说明等证据及庭审笔录等在卷为凭。一审法院认为：原告段丽与被告河南金石地产有限公司签订的商品房买卖合同，系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律规定，原、被告双方均应严格依照合同履行各自的权利义务。根据原、被告双方签订的商品房买卖合同第十一条第2项、附件十一第九条约定因法律法规、国家政策调整、政府行为和突发性公共事件导致工期迟延或交付延迟的，出卖人不承担责任。自2018年10月14日至2019年11月30日期间，被告河南金石地产有限公司因大气污染防治停工151天，根据上述合同约定，交房日期应向后顺延至2019年11月28日。但被告交房的时间为2019年11月30日，故被告向原告延期交房共2天，按照合同约定，被告应按日向原告支付已交付房价款万分之二点五的违约金，故被告应向原告段丽支付违约金393.5元。被告已于2019年11月30日公告通知交房，故对原告段丽其他主张及过高部分主张，该院不予支持。被告河南金石地产有限公司关于违约金过高的辩称，因双方在合同中已经明确约定了违约金的计算方式，故对其辩称意见，该院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条之规定，判决如下：一、被告河南金石地产有限公司于本判决生效之日起十日内向原告段丽支付违约金393.5元；二、驳回原告段丽他诉讼请求。诉讼费868元，原告段丽负担818元，被告负担50元。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，政府采取的大气治理管控措施体现的是社会公共利益，对案涉合同的履行所造成的不利影响非河南金石地产有限公司所能控制，当事人双方均应负有一定容忍义务，河南金石地产有限公司抗辩本案交房日期应进行适当调整的主张具有合理性。鉴于此，一审认定河南金石地产有限公司逾期天数和违约金数额并无不当。综上所述，段丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费868元由上诉人段丽负担。本判决为终审判决。审判长  王秋霞审判员  蒋家康审判员  谢新旗二〇二一年二月二日书记员  李向阳