江西省定南县人民法院民 事 判 决 书（2015）定民一初字第484号原告张南超，男，1956年5月27日生，汉族，住定南县。委托代理人张志强，系江西宋城律师事务所律师。被告定南中山医院，住所地定南县城龙腾路**号。法定代表人郑瑞良，该医院董事长。委托代理人包小华，男，1964年11月26日生，汉族，住定南县（系该医院办公室主任）。委托代理人廖静生，女，1947年5月24日生，汉族，住江西省九江市浔阳区（系该医院副院长）。原告张南超与被告定南中山医院劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，先适用简易程序，后转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张南超及其委托代理人张志强，被告的委托代理人包小华、廖静生均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张南超诉称，原、被告劳动争议一案，原告依法申请仲裁后，定南县劳动人事争议仲裁委员会作出定劳仲案字（2015）15号裁决书，原告认为该裁决书违背事实，适用依据及法律错误，有失公平、公正，理由如下：一、原、被告签订了《劳动合同》，约定了相关权利及义务，同时约定了违约责任。被告于2005年筹建医院时，就与原告建立劳动关系，并于2005年10月30日签订了《劳动合同》，确定：1、合同期限为固定期限，从2005年9月起至2016年9月止；2、工作内容及岗位为中西医结合泌尿男科主任；3、劳动报酬确定原告月工资5000元／月；每月最后1日向原告支付货币工资；基本工资3000元，另据实际工作量提成，不足5000元以资金形式补足5000元，如工资加提成超过5000元不封顶；每工作一年提薪50元以上；4、执行国家、省、市有关工作、休息、休假和劳动保护规定；5、任何一方少执行合同壹年需向对方赔偿年基本工资肆万元，少执行合同贰年则向对方赔偿捌万元，以此类推。二、仲裁裁决书事实认定错误，被告存在严重违约行为，应当承担赔偿金。在建立劳动关系后，依双方所签订的《劳动合同》约定：每工作壹年提薪50元／月以上，即从次年即2006年9月起，原告的基本工资应为5050元／月第三年即2007年9月为5100年，以此类推……至2015年9月起原告的基本工资应为5500元／月，而仲裁裁决书认定“2006年9月一2010年10月每工作一年提薪50元工资，共计1850元”，该算法明显属于事实认定错误，实际提薪应当为27500元。被告从订立劳动合同次年即2006年9月始至今（2015年9月），被告就未按《劳动合同》约定向原告提薪，共欠发原告应提的基本工资27500元，依法应当补发，此为违约之一。另自2010年11月11日原告因病住院治疗始，被告未能按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定及所签订的书面《劳动合同》的约定执行国家、省、市有关工作、休息、休假和劳动保护规定，不仅未足额向原告支付月工资，从原来的工资4599元／月到实领710元不等，而且在原告在治疗出院后，就多次要求回院上班，但均遭被告拒绝，甚至还将原告的办公场所撤换，显然被告己构成严重违约，侵犯了原告的权益。根据《江西省工资支付规定》第四十二条规定，用人单位有克扣或者无故拖欠工资行为的，由劳动保障行政部门责令其限期向劳动者支付所欠工资；逾期不支付的，责令用人单位按照所欠工资数额50%以上1倍以下的标准向劳动者加付赔偿金；另根据合同约定，每违约一年承担4万元违约金，合同期限尚余6年，应当赔偿24万元违约金。故根据以上两项理由酌情要求被告另行支付310348元的赔偿金，而仲裁裁决书对于本项请求并未予以裁决。三、仲裁裁决书法律适用错误。1、原告因病住院，被告应当支付病伤假工资。仲裁裁决书认定了原告住院77天，并认为“原告病休期间，未到被原告处上班，未付出劳动……原告请求发放全额工资，没有法律依据”明显违反了《江西省工资支付规定》第二十五条第二款：“劳动者因病或者非因工负伤停止工作在医疗期内的，用人单位应当按照劳动合同、××伤假工资”的规定。2、原告出院后，按照合同的约定被告应当提供上班条件。原告出院后，一直要求上班，但遭被告拒绝，且被告不提供工作条件和场所，而仲裁裁决书却认定原告为“原告病休期间，未付出劳动，被告一直支付原告病休假工资、发放年度奖金及缴纳社会保险费，并无不妥。要求发放全额工资，没有法律依据，本委不予支持”，该认定明显与事实不符且违背法律的规定，首先，原告出院后不存在处于××休期间”；其次，被告直接单方将原告作为××休期间”来对待没有任何依据，××休期间被告也应当支付全额工资，被告的行为己经明显违反了《劳动合同法》的规定及所签订的《劳动合同》的约一；第三、被告不存在法律规定的停工、停业情形，原告无法上班完全是由于被告的违约行为，第四、本案中，原告出院后双方的劳动合同并未变更和解除，被告理应按合同的约定遵循诚实信用原则，为原告提供上班条件，并按时足额支付工资。仲裁裁决书的认定明显适用法律错误。裁决书依据《劳动法》、《劳动合同法》规定应当作出的是支持原告仲裁请求的裁决，但仲裁委员会却作出相当于驳回原告仲裁请求的裁决明显属于适用法律错误。综上，原告请求被告支付工资及赔偿金的事实清楚，依法应当予以支持，定南县劳动人事争议仲裁委员会的裁决书违背事实，适用依据及法律错误，作出错误的裁决。为维护原告的合法权益，特依法诉至法院，请求法院依法判决：1、判令被告继续履行双方于2005年10月30日所签订的劳动合同；2、判令被告补发从2006年9月起至2015年9月期间欠发及克扣的工资310348元（按合同约定5000元／月，每工作壹年提薪50元计算），并责令被告按照所欠工资数额1倍的标准加付赔偿金310348元；3、判令被告承担本案的诉讼费用。原告向法庭提交的证据有：1、原告身份证复印件1份；2、《江西省定南中山医院职工劳动合同》、原告执业医师证复印件各1份；3、通知书复印件1份；4、江西省农村信用社银行流水复印件1份；5、定南中山医院出入院记录复印件1份；6、定劳仲案字（2015）15号仲裁裁决书复印件1份；7、通话记录及光盘各1份。被告定南中山医院辩称，一、被告开业前原告的工资：被告开业之前四个月，即2005年9月至12月，原告进修36天、待岗84天，领取工资5000元／月，另差旅费4880元，合计24880元。这一点，从侧面说明被告宽待原告，而原告的私心永不满足。二、原告正常工作期间的工资：原告正常工作期间，被告已经按照劳动合同约定发放工资。三、关于原告是否具备劳动能力问题：原告2010年11月11日至2011年12月16日，十三个月时间，因患脑梗塞在本院住院三次，共77天。出院后，原告曾要求返院上班，然而，原告偏瘫后遗症事实清楚明白，已无法胜任原工作或安排其他工作。原告现在的行走状态、语音表达经过几年的恢复与锻炼，比第三次出院后的状况好转不少，可以设想，原告三次住院后怎能适应医院工作？再看看原告《民事诉讼》的签字，清晰可见笔画颤抖而成，手是不听使唤的。原告2011年12月23日出院后还不及现在这个状态。根据谁主张，谁举证的原则，原告需要提供劳动部门出具的劳动能力鉴定证明，而不是自己生造。四、关于原告病休期间工资问题：被告考虑原告第三次出院后离正常退休时间还有五年，如果解除劳动合同，会对原告生活造成较大影响，出于人道主义继续履行劳动合同。发给原告每月905元、1200元病休工资，并一直按照本院职工统一标准，缴纳“五险一金”。《江西省工资支付规定》第二十五条“劳动者因病停止工作期间，用人单位应当按照劳动合同的约定支付病假工资，用人单位支付给劳动者的病假工资，在扣除其本人按照规定应当缴纳的保险和其他费用后，不得低于当地最低工资标准的80%。”定南县为四类地区，相关年份计算如下：2011年：550元／月×80%=440元；2012年670元／月×80%=536元；2013年：980元／月×80%=784元；2014年：1060元／月×80%=848元。五、原告病休期间被告每年发放慰问金。六、关于劳动合同的内涵问题：《劳动合同》所指的工资是原告的劳动所得，而原告自2010年11月11日起，未给企业创造丝毫的效益，被告发给病休工作，已是仁致义尽。而原告却处心积虑，从2010年11月起至2015年10月五年时间，未提出任何异议，眼看即将退休和合同期满，提出劳动争议仲裁，并不服定劳仲案字（2015）15号裁决，提起民事诉讼。对于这种唯利是图行为应该坚决打击，以彰显社会的公平正义。七、劳动争议仲裁结果：定南县劳动争议仲裁委员会本着以事实为依据，以法律为准绳的原则，于2015年11月19日就双方劳动争议进行裁决，结果合情、合理、合法。综上所述，被告遵纪守法，根本不存在欠发及克扣原告工资的事实。原告的要求没有事实和法律依据。谨此，被告恳请法院依法驳回原告的全部诉讼请求，以维护被告的合法权益。1、驳回原告的诉讼请求；2、判令原告承担本案的诉讼费用。被告向法庭提交的证据有：1、被告开业前4个月给原告发工资的领条复印件1份；2、2005年12月至2010年11月原告的工资明细表复印件1份；3、原告住院病历复印件3份；4、原告病休期间发放的工资表复印件1份；5、2011年至2014年春节期间给原告发放慰问金发放表复印件1份；6、双方的劳动合同复印件1份；7、定劳仲案字（2015）15号劳动争议仲裁裁决书复印件1份。本院依法委托江西赣州司法鉴定中心对原告患病后是否具备从事执业医师岗位的能力进行鉴定，该中心出具的赣虔司鉴中心（2016）（退）鉴字第0301号退卷函1份。审理查明：2005年原、被告双方以原告为乙方、被告为甲方签订了书面的《劳动合同》。《劳动合同》载明：“一、合同期限：有固定期限，从2005年9月起至2016年9月止；二、工作内容：乙方的工作岗位，定南中山医院中西医结合泌尿男科主任；三、劳动报酬：1、甲方根据本单位依法制定的工资分配制度，确定乙方月工资5000元／月；2、甲方每月最后1日向乙方支付货币工资；3、基本工资3000元，另据实际工作量提成，不足5000元以奖金形式补足5000元，如工资和提成超过5000元不予封顶，每工作壹年，提薪50元以上。”2005年9月起原告在被告医院从事中西医结合泌尿男科主任工作岗位。2010年11月11日原告因病住院治疗，经诊断为双侧基底节区腔梗，于2010年12月16日出院。2011年1月8日原告又因病住院，经诊断为左侧放射冠区脑梗塞，于2011年2月7日出院。2011年12月11日原告再次因病住院，经诊断为左枕叶脑梗塞，于2011年12月23日出院。之后原告的××未能完全治愈。2011年4月原告曾打电话被告要求上班，但被告未作答回，之后原告一直未到被告医院上班。原、被告因履行双方签订的《劳动合同》发生纠纷，2015年10月原告向定南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决被告继续履行双方于2005年10月30日所签订的《劳动合同》；2、裁决被告向原告补发2006年9月至2015年9月期间欠发及克扣的工资310348元，并责令被告按照所欠工资额1倍的标准加付赔偿金310348元。原告现已达到法定退休年龄，并于2016年6月20日办理了退休手续。2005年9月至原告办理退休止，被告均为原告缴纳了社会保险。被告未支付原告2006年9月-2010年10月正常上班期间每工作一年提薪50元工资，共计人民币6500元，其余工资被告按约定支付给了原告。原告患病后被告按病休的标准发放原告工资和年度奖金。庭审中被告表示对定南县劳动人事争议仲裁委员会作出的定劳仲案字（2015）15号劳动争议仲裁裁决书中审理查明部分无异议。诉讼中本院依法委托江西赣州司法鉴定中心对原告患病后是否具备从事执业医师能力进行鉴定，该中心以鉴定事项不在该中心鉴定范围之内，无法对鉴定事项做出鉴定为由，将鉴定卷宗材料退回给了本院。之后，本院将该鉴定事项又委托赣州市人社局进行鉴定，但该局亦不作鉴定，并将鉴定卷宗和材料退还本院。上述事实有原、被告向法庭提交的证据，原、被告在庭审中的陈述，江西赣州司法鉴定中心出具的赣虔鉴定中心（2016）（退）鉴字第0301号退卷函1份，可以证实。本院予以确认。本院认为，原告在被告医院上班，双方并签订了书面《劳动合同》，原、被告之间形成了劳动关系。双方本应依约履行《劳动合同》确定的义务，但双方在履行《劳动合同》期间原告突患××，致双方未能按原《劳动合同》约定继续履行。原告患病后被告考虑原告的实际情况对履行劳动合同的部分内容作出了变更，被告变更履行劳动合同后原告未在法定期限向劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，且时间长达近5年，超过了劳动争议案件1年的申请仲裁时效，应当认定原告已经对被告变更履行劳动合同行为的默示，且原告并于2016年6月20日办理了退休手续。原告要求被告继续履行2005年10月30日所签订的《劳动合同》的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。原告长时间未向法律规定的机关主张自己的权利，应当认定原告对被告在其患病后作出的变更履行劳动合同的行为的默示。同时原告患病后实际上亦未到被告医院上班，未付出劳动，而被告却一直支付原告病休工资、发放年度奖金、缴纳社会保险费等，并无不妥。故原告要求补发从2006年9月起至2015年9月期间欠发及克扣的工资310348元，并责令被告按照所欠工资数额1倍的标准加付赔偿金310348元的请求，本院亦不予支持。但《劳动合同》约定每工作壹年提薪50元，被告未在原告2006年9月至2010年10月正常工作期间履行给原告每年提薪50元的约定，其应当支付原告2006年9月至2010年10月每工作一年提薪50元工资，即6500元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告定南中山医院应于本判决生效后五日内支付原告2006年9月至2010年10月每工作一年提薪50元工资，计人民币6500元。二、驳回原告张南超的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告定南中山医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  赖阳发代理审判员  袁玉玲人民陪审员  钟必成二〇一六年七月十五日代书 记员  李福兰