广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2014）中一法民一初字第1501号原告：覃布全，男，1973年1月20日出生，壮族，住广西上林县，委托代理人：苏伶贞，广东桂顺律师事务所律师。委托代理人：黄陵武，广西天际律师事务所律师。被告：覃振凡，男，1968年5月7日出生，壮族，住广西上林县，原告覃布全诉被告覃振凡合伙协议纠纷一案，本院于2014年5月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告覃布全委托代理人苏伶贞、被告覃振凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告覃布全诉称：原告与被告合伙投资经营模具制造加工业，经营地点在中山市艾斯比亚电器有限公司（以下简称艾斯比亚公司）的厂房内，没有签订书面的合伙协议，合同约定双方五五分成。2011年10月27日，原被告与广州市极亚贸易有限公司（以下简称极亚公司）签订模具设计制造合同，约定由原被告为极亚公司制造加工模具23件，模具制造款合计1100000元，模具制造加工完成后交付给艾斯比亚公司。合同签订后，原被告按时完成了模具制造并按极亚公司的要求交付给艾斯比亚公司，经验收，模具合格。原被告向极亚公司声明，由被告代表合伙体收取以模具款。极亚公司与亚斯比亚公司系关联企业，均是同一股东投资设立。极亚公司共向被告支付了模具款1000000元。被告收款后，未告知原告，隐瞒收款事实，并故意躲避。自2012年10月起，原告无法找到被告，后与极亚公司联系，才知道被告将模具款全部取走。被告侵占合伙财产的行为，严重损害了原告的利益。为此，请求法院判令：1.解除原告与被告的合伙关系；2.分割合伙财产，被告将合伙财产中的500000元支付原告；3.本案的诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求2的合伙财产金额，并请求以988965元按照50%进行分割。原告对其主张的事实及诉讼请求在举证期限内提交的证据有：1.模具设计制造合同；2.收款声明；3.银行汇款单；4.收据；5.模具交付证明；6.企业机读档案登记资料；7.模具设计制造合同补充协议。被告覃振凡辩称：被告系模具工程师，2011年起被告承包了艾斯比亚公司的冲压车间和模具车间拟进行模具生产，由于生产模具需要资金、技术、机械设备、营业执照等，于是被告找到原告协商，双方口头约定由原告在规定时间内办理营业执照，以及将其厂内所有机械设备、模具设计资料和办公工具等在2011年11月底搬到新厂房,并约定合伙后不得私自接外单，否则视为违约，双方合伙关系自动解除，并须赔偿对方的经济损失。原被告达成合伙协议后，经被告与被告外甥的共同努力，承接了涉案模具订单，但原告未按约定提供足够的机械设备到生产车间，且所报价格畸高，其本人也不常来上班，导致模具生产进度缓慢，被告要求散伙但原告不同意。后原告要求双方签订书面协议，被告提出必须满足如下条件才同意签约：一是原告的设备必须全部到位，二是营业执照必须办好，三是处理好虚报设备价格的事情，四是被告拉的业务要提成20%，五是被告和被告外甥股份要占70%。转眼到了2011年11月底，原告的部分设备以及营业执照仍未转过来，而且原告还是经常不上班，被告还发现其另接私活，因此，被告再次提出散伙，原告此时愿意散伙但要求被告向其支付一万多元，被告不同意并马上通知客户因为原告违约，以后所有业务关系跟原告无关。后来原告断断续续到艾斯比亚公司上班，但被告只当原告是员工。由于原告拉来的问题设备，且只管他自己的生意，所以在2012年4月才勉强把模具做出来，在需要找冲压厂试模的时候，原告此时又出招，把模具拉到其关联单位试模，后开出天价试模费用，还逼迫被告签订12万元的欠条。2012年7月被告开始到高明跟模和试模，因为没利可图，原告也不再继续跟进维修。被告在这两年来一共研发了十几款烤箱，时刻都在寻找机会与人合作，钱也花了很多，现在还欠很多的加工费用，多数客户都给被告一条生路，而原告却以德报怨，扭曲事实，在被告没有在场的情况下，拉走属于被告的设备，还状告至法院。综上，被告认为，即使原被告与艾斯比亚公司签订承包合同，也不能成立合伙有关系，因为不具有合伙的条件，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告覃振凡就其辩解在举证期限内提交的证据有：1.QQ聊天记录；2.烤箱产品效果图；3.模具车间制作和维修承包方案；4.收据六份；5.银行交易回单、户口本；6.借条；7.合同书、收据、程军的卡片。诉讼中，本院根据原告申请，依法调取被告在中山市农村信用社西区隆昌分社，账户为62×××87，自2011年9月30日至2013年9月30日期间的银行流水记录。经审理查明：2011年10月27日，覃布全和覃振凡（承揽方、乙方）与极亚公司（委托方、甲方）签订模具设计制造合同，约定：甲方委托乙方制造叙利亚款烤箱系列板金模具；模具制造总价为1100000元；乙方必须按甲方提供的样品及要求制造、保证模具啤出符合要求的制件；模具也应符合甲方在向乙方提供的其他的技术资料中明示的技术要求以及质量要求。合同还约定了其他事项。签订模具设计制造合同后，覃步全、覃振凡出具收款声明，内容为：兹证明承揽方覃步全、覃振凡与委托方极亚公司签订的模具设备制造合同的模具费用收款账号为：户名为覃振凡、开户行为中山市农村信用社西区隆昌分社、账户为62×××87。覃振凡已收取极亚公司模具款988965元。2013年11月15日，覃布全和覃振凡（甲方）与极亚公司（乙方）签订了模具设计制造合同补充协议，约定：甲乙双方确认，因为模具质量问题，不能符合原合同关于产品技术要求及质量要求，原合同无法继续履行，乙方所设计模具由甲方另行委托第三方修改；甲方根据原合同约定的合同价款将大部分款项支付给乙方，合同价款中未支付的部分（约120000元），乙方不得要求甲方继续支付；乙方因履行合同需要在甲方厂房内放置的机器设备，在本补充协议签订后十五个工作日内搬清，甲方不向乙方收取场地租赁费用，否则，视同乙方放弃该设备的所有权，甲方有权自行处理或提存，提存费用由乙方支付。2014年5月16日，覃布全以覃振凡侵占前述模具款988965元为由诉至本院，主张前述实体权利。诉讼中，覃振凡申请证人温某、黄某出庭作证。温某述称：其系覃振凡的亲妹夫，其大概知道覃布全与覃振凡存在合伙关系，合伙项目的地点在中山市西区沙朗，从业人员为六到七人；覃布全与覃振凡具体的合作方式不清楚，其也没有参与他们之间的合作项目，但其知道覃布全有私自接单行为，也知道覃布全与覃振凡为此产生矛盾，覃布全还提出分伙要求。黄某述称：其系覃振凡的侄儿，从2011年9月起跟随覃振凡从事模具设计工作，其只知道接单和收款由覃振凡负责，至于其工作的内容是否与覃布全与覃振凡的合伙项目有关则不清楚；其工作的地点有六人，其中三人由覃布全聘请，其他的由覃振凡聘请；覃布全没有按时上班，提供的设备也经常出现故障。诉讼中，本院根据覃振凡的申请依法委托中山香山会计师事务所有限公司对覃布全、覃振凡与极亚公司签订的模具设计制造合同项下的模具生产成本及利润进行审计，因覃布全、覃振凡未能提供上述模具加工期间的记账凭证、账本、财务报表等材料导致审计不能，本院依法终止该次审计委托。本院认为：本案为合伙协议纠纷。本案的争议焦点为：覃布全与覃振凡是否存在合伙关系以及合伙财产的分割问题。关于覃布全与覃振凡是否存在合伙关系问题。覃布全、覃振凡与极亚公司签订的模具设计制造合同及其补充协议反映了覃布全、覃振凡与极亚公司存在承揽合同关系，由覃布全、覃振凡在极亚公司提供的厂房内完成了模具设计制作。证人证言亦反映了覃布全、覃振凡承揽的模具制作地点在中山市西区沙朗，有六至七名工人从事该生产活动，其中三人由覃布全聘请，其他的由覃振凡聘请。故根据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”的规定，本院认定双方形成合伙关系。覃振凡既称双方不存在合伙关系，又称覃布全没有提供足够的机械设备到生产车间，且所报价格畸高，其本人存在私自接单且不常来上班，从而导致双方散伙。这些辩解意见前后矛盾，也没有充分证据证明，本院均不予采信。合伙关系是基于对各合伙人之间的相互信赖并以各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动而产生的关系，合伙关系的核心要素是合伙人之间的信赖。覃布全、覃振凡之间原有的信赖基础因各种原因而不复存在，符合解除合伙关系的条件。覃布全请求解除双方的合伙关系，本院予以准许。关于合伙财产的分割问题。《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”本案中，对出资数额、盈余分配等事项，双方未订立书面协议，且双方对对方的绝大部分事实主张不予确认。但任何生产过程必然包含生产成本，在核算覃振凡收取极亚公司模具款988965元之前必须先审计具体的生产成本，即利润=所收款项-生产成本。诉讼中，覃振凡申请对涉案模具的生产成本及利润进行审计，但未能提交相关财务账本、报表等审计所需资料，最终导致审计不能。故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，应当由覃振凡承担举证不能之责任。因此，本院认定双方合伙利润为988965元。参照《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”的规定，在现有证据无法确定双方出资比例的情况下，合伙利润应由合伙人平均分配。覃布全请求以988965元按照50%进行分割，本院予以支持，覃振凡应向覃布全支付合伙利润494482.5元（988965元÷2）。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告覃布全与被告覃振凡的合伙关系；二、被告覃振凡于本判决发生法律效力之日起七日内向原告覃布全支付合伙利润款494482.5元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元（原告覃布全已预交），由被告覃振凡负担（被告覃振凡在本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告覃布全）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  丁向娜审 判 员  梁泳诗人民陪审员  黄丹民二〇一六年七月十八日书 记 员  雷绮婷石丽娜