宁波市镇海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0211民初573号 原告：宁波金融资产管理股份有限公司（统一社会信用代码：91330200MA284AC2XR），住所地浙江省宁波市海曙区偃月街**。 法定代表人：卢冲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：师立俊，北京大成（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何璐洁，北京大成（宁波）律师事务所律师。 被告：宁波北欧工业园区管理有限公司（统一社会信用代码：91330211742161428A），住，住所地浙江省宁波市镇海区经济开发区**/div> 诉讼代表人：宁波北欧工业园区管理有限公司破产管理人。 委托诉讼代理人：夏科科，女，宁波北欧工业园区管理有限公司管理人工作人员。 委托诉讼代理人：胡申田，男，宁波北欧工业园区管理有限公司管理人工作人员。 被告：宁波银茂集团有限公司（统一社会信用代码：91330212610268426R），住，住所地浙江省宁波市鄞州区邱隘镇/div> 法定代表人：陈立毅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：莫磊，男，该公司员工。 原告宁波金融资产管理股份有限公司（以下简称金管公司）与被告宁波北欧工业园区管理有限公司（以下简称北欧公司）、宁波银茂集团有限公司（以下简称银茂公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年2月15日立案后，依法适用简易程序于2019年6月5日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院裁定转为普通程序，于2019年9月5日和2019年11月5日公开开庭进行了审理，并当庭宣告判决。原告金管公司的委托诉讼代理人师立俊、被告北欧公司原委托诉讼代理人暨被告银茂公司委托诉讼代理人莫磊到庭参加了2019年6月5日的庭审。原告金管公司的委托诉讼代理人师立俊、被告北欧公司的委托诉讼代理人夏科科、胡申田和被告银茂公司的委托诉讼代理人莫磊到庭参加了2019年9月5日的庭审。原告金管公司的委托诉讼代理人师立俊、被告北欧公司的委托诉讼代理人夏科科和被告银茂公司的委托诉讼代理人莫磊到庭参加了2019年11月5日的庭审。 原告金管公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告北欧公司归还原告借款本金10480000元，并支付自2017年12月21日起至实际清偿之日止按《流动资金借款合同》约定计算的利息、复利、罚息；2.判令被告北欧公司支付原告为实现债权所支付的律师费63000元；3.若被告北欧公司未履行上述还款义务，原告有权对被告北欧公司所有的位于宁波市镇海区经济开发区北欧工业园区的土地及房产（详见抵押物清单）折价或者拍卖、变卖所得价款在约定的最高额抵押范围内优先受偿；4.判令被告银茂公司对被告北欧公司的上述第1、2项债务在最高额保证范围内承担连带清偿责任。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：判令被告北欧公司归还原告借款本金10480000元，并支付至北欧公司破产受理日止的利息、罚息、复利合计876062.64元（其中利息340643.67元、罚息518563.5元、复利16855.47元），并放弃第2项诉请。事实和理由：2013年6月3日，中国工商银行股份有限公司宁波石化支行（以下简称工行石化支行）与被告北欧公司签订编号为2013年石化抵字0191号的《最高额抵押合同》一份，约定被告北欧公司以其所有的位于宁波市镇海区经济开发区北欧工业园区的土地及房产为被告北欧公司向工行石化支行的借款提供抵押担保，担保的主债权为自2013年6月3日至2018年6月3日期间，工行石化支行与被告北欧公司在人民币389890000元的最高余额内签订的借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而形成的债权。担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在389890000元的最高余额内。嗣后，双方就合同约定的抵押物办理了抵押权登记手续。 2013年6月27日，工行石化支行与被告北欧公司签订编号为2013年石化抵字0627号的《最高额抵押合同》一份，约定被告北欧公司以其所有的位于宁波市镇海区经济开发区北欧工业园区的土地及房产为被告北欧公司向工行石化支行的借款提供抵押担保，担保的主债权为自2013年6月27日至2019年6月27日期间，工行石化支行与被告北欧公司在人民币263910000元的最高余额内签订的借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而形成的债权。担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在263910000元的最高余额内。嗣后，双方就合同约定的抵押物办理了抵押权登记手续。 2013年7月12日，工行石化支行与被告北欧公司签订编号为2013年石化抵字0711号的《最高额抵押合同》一份，约定被告北欧公司以其所有的位于宁波市镇海区经济开发区北欧工业园区的土地及房产为被告北欧公司向工行石化支行的借款提供抵押担保，担保的主债权为自2013年7月12日至2019年6月27日期间，工行石化支行与被告北欧公司在人民币148800000元的最高余额内签订的借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而形成的债权。担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在148800000元的最高余额内。嗣后，双方就合同约定的抵押物办理了抵押权登记手续。 2013年10月15日，工行石化支行与被告北欧公司签订编号为2013年石化抵字0486号的《最高额抵押合同》一份，约定被告北欧公司以其所有的位于宁波市镇海区经济开发区北欧工业园区的土地及房产为被告北欧公司向工行石化支行的借款提供抵押担保，担保的主债权为自2013年10月15日至2019年7月4日期间，工行石化支行与被告北欧公司在人民币543790000元的最高余额内签订的借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而形成的债权，同时还包括编号为2013年石化字0191号的《最高额抵押合同》项下的债权。担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在543?790?000元的最高余额内。嗣后，双方就合同约定的抵押物办理了抵押权登记手续。 2014年12月25日，工行石化支行与被告北欧公司签订编号为2014年（石化）抵字1225号的《最高额抵押合同》一份，约定被告北欧公司以其所有的位于宁波市镇海区经济开发区北欧工业园区的土地及房产为被告北欧公司向工行石化支行的借款提供抵押担保，担保的主债权为自2014年12月25日至2019年12月25日期间，工行石化支行与被告北欧公司在人民币65550000元的最高余额内签订的借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而形成的债权，同时还包括编号为2013年石化字0476号、2013年石化字0423号的《固定资产支持融资借款合同》项下的债权。担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在65550000元的最高余额内。嗣后，双方就合同约定的抵押物办理了抵押权登记手续。 2017年3月9日，中国工商银行股份有限公司宁波镇海支行（以下简称工行镇海支行）与被告银茂公司签订编号为2017镇海（保）字0028号的《最高额保证合同》一份，约定被告银茂公司为被告北欧公司向工行镇海支行的借款提供保证担保，担保主债权为自2017年3月9日至2018年3月9日期间，工行镇海支行与被告北欧公司在人民币15000000元的最高余额内签订的借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而形成的债权。保证方式为连带责任保证，担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在15000000元的最高余额内。 2017年3月28日，工行镇海支行与被告北欧公司签订编号为2017年（镇海）字00256号《流动资金借款合同》一份，约定被告北欧公司向工行镇海支行借款人民币12900000元，借款用途为归还利息，借款期限1年，利率为固定利率4.35%，在合同有效期内利率不变。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%。还款方式为一次性到期还款。2013年石化抵字0191号、2013年石化抵字0627号、2013年石化抵字0711号、2013年石化抵字0486号、2014年石化抵字1225号《最高额抵押合同》，以及工行镇海支行与被告北欧公司签订的2017年镇海（保）字0028号《最高额保证合同》共同为上述借款提供担保。2017年3月30日，工行镇海支行依借款合同约定，分两次分别向被告北欧公司放款7900000元和5000000元，合计放款人民币12900000元。借款到期后，被告北欧公司仅归还借款本金2420000元。 2017年12月29日，原告与两被告签订编号分别为：2017年（展）字0073号和2017年（展）字0074号的《借款展期协议》两份，约定将上述借款的借款期限自2017年3月30日至2017年12月31日，展期为自2017年12月31日至2018年9月25日。但被告北欧公司余款至今未还，且自2017年12月21日起，被告北欧公司不再向原告支付贷款利息。被告银茂公司亦未按《最高额保证合同》的约定承担连带保证责任。后中国工商银行股份有限公司宁波市分行与原告就上述债权签署《资产转让协议》，中国工商银行股份有限公司宁波市分行（含各分支行）将其对上述债权借款人及担保人享有的权利（包括但不限于担保债权、违约金债权、损失赔偿权、利息债权）依法转让给原告，并于2018年9月27日在《浙江法制报》刊登《债权转让通知暨债务催收联合公告》。据此，原告诉至法院。 被告北欧公司答辩称，1.对原告主张的借款本金、利息、罚息、复利金额均无异议；2.对原告主张的保证范围无异议，对抵押物范围有异议，案涉贷款在产权证号为房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号的共10套抵押房地产查封之前放款，原告享有优先受偿权。案涉贷款在其余15套抵押的房地产查封之后放款，该部分房地产抵押无效，原告不享有优先受偿权。 被告银茂公司答辩称，银茂公司应在北欧公司的债务范围内承担担保责任。其他意见与被告北欧公司一致。 原告金管公司向本院提交了最高额抵押合同5份、土地使用权证3份、房屋所有权证22份、他项权证25份、房屋抵押权变更登记申请书12份、最高额保证合同1份、流动资金借款合同1份、借款借据、借款展期协议2份、报纸公告1份、委托代理合同及律师费发票各1份、镇海区不动产登记情况证明1份。经质证，二被告对上述证据真实性均无异议，本院对上述证据予以认定。 被告北欧公司向本院提交证据材料：1.（2019）浙0211破申3号民事裁定书1份，拟证明被告北欧公司的破产申请已被镇海法院受理的事实；2.镇海区不动产登记情况证明1份，拟证明案涉贷款是在部分抵押房地产查封之后放款，抵押合同部分无效，不属于抵押物范围。被告银茂公司对上述证据均无异议。原告金管公司对民事裁定书无异议，本院予以认定。原告对镇海区不动产登记情况证明的真实性无异议，但认为应以原告诉请认定抵押物范围，本院对该证据真实性和合法性予以认定。 被告银茂公司未向本院提供证据。 经审理，本院认定的事实与原告诉称一致。另认定事实如下： 2017年3月9日，工行镇海支行（债权人，甲方）与被告银茂公司（保证人，乙方）签订《最高额保证合同》1份，该合同第6.2条载明，甲方（工行镇海支行）主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方（银茂公司）先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩；甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。同日，被告银茂公司作出股东会决议，该决议载明：经本公司全体股东一致同意，在2017年3月9日至2018年3月9日期间，我公司愿意为宁波北欧工业园区管理有限公司在中国工商银行股份有限公司宁波镇海支行的融资提供最高额保证担保，担保金额壹仟伍佰万元。 工行宁波市分行与原告于2018年9月27日在《浙江法制报》上刊登联合公告，称工行宁波市分行（含各分支行）已将其对下列借款人及其担保人享有的权利（包括但不限于担保债权、违约金债权、损失赔偿权、利息债权）依法转让给原告，原告和工行宁波市分行联合公告通知各债务人及担保人以及其他相关各方，原告公告要求借款人及其担保人，从公告之日起立即向原告履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或相应担保责任。该公告中载明的借款人包括被告北欧公司，本金债权为296618104.03元，欠息（基准日2018年7月25日）9968621.51元，本息合计306586725.54元，担保人为被告银茂公司。 2019年6月25日，本院作出（2019）浙0211破申3号民事裁定书1份，裁定受理申请人镇海石化海达发展有限责任公司对被申请人北欧公司破产清算申请。 原告与北京大成（宁波）律师事务所就本案诉讼签订了委托代理合同，但原告承认律师费尚未实际支付。 被告北欧公司提供的抵押物类别、位置、产权证号、他项权证号、首次查封时间、首次查封部门的信息详见下表。 本院认为，被告北欧公司与工行石化支行签订的流动资金借款合同、最高额抵押合同，被告银茂公司与工行石化支行签订的最高额保证合同，均是当事人的真实意思表示，合法有效，各方当事人均应依约履行义务。后工行宁波分行将其对本案借款人及担保人享有的权利依法转让给原告，双方在报纸上发布债权转让通知暨债务催收联合公告，该债权转让行为对二被告发生效力，二被告应依约向原告偿还借款本息。原告金管公司要求被告北欧公司归还本金10？480？000元，并支付至北欧公司破产受理日止的利息、罚息、复利合计876？062.64元，被告北欧公司、银茂公司对金额均无异议，本院依法予以支持。原告作为抵押权人，对被告北欧公司抵押的房地产依法在约定的最高额抵押范围内享有优先受偿权。但《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十一条规定“最高额抵押权所担保的债权范围，不包括抵押物因财产保全或者执行程序被查封后或债务人、抵押人破产后发生的债权”。案涉最高额抵押合同载明的包括产权证号为镇国用（2007）第0006392号、甬国用（2009）第0605379号、甬国用（2014）第0617533号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号的共14套抵押房地产在案涉贷款放款之前被法院查封，故本院认为案涉贷款不属于上述抵押房地产担保的债权范围。原告对上述抵押房地产折价或者拍卖、变卖所得价款没有优先受偿权。案涉最高额抵押合同载明的包括产权证号为房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号、房权证镇城字第××号的共11套抵押房地产在案涉贷款放款之后被法院查封，案涉贷款属于上述抵押房地产担保范围，原告享有优先受偿权。被告银茂公司作为连带责任保证人，对被告北欧公司应履行之义务应承担连带保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第二百零三条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第二十七条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十七条、第五十九条、第六十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十一条之规定，判决如下： 一、被告宁波北欧工业园区管理有限公司返还原告宁波金融资产管理股份有限公司借款本金10?480?000元，并支付至2019年6月25日止的利息340?643.67元、罚息518?563.5元、复利16?855.47元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。 二、若被告宁波北欧工业园区管理有限公司未履行上述第一条给付义务，原告宁波金融资产管理股份有限公司有权以被告北欧工业园区管理有限公司抵押的位于宁波市镇海区二五区金川路128号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）、镇海区二五区金川路177号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）、镇海区二五区金川路108号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）、镇海区二五区金河路89号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）、镇海区二五区金溪路7号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）、镇海区二五区金溪路15号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）、镇海区二五区金溪路3号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）、镇海区二五区金溪路1号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）、镇海区金川路99号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）、镇海区金川路69号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）、镇海区金川路89号（不动产权证号：房权证镇城字第××号，他项权证号：房他证镇城字第××号）的房地产折价或者拍卖、变卖所得价款在最高额抵押合同约定的最高债权额的范围内优先受偿。 三、被告宁波银茂集团有限公司对上述第一条被告宁波北欧工业园区管理有限公司应履行之义务在最高债权额15?000?000元的范围内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。 四、驳回原告宁波金融资产管理股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费89?936元，由被告宁波北欧工业园区管理有限公司、宁波银茂集团有限公司共同负担，于本判决生效之日起十日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审判长谢朝宏 人民陪审员王恩龙 人民陪审员刘渊静 二〇一九年十一月五日 法官助理张帆 书记员李琼