贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔05民终1043号 上诉人（原审原告）杨松，男，1989年9月21日出生，汉族，贵州省黄平县人，住贵州省黄平县。 上诉人（原审被告）黔西红十字医院，住所地：黔西县原城关镇城西村十字路口。 法定代表人侯红俊，系该院院长。 上诉人杨松、黔西红十字医院因医疗损害责任纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2015）黔县民初字第1555号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审原告杨松诉称：2014年4月25日4时30分许，原告驾车发生交通事故受伤后被送至被告处抢救，经诊断为创伤失血性休克、右小腿毁损伤、右股骨中段粉碎性骨折和左小腿软组织挫裂伤。原告在被告处入院后，被告方仅给原告做了简单的包扎处理，直至当日18时许才开始给原告做右下肢的“右侧股骨、胫骨骨折切开复位髓内针内固术+右小腿伤口探查修复术”，手术结束后的当晚被告方未给原告换药，4月27日下午，原告右下肢小腿肿胀、发黑、流脓、恶臭，被告于当晚将原告送至解放军第四十四医院，四十四医院初诊后称伤口感染严重须截肢，并建议送往截肢技术更好的贵阳医学院附属医院。28日3时许，原告被送至贵医附院，贵医附院确诊原告“右下肢内固定术后感染”并住院，2014年4月30日，因手术感染严重且无好转迹象，原告只好接受右股骨髁上截肢术。2014年12月29日，经贵州省医学会鉴定为：医方未考虑到伤情导致原告截肢，属三级丙等医疗事故，医方承担主要责任。综上，原告认为，被告在手术前未及时、有效地对伤口进行清洗和消炎，延误原告的最佳治疗时间，手术后未及时换药，导致感染严重而截肢。被告在整个治疗过程中严重违反操作规则，存在重大过错，其行为已构成侵权，根据《民法通则》和《侵权责任法》的有关规定，应对原告截肢的后果承担主要责任。特诉至法院，请求判令被告赔偿因侵权给原告造成的医疗费、误工费、护理费、交通住宿费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费和精神损害抚慰金共计679028元。并承担本案诉讼费用。 原审被告黔西红十字医院辩称：我方对贵州省医学会作出的《医疗事故技术决定书》无异议，但原告主张的各项赔偿应当按照《医疗事故处理条例》的规定据实予以计算，本案系医疗事故，而非一般医疗过错，应优先适用《医疗事故处理条例》的相关规定进行处理。按照《医疗事故处理条例》相关规定，原告主张的各项赔偿数额明显过高，具体如下：医疗费用应凭据据实核算；误工费应按贵州省2013年职工年平均工资37448元/年计算，即为37448÷365天×28天=2872.7元；住院伙食补助费应为30元/天×28天=840元；残疾赔偿金应为4740.18元/年×30年×30%=42661.62元；因原告的伤残等级并未达到丧失劳动能力的程度，故原告主张的被扶养人生活费应不予支持；关于残疾辅助器具费，根据《医疗事故处理条例》第五十条第六项规定，因残疾需要配置辅助功能器具的，凭医疗机构证明，按照普及型器具的费用计算，但原告并没有医疗机构出具的证明，且其未能提供已安装过一次假肢的票据，其所称以后每隔四年产生的更换假肢及保养的费用并未实际产生，故对原告尚未发生的假肢安装费及保修费应不予支持；精神抚慰金明显过高，应为4740.18元/年×3年×30%=4266.16元；鉴定费6000元应按比例承担；《医疗事故处理条例》对营养费并未规定，故对原告关于营养费的主张应不予支持；交通费应当按其实际必须的交通费用计算，住宿费应凭据支付。根据贵州省医学会的鉴定，我方承担主要责任，结合本案的具体案情，我方承担60%的责任，原告方应自行负担40%的费用。综上，请求法院在查清事实后依法判决，维护我方的合法权益。 原审经审理查明：原告杨松驾车于2014年4月25日4时30分许发生交通事故受伤，同日5时30分许被送至被告黔西红十字医院抢救，7时25分办理入院手续，经诊断为创伤失血性休克、右小腿毁损伤、右股骨中段粉碎性骨折和左小腿软组织挫裂伤。原告在被告处入院后，被告方于2014年4月25日17时50分才开始为原告做右下肢的“右侧股骨、胫骨骨折切开复位髓内针内固术+右小腿伤口探查修复术”，手术结束后的当晚被告方未给原告换药，原告在黔西红十字医院住院治疗2天，支付治疗费38128元。2014年4月27日下午，原告右下肢小腿肿胀、发黑、流脓、恶臭。被告于当晚将原告送至解放军第四十四医院检查，支付检查费1391.8元，四十四医院初诊后称伤口感染严重须截肢，并建议送往截肢技术更好的贵阳医学院附属医院。2014年4月28日3时许，原告被送至贵医附院，贵医附院确诊原告“右下肢内固定术后感染”并住院，2014年4月30日，因手术感染严重且无好转迹象，原告只好接受右股骨髁上截肢术，原告在贵阳医学院附属医院住院治疗28天，支付治疗费34315.5元。2014年12月29日，贵州省医学会作出贵州医鉴【2014】114号医疗事故技术鉴定：本病例属三级丙等医疗事故，医方承担主要责任。现原告已安装产品型号为AkTQ3118的假肢，支付费用为39800元。原告诉至法院，请求判令被告赔偿因侵权给原告造成的医疗费、误工费、护理费、交通住宿费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费和精神损害抚慰金共计679028元。 原审认为：公民的生命健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人健康权的，应当承担民事责任。原告杨松在被告黔西红十字医院医治时受到损害，且被告黔西红十字医院承担主要责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”的规定，由被告黔西红十字医院承担70%的赔偿责任。被告黔西红十字医院辩称本案系医疗事故，应优先适用《医疗事故处理条例》的相关规定进行处理。但因《医疗事故处理条例》与《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定有冲突，且最高人民法院2003年1月6日发布的“最高人民法院关于参照《医疗事故处理条例》审理医疗纠纷民事案件的通知”已被最高人民法院废止（2013年公布的《关于废止1997年7月1日至2011年12月31日期间发布的部分司法解释和司法解释性文件（第十批）的决定》）。该案的赔偿应适用《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定进行处理。故对被告的这一抗辩主张不予采纳。根据本案查明的事实，原告系农村居民，故其误工费、护理费、残疾赔偿金和被扶养人生活费均应按农村居民的相关标准计算；原告的右下肢被截肢，相关治疗医院出具了建议安装假肢的证明，且根据原告的伤情，确需安装假肢才便于生活，故应考虑并确认原告已安装假肢所产生的实际费用。根据原告提供的德林义肢康复器材（成都）有限公司贵阳分公司出具的假肢安装证明和发票，原告已安装产品型号为AkTQ3118的假肢，支付费用为39800元，参照2014年度贵州省公布的相关统计数据及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于各项损失的具体计算方法，原告杨松因本次医疗事故造成的各项损失为：1、医疗费73835.3元，2、护理费2760.82元（贵州省2014年农林牧渔业工资标准33590元/年÷365天×30天），3、误工费22362.66元（贵州省2014年农林牧渔业工资标准33590元/年÷365天×243天），4、住院和食补助费3000元（贵州省2014年国家机关一般工作人员出差和食补助费标准100元/天×30天），5、该病例属于三级丙等医疗事故，根据《医疗事故分级标准（试行）》的相关规定，该医疗事故等级对应的伤残级别为八级伤残，故原告的残疾赔偿金为40027.32元（贵州省2014年农村居民人均纯收入6671.22元/年×6年），6、被扶养人生活费95524.01元［杨丹44776.88（贵州省2014年农村居民人均年生活消费支出5970.25元/年×15年÷2）+安玲萱50747.13元（贵州省2014年农村居民人均年生活消费支出5970.25元/年×17年÷2）］，7、残疾辅助器具费39800元，8、鉴定费6000元，9、精神损害抚慰金酌情赔偿10000元，因原告未能提交医疗机构出具的需要加强营养的相关证据，故对原告的营养费不予确认；因原告未提交交通费的相关证据，故本院不予支持。现原告所使用的假肢属其自行挑选，相关机构并未作出具体的意见，以原告自行选择的假肢所产生的费用为标准计算还未实际产生的残疾辅助器具费具有不确定性，对被告也显失公平，故还未产生的残疾辅助器具费待实际产生原告可另行主张权利。上述1-8项费用合计为283310.11元，该损失的70%即283310元×70%=198317.08元应由被告承担，被告应赔偿原告的损失为198317.08元+10000元（精神抚慰金）=208317.08元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、二十六条、二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项和第八条第二款之规定,原审判决：一、被告黔西红十字医院于判决生效后二十日内赔偿原告杨松医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金共计208317.08元；二、驳回原告杨松的其他诉讼请求。案件受理费10590元，由被告黔西红十字医院负担。 宣判后，杨松、黔西红十字医院均不服，分别向本院提起上诉。杨松上诉称：上诉人常年在城镇务工，本案事发前上诉人系从事物流运输工作，本案残疾赔偿金应按照城镇居民标因右下肢被截肢导致无法行走，安装假肢的必要性不言自明，上诉人亦提交有疾病证明书补强说明安装假肢的必要性，原审未按照假肢安装机构的意见认定假肢安装费用系认定事实和适用法律错误。请求撤销原判，改判被上诉人赔偿上诉人705718.00元；一、二审案件受理费由被上诉人承担。 上诉人黔西红十字医院上诉称：上诉人仅对被上诉人在诊疗活动中因乙方过错造成的损失承担赔偿责任，对于被上诉人因交通事故造成的损失，上诉人不负有赔偿责任。原审判决上诉人对对被上诉人因治疗交通事故所受损伤产生的费用38128.00元予以赔偿于法无据；被扶养人生活费应当根据扶养人的劳动能力丧失程度确定，即被扶养人生活费的支付以扶养人丧失劳动能力为前提，被上诉人因本案事故构成八级伤残，未必达到丧失劳动能力程度，原审判决上诉人承担被扶养人生活费不当；被上诉人因交通事故所受损伤与本案损害后果之间具有直接因果关系，上诉人入院时左腿已遭受严重创伤，根据其损伤程度，上诉人对其损害后果承担60%的赔偿中人较为适宜，原审判决上诉人承担70%的责任过重。请求撤销原判，依法改判，二审案件诉讼费由被上诉人承担。 经审理查明：二审认定的事实及证据与原审认定的无异。 本院认为：上诉人仅对被上诉人在诊疗活动中因乙方过错造成的损失承担赔偿责任，对于被上诉人因交通事故造成的损失，上诉人不负有赔偿责任。原审判决上诉人对对被上诉人因治疗交通事故所受损伤产生的费用38128.00元予以赔偿于法无据；被扶养人生活费应当根据扶养人的劳动能力丧失程度确定，即被扶养人生活费的支付以扶养人丧失劳动能力为前提，被上诉人因本案事故构成八级伤残，未必达到丧失劳动能力程度，原审判决上诉人承担被扶养人生活费不当；被上诉人因交通事故所受损伤与本案损害后果之间具有直接因果关系，上诉人入院时左腿已遭受严重创伤，根据其损伤程度，上诉人对其损害后果承担60%的赔偿中人较为适宜，原审判决上诉人承担70%的责任过重。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对相应的上诉请求予以支持。 综上，上诉人张强先、胡雪、高媛媛、高福运的上诉理由部分成立，对相应的上诉请求本院予以支持。原审判决认定事实清楚，责任划分不当。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持贵州省金沙县人民法院（2015）黔金民初字第1464号民事判决第二项，即：驳回原告张强先、胡雪、高媛媛、高福运的其他诉讼请求；撤销贵州省金沙县人民法院（2015）黔金民初字第1464号民事判决第一项，即：由被告张甲在本判决生效后三十日内赔偿原告张强先、胡雪、高媛媛、高福运13935.99元；由被上诉人张甲赔偿上诉人张强先、胡雪、高媛媛、高福运死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、医疗费、交通费等各项损失共计77871.99元。驳回上诉人张强先、胡雪、高媛媛、高福运的其他上诉请求。一、二审案件受理费共计7040.00元，由上诉人张强先、胡雪、高媛媛、高福运负担2040.00元，由被上诉人张甲负担5000.00元。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，权利人可在本判决发生法律效力之日起二年内向原审法院或被执行人财产所在地法院申请强制执行。 本判决为终审判决。 审判长  杨孝春 审判员  喻 智 审判员  罗 珣 二〇一六年七月十三日 书记员  任云娇