内蒙古自治区乌拉特中旗人民法院刑 事 判 决 书（2015）乌中刑初字第79号公诉机关乌拉特中旗人民检察院。被告人韩某某，男，汉族，大学文化，1972年1月9日出生，，系乌拉特某旗人民法院执行一局原局长。因涉嫌犯滥用职权罪于2015年4月11日经乌拉特中旗人民检察院决定刑事拘留，乌拉特中旗公安局当日执行拘留。2015年4月27日经巴彦淖尔市人民检察院决定逮捕，乌拉特中旗公安局于次日执行逮捕。现羁押于乌拉特中旗看守所。辩护人李雪山，内蒙古某某律师事务所律师。辩护人姜峰，内蒙古某某律师事务所律师。被告人许某某，曾用名许某，男，1975年6月15日出生，汉族，初中文化,个体。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年5月14日被乌拉特中旗人民检察院取保候审。2015年10月26日被本院取保候审。现取保候审。乌拉特中旗人民检察院以乌中检刑诉（2015）73号起诉书指控被告人韩某某犯执行判决、裁定滥用职权罪、挪用公款罪，被告人许某某犯挪用公款罪，于2015年7月24日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，乌拉特中旗人民检察院建议延期审理，巴彦淖尔市中级人民法院批准延期审理，于2015年11月9日、2016年6月17日公开开庭审理了本案。乌拉特中旗人民检察院指派副检察长王海光、检察员郭建伟出庭支持公诉，被告人韩某某及其辩护人李雪山、姜峰、被告人许某某到庭参加诉讼。现已审理终结。乌拉特中旗人民检察院指控，被告人韩某某在承办原告白某某向乌拉特后旗人民法院执行局申请执行（2011）乌民初字第287号民事判决过程中，原告白某某与被告内蒙古乌拉特后旗某某化工有限责任公司（以下简称某某公司）于2011年12月23日自愿达成执行和解协议，2011年12月26日结案。在履行和解协议过程中，韩某某未向分管院长请示汇报，私自于2012年11月12日以（2011）乌后法执字第160号民事裁定书冻结被执行人某某公司销售在内蒙古亿某化学工业有限责任公司（以下简称亿某公司）电石款351余万元，于2012年12月20日又以（2011）乌后法执字第160号民事裁定书将亿某公司欠某某公司的电石款人民币311余万元提取，并由执行人员韩某某收取（四张金额分别为200万元、100万元、5万元、6万元银行承兑汇票及1060元）。后张某某与韩某某串通，以原告白某某名义伪造“恢复执行申请书”、“承诺书”等，2013年5月13日，在白某某诉某某公司民间借贷一案未恢复执行的情况下，韩某某未向分管院长请示汇报，私自向某某公司下发（2011）乌后法执字第160号通知，于2013年5月31日隐瞒事实真相，欺骗分管领导，对白某某诉某某公司一案恢复执行进行合议，合议结果为恢复对（2011）乌民初字第287号民事判决的执行，合议后也未通知被执行人，执行和解协议的履行也未中止。2013年6月4日，张某某到韩某某办公室，在韩某某的指使下，以白某某名义出具虚假的“授权委托书”，经张某某打收条，将执行专户中执行回某某公司货款111万元由张某某领取。韩某某身为人民法院执行一局局长，在履行职责过程中，滥用职权，致使某某公司遭受巨大经济损失。2012年12月26日下午，许某某到韩某某办公室，与韩某某说其承包的电石炉欠电费，电管局年底要求清零，因资金紧张，提出和韩某某借从亿某公司执行回的某某公司货款100万元。当时约定用三天，韩某某同意后，将从亿某公司执行回的100万元借给许某某（许某某拿一张金额为200万元的银行承兑汇票，许某某将200万元银行承兑汇票于2012年12月27日交到巴彦淖尔市电业局大用户管理处，其中100万元用于交电费，另100万元兑换为两张金额为50万元的银行承兑汇票归还韩某某），许某某未按约定还款期限还款。许某某在明知韩某某所持有的银行承兑汇票为人民法院执行款的情况下，提出借用，到期未还，韩某某多次打电话催要后，许某某于2013年1月22日将100万元借款归还，借用时间长达28天。认定上述事实的证据有书证、证人证言、鉴定意见及被告人供述等证据予以证实。据此认定，被告人韩某某身为国家工作人员，伙同被告人许某某共同挪用公款，数额达到较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，应当以挪用公款罪追究二被告人刑事责任；被告人韩某某违反法律规定，滥用职权，致使某某公司遭受重大损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十九条之规定，应当以执行判决、裁定滥用职权罪追究其刑事责任。被告人韩某某、许某某属共同犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定。被告人韩某某一人犯数罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人韩某某辩称，2012年11月，经张某某、刘某某等人协商，执行亿某公司欠某某公司货款后，张某某要求恢复执行原判决，制作恢复执行通知书，给付张某某111万元。没有让张某某伪造材料。为履行和解协议，借款给许某某，目的是兑换现金。辩护人姜峰的辩护意见是，被告人韩某某的行为不构成挪用公款罪。首先，被告人韩某某向被告人许某某出借的是银行承兑汇票，不是现金，因承兑汇票与现金性质不同，借用银行承兑汇票贴现使用28天，不能视同为借用现金。其次，被告人许某某向被告人韩某某借用银行承兑汇票时，被告人许某某经营的电石炉已停产，所欠电费已形成欠款，被告人许某某将借用的银行承兑汇票贴现后偿还电费的行为，不能视为正在进行生产经营活动中产生的费用。第三，被告人韩某某将银行承兑汇票交给被告人许某某，出于变现缴纳税款的目的，主观方面不是直接故意，不符合挪用公款的客观要件。辩护人李雪山提出的辩护意见是，被告人韩某某虽具有滥用职权的性质，尚未构成滥用职权罪。首先，被告人韩某某冻结、执行亿某公司欠某某公司货款，是经几方及被执行人某某公司同意，非被告人韩某某私自某用职权执行。其次，白某某与某某公司民间借贷纠纷一案中的实际债权人为张某某开办的金鑫融小额贷款公司，只是给某某公司发放贷款时以白某某个人名义发放，张某某是涉案民间借贷案件的当事人，并非起诉书所指控的案外人。第三，被告人韩某某经分管院长同意，将标的款111万元给付金鑫融小额贷款公司法定代表人张某某是合理的，客观上并未损害某某公司的某益，起诉书指控给某某公司造成重大经济损失的事实不存在。被告人韩某某有以下从轻、减轻处罚情节。首先，2015年4月5日，侦查机关调取乌拉特后旗人民法院执行卷宗后，该院院长ＸＸ代表法院党组与被告人韩某某谈话，被告人韩某某将100万元银行承兑汇票借给他人的事实向杨院长作了陈述，根据最高人民法院、最高人民检察院印发《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的通知，被告人韩某某的行为符合自首的构成要件，应当认定为自首。其次，被告人韩某某主观目的为了工作，并非为私某，主观恶性、社会危害性相对较小。第三，被告人韩某某对工作认真负责，无违法违纪行为，认罪态度较好。被告人许某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。经审理查明，2011年7月5日，乌拉特后旗人民法院就白某某诉某某公司民间借贷纠纷一案进行审理并作出由某某公司给付白某某借款本金100万元并承担某息的（2011）乌民初字第287号民事判决。该判决生效后，白某某申请执行，乌拉特后旗人民法院受理并执行。2011年12月23日，申请人白某某与被执行人某某公司达成执行和解协议结案。2012年11月12日，被告人韩某某以（2011）乌后法执字第160号裁定书（申请执行人为白某某，被执行人为某某公司，执行依据为（2011）乌民初字第287号民事判决书）冻结亿某公司欠某某公司货款351余万元后提取（4张金额为200万元、100万元、5万元、6万元银行承兑汇票及1060元），支付国税局及巴彦淖尔市中级人民法院外，剩余100余万元未给付某某公司。2013年4月，张某某要求法院给付执行亿某公司欠某某公司货款，受被告人韩某某指使，张某某以白某某的名义伪造某某公司不履行执行和解协议要求恢复执行的“恢复执行申请书”、申请代位执行亿某公司欠某某公司货款的“申请书”以及白某某授权张某某代收执行款的“授权委托书”交给韩某某。2013年6月4日，经分管院长审批，给付张某某存于法院执行专户中某某公司货款111万元。2012年12月26日，被告人韩某某在被告人许某某的要求下，将执行亿某公司欠某某公司货款1张200万元的银行承兑汇票私自借给被告人许某某，被告人许某某贴现后，将其中的100万元用于支付经营电石炉期间欠巴彦淖尔电业局大用户管理处的电费。2013年1月22日，被告人许某某将借款100万元归还被告人韩某某。另查明，被告人韩某某于1999年12月调乌拉特后旗法院工作，2013年2月27日被乌拉特后旗人民法院任命为执行一局局长。上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证实：1、举报材料、巴彦淖尔市人民检察院交办函、立案决定书、补充立案决定书证实，他人举报韩某某挪用公款；检察机关受理案件后，决定对韩某某、许某某立案侦查。2、证人贾某甲证言证实，2012年任乌拉特后旗国税局局长。2012年12月20日左右，与某某公司协商，由法院执行亿某公司欠某某公司货款。3、证人樊某某证言证实，2012年12月20日，与韩某某到亿某公司执行亿某公司欠某某公司货款。4、证人糜某某证言证实，巴彦淖尔市中级人民法院给付执行标的款50万元的承兑汇票，将该票据已承兑。5、证人白某某证言证实，2011年12月23日，因某某公司欠款，在执行过程中与某某公司达成和解协议。6、证人郝某某证言证实，2012年4、5月，白某某接管某某公司2台电石炉生产经营权。7、证人董某某证言证实，2011年7月至2013年2月，分管乌拉特后旗法院执行工作。2011年底，韩某某称，白某某诉某某公司民间借贷案件在执行阶段达成和解协议，已结案。8、证人胡某某证言证实，其是某某公司董事长。某某公司与白某某就欠款执行事宜于2011年12月23日达成执行和解协议，约定用某某公司2台电石炉8年生产经营权抵偿（包括其他欠款）。乌拉特后旗法院执行亿某公司欠某某公司货款，有110多万元未给付。9、证人贾某乙证言证实，乌拉特后旗法院执行回某某公司货款后，未全部给付。10、证人张某某证言证实，2013年6月4日，领取111万元执行款时，受韩某某指使，以白某某的名义出具授权委托书，并将日期写在2012年8月23日。11、证人刘某某证言证实，其是某某公司副总经理。2012年12月25日，向韩某某索要执行回的标的款时，听到许某某给韩某某打电话借用执行回的标的款。12、证人乌某某证言证实，2013年5月31日，与高伟、韩某某就申请人白某某提出某某公司不履行执行和解协议确定的义务，要求恢复执行原判决进行合议。13、证人高某某证言证实，2013年4、5月，在分管执行工作期间，韩某某汇报称，某某公司的借款是以白某某名义借的，实际放款人为张某某。白某某虽与某某公司签定执行和解协议，因某某公司不履行，实际放款人张某某要求执行原判决，后张某某与韩某某持白某某授权委托书，签字同意领取111万元标的款。14、乌拉特后旗人民法院（2011）乌民初字第287号民事一审卷宗证实，某某公司向白某某借款100万元诉至乌拉特后旗人民法院，乌拉特后旗人民法院于2011年7月5日以（2011）乌民初字第287号民事判决书确认。15、银行承兑汇票、记帐凭证证实，亿某公司以银行承兑汇票及现金支付欠某某公司货款。16、银行承兑汇票证实，被告人韩某某从亿某公司执行银行承兑汇票支付欠某某公司货款及许某某贴现部分后再次兑付的汇票。17、电石炉租赁协议书证实，张某某、白某某于2012年4月27日将电石炉承租给许某某。18、乌拉特后旗人民法院（2011）乌后法执字第160号执行卷宗证实，（1）2011年12月23日，白某某与某某公司在执行过程中达成和解协议结案。（2）被告人韩某某于2012年12月20日以（2011）乌后法执字第160号裁定书从亿某公司提取欠某某公司电石款3111060元。（3）付给张某某标的款111万元。（4）2013年5月31日，乌拉特后旗法院经合议，决定恢复对（2011）乌民初字第287民事判决的执行。19、巴彦淖尔市中级人民法院执行卷宗证实，糜某某诉某某公司民间借货一案执行过程中，巴彦淖尔市中级人民法院从乌拉特后旗人民法院执行回某某公司货款中提取50万元。20、巴彦淖尔市人民检察院巴检技术鉴（2015）10号鉴定书证实，（1）乌拉特后旗人民法院执行卷宗第2页、第3页、第4页、第33页、第34页、第37页、第42页的指印与样本非同一人指印。（2）乌拉特后旗人民法院执行卷宗第37页上的签名“白某某”字迹与样本非同一人书写。21、巴彦淖尔市人民检察院巴检技术鉴（2015）20号鉴定书证实，（1）检材第37页上署名“白某某”的签名字迹与张某某现有样本字迹是同一人书写。（2）检材第2、3、4、37页“白某某”署名上的指印与张某某右手指指印是同一枚指印。22、乌拉特后旗人民政府劳动局工人调配介绍信证实，被告人韩某某于1999年12月调乌拉特后旗人民法院工作。23、中共乌拉特后旗委员会组织部文件乌党组（2011）74号关于张某甲等同志任职的通知证实，被告人韩某某于2011年7月7日被中共乌拉特后旗委员会组织部任职为法院副科级审判员。24、中共乌拉特后旗人民法院党组乌后法党（2013）10号关于调整干警工作岗位的通知证实，被告人韩某某于2013年2月27日被乌拉特后旗法院任命为执行一局局长。25、户籍信息证实，二被告人系完全负刑事责任能力人。26、被告人韩某某供述证实，2012年12月，从亿某公司执行标的为311余万元的承兑汇票4张，将其中200万元的1张承兑汇票给许某某，许某某兑付后借用100万元。2013年6月4日，明知张某某伪造恢复执行申请书、授权委托书等文书，同意给付张某某标的款111万元。27、被告人许某某供述证实，向韩某某借用从亿某公司执行欠某某公司货款100万元支付电费，近一个月将借款归还。上述证据，本院予以确认。本院认为，挪用公款，是指国家机关工作人员某用职务上的便某违反财经纪律，擅自使公款（包含现金、金融凭证、有价证券等）脱离单位或者处于风险之中的行为。“公款归个人使用”，包括挪用者本人使用或者给他人使用。被告人韩某某在被告人许某某的请求下，明知被告人许某某借款交纳欠巴彦淖尔电业局大用户管理处电费，违法将执行亿某公司欠某某公司货款100万元出借，数额达到较大，其行为构成挪用公款罪。被告人许某某明知所借款为公款而借用交纳电费，与被告人韩某某构成共同犯罪。被告人韩某某身为国家司法工作人员，在执行案件已达成和解协议结案，没有恢复执行的情况下，明知是伪造的授权委托书、恢复执行申请书，滥用职权，将执行亿某公司欠某某公司货款111万元给付案外人张某某，致使某某公司遭受重大经济损失，其行为构成执行判决、裁定滥用职权罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人韩某某犯数罪，应并罚。被告人许某某认罪、悔罪，挪用款已退还，依法可以从轻处罚。被告人韩某某辩护人提出，被告人韩某某不构成执行判决、裁定滥用职权罪、挪用公款罪，具有自首情节的意见，与事实及法律规定不符，不予采纳，对从轻处罚的意见予以采纳。对被告人韩某某的辩解意见不予采纳。经准格尔旗社区矫正综合执法大队调查，被告人许某某符合社区矫正条件，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百九十九条第三款、第二十五条第一款、第三十七条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第（二）项、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：被告人韩某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯执行判决、裁定滥用职权罪，免予刑事处罚；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年4月11日起至2016年10月10止）。被告人许某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 烨审 判 员  贾 东人民陪审员  樊学光二〇一六年七月二十六日书 记 员  魏 佳附：本案适用的法律条款《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员某用职务上的便某，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营某活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。…………第三百九十九条…………在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的某益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响；……第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民某益遭受重大损失”：……（二）造成经济损失30万元以上的；……最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条挪用公款归个人使用，进行营某活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；……