安徽省蚌埠市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖03民再50号 上诉人（一审原告）：师慧萍，女，1973年2月7日出生，汉族，居民，住安徽省蚌埠市龙子湖区。 委托诉讼代理人：师忠英，男，1945年11月10日出生，汉族，蚌埠锅炉厂退休职工，现住安徽省蚌埠市，系师慧萍父亲。 委托诉讼代理人：邹涛，安徽全路律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：安徽祥宇钢业集团有限公司，住所地安徽省蚌埠市怀远县经济开发区，组织机构代码66793858-2。 法定代表人：王天敏，该公司总经理。 委托代理人：李正，安徽末济律师事务所律师。 上诉人师慧萍因与被上诉人安徽祥宇钢业集团有限公司（以下简称祥宇钢业公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省怀远县人民法院（2016）皖0321民初121号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月22日作出（2016）皖03民终757号民事判决。判决已发生法律效力。师慧萍仍不服，向安徽省高级人民法院申请再审，安徽省高级人民法院于2018年5月17日作出（2017）皖民申234号民事裁定，驳回师慧萍的再审申请。师慧萍向检察机关申请监督。安徽省人民检察院于2019年8月16日作出皖检民（行）监〔2018〕34000000290号民事抗诉书，向安徽省高级人民法院提出抗诉。安徽省高级人民法院于2019年8月30日作出（2019）皖民抗88号民事裁定，指令本院再审本案。案经本院再审后，于2019年12月2日作出（2019）皖03民再17号民事裁定：撤销本院（2016）皖03民终757号民事判决及安徽省怀远县人民法院（2016）0321民初121号民事判决，发回重审。怀远县人民法院重审后，于2020年7月30日作出（2020）皖0321民初1737号民事判决。师慧萍仍不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。上诉人师慧萍及其委托诉讼代理人师忠英、邹涛，被上诉人祥宇钢业公司的委托诉讼代理人李正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 师慧萍上诉请求：撤销怀远县人民法院（2020）皖0321民初1737号民事判决，依法改判支持上诉人在原审时第1至第11项的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实不清、适用法律错误。1.带薪年休假工资是劳动者在未享受法定年休假时单位给予的补偿，属于一种福利待遇，而非劳动报酬。一审把上诉人带薪年休假待遇认定为年休假工资，并转化为加班工资，是认定事实不清。2.一审对上诉人提供的可以证明存在加班事实的《工作交接班记录》认定为个人记录，系认定事实不清。一审中上诉人提交的证据能够证明加班事实，举证责任就由劳动者转移至用人单位一方，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。庭审中被上诉人对工资表的三性没有异议，该证据能够证明被上诉人应支付上诉人在职期间欠发的加班工资。3.根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十七条之规定，用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。上诉人长期从事x射线工作，上诉人在工作期间未提出异议符合常理常情。4.对病假工资的认定。被上诉人2013年5月份支付给上诉人的病假工资标准是3830元/月，而不是一审判决认定的1060元/月。5.关于支付上诉人入职一年内未订立书面劳动合同的二倍工资问题。首先，二倍工资与法定假日加班的三倍工资、带薪年休假期间加倍的三倍工资一样，都属于劳动报酬范畴。按照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款的仲裁时效期间的限制，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，因双方依法成立的无固定期限劳动关系至今并没有依法解除，上诉人已于2015年3月19日提起劳动仲裁申请未超过仲裁时效，依法应予支持。其次，因本案重审应是二审和再审的延续，一审法院在被上诉人一审缺席被视为自愿放弃时效抗辩权力的情形下，对被上诉人有关诉讼时效的抗辩不但未予驳回，反而主动适用一年诉讼时效的规定进行裁判，属于故意适用法律错误。6、关于上诉人主张被上诉人应支付未与上诉人订立书面无固定期限劳动合同的二倍工资的问题。一审错误认定双方已签订过书面有固定期限劳动合同，上诉人从未作过自认表述。即便自认存在，也应按照《民事诉讼法司法解释》第九十二条“自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认”的规定执行。7.关于要求支付克扣劳动报酬25%的经济补偿金44784元和赔偿金223920元。支付克扣劳动报酬25%的经济补偿金和赔偿金的法律依据是劳动法第九十一条、劳动合同法第八十五条、劳部发[1995]223号规定，而不是一审依据的最高人民法院对《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，故一审对此主张的判决错误。8.关于支付单方违法解除劳动合同赔偿金45960元的问题。首先，一审把上诉人、被上诉人之间存在的已被法律视为已订立无固定期限劳动合同认定为于2014年5月4日合同期满的有固定期限的劳动关系，是认定事实错误。自2010年3月12日零时起，双方无固定期限劳动合同依法成立。其二，因上诉人是从事接触职业病危害作业的劳动者，劳动合同法第四十二条第(一)款、《职业病防治法》第三十二条都明确规定，对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。被上诉人在未通知上诉人进行离岗前职业健康检查前违法解除劳动合同的行为，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。因此，被上诉人除应支付补偿金外还应支付赔偿金45960元。一审只判决被上诉人向上诉人支付经济补偿金是适用法律错误。9.关于支付2015年2月1日至本案判决生效时止的工资147838元的问题。一审把双方存在的无固定期限劳动合同错误地认定为有固定期限劳动合同，判决不支持上诉人要求支付在劳动同关系存续期间（2015年2月1日至本案判决生效时止共58个月）的工资，是适用法律错误。10.关于支付补偿养老保险金问题。2009年3月12日至2012年2月，被上诉人未为上诉人办理社会保险手续，导致其在2010年4月患病期间无法享受医保等待遇损失，被上诉人不仅应向社保局补缴社保费43563.95元，还应按皖政【2012】30号规定，向上诉人支付社会保险费补偿金52276.74元。一审对此主张不予审理，缺少法律依据。二、一审程序违法。1.一审把被上诉人提交的未经质证的有固定期限的劳动合同复印件作为认定双方已订立书面劳动合同，属于程序违法。2.一审对上诉人在一审时申请调查的证据未予调取，属于违反法定程序。 被上诉人祥宇钢业公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。请求驳回上诉人的上诉请求。 师慧萍向一审法院起诉请求判令：1、被告向原告支付自2009年3月至2015年未休带薪年休假工资49680元，另加付赔偿金49680元，合计99360元；2、支付自2009年3月至2015年1月期间加班工资143136元；3、支付2010年4月至2011年4月期间病假工资32000元；4、支付2009年3月至2015年3月岗位津贴19440元；5、支付2009年3月12日至2011年3月12日期间因一年内未订立书面劳动合同的二倍工资73326元，当庭变更为36663元；6、支付自2010年3月12日至2015年3月12日期间未订立书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额199980元；7、支付克扣劳动报酬25%的经济补偿金44784元和赔偿金223920元；8、支付单方违法解除劳动合同的赔偿金45960元；9、支付因未提前通知解除劳动合同的替代工资3830元；10、支付自2015年2月起至判决生效时的工资；11、补缴社会保险费52276.74元；12、返还原告被扣押的证件和职业健康监护档案等材料。 一审法院认定事实：2009年3月12日，原告入职被告处工作。期间原被告签订了劳动合同。2010年4月16日，原告在蚌埠市第三人民医院门诊诊断为：急性胰腺炎。2010年5月4日，原告入住蚌埠市第三人民医院，诊断为：重症急性胰腺炎；共住院35天。2010年6月9日，蚌埠市第三人民医院出具“门诊医疗证明书”，建议师慧萍休息贰月。2010年7月22日至2010年9月4日，原告在蚌埠市第三人民医院住院治疗22天，诊断为：病毒性××、糖尿病。2010年9月4日，出院医嘱：休息、需药、半月后复查。在2010年4月16日至2011年6月30日期间，被告向原告在中国工商银行股份有限公司蚌埠市分公司账户（账号为13×××11）于2010年4月23日、2010年5月26日、2011年5月24日、2011年6月21日分别汇入工资1618元、1060元、1367元、1964元。祥宇钢业公司2013年1月-7月工资表中记载原告师慧萍每月工资为3830元。2015年1月30日，被告单位口头宣布让原告回家待岗。原告于2015年3月19日向怀远县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，怀远县劳动争议仲裁委员会逾期未作出决定。 一审法院评判如下： 一、关于原、被告之间劳动合同关系的起止时间问题，是否应支付从2015年2月至判决生效时止的工资。 原告师慧萍于2009年3月入职被告祥宇钢业公司，期间签订了劳动合同，于2012年5月签订书面合同，合同期至2014年5月。劳动合同到期后，师慧萍继续在被告处工作。2015年1月30日，被告口头通知师慧萍回家。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”。2014年5月，原被告的合同期满后，原告仍在被告处工作，被告也未提出异议，视为原被告双方同意以原条件继续履行劳动合同，原被告双方均可随时提出解除劳动关系。故至2015年1月30日，安徽祥宇钢业集团有限公司口头宣布让师慧萍回家待岗，并不违反法律规定。故原告主张应支付自2015年2月至本案判决生效时止的工资于法无据。 二、祥宇钢业公司是否应当支付师慧萍一年内未订立书面劳动合同的二倍工资问题，未订立书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额问题。 根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案师慧萍要求被告祥宇钢业公司支付一年内没签订书面劳动合同的二倍工资，师慧萍是2015年3月19日提出的劳动仲裁申请，其主张2009年3月12日至2011年3月12日的双倍工资差额36663元，已超过一年的仲裁时效期间，依法不予保护。原告主张被告应支付其未与原告订立书面无固定期限劳动合同的二倍工资，因庭审中原告已自认原被告之间已签订三次书面劳动合同，只是记不清签订劳动合同的具体时间，实际原被告后期确实签订有书面合同，故对原告要求支付二倍工资差额199980元的诉讼请求，不予支持。 三、师慧萍主张祥宇钢业公司应向其支付未休带薪年休假工资、加班工资、病假工资、岗位津贴有无事实及法律依据。 关于病假工资。中华人民共和国劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条的规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付。原告从2010年4月16日起先后被诊断为急性胰腺炎、病毒性××、糖尿病，住院至2010年9月4日。被告从2010年6月至2011年4月未向原告发放工资。故本院对原告主张2010年6月至2011年4月期间的病假工资的部分诉讼请求予以支持，病假工资标准应按被告病假期间2010年5月26日发放的病假工资每月1060元计算，原告病假工资计算为［1060元／月×11月］11660元，对超出部分不予支持。 关于年休假工资、加班工资、加班补贴。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告在原庭审中自认每个月工作30天，加不加班工资都是3833元，因其提供的证据均是其个人记录的，不能证明其存在加班事实及加班期间被告未发放加班工资的事实依据，对其主张的加班工资143136元、未休带薪年休假工资99360元、克扣劳动报酬的补偿金44784元和赔偿金223920元的诉讼请求，不予支持。 关于岗位津贴的问题。师慧萍认为其从事X射线工作应由祥宇钢业公司支付其岗位津贴，但双方在用工期间均没有对是否应当支付岗位津贴及岗位津贴等级如何确定进行评价及协商，且祥宇钢业公司在用工期间已向师慧萍支付了相应的工资及待遇，师慧萍在工作期间对此并未提出异议。因此，对师慧萍的该项诉讼请求，不予支持。 四、被告是否应支付原告因未提前通知解除合同的替代工资及单方解除劳动合同的赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”。2014年5月原被告的合同期满后，原告仍在被告处工作，被告也未提出异议，视为原被告双方同意以原条件继续履行劳动合同。原被告双方均可随时提出解除劳动关系。故至2015年1月30日，安徽祥宇钢业集团有限公司口头宣布让师慧萍回家待岗，并不违反法律规定。因此原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求不予支持。但被告应提前三十日通知或额外支付劳动者一个月的工资后解除劳动合同，同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（七）项的规定，被告应支付原告经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，被告祥宇钢业公司与原告解除劳动合同，被告应支付师慧萍经济补偿金，原告师慧萍在被告处工作5年零11个月，为6个月工资，加额外支付原告一个月的工资，共计7个月工资，即[3830元/月×7月]26810元。 五、师慧萍主张祥宇钢业公司应为其补缴社会保险费有无法律依据。 《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条规定：“缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正；……。”第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。现师慧萍主张要求被告为其补缴社会保险费，不属于人民法院应当受理的范围，本院不予审理。 六、原告诉请被告返还被扣押的证件和职业健康档案等材料，该诉请与本案不属于同一法律关系，对该诉请原告可另行主张。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条、原《中华人民共和国劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，经该院审判委员会讨论决定，判决：一、被告安徽祥宇钢业集团有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告师慧萍病假工资11660元及解除劳动合同的补偿金26810元，合计38470元；二、驳回原告师慧萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由安徽祥宇钢业集团有限公司负担。 二审中，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院结合双方当事人在原审时的举证、质证情况，综合评判如下： 一、关于一审审判程序是否违法问题。 本案系原生效的二审判决经本院依照审判监督程序撤销并发回一审法院重审案件，上诉人师慧萍在原审时曾于2016年1月25日向一审法院提交过书面申请，请求一审法院向被上诉人祥宇钢业公司调取相关证据，祥宇钢业公司已就此向一审法院出具过因时间跨度较久，人员变动大，无法提供法院要求的材料的说明。故，师慧萍在一审法院对本案进行重审时再次申请法院进行调查，已没有任何实际意义，且无调查必要。至于师慧萍上诉认为，一审判决将未经质证的有固定期限的无效劳动合同的复印件认定为双方已订立书面劳动合同，违反法定程序的上诉理由，经查，双方当事人于2012年5月签订的书面劳动合同，合同期至2014年5月。本案诉讼过程中，双方当事人庭审时亦对该份劳动合同发表了举证、质证意见。师慧萍认可其在该劳动合同上的签名，只是辩称合同无效。鉴于该份合同已被一审法院审理原告孙登虎诉祥宇钢业公司劳动争议一案，于2014年10月17日作出的（2014）怀民一初字第01540号民事判决予以认定，且该判决已发生法律效力。故，师慧萍辩称该劳动合同无效的理由，本院不予采纳。故，师慧萍关于一审程序违法的上诉理由，均不能成立。 二、关于师慧萍主张的一年内未订立书面劳动合同的二倍工资、未订立书面无固定期限劳动合同二倍工资问题。 依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议适用本法，其中该条第（二）项规定“因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议。”；第（四）项规定“因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议。”；第（五）项规定“因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议。”；第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”依据该条第二款、第三款的规定，当出现仲裁时效中断或中止的情形时，仲裁时效可重新计算或继续计算。该条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案，虽然祥宇钢业公司在诉讼过程中不能举证证明在师慧萍与该公司建立劳动关系一年内签订书面劳动合同，但师慧萍亦未举证证明其在权利受到侵害之日起一年的仲裁时效内申请仲裁，也未举证证明仲裁时效有中止或中断的情形。本院认为，双方当事人之间系劳动争议纠纷，当事人在向人民法院提起诉讼之前须先行向仲裁机构申请仲裁。劳动争议仲裁时效是向劳动仲裁机构申请裁决的法定期间，权利人在法定期限内没有行使权力，即丧失提请仲裁以保护其权益的权利。师慧萍的该项诉求属于订立劳动合同发生的争议，不属于拖欠劳动报酬发生的争议。故，师慧萍认为其诉求符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，认为未超过仲裁时效的上诉理由，不能成立。由于师慧萍的该项诉讼请求应先行进行仲裁，而师慧萍在申请仲裁时已经超过仲裁时效期间，其主张的权利已不再受法律保护。同时，本院认为，劳动争议仲裁时效的依据是《中华人民共和国劳动法》，诉讼时效的法律依据是《中华人民共和国民法典》。诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，债务人获得诉讼时效抗辩权。诉讼时效适用于民事法律关系，超过时效则丧失胜诉权，但权利并不消灭；劳动争议仲裁时效适应于劳动法律关系，超过时效则仲裁机构不再受理。故，当事人对已经超过仲裁时效的争议提起诉讼，人民法院亦应不予支持。本案，双方当事人之间系劳动争议，应当适用仲裁时效的规定，而非诉讼时效的规定。师慧萍认为一审法院对祥宇钢业公司有关诉讼时效的抗辩主张，不但未予驳回反而主动适用一年诉讼时效规定进行裁判，属于适用法律错误的上诉理由，系对仲裁时效与诉讼时效的法律规定的误解，其上诉理由不能成立。故，师慧萍要求祥宇钢业公司支付一年内没签订书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求，因已超过一年的仲裁时效期间，依法应不予保护。同理，师慧萍主张应向其支付未订立书面无固定期限劳动合同的二倍工资的诉讼请求，亦因超过仲裁时效，依法亦应不予支持。一审判决虽对师慧萍的该项诉求不予支持，但鉴于本案祥宇钢业公司仅提供了2012年5月份与师慧萍签订的劳动合同，未提供2009年至2012年5月份之前签订过劳动合同。故，一审法院对师慧萍该项诉求不予支持的评判理由，没有事实依据，应予以纠正。 三、关于单方违法解除劳动合同赔偿金、未提前通知解除劳动合同的替代工资及至判决生效时止的工资问题。 双方当事人于2012年5月签订的书面劳动合同，合同期至2014年5月。根据原《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，现《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》三十四第一款，均规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”故，双方当事人之间的劳动合同在2014年5月期满后，师慧萍仍在祥宇钢业公司处工作，应视为双方同意以原条件继续履行原劳动合同，双方均可随时提出终止劳动关系。本案诉讼过程中，师慧萍认为自2015年1月30日祥宇钢业公司通知其回家待岗之后，就是实际上解除了劳动关系；祥宇钢业公司虽辩称双方当事人之间的劳动关系在2014年5月劳动合同期限届满后即解除，但从该公司在2014年5月劳动合同期限届满后仍继续向师慧萍发工资、缴纳社保费来看，祥宇钢业公司的辩称显然违背事实。由于祥宇钢业公司自2015年2月份之后不再向师慧萍发工资、缴纳社保费。故，可以认定双方当事人之间的劳动关系已终止。但，因师慧萍是从事接触职业病危害作业的劳动者，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第(一)项的规定，对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除劳动合同。鉴于祥宇钢业公司不能举证证明在终止双方劳动关系之前安排师慧萍进行离岗前职业健康检查，该公司的行为属于违法终止与师慧萍之间的劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”，师慧萍在祥宇钢业公司工作5年零11个月，为6个月工资，祥宇钢业公司应当支付的赔偿金为45960元[3830元/月×6月×2]。师慧萍关于祥宇钢业公司违法解除劳动关系应按经济补偿金的二倍向其支付赔偿金的上诉理由成立，应予以支持。由于双方当事人之间的劳动关系已于2015年2月被祥宇钢业公司违法终止，师慧萍主张应支付未提前通知解除劳动合同的替代工资及自2015年2月至本案判决生效时止工资的上诉理由，于法无据，本院不予采信。 四、关于师慧萍主张祥宇钢业公司应向其支付未休带薪年休假工资、加班工资、病假工资、岗位津贴有无事实及法律依据问题。 关于病假工资、岗位津贴问题。中华人民共和国劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条的规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付。师慧萍在因病住院治疗及休病假期间，祥宇钢业公司从2010年6月至2011年4月未其发放工资，对师慧萍主张2010年6月至2011年4月期间的病假工资的诉讼请求，应予以支持。病假工资标准按病假期间2010年5月26日发放的工资每月1060元计算为[1060元/月×11月]11660元，对超出部分不予支持。 关于岗位津贴的问题。因双方在用工期间没有对岗位津贴及岗位津贴等级进行商定，且祥宇钢业公司在用工期间已按照师慧萍的岗位支付相应的工资及待遇，师慧萍在工作期间从未对此提出异议。因此，对师慧萍的该项诉讼请求，本院不予支持。 关于师慧萍主张加班工资问题。双方当事人于2012年5月签订的书面劳动合同确定，乙方（即师慧萍）的工作岗位实行计时工资形式，工资标准为1000元／月，绩效工资（奖金）等按照甲方（祥宇钢业公司）的工资分配制度和乙方实际劳动贡献确定；甲方安排乙方延长工作时间或在休息日、法定节假日工作的，应依法安排乙方补休或支付加班加点工资。乙方领取工资标准以外的收入，包含加班、加点、休息日、节假日的工资。从师慧萍在一审时举证的祥宇钢业公司2013年1月份—7月份的工资表中能够反映出师慧萍的每月工资主要由基本工资1000元和休息日加班工资2830元这两部分组成，每月都是固定不变的；该工资表中师慧萍工资收入中另外还列有平时加班的工资一栏，而这部分加班工资不是固定不变的，有加班的则有加班工资，反之则不然。本院认为，虽然师慧萍提供的上述工资表仅反映出其在该公司一段时间内的工资情况，但也可以得出该公司每月在制作员工工资时是将员工实际发生的加班工资核算在内的结论，并非如师慧萍所述公司克扣员工的加班工资。故，师慧萍的该项上诉理由，本院不予采信。 关于带薪年休假工资问题。2008年1月1日起施行的国务院《职工带薪年休假条例》规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。本案诉讼过程中，祥宇钢业公司对师慧萍提供的其与江苏省徐州锅炉厂于1988年3月1日签订的劳动合同的真实性没有异议，该劳动合同期限自1988年3月1日至2003年3月1日。师慧萍2009年3月份即到祥宇钢业公司工作，至2015年被该公司违法终止劳动关系止，其工龄累计达到20年以上，按照《职工带薪年休假条例》规定，师慧萍每年应享受带薪年休假15天。由于师慧萍在2010年及2011年每年累计病假均超过四个月以上，按照《职工带薪年休假条例》的规定，这两年师慧萍均不再享受当年的年休假。鉴于祥宇钢业公司在本案诉讼过程中不能举证证明师慧萍在2009年、2012年、2013年、2014年这四年当中有请事、病假的情形，师慧萍应享受这四个年度的年休假待遇。师慧萍针对应享受带薪年休假的上诉理由，部分成立，本院予以支持。因祥宇钢业公司在本案诉讼过程中未提供师慧萍完整的工资收入证据，本院按照师慧萍自认的2009年的工资情况计算，其应享受的2009年度的年休假工资为6817.50元【（3333元／月÷22天）×15天×3倍】；2012—2014年的年休假工资为23502.30元【（3830元／月÷22天）×45天×3倍】，师慧萍应享受四个年度年休假工资总计为30319.80元。同时，《职工带薪年休假条例》规定，单位不安排职工休年休假又不依照条例规定给予年休假工资报酬的，除支付年休假工资报酬外，还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金。据此，综合考量本案的案情，本院对师慧萍主张按照百分之百计算赔付的诉求，予以支持。故，祥宇钢业公司除向师慧萍上述的年休假工资30319.80元外，应再加付赔偿金30319.80元，两项合计60639.60元。 五、关于师慧萍主张祥宇钢业应为其补缴2009年3月至2012年2月和2015年2月至本案审结时的社会保险费问题。 原《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，现《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条第（五）项均规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险为由，要求用人单位赔偿损失而发生的纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决，依法提起诉讼的，人民法院应予以受理。本院认为，由于师慧萍自2009年3月至2012年2月在祥宇钢业公司工作期间，该公司未与其签订劳动合同，该公司应对未给师慧萍办理社会保险手续承担责任，应当赔偿师慧萍因未能享受医保待遇而受到的损失。但，师慧萍在诉讼过程中未提供证据证明给其造成损失的具体数额，对其上诉理由，本院不予采纳。因祥宇钢业公司已于2015年2月违法终止了与师慧萍之间的劳动关系，师慧萍亦诉求祥宇钢业公司支付违法解除劳动关系的赔偿金，故，师慧萍要求祥宇钢业公司为其补缴社会保险费的主张，没有法律依据，应不予支持。 根据上述评判，本院对下列事实予以确认： 2009年3月12日，师慧萍入职祥宇钢业公司处工作，直至2012年4月双方当事人才签订了劳动合同，合同期限自2012年5月4日至2014年5月4日，工作岗位系从事ⅹ射线检测。2010年4月16日，师慧萍在蚌埠市第三人民医院门诊诊断为：急性胰腺炎。2010年5月4日，师慧萍入住蚌埠市第三人民医院，诊断为：重症急性胰腺炎；共住院35天。2010年6月9日，蚌埠市第三人民医院出具“门诊医疗证明书”，建议师慧萍休息贰月。2010年7月22日至2010年9月4日，师慧萍在蚌埠市第三人民医院住院治疗22天，诊断为：病毒性××、糖尿病。2010年9月4日，出院医嘱：休息、需药、半月后复查。在2010年4月16日至2011年6月30日期间，祥宇钢业公司向师慧萍的工资账户（账号为13×××11）分别于2010年4月23日、2010年5月26日、2011年5月24日、2011年6月21日汇入工资1618元、1060元、1367元、1964元。祥宇钢业公司2013年1月-7月工资表中载明，师慧萍每月在3830元的基础上扣除社保费226元后，加上平时加班工资，实发工资为2966元—4855元不等。双方当事人之间的劳动合同期限届满后，师慧萍继续在该公司工作至2015年1月30日。之后，师慧萍被祥宇钢业公司违法解除劳动关系。师慧萍于2015年3月19日向怀远县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，怀远县劳动争议仲裁委员会逾期未作出决定。 另查明，师慧萍与江苏省徐州锅炉厂曾于1988年3月1日签订劳动合同，该劳动合同期限自1988年3月1日至2003年3月1日。 再查明，本案在诉讼过程中祥宇钢业公司已支付给师慧萍11660元。 本院认为，一审判决对祥宇钢业公司违法终止与师慧萍之间劳动关系的行为未予认定，导致适用法律错误。因此，师慧萍诉求祥宇钢业公司应支付违法解除劳动关系赔偿金的上诉理由成立，本院二审予以支持；一审判决驳回师慧萍主张年休假工资的全部诉讼请求，既无事实依据，亦无法律依据，师慧萍的该项上诉理由，部分成立，本院二审予以采纳。一审判决针对上述事实的认定及法律适用，均存在错误，本院予以纠正。师慧萍的其余诉讼请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销安徽省怀远县人民法院（2020）皖0321民初1737号民事判决； 二、被上诉人安徽祥宇钢业集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人师慧萍病假工资11660元、违法解除劳动关系赔偿金45960元、年休假工资报酬60639.60元，合计118259.60元（被上诉人已支付的11660元，应予以扣减。）； 三、驳回上诉人师慧萍的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由安徽祥宇钢业集团有限公司负担；二审案件受理费10元，由师慧萍负担。 本判决为终审判决。 审判长 白 峰 审判员 陈 颉 审判员 魏常树 二〇二一年二月一日 法官助理王璐 书记员赵玉青 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第三条第一款：劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。 第四十五条第一款：国家实行带薪年休假制度。 第四十五条第二款：劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院制定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；