广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2015）粤1581刑初216号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人李美随，女，广东省陆丰市人，身份证号码：×××2405，汉族，文盲，无业，住陆丰市。2004年8月23日因犯贩卖毒品罪，被汕尾市中级人民法院判处有期徒刑十一年。于2012年6月29日被假释，假释期限至2013年10月3日止。因本案于2015年2月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月12日被执行逮捕。现押于海丰县看守所。辩护人杨雪标，系汕尾市法律援助处律师。被告人李美随非法买卖制毒物品、非法持有毒品一案，由陆丰市人民检察院于2015年10月22日以陆检公刑诉（2015）281号起诉书，向本院提起公诉。本院审理后，于同年12月3日作出（2015）汕陆法刑初字第291号刑事判决书。宣判后，被告人李美随不服上诉，汕尾市中级人民法院经审理作出（2016）粤15刑终10号刑事裁定书，认为原判决认定事实不清，证据不足，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员陈满出庭支持公诉，被告人李美随及其辩护人杨雪标均到庭参加诉讼。现已审理终结。陆丰市人民检察院指控：2015年2月5日10时30分许，陆丰市公安局民警在陆丰市甲子镇西园十三巷7号被告人李美随住宅内一楼屋角查获李美随向他人购买的用塑料封口袋盛装的结晶状物8袋净重26409.5克，检出麻黄碱成分；墙边柜上查获用玻璃量杯盛装的、地上用矿泉水瓶盛装的液体各1瓶重423克，检出甲基苯丙胺成分。在被告人李美随身上查获毒品1小袋净重1.48克，检出甲基苯丙胺成分。在其住宅门口的白色摩托车中搜出李俊伟的购车单及红色药品状物（俗称“麻古”）1袋净重267.55克，检出甲基苯丙胺成分。公诉机关同时向法庭提供了相关证据，认为被告人李美随违反国家毒品管理规定，非法买卖制毒物品，又非法持有毒品，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十条、第三百四十八条之规定，应当以非法买卖制毒物品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任，依法应予数罪并罚。被告人李美随曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯新罪，属累犯、毒品再犯。应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人李美随辩称公诉机关指控的事实是虚构的。辩护人提出如下的辩护意见：认为公诉机关指控被告人李美随构成非法买卖制毒物品罪及非法持有毒品罪，事实不清证据不足。一是本案缴获的26409.5克结晶物并非是被告人李美随所有的，该物品货主是吴彦盛。二是公安机关在墙边查获的含有甲基苯丙胺成分的423克液体及公安机关在门口摩托车查获的李俊伟购车单及麻古267.55克也不是属于被告人所有的。三是本案的423克液体没有进行纯度鉴定。四、被告人具有重大立功表现。五、从被告人身上查获的1.48克用于自己吸食的毒品，因数量未超过10克，不符合《刑法》第348条之规定不构成非法持有毒品罪。经审理查明：2014年12月间，被告人李美随向他人购买易制毒物品麻黄碱后，存放在其位于陆丰市甲子镇西园十三巷7号的住宅内。2015年2月5日10时30分许，公安机关对其处进行清查时，在上述地点一楼屋角查获用塑料封口袋盛装的结晶状物一大包（内有8小袋）净重26409.5克；在墙边柜上查获用玻璃量杯盛装的、地上用矿泉水瓶盛装的液体各1瓶，共重423克；又在被告人李美随身上查获疑似毒品1小袋净重1.48克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，查获的一大包结晶状物检出麻黄碱成分；查获的1小袋疑似毒品和两瓶液体均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认：1．陆丰市公安局××大队陆公受案字（2015）41号受案登记表、陆公立字（2015）86号立案决定书、抓获经过，证实公安机关于2015年2月5日上午10点半会同甲子镇府进行××清查行动中，从该镇西园十三巷7号李美随信息查获疑似毒品八袋26千克，住房空调、卫生间粘物呈阳性，当场抓获李美随，决定对涉嫌制造毒品案的李美随立案侦查。2．陆丰市公安局扣押清单3份、提取痕迹、物证登记表2份、陆公（××）勘（2015）1003号现场勘验笔录、现场示意图、现场相片30张、被告人指认现场相片30张证实，2015年2月5日11时许，现场为陆丰市甲子镇望湖社区西园十三巷7号李美随的住处，为二层框架混凝土结构楼房，朝向坐北向南。大门有两道，外层为双向不锈钢防盗门，内层为双向木门，中间为一走廊。在该住处门前巷子停放有三辆两轮摩托车，经勘查，在门口一辆红色跑车的车后盒子查获一个黑色塑料袋包裹的疑似爆炸物；在另外一辆白色“五羊”牌女式摩托车的车箱内有用蓝色塑料封口袋盛装的疑似毒品红色药片状物3袋，微型电子秤1台，用户名为李俊伟的购置摩托车手续1套，塑料药瓶一个，内有用塑料封口袋盛装的疑似毒品红色药片状物大小各1袋，当场提取用蓝色塑料封口袋盛装的疑似毒品红色药片状物3袋，盛装在一个塑料封口袋内作为检材，编为送检编号2号送检；提取塑料药瓶内疑似毒品红色药片状物2袋作为检材，分别编为送检编号3-4号送检。进入外层不锈钢门为一走廊，在走廊西侧有1台落地式电子秤，东侧不锈钢门后的地上有二个盛装物品的红色塑料袋，塑料袋内分别有用塑料封口袋盛装的疑似毒品结晶状物8袋，净重共计26409.5克，当场提取全部疑似毒品结晶状物8袋，其中潮湿糊状物2袋分别编为送检编号5-6号送检，潮湿碎小块状物4袋，编为送检编号7号送检，粉末状物1袋，编为送检编号8送检，潮湿碎小块状物1袋，编为送检编号9送检。进门为客厅，客厅的西侧由南至北依次为厨房和房间，东侧墙边摆放有2张柜台和电视机，北侧为弧形楼梯。在柜台上有用1个玻璃量杯盛装的伴有结晶状物可疑液体，当场提取玻璃量杯和杯内液体密封后盛装在一个塑料封口袋内作为检材，编为送检编号10号送检；进入一楼房间，东北角朝西为床铺，床铺侧面有一张方形桌子，西侧墙边依次摆放一张衣柜、办公桌和桌子。在床边的桌子上有一褐色皮包、4部手机、1张李美随第二代身份证和一个烟灰盅，当场提取烟灰盅内烟头9个分别盛装在9个塑料封口袋内作为检材，编为DNA送检号1至9号送DNA检验；在褐色皮包内查获户主为李栋梁户口簿1本，银行卡2张，锁匙1串和人民币480元；在西侧墙边桌子前地上有1瓶用矿泉水瓶盛装的可疑液体，当场提取矿泉水瓶和液体盛装在一个塑料封口袋内作为检材，编为送检编号11号送检；在衣柜内有一个保险柜，柜内有人民币500元和李美随住院手续等资料，在衣柜抽屉内查获1部手机（无电话卡）。从一楼客厅北侧楼梯上往二楼，进入楼梯口为用玻璃墙隔开走廊通往三楼阳台，进入玻璃墙门为客厅，客厅西侧南北面各为房间中间向厅为卫生间，北面房间内南面为一卫生间。客厅西侧通往房间走廊门口有1台立式分体空调内机，经对空调内机过滤网上的粘贴物采用“吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂”进行检测，结果“冰毒”呈阳性，当场用无味白色纸巾擦拭提取空调内机过滤网上粘贴物，作为检验样本盛装在一个塑料封口袋内，编为送检编号12号送检；另分别对客厅和北侧房间内卫生间天花板排气扇上的粘贴物采用“吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂”进行检测，结果“冰毒”呈阳性，当场用无味白色纸巾分别擦拭提取十个卫生间排气扇上的粘贴物，作为检验样本分盛装在二个塑料封口袋内，编为送检编号13-14号送检。3．广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字（2015）55号、75号刑事化验检验报告、××大队关于李美随住处缴获毒品送检编号对应说明、说明材料、提取样本照片18张、说明材料2份证实，一组（1）号检材结晶状物1小袋，净重计0.96克，用塑料封口小袋包装；（2）号检材药片状物3小袋，净重共计52.21克，均用塑料封口小袋包装；（3）号检材药片状物1小袋，净重计9.34克，用塑料封口小袋包装；（4）号检材药片状物混有米状物1袋，净重计206克，用塑料封口袋包装；（5）号检材潮湿糊状物1小袋，净重计10.6克，用塑料封口小袋包装；（6）号检材潮湿糊状物1小袋，净重计11.6克，均用塑料封口小袋包装；（7）号检材潮湿碎小块状物4小袋，净重计46.8克，均用塑料封口小袋包装；（8）号检材粉末状物1小袋，净重计3.2克，用塑料封口小袋包装；（9）号检材潮湿碎小块状物，净重计9.7克，用塑料封口小袋包装；（10）号检材液体少量，用玻璃杯盛装；（11）号检材液体1瓶，重计423克，用塑料瓶盛装；（12）号检材纸巾（粘附有粉末状物）1团，用塑料封口袋包装；（13）号检材纸巾（粘附有粉末状物）2团，用塑料封口袋包装；（14）号检材纸巾（粘附有粉末状物）1团，用塑料封口袋包装。二组检材结晶状物1小袋，净重计1.48克，用塑料封口小袋包装。均供毒品免疫法检验及GC／MS仪器定性分析，一组1至4、10至14号、二组检材中均检出甲基苯丙胺的成分；一组5至9号检材中均检出麻黄碱的成分。以上含甲基苯丙胺成分的结晶状物、药片状物合计269.99克、液体423克；含麻黄碱成分的物品共计26409.5克。4.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（DNA）字（2015）42号法医学DNA检验鉴定书，证实在一楼房间的烟灰盅内提取烟头9个，在门口的摩托车内提取塑料封口袋1个，经DNA基因比对，烟头1、2、6、7为一未知男性A所留；烟头3为一未知男性B所留；烟头4为一未知男性C所留；烟头5为一未知男性D所留；烟头9为一未知女性所留；塑料封口袋检见混合基因分型，不包含以上烟头的基因分型；烟头8未检见有效基因分型，无法比对。二卷P20-255.陆丰市公安局××大队现场检测报告书，证实被告人李美随被抓获时经对其尿液的样本现场检测，结果为甲基安非他明类呈阳性。6.李美随举报线索（整理）手机信息及陆丰市公安局《说明材料》、《说明》，证实被告人李美随分别于2014年6月28日、7月1日、7月2日、10月10日、10月15日、10月20日、11月9日、11月29日向陆丰市公安局110报警服务台或该台张水氽副主任举报李某甲、“老二杰”（吴彦盛）涉毒犯罪的线索材料，至今没有查证结果；陆丰市公安局指挥中心110报告服务台20**年10月份至2015年2月份的警情记录查无名为李美随的人所报的诈骗信息记录。7.陆丰市公安局南塘派出所证明材料，证实2014年12月底的一天晚上，该局甲西派出所的几位民警到南塘派出所要求协助调查李俊伟摩托车被盗案件，据事主李俊伟（男、27岁，甲子镇土龙巷人）介绍，称其“五羊”牌摩托车于当晚21时许在广东省陆丰市甲子镇沿江路被盗窃，其车内有购车证明及装有定位系统，现怀疑摩托车在南塘镇内出现，该所值班领导得悉后非常重视，即派出值班民警对定位位置进行搜索，由于当夜下大暴雨，致使信号中断无法发现定位车辆位置，搜索无果，鉴于该案发地不在该所管辖，值班民警告知事主要往案发地报警侦查，因此也没有对该摩托车案情作具体详问。8.汕尾市中级人民法院（2004）汕中法刑一初字第10号刑事判决书、广东省女子监狱（2012）女狱假字第75号假释证明书，证实被告人李美随因犯贩卖毒品罪于2004年8月23日被判处有期徒刑11年；于2012年6月29日被假释，假释期限至2013年10月3日止。9陆丰市公安局甲西派出所户籍证明，证实被告人李美随的出生日期为1967年8月20日等基本情况。一卷P3510证人李某甲的证言：我认识李美随，去她家打过几次麻将。我没有上过她家二楼，她住一楼，二楼是她儿子在住。她大儿子给公安抓了，是因毒品的事在2013年被抓，二儿子经常在深圳，因为李美随家在深圳也有房子，如果她二儿子有回来就住在二楼。我在她家看过吴彦盛（男，外号“老二杰”，30岁左右，惠来县岐石镇览表村人）、“阿发”（甲西镇渔池村人，姓刘，男，30岁左右）。李美随，女，50岁左右，她第一任丈夫是阿墙，第二任是刘苗，离婚后被抓获判刑，2013年才释放。她儿子、女儿都在外面，没有与她住在一起，平时有一个青年男子叫“阿发”经常在她的家里，照顾她的生活，“阿发”经常开一辆红色“妈古”摩托车。我不认识李俊伟。我们以前关系还可以，后来我在2014年听说她到公安机关举报我涉毒，叫公安机关抓我，所以我们关系就不好。我没有在李美随家居住过也没有租或借用过她的房屋。我认识吴彦盛多年了，以前我是认识他的叔叔后才认识他。他与李美随是如何认识的，我不清楚，也不是我介绍他们认识的。证人李某甲对现场被告人李美随家的相片8张的指认。经过对混合相片进行辨认，证人李某甲辨认出5号相片中的男子就是“阿发”（刘楚发）。12.证人李某乙、李某丙的证言，证实她们与被告人李美随是邻居，李美随单身一个人，因为她的腿不好，拄一支拐，常叫她们帮忙买菜。二儿子在她回来住时曾回来照顾她一二个月，后被她赶走，就剩下李美随一个人居住。平时到她家的人比较多，门口停放几车辆摩托车，她经常在家中赌博。她以前坐过牢，她坐牢时她大儿子将房子租给人住，她回来后就是她本人在住，没再租人。她家的空调是她去坐牢时被她妈拆去，她回来后她妈又把空调还她。当时是怕李美随犯法房子会被没收。13.证人李某丁的证言，证实李美随是她的大女儿，现已经没有来往。因曾吵过架，双方关系非常不好。李美随被判过10年刑，2012年中旬被释放。因为她总是乱说乱做，所以不想见到她，她家里居住情况均不知道。14.被告人李美随供述：今天（2015年2月5日）公安机关到我那个社区清查，发现我家里有可疑物品，我也不知道是什么东西，公安机关怀疑是毒品。今晚我去睡觉前家里有7、8个人，一个叫“阿盛”，男性，三、四十岁，甲西镇上堆人，一个外号“码牛”，男性，三、四十岁，甲子镇城内人，一个叫“阿镇”，姓许，男性，三、四十岁，甲子镇城内人，一个叫“阿龙”，男性，三、四十岁，甲子镇城内人，其他人不认识。他们经常到我家里打牌，而且也是朋友带朋友，去到我家我就当是朋友了，其实跟他们也都不是很熟。在我家门口边的那些东西，公安机关怀疑是毒品半成品，还听说从停放在家门口的摩托车搜到毒品麻古还有炸药，但具体什么情况我不清楚。放在我家门口边的那些可疑毒品是大概三个月前，吴昂（谐音）盛拿到我家，说放在我那里，再找我拿，可是我打过十几次电话给他，一直叫他来拿走，他都只在电话里骗我说第二天来，但一直没来，东西刚拿来的时候是放在厅里的，后来我叫人帮我扔到门口边；在摩托车里搜到有毒品麻古和炸药我就不清楚，那些摩托车是在我去睡觉后才开过去的，是何人开去的我不清楚。公安机关在我身上扣押了一小袋冰毒。那一小袋是公安同志在我家清查时，我看放在房间人家打牌的桌子上，就偷偷藏在身上的，后来公安机关请女同志搜我身时搜出来的。不知道是哪个在那里打牌的人落下的。我有吸食冰毒，××，有时候痛得不行，就吸几口缓解疼痛。大概是2014年9月份开始吸食冰毒。吴彦盛（谐音），男，约35岁，外号“老二杰”，是惠来县览表人。大概是三个月前了，因为我之前拿了钱托他帮我买冬虫夏草，他又一直没帮我买，我就催他还钱，他就说那些东西抵押在我这，到时候拿钱或冬虫夏草来换，可是放了很久他都没来，我就一直打电话催了他还钱把东西拿走，但他都是在电话里骗我说第二天去我家，一直就放在我那，后来我还叫人把那东西从厅里搬出来扔到门口边。那些物品是“老二杰”的马仔送过去的，是个小伙子，20多岁，海丰县人，外号“老尾”，其他情况不清楚。我不知道是什么东西，没去看过，只知道有股酸酸的味道，所以一开始放在客厅里，我嫌难闻，就叫人随便扔到门口边了。自从把东西放我那后我就没再见到他，一开始打电话有接的，现在连他电话都打不通了，听说他是在福建被抓了，也不知道是真是假。公安机关去我家清查时有人逃跑一事，我不清楚，当时是什么人在那里我都不知道，醒来下去开门的时候家里已经没人了。我有吸食冰毒，因为我头痛得不行才吸毒缓解疼痛的。没有人在我家里制毒，我家二楼客厅所安装的红色空调内机中提取到的灰尘，检出冰毒成分，我也不清楚为什么会有这东西，那部空调是刚安装的，是我在二手电器店买的。是在惠来县览表买的。在二楼公共厕所里边的排气扇中提取到灰尘，检出冰毒成分，我也不知道怎么回事，我家有借过李某甲一两个月，李某甲在那里住做什么我就不知道了。我将住房借给李某甲期间，我有回去过，回去时也只有一个人占一间房，不影响李某甲与他朋友的来往，我之前说的“老二杰”吴彦盛就是那时候李某甲带到我家去，我才认识他的。我回家时制毒方面我就没见到，但有时候总能闻到一些酸臭味。大概是2014年3月份借给李某甲的，大概借到2014年6月。我和他是老邻居，不清楚他借房子做什么。他被上网追逃我不清楚。我家门口的三辆摩托车是谁的我不知道，当时公安机关过来清查时，我正在睡觉。“老二杰”（吴彦盛），我是通过李某甲认识的，电话记不清，他是惠来县览表人，其他不详。经过对混合相片进行辨认，被告人李美随辨认出3号相片中的男子就是将疑似毒品的物品放在其家的“老二杰”（吴彦盛）。对被告人李美随的辩解及其辩护人提出的辩护意见评析如下：被告人李美随被抓获时，公安机关从李美随住宅现场缴获了用塑料封口袋盛装的结晶状物一大包（内有8小袋）净重26409.5克麻黄碱；在墙边柜上查获用玻璃量杯盛装的、地上用矿泉水瓶盛装的液体各1瓶，共重423克；又在被告人李美随身上查获疑似毒品1小袋净重1.48克，均检出甲基苯丙胺成分，该事实有陆丰市公安局现场勘验笔录、现场示意图、现场相片、被告人指认现场相片、扣押清单、提取痕迹、物证登记表、汕尾市公安司法鉴定中心刑事化验检验报告为证，其本人也在缴获物品及扣押清单上签名确认；证人李某甲证实在李美随判刑回家后从未向她借或租用住宅；证人李某乙、李某丙亦证实李美随判刑回来后住自己的房子，并未租借给他人居住，被告人李美随拥有查获物品的事实清楚，证据充分。至于其本人辩称麻黄碱系吴彦盛因未付还其购买冬虫夏草的钱而将麻黄碱抵押到时再换回，后来报警告对方诈骗的意见，经查询陆丰市公安局110报警服务台，该台自2014年10月份至2015年2月份的警情记录查无名为李美随的人所报的诈骗信息记录。至于被告人李美随被抓获前曾多次向公安机关举报李某甲和“老二杰”（吴彦盛）涉毒线索，李某甲并未供认李美随举报的涉毒事实，吴彦盛至今未抓获，是否与李美随的举报有关无法核实。对于辩护人提出的查获的423克液体没有进行纯度鉴定，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第四条之规定：“可能判处死刑的毒品犯罪案件，毒品鉴定结论中应有含量鉴定的结论。”，而本案不属于可能判处死刑的毒品犯罪案件，故无需对查获的毒品作含量鉴定。关于公安机关在李美随家门口摩托车上查获的李俊伟购车单及麻古267.55克不属于被告人所有于法有据，予以采纳。综上，被告人李美随对公安机关在其家里查获的麻黄碱和毒品甲基苯丙胺，在主观上是明知的，客观上用以物抵债的方法实施了非法买卖制毒物品麻黄碱，又在家里存放毒品甲基苯丙胺，且李美随曾因参与贩毒犯罪被判处刑罚，被抓获时尿检结果为甲基安非他明类呈阳性，故被告人李美随的辩解及其辩护人的辩护意见，与本案事实不符，本院不予采纳。本院认为：被告人李美随违反国家对毒品的管制，非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪；明知是易制毒物品麻黄碱而予以购买存放，其行为又构成非法买卖制毒物品罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持，但将与李美随无关，在李美随家门前的一辆摩托车上查获的李俊伟购车单及麻古267.55克也罗列在指控被告人李美随犯罪事实中，显属不当。被告人李美随曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，假释期满后五年内又犯判处有期徒刑以上刑罚的非法持有毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应予从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十条第一款、第三百五十六条、第六十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人李美随犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元；犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元，总和刑期有期徒刑十三年，并处罚金人民币共30000元，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月5日起至2027年2月4日止；罚金限判决生效后三个月内向本院缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱 珠审 判 员  邱路斌代理审判员  陈维聪二〇一六年七月十五日书 记 员  刘建清