辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终259号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，住所地葫芦岛市龙港区龙湾大街**。负责人：赵冰宜，该公司总经理。委托代理人：王琳琳，辽宁一鸣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张志峰，男，1968年3月19日生，汉族，住葫芦岛市龙港区。委托诉讼代理人：李永革，葫芦岛市华睿法律服务所法律工作者。原审被告：付艳凯，男，1989年10月23日生，汉族，住葫芦岛市龙港区。原审被告：白志胜，男，1981年9月18日生，汉族，住葫芦岛市连山区。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司营口自贸区支公司，住所地，住所地辽宁自由贸易试验区营口片区澄湖西路**iv>负责人：佟波，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称平安财险葫芦岛公司）因与被上诉人张志峰，原审被告付艳凯、白志胜、中国平安财产保险股份有限公司营口自贸区支公司（以下简称平安财险营口自贸区公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服葫芦岛市龙港区人民法院（2020）辽1403民初1543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险葫芦岛公司上诉请求：1.张志峰右髋关节运动功能并未丧失50%以上，右膝关节功能也并未丧失25%以上，所以对张志峰两处伤残等级评定过高，请依法改判。2.张志峰的误工期应以180天为宜，故张志峰的误工费应为17724.42元，张志峰的护理期应为120天，故护理费应改为15442.19元。3.张志峰九级伤残，依法改判精神损害抚慰金为8000元。4.扣除张志峰的后续治疗费7000元，判决实际发生后另行主张。5.由张志峰承担本案诉讼费。张志峰辩称，一审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。1.张志峰的伤残等级、误工期、护理期、后续治疗费均根据鉴定意见及住院病案确定，具有科学依据。平安财险葫芦岛公司收到鉴定意见后没有提出异议。2.张志峰的精神抚慰金符合法律规定。3.请求对一审判决漏判的营养费予以改判。4.张志峰的伤情很重还未痊愈，张志峰有权根据公平原则另诉增加的费用。付艳凯述称，已就诉讼费和赔偿问题与张志峰协商完毕，其他的费用不再承担。白志胜述称，对一审判决及平安财险葫芦岛公司的上诉没有意见。平安财险营口自贸区公司述称，其公司在交强险范围内对张志峰的合理损失进行赔付。1.对张志峰的伤残等级鉴定不予认可。张志峰的右髋关节运动功能并未丧失50%以上，右膝关节功能也并未丧失25%以上。2.对张志峰的护理天数及误工天数均不认可。张志峰虽然住院182天，但从2019年11月22日起除了口服药外没有进行任何治疗，故应由法院结合张志峰的伤情确定合理的误工天数，而不是必须计算到定残前一日，结合张志峰的伤情，误工天数180天为宜。3.虽然张志峰的伤残等级为九级，但精神损害抚慰金过高，望依法改判。张志峰向一审法院起诉请求：判令平安财险葫芦岛公司、平安财险营口自贸区公司、付艳凯、白志胜赔偿因交通事故造成的损伤医疗费等损失194035.88元，并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年11月22日15时20分许，付艳凯驾驶辽Ｐ×××**号小型轿车在锦葫路海旺驾校报名处路段由东向西方向非机动车道上临时停车，启车后向左侧连续变更车道时，恰遇同向后方因非机动车道被占用借用相邻机动车道骑行自行车的张志峰，张志峰骑车向左侧躲避，辽Ｐ×××**号小型汽车前部与张志峰右侧发生碰撞，造成张志峰受伤，两车损坏的交通事故。经葫芦岛市公安局交警支队出具的《道路交通事故认定书》中认定：付艳凯负此次事故的全部责任；张志峰无责任。张志峰受伤后，到葫芦岛市中心医院住院治疗182天，一级护理2天，二级护理180天。诊断为：右膝内侧半月板损伤三度、右膝关节后十字韧带损伤、右膝股骨髌骨胫骨多发骨挫伤、右膝关节积液、右膝周围软组织挫伤、右股骨颈粉碎性骨折。出院指导载明，可口服促进骨折愈合类药物及活血化瘀类药物；如有不适，及时回院就诊。张志峰起诉后，提出鉴定申请，一审法院按照相关鉴定程序，委托葫芦岛古城法医司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2020年9月2日作出鉴定意见书，结论为：张志峰因交通事故致右股骨颈粉碎性骨折，伤残等级为九级；张志峰因交通事故致右膝关节半月板损伤关节积液，伤残等级为十级；张志峰后期治疗费（内固定物取出术）柒仟元。张志峰的经济损失为：医疗费80577.08元（含鉴定检查费、救护车费用），误工费27866.73元（2954.07元÷30×283天），护理费为23678.02元（46970元÷365×2天+46970元÷365×182天），伙食补助费18200元（100元×182天），交通费1820元（10×182天）元，残疾赔偿金133644元（31820元×20年×21%），精神抚慰金11000元，后续治疗费7000元，鉴定费1720元，复印费285.4元，残疾辅助器具1009.7元，财产损失100元，总计为306900.93元。一审庭审中张志峰将诉讼请求增加到342434.05元，并补交了诉讼费。一审法院另查明，付艳凯驾驶的车牌号为辽Ｐ×××**小型汽车车主为白志胜，付艳凯借用该车辆；该车辆在平安财险营口自贸区公司处投保了交强险、在平安财险葫芦岛公司处投保了商业第三者险（限额100万元），事故发生在保险期限内。张志峰住院期间平安财险营口自贸区公司为其垫付10000元医疗费，平安财险葫芦岛公司为其垫付19400元医疗费。一审法院认为，张志峰、付艳凯发生交通事故后，经葫芦岛市公安局交通警察支队事故处理大队做出责任认定，双方对于该责任认定无异议，认定该责任认定书合法有效，付艳凯负此次事故的全部责任；张志峰无责任。付艳凯驾驶的车辆在平安财险营口自贸区公司处投保了交强险，在平安财险葫芦岛公司处投保了商业第三者险（限额100万元），事故发生在保险期限内，对于张志峰的合理经济损失，平安财险营口自贸区公司在交强险限额内予以赔付，不足部分由平安财险葫芦岛公司在商业第三者险限额内予以赔付。由于付艳凯系从白志胜处借用车辆，付艳凯具有驾驶资格，白志胜无过错，故此，对于复印费、鉴定费、诉讼费等间接损失由付艳凯承担赔偿责任。对于张志峰的诉讼请求中，其外购药费及出院后的门诊费用，出院指导中有记载，可口服促进骨折愈合类药物及活血化瘀类药物；如有不适，及时回院就诊，故此对张志峰的外购药费用及出院后发生的门诊费用应予支持；张志峰要求的误工费，虽然提供了诊断证明及单位出具的工资证明，但按照相关法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天，据此，张志峰主张误工时间为351天不符合上述规定，应计算至定残前一天，误工时间应为283天；计算标准应当按照张志峰提供的本人工资流水所载明的受伤前三个月平均工资进行计算，故误工费应为27866.73元（2954.07元÷30×283天）；张志峰住院182天，要求给付交通费为4185元过高，酌定给付1820元；对于张志峰主张的营养费，出院医嘱中需要加强营养不属于治疗期间，故对于该诉讼请求不予支持；对于张志峰主张的精神抚慰金过高，酌定给付11000元；其他请求符合法律规定，予以支持。张志峰的经济损失合计为306900.93元。综上，平安财险营口自贸区公司在交强险医疗费限额10000元内赔偿张志峰医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费105777.08元中的10000元；在交强险死亡伤残赔偿金限额110000元内赔偿张志峰护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失费、交通费、残疾辅助器具费199018.45元中的110000元；在交强险财产损失限额2000元内赔偿张志峰车辆损失100元；剩余款项184795.53元由平安财险葫芦岛公司在商业险限额内赔付。鉴定费1720元，复印费285.4元，不属于保险公司理赔范围，合计2005.4元，应由付艳凯承担。白志胜经合法传唤未到庭应诉，视为放弃自身的抗辩权。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司营口自贸区支公司在本判决生效后十日内，在交强险医疗费限额10000元内赔偿张志峰医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费105777.08元中的10000元；在交强险死亡伤残赔偿金限额110000元内赔偿张志峰护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费199018.45元中的110000元；在交强险财产损失限额2000元内赔偿张志峰车辆损失100元（中国平安财产保险股份有限公司营口自贸区支公司已垫付10000元）；二、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在本判决生效后十日内，在商业险限额内赔偿张志峰经济损失184795.53元（中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司已垫付19400元）；三、付艳凯于本判决生效后十日内赔偿张志峰复印费285.40元；四、驳回张志峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行支付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2212元，鉴定费1720元，合计3932元由付艳凯承担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：与一审判决认定事实一致。本院认为，关于张志峰的伤残等级及精神损害抚慰金数额。经查，葫芦岛古城法医司法鉴定所系本院应当事人申请依法委托的鉴定机构，该鉴定机构与出具鉴定意见的鉴定人均具有相应的鉴定资质，其鉴定过程、鉴定依据符合有关规定，结合张志峰的住院病历以及伤情等情况，本院对该机构所出具的鉴定意见依法予以采信。虽平安财险葫芦岛公司不认可葫芦岛古城法医司法鉴定所出具的鉴定意见，但并未提供充分的证据证实其主张，故对平安财险葫芦岛公司提出，张志峰两处伤残等级评定过高，应依法改判的上诉理由不予支持。张志峰因本案事故造成右股骨颈粉碎性骨折，构成九级伤残、右膝关节半月板损伤构成十级伤残，交通事故给张志峰日常生活及精神均造成极大伤害，侵权人应该赔偿精神损害抚慰金。一审判决根据张志峰的伤残等级及其受伤情况认定精神损害抚慰金11000元并不违反有关法律规定，本院予以确认。平安财险葫芦岛公司上诉所提，依法改判精神损害抚慰金为8000元的上诉请求因没有事实及法律依据，不予支持。关于后续治疗费。葫芦岛古城法医司法鉴定所出具的葫古司鉴所【2020】临鉴字第93号司法鉴定意见书认为张志峰内固定物取出术将产生后续治疗费7000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，该费用可以与已经发生的医疗费由侵权人一并赔偿。故平安财险葫芦岛公司提出，后续治疗费应待实际发生后再另行主张的上诉理由不予支持。关于张志峰的误工费及护理费数额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第八条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案，张志峰因伤致残且持续误工，一审判决认定其误工时间为定残日前一天并无不当。张志峰因伤住院治疗期间医嘱一级护理2天，二级护理180天，一审判决根据住院病案及张志峰的伤情等认定其护理期并无不当。故平安财险葫芦岛公司上诉所提，张志峰的误工期应以180天、护理期应以120天计算的主张，因没有事实及法律依据，不予支持。综上所述，平安财险葫芦岛公司的上诉请求均缺乏事实和法律依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2212元，由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  钟金芹审判员  孔凡义审判员  刘纪世二〇二一年二月八日书记员  张儒雅本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。……