河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫17民终1530号上诉人（原审被告）陈红菊，女，1962年8月5日出生，汉族，农民，住上蔡县华陂镇华北村*组。委托代理人古炜华，河南济世雨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张廷臣，男，1964年8月9日出生，汉族，农民。委托代理人尹春萍，河南博建律师事务所律师。原审被告张天西，男，1948年11月28日出生，汉族，农民。上诉人陈红菊因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服上蔡县人民法院（2015）上民一初字第2617号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈红菊及其委托代理人古炜华，被上诉人张廷臣的委托代理人尹春萍，原审被告张天西到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院判决认定，原告张廷臣系跟随被告陈红菊从事农民自住房屋施工的工人，其主要工作是带工、砌墙，报酬为每天140元。2015年4月29日，原告张廷臣穿着拖鞋，跟随被告陈红菊在西洪乡枯河李村被告张天西家为被告张天西建房打一楼圈梁过程中，原告张廷臣从一楼圈梁摔落到地面，后被送往上蔡县人民医院接受治疗，同日被送往中国人民解放军第一五九中心医院接受治疗，至2015年6月2日出院，住院34天，花费医疗费138424.58元。经诊断原告张廷臣创伤性重型颅脑损伤、失血性休克、头皮撕脱伤、双肺挫伤、左侧气胸、肋骨骨折（L：4-5）、左下肢皮肤裂伤。2015年7月24日至2015年9月14日，原告张廷臣在该医院再次住院治疗，住院52天，花费医疗费55114.26元。经诊断原告张廷臣为脑积水、右侧额颞部颅骨缺损、脑外伤后综合征。原告张廷臣于2015年11月4日向驻马店同济法医临床司法鉴定所申请鉴定，支付鉴定费700元。2015年11月10日鉴定结果显示，原告创伤性重型颅脑损伤、失血性休克、头皮撕脱伤、双肺挫伤、左下肢皮肤裂伤，伤残程度为九级；因外伤致左侧肋骨骨折，伤残为十级。2015年6月18日，原告张廷臣支付CT费280元。原告张廷臣在上蔡县人民医院治疗时，其医疗费由被告陈红菊支付；原告张廷臣在中国人民解放军第一五九中心医院治疗时，被告陈红菊为其垫付医疗费67300元。同时查明，被告陈红菊未取得相应的建筑施工资质另查明，2014年河南省农村居民人均年纯收入为9416.10元。上述事实，有原、被告身份证明，原、被告陈述，上蔡县人民医院医疗费票据及出院证明，2015年5月13日张贺峰收条，解放军第一五九中心医院入院证、出院证、病历及医疗费票据，驻马店同济法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书及票据，证人王某甲、侯某甲、侯某乙、侯某丙证言等证据在卷佐证。原审法院认为，原告张廷臣跟随被告陈红菊从事农村建房活动，双方之间形成劳务雇佣关系。张廷臣在从事劳务活动时，其受到的损伤应当由其雇主陈红菊承担责任；被告张天西在明知被告陈红菊没有相应的建房资质时，仍然将其房屋交由被告陈红菊进行施工，被告张天西存在选任过错，应当对原告张廷臣的损伤承担10%的赔偿责任，故对原告张廷臣要求被告陈红菊、被告张天西承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。原告张廷臣在从事施工期间违反安全施工注意义务，在施工期间穿拖鞋从事劳务活动，自身存在一定过错，应当承担相应的责任，根据原告的过错程度，以其承担30%的责任为宜。根据原告张廷臣的诉讼请求，结合法律相关规定，原告张廷臣的损失范围和数额为：1、医疗费为138424.58元＋55114.26元＋280元=193818.84元；2、护理费，结合其住院天数，护理人员按1人计算，其数额为9416.10元／年÷365天×86天×1人=2218.59元；3、误工费，计算日期截止到定残前一日，其数额为：9416.10元／年÷365天×194天＝5004.72元；4、住院伙食补助费，按每人每天30元及住院天数，其数额为30元／天×86天=2580元；5、交通费，原告虽主张赔偿数额为2000元，但因其未提供交通费票据，参照原告住院时间、医院距离的远近及实际支出情况，其交通费以500元计算为宜；6、营养费，结合其住院天数，其数额为20元×86天=1720元；7、残疾赔偿金，根据原告年龄及其伤残等级，按20年计算，其数额为9416.10元／年×20年×21%=39547.62元；8、鉴定费700元。原告合计损失为193818.84元＋2218.59元＋5004.72元＋2580元＋500元＋1720元＋39547.62元＋700元=246089.77元，被告陈红菊应当赔偿原告的损失合计为246089.77元×60%=147653.86元，因被告陈红菊已垫付医疗费67300元，对垫付部分应当予以扣除，故被告陈红菊、被告张天西还应当赔偿原告张廷臣损失为147653.86元-67300元=80353.86元。被告张天西应赔偿原告的损失合计为246089.77元×10%=24608.98元。9、精神抚慰金，以8000元为宜。根据二被告的过错程度，以被告陈红菊承担6000元、张天西承担2000元为宜。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审法院判决：一、被告陈红菊于本判决生效之日起15日内，支付原告张廷臣医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计86353.86元。二、被告张天西于本判决生效之日起15日内，支付原告张廷臣医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计26608.98元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1591元，原告承担477.3元、被告陈红菊承担954.6元、被告张天西承担159.1元（原、被告对于各自应承担的诉讼费，于本判决生效之日起十五日内到县法院立案庭办理缴纳手续）。宣判后，陈红菊不服向本院提起上诉称原判程序违法、认定事实错误、处理错误。1、原审原告明确其诉讼请求为214542.89元，原判认定总额却为254089.77元，违背不告不理原则；2、其先后为张廷臣支付74370.15元医疗费，原判仅认定67300元，少认定7070.15元；3、其已尽到合理安全教育义务，张廷臣自身原因造成损害，应当减轻或免除其责任。请求撤销原判第一项，驳回张廷臣对其的诉讼请求。被上诉人张廷臣诉称，原判程序合法，认定事实清楚，处理正确。1、其诉讼请求214542.89元是已经扣除陈红菊垫付的67300元，不是其全部损失，且原判仅支持112962.84元，不存在超诉讼请求判决的情形；2、陈红菊上诉称其垫付74370.15元没有提供相应证据予以证明，应承担举证不能的后果；3、陈红菊上诉称其已尽到合理安全教育义务，张廷臣自身原因造成损害，应当减轻或免除其责任的理由不能成立。陈红菊作为包工头从事建房活动，起码的安全设施都没有，是导致其损害的主要原因，××，才穿拖鞋上岗，仅为一般过错，且原判认定其承担30%的过错责任。请求驳回上诉，维持原判。原审被告张天西述称，其作为房主将建房包给陈红菊施工，农村建房不需要资质，张廷臣在施工中受伤，其不应承担责任，对陈红菊的上诉没有意见。二审中，陈红菊提供王某乙到庭作证，以证明张廷臣在中国人民解放军第一五九医院治疗期间，陈红菊之子侯卫兵向其借款5000元加上侯卫兵手中2000元共7000元交给张廷臣之子张贺峰。张廷臣的委托代理人质证认为，证人证言不属实，证人王某乙与陈红菊系亲家关系，双方有利害关系，王某乙证明在给张贺峰钱时其在场，又称其不认识张贺峰，证言本身矛盾，不应采信。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，双方当事人因提供劳务者受害责任发生纠纷，双方对张廷臣受雇于陈红菊在为张天西建房时受伤致残的事实均无异议，应予确认。双方争议的焦点为原判程序是否合法、认定事实是否清楚及处理是否适当。根据查明的事实，张廷臣起诉请求赔偿218217.17元，原审法院在全额计算张廷臣各项损失数额后按双方过错大小确认各自的责任，认定陈红菊的赔偿数额没有超过张廷臣的诉讼请求范围，原判程序合法。陈红菊上诉称其先后为张廷臣支付74370.15元医疗费、原判仅认定67300元、少认定7070.15元，因其未提供证据证实其共支付给张廷臣74370.15元医疗费的事实，其在二审中提供其亲家王某乙到庭作证，因双方具有利害关系，又没有收款收据予以证实，且被上诉人张廷臣亦不予认可，对王某乙的证言，不予采信。原审法院结合本案具体情况，按照双方当事人各自的过错，划分责任，并无不当。综上，陈红菊上诉的上诉理由不足，不予采纳，原判认定事实清楚，程序合法，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1591元，由上诉人陈红菊负担。本判决为终审判决。审 判 长  文德群代理审判员  董永通代理审判员  杨振松二〇一六年七月二十六日书 记 员  刘志刚