广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初7800号原告（反诉被告）：广东美铝科技有限公司，住所：广东省佛山市南海区狮山镇长虹岭工业园长岗北路佛山市南海区沥胜贸易有限公司车间首层，组织机构代码：56827835-5。法定代表人:威恒，该公总经理。委托代理律师：刘宏，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托代理律师：陈妙玲，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：佛山市科顺自动化设备有限公司，住所：广东省佛山市南海区丹灶镇南海国家生态工业示范园区海棠路3号办公楼101室，组织机构代码：07505706-0。法定代表人：吴全，该公司董事长。委托代理人：卢组宁，广东新健达律师事务所律师。委托代理人：杜林，广东新健达律师事务所律师。原告广东美铝科技有限公司与被告佛山市科顺自动化设备有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2016年5月10日立案受理后，被告在答辩期间提出反诉，本院审查后予以合并审理，并依法适用简易程序分别于同年7月14日、21日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人刘宏、陈妙玲与被告的委托代理人卢组宁、杜林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年9月7日，原、被告签订《合同书》，合同约定：被告向原告购置空压机端盖卧式氧化电泳自动生产设备，合同总金额为2600000元，原告已经按照约定交付相关设备，且完成了现场安装调试，该设备现已经验收合格并投入使用。原告履行了合同约定的义务，但被告未依照约定付款。至起诉之日，被告仍欠原告货款260000元及逾期利息。经原告多次催讨，被告仍拒绝支付。为维护原告合法权益，故提起诉讼，请求法院判决：一、被告向原告支付货款260000元；被告向原告支付付清货款前的逾期利息13532.82元（利息以260000元为计算基数，从2015年3月21日起至判决确定付清款日止按同期商业银行贷款年利率4.6%计算）；三、本案诉讼费（包括保全费）由被告承担。被告答辩并反诉称：2013年9月7日，原、被告签订《合同书》，合同约定：被告向原告购买空压机端盖卧式氧化电泳自动生产设备，合同总金额2600000元。如因原告原因造成工程进度延迟，每延迟一天按合同总金额的千分之一作为滞后金支付予被告。合同签订后，被告按照约定向原告支付了货款2340000元。原告直至2014年10月才将设备安装调试完毕，2014年10月23日至24日，双方组织了初步验收，验收结果发现9项问题，被告以书面报告要求原告在限定时间内整改，原告也确认存在问题，但一直没有针对初步验收所发现的问题进行回复和整改施工，导致设备至今无法运作，被告生产至今无法进行，给被告造成了巨大损失。综上，被告认为原告没有在约定期限内修复初步验收所发现的问题导致工程进度延迟，按合同约定应当承担违约责任。现被告反诉请求法院判令：原告向被告支付违约金1495000元（自2014年11月20日起至2016年7月1日，按日千分之一计算）；本案诉讼费用由原告负担。原告对被告的反诉辩称：被告要求原告支付高额违约金的请求没有任何事实和法律依据。原告完全按照合同约定的工程进度交付了相关设备，并及时进行了设备安装，没有任何违反合同约定的违约行为。原告在2013年11月25日前，已为设备的安装调试进行了前期的工作，但被告未按约定的义务及时提供电、土方基建等基本工程便利，被告的行为已经违约。被告在2015年3月21日以书面的形式再次确认未付款项260000元，该款项为本合同约定的余款，原告也在对账后依照被告要求交付了相应面额的发票，这一事实与被告提交的反诉事实向矛盾。相关法律法规均有明确规定买受人及时检验的义务，且本案的合同也明确约定了验收前，并约定“整个工程安装完毕后三个月内不组织验收视为验收合格”，被告称2014年10月23日至24日进行初步验收的时间，明显已超过合同约定的验收最长期限。综上，设备安装并由被告使用长达两年多的时间后，被告又以所谓的质量问题来抗辩原告要求其支付货款的主张，被告的反诉请求没有任何法律和事实依据，应予以驳回。庭审中，原告举证如下：1、营业执照复印件1份、组织机构代码证复印件2份、核准变更登记通知书复印件1份、工商信息复印件1份，用以证明原、被告的诉讼主体资格；2、合同书复印件1份，用以证明原、被告买卖合同关系；3、对账单复印件1份，用以证明被告尚欠原告合同货款260000元；4、入账通知书复印件3份，用以证明被告合共三次向原告支付合同款项及时间；5、客户月结单复印件、电子银行交易回单复印件各1份，用以证明原告向被告发送函件的事实，以顺丰的形式寄出116118171592邮件给贵州全世通；6、工作联络函复印件1份，用以证明被告未依约提供设备安装便利影响进度；7、货物运输协议书复印件2份，用以证明原告依约定交付设备，符合合同约定的工程进度；8、行程单复印件1份，用以证明原告在2014年1月22日前已经完成设备的安装及调试；9、余款发票复印件2份，用以证明原告依被告的要求开具了发票；10、设备使用照片复印件2张，用以证明被告实际使用了该设备。经庭审，被告的质证意见：对证据1没有异议。对证据4的真实性没有异议。对证据2的真实性有异议，合同书的附件1，没有被告的盖章，被告无法确认真实性。对证据3的真实性有异议，原告不能明确对账单中签名人的名字，因此被告不确认真实性，对已经支付的款没有异议，但对未收款有异议，对账单写的是未收款不是说应付款，未收款的支付条件如果没有成立，被告对该款还没有支付的义务。对证据5的客户月结单真实性有异议，这是一份打印件没有章，被告无法确认其真实性，且与本案没有关联。对证据5的电子银行交易回单的真实性没有异议，但对关联性有异议，不能证明与本案有关联。对证据6的真实性没有异议，但对关联性、证明内容有异议，这份联络函是原告出具的，不能确认该函已经给付予被告，也不能证明被告是否有停电和未按约提供安装便利条件的事实。对证据7的真实性、关联性有异议，没有运输公司的盖章，也没有被告的签名盖章，协议书上写的货物名称不是本案争议的标的。对证据8真实性没有异议，但对关联性有异议，不能证明设备在2014年1月22日前已经安装。对证据9真实性没有异议，但原告没有交付发票给被告，而且已经作废，按合同约定即使原告要求被告支付款项，原告也要开具增值税发票给被告。对证据10的真实性、关联性有异议，不能证明设备已经在使用，拍摄的时间不能确定，可能在验收过程中拍摄的，第二张照片是局部照片，被告无法确定拍摄的地点，与本案无关联。原告的辩证意见：被告称证据1的合同书附件，没有盖章，原告补充说明该合同书的附件都有双方的骑缝章，该骑缝章和合同正文双方盖章所用的章是一致的。证据3的对账单显示对账的时间为2015年3月，其中被告加盖其财务章的时间为2015年3月21日，该时间是在被告提交的反诉证据情况报告所提到的2014年10月之后，所以，被告在对账单上加盖公章并确认未付款为260000元，被告这一对账确认行为是真实的，如被告所称原告违约，那退一步讲被告应该在对账时详细说明被告所谓的原告有违约，但对账单上并没有说明该事实，从而也证明了被告对于所欠款项没有任何异议。证据9的发票当时已经交付给被告的总经理李长清，且发票的开具时间是2015年4月，与对账单相吻合，基于正常经验，原告不可能无故开发票。经审核，被告的质证意见：被告对证据1、4、6、8、9真实性没有异议，本院予以采信证据1、4、6、8、9的真实性。被告对证据2、3真实性提出异议，证据2、3均有原、被告双方盖章确认，且证据3与证据4能相互印证，故本院对证据2、3的真实性予以采信。被告对证据5、7提出异议，由于该部分证据没有相关主体盖章确认，故本院不予确认证据5、7的真实性。庭审中，被告举证如下：1、阳极氧化自动生产线试运行情况报告复印件1份，用以证明2014年10月23日至24日，原、被告双方组织了初步验收，验收结果发现9项问题，被告以书面报告要求原告在限定时间内整改，原告也确认了存在的问题，但一直没有针对初步验收所发现的问题进行回复和整改施工，导致至今设备无法运行；2、合同复印件1份，用以证明原、被告买卖合同关系合法存在；3、光盘一张（已当庭播放）、照片复印件6张，用以证明该原告的设备不合格，没有投入运营。经庭审，原告的质证意见：对证据1的三性有异议，该文件没有原、被告双方的盖章，而且第一页也没有签字和盖章，龙飞公司的代表人在报告上也没有写时间，无法证明调试的时间为2014年10月23日至24日，第一页中有提到李阳金，但是第二页并没有李阳金的签字。报告中提到的问题，都是针对硬质氧化生产线，但合同约定的是阳极氧化生产线，两种生产线的价格不一样，硬质氧化生产线远远高于阳极氧化生产线，该报告所提到的问题并未在合同附件中列明，不属于原告的义务，被告自己提供的证据名称就是阳极氧化生产线试运行生产报告，也表明被告自己确认是阳极氧化生产线。对证据2的合同被告未提供任何原件，合同及附件以原告方提供的为准。对证据3的三性有异议，因为照片没有拍摄的时间和地点，同时也不能显示设备有问题。设备是否合格与被告是否使用是不一样的问题，即使被告未投入使用，也不能证明设备不合格。被告的辩证意见：原告不能提供证据证明原告已经交付了合同设备予被告。情况报告中原告的曾宝华在对账单上有签名，曾宝华是原告公司的员工，如原告对报告单的时间有异议，可以进行鉴定。货物运输协议书中没有运输公司的盖章也没有被告的签名，协议书上写的金额不是本案争议的标的。经审核，原告对证据1提出异议，由于该证据没有原、被告双方盖章确认，被告也未提交相应证据证明曾宝华有原告相关授权，故本院对证据1的真实性不予采信。原告对证据2提出异议，该证据与原告提交的证据2属于同一份合同，故本院予以采信证据2的真实性。原告对证据3提出异议，由于照片未显示拍摄时间和地点，且也不能证明设备存在问题没有投入营运，故本院对证据3的真实性不予采信。综合本院采信的证据及原、被告的陈述，本院查明和确认如下事实：2013年9月7日，被告与佛山市美铝科技有限公司（以下简称佛山美铝公司）盖章、签名签订《合同书》，合同约定：佛山美铝公司与被告双方经协商，就被告空压机端盖卧式氧化电泳自动生产线工程项目达成如下协议：佛山美铝公司在合同期内向被告提供的设备及施工项目，详见合同附件1《设备书》中所列美铝科技有限公司负责的项目。佛山美铝公司负责其所提供设备的包装和全部运输费用（含保险费），并负责将设备安装到被告指定位置并调试完成，被告需为佛山美铝公司的安装调试和卸车提供便利。自佛山美铝公司收到被告工程预付定金之日起60天内发货，设备在被告合格的施工场地安装，佛山美铝公司在安装调试40天后可进行设备试运行。在整个项目的施工过程中，被告负责免费提供电、水、工业气体等施工基本条件。被告给佛山美铝公司提供一定的便利条件，在工程完成后应及时组织试产和验收，并且按付款条件及时结清佛山美铝公司的工程款。被告必须按照双方确认的施工进度保证安装场地各项准备工作就绪，并及时向佛山美铝公司通报工程进度以便佛山美铝公司安排工作。佛山美铝公司负责设备现场安装调试工作，按合同约定保证按时按质完成，佛山美铝公司制作和提供的设备必须符合双方约定。工程安装完工后15天内组织初步验收，初步验收合格后一个月内被告应组织生产。试生产后一个月内应组织设备验收和工程验收。整个工程安装完毕后三个月内不组织验收视为验收合格。验收标准按双方约定的《设备书》中供货规格和有关技术参数进行验收。质量保证，佛山美铝公司提供的设备在验收合格后，质保期为12个月，质保期内在正常操作条件下出现的设备故障由佛山美铝公司负责免费维修或更换，保修期后继续有偿提供技术服务。合同总金额为2600000元（含17%增值税）。合同经双方签字盖章后一周内预付定金30%（即780000元），设备发货前付60%（即1560000元），安装调试验收合格后15天内付清5%（即130000元），保证金5%（即130000元）在保质期满一年后一次性付清。在合同履行中，因佛山美铝公司单方面终止合同，需按已收款项的1.5位返还给被告。如被告单方面终止合同，被告无权向佛山美铝公司追讨已付示项，如已付款项不足以弥补佛山美铝公司的实际支出，则被告必须补足佛山美铝公司的实际损失。因佛山美铝公司原因造成工程进度延迟，每延迟一天按合同总金额的千分之一作为滞后金；如因被告原因造成工程进度顺延，由此造成佛山美铝公司的误工费用由被告承担等。2013年9月11日、10月28日、12月2日，被告通过银行转账方式分别向佛山美铝公司了支付了780000元、200000元、1360000元，合共2340000元。2015年3月21日，被告在《广东美铝科技有限公司致佛山市科顺自动化设备有限公司对账单》上盖章、签名确认合同总价2600000元（含税）首付30%，发货前60%，安装调试完毕后5%，余款5%满一年后付清。2013年9月11日收到780000元；2013年10月28日收到200000元；2013年11月28日收到1360000元，已收到货款合计2340000元，未收款260000元。另查明：2014年6月3日，佛山市美铝科技有限公司变更为原告广东美铝科技有限公司。原告在庭审中确认交付第一批设备的时间是2013年10月30日，开始安装设备的时间是同年10月30日，交付完毕设备时间是2013年12月4日，2014年1月22日前初步安装调试完毕。被告在庭审中确认原告于2014年6、7月设备才安装完毕，10月才调试完毕。本院认为：本案经审理后应变更案由为承揽合同纠纷。《中华人民共和国民法通则》第四十四条规定：企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。2014年6月3日，佛山市美铝科技有限公司变更为原告广东美铝科技有限公司，根据上述法律的规定，佛山市美铝科技有限公司的权利和义务由变更后的原告广东美铝科技有限公司享有和承担。关于被告是否应向原告支付价款260000元问题。原、被告双方在合同中约定，双方于2013年9月7日签字盖章后一周内预付定金30%，原告于2013年9月11日收到被告交付预付定金30%即780000元，原告收到被告预付定金60天内即2013年11月11日发货，设备发货前付60%（即1560000元），原告于2013年11月28日前收到被告交付的款项60%即1560000元。被告按合同约定支付了上述款项予原告。原告在庭审中确认开始安装设备的时间是2013年10月30日，交付完毕设备时间是2013年12月4日，2014年1月22日前初步安装调试完毕，但原告未能提供相应的证据佐证，本院不予确认。鉴于被告在庭审中确认原告于2014年6、7月设备才安装完毕，10月才调试完毕。本院予以确认被告向原告购置的设备已于2014年7月安装完毕，10月调试完毕。根据合同的约定工程安装完工后15天内组织初步验收，初步验收合格后一个月内被告应组织生产。试生产后一个月内应组织设备验收和工程验收。整个工程安装完毕后三个月内不组织验收视为验收合格。被告确认原告购置的设备已于2014年7月安装完毕，由于原、被告双方在整个工程安装完毕后三个月内（即2014年10月）不组织验收视为验收合格。所以，应认定被告向原告购置的设备于2014年10月验收合格。被告向原告购置的设备于2014年10月验收合格。按合同约定在安装调试验收合格后15天内付清5%（即130000元），被告应在2014年11月15日前付清5%（即130000元）予原告。原、被告双方在合同中约定佛山美铝公司提供的设备在验收合格后，质保期为12个月，设备于2014年10月验收合格，按约定保证金5%即130000元在保质期满一年即2015年11月后一次性付清。综上，原告主张被告支付价款260000元，本院予以支持。关于被告是否应向原告支付利息问题。原告主张被告从2015年3月21日起支付利息，由于原、被告对付款及利息的约定不明确，故本院不予支持。但被告应从起诉之日起支付利息予原告。关于原告是否应向原告支付违约金1495000元问题。被告在庭审中确认原告于2014年6、7月设备才安装完毕，10月才调试完毕。足以证明原告提供的设备于2014年10月已调试完毕。如设备没有调试完毕，被告于2015年3月21日应不会盖章、签名向原告出具对账单确认欠款，且被告也未对原告提供的设备因无法运作的证据佐证，故被告反诉原告支付从2014年11月20日起至2016年7月1日的违约金1495000元无事实和法律依据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告佛山市科顺自动化设备有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还价款260000元及利息（利息从2016年5月10日起判决确定还款日止按中国银行同期贷款利率计算）予原告广东美铝科技有限公司；二、驳回原告的其他诉讼请求；三、驳回被告的反诉请求。如果未能按期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2701.50元、财产保全费1887.66元，合共4589.16元（原告已预交），反诉费9127.50元（被告已预交），由被告负担，原告预交的4589.16元于本判决发生法律效力之日后，经原告向本院书面申请全额退回予原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 胡 增审判员 胡增荣二〇一六年七月二十六日书记员 陆玮仪