湖南省道县人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)湘1124刑初15号 公诉机关湖南省道县人民检察院。 被告人欧阳超，男，1995年10月13日出生，汉族，江西省宜春市袁州区人，初中文化，无业人员，户籍地：江西省宜春市袁州区，家住江西省宜春市袁州区。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年10月29日被道县公安局刑事拘留，同年11月9日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。 指定辩护人王**军，湖南濂溪律师事务所律师。 湖南省道县人民检察院以道检刑刑诉［2020］479号起诉书指控被告人欧阳超犯诈骗罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员胡英耀担任审判长，人民陪审员汪庆焕、廖少华参加的合议庭，于2021年1月15日公开开庭进行了审理。代理书记员王雪担任记录。道县人民检察院指派检察员李峰出庭支持公诉，被告人欧阳超及其指定辩护人王**军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省道县人民检察院指控：2018年6月份，被告人欧阳超与受害人何某二人在网上打游戏时认识，后互相加为微信好友。通过微信朋友圈，欧阳超得知何某是做墙面装修生意的。2018年7月，欧阳超故意哄骗何某说江西宜春这边有墙面装修业务，邀请何某去做。何某信以为真，赶到江西去与欧阳超见面，并拿了钱给欧阳超请人吃饭。随后，欧阳超又编造签订装修合同需要资金打点关系骗取何某4万元；以其岳父家的房子即将拆迁，可让何某加一层后拆迁款归何某所有为由，骗取何某17万余元。所得赃款已全部被欧阳超用于赌博、给虎牙直播平台主播刷礼物以及日常生活开支等。 被告人欧阳超于2020年10月29日被公安机关抓获。 公诉机关提供了书证、视听资料、电子数据、被害人陈述、证人证言及被告人的供述和辩解等证据材料，认为被告人欧阳超以非法占有为目的，骗取他人财物21万余元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，被告人欧阳超自愿认罪认罚，可以从宽处理。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，对被告人欧阳超依法判处，建议对被告人欧阳超判处有期徒刑四年二个月至五年之间予以量刑，并处罚金人民币五千元，如果退出赃款10万元，刑期可以酌情减少。 被告人欧阳超对公诉机关指控其犯诈骗罪的犯罪事实未提出异议。其指定辩护人提出“被告人欧阳超系初犯偶犯，没有犯罪前科，认罪态度好，认罪悔罪，系坦白，依法可以从轻减轻处罚。被告人欧阳超自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人及其家属愿意退赔，请求法庭从轻减轻处罚。”的辩护意见。 经查理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 另查明，被告人欧阳超及其亲属与被害人何某自愿达成调解协议，即被告人欧阳超共需支付被害人何某人民币26.7万元（含5.7万元借款），于2021年1月22日已支付人民币10万元，余款于2022年1月22日之前再支付10万元，2023年1月22日再支付6.7万元，被害人何某对被告人欧阳超的犯罪行为表示谅解，同意对其减轻处罚，并适用缓刑。 上述事实，有下列证据证实： 1、扣押清单，证实民警于2020年10月30日扣押欧阳超一部玫瑰金色vivo手机的事实。 2、微信聊天截图若干，证实被告人欧阳超骗取被害人何某的事实。 3、何某微信转账记录，证实何某于2018年6月30日至2020年1月22日转账给被告人欧阳超的事实。 4、欧阳超微信交易记录,证实欧阳超收到何某款项后，用于虎牙直播、赌博及生活开支的事实。 5、被害人何某的陈述，证实2018年6月打游戏结识了欧阳超，2018年7月至2019年8月期间，被告人欧阳超以帮助承包工程，骗取拆迁补偿款等借口骗取何某钱财共计267200元的事实。 6、证人刘某1的证言，证实刘某1的房屋没有增加楼层一事，没见过何某，也不知道何某要来投资建房的事实。 7、证人刘某2的证言，证实刘某2不清楚投钱增加楼层一事，见过何某，听欧阳超说何某是来宜春开店的事实。 8、户籍资料，证实被告人欧阳超已年满十八周岁，负完全刑事责任能力的事实。 9、抓获经过，证实2020年10月29日江西省被公安机关抓获归案的事实。 10、被告人欧阳超的供述与辩解，证实被告人欧阳超于2018年6、7月认识何某，何某主动提出宜春这边有没有地产项目的发展，后欧阳超以联系业务问何某拿了2000元；后因经济状况不好以女儿生病、迁户口为由问何某借了6000元、8000元；欧阳超以联系地基生意与墙面装修生意问何某拿了4万元；以岳父生病为由问何某借8000元；因欠赌债、无法承担家庭开支借了15000元、20000元；2018年12月至2019年2月，以欧阳超岳父房子加层的建筑材料费、户口迁移费等理由前后转了12多万元，后以办手续为由拿了5万元；欧阳超共计骗了何某21万多元，共计借了何某57000元的事实。 上述证据经庭审质证，能互相印证，本院予以确认。 本院认为：被告人欧阳超以非法占有为目的，骗取他人财物21万余元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人欧阳超犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，本院予以确认。被告人欧阳超到案后认罪态度好，依法可以从轻处罚，其自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人欧阳超及其亲属主动退还给被害人何某非法所得10万元，并约定其余非法所得给付期限，取得了被害人何某的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人欧阳超系初犯，经当地司法部门调查评估建议对被告人欧阳超可以适用社区矫正，认为对被告人欧阳超适用缓刑对其所在社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。被告人欧阳超的指定辩护人提出“被告人欧阳超系初犯，认罪态度好，认罪认罚，请求从轻处罚”的辩解意见，与审理查明的事实一致，于法有据，本院予以采纳。 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。 综上所述，对被告人欧阳超适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人欧阳超犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、继续追缴被告人欧阳超其余违法所得11万元，返还给被害人何某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  胡英耀 人民陪审员  汪庆焕 人民陪审员  廖少华 二〇二一年二月三日 代理书记员  王 雪 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。