河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫10民终853号上诉人（原审被告）长葛市第二建筑工程公司，住所地长葛市。法定代表人赵文亭，该公司经理。委托代理人张建华，河南七星灿律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张付生，男，1967年7月21日出生，汉族。委托代理人刘根东，河南葛天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）李树志，男，1975年1月4日出生，汉族。被上诉人（原审被告）中国人民解放军71***部队。法定代表人张书杰。委托代理人魏晓拴，中国人民解放军71***部队干部。上诉人长葛市第二建筑工程公司（以下简称二建公司）因与被上诉人张付生、李树志、中国人民解放军71***部队（以下简称71***部队）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服许昌市魏都区人民法院（2014）魏民一初字第220号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审法院审理查明，2013年9月12日，被告71***部队某部与被告长葛二建公司签订一份工程施工承包工程，约定71***部队某部将其营区防化训练场新建工程交由被告二建公司承包建设，工程造价为8.768万元，承包方式采用包工、包料、包质量、包工期、包总价、包安全的方式，施工过程中出现人员伤亡事故由被告二建公司负责。合同另有其它约定。合同签订后，被告李树志雇佣原告张付生等人进行施工。2013年9月18日，在施工过程中，原告因壕沟墙体倒塌被砸伤。当日，原告被送往长葛市人民医院救治。同年9月19日，原告又转至长葛卫校附属医院住院治疗，同年10月8日治愈出院。原告的伤情被诊断为腰1锥体压缩骨折。原告共住院20天，支付医疗费23231.18元和腰背支具费1800元。2014年3月29日，许昌安民法医临床司法鉴定所出具鉴定意见，认定原告的伤残等级程度构成九级伤残。同年4月3日，该司法鉴定所又出具一份鉴定意见，认定原告的二次手术费为5390元。原告为此共支付鉴定费1300元。原告因本次伤害遭受的其他损失为：住院伙食补助费400元（20元20天）；营养费400元（20元20天）；护理费1560元（2014年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资28472元÷365天20天）；误工费，因原告为城镇居民，按2014年河南省城镇居民人均可支配收入标准，从原告受伤害之日计算至其定残前一日为12830.57元（24391.45元÷365天192天）；残疾赔偿金113291.92元，其中包括残疾赔偿金为97565.8元（2014年河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元20年20％）和被抚养人生活费15726.12元。被抚养人生活费15726.12元的确定依据是：被抚养人有原告父亲张某及儿子张明鑫。张某生于1930年7月23日，其共有7个子女；张明鑫生于2007年6月11日，抚养张明鑫的有原告及其妻子两人。张某及张明鑫均为城镇居民。被抚养人张某的生活费为2246.58元（2014年河南省城镇居民人均消费性支出15726.12元5年20％÷7），原告主张2117.43元，该院予以确认；被抚养人张明鑫的生活费为15726.12元（2014年河南省城镇居民人均消费性支出15726.12元10年20％÷2）。因被抚养人张某和被抚养人张明鑫的每年的生活费之和超过2014年河南省城镇居民人均消费性支出15726.12元，故按每年15726.12元确定被抚养人张某和被抚养人张明鑫二人的生活费。另外，原告的损失还有精神抚慰金10000元和鉴定费1300元。另查明，原告受伤后，被告李树志支付原告医疗费2000元。原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告受雇于被告李树志，其在从事被告李树志指派的活动中身体受到损害，被告李树志应当赔偿原告由此造成的损失；被告二建公司将承揽的施工项目交予不具有相应经营资质的被告李树志施工建设，依法应对原告身体受到损害所造成的损失承担连带赔偿责任；被告李树志应赔偿原告因本次伤害所造成的医疗费23231.18元和腰背支具费1800元、二次手术费为5390元、住院伙食补助费400元、营养费400元、护理费1560元、误工费12830.57元、残疾赔偿金113291.92元（含被抚养人生活费）、精神抚慰金本院10000元、鉴定费1300元等共计170203.67元，由被告李树志按80%予以赔偿，即136162.9元，扣除被告李树志已经支付的2000元医疗费，被告李树志实际赔偿134162.9元，被告二建公司对该款承担连带赔偿责任。关于原告要求被告71622部队承担赔偿责任的诉讼请求。因原告以提供劳务者受害责任纠纷为由提起本案诉讼，诉讼中原告所举证据不能证明其与被告71622部队之间存在雇佣关系，且被告71622部队某部与被告二建公司签订的工程施工承包合同约定承包方式采用包工、包料、包质量、包工期、包总价、包安全的方式，施工过程中出现人员伤亡事故由被告二建公司负责。故对原告要求71622部队承担民事赔偿责任的请求，该院不予支持。遂依法判决：一、本判决生效后十日内，被告李树志赔偿原告张付生各项损失共计134162.9元，被告长葛市第二建筑工程公司对该款承担连带赔偿责任；二、驳回原告张付生的其他诉讼请求。上诉人二建公司上诉称，上诉人并非诉争事故发生工程的承包人和施工人；上诉人并未与被上诉人71***部队签订工程施工承包合同；一审判决违背证据认证和审查规则，在被上诉人张付生及被上诉人71622部队未提供合法有效证据的情形下，置上诉人抗辩于不顾，违法认定证据，导致本案事实认定错误，错误判令上诉人承担连带责任，没有事实依据和法律依据。总之，应撤销一审判决。被上诉人张付生答辩称，上诉人的上诉不能支持，一审已经证实本案工程的承包方是二建公司，虽71***部队没有提供证据，涉及到国家机密，李树志的雇员张付生在从事活动中受到的损害应当由李树志承担，二建承担连带责任。总之，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。被上诉人71***部队答辩称，根据最高法院司法解释的相关规定，工程转包给没有资质的张付生责任在二建公司，签订合同的下属单位在国外执行任务不能到庭，二建公司的上诉应当予以驳回。二审中，各方当事人均未向本院提供新证据。根据各方当事人上诉、答辩意见并征得各方当事人同意，本院归纳本案二审的争议焦点是：上诉人长葛市二建公司应否对张付生受害产生的各项损失承担连带赔偿责任。本院认为，本案原告起诉的案由为提供劳务者受害责任纠纷，该案由是指提供劳务的一方（雇员）因劳务活动自己受到伤害的，在向接受劳务一方（雇主）主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案原告（雇员）受雇于被告李树志（雇主），其在从事雇佣活动中身体受到损害，被告李树志应当承担赔偿责任。被告二建公司将其承揽的施工项目交予不具有相应经营资质的被告李树志施工建设存在过错，应对被上诉人张付生身体受到损害所造成的损失承担连带赔偿责任，71***部队作为发包方不承担责任。二建公司虽不认可其与71***部队签订工程施工承包合同，但未对该合同上二建公司印章及其法人授权委托书未作出合理解释，应对其主张承担举证责任。一审庭审中，法庭询问其是否对合同签名、印章进行鉴定时，二建公司明确表示不申请鉴定。二建公司一方面否认施工合同是其所签，另一方面又不申请对合同签名、印章进行鉴定，根据本案现有证据不能证明其主张成立，其应当承担相应的不利后果。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元由上诉人长葛市第二建筑工程公司承担。本判决为终审判决。审判长  信宏敏审判员  谢新旗审判员  徐瑞娟二〇一六年七月二十八日书记员  王燕军