江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏04民终42号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险有限公司常州中心支公司，住所地常州市天宁区关河东路**九洲环宇大厦**。负责人：朱文龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘柯，江苏周菊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钱仲金，男，汉族，1953年10月5日生，住常州市武进区。委托诉讼代理人：查小芳，江苏常律律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹海峰，男，汉族，1969年2月6日生，住常州市武进区。上诉人安盛天平财产保险有限公司常州中心支公司（以下简称安盛天平常州公司）因与被上诉人钱仲金、曹海峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服常州市武进区人民法院(2020)苏0412民初6698号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安盛天平常州公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判或发回重审；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、根据鉴定意见书，钱仲金伤残及精神损害抚慰金部分应当按照参与度以50%计算。2、对钱仲金的误工费不予认可。钱仲金未提供事故发生前后的工资发放清单或银行流水，故对其提供的误工证明及劳动合同真实性不予认可。另外，钱仲金远超退休年龄，应视为无劳动能力。钱仲金辩称，其原有的右膝关节退行性改变属于自身体质并不是侵权责任法法律规定的过错，因此不应该考虑参与度对赔偿总额的影响。一审法院是按照最低工资2020元*5个月来计算的误工费，根据被上诉人在常州市恩克轴承有限公司从事仓库管理员的工作情况，每月工资为四千元，有误工证明和劳动合同，原审法院酌情按照每月2020元，被上诉人认为并无不当。曹海峰辩称，交警说过了六十五周岁就应该没有误工费损失了，我同意上诉人的意见。钱仲金向一审法院起诉请求：判令曹海峰、安盛天平常州公司赔偿钱仲金因交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计123127.57元，并承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2019年3月2日15时30分左右，在常州市人民路（青洋路以西）西园路路口，曹海峰驾驶车牌号为苏Ｄ5××**号小型客车由东向北转弯行驶，钱仲金骑电动自行车由东向西行驶，两车相擦，致电动自行车损坏，钱仲金受伤。经认定，曹海峰负事故全部责任，钱仲金不承担责任。2020年1月22日，中国人民解放军第一○二医院司法鉴定所出具一零二司鉴所［2019］临鉴字第182号司法鉴定意见书，评定钱仲金右膝关节功能丧失25%以上构成人体损伤十级残疾；建议本次交通事故的外伤参与度以同等作用为宜。钱仲金的误工期限共计以150日为宜，护理期限共计以60日为宜，营养期限共计以60日为宜。钱仲金为此支付鉴定费3072元。事故发生后，曹海峰向钱仲金垫付11627.29元。另苏Ｄ5××**号小型客车登记所有权人为曹海峰。该车在安盛天平常州公司处投保了交强险和商业三者险150万元含不计免赔，事故发生在保险期限内。另保险合同约定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。以上事实有道路交通事故认定书、病历卡、出院记录、医疗费发票、用药清单、司法鉴定意见书、保险单复印件、行驶证复印件、驾驶证复印件以及当事人的陈述等在卷佐证，一审法院予以认定。一审法院认为，依照法律法规规定，公民的生命健康权、财产权受法律保护。公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当确定先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，按交警部门出具的道路交通事故认定书确定，曹海峰负事故全部责任，钱仲金不承担责任。双方对事故认定书均无异议，该院依法确认事故认定书效力并确认由曹海峰承担超过交强险部分全部民事赔偿责任。鉴于苏Ｄ5××**号小型客车为涉案交通事故的交通活动参与方，该车在安盛天平常州公司处投保了交强险和商业三者险，故由安盛天平常州公司先在交强险责任限额内承担赔偿责任；超出交强险部分由安盛天平常州公司在商业三者险限额内承担全部赔偿责任，不足部分由曹海峰依法负担。在一审诉讼中，安盛天平常州公司虽提出对伤残等级不予认可的辩称意见，但并未提供相关证据佐证其观点，故一审法院对上述辩称意见依法不予采信。另对于中国人民解放军第一○二医院司法鉴定所出具一零二司鉴所[2019]临鉴字第182号司法鉴定意见书所载“被鉴定人目前右膝关节活动障碍与本次交通事故所致原发性损伤及其右膝关节退行性改变，伤后功能恢复锻炼情况均存在一定的因果关系，且难分主次，故建议本次外伤的参与度以同等作用为宜”，该院认为虽然钱仲金原有右膝关节退行性改变的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，钱仲金不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，故对于损伤参与度该院不作考虑。因本起交通事故造成钱仲金损失以及各方当事人应当承担的民事赔偿责任综合分析认定如下：对于钱仲金主张的医疗费一审法院根据钱仲金方提供的医疗费票据核定为25384.46元并确认其中的90%符合保险约定、住院伙食补助费1400元、营养费720元、护理费3600元、误工费10100元、残疾赔偿金73444元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元。综上，该院核定钱仲金的损失为120148.46元，应由安盛天平常州公司在交强险和商业三者险限额内赔偿117610元；曹海峰赔偿医疗费2538.5元。综上，一审法院对钱仲金主张的诉讼请求符合法律规定部分予以支持。本案经调解无效。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，本起交通事故造成钱仲金的上述损失，结合双方的诉辩意见以及该院认定的数额，判决:一、安盛天平常州公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险和商业三者险限额内赔偿钱仲金因交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计117610元（其中支付钱仲金112151.21元、支付曹海峰5458.79元）。二、曹海峰应赔偿钱仲金医疗费2538.5元（以其垫付的11627.29元抵扣）。三、驳回钱仲金的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1116元减半收取558元，鉴定费3072元，共计3630元，由曹海峰负担（以其垫付的11627.29元抵扣）。（上述款项汇入：账户名称钱仲金，账号6228********，开户行；账户名称曹海峰，账号6228********，开户行农业银行常州潘家支行）二审中，各方当事人均未提供新的证据。本院经审理查明，各方当事人对本案基本事实并无争议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人关于钱仲金伤残及精神损害抚慰金部分应当按照参与度以50%计算的上诉理由并不能成立，因钱仲金右膝关节退行性改变属于自身体质进展过程，这并不是侵权责任法法律规定的过错，因此不应该考虑该参与度对赔偿总额的影响；对于误工费，虽然钱仲金已过退休年龄，但具有一定的劳动能力，一审法院根据钱仲金在常州市恩克轴承有限公司从事仓库管理员的工作及年龄情况，酌情按照最低工资2020元*5个月来计算误工损失并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1116元，由上诉人安盛天平常州公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴立春审 判 员 王昊东审 判 员 董 维二〇二一年二月一日法官助理 叶 健书 记 员 李 双