西安市灞桥区人民法院民 事 判 决 书（2015）灞民初字第00396号原告陕西某某建设有限公司负责人王某某，任总经理。委托代理人高某某，陕西某某律师事务所律师。委托代理人姚某，该公司员工被告陕西某某某装饰工程有限公司负责人刘某某，总经理。委托代理人王会庆，陕西泽界律师事务所律师。被告李某某委托代理人马某某,陕西某某律师事务所律师。原告陕西某某建设有限公司（以下简称“某某公司”）与被告陕西某某某装饰工程有限公司（以下简称“某某某公司”）、李某某追偿权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员韩立军担任审判长、与审判员杨扬、代理审判员张琦组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某某公司委托代理人高某某、姚某、被告某某某公司委托代理人王会庆、被告李某某委托代理人马某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告某某公司诉称，原告与某某某某某集团建筑安装工程有限公司签订《建筑工程施工专业分包合同》，由原告从某某某某某集团建筑安装工程有限公司分包某某新镇安置小区D地块建安工程中的外墙真石漆、外墙保温工程。分包工程后原告将该工程转包给被告某某某公司，由被告某某某公司对该工程进行施工，双方约定根据工程进度进行结算。2013年11月13日，被告某某某公司在施工过程工程中，其工人吉史某某在做工时从工地三楼摔落至地面摔伤。原告在欠被告某某某公司的工程款范围内代被告某某某公司支付了医疗费15万元、陪护护理费3万元、赔偿费14.5万元。以上代付款项，原告多次向被告某某某公司索要，但被告某某某公司以各种理由推脱。原告无奈在工程款中扣留该部分费用，为维护原告的合法权益不受侵害，特向贵院依法提起诉讼，请求：1.判令被告某某某公司支付原告垫付的工人医疗费、陪护护理费、赔偿款人民币32.5万元。2.判令被告承担本案的全部诉讼费用。在本案审理过程中，原告申请追加李某某为本案的被告，理由如下：被告某某某公司拿到该工程后，又于2013年8月25日与被告李某某签订了户县某某台《外墙真石漆工程承包合同》和《外墙保温工程承包合同》，合同签订后，被告李某某组织工人（包括施工中受伤的吉史某某）进行施工，原告对吉史某某的赔偿应由被告告李某某与某某某公司共同负担。被告某某某公司辩称，原告诉请与事实不符，不存在原告所述的工程转包事项，被告公司仅为本工程的垫资方，本案工程签约方与实际施工方均为原告，相关工人也是原告雇佣并向工人支付报酬，被告公司与工人受伤无法律上的关系，被告公司非本案的适格被告，请求法律驳回原告的诉请。被告李某某辩称，被告李某某只是唐某某叫去工地领工的工地管理人员，与被告某某某公司也未签订过任何合同。被告李某某作为工地的领工，组织工人施工是其分内工作，吉史某某确系被告李某某召集而来，但被告李某某与吉史某某一样从工地领取工资，并未与吉史某某之间有任何的雇佣或劳务关系。因此不应对吉史某某的受伤承担任何的赔偿问题，也就不存在对原告的垫付款承担的问题。至今，被告李某某仍不清楚其实代表工地召集工人还是代表某某某召集工人的。另外，无论谁是吉史某某的用工主体，根据相关法律规定，工人在劳动过程中受伤应属于工伤，既然对其的赔偿在没有经过工伤认定及劳动仲裁的程序的情况下，径直对吉史某某进行了赔偿，说明原告已认可其与吉史某某的劳动关系，并认可了吉史某某的受伤就是工伤。根据相关法律、法规、司法解释的规定，工伤赔偿是没有追偿权的，故原告在对吉史某某按照工伤赔偿后，起诉要求追偿显然缺乏法律依据。综上，应依法驳回原告对被告李某某的诉讼请求。经审理查明：原告某某公司从某某某某某集团建筑安装工程有限公司（以下简称“某某某某某”）处承包了某某新镇安置小区D地块工程的外墙真石漆、外墙保温工程。原告某某公司指定唐某某为该工程的现场负责人。随后，唐某某将保温、真石漆部分工程交给被告李某某，2013年11月13日被告李某某召集的工人吉史某某在干活过程中从三楼摔下来，吉史某某被送往周至县人民医院救治，住院治疗27天（2013年11月13日至2013年12月10日）花去医疗费42704.1元。后又在西安市红会医院救治，诊断为：双侧桡骨远端陈旧性粉碎性骨折，住院治疗20天（2013年12月10日-2013年12月30日），花去医疗费87056.5元，吉史某某的上述医疗费均由原告某某公司垫付。同时在吉史某某住院期间，原告某某公司派员陪护，并向其支付了生活费。2014年4月17日原告某某公司（甲方）与吉史某某（乙方）达成协议书，协议内容为：一、在乙方住院治疗期间，甲方已将全部医疗费约壹拾伍万元垫付给乙方且派员护理乙方，吃饭钱也由甲方支付，现甲方一次性再垫付给乙方壹拾肆万伍仟元整（含残疾赔偿金、被抚养人生活费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损失费、后续治疗费等按照我国相关法律等规定的全部赔偿项目费用在内），乙方对此表示同意。二、甲、乙双方签订协议后，甲方将壹拾肆万伍仟元整在协议签订之日一次性支付给乙方。协议签订当日，原告某某公司将壹拾肆万伍仟元整现场支付给吉史某某。另查明：2013年11月17日，张某某（某某公司）、唐某某、田某某（某某某某某）对该工程的费用作出说明，其主要内容为：一、……。五、唐支付的人工费和人员工资：唐某某12600元、肖建华82575元、李某某173000元……。七、监理经理报销实为：管理人员张某某、李某某、唐某某工资（其中270元为库房租金）。九、给李某某垫付医药费20000元。十、管理人员李某某报销￥18765元。十二、李某某工人摔伤￥17500元，唐答应与李某某各担一半。2013年12月3日原告某某公司（乙方）、被告某某某公司（甲方）、某某某某某（丙方）三方签订协议书，内容为：鉴于某某公司、某某某某某就某某新镇安置小区D地块建安工程（承包范围：外墙真石漆、外墙保温工程）签订《建设工程施工专业分包合同》，某某某公司唐某某系项目工程某某公司的工地负责人。甲、乙、丙三方履行前述合同事宜，经友好协商达成如下协议：1、甲方、乙方、丙方确认，截止至2013年11月2日甲方向某某台新镇项目部工程垫付费用总额为人民币2616994.5元，乙方已向甲方支付人民币700000元。2…….2014年10月10日上述三方就2013年12月3日签署的协议书，就其履行情况再次达成补充协议。2014年10月某某某公司以某某公司未履行该协议为由诉至西安市雁塔区人民法院，2015年4月13日西安市雁塔区人民法院作出（2014）雁民初字第05872号民事判决书，判决某某公司退付某某某公司垫付的工程款300000元。该判决已进行执行阶段。上述事实有原告陈述、被告答辩、《建设工程施工专业分包合同》、住院病历及收费票据、说明、协议书、补充协议、民事判决书、谈话记录、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，本案争议焦点之一在于原告某某公司与被告某某某公司之间是分包关系还是垫资关系，被告某某某公司是否应当对伤者承担赔偿责任。原告某某公司与被告某某某公司于2013年12月签订《协议书》、2014年10月再次签订《补充协议》，该《协议书》及《补偿协议》涉及的内容均为某某某公司向某某公司垫资的相关约定，原告某某公司虽主张将涉案公司分包给被告某某某公司，但并未提交任何相关证据予以证明，故根据双方的《协议书》及《补充协议》，本院认定某某某公司应为涉案工程的垫资方，原告某某公司与被告某某某公司之间应为垫资关系而非分包关系。原告某某公司认为唐某某代表被告某某某公司的说法，因唐某某虽为某某某公司的经理，但某某公司与某某某某某签订的合同中指定了唐某某为某某公司在该工地的负责人，唐某某在涉案工程中代表的应为某某公司。故此原告某某公司与被告某某某公司之间不存在分包关系，原告某某公司与被告某某某公司在垫子协议中对伤者相关费用也未作约定，故原告某某现请求被告某某某公司承担伤者费用的请求，因无事实基础及法律依据，故对该项诉请本院不予支持。本案的另一焦点为被告李某某是否为该涉案工程的实际施工人，是否应当对伤者承担赔偿责任。因唐某某在该涉案工程中代表某某公司，唐某某及某某公司虽未与李某某签订书面合同。但从李某某自述中可知，李某某系唐某某叫到工地从事保温和真石漆工程的，李某某保温干了一万多平。伤者吉史某某也出庭作证，其工资由李某某发放，李某某从劳务市场招吉史某某去工地干活。同时从原告某某公司提供的2013年11月17日的“说明”中李某某领取的人员费及人工工资有173000元。李某某工人摔伤、管理人员李某某报销等措辞及四张收条中可以侧面反映出李某某为该涉案工程的“包工头”而非李某某自述的领工。故李某某作为该涉案工程的实际是施工人，作为伤者吉史某某的雇主，应对吉史某某的受伤承担赔偿责任。本案的第三个焦点为原告某某公司向伤者吉史某某进行的各项赔偿是否符合法律规定，原告某某可追偿的具体数额。因唐某某在涉案工程中代表某某公司，故唐某某让李某某来施工的行为后果应由某某公司承担。吉史某某在施工过程中受伤，其赔偿主体应为李某某与某某公司，具体本案的实际情况，由李某某承担60%的赔偿责任，某某公司承担40%的赔偿责任。因吉史某某并未进行伤残等级及后续治疗费用的相关司法鉴定，故其是否构成伤残、伤残等级等均不能确定，与此相关的被抚养人生活费、精神抚慰金及后续治疗费等均不能确定，故上述相关费用待原告补足相关证据之后再行起诉。吉史某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费及交通费赔偿本院核定如下：根据相关的医疗票据及住院清单，核定吉史某某医疗费129760.6元。（周至县人民医院42704.1元、西安市红会医院87056.5元）。住院伙食补助费按每天30元标准，共住院47天，共计1410元。营养费按每天30元计算，共住院47天，共计1410元。护理费按一人护理，参照当地护工人员收入标准每日100元，根据吉史左尔的伤情，酌定护理期间为180日，确定护理费为18000元。误工费根据吉史某某收入工资3100元/月，根据吉史某某的伤情，酌定误工期限为180日，确定误工费为18600元。交通费属于必然产生的费用，本院酌定交通费为500元。综上，原告某某公司为吉史某某垫付的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费及交通费总计为169680.6元，由李某某负担60%即101808.36元，其余款项由原告某某公司自付。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告李某某于本判决生效之日起二十日内给付原告陕西某某建设有限公司其为吉史某某垫付的垫付的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费及交通费共计101808.36元。二、驳回原告陕西某某建设有限公司要求被告某某某装饰工程有限公司承担责任的请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6175元，原告已预交，由原告负担4322元，被告李某某负担1853元。被告李某某于本判决生效之日起二十日内将该款连同上述应付款项一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  韩立军审 判 员  杨 扬代理审判员  张 琦二〇一六年七月十五日书 记 员  孟爱香