重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终3328号上诉人（原审原告）胡晶被上诉人（原审被告）重庆金辉长江房地产有限公司上诉人胡晶与被上诉人重庆金辉长江房地产有限公司（下称金辉公司）劳动争议纠纷一案，上诉人胡晶不服重庆市南岸区人民法院（2015）南法民初字第11237号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2013年1月9日，原告入职被告单位，担任营销部置业顾问工作，双方签订三年期固定期限劳动合同，劳动合同期限从2013年1月9日起至2016年1月8日止。2014年3月，双方签订《劳动合同变更协议》，劳动报酬从2014年1月1日起月基本工资变更为1800元。2015年5月13日，被告单位以原告于2015年3月29日至2015年4月11日期间旷工，严重违反公司规章制度为由，解除与原告的劳动关系。2014年5月至2015年4月，原告月平均工资为15867元。胡晶诉称，原告于2013年1月19日受聘入职被告单位从事销售部置业顾问，双方签订三年期《劳动合同》，工资按照固定工资+佣金的方式支付。原告在被告单位工作两年四个月，被告未安排休年休假，也未支付相应的年休假报酬。2015年5月13日，被告无故解除与原告的劳动合同，拒绝支付原告佣金68386元。2014年5月至2015年4月，原告月平均工资15867元。现起诉请求：1、判决被告支付原告未休年休假工资22887元；2判决被告支付原告工资报酬68386元；3、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金71054元。金辉公司答辩称，被告公司已于2014年10月同意安排原告休年休假5天，于2015年2月同意安排原告休年休假5天。原告已享受年休假待遇，其主张未休年休假工资不能成立，应予驳回。被告公司已按照劳动合同的约定全额支付原告工资及绩效考核奖金，不存在欠付原告工资报酬的事实。因原告旷工15天，严重违反劳动纪律和公司规章制度，被告解除与原告的劳动关系合法，不应支付其赔偿金。故原告的诉讼请求应予驳回。一审法院认为,原告2013年1月9日入职被告单位，根据《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。因此原告应从2014年1月9日起开始享受年休假待遇，至2015年5月13日解除劳动合同时，原告在被告单位工作期限2年94天，应享受年休假天数为6天【5+5×（94÷365）】。现被告举示的前述证据来源于被告单位的OA办公系统，在没有其他相反证据的情况下，应当相信其真实性，能够证明被告在2014年和2015年度已安排原告休公休假十天的事实，已超过原告应享有的年休假天数，现原告再主张未休年休假工资缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告主张的签约佣金48243元和入伙佣金20143元的事实。其举示的证据主要来源于被告公司使用的OA办公系统和明源办公系统，且该些证据来源的备份由被告持有，在被告没有相反证据证明的情况下，依然应当相信其真实性，因此本院当采纳原告对该部分事实的主张，确认原告在被告单位担任置业顾问期间的签约佣金48243元和入伙佣金20143元还未支付。根据被告方的薪酬支付规定，原告也自认该些佣金的支付时间均在其与被告解除劳动合同之后的2015年11月，原告离职时没有达到支付条件。根据《劳动部工资支付暂行条例》第九条规定，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。说明劳动者的薪酬待遇截止的时间点为解除或终止劳动合同时。原、被告于2015年5月13日解除劳动合同，原告因劳动合同的解除已从被告公司辞职，劳动合同权利已终止。该些佣金的支付在劳动者离职时尚未达到支付条件，现劳动者在劳动关系解除后再主张被告支付缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告起诉要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求。被告以原告旷工为由解除与原告的劳动关系，其主要的依据是2015年3月29日至2015年4月11日期间未到单位考勤上班。但原告举示的证据证明其于2015年3月29日至2015年4月3日因病住院，医嘱出院后休息一月，其未到单位考勤事出有因。从2015年4月3日起至2015年5月13日长达一个月时间，且原告已于2015年4月12日到岗上班，被告有时间查明原告缺勤的原因。被告在原告缺勤事出有因，并非无故旷工的情况下，单方解除与原告的劳动合同，不符合法律规定，应当支付赔偿金。根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，原告的月平均工资15867元，高于重庆市上年度(2014年)职工月平均工资的三倍，应按重庆市上年度(2014年)职工月平均工资计付，为4738元×3倍×2.5个月×2倍=71070元，现原告主张赔偿金71054元本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条第（二）项、第四十七条，第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《劳动部工资支付暂行条例》第九条之规定，判决如下：一、由被告重庆金辉长江房地产有限公司于本判决生效后五日内支付原告胡晶赔偿金71054元。二、驳回原告胡晶的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告重庆金辉长江房地产有限公司承担，本院决定予以免收。一审宣判后，胡晶、金辉公司均不服该判决，向法院提起上诉。胡晶主要上诉理由：一、上诉人并未主动离职，系被上诉人无故开除，销售收入在上诉人离开单位时并不知晓具体数额，且销售收入回款系另一个民事法律关系，故金辉公司应支付上诉人工资报酬68386元。二、上诉人从前一用人单位离职后紧接着入职被上诉人公司，连续工作满12个月以上，故上诉人2013年应当享受带薪年休假。综上，请求法院依法支持其上诉请求。金辉公司主要上诉理由，胡晶未按规定向公司请病假，也未在2015年4月12日到岗上班后补办请假审批手续，公司对其在此期间认定为无故旷工符合法律规定，一审事实部分错误，法律适用不正确，请求二审法院依法改判。在二审诉讼中，胡晶向法院提出申请，其关于要求金辉公司承担支付2013年应当享受带薪年休假报酬的请求，予以撤诉。二审查明的其他事实与一审相同。本院认为，针对双方上诉人的理由，分别评析如下：关于金辉公司认定胡晶为无故旷工的事实是否成立？在诉讼中，胡晶举证证明其于2015年3月29日至2015年4月3日因病住院，医嘱出院后休息一月，其未到单位考勤事出有因。从2015年4月3日起至2015年5月13日长达一个月时间，且胡晶于2015年4月12日到岗上班，金辉公司应履行管理之责，对胡晶缺勤的原因应进行调查。在胡晶缺勤事出有因，并非无故旷工的情况下，单方解除与胡晶的劳动合同，不符合法律规定，应当支付赔偿金。一审对此认定并无不当。至于金辉公司上诉认为，胡晶未补办请假审批手续，应视为无故旷工的行为，与法律规定相悖，不予采信。对其请求应予驳回。关于金辉公司是否应支付胡晶工资报酬68386元的问题。关于胡晶主张的签约佣金48243元和入伙佣金20143元的事实。在诉讼中已进行了举示，一审法院根据民事诉讼证据规则的相关规定，认定胡晶在金辉公司担任置业顾问期间的签约佣金48243元和入伙佣金20143元还未支付，事实清楚，证据充分，本院对该事实予以确认。虽然根据《劳动部工资支付暂行条例》第九条规定，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。说明劳动者的薪酬待遇截止的时间点为解除或终止劳动合同时。正如上文所述，由于解除劳动合同系因金辉公司违法所致，即因其违法造成劳动者的薪酬待遇支付条件不成就的，视为条件已成就，应承担相应的支付责任。原审法院对此判决，属适用法律不当，应予纠正。在二审诉讼中，胡晶已申请对其上诉提出的关于要求金辉公司承担支付2013年应当享受带薪年休假报酬的请求，予以撤诉。该申请系当事人处分民事权利的行为，本院予以准许。综上，上诉人金辉公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，予以驳回。上诉人胡晶的上诉理由成立，对其提出的上诉请求，予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持重庆市南岸区人民法院（2015）南法民初字第11237号民事判决第一项。二、撤销重庆市南岸区人民法院（2015）南法民初字第11237号民事判决第二项。三、重庆金辉长江房地产有限公司于本判决生效后五日内支付胡晶工资报酬68386元。四、驳回胡晶的其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由上诉人金辉长江房地产有限公司负担，准予免交。本判决为终审判决。审 判 长  肖 琴代理审判员  刘恋砚代理审判员  邓 瑀二〇一六年七月十一日书 记 员  张 玲