山西省大同市中级人民法院民事判决书（2021）晋02民终345号上诉人(原审被告)：范某，打工者，住大同市。委托诉讼代理人：张某，山西蓝腾律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：高某1，打工者，住大同市。委托诉讼代理人：武某，山西得民律师事务所律师。上诉人范某因与被上诉人高某1离婚纠纷一案，不服山西省大同市云冈区人民法院（2020）晋0214民初1649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人范某及其委托诉讼代理人张某，被上诉人高某1及其委托诉讼代理人武某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人范某上诉请求：1.依法撤销（2020）晋0214民初1649号民事判决第二项，改判上诉人每月支付婚生子高某2抚养费240元，直至十八周岁止；判令婚生子高某2每两周的周六日及每年寒暑假期间各有十天与上诉人共同生活，被上诉人予以配合；2.依法撤销（2020）晋0214民初1649号民事判决第三项，改判上诉人无须向被上诉人返还20000元；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人一审时提交的《收入证明》能够充分证明其在大同市德睿曐职业培训学校工作，月收入固定为1200元，而原判却置该事实和上述法律规定于不顾，酌情判决上诉人支付抚养费每月500元，明显错误。二、上诉人在一审中已明确提出要求法院一并处理探望权，而一审判决却漏判此项，二审应予以纠正，判令婚生子高某2每两周的周六日及每年寒暑假期间各有十天与上诉人共同生活，被上诉人予以配合。三、一审判决认为双方存款包括被上诉人因工受伤后单位赔偿的20000元、婚生子高某2十二岁生日收的贺礼14000元，共34000元。被上诉人工伤发生在2018年，距今已两年多，该20000元赔偿款早已经在被上诉人的生活和康复中全部花费。被上诉人也未举证证明是否有赔偿款以及目前还剩多少，一审却以上诉人未能举证证明款项支出具体明细认定该财产现实存在。属于错误分配举证责任。婚生子高某2十二岁生日之前，对于贺礼，双方已经商量好双方各自亲朋好友的贺礼由双方各自收取，互不干涉，上诉人在一审时提交的录音证据中，被上诉人也认可。因此，对于这部分财产双方已经做了约定，不属于夫妻共同财产。婚生子高某2十二岁生日，双方共收取亲朋好友贺礼61200元，除去开销后，上诉人拿走属于自己的14000元，被上诉人拿走了27373元。如果认定上诉人拿走的14000元为夫妻共同财产，那么被上诉人拿走的27373元同样属于夫妻共同财产，上诉人对此申请依法分割。退一步讲，即使认定上述34000元都属于夫妻共同财产，那么，在分割这部分夫妻共同财产时，根据法律规定，上诉人应与被上诉人平均分配，上诉人应当返还给被上诉人17000元，而一审判决却酌情判令20000元。何处而来这多出的3000元这一酌情的法律依据是什么。被上诉人高某1辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。高某1向一审法院起诉请求：1、依法判令原、被告离婚；2、依法判决婚生子高某2随原告生活，被告每月支付1000元抚养费直到孩子十八周岁止；3、共同存款40000元，在被告名下，由原、被告依法分割；4、共同债务20万元由原、被告共同承担。一审法院认定事实：原、被告经人介绍相识，2007年11月1日领取结婚证书，婚后于2009年1月6日生育一子，取名高某2。婚后双方感情尚可，之后由于双方不注重培养夫妻感情，导致双方产生矛盾，现原告要求离婚，被告同意离婚，原告要求婚生子高某2随原告共同生活，被告亦表示同意。围绕争议的焦点：一、关于婚生子高某2随原告共同生活后，被告范某每月应支付抚养费多少元被告范某提交了大同市德睿曐职业培训学校出具的证明，以证明被告范某的月工资收入为1200元，该证明虽有大同市德睿曐职业培训学校的盖章，但没有学校负责人的签字，考虑到婚生子高某2在当地上学、生活的实际需求和被告的支付能力，酌情支持婚生子高某2的抚养费为每月500元。二、关于原被告夫妻存续期间，有无共同存款以及共同债务原告为证明其主张当庭陈述了夫妻的共同存款有因原告因工受伤后单位赔偿的20000元赔偿款、婚生子高某2过十二岁生日时收的贺礼14000元，夫妻共同债务是原告因发生交通事故，赔偿给受害人20万元的赔偿款均系借款。被告当庭表示对共同存款予以认可，但陈述已经花完了，对共同债务表示该债务系原告父亲借的，不属于夫妻共同债务。原、被告婚姻关系存续期间的共同存款34000元，因被告未能向本院提交该款项的支出具体明细，故对被告的抗辩意见不予采纳，被告应酌情返还原告20000元为宜。关于20万元赔偿款，该债务不属于法律意义上的夫妻共同债务，故对原告要求被告共同承担债务的主张不予支持。一审法院认为，原、被告在共同生活中不注重培养夫妻感情，导致原告向人民法院起诉离婚，经调解不能和好，被告亦当庭表示同意离婚，应视为夫妻感情确已破裂，原告要求离婚的主张，予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条、第三十九条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：1、准予原告高某1与被告范某离婚；2、婚生子高某2随原告高某1共同生活，被告范某从本判决生效后的次月起，每月支付婚生子高某2抚养费500元，直至十八周岁止；3、被告范某于本判决生效之日起十日内返还原告高某120000元；4、驳回原告高某1的其他诉讼请求。案件受理费150元，由被告范某负担。对于一审法院认定的事实，双方当事人无异议，本院予以确认。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人范某提交了礼单一份，欲证明婚生子高某2十二岁生日，双方共收取亲朋好友贺礼61200元，除去开销后，其拿走属于自己的14000元，高某1拿走了27373元。被上诉人高某1不认可该礼单,称收到贺礼3.4万元，花销2万元，留有1.4万元，由上诉人收取。本院认为，上诉人范某与被上诉人高某1均同意离婚，感情确已破裂，应当准予离婚。原判正确，本院予以维持。双方当事人均同意婚生子高某2随被上诉人高某1共同生活，原判予以支持，并无不妥，本院予以维持。对于抚养费，上诉人范某提供的工资收入虽不符合证据要求，但也说明范某收入较低，而且其本人无固定职业，靠打工为生，工作不稳定，生活较困难，系妇女属相对弱势群体，本院根据范某自身实际情况，酌情支持其每月支付婚生子高某2抚养费300元。上诉人范某关于行使探望权利的上诉请求符合法律规定，被上诉人高某1同意范某提出的探望方式，本院予以采纳。原判未予处理不当，本院予以纠正。对于被上诉人高某1于2018年因工受伤后单位赔偿20000元，高某1称交于范某并未花销，范某称未拿该款，高某1用于康复、生活已花销，双方当事人各执一词。该款发生至今时间长，系高某1工伤赔偿，对此，被上诉人高某1负有举证责任证明该款交于范某并留存于起诉时，高某1未提供证据证明。上诉人范某收取婚生子高某2十二岁生日贺礼14000元，具有人情往来性质，需还礼支出，并提出高某1也收取了贺礼。对于范某收取贺礼14000元认定为存款予以分割不符合实际情况。故原判认定双方当事人有34000元存款，并判决范某返还高某120000元错误，本院予以纠正。综上所述，上诉人范某的上诉请求成立。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省大同市云冈区人民法院（2020）晋0214民初1649号民事判决第一项、第四项即“准予原告高某1与被告范某离婚”、“驳回原告高某1的其他诉讼请求”；二、撤销山西省大同市云冈区人民法院（2020）晋0214民初1649号民事判决第二项、第三项即“婚生子高某2随原告高某1共同生活，被告范某从本判决生效后的次月起，每月支付婚生子高某2抚养费500元，直至十八周岁止”、“被告范某于本判决生效之日起十日内返还原告高某120000元”；三、婚生子高某2随被上诉人高某1共同生活，上诉人范某从2021年2月起，每月支付婚生子高某2抚养费300元，直至十八周岁止。四、上诉人范某从本判决生效后每两周探望一次高某2(范某于周五晚孩子放学后接走,每周日晚将孩子送回)、每年寒暑假期间上诉人范某与高某2共同生活各十天，被上诉人高某1予以协助。一审案件受理费150元，由被上诉人高某1负担。二审案件受理费300元，由上诉人范某负担。本判决为终审判决。                                                                  审判长杨东远                                                                  审判员石富                                                                  审判员刘蓉二〇二一年二月三日书记员 杜彦茹