南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）鼓民初字第3号 原告任某，男，汉族，2004年3月23日生，居民身份证号码******************，学生，住南京市。 法定代理人任某二（系原告父亲），男，汉族，1973年6月8日生，居民身份证号码******************，自由职业，住址同上。 委托代理人朱强，江苏恩合律师事务所律师。 被告钱某二，男，汉族，1933年3月11日生，居民身份证号码******************，住南京市。 委托代理人汪桂荣，江苏德序律师事务所律师。 委托代理人钱某（系钱某二女儿），女，汉族，1966年5月8日生，居民身份证号码******************，住南京市。 被告江苏省五台山体育中心，组织机构代码4660283-3，住所地南京市。 法定代表人顾某。 委托代理人周良平，江苏曹骏律师事务所律师。 原告任某与被告钱某二、江苏省五台山体育中心（以下简称五台山体育中心）健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告任某法定代理人任某二、委托代理人朱强，被告钱某二及其委托代理人汪桂荣、钱某，被告五台山体育中心委托代理人周良平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告任某诉称，2011年8月11日18时许，原告在本市五台山体育中心步行街上被钱某二驾驶的电动车撞倒致伤。伤后，原告曾两次向法院起诉，判决被告钱某二承担90%赔偿责任，五台山体育中心承担25%的补充清偿责任。原告经过康复治疗，病情已经稳定，治疗已经终结，故诉至法院要求被告依法赔偿原告医疗费55117元、护理费46200元[60元×（720+240－138－52）]元、营养费1368元[(18元×（240-26－138）]、残疾赔偿金334557元（37173元×20×0.45）、精神损害抚慰金35000元、鉴定费5484元、交通费5088元（自2012年6月4日之后），上述损失要求被告钱某二承担90%的赔偿责任，被告五台山体育中心对被告钱某二不能赔付部分承担25%的补充清偿责任；本案诉讼费由被告承担。 被告钱某二辩称，一、关于责任认定。本案系意外交通事故导致的人身损害赔偿纠纷。原告属于未成年人，事发当日其监护人放任原告在人车混合道路上拍球、追球、捡球，撞到正常行走的被告的电动车，有明显过错，原告应当负60%以上责任，五台山体育中心负25%以上的直接责任。被告正常行驶，由于广告牌遮挡视线，对事故发生无法预见，属于交通意外，应当不负责任或者负15%次要责任。二、关于原告的损失。原告据以提出残疾赔偿金、营养费和护理费的司法鉴定意见系其单方委托作出，不具有法律效力，不予认可，相应鉴定费不应由被告承担。原告医疗费中存在大量无病历印证的药费以及重复治疗、过度治疗的现象，对该部分医疗费不予认可。原告要求被告承担至北京鉴定发生的费用，无法律依据。 被告五台山体育中心辩称，原告曾多次诉讼，法院生效判决已经查明事故发生的具体情况，对于事故责任认定和承担比例，也作出责任划分。被告钱某二所称五台山体育中心应当承担直接责任无任何事实和法律依据，其余同意钱某二的意见。 经审理查明，2011年8月11日18时，原告母亲带原告任某到体育中心“步行街”店铺门口购买体育用品，原告在该步行街道路上拍球，捡球过程中，被告驾驶电动自行车沿体育中心“步行街”由东向西下坡行驶将原告撞倒，致原告身体受伤，住院治疗。南京市公安局交通管理局第五大队（以下简称交警大队）于2011年9月2日出具道路交通事故认定书，认定该事故通过对当事人陈述、证人证言等方面证据分析：钱某二驾驶经检验后轮制动不合格的非机动车在步行街上行驶，未遵守有关交通安全的规定，是导致事故发生的直接原因，钱某二承担此事故全部责任，任某不承担此事故责任。 2011年原告诉至本院要求被告赔偿2011年8月11日至9月5日期间发生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费。本院于2011年12月17日作出判决书，认定本起事故中，被告钱某二承担90%的赔偿责任，原告法定监护人疏于监护，应减轻侵权人10%的赔偿责任，被告体育中心在被告钱某二不能赔付的情况下承担25%的补充赔偿责任。其中认定护理费3120元（60元×2人×26天），营养费468元（18元×26天）。判决后，原、被告不服提出上诉，南京市中级人民法院作出维持原判的判决书。 2012年原告再次诉至法院要求被告赔偿2011年9月5日至2012年6月5日的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等，本院于2013年9月5日作出判决。其中护理费8280元（60元×138天）、营养费2484元（18元×138天）。判决后，原告任某、被告钱某二均不服而提出上诉。南京市中级人民法院于2013年11月作出维持原判的判决书。 另查明，除此前两次判决认定的医疗费外，截至2013年12月10日，原告因在江苏省中医院、江苏省人民医院、南京儿童医院、东南大学附属中大医院、明泽堂医院进行治疗，共产生医疗费55128.40元。审理中，原告明确按55117元主张。 2013年11月26日，原告委托南京金陵司法鉴定所对伤残等项进行司法鉴定，2013年12月4日该鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人任某左侧偏瘫（左上肢肌力5-级，左下肢肌力4级）构成7级伤残；颅脑损伤所致轻度精神障碍（人格改变），日常活动能力部分受限构成9级伤残；颅骨缺损6c㎡以上构成10级伤残；护理期限720日，2人护理期限以伤后240日为宜，出院后以1人护理为宜；营养期限以240日为宜。 审理中，原告针对诉请提供病历、检查报告单、医疗费票据、司法鉴定意见、鉴定费票据为证，被告钱某二认为2012年6月4日医疗费3970元属第二次诉讼范围内，已经过诉讼时效。原告存在过度治疗，无病历记载或无治疗记录的医疗费44922.9元，与事故无关联性的中成药2584.62元，均应扣除。交通费没有提供证据，不予认可。鉴定费5484元，不应由被告承担。对于原告主张残疾赔偿赔偿金、营养费、护理费所依据的司法鉴定意见书不予认可，并申请对原告腿部伤情与交通事故的关联性、腿部及脑外伤的伤残等级（与脑部外伤引发的智力精神障碍除外）、已发生的医疗费与交通事故之间的关联性以及继续治疗的必要性、护理期限及护理人数、营养期限进行司法鉴定。本院先后委托南京东南司法鉴定中心、南京两江司法鉴定所、南京康宁司法鉴定所、法大法庭科学技术鉴定研究所、北京明正司法鉴定中心对上述委托事项进行司法鉴定，上述司法鉴定机构因各种原因退案，致鉴定无果。 以上事实，由原告提供的上述证据及当事人陈述为证。 本院认为，当事人的合法权利受法律保护。原告就本案所涉事故曾向法院提起诉讼，已由法院生效判决确认钱某二对任某在本次事故中的损失承担90%的赔偿责任，其余10%由任某自行承担，在钱某二不能赔付的情况下，体育中心对任某的损失承担25%的补充赔偿责任。钱某二提供的证据不能推翻生效判决关于责任比例的认定，其关于责任比例的意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告举证的南京金陵司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，虽系原告单方委托作出，但该鉴定所系有资质的鉴定机构，其出具的鉴定意见，在无其他证据足以反驳时，可以作为证据使用并具有相应的证明效力。被告对该鉴定意见提出异议，其应当提供证据予以反驳，没有证据或者证据不足以证明被告主张的，应由被告承担举证不能的不利后果。审理中，被告申请重新鉴定，但并未形成新的鉴定意见推翻南京金陵司法鉴定所出具的司法鉴定意见，由此造成的不利后果应由被告承担。南京金陵司法鉴定所出具的鉴定意见程序并无不当，内容真实有效，本院予以采信。 关于原告的经济损失，医疗费55117元，有相应的票据予以印证，本院予以支持。被告辩称其中3970元，已过诉讼时效，不符合法律规定，本院不予采纳。被告辩称，原告存在过度治疗，所支付的部分医疗费与原告伤情无关，但未就此举证证明，本院不予采纳。原告主张护理费46200元、营养费1368元，符合规定，本院予以支持。本起事故造成原告7级、9级、10级三处伤残，故认定残疾赔偿金为319687.80元（37173元×20年×43%）。原告主张的交通费金额证据不足，结合就诊次数，酌定交通费1000元。本起事故确实给原告造成一定精神损害，结合被告过错程度，认定精神损害抚慰金21000元。原告主张至北京鉴定发生的费用共计2524元，缺乏法律依据，本院不予支持。 综上，原告上述经济损失合计423372.80元（不含精神损害抚慰金），由被告钱某二赔偿381035.52元（423372.80元×90%）及精神损害抚慰金21000元，合计402035.52元。被告体育中心对100508.88元（402035.52元×25%）承担补充赔偿责任。维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十七条之规定，判决如下： 一、被告钱某二于本判决生效之日起十日内赔偿原告任某人民币402035.52元； 二、在被告钱鸿志不能赔付时，被告江苏省五台山体育中心承担100508.88元补充赔偿责任； 三、驳回原告任卓钰的其他诉讼请求。 如果被告方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费2280元、鉴定费2960元、保全费2520元，合计7760元。由原告任卓钰负担776元，被告钱鸿志负担6984元(鉴于原告已预交，由被告钱鸿志于本判决生效之日起十日内给付原告6984元)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  乔延彬 人民陪审员  戴虹云 人民陪审员  许某和 二〇一六年七月二十七日 见习书记员  丁 洁