金华市婺城区人民法院刑 事 判 决 书〔2015〕金婺刑初字第289号公诉机关金华市婺城区人民检察院。被告人李某某，浙江省金华市，公司职员。因本案于2014年12月19日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，2015年1月9日被取保候审，2016年6月28日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。辩护人李新民、王婺初，浙江厚望律师事务所律师。被告人袁某某，公司职员。因本案于2014年12月19日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，2015年1月9日被取保候审，2016年6月28日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。辩护人陈平、张勤勤，浙江联浩律师事务所律师。被告人刘某甲，公司员工。因本案于2014年12月19日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年12月26日被取保候审。现在家候审。辩护人唐莉兰，浙江厚望律师事务所律师。被告人吴某甲，公司员工。因本案于2014年12月19日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年12月26日被取保候审。现在家候审。辩护人贾立新，浙江赤松律师事务所律师。被告人李某甲，公司员工。因本案于2014年12月19日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，2015年1月9日被取保候审。现在家候审。辩护人吴志荣，浙江联浩律师事务所律师。被告人孙某，公司员工。因本案于2014年12月19日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，2015年1月9日被取保候审。现在家候审。辩护人吴旭，浙江八婺律师事务所律师。被告人刘某乙，公司员工。因本案于2014年12月19日被金华市公安局婺城分局取保候审。现在家候审。辩护人胡昊，浙江八婺律师事务所律师。金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉〔2015〕272号起诉书指控被告人李某某、章波、袁某某、刘某甲、吴某甲、李某甲、孙某、刘某乙犯开设赌场罪，于2015年3月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派代理检察员张涛出庭支持公诉，被告人李某某、章波、袁某某、刘某甲、吴某甲、李某甲、孙某、刘某乙、辩护人李新民、王婺初、陆金才、姜丽珍、陈平、张勤勤、唐莉兰、贾立新、吴志荣、吴旭、胡昊到庭参加诉讼，在审理过程中，被告人章波下落不明，裁定对其中止审理。现已审理终结。金华市婺城区人民检察院指控：2014年7月以来，被告人李某某在担任浙江利创信息技术有限公司总经理期间，以营利为目的，通过购买的软件在网络上开设了爱琴海、西雅图、51show三个网站，在上述网站中利用具有赌博性质的车行争霸游戏，吸引网络上不特定的人员进行赌博，从中以抽头和游戏币兑换人民币时产生的差价等形式获利。被告人章波为爱琴海网站的副站长；被告人袁某某为西雅图网站站长；被告人刘某甲和吴某甲为爱琴海网站的销售；被告人李某甲为西雅图网站的销售；被告人孙某、刘某乙为爱琴海网站的代理。至2014年12月止，上述三个网站累计抽头共计452万元人民币，扣除公司送给客户及代理的游戏币所产生的和公司员工坐庄时产生的抽头外，三个网站实际抽头获利共计180.8万元。其中爱琴海网络抽头获利135.2万余元；西雅图网站抽头获利40.8万元；51show网站抽头获利6万元；被告人孙某、刘某乙二人非法获利20余万元。针对上述指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人李某某、章波、袁某某、刘某甲、吴某甲、李某甲、孙某、刘某乙的行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人李某甲、刘某甲、吴某甲、孙某、刘某乙系从犯。提请本院依法予以惩处。被告人李某某、袁某某、刘某甲、吴某甲、李某甲、孙某、刘某乙对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名没有异议。但被告人李某某辩解，其在公安机关所供述的公司送币及公司员工坐庄所产生的抽头占整个抽头40%左右是估算的，实际占80%以上；被告人袁某某、刘某甲、吴某甲辩解抽头数额没有这么多，具体多少不清楚；被告人孙某、刘某乙辩解其两人在该公司做主播及代理共获利30多万元，其中包含了做主播的收入10万元和进公司时公司给予的好处费即搬家费5万元。辩护人李新民、王婺初提出：1、起诉书认定三个网站抽头获利180.8万元的数额是根据被告人李某某在侦查阶段的供述来认定的，而该供述只是一个随意的估算，无其他证据可以印证，而经法庭开庭审理及公诉机关的补证，证人汪某甲的证言、公司提取的抽头、送币的数据及被告人的辩解，能够证明公司送给客户及代理商的游戏币所产生的抽头和公司员工坐庄时所产生的抽头占累计抽头的80%以上；2、所抽头的数额只是虚拟的游戏币，实际已兑换人民币的比例极少，且网站开设时间较短，被告人李某某认罪态度较好，系初犯，已主动退出非法获利，请求法庭从轻处罚，适用缓刑。辩护人陈平、张勤勤提出：1、公司所设立的车行争霸游戏仅是网络游戏，而西雅图网站是公司属下的一个独立网站，公诉机关并无相应的数据凭证来证明该网站将游戏币兑换成人民币，其指控的证据不足；2、被告人袁某某只是西雅图网站的运营管理者，非网站的开设者，不应列为主犯。辩护人唐莉兰提出：1、抽头获利数额应按庭审证据认定；2、被告人刘某甲系从犯，认罪态度较好，请求法庭从轻、减轻处罚，适用缓刑。辩护人贾立新提出：1、抽头获利数额应按庭审证据认定；2、被告人吴某甲系从犯，认罪态度较好，请求法庭从轻、减轻处罚，适用缓刑。辩护人吴志荣提出：1、起诉书指控被告人李某甲犯开设赌场罪的证据不足；2、其只是西雅图网站的一个员工。辩护人吴旭提出：1、起诉书认定被告人孙某的非法获利数额包含了其他的合法收入，应从中扣除；2、其系从犯，已退出非法获利，且认罪态度极好，请求法庭从轻、减轻处罚，适用缓刑。辩护人胡昊提出：1、被告人刘某乙只是帮助从事部分代理业务，系从犯；2、非法获利已退出，且自愿认罪，请求法庭从轻、减轻处罚，适用缓刑。经审理查明：2014年7月以来，被告人李某某在担任浙江利创信息技术有限公司总经理期间，以营利为目的，通过购买的软件在网络上开设了爱琴海、西雅图、51show三个网站，李某某在上述网站中利用具有赌博性质的车行争霸游戏，吸引网络上不特定的人员进行赌博，从中以抽头和游戏币兑换人民币时产生的差价等形式获利。该游戏系以用游戏币押注的形式进行赌博，具体方式为客户通过充值人民币换取游戏币，后用游戏币在车行争霸游戏内坐庄或者押注进行赌博，系统根据押注数额及输赢按比例抽头，抽头的游戏币则在抽头账户中累加，而客户的游戏币可以通过网站代理兑换积分再兑换成人民币。充值兑换比例如下：充值100元人民币换取800万游戏币，800万游戏币通过代理兑换160万积分，160万积分通过代理换回80元人民币，兑换过程中减少的20%差价由公司和代理按比例分成。被告人李某某作为公司总经理，负责上述网站车行争霸游戏的策划、运营及管理，拥有游戏管理账户的最大权限，可以给会员送游戏币，给代理发扶持币，开高级会员号以及开游戏房间等；被告人章波担任爱琴海网站的副站长，负责该网站的维护和管理等工作；被告人袁某某担任西雅图网站的站长，负责该网站维护和管理等工作；被告人刘某甲和吴某甲系爱琴海网站的销售，负责公司爱琴海网站的销售、维护等工作；被告人李某甲系西雅图网站的销售，负责该网站的销售、维护等工作；被告人孙某、刘某乙是爱琴海网站的代理，负责给该网站招揽客户、为客户兑换游戏币等事务。被告人李某某、章波、袁某某、刘某甲、吴某甲、李某甲明知上述网站上的车行争霸游戏具有赌博性质，仍然参与游戏运营管理、销售等工作，并从中牟利。另外，车行争霸游戏在无客户坐庄时，李某某会安排章波、袁某某、李某甲、刘某甲、吴某甲等人用车行争霸游戏的公用账号参与车行争霸游戏的坐庄，并赠送一定的游戏币给客户及代理，以吸引人气。被告人孙某、刘某乙明知上述网站上的车行争霸游戏具有赌博性质，仍然为网站招揽客户参与赌博并向客户提供充值及游戏币兑换等服务，从中牟利。经查，2014年7月至12月期间，车行争霸游戏的抽头账户中，爱琴海网站累计抽头为270555868587游戏币，西雅图网站累计抽头为81418482667游戏币，51shou网站累计抽头为1209631754游戏币，根据兑换比例折算成人民币分别为爱琴海网站约为338万元，西雅图网站约为102万元，51show网站约为12万元，共计约452万元人民币。上述所抽头的游戏币中，约80%左右为公司送给客户及代理的游戏币所产生的和公司员工坐庄时所产生的抽头。因此，被告人李某某负责运营管理的上述三个网站的抽头获利共计约90万元人民币；被告人章波、刘某甲、吴某甲负责运营管理的爱琴海网站的抽头获利约68万元人民币；被告人袁某某、李某甲负责运营管理的西雅图网站的抽头获利约20万元人民币；被告人孙某、刘某乙作为爱琴海网站的代理，非法获利人民币15万多元。2014年12月18日，七被告人被公安机关传唤归案，被告人李某某退出非法获利人民币80万元；被告人孙某、刘某乙退出全部非法获利。证明上述事实的证据有：证人李某乙、周某、胡某、陈某、范某、汪某乙、王某甲、王某乙、夏某、蒋某、汪某丙、顾某、卢某甲、赵某、吴某乙、卢某乙、许某、李某丙、金某等人的证言，电子证物检查光盘，电子证物检查、搜查笔录，销售数据表，银行明细清单，扣押清单，抓获经过，人口信息，八被告人的供述及辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李某某、袁某某、刘某甲、吴某甲、李某甲、孙某、刘某乙以营利为目的，利用互联网建立赌博网站开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李某某系公司总经理，负责三个网站的策划、营运、管理，被告人袁某某系网站的负责人，负责各自网站的管理和维护，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘某甲、吴某甲、李某甲、孙某、刘某乙系网站的销售或代理，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。辩护人提出被告人袁某某系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人袁某某、李某甲负责的西雅图网站系公司下属的一个网站，其网站上的车行争霸游戏具有赌博性质，客户的游戏币可以兑换人民币，被告人李某甲、袁某某也均明知，对该事实有被告人的供述及相关的证人证言予以证明，证据间能相互印证，其辩护人提出证据不足的辩护意见，本院不予采纳。相关被告人及辩护人对获利数额提出的意见，与庭审查明的事实基本相符，本院予以采纳。被告人刘某甲、吴某甲、李某甲、孙某、刘某乙系从犯，对被告人刘某甲、吴某甲依法予以从轻处罚，对被告人李某甲、孙某、刘某乙依法予以减轻处罚；七被告人系初犯，自愿认罪，被告人李某某、孙某、刘某乙主动退出违法所得，可酌情从轻处罚。对相关辩护人提出从轻或减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四十万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年6月28日至2020年6月5日止。）二、被告人袁某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年6月28日至2019年12月5日止。）三、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币七十万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币七十万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币四十万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）六、被告人孙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十五万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）七、被告人刘某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）八、追缴违法所得上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赖樟洪人民陪审员  钱忠式人民陪审员  蒋金莲二〇一六年七月四日代书 记员  张 毅