河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫06民终923号上诉人（原审被告）吴吉明，男，1964年11月15日出生。委托代理人袁文素。委托代理人王小兵，鹤壁市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审原告）鹤壁市华强商贸有限公司，住所地鹤壁市淇滨区。法定代表人杜兴华，该公司经理。委托代理人王振东，河南世纪唐人律师事务所律师。上诉人吴吉明与被上诉人鹤壁市华强商贸有限公司（以下简称华强商贸公司）劳动争议一案，华强商贸公司因不服鹤壁市淇滨区劳动人事争议仲裁委员会作出的淇滨劳人仲案字（2015）第041号仲裁裁决，向鹤壁市淇滨区人民法院提起诉讼，请求判令：1.华强商贸公司不应支付吴吉明医疗费5001.56元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资6525元、护理费2907元、伙食补助费1540元；2.华强商贸公司不应支付吴吉明一次性伤残补助金14035.7元、一次性工伤医疗补助金16989元、一次性伤残就业补助金16989元。鹤壁市淇滨区人民法院2015年8月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理，于2016年5月20日作出（2015）淇滨民初字第2452号民事判决。吴吉明不服该判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月21日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人吴吉明的委托代理人袁文素、王小兵，被上诉人华强商贸公司的委托代理人王振东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。鹤壁市淇滨区人民法院一审认定：2014年5月6日吴吉明到华强商贸公司车间工作。当晚18时左右，吴吉明在车间生产挤塑板的机器上工作时，不慎被机器夹伤右手，被送至鹤壁市京立医院治疗，当晚21时转送至鹤壁市人民医院山城骨科病区治疗77天，支出医疗费10501.56元，华强商贸公司支付5500元。吴吉明住院期间由1人进行陪护。2014年6月23日，吴吉明向鹤壁市淇滨区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与华强商贸公司存在劳动关系。2014年10月8日，鹤壁市淇滨区劳动人事争议仲裁委员会作出淇滨劳人仲案字（2014）第036号仲裁裁决，认定吴吉明与华强商贸公司存在事实劳动关系。2014年11月17日，吴吉明向鹤壁市人力资源和社会保障局申请认定工伤。2015年2月15日，鹤壁市人力资源和社会保障局作出鹤人社工伤认字（2015）QB008号工伤决定书，认定吴吉明因本案事故所受的伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2015年3月23日，吴吉明向鹤壁市劳动能力鉴定委员会申请伤残等级鉴定，该委员会于2015年4月23日作出编号为GS201503043的劳动能力鉴定结论书，认定吴吉明伤残等级为拾级，吴吉明支出鉴定费300元。2015年6月2日，吴吉明向鹤壁市淇滨区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、依法解除劳动关系；2、依法裁决被申请人为申请人缴纳2014年5月至今的社会保险，并支付期间的失业保险金；3、依法裁决被申请人支付申请人医疗费5501.56元、鉴定费300元、交通费485元、停工留薪期工资36000元、护理费8085元、营养费2310元、伙食补助费2310元；4、依法裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金21000元、一次性工伤医疗补助金18594元、一次性伤残就业补助金18594元。2015年7月18日，鹤壁市淇滨区劳动人事争议仲裁委员会作出淇滨劳人仲案字（2015）第041号仲裁裁决书，裁决：1.对于申请人的第1项请求，予以支持；2.本裁决生效后10日内，被申请人支付申请人医疗费5001.56元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资6525元、护理费2907元、伙食补助费1540元；3.本裁决生效后10日内，被申请人支付申请人一次性伤残补助金14035.7元、一次性工伤医疗补助金16989元、一次性伤残就业补助金16989元。鹤壁市淇滨区人民法院一审认为：吴吉明在华强商贸公司工作期间，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳动关系，且经吴吉明申请，鹤壁市淇滨区劳动人事争议仲裁委员会对双方事实劳动关系亦予以确认。吴吉明因工受伤，依法应享受相应工伤保险待遇的权利。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇……”的规定，本案中，华强商贸公司作为用人单位未为吴吉明参加工伤保险，吴吉明发生工伤事故，工伤保险待遇应由华强商贸公司支付。关于华强商贸公司要求不支付吴吉明医疗费5001.56元、劳动能力鉴定费300元、护理费2907元、伙食补助费1540元、停工留薪工资6525元的请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；……（九）劳动能力鉴定费……”、《河南省关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》（豫人社工伤（2012）1号）第一项第二款“（一）工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费直辖市、副省级城市和省会城市：25元／天／人；其他地区：20元／天／人……”、《关于实施﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》的通知（豫劳社工伤（2005）4号）第十三条“生活不能自理的职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费”、《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……”之规定，华强商贸公司应支付吴吉明：1.医疗费5001.56元；2.劳动能力鉴定费300元；3.护理费3208.33元（鹤壁市2014年度在岗职工月平均工资3125元40%÷30天77天=3208.33元），吴吉明对淇滨劳人仲案字（2015）第041号仲裁裁决未提起诉讼，视为对该仲裁裁决结果的认可，故华强商贸公司应支付吴吉明护理费2907元；4.伙食补助费1540元（20元／天77天=1540元）；5.停工留薪期工资，根据吴吉明伤情，酌定其停工留薪期为三个月，又因吴吉明系上班第一天发生事故，故吴吉明工资按鹤壁市最低工资标准支付，故华强商贸公司应支付吴吉明停工留薪期工资3880元（1240元＋1240元＋1400元），对吴吉明申请超出部分不予支持。关于华强商贸公司要求不应支付吴吉明一次性伤残补助金14035.7元、一次性工伤医疗补助金16989元、一次性伤残就业补助金16989元的请求，根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、《河南省工伤保险条例》第二十七条：“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，……十级六个月；一次性伤残就业补助金，……十级六个月……”之规定，吴吉明于2015年6月提出解除劳动合同，华强商贸公司应支付吴吉明一次性伤残补助金9480元（1240元2个月＋1400元5个月=9480元），对吴吉明申请超出部分不予支持；一次性工伤医疗补助金18750元、一次性伤残就业补助金18750元（鹤壁市2014年度在岗职工月平均工资3125元6个月=18750元），因吴吉明对淇滨劳人仲案字（2015）第041号仲裁裁决未提起诉讼，视为对该仲裁裁决结果的认可，故华强商贸公司应支付的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别为16989元。综上，华强商贸公司应支付吴吉明医疗费、劳动能力鉴定费、护理费、伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计57086.56元。鹤壁市淇滨区人民法院一审判决：一、驳回鹤壁市华强商贸有限公司的诉讼请求；二、鹤壁市华强商贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付吴吉明医疗费、劳动能力鉴定费、护理费、伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计57086.56元。吴吉明上诉称：一审法院适用法律错误。1.关于停工留薪期工资，吴吉明在工伤前实际工资标准为每天100元，一审以最低工资标准计算停工留薪期工资没有法律依据。2.关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》相关规定，本条例所称本人工资是指职工因工作遭受伤害或前12个月平均月缴费工资。故吴吉明的一次性伤残补助金应按照鹤壁市最低缴费工资标准计算，应为2831.5元／月7个月=19820.5元。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判华强商贸公司支付停工留薪期工资6525元、一次性伤残补助金19820.5元。华强商贸公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。吴吉明第一天上班就发生事故，吴吉明没有提供工资证明，一审法院按照最低工资标准计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金并无不当。请求驳回上诉，维持原判。本院经审理，充分听取双方当事人诉辩意见，认真审核当事人所举证据，确认淇滨区人民法院一审认定事实成立。本院认为：根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。吴吉明因发生工伤在停工留薪期内，华强商贸公司应当按照原工资福利待遇支付工资。吴吉明主张其在华强商贸公司的工资标准为每天100元，但未提交有效证据予以证明，因此一审按照鹤壁市最低工资标准计算吴吉明停工留薪期间的工资待遇并无不当。吴吉明上诉称一审计算停工留薪期工资标准错误的主张不能成立，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指职工因工作遭受事故伤害或患前12个月平均缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。吴吉明无有效证据证明其工资标准，而鹤壁市最低工资标准低于职工平均工资的60%，因此吴吉明的缴费工资应当按照统筹地区职工平均工资的60%计算，即3125元／月60%=1875元／月。另根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金为7个月的本人工资。吴吉明应当享受的一次性伤残补助金为13125元（1875元／月7个月）。一审按照鹤壁市最低工资标准计算吴吉明应享受的一次性伤残补助金错误，吴吉明的上诉主张部分成立，本院依法予以支持。综上，华强商贸公司应依法支付吴吉明各项工伤待遇共计60731.56元。原审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，本院依法予以纠正。经合议庭评议，依照《工伤保险条例》第六十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：撤销鹤壁市淇滨区人民法院（2015）淇滨民初字第2452号民事判决；驳回鹤壁市华强商贸有限公司的诉讼请求；鹤壁市华强商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付吴吉明工伤保险待遇共计60731.56元。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行金。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由鹤壁市华强商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  骆慧杰审判员  刘万强审判员  运文静二〇一六年七月五日书记员  孙佳欣