广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2015）清英法望民初字第279号原告英德市建筑安装工程公司，地址：英德市峰光路29号。法定代表人：李建彤。委托代理人刘永坤，广东德众律师事务所律师。委托代理人龙翔，广东德众律师事务所实习律师。被告英德优雅陶瓷有限公司，地址：英德市沙口镇红峰村。法定代表人：陈之禹，经理被告陈之禹，男，1980年4月15日出生，香港居民，住香港新界上水古洞路**号桃园。上列被告委托代理人刘垒，广东华之杰律师事务所律师。原告英德市建筑安装工程公司诉被告英德市优雅陶瓷有限公司、陈之禹建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月2日立案受理后，2015年11月10日原告申请追加陈之禹为本案被告，本院依法予以准许。本案依法由审判员张伟明担任审判长与人民陪审员付日波、人民陪审员邓南壁组成合议庭适用普通程序公开开庭审理。原告委托代理人刘永坤，被告英德市优雅陶瓷有限公司、陈之禹委托代理人刘垒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告英德市建筑安装工程公司起诉称，2005年香港居民陈之禹在英德市沙口镇红峰村投资设立英德优雅陶瓷有限公司，建设陶瓷生产厂房，同年12月26日陶瓷中心有限公司与原告签订了《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》一份，合同约定：乙方（原告）承包甲方（英德优雅陶瓷有限公司）发包的工程，工程名称：彩绘烧成车间及小卖部土建工程；建设地点：英德市沙口镇；承包方式为包工包料、保质量、包安全承建施工；工程总造价为1875000元，工程如有设计变更或用户要求改动而发生改变的工程量，由乙方提出增加工程的工程量清单，甲方确认后，作增加工程造价，进行调整结算；建设工程期间为：2005年12月3日开工，2006年3月31日竣工。实际工期按每个单项工程工期的起止时间计算，即以该项工程的破土动工之日起计算工期；被告派李锦添为驻工地代表，对工程进度工程质量进行监督，检查验收隐蔽工程，办理中间交工工程验收签证手续，督促乙方按规定搞好试件、材料试压和各项技术资料及报表整理，负责签证、解决应由甲方解决的问题，以及其他事宜。2006年1l月17日，英德优雅陶瓷有限公司成立（股东为陶瓷中心有限公司、法定代表人为陈之禹），《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》的实际履行人也由陶瓷中心有限公司变更为英德优雅陶瓷有限公司（即本案被告）。2008年3月28日，原告与被告的授权代表人李锦添签订结算单，双方确认工程款总额为2422765.39元（其中合同工程款为1875000元、增加8项工程的工程款为547765.39元），被告在2005年12月27日至2008年2月1日期间，委托番禺雅士达陶瓷制品有限公司支付工程款1800000元，尚欠622765.39元工程款未支付。2008年金融风暴导致被告无法继续经营在沙口镇的项目，办事处的全部工作人员全部撤走，厂房一直空置，原告也联系不到被告。2014年1月4日被告与英德市沙口镇人民政府签订了《土地收回协议书》，由英德市沙口镇人民政府以330万元回购被告公司厂房所占土地使用权、厂房及配套附着物等资产。由于被告一直拒付拖欠的工程款622765.39元，原告多次向沙口镇人民调解委员会提出调解申请，以此主张权利并敦促被告支付工程款，然而被告至今仍不履行，原告迫于无奈特诉至法院，请求被告履行支付工程款的义务，以维护原告的合法权益。为此要求判令被告向原告偿还工程款622765.39元，并计付2008年3月28日起至实际清偿款项之日止的利息(按照中国人民银行同期贷款利率计算)。原告为证明其主张向本院提交以下证据：1、彩绘烧成车间土建工程承包合同（原件）；2、工程结算单（原件）；3、“三通一平”彩绘成车间土方时间表（原件）；4、小卖部屋面变更工程结算单（原件）；5、男、女厕浴土建工程预算书（原件）；6、烧成车间增加工程材料单（原件）；7、车间外排水沟及土方工程预算书（原件）；8、彩绘车间防雷工程结算书（原件）；9、工程质量检测报告费发票（原件）；10、购买平瓦收据（原件）；11、工程付款情况书、银行支付凭证（原件）；12、检验报告（原件）；13、申请书、复函、告知书（原件）；14、土地收回协议书（复印件）；15、资质证书（复印件）；16、调查笔录（原件）；17、营业执照复印件；18、企业机读档案资料；19、外商投资企业设立登记申请书（原件）；20、法定代表人登记表（有清远市工商行政管路局盖章登记的复印件）；22、工商档案资料。23、工程竣工验收报告（复印件）（以上证据原件经本庭当庭核对后退回）；庭审中提交：24、一份沙口镇人民政府出具的证明。被告英德市优雅陶瓷有限公司、陈之禹答辩称，原告起诉的两被告主体不适格，应驳回原告的起诉，此外即使被告要承担偿还工程款的责任，也过了2年诉讼时效，被告不承担还款的责任。被告英德市优雅陶瓷有限公司、陈之禹对其抗辩提交抗辩证据:香港税务局的陶瓷中心有限公司商业登记登记资料。经审理查明，2005年12月26日原告与陶瓷中心有限公司签订《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》,合同约定:发包单位:优雅（英德）陶瓷中心有限公司（甲方），承包单位:第一条、工程名称:彩绘烧成车间及小卖部土建工程，建设地点:英德市沙口镇。……第三条、本合同所承包的工程定为90个日历天，计划工期的起止时间是:2005年12月30日开工典礼，2006年3月31日竣工。实际工期按每个单项工程工期的起止时间计算，即以该献工程的破土动工之日起计算工期。……第五条、承包方式:包工包料、包质量、包安全承建施工。第六条、工程总造价按上述承包范围和方式，计（预）算为人民币壹佰捌拾柒万伍仟元（1875000.00元）……第十条、甲方派李锦添等1名人员为驻工地代表，对工程进度、工程质量进行监督，检查验收隐蔽工程，办理中间交工工程验收签证手续，督促乙方按规定搞好试牮、材料试压和各项技术资料及报表整理，负责签证、解决应由甲方解决的问题，以及其他事宜。……第十三条、甲方因生产或使用需要，确需变更设计时，应书面通知乙方，并提供由原设计单位出具的变更设计的技术资料，按规定办理变更工程手续，造价则按工程增减的规定进行调整和结算。本合同工程如有发生设计变更或因用户要求改动而发生改变的工程量，由乙方提出增加工程的工程量清单，由甲方确认后，作增加工程造价，进行调整结算。……。第十二条、……一、工程进度壳按本款第（一）项执行:（一）在合同签订后3天内，按总造价的30%的预付工程备料款；完成首层柱砼支付20%进度款，完成主体框架结构支付20%工程进度款；至工程竣工支付至工程款的90%；余款5%三个月内付清，剩余壹万元质保金如无质量问题时一年内付清。二、工程结算:乙方应在全部工程竣工验收合格后5天内提出竣工结算，送甲方审核，甲方应在接到结算之日起5天内提出意见，逾期视作同意，结算尾数。双方对竣工结算确认后5天内，应进行退补结算。……第十八条、…4、甲方不按期付工程进度款，超过7天而造成乙方停工的，乙方要求甲方支付在场窝工的工人工资每人每天15元作伙食费，并按实际停工的时间顺延工期。工程尾款与保质金如不按期支付，乙方要求甲方按月利息2%计算。……。合同签订后，被告指派李锦添为其驻工地代表。原告则按照上述合同规定进行了施工建设，在施工建设过程中，由陶瓷中心有限公司增加了部份工程，并经该公司的驻工地代表李锦添确认增加了的工程为:1、“三通一平”彩绘厂车间土方台班。2小卖部层面便更混凝土工程。3、男、女厕浴土建工程。4、烧成车间内改加材料工程。5、车间外排水沟及土方工程。6、彩绘车间防雷工程。7、建筑工程质量检测报告费。8、小卖部层面便更前已购进平瓦。上述工程完工后，于2008年3月28日原告与陶瓷中心有限公司驻工地代表李锦添对上述工程进行了工程结算，并签订了《结算工程封面》，《结算工程封面》确定:1、签合同彩绘成车间及小卖部工程款:1875000元，已付工程款:1800000元，未付工程款:75000元。2、另增加工程:（1）“三通一平”彩绘厂车间土方台班费:152325元。（2）小卖部层面便更混凝土工程:45507.49元。（3）男、女厕浴土建工程:256039.44元。（4）烧成车间内改加材料工程25242元。（5）车间外排水沟及土方工程29362.46元。（6）彩绘车间防雷工程:23634元。（7）、建筑工程质量检测报告费:5260元。（8）小卖部层面便更前已购进平瓦:10395元，以上八项合计工程款:547765.39元。合同彩绘成车间和另增加工程合计总工程款为2422765.39元，甲方已付款总计1800000元，甲方仍欠工程款总计:622765.39元。双方确认。结算后原告多方向陶瓷中心有限公司追讨上述款项未果。2014年1月4日被告英德优雅陶瓷有限公司与英德市沙口镇人民政府签订《土地收回协议书》，确定将位于沙口镇红峰村荷树窝逆水庙一带118亩土地及地上附着物，包括原告上述施工建设完成的建筑物折价330万元由英德市沙口镇人民政府收回。另查明，2004年12月6日，陶瓷中心有限公司在中国香港成立，2005年11月3日该公司与沙口镇红峰村荷树窝村民小组、向阳村民小组及沙口镇红峰签订《征用地协议》，该《征用地协议》约定:拟在沙口镇红峰村荷树窝村民小组的集体建设用地逆水庙兴建一座陶瓷厂，征用沙口镇红峰村逆水庙一带土地。2006年11月1日该公司向清远市工商行政管理局递交《外商投资企业设立登记申请书》申请设立英德优雅陶瓷有限公司，并委托李锦添代理企业设立登记事宜，同时提交了《声明》:香港陶瓷中心有限公司在英德市沙口镇红峰村征用土地1000亩，首期200亩给拟投资设立的英德优雅陶瓷有限公司使用。2006年11月17日核准成立了英德优雅陶瓷有限公司即本案被告，公司由陶瓷中心有限公司独家投资设立，公司地址为广东省英德市沙口镇红峰村，企业类型为有限责任公司（台港澳法人独资），法定代表人为被告陈之禹，经营范围为生产、加工各类陶瓷制品、各类陶瓷原料等。2013年7月19日陶瓷中心有限公司解散。以上事实，有原告提供的起诉状及其提供的证据和开庭笔录等证据予以佐证，本院予以确认。本院认为，原告与陶瓷中心有限公司签订《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》，没有违反法律规定，合同有效，双方应当按照合同约定履行合同。《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》的第十条约定陶瓷中心有限公司派驻的驻工地代表为李锦添，并授权其解决应由陶瓷中心有限公司解决的问题，以及其他事宜，因此陶瓷中心有限公司概括委托受托人李锦添处理涉及工程的一切事务，李锦添代理陶瓷中心有限公司确认增加工程项目及工程费用的结算的行为符合上述合同的约定，是有权代理，即《结算工程封面》是李锦添以自己名义代陶瓷中心有限公司与原告签订的合同，该合同对陶瓷中心有限公司有约束力。《结算工程封面》内容包括了《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》涉及的工程结算及增加工程的内容及结算和欠款情况，因此《结算工程封面》属于《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》的补充协议，《结算工程封面》的工程款项支付及违约责任适用《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》约定；《结算工程封面》的内容没有违反法律规定及合同约定，《结算工程封面》合法有效，其内容反映的事实本院予以采信。《结算工程封面》记载了双方同意增加的工程及涉及的工程款，并且确定了所欠工程款的数额，陶瓷中心有限公司的上述确认行为也同时反映其对工程质量及竣工的认可。陶瓷中心有限公司为投资设立被告英德优雅陶瓷有限公司而征用沙口镇红峰村荷树窝村民小组的在逆水庙集体建设用地，完成征用土地后与原告签订《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》，并由原告在该土地上进行施工建设，工程完工后，被告英德优雅陶瓷有限公司又将所征用的土地及地上建筑物以330万元转让给英德市沙口镇人民政府，其中地上建筑物包括涉案工程的建筑物，上述事实足以认定陶瓷中心有限公司为设立被告英德优雅陶瓷有限公司才与原告签订《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》，而《结算工程封面》属于《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》的补充协议，因此《结算工程封面》所确定的陶瓷中心有限公司欠原告6622765.39元债务，则属于陶瓷中心有限公司为设立被告英德优雅陶瓷有限公司与原告签订《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》而形成的债务。被告英德优雅陶瓷有限公司与英德市沙口镇人民政府签订《土地回收协议书》，将陶瓷中心有限公司所征用的土地及地上建筑物(包括涉案工程的建筑物)以330万元转让给英德市沙口镇人民政府，因此被告英德优雅陶瓷有限公司已取得了《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》和《结算工程封面》两合同中所涉工程的建筑物，而所涉工程的建筑物的所有权是陶瓷中心有限公司按照上述合同应当取得合同权利，因此被告英德优雅陶瓷有限公司实际取得了上述合同中陶瓷中心有限公司方的合同权利。综上，陶瓷中心有限公司为设立被告英德优雅陶瓷有限公司与原告签订《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》，原告为此按照合同进行施工建设，双方签订《结算工程封面》对全部工程进行结算，确定了应付未付工程款项数额，而上述合同中陶瓷中心有限公司的合同权利则由被告英德优雅陶瓷有限公司取得，现陶瓷中心有限公司已解散，原告要求被告英德优雅陶瓷有限公司承担陶瓷中心有限公司在《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》和《结算工程封面》中的合同义务，即支付所欠工程款6622765.39元，符合法律规定，本院予以支持；《彩绘烧成车间土建工程承发包合同》第十二条规定至工程竣工支付至工程款的95%；余款5%三个月内付清，剩余壹万元质保金如无质量问题时一年内付清；第十八条规定工程尾款与保质金如不按期支付，乙方(原告)要求甲方按月利息2%计算，但陶瓷中心有限公司和被告英德优雅陶瓷有限公司均未按照上述规定支付余下工程款项，应当按照合同约定承担违约责任。因此原告请求计付2008年3月28日起至实际清偿款项之日止的利息(按照中国人民银行同期贷款利率计算)，该请求数额未超过上述合同约定计算利息的数额，本院予以支持。被告陈之禹只是被告英德优雅陶瓷有限公司法定代表人，原告未提供其对上述债务有关联的证据，因此原告诉请被告陈之禹共同支付上述工程款，缺乏证据和法律依据，本院予以驳回。被告抗辩称被告英德优雅陶瓷有限公司、陈之禹不是本案适格请求驳回原告起诉，不符合上述事实，被告该抗辩本院不予采纳；原告在工程结算后于2010年1月20日、2012年1月18日、2014年1月15日分别向英德市沙口镇人民调解委员会请求对上述欠款进行调解处理，原告上述行为导致上述债权的诉讼时效中断，因此被告抗辩称即使上述工程款需由被告支付，其请求亦超过了两年的诉讼时效，不符合事实，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条、第三百九十七条、第四百零二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条，《最高人民法院》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告英德优雅陶瓷有限公司欠原告英德市建筑安装工程公司工程款6622765.39元和利息(利息计算标准:以未还工程款为本金从2008年3月28日起至实际清偿款项之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算利息)，限被告英德优雅陶瓷有限公司于本判决生效之日起10日内付清给原告。二、驳回原告其他诉讼请求。本案诉讼费10027.65元，由被告英德优雅陶瓷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  张伟明人民陪审员  付日波人民陪审员  邓南壁二〇一六年七月三十日书 记 员  刘学宇附英德市人民法院标的款账号情况：户名：英德市人民法院，开户行：中国银行清远英德和平中路支行，账号：71×××45。当事人如自觉履行本判决，可向对方履行，也可将款项转(存)入本院上述账户，当事人转(存)入该账户，请在汇款单上将案件案号附上，否则无法认定履行款所属案件，对此可能造成你的不便。附相关法条《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。第三百九十七条委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院》第十四条权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。