河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫14民终255号上诉人（原审原告）庞小粉，女，1982年8月11日出生，汉族。被上诉人（原审被告）张亚光，男，1970年7月17日出生，汉族。上诉人庞小粉因与被上诉人张亚光提供劳务者受害责任纠纷一案，庞小粉于2015年1月26日向永城市人民法院提起诉讼，请求依法判令张亚光赔偿其残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等共计104408元。该院于2015年9月7日作出（2015）永民初字第485号民事判决，庞小粉不服该判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2016年6月13日公开开庭审理了本案。上诉人庞小粉到庭参加诉讼，被上诉人张亚光经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原审法院查明：张亚光在永城市东城区芒山路中段路东经营永城市凯撒皇宫假日酒店（以下简称凯撒皇宫酒店），庞小粉在二楼从事按摩服务。2012年12月24日晚24时许，庞小粉让其同事谭欣悦帮其拔罐。在拔罐过程中，谭欣悦不慎将庞小粉烧伤。后庞小粉以“李萍”的名义在永煤集团总医院住院治疗，伤情经诊断为：烧伤Ⅱ°10%面、左上肢、背部，共住院治疗二天，支出医疗费2099.30元。2013年4月2日，商丘商都法医临床司法鉴定所对庞小粉的伤情作出鉴定，鉴定意见为：庞小粉的面部损伤已达九级伤残，全身瘢痕面积已达十级伤残。支出鉴定费800元。另查明，庞小粉曾于2013年12月24日向该院起诉，要求张亚光赔偿损失，后于2014年11月12日撤回起诉。原审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，庞小粉提供证据不足以证明其与张亚光之间形成劳务关系，又不能证明其在提供劳务过程中受伤，亦不能证明“李萍”与其系同一人。为此，庞小粉要求张亚光赔偿损失的诉讼请求，依法不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决：驳回原告庞小粉的诉讼请求。案件受理费2388元，由原告庞小粉负担。上诉人庞小粉不服原判，上诉称：原审中上诉人提交的证人豆巍、刘某的出庭证言、张鹏的自书证明等证据可以证明庞小粉系张亚光的雇工。永城市芒山路派出所出具的出警经过能够证明庞小粉是在工作期间受的伤。庞小粉受伤后在永煤集团总医院住院治疗，该院出具的证明可以证明李萍与庞小粉系同一人。综上，原审认定事实错误，判决不当，请求二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人的原审诉请，一、二审案件受理费由张亚光负担。被上诉人张亚光未提交书面答辩意见。根据上诉人庞小粉的上诉请求，本院归纳本案争议的焦点为：1、原审证据认证程序是否合法？2、上诉人庞小粉诉称与被上诉人张亚光存在雇佣关系依据是否充分？被上诉人张亚光对于上诉人庞小粉的受伤应否承担赔偿责任？上诉人庞小粉对本院归纳的争议焦点无异议，并围绕该争议焦点发表观点。二审中，上诉人庞小粉未提供新证据。为查明案件事实，本院依法调取了永城市人民法院（2014）永民初字第86号卷宗材料，卷宗第17页加盖有永城市工商行政管理局档案查询专用章的企业基本信息单显示企业经营者为张亚光，对该证据真实性该案庭审笔录显示张亚光特别授权代理人无异议。结合该案卷宗第81-84页张亚光特别授权代理人对刘新礼、黄峰的调查笔录，能够证明张亚光系凯撒皇宫酒店的经营者。因此，对张亚光系凯撒皇宫酒店经营者的事实，本院予以确认。在查明张亚光身份地位的基础上，为进一步查清本案事实，本院依法对原审上诉人提交的证据重新分析认证如下：原审卷宗第22页有份豆巍出具的书面证明，原审未予认证，属于遗漏，其与原审卷宗证据1张鹏出具的书面证明、证据13豆巍、刘某出庭证言，以及证据2永城市公安局新城分局出警经过，能够相互佐证，证明庞小粉在凯撒皇宫酒店从事按摩技师工作的事实。证据6永煤集团总医院医务部证明和证据7司法鉴定意见书所附照片以及庞小粉本人身份证，能够相互佐证证明李萍和庞小粉为同一人的事实，同时证据7、11，相互佐证能够证明庞小粉的伤残等级。证据4、5能够证明庞小粉受伤住院的事实，且从时间节点上分析，与证据2出警经过相互佐证亦能够进一步证明李萍和庞小粉为同一人。证据8，出生医学证明，能够证明庞小粉被扶养人情况。证据9，护理人员身份证和户口本，能够证明庞小粉存在护理的事实，但鉴于无医院证明或护理方面的司法鉴定意见，对护理人数应按1人认定。证据10，居委会证明和派出所证明，能够证明庞小粉在城镇居住的事实。证据12，因住院伙食补助费有法定的赔偿标准，本院不予采信。综上，对上述除证据12之外的证据，经审查均符合证据三性要件，本院依法予以采信。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实相同。本院认为，一、原审证据认证程序问题。本院经对原审上诉人提交的证据重新分析认证，得出的结论是二审查明与原审查明事实相同，但是原审查明的事实与其证据分析认证明显相悖，说明原审证据认证程序明显失当，导致其得出的查明事实缺乏证据支持。但对此，基于本院二审重新对原审证据进行了充分分析认证，弥补了原审查明的事实依据不足问题。因此，虽然原审证据认证程序失当，但事实查明清楚，本院对其事实查明部分依法予以确认。二、关于庞小粉与张亚光雇佣关系能否认定问题。前述本院证据分析部分已经论述，李萍和庞小粉为同一人，原审查明部分也认定该事实，但在其本院认为部分却认定称“不能证明李萍和庞小粉系同一人”，该认定与其查明前后矛盾，本院依法予以纠正。张亚光作为该酒店的经营者，从其企业基本信息单内容看，显示为个体工商户，因此，张亚光和庞小粉存在劳务关系的事实清楚，原审对此不予认定不当，本院予以纠正。关于被上诉人张亚光对上诉人庞小粉的受伤应否承担赔偿责任问题。庞小粉陈述其是因身体不适，让其同事帮其拔罐时受伤。永城市公安局新城派出所的出警经过等证据可以证明庞小粉是在凯撒皇宫酒店内受到的伤害。从庞小粉的受伤时间和原因来看，凯撒皇宫酒店对其员工管理不当，未尽到安全管理的义务，张亚光作为凯撒皇宫酒店的经营者应对庞小粉的受伤承担一定的责任，综合本案案情，应酌定其承担20%为宜。庞小粉受到的损失为：医疗费2099.5元，误工费6482.11元（24391.45元／年÷365天×97天），护理费156元（28472元／年÷365天×2天），营养费60元（30元／天×2天），住院伙食补助费160元（80元／天×2天），交通费400元，鉴定费800元，残疾赔偿金135738.5元（102444.1元（24391.45元／年×20年×0.21）＋被扶养人生活费33294.4元（24391.45元／年×13年×0.21÷2）］，精神损害赔偿金4000元，共计149896.2元。张亚光应承担的赔偿责任为：33179.3（145896.2×20%＋4000）元。综上，原审认定事实清楚，但判决不当，本院依法予以改判。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省永城市人民法院（2015）永民初第485号民事判决。二、被上诉人张亚光于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人庞小粉医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计33179.3元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费4776元，由上诉人庞小粉负担2800元，由被上诉人张亚光负担1976元。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  陈君善审判员  宁传正二〇一六年七月十七日书记员  韩 璐