广东省肇庆市高要区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤1283刑初75号公诉机关广东省肇庆市高要区人民检察院。被告人曾芝峰，男，公民身份号码：×××2130，广西壮族自治区合浦县人，汉族，初中二年级文化，司机，家住广西壮族自治区合浦县。曾因犯故意伤害罪于2014年6月18日被广西壮族自治区合浦县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，于2014年7月8日被释放，缓刑考察期自2014年7月8日起至2017年7月7日止。因涉嫌犯非法经营罪于2015年10月13日被抓获，同月14日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现押于肇庆市高要区看守所。肇庆市高要区人民检察院以肇要检诉刑诉（2016）76号起诉书指控被告人曾芝峰犯非法经营罪（未遂），于2016年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年4月22日公开开庭审理了本案。肇庆市高要区人民检察院指派代理检察员钟乔果出庭支持公诉，被告人曾芝峰到庭参加诉讼。现已审理终结。期间，肇庆市高要区人民检察院向本院提出延期审理建议一次，本院决定延期审理。经审理查明，2015年10月13日，被告人曾芝峰伙同“亚六”（在逃），在明知没有取得烟草部门颁发的《烟草专卖品准运证》及烟草销售许可的情况下，驾驶粤S×××××号黑色商务小汽车，从广西钦州装载卷烟后运往广东。2015年10月13日12时35分许，当被告人曾芝峰和“亚六”驾车途经广肇高速公路马安收费路段时，被烟草稽查人员和公安人员查获。公安机关扣押该辆粤S×××××号小汽车以及车上的红双喜牌香烟（软南洋）500条、红双喜牌香烟（硬南洋）1150条，红梅牌香烟500条、南洋香烟50条、红双喜牌香烟（9mg）1000条、红塔山香烟458条、南洋香烟（厅装）450条，合计扣押香烟共4108条。经鉴定，该批卷烟都是真品卷烟，价值人民币503640.80元。上述事实，被告人曾芝峰在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍资料，抓获经过，刑事判决书，释放证明书，结案登记表，执行通知书，社区矫正人员基本信息表，扣押笔录，扣押清单，关于涉案物品异地保存的证明，指认照片，物证照片，情况说明，案件移送函，检查（勘验）笔录，先行登记保存证据批准书，涉案车辆及卷烟照片，抽样取证物品清单，在逃人员登记信息表，情况说明，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，涉案财产价格鉴定结论书，现场勘验检查笔录、现场图、照片，被告人曾芝峰的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人曾芝峰无视国法，违反国家烟草专卖管理法律法规，非法运输卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，构成非法经营罪。被告人曾芝峰已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人曾芝峰曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，应当撤销缓刑，依法实行数罪并罚。鉴于被告人曾芝峰归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关的指控属实，提出对被告人曾芝峰判处三年以上五年以下有期徒刑、并处罚金，同时撤销缓刑，依法实行数罪并罚的量刑建议符合法律规定，本院予以支持。由公安机关扣押并现由公安机关存放管理的粤S×××××号小汽车一辆，属于被告人曾芝峰的作案工具，依法予以没收，待本判决生效后由公安机关依法进行处理；由公安机关扣押并现由公安机关管理的红双喜牌香烟（软南洋）500条、红双喜牌香烟（硬南洋）1150条，红梅牌香烟500条、南洋香烟50条、红双喜牌香烟（9mg）1000条、红塔山香烟458条、南洋香烟（厅装）450条，属于赃物，依法予以没收，待本判决生效后由公安机关依法进行处理。为维护社会主义市场经济秩序，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第七十七条、第六十九条、第七十一条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、撤销广西壮族自治区合浦县人民法院（2014）合刑初字第270号刑事判决中对被告人曾芝峰宣告缓刑三年的执行部分；对被告人曾芝峰犯故意伤害罪收监执行原判有期徒刑三年。二、被告人曾芝峰犯非法经营罪（未遂），判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；前判犯故意伤害罪有期徒刑三年，已执行刑期自2014年3月4日起至2014年7月8日止共127日，余下刑期二年又238日；总和刑期五年又238日，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前因本案先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月13日起至2020年10月12日止；罚金于本判决生效后十日内付清。）三、由公安机关扣押并现由公安机关存放管理的粤S×××××号小汽车一辆，予以没收，待本判决生效后由公安机关依法进行处理；由公安机关扣押并现由公安机关管理的红双喜牌香烟（软南洋）500条、红双喜牌香烟（硬南洋）1150条，红梅牌香烟500条、南洋香烟50条、红双喜牌香烟（9mg）1000条、红塔山香烟458条、南洋香烟（厅装）450条，予以没收，待本判决生效后由公安机关依法进行处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈晓成代理审判员  陆祉君人民陪审员  陈晓意二O一六年七月十八日月十九日书 记 员  黄少欣附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。