安徽省滁州市南谯区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1103民初10号原告:滁州市信用担保有限公司,住所地滁州市政务新区东楼四层，统一社会信用代码91341100683613956Q。法定代表人：倪兴武，该公司董事长。委托代理人：韩慧，该公司职工。被告:天长市鑫丰鞋业有限公司，住所地天长市汊涧镇釜山社区，组织机构代码56342096-5。法定代表人：陈道明，该公司总经理。被告:陈道明，男，1953年9月12日出生，汉族，住安徽省天长市。原告滁州市信用担保有限公司（以下简称滁州信用担保公司）与被告天长市鑫丰鞋业有限公司（以下简称天长鑫丰鞋业公司）、陈道明追偿权纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年6月24日公开开庭进行了审理。原告滁州信用担保公司的委托代理人韩慧，被告天长鑫丰鞋业公司、陈道明经本院公告传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。滁州信用担保公司诉称：2014年7月2日，天长鑫丰鞋业公司从中国银行股份有限公司滁州分行（以下简称中国银行滁州分行）处借款200万元，并委托其公司为该笔借款提供连带责任担保。同日，陈道明与其公司签订个人反担保合同和抵押反担保合同，由陈道明为其公司的担保提供人的反担保及物的反担保。此外，朱洪田、天长市恒丰米业有限公司、天长市恒信仿真器材有限公司分别与其公司签订反担保和反抵押合同。借款到期后，天长鑫丰鞋业公司未能如期归还借款本金及利息，中国银行滁州分行要求其公司承担担保责任。其公司于2015年7月8日为天长鑫丰鞋业公司代偿借款本息计人民币2020874.28元。后其公司为实现债权向滁州市南谯区人民法院提起诉讼，经法院调解，朱洪田、天长市恒丰米业有限公司、天长市恒信仿真器材有限公司与其公司达成调解协议，同意承担总计177万元担保责任，但余款未受清偿，故诉至法院要求天长鑫丰鞋业公司偿还借款250874.28元及自2015年7月8日起至实际清偿之日止按日万分之五计算的资金占用费，并支付违约金50174.86元；陈道明按反担保合同约定承担担保责任。天长鑫丰鞋业公司、陈道明未作答辩和举证。经审理查明：天长鑫丰鞋业公司因购买材料需要于2014年7月2日与中国银行滁州分行签订贷款合同，从中国银行滁州分行借款200万元；借款期限12个月，自实际提款日计算；借款利率以实际提款日为起算日，每3个月为一个浮动周期，按月结息；对逾期或未按合同约定用途使用借款的，从逾期或挪用之日起，就逾期或挪用部分，按浮动利率水平上加收50%的罚息。同日，天长鑫丰鞋业公司与滁州信用担保公司签订委托保证合同，约定：滁州信用担保公司为天长鑫丰鞋业公司的上述借款提供连带责任保证担保；滁州信用担保公司按合同约定代天长鑫丰鞋业公司清偿债务的，自代偿之日起滁州信用担保公司有权向天长鑫丰鞋业公司追偿代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用；担保费3万元；天长鑫丰鞋业公司未按期清偿到期债务由滁州信用担保公司代偿的，除向滁州信用担保公司一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数向滁州信用担保公司另行支付自代偿次日起的资金占用费，造成经济损失的还应赔偿损失。同日，滁州信用担保公司与中国银行滁州分行签订保证合同为天长鑫丰鞋业公司的上述借款本息提供连带责任保证。同日，陈道明与滁州信用担保公司分别签订信用反担保合同及反担保抵押合同，由陈道明为滁州信用担保公司的上述担保提供连带责任反担保，担保范围为代偿的全部款项及应由借款人支付的违约金、代偿资金占用费、因追偿债务发生的费用等；陈道明以其所有的位于安徽省天长市汊涧镇南阳新村2栋303室房屋（房地权2009字第私0460号，建筑面积105.75平方米）为滁州信用担保公司的上述担保提供反担保，担保范围为代偿的全部款项及应由借款人支付的违约金、代偿资金占用费、因追偿债务发生的费用等。2014年7月7日，中国银行滁州分行向天长鑫丰鞋业公司司发放贷款200万元。因天长鑫丰鞋业公司到期未能偿还借款本息，滁州信用担保公司于2015年7月8日代天长鑫丰鞋业公司偿还借款本息计2020874.28元。另查明：除陈道明为滁州信用担保公司的担保提供反担保外，朱洪田、天长市恒丰米业有限公司、天长市恒信仿真器材有限公司还分别为滁州银丰担保公司的担保提供了人的反担保和物的反担保。滁州信用担保公司于2015年7月17日向本院提起追偿权诉讼，经本院主持调解，朱洪田、天长市恒丰米业有限公司、天长市恒信仿真器材有限公司与滁州信用担保公司达成调解协议，由朱洪田承担天长鑫丰鞋业公司债务76万元；天长市恒信仿真器材有限公司承担天长鑫丰鞋业公司债务101万元；剩余代偿款250874.28元（2020874.28元-760000元-1010000元）未受清偿。以上事实，有滁州信用担保公司提供的贷款合同、委托保证合同、保证合同、反担保合同、还款凭证、本院（2015）南民二初字00478号民事调解书等证据证实及其当庭陈述在卷佐证，予以认定。本院认为：滁州信用担保公司于2015年7月8日代天长鑫丰鞋业公司偿还借款本息计人民币2020874.28元，天长鑫丰鞋业公司、陈道明等人应按委托保证合同及担保合同的约定向滁州信用担保公司履行还款义务。后滁州信用担保公司与朱洪田、天长市恒丰米业有限公司、天长市恒信仿真器材有限公司达成调解协议，尚余250874.28元元代偿款未受清偿。现滁州信用担保公司要求天长鑫丰鞋业公司给付代偿还款250874.28元，符合法律规定，予以支持。对于滁州信用担保公司主张自2015年7月8日起至实际清偿之日止按日万分之五计算的资金占用费，并支付违约金50174.86元的请求，其公司主张的资金占用费及违约金均系损失赔偿，而天长鑫丰鞋业公司、陈道明未对违约金的数额提出异议，故对其公司主张给付违约金的请求予支持。陈道明向滁州信用担保公司提供连带责任反担保及抵押反担保，故对上述债务负连带清偿责任，滁州信用担保公司对陈明道提供的上述抵押财产享有抵押权及优先受偿权。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百九十六条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条，第一百九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告天长市鑫丰鞋业有限公司于本判决生效后十日内给付原告滁州市信用担保有限公司代偿款250874.28元及违约金50174.86，合计人民币301049.14元；被告陈道明负连带清偿责任。二、若被告天长市鑫丰鞋业有限公司、陈道明未按本判决第一项履行还款义务，原告滁州市信用担保有限公司有权以被告陈道明抵押的财产位于安徽省天长市汊涧镇南阳新村2栋303室房屋（房地权2009字第私0460号，建筑面积105.75平方米）折价或以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。三、驳回原告滁州市信用担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3080元，公告费780元，合计人民币3860元由被告天长市鑫丰鞋业有限公司、陈道明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长 张 伟代理审判员 方 芳人民陪审员 曹宗秀二〇一六年七月二十七日书 记 员 陆 潮附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。