广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤19民终326号上诉人（原审被告）：万金机械配件（东莞）有限公司。住所地：广东省东莞市**********河东工业区二横道1号。统一社会信用代码：914**********071XL。法定代表人：楼一良，董事长。委托诉讼代理人：胡长江，泰和泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗晶，泰和泰（深圳）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：唐锋，男，1992年7月13日出生，汉族，住湖南省新宁县*********，公民身份号码为430************213。委托诉讼代理人：陈运发，广东法仕律师事务所律师。上诉人万金机械配件（东莞）有限公司（以下简称万金公司）因与被上诉人唐锋劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初12581号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。唐锋向一审法院起诉请求：1.万金公司支付唐锋解除劳动合同关系的赔偿金80000元；2.本案诉讼费用由万金公司负担。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认唐锋与万金公司之间的劳动关系解除；二、万金公司于判决发生法律效力之日起三日内向唐锋支付解除劳动合同关系赔偿金40000元、2020年3月份休息日加班费1600元；三、驳回唐锋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由万金公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初12581号民事判决。万金公司不服一审判决，向本院上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判万金公司无需向唐锋支付解除劳动关系赔偿金40000元及2020年3月份休息日加班费1600元；2.本案一、二审诉讼费用由唐锋负担。事实与理由：（一）一审判决认定事实错误。1.万金公司提交的现场照片显示，唐锋吸烟现场六楼是包材仓库，堆满了纸箱模板吸塑盒等高度易燃材料，整个楼层的各出入口以及露出的柱子、墙面，都张贴了“禁止吸烟”的标识和文字，包括厕所的入口及内部的墙壁上。2.事发厕所是仓库的组成部分，基于仓库消防特别要求而没有修建门，两者是直接联通的，不存在一审判决所述的“厕所与仓库是相互独立的空间”。3.消防的核心在于预防，唐锋的行为严重违反消防规定，一审判决认为唐锋在厕所吸烟没有造成严重后果完全忽视了万金公司在该栋厂房内作业的数百人的生命安全。（二）一审判决认为唐锋行为不符合《员工手册》第4.15条规定的范围，不属于特别严重违纪的认定属于法律适用错误。1.《员工手册》第4.15条规定了属于特别违纪的两种情形，一种是在非吸烟区吸烟，一种是在吸烟区吸烟造成严重后果。2.《员工手册》系经民主程序制定，并经过万金公司员工工会盖章确认，关于“特别违纪”即解除劳动合同的规定不存在违法的情形。唐锋当庭承认知悉《员工手册》中的规定，根据相关法律法规的规定，即可以作为解除万金公司劳动合同的依据。（三）一审判决认为万金公司没有书面证据证明其单方解除与唐锋的劳动合同关系有经过工会民主程序，因此万金公司属于违法解除劳动合同，该认定错误。1.《中华人民共和国工会法》第二十一条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定用人单位通知工会的义务，是指员工没有特别情况、单位基于自身需要裁员的单方解除劳动合同关系，而不是本案唐锋存在严重违纪被解除劳动关系的情形。2.本案中，万金公司提交的《严惩对广大员工生命安全无视的要求书》，有数十名员工签名，其中就包括工会成员，可以充分代表员工的心声，足以证明工会人员已经知悉万金公司与唐锋劳动合同解除的事实。（四）唐锋在公司经常是无工作或很少工作的状态，但依然每天为了获取加班费而延长“上班时间”，唐锋2020年3月份不存在因为工作需要加班的行为。万金公司无需支付唐锋2020年3月份休息日加班费1600元。唐锋辩称，（一）从万金公司提供的《严惩对广大员工生命安全无视的要求书》、《通告》HR20200413以及在仲裁阶段的民事答辩状，万金公司是以员工请求、唐锋之前违纪以及在非吸烟区吸烟为由解雇唐锋，但从未明确表明是依据《员工手册》第46页第4.14条或者第4.15条解雇唐锋，现诉讼阶段又以第4.14条或者第4.15条为解雇理由，实属事后的狡辩。（二）《员工手册》第46页第4.14条“在非吸烟区吸烟，或者在吸烟区吸烟后未熄灭烟蒂造成火灾”为严重违纪，万金公司在上诉状认为该条只要有在非吸烟区吸烟就是严重违纪，完全是歪曲该条款本意，该条款实际上是指造成火灾的后果才能属于严重违纪。结合《员工手册》第61页第49点规定“在非吸烟区吸烟，尚未造成火灾”为书面警告违纪可见，《员工手册》第46页第4.14条只适用于造成火灾的情况，没有造成火灾的不属于严重违纪，只能给予警告处分而非解雇处分。（三）从万金公司提供的《严惩对广大员工生命安全无视的要求书》可以看出，六楼是包装区域，并非仓库。况且唐锋只是在六楼的厕所吸烟，万金公司以第4.15条在仓库抽烟为由解雇唐锋也是非法解雇。（四）从常识来讲，厕所是一个相对独立的空间，明显有别于仓库，不属于易燃的区域，万金公司也没有明确厕所属于非吸烟区，唐锋在万金公司工作八年，万金公司仅以唐锋在厕所抽烟为由解雇唐锋，不给予任何赔偿明显处罚不当，滥用用人单位的强势地位，损害员工权利。二审期间双方均未提交新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系劳动合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对万金公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点为:一、万金公司是否需向唐锋支付赔偿金；二、万金公司是否需向唐锋支付加班费。关于焦点一。万金公司《员工手册》中关于“特别严重违纪”可立即辞退的情形包括：第4.14条“在非吸烟区吸烟，或在吸烟区吸烟后未熄灭烟蒂造成火灾”以及第4.15条“在仓库、配电房、厨房、危险品仓库等重点禁烟场所吸烟”。唐锋吸烟的场所系在厕所，并非《员工手册》中规定的重点禁烟场所，万金公司也未提交证据证明厕所属于非吸烟区，唐锋在厕所吸烟亦未造成严重后果。万金公司基于唐锋在厕所的吸烟行为对其作出开除的处理理据不足，一审判决认定万金公司属于违法解除劳动合同，并无不当，本院依法予以维持。万金公司依法应向唐锋支付赔偿金，双方确认唐锋的入职时间为2012年7月20日，劳动合同解除时间为2020年4月30日，离职前的月平均工资为4735.95元，故赔偿金的数额应为4735.95元/月×8个月×2=75775.2元。一审判决认定万金公司依法应向唐锋支付赔偿金40000元，唐锋未提出上诉，视为其认可一审判决，本院依法予以确认。关于焦点二。万金公司在仲裁阶段提交了唐锋2020年3月份的考勤记录显示，该月唐锋在休息日出勤102.5小时，万金公司确认未向唐锋发放该时间段的加班工资，理由是虽然打卡上班，但未提供劳动。本院认为，万金公司并未提交证据证明唐锋在该时间段未提供劳动，应由其承担举证不能的不利后果，唐锋要求万金公司支付2020年3月份休息日加班费1600元于法有据，本院依法予以维持。综上所述，万金公司的上诉理由均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由万金机械配件（东莞）有限公司负担[万金机械配件（东莞）有限公司已预交]。本判决为终审判决。审判长  朱海晖审判员  王相东审判员  杨 诚二〇二一年二月一日书记员  关 东王颖盈附录相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。