云南省玉溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)云04刑再1号原公诉机关云南省通海县人民检察院。上诉人（原审、一审再审被告人）钱亚男，女，1961年12月15日生，汉族，中专文化，云南省通海县人，原任通海县房管所所长，家住云南省通海县。因犯受贿罪、贪污罪、挪用公款罪，于2013年12月11日被通海县人民法院判处有期徒刑十年零六个月，于2014年1月8日被交付执行。现在云南省第一女子监狱服刑。辩护人王铭波，云南竞高律师事务所律师。云南省通海县人民检察院指控被告人钱亚男犯受贿罪、贪污罪、挪用公款罪一案，经云南省通海县人民法院审理，于2013年12月11日作出（2013）通刑初字第241号刑事判决，宣判后被告人钱亚男没有提出上诉。判决发生法律效力后，本案经本院发现原判决确有错误，于2015年9月15日作出（2015）玉中刑监字第20号再审决定，指令云南省通海县人民法院对本案进行再审。云南省通海县人民法院经过再审，于2016年4月11日作出（2015）通刑再字第3号刑事判决。宣判后，被告人钱亚男不服，提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。经过阅卷审查，提审被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。通海县人民法院原审认定：（一）、被告人钱亚男受贿部分事实1、2004年至2013年，被告人钱亚男在担任通海县房管所所长期间，在负责对下属企业进行改制、办理测绘报告的行政审批、审核过程中，利用负责对下属企业改制、主管测绘报告行政审核的职务之便，为他人谋取利益，先后多次非法收受通海杞麓测绘公司经理张某送给的现金，共计人民币13万余元。2、2007年至2013年，被告人钱亚男在担任通海县房管所所长期间，利用主管商品房预售许可行政审批的职务之便，为他人谋取利益，分别先后多次非法收受通海鸿源房地产开发公司总经理周某1、玉溪正和房地产公司项目负责人董某、通海申泰房地产开发公司法人郝某、通海亿利房地产开发公司会计胡某、云南通印房地产开发公司总经理李某1及通海县房地产开发经营有限公司负责人刘某1送给的财物，共计人民币5.4万元。（二）、被告人钱亚男贪污部分事实1、2000年至2003年期间，被告人钱亚男在担任通海县房管所所长期间，在负责对下属的园林绿化公司、通海杞麓房地产评估事务所进行经营、改制过程中，利用职务之便，伙同他人，采取虚列支出等手段，共同贪污公款人民币20.38万元。钱亚男个人分得2.36万元。2、2004年、2010年，被告人钱亚男在担任通海县房管所所长期间，在向通海县审计局上缴违纪款过程中，利用职务之便，伙同他人，采取收入不入帐等手段，共同贪污公款人民币12.495万元。钱亚男个人分得约为1.3万元。（三）、被告人钱亚男挪用公款部分事实2003年9月，被告人钱亚男在担任通海县房管所所长期间，利用负责管理单位资金的职务之便，挪用公款人民币150000元，进行营利活动。通海县人民法院原审根据上述事实及证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十二条第一款，第三百八十四条第一款，第三百八十三条，第三百八十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十九条，第六十三条第一款，第六十四条之规定，作出如下判决：1、被告人钱亚男犯受贿罪，判处有期徒刑六年；犯贪污罪，判处有期徒刑五年；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期为有期徒刑十一年零六个月，决定执行有期徒刑十年零六个月。2、随案移送的审讯期间光盘一张，附卷保存。通海县人民法院一审再审认定：（一）、被告人钱亚男受贿部分2007年至2013年，被告人钱亚男在担任通海县房管所所长期间，利用主管商品房预售许可行政审批的职务之便，为他人谋取利益，分别先后多次非法收受通海鸿源房地产开发公司总经理周某1、玉溪正和房地产公司项目负责人董某、通海申泰房地产开发公司法人郝某、通海亿利房地产开发公司会计胡某、云南通印房地产开发公司总经理李某1及通海县房地产开发经营有限公司负责人刘某1送给的财物，共计人民币5.4万元。上述事实有以下证据证实：1、证人董某、李某1、杨某、周某1、钱某1、刘某1、胡某、郝某的证言，共同证实为了在通海房管所办理房屋预售许可证手续等事项中，通海县房管所钱亚男所长能给予关照，在2007年至2013年期间，大部分为每年春节前、中秋节前时，会送购物卡、现金、手机等财物给钱亚男，合计送给钱亚男财物共计价值人民币5.4万元的情况。2、被告人钱亚男的供述和辩解，证实其收受董某、李某1、刘某1等人送给其财物的事实。3、证人曾某的证言，证实其家有三处房产。家里一直是妻子钱亚男管理银行存款，所以不知道具体情况。4、通海县杞麓房地产评估事务所的相关手续和书证，云南通变房地产开发有限公司《商品房预售许可证》申请审批表、通海县发展和改革委员会文件，云南申泰房地产开发有限公司《商品房预售许可证》申请审批表等书证。证实通海县杞麓房地产评估事务所的出资人、股东及业务范围等情况，申泰房地产开发有限公司在2009年开发秀山镇花果山山脚“壹品园”住宅小区的审批文件情况，玉溪正河房地产开发有限公司在2011年开发通海县新城区的“紫金花苑”小区的审批文件情况等事实。（二）、被告人钱亚男私分国有资产部分1、2000年至2003年期间，被告人钱亚男在担任通海县房管所所长期间，在对下属的园林绿化公司、通海杞麓房地产评估事务所经营、改制过程中，以开职工会的形式召集副所长陈某、会计李某2、出纳汤某1，职工邢某、汤某2、周某3、乔某商量决定，由李某2、汤某1经办，用公款为全体职工集资入股并以分红、退股名义私分公款人民币20.38万元。钱亚男个人分得2.36万元。2、2004年、2010年，被告人钱亚男在担任通海县房管所所长期间，在向通海县审计局上缴违纪款过程中，召集副所长陈某、会计李某2、出纳汤某1、办公室主任乔某、工会出纳邢某商量决定，用公款为职工上交违纪款共计人民币12.495万元。钱亚男个人分得约为1.3万元。上述事实有下列证据证实：1、被告人钱亚男的供述和辩解。证实：①钱亚男2001年任通海县房管所所长，期间房管所先后成立通海园林绿化公司、房地产评估事务所、通海房地产交易中心三个经济实体。②2000年，房管所的8名职工及邹某，与园林绿化公司签订虚假合同，每人向园林绿化公司出10000元集资款，9人共计集资90000元，个人没有实际出过这笔资金，是用公款出的。在2001年期间，单位8名职工及邹某共计从园林绿化公司拿过5次集资利息，每人每次拿到1000元，9个人一共拿到45000元的集资利息。③2001年利用单位资金108800元，配置给职工钱亚男、陈某、李某2、汤某1、周某3、邢某、汤某2、乔某每人13600元，算作对单位下属的通海杞麓房地产评估事务所虚股。关于这108800元的资金来源，有80000元资金是从当时园林绿化公司账户转来评估事务所账上的，剩下的28800元资金，是当时以发工资和经费名义，套取的11000余元和17000余元两笔公款。2003年1月6日，单位8名职工以分红的名义从杞麓房地产评估事务所每人拿了5000元，总共拿了40000元的公款。在2003年9月16日，其和陈某、李某2、汤某1、周某3、邢某、汤某2、乔某8名职工分别拿到了13600元的虚股股金。④2004年，通海县审计局对房管所进行审计，发现单位在2000年至2003年，违规用单位资金为职工购买商业保险84000元、发放衣物和现金40000多元，要求单位职工退交相关款项到县审计局。2004年3月23日，房管所将161448.20元（含房管所应当上交的代县财政局收取的土地出让金31524.90元），以交违纪款的名义，交到县审计局账户中。这笔资金中有129923.30元，是当时审计局要求单位职工退交的违纪款，但职工实际仅退交43173.3元，剩余的86750（审计部门要求单位职工退交的2003年5月21日和7月9日，以电话费、加班费名义发给职工的共计2750元和用公款为职工购买的保险款84000元），9名职工没有实际交过，是用园林绿化公司收入款、代扣代缴税金没有入账的手续费来交。⑤2010年，通海县审计局审计发现，该单位在2007年至2009年时以发职工水电费的名义发给钱亚男、陈某、邢某、汤某2、乔某、李某2、周某3、刘某2、曹某10名职工共计38200元，要求房管所的职工把相关款项退交给审计部门。这38200元发给职工时，是职工用餐票进行抵账，将工会资金进行套现后发给职工，在账务上处理成发给职工水电费。最后，其安排乔某用违规从张某公司收的测绘费，抵交了这38200元违纪款。2、另案处理的被告人陈某的供述。证实：①2000年的一天，所长钱亚男在职工大会上说园林绿化公司在花园大道中了一个标，大家可以集点资，分点钱搞点福利，参加大会的有房管所8名正式职工和园林绿化公司的时任法定代表人邹某，职工集资合同中的集资金额10000元，个人没有出过资，集资款来源其不知道，2001年拿过5次集资利息，每人每次1000元，9人共45000元，当时其还没有任副所长，具体如何商量分集资利息其记不清楚了。②2001年通海县杞麓房地产评估事务所成立时，把以前通海县房地产评估事务所历年结余291200元及由通海县园林绿化公司转入80000元、陈某和7名职工家属共同集资每人3600元共计28800元，组成注册资金40万元，实际个人没有出过钱，具体资金来源于单位哪部分资金其不清楚，只知道是作为个人入股款，2003年1月，钱亚男所长与陈某商量后决定分红，8名职工共计分了40000元。2003年9月召开职工大会商议以退股的形式把13600元发给大家。③2002年的一天，钱亚男召集陈某和李某2、汤某1、乔某、邢某等人开会，提出为职工购买分红型商业保险，参加会议及未参加会议的周某3、汤某2都同意。2002年、2003年分三次为正式职工投保，2004年通海县审计局审计时认定用于购买职工商业保险的84000元系违规开支，要求职工清退上缴，钱亚男打电话问是否同意用公款上缴，职工就不出这笔钱，当时陈某同意了。④2010年通海县审计局审计时，发现房管所违规发放职工水电费共计38200元，要求上缴，职工不愿意上缴，钱亚男与陈某等人经过商量决定，叫张某提前把应交给房管所的技术服务咨询费交来，用于上缴该款。3、另案处理的被告人李某2的供述。证实：①2000年底，单位用公款为8名职工及邹某出资，每人配了10000元共计90000元的股金作为职工在园林绿化公司的集资款，这次个人没有真正集资，是单位用公款抵交的，为了掩盖这个事情，8名职工还与园林绿化公司签了假集资合同，为了账务上收支相抵，还用一些虚假的开支发票和报销单据把账务做平。在2001年期间，8名职工及邹某每人拿过5次集资利息，每人每次1000元，共计45000元。2001年11月将职工的80000元转入通海杞麓房地产评估事务所，2001年12月4日以退集资款的名义退了10000元现金给邹某。单位还为每人配过3600元的股金，共计28800元，是分两次从评估事务所中以福利的名义和以发兼职工资的名义套出，分别是11146.04元和17653.96元。相应的签名是职工本人签的，但实际没有拿到钱。2003年年初，按照虚股配额分红，每人5000元，8人一共是40000元。2003年9月16日，单位以退股金的名义将108800元钱发给职工，每人13600元。②2004年审计局审计后要求退缴单位用公款给职工购买商业保险的保险费84000元，30000余元的应入账资金，40000余元违规发放给职工的现金，一共160000余元。但是职工实际共计退回43173.3元，有80000余元职工没退，是用公款抵交。③2010年，通海县审计局审计时发现房管所用单位资金给职工违规发放38200元水电费，并要求职工上缴。这笔钱职工没有实际上缴，听说是用向张某公司收取的测绘费抵交。4、另案处理的被告人汤某1的供述与以上三被告人的供述基本一致。另证实当时钱亚男不让汤某1和李某2向审计部门提供房管所利用单位资金，为职工配置虚股的相关会计资料，这个情况被隐瞒下来。5、证人邹某的证言。证实：通海县房管所职工与园林绿化公司签过集资合同，约定房管所8名职工和其每人投入10000元集资款到园林绿化公司。2000年12月8日将80000元资金以集资款的名义存入绿化公司账户，2000年12月12日将10000元资金以集资款的名义存入绿化公司账户，这10000元是作为邹某的集资款。其余的股金他们如何处理不清楚。但是集资合同是空的，每一个人均没有实际出资。2001年9个人共从园林绿化公司拿到45000元的集资利息。2001年底，邹某退出园林绿化公司前拿走了当初作为邹某的10000元集资款。6、另案处理的被告人乔某的证言。证实2001年其担任通海县房管所工会小组长，2004年审计部门要求房管所职工退回单位用公款给职工购买的商业保险费8.4万元。因为金额大，职工不愿意退，钱亚男所长决定上缴的钱单位来处理。买保险时职工每个人都知道这个事。2010年审计局要求职工退交违规发放的38200元上缴违纪款，职工没有实际交，是单位用公款处理。7、证人刘某2的证言。证实：2004年、2010年审计部门要求职工个人退的保险费和违规发给职工的水电费38200元，职工个人没有交过，是单位用公款处理。8、另案处理的被告人周某3、邢某、汤某2的证言。证实单位用公款出资在园林绿化公司配给8个职工及邹某每人10000元的股份，为此还签过假合同。2001年成立通海县杞麓房地产评估事务所时，单位用园林绿化公司的资金出资80000元，单位以职工家属或职工本人的名义每人出资3600元，作为职工的股份，这3600元汤某1还为每人开了一个收据，但全部钱都是单位上出的，后来每人从通海县杞麓房地产评估事务所领取了18600元的本息。2004年审计局要求职工退的商业保险费，是所长决定用公款处理的。2010年审计局要求职工退的水电费也是用单位的钱处理的，职工个人没有交过钱，还列了一份每个人退3820元的名单，因为没有实际交过钱，所以没有职工签名。9、关于成立“通海县房地产评估事务所”的请示、企业申请营业登记注册书、通海县杞麓房地产测绘事务有限公司登记卡变更信息、通海县房管园林绿化服务有限公司企业法人营业执照、通海县建设局通某2发[2002]27号文件《关于成立通海县房地产交易服务中心的批复》、通海县房地产交易服务中心营业执照副本等书证。证实：通海县房地产评估事务所设立、变更情况，通海县房管园林绿化服务有限公司及通海县房地产交易服务中心设立、经营等情况。10、提取笔录、记账凭证、支票存根、收款发票、现金进账单、转账进账单、相关会计明细账页、通海县房管园林绿化服务有限公司职工集资合同、集资利息支付花名册、退集资款花名册、收款收据、收据存根及收据、通海县房地产评估事务所兼职工资花名册、分红花名册、退入股款花名册等书证。证实：2000年11月26日、29日、2000年12月4日从通海县房地产评估事务所以垫付货款提取现金共计20万元，用于通海县房管园林绿化服务有限公司弥补工程资金的不足，2000年12月8日、12日将其中的90000元以职工集资款存入通海县房管园林绿化服务有限公司账户内，于2001年2月14日、5月15日、8月7日、10月8日、12月10日共9人每人每次1000元5次领取集资利息45000元，2001年12月14日退邹某集资款10000元；2001年11月26日将80000元从通海县房管园林绿化服务有限公司转入股款到通海县房地产评估事务所账户，与以福利费及兼职工资套取的公款28800元作为陈某及7个职工家属在通海县杞麓房地产评估事务所改制的入股现款，2003年1月6日支付分红款8人每人5000元共计40000元，2003年9月16日8人每人退入股款13600元，共计108800元。11、2004年4月30日记账凭证、审计缴款书（存根）、支付保险费发票，向职工收回保险费的记账凭证及收款收据等书证。证实：2004年通海县审计局审计收缴通海县房地产管理所违纪款161448.20元，含应缴预算款31524.90元，余下的129923.30元，本应由职工退缴，实际职工只有退缴43173.30元，其余的86750元用单位未入账的款项等抵交。12、记账凭证、现金交款单、未签名交款人员名单。证实2010年8月25日上缴通海县审计局违纪款38200元，职工个人实际没有退缴，交款人员名单就没有职工个人签名。13、通海县人民检察院反贪污贿赂局出具的说明及三被告人的询问笔录，中国共产党通海县纪律检查委员会出具的云南省行政事业单位资金往来结算票据。证实：被告人钱亚男有自首情节和上缴违纪款的情况。（三）、被告人钱亚男挪用公款部分2003年9月，被告人钱亚男在担任通海县房管所所长期间，利用负责管理单位资金的职务之便，挪用公款人民币150000元，进行营利活动。上述事实有下列证据证实：1、原审被告人钱亚男的供述和辩解，证实在2003年2月28日，其向单位下属的通海县评估事务所借了150000元作为其当时出国考察的保证金，存到其的个人账户中。后来，银行开具了150000元的存款证明，用于办理出国考察的手续。其从国外回来后，因银行方面要求交回存款证明才能转款，其无法交回，经过协调到了2003年9月份，银行方面才准许将这笔资金取出，其安排汤某1将这150000元的资金进行取现。当时，单位正在将通海县杞麓评估事务所改制成立通海县杞麓评估公司，单位让9个职工按标准进行入股，凑够400000元入股资金。因职工向其反映交最后一笔股金有困难，其决定将这笔150000元的资金，暂借给职工，过后再让职工还回来，职工知道这个情况后都同意了。职工都打了借条给单位办完了借款手续，其只记得自己借了5000元、陈某借了70000元，其他职工借款的数额记不清了。2004年2月4日，单位8个职工将各自向单位借的资金还回到房地产评估事务所。因为这150000元资金，之前是其向通海房地产评估事务所借出的，2004年2月4日是以钱亚男还借款150000元的名义存回通海房地产评估事务所设在建设银行通海支行的账户中。还回房地产评估事务所相关借款时，汤某1将对应的借条还给相关职工。其当时就把涉及其个人的借条撕了，至于别的职工是如何处理自己的借条其不清楚。我们都是把欠款交给汤某1处理。2、证人汤某1的证言。证实2003年的时候，钱亚男要到美国考察，在出国前向评估事务所借出过150000元的资金，用作保证金，当时其是以转账的形式把这150000元的资金转到钱亚男的个人账户中。到了2003年年底时，由于凑通海县杞麓房地产评估有限公司40万元注册资金的需要，钱亚男又安排其从她个人的账户中取出150000元的现金，用于40万元的注资。3、记账凭证、支票存根、银行存款日记账、建设银行现金交款单、王某等八人入股金的收款收据、股利分配记账凭证、交款单等书证，证实15万元的款项从房地产评估事务所账目中借款给钱亚男的进账和出账记录，杞麓房地产评估公司入股及股利分配的情况。本案综合部分证据有：1、通海县监察局移送案件函、立案决定书，证实案件立案材料来源及侦查机关立案的情况。2、通海县劳动人事局关于成立通海县房管所的通知、通海县机构编制委员会文件“关于将房管所转为差额补助单位的批复”、“关于变更通海县房管所和通海县市政开发建设管理办公室财政供养形式的批复”，证实通海县房管所属于事业单位，于2003年开始确定为财政差额补助单位，2013年又确定为财政全额拨款事业单位。3、云南省事业单位聘用合同书、关于钱亚男同志任免职的通知，户口证明，证实通海县房管所是通海县建设局下属事业单位，被告人钱亚男的身份为事业单位工作人员，已达完全刑事责任年龄。4、情况说明，证实钱亚男有自首情节的情况。5、委托鉴定函回复，通海县人民政府办公室文件，通政办发[2012]49号，通海县人民政府关于印发通海县非税收入征管考核办法的通知，[2005年]365号《财政部、国家税务总局、中国人民银行关于进一步加强代扣代收代征税款手续费管理的通知》等文件。证实房管所评估事务所和房地产交易中心账户上的资金属于单位经营服务性收入，以及“三代”单位所取得的手续费应该单独核算，计入本单位收入，用于“三代”管理支出，也可以适当奖励相关工作人员等情况。6、通海县建设局通建发[2010]《关于县房管所代征税款手续费使用的批复》、通海县建设局[2004]30号《关于下属事业单位人员通信工具费补助标准的通知》。证实准许房管所发给职工通信费补助情况和房管所可将“三代”手续费的25%用于奖励工作人员，25%作为工会活动经费使用，剩余部分用于弥补单位经费不足的情况。另外，一审再审中，被告人钱亚男提交了一份“兹收到张某入股资金45000元，经手人钱某2，盖有通海杞麓房地产评估有限公司印章”的收据，以证实其投资过入股资金到通海杞麓房地产评估有限公司的事实。经查证人张某、钱某2、检察机关均对该份收据的真实性无异议。一审再审认为，张某送给钱亚男现金的数额是其公司未入帐部分其收益的1/3，所送金额的尾数到10位数，这与一般行贿常理不符，钱亚男对通海杞麓房地产评估有限公司进行过投资入股，其系隐名股东的合理怀疑无法排除，从有利于被告人的角度考虑，一审再审对该份证据予以采纳。对被告人钱亚男收受通海杞麓测绘公司经理张某13万余元人民币的受贿行为不作认定。通海县人民法院一审再审根据以上事实，对原判认定被告人钱亚男犯受贿罪的事实予以更正，相应对钱亚男犯受贿罪的量刑予以调整。对被告人钱亚男犯私分国有资产罪予以从轻处罚。认为被告人钱亚男犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，再审予以维持。并根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十四条第一款、第三百八十三条、第三百八十六条、第三百九十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十二条、第六十九条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第（三）项和《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定（试行）》第五条（一）项之规定，作出如下判决：1、撤销本院（2013）通刑初字第241号刑事判决；2、被告人钱亚男犯受贿罪，判处有期徒刑五年；犯私分国有资产罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币10000元。（罚金限判决生效后三个月内缴纳）；3、随案移送的审讯期间光盘一张，附卷保存。一审再审宣判后，被告人钱亚男不服，向本院提出上诉。钱亚男上诉称：其对一审再审认定的事实及证据无意见，上诉的主要理由是受贿部分量刑过重，请求依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》，对其所犯受贿罪在二年有期徒刑以下判处。辩护人王铭波辩称：本案的法律适用应当体现“从旧兼从轻”和“上诉不加刑”原则。1、由于被告人钱亚男所犯受贿罪系一般犯罪，达不到罪行极其严重、可判处死刑缓期执行的程度，一审再审在刑法修正案（九）施行后适用1997年修订的刑法对被告人钱亚男定罪处罚，没有并处罚金符合法律规定，足以罚当其罪。2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》于2016年4月18日起施行。根据两高院关于适用刑事司法解释时间效力问题的相关规定，本案属于该解释施行后正在处理的案件，应当依照新的司法解释办理，要求对被告人钱亚男犯受贿罪部分依照该解释在二年以下判处。3、根据刑事诉讼法的规定，二审应当体现“上诉不加刑”的刑事诉讼原则，二审不仅不应对被告人钱亚男在原有刑罚幅度上增加处罚，也不应按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第19条的规定，对被告人钱亚男并处罚金刑。本案经本院二审查明的案件事实与一审认定一致，上诉人钱亚男犯受贿罪、私分国有资产罪和挪用公款罪的犯罪事实，有经一审质证、认证的证据在卷佐证，被告人钱亚男及其辩护人不持异议，二审予以确认。本院二审认为，云南省通海县人民法院一审再审判决认定上诉人钱亚男犯受贿罪、私分国有资产罪、挪用公款罪的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审理程序合法，二审予以维持。本案经云南省通海县人民法院再审，并于2016年4月11日作出（2015）通刑再字第3号刑事判决，在法定上诉期限内，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》于2016年4月18日颁布施行。对于司法解释的适用问题，《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条规定“对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。”，第四条规定“对于司法解释施行前已经办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。”。最高人民法院《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第10条规定“按照审判监督程序重新审判的案件，适用当时的法律”。本案中，钱亚男的犯罪行为发生在《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》颁布施行前，虽然本案在一审再审上诉期间，但不属于司法解释实施后尚未处理或者正在处理的案件，并且本案是按审判监督程序重新审判的案件，应当依法适用当时的法律规定。对于上诉人钱亚男及其辩护人认为本案属于新的司法解释施行后正在处理的案件，对钱亚男犯受贿罪的量刑部分应当按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》规定从轻判处，且不予并处罚金刑的辩解意见，不符合法律规定，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 勇审判员 刘春梅审判员 龚新柱二〇一六年七月十三日书记员 王 瑾