江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书苏03民终2500号上诉人（原审原告）上海宇羿金属材料有限公司，住所地上海市阳城路101弄16号102室。法定代表人廖琳琳，该公司总经理。委托代理人张敏，江苏博聪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）徐州伟天化工有限公司，住所地江苏省徐州市铜山区利国镇马元村。法定代表人KENNEYLIN，该公司董事长。委托代理人李歌歌，该公司职员。上诉人上海宇羿金属材料有限公司（以下简称宇羿材料公司）因与被上诉人徐州伟天化工有限公司（以下简称伟天化工公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省徐州市铜山区人民法院（2016）苏0312民初1922号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月11日立案受理后，依法组成合议庭，并于2016年5月24日公开开庭进行了审理。上诉人宇羿材料公司的委托代理人张敏，被上诉人伟天化工公司的委托代理人李歌歌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宇羿材料公司原审诉称：2011年9月5日，宇羿材料公司与徐州华通成套电器有限公司（以下简称华通公司）签订买卖合同一份，约定由宇羿材料公司向其提供电磁流量计等设备，合同价格为1019000元，徐州华通成套电器有限公司已付599614.4元，尚有304825.6元未付。同日，双方又签订托巴管流量计买卖合同，合同价格为310000元，支付279000元，尚有31000元未付。2012年5月20日，伟天化工公司出具合同变更函，将后续业务转由华通公司完成，并承诺负连带保证责任。宇羿材料公司和华通公司签订了两份合同，同时也和伟天化工公司签订了两份合同。宇羿材料公司认为伟天化工公司和华通公司是一家单位，所以只起诉伟天化工公司合情合理，在经多年索要和反复交涉不成的情况下，故提起诉讼，请求判令伟天化工公司支付所欠货款335825.6元。伟天化工公司原审辩称：伟天化工公司与宇羿材料公司原来签订买卖合同，后经过变更，合同主体变更为宇羿材料公司与华通公司，款项移转为华通公司支付宇羿材料公司款项，权利义务一并转移给华通公司，因此，伟天化工公司与宇羿材料公司不再存在买卖合同关系，不应当承担宇羿材料公司主张的基于合同应履行的付款义务。原审法院经审理查明：2011年9月5日，宇羿材料公司与华通公司分别签订流量计买卖合同、托巴管流量计买卖合同各一份，约定由宇羿材料公司向华通公司供应流量计，合同总价格为1214440元。至2015年2月3日，华通公司尚欠宇羿材料公司货款合计335825.6元。2011年9月5日，宇羿材料公司与伟天化工公司分别签订流量计买卖合同、托巴管流量计买卖合同各一份，约定由宇羿材料公司向伟天化工公司供应流量计，合同总价格为1329000元。2012年5月20日，宇羿材料公司、伟天化工公司与华通公司签订三方合同变更协议，协议约定：宇羿材料公司、伟天化工公司双方解除设备买卖合同，未履行部分由华通公司继续履行，伟天化工公司已支付宇羿材料公司款项205614.4元转为华通公司采购款，原合同中已付款未开票金额和未支付金额的相关票据共1214440元由宇羿材料公司向华通公司开具。宇羿材料公司、伟天化工公司双方的合同解除后，已执行部分权利义务随即消灭，未执行部分由宇羿材料公司和华通公司双方重新签订合同予以约定，相关条款依据具体执行情况做相应调整。原审庭审中，宇羿材料公司提供了伟天化工公司向其出具的合同变更函复印件一份，载明伟天化工公司拟将与宇羿材料公司签订的合同的后续业务转由华通公司完成，合同标的除已完成部分外，原则上不做变更，伟天化工公司对华通公司不能履行部分承担连带保证责任，但伟天化工公司对该复印件不予认可。原审法院审理后认为：宇羿材料公司起诉要求伟天化工公司支付华通公司所欠宇羿材料公司的货款335825.6元，其理由是基于2012年5月2日伟天化工公司向宇羿材料公司出具的合同变更函，但宇羿材料公司提供的该证据系复印件，且无法提供原件，伟天化工公司对其不予认可，故对该证据的效力该院不予认可。因此，对宇羿材料公司要求伟天化工公司支付货款的诉请，该院不予支持。该院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回上海宇羿金属材料有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取3170元，由上海宇羿金属材料有限公司负担。上诉人宇羿材料公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：经查找，上诉人已找到被上诉人向其出具的合同变更函的原件，请求撤销原审判决，改判被上诉人支付所欠上诉人货款335825.6元；公平分担本案一、二审诉讼费。被上诉人伟天化工公司答辩称：对变更函的真实性无异议，但已超过了担保期间。被上诉人基于主合同所承担的连带保证责任已过保证期间，且上诉人并未在有效的诉讼时效内向被上诉人主张任何权利，因此保证期间和诉讼时效均已过。被上诉人不予承担上诉人主张的义务。二审审理过程中，双方当事人一致认可以下事实：2011年9月5日，宇羿材料公司与伟天化工公司分别签订甲方合同编号为JC-P11-YK-10流量计买卖合同、JC-P11-YK-14托巴管流量计买卖合同各一份，约定由宇羿材料公司向伟天化工公司供应流量计等设备，合同总价格分别为1019000元、310000元。关于交货时间，JC-P11-YK-10流量计买卖合同第7条约定为合同生效后40个工作日到达指定现场；JC-P11-YK-14托巴管流量计买卖合同第7条约定为合同生效后45个工作日到达指定现场。关于合同价款支付方式与条件，两份合同第6条均约定：合同签订后一周内伟天化工公司预付合同总价款的30%作为预付款；设备在发运之前，支付合同总额的30%作为发货款；设备到达现场，安装调试验收合格后一个月内，或到现场三个月，两者以先到为准，应支付合同总额的30%作为验收款；余10%货款作为质保金，待质保期满后无质量问题一周内一次性无息付清。质保期为设备运行合格之日起十二个月或货到现场之日起十八个月，两者以先到为准。2012年1月6日，宇羿公司与伟天化工公司签订JC-P11-YK-10流量计补充合同将JC-P11-YK-10合同总金额调整为904440元，其他条款按照原合同及技术协议执行。上述合同签订后，当事人一致认可，在涉案两份合同各自约定的交货期内上诉人已完成交货义务，且涉案两份合同于2011年9月5日即已生效。2012年5月20日，宇羿材料公司、伟天化工公司与华通公司签订合同变更协议时，宇羿材料公司依照伟天化工公司的要求与华通公司分别补签流量计买卖合同、托巴管流量计买卖合同各一份，两份合同的签约时间均打印为2011年9月5日。宇羿公司与华通公司亦签订了一份JC-P11-YK-10流量计补充合同将JC-P11-YK-10合同总金额调整为904440元，其他条款按照原合同及技术协议执行。2012年5月20日，伟天化工公司向宇羿材料公司出具合同变更函，载明伟天化工公司拟将与宇羿材料公司签订的合同的后续业务转由华通公司完成，合同标的除已完成部分外，原则上不做变更，伟天化工公司对华通公司不能履行部分承担连带保证责任。二审审理过程中，被上诉人认可上诉人所述的合同已付款数额，即JC-P11-YK-10流量计买卖合同已付款599614.4元、JC-P11-YK-14托巴管流量计买卖合同已付款279000元。关于最后付款时间，被上诉人陈述其自2012年9月26日之后就没有再向上诉人付过款。上诉人亦认可自出具合同变更函之后直至提起本案诉讼前，上诉人没有向被上诉人主张过权利的书面证据。本院二审查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。二审期间，上诉人向本院提供了合同变更函原件、增值税发票复印件29页、收款收据复印件6页、对账函原件1页、律师函原件1页，证明涉案合同的履行及付款情况。被上诉人质证认为：1、对合同变更函及上述增值税发票真实性均予以认可；2、对上述收款收据的真实性均有异议，其中2013年9月18日、2014年6月11日上诉人开具给华通公司的两份收款收据无任何签章与签字，且非原件，故对其时间不予认可。3、对账函及律师函均为上诉人单方制作，故对真实性均有异议，且被上诉人并未收到该组证据。本院认为：1、被上诉人对合同变更函及增值税发票真实性无异议，故本院对其中与本案有关联的部分予以确认；2、收款收据由于均为复印件，且被上诉人对其真实性有异议，本院对其不予认可；3、对账函系上诉人单方制作，且被上诉人对其真实性持有异议，故本院依法不予认可；4、律师函系上诉人邮寄给华通公司，且被上诉人对其真实性有异议，本院依法不予认可。二审期间被上诉人伟天化工公司未提供新证据。经当事人一致确认，本案二审期间的争议焦点为：1、被上诉人应否对上诉人负有保证义务；2、本案是否超过保证期间；3、上诉人诉请的335825.6元是否有事实依据。本院认为：一、关于被上诉人应否向上诉人负有保证义务的问题。由于被上诉人对上诉人提供的合同变更函无异议，根据该变更函内容被上诉人对华通公司不能履行部分承担连带保证责任，故，被上诉人应向上诉人承担连带责任保证。二、关于被上诉人承担保证责任是否已超过保证期间的问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，双方当事人在合同变更函中对被上诉人作为担保人的保证责任未明确约定担保期限，上诉人应自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，否则，保证人的保证责任免除。涉案两份合同均约定：合同签订后一周内预付合同总价款的30%作为预付款；设备在发运之前，支付合同总额的30%作为发货款；设备到达现场，安装调试验收合格后一个月内，或到现场三个月，两者以先到为准，应支付合同总额的30%作为验收款；余10%货款作为质保金，待质保期满后无质量问题一周内一次性无息付清。质保期为设备运行合格之日起十二个月或货到现场之日起十八个月，两者以先到为准。二审审理过程中，双方当事人对于设备安装调试、验收合格的具体时间无法确定，且均未提供相关证据予以证明；但双方当事人均认可在合同约定的交货期间内上诉人确已完成送货的事实。故依据上述合同约定计算交货时间，JC-P11-YK-10流量计买卖合同约定为合同生效后40个工作日，故该合同交货期间最迟应自2011年11月4日前届满；JC-P11-YK-14托巴管流量计买卖合同约定合同生效后45个工作日，故该合同交货期间最迟应自2011年11月11日前届满。综上，JC-P11-YK-10流量计买卖合同项下，被上诉人最迟应自2011年11月4日起18个月质保期后，即2013年5月4日起给付剩余货款；JC-P11-YK-14托巴管流量计买卖合同项下，被上诉人最迟应自2011年11月11日起18个月质保期后，即2013年5月11日起给付剩余货款。根据上述内容，上诉人应分别自上述主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。上诉人向原审法院提起本案诉讼的时间已超过保证期间，且上诉人没有提供证据证明其在保证期间内向被上诉人主张过权利，故上诉人主张被上诉人承担保证责任本院不予支持。综上，上诉人宇羿材料公司部分上诉主张成立，本院依法予以部分支持。因新的事实出现，原审判决认定事实部分本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6340元，由上诉人上海宇羿金属材料有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  单雪晴审 判 员  李清爱代理审判员  张稳稳二〇一六年七月十九日书 记 员  蒋慧娟