江苏省无锡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）苏02刑终19号原公诉机关江阴市人民检察院。上诉人（原审被告人）吴荣志，男，1993年12月24日生，汉族，小学文化，无业，户籍在云南省昭通市巧家县。2016年6月因犯盗窃罪、容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪被浙江省永康市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币九千元，2018年12月25日刑满释放。2020年7月6日因本案被抓获，同日因涉嫌犯诈骗罪被江阴市公安局刑事拘留，同年8月11日经江阴市人民检察院批准逮捕，同日由江阴市公安局执行逮捕。现羁押于江阴市看守所。原审被告人王雪，男，1994年6月11日生，汉族，初中文化，无业，户籍在贵州省赫章县。2020年6月12日因本案被抓获，次日因涉嫌犯诈骗罪被江阴市公安局刑事拘留，同年7月20日经江阴市人民检察院批准逮捕，同日由江阴市公安局执行逮捕。现羁押于江阴市看守所。原审被告人刘礼贵，男，1985年4月5日生，汉族，初中文化，无业，户籍在四川省绵阳市北川羌族自治县。2020年7月16日因本案被抓获，同日被江阴市公安局刑事拘留，同年8月11日被该局取保候审，同年11月24日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。江阴市人民法院审理江阴市人民检察院指控原审被告人吴荣志犯诈骗罪一案，于2020年12月8日作出(2020)苏0281刑初2048号刑事判决。原审被告人吴荣志不服，提出上诉。本院于2021年1月5日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2020年5月，被告人吴荣志、王雪及何有忠（刑拘在逃）经事先合谋，商定由吴荣志从“阿东”（身份不明）处取得并提供诈骗道具镀金银手镯，由被告人吴荣志、王雪及何有忠各自实施诈骗，招募被告人刘礼贵租车开车，吴荣志从每一笔诈骗中抽取人民币4800元（以下所涉币种均为人民币）。上述3名被告人及何有忠于2020年5月27日至6月7日期间，至江阴市××街道××号打金店、江西省南昌市××，以当地打金店及典当行为目标，采取“以镀金银手镯冒充纯金手镯，以抵押纯金手镯”的名义骗得喻某、胡某1、廖某等7名被害人共计69033.96元。其中被告人王雪参与诈骗4次，共计骗得41033.96元、被告人吴荣志、刘礼贵参与诈骗7次，共计骗得69033.96元。具体犯罪事实分述如下：1、2020年6月2日，被告人王雪至江阴市××街道××号打金店，采取“以镀金银手镯冒充纯金手镯，以抵押纯金手镯”的名义骗取被害人喻某10000元。被告人刘礼贵从中分得500元、被告人吴荣志从中抽取4800元。2、2020年5月27日，被告人王雪至江西省南昌市新建区胡师傅钟表维修店，采取上述相同方式骗取被害人胡某111000元。被告人刘礼贵从中分得500元、被告人吴荣志从中抽取4800元。3、2020年5月31日，被告人王雪至江苏省镇江市××广场××栋××号鼎诚典当，采取上述相同方式骗取被害人张某10033.96元。被告人刘礼贵从中分得500元、被告人吴荣志从中抽取4800元。4、2020年6月7日，被告人王雪至江西省宜春市袁州区××路廖某金银加工店，采取上述相同方式骗取被害人廖某10000元。被告人刘礼贵从中分得500元、被告人吴荣志从中抽取4800元。5、2020年5月27日，被告人吴荣志至江西省九江市浔阳区十里××道××号民品收售店，采用上述相同方式骗取被害人程某10000元。被告人刘礼贵从中分得500元。6、2020年6月4日，被告人吴荣志至上海市静安区××路××号××室品幸奢饰品店，采取上述相同方式骗取被害人任某9000元。被告人刘礼贵从中分得500元。7、2020年6月2日，何有忠至江苏省靖江市××街道××路××号黄金加工店，采取上述相同方式骗取被害人胡某29000元。被告人刘礼贵从中分得500元、被告人吴荣志从中抽取4800元。被告人吴荣志、王雪、刘礼贵归案后均如实供述了上述犯罪事实。另查明，被告人吴荣志纠集被告人王雪、刘礼贵和何有忠等人实施诈骗，由被告人吴荣志提供诈骗道具，被告人吴荣志、王雪、何有忠各自实施诈骗，被告人刘礼贵负责租车、开车，约定每骗成1笔给吴荣志4800元，给刘礼贵5**元，其余归实施诈骗人所得。案发后，公安机关从被害人喻某处调取了镀金银手镯1只，经江阴市价格认定中心认定，价值269.68元。案发后，被告人王雪家属已代为分别退赔被害人廖某1000元、张某10033.96元、胡某111000元、喻某10000元，取得上述被害人谅解。原审判决认定上述事实的证据有被告人吴荣志、王雪、刘礼贵的供述笔录，被害人廖某、张某、胡某1、喻某、程某、任某、胡某2的陈述笔录，证人邓某的证言笔录，无锡石地黄金珠宝首饰检测中心出具的检测报告，江阴市价值认定中心出具的价格认定结论书，微信、支付宝转账截图，辨认笔录及照片，收条，户籍资料，前科信息，刑事案件侦破经过等。原审法院认为，公诉机关指控被告人吴荣志、王雪、刘礼贵构成诈骗罪，被告人吴荣志、刘礼贵诈骗数额巨大，被告人王雪诈骗数额较大的指控成立。被告人吴荣志曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其纠集他人犯罪并提供作案道具，在全案共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，其到案后如实供述，依法予以从轻处罚。被告人王雪在其参与的共同犯罪中起主要作用，系主犯，到案后如实供述，自愿认罪认罚，已退赔其犯罪行为给相应被害人造成的经济损失，予以从轻处罚。被告人刘礼贵在共同犯罪中起次要作用，系从犯，到案后能如实供述罪行，自愿认罪认罚，依法予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款、第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以诈骗罪，分别判处被告人吴荣志有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人王雪有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人刘礼贵有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；责令被告人吴荣志、刘礼贵连带退赔因其违法行为给被害人造成的经济损失人民币28000元，发还被害人程某10000元、任某9000元、胡某29000元。上诉人吴荣志提出的上诉理由是：1、其仅应对指控的第5、6笔诈骗负责。2、其不构成主犯。3、原审判决量刑过重。经审理查明：上诉人吴荣志、原审被告人王雪、刘礼贵共同骗取他人财物的事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。本院认为：原审判决认定上诉人吴荣志、原审被告人王雪、刘礼贵犯诈骗罪的定罪和量刑事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法，应予维持。关于上诉人吴荣志提出的上诉理由，经查：1、上诉人吴荣志与他人合谋利用假的金手镯骗钱，后又纠集王雪、何有忠、刘礼贵实施诈骗的事实有其本人供述、同案犯王雪、何有忠、刘礼贵等人供述予以证实，具体实施犯罪时，由一人负责下车行骗，其余人员在车上等候，骗钱成功后再共同分配赃款。该团伙共同实施犯罪，系一个整体，具体由谁负责下车行骗，不影响共同犯罪的成立。上诉人吴荣志作为参与人员之一，应当对其参与的全部犯罪承担刑事责任。2、上诉人吴荣志作为犯意发起者，负责提供犯罪工具，且在犯罪得手后分得大部分赃款，根据其在共同犯罪中所起的作用，可以认定其为主犯。3、原审判决综合考虑上诉人吴荣志的犯罪事实、数额、地位作用以及累犯情节等因素，对其所作的刑罚适当。故该上诉理由均没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  楼炯燕审判员  杨温蕊审判员  周 群二〇二一年二月二日书记员  苏 萍本案援引法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》：第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；