安徽省肥西县人民法院刑 事 判 决 书（2016）皖0123刑初214号公诉机关安徽省肥西县人民检察院。被告人苏某甲，于安徽省肥西县，无业。被告人苏某甲因涉嫌聚众斗殴罪，于2015年10月16日被肥西县公安局刑事拘留，同年11月13日被该局取保候审，同年12月16日被肥西县人民检察院取保候审。2016年6月12日被本院决定取保候审。被告人张某，于安徽省肥西县，无业。被告人张某曾因犯故意伤害罪，于2011年8月被肥西县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因涉嫌聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，于2015年11月16日被肥西县公安局刑事拘留，同年12月2日被依法逮捕。现押于肥西县看守所。肥西县人民检察院以肥西检刑诉（2016）209号起诉书指控被告人苏某甲犯聚众斗殴罪、被告人张某犯聚众斗殴罪以及非法持有枪支罪，于2016年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月7日公开开庭审理了本案。肥西县人民检察院指派代理检察员李梦微、纵瑞东出庭支持公诉。被告人苏某甲、张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肥西县人民检察院指控：一、非法持有枪支罪2013年夏天，被告人张某在肥西县花岗镇董岗一中年人（身份不明）处花费500元购买一把枪支，后其一直持有该枪支。经鉴定，该枪支是以火药为动力具有单管散弹枪功能的自制枪支，认定为枪支。二、聚众斗殴罪2015年10月15日，因债务纠纷，被告人苏某甲授意被告人张某准备砍刀、棍棒等工具，并邀约汪某、胡某、孙某等人和其一起找李某打架。当日17时许，被告人张某携带装有枪支和砍刀的旅行包在肥西县上派镇钱江一号公馆小区门口上了被告人苏某甲的黑色比亚迪F3轿车。随后，汪某上了该车，并在肥西县上派镇幸福苑小区附近接上了汪某邀约的王某，其后，在青年路又接上胡某，一车五人赶往被告人苏某甲与李某约好见面的合肥市锦绣速八酒店附近，在车上苏某甲看到张某携带匕首、砍刀等工具并在车上组装枪支。因被告人苏某甲人多，李某未敢赴约。当晚21时许，被告人苏某甲与李某约好在肥西县县医院附近见面，被告人苏某甲、张某与汪某赶到现场。李某答应见面，但担心对方人多会吃亏，叫上贾某、杨某乙等人与其一起到达现场。被告人苏某甲与李某见面后发生厮打，李某一方人员上前围住苏某甲与李某。此时，被告人张某担心苏某甲吃亏，遂从旅行包内拿出枪支并装上子弹下车，同时朝地上开了一枪，致使双方人员停手。放枪后，被告人张某将枪放回车上，又从车上拿下一把匕首，欲上前砍人，被苏某甲拦下，被拦下后，被告人张某警觉到对方有人报警欲逃离，遭李某一方人员阻拦，后民警赶到现场将苏某甲和李某带回公安机关，并查获了枪支和砍刀，被告人张某逃离。2015年11月16日，被告人张某向公安机关投案自首。公诉机关提供的主要证据有：人口信息、归案经过、刑事判决书等书证；证人李某、汪某等人的证言；被告人苏某甲、张某的供述和辩解；合肥市公安局出具的枪支检验报告；肥西县公安局制作的勘验、检查笔录。公诉机关认为：被告人苏某甲邀集多人，持械聚众斗殴；被告人张某持械并积极参与斗殴，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人张某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人苏某甲、张某已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，依法可从轻或减轻处罚。被告人张某系累犯，依法应当从重处罚。被告人张某在判决宣告前一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人张某系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人苏某甲系坦白，依法可从轻处罚。被告人苏某甲、张某当庭对起诉书指控的犯罪事实未提出异议。经审理查明：一、非法持有枪支罪2013年夏天，被告人张某在肥西县花岗镇董岗一中年人（身份不明）处花费500元购买一把枪支，后其一直持有该枪支。经鉴定，该枪支是以火药为动力具有单管散弹枪功能的自制枪支，认定为枪支。二、聚众斗殴罪2015年10月15日，因债务纠纷，被告人苏某甲授意被告人张某准备砍刀、棍棒等工具，并邀约汪某、胡某、孙某等人和其一起找李某打架。当日17时许，被告人张某携带装有枪支和砍刀的旅行包在肥西县上派镇钱江一号公馆小区门口上了被告人苏某甲的黑色比亚迪F3轿车。随后，汪某上了该车，并在肥西县上派镇幸福苑小区附近接上了汪某邀约的王某，其后，在青年路又接上胡某，一车五人赶往被告人苏某甲与李某约好见面的合肥市锦绣速八酒店附近，在车上苏某甲看到张某携带匕首、砍刀等工具并在车上组装枪支。因被告人苏某甲人多，李某未敢赴约。当晚21时许，被告人苏某甲与李某约好在肥西县县医院附近见面，被告人苏某甲、张某与汪某赶到现场。李某答应见面，但担心对方人多会吃亏，叫上贾某、杨某乙等人与其一起到达现场。被告人苏某甲与李某见面后发生厮打，李某一方人员上前围住苏某甲与李某。此时，被告人张某担心苏某甲吃亏，遂从旅行包内拿出枪支并装上子弹下车，同时朝地上开了一枪，致使双方人员停手。放枪后，被告人张某将枪放回车上，又从车上拿下一把匕首，欲上前砍人，被苏某甲拦下，被拦下后，被告人张某警觉到对方有人报警欲逃离，遭李某一方人员阻拦，后民警赶到现场将苏某甲和李某带回公安机关，并查获了枪支和砍刀，被告人张某逃离。2015年11月16日，被告人张某向公安机关自动投案。被告人苏某甲、张某均能如实供述其犯罪事实。证实以上事实的证据有:一、书证1、受案登记表、立案决定书证实：本案的报案和立案情况。2、归案经过证实：2015年10月15日晚，民警接警后将苏某甲抓获归案；同年11月16日，张某向肥西县公安局投案。3、户籍证明、查询证明、刑事判决书、证明证实：被告人苏某甲、张某的身份情况，苏某甲无前科记录，张某有前科及前科情况。二、合肥市公安局出具的枪支检验报告证实：送检枪支是以火药为动力具有单管霰弹枪功能的自制枪支，认定为枪支。三、勘验、检查笔录1、现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场照片证实：案发的地点、位置以及发现疑似枪支的物品及物品细节等情况。2、指认笔录及照片证实：张某指认涉案枪支的情况。四、证人证言1、汪某证实：苏某甲喊他一起去找李某要钱，在车上才知道晚上他可能会和李某打架和当晚聚众斗殴的过程以及张某携带了匕首、枪支等，张某案发当晚开枪了等事实。2、胡某证实了2015年10月15日晚上7时许，他接到了苏某甲的电话，讲晚上要和李某见面，要打架，说要给李某一点颜色看看，喊自己去。在青年路，他上的苏某甲的车，在车上有苏某甲的老表张某等人以用在后排的地上放着三把砍刀。车子一直开到了锦绣速八酒店门口位置，李某和苏某甲说过，讲他就在这个酒店楼上。没多久，孙某开着一辆车子到了，紧跟着，孙某的两个朋友也过来了。苏某甲见人都到了，就催李某，李某说马上来，但是大家一等就是一个多小时，李某都没过来。孙某等急了，就开着他的车子带着他的两个朋友先走了。孙某走之后不久，苏某甲开着车子将其送回家了等情况。3、王某证实：他被汪某喊过去，在速八酒店没等到李某，之后下车了。在车上时，苏某甲他们就讲晚上如果李某不还钱就给李某颜色看看，给他吃点亏，当时张某手上拿着一把匕首，不知道张某从什么地方还拿出枪的枪把和枪管放在腿上组装，这把枪是黑色的等事实情况。4、孙某证实：2015年10月15日下午六点多钟的时候，苏某甲打电话给他说，李某找到了，李某如果要耍无奈，晚上可能要打架，问他可去？苏某甲讲他在锦绣速八酒店那边，之后自己就开着车子直接去了。苏某甲用电话和李某联系，李某讲马上过来。就这样大家等了一个多小时，李某也未来，自己就开车先走了。回到家八点多钟，苏某甲的电话又打过来了，意思就讲李某愿意和他见面了，约在县医院附近，问他可去？自己想想说还是过去。在路上的时候，苏某甲还催自己了，说打起来打起来了。他开着车子就往县医院跑。等他到的时候，没有看到苏某甲他们，看到很多民警在现场，而且在县医院门口的草丛里面找东西等情况。5、贾某、杨某甲、杨某乙证实：2015年10月15日晚上他陪着李某去找苏某甲谈事情，苏某甲和李某说他已到了锦绣速八酒店。为了解苏某甲那边的情况，李某就让杨某乙去看看，杨某乙回来说苏某甲带了十几个人，李某当时担心见了面打起来这边人少吃亏，就没有和苏某甲见面了。之后苏某甲不停的打电话并发短信，说晚上必须要见面。两人约好在县医院附近见面，他和李某等人到的时候就看到苏某甲开着一辆黑色的轿车已经等在那了。苏某甲和李某先下的车子，两个人两句话没讲到，就撕扯起来，自己这边人见状就围上前，苏某甲那边的人有人见状拿出枪放了一枪，这边人担心事情会搞大，报警了。民警赶到现场，将李某和苏某甲带走了等事实情况。6、孔某证实：李某和苏某甲双方打架的事实情况。7、周某证实：陪同张某投案自首的情况。8、苏某乙证实：苏某甲当天案发时驾驶的比亚迪车辆是他的车，是他借给苏某甲的，平时车上没有放管制刀具等情况。9、李某证实了2015年10月15日晚上，他接到苏某甲的电话约他打架，两方一见面，他和苏某甲就打起来，之后苏某甲那一方拿出了枪，他们这一方就报警了，民警过来了，将他和苏某甲带回了公安机关等事实情况。五、被告人苏某甲、张某供述了2015年10月15日晚，苏某甲、张某等人持械聚众斗殴的事实以及张某非法持有枪支的事实与起诉书指控的基本一致。以上证据均经当庭质证，足以证实本案事实。本院认为：被告人苏某甲邀集多人，持械聚众斗殴；被告人张某持械积极参与斗殴，两被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款的规定，构成聚众斗殴罪。在聚众斗殴罪中，两被告人均积极参与其犯罪，无明显主从之分，为一般性共同犯罪。被告人张某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，构成非法持有枪支罪。公诉机关对两被告人的指控罪名成立。被告人苏某甲、张某在聚众斗殴犯罪中，已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯对两被告人减轻处罚。被告人张某在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，予以从重处罚。被告人张某案发后向公安机关投案，如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，予以从轻处罚。被告人苏某甲归案后，能如实供述自己的主要犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定,予以从轻处罚。被告人张某在判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。考虑到被告人苏某甲现确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其适用缓刑。为维护社会秩序，保护公民的人身及财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，案经本院审判委员会讨论研究决定，现依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十三条、第六十七条第一款和第三款、第六十五条第一款、第六十九条第一款和第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决如下：一、被告人苏某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零十个月；犯非法持有枪支罪，判处拘役四个月。决定执行有期徒刑一年零十个月。（被告人的刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月16日起至2017年9月15日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  王传红审 判 员  单家云人民陪审员  沈爱辉二〇一六年七月二十九日书 记 员  季雪婷附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。第一百二十八条【非法持有、私藏枪支、弹药罪、非法出租、出借枪支罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第二十五条第一款【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条【考验期限】有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。