天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终1111号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司，住所地河北省廊坊市广阳区裕华路十八小学对过。主要负责人：邢小越，总经理。委托诉讼代理人：赵妮，天津睿亨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李学义，男，1960年1月17日出生，汉族，住天津市静海区。委托诉讼代理人：徐正辉，天津恒诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭文武，男，1982年5月5日出生，汉族，住河北省廊坊市大城县。原审被告：王伯龙，男，1968年9月8日出生，汉族，住河北省廊坊市大城县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人李学义、郭文武及原审被告王伯龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2020）津0118民初6755号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回李学义关于误工费的一审诉讼请求；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：案涉鉴定报告出具时李学义已年满60周岁，达到法定退休年龄，故其不存在误工损失。李学义辩称，不同意平安保险公司的上诉请求，请求驳回上诉、维持原判。郭文武未答辩。王伯龙未陈述意见。李学义向一审法院起诉请求判令：1.各被告赔偿李学义医疗费601.5元、住院伙食补助费700元、残疾赔偿金92238元、精神损害抚慰金5000元、误工费60912元、护理费25032元、营养费7200元、鉴定费2940元、交通费800元；2.诉讼费用由各被告承担。一审法院认定事实：2018年12月23日12时50分许，郭文武驾驶冀Ｒ6××**号“江淮”牌轻型厢式货车沿新津涞公路由南向北行驶至55公里600米处，因盲目行驶，该车车厢前部右侧顶部剐正施工架起的电线，致该车车损，施工人员李学义、马天仁摔倒受伤的交通事故。经天津市公安局静海分局交通警察支队唐官屯大队认定：郭文武承担事故全部责任；李学义、马天仁不负事故责任。事故发生后，李学义在天津市天津医院住院治疗7天，支付医疗费56087.53元（含王伯龙垫付55486.03元）。经李学义申请，一审法院委托天津市中慧物证司法鉴定所鉴定，李学义外伤致右侧股骨颈骨折术后，现遗留右髋关节活动功能丧失25%以上，为十级伤残。误工期365日，护理期150日，营养期180日。李学义支付鉴定费2940元。另查，冀Ｒ6××**号“江淮”牌轻型厢式货车登记所有人为王伯龙，该车在平安保险公司投保交强险及商业三者险500000元，并投保不计免赔，事故发生在保险期限内。郭文武是王伯龙雇佣的司机，事故后王伯龙为李学义垫付药费共计55486.03元，支付担架服务费共计3040元，支付残疾辅助器具费（双拐）136元。一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护，受到损害应予赔偿。天津市公安局静海分局交通警察支队唐官屯大队认定，郭文武承担事故全部责任；李学义、马天仁不负事故责任。并无不妥，一审法院予以确认。郭文武在此事故中负事故的全部责任，其驾驶的事故车辆在平安保险公司投保交强险及500000元商业三者险，该公司应首先在强制保险限额内承担赔偿责任，不足部分在商业三者险限额内承担赔偿责任，仍有不足部分由车辆实际所有人王伯龙承担赔偿责任。郭文武为雇员在本案中不承担赔偿责任。李学义主张的住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费，证据充分，计算标准正确，一审法院予以支持。根据李学义及王伯龙提交的医疗费票据，经一审法院核算共花费医疗费56087.53元（含王伯龙垫付55486.03元）。根据李学义的伤情及年龄，一审法院酌情营养费按每天30元标准计算。李学义主张的交通费过高，一审法院酌情支持400元。根据李学义受伤部位及住院距离，担架服务费酌情支持2000元。此事故给李学义的肢体及精神上造成一定伤害，根据李学义在本次事故中的过错程度及当地生活水平，酌情支持精神损害抚慰金5000元。李学义的伤残等级、误工期、护理期、营养期是经一审法院依法定程序委托具有鉴定资质的天津市中慧物证司法鉴定所进行的鉴定，该鉴定程序合法，结论依据充分，一审法院予以确认。关于非医保用药是否属于保险范围，因其保险条款系格式条款，不应作扩大解释，而保险条款中并未直接载明医保外医疗费属于免赔范围，且怎样诊疗和用药是医疗机构根据伤者的伤情所决定的，故医保外医疗费应当赔偿。关于鉴定费是否属于保险理赔范围，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，应属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故鉴定费应由平安保险公司按责任比例承担。李学义损失一审法院依法作出如下认定：医疗费56087.53元（含王伯龙垫付55486.03元）、住院伙食补助费700元（7天×100元/天）、营养费5400元（180天×30元/天）、伤残赔偿金92238元（按照天津市城镇居民可支配收入46119元/年×20年×10%）、误工费60912元（按照天津市居民服务业标准60912元/年÷365天×365天）、护理费25032元（按照天津市居民服务业标准60912元/年÷365元×150天）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2940元、残疾辅助器具费136元、交通费2400元（含担架服务费）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告李学义医疗费10000元、残疾赔偿金92238元、精神损害抚慰金5000元、误工费12762元，以上共计120000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告李学义医疗费46087.53元、住院伙食补助费700元、营养费5400元、误工费48150元、护理费25032元、交通费2400元、残疾辅助器具费136元、鉴定费2940元，以上共计130845.53元。三、原告李学义返还被告王伯龙垫付款57622.03元。以上执行事项于本判决生效后五日内执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费639元，由被告王伯龙负担”。二审中，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，二审中平安保险公司仅对一审判决认定的误工费提出异议，对一审认定的其余赔偿项目均无异议。李学义的误工期时长系由一审法院委托有资质的司法鉴定机构鉴定得出，平安保险公司对于鉴定程序以及一审法院对于误工费的计算标准均不持异议，同时根据在案证据，案涉事故发生时李学义尚不满59周岁，故一审法院综合上述情况判决平安保险公司赔偿李学义相应误工费，处理并无不当，本院予以维持。平安保险公司上诉主张鉴定报告出具时李学义已年满60周岁，达到法定退休年龄，故其不存在误工损失，其上诉理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1323元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  苏美玉审判员  王伟杰二〇二一年二月七日书记员  王铎臻