新疆生产建设兵团第六师中级人民法院民 事 判 决 书（2016）兵06民终183号上诉人（原审被告）大庆油田新世纪实业公司，住所地：黑龙江省大庆市让胡路区玉门街133号。法定代表人张野，该公司经理。委托代理人贺翔，新疆腾格斯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）黄树金，男，汉族，1962年10月10日出生，昌吉市鑫龙建筑设备租赁站业主，住五家渠市。被上诉人（原审被告）张录权，男，汉族，1972年10月20日出生，五家渠市101团1连职工（原五家渠录权房屋修缮队业主），住五家渠市101团。被上诉人（原审被告）许世银，男，汉族，1954年9月14日出生，独山子石化公司离退处合同工，住独山子。上诉人大庆油田新世纪实业公司（以下简称大庆实业公司）因与被上诉人黄树金、张录权、许世银租赁合同纠纷一案，不服新疆兵团五家渠垦区人民法院（2016）兵0601民初08号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人大庆实业公司的委托代理人贺翔，被上诉人黄树金、张录权到庭参加诉讼，被上诉人许世银经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原审法院查明：大庆新世纪建筑安装有限责任公司（以下简称大庆新世纪公司）于2011年12月7日被注销，大庆实业公司占该公司股权62.83%，大庆市华隆建筑装饰公司占该公司股权37.17%。2015年12月30日大庆市华隆建筑装饰公司被注销。巴州分公司系大庆新世纪公司下属的分公司。2007年7月23日，巴州分公司被注销。2003年3月8日，大庆新世纪公司任命董利杰为该分公司经理。2007年7月23日，巴州分公司申请注销并获得批准。7月24日，巴州分公司将其蒙、汉文字的行政公章、财务公章交巴州速达网络印章有限公司进行了销毁。2008年1月26日，腾飞公司研究决定，原巴州分公司的业务交由腾飞公司管理，并开展业务。2006年，大庆新世纪公司给许世银出具授权委托书，委托许世银为其公司的代理人，以巴州分公司的名义在中石油独山子石化公司办理工程承揽、施工、结算等有关事宜。在授权范围内，代理人在中石油独山子石化公司实施的所有行为委托企业承担一切法律后果。授权时间为2006年3月30日至2007年3月30日止。大庆新世纪公司法定代表人变更之后，又给许世银出具了一份授权委托书。授权委托书除了“以新世纪公司的名义在中石油独山子石化公司办理工程承揽、施工、结算等有关事宜”外，其余内容与前一份一致，授权时间为2006年11月20日至2007年11月20日。之后，许世银便以巴州分公司独山子工程部的名义对外承揽建设项目，所盖公章为维、汉文字的合同专用章。2008年，巴州分公司承建了中铁二十一局奎北铁路乌尔禾标段工程。许世银作为该项目负责人将此标段的部分工程承包给张录权。张录权因施工需要租赁建筑设备，而原告要求其单位在租赁合同上盖章后，才给其租赁设备。张录权找到许世银，由许世银在租赁合同上加盖维汉文字的巴州分公司合同专用章，并给张录权出具了委托书，委托书的内容为：“兹委托张录权同志代表我公司洽谈有关基建（检维修）工程事宜，请接洽。”同时备注：“租搅拌机、发电机、钢架杆、模板等建筑工程机具。”巴州分公司在委托单位处盖章，许世银在委托人处签名。委托的期限为2008年4月4日至8月30日。2008年5月3日，张录权与原告签订租赁合同书，由原告向其租赁建筑设备，双方对设备租赁、丢失设备的赔偿价格、付款期限等均做了明确约定。张录权在承租方处加盖五家渠录权房屋修缮队印章并签名。2008年11月29日，原告与被告张录权对2008年5月3日至11月29日期间的租赁费进行了结算，被告张录权应付租赁费111419.92元，修理费1013元，装卸费643.87元，合计113076.79元，己付20500元，欠92576元，未还设备转入2009年续租使用。2009年度，被告张录权归还了部分建筑设备，应付租赁费44469.73元。2010年度，被告张录权应付租赁费为21610.74元。2011年4月1日至5月20日（起诉前），张录权应付租赁费4718.5元。丢失设备应赔偿53882.66元。期间，张录权于2009年10月2日付款3000元，2009年12月1日付款5000元。现尚欠原告租赁费155374.97元、丢失设备赔偿款53882.66元，合计209257.63元。因原告向被告索款无果，引起本案争讼。一审另查明，在大庆新世纪公司的管理人员基本情况名册中，有董利杰的身份证复印件一份，在联系电话处有巴州分公司维汉公章的复印件，大庆新世纪公司在该复印件上加盖了公章。一审法院认定上述事实的证据有：租赁合同书、结算清单、委托书、授权委托书、腾飞公司创腾字（2008）1号文件、新世纪公司的管理人员基本情况名册及当事人的陈述。原审法院认为：本案的争议焦点一，被告许世银、张录权是否具有代理权，其民事法律行为产生的后果应当由谁承担。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案许世银在新世纪公司授权的代理权限届满后，仍以巴州分公司的名义给被告张录权出示了被告新世纪公司的授权委托书，巴州分公司的聘书，同时还向张录权出具了巴州分公司委托书，委托张录权办理租赁事宜。被告张录权完全有理由相信许世银有权代理巴州分公司，并尽到了合理的注意义务。同样，原告黄树金作为善意第三人有理由相信张录权能够代表巴州分公司签订租赁合同。关于许世银加盖了维汉文字的合同专用章问题。该合同专用章虽然与被告巴州分公司提供的蒙、汉文字的合同专用章不一致，但许世银提供的董利杰的身份证复印件上盖有维汉文字的巴州分公司公章，新世纪公司又在此复印件上加盖了公章。原告黄树金没有义务审查该公章具备几种文字或是否存在真伪，故出现该公章文字不一致的问题应由被告巴州分公司负责。因此，许世银在租赁合同上的盖章行为及张录权的签名行为均构成表见代理，张录权、许世银的上述行为应视为巴州分公司所为的民事法律行为，应当由巴州分公司承担其行为后果。争议焦点二，原告要求被告支付租赁费和违约金的请求能否支持。被告张录权对原告主张的租赁费数额没有异议，本院予以确认。原告与被告张录权在合同中明确约定“承租方不能在设备归还之日付清租金，或不按双方约定期限支付租金的，出租方应按应收金额的60%收取违约金”，原告根据被告的承受能力及国家法律的规定，只主张30％违约金即62777.28元，于法有据，该院予以支持。原告与被告张录权签订的租赁合同书，是双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，该合同合法、有效，双方均应按约定全面履行义务。原告已按合同约定提供了租赁物，被告张录权未按约定向原告支付租赁费及归还建筑设备，其行为已构成违约，应当承担相应的违约责任。争议焦点三，各被告在本案中应如何承担民事责任。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案中，巴州分公司是新世纪公司依法设立的分公司（现己注销），其民事责任依法应由被告新世纪公司承担，被告腾飞公司不承担本案民事责任。新世纪公司于2011年12月3日被注销，故民事责任应由股东承担责任，经查被告大庆实业公司是大庆新世纪公司股东，现大庆新世纪公司已被注销，故被告大庆实业公司应承担本案民事责任。被告张录权、许世银的代理行为构成表见代理，应当由被代理人承担民事责任，被告张录权、许世银不承担本案民事责任。原审法院遂根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十二条、第二百二十六条；《中华人民共和国公司法》第十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条；参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条之规定，作出判决:一、被告大庆油田新世纪实业公司支付原告黄树金租赁费、设备赔偿款等209257.63元，违约金62777.28元，合计272034.91元，于本判决生效后五日内付清；二、被告张录权、许世银不承担本案民事责任。原审被告大庆实业公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人黄树金无证据证实本公司使用了被上诉方的租赁物;2、被上诉人张录权、许世银的行为均为无权代理，被上诉人黄树金也不构成表见代理;3、黄树金并非善意第三人，其与张录权签订的担保合同应为无效。被上诉人黄树金答辩称，本案承租方承担租赁费用于法有据，接受法院判决。被上诉人张录权请求法院依法判决。被上诉人许世银未作书面答辩。二审审理查明的基本事实与一审查明的基本事实一致。本院认为，本案争议的焦点为合同效力认定及合同责任的承担。关于本案租赁合同和担保合同的效力认定。其一，关于租赁合同的效力。租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。本案被上诉人黄树金、张录权在自愿协商基础上订立的租赁合同，不违反法律和法规的强制性规定，应为有效。其二，关于担保合同的效力。本案中，被上诉人黄树金为实现租赁合同目的，要求被上诉人张录权提供担保，张录权便找到时为巴州分公司的委托代理人许世银，许世银未经法人书面授权在该租赁合同担保人处加盖巴州分公司合同专用章，以巴州分公司名义担保。根据《中华人民共和国担保法》第二十九条：“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任”的规定，本案中，巴州分公司作为大庆新世纪公司的分支机构，其代理人许世银未经法人书面授权与债权人黄树金订立的担保合同因违反上述法律规定，应为无效。其三，关于合同责任的承担。根据上述合同效力认定，本案的租赁合同有效而担保合同无效的责任承担，应依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定。结合本案，债权人、担保人均有过错，应当按照各自的过错大小，根据债务人不能清偿债权人经济损失（272034.91元）计付具体赔偿数额：被上诉人张录权作为债务人应承担主要民事责任（60%），即163220.95元（60%272034.91元）；担保人巴州分公司作为企业法人大庆新世纪公司的分支机构，未经法人书面授权与债权人订立担保合同属管理不善，应承担次要民事责任（30%），即81610.47元（30%272034.91元），该赔偿责任应由适格主体大庆实业公司承担；被上诉人黄树金作为债权人对担保合同的订立未尽审查义务，自行承担10%的民事责任。被上诉人许世银作为无效担保方的代理人不承担民事责任。综上，原审法院认定案件事实清楚，但适用法律有误，判决不当，应予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下:撤销新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2016）兵0601民初08号民事判决；上诉人大庆油田新世纪实业公司赔偿被上诉人黄树金经济损失81610.47元；由被上诉人张录权赔偿被上诉人黄树金经济损失163220.95元。于本判决生效后三十日内付清。被上诉人许世银在本案中不承担赔偿责任。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4440元，邮寄送达费784.8元，二审案件受理费5381元，邮寄送达费936.8元，合计11542.6元。由上诉人大庆油田新世纪实业公司负担3463元，被上诉人黄树金负担1154.6元，被上诉张录权负担6925元。本判决为终审判决。审判长 渠 源审判员 杨伊峰审判员 李大双二〇一六年七月十九日书记员 张秀芹