广西壮族自治区贺州市八步区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂1102民初1921号原告：贺州市瑞泰机械有限公司。法定代表人：孔志坚委托代理人：奉小政，广西贺江律师事务所律师。委托代理人：李锦文，广西贺江律师事务所实习律师。被告：关文武。委托代理人：黎意芳，贺州市法律事务中心法律工作者。原告贺州市瑞泰机械有限公司（以下简称瑞泰机械公司）与被告关文武劳动争议一案，本院于2016年5月27日受理立案后，依法由审判员陈缓一适用简易程序，于2016年6月27日公开开庭审理，书记员许国悠担任法庭记录。原告瑞泰机械公司委托的代理人奉小政、李锦文，被告关文武及其委托代理人黎意芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告是一家加工生产型公司而不是生产销售型公司，根据市场的需求和厂商的定单进行加工生产，如果没有定单就没有生产。原告根据公司生产加工的特点，把领来的定单转由被告等人承揽，被告则按定作人对承揽物的规格和要求，利用其专业技术和劳动力去完成，原告则为被告提供场地和原材料，并以被告等人完成的工作和交付的成果向被告支付报酬。被告等人的工作不受原告的管理，也不受原告公司的规章制度的约束。完成一件承揽加工产品，往往需要不同的分工，加工不同的产品又有不同的价格，而且承揽人加工承揽的天数又不统一，为了使承揽加工人员内部报酬的分配合理，承揽人就推出代表进行考勤。原告与被告之间属于承揽关系，而不是劳动关系，被告不受原告的约束，被告可以选择到原告的公司承揽加工产品，也可以选择到其他人那里去做。由于双方不存在劳动关系，也就不存在违法解除劳动关系的事实。因此，请求人民法院依法确认原告与被告不存在劳动关系，而是加工承揽关系，并判决原告不需向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金和失业保险赔偿金。原告对其主张和陈述的事实，向本院提交的证据有：1、贺州市平桂管理区劳动人事争议仲裁委员会贺平劳人仲案字〔2016〕第15号《仲裁裁决书》及送达回执，证明原、被告发生的劳动争议已经过劳动仲裁程序。2、《员工考勤表》11份，证明包括被告在内的人员上班考勤情况，由于工作时间不固定、不受约束，因此各人的出勤时间差异很大。3、《贺州市瑞泰机械有限公司员工工资签收单》13份，证明包括被告在内的人员由于工作时间不同，工资收入也不一样，以此证明双方不是劳动关系，而是承揽关系。4、原告公司的门卫劳建华出具的证明1份，证明2015年7月13日在其值班期间，看见过被告关文武拿公司的电焊线出公司大门，以此证明被告上班时间不受公司的约束和管理。5、证人唐某出庭作证的证言，证明在其担任原告公司的冷作组组长期间，由证人承揽公司的冷作任务，冷作组的工人由证人负责安排工作、考勤和记分，工资也由证人按全组完成的产量与公司结算后再按各人的分值发放，自2014年以后就改为由公司财务直接发放工资；日常的生产由公司下派工单，由公司提供原材料、机械设备、加工场地以及水、电，工人按公司的要求进行加工生产，以完成的产品数量与公司结算工资。被告辩称：原、被告之间虽然没有签订劳动合同，但自2012年6月被告进入原告公司工作时起，就实行8小时工作制，原告每月都对包括被告在内的员工进行考勤记录，并按各人的出勤和绩效发放工资，所有的工作均按原告的安排进行。2016年3月7日，被告还接通知回原告公司领取2013、2014年的养老保险金4800元。根据劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》，应确认被告与原告之间存在劳动关系。根据《劳动合同法》第十四条的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签订书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。2015年7月29日，原告以“效益不好”为由口头通知辞退被告，其行为违反《劳动合同法》的有关规定，属于违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，原告应当向被告支付经济赔偿金，按被告月平均工资4300元计算，原告应向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金30100元（4300元/月×3.5个月×2倍）。由于原告没有为被告缴纳失业保险金，导致被告失业后不能享受失业保险待遇，因此原告应向被告一次性支付失业保险赔偿金15246元（1210元/月×70%×9个月×2倍）。被告于2012年6月进入原告的公司工作，但原告未与被告签订劳动合同，根据《劳动合同法》的规定，原告应向被告支付未签订无固定期限劳动合同另一倍工资。被告于2016年1月向劳动仲裁委员会申请仲裁，因此原告应支付从2015年1月至2015年7月未超过一年仲裁时效的另一倍工资30100元（4300元/月×7个月）。被告为其辩解，向本院提供的证据有：1、《贺州市瑞泰机械有限公司派工单》42张，证明原告公司向冷作组派工，工人受公司的领导。2、证人陈某出庭作证的证言，证明证人是由原告在劳动人才市场招聘进公司的，但双方未签订书面劳动合同，原告发放工资时是二张工资单的，实际工资比原告提供的工资单数额要多，证人在被告公司工作期间，工作时间从上午8时至12时，下午1时至5时，每周工作6天，工资系由公司财务直接发放。经庭审质证，对原告提交的证据1《仲裁裁决书》及送达回执，被告无异议。对原告的证据2《员工考勤表》，被告无异议，但对原告所要证明的事实有异议，认为《考勤表》正好能够证明被告的工作受原告公司的管理和制度约束，双方之间是劳动关系。对原告的证据3《工资签收单》，被告无异议，但对证明的内容有异议，认为原告提供的工资单只是其中的一份，属于公司的明账，还有另一份工资单原告未提交，属于公司的暗账。对原告的证据4证人劳建华的书面证言，被告有异议，认为证人未出庭接受质证，不符合民事诉讼举证的规定。对原告的证据5证人唐某出庭作证的证言，被告认为证人的陈述基本符合客观事实，但证人认可与公司是承揽关系不符合事实。对被告提供的证据1《派工单》的真实性，原告无异议，但认为不能证明双方是劳动关系，并且认为《派工单》也能够证明公司派工给冷作组，由冷作组承揽的事实。对被告的证据2证人陈某出庭作证的证言，原告有异议，认为证人陈述的工作时间不能认为受公司的管理和约束。本院对证据的分析和认证：原告提供的证据1、2、3客观真实，来源合法，与本案的处理具有关联性，予以认定。原告提供的证据4证人的书面证言，不足于证明被告在工作期间完全自由，不受公司制度约束。原告的证据5证人唐某的证言，不足于证明证人与公司之间系承揽合同关系。被告提交的证据1《派工单》客观真实，本院予以认定。被告的证据2证人陈某的证言，证明原告公司的员工系到劳动人才市场招聘，但其证明每次签领工资时均有二份工资单，公司设“明账”“暗账”，因无其他证据佐证，本院不予认定。综合全案证据及当事人的陈述，本院确认以下法律事实：原告瑞泰机械公司是一家专门从事矿山机械及配件生产加工和销售的企业，其生产管理模式和经营特点是根据市场的需求确定生产产品的品种和数量，并把生产任务安排落实给工人进行生产加工，每一种产品和配件均制定有内部的劳务价格，由生产工人按小组统一完成。工人则利用原告提供的厂房、设备、工具、原材料、场地、水、电等，按照原告所要求的产品技术指标完成各类产品的生产。对于日常的生产管理，原告则专门聘请一名机械加工经验丰富、技术水平较高的人员负责对生产过程中的技术管理、工作安排和人员安排，负责对生产工人的考勤记录，并按月与公司进行劳动报酬的结算。原告则根据当月各工作组工人完成的工作，核定该组应得的报酬，并根据小组负责人的考勤记录，计算出每个工人当月应得报酬，由公司直接发放给工人或者由小组负责人统一领取后发放给工人。被告关文武于2012年6月应聘进入原告的公司务工，被安排在冷作组从事机械产品生产加工，双方未签订书面劳动合同，原告也没有为被告缴纳社会养老保险、失业保险。被告的工作时间为每天上午8时至12时，下午13时至17时，每周休息1天。被告每天的具体工作和任务均由原告聘请的负责生产管理的人员以《派工单》方式进行安排。从2014年9月至2015年8月被告领取工资的《签收单》显示，被告各月领取的工资分别为：3121元、3351元、3110元、2853元、2786元、1849元、1963元、1852元、3064.8元、2949元、3025元、1900元，月平均工资为2652元。2015年7月，被告因事请假，当月出勤率低。7月29日，原告公司的一位负责人口头告知被告“不用再上班了”。之后，被告便不再到原告公司上班。被告认为原告违法解除劳动合同关系，于2016年2月26日向贺州市平桂管理区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告支付未签订无固定期限书面劳动合同一倍工资103200元、支付违法解除劳动合同经济赔偿金30100元、支付失业保险赔偿金15246元。2016年4月25日，贺州市平桂管理区劳动人事争议仲裁委员会作出贺平劳人仲案字〔2016〕第15号仲裁裁决书，裁决由被申请人瑞泰机械公司向申请人关文武支付违法解除劳动合同经济赔偿金30100元、支付失业保险赔偿金15246元，驳回申请人要求被申请人支付未签订书面劳动合同双方工资差额103200元的仲裁请求。原告不服仲裁结果，诉至本院。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：1、原、被告双方是属于劳动合同关系还是承揽关系？2、原告是否应当向被告支付经济赔偿金、失业保险赔偿金及双倍工资的差额？一、劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议；承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。劳动合同关系是用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下从事用人单位安排的劳动，用人单位支付报酬，而劳动者必须接受用人单位的管理制度约束的权利义务关系。本案的原、被告虽然未订立书面的劳动合同，但被告从2012年6月进入被告的公司起，就长期在原告公司工作，工作内容、范围由原告指派的生产管理人员以“派工单”的形式安排；生产设备、工具、原材料、水、电等全部由原告提供，而被告只提供自己的专业技术和劳动力，完成原告需要的机械产品，以此获取原告支付的报酬。虽然双方没有明确约定报酬的具体数额，但原告指定和安排给工人生产的每一种机械产品、配件均规定有固定的劳务价格，该劳务价格实质上属于“计件工资”，也即双方实行的是“计件工资制”。因此，原、被告之间的关系符合劳动合同关系的特征。同时，在日常工作中，被告每天的工作时间也相对固定，要受到原告公司管理制度的约束。被告在2015年7月份因事请假多出勤率低，就被原告通知“不用再上班”，实际上是原告认为被告不遵守公司的规章制度而单方解除与被告的劳动关系，证明被告的工作时间也要受到原告公司管理制度的约束，并非原告所主张的工人上班可以“来去自由”。因此，本院确认原告与被告之间存在事实劳动合同关系。关于原告主张双方属于承揽关系的问题，本院对此认为，被告能够向原告提供的只有专业技术和劳动力，除此之外的所有生产资料包括厂房、设备、原材料、水、电均由原告方提供。被告利用自己的专业技术和原告提供的各种生产资料，按照原告规定的产品技术指标和时间生产出原告需要的产品。原告不是产品定作人，双方完全不具有承揽合同的特征。因此，本院对原告提出的该项主张不予支持。二、原告单方解除与被告的劳动合同关系，没有向原告说明理由，既没有事先通知被告，也没有事先通知企业工会，原告的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，属于违法解除合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条关于“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，原告应当依法向被告支付违法解除劳动合的经济赔偿金，赔偿数额按被告的月平均工资2652元/月和被告在原告公司实际工作的年限，每满一年按一个月计算，不满六个月的按半个月计算，共计3.5个月，赔偿金为18564元（2652元/月×3.5个月×2倍）。由于在被告在职期间，原告没有为被告缴纳失业保险费，导致被告被解除劳动合同后不能享受失业保险待遇，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍”、第十八条第一款第（一）项“累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金”、第二十条第一款第（一）项“累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放”的规定，原告应当向被告支付失业保险赔偿金，赔偿数额为15246元（1210元×70%×9个月×2倍）。三、关于被告提出要求原告支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”、第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”、第八十二条第二款规定“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。由于被告在原告公司工作只有三年一个月，且无连续订立二次固定期限劳动合同的情形，因此应当适用第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，视为原告与被告已订立无固定期限劳动合同。因此，对被告主张要求原告支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十三条、第八十七条，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第（一）项、第二十条第一款第（一）项、第三十六条的规定，判决如下：一、确认原告贺州市瑞泰机械有限公司与被告关文武存在劳动合同关系；二、原告贺州市瑞泰机械有限公司应向被告关文武支付违法解除劳动合同经济赔偿金18564元、失业保险赔偿金15246元，合计33810元。三、驳回被告关文武要求原告贺州市瑞泰机械有限公司支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的请求。案件受理费10元，由原告贺州市瑞泰机械有限公司负担。上述应付款项，义务人应于判决生效后十日内履行完毕，逾期未履行的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按本判决确定的一审案件受理费同等金额预交上诉受理费，上诉于贺州市中级人民法院。审判员  陈缓一二〇一六年七月××日书记员  许国悠