河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民终5094号上诉人（原审原告）河南环球投资担保有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人董秀玲，该公司董事长。委托代理人王秀勤，该公司员工。委托代理人段书予，河南豫龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）郑玉乔，男，1980年4月15日出生，汉族。被上诉人（原审被告）王建军，男，1966年9月21日出生，汉族，住河南省温县黄庄镇康庄村纬四路*排*号。委托代理人许中秋，河南德慧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赵永生，男，1963年10月27日出生，汉族。上诉人河南环球投资担保有限公司（以下简称环球公司）与被上诉人郑玉乔、王建军、赵永生追偿权纠纷一案，郑州市金水区人民法院经审理作出（2013）金民二初字第2855号民事判决，王建军不服提起上诉，本院于2014年7月25日作出（2014）郑民四终字第975号民事裁定，撤销原一审判决，发回重审。郑州市金水区人民法院重审后作出（2015）金民二初字第936号民事判决。环球公司不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原告环球公司于2013年5月9日起诉至郑州市金水区人民法院，请求判令被告立即偿还原告代其偿还本金100万元，利息54万元及违约金25万元（此款从2010年8月6日计算至2013年5月6日，以后利息计算至还清借款之日止），被告承担本案诉讼费用。原审法院审理查明：2010年5月6日，（案外人）湛彦辉（作为出资人）与原告环球公司（作为担保人）、被告郑玉乔（作为借款人）签订了一份《借款合同》，主要内容有：湛彦辉向被告郑玉乔提供借款100万元人民币，期限三个月，自2010年5月6日至2010年8月5日；借款月息15%，从出借人实际交付借款之日起计息至本金结清之日；被告郑玉乔的还款方式为按月还息，到期结清本息；原告环球公司受被告郑玉乔的委托为合同项下的借款提供连带责任保证，在借款逾期之日起三日内原告应将款项偿付给湛彦辉。被告郑玉乔未按合同约定期限偿还本金或利息的，应自逾期之日起对借款金额按每日千分之五向湛彦辉支付违约金，同时应向原告支付每日500元的逾期管理费；因被告郑玉乔未履行还款义务而导致原告向湛彦辉垫款的，被告郑玉乔应自原告垫款之日起，向原告交纳垫款金额5%的罚金。在借款期间，被告郑玉乔的行为导致原告进行催收的，每催收一次被告郑玉乔应向原告支付2000元违约金，被告郑玉乔拒不履行还款义务或无力清偿欠款，而导致原告采取相关措施的，除支付采取相关措施而支出的全部费用外，被告郑玉乔应向原告支付5000元／日的违约金。同日，被告郑玉乔（作为借款人）、被告王建军（作为抵押担保人）、原告环球公司（作为担保人）在一份打印件《借据》上签字、盖章，该《借据》的主要内容有：今借到湛彦辉100万元整，用于承揽大坝工程，月利率15‰，借款期限3个月，自2010年5月6日至2010年8月5日（以实际放款日为准）。被告郑玉乔在一份打印件《转款确认书》上签字、捺印，该《转款确认书》的主要内容有：被告郑玉乔与出借人湛彦辉、原告环球公司于2010年5月6日签订金额为100万元的借款合同，现被告郑玉乔确认出借人将全部出借款项以现金或转账形式转入借款人指定的账号，即王建军账（尾）号为3713的郑州工商银行账号。被告赵永生分别在打印件《反担保保证书（个人）》、《反担保保证书（企业）》上签字、盖章。被告王建军在打印件《反担保保证书（个人）》上签字、捺印。三份保证书的主要内容有：被告赵永生以本人的所有财产及河南省郸城县永生纸管厂的所有财产，被告王建军以本人的所有财产分别为原告环球公司提供反担保，反担保保证方式为连带保证责任，反担保保证范围为原告环球公司代借款人向出借人清偿的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用，对借款人应向原告支付的咨询服务费、滞纳金、其他费用等，以及原告代借款人偿还上述款项所发生的其他费用承担保证责任。保证期间为从原告履行保证责任、实际支付代偿费用之日起计算两年。被告郑玉乔在打印件《客户承诺书》、《还款计划书》及《具有强制执行效力的债权文书承诺书》上签字、捺印。2010年7月27日，董秀玲（作为收款人）和原告环球公司（作为担保人）给被告郑玉乔出具了一份《收据》，主要内容有：今收到郑玉乔交来现金45万元整。2012年8月25日，原告环球公司委托全权代理人王秀琴、李松枝与被告郑玉乔（赵永生代签）签订了一份《还款协议计划书》，主要内容有：双方协商关于借湛彦辉现金100万元，于2010年9月份已还45万元本金，下欠55万元本金，现就55万元本金制定还款计划。当日原告环球公司委托全权代理人王秀琴、李松枝与被告赵永生签订了一份《还款协议计划书》，主要内容有：双方协商关于赵永生借董秀玲本金105万元现金达成还款计划。当日，被告郑玉乔、赵永生出具了一份《承诺》，主要内容有：被告赵永生、郑玉乔保证按还款协议执行保证按时还款，如不按时还款，原告环球公司及其委托代理人可以向公安机关报案，按被告郑玉乔盗抱车辆依法处理，被告郑玉乔必须赔偿湛彦辉本息100万元，被告赵永生赔偿董秀玲本息105万元。2013年4月30日，湛彦辉填写了一份《收到条》，主要内容有：今收到原告环球公司偿还（替被告郑玉乔代偿）现金179万元。2013年6月14日王秀勤出具了一份《证明》，主要内容有：我叫王秀勤（身份证号：××，今收到郑玉乔所还欠款28万元，郑玉乔2010年8月8日所欠河南环球投资担保有限公司的欠款已经偿还清楚。2013年6月14日，王秀勤给被告王建军出具了一份《保证书》，主要内容有：被告郑玉乔偿还了原告环球公司的债务，现王秀勤保证，撤销对王建军的起诉，不再要求王建军承担担保责任，并申请法院解除对被告王建军名下房产（龙湖镇龙泊圣地长滩××号）的查封。审理中，原告举证：2012年2月20日被告赵永生出具了一份《证明》载明：3月15号左右，被告赵永生和郑玉乔一起来公司算账，久（就）董秀玲公司款项，算清后下余部分，被告赵永生一月内还清。审理中，被告王建军提交了一份《授权委托书》，主要内容有：2013年5月9日，原告环球公司委托王秀勤代理案件，代理权限为特别授权，代为起诉、立案、代收、递交本案法律文书，代理发布公告、答辩、出庭、应诉、申请撤诉、承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉等，董秀玲、原告环球公司分别在该委托书上签字、盖章，上附有“王秀勤2013年6月14日提供”。2013年5月22日，原审法院作出（2013）金民二初字第2855号民事裁定，裁定如下：三、冻结被告郑玉乔、王建军、赵永生银行存款70万元或查封其名下相应价值的财产。审理中，被告王建军举证了三份电话录音，（一）标明时间为2013年6月9日，人物为被告王建军（以下简称军）和王秀勤（原告环球公司特别授权委托代理人，以下简称王）的录音资料显示：……军：我给你说那，给郑玉乔谈差不多了，郑玉乔说，不管咋样，就这28万，咱这不是，那担保公司不是给咱73万？王：嗯。军：给咱73万，不是已经还了45万了？王：嗯。军：嗯，这，剩这28万，不管咋样，过完节，过完五月端午节。王：嗯。军：把这钱还了，去法院把它给还了。王：嗯。军：你看咋说？嗯。王：还呗。军：嗯？王：还呗。军：我意思说，看你那边，那个委托书，你那边准备好委托书。王：嗯，委托书，有。军：有吧？王：嗯。军：全权委托书，再一个，就是，所有的结款手续。王：嗯。军：对不对？到时候办这个，这个，这个，这个案件全部、全部完结。以后与我，和与郑玉乔俺俩，没有啥关系，就行了。王：啊，中。军：中不中？王：中。军：嗯，你看还需要我去办理啥？王：需要你去办理啥？你把钱一还，啥都不需要办理，手续一给她，她就不起诉你，就妥了。军：不是啊，不需要到法院办理一下结案手续？王：嗯，到法院一撤诉，一办理手续，就中了。军：嗯，然后该给俺写个手续哩，写个手续，是不是？王：嗯，我给你提供个账号，你把那打到那账号吧？军：那你，可以，给你说，办理那个手续时，随时就给你打款，打款以后，你写东西。是不是？王：你把那个账号上打上款，打上款以后，咱俩上法院去办那手续。……军：在那个事情。王：咱俩个去吧，把那个房子解押，好不好？军：第一个就是房子解押，另一个呢就是给我出个证明，就是出个就是，从此以后再与我王建军没有任何关系。王：好，中，可以，可以。军：不管你出现啥案件与我王建军没啥任何关系了。王：中，中，中，可以。军：可以吧？王：好，可以。……军：不管咋说。我的责任，你全部给我划清，就中了。王：嗯，中，给你撇清。军：嗯，就是他担保公司，的的确确就是73万，他起诉100万，我不知道咋这么稀罕，起诉100万，是咋回事？王：你把你的撇清，就行了，好吧？军：啊，好。王：你抓紧时间给他联系，让他还28万，你把你的撇清，就行了，好吧。军：啊，好。（二）标明时间为2013年6月12日，人物为被告王建军和王秀勤（原告环球公司特别授权委托代理人）的录音资料显示：……军：明天，你去法院，就是到那时候，连撤诉，带给钱，带打条，带所有手续，咱全部弄完。王：你看人家，那得院长批。军：院长批？王：啊，他得院长批。……军：明天我具体看几点去，我给你打电话。王：十四号八？十四号，一定！上午。……军：我意思说啥吧，你拿着钱。王：嗯。军：咱都安生了，都安生了。王：嗯。军：是不是。你一撤诉，你把这个事一写手续就行了。王：嗯。……（三）标明时间为2013年6月14日，人物为被告王建军、被告郑玉乔、原告委托代理人王秀勤、金水法院对面华融法律服务所王朕生的录音资料显示：王秀勤与郑玉乔通话：……王秀勤：我把原件给你念，你不要求就这几样吗？我把原件给你念。你打钱吧，你打钱了，我把原件给你。……你是借款人…………王建军与郑玉乔通话：王秀勤：叫他打过来钱，我把原件给他。……华融法律服务所王朕生：喂，你好，这样给你说吧，现就是说你把这28万块钱给这个担保公司，就是给这个王秀勤，然后，原来不是有个借款合同马？把你们，就是说担保协议之类的原件给你，相当于借款一笔勾销了，不存在了，是不是？你是这个意思吧？王秀勤给你写什么？郑玉乔：写收到条，还钱要写收到条。王朕生：那个，她不是现在起诉你了吗？担保公司不是起诉你了吗？她那个起诉状上面代理人是谁？代理人是王秀勤，是吧？喔，你的意思是说，就需要王秀勤给你写个公司，说是债务已还，你欠她钱，已经偿还清了，是不是？你让她代表担保公司还是…那她只能代表担保公司，这一笔钱还清。王朕生：代表担保公司的，什么时间借钱、什么时间还多少钱，必须写清楚，就这样行了，是吧？你说这个，你说钱什么时候给，什么时候打钱？……就是说现在你把钱打了，她收到钱之后，她把原件给你，给你派的人，是吧？啊、啊、好、好。你的意思，我明白。好、好、那先这样了。王朕生：你原件带了？王秀勤：带了。王朕生：带了，是吧？带了，先放这，让她给他打个电话，转完帐之后，原件就给她带着。王建军：打个收到条。王朕生：就是说今收到，他什么时间打的多少钱，现在已还清，这个清偿完毕了。……以上三份电话录音，被告王建军想证明（一）2010年5月6日，被告郑玉乔实际借款为73万元，而非100万元；（二）原告特别授权代理人王秀勤与被告王建军、郑玉乔自行达成了和解协议，被告王建军也已经按照该协议履行了自己的义务，原、被告之间的纠纷已经得解决，原告环球公司的诉讼请求缺乏事实与法律依据。被告王建军提交了一份《收条》，载明：2013年6月14日，华融法律事务所王朕生收到被告王建军咨询代书费500元。原审法院认为：（案外人）湛彦辉与原告环球公司、被告郑玉乔签订《借款合同》，被告郑玉乔、被告王建军、原告环球公司出具了《借据》，被告郑玉乔在《转款确认书》上签字、捺印，证明借款、担保合同关系成立、生效。关于借款额问题，原告称是100万元，被告王建军称是73万元，被告王建军所举其与王秀勤录音中被告王建军提到了73万元，王秀勤以嗯作答，被告王建军是担保人不是借款人，王秀勤以嗯作答不明确，被告郑玉乔、被告王建军、原告环球公司出具的《借据》和被告郑玉乔签字的《转款确认书》上均写明是100万元，认定借款额是100万元。2010年7月27日被告郑玉乔偿还45万元。2013年5月9日原告环球公司提起本诉。2013年6月14日王秀勤出具的《证明》载明：王秀勤收到郑玉乔所还欠款28万元，郑玉乔2010年8月8日所欠环球公司的欠款已经偿还清楚。民法通则第四十三条规定：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。王秀勤系原告环球公司的特别授权委托代理人，是原告环球公司的职工。2013年6月14日王秀勤出具《证明》的行为系原告环球公司的经营活动。在此情况下，原告支持其诉讼请求的证据不足。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告河南环球投资担保有限公司的诉讼请求。案件受理费20910元，由原告环球公司负担。宣判后，上诉人环球公司不服，向本院提起上诉称：1、至本案一审诉讼时，被上诉人尚欠本金55万元及利息，2013年6月14日上诉人收到28万元，根据相关规定，此28万元应当视为偿还利息；2、2013年6月14日王秀勤出具的《证明》仅表明郑玉乔已经偿还28万元，不代表所欠借款及利息全部还清，该《证明》系王建军代书，非王秀勤本人书写，类似于格式合同，排除了上诉人的主要权利，免除了被上诉人的部分义务，应当采取利于王秀勤的解释，放弃剩余债权及利息非上诉人及王秀勤的真实意思，截止2015年8月8日，被上诉人应当偿还上诉人本金55万元，利息51.2万元，合计106.2万元。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。被上诉人王建军辩称，上诉人的特别授权代理人王秀勤在第一次一审过程中，与被上诉人达成和解协议，该协议不违背法律的强制性规定，合法有效，且该协议已经履行完毕，双方债权债务已解决，原审判决认定事实清，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人郑玉乔、赵永生未答辩。本院经审理查明的事实与原审法院认定事实一致。本院认为：本案中，王秀勤系上诉人的特别授权代理人，根据上诉人出具的《授权委托书》，王秀勤在上诉人与被上诉人追偿权纠纷一案中的代理权限包括承认、放弃、变更诉讼请求及进行和解，其就本案纠纷所作出的意思表示及行为，应视同为上诉人作出。2013年6月14日王秀勤签字的《证明》形成于本案第一次一审审理期间，该《证明》载明：“我叫王秀勤（身份证号：××，今收到被上诉人郑玉乔所还欠款贰拾捌万元（280000元）。郑玉乔2010年8月8日所欠河南环球投资担保有限公司的欠款已经偿还清楚”，按照通常理解并结合本案案情，该《证明》的意思为，王秀勤收到被上诉人郑玉乔偿还的28万后，被上诉人郑玉乔2010年8月8日所欠上诉人的债务即代偿款已清偿完毕，上诉人称该《证明》仅表明被上诉人郑玉乔已经偿还28万元，不符合常理，其该项理由不能成立。另，被上诉人王建军一审提交的录音证据显示，在该《证明》出具前，王秀勤与被上诉人王建军、郑玉乔就还款及和解一事进行了协商，并达成了合意。且《证明》出具当天王秀勤已收到被上诉人郑玉乔支付的28万元，王秀勤同日签字的《保证书》亦确认被上诉人郑玉乔偿还了上诉人债务的事实。综合上述事实，可以认定，上诉人与被上诉人就本案纠纷在诉讼中已达成了和解，且和解协议已履行完毕，一审判决未支持上诉人的诉讼请求，合理有据，并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12405元，由上诉人河南环球投资担保有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钟晓奇审判员  张林利审判员  张海霞二〇一六年七月十四日书记员  王梦娇