文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终3605号上诉人（原审被告）：京口区聊爆桌游店，住所地镇江市京口区第**街步行街**楼**。经营者：杨超，男，1989年12月7日出生，回族，住镇江市，该店个体业主。被上诉人（原审原告）：陶辰乐，女，2000年1月18日出生，汉族，住镇江市。委托诉讼代理人：孙金洪，男，1963年5月1日生，汉族，住镇江市。上诉人京口区聊爆桌游店（以下简称桌游店）因与被上诉人陶辰乐劳动争议纠纷一案，不服镇江市京口区人民法院（2020）苏1102民初96号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。桌游店上诉请求：1、撤销（2020）苏1102民初96号民事判决，依法改判或者发回重审。2、被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实不清。1、关于被上诉人月平均工资基数认定错误。上诉人于2019年8月16日支付给被上诉人的3220元既包括工资，也包括给被上诉人报销、购买材料的费用，并非全部是工资。被上诉人的工资标准为2500元。2、加班工资的计算有误。加班工资应当按照职工的工资基数标准进行计算，因一审法院认定被上诉人工资有误，故加班工资支付标准错误，应当明确被上诉人的工资后予以调整。3、关于未签订劳动合同的双倍工资，由于对被上诉人的工资标准认定有误，该经济补偿金应当在明确工资后进行调整。另计算双倍工资的时间也有误，被上诉人在上诉人处工作时间为2019年7月1日至2019年10月15日，计算双倍工资的期间应为2.5个月。由于被上诉人系单方辞职，不应当计算双倍工资。陶辰乐答辩称：工资3000元是正确的，有工资转账记录为依据，上诉人主张有报销费用，没有提供证据。一审认定加班工资、双倍工资是正确的。工作时间是6月到10月，一审法院计算双倍工资的时间也是正确的。上诉人的上诉理由不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。陶辰乐向一审法院起诉请求：一、支付9月份工资3220元、加班费1776.55元；二、支付未签订书面劳动合同的双倍工资9660元；三、支付原告解除劳动关系的经济补偿金1610元并退还押金500元。一审法院认定事实：2009年6月底，陶辰乐应聘至桌游店从事服务员工作。期间，桌游店未和其签订书面劳动合同，亦未为其办理社会保险。桌游店已支付陶辰乐6-7月的工资，但未支付9月份工资。2019年8月16日，桌游店业主转给陶辰乐3220元。2019年10月16日，陶辰乐以桌游店未与其签订劳动合同、未缴纳社会保险、未支付加班工资为由向桌游店寄送解除劳动关系通知，桌游店业主于次日收到通知。另查明，陶辰乐就本案纠纷曾于2019年12月11日向镇江市京口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年12月18日以陶辰乐未能提供与单位存在劳动关系的证据为由不予受理。关于工资金额，陶辰乐称：桌游店于2019年8月16日转给其的3220元系支付的6、7月份工资，其中已扣除500元押金。2019年8月的工资3000元系现金支付。桌游店对扣除的500元押金没有异议，但对月工资金额持有异议，而在法院指定期间却未提交陶辰乐的工资单。就加班事实，陶辰乐提供了其与桌游店业主的聊天记录，聊天记录中陶辰乐提出中秋节加班1天、国庆节加班3天，桌游店业主对此未予否定。桌游店对此有异议，但在法院指定期间未能提供相应时段的考勤记录。一审法院认为：《工资支付暂行条例》第六条规定：“……用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。……”结合上述规定，劳动者工资的支取情况，用人单位应全面记载，为此，对劳动者工资的支付事实，用人单位应当承担举证责任。本案中，对陶辰乐陈述的工资支付事实，桌游店持有异议，却未能提供相应证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。结合陶辰乐的陈述及已支付的工资，法院认定陶辰乐的月工资为3000元。用人单位负有支付劳动者工资之义务，桌游店认可未支付陶辰乐2019年9月份工资，仅对工资数额持有异议，结合法院认定的事实，桌游店应支付陶辰乐工资3000元。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”就加班的事实，在桌游店未能提交的考勤记录的情况下，依据陶辰乐的提交的微信记录，可以认定陶辰乐存在节假日加班的事实，结合陶辰乐月工资，经核算，桌游店应支付陶辰乐2019年度中秋、国庆节加班工资1655元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”桌游店未能与陶辰乐签订书面劳动合同，应当支付陶辰乐双倍工资，结合陶辰乐已支取的工资，陶辰乐要求桌游店应另行支付未签订劳动合同的双倍工资9660元，法院予以准许。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，桌游店未足额支付陶辰乐工资、亦未为其办理社会保险，并且陶辰乐亦将此事由书面通知桌游店，为此，陶辰乐提出解除劳动合同符合法律规定，双方的劳动关系于桌游店收到解除通知书之日解除，基于此，陶辰乐可向桌游店主张经济补偿，具体金额为1500元。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”用人单位为劳动者提供服装及制作工作牌属于其向劳动者提供的必要劳动条件，该费用应当由用人单位支付，桌游店以此收取押金于法相悖，应予纠正，故对陶辰乐要求桌游店返还押金500元，于法有据，法院予以支持。一审法院判决：桌游店于判决生效之日起十日内支付陶辰乐工资3000元、加班工资1655元、未签订书面劳动合同的双倍工资9660元、经济补偿金1500元，并返还陶辰乐押金500元。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，一审法院根据桌游店已经支付给陶辰乐的工资和双方的陈述，认定陶辰乐的月工资标准为3000元。桌游店上诉主张月工资为2500元，支付给陶辰乐的款项中包括报销、购买材料的款项。但桌游店未能举证证明其该主张，故一审法院认定的陶辰乐月工资3000元，并据此作为加班费、双倍工资、经济补偿金的标准，并无不当。因未签订书面劳动合同，陶辰乐要求桌游店支付双倍工资，符合法律规定。一审法院结合陶辰乐的工资时间和实际支付的工资数额，支持陶辰乐要求桌游店另支付9660元的工资，符合事实和法律规定。因桌游店未足额支付陶辰乐工资、亦未为其办理社会保险，陶辰乐据此提出解除劳动合同，并向桌游店主张经济补偿，符合法律规定。因陶辰乐工作不满6个月，经济补偿金按半个月的工资计算，一审法院判决支付陶辰乐经济补偿金1500元，符合法律规定。综上，桌游店的上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人京口区聊爆桌游店负担。本判决为终审判决。审判长 孟 涛审判员 徐 达审判员 冷德华二〇二一年二月五日书记员 王 萍