青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终1289号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区，统一社会信用代码91XX9G。 法定代表人：刘浩，系负责人。 委托诉讼代理人：宋凯鹏，山东首辰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张蕾，山东首辰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋跃春，男，1947年8月22日出生，汉族，住山东省胶州市。 原审被告：马锡明，男，汉族，1971年4月3日出生，住胶州市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司(以下简称平安财险)因与被上诉人宋跃春、原审被告马锡明机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初10279号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安财险的委托代理人宋凯鹏到庭参加诉讼,被上诉人宋跃春、原审被告马锡明经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险上诉请求：1.请求二审法院依法撤销山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初10279号判决书第一项，并依法改判（差额为38138.8元）；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实错误，证据不足，应依法予以撤销并改判。被上诉人宋跃春的左肘关节损伤基础不足，其伤残程度达不到十级伤残。被上诉人经原审法院委托，由青岛青大司法鉴定所对其伤情进行伤残鉴定。青岛青大司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11“四肢任一大关节(踝关节除外)功能丧失25%以上”之规定，出具宋跃春左肘关节损伤十级的伤残鉴定报告。上诉人认为被上诉人损伤基础不足，其伤残程度达不到十级伤残。原审法院依据该鉴定报告来认定宋跃春左肘关节构成十级伤残，系认定事实错误，证据不足，请二审法院依法改判，以保护上诉人的合法权益。 宋跃春未到庭参加诉讼，向本院提交书面答辩状称，原审法院判决事实清楚，程序正当。上诉人上诉事由缺乏事实及法律依据，请求法院依法驳回上诉人的上诉。 宋跃春向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告交通事故损失赔偿款共计105210.48元；2.本案诉讼费等由被告承担。原告主张赔偿明细如下：医疗费36603.28元、住院伙食补助1800元（100元×18天）、护理费6000元（100元×60天）、交通费360元、残疾赔偿金43587.2元（54484元×8年×10%）、后续治疗费12000元、精神抚慰金2000元、鉴定费2860元，共计105210.48元。事实与理由：2020年2月18日8时，被告马锡明驾驶鲁Ｂ×××××号车沿事故路由西向东行驶至兰州东路与原告宋跃春骑行的二轮电动车相撞，致使原告受伤。经胶州市交警大队出具责任认定书认定被告马锡明承担本次事故同等责任，因被告驾驶车辆在被告平安财险投保交强险、第三者商业险，原告多次找被告协商未果，为维护原告合法权益，请求法院依法判决被告对原告损失予以赔偿。 一审法院认定事实：对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。1、2020年2月18日8时，被告马锡明驾驶鲁Ｂ×××××号车沿事故路由西向东行驶至兰州东路与原告宋跃春骑行的二轮电动车相撞，致使原告受伤。经胶州市交警大队出具责任认定书认定被告马锡明承担本次事故同等责任。2、原告受伤当日在胶州市人民医院住院治疗1天，诊断结果为：(1)尺骨鹰嘴骨折；(2)头部多处损伤；(3)胸部损伤。后转入胶州湾医院住院治疗17天，诊断结果为：(1)尺骨鹰嘴骨折；(2)肱二头肌肌腱损伤；(3)阑尾术后；(4)腔隙性脑梗死；(5)脑萎缩。原告于2020年3月9日出院。经核算原告提交的医疗费票据，原告治疗伤情共花费医疗费用36603.28元。3、被告马锡明系肇事车辆鲁Ｂ×××××车辆驾驶员及所有人，肇事车辆鲁Ｂ×××××在被告平安财险投保交强险及商业险150万，事故发生时处于保险合同有效期内。4、事故发生后，被告平安财险为原告垫付10000元。以上事实有原告提交的胶州市道路交通事故认定书一份、人民医院病例一份、胶州湾医院住院病历一份、住院发票和门诊收费票据共五份、人民医院费用清单一份、胶州湾医院费用清单一份、被告马锡明驾驶证、行驶证复印件一份，保单复印件一份在卷为凭，经开庭质证和一审法院审查，可以采信。 对有争议的证据和事实，各方当事人的证据及一审法院查明如下：关于鉴定报告。经原告宋跃春申请，一审法院依法委托，青岛青大司法鉴定所2020年9月10日出具鉴定意见：宋跃春因外伤导致左肘关节损失构成十级伤残，护理期限60天，后续治疗费10000-12000元。原告支出鉴定费2860元。被告平安财险对鉴定报告不予认可，但未在规定时间内提交重新鉴定申请亦无相关证据推翻该报告，一审法院对青岛青大司法鉴定所2020年9月10日出具的宋跃春鉴定报告予以采信。 一审法院认为，本案系因机动车交通事故而引发的人身损害赔偿责任纠纷。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。经审理查明，鲁Ｂ×××××轿车在被告平安财险投保交强险及商业三者险150万真实有效，故本案原告主张的合理损失应首先由被告平安财险在交强险相应限额（医疗费限额10000元、死亡伤残110000元、财产损失2000元）内承担赔偿责任；对于超出交强险限额的损失，应由被告平安财险在商业三者险限额内按事故责任承担赔偿责任，不属于平安财险理赔范围或超出保险限额部分，应由被告马锡明按事故责任承担赔偿责任。 对于原告因本次伤害造成的损失一审法院分析如下：对于医疗费，根据原告提交的有效单据及病历相互印证，共计36603.28元，被告平安财险主张医疗费扣除自费药，但未在规定时间内提交自费药审查清单，一审法院予以确认。对于原告要求的住院伙食补助费1800元（100元×18天），符合法律规定，一审法院予以确认。对于原告要求的后续治疗费12000元，参考鉴定意见酌定为11000元。以上医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费合计49403.28元，应由被告平安财险在交强险医疗费限额内赔付10000元，剩余39403.28元（49403.28元－10000元）应由被告平安财险在商业三者险限额内按责任比例承担19701.64元（39403.28元×50%）。对于原告要求的残疾赔偿金，根据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，原告的伤残赔偿金应按照城镇居民标准计算。原告主张的伤残赔偿金43587.2元（54484元×8年×10%）符合法律规定，一审法院予以支持。对于原告要求的鉴定费2860元，是原告为明确事故损失支出的必要合理性花费，一审法院予以支持。对于原告要求的护理费6000元（60天×100元），参考鉴定意见一审法院予以支持。对于原告要求的交通费360，结合原告的住院时间，调整为180元。对于原告要求的精神抚慰金2000元，结合本次事故造成原告十级伤残一处，一审法院调整为1000元。以上残疾赔偿金、鉴定费、护理费、交通费、精神抚慰金合计53627.2元，由被告平安财险在交强险死亡伤残限额内赔付。综上，原告因本次事故造成的合理损失共计83328.84元，应由被告平安财险在交强险限额内赔偿63627.2元（10000元＋53627.2元），剩余19701.64元（39403.28元×50%元）由被告平安财险在商业三者险限额内赔偿。扣除被告平安财险已垫付10000元，合计应赔偿73328.84元。 一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿原告宋跃春各项损失共计73328.84元，支付于原告宋跃春名下中国农业银行账户内（62×××77），于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告对被告马锡明的诉讼请求；三、驳回原告宋跃春的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据上诉人的上诉请求与被上诉人的答辩意见，本案二审争议的焦点问题为:被上诉人的伤残程度是否构成十级伤残。经一审法院委托，青岛青大司法鉴定所对被上诉人的伤情作出构成十级伤残的鉴定意见。上诉人对鉴定意见虽不予认可，但并未在规定时间提交重新鉴定申请。上诉人通知被上诉人进行复勘后未正式启动复勘程序，无充分证据推翻原鉴定意见。故上诉人关于被上诉人不构成十级伤残的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院根据青岛青大司法鉴定所鉴定意见作出判决，并无不当,本院予以维持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费753元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  伍亚荣 审判员  衣 洁 审判员  于水清 二〇二一年二月三日 法官助理李 岩 书记员 刘云龙 书记员李 勇