新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新29民终23号 上诉人（原审被告）：赵铁朋，男，1971年11月29日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区库车市。 被上诉人（原审原告）：魏俊立，男，1984年9月10日出生，汉族，公务员，住新疆维吾尔自治区库车市。 委托诉讼代理人：杨福宏，新疆天山律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王明，新疆天山律师事务所律师。 原审被告：马雪梅，女，1968年1月12日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区库车市。 上诉人赵铁朋因与被上诉人魏俊立、原审被告马雪梅民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库车市人民法院（2020）新2923民初1541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月9日、2月18日进行调查，充分询问和听取了双方当事人的意见，未开庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵铁朋上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区库车市人民法院（2020）新2923民初1541号民事判决书，将本案发回重审或依法改判92,199元为合伙投资款。事实和理由：一审因赵铁朋和魏俊立之间未签订合伙协议，不认定二人之间是合伙关系错误。魏俊立是公职人员，不能从事经营性活动，所以不能签订合伙协议，魏俊立对微信聊天截屏的双方交谈中所做的工作称之为策划，如果双方是民间借贷关系，而非合伙关系，双方既不是朋友，更不是亲戚，魏俊立耗费时间和精力为赵铁朋承包经营的项目操心明显有悖常理。赵铁朋所提交的微信聊天截屏中显示这份未签的《合伙协议》也是具有法律知识的魏俊立所发，证人证言也证明这份未签的《合伙协议》是真实存在的，只是未签订而已。以上证据足以证明双方系合伙关系，并非民间借贷关系。一审法院对借条仅强调签名，因赵铁朋没文化，借条是魏俊立所写，赵铁朋抄写了一篇，且该借条的内容也有魏俊立的转款系合伙投资款字样，也可证明双方是合伙关系。 被上诉人魏俊立辩称，魏俊立与赵铁朋之间不存在合伙关系，系典型的民间借贷关系，赵铁朋没有提供书面的合伙协议，也无其他证据予以佐证，魏俊立提交的转账凭证及借条足以证明双方之间借贷关系成立，赵铁朋的上诉请求无事实与法律依据，应当予以驳回。 马雪梅未参加调查，亦未提交书面答辩意见。 魏俊立向一审法院起诉请求：赵铁朋、马雪梅归还借款本金81,991元及截止2020年9月30日的逾期还款违约金14,758元，合计96,639元，自2020年10月1日起的违约金以未还本金为基数计算至本息还清之日。 一审法院认定事实：赵铁朋因经营“新和驿站水上乐园”的资金周转需要，自魏俊立处借款110,000元。魏俊立于2019年3月10日、2019年3月11日、2019年4月4日通过微信转账向赵铁朋转款共计110,000元。赵铁朋归还部分款项后，对未还的81,991元于2019年6月9日向魏俊立出具借条一份，约定借款期限六个月，自2019年6月9日起至2019年12月31日；承诺于2019年12月31日还清借款；并约定了违约责任，即“如不能按期定额归还，借款人向魏俊立支付每天全额的20％作为违约金，并将房产证作为抵押，如在到期后7日内未还清，将房产证过户到魏俊立名下”。上述《借条》出具后，借款至今未归还。一审法院认为，根据魏俊立与赵铁朋的诉辩主张，本案的争议焦点为本案是民间借贷纠纷还是合伙纠纷。赵铁朋主张本案是合伙纠纷，其提交了《微信聊天截屏》及证人张某、赵某的当庭证言，以此证明其与魏俊立合伙经营新和驿站水上乐园的事实，但是《微信聊天截屏》的内容仅是反映魏俊立帮助赵铁朋策划的内容，证人张某的当庭证言中关于合伙的陈述是听赵铁朋所说，赵某的当庭证言中关于合伙的陈述是分别听魏俊立、赵铁朋所说以及打印过合伙协议，上述证据均没有证明魏俊立与赵铁朋签订过合伙协议，并按合伙协议各自提供资金、实物、技术等合伙经营、共同劳动。个人合伙的首要特征是单个自然人在自愿基础上的联合，即人合。本案中，魏俊立不认可存在合伙，赵铁朋也不能举证证明与魏俊立达成过合伙协议，因此，赵铁朋的主张不能成立。魏俊立主张其与赵铁朋之间存在民间借贷关系，并因此提交了赵铁朋向魏俊立出具的《借条》，赵铁朋也认可《借条》上“借款人姓名”处是其签名落款，魏俊立提交的《微信转账记录》可以证明魏俊立给赵铁朋微信转账110,000元的事实，所以，魏俊立主张的民间借贷关系成立。合法的民间借贷关系受法律保护。赵铁朋作为借款人，依法应当按照约定向魏俊立归还借款，否则，还应承担逾期还款的违约责任。本案中，魏俊立要求赵铁朋归还借款本金81,991元的诉讼请求，合法有据，法院予以支持。魏俊立要求赵铁朋给付截止2020年9月30日的逾期还款违约金14,758元（81,991元×2％×9个月），自2020年10月1日起的违约金以未还本金为基数计算至本息还清之日的诉讼请求，《合同法》规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额相当于因违约造成的损失。本案中，赵铁朋逾期还款给魏俊立造成的损失是利息损失，双方约定的违约金超出法律规定，魏俊立要求按民间借贷利率计算违约金符合法律规定，但是按月息2％计算逾期还款违约金不符合法律规定，根据《最高人民法院关于修改〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉的决定》规定，借贷行为发生在2019年8月20日之后的，双方约定的逾期利息、违约金不能超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，赵铁朋承诺的还款时间是2019年12月31日，所以，自2020年1月1日起，按照当时的一年期贷款市场报价利率4.15％的四倍即年息16.6％计算逾期付款违约金，计算为81,991元×16.6％÷12个月×9个月=10,208元，自2020年10月1日起的违约金以未还本金为基数、按照当时的一年期贷款市场报价利率的四倍计算至本息还清之日，对此法院予以支持。魏俊立要求马雪梅与赵铁朋共同承担上述归还借款及逾期还款违约金的责任，法律规定夫妻一方从事生产经营活动但利益归家庭共享的情形应属于夫妻共同生产经营，因此所负的债务应属于夫妻共同债务。本案中，参与新和驿站经营的是赵铁朋，马雪梅未参与，但是马雪梅与赵铁朋是夫妻关系，赵铁朋经营新和驿站所得的利益归家庭共享，故赵铁朋因经营新和驿站所负的本案债务属于夫妻共同债务，马雪梅应与赵铁朋共同承担上述归还借款及逾期还款违约金的责任，魏俊立要求马雪梅与赵铁朋共同承担上述债务的清偿，一审法院予以支持。赵铁朋辩解是其一人参与新和驿站的经营，与其妻马雪梅无关的意见，法院不予采纳。综上，判决：赵铁朋、马雪梅于判决生效后十日内向魏俊立归还借款本金81,991元；赵铁朋、马雪梅于判决生效后十日内向魏俊立偿付2020年1月1日至2020年9月30日期间的逾期还款违约金10,208元，自2020年10月1日起的违约金以未还本金为基数、按照当时的一年期贷款市场报价利率的四倍计算至本息还清之日。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。赵铁朋提交通话录音的翻拍视频光盘一份，拟证明其与魏俊立之间存在合伙关系。经质证，魏俊立对该证据真实性、合法性、关联性均不认可，认为无法核实通话人员的身份，也无法证明录音中提及的款项的性质。本院认为，因魏俊立对该证据的真实性不予认可，赵铁朋亦未提交该通话录音的原始载体，仅凭翻拍视频无法确定通话人员的身份，且在通话中仅提及退款，并未明确所退何款，也未有合伙的陈述，故该证据不能证明赵铁朋与魏俊立之间存在合伙关系。 二审中，魏俊立未提交新证据。本院二审认定的事实及证据与一审法院认定事实证据一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为涉案借条中款项是否为魏俊立合伙投资款。赵铁朋上诉认为其与魏俊立之间存在合伙关系，涉案的借款实为合伙投资款。魏俊立对合伙事实予以否认，认为双方系民间借贷关系，赵铁朋提交的微信聊天截图系其为赵铁朋进行项目策划。对此本院认为，按照法律规定，个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动；合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙退伙、合伙终止等事项订立书面协议。无书面合伙协议又无工商行政管理部门的核准登记，在具备合伙个人各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的条件下，有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，可以认定双方之间具有合伙关系。本案中赵铁朋与魏俊立之间并无合伙协议，也无工商行政管理部门的核准登记，《微信聊天截屏》的内容仅是反映魏俊立帮助赵铁朋策划的内容，虽一审时赵铁朋申请证人出庭作证，但证人并未实际参与赵铁朋与魏俊立合伙协商过程，其证言不足以证明赵铁朋与魏俊立之间存在合伙关系。且根据借条内容显示，赵铁朋因经营新和驿站，急需资金周转而向魏俊立借款，借条中未显示该款为合伙款，亦未有魏俊立投资新和驿站81,991元的意思表示，赵铁朋未能举证证明涉案借条中款项为合伙投资款，故对赵铁朋认为81,991元为合伙投资款的上诉意见不予采纳。魏俊立主张的民间借贷关系成立，赵铁朋作为借款人，依法应当按照约定向魏俊立归还借款并承担逾期还款违约金，马雪梅与赵铁朋系夫妻关系，赵铁朋经营新和驿站所得的利益归家庭共享，故赵铁朋因经营新和驿站所负的本案债务属于夫妻共同债务，马雪梅应与赵铁朋共同承担上述归还借款及逾期还款违约金的责任。 综上所述，赵铁朋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2105元，由赵铁朋负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李   伟   力 审 判 员 阿地力阿布都热依木 审 判 员 高       静 二〇二一年二月十八日 法官助理 赵   培   培 书 记 员 葛   子   玉