湖南省邵东市人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0521民初353号原告周更祥，男，1969年2月22日出生，汉族，住邵东市。被告邵东县天星房地产开发有限公司，住所地在邵东市两市镇红岭路。法定代表人曾来明。被告曾来明，男，1963年1月26日出生，汉族，住邵东市。被告刘智勇，男，1973年7月21日出生，汉族，住邵东市两市。原告周更祥与被告邵东县天星房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称“天星公司”）、曾来明、刘智勇民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月13日受理后，依法适用简易程序，于2021年2月9日公开开庭进行了审理。原告周更祥到庭参加诉讼，被告天星公司、曾来明、周智勇经本院依法送达开庭传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周更祥向本院提出诉讼请求：判令被告天星公司、曾来明共同归还原告借款本金100万元及利息140800元（利息暂计算至2020年12月28日，此后利息按照月利率1.28%另计算至三被告付清之日止）；判令原告有权对拍卖、变卖被告天星公司所提供的抵押物的价款优先受偿；被告刘智勇对第一项请求的借款本息承担连带清偿责任；由三被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年1月29日被告天星公司与被告曾来明以资金需要周转为由，共同向原告借款100万元，约定月利率为2%，借款期限为一年。后被告天星公司与曾来明仅支付了一年的利息24万元，未按期归还借款。为确保原告债权利益，2020年8月10日原告与天星公司签订了一份《一般抵押及借款合同》，约定将被告天星公司所有的天贸花苑12栋109室抵押给原告，并办理了抵押登记。2020年8月13日被告曾来明向原告书面承诺在2020年9月30日前归还原告30万元，2020年农历年前归还全部本息。被告刘智勇同意对曾来明书面承诺承担连带担保担保。现被告天星公司与曾来明未向原告归还分文，原告依法向贵院提起诉诉。被告天星公司、曾来明、刘智勇均未予答辩。经审理查明，2019年1月29日被告天星公司向原告周更祥出具了一张借据，该借据约定借款金额为1000000元；月利率2%；借款期限一年，并由天星公司盖章，法定代表人曾来明签字。原告周更祥分别于2019年1月28日和2019年1月30日向曾来明交付借款600000元和400000元，合计1000000元。2020年8月10日原告与被告天星公司签订了《一般抵押及借款合同》，合同约定被担保主债权为1000000元借款；担保范围主合同约定的主债权、利息、违约金、损害赔偿金及实现抵押权的费用；2020年1月19日至2020年12月31日不计息；抵押物为天星公司所有的位于邵东市开发区××道××道××路××路××栋××室，不动产权证号（2016）0000536；债务人履行期限为2020年8月10日至2020年12月31日，不动产抵押担保期限为2020年8月10日至2022年12月31日止。2020年8月18日原告与被告天星公司就上述抵押合同办理了抵押权登记。2020年8月13日曾来明书面承诺2020年9月30日之前归还原告1000000元，先归还300000元，2020年农历年前归还归还本金1000000元。该承诺书被告刘智勇以担保人身份签字担保。另查明，庭审中，原告周更祥承认被告天星公司已经按照月利率2%支付了自2019年1月28日至2020年1月28日的利息240000元；被告天星公司又于2021年2月8日支付了原告90000元。原告请求支付利息140800元的计算方式为以1000000元为本金按照月利率1.28%计算自2020年1月29日至2020年12月28日。上述事实，有原、被告身份信息证明、借据、一般抵押及借款合同、抵押登记、承诺书、汇款凭证及原告的法庭陈述予以证明，可以认定。本院认为：本案系民间借贷纠纷。第一、关于被告天星公司与曾来明是否共同承担还本付息义务的问题。被告曾来明系天星公司法定代表人，其在借据上签字盖章的行为是履行职务的行为，故应认定原告周更祥与被告天星公司存在民间借贷关系，被告天星公司应当按照约定向原告归还本金及支付相应利息，被告曾来明不是借款合同当事人，对本案借款本息不承担偿还责任。因被告天星公司已于2021年2月8日支付原告90000元，扣除已经支付的利息，被告天星公司还应支付原告利息50800元（140800元－90000元）及后期利息。综上，对于原告要求被告天星公司归还本金1000000元并支付利息50800元及后期利息（后期利息以1000000元为基数按照月利率1.28%计算自2020年12月29日至本息还清之日止）的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。第二、关于原告是否有权对拍卖、变卖本案抵押物所得价款优先受偿的问题。本案原告与被告天星公司签订的《一般抵押及借款合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合同依法成立，具有法律效力，且办理了抵押登记，该抵押权自登记时设立。依据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条及抵押合同约定，原告作为抵押权人有权要求依法拍卖、变卖该担保财产并就所得价款优先受偿。第三、关于被告刘智勇是否对本案借款本息承担连带担保责任的问题。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定的“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”被告刘智勇以担保人身份对借款本金1000000元签字担保，未约定保证方式。故被告刘智勇应当对本案1000000元借款本金承担连带保证责任。但根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定的“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的……债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权……。”因此，原告应先就本案抵押物实现借款本金1000000元债权，不足的部分由刘智勇承担连带清偿责任。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民法通则》第三十八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告邵东县天星房地产开发有限公司在本判决生效后10日内归还原告周更祥借款本金1000000元并支付利息50800元及后期利息（后期利息以1000000元为基数按照月利率1.28%计算自2020年12月29日至本息还清之日止）二、被告邵东县天星房地产开发有限公司未按照本判决书第一项履行的，对其所有的位于邵东市开发区××道××道××路××路××栋××室房屋采取拍卖、变卖等方式依法变价，原告周更祥对变价后所得价款在本判决第一项范围内优先受偿。三、被告刘智勇对于本案1000000元借款本金经实现抵押权后未能清偿的部分承担连带清偿责任。四、驳回原告周更祥其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7533.5元，由被告邵东县天星房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。被告如未在本判决生效后指定的期间内履行支付金钱义务，原告应在履行期间届满之日起二年内向人民法院申请强制执行。审 判 员  匡自力二〇二一年二月十九日法官助理黄叶代理书记员  黄进墙附相关法条文：《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民法通则》第三十八条依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。