江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣11民终552号上诉人（原审被告）黄金水，男，1955年5月25日出生，汉族，江西省横峰县人，住江西省横峰县。被上诉人（原审原告）胡凯，男，1987年2月10日出生，汉族，江西省南昌市人，住江西省横峰县。委托代理人程友华，横峰县法律事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）罗来火，男，1967年12月1日出生，汉族，江西省横峰县人，住江西省横峰县。上诉人黄金水因民间借贷纠纷一案，不服横峰县人民法院（2016）赣1125民初82号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年1月26日，被告黄金水因资金紧张向原告借款10万元，原告通过建设银行将10万元转账给被告黄金水，被告黄金水向原告出具借条一张。借条载明：“今借到胡凯人民币拾万元整(100,000元)，利率按5分计算，以岑阳大道西侧在建房抵押。此据，具借人：黄金水，2014年1月26日。”被告罗来火作为担保人在借条上签名。借款后被告黄金水从2014年4月19日至2014年12月9日共向原告支付利息35,000元。原告多次催收未果，故起诉至法院请求判令两被告共同偿还借款本金10万元及利息（自2014年7月26日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算利息至实际清偿之日止），并承担诉讼费用。原审法院认为，原、被告系完全民事行为能力人，双方签订的借款合同，意思表示真实，不违反法律、法规的规定，合法有效。原告依约向被告黄金水提供10万元借款，被告黄金水作为借款人未及时偿还借款，违反了约定，故对于原告要求被告黄金水偿还10万元借款本金的诉讼请求，本院予以支持。借款利息方面，虽然原告与被告黄金水在借条上书面约定按月息5%计算利息已超出法律规定，但原告诉请要求被告按中国人民银行同期贷款利率四倍计算利息，符合法律规定，庭审中原告承认被告黄金水至2014年12月9日止支付了35,000元利息，因被告未提出对超出部分利息抵扣本金，故本院将支付利息时间调整为从2014年12月10日开始。被告罗来火作为原告与被告黄金水的10万元借款的担保人，双方未约定保证形式，根据法律规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，应当按照连带责任承担保证责任，故被告罗来火对10万元借款本金及利息承担连带责任的诉请，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定判决如下：一、被告黄金水于本判决生效之日起十五日内偿还原告胡凯借款10万元，并自2014年12月10日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算利息至实际清偿之日止；二、被告罗来火对于被告黄金水以上第一项付款义务承担连带责任。如未按判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，300元，减半收取1,150元，由被告黄金水、罗来火负担。一审宣判后，上诉人黄金水不服一审判决，依法向本院提起上诉，上诉请求：请求依法撤销横峰县人民法院（2016）赣1125号民初82号民事判决，依法改判。上诉理由：一、原审事实认定错误。罗来火应当列为共同还款人，虽然借条注明罗来火系担保人，但该笔借款以岑阳大道西边在建房抵押，而罗来火系上诉人的合伙人，共同合伙城建岑阳大道的建房工程，此借款也用于该工程建设，因此将罗来火列为担保人不准确。且，上诉人与被上诉人于2015年2月15日签订了房屋买卖协议，约定上诉人将已取得房产证的房屋出售给被上诉人，以上诉人所欠借款抵做首付款，不足部分被上诉人另行支付。二、原审适用法律不当。原审既然认定上诉人支付了35,000元利息，每月5千元，该利息远远超过了年利率36%，依据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第二十六条“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”上诉人在一审时提出超过部分的利息应扣减本金，但是原审法院无视这一规定，故此案存在适用法律不当的问题。被上诉人胡凯答辩称：一、原审判决适用法律正确。上诉人在一审庭审中，只对拖欠的利息计算提出过异议，认为过高，对于已支付的利息没有要求返还超过36%的部分，上诉人既然没有提出该抗辩意见，法院则不能主动释明和作出判决，应视为上诉人自行处分权。二、一审中，上诉人对向被上诉人借款的事实不持异议，双方民间借贷关系明确。虽然双方签订了《房屋买卖协议》，但系双方另外的法律关系，况且，上诉人认为用此借款来抵购房款的，其应将借条收回，也不可能继续计算利息。被上诉人罗来火未提交答辩意见。经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，借条中罗来火作为担保人在借条上签名，且该笔借款系胡凯汇入黄金水账户，无其他证据表明罗来火是该笔借款的共同借款人，故对于上诉人提出罗来火应当作为共同借款人承担连带还款责任，本院不予支持。2014年1月26日，上诉人向被上诉人借款10万元，上诉人在4月19日向被上诉人支付利息10,000元、6月4日向被上诉人支付利息5,000元，7月2日支付利息10,000元，8月10日支付利息5，000元，12月9日支付利息5,000元，共计35,000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”虽然上诉人在一审未提出返还或抵扣的主张，但根据本条规定，利息超过年利率36%的部分属无效约定，人民法院应主动审查，故黄金水尚欠任其文本金数额及利息计算如下：1、黄金水于2014年4月19日支付的10,000元，以100,000元本金计（年利率36%）所产生的当期利息为8,400元，剩余1,600元应抵扣本金，所余本金应为98,400元；2、黄金水于2014年6月4日支付的5,000元，以98,400元本金计（年利率36%）所产生的当期利息为4,526元，剩余474元应抵扣本金，所余本金应为97,926元；3、黄金水于2014年7月2日支付的10,000元，以97,926元本金计（年利率36%）所产生的当期利息为2,744元，剩余7,256元应抵扣本金，所余本金应为90,670元；4、黄金水于2014年8月10日支付的5,000元，以90,670元本金计（年利率36%）所产生的当期利息为3,458元，剩余1，542元应抵扣本金，所余本金应为89,128元；5、黄金水于2014年12月9日支付的5,000元，以89,128元本金，年利率36%计，利息已经实际支付至2014年11月5日。上诉人提出的与被上诉人签订的《房屋买卖协议》，上诉人并未提供任何证据。综上，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持横峰县人民法院（2016）赣1125民初82号民事判决第二项“二、被告罗来火对于被告黄金水以上第一项付款义务承担连带责任。”；二、撤销横峰县人民法院（2016）赣1125民初82号民事判决“一、被告黄金水于本判决生效之日起十五日内偿还原告胡凯借款100,000元，并自2014年12月10日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算利息至实际清偿之日止。”；三、上诉人黄金水于本判决生效之日起十五日内偿还被上诉人胡凯借款89,128元，并自2014年11月6日起按月利率2%计算利息至本金全部清偿之日止。四、驳回上诉人黄金水的其他上诉请求。二审案件受理费2,300元，由上诉人黄金水、罗来火负担2，028元，被上诉人胡凯负担272元。本判决为终审判决。审 判 长  赖 晓代理审判员  李少琴代理审判员  杜依霖二〇一六年七月十二日代书 记员  刘 欢