湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终1631号上诉人（原审原告）：田宁，男，汉族，1982年12月28日出生，住湖南省怀化市鹤城区。委托诉讼代理人：朱世友，湖南维清律师事务所律师，执业证号××。被上诉人（原审被告）：张树生，男，汉族，1969年3月24日出生，住湖南省溆浦县。被上诉人（原审被告）：翟长春，男，瑶族，1967年12月30日出生，住湖南省溆浦县。被上诉人（原审被告）：朱军，男，汉族，1971年9月20日出生，住湖南省溆浦县。被上诉人（原审第三人）：舒润斌，男，汉族，1984年10月18日出生，住湖南省溆浦县。上诉人田宁因与被上诉人张树生、翟长春、朱军、舒润斌民间借贷纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202民初1752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人田宁及其委托诉讼代理人朱世友与被上诉人舒润斌均到庭参加诉讼，张树生、翟长春、朱军经公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田宁上诉请求：1.撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202民初1752号民事判决，支持上诉人全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由三被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当。（一）上诉人出借款项通过其母亲转款符合客观事实。一审诉讼中，原告提供了上诉人与谢某系母子关系的户口本资料。上诉人安排其母亲将出借款项汇款至四被上诉人指定的怀化市顺捷汽车贸易有限公司账户符合当时出借环境和政策。（二）上诉人转款确实是按四被上诉人意思指定转款项，应当认定是四被上诉人借款。1.被上诉人舒润斌提及元晟公司误认为借款不足影响借款成立。上诉人于2013年4月成立了怀化元晟公司，四被上诉人到上诉人公司商量借款，最后确定由田宁个人出借没有将此事说明，被上诉人误认为是公司借款不影响借款事实成立。2.四被上诉人确定向上诉人借款指定付款符合《中华人民共和国合同法》规定的向第三人履行的规定。四被上诉人欲承揽怀化市顺捷汽车贸易有限公司4Ｓ店工程需交纳保证金，于2013年11月14日向上诉人借款135万元。四被上诉人与上诉人沟通款项直接打至怀化市顺捷汽车贸易有限公司，出具了150万元的借条。为维护合法权益，特提起上诉，望判如所请。舒润斌辩称，答辩人与张树生、翟长春、朱军四人共同向田宁借款是事实，当时135万元是转到一个汽车公司，是明强集团的项目保证金。张树生、翟长春、朱军未答辩。田宁向一审法院起诉请求：1．判令三被告连带偿还原告借款本金135万元，利息166.14万元（暂计至2018年1月1日，2018年1月1日至借款还清之日止的利息继续按月利率2％计算）；2．三被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：田宁系谢某之子。2013年11月14日，张树生、朱军、翟长春及第三人舒润斌向田宁出具150万元的借条1份，约定借期六个月，月息3.5％。次日，谢某向怀化市顺捷汽车贸易有限公司转账支付了135万元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，田宁应当举证证明原、被告之间借款合同成立并生效即田宁已经向被告提供了借款款项。根据田宁提供的证据，三被告虽然向田宁出具了借条，但是其未提供充分证据证明该笔款项已经实际支付给三被告。田宁提交的银行交易明细，转出账户是谢某，转入账户是怀化市顺捷汽车贸易有限公司，与本案原、被告不同，借条约定的150万元与转账款项也不一致。且谢某未出庭对该笔转账用途进行说明，田宁也未提供转入怀化市顺捷汽车贸易有限公司135万元系接受三被告的指定的相关证据。田宁向法院提交的第三人舒润斌的书面情况说明中载明的是向怀化元晟投资管理有限公司借款，且第三人舒润斌未到庭参加诉讼，该情况说明的真实性无法核实，故对该证据，法院不予采信。综上，田宁未提交充分证据证明原、被告之间借款合同已成立并生效，应承担举证不能的不利法律后果，故对田宁的诉讼请求，法院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回田宁的诉讼请求。本院二审期间，田宁围绕上诉请求依法提交了证据，并申请证人谢某出庭作证。本院组织当事人进行了质证和对证人进行质询。对于上诉人提交的（2016）湘1202刑初272号刑事判决书，和来源于该案卷宗中公安机关对张树生的询问笔录、指认笔录，以及张树生等人以周明强合同诈骗为由向怀化市公安局提交的《湖南明强汽车贸易有限公司建设安装装饰工程项目招（议）标评审通知书》、《建筑安装工程施工合同》，《委托》和谢某以43400623020014577的账号向怀化顺捷汽车贸易有限公司转账135万元的证据清单，被上诉人舒润斌对前述证据以及谢某证言的真实性、合法性与关联性均无异议。被上诉人张树生、翟长春、朱军经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对诉讼权利的放弃。本院认为前述证据来源于（2016）湘1202刑初272号刑事案件卷宗档案，能够体现案件客观事实，本院予以采信。证人谢某的证言，与张树生在公安机关所作证实能够吻合，对其证言本院予以采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张树生、朱军、翟长春及舒润斌拟合伙承建湖南明强汽车贸易集团有限公司奥迪4Ｓ店。2013年11月6日张树生作为湖南省华龙建筑工程有限公司的代理人与湖南明强汽车贸易集团有限公司签订《建筑安装工程施工合同》，并向张树生出具委托，注明“关于湖南明强汽车贸易集团有限公司与湖南省华龙建筑工程有限公司签订4Ｓ店施工合同一事，我方委托湖南省华龙建筑工程有限公司将该合同履约保证金（壹佰伍拾万元整）汇入怀化市顺捷汽车贸易有限公司账户，收款单位：怀化市顺捷汽车贸易有限公司，开户行：工商银行怀化市迎丰支行，账号：1914********”。2013年11月14日，张树生、朱军、翟长春及舒润斌向田宁出具150万元的借条，田宁的母亲谢某于2013年11月15日向怀化市顺捷汽车贸易有限公司账号为1914********的账户转账135万元。另查明，2014年1月20日，张树生向怀化市公安局鹤城分局报案，并向该分局负责民警陈述了其代表湖南省华龙建筑工程有限公司与湖南明强汽车贸易集团有限公司的法定代表人周明强签订合同，并向该公司交纳合同保证金150万元的事实。2014年3月28日，张树生在接受怀化市公安局经侦大队办案民警询问时，再次陈述了其损失的150万元保证金当中有135万元是通过谢某转账给怀化顺捷汽车贸易有限公司的事实。2015年7月17日，怀化市鹤城区人民检察院以怀鹤检刑诉[2015]183号起诉书指控周明强犯合同诈骗罪、非法吸收公众存款罪，段国平、文志科犯合同诈骗罪。怀化市鹤城区人民法院做出（2016）湘1202刑初272号刑事判决，该判决确认“湖南明强汽贸集团有限公司及新一代、顺捷（即怀化市顺捷汽车贸易有限公司）、恒畅、顺凯、铂大等多家相关联公司的法定代表人、实际经营者。周明强因其经营管理的上述各公司资金短缺，遂通过文志科联系到段国平和杨帆。四人共谋，商定由周明强提供办公场地、明强集团银行账号，由周明强以明强集团名义对外签订合同，段国平负责组织人员成立明强集团奥迪4S店工程指挥部对外重复联系施工单位，使用虚假的投资意向书和政府批文，以奥迪4S店修建工程名义收取保证金的方式进行融资。……2014年2月24日，周明强主动到公安机关投案。”该案判定周明强犯合同诈骗罪，已经发生法律效力。再查明，舒润斌在2018年11月10日出具情况说明，说明其本人对案涉借款愿意偿还，并于2018年10月10日与田宁协商后达成协议，愿意分期偿还。本院认为，本案系民间借贷纠纷，争议焦点在于田宁与债务人张树生、朱军、翟长春及舒润斌之间的民间借贷关系是否成立并生效。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”本案中张树生、朱军、翟长春及舒润斌拟合伙修建湖南明强汽贸集团有限公司的4Ｓ店，按照该集团公司的要求需向怀化顺捷汽车贸易有限公司交纳履约保证金150万元。嗣后张树生、朱军、翟长春及舒润斌向田宁出具150万元的借条，田宁委托其母亲谢某代张树生向怀化市顺捷汽车贸易有限公司转账支付135万元作为张树生等人拟承建4Ｓ店的保证金。张树生因拟承建4Ｓ店遭到合同诈骗导致保证金不能返还向公安机关报案，并向办案部门陈述了谢某向怀化市顺捷汽车贸易有限公司转账支付135万元系其交纳保证金的事实。前述事实有张树生报案材料与其向公安机关所作陈述以及人民法院生效判决认定的事实在卷佐证，与证人谢某所作证言能够相互吻合。因此，张树生、朱军、翟长春及舒润斌向田宁共同借款150万元，田宁已履行了135万元借款的支付义务，双方的民间借贷合同成立并生效。《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定“债权人或者债务人一方人数为2人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。”舒润斌自认其与张树生、朱军、翟长春因合伙承建案涉4S店共同向田宁借款，是为合伙债务，债权人可以请求部分或者全部债务人履行全部债务。因此上诉人要求张树生、朱军、翟长春三人对全部债务承担连带还款责任系合理行使处分权，不违反法律规定，本院予以支持。鉴于系争双方约定的利率为月利率3.5%，已超过最高法定利率。根据2015年9月1日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”上诉人田宁向人民法院诉请债务人偿还借款本金135万元，并按月利率2%支付利息，符合法律规定，本院予以照准。综上所述，田宁的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日施行）第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202民初1752号民事判决；二、张树生、朱军、翟长春于本判决生效之日起十五日内连带偿还田宁借款本金135万元，并按月利率2%的标准支付利息至本息清偿完毕之日止；三、驳回田宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费30891元，二审案件受理费30891元，均由张树生、朱军、翟长春共同负担。本判决为终审判决。审判长  陈利建审判员  胡海雄审判员  夏英姿二〇二一年二月四日法官助理田利文书记员向丹