浙江省温岭市人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙1081刑初810号公诉机关温岭市人民检察院。被告人陈仁，男，1982年10月20日出生于浙江省温岭市，公民身份号码3310811982********，汉族，初中文化，农民，住温岭市泽国镇扁屿居B区**号。2009年11月17日因犯故意伤害罪、开设赌场罪被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元，2013年6月8日被假释，假释考验期至2015年5月27日。因本案于2016年1月19日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月25日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。辩护人,金千军，浙江红大律师事务所律师。被告人陈斌，男，1983年12月2日出生于浙江省温岭市，公民身份号码3310811983********，汉族，初中文化，农民，住温岭市泽国镇水澄村B区***号。因本案于2016年2月1日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月25日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。辩护人蒋龙涯，浙江红大律师事务所律师。被告人黄续彬，男，1979年3月16日出生于黑龙江省鸡西市，公民身份号码2303021979********，汉族，小学文化，居民，住鸡西市鸡冠区西山委*组**号。因本案于2016年1月22日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月25日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。辩护人卢红羽，浙江台温律师事务所律师。被告人郑文财，男，1982年7月16日出生于黑龙江省鸡西市，公民身份号码2303031982********，汉族，小学文化，农民，住鸡西市恒山区双全委*组。因本案于2016年1月23日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月25日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。辩护人江妙福，浙江红大律师事务所律师。被告人陈双，男，1986年12月10日出生于浙江省温岭市，公民身份号码3310811986********，汉族，初中文化，农民，住温岭市泽国镇水澄村B区***号。因本案于2015年12月29日被温岭市公安局刑事拘留，2016年2月5日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。辩护人梁博，浙江台温律师事务所律师。被告人殷俊卫，男，1988年7月23日出生于河北省邢台市，公民身份号码1305031988********，汉族，小学文化，农民，住邢台市桥西区西由留村***号。因本案于2016年1月7日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月5日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。辩护人赵晖，浙江台温律师事务所律师。被告人ＸＸ，男，1988年6月9日出生于河北省邢台市，公民身份号码1305031988********，汉族，初中文化，农民，住邢台市桥西区西由留村***号。2010年9月15日因犯故意伤害罪被河北省邢台市桥东区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案于2016年1月7日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月5日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。被告人马祥，男，1982年9月14日出生于贵州省毕节市，公民身份号码5224011982********，苗族，小学文化，农民，住毕节市阴底乡罗雄村*组**号。2006年10月19日因盗窃被温岭市公安局行政拘留五日；2007年5月2日因盗窃被温岭市公安局行政拘留十二日；2007年6月26日因盗窃被温岭市公安局行政拘留十五日；2010年7月13日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元，2013年6月24日刑满释放；2014年8月29日因犯故意毁坏财物罪被本院判处有期徒刑九个月，2015年3月10日刑满释放。因本案于2016年1月26日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月25日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。辩护人江金伟，浙江磊鑫律师事务所律师。被告人邓桂荣，男，1988年7月16日出生于贵州省六盘水市，公民身份号码5202021988********，苗族，初中文化，农民，住六盘水市盘县旧营乡红花村*组。因本案于2016年1月7日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月5日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。辩护人刘博，湖南普利律师事务所律师。被告人何朝任，男，1997年7月9日出生于贵州省安顺市，公民身份号码5225271997********，汉族，小学文化，农民，住安顺市普定县龙场乡磨雄村**号。因本案于2015年12月31日被温岭市公安局刑事拘留，2016年2月5日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。辩护人蒋春晓，浙江台温律师事务所律师。被告人杨林勇，男，1991年8月2日出生于贵州省六盘水市，公民身份号码5202021991********，白族，初中文化，农民，住六盘水市盘县保基乡冷风村大冷风*组。因本案于2016年1月6日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月5日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2016）795号起诉书指控被告人陈仁、陈斌、黄续彬、郑文财、陈双、殷俊卫、ＸＸ、马祥、邓桂荣、何朝任、杨林勇犯聚众斗殴、开设赌场罪，于2016年5月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员程勇明出庭支持公诉，被告人陈仁及其辩护人金千军、被告人陈斌及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江红大律师事务所律师蒋龙涯、被告人黄续彬及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江台温律师事务所律师卢红羽、被告人郑文财及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江红大律师事务所律师江妙福、被告人陈双及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江台温律师事务所律师梁博、被告人殷俊卫及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江台温律师事务所律师赵晖、被告人ＸＸ、被告人马祥及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江磊鑫律师事务所律师江金伟、被告人邓桂荣及其辩护人刘博、被告人何朝任及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江台温律师事务所律师蒋春晓、被告人杨林勇到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、聚众斗殴2015年12月26日，被告人陈仁发现原四川籍人员开设的赌场没有在经营，遂纠集被告人陈斌、黄续彬及王利虎（另案处理）等在温岭市泽国镇扁屿村农村信用社边正新配件厂门口开设以“掷色子”形式的赌场。2015年12月27日中午，四川籍原赌场人员来到该赌场让被告人陈仁及王利虎等人不要再在该赌场抽头。当晚，为防止四川籍原赌场人员的冲场，被告人陈仁、陈斌、黄续彬、郑文财伙同王利虎在温岭市泽国镇黑桃宾馆8018房间商量对策。由王利虎等纠集他人并准备刀具，后由被告人陈双驾驶牌号比亚迪轿车来到泽国镇第二小学边向“阿龙”（另案处理）取了一袋刀具放置在该轿车后面；同时，王利虎委托被告人ＸＸ纠集人员，接着，被告人ＸＸ委托被告人邓桂荣纠集人员，然后，被告人邓桂荣委托被告人杨林勇纠集了穆万兴、刘领、李哲港（均另案处理），并答应每人人民币200元的报酬；被告人郑文财委托被告人马祥纠集人员，然后，被告人马祥委托“小非”纠集了“小兵”、“小鱼儿”以及“小非”的另外三个朋友。2015年12月28日上午，被告人陈双将载有刀具的比亚迪轿车开到温岭市泽国镇扁屿村农村信用社边正新配件厂门口交给王利虎，后被告人王利虎、黄续彬、郑文财等组织人员在其经营的赌场聚众赌博，被告人马祥、殷俊卫、杨林勇、何朝任、刘领、穆万兴、李哲港、“小兵”（另案处理）等在赌场周边进行护场。当日8时50分许，黄义（另案处理）驾驶牌号大众轿车，宋梁刚（另案处理）驾驶牌号长安小型客车，带着曾勇（另案处理）及余路平、李超（均另案处理）等人来到温岭市泽国镇扁屿村农村信用社边正新配件厂门口的赌场冲场。被告人郑文财、黄续彬、马祥与李哲港等人持刀等工具与对方互殴，致被告人郑文财等人受伤，并砸坏大众轿车、长安小型客车、比亚迪轿车；被告人殷俊卫、杨林勇、何朝任、刘领、穆万兴因手上无刀而对方持刀，逃离现场。经价格鉴定，大众轿车损坏价值人民币5150元、长安小型客车损坏价值人民币2580元、比亚迪轿车损坏价值人民币160元。经法医鉴定，被告人郑文财外伤致其左手瘢痕长度达1.0cm以上，其损伤程度已构成轻微伤。二、开设赌场2015年12月27日至28日，被告人陈仁、陈斌等人在温岭市泽国镇扁屿村农村信用社旁正新配件厂门口以掷色子的形式开设赌场，由被告人郑文财和王利虎负责抽头，被告人黄续彬、ＸＸ、殷俊卫等人负责望风、护场，被告人陈双负责搬送赌具。聚集范仙兵等人赌博。赌场靠抽头获利，共非法获利人民币7400余元。2015年12月28日13时30分许，温岭市公安局泽国镇派出所民警在温岭市泽国镇陌桃水晶酒店七楼消防楼梯口抓获被告人陈双；2015年12月30日14时50分许，温岭市公安局泽国镇派出所民警在温岭市温峤镇利百家超市二楼溜冰场抓获被告人何朝任；2016年1月6日1时许，温岭市公安局泽国镇派出所民警在温岭市温峤镇楼旗村工业区玳尔合成革有限公司三楼员工宿舍抓获被告人杨林勇；2016年1月6日15时30分许，温岭市公安局泽国镇派出所民警在温岭市马鞍桥村三区马路上的一辆车内抓获被告人殷俊卫、邓桂荣、ＸＸ；2016年1月18日16时30分许，被告人陈仁主动到温岭市公安局泽国镇派出所投案，称其没有在泽国镇扁屿村农村信用社旁开设赌场；2016年1月21日13时许，温岭市公安局泽国镇派出所民警在台州市路桥区花鸟市场旁的一出租房内抓获被告人郑文财、黄续彬；2016年1月25日14时许，温岭市公安局泽国镇派出所民警在温岭市新河镇罗西村罗西中路102号出租房内抓获被告人马祥；2016年1月31日13时30分许，温岭市公安局泽国镇派出所民警在台州市路桥区峰江街道南都宾馆附近一出租房内抓获被告人陈斌。被告人陈仁到案后一开始没有如实供述其涉案事实，后如实供述其聚众斗殴涉案事实及开设赌场主要涉案事实；被告人陈斌、黄续彬、郑文财、陈双、殷俊卫、ＸＸ、马祥、邓桂荣、何朝任、杨林勇到案后如实供述其涉案事实。上述事实，被告人陈仁、陈斌、黄续彬、郑文财、陈双、殷俊卫、ＸＸ、马祥、邓桂荣、何朝任、杨林勇在开庭审理过程中均无异议，并有证人陆荣、兰锋、ＸＸ、李强、蒋小兵、张勇、段平、张钟、曾勇等的证言，被告人陈仁、陈斌、黄续彬、郑文财、陈双、殷俊卫、ＸＸ、马祥、邓桂荣、何朝任、杨林勇及同案犯李哲港、穆万兴、刘领的供述，价格鉴定意见书，法医学人体损伤程度鉴定书，陈仁、陈斌等人的辨认笔录，现场监控光盘，刑事判决书，被告人的户籍证明及抓获经过证明等证据证实，足以认定。本案公诉机关起诉书认定被告人陈仁假释考验期至2016年5月27日，在开庭审理过程中，公诉机关提出被告人陈仁实际假释考验期至2015年5月27日，本案犯罪时已假释期满，不属于在假释考验期内犯新罪。经审查，根据公诉机关当庭出具的浙江省金华市中级人民法院刑事裁定书、假释执行通知书等证据，证实被告人陈仁假释考验期至2015年5月27日，被告人陈仁当庭表示无异议，故本院予以确认。本案公诉机关起诉书认定被告人马祥系聚众斗殴，在开庭审理过程中，公诉机关提出在本案中应认定被告人马祥持械聚众斗殴。经审查，根据公诉机关当庭出具被告人马祥在侦查阶段的供述等证据，证实被告人马祥在聚众斗殴犯罪中持有刀具，被告人马祥也当庭承认斗殴时持有对方掉落刀具并砸毁对方车辆，故对于公诉机关当庭提出的被告人马祥系持械参与聚众斗殴的公诉意见，本院予以确认。关于被告人陈仁的辩护人提出被告人陈仁系自动投案，应认定自首，以及聚众斗殴犯罪中对方存在过错的辩护意见。经查，被告人陈仁虽在案发后自动投案，但在公安机关已掌握其涉案事实的情况下，被告人陈仁在第一份供述中否认参与聚众斗殴、开设赌场的事实，故不宜认定为自首；被告人陈仁等人霸占对方赌场在先，才引起对方冲场，导致聚众斗殴犯罪，故不宜认定对方存在过错。因此，辩护人的辩护意见与本院查明的事实和相关法律规定不符，本院不予采纳。关于被告人黄续彬、郑文财的辩护人均提出二被告人随手捡起对方掉落刀具并不为斗殴而是进行防卫，不宜认定持械聚众斗殴，以及二被告人在聚众斗殴犯罪中情节轻微，应认定从犯的辩护意见。经查，被告人黄续彬、郑文财在斗殴前晚均参与商量，明知己方事先积极准备刀具，斗殴时因时间所迫未来得及拿刀，斗殴过程中夺下对方刀具进行互殴，综上，二被告人事先均有持械斗殴的故意又实施持械斗殴的行为，应认定为持械聚众斗殴；二被告人在本案聚众斗殴中积极参与，并且被告人郑文财有纠集行为，故均不应认定为从犯。因此，辩护人的辩护意见与本院查明的事实和相关法律规定不符，本院不予采纳。关于被告人陈双在聚众斗殴犯罪共同犯罪中的作用，经查，被告人陈双在开设赌场中负责运送赌具，聚众斗殴案发当天，被告人陈双明知对方可能冲场，仍按被告人陈仁及同案犯黄利虎等人指示将赌具及准备好的刀具运送至赌场，后即离开，未参与斗殴，因此，其在聚众斗殴共同犯罪中系起次要、辅助作用，应认定为从犯。本院认为，被告人陈仁、陈斌、黄续彬、郑文财、陈双、ＸＸ、殷俊卫与人结伙，聚众斗殴，其中被告人陈仁、陈斌、黄续彬、郑文财持械参与；同时又以营利为目的，与人结伙，开设赌场，聚众赌博，其行为已分别构成聚众斗殴罪、开设赌场罪，系共同犯罪。被告人马祥、何朝任、杨林勇、邓桂荣与人结伙，聚众斗殴，其中被告人马祥持械参与，其行为均已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名均成立。被告人陈仁、陈斌、黄续彬、郑文财、陈双、ＸＸ、殷俊卫一人犯两罪，应实行数罪并罚。被告人陈仁、陈斌在开设赌场共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人黄续彬、郑文财、ＸＸ、殷俊卫在开设赌场共同犯罪中起次要、辅助作用，被告人陈双在聚众斗殴、开设赌场共同犯罪中均起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人陈仁、马祥前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人ＸＸ有前科，被告人马祥有劣迹，均应酌情予以从重处罚。被告人陈仁、陈斌、黄续彬、郑文财、陈双、殷俊卫、ＸＸ、马祥、邓桂荣、何朝任、杨林勇归案后均如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，决定对各被告人依法分别予以从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见本院予以采纳；关于被告人邓桂荣的辩护人提出请求适用缓刑的辩护意见，根据被告人邓桂荣参与犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，不宜适用缓刑，故对上述辩护意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈仁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月19日起至2020年11月18日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）二、被告人陈斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月1日起至2019年8月31日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）三、被告人黄续彬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月22日起至2019年1月21日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）四、被告人郑文财犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月23日起至2019年1月22日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）五、被告人陈双犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月；犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月29日起至2016年9月28日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）六、被告人殷俊卫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月7日起至2017年3月6日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）七、被告人ＸＸ犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月；犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月7日起至2017年6月6日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）八、被告人马祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月26日起至2020年1月25日止。）九、被告人邓桂荣犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月7日起至2017年4月6日止。）十、被告人何朝任犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月31日起至2017年2月28日止。）十一、被告人杨林勇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月6日起至2017年4月5日止。）十二、追缴被告人陈仁犯罪所得人民币3700元、被告人陈斌犯罪所得人民币3700元、被告人黄续彬犯罪所得人民币200元、被告人郑文财犯罪所得人民币200元、被告人陈双犯罪所得人民币200元、被告人殷俊卫犯罪所得人民币200元、被告人ＸＸ犯罪所得人民币200元，依法上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十二份。审 判 长  项 远人民陪审员  季晓燕人民陪审员  胡云娥二〇一六年七月十八日代书 记员  蔡婷婷附件：本案判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。