河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民终5600号上诉人（原审原告）皇甫某甲。法定代理人皇甫某乙。委托代理人秦利娜，北京大成（郑州）律师事务所律师。上诉人（原审被告）郑州普罗旺世物业服务有限公司，住所地河南省郑州市金水区。法定代表人徐益明，董事长。委托代理人张利，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。委托代理人沙曼，上海锦天城（郑州）律师事务所实习律师。上诉人皇甫某甲与上诉人郑州普罗旺世物业服务有限公司物件损害责任纠纷一案，双方均不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2015）开少民初字第81号民事判决，分别提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月2日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明：原告的父亲皇甫某乙系信和·银河丹堤小区的业主，被告系该小区的物业管理公司。2014年10月2日，原告在小区院内玩耍时，被小区内摆设的景观建筑物上掉落的石块砸伤，后被送至郑州人民医院颐和医院治疗，初步诊断为1、胫腓骨下端骨折（右），2、小腿开放性损伤（右），于2014年11月29日出院，住院58天，出院诊断：1、右侧胫腓骨远端开放性骨折，2、前臂擦伤，花费医疗费48403.78元。2014年11月30日转入中国人民解放军第一五三中心医院继续住院治疗，经诊断为1、右小腿皮肤缺损，2、右胫腓骨骨折术后，于2014年12月22日出院，住院22天，出院医嘱：1、定期复查，3月后来院行皮瓣整形及肌腱移植术，2、加强功能锻炼，不适随诊，花费医疗费23196.4元。2015年2月7日，原告在中国人民解放军第一五三中心医院花费检查费140元，2015年8月17日，原告在北京积水潭医院花费诊察费500元，上述医疗费共计72240.18元，原告自认通过其父亲单位及学校保险已获医疗费理赔款43833.68元，被告已垫付6000元。2014年12月17日，原告购买轮椅花费518元，2014年12月24日，原告购买矫形支具花费1600元。2015年8月17日，原告因伤情去北京积水潭医院诊察，花费住宿费780元、交通费1057元。经原告申请本院委托，2015年9月18日，河南唯实司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定原告损伤的伤残等级为九级，护理期为90日。原告于2015年9月6日在黄河中心医院花费检查费200元，支出鉴定费1300元。原审法院认为，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原告被小区内摆设的景观上掉落的石块砸伤，被告系该小区物业管理公司，且未提供有效的证据证明其不存在过错，应当对原告的损失承担赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案原告系未成年人，其父母对其有监护义务，原告在玩耍时被砸伤，原告父母对事故的发生也存在过错，结合本案实际情况，本院酌定过错比例为原告承担30%，被告承担70%。关于原告主张医疗费72240.18元，原告提供有发票予以印证，系原告为治疗的合理支出，本院予以支持；关于原告主张住院伙食补助费2400元（每天30元），原告住院共计80天，伙食补助费计算为2400元（80天×30元）；关于原告主张营养费1600元，原告住院共计80天，按照每天20元的标准，营养费计算为1600元（80天×20元）；关于原告主张护理费13260元，经鉴定原告的护理期间为90天，原告未提供有效证据证明护理人员的收入实际减少情况，故对其护理费参照河南省2014年度居民服务业和其他服务业为28472元／年的标准计算为7020.49元（28472元÷365天×90天）；关于原告主张残疾赔偿金97565.8元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。经鉴定原告损伤的伤残等级为九级，按照河南省2014年度城镇居民人均可支配收入24391.45元／年标准，残疾赔偿金计算为97565.8元（24391.45元×20年×0.2）；关于原告主张残疾辅助器具费2118元，原告提供有相关票据予以印证，本院予以支持；关于原告主张精神抚慰金10000元，结合原告伤情，本院对8000元予以支持；关于原告主张住宿费780元、交通费1857元，结合原告提供票据及就医时间、地点、次数、人数，本院酌定为2000元；关于原告主张鉴定检查费200元、鉴定费1300元，均提供有相应票据予以印证，本院予以支持。综上，原告因本次事故产生医疗费72240.18元、住院伙食补助费2400元、营养费1600元、护理费7020.49元、残疾赔偿金97565.8元、残疾辅助器具费2118元、精神抚慰金8000元、交通住宿费2000元、鉴定检查费200元、鉴定费1300元，以上共计194444.47元。原告自认通过其父亲单位及学校保险已获得医疗费理赔款43833.68元，因医疗费该部分损失已得到弥补，不应获益，故扣除该部分后，剩余150610.79元，由被告承担105427.55元（150610.79元×70%），扣除被告已垫付的6000元，被告应赔偿原告99427.55元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告郑州普罗旺世物业服务有限公司于本判决生效后十日内向原告皇甫某甲赔偿99427.55元；二、驳回原告皇甫某甲的其他诉讼请求。案件受理费4246元，由原告皇甫某甲负担2106元，被告郑州普罗旺世物业服务有限公司负担2140元。一审宣判后，皇甫某甲上诉暨针对郑州普罗旺世物业服务有限公司的上诉答辩称，物业公司对小区内的建筑物、构筑物、设施设备等有维护、修缮义务。郑州普罗旺世物业服务有限公司未及时排查并维修危险建筑物，未设置警示标记，没有履行物业管理责任，应当对皇甫某甲的损失承担赔偿责任；皇甫某甲及其监护人没有过错；精神损害抚慰金不应按比例进行分担；人身保险理赔和侵权赔偿不相抵，皇甫某甲通过其父亲单位及学校保险理赔的43833.68元不应扣除。请求二审法院依法改判。郑州普罗旺世物业服务有限公司上诉暨答辩称，本案事故系皇甫某甲自行攀爬景观石柱玩耍所致，皇甫某甲及其监护人存在重大过错，应自担责任；郑州普罗旺世物业服务有限公司已履行了物业管理责任，不存在任何过错，不应承担物件致人损害的赔偿责任；人身保险理赔金额不足的部分才能要求侵权人赔偿，已理赔过的不应重复赔偿；精神损害抚慰金应当按照责任比例分担。请求二审法院改判驳回皇甫某甲的诉讼请求。二审期间双方当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任；第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一审结合郑州普罗旺世物业服务有限公司举证不足及皇甫某甲法定代理人的监护不力，划分责任比例并无不当。故双方认为一审责任比例划分有误的上诉理由均不成立。人身保险不适用损害填补原则，《中华人民共和国保险法》第四十六条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。故皇甫某甲通过其父亲单位及学校保险理赔的43833.68元不应用以分散郑州普罗旺世物业服务有限公司的侵权责任，一审扣除有误，应予纠正。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。一审确定精神损害抚慰金为8000元后又做比例划分属适用法律错误。郑州普罗旺世物业服务有限公司的相应抗辩理由不成立。综上，原判决适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国保险法》第四十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销郑州高新技术产业开发区人民法院（2015）开少民初字第81号民事判决；二、上诉人郑州普罗旺世物业服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人皇甫某甲145661.23元；三、驳回上诉人皇甫某甲的其他上诉请求；四、驳回上诉人郑州普罗旺世物业服务有限公司的上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费4246元，由皇甫某甲负担1112元，由郑州普罗旺世物业服务有限公司负担3134元。一审案件受理费4246元，由皇甫某甲负担1112元，由郑州普罗旺世物业服务有限公司负担3134元。本判决为终审判决。审判长  郑志军审判员  王东黎审判员  朱长勇二〇一六年七月二十日书记员  赵泽宇