大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0211民初4239号原告甘井子区中华路街道柏昌小吃店。负责人李某，该小吃店总经理。委托代理人张同令，女。被告董湘一，女。委托代理人潘清姝，辽宁五寰律师事务所律师。原告甘井子区中华路街道柏昌小吃店与被告董湘一劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员佐欣适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张同令、被告董湘一及其委托代理人潘清姝到庭参加了诉讼，现已审理终结。原告诉称，被告原在原告小吃店工作，但因其长期无故旷工，原告于2015年11月9日与其解除了劳动关系。被告向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“甘井子区仲裁委”）申请仲裁，要求原告继续履行与其之间的劳动合同，甘井子区仲裁委支持了被告的申请。原告认为甘井子区仲裁委作出的裁决没有事实依据，故诉至法院，要求判令原、被告之间的劳动合同已经于2015年11月9日解除，原告无需再履行双方之间的劳动合同。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。被告因病在家休养并非无故旷工，且向原告递交了相关手续，原告与其解除劳动合同的行为违法，应继续履行双方之间的劳动合同。经审理查明，被告于2014年3月8日到原告小吃店从事巡店督导员工作。2014年8月14日，原告（甲方）与被告（乙方）签订固定期限的书面《劳动合同书》，合同期限自2014年7月30日至2015年12月31日止，双方在该份《劳动合同书》第四十二条“双方约定的其他事项”中约定“乙方连续旷工达到了3天以上或者一年内累计旷工达到4天以上，甲方有权与乙方解除劳动合同并不支付任何经济补偿或赔偿金”，在该份《劳动合同书》的第7页下方有原告小吃店加盖的公章及被告的签名。2015年11月4日，原告以EMS特快专递的方式向被告邮寄了《返岗通知书》一份，内容为“董湘一女士：您自2015年9月7日至今未到我店上班也未履行请假手续，连续旷工达到56天，请在2日内到店接受处理，逾期我店将按连续旷工远超规章制度规定的无偿解除劳动合同条件与您解除劳动合同。此通知书一式两份，甲乙双方各执一份”。2015年11月9日，原告再次以EMS特快专递的方式向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》一份，内容为“董湘一女士：您自2015年9月7日至今未到我店上班也未履行请假手续，连续旷工达到63天，并且在收到我店发出的《返岗通知书》后也未在规定的2日内到店接受处理，现因您连续旷工达63天，严重违反我店规章制度达到无偿解除劳动合同的条件，我店于2015年11月9日与您正式解除劳动合同，请收到通知5日内到我店办理解除劳动合同手续，并做好工作交接，逾期不办理手续造成的所有损失由您全部承担。此通知一式两份，甲乙双方各执一份”。原告通过EMS特快专递向被告邮寄该两份文件时，快递单上的收件人均为被告，联系电话为“159********”，地址为“大连市甘井子区营城子镇”，两份快递的回执单显示“投递并签收，签收日：他人收玉林商店”。原告为被告缴纳社会保险至2015年10月。2016年2月29日，被告向甘井子区仲裁委提交《劳动人事争议仲裁申请书》，要求原告继续履行双方之间的劳动合同，其中在申请书的事实与理由部分被告陈述“本人于2014年3月8日入职阿Q桶饭（柏昌小吃店），在公司担任督导工作，于2015年7月20日发现怀孕40天，之后在公司继续工作半个月。之后因妊娠反应严重，请假休息。之后有流血现象，经医院检查，需在家卧床保胎。因本人年龄属于高龄产妇，所以一直在家卧床，期间和单位人事经理电话联系过，同意家属送病假条。病假条送达到人事经理手中后，不知什么原因，公司于2015年11月9日给我邮寄了解除劳动合同书，同月公司给我缴纳的保险都未继续交纳。本人现要求公司继续与本人履行劳动合同，维持劳动关系”。2016年4月15日，甘井子区仲裁委作出甘劳人仲裁字（2016）第102号仲裁裁决书，裁决原、被告继续履行劳动合同。原告对甘井子区仲裁委作出的该裁决不服，诉至法院。另查，被告在庭审过程中陈述其并未收到原告向其邮寄的《返岗通知书》及《解除劳动合同通知书》，同时，被告提供大连市孕产妇保健手册、大连市第三人民医院的诊疗记录复印件1页、大连市甘井子区营城子地区医院诊断书复印件1张、大石桥东寰医院诊疗记录1页、产假证明、出院记录、户口本、病假审批单复印件2张及录音关盘1份。其中大连市第三人民医院的诊疗记录记载的就诊时间为2015年8月27日，诊疗意见为“1—2周后复查彩超，股痛、阴道出血随诊”；大连市孕产妇保健手册的首次孕期保健服务记录记载被告首次保健的时间为2015年10月22日，医院的处理意见为“定期检查，随诊”；大石桥东寰医院诊疗记录记载的就诊时间为2015年10月26日，处置意见为“休息至11月29日，病情变化随诊”；录音光盘中包括录音1段及录像1段，相应的文字整理资料记载2015年10月21日“王经理（王）：湘一啊？湘一（一）：喂？您好。王：能听清吗？一：能听清，王经理。王：那个请假到20号是吧？记得你填的请假单。一：不是22号吗？王：啊，好像不是，后来查了一下，我这也一直记得是22号呢。一：我也以为时22号呢，都糊涂了。王：那你是怎么弄呢？一：我去医院又去检查，医院还那什么，我明天还的去趟医院。王：啊，那你是怎么弄？要是一直上不了班，那要不你就先办下手续。一：办啥手续？让我辞职呗？王：对啊，就是说你现在也上不了班，之前其实就是给了你不少时间了。一：我上不了是有原因的啊。王：那你是怎么考虑的啊？一:还得上医院啊，我上医院以前没有报病假，现在是请病假了。王：啊，那你怎么，你要请病假？一：对。王：那你跟周经理沟通过吗？一：我不用根他们沟通，你是人事经理，咱两说就行了。王：不，你得找他签字。一：那我去不了，我现在都这样了。王：你要找领导先签下字，然后转到我这来”，2015年10月26日“李旭：您是王经理对吧，我是湘一对象，我给她叫请假条。王：嗯，正常得先让领导签上字。李：恩。王：找下上头领导先签上字，在往我这交，这东西，行啦”。被告表示其与原告签订劳动合同时，劳动合同书的第四十二条处为空白，被告签名后原告即将劳动合同书收走，没有给被告，现原告提供的劳动合同书中第四十二条的内容系原告自行后填写的内容，被告不予认可。2015年8月5日，被告到医院检查确认怀孕，因怀孕反应严重，且有先兆流产现象，自2015年8月5日起开始在家休养再未到原告小吃店上班。至2015年10月21日前，被告一直向原告请事假，后向原告请病假，并向原告提交了请假审批手续，该事实在被告与原告公司的人事经理王月松（音）的通话录音中可以证实。原告对被告提供的证据不予认可，原告表示其小吃店没有王月松（音）这名员工，且被告提供的诊断记录等均可后期制作，真实性无法确认。上述事实有劳动人事争议仲裁申请书、仲裁裁决书、劳动合同书及当事人陈述笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，应予以采信。本院认为，关于原告要求判令原、被告之间的劳动合同已经于2015年11月9日解除，原告无需再履行双方之间的劳动合同的诉讼请求。本案中，原告向被告发出的解除劳动合同通知书载明“您自2015年9月7日至今未到我店上班也未履行请假手续，连续旷工达到63天，并且在收到我店发出的《返岗通知书》后也未在规定的2日内到店接受处理，现因您连续旷工达63天，严重违反我店规章制度达到无偿解除劳动合同的条件，我店于2015年11月9日与您正式解除劳动合同”，即原告与被告解除劳动合同的原因为被告无故旷工63天，但本院认为被告并无旷工行为，原因如下：第一，2015年8月5日至2015年10月20日，被告已向单位请假。根据2015年10月21日被告与原告单位职工王月松（音）的谈话录音，王月松（音）在该录音中向被告提到“那个请假到20号是吧？记得你填的请假单”，即王月松（音）承认被告曾填写过请假单，履行过请假手续。虽然原告辩称王月松（音）并非其单位员工，但结合被告提交的2015年10月26日的视频证据，该视频证据中案外人李旭询问对方是否为王经理时，对方并未否认且积极应答，本院合理推断王月松（音）为原告单位职工。被告在2015年8月5日至2015年10月20日期间为请假休息。第二，2015年10月21日被告与原告单位职工王月松（音）的谈话录音，被告提到“我上医院以前没报病假，现在是请病假了”，王月松（音）回答“啊，那你是怎么，你要请病假？”并要求被告与周经理沟通。由此可认定被告2015年8月5日至2015年10月20日期间请假的性质并非为病假，也就不需要请假时提供医院相关诊疗记录，原告要求被告提供诊疗记录并无合理性。即使被告在该期间是以怀孕身体不适为由请假，被告作为单位亦有核查请假事由之责，被告未予核查而准假，是出于其自身意愿，并不影响被告请假的结果。第三，被告于2015年8月5日后便未到单位工作，原告于2015年11月2日才向被告发出返岗通知书，如果被告未履行请假手续，在此之前近三个月的时间里原告既未要求被告请假，亦未要求被告回单位工作不符合常理。第四，2015年10月22日，大连市甘井子区营城子医院诊断书意见，被告需卧床休息一周。2015年10月26日，大石桥东寰医院医学诊断证明书载明，被告需要休息一个月，休息从10月29日至11月29日。即2015年10月20日被告假期期满后，因病需休息至2015年11月29日，且被告提供的视频证据可以证明，被告委托其丈夫至原告单位办理2015年10月22日至2015年11月29日的病假手续。综上，被告2015年8月5日至2015年11月29日期间已向原告单位履行了请假程序，原告2015年11月2日向被告发出返岗通知书的时间及2015年11月9日向被告发出解除劳动合同通知书的时间均在被告请假期间，原告称被告无故旷工而与被告解除劳动关系无事实依据，被告与原告解除劳动合同属违法解除。虽然原、被告之间的劳动合同至2015年12月31日期满，但劳动合同期满时，被告处于孕期，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条规定的内容，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得无故与其解除劳动合同，如合同期满，应延续到相应的情形消失时终止。故原、被告之间的劳动合同应当续延，原告的该项诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十二条、第四十五条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告甘井子区中华路街道柏昌小吃店的诉讼请求。二、原告甘井子区中华路街道柏昌小吃店与被告董湘一之间的劳动合同继续履行。案件受理费10元（原告已预交），由原告甘井子区中华路街道柏昌小吃店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  佐欣二〇一六年七月二十日书记员  关晶附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。