湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘03民终605号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司负责人周前胜，总经理。委托代理人黄滔，湖南百舸律师事务所律师。上诉人（原审原告）周某某，女委托代理人李峥，湖南肃天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）刘某，男被上诉人（原审被告）李某某，女上诉人中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司（以下简称湘潭平安财险公司）、周清香因机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法楠民初字第423号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月11日公开开庭审理了本案。上诉人湘潭平安财产险公司的委托代理人黄滔，上诉人周清香的委托代理人李峥，被上诉人刘捷、李思红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明：2015年5月20日9时50分许，被告刘捷驾驶湘CB74**号小型客车沿新景家园内道路由岸花苑3栋往新景家园东门方向行驶，至金色摇蓝幼儿园附近路段时，不慎与行人即原告周清香相撞，造成周清香受伤的道路交通事故。同日，湘潭市公安局交通警察支队雨湖大队作出第43030200S150520005号《道路交通事故认定书（简易程序）》。认定：刘捷承担全部责任，周清香无责任。事故发生后，周清香被送往湘潭市中心医院住院治疗69天，2015年7月28日出院。出院诊断：1、右前臂桡骨远端粉碎性骨折、尺骨茎突骨折并桡骨神经损伤、正中神经损伤；2、左足碾压；第五跖骨骨折并软组织挤压伤；3、全身多处软组织损伤；4、头部外伤：脑外伤反应综合症。用去门诊治疗费362.50元，住院治疗费65448.60元（刘捷垫付53000元，保险公司垫付10000元）。住院期间有1人陪护。出院后又在门诊治疗用去1221.90元。2015年6月1日，湖南省鉴真司法鉴定中心作出（2015）临鉴字第352号司法鉴定意见书。结论为：周清香所受损伤已构成2个十级伤残；建议出院后门诊治疗5个月，治疗费用凭据；误工期1年，护理期180天，后续治疗费14000元。周清香支付法医鉴定费1900元。被告湘潭平安财险公司不服鉴定结论，于2015年11月11日申请重新鉴定。经委托湘潭市惠景司法鉴定所对周清香的伤情进行重新鉴定。2015年12月25日，湘潭市惠景司法鉴定所作出（2015）临鉴字第740号司法鉴定意见书。结论为：周清香所受损伤为十级伤残；建议出院后门诊康复治疗休息6个月，前期费用凭据。护理期150天；内固定取出费用8000元左右，届时休息三周，并1人护理15天。原告周清香虽系农村人口，但从2012年9月起至事故发生止，一直在湘潭市新景家园岸花苑2栋1单元501室其儿媳家中帮助带小孩。虽然其儿媳证实每月支付原告周清香2000元工资有悖常理，但原告周清香住院治疗和休息期间，其儿媳家另请保姆带小孩亦每月支付2000元工资，故适当支付原告周清香误工费也是合理的。另查明：湘CB74**号小型客车车主为被告李思红，该车在被告湘潭平安财险公司投保了机动车交强险和5万元的不计免赔第三者责任险。保险期限自2014年9月14日零时起至2015年9月13日二十四时止。由于赔偿未到位，故原告诉至法院。原告周清香所受经济损失如下：1、门诊医疗费362.50元（凭票据认定）；2、护理费21006元【（按实际支付150元/天×69天）﹢（按服务业111元/天×96天）】；3、住院伙食补助费6900元（100元/天×69天）；4、交通费276元（按4元/天×69天）；5、误工费18000.90元（按其月工资2000元/月÷30天×270天）；6、残疾赔偿金53140元（按城镇居民人均收入26570元/年×20年×10％）；7、精神损害抚慰金5000元（酌情认定）；8、营养费4000元（酌情认定）；9、后续治疗费9221.90元（凭法医鉴定及票据认定）；10、法医鉴定费1900元（凭票据认定）。以上1-10项合计损失119807.30元。其中门诊医疗费362.50元和后续治疗费9221.90元，按保险合同约定应扣除20%非医保用药费用，应扣非医保用药费用1916.88元。原审判决认为：本次交通事故交警部门认定刘捷承担全部责任，周清香无责任，各方当事人无异议，对事故认定书的责任划分予以采信。被告刘捷系直接责任人，应当承担全部赔偿责任。被告李思红对事故的发生无过错，不应承担赔偿责任。因湘CB74**号小型客车在被告湘潭平安财险公司购买交强险和不计免赔三责险，且事故发生在承保车辆的保险期间内。对原告周清香在本次交通事故受到的经济损失119807.30元，在剔除根据保险合同约定保险公司不予赔偿的非医保用药费用1916.88元和法医鉴定费1900元后，应先由湘CB74**号小型客车交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元（已先行垫付）；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告97422.90元（含护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、）；交强险以外的损失8567.52元，由被告湘潭平安财险公司在三责险限额内予以赔偿。保险公司拒赔的非医保用药费用1916.88元和法医鉴定费1900元，由被告刘捷予以赔偿。被告刘捷垫付的医疗费未在诉讼请求之列，可由刘捷直接向保险公司理赔。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，遂判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在承保车辆交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告周清香10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告周清香各项经济损失97422.90元；在承保车辆不计免赔三责险赔偿限额内赔偿原告周清香各项经济损失8567.52元；合计115990.42元，减去已垫付的医疗费10000元，还应支付105990.42元，上述款项限于本判决生效后十日内一次性支付完毕；二、由被告刘捷赔偿原告周清香非医保用药费用1916.88元和法医鉴定费1900元，合计3816.88元，上述款项限于本判决生效后十日内一次性支付完毕；三、驳回原告周清香的其他诉讼请求。案件受理费3560元，减半收取1780元，由被告刘捷负担。宣判后，湘潭平安财险公司不服原审判决，提出上诉。其上诉的主要理由是：一、被上诉人周清香系农村户籍，其伤残赔偿金应当按照农村标准计算；二、被上诉人周清香没有工作，不应当计算误工费。请求二审依法改判。周清香亦不服原审判决，提出上诉。其上诉的意见是：一、一审法院对于上诉人受伤期间的医疗费用的具体金额认定不清；二、原审法院程序违法。请求依法改判。针对湘潭平安财险公司的上诉，周清香的答辩意见是：周清香在城镇居住，按城镇标准计算损失正确。误工费问题，上诉人具备劳动能力，可以获得劳动报酬。一审认定事实清楚，证据充分。针对周清香的上诉，湘潭平安财险公司的答辩意见是：保险公司垫付的一万元医疗费应当扣除。对于鉴定，相关费用我方已支付，并且出具了书面质证意见，程序不违法。自费用药是协商按百分之二十扣减。被上诉人刘捷、李思红的答辩意见是：同意保险公司的意见。在二审中，各当事人亦未提交新的证据。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审审理的焦点问题是：一、原审法院认定事实是否错误。1、对于周清香残疾赔偿金的计算，在一审中，周清香提供了湘潭市雨湖区城正街道三义井社区居民委员会和湘潭市公安局城正街派出所出具的其在城市居住的证明，证实其在城市居住已达三年。上诉人湘潭平安财险公司在二审庭审中对该情况也不持异议，一审按城镇标准计算残疾赔偿金并无不当；2、误工费的计算。周清香作为未满60周岁的公民，享有劳动的权利，一审酌情计算误工费无不当；3、相关费用的计算。上诉人周清香认为应计算在湘潭市中心医院住院费2000元，但仅提供了相关预交款收据，因该笔款项可能存在多退少补的情形，且未提供医院正式发票，不能作为结算的依据；上诉人周清香另在一审中提供了门诊治疗的医疗发票五张，合计金额1540元未计入其损失总额，同时，一审在计算总损失时，未将保险公司垫付的医疗费10000元计入总额，但最终结算时又核减了该笔费用，处理错误，本院依法予以改判。本院依法确认周清香总损失为131347.3元（119807.30元+1540元+10000元），非医保用药费用为2224.88元[（门诊医疗费362.50元+后续治疗费9221.90元+1540元）×20%]。周清香在本次交通事故受到的经济损失131347.3元，剔除根据保险合同约定保险公司不予赔偿的非医保用药费用2224.88元和法医鉴定费1900元后，应先由湘CB74**号小型客车在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿97422.90元（含护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、）；交强险以外的损失19799.52元，由湘潭平安财险公司在三责险限额内予以赔偿。保险公司不予赔偿的非医保用药费用2224.88元和法医鉴定费1900元，由刘捷予以赔偿。4、原审程序是否存在违法。上诉人周清香称原审未对鉴定意见书进行质证程序违法，经本院核查，一审对于鉴定结果组织了双方当事人质证，故周清香认为程序违法的理由不能成立。综上，湘潭平安财险公司的上诉理由不能成立，周清香的上诉理由部分成立。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法楠民初字第423号民事判决；二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿周清香10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿周清香97422.90元；在三责险赔偿限额内赔偿周清香19799.52元，合计127222.42元，除去已先行垫付的10000元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司还应支付117222.42元；三、被上诉人刘捷赔偿周清香4124.88元；四、驳回上诉人周清香的其他诉讼请求。上述含给付内容的判决，均限于本判决生效后十日内一次性支付完毕。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费1780元，二审案件受理费3786元，合计5566元，由被上诉人刘捷负担4491元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司负担1075元。本判决为终审判决。审判长  张雪强审判员  章业尧审判员  马 兰二〇一六年七月二十日书记员  丁 依附法律条文如下：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国民法通则》第五条：公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二款：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十条：赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条：在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；