盐城经济技术开发区人民法院民 事 裁 定 书（2020）苏0991民初2416号原告：江苏弘翊建设工程有限公司，住所地盐城市盐南高新区新都街道新龙广场**楼**。法定代表人：马晓龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁广书，盐城市东城法律服务所法律服务工作者。被告：江苏世纪新城投资控股集团有限公司，住所地盐城经济技术开发区黄山路9号（盐城国际会展中心内）。法定代表人：沈志峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：何萍，江苏善合律师事务所律师。委托诉讼代理人：史晓琴，该公司法务。原告江苏弘翊建设工程有限公司（下称弘翊公司）与被告江苏世纪新城投资控股集团有限公司（下称世纪新城公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月10日受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2021年1月13日公开开庭进行了审理。原告弘翊公司的委托诉讼代理人丁广书，被告世纪新城公司的委托诉讼代理人何萍、史晓琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告弘翊公司向本院提出诉讼请求:1.判令被告立即给付拖欠工程款27880185.17元及自2020年2月8日起到实际付款之日期间的按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；判令被告在2021年7月1日前给付原告5%的质保金2297944.58元；2.判令被告承担应在2020年2月8日前支付的逾期付款利息1353106.6元；3.确认原告对涉案工程拍卖后的价款享有优先受偿权；4.本案诉讼费和其他费用由被告承担。事实及理由为：2016年1月，原告中标被告招标的新城拆迁安置小区15#商住楼及1#综合楼工程。同年1月30日，双方订立一份建设工程施工合同。通用条款约定：“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程结算价，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任”，还约定“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款的，承包人可以催告发包人支付结算价款，发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。合同专用条款第26.1条约定“工程实施中按形象进度支付工程款，付款幅度如下：1.合同订立后15日内支付工程价款的15%；2.主体完成50%时再支付工程价款的15%；3.主体验收合格后再支付价款的15%；4.竣工验收合格后再支付工程价款的15%，一审结束后付至一审结算的70%，余款按终审价计，在财务入账后两年内付清，质保期内预留5%保证金，待质保期满后无息退还”。合同签订后，因被告原因，涉案工程于2018年4月20日开工，2019年6月30日竣工，同年9月6日相关部门组织验收，工程质量评定为合格。2020年1月10日，原告向被告提交了工程结算等相关资料。本案中，被告给付质保金的时间最迟应确定为2021年6月30日前，给付金额为2297944.58元。此外，被告还应当承担2020年2月8日之前按照进度付款约定逾期付款的利息合计为1353106.6元。目前，被告应支付原告的工程款合计为43660947.001元，被告仅支付15780761.83元，尚欠工程款为27880185.17元。另外，为了本案的审理的顺利进行，原告提出司法鉴定申请，请求人民法院委托司法鉴定机构对新城拆迁安置小区15#商住楼工程造价进行鉴定，以便于查明案件事实，作出公正判决。为维护原告的合法权益，故作如上诉请。被告世纪新城公司辩称，案涉工程开工时间为2018年4月20日，主体竣工时间是2019年6月30日。2019年9月6日被告组织了五个相关主体对案涉工程进行验收，该验收是在未通水通电的情况下进行，部分设施设备未能通过测试及行业主管部门的验收。消防验收是2020年7月10日由盐城经济技术开发区住房保障和建设局发出的特殊建设工程消防验收合格的意见书，盐城经济技术开发区质量安全监督站对案工程的质量监督于2020年7月份才终止。原告所提交的所有资料符合送审及审计条件的时间为2020年6月23日。对于原告的各项诉求：1.被告已经支付给原告截止验收合格时应支付的60%工程款即15780762元。原告所主张的要求被告立即支付全部工程款的条件尚不具备，根据合同约定应待一审审计结束后，付至一审结算价的70%。目前，一审审计尚未有结论，因此原告不具备付款条件。2.原告主的逾期付款问题，庭后书面汇报。3.原告主张的质保金，根据合同工程质量保修书的约定，屋面防水以及外墙面的防渗漏为五年，装修工程两年，电器管线给排水管道设备安装工程为两年。目前尚在质保期内，所以原告的该项诉求不应当予以支持。4.关于优先受偿权，我司认为案涉工程是民生保障房项目，不宜进行拍卖，同时我司有足够的能力支付工程款，本案不应当支持优先受偿权的诉求。5.建设工程招标文件第30页7.2.2条明确约定了全费用综合单价，这个合同是最终以招标人委托的有职业资格的工程造价咨询机构审核并经政府审计部门审查确认后的工程竣工结算价为准，因案涉工程属于政府投资项目，根据审计署发布的政府投资项目审计规定本案工程必须经政府审计。6.根据原、被告双方签订的建设工程施工合同中，第23.3和23.4条约定，被告应当在23.3款情形，即按照法律行政法规国家有关政策变化影响合同价款的，被告须于情形发生后的15天内，将调整原因、金额以书面形式通知工程师，工程师确认调整金额后，追加合同价款，与工程款同期支付，工程师收到承包人通知后，14天内既不确认也不提出修改意见的，视为同意该条款。本案中由原告、被告，监理公司以及设计公司在图纸会审设计变更洽谈记录这个图表当中，对政策性调整以及调整后的具体金额并未涉及。故请求法院驳回原告起诉。本院认为:民事诉讼的当事人应当依循合法程序处理纠纷。本案中，经审查，原告弘翊公司与被告世纪新城公司于2013年1月30日订立的《建设工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律和行政法规的强制性规定，应属有效。该合同第三部分专用条款中第26.1条约定：工程实施中按形象进度支付工程款，具体付款幅度如下：……④竣工验收合格后再支付工程价款的15%，一审结束后付至一审结算价的70%，余款按终审价计，在财务入账后两年内付清，质保期内预留5%保证金，待质保期满后无息退还。该约定合法有效。可见，案涉工程最终结算价是依据审计结论进行的，目前审计尚在进行中，原告认为应以工程总价款45958891.58元进行结算无充分依据。原告认为，依据本合同通用条款第33.3条、第33.4条约定，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后未在28天内提出修改意见，即应视为认可竣工结算报告上载明的造价款45958891.58元为最终结算价。对此本院认为，通用条款系依据法律、行政法规的规定及建设工程施工的需要而订立，通用于建设工程施工的条款，而专用条款则是发包人与承包人根据法律、行政法规的规定，结合具体工程实际，经协商一致的条款。合同履行中是否执行通用条款要根据专用条款的约定。如果专用条款对通用条款的相类似条款进行了修改，则应当执行专用条款。因此，在结算价款方面出现不一致时，应当以专用条款的约定为准。案涉合同的专用条款约定最终结算价需经审计确定，作为合同双方的当事人均应遵守此约定。此外，原告所主张的逾期28天未答复即视为认可决算资料报送价为工程结算价的问题。经审核，通用条款的约定条文中，并未直接约定，如逾期28天发包人未对施工人提交的决算资料提出修改意见或异议的，即视为认可施工方的竣工决算价。基于此两点，原告所主张的以通用条款确定工程最终结算价为45958891.58元的理由，依据不足，本院不予采信。鉴于案涉工程造价尚在审计中，原告主张的支付拖欠工程款的数额未能最终确定，施工合同双方结算的条件尚不具备，原告所主张的其余逾期付款利息、优先受偿权等诉求，亦以双方的最终结算相关联，具有不可分割性，故原告的起诉不符合起诉条件，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定如下：驳回原告江苏弘翊建设工程有限公司的起诉。案件受理费199456元，依法全额退还原告江苏弘翊建设工程有限公司。如不服本裁定，可于裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  李呈蕴审 判 员  邵海峰人民陪审员  浦 磊二〇二一年二月八日书 记 员  李 凯附录相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。