山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁08民终2008号上诉人（原审原告）段某。委托代理人孟园。被上诉人（原审被告）某市市中区机关招待所。负责人董某。委托代理人高玉青。上诉人段某因劳动争议一案，不服济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第2819号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审判决认定，原告段某在被告处从事后勤工作，双方未签订劳动合同，未缴纳社会保险，1998年8月11日，被告收取原告保证金300元，2007年元月，被告向原告发放荣誉证书一次,原告因劳动争议向济宁市任城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2015年3月26日作出济任劳某案字[2014]第442号仲裁裁决书。裁决如下：一、依法确认原告与被告自1998年8月至2014年12期间存在劳动关系；二、被告支付原告经济补偿金24624元和押金300元，双方解除劳动关系；三、驳回原告其他仲裁请求。原告不服裁决，法定期限内诉至本院。庭审中，原告主张于2014年12月25日被被告开除，被告不认可，双方均未提供解除劳动关系的相关证据，被告认可原告主张的月均工资为1539.14元。原审法院认为，原告段某提交工资存折证明被告为其发放工资情况，符合双方劳动关系的特征，双方存在劳动关系，原告主张劳动关系自1985年9月开始，因其未提供有效证据，其主张不予认定，根据被告收取保证金时间，据此确认双方自1998年8月至2014年12月存在劳动关系。被告未为原告缴纳社会保险及签订劳动合同，原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金理由正当，予以支持，根据月均工资1539.14元计算经济补偿金为25395.81元（1539.14×16.5），原告主张社会保险及退休手续不属于法院受理范围，不予审理。原告主张双倍工资已超诉讼时效，不予支持。原告主张休息日工资、及带薪休假工资报酬因未提供证据，不予支持。原告已交押金，被告应予退还。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定的理解与适用》第二条之规定，判决：一、原、被告自1998年8月至2014年12月存在劳动关系；二、被告于某判决生效后十日内支付原告解除劳动关系经济补偿金25395.81元、退还原告押金300元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告段某负担。宣判后，上诉人段某不服，提起上诉，请求依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人负担。一、原审判决认定上诉人与被上诉人自1998年8月开始存在劳动关系，与事实不符。上诉人自1985年9月开始在被上诉人处工作，并由1985年时任某市市中区机关招待所所长刘某出庭作证，上诉人也申请原审法院调取被上诉人处1985年9月以来单位员工工资发放记录，现用人单位拒不提交该证据，故应由被上诉人承担不利后果。且即使上述证据无法认定上诉人自1985年9月开始在被上诉人处工作，但在济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会【2014】第442号庭审笔录第四页，被上诉人明确自认：“1988年9月来我单位从事后勤工作”。原审法院也调取了该庭审笔录，原审庭审时上诉人也明确指出该笔录内容，但原审法院仍认定上诉人与被上诉人自1998年8月开始存在劳动关系，明显与事实不符。二、原审判决认定的经济补偿金赔偿年限及标准，违反法律规定。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案，明显系被上诉人单方解除或者终止劳动合同，原审判决没有按照法律规定计算双倍经济赔偿金，明显违反法律规定。三、原审判决没有认定带薪休假工资报酬，违反法律规定。依据《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”。本案，上诉人从来没有带薪休假，被上诉人也不能举证证明落实带薪休假，原审判决没有认定带薪休假工资报酬，违反法律规定。综上，原审判决认定事实明显与客观事实不符，适用法律明显错误，请求二审法院依法撤销济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第2819号民事判决书，依法改判或发回重审。被上诉人某市市中区机关招待所答辩称，被上诉人作为国有事业单位，该单位的性质决定了其本身没有招用工人的权利，所需要的临时用工人员必须经过上级政府的层层批准，上诉人与被上诉人之间这种关系不是劳动关系而是雇佣关系，请求驳回上诉。经审理查明，被上诉人某市市中区机关招待所与上诉人段某在2014年12月解除劳动关系时，上诉人段某为59周岁，距离法定退休年龄不满五年。另查明，根据济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会济任劳人仲案字（2014）第442号庭审笔录，被申请人某市市中区机关招待所在庭审中陈述，段某是1988年9月来其单位从事后勤工作。其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，根据《组织机构代码证》显示，被上诉人某市市中区机关招待所的机构类型为企业非法人。《营业执照》显示某市市中区机关招待所类型为国有事业单位营业。《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。所以，上诉人段某与被上诉人某市市中区机关招待所之间的劳动争议受《中华人民共和国劳动合同法》调整。关于上诉人段某在被上诉人某市市中区机关招待所工作年限的问题。根据济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会济任劳人仲案字（2014）第442号庭审笔录，某市市中区机关招待所在庭审中陈述，段某是1988年9月来其单位从事后勤工作。可以认定被上诉人某市市中区机关招待所对于上诉人段某最早至其处从事工作的时间自认为1988年9月。因此，上诉人段某与被上诉人某市市中区机关招待所自1988年9月至2014年12月存在劳动关系。关于上诉人段某的经济赔偿金是否应当予以支持的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（五）项规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的。结合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，上诉人与被上诉人自1988年9月至2014年12月存在劳动关系，上诉人段某的月平均工资为1539.14元，本案经济赔偿金的数额为80035.28元（2×1539.14元×26年）。关于上诉人段某的带薪年休假工资报酬问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。劳动者没有就年休假处于加班的工作状态予以证明，因此，对于带薪年休假工资报酬不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（五）项、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第2819号民事判决第三项；二、变更济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第2819号民事判决第一项为：上诉人段某与被上诉人某市市中区机关招待所从1988年9月至2014年12月存在劳动关系；三、变更任城区人民法院（2015）任民初字第2819号民事判决第二项为：被上诉人某市市中区机关招待所于本判决生效之日起十日内向上诉人段某支付经济赔偿金80035.28元。一审案件受理费10元，由被上诉人某市市中区机关招待所负担。二审案件受理费10元，由被上诉人某市市中区机关招待所负担。本判决为终审判决。审 判 长  闫昱轩代理审判员  史海洋代理审判员  许贵梅二〇一六年七月二十二日书 记 员  刘 丹