河南省鹿邑县人民法院刑 事 判 决 书（2021）豫1628刑初8号公诉机关河南省鹿邑县人民检察院。被告人何清山，男，1971年4月16日出生，汉族，文盲，农民，户籍所在地河南省鹿邑县，住河南省鹿邑县。因涉嫌抢劫罪，于2020年3月14日被浙江省余姚市公安局小曹娥派出所抓获，于2020年3月17日被河南省鹿邑县公安局监视居住，后因违反监视居住有关规定于2020年9月17日被河南省鹿邑县公安局刑事拘留；因涉嫌抢劫罪，于2020年9月27日经河南省鹿邑县人民检察院批准逮捕，次日由河南省鹿邑县公安局执行逮捕。指定辩护人陈文哲，河南真源律师事务所律师。河南省鹿邑县人民检察院以鹿检一部刑诉〔2020〕524号起诉书指控被告人何清山犯抢劫罪，向本院提起公诉。本院于2020年1月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省鹿邑县人民检察院指派检察员张一帆、张学磊出庭支持公诉，被告人何清山及其指定辩护人陈文哲到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省鹿邑县人民检察院指控：2018年9月21日23时30分，在河南省鹿邑县贾镇谷楼行政村谷楼村，被告人何清山翻墙进入村民赵某家中实施盗窃。在盗窃过程中，被赵某发现后，被告人何清山朝赵某脸上打一巴掌，又用拳头打在赵某太阳穴处，后用双手掐住赵某的脖子，被告人何清山被赵某认出后松手。后被告人何清山跪在地上请求赵某原谅，赵某因担心自己和家中孙女的安全，让被告人何清山离开。现被告人何清山已得到赵某的谅解。公诉机关认为，被告人何清山入户盗窃被发现，为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人何清山认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人何清山已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞的，是犯罪未遂，应当根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定提起公诉，请依法判处。被告人何清山辩称，其开始是去盗窃，当时没有偷到东西，被发现后，用拳头打了赵某，但是赵某先用铁锨打了被告人。被告人当时喝醉了，认罪认罚。指定辩护人陈文哲的辩护意见是：（一）对公诉机关指控被告人何清山犯有抢劫罪（转化型）没有异议，但是根据何清山在被害人赵某认出后即停止的行为，应认定为犯罪中止。犯罪过程中何清山被认出后，并不影响其继续实施抢劫的行为，何清山出于自己的意志而主动放弃当时可以继续实施和完成的犯罪，即能为而不为。何清山当时彻底放弃了犯罪，自动有效地防止犯罪结果发生，防止已经实施犯罪行为之法定犯罪结果的发生。何清山的行为应认定为犯罪中止；（二）被告人不仅具有可以减轻或从轻处罚的法定情节，而且具有可以从轻处罚的酌定情节。1.被告人何清山自愿认罪认罚，且认罪态度较好。2.被告人何清山属于初犯、偶犯。3.被告人何清山具有良好的悔罪表现。4.被告人何清山是家庭的经济支柱，有年迈的父母需要赡养，其妻子患有精神病，有三个孩子需要抚养，家庭生活困难。5.被告人何清山已取得被害人谅解，应从轻处罚。综上，建议对被告人何清山从轻处罚。经审理查明，2018年9月21日23时30分，在河南省鹿邑县贾镇谷楼行政村谷楼村，被告人何清山翻墙进入村民赵某家中实施盗窃。在盗窃过程中，被赵某发现后，被告人何清山钻到大床底下，赵某用铁锨把将被告人何清山捅出，赵某开始喊人，被告人何清山朝赵某脸上打了巴掌，又用拳头打在赵某太阳穴处，后用双手掐住赵某的脖子，被告人何清山被赵某认出后松手。后被告人何清山跪在地上请求赵某原谅，赵某因担心自己和家中孙女的安全，让被告人何清山离开。现被告人何清山已得到赵某的谅解。另查明，被告人何清山自愿签署认罪认罚具结书，对公诉机关指控犯罪事实没有异议，同意公诉机关的量刑建议。公诉机关建议以抢劫罪判处被告人何清山有期徒刑年五年至六年，罚金一千元。上述事实，有经过质证的下列证据予以证实：一、被告人何清山的供述与辩解（一）被告人何清山于2020年3月14日供述。2018年摘玉米秋天那时候的一天晚上，具体时间我忘记了，我在朋友家吃晚饭喝了酒，就来到同村的姓曹的家里。他家锁着门，我就从他家翻墙进去，进入他家，把之前给他的电视机给拿了出来。被他老婆发现了，他老婆骂我，我就打了她，姓曹的也起来赶我，我就离开了。回了自己家里之后，我担心他会报复我，也怕公安机关找我，于是我就离开了老家。我喝醉了酒，去姓曹的家里想把那台电视机拿出来，但是被他老婆发现了，我就打了她，但是电视机没有成功拿出来。今天早上我刚起床，具体时间我也没看，派出所的就来我小曹娥建民村中灶五丘那里的租房了，我就被带来了。（二）被告人何清山于2020年3月17日供述。2018年9月22日晚上8点钟左右，我喝过酒之后去曹豹（又名曹某）家拿我的唱戏机，我当时没有叫门直接翻墙进去的。当时曹豹家的堂屋门没有锁，我就直接进屋去翻找，这时候曹豹的媳妇就出来了，看到我之后曹豹的媳妇就开始喊人。我当时就说不要叫人，曹豹的媳妇还是在那吆喝并用手打我，我就还手打曹豹的媳妇了。当时曹豹的媳妇倒在地上了，我就停手了。随后我跟曹豹的媳妇就说我喝多了，对不起了，曹豹的媳妇就给我打开门说叫我走。从曹豹家出来后，我害怕就直接去鹿邑县了，在大街上蹲了一夜，天亮就坐车去浙江省余姚了，一直到被抓获，中间一直也没有回来。我翻墙去曹豹家去拿我的唱戏机了。当时我喝多了，脑子一热就翻墙进了他家。我没有叫门，是从曹某院子东墙靠南的位置翻进去的，之后进了他家屋里。曹某是经营小卖铺的，我就在他东间找水喝，我没有拿其他东西。我正在曹某东间翻东西的时候被发现的。被发现的时候，我打了曹某媳妇。当时曹某媳妇发现我的时候，我就藏在他家床底下，之后曹某媳妇就拿木锨把捅我，并吆喝着叫人。我就从床底下出来捂着曹某媳妇的嘴不让她叫。我一松手曹某妻子就叫，我就扇了曹某媳妇两巴掌，这时候曹某媳妇就不吆喝了。我就把曹某的媳妇拉倒堂屋了，我就跪在曹某媳妇面前，给曹某妻子赔不是，最后曹某妻子就打开门让我走了。我是空手走的，没有拿小卖铺的烟。我就进了曹某的堂屋东间。我用手打的曹某的媳妇，打在了她的脸上。当时她吆喝的时候我还用手搦她脖子。我翻墙进入曹某家是为了拿我的唱戏机和拿点水喝。我翻墙进入曹某家没有叫其家人，我看到堂屋东间没有锁门，就直接进去了。我离开之后就直接去了余姚。（三）被告人何清山于2020年3月18日供述。2018年9月21日晚上，我在家喝过了七八两白酒后，由于自己没有烟吸了，我就去我们西边100米左右谷楼行政村谷楼村曹徳荣家小卖铺买烟吸。走到曹某家门口时，我看见曹某家大门锁着，就从曹荣家南墙翻墙进入到曹某家中。我翻墙进入之后发现曹某家中没有亮灯，而且屋门未锁，我就轻轻的推开屋门进去了。进屋之后我就在曹某家屋内进行翻找，当我翻找曹某家衣柜时被曹徳荣家媳妇赵某发现了，我就钻在了曹某家的大床底下。赵某就拿了一把铁锨用铁锨把把我捅了出来，当时赵某就开始喊人。我就让她不要叫，但她叫，我就准备往外跑，赵某拉我的时候被带倒了。赵某认出了我，我打了赵某两巴掌，用手掐她脖子时，赵某一喊，我就松手了。后来我就给赵某赔不是，说对不起嫂子，我喝多了。后来赵某开开大门就让我回家了，我走的时候什么东西也没有拿。因为我没有烟吸了，准备偷点烟吸，我去他家时他家锁着门，我就翻墙进去自己翻找烟去了。我被发现之后动手打了赵某。（四）被告人何清山于2020年7月19日供述。2018年9月22日晚上，我和我同村村民陆华、小陆，我们三个在我家喝的白酒，我们三个喝了二斤白酒，我喝了大概七八两白酒。喝过酒之后，陆华、小陆他们两个回家了，我徒步去了我家西边150米左右谷楼行政村谷楼村曹豹家。我喝过酒之后家里没烟吸了，准备去曹豹家买烟吸，顺便买点水喝，然后把曹豹借我的唱戏机要回来。我走到曹豹家门口时，发现曹豹家大门关着，我推了一下大门，大门锁着。我就从曹豹家院墙南面翻墙进入了曹豹家，当时曹豹家堂屋门关着，门未锁，屋内也没有亮灯，我就推开堂屋门到屋内东面房间内进行翻找，我翻找曹豹家是翻找我的唱戏机、找烟和水。在翻找过程中，被正在睡觉的曹豹妻子赵某发现了，我就赶紧钻在了曹豹家大床底下。赵某就拿了一把铁锨用铁锨把把我捅了出来。当时赵某就喊人，我就说不要喊。但是赵某不听，我就准备往外跑，赵某就上前拉我，赵某在拉我的过程中被带倒了。赵某认出了我，我就打了赵某两巴掌，然后用手掐赵某脖子，赵某就喊我的名字，我就松手了。后来我就跪在地上给赵某赔不是(大概跪了一个小时)，给她说我错了，我喝酒喝多了。后来赵某自己开开大门让我走了，我走的时候什么也没有拿。我动手打赵某是因为赵某先用铁锨打我了，我就还手了。后来我就给赵某赔不是。案发之后我就去地里看玉米睡觉去了，然后我儿子何银东给我打电话说警察上我家抓我，我由于害怕就徒步去了县城，在县城大街上蹲了一夜，第二天我就直接坐车去浙江省余姚市了。二、被害人赵某陈述（一）被害人赵某于2018年9月22日陈述。昨天晚上大概十一点时，我和我的小孙女在屋里睡觉，听到屋里的衣柜有响声。我就看到衣柜旁边有灯明着，我就赶紧打开屋里的灯，就喊了一句谁在那。之后我就看到一个人钻到衣柜旁边的大床底下了，我就赶紧到屋外拿了一个铁锹，用铁锹把子往床底下捅让他出来。我用铁锹把他捅出来之后，他就从底下钻出来，然后跑到堂屋门口。我就拉住他，不让他走，我和他发生了争执。这时我才发现到我家偷东西的人是谷楼行政村双林寺村村民何清山。何清山将我打倒之后，用手打了我左眼一巴掌，又用右手一拳打在我左太阳穴位置。我就反抗，何清山就用双手掐我的脖子，我就双住握了何清山的手腕，我说清山你这是要掐死我啊。然后何清山就松手了。我们来到屋里何清山就在我面前说对不住我，他错了。然后清山就用手打他的脸，说让我打他，他错了。我说我不打他，我问他半夜来我家干啥。何清山说他喝多了，来买烟。中间我和何清山争吵了一会，之后因为我小孙女害怕，我就说清山你走吧，就打开大门让何清山走了。何清山走了之后，我就去北地叫我丈夫曹某，我丈夫回来之后我就把事情给他讲了一遍。我丈夫就报警了，过了一会贾滩派出所民警就来了。我清点了一下，家里就丢了一条帝豪烟，价值100元。帝豪烟在我家里间大床上放着。发生争执时就我和何清山两个人，我小孙女在睡觉。我左太阳穴被何清山打了一拳，左太阳穴位置有个包，没有明显外伤，但是一直疼。我家的大门是我丈夫从外面锁住的，堂屋门没有锁。我检查了一下两个门都没有被撬的痕迹。何清山应该是外面翻墙进来的。（二）被害人赵某于2020年3月17日陈述。2018年8月份左右，我丈夫曹某从何清山家借了一台听戏机，在没有出事之前何清山也没有来我家要过他的听戏机，听戏机一直在我家放着。2018年9月22日晚上23时左右，何清山翻墙来我家之后在我家屋里翻东西时被我发现了，后来何清山对我进行了殴打。我反抗之后发现是何清山，我就大喊何清山名字，何清山住手之后向我磕头赔不是，我当时开开大门让何清山走了，后来我丈夫曹某回来之后，他就报警了。事情发生之后大概一个月左右，何清山妻子来我家拿走了听戏机。何清山走的时候是我开的大门，他走的时候手里也没有拿任何东西。何清山晚上23点左右来的，当时我家大门是从外面锁着的，他应该是来偷东西的。当天案发时何清山从我家走的时候，我也没有见何清山手里拿东西，但是后来我丈夫曹某清点家里东西时说丢了一条帝豪烟，价值100元。三、证人曹某于2018年9月22日证言。昨天晚上9点多我吃过饭，我去谷楼北地去看我家的玉米，出门时只有我妻子赵某和我的一个小孙女在家，所以我把我家的大门从外面锁上了。到了里12点左右，我妻子赵某到北地看玉米的地方对我说何清山到我家偷东西了，还打了她。我就和我妻子赵某回到家中，然后我打110报警了。过了一会贾滩派出所的民警就来了。我和派出所民警一起到何清山家中，发现何清山不在家，何清山妻子说何清山在谷楼北地看玉米，然后我和民警又去了谷楼北地何清山看玉米的地方，发现何清山已经跑了。我回家后看到我妻子太阳穴位置肿了一个包，是何清山用拳头打的。我清点了一下，家里就丢了一条帝豪烟，价值100元。帝豪烟在我家里间的大床上放着。我家的大门是我从外面锁住的，堂屋门没有锁。我检查了一下两个门，门都没有被撬的痕迹，何清山应该是从外面翻墙进去的。何清山是谷楼行政村双林寺村民，他家在我家东面大概100米左右。四、证人何某于2020年7月20日证言。有一次晚上和何清山一起喝过酒，但是具体是哪一天我忘了，好像是在秋收，收玉米的时候。那天我是在大宋我自己开的农家乐饭店正在干活，何清山给我打电话让我去他家喝酒，几点我记不清了。我接到电话后就去了何清山家，我到了之后在何清山家的还有我们一个庄的小陆(小名)，大名我不知道，我到了那大概待了有20分钟左右，我们一块喝了点酒，喝了不到一杯白酒，然后我就走了。小陆见我走了他也跟着我走了，我回饭店，小陆回家了。我到了何清山家后，我们一块喝的酒，何清山喝了不到一杯，大概二两左右，喝的白酒，什么牌子的我没注意。离开何清山家的具体时间我也记不清了，我在何清山家也就待了20分钟左右。我走之后何清山有没有再继续喝酒我也不清楚。后来何清山去曹豹家的事情我不知道。因为农家乐生意忙，我回家了，何清山之后干什么事情我就不知道了。五、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图、现场照片，证实案发现场情况。六、谅解书，证实案发后被告人何清山家属对被害人进行了赔偿，获得了被害人谅解。七、情况说明、接处警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书、抓获经过，证实案发情况及被告人到案情况。八、户籍证明、前科记录证明，证实被告人何清山户籍信息及犯罪记录情况。九、认罪认罚具结书，证实被告人何清山对公诉机关指控犯罪事实认罪认罚。以上证据，经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人何清山入户盗窃过程中被发现，为抗拒抓捕在户内当场使用暴力，其行为构成抢劫罪，应当以抢劫罪追究其刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人何清山入户盗窃被发现，为抗拒抓捕当场使用暴力的行为发生在户内，可以认定为入户抢劫，其行为属于抢劫罪的法定从重处罚情形，应依法对被告人何清山从重处罚。被告人何清山已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。辩护人关于被告人何清山犯罪中止的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。被告人何清山犯罪后其家属已向被害人赔偿并获得被害人谅解，对被告人何清山可以酌情从轻处罚。被告人何清山犯罪后能如实供述自己的罪行，并认罪认罚，可以对其依法从宽处理。辩护人关于对被告人何清山可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人何清山犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月17日起至2025年9月16日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 锋审 判 员  巴艳杰人民陪审员  秦全力二〇二一年二月四日法官助理郭燕萍书记员王智华