广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗云法民三初字第41号原告：黄锦欢，男，汉族，1981年1月20日出生，住广东省从化市。委托代理人：向华友，广东木棉律师事务所律师。委托代理人：张佩，广东木棉律师事务所律师。被告：鸿天运通股份有限公司，住所地台湾地区台北市中山区复兴北路。负责人：蔡胜昌。第三人：南方—安吉隆国际货运代理有限公司，住所地广东省广州市白云区棠景路。法定代表人：蔡冠昌。第三人：广州市大新航空客货代理有限公司，住所地广东省广州市越秀区越秀南路。法定代表人：李小钢。委托代理人：向华友，广东木棉律师事务所律师。委托代理人：张佩，广东木棉律师事务所律师。原告黄锦欢与被告鸿天运通股份有限公司（以下简称鸿天运通公司）、第三人南方—安吉隆国际货运代理有限公司（以下简称南方—安吉隆公司）、广州市大新航空客货代理有限公司（以下简称大新公司）与公司有关的纠纷一案，本院于2015年9月17日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄锦欢及第三人大新公司的委托代理人张佩到庭参加了诉讼。被告鸿天运通公司及第三人南方—安吉隆公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告黄锦欢诉称：第三人南方—安吉隆公司系中外合资经营企业，成立于1995年4月20日，台湾股东鸿天运通公司投资400万元，股份比例80%；内地股东大新公司投资100万元，股份比例20%。2015年5月29日原告与被告签署《南方—安吉隆国际货运代理有限公司股权变更协议》，约定甲方（被告）以人民币1元将其合法持有南方—安吉隆公司的80%股权转让给乙方（原告）等。《协议》获得第三人股东会议决议支持。但协议签署后，被告迟迟不办理报批股权转让协议的政府审批手续，原告多次催促无果。原告认为：第三人南方—安吉隆公司系中外合资经营企业，依照《中华人民共和国中外合资企业法实施条例》第二十条第一款之规定，其股权转让合同应报请政府审批；依照《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）》第六条第一款等相关法律法规之规定，转让方和外商投资企业不履行报批义务，已严重侵犯原告权益，故诉至法院请求判令：1.被告及第三人南方—安吉隆公司在15日内与原告共同履行向政府主管部门报批《南方—安吉隆国际货运代理有限公司股权变更协议》的义务；2.若被告及第三人南方—安吉隆公司于生效判决确定的期限内不履行上述报批义务，准予原告自行履行报批手续；3.本案诉讼费由被告承担。被告鸿天运通公司无答辩，亦未在举证期限内向本院提交任何证据材料。第三人南方—安吉隆公司未到庭应诉，亦未在举证期限内向本院提交任何证据材料。第三人大新公司述称：我方对股权转让没有异议，同时，我方所有的20%股权也转让给原告，目前正准备办理报批手续。经审理查明：南方—安吉隆公司为中外合资的有限责任公司，成立日期为1995年4月20日，股东为鸿天运通公司和大新公司，分别占股80%和20%；公司章程第十二条规定，合同各方任何一方如向第三者转让其全部或部分出资额，须经另一方同意，并报原审批机关批准。一方转让其全部或部分出资额时，另一方有优先购买权，一方向合同各方以外的他方转让出资额的条件，不得比向合同各方转让的条件优惠。2015年5月29日，转让方鸿天运通公司（甲方）与受让方黄锦欢（乙方）签订《南方—安吉隆国际货运代理有限公司股权变更协议》，约定甲方同意以人民币1元将其合法持有的南方—安吉隆公司的80%股权转让给乙方，乙方在营业执照颁发之日起1个月内，以现金支付方式向甲方支付全部价款。该协议由各方在广州白云区签署。该份协议上有甲方鸿天运通公司的盖章及负责人蔡胜昌的签名以及乙方黄锦欢的签名及捺手印。同日，南方—安吉隆公司召开股东会商讨公司股权转让事宜，出席股东为鸿天运通公司及大新公司，全体股东一致同意通过以下决议：（一）同意转让方鸿天运通公司将其持有本公司80%股权转让给受让方黄锦欢，股权转让价款为人民币1元，大新公司放弃优先购买权；（二）同意转让方大新公司将其持有本公司20%股权转让给受让方黄锦欢，鸿天运通公司放弃优先购买权；（三）同意转让方鸿天运通公司及大新公司和受让方黄锦欢签订之《股权转让合同》；由本公司向广州市对外贸易经济合作局申请办理股权转让审批手续，并向工商行政管理机关办理股权转让变更登记手续。该份股东会决议上有鸿天运通公司的印章及其负责人蔡胜昌的签名、大新公司的公章及其法定代表人李小钢的签名以及黄锦欢的签名。庭审中，黄锦欢确认大新公司转让给其的20%股权也处于准备报批阶段。黄锦欢提交了电子邮件往来记录的网页打印件，显示其分别于2015年7月27日、28日、31日和8月20日向“Sumwar”发送电子邮件，催促鸿天运通公司办理股权变更手续，邮件内容显示由于南方—安吉隆公司一直处于亏损，且股权变更手续无法办理，导致办公地址无法搬迁，亦无法安排新的合伙人合作经营公司，希望鸿天运通公司尽快配合相关股权变更事宜等内容。黄锦欢还提交了广州粤科会计师事务所出具的南方—安吉隆公司2014年度审计报告、外汇年检报告和2015年第一、二季度资产负债及利润表，记载上述期间南方—安吉隆公司的营业利润、利润总额、净利润均处于亏损状态，外方享有的公积金及留存收益额也处于负债状态。黄锦欢当庭表示，南方—安吉隆公司一直处于负资产状态，其原是该公司的业务经理并且是广州地区的最高负责人，鸿天运通公司的负责人自2015年4月起劝说其接手公司，其出于对公司的感情和未来发展的前景决定接手公司。以上事实，有企业登记信息、公司章程、协议、决议、电子邮件、审计报告、外汇年检报告以及当事人陈述等证据证实。本院认为：由于被告鸿天运通公司为台湾地区法人，故本案依法属于涉外商事纠纷。《中华人民共和国民事诉讼法》第四条规定，凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法，本案属于在我国领域内进行的民事诉讼。本案中，涉案的中外合资经营企业南方—安吉隆公司的住所地位于广东省广州市白云区，黄锦欢主张外资合营方的鸿天运通公司以及南方—安吉隆公司与其共同履行向政府主管部门报批股权转让事宜的义务，属于与公司有关的纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条的规定，因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖，故本案可以由本院管辖。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条的规定，法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律，因南方—安吉隆公司的登记地位于我国辖内，故本院确认中华人民共和国内地法律为解决本案争议的准据法。根据《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第二十条的规定，合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机关批准，向登记管理机构办理变更登记手续。合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。本案中，黄锦欢与鸿天运通公司就其所持有的南方—安吉隆公司80%的股权转让事宜签订了股权变更协议，南方—安吉隆公司的另一中方股东大新公司在股东会决议中明确表示同意该项股权转让事宜，并放弃其优先购买权，上述协议系各方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，故在无其他相反证据推翻的情况下，本院认定黄锦欢与鸿天运通公司签订的股权变更协议成立，但需报审批机关批准后方能生效。自双方于2015年5月29日签订股权变更协议至本案开庭审理之日止的半年多的时间里，黄锦欢虽多次通过发送电子邮件的方式催促鸿天运通公司配合办理股权转让报批手续，但鸿天运通公司均未予以配合，其未办理股权转让报批手续的行为不利于黄锦欢对南方—安吉隆公司的经营管理。根据《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定(一)》第六条的规定，外商投资企业股权转让合同成立后，转让方和外商投资企业不履行报批义务，受让方以转让方为被告、以外商投资企业为第三人提起诉讼，请求转让方与外商投资企业在一定期限内共同履行报批义务的，人民法院应予支持。受让方同时请求在转让方和外商投资企业于生效判决确定的期限内不履行报批义务时自行报批的，人民法院应予支持。故现黄锦欢要求鸿天运通公司、南方—安吉隆公司与其共同履行向政府主管部门报批义务，并在其不履行报批义务时自行报批的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告鸿天运通公司、第三人南方—安吉隆公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为对己方抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条、《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第二十条、《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定(一)》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四条、第二十六条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告鸿天运通股份有限公司与第三人南方—安吉隆国际货运代理有限公司于本判决生效之日起十五日内，与原告黄锦欢共同履行向外商投资企业审批机关报批南方—安吉隆国际货运代理有限公司股权转让事宜的义务，即为被告鸿天运通股份有限公司在第三人南方—安吉隆国际货运代理有限公司中的80%股权转让给原告黄锦欢的报批手续；若被告鸿天运通股份有限公司与第三人南方—安吉隆国际货运代理有限公司逾期未办理上述报批手续时，原告黄锦欢可持本判决自行申请上述报批手续。案件受理费100元，由被告鸿天运通股份有限公司负担（上述费用原告黄锦欢已预交，本院不作退回，原告同意由被告鸿天运通股份有限公司于本判决生效之日起三日内直接向其支付）。如不服本判决，原告黄锦欢、第三人南方—安吉隆国际货运代理有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告鸿天运通股份有限公司可在判决书送达之日起三十日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  宫晓凝人民陪审员  谭伟强人民陪审员  何丽红二〇一六年七月七日书 记 员  孙伟哲