山西省襄汾县人民法院刑 事 判 决 书（2015）襄刑初字第00195号公诉机关襄汾县人民检察院。被告人段XX，男，1970年2月23日出生，汉族，初中文化。2005年12月-2011年12月任该村村委会主任，南辛店乡第十五届人大代表，2015年3月8日因涉嫌犯贪污罪被襄汾县人民检察院决定刑事拘留，同年3月20日被逮捕。2016年4月7日经本院决定取保候审。辩护人张春虎，山西如山律师事务所律师。被告人张XX，男，1971年10月28日出生，汉族，初中文化。2005年12月-2011年12月任该村报账员，2015年3月8日因涉嫌犯贪污罪被襄汾县人民检察院决定刑事拘留，同年3月20日被逮捕。2016年4月7日经本院决定取保候审。辩护人卫江艳，山西如山律师事务所律师。被告人金XX，男，1966年6月15日出生，汉族，高中文化，农民。2015年3月8日因涉嫌犯贪污罪被襄汾县人民检察院决定取保候审，同年9月21日被本院决定取保候审。被告人丁XX，男，1967年6月1日出生，汉族，小学文化，农民。2015年3月8日因涉嫌犯贪污罪被襄汾县人民检察院决定取保候审，同年9月21日被本院决定取保候审。被告人张一X，男，1964年2月26日出生，汉族，小学文化，农民。2015年3月8日因涉嫌犯贪污罪被襄汾县人民检察院决定取保候审，同年9月21日被本院决定取保候审。襄汾县人民检察院以襄检公诉刑诉（2015）176号起诉书指控被告人段XX、张XX、金XX、丁XX、张一X犯贪污罪，于2015年9月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月21日公开开庭审理了本案。襄汾县人民检察院检察员王乔奎出庭支持公诉，被告人段XX及其辩护人张春虎、张XX及其辩护人卫江艳、被告人金XX、丁XX、张一X等到庭参加诉讼。现已审理终结。襄汾县人民检察院指控，2011年下半年，被告人段XX、张XX在协助人民政府为临吉高速公路征用本村村民金XX、丁XX、张一X土地时，与上述三村民共谋虚增地上附着物树木，骗取国家资金88812元，据为己有。为支持其公诉，当庭出示和宣读了书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据，以证明被告人段XX、张XX、金XX、丁XX、张一X的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究被告人段XX、张XX、金XX、丁XX、张一X的刑事责任，提请本院依法判处。被告人段XX对公诉机关的指控有异议，辩解其未和三村民共谋地上附着物，亦未利用职务便利贪污公款。选举过后乡政府人大主席李XX安排其对地上附着物树木进行造表（该表上有高速路管理局师XX和李XX的签名），具体补偿款数额其不清楚，李XX让其和三村民进行商谈，但补偿款不能全给三村民，2008年补偿标准为22000余元/亩，2011年补偿标准为30000余元/亩，和村民进行商谈时村民要求按30000余元/亩进行补偿，李XX同意后告其补偿款回来给他1万元，余款用于处理村里遗留问题及其和张XX的的补助。辩护人认为公诉机关指控被告人段XX贪污罪事实不清，证据不足，指控的罪名不能成立：1、贪污罪是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。本罪在主观方面只能是直接故意并且以非法占有为目的，客观方面是必须利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物，客体是国家工作人员职务的廉洁性，犯罪对象是公共财产；2、有关本案事实：2009年临吉高速征地标准为22823.75元/亩，2011年临吉高速建设服务区再次补充征地时长临高速、张台铁路的征地补偿标准为35950元/亩，经协商，山西省临吉高速公路建设管理处与南辛店乡政府于2011年12月12日签订了“山西省临吉高速公路（襄汾县南辛店乡）征地拆迁与地方协调工作承包补充合同书”，按2011年补偿标准35950元/亩征地及附着物补偿总额为279574元，但合同内容的分项系按2009年补偿标准计算（每亩22823.75元/亩6.939亩=159374元），不足部分以青桐树折算补齐，最后核实为808棵青桐树（每棵150元，合计121200元）。2011年12月22日该款项279574元拨付给南辛店乡政府，2012年1月11日南辛店乡政府拨给XX村264374元（少拨15200元），同年，村民丁XX打条85119元（实领65000元），金XX打条129742元（实领89000元），张一X打条39512元（实领35000元），余款给李XX10000元，段XX领取30000元，会计张XX领取部分款；3、根据贪污罪的犯罪构成，结合本案的基本事实，被告人段XX没有任何侵占、窃取、骗取公私财物的行为和故意。在临吉高速管理处与南辛店乡政府签订征地补偿合同中，高速管理处只针对县、乡政府（师XX2015年3月11日15时15分—17时50分的陈述），不针对村委会和被征地户，补偿的标准和金额均是高速管理处和南辛店乡政府协商确定，在此过程中被告人段XX仅是按乡政府的指派协助高速管理处，丈量被征收土地，清点地面附着物，因2011年征地标准提高，按2009年的标准难以征回，遂协商按2011年标准补偿，并且乡政府要20000元协调费，根据乡政府工作人员李XX的要求，经高速管理处工作人员师XX同意，将多出的补偿款及协商费以青桐树的名义填报（师XX2015年3月23日15时15分—17时30分的陈述），上述协商补偿款事宜被告人段XX并未参与，即段XX并未像起诉书指控的与三户村民共谋地上附着物的树木，骗取国家资金88812元，且高速管理处按2011年标准补偿是双方协商一致、纯粹的民事合同。2011年12月22日，该补偿款279547元拨付给南辛店乡政府，2012年1月11日南辛店乡政府拨付给XX村委会264374元，根据乡政府主管领导的安排指示，要给有关工作人员发放补助及解决遗留问题，不能全部发给三农户，但要比2009年标准高，且乡政府拨付给村民的款项不可能按2011年的标准计算，后被告人段XX和会计按照乡政府指示与三户村民协商，从其应得款项中部分支付有关工作人员的补助和遗留问题，三村民均表示同意，遂出具了总计254373元的领款条，即在村委会与三户村民达成补偿协议，村民出具领条后，领条上的该254373元就转化为村民的私有财产，三村民实际少领的财产是对自己私有财产的处分，而非公共财产，不符合贪污罪的构成要件；4、被告人段XX所领款项具有正当性：段XX与乡政府之间形成行政隶属关系，应当按照乡政府的指导办理，乡政府要求与三村民的协商要灵活掌握，掌握的幅度是高于2009年补偿标准，低于2011年补偿标准，主要目的是征得三村民的同意，顺利完成征地任务。在补偿款确定到位的情况下，与村民协商一致达成协议是完全正当的；乡政府安排补助款和处理遗留问题，只要村民同意也是正确的；村委会在被告人担任村主任期间，欠其为集体修路、安装水管等支出93152元也应予以偿还；南辛店乡XX村村委会在2011年12月选举后，段XX不再担任村主任，在2012年1月下拨后，该笔资金已无法入账，段XX领取的款项是根据乡政府的指示且在村民同意的情况下取得的补助和处理遗留问题资金，并未合谋骗取国家资金。被告人张XX对公诉机关指控的事实有异议，认为征地款补偿标准是30000余元/亩，乡政府按30000余元的标准将补偿款拨回村里。辩护人的辩护意见是起诉书指控被告人张XX犯贪污罪不能成立：1、五被告共谋虚增地上附着物树木，骗取国家资金88812元，据为己有的事实与实际情况不符。临吉高速于2009年、2010年先后征用XX村的土地，当时征地标准为22823.75元/亩，2011年11月服务区建蒸发池时，需征收三户村民的地，而2011年长临高速、张台铁路也开始征地，征地标准为35950元/亩，在此情况下，临吉高速管理处与南辛店乡政府先就征地补偿标准共同协商按照35950元/亩的标准给三户村民进行补偿（该808棵青桐树即根据补偿数额所折算），总补偿数额确定后签订合同。师XX于2015年3月11日陈述中载明“领导经协商决定，同意这次征地按张台铁路补偿标准给村民补偿，当时就是按照张台铁路标准给乡政府拨付的补偿款，张台铁路征地补偿标准是每亩35950元。”师XX于2015年3月23日询问笔录载明“被占地里的三青桐就是按照长临高速的征地标准折算后虚加的。”师XX的检查书载明“为推进征地工作，提高了补偿，达成一致协议后，签订了合同。”在整个过程中，被告人张XX均未参与，张XX当庭陈述征地补偿款款项系乡政府拨回来钱后其才知道的。五被告并未共谋虚增地上附着物骗取国家资金，征地补偿款是临吉高速管理处与南辛店乡政府协商一致而定，是先协商好补偿款，后签订合同，属纯粹的民事法律关系，且2011年征地用2009年的征地补偿标准显然不合理，应该用2011年的标准计算，本案中的补偿数额亦是按2011年补偿标准计算得出。2、在整个案件过程中，被告人张XX并未事先和其他人同谋，也无非法占有公共财物的主观故意，所做的工作就是在村委会的指派下协助征地，2011年11月临吉高速在XX村建蒸发池所征地特指对三户村民的承包地进行征收，因此该拨付的征地补偿款应该发放给被征地农户，补偿款到位后三村民均以打领条的方式进行领取，虽然三人均未按所打领条实际数额领取，但从打领条起，应视为三村民领取到的补偿款为领条上的款项，即此款已经转化为三村民的个人财产。被告人金XX当庭陈述其未按领条上的所打钱数领取，不足部分还让XX他们打欠条，被告人张一X说段XX他们说完了还要给，到现在也没给。XX村前两次征地补偿款均是按拨付的款项全部发放给被征地户，村集体并不留存，因此，在征这三户村民的承包地时，也应当将土地补偿款全额发放给被征地户，从法律上讲，被告人张XX是私自侵占了部分资金，但不是国家资金、公共财物，而是三户村民的个人财产。被告人金XX对公诉机关指控的事实和罪名无异议。被告人丁XX对公诉机关指控的事实和罪名无异议。被告人张一X对公诉机关指控的罪名有异议，认为其不构成贪污，原来听说一亩地补偿38000余元，实际上并未领够，且至今未领取。经审理查明，2011年下半年，临吉高速公路补偿款279574元由临吉高速公路管理处于2011年12月22日拨付南辛店乡财政所，南辛店乡政府于2012年1月11日拨付XX村征地补偿款264374元，南许村2600元，余款12600元在乡财政所账户中，XX村领取该补偿款264374元后，赔偿XX村村民张二X因临吉高速排水致芦笋死亡3000元、赔偿XX村村民贾XX因临吉高速损害青苗补偿款2000元、5000元入XX村集体帐，余款254373元系被告人段XX、张XX在协助人民政府为临吉高速公路征用本村村民即被告人金XX、丁XX、张一X土地时，与上述三村民共谋虚增地上附着物树木，三村民打的补偿款领条共计254373元（金XX打领条129742元、丁XX打领条85119元、张一X打领条39512元），按临吉高速赔偿标准应补偿款为165661元（金XX应补偿标准为78742元、丁XX应补偿标准为57933元、张一X应补偿标准为28986元），实际领取数额为189000元（金XX实际领取89000元、丁XX实际领取65000元、张一X实际领取35000元），骗取国家资金88712元，被告人段XX分得赃款20000元、给付南辛店乡人大主席10000元，被告人张XX分得赃款35373元、被告人金XX分得赃款10258元（实际领取89000元-应补偿标准78742元=10258元）、被告人丁XX分得赃款7067元（实际领取65000元-应补偿标准57933元=7067元）、被告人张一X分得赃款6014元（实际领取35000元-应补偿标准28986元=6014元）。被告人段XX于2015年11月16日退赃20000元，被告人张XX于2015年12月16日退赃15300元，被告人金XX、丁XX、张一X未退赃。上述事实有下列经当庭举证、质证的证据证实，足以认定：1、2015年3月13日南辛店乡人民政府书面证明一份，证明2011年，临吉高速襄汾服务区建蒸发池占用XX村土地，南辛店乡政府XX排XX村委主任段XX、报账员张XX协助政府从事对该地征用、拆迁、补偿款发放等工作；2、2015年3月13日南辛店乡人民政府书面证明两份，证明被告人段XX、张XX的任职情况；3、被告人段XX、张XX、金XX、丁XX、张一X身份证复印件各一份，证明被告人段XX、张XX、金XX、丁XX、张一X的身份情况；4、2011年12月12日山西省临吉高速公路（襄汾县南辛店乡）征地、拆迁与地方协调工作承包补充合同书（四）一份，证明山西省临吉高速公路建设管理处将本项目襄汾县南辛店乡境内的征地拆迁与地方协调工作费用总承包给襄汾县南辛店乡，合同金额为279574元（包括襄汾西服务区征地补偿款158374元及地表附着物三青桐808棵补偿款121200元），由襄汾县南辛店乡负责支付征地、拆迁及地表附着物等相关费用；5、临吉高速公路襄汾县南辛店乡征地拆迁调查表及计算表各一份，证明建蒸发池需征XX村土地6.939亩，补偿款为158374元，地上附着物有三青桐808棵，补偿款为121200元；6、设计变更图纸审批单一份，证明总工审批意见同意增设蒸发池完善排水系统，及襄汾西服务区蒸发池设计图纸；7、临政办发（2009）82号临汾市人民政府办公厅文件一份，证明临汾市人民政府办公厅关于印发青兰高速公路（临汾段）、京昆青兰高速公路联络线、临汾环城工程建设征地拆迁补偿标准的通知及青兰公路、临汾环城高速公路拆迁补偿XX置标准；8、被告人张XX出具的襄汾县农村集体经济收款收据四张，证明襄汾县南辛店乡XX村于2009年7月16日收到乡政府临吉高速征地拆迁费2356921.7元，7月31日收到乡政府临吉高速征地拆迁费385621.4元，8月19日收到乡政府临吉高速征地拆迁费56808.1元,12月15日收到乡政府临吉高速征地拆迁费17568元，共计2816919.2元；9、2009年12月30日现金日记帐、明细帐、记帐凭证各一张，证明帐面载明“2009年12月30日收临吉高速征地款2816919.2元，支高速路占地村民补偿款2816919.2元”；10、临吉高速征地补偿名册，证明XX村被占地户签字领取的补偿款明细；11、被告人张XX出具的襄汾县农村集体经济收款收据三张，证明襄汾县南辛店乡XX村于2010年5月19日收到乡政府临吉高速征地拆迁费1181349元，5月23日收到乡政府临吉高速征地拆迁费376836元，6月6日收到乡政府临吉高速征地拆迁费607002元，共计2165187元；12、2010年6月30日记帐凭证一张及2010年现金日记帐两张，证明帐面载明“2010年6月30日收高速路征地拆迁费现金2165187元（拆迁费应付款占地户2149347元，公积公益金15840元）；13、2010年7月30日记帐凭证一张，证明帐面载明“2010年7月30日支高速路服务区各户占地补偿款2149347元”；14、临吉高速服务区占地补偿名册一份，证明XX村建服务区被占地户签字领取的补偿款明细；15、2011年12月30日记帐凭证及2011年现金日记帐各一张，证明帐面载明“2011年12月30日收高速路征地款264374元，同日支高速路征地补助259373元”；16、襄汾县农村集体经济收款收据一张，证明2012年1月10日XX村收乡政府临吉高速征地拆迁补偿费264374元；17、领条五张，证明2012年1月11日XX村村民张二X领到XX村因临吉高速排水致芦笋死亡赔偿款3000元、2011年11月10日贾XX领到XX村临吉高速损害青苗补偿款2000元、2011年1月11日张一X领到XX村临吉高速征地补偿款39512元、2011年12月11日金XX领到XX村临吉高速征地补偿款129742元、2012年1月11日丁XX领到XX村临吉高速征地补偿款85119元；18、南辛店乡三十年延包土地台帐登记表三张，证明丁XX、金XX、张一X位于XX村的土地实有面积情况；19、银行存款日记账、记帐凭证、山西省农村信用社记账凭证、现金支票、南辛店乡人民政府财政所委托书、刘XX身份证复印件、张XX身份证复印件及山西省2012年行政事业单位收款收据各一份，证明2012年1月11日南辛店乡人民政府财政所因工作需要委托张XX在襄汾县农村信用合作联社办理取款业务，领取临吉高速征地补偿款266974元；20、2012年1月10日襄汾县农村集体经济收款收据一份，载明“2012年1月10日南辛店乡政府付临吉高速征地拆迁补偿款264374元，会计张XX签字，并加盖襄汾县南辛店乡XX村财务专用章”；21、2012年1月12日山西省农村信用社记账凭证及存款凭条各一份，证明2012年1月12日张XX在襄汾县农村信用合作联社南辛店信用社将166947元存入其账户；22、客户交易明细对账单两张及客户账号组合查询明细一张，证明金XX2012年1月1日至2012年12月31日在襄汾县农村信用合作联社南辛店信用社账户及存取款情况；23、客户账号组合查询一张及明细账单查询打印三张，证明张XX在襄汾县农村信用合作联社南辛店信用社账户及自2011年4月26日起至2013年12月21日存取款情况；24、2009年7月10日XX村委会与金XX签订的临吉高速公路征地拆迁补偿合同一份，证明金XX拆迁补偿总合同金额为98507.4元；25、2009年7月12日XX村委会与丁XX签订的临吉高速公路征地拆迁补偿合同一份，证明丁XX拆迁补偿总合同金额为47011.2元；26、2009年7月13日XX村委会与张一X签订的临吉高速公路征地拆迁补偿合同一份，证明张一X拆迁补偿总合同金额为12963.2元；27、2010年5月16日XX村委会与金XX签订的临吉高速公路征地拆迁补偿合同一份，证明金XX拆迁补偿总合同金额为23079元；28、2010年5月16日XX村委会与丁XX签订的临吉高速公路征地拆迁补偿合同一份，证明丁XX拆迁补偿总合同金额为84147元；29、2015年5月16日XX村委会与张一X签订的临吉高速公路征地拆迁补偿合同一份，证明张一X拆迁补偿总合同金额为19938元；30、总分类账、记帐凭证各一张，证明2011年12月22日南辛店乡人民政府财政所收山西临吉管理处征地拆迁、协调经费2944273.54元；31、山西省2011年行政事业单位收款收据两张及山西省农村信用社资金汇划补充凭证一张，证明2015年3月24日襄汾县南辛店乡人民政府财政所情况说明一份，证明2011年12月22日，南辛店乡人民政府财政所收到山西临吉高速管理处征地拆迁款279574元，2012年1月11日拨付XX村264374元、南许村2600元，余款12600元在乡财政所账户中；32、明细帐（往来）一张及襄汾县农村集体经济收款收据两张，证明XX村委会分别于2011年9月25日、12月30日收段XX垫支款17000元、76152元；33、明细帐（往来）、襄汾县农村集体经济收款收据各一张，证明XX村委会2011年12月30日收张XX垫支款38810.34元；34、现金帐、襄汾县农村集体经济收款收据各一张、明细帐（往来）两张、记帐凭证三张、领条及农村集体经济组织财务支出审批单各四张，证明2013年2月28日支还张XX欠款2525元，7月28日支欠款2500元，7月30日支欠款1500元，7月31日支欠款4000元，8月31日支欠款2200元；35、明细帐（往来）、中国邮政储蓄银行内部通用凭证、取款凭单各一张、领条、电子补充回单、转账支票存根各两张、账户交易明细（司法）、襄汾县农村集体经济收款收据、总分类帐各三张、记帐凭证八张，证明2011年9月30日襄汾县南辛店乡经营管理站收五村自筹款179845元，10月30日收各村款828640元，支八村款633110元，2012年4月30日支各村款1733504元，2011年10月25日收到XX村一事一议自筹款20100元，关XX、张三X分别于2011年12月8日、12月25日收到乡经管站一事一议自筹资金各20100元，段一X于2011年12月30日领XX村委会一事一议埋浇地管道工料款52100元，张三X于2012年3月10日收南辛店财政所一事一议奖补资金32000元，XX村于2012年3月30日收一事一议财政奖补32000元，并证明张XX在中国邮政储蓄银行账户具体情况及自2011年10月18日起至2015年6月21日止张XX的存取款明细，张XX于2012年4月14日在中国邮政储蓄银行襄汾县南辛店乡营业所取款3万元；36、关于账户资金转移情况说明，证明2011年12月8日山西省临吉高速公路建设管理处与南辛店乡政府签订的长临高速公路临汾枢纽工程合同总金额为2664699.54元，12月22日该款汇入南辛店乡政府“临吉高速账户”，因“临吉高速账户”与“长临高速枢纽账户”是分开的，为了工作顺序，将此款由“临吉高速账户”转入“长临高速枢纽工程账户”；37、2015年7月16日张XX情况说明一份，证明2011年12月11日临吉高速蒸发池补偿款拨回XX村，段XX在其处拿走3万元，称乡政府李主席要钱，适逢XX村在搞一事一议工程（该工程由村民段一X承包），向经管站上交的自筹资金2万元系其所借，段XX让其先用补偿款偿还，后又拿走2万元，余款留给其作为集体干活的开支；38、2015年7月10日常XX情况说明，证明自经管站成立后，其在南辛店乡经管站给各村记帐，2011年XX村换届期间，会计张XX找其称其、段XX及关XX有部分与集体有关的手续未过帐，因当时村委所有公章被乡政府收回，张XX便未把手续拿到经管站，2012年2月10日左右，张XX把该三张垫支手续（段XX76152元，关XX41620元，张XX38810.3元）拿到经管站，称他手里就剩下该三张条据未入帐，该三张条据上的数额系他们三人根据XX村2011年现金帐上的收入减支出的差额，现该差额已经全部过了XX村2011年的现金帐；2015年7月14日常XX情况说明，证明2011年底XX村往来帐上欠张XX38810.34元，2013年XX村委分三次归还张XX往来款共计8725元，因该三笔款系张三X任职期间乡政府拨款支付的，故记在2013年帐簿上，截止现在，XX村尚欠张XX往来款30085.34元；39、2015年7月14日关一X情况说明，证明其自2012年1月起至今任XX村报帐员，任职期间，XX村委于2013年分三次归还张XX往来欠款共计8725元，2014年1月30日记帐凭证2号归还关XX往来欠款3000元；40、段XX、张XX、金XX书面检查各一份，证明其三人通过学习法律，认识到自己虚报冒领国家资金系违法行为，均表示悔罪，洗心革面，重新做人；41、李XX书面检查一份，证人其已意识自己的行为触犯法律，其愿意退回赃款；42、师XX书面检查一份，证明其法律意识淡薄，思想放松，没能很好坚持原则，为他人提供了骗取国家补偿款的便利，给其单位和国家造成很大损失，在今后工作和生活中，多学习法律知识；43、XX村第九届村委会换届选举结果报告单，证明XX村于2011年12月26日召开换届选举大会；44、2015年3月7日证人李XX证言，证明其负责临吉高速在XX村建蒸发池的征地工作，补偿标准是22800余元/亩，大西高铁征地补偿标准是35950元/亩，为减少征地难度，其和临吉高速负责征地的负责人师XX协商将建蒸发池的征地标准按大西高铁标准执行，标准定下后，其找来XX村村长段XX，给他说其和高速上已谈妥，这次征地按35950余元/亩标准给三户村民补偿，该补偿款不管他用什么办法，只要把地征回来即可，后让XX村会计张XX把征地款259000余元领回去，但该补偿款其不知道如何分配，由村里分配；2011年12月，段XX在南辛店政府大院见其后，将用报纸包好的面额均为100元的10000元给其，但没说该款是否系259000元征地款里面的钱，其作为日常开支消费了。其不清楚25万征地款拨回XX村，村里如何发放及是否全部给被征地村民发放，其收段XX的10000元其他人不知道，其愿意积极退赃，作出深刻检查，承担一切责任；45、2015年3月11日证人师XX证言，证明其曾参与临吉高速征用XX村土地一事，其系临吉高速公路建设局管理处同当地政府联系的代表，负责处理征地事宜，临吉高速2011年服务区建蒸发池征地由南辛店政府人大主席李XX具体负责，蒸发池所占土地由其和段XX登记、丈量，被占地村民没有去，具体所占土地村民和实际占地目数其不清楚，只知道总的亩数系6.939亩，高速路和南辛店乡政府签订总的占地亩数及地表附着物合同，村委会与每户村民签合同。临吉高速征地执行的是临汾市人民政府办公厅临政办发（2009）82号文件，补偿标准为每亩地22823.75元，2011年蒸发池占地应该执行该标准，但未按该标准执行，因和李XX联系时，李XX说如按该标准则征不回地，被占地户也不愿意，其和段XX丈量完地、清点完地面附着物后，便去见了李XX，汇报了丈量土地情况，后商量如何进行补偿，李XX称长临高速、张台铁路也开始征地，且标准已经提高，如XX村征地仍按原来的标准补偿，村民定不同意，地也不能顺利征回，其将李XX的意见向其分管领导王XX部长汇报后，后领导经协商决定，同意蒸发池征地标准按张台铁路每亩35950元的标准进行补偿，共拨付了27万余元，具体数额以“山西省临吉高速公路（襄汾县南辛店乡）征地、拆迁与地方协调工作承包补充合同书（四）”为准，该合同所附征地拆迁调查表登记的808棵三青桐不是真实的，因补偿标准不能变，补偿标准低则征不回地，故虚加了桐树进行登记，其不清楚补偿款279574元是否如实给各被占地户发放；2015年7月13日证人师XX证言，证明2011年10月，临吉高速襄汾西服务区因工程建设需要，决定在两侧各建一个蒸发池，2011年11月中旬，其接到设计图纸，便和乡政府李XX联系，由李XX联系村干部段XX，第一次其三人到地里进行勘察，第二次其和段XX二人到地里实地测量土地面积，登记地上附着物，两次被占地村民均未到地里；其和段XX丈量完地、清点完地面附着物后，一起去乡政府见李XX，汇报了丈量土地情况，补偿问题李XX称按临吉高速标准征地太难，要求按长临高速、张台铁路征地标准对被占地户进行补偿，补偿金额经核算为25万余元，额外给乡政府2万余元协调费用于解决乡干部、村干部在征地过程中产生的油费、饭费、下乡补助及南辛店乡南许村一些遗留问题（因数额小，未另外签合同，在此一并解决），经协商总共补偿279574元，即合同中所签补偿款总金额，当时李XX提议三青桐价格较高，多补偿的钱就折算成800余棵三青桐的金额签协议，2011年12月10日左右，其、段XX及李XX在乡政府李XX办公室分别在征地拆迁表上签字。46、证人王XX证言，证明临吉高速2011年襄汾服务区建蒸发池占地，国家征用襄汾县南辛店乡XX村土地时，其参与了占地合同的签订，审核了补偿单价及合同内容，未参与征地调查，其负责审核补偿单价及合同内容，师XX负责登记丈量并与乡政府及村里联系，南辛店乡政府由人大主席李XX具体负责，临吉高速征地执行的是临汾市人民政府办公厅临政办发（2009）82号文件，有详细的补偿标准，每亩地补偿22823.75元，三青桐的金额系其根据征地拆迁调查表报回的数计算出来的，其未参与调查，所占地里是否有808棵三青桐其不清楚，2011年襄汾服务区蒸发池占地应按该标准执行，具体补偿即按该标准进行补偿，师XX未对其讲过乡政府李XX说按临吉高速征地标准，村民不同意，地征不回来，要求提高标准按长临高速、张台铁路的征地标准给被占地户进行补偿，亦未讲过签合同时虚报附着物数量，把标准提高到张台铁路的补偿标准，其单位未开会研究提高补偿标准，其也未和他人或单位领导说过提高补偿标准，建蒸发池共拨付补偿款27万余元，具体以合同为准，临吉高速公路建设管理处只负责将该补偿款拨付南辛店乡政府，至于是否给被占地户如数发放其不清楚；47、被告人段XX供述，证明2011年10月，临吉高速建蒸发池涉及到其村村民金XX、丁XX、张一X三户承包地，乡政府负责临吉高速征地的系人大主席李XX，其和会计张XX协助征地；12月李XX给其打电话，称临吉高速着急开工建蒸发池，尽快把地征回，让其给被占地户做好工作，合同约定临吉高速2009年征地补偿标准每亩2万余元，2011年长临高速征地补偿标准为每亩3万余元，临吉高速建蒸发池的标准和以前一样，但地上可以增加附着物，每亩便可以按3万余元上报，但发放时不要全给，虚报留下的钱给他1万元，余款给其和张XX作为补偿，其给张XX传达了李XX的意思，张XX说那就多报一些树。后其和张XX分别联系金XX、丁XX、张一X，在张XX家，分别和他们商量在原征地标准上虚报一些附着物，多报的钱给他们留一部分，其余的他们则别管，该三村民同意并当场都签订合同，一、两天后其给张XX打电话让和其到南辛店乡信用社领取补偿款，后分别给三征地户打电话，让他们到张XX家打条领款，其和张XX同三村民分别谈好钱数后，该三人分别按合同上所签数额打了领条，按其、张XX和该三人谈好的钱数领取补偿款，在该三户村民名下虚报土地附着物树木，共同套取88712元征地补偿款,其从张XX处拿走3万元，给了李XX1万元，剩余2万元用于抵顶XX村村委会在其名下往来款中部分欠账（村民修路工资及机械费用，该2万元未入账）；48、被告人张XX供述，证明2011年12月，临吉高速征用其村金XX、丁XX、张一X三家土地建蒸发池，因该三家土地上没有附着物（树木），在其家里段XX便和其分别给金XX、丁XX、张一X说给他们虚报地上附着物（树木），虚报下来的钱给他们一些，但不可能全给，其及段XX和该三人谈好价钱后，其便拿出合同填上征用该三家实际土地亩数和按标准应补偿数额、虚加的附着物（树木数）和赔偿款，分别让该三人签字，并按其和段XX虚报好的数额签订合同，临吉高速建蒸发池实征金XX3.45亩地，地表无附着物，补偿标准为22823.75元/亩，金XX应补偿数额为78742元（22823.75元/亩3.45亩=78742元），当时让金XX打领条129742元，金XX名下虚报51000元（129742元-78742元=51000元）；实征丁XX2.41亩地，补偿标准为22823.75元/亩，应补偿数额为55005元（22823.75元/亩2.41亩=55005元），地里种有小麦、两颗直径为100多公分的桐树，小麦按800元/亩标准应补偿1928元（800元/亩2.41亩=1928元），桐树按500元/棵标准应补偿1000元（500元/棵2棵=1000元），丁XX应补偿总额为57933元（55005元﹢1928元﹢1000元=57933元），当时让丁XX打领条85119元，丁XX名下虚报27186元（85119元-57933元=27186元）；实征张一X1.1亩地，补偿标准为22823.75元/亩，应补偿数额为25106元（22823.75元/亩1.1亩=25106元），地里种有小麦、十颗杨树，小麦按800元/亩标准应补偿880元（800元/亩1.1亩=880元），杨树共10棵按300元/棵标准应补偿3000元（300元/棵10棵=3000元），张一X应补偿总额为28986元（25106元﹢880元﹢3000元=57933元），当时让张一X打领条39512元，张一X名下虚报10526元（39512元-28986元=10526元）；总共虚报88712元。金XX多领取10258元（实领数89000-标准数78742元），丁XX多领取7067元（实领数65000-标准数57933），张一X多领取6014元（实领数35000-标准数28986），分两次共给段XX50000元，余款15373元被其领取。49、被告人金XX供述，证明2011年临吉高速征其家的地建蒸发池时，段XX给其打电话到张XX家，他们告其在高速路建蒸发池征用其3.45亩土地时虚报了部分树木，按标准补偿后，另从虚报款里多给其1万元，让其按他们的要求签合同并打领条129742元，按补偿标准应补偿78000余元，但实际领取数额为89000元。50、被告人丁XX供述，证明2011年临吉高速建蒸发池，其到张XX家后,村长段XX和会计张XX和其商谈征地一事，其不同意，段XX和张XX称在征其地里虚报部分树木，除按标准赔偿外，另从虚报的补偿款里多给其1万元（该1万元如段XX和张XX不给，其则不让占地），其便同意了，后按他们的要求签合同并打领条85119元，按补偿标准2.41亩地（地里有两颗桐树）应补偿55000元，但实际领取数额为65000元。51、被告人张一X供述，证明临吉高速建蒸发池时其未参与对其家的土地丈量，补偿款回来后，其到张XX家在填好的39512元的领条上签名，按补偿标准应补偿25000余元，但实际领取数额为35000元。关于控辩双方争议的焦点有关本案罪与非罪问题：贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员；其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用的管理等公务时，利用职务上的便利，非法占有公共财物，构成犯罪的，适用贪污罪的规定。公民的个人财产泛指一切通过合法手段获得或占有的财产，民事法律行为是公民或法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的具有法律约束力的合法民事行为。本案被告人段XX、张XX身为基层人员，协助人民政府从事土地征用，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，应当以国家工作人员论。主观方面具有非法占有公共财物的直接故意，被告人段XX、张XX、金XX、丁XX、张一X明知临吉高速2011年补偿标准为22823.75元/亩，却为得到高额征地补偿款事先共谋，以打虚假领条、实际领取补偿款高于应补偿标准的手段骗取国家资金，且余款不入村集体帐，侵犯了公共财产的所有权，符合贪污罪的犯罪构成，构成贪污罪。而非被告人段XX辩护人所述的被告人段XX所领款项具有正当性，也非被告人张XX辩护人所述的被告人金XX、丁XX、张一X土地补偿款系该三村民的个人财产。本院认为，被告人段XX、张XX利用职务之便，伙同金XX、丁XX、张一X共同骗取公款，非法占有公共财物，数额较大，侵犯了公共财产的所有权和国家的廉政建设制度，构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人段XX、张XX当庭自愿认罪，如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚；被告人段XX、张XX在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人金XX、丁XX、张一X在共同犯罪起次要作用，是从犯，同时考虑到被告人金XX、丁XX、张一X均系初犯，主观恶性较小，社会危害性也相对较小，结合被告人金XX、丁XX、张一X的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度等综合分析，可认定被告人金XX、丁XX、张一X犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚。被告人段XX辩护人及被告人张XX辩护人提出的关于被告人段XX、张XX不构成贪污罪的辩护意见，经查，与事实不符，本院不予采纳。经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第三十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第九十三条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下：一、被告人段XX犯贪污罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币十万元（罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。二、被告人张XX犯贪污罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币十万元（罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。三、被告人金XX犯贪污罪，免予刑事处罚。四、被告人丁XX犯贪污罪，免予刑事处罚。五、被告人张一X犯贪污罪，免予刑事处罚。六、追缴被告人段XX非法所得人民币一万元上缴国库。追缴被告人张XX非法所得人民币二万零七十三元上缴国库。追缴被告人金XX非法所得人民币一万零二百五十八元上缴国库。追缴被告人丁XX非法所得人民币七千零六十七元上缴国库。追缴被告人张一X非法所得人民币六千零一十四元上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  梁海义审 判 员  宁 亚人民陪审员  陈 政二〇一六年七月十三日书 记 员  王苗苗