重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2014)渝一中法民初字第01429号原告：罗辉华，男，1962年9月15日出生，汉族，住重庆市忠县，现居住重庆市渝北区。委托代理人：田海涛，四川力久律师事务所律师。被告：袁玉康，男，1970年8月3日出生，汉族，住重庆市忠县。被告：方彪忠，男，1964年5月5日出生，汉族，住重庆市忠县。委托代理人：邓丽屏，重庆超祥律师事务所律师。被告：葛洲坝新疆工程局（有限公司），住所地新疆自治区乌鲁木齐经济技术开发区口岸路34号503室。法定代表人：薛新利，职务不详。被告:葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司,住所地重庆市渝北区财富大道2号11－4。负责人：黄川，职务不详。原告罗辉华与被告袁玉康、方彪忠、葛洲坝新疆工程局（有限公司）（以下简称葛洲坝新疆工程局）,葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司（以下简称葛洲坝新疆工程局重庆分公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘晓瑛担任审判长，审判员郑鹏与人民陪审员陈刚组成合议庭共同负责本案的审理。并于2016年2月19日和2016年6月27日适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一审普通程序的规定对本案进行了公开开庭审理。第一次开庭时，原告罗辉华及其委托代理人田海涛、被告袁玉康到庭参加了诉讼，被告方彪忠、葛洲坝新疆工程局、葛洲坝新疆工程局重庆分公司经本院公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告罗辉华及其委托代理人田海涛、被告袁玉康、被告方彪忠及其委托代理人邓丽屏到庭参加了诉讼，被告葛洲坝新疆工程局、葛洲坝新疆工程局重庆分公司经本院公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗辉华诉称：2014年1月9日，被告袁玉康与原告罗辉华签订《借款合同》，约定袁玉康向原告借款现金300万元，借款期限1个月，如借款人未能按时足额还款，应支付违约金100万元，同时按日支付未还借款千分之五的超期违约金。合同签订当日，被告方彪忠在上述《借款合同》“担保人”栏处签字按捺，被告葛洲坝新疆工程局重庆分公司在上述《借款合同》“担保人”栏处加盖了合同专用章，并注明“保证期限2年”，方彪忠与葛洲坝新疆工程局重庆分公司明确表明为上述《借款合同》提供担保。合同签订后，原告于2014年1－2月间分数次以银行转账或直接支付现金的方式向袁玉康支付300万元。借款到期后，经原告多次催收，被告袁玉康未偿还借款本金及超期违约金。按照法律及相应司法解释的规定，被告方彪忠及葛洲坝新疆工程局应承担连带保证责任。为保障原告合法权益，现诉至法院，请求：一、判令被告袁玉康于判决生效后5日内偿还截至2014年11月18日止的借款本金及违约金共计523万元，以及自2014年11月19日起以后的违约金部分（以借款本金为基数按日千分之五计算至本金及违约全部结清为止）；二、判令被告袁玉康支付原告律师费3万元；3、判令被告方彪忠及被告葛洲坝新疆工程局对诉讼请求一、二中的债务承担连带保证责任；四、判令全部诉讼费用由被告承担。第一次庭审后，经本院释明，原告将上述第三项诉讼请求中关于要求被告葛洲坝新疆工程局对第一、二项诉请的债务承担连带保证责任的诉请变更为：判令葛洲坝新疆工程局重庆分公司向原告承担赔偿责任，其经营财产不足赔偿部分，由葛洲坝新疆工程局承担赔偿责任。被告袁玉康辩称：借款本金只有250万元，是我叫原告将借款打到了骆大平的账户。其余50万元约定的是资金利息。愿意承担还款责任。被告方彪忠辩称：《借款合同》上保证期限两年的批注在方彪忠签订合同时是没有的，从原告起诉的时间来看已超过了保证期限，方彪忠应该免除保证责任。从第一次庭审笔录可以看出，原告的实际借款只有250万元，同时原告应该提供打款依据，先扣除50万的利息是不合理的，借款只能依照实际借款金额。合同约定的违约金过高，不能超过同期银行贷款利率4倍，法院对违约金应当予以降低。葛洲坝新疆工程局、葛洲坝新疆工程局重庆分公司未作答辩。经审理查明：2014年1月9日，被告袁玉康向原告罗辉华出具一份《借款合同》。该《借款合同》载明，“今借到罗辉华现金人民币叁佰万元整（3000000元），此借款是用于贷款贴息，借期为壹个月（2014年1月9日至2014年2月9日），如在壹个月内不能还清此借款，除承担壹佰万的违约金（因罗辉华在别处拆借此款有壹佰万元逾期违约金）外，另每天按未还借款千分之五计算超期违约金。并承担由此带来的各种追款费用及给罗辉华带来的损失”。在《借款合同》借款人栏处，有被告袁玉康的签名，在担保人栏处，除有被告方彪忠的签名外，还加盖有葛洲坝新疆工程局重庆分公司合同专用章。2014年1月15日，原告罗辉华根据被告袁玉康的指示，通过东亚银行（中国）有限公司重庆北部新区支行将借款250万元汇给了案外人骆大平。庭审中，罗辉华与袁玉康双方共同确认，将本案争议的本金金额确定为250万元。借款到期后，借款人与担保人均未偿还借款本金及约定的违约金。另查，由原告举示的标注由重庆两江新区市场和质量监督管理局提供并加盖重庆市工商行政管理局档案信息服务服务中心查询专用章的“分公司基本情况”载明，葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司的企业类型为有限责任公司分公司。另查，上述《借款合同》为打印字体，其中，在担保人栏的上方有手写字体的“保证期限两年”的表述。方彪忠陈述其在担保人栏手书签名之时并无上述“保证期限两年”的手写字体，对此，罗辉华陈述，“保证期限两年”的手书体表述是在方彪忠签名之后写上去的，袁玉康陈述，“保证期限两年”是在方彪忠签名后由其书写的。上述事实，有借款合同、账���易历史查询单、葛洲坝新疆工程局重庆分公司工商查询资料、葛洲坝新疆工程局营业执照及当事人的陈述等证据载卷佐证，足以认定。本院认为：被告袁玉康向原告罗辉华借款250万元，对此既有双方签订的《借款合同》，同时也有打款依据及双方当事人对借款本金金额予以确认所作出的陈述，双方之间的民间借贷法律关系成立。合法的民间借贷关系受法律保护，被告袁玉康应当承担偿还借款的法律责任。关于利息与违约金的问题。罗辉华与袁玉康签订的《借款合同》约定，如在壹个月内不能还清此借款，除承担壹佰万的违约金外，另每天按未还借款千分之五计算超期违约金。《借款合同》对合同期内利息未作约定，因此，本院对合同期内的利息不予主张。罗辉华与袁玉康签订《借款合同》时，中国人民银行公布的六个月以内的借款年利率为5.6%，上述合同中约定借款逾期利息及违约金之和超过了人民银行同期同类贷款利率的四倍。本案属《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》施行后尚未审结的案件，因此，应当适用《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》关于民间借贷利率最高不得超过银行同类贷款利率四倍的规定，对罗辉华主张的逾期利息和违约金按中国人民银行公布的六个月以内的借款年利率5.6%的四倍主张逾期利息。关于方彪忠的保证责任问题。从本案查明的情况来看，《借款合同》上“保证期限两年”的手书体表述是在方彪忠签名之后由袁玉康所手书添加的。由此可见，保证期限两年并非方彪忠在以保证人身份签名时对于保证期间所作出的约定和承诺。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。方彪忠在以保证人身份在《借款合同》上签名时，罗辉华与袁玉康所签订的《借款合同》没有约定保证期间，按照上述法律的规定，保证期间应为债务履行期届满之日起六个月，然而从2014年1月15日罗辉华按照袁玉康的批示向案外人骆大平通过银行转账方式支付诉争的250万元，至2014年2月14日借款期限届满之后的六个月内，没有证据证明罗辉华曾要求过保证人方彪忠承担保证责任，因此，本院对于方彪忠作出的应当免除保证责任的抗辩予以支持。关于葛洲坝新疆工程局重庆分公司和葛洲坝新疆工程局的法律责任问题。葛洲坝新疆工程局重庆分公司作为依法设立并领取营业执照的法人葛洲坝新疆工程局的分支机构，其在案涉的《借款合同》上以保证人的身份加盖分公司合同专用章，作出愿承担保证责任的承诺。《最高人民法院〈关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释〉》第十七条规定，“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。……企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的，按照担保法第二十九条的规定处理”。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”。第二十九条规定，“企业法人的分支机构未经法人授权或者超出授权范围与债���人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任”。依据上述相关规定，就本案而言，保证人葛洲坝新疆工程局重庆分公司未经法人授权而签章作出承担保证责任的允诺，主合同的债权人及主债务人对于葛洲坝新疆工程局重庆分公司作出的保证承诺是否主体适格并经法人的授权也未尽到合理审慎的注意义务，债务人、担保人、债权人均有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。由于债务人、担保人和债权人对于导致保证合同无效均有过错，保证人葛洲坝新疆工程局重庆分公司以其经营管理的财产就债务人不能清偿部分债务的三分之一承担赔偿责任。葛洲坝新疆工程局对于公司分支机构印章的使用管理不善，亦有过错，对于��洲坝新疆工程局重庆分公司经营财产不足以赔偿部分，由葛洲坝新疆工程局承担赔偿责任。对于原告诉请的关于由被告承担律师费的诉讼请求，因缺乏合同约定及支付证据，本院不予支持。综上所述，罗辉华的部分诉讼请求成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第五条、第二十六条、第二十九条，《最高人民法院〈关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释〉》第十七条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告袁玉康于本判决生效之日起十日内向原告罗辉华偿还借款本金2500000元及逾期利息，逾期利息以借款本金2500000元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款年利率5.6%的四倍标准从2014年2月15日起计算至付清日止。二、被告葛洲坝新疆工程局重庆分公司以其经营管理的财产对本判决上述第一项确定的债务人袁玉康不能清偿部分债务的三分之一承担赔偿责任，葛洲坝新疆工程局重庆分公司经营管理的财产不足以赔偿的部分，由葛洲坝新疆工程局负责赔偿。三、驳回原告罗辉华的其他诉讼请求。如果被告袁玉康、葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司、葛洲坝新疆工程局（有限公司）未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费48410元，由原告罗辉华负担10410元，由被告袁玉康负担38000元，其中袁玉康所负担的案件受理费的三份之一部分由袁玉康、葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司、葛洲坝新疆工程局（有限公司）共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  刘晓瑛审 判 员  郑 鹏人民陪审员  陈 刚二〇一六年七月二十二日（）书 记 员  彭仲达