云南省玉溪市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2016)云04刑终3号 原公诉机关云南省通海县人民检察院。 上诉人（原审被告人）文建中，男，1961年11月11日出生于云南省玉溪市通海县，汉族，初中文化，中共党员，非农职业，系原通海县九龙街道办事处碧溪社区出纳、报账员、党总支副书记，家住通海县。因本案，于2015年5月20日被通海县人民检察院取保候审，经通海县人民法院决定，于2015年12月15日被依法逮捕。现羁押于通海县看守所。 辩护人普进飞，云南名邦律师事务所律师。 云南省通海县人民法院审理云南省通海县人民检察院指控原审被告人文建中犯受贿罪、职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪一案，于2015年12月21日作出（2015)通刑初字第302号刑事判决。宣判后，原审被告人文建中不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人文建中，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，（一）职务侵占罪部分事实：2008年间，被告人文建中在担任通海县九龙街道办事处碧溪社区居委会党总支副书记兼出纳期间，利用管理碧溪社区居委会人畜饮水工程材料款的职务之便，虚列支出人畜饮水工程材料款，骗取集体资金人民币99651.6元，用于支付发票税金及其村务性开支共计人民币74205元，将剩余集体资金人民币25446.6元非法占为己有，用于其日常生活支出。 （二）非国家工作人员受贿罪部分事实：2008年间，被告人文建中在担任通海县九龙街道办事处碧溪社区居委会党总支副书记兼出纳期间，在管理碧溪社区人畜饮水工程的过程中，利用负责经办拨付工程款的职务之便，为他人谋取利益，一次性收受工程承包方刘某1送给的现金人民币2000元。 2010年间，被告人文建中在担任通海县九龙街道办事处碧溪社区居委会党总支副书记兼出纳期间，在管理碧溪小学道路改移、大门、围墙拆除工程过程中，利用负责工程管理的职务之便，为他人谋取利益，收受工程承包方吴某送给的现金人民币3000元。 （三）受贿罪部分事实：2012年间，被告人文建中在担任通海县九龙街道办事处碧溪社区居委会党总支副书记兼出纳期间，在协助通海县新增农资综合补贴工程的过程中，利用负责经办拨付工程款的职务之便，为他人谋取利益，先后收受工程承包方吴某送给的现金人民币共计37300元。 2012年8月至12月间，被告人文建中在担任通海县九龙街道办事处碧溪社区居委会党总支副书记兼出纳期间，在协助通海县推进综合扶贫开发项目的过程中，利用负责经办拨付工程款的职务之便，为他人谋取利益，先后收受工程承包方王某1送给的现金人民币共计33000元。 案发后反贪污贿赂局依法从文建中处扣押涉案款人民币111000元。 上述事实，有如下证据予以证实： 1、被告人文建中的供述和辩解，证实了其在2008年间担任通海县九龙街道办事处碧溪社区居委会党总支副书记兼出纳，负责农业用水、灌溉等基础设施建设和开发利用。在管理碧溪社区居委会人畜饮水工程中，水利部门拨付工程款时先将工程款49万元拨给碧溪社区，社区再将工程款付给施工方，后水利部门提出不得将款项付给村委会，收回款项后直接付给施工方，出现了重复上税的问题。为处理多上的税金问题，其找人虚开了票据取出9万多元集体资金用于支付发票税金及其村务性开支，将剩余集体资金非法占为己有用于其日常生活支出的事实。同时，还证实在管理碧溪社区工程建设过程中，其收受刘某1（2000元）、王某1（33000元）、吴某（40300元）送给其的75300元的事实。 2、证人刘某1的证言，证实其从事室内外装修工程经营，2006年其承做了碧溪村委会人畜饮水工程，2007年底完工，2008年底收完工程款。付款时，其将工程款49万元发票开给村委会后，又让其又开了次发票给县水利局，上了两次税，其要求村委会负责一次税款，文建中同意了。但文建中说账目不好处理，于是按文建中的要求为其虚开了一张（未实际购买过材料）金额为99651.6元的发票给文建中，过了一段时间，文建中把虚开发票的税费和重复上缴的税费3万多元给了其。工程期间，为了和文建中搞好关系、及时收到工程款，其送过3000元钱给文建中。 3、证人吴某的证言，证实其经营云南通海第一建筑工程公司蒙古族工程七处。2010年，其做碧溪小学拆除学校老大门重建工程中送给文建中3000元。2012年，其做碧溪九组与罗髻六组交界处的田间沟路的修缮工程（碧溪九组新增农基综合补贴项目）过程中，分四次送给文建中37300元。 4、证人王某1的证言，证实其经营通海县第一建筑工程有限公司江鑫分公司，2012年时，其在做九龙街道碧溪社区六组的科技活动中心综合用房工程中，为了继续做第二标段的工程及拨付工程款时得到支持，其送过33000元给碧溪社区的副书记文建中。 5、证人戴某1、戴某2、赵某1、周某、普某的证言，戴某1证实其于2007年至2010年担任碧溪村党总支书记兼主任，2010年至今担任碧溪社区党总支书记。碧溪村的人畜饮水工程是由党总支副书记文建中负责。2008年，因人畜饮水工程付款要求前后不一，出现重复上税的问题，其让文建中去和刘某1商量，村上是按照规定办事、没有办法，之后就没有听文建中说过这个事。过了一段时间，文建中拿着一张9万多元的购买钢管材料的发票找到其说还有一笔钢管材料钱要付，其签了字给他。几名证人还证实，2009年碧溪村为村组干部买养老保险，戴某1贷着贷款不想买，戴某2、赵某1、周某三人年龄大了不能参加，后来文建中用公务协调费补给其和戴某2、赵某1各3000元，补了周某2000元。 6、证人赵某2、王某2、杨某1、刘某2、蔡某、文某1、文某2、文某3、杨某2、文某4、文某5、文某6的证言，证实2006年以来，碧溪社区做了人畜饮水工程，碧溪小学工程，碧溪社区卫生所工程，碧溪小学教师宿舍楼工程（含学校大门拆除重建），碧溪社区碧团路客运站工程，碧溪大小文营科技活动中心用房工程等情况。 7、碧溪社区九组新增农资综合补贴工程施工合同、通海县九龙街道办事处关于成立新增农资综合补贴项目碧溪九组水利工程工作领导小组的通知、九龙街道办事处关于碧溪社区居委员会九组新增农资综合补贴修建水利设施项目的请示、关于九龙街道办事处碧溪社区居委会九组（新增农资综合补贴）修建排灌沟渠项目的批复、会议记录、云南通海第一建筑工程有限公司蒙古族工程七处营业执照；通海县九龙街道办碧溪社区居委会六组大小文营与通海县一建司江鑫分公司（王某1）签订的建设工程施工合同、关于成立大小文营村整村推进扶贫建设项目实施领导小组的通知、关于实施大小文家营整村推进综合扶贫开发建设项目的请示、关于实施九龙街道办事处大小文家营台巷整村推进建设的通知、扶贫项目实施绩效责任状、碧溪六组（大小文家营）整村推进扶贫项目管理办法、九龙街道办九龙社区大小文家营整村推进扶贫项目财务结算及结算表云南省“十二五”整村推进扶贫开发村级规划之通海县九龙街道办事处碧溪社区大小文营（第六组）整村推进扶贫开发规划、关于实施碧溪社区大小文营省级重点村项目的批复、通海县2013年社会主义新农村省级重点建设村实施意见及实施方案等书证，证实文建中在协助通海县推进综合扶贫开发项目中，应以国家工作人员论，符合受贿罪的主体资格。 8、户口证明及村组干部履历，证实文建中出生时间、住所等个人信息，以及于2007年来任碧溪社区党总支副书记的情况。 原判认为，被告人文建中协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务的便利，多次收受他人财物累计70300元，侵犯了国家工作人员的职务廉洁性，情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；其利用职务便利，非法占有集体资金25446.6元的行为，侵犯了集体的财产所有权利，已经构成职务侵占罪，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役；同时，其在村委会日常管理事务中，收受他人财物5000元的行为，侵犯了村民小组的正常管理活动，已经构成非国家工作人员受贿罪，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役。被告人文建中一人犯数罪，应依法数罪并罚。同时，被告人文建中在侦查期间主动交待了侦查机关尚未掌握的职务侵占部分犯罪事实，应以自首论，依法可从轻或者减轻处罚；其在侦查期间坦白交代了非国家工作人员受贿以及受贿罪部分犯罪事实，对相应部分犯罪可依法从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第二项、第六十九条、第六十七条第一、三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人文建中犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10253.4元，犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役二个月；总和刑期有期徒刑三年零十个月，拘役二个月，罚金人民币10253.4元，决定执行有期徒刑三年零六个月，罚金人民币10253.4元。二、现暂存于通海县人民检察院的现金人民币111000元，其中，25446.6元退还通海县九龙街道碧溪社区，75300元没收上缴，余款10253.4元用于缴纳罚金。 宣判后，上诉人文建中对原判认定其犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪的事实、适用法律及判决结果均无异议。其提出受贿部分王某1送给其33000元中的23000元不应认定为受贿款，是其应得的差旅费、误工费、业务招待费。 上诉人之辩护人所提辩护意见与上诉人的上诉理由一致。 经二审审理查明的案件事实及证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人文建中协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务的便利，多次非法收受他人所送现金共计人民币70300元，为他人谋取利益，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，构成受贿罪，依律应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；其利用职务便利，非法占有集体资金25446.6元的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪，依律应处五年以下有期徒刑或者拘役；其在村委会日常管理事务中，收受他人所送现金共计人民币5000元的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，构成非国家工作人员受贿罪，依律应处五年以下有期徒刑或者拘役。上诉人文建中一人犯数罪，依法予以数罪并罚。上诉人文建中在侦查期间主动交待了侦查机关尚未掌握的职务侵占部分犯罪事实，以自首论，可以从轻或者减轻处罚；其在侦查期间如实供述了非国家工作人员受贿罪及受贿罪部分犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。关于上诉人文建中提出受贿部分王某1送给其33000元中的23000元不应认定为受贿款，是其应得的差旅费、误工费、业务招待费的上诉理由，因与本案查明事实不符，不予采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  张 萍 代理审判员  年乔建 代理审判员  崔智鹏 二〇一六年二月十七日 书 记 员  阎璐一