洋浦经济开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)琼9701民初303号（适用于涉国内案件的下列裁判文书：刑事判决书、刑事裁定书、刑事附带民事判决书、刑事附带民事调解书，民事判决书、民事裁定书、民事调解书，行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书、行政赔偿裁定书、赔偿委员会决定书。）洋浦经济开发区人民法院民事判决书(2016)琼9701民初303号原告：张立飞。委托代理人：李娇。被告：海南椰风食品集团有限公司。法人代表人：刘安琪。委托代理人：李仗。委托代理人：黄国瑜。被告：椰风（东阿县）阿胶食品有限公司。法定代表人：王文成。原告张立飞诉被告海南椰风食品集团有限公司（以下简称海南椰风公司）、被告椰风（东阿县）阿胶食品有限公司（以下简称椰风阿胶公司）劳动争议一案，本院于2016年5月5日立案受理，后依法由审判员汪先顺适用简易程序于2016年6月16日公开开庭进行审理。原告张立飞及其委托代理人李娇、被告海南椰风公司的委托代理人黄国瑜均到庭参加诉讼，被告椰风阿胶公司经依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告2013年1月20日应聘到被告海南椰风公司，入职后原告在该公司担任厂长助理。双方签订了劳动合同，工作时间自2013年1月20日到2016年1月20日截止。在合同第三条中，备注工作地点，乙方的工作地点为东阿(或公司指定地点)，其中基本工资1434元（人民币，下同）。当天双方还签订了补充合同，约定每月职务工资为12,066元，工作满一年，在次年春节前甲方发放给乙方年终奖25,000元。自入职后不久，公司便将原告派往山东省即被告椰风阿胶公司工作并经常性出差，每月工资仍然由被告海南椰风公司发放，原告作为管理人员同时依据被告海南椰风公司要求和安排，定期、不定期将每个月的工作内容及其工作情况以及出勤及工资发放通过电话、邮件、短信等方式向被告海南椰风公司进行汇报并经过该公司负责人刘晓俊（刘主任）确认。自2013年到2014年2月份，被告海南椰风公司并非每月按时发放足额工资，而是有时两个月一发，或者一个月一发，有时多发，有时少发，总体下来，2013年全年工资及年终奖为足额发放。自2014年3月到2016年2月份一直没有按时并足额发放工资，共计拖欠工资、年终奖合计为271,054元。另外，原告的社会保险，从2013年2月至2014年3月被告没有缴纳，自2014年8月1日到2016年2月17日由被告椰风阿胶公司来缴纳。原告一直按照要求出勤，按照合同规定每月工资为13,500元，每月加班费差额为（13,500-1050）÷21.75×4天×2倍=4579元，2013年1月至2016年2月共计36个月，加班费合计36×4579=164,844元。周日及法定节假日加班未补休余额为17天（总计加班51天，调休34天），（13,500-1050）÷21/75×17天×2倍=19,462元，合计为184,306元。被告海南椰风公司最后一次发放工资为2016年1月14日，发放金额为96,198元。因被告自2014年3月起至今长期拖欠原告工资，原告被迫离职，到仲裁申请之日，被告亦没有出具书面通知解除和原告之间的劳动合同关系。被告应当支付3个月的经济补偿金，即（1434+12,066）×3=40,500元。综上所述，在原告工作期间，被告海南椰风公司无故拖欠原告工资的行为违反了劳动法的相关规定，损害了原告合法权益，依据《劳动法》第三十条，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。另外，工商企业机读信息资料显示，被告海南椰风公司和被告椰风阿胶公司属于关联公司，被告椰风阿胶公司的股东之一为被告海南椰风公司。且被告椰风阿胶公司为原告购买养老保险，原告亦在被告椰风阿胶公司工作，《劳动合同法》第九十二条和《劳动争议调解仲裁法》第二十二条均规定，劳务派遣单位或者用工单位在与劳动者发生劳动争议，关联公司应作为共同当事人并承担连带责任。原告曾向仲裁委申请劳动仲裁，但仲裁委在规定期限内逾期未作出决定，并出具了通知书，故原告依法提起诉讼，请求本院依法判令：1.确认原告与被告海南椰风公司自2013年1月20日至2016年2月18日存在劳动合同关系；2.二被告支付2014年3月到2016年2月未发的工资、年终奖共计271,054元；3.二被告支付自2013年2月至2016年2月休息日加班费184,306元；4.二被告支付解除劳动合同的经济补偿金40,500元；5.二被告为原告补缴自2013年3月到2014年4月2日的社保；6.二被告出具解除或者终止劳动合同关系证明，并在15天内为原告办理档案和社会保险关系转移手续；7.以上费用由二被告承担共同连带责任，同时本案诉讼费用由被告海南椰风公司承担。被告海南椰风公司对原告的第一项诉讼请求无异议，而对原告的第二至第五项诉讼请求均持有异议，其辩称：1.原告主张支付2014年3月至2016年2月未发的工资、年终奖共计271,054元没有事实依据。原告没有具体说明未发工资多少、年终奖多少，未发的工资是基本工资，还是加班费或是绩效考核工资。海南椰风公司劳动工资的结构是：基本工资1050元+加班工资384元，得出全额工资1434元。并且还要按照公司制度对每个人进行考勤和考核，才得出每个人实发工资多少。原告笼统主张未发工资和年终奖金共计27,1054元，没有事实依据和确凿证据证明其主张的合法性、真实性，依法应不予支持。2.海南椰风公司已按约定向原告支付工资、奖金。海南椰风公司招聘原告入职的原因是原告懂机械技术，熟悉安装调试机械设备。入职后，约定原告担任厂长助理，由其负责在东阿县的项目大金厂利乐包装生产线的安装制作和调试工作，以及青岛啤酒饮料生产线的安装调试工作。由于原告未能全面开展生产线安装制作工作，导致至今一条生产线都未安装完备并调试正常运行，造成巨大损失。根据双方之间劳动合同约定，原告的月工资为基本工资1050元+加班工资384元+职务工资12,066元=13,500元。但在2014年2月20日，因原告工作内容的改变，公司经研究决定调整原告的职务及工资，从原来负责机械设备安装、调试的厂长助理调整为公司技术员，其工资金额也随之调整，并于同月21日送达告知原告。调整后原告的月工资为5000元，其中基本工资1050元，加班工资384元，职务工资3566元。海南椰风公司已按约定付清了原告的全部工资，包括基本工资、加班工资、职务工资，没有拖欠。劳动合同中约定：“在次年春节前甲方（答辩人）发放乙方（原告）年终奖25,000元”,原告工作满一年后，海南椰风公司即按约发放年终奖给原告，至于之后年终奖，劳动合同并未约定。3.原告主张支付自2014年3月至2016年2月休息日加班费184,306元无客观事实和法律依据。海南椰风公司从未在劳动合同约定外的休息日安排原告加班。劳动合同约定原告每日工作8小时，每周工作6天，每周至少休息一天，每周六上班已计入加班工资作为每月工资发放。原告主张自2014年3月至2016年2月休息日加班费184,306元，应当举证证明海南椰风公司在什么时间，安排原告在什么地点加班，并且加班干什么工作来证明其主张，否则，原告必须承担举证不能的法律后果。4.原告主张支付解除劳动合同的经济补偿金40,500元无法律依据，并且计算解除合同补偿金方法错误，应按月工资5000元计算才合法合理。调整后原告的工资为每月5000元，该项工资从2014年3月发至2015年11月。从原告自己制作的工资表看，应发工资5000元，实发工资也是5000元，并且原告每月都签名领取工资。原告对应发工资5000元未提出任何异议，就视为原告对调整后的每月应发工资5000元予以认可，这充分体现了当事人意思自治的原则。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，如果要计算经济补偿金，海南椰风公司与原告之间劳动合同解除的经济补偿金应按月工资5000元计算，即5000元/月×3个月=15,000元。5.缴交社保的争议不属于法院受案范围。根据琼高法联[2014]2号海南省高级人民法院、海南省劳动人事争议仲裁委员会文件规定，社保关系成立后，补缴所欠社会保险费的争议不属于法院的受案范围。因此，依法应驳回原告该项诉讼请求。原告为支持其主张，出示证据材料如下：1.原告的身份证复印件；2.原告与被告海南椰风公司签订的《劳动合同书》、《补充合同书》；3.银行工资收入明细（原告的银行账户交易明细）；4.出勤及工资表；5.公证书和相应附件（主要为原告制作的出勤、工资表）、电信机打发票；6.养老保险手册；7.手机通话录音。被告海南椰风公司为支持其反驳意见，出示主要证据材料如下：1.工作责任书；2.公司设备安装管理方法；3.关于张立飞职务工资调整决定；4.关于张立飞职务工资调整的通知；5.椰风东阿公司工资表（2014.03-2015.11）；6.椰风（青岛）芒果啤酒有限公司考勤表（2014.03-2015.11）。被告椰风阿胶公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见及相关证据材料。被告对原告出示的证据材料，除了证据1，其余均持有异议。原告对被告出示的证据材料全部持有异议。本院对上述证据认证如下：原告出示的证据1、2、3，均具有真实性、合法性与关联性，能证明原告的身份、原告与被告海南椰风公司通过劳动合同约定职务和工资待遇以及工资发放的情况，对其证明力予以认定；原告出示的证据4、5，均具有真实性、合法性与关联性，能证明原告工作期间出勤、出差、领取工资的部分情况，以及原告向被告海南椰风公司负责人汇报工作、一直以13500元作为其月合约工资追索工资的情况，对其证明力部分予以认定；原告出示的证据6，具有真实性、合法性与关联性，能证明被告椰风阿胶公司为原告缴纳部分养老保险的情况，但不能证明二被告是关联公司，对其证明力部分予以认定；原告出示的证据7，因被告海南椰风公司不予认可，不能确定为原告与被告海南椰风公司负责人之间的通话，故欠缺真实性与关联性，对其证明力不予认定。被告海南椰风公司出示的证据1、2，具有真实性与合法性，但与本案事实欠缺关联性，对其证明力不予认定；被告海南椰风公司出示的证据3、4，具有真实性与关联性，但无证据反映调整决定是双方协商的结果，欠缺合法性，对其证明力不予认定；被告海南椰风公司出示的证据5，具有真实性、合法性与关联性，能证明原告自2014年3月至2015年11月每月签名领取5000元的工资，但不能证明原告认可5000元是全额工资，对其证明力部分予以认定；被告海南椰风公司公司出示的证据6，反映的是原告在椰风（青岛）芒果啤酒有限公司的出勤情况，因原告对其真实性、合法性、关联性均不予认可，不能证明原告出勤的真实情况，对其证明力不予认定。经审理查明：2013年1月20日，原告张立飞应聘到被告海南椰风公司工作，双方签订了劳动合同，明确约定：乙方（即原告）根据甲方（即被告海南椰风公司）工作需要，担任厂长助理；乙方工作时间自2013年1月20日起到2016年1月20日止；乙方的工作区域或工作地点为东阿(或公司指定地点)；乙方的工作时间为标准工时制，即每日工作8小时，每天工作6天，每周至少休息一天；乙方正常工作时间的工资为“基本工资1050元+加班工资384元”（即1434元）。该合同中，作为海南椰风公司负责人签字的是刘晓俊。同日原告与被告海南椰风公司还签订了补充合同，再次明确乙方在甲方负责厂长助理工作，并约定：（乙方）每月职务工资12,066元；工作满一年，在次年春节前甲方发放给乙方年终奖25,000元。原告入职后，被告海南椰风公司将其派往位于山东省的被告椰风阿胶公司工作，其工资仍然由被告海南椰风公司发放。原告作为管理人员，按照被告海南椰风公司的要求和安排，定期、不定期将每个月的工作内容、工作情况以及出勤、工资发放表通过电话、邮件、短信等方式向被告海南椰风公司负责人刘晓俊汇报。2016年1月20日，原告工作期满，但其与被告海南椰风公司均未提出解除劳动合同，原告继续工作至同年2月18日才向该公司提出辞职。原告入职后，被告海南椰风公司以不定期不等额、通过个人账户转账的形式向其支付工资等报酬。2013年度，原告的工资及年终奖均实现了足额支付。自2014年3月起，被告海南椰风公司以每月5000元的标准向原告支付工资，分别为2014年9月30日支付4302元、2014年12月31日支付1500元、2015年4月2日支付3000元、2016年1月14日支付96198元（最后一笔）；但原告仍一直以13500元作为其月合约工资制作“出勤、工资表”，不定期用邮件发送给被告海南椰风公司负责人刘晓俊要求补发工资，而刘晓俊一直未回复邮件。原告工作期间，被告椰风阿胶公司为原告购买了2014年4月至2016年2月的养老保险（最后缴费时间为2016年2月17日）。原告离职后，截止到本案诉讼时，被告海南椰风公司尚未出具书面通知解除或终止其与原告之间的劳动合同。另查明，工商企业机读信息资料显示，被告海南椰风公司是被告椰风阿胶公司的股东之一，被告椰风阿胶公司的另一股东为椰风实业（洋浦）有限公司。原告就前述七项诉讼请求，于2016年3月31日向洋浦经济开发区劳动争议仲裁院申请劳动仲裁，但该仲裁院在规定期限内逾期未作出决定，并出具了通知书。故原告向本院提起诉讼，形成本案之诉。本院认为：一、原告的第一项诉讼请求，即确认其与被告海南椰风公司于2013年1月20日至2016年2月18日之间存在劳动关系，得到了被告海南椰风公司的认可，且不违反法律规定，应予以支持。二、原告的第二至第四项诉讼请求，涉及的是原告与被告海南椰风公司的劳动合同履行及被告椰风阿胶公司应否作为关联公司承担连带责任的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》（简称《劳动合同法》）第三条“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务”的规定，本案原告与被告海南椰风公司经平等协商签订的劳动合同（包括《劳动合同书》和《补充合同书》），除了《劳动合同书》第四条约定的工作时间（每周48小时）违反了《国务院关于职工工作时间的规定》第三条“职工每日工作8小时，每周工作40小时”的规定外，其余条款均符合法律规定，自签订之日起即对双方具有法律约束力，故只要原告按照劳动合同履行了的劳动义务，被告海南椰风公司就应当按劳动合同履行支付全部工资的义务。结合前述条文和《劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式”的规定，可知劳动关系中的任何一方都无权单方面对合同约定的内容进行变更，若进行变更必须采取书面形式。从现有证据来看，一方面，被告海南椰风公司通过出示《关于张立飞职务工资调整决定》和《关于张立飞职务工资调整的通知》来证明其曾按程序调整了原告的职务和工资，但同时其出示的“椰风东阿公司工资表”显示张立飞的工作岗位依然是厂长助理，明显矛盾，故不能证明原告的职务实际发生了变更。退一步讲，即使被告海南椰风公司曾决定调整原告张立飞的职务和工资，但其不及时通知原告，不与原告进行平等协商，这一做法明显违反变更劳动合同的基本原则，故不能产生变更劳动合同的法律效力。另一方面，被告海南椰风公司提供的“椰风东阿公司工资表”上虽然有原告的亲笔签名，但仅能证明原告领取了相应的工资，不能推定原告认可5000元为其每月应发工资总额。况且，原告在2014年3月后用邮件发送给被告海南椰风公司负责人刘晓俊的“出勤、工资表”仍是以13,500元作为月合约工资数额，说明其坚持认为应继续按原劳动合同领取工资；而被告海南椰风公司在原告辞职前对其邮件中的主张未明确予以拒绝，也从未与其协商变更或解除劳动合同。综上，原告与被告海南椰风公司之间的劳动合同未经依法变更，被告海南椰风公司仍应按照原劳动合同的约定，以每月13,500元的标准向原告支付工资。被告海南椰风拖欠原告的未发工资产生于2014年3月至2016年2月18日间，计算未发工资的前提是确定原告的出勤情况。“出勤、工资表”显示原告在此期间无缺勤记录，虽然被告海南椰风公司不认可原告所作的“出勤、工资表”，但其出示的“椰风东阿公司工资表”（2014年3月至2016年1月）显示原告每月的缺勤工资均为0元，故应认定原告在2014年3月至2016年1月间未缺勤。而原告在表格中记载的超出应出勤天数出勤和在节假日出勤的情况未得到被告海南椰风公司的认可，也无其他证据印证，故不予确认。具体计算原告的应发工资，2014年3月至2016年1月应发总额为13,500元×23=310,500元；2016年2月原告出勤天数以自认的10天计算，确定该月应发工资为7105元，与前项相加共计317,605元。2014年3月至2016年1月，被告海南椰风公司已向原告支付工资5000元×23=105,000元，故拖欠工资总数额应为212,605元，该公司所称已向原告足额支付工资的意见不成立。关于原告所主张的年终奖，发放依据是原告与被告海南椰风公司在合同中约定的“工作满一年，在次年春节前甲方发放给乙方年终奖25,000元”。据此，原告依被告海南椰风公司的安排工作至2014年1月20日时，被告海南椰风公司应向其发放第一次年终奖；原告工作至2015年1月20日时，被告海南椰风公司应当向其发放第二次年终奖；原告工作至2016年1月20日时，被告海南椰风公司应当向其发放第三次年终奖。被告海南椰风公司认为原告工作满一年后仅需作一次发放，后续没有约定就不必发放，显属对合同条款的曲解，对其这一意见不予支持。对原告主张补发年终奖50,000元的诉讼请求，应予以支持。关于原告主张的加班费问题，被告海南椰风公司认为原告未能证明其加班情况，该公司向原告支付的工资已包含了每周一日的加班工资，但双方在劳动合同中约定的“每日工作8小时，每周工作6天”，违反了《国务院关于职工工作时间的规定》第三条的强制性规定，且合同中并未明确月工资包含每周一日的全部加班工资，故只能认定原告的月合约工资13,500元包含了一倍的每周8小时的休息日上班工资，被告海南椰风公司的主张不成立。按照每月21.75日的计薪天数计算，原告的日工资为620.89元；以每周加班一日计算，原告自2013年1月20日至2016年2月18日的加班天数确定为157日，相应的加班费应为97,497.73元。至于原告主张的超出应出勤天数出勤以及在法定节假日出勤的情况，因仅根据其提供的“出勤、工资表”不足以认定，故不能计算相应的加班费。关于原告主张的经济补偿金，其与被告海南椰风公司均认可应当以三个月平均工资的标准支付，分歧在于月平均工资是以5000元还是以13,500元计算。如前所述，原告2015年的月平均工资应当按照原劳动合同的约定，确定为13,500元，故被告海南椰风公司应当向其支付的经济补偿金为40,500元，而非15,000元。关于被告椰风阿胶公司应否作为被告海南椰风公司的关联公司承担连带责任的问题，关键在于二被告之间表征人格的因素是否高度混同。虽然工商企业机读信息资料显示被告海南椰风公司是被告椰风阿胶公司的股东之一，被告椰风阿胶公司亦为原告购买过养老保险，两公司存在一定的关联，但二被告的法定代表人不是同一人，原告的工资和奖金等均是由被告海南椰风公司支付，原告就其所做的工作也是向被告海南椰风公司的负责人汇报，其不能举证证明二被告在人员、业务和财务上高度混同，故不能否定被告椰风阿胶公司的独立人格，该公司无需对被告海南椰风公司应付的前述工资、年终奖和经济补偿金承担连带责任，对原告所提要求椰风阿胶公司承担连带责任的主张不予支持。三、关于原告的第五项诉讼请求，根据国务院《社会保险费征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，补缴社会保险费问题应由地方劳动行政部门进行处理,故本院对原告的该项诉讼请求不予审理。四、关于原告的第六项诉讼请求，因其与被告海南椰风公司的劳动合同已于2016年1月20日到期，符合《劳动合同法》第四十四条第（一）项的规定，该合同至此日应自然终止；后原告继续从事原工作，至同年2月18日正式向被告提出辞职，说明其没有与被告海南椰风公司继续签订劳动合同的意愿。根据《劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，被告海南椰风公司应当及时为原告出具解除或终止劳动合同的证明，并为其办理档案和社会保险关系转移手续。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条、第三十一条、第三十五条、第四十四条、第五十条及《国务院关于职工工作时间的规定》第三条之规定，判决如下：一、确认原告张立飞与被告海南椰风食品集团有限公司自2013年1月20日至2016年2月18日存在劳动合同关系；二、被告海南椰风食品集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张立飞支付2014年3月至2016年2月的未发工资212,605元、年终奖50,000元，两项相加共计262,605元；三、被告海南椰风食品集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张立飞支付2013年2月至2016年2月的休息日加班费97,497.73元；四、被告海南椰风食品集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张立飞支付解除劳动合同的经济补偿金40,500元；五、被告海南椰风食品集团有限公司于本判决生效之日起立即为原告张立飞出具解除或者终止劳动合同关系证明，并在判决生效之日起十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续；六、驳回原告张立飞的其余诉讼请求。本案受理费10元减半应收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。⺁ajm1qd5drtchc6i38p案件唯一码审 判 员汪 先 顺二〇一六年七月二十七日书 记 员 岳磊《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条职工每日工作8小时，每周工作40小时。审核：×××撰稿：×××校对：×××印刷：×××洋浦经济开发区人民法院××××年×月×日印制（共印××份）