江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0114民初2238号原告狄强，男，汉族，1969年5月25日生。委托代理人倪霞，女，汉族，1974年3月4日生。被告南京中兴新软件有限责任公司，组织机构代码证证号68670030-X，住所地在南京市雨花台区软件大道50号中兴通讯二区3F3-11。法定代表人侯为贵，该公司董事长。被告南京中兴软件有限责任公司，组织机构代码证证号78714137-5，住所地在南京市雨花台区宁南街道紫荆花路68号。法定代表人侯为贵，该公司董事长。二被告共同委托代理人徐红光，男，汉族，1976年6月19日生。二被告共同委托代理人唐丹丹，女，汉族，1987年1月29日生。原告狄强与被告南京中兴新软件有限责任公司（以下简称中兴新软件公司）、南京中兴软件有限责任公司（以下简称中兴软件公司）经济补偿金纠纷一案，本院于2016年5月19日受理后，依法由代理审判员罗贵明适用简易程序独任审判，于2016年6月16日公开开庭审理了本案。原告狄强及其委托代理人倪霞，被告中兴新软件公司、中兴软件公司委托代理人徐红光、唐丹丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告狄强诉称，原告于1998年11月20日进入被告单位从事软件开发工作。2015年上半年，被告一对原告考核为不胜任工作，据此威胁对原告降级降薪，原告被迫同意离职。2015年9月18日被告一与原告协商解除双方劳动关系，并约定于11月20日支付补偿款项。2015年10月29日被告一为原告出具离职证明。另外，原告在职期间经常加班，但被告从未支付加班工资。现诉至法院要求：1.在原告胜任工作，并工作表现良好的情况下，被告一公司以原告2015年上半年考核结果不胜任（C2）为借口，违反劳动法的规定，对原告进行降职降薪。为此，要求被告一向原告书面赔礼道歉，并要求被告向原告出具书面通知，取消对原告2015年上半年考核为不胜任（C2）的考核结果，并取消由此对原告进行的降职降薪处理。在书面赔礼道歉声明和通知上，要求被告南京中兴新软件公司加盖单位公章或者人事专用章。2.由于被告一对原告无所顾忌赤裸裸的违法侵害行为，导致原告长时间睡觉失眠、精神极度焦虑、暴噪不安，甚至几度想自残，为此要求被告一赔偿精神损失费50000元人民币。3.在原告完全胜任工作的情况下，被告一对原告采用降职降薪进行逼迫，又没有按照相关规定支付补偿金，而且被告一单方面公然违背其采用降职降薪逼迫原告签署的协议，在到期支付日，在原告电话要求支付补偿金时不予理睬，蛮横无理，态度嚣张，导致其本来就是采用非法手段逼迫原告奖金和社保公积金等损失，要求被告一进行赔偿或补交,继续履行劳动合同。4.请求裁决被告一和被告二支付加班费71176元，并按照80%支付赔偿金。22011（月平均工资）/21.75/8*1.5*376=71176元。被告中兴新软件公司辩称，第1项诉请，首先，被告仅给予原告C2的考核结果，实际上被告并没有给原告降职降薪，因此原告要求取消降职降薪的决定，进行书面的赔礼道歉的诉讼请求，没有事实和法律依据，其次，被告给予原告C2的考核结果，属于被告内部的人事管理范畴，被告并没有因为原告的考核结果，而以原告不胜任工作为由，单方解除与原告的劳动关系，原被告双方是通过协商一致的方式解除劳动合同的，即C2的考核结果不是原被告双方解除劳动关系的原因，通过上述两点，被告虽然给出原告C2的考核结果，但是被告既没有因此解除与原告的劳动关系，也没有因此而给原告降职降薪，即考核结果对原告没有造成任何实质性的影响，而对员工进行考核，是被告作为用人单位当然的权利，在考核结果没有给原告造成任何实质性影响的情况下，该考核结果不应该被审查，因为该考核结果无论是否成立，都没有给原告造成任何影响，审查其是否合法没有意义，同时还造成了对企业人事管理权利的干扰。据此，被告认为，原告的请求没有事实和法律依据，也不属于劳动争议处理的范畴，法院应当依法予以驳回。第2项诉请，该争议不属于劳动争议处理的范畴，且原告也无法证明相关损失的事实和金额应该予以驳回。第3项诉请，该请求属于恢复劳动关系，而恢复劳动关系是基于被告违法解除与原告劳动关系的事实才能成立的，原被告双方系协商一致解除劳动合同，不存在违法解除，因此原告的该项诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。第4项诉请，原告2013年9月2日才与被告建立劳动关系，2013年9月2日之前的加班请求对于被告不成立，2013年9月2日之后原告也不存在加班的情况，因此原告要求加班费的请求不能成立，应予以驳回。赔偿金的请求也不能成立，没有事实和法律依据。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。被告中兴软件公司辩称，关于1、2、3诉讼请求，被告二与原告存在劳动关系，并与原告签订了协商解除劳动合同的协议，并支付了补偿金，南京中兴新软件有限责任公司还为原告出具了离职证明，因此原告的1、2、3诉讼请求不成立，没有事实和法律依据，应予驳回。关于第4项诉讼请求，被告二与原告于2008年9月2日建立劳动关系，于2013年9月1日终止了劳动关系，原告于2013年9月2日与被告一建立了劳动关系，因此原告2008年9月2日之前和2013年9月1日之后的加班费请求与被告二没有关系，原告的请求也没有事实依据，2008年9月2日到2013年9月1日的加班费请求在实体上不成立，因为双方具有劳动关系期间，原告不存在加班的事实，在程序上，该诉请也已经超过一年的诉讼时效，不应被支持。综上，原告针对被告二的全部诉讼请求均不成立。经审理查明：1998年11月20日原告进入深圳市中兴通讯股份有限公司从事软件开发工作，在职期间原告与中兴通讯下属公司分别签订了劳动合同，最后一期劳动合同是与被告中兴新软件公司签订的无固定期限劳动合同。被告为原告缴纳了社保。原告月工资19300元。2015年上半年，被告中兴新软件公司对原告考核为不胜任工作，2015年9月18日，被告人事经理陈丽声称，如被告不签订离职协议，9月30日后将对原告降浮动工资，后原告与被告签订了协商解除双方劳动关系协议书，约定双方劳动关系自2015年10月31日解除。被告于2015年11月25日支付原告185523元补偿款。2016年5月6日，原告向雨花台区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告：1.在原告胜任工作，并工作表现良好的情况下，被告公司以原告2015年上半年考核结果为不胜任（C2）为借口，违反劳动法的规定，对原告进行降职降薪。为此，要求被告向原告书面赔礼道歉，并要求被告向原告出具书面通知，取消对原告2015年上半年考核为不胜任（C2）的考核结果，并取消由此对原告进行的降职降薪处理。在书面赔礼道歉声明和通知上，要求被告南京中兴新软件有限责任公司加盖单位公章或者人事专用章。2.由于被告对原告无所顾忌赤裸裸的违法侵害行为，导致原告长时间睡觉失眠、精神极度焦虑、暴噪不安，甚至几度想自残，为此要求被告赔偿精神损失费50000元人民币。3.按照原告的工资情况，以及劳动法的规定和南京市社保局公布的数据（原告后来才知悉），如果原告不胜任工作，对原告解除劳动合同，应该支付补偿金211521元；在原告完全胜任工作的情况下，被告对原告采用降职降薪进行逼迫，又没有按照相关规定支付补偿金，而且被告单方面公然违背其采用降职降薪逼迫原告签署的协议，在到期支付日，在原告电话要求支付补偿金时不予理睬，蛮横无理，态度嚣张，导致其本来就是采用非法手段逼迫原告奖金和社保公积金等损失，要求被告进行赔偿或补交。4.请求裁决被告和被告二支付加班费，并按照80%支付赔偿金。雨花仲裁委决定不予受理。原告不服，遂诉至本院。以上事实，有双方当事人的当庭陈述、仲裁不予受理案件通知书和仲裁申请书、录音、协议、离职证明、手机短信、收入证明、劳动合同、解除劳动合同协议、协议款转账截图、工资明细、电子邮件、考核方案、原告加班申报表、考勤记录等证据予以证实，本院予以确认。本院认为:原、被告双方劳动关系建立后签订了劳动合同，原、被告均应按照劳动合同的约定履行各自的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、关于原告要求被告进行赔偿或补交奖金和社保公积金等损失,继续履行劳动合同的诉求，被告认为，双方解除劳动合同，是基于双方协商在原告离职后就终止劳动合同达成了协议书，双方协商一致由被告支付原告经济补偿金，离职协议真实有效。原告认为，离职协议是在被告单位人员胁迫下进行的，不是原告真实意思表示，并提供录音为证。被告对录音的真实性表示认可，但认为录音反映的是双方协商解除劳动合同的情况，不能证明被告胁迫原告解除劳动合同。本院认为，原告提供的录音不足以证明被告以胁迫的方式迫使原告辞职并签署解除劳动合同协议书，故对其主张不予采纳。原、被告双方签订的解除劳动合同协议书不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，原告诉求于法无据，本院不予支持。二、关于原告请求二被告支付平时及休息日加班工资的诉求，因劳动争议仲裁的时效期间为一年，故本院仅对原告离职前一年的加班工资进行审理。原告要求被告中兴软件公司支付加班工资的诉求，本院不予审理。原告主张其在离职前平时存在加班，并提供电子邮件为证。被告中兴新软件公司对该证据不予认可。被告中兴新软件公司声称加班要经过审批，被告中兴新软件公司虽提供公司考勤管理流程、原告加班申报表证明员工法定节假日加班需经审批，但未能提供证据证明被告单位平时、休息日加班也要审批，故本院对其主张不予采纳。经计算，原告离职前一年平时加班88小时，本院酌定扣除原告用餐时间20小时，故被告应支付原告延时加班工资10610.34元（18100元/月÷21.75÷8×68小时×1.5）。原告离职前一年休息日加班81小时，本院酌定扣除原告用餐时间5.5小时，故被告应支付原告休息日加班工资15707.47元（18100元/月÷21.75÷8×75.5小时×2）。关于原告要求被告按照80%支付赔偿金的诉求，原告诉求于法无据，本院不予支持。三、关于原告要求被告赔偿精神损失费50000元人民币的诉求，因原告的诉求无法律依据，本院不予支持。四、关于原告要求被告取消对原告2015年上半年考核为不胜任（C2）的考核结果，并取消由此对原告进行的降职降薪处理并书面赔礼道歉等诉求，因以上诉求不属于法院审理范围，故本院对以上诉求不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、江苏省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的意见》第二十五条的规定，判决如下：一、被告南京中兴新软件有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告狄强平时加班工资10610.34元、休息日加班工资15707.47元，合计26317.81元；二、驳回原告狄强的其他诉讼请求。如果被告南京中兴新软件有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。代理审判员  罗贵明二〇一六年七月二十六日见习书记员  杨逸姿