四川省乐山市五通桥区人民法院民 事 判 决 书(2016)川1112民初322号原告：四川永祥股份有限公司，住所地：四川省乐山市五通桥区竹根镇永祥路96号，统一社会信用代码915111127446516660。法定代表人：段雍。委托代理人（特别授权代理）：陈建芬，女，1968年7月22日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区龙泉建材路，公司员工。被告：乐山市中心城区森宏建材经营部,住所地：四川省乐山市市中区四方街267号9幢1楼14号，注册号：511100601613922。经营者：夏忠伟。委托代理人（特别授权代理）：黄建群，四川坤宏律师事务所律师。被告：葛文川，男，1960年12月28日出生，汉族，农民，住四川省峨边彝族自治县沙坪镇。委托代理人（特别授权代理）：黄建群，四川坤宏律师事务所律师。被告：四川天路福建材有限公司，住所地：四川省犍为县玉津镇联合村，统一社会信用代码：91511123669567922N。法定代表人：汤智强。委托代理人（特别授权代理）：蔡永洪，男，1973年2月14日出生，汉族，住四川省犍为县清溪镇康家村，公司员工。被告：犍为县翘运物流贸易有限责任公司，住所地：四川省犍为县塘坝乡向坪村一组，统一社会信用代码：91511123694832628U。法定代表人：彭本洋。委托代理人（特别授权代理）：余建，男，1971年1月31日出生，汉族，住四川省犍为县玉津镇瑞雪村，公司员工。原告四川永祥股份有限公司（以下简称“永祥公司”）与被告乐山市中心城区森宏建材经营部（以下简称“森宏经营部”）、葛文川、四川天路福建材有限公司（以下简称“天路福公司”）、犍为县翘运物流贸易有限责任公司（以下简称“翘运公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月14日受理后，依法由审判员周建玲适用简易程序于2016年7月1日、2016年7月22日两次公开开庭进行了审理。原告永祥公司的委托代理人陈建芬，被告森宏经营部和被告葛文川的共同委托代理人黄建群，被告天路福公司的委托代理人蔡永洪，被告翘运公司的委托代理人余建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告永祥公司诉称：2015年1月1日，永祥公司与森宏经营部签订了《四川永祥股份有限公司（水泥）经销合同》，合同签订后，永祥公司按合同约定向森宏经营部履行了供货义务，森宏经营部却未按约向永祥公司支付货款。永祥公司按合同约定于2016年3月3日向森宏经营部发出解除经销合同的通知。同时，葛文川与永祥公司签定了《担保函》，愿意就森宏经营部与永祥公司于2015年1月1日签订的经销合同所发生的付款义务，以及因付款义务产生的所有相关债务承担连带担保责任。截止起诉，森宏经营部尚欠永祥公司货款2209161.00元。请求人民法院依法判决：森宏经营部、葛文川立即向永祥公司支付货款2209161.00元及违约金；本案诉讼费用由森宏经营部、葛文川承担。诉讼中，永祥公司变更诉讼请求，要求森宏经营部、葛文川、天路福公司、翘运公司立即向永祥公司支付货款385404.08元及违约金;本案诉讼费用由森宏经营部、葛文川、天路福公司、翘运公司承担。被告森宏经营部、葛文川辩称：永祥公司所主张的2015年10月25日至2015年11月1日期间，挂在森宏经营部账上销售的3407.58吨水泥，实际使用人是天路福公司，该368151.60元货款应由天路福公司支付。森宏经营部尚欠永祥公司的货款为17252.48元，但森宏经营部在永祥公司尚有48000.00元的奖励款，应当予以抵扣。故，请求人民法院判决驳回永祥公司对森宏经营部、葛文川的请求。被告天路福公司辩称：2015年10月25日至2015年11月1日期间，永祥公司向天路福公司供水泥3407.58吨，货款挂在森宏经营部在永祥公司的账上，此后，由于双方对价款有争议，未支付完货款。2016年4月8日，永祥公司与森宏经营部、天路福公司、翘运公司签订了四方协议，约定该3407.58吨水泥按照180元/吨计算，总价款613364.40元。扣除天路福公司已支付的货款313364.40元，尚欠货款300000.00元，并约定于2016年6月30日前支付，后永祥公司反悔，该协议未能履行。这3407.58吨水泥货款由天路福公司向永祥公司支付。被告翘运公司辩称：永祥公司起诉的货款与翘运公司无关，请求人民法院驳回永祥公司对翘运公司的诉讼。经审理查明：2015年1月1日，永祥公司与森宏经营部签订了《经销合同》，该合同约定的主要内容为：1、永祥公司向森宏经营部出售普通硅酸盐水泥，价格以永祥公司的通知为准，运输方式为自提；2、付款方式为在月度授信额度100万元的范围内为先货后款，超过授信额度为先款后货；3、合同的有效期为2015年1月1日至2015年12月31日；4、买卖合同终止时，森宏经营部在合同终止之日起10个工作日内付清所有货款。2015年1月1日，葛文川向永祥公司出具了《担保函》，主要内容为：葛文川本人愿意就森宏经营部在与永祥公司履行上述销售合同中的付款义务为森宏经营部承担连带担保责任；担保范围：水泥货款及利息、违约金、损害赔偿金及卖方为实现债权而产生的费用。2015年8月1日，永祥公司与森宏经营部签订了《销售合同补充协议（一）》，对2015年1月1日的销售合同中的授信额度及返利政策达成了补充协议。2015年9月11日，永祥公司与森宏经营部签订了《销售合同补充协议（二）》，主要内容：1、将森宏经营部的月授信额度调整为300万元；2、双方确认对2015年8月之前的返点金额已结清；3、卖方同意在协议签署后五个工作日内先行支付48000.00元作为定金，支持买方拓展市场。若买方在2015年9月至2015年12月四个月期间经结算的“永祥牌”水泥销量未能达到80000吨，买方应当在2016年1月10日前双倍返还定金共96000.00元。协议签订后，永祥公司未向森宏经营部支付该48000.00元。2016年1月1日，永祥公司与森宏经营部签订了《销售合同补充协议》，协议约定将2015年1月1日签订的销售合同的有效期变更为2015年1月1日至2016年3月31日。2016年3月3日，永祥公司向森宏经营部发出了《关于解除合同的通知》，并要求森宏经营部在收到通知后10个工作日内付清所有货款。此后，由于森宏经营部未向永祥公司支付货款，永祥公司遂起诉到人民法院，请求人民法院依法判决：森宏经营部、葛文川立即向永祥公司支付货款2209161.00元及违约金；本案诉讼费用由森宏经营部、葛文川承担。2016年5月22日，森宏经营部向本院申请追加天路福公司和翘运公司为本案的共同被告，本院予以准许。诉讼中，永祥公司变更诉讼请求，要求森宏经营部、葛文川、天路福公司、翘运公司立即向永祥公司支付货款385404.08元及违约金;本案诉讼费用由森宏经营部、葛文川、天路福公司、翘运公司承担。另查明：2015年9月至2015年12月期间，森宏经营部在永祥公司购买水泥84295.86吨。庭审中，永祥公司与森宏经营、天路福公司经结算：现森宏经营部尚欠永祥公司的水泥款为385404.08元。天路福公司表示愿意对其中的3407.58吨水泥欠款368151.60元承担付款责任，但由于之前已与永祥公司达成协议，已调整水泥款为300000.00元，因此天路福公司只需再支付永祥公司300000.00元。永祥公司表示，天路福公司所称的协议只是四方之前的调解意思，此后该协议并未签订，故该3407.58吨水泥的未结货款应为368151.60元。上述事实，有当事人陈述、永祥公司营业执照、（水泥）经销合同及补充协议、担保函、委托书、《关于解除合同的通知》、发货及付款结算清单、短信清单、协议书等证据予以证实。市山证000本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，永祥公司与森宏经营部签订的协议是双方当事人在平等、自愿、协商一致的基础上达成的，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律的效力性强制性规定，应为有效协议，双方均应按合同的约定来履行。关于本案案涉货款由谁承担付款责任的问题。本案中，永祥公司按销售合同的约定向森宏经营部履行了供货义务，现基于合同的相对性向森宏经营部主张支付货款符合法律规定，本院予以支持。对于森宏经营部主张水泥的实际使用人为天路福公司，应由天路福公司独自承担付款责任的辩解理由不符合法律规定，本院不予支持。虽然天路福公司并非该销售合同中的当事人，但天路福公司以自己为其中3407.58吨水泥的实际使用人，愿意就该笔货款承担付款责任，这属于债的加入，并不违反法律规定，故本院确定就该笔货款由天路福公司与森宏经营部共同承担付款责任。由于葛文川向永祥公司出具了《担保函》，表示愿意对森宏经营部在永祥公司的水泥货款承担连带责任，故对森宏经营部应给付的货款，由葛文川承担连带清偿责任。关于本案中尚欠的水泥款金额如何确定的问题。由于永祥公司与森宏经营、天路福公司在庭审中经一致确认：现森宏经营部尚欠永祥公司的水泥款为385404.08元。诉讼中，天路福公司表示愿意对其中的水泥欠款368151.60元承担付款责任，但以在庭审前已与永祥公司达成调解协议，已调整水泥款为300000.00元。本院认为，天路福公司所称的协议并未经所有的当事人盖章确认，虽然永祥公司的委托代理人陈建芬在协议书上签字，但陈建芬在协议书上签字时，天路福公司与翘运公司并不是本案的当事人，未得到当事人永祥公司的授权，事后也未得到当事人永祥公司的追认，故该协议并未生效。由此，本院认定森宏经营部尚欠永祥公司的水泥货款为385404.08元，天路福公司对其中的368151.60元与森宏经营部承担共同付款责任，对于余款17252.48元，由森宏经营部独自承担付款责任。关于森宏经营部主张对己方独自承担的17252.48元，请求在奖励款中予以抵扣的问题。根据本院查明的事实来看，永祥公司与森宏经营部于2015年9月11日签订的《销售合同补充协议（二）》中约定：“永祥公司同意在协议签署后五个工作日内先行支付48000.00元作为定金，支持森宏经营部拓展市场。若森宏经营部在2015年9月至2015年12月四个月期间经结算的“永祥牌”水泥销量未能达到80000吨，买方应当在2016年1月10日前按双倍返还定金计算共96000.00元。”。本院认为，虽然双方在合同中约定该48000.00元为定金，但同时又约定在销售业绩达成一定量时，作为对买方拓展市场的支持，故该48000.00元实则为销售奖励。本案中，森宏经营部在2015年9月至2015年12月期间销售的水泥已超过80000吨，永祥公司应按合同的约定向森宏经营部支付该奖励款。故，对于森宏经营部的该项主张，本院予以支持。关于永祥公司主张的违约金是否支持的问题。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：“……买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”。本案中，永祥公司与森宏经营部双方签订的合同中未约定违约金计算方法，永祥公司也未提交证据证明在起诉之前双方已就货款进行过结算。同时，永祥公司与森宏经营部双方在经销合同中约定，在合同终止后十个工作日内付清所有货款。由此，对永祥公司主张的违约金，本院认定从合同期满十个工作日的次日（2016年4月15日）起算至货款付清为止，利率以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：一、被告乐山市中心城区森宏建材经营部、被告四川天路福建材有限公司在本判决生效后三日内向四川永祥股份有限公司支付水泥货款368151.60元及违约金（违约金按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，从2016年4月15日起算至货款付清为止）；二、被告葛文川对上述付款承担连带清偿责任；三、驳回原告四川永祥股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取12237.00元(原告四川永祥股份有限公司已预交)，由原告四川永祥股份有限公司负担10198.00元，被告乐山市中心城区森宏建材经营部、被告四川天路福建材有限公司负担2039.00元，被告葛文川对被告乐山市中心城区森宏建材经营部、被告四川天路福建材有限公司负担的诉讼费承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  周建玲二〇一六年七月十一日书记员  陈秋艺