江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0923民初1494号原告江苏万同交通工程有限公司。法人代表郭元，该公司董事长。委托代理人石敬业，江苏万同交通工程有限公司法务部部长。被告江苏省阜宁经济开发区管理委员会。法定代表人徐静平，该委员会主任。委托代理人周应青，江苏苏一律师事务所律师。第三人郭军，成年，市民。原告江苏万同交通工程有限公司（以下简称万同公司）诉被告江苏省阜宁经济开发区管理委员会（以下简称阜宁开发区管委会）、第三人郭军建设工程施工合同纠纷一案,本院于2016年3月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告万同公司的委托代理人石敬业、被告阜宁开发区管委会法定代表人徐静平的委托代理人周应青到庭参加诉讼，第三人郭军经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万同公司诉称，2009年8月28日，被告阜宁开发区管委会与涟水县政华市政工程有限公司签订疏港大道建设工程，该工程的实际施工人是第三人郭军，由郭军负责该工程的全部事宜。2012年8月30日，我公司向被告阜宁开发区管委会出具证明，同意工程款转由第三人郭军个人。2013年5月，涟水县政华市政工程有限公司变更名称为万同公司。因第三人郭军挂靠我公司承建的涉案工程，在涉案工程施工中对外差欠135万元材料款，后经法院审理，判决我公司承担还款责任，我公司已还款35万元。目前被告阜宁开发区管委会已向第三人郭军支付工程款690多万元，因第三人郭军关于增项工程款的结算与被告阜宁开发区管委会存在争议，致使审计部门无法对工程款作出审计结论。按照第三人郭军对该工程的报审价929.6016万元，尚有239.6万元没有给付。因我公司已为第三人郭军承担材料款的还款责任，我公司于2015年10月与被告阜宁开发区管委会协商后期工程款支付事宜，并向被告阜宁开发区管委会出具公函，说明以前的公司已更名为万同公司和工程款由原告处理。经与被告阜宁开发区管委会多次协商工程款事宜，被告阜宁开发区管委会以种种借口搪塞，现请求判令被告阜宁开发区管委会给付工程款239.6万元，并承担自案件受理之日起按银行同期4倍利率计算的利息。被告阜宁开发区管委会辩称，我管委会将涉案工程发包给原告万同公司属实，但该工程的实际施工人是第三人郭军，第三人郭军是挂靠原告万通公司承建工程。在施工合同中约定工程价款为固定价，价款为728.041898万元，并在招标文件中规定涉案工程无论发生何种情形对价款均不作调整。我管委会已支付第三人郭军工程款735万元，已超额支付工程款。涉案工程是由第三人郭军投资承建，原告万通公司未有对工程作出任何投入，故工程款应归第三人郭军享有。另原告万通公司发出通知，涉案工程款的权利转让给第三人郭军，权利转让自通知到达时生效，并且不可撤销，故原告万同公司无权主张工程款。综上，请求驳回原告万同公司的诉讼请求。经审理查明，第三人郭军挂靠涟水县政华市政工程有限公司投标阜宁县开发区疏港大道工程，中标后于2009年8月28日与被告阜宁开发区管委会签订《建设工程施工合同》，合同约定被告阜宁开发区管委会将开发区境内的疏港大道工程发包给涟水县政华市政工程有限公司施工；承包范围：总长3000米花岗岩路缘石安装；合同价款：7280418.98元；另对工期、质量标准作出约定。在阜宁开发区管委会的涉案工程招标文件中约定：投标人在投标报价时未填报单价的分部分项工程量清单项目，招标人视为已包括在工程量清单计价的其他单价中，无论何种原因使该清单项目发生工程量的变更，结算时均不作调整；本工程采用固定单价合同，除合同约定可以调整的因素外，合同实施过程中综合单价一般不作调整，结算价＝中标价+变更工程量*中标综合单价-其他项目清单中招标人部分费用、甲供材料其规费和税金+招标文件和合同约定可以调整的价格，上式中变更工程量是指由于分部分项工程量清单有误或设计变更引起分部分项工程量清单项目工程数量的增减；工程量清单漏项或设计变更产生新的工程量清单项目，合同中有类似变更工程量清单项目的价格，参照类似价格确定变更价格，合同中无类似变更工程清单项目的价格，其相应综合单价由中标人提出，经招标人确认后作为结算依据，下浮幅度同投标时的下浮率。在《建设工程施工合同》和招标文件中均约定：二灰结石和路缘石头工程结束并验收合格后十日内付工程款20%，工程竣工并经验收合格后十日内付工程款的30%，工程竣工满一年后十日内付工程款的30%，工程竣工满二年后十日内，付工程款的20%。涉案工程后由第三人郭军于2009年11月10日组织施工，工程于2010年5月20日竣工验收，被告阜宁开发区管委会已给付第三人郭军工程款735万元。第三人郭军与被告阜宁开发区管委会因增项工程的结算产生争议，第三人郭军报审价为929.601672万元，阜宁县审计局的初步审定价为798.275452万元，阜宁县审计局至今未对涉案工程价款作出最终审计结论。2010年3月30日，涟水县政华市政工程有限公司向阜宁县经济开发区财税局发出证明，内容为：“兹有我单位负责施工的疏港大道工程，关于此项工程的工程款，请贵局转给郭军个人，请予办理为感”。2015年10月29日，原告万同公司向被告阜宁开发区管委会发出公函，主要内容为：因原涟水县政华市政工程有限公司更名为江苏万同交通工程有限公司，我公司管理需要，请贵单位将尚欠我公司的工程尾款付入我公司指定的账号，我公司不再委托任何人代为收款。上述事实有原、被告的当庭陈述，原告万同公司提交的与被告开发区管委会签订的《建设工程施工合同》、发给被告阜宁开发区管委会的公函、第三人郭军报审的工程项目总价表、涉案工程初审表，被告阜宁开发区管委会提交的给付工程款凭证、招标文件、涟水县政华市政工程有限公司发给被告阜宁开发区管委会的证明等证据为凭，足可认定。本院认为，本案的争议焦点为：第三人郭军关于涉案工程的报审价能否作为结算工程款的依据？原告万同公司主张第三人郭军涉案工程的报审价为929.6016万元，应以该报审价确定应付工程款的金额。被告阜宁开发区管委会主张工程价款约定为固定价728.041898万元，并在招标文件中规定无论发生何种情形对价款均不作调整。对此本院认为，招标文件中虽约定投标人在投标报价时未填报单价的分部分项工程量清单项目，招标人视为已包括在工程量清单计价的其他单价中，无论何种原因使该清单项目发生工程量的变更，结算时均不作调整，但此规定仅是针对未填报单价的工程量清单项目作出的不作工程款调整的约定。在招标文件中另约定，工程量清单漏项或设计变更产生新的工程量清单项目，合同中有类似变更工程量清单项目的价格，参照类似价格确定变更价格，合同中无类似变更工程清单项目的价格，其相应综合单价由中标人提出，经招标人确认后作为结算依据，下浮幅度同投标时的下浮。据此，招标文件中并未排除工程量清单漏项或设计变更产生新的工程量清单项目据实结算工程款。原告万同公司主张以第三人郭军的报审价929.6016万元为结算依据，因该价款超出合同约定价款，故应当提供证据证明涉案工程存在合同外工程款。原告万同公司为此提交的证据为第三人郭军报审的工程项目总价表，该表是由第三人郭军单方制作，未经被告阜宁开发区管委会确认，现被告阜宁开发区管委会亦不予认可，原告万同公司亦未能提交工程量变更的相关证据予以证明，故此证据不能作为涉案工程款的定价依据。另阜宁县审计局虽作出初步审定价798.275452万元，但该审定价并非最终结算价，且第三人郭军与被告阜宁开发区管委会均未予认可，亦不能作为结算工程款的依据。因原告万同公司未能提交证据证明涉案工程存在合同外增项工程及工程款结算的相关证据，被告阜宁开发区管委会已给付第三人郭军工程款735万元，已超出合同约定价款728.041898万元，故原告万同公司要求被告阜宁开发区管委会给付工程款的请求，本院不予支持。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。本案第三人郭军并无涉案工程的施工资质，其挂靠原告万同公司承建涉案工程，与被告阜宁开发区管委会签订《建设工程施工合同》，因违反上述法律规定，所签订的合同应为无效合同。涉案工程虽经验收，但工程价款尚未结算，被告阜宁开发区管委会应付工程款无法确定，故原告万同公司要求给付工程款的请求，因缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告江苏万同交通工程有限公司的诉讼请求。案件受理费26128元（原告已预交），由原告江苏万同交通工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院（开户名称：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；帐号：40×××21）预交上诉案件受理费。审 判 长  倪常春审 判 员  李有为人民陪审员  曹春明二〇一六年七月十五日书 记 员  李欣如附录法律条文3、《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。5、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。6、《中华人民共和国民事法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。7、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求按照合同约定支付工程款的，应予支持。