上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2014）普民二(商)初字第5175号原告江苏皇润能源有限公司，住所地江苏省连云港市。法定代表人郭晓冬，经理。委托代理人王馨，上海市协力律师事务所律师。被告河南省广源煤炭运销有限公司，住所地河南省新密市。法定代表人范建峰，经理。被告王广建，男，1966年1月2日出生，汉族，住河南省郑州市。被告郑新广发(新密)煤业有限公司，住所地河南省新密市。法定代表人张贻军。原告江苏皇润能源有限公司(以下简称“皇润公司”)与被告河南省广源煤炭运销有限公司(以下简称“广源公司”)、被告王广建、被告郑新广发(新密)煤业有限公司(以下简称“郑新公司”)买卖合同纠纷一案，本院于2014年10月27日受理后，依法组成合议庭审理。被告广源公司在提交答辩状期间向本院提出管辖权异议，本院于2014年12月25日作出(2014)普民二(商)初字第5175号民事裁定，驳回了广源公司对本案管辖权提出的异议。后广源公司不服一审裁定，上诉于上海市第二中级人民法院，该院于2015年7月22日作出(2015)沪二中民四(商)终字第1008号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。后本院于2016年1月15日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人王馨到庭参加诉讼，三被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告皇润公司诉称，2013年3月25日，原告与被告广源公司签署了合同编号为GYHRXXXXXXXX的《电煤购销合同》。根据上述合同，原告从被告广源公司处采购电煤，从2013年4月1日至2013年12月31日，被告广源公司应每月交货5万吨，不低于3万吨。交货地点为：火车运输到大唐信阳华豫发电有限责任公司三门峡电厂专用线，汽车运输到龙岗发电有限公司。双方还约定：合同签订后，原告向被告广源公司支付第一个月供货数量的50%预付款，余下货款待货物运至电厂验收合格后按照电厂验收结果再行结算。双方的结算价格为原告与电厂结算价格每吨下浮人民币30元(以下币种同)。如果被告广源公司供货不足3万吨，被告广源公司保证原告每月最少可得利润为90万元。如果广源公司未能按时保质保量约定地点交货，则由被告广源公司承担全部责任，原告不承担任何责任。如被告广源公司未按时保质保量在指定地点交货，被告广源公司须向原告赔付违约金(合同金额的千分之五)。合同签订后，原告履行了合同项下买方的义务，自2013年4月3日至2013年7月8日共支付给被告广源公司货款人民币3600万元。因被告广源公司保证了原告最少利润为800多万元(90万元*9个月)且基于对被告广源公司的信任，原告并未监装、监管被告广源公司供货。在合同履行过程中，自2013年5月30日至2013年10月21日，电厂方大唐河南能源有限责任公司(以下简称“大唐能源公司”)单方确认仅欠付货款XXXXXXX.32元。为了上述煤炭业务的开展，原告除已经发生数千万元煤款以外，还发生了大量的人力和财力。然被告广源公司始终不能足额供货也不退回原告支付的货款。原告认为，被告广源公司不能足额供货、保证原告利润且长期不返还原告货款的行为已经构成根本违约，原合同应当予以解除。原告支付给被告广源公司货款3600万元，仅从电厂方大唐能源公司结算货款XXXXXXXX.72元，被告广源公司应当返还货款XXXXXXXX.28元。此外，根据合同约定，被告广源公司仅支付了5个月的利润，还应支付其余4个月的利润360万元并按约赔付违约金100万元。被告王广建是被告广源公司的实际投资人和实际控制人，其于2014年3月28日向原告出具承诺书，承诺对被告广源公司合同项下的责任承担连带责任。被告郑新公司也曾于2013年3月25日向原告出具担保函，同意为被告广源公司合同项下的履约能力及全部义务承担连带担保责任。故原告起诉至本院要求判令：1、依法解除原告、被告广源公司签署的编号为GYHRXXXXXXXX的《电煤购销合同》；2、被告广源公司返还原告货款共计XXXXXXXX.28元；3、被告广源公司支付原告可得利润360万元；4、被告广源公司向原告赔付违约金100万元；5、被告王广建、被告郑新公司对被告广源公司的支付义务、赔偿责任承担连带责任；6、本案诉讼费用由被告广源公司承担。审理中，原告出于己方资金紧张、被告方支付能力以及其已向大唐公司另行主张XXXXXXX.32元欠付货款等因素的考虑，变更其诉讼请求为：1、依法解除原告、被告广源公司签署的编号为GYHRXXXXXXXX的《电煤采购合同》；2、被告广源公司返还原告货款共计XXXXXXXX.96元；3、被告王广建、被告郑新公司对被告广源公司的支付义务、赔偿责任承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由被告广源公司承担。被告广源公司、被告王广建均未作答辩。被告郑新公司辩称，2011年初，根据河南省对本省现有煤矿资源进行整合的统一要求，经过整合，2011年6月，由原来的新密广发煤业有限公司整合为现在的被告郑新公司，整合后属于郑煤集团郑新公司下属企业。整合后郑煤集团郑新公司有严格的管理制度要求：在使用公章时，不会允许任何人带出公司进行任何方面的使用。更谈不上以其名义签订任何书面形式的合同(协议)等书面文书。如果需要使用公章，只能到郑煤集团郑新公司经过层层审批后方可加盖公章。因此，被告郑新公司对原告皇润公司提供以“李春峰“(此人不是被告郑新公司的法定代表人，且没有经过被告郑新公司及企业法人的任何委托手续)名义签订的担保函的真实性、合法性不予认可。因此而产生的法律后果均与被告郑新公司无关。此外，郑煤集团于2013年8月5日另任命赵爱民为被告郑新公司的法定代表人，但尚未在工商部门进行变更手续。故请求法院查明事实，依法公断。经审理查明，2013年3月25日，原告(买方)与被告广源公司(卖方)签署了《电煤购销合同》一份，合同编号为GYHRXXXXXXXX，约定：“……一，产品名称、发货地点、计量单位、供货时间及数量：产品名称电煤发货点河南全年数量400000吨交(提)货时间从2013年4月1日至2013年12月31日，每月交货5万吨，按实际到货量为准，但每月不低于3万吨……三、交(提)货地点为：火车运输到大唐信阳华豫发电有限责任公司三门峡电厂专用线，汽车运输到龙岗发电有限公司……七、结算方式及期限……3.合同签订后，买方向卖方支付第一个月供货数量的50%预付款，余下货款待货物运至电厂验收合格后按照电厂验收结果再行结算.(由郑州煤炭工业(集团)郑新煤业有限公司和郑新广发(新密)煤业有限公司为卖方提供履约担保并承担连带赔偿责任)。卖方应于收到货款当月及时开具相应金额17%增值税发票给买方。4.买卖双方的结算价格为买方与电厂结算价格每吨下浮30元……八、质价协议……4.本合同签订后，卖方保证每月向买方供货至少3万吨，以及电厂给买方安排的排产计划每月向买方采购数量不低于3万吨……当卖方供货数量或电厂向买方采购数量不足3万吨，则卖方保证买方每月最少可得利润为人民币90万元。如未达90万元，则由卖方补足利润差额。(如卖方未能按时保质保量约定地点交货，则由卖方承担全部责任，买方不承担任何责任)……十、违约责任：如卖方未按约保质保量在指定地点交货，卖方须向买方赔付违约金(合同金额的千分之五)……”。该合同落款处，“卖方”一栏中，有“王广建”字样手写签字并盖有被告圆形合同专用章，“买方”一栏中盖有原告圆形合同专用章。2013年3月25日，被告郑新公司向原告出具《担保函》一份，编号为GYHRXXXXXXXX-2，载明：“江苏皇润能源有限公司：本公司是依据中华人民共和国法律成立的，具有独立民事权利能力和民事行为能力的独立法人(营业执照副本和税务登记证副本附后)，并具有一定的经济实力(近期资产负债表和近期利润表附后)。本公司同意为被担保人河南省广源煤炭运销有限公司与贵司签订的电煤购销合同(合同号：GYHRXXXXXXXX)及其所有补充协议项下河南省广源煤炭运销有限公司的履约能力及全部义务承担连带担保责任。本担保函是独立的、无条件的、不可撤销的连带责任保证，担保期限为一年，自河南省广源煤炭运销有限公司应履行义务到期之日起计算……”。该《担保函》右下方落款处有“承诺单位：郑新广发(新密)煤业有限公司法定代表人(签字)：时间：2013年3月25日”打印字样并盖有被告郑新公司的圆形公章，其中“法定代表人(签字)”左侧有“李春峰”手写签字。2013年4月1日，被告广源公司出具《委托书》一份，载明：“……本人范建峰作为法人，兹委托王广建(河南省广源煤炭运销有限公司实际投资人)代表本人签订定于2013年3月25日，与江苏皇润能源有限责任公司的电煤购销合同，并授权其表决本次合同的相关议案。特此委托”。该《委托书》右下方落款处，有“委托人：范建峰2013年4月1日”打印字样并盖有被告广源公司圆形公章。上述合同签订后，原告在2013年4月3日至2013年7月8日期间通过转账、汇票等方式共支付给被告广源公司货款3600万元。2013年5月30日至2013年10月21日期间，原告从案外人中国大唐集团财务有限公司(以下简称“大唐财务公司”)、大唐能源公司等电厂方获得广源公司供货的结算款项共计XXXXXXXX.72元。2013年12月5日，被告王广建向原告出具《承诺书》一份，载明：“致：江苏皇润能源有限公司我本人在此承诺对河南省广源煤炭运销有限公司的履约能力及全部义务承担连带担保责任……”。2013年年底，大唐能源公司向原告出具《企业询证函》一份，该函中记载截止2013年12月31日，大唐能源公司欠原告应付账款XXXXXXX.68元。2014年3月28日，被告王广建向原告出具《函》一份，载明：“致：江苏皇润能源有限公司根据河南省广源煤炭运销有限公司(下称‘河南广源’)与江苏皇润能源有限公司(下称‘江苏皇润’)签订的电煤购销合同(合同编号：GYHRXXXXXXXX)约定，江苏皇润依据合同获取利润；根据河南广源、江苏皇润及大唐河南能源有限责任公司签订的三方复合协议(协议号：GYHRDTXXXXXXXX)约定，江苏皇润依据合同获取利润。河南广源承诺支付其中的1380万元利润(此金额须扣除已支付的利润)。江苏皇润停留在河南广源的预付款及大唐河南能源有限责任公司所欠江苏皇润的货款，河南广源负有还款及回款责任。除合同约定以外，河南广源承诺承担上述利润及全部货款自2014年1月1日起计息(按2.5%月利率)。河南广源承诺于2014年6月10日之前支付其中的2000万元款项，其余款项承诺于2014年10月30日前全部付清。王广建承诺自2014年3月28日起办理由其实际控制的金宏煤业公司(荥阳)和郑新广发煤业有限公司(新密)等两家公司49%股份的股权质押事宜。河南广源实际负责人王广建愿对上述款项承担连带担保付款责任……”。该函落款处有“河南省广源煤炭运销有限公司实际负责人：日期：2014年3月28日”的打印字样及“王广建”手写签字。另查明，被告郑新公司的股东为郑州煤炭工业(集团)郑新煤业有限公司和李春峰。审理中，原告表示被告广源公司因未能按约每月足额供货，向原告支付过5个月利润共计450万元。由于自2013年9月起，被告广源公司未再供货，故原告又自行寻找其他供应商向电厂供煤。因此，在大唐能源公司出具的《企业询证函》中记载的欠账金额中有XXXXXXX.36元系其他供应商供煤所发生的欠款，与被告广源公司无关。以上事实，有《电煤购销合同》、《担保函》、银行转账凭证、银行承兑汇票、《承诺书》、《函》、《企业询证函》及庭审笔录等为证。本院认为，本案中，在被告广源公司未到庭抗辩并提供相反证据予以推翻的情况下，原告提供的证据证明了原告与被告广源公司之间系买卖合同关系、被告广源公司在收到货款后未按约履行供货义务等事实，本院对此予以认定。现被告广源公司未按约履行供货义务，原告要求解除合同并返还多余货款，于法无悖，本院予以支持。被告王广建、被告郑新公司为被告广源公司的债务提供连带责任保证，理应承担相应的保证责任，虽然被告郑新公司抗辩称对于《担保函》的真实性、合法性不予认可，但未提供任何证据予以证明，故本院对其抗辩不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第(四)项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四的规定，判决如下：一、解除原告江苏皇润能源有限公司与被告河南省广源煤炭运销有限公司于2013年3月25日签订的合同编号为GYHRXXXXXXXX的《电煤购销合同》；二、被告河南省广源煤炭运销有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告江苏皇润能源有限公司货款人民币XXXXXXXX.96元；三、被告王广建、被告郑新广发(新密)煤业有限公司对上述主文第二项的给付义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币99506.50元，公告费人民币820元，合计人民币100326.50元(原告已预付)，由被告河南省广源煤炭运销有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  金 一人民陪审员  吴顺发人民陪审员  陈玉凤二〇一六年二月十九日书 记 员  薛 融附：相关法律条文附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。