河南省林州市人民法院民 事 判 决 书(2015)林民新二初字第245号原告林州市合鑫铸业有限公司，住所地林州市陵阳镇北陵阳村东，法定代表人吴元吉，职务董事长。委托代理人张旭，河南红旗渠律师事务律师。委托代理人路相林，男，汉族，1960年12月20日生，住林州市。该公司员工。被告杨土生，男，1965年5月28日生，住鹤壁淇滨区。被告林州市河顺镇东山玉鑫矿井，地址林州市，法定代表人杨土生。原告林州市合鑫铸业有限公司（以下简称合鑫公司）_____诉被告杨土生、林州市河顺镇东山玉鑫矿井（以下简称东山矿井）债权转让合同____纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告林州市合鑫铸业有限公司的委托代理人张旭、路相林到庭参加了诉讼，被告杨土生、林州市河顺镇东山玉鑫矿井经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加庭审，本案现已审理终结。原告诉称，2011年7月12日，杨土生作为甲方，林州市合鑫矿业有限公司作为乙方，签订了一份《协议书》，内容如下：2008年元月26日，甲、乙双方签订《合同书》一份，合同约定：甲方将自己已经整合的林州市河顺镇东山玉鑫矿井和河南省林州市河顺镇东山铁矿普查整合给乙方，乙方附条件向甲方支付整合费人民币186.2万元，甲方占股份51%，乙方占股份49%。截止目前，该企业的名称为“林州市河顺镇东山玉鑫矿井”，甲方通过借款方式分5次从乙方无息借款共计186.2万元【2008年元月26日借款30万元、2008年4月11日借款10万元、2008年5月16日借款80万元、2008年7月9日借款30万元、2008年8月13日借款36.2万元，共计186.2万元】。经双方平等协商，自愿达成如下协议：一、双方同意终止2008年元月26日《合同书》的履行，即乙方退出49%的股份，林州市河顺镇东山玉鑫矿井全部股份归甲方所有。二、合同履行期间，林州市河顺镇东山玉鑫矿井在乙方母公司林州市合鑫铸业有限公司尚有的矿款余额归乙方所有，乙方在林州市河顺镇东山玉鑫矿井的固定资产投资不再抽回。三、合同履行期间，甲方单独出售的约22万余元的矿石价款，双方约定不再照账，由甲方在本协议签订的同时付给乙方12万元。四、甲方付给乙方退出股份补偿款186.2万元。具体付款期限和利息如下：1、本协议生效后30日内甲方付给乙方60万元，如果甲方延期付款，需向乙方支付利息【计息时间从协议签订之日起至付款之日，利率按照每月3%计息】。2、2012年5月31日前甲方付给乙方63.1万元，同时甲方将126.2万元所计利息付给乙方，利率按照每月1.5%计息【指协议签订之日至2012年5月31日期间的利息】；如果甲方延期付款，利率按照每月3%计息【指协议签订之日至实际付款之日的利息】。3、2012年10月31日前甲方付给乙方63.1万元，同时甲方将63.1万元所计利息【指2012年6月1日至2012年10月31日期间的利息】付给乙方，利率按照每月1.5%计息；如果甲方延期付款，利率按照每月3%计息【指协议签订之日至实际付款之日所还本金的利息】。五、如果甲方违背本协议第四条第1项、第2项、第3项中的任何一项，延期向乙方付款的，乙方有权采取一切措施，阻止林州市河顺镇东山玉鑫矿井的生产经营活动。六、双方不再对林州市河顺镇东山玉鑫矿井的账目、资产进行核对。本协议第二条、第三条以外的一切债权债务【含隐形债权债务】均归甲方所有，与乙方无关。七、本协议自双方签字或者盖章之日起生效。协议一式四份，各执二份。上述《协议书》生效后，《协议书》第一条、第二条、第三条、第四条第1项均已履行，《协议书》第四条第2项、第3项没有履行。2013年12月9日，林州市合鑫铸业有限公司、林州市合鑫矿业有限公司、杨土生达成《协议书》一份，内容为：由于林州市合鑫矿业有限公司进行股权转让，经协商一致，本《协议书》中林州市合鑫矿业有限公司对杨土生享有的债权，由林州市合鑫铸业有限公司享有，即杨土生向林州市合鑫铸业有限公司履行付款义务。2011年7月12日，杨土生作为甲方，林州市合鑫矿业有限公司作为乙方，签订的《协议书》作为附件。原告认为，被告杨土生与林州市河顺镇东山玉鑫矿井均有义务向原告履行付款义务，且应互负连带责任，特此提起民事诉讼，请求依法判决：1、被告杨土生和林州市河顺镇东山玉鑫矿井连带给付原告退出股份补偿款126.2万元及合同约定利息【2011年7月12日协议签订之日至实际付款之日的利息】；2、诉讼费由被告杨土生和林州市河顺镇东山玉鑫矿井承担。被告杨土生未到庭，未答辩。被告林州市河顺镇东山玉鑫矿井未到庭，未答辩。经审理查明，被告林州市河顺镇东山玉鑫矿井系非公司私营企业。2011年7月12日，被告杨土生作为甲方，林州市合鑫矿业有限公司作为乙方，签订了一份《协议书》，内容如下：2008年元月26日，甲、乙双方签订《合同书》一份，合同约定：甲方将自己已经整合的林州市河顺镇东山玉鑫矿井和河南省林州市河顺镇东山铁矿普查整合给乙方，乙方附条件向甲方支付整合费人民币186.2万元，甲方占股份51%，乙方占股份49%。截止目前，该企业的名称为“林州市河顺镇东山玉鑫矿井”，甲方通过借款方式分5次从乙方无息借款共计186.2万元【2008年元月26日借款30万元、2008年4月11日借款10万元、2008年5月16日借款80万元、2008年7月9日借款30万元、2008年8月13日借款36.2万元，共计186.2万元】。经双方平等协商，自愿达成如下协议：一、双方同意终止2008年元月26日《合同书》的履行，即乙方退出49%的股份，林州市河顺镇东山玉鑫矿井全部股份归甲方所有。二、合同履行期间，林州市河顺镇东山玉鑫矿井在乙方母公司林州市合鑫铸业有限公司尚有的矿款余额归乙方所有，乙方在林州市河顺镇东山玉鑫矿井的固定资产投资不再抽回。三、合同履行期间，甲方单独出售的约22万余元的矿石价款，双方约定不再照账，由甲方在本协议签订的同时付给乙方12万元。四、甲方付给乙方退出股份补偿款186.2万元。具体付款期限和利息如下：1、本协议生效后30日内甲方付给乙方60万元，如果甲方延期付款，需向乙方支付利息【计息时间从协议签订之日起至付款之日，利率按照每月3%计息】。2、2012年5月31日前甲方付给乙方63.1万元，同时甲方将126.2万元所计利息付给乙方，利率按照每月1.5%计息【指协议签订之日至2012年5月31日期间的利息】；如果甲方延期付款，利率按照每月3%计息【指协议签订之日至实际付款之日的利息】。3、2012年10月31日前甲方付给乙方63.1万元，同时甲方将63.1万元所计利息【指2012年6月1日至2012年10月31日期间的利息】付给乙方，利率按照每月1.5%计息；如果甲方延期付款，利率按照每月3%计息【指协议签订之日至实际付款之日所还本金的利息】。五、如果甲方违背本协议第四条第1项、第2项、第3项中的任何一项，延期向乙方付款的，乙方有权采取一切措施，阻止林州市河顺镇东山玉鑫矿井的生产经营活动。六、双方不再对林州市河顺镇东山玉鑫矿井的账目、资产进行核对。本协议第二条、第三条以外的一切债权债务【含隐形债权债务】均归甲方所有，与乙方无关。七、本协议自双方签字或者盖章之日起生效。协议一式四份，各执二份。上述《协议书》生效后，《协议书》第一条、第二条、第三条、第四条第1项均已履行，《协议书》第四条第2项、第3项没有履行。2013年12月9日，林州市合鑫铸业有限公司、林州市合鑫矿业有限公司、杨土生达成《协议书》一份，内容为：由于林州市合鑫矿业有限公司进行股权转让，经协商一致，2011年7月12日的《协议书》中林州市合鑫矿业有限公司对杨土生享有的债权，由林州市合鑫铸业有限公司享有，即杨土生向林州市合鑫铸业有限公司履行付款义务。庭审后，原告表示自愿放弃本案中有关利息的诉讼请求。上述事实，有原告提交的协议书二份、工商局的查询信息及原告的当庭陈述等证据证实，上述证据经质证、认证，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，被告杨土生作为被告林州市河顺镇东山玉鑫矿井的法定代表人与案外人林州市合鑫矿业有限公司签订协议书，双方形成书面股权转让协议，约定借款金额为186.2万元，后给付了60万元，下欠126.2万元。后原告合鑫公司、被告杨土生、案外人林州市合鑫矿业有限公司三方签订债权转让协议书，被告东山矿井系非法人私营企业，故原告合鑫公司要求被告杨土生、东山矿井承担连带给付借款金额126.2万元的诉讼请求，本院予以支持。因庭审后，原告自愿放弃利息部分请求，属于对自身民事权利的处分。被告杨土生、东山矿井未到庭参加诉讼，应承担不利的法律后果。经综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杨土生于本判决生效后十日内偿还原告林州市合鑫铸业有限公司借款本金人民币126.2万元；二、被告林州市河顺镇东山玉鑫矿井对上述借款本金承担连带清偿责任；三、驳回原告林州市合鑫铸业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16158元，由被告杨土生、林州市河顺镇东山玉鑫矿井负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  赵媛媛审 判 员  李 会人民陪审员  罗 倩二〇一六年七月二十日书 记 员  刘 静