重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终3255号上诉人（原审原告）张利刚。委托代理人张雷捷。委托代理人郑磊，重庆合煌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）杨象春。上诉人张利刚与被上诉人杨象春健康权纠纷一案，重庆市南岸区人民法院于2015年12月30日作出（2015）南法民初字第06897号民事判决。张利刚不服一审判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。上诉人张利刚的委托代理人张雷捷与被上诉人杨象春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2015年3月10日中午，杨象春因在雅居乐小区门口停车问题与小区保安董逸平发生纠纷，杨象春用家中装修用的木地板殴打董逸平致其受伤倒地。后在等待公安机关到现场的过程中，雅居乐小区保安张利刚到现场并与杨象春发生纠纷，杨象春随即用木地板将张利刚打伤。2015年3月11日，重庆市公安局南岸分局作出渝公南（镇）决字[2015]第694号《公安行政处罚决定书》，查明“杨象春将车停放在小区49幢旁的路边时，小区保安董某不让其停车并将车轮胎锁了，杨象春为此拿来装修用的实木地板殴打董某。另一保安张利刚闻讯赶来制止，杨象春又对张利刚头部实施殴打，现正入院治疗”等内容，并决定给予杨象春罚款五百元整并处行政拘留十日的处罚。一审庭审中，杨象春主张系张利刚先出言辱骂并用手推杨象春，杨象春才用木地板击打张利刚。张利刚对此不认可，主张事发经过是张利刚看到同事董逸平被打后上前询问杨象春为何打人并劝其不要动手，结果杨象春捡起地上木地板将张利刚打伤。经杨象春申请，一审法院依职权调取了事发当时的小区视频录像，因画面距离较远，仅能看见事发时董逸平躺在地上，旁边站有杨象春及几名案外人，张利刚从小区栏杆处向董逸平和杨象春的方向走过去，几秒后杨象春捡起地上木地板开始击打张利刚，未看到张利刚之前有推杨象春的动作。一审另查明：张利刚受伤后，经120送至重庆市第四人民医院住院治疗，诊断为轻型脑外伤、头皮血肿、左胸第9肋骨骨折、胸部软组织挫伤等。2015年3月30日张利刚出院，实际住院20天，住院医嘱包括休息2周、2周后门诊复查等内容。张利刚出院后分别于2015年4月14日、2015年4月28日、2015年5月29日回该院进行门诊复查，××证明书上均载明“休息两周”等内容。事故发生后，张利刚共计产生的医疗费10741.26元，其中杨象春支付8500元，张利刚自行支付2241.26元。一审庭审中，张利刚举示的银行交易明细显示事发前六个月张利刚的平均工资为3505.38元/月，事故发生后张利刚在4月发放工资为2452.36元、5月工资为2040.91元，张利刚表示因此次系工伤，故事发生后休息时间里单位按照基本工资发放的工伤补贴。张利刚主张的损失有：1、误工费15228元（94天×162元/天），其中94天为住院时间加医嘱。××证明书、银行工资收入流水、雅居乐物管公司关于事发后仅发放基本工资作为工伤补助的证明。2、护理费11195.19元，其中住院期间护理费7337.19元（349.39元/天×20天），院外护理费3858元（96.45元/天×40天），提交吕非男、雷永碧的银行工资收入流水、出院证、××证明书、雅居乐物业公司证明。张利刚据此主张因系工伤，故事发后雅居乐物管公司安排了吕非男等2名员工在医院照顾，349.39元/天是根据两名员工的工资计算，出院后在家休息期间由雷永碧照顾，96.45元/天是按照雷永碧的工资计算。经一审法院释明后，张利刚申请对其护理依赖进行鉴定，但未在限定的期限内到庭选定鉴定机构。3、医疗费2241.26元，提交医疗费发票。4、伙食补助费3008元（32元/天×94天），张利刚主张94天为住院天数外加医嘱休息时间。5、营养费500元酌情主张。6、交通费180元，提交交通费票据若干。7、精神损害抚慰金1500元，酌情主张。杨象春对以上证据及损失金额请法院依法判决。同时提交2015年3月14日-2015年3月23日期间吕非男、陈先国出具的收条三张，金额合计2800元，其中两张收条金额合计2000元有张利刚签字确认，杨象春据此证明已向张利刚支付现金2800元应在本案中扣减。张利刚对吕非男出具的无张利刚签名的收条不认可，同时表示住院期间吕非男、陈先国是收过杨象春几次钱，但具体金额记不清了，且认为该笔费用系杨象春自愿支付不应在本案中扣减。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因为过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。2015年3月10日，杨象春因停车问题与雅居乐小区保安董逸平引发纠纷，并用家装用的木地板将董逸平打伤。在报警后现场等待过程中，面对已经发生的纠纷，杨象春本应更加理性克制，等待公安机关前来处理。但杨象春并未能控制自己的情绪，又与闻讯而来的小区保安张利刚发生纠纷，并再次使用木地板将张利刚打伤，足见杨象春的行为存在严重过错，应当对张利刚造成的损失承担赔偿责任。杨象春辩称事发时系张利刚辱骂在先并出手推杨象春，杨象春系防卫行为，但杨象春并未举示相关证据对其辩称理由予以佐证。张利刚系雅居乐小区保安，在得知同事与杨象春发生纠纷并被打伤后到现场询问并无不当，而从现场视频显示的情况看，张利刚刚走进杨象春，杨象春便从地上捡起木地板开始击打张利刚，因此，对杨象春主张其击打张利刚系防卫行为的辩称理由无相关证据证明，不应支持。对张利刚主张的损失，认定如下：（1）误工费15228元。误工费因当是受害人因此次事故造成的实际误工损失。根据张利刚举示的证明，张利刚自2015年3月10日受伤，至2015年5月29日门诊复查时医嘱建议“休息两周”，故对张利刚主张其这一期间合计94天持续误工的事实予以支持。张利刚事发前六个月平均工资为3505.38元/月，事发后两个月工资合计为4493.27元，故参照张利刚事发前的工资收入标准这两个月时间内张利刚因此次事故实际减少工资收入为2517.49元。对医嘱中后续休息时间里的误工损失因张利刚未提交证据证明，故在本案中不应支持。张利刚称公司发放的为工伤补贴，但不能据此证明该款系工伤赔付款，仍表明张利刚受伤后的实际收入情况，故对张利刚主张的误工费根据其实际收入减少额2517.49元予以支持；（2）护理费11195.19元。对其中住院期间护理费7337.19元，张利刚未举示其住院期间需2人护理以及由其同事护理的真实性和必要性的相关证据，故对该笔费用，依据张利刚住院时间及当前护理行业相关标准，酌情支持为2000元（100元/天×20天）；对院外护理部分，因张利刚未举示其出院后尚需人护理的相关证据，故不予支持；（3）医疗费2241.26元有证据为证，予以支持；（4）伙食补助费3008元。张利刚未举示出院后尚应支持该笔费用的相关证据，故依据张利刚住院天数支持为640元（32元/天×20天）；（5）营养费500元无相关医嘱，不予支持；（6）交通费180元有相关证据为证且符合张利刚治疗的实际情况，予以支持；（7）精神损害抚慰金1500元。根据张利刚的伤情，对此不予支持。综上，张利刚的损失合计为7578.75元，该款应由杨象春承担赔偿责任。杨象春辩称在张利刚住院期间已经支付2800元应予扣减，根据杨象春举示的收条，其中有张利刚签字确认的2000元予以采信；其余800元系吕非男出具的，虽无张利刚签名，但张利刚认可吕非男系其出院期间雅居乐物业公司派到医院照顾张利刚的同事，亦认可住院期间曾收到杨象春支付的几笔生活费，现张利刚并未举示相反证据对该张收条予以反驳，故对此亦予以采信。现杨象春要求已经支付的2800元在本案中予以扣减并无不当，予以支持。据此，判决：“一、被告杨象春在本判决生效之日起十日内赔偿原告张利刚各项损失共计7578.75元（扣减已经支付的2800元，尚需支付4778.75元）；二、驳回被告张利刚的其他诉讼请求。”张利刚不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。依法判决由杨象春承担误工费和护理费。本案一、二审诉讼费用由杨象春负担。主要事实和理由：一审法院将张利刚单位发放的工伤补贴认定为其工资收入属于认定事实不清。杨象春答辩称：不同意张利刚的上诉请求与理由。本院二审审理查明：张利刚2015年3月的工资为2452.36元，2015年4月的工资为2040.91元，2015年5月的工资为2040.91元，2015年6月的工资为2577.93元。本院二审审理查明的其他事实与一审审理查明的事实相同。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。杨象春未能理性处理纠纷，故意殴打张利刚导致其受伤，杨象春应就张利刚的损失承担侵权责任。张利刚自2015年3月20日受伤至2015年5月29日门诊复查时医嘱建议“休息两周”，其误工时限共计94天。其2015年3月、4月、5月、6月的工资均因本次事故有所减少，一审已查明张利刚事发前的平均工资为3505.38元/月，事发后四个月的收入总计为9112.11元。故其收入的差额应为4909.41元。杨象春应就张利刚在事发前的收入与事发后的实际收入的上述差额部分向张利刚承担赔偿责任。张利刚上诉认为事发后其所在单位向其发放的为工伤补贴，但其所举示的证据并不足以证明该主张。张利刚上诉认为一审护理费的主张过低，一审结合张利刚的受伤情况，酌情主张了其住院期间的护理费合理。且张利刚也并未举示证据证明其出院后仍然需要护理的相关证据，故一审未主张其院外部分的护理费并无不当。综上所述，张利刚的上诉理由部分成立。结合本院二审审理查明的新的事实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持重庆市南岸区人民法院（2015）南法民初字第06897号民事判决第二项；二、撤销重庆市南岸区人民法院（2015）南法民初字第06897号民事判决第一项；三、杨象春在本判决生效之日起十日内赔偿张利刚各项损失共计9970.67元（扣减已经支付的2800元，尚需支付7170.67元）。二审案件受理费348元，由上诉人张利刚负担298元，由被上诉人杨象春负担50元。本判决为终审判决。审 判 长  樊仕琼代理审判员  芦明玉代理审判员  夏兴芸二〇一六年七月十四日书 记 员  赵 曦