江苏省淮安市中级人民法院行 政 判 决 书（2015）淮中行终字第00212号上诉人（原审原告）李渠，无业。委托代理人马永杰、杨申申，山东鹊华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）淮安市人力资源和社会保障局，住所地淮安市生态新城景会路行政中心北四楼408室。法定代表人江泽清，该局局长。委托代理人朱勇，该局养老保险处处长。上诉人李渠因诉被上诉人淮安市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）办理退休手续一案，不服淮安经济技术开发区人民法院（2015）淮开行初字第00055号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，原告李渠于1968年1月20日出生，1984年9月18日，原告由原市民政局下属社会福利企业塑料制品厂招录为合同制工人。1984年9月至2003年4月，原告参加了市机关事业社会保险管理处的养老保险。2002年9月，原告因涉嫌贩毒被刑事拘留，2003年3月25日被判处有期徒刑7年，2007年11月9日被裁定释放。2003年5月23日，塑料制品厂对李渠作出开除决定。2004年10月22日，淮安市人民政府对塑料制品厂改制方案作出批复，原则同意该厂由事业单位转为企业。2007年11月起，原告以自由职业者身份开始缴纳基本养老保险。2014年9月24日，原告申请劳动能力鉴定，淮安市职工劳动能力鉴定委员会经鉴定，结论为原告符合完全丧失劳动能力标准，原告随后向被告申请办理退休（职）。期间，原告被告知根据苏劳社机管（2004）3号文件规定，不符合享受按月领取基本养老保险待遇的条件。一审法院认为，被告市人社局作为人力资源和劳动保障行政主管部门，依法有权负责本行政区域内有关职工申请办理的有关退休（职）、按月领取基本养老保险待遇事宜。国家颁发的法律、法规和地方政府及相关职能部门制定的行政规章及规范性文件等，应当作为被告处理原告要求办理事项的依据。被告受理原告提出的退休申请后，经审查告知原告不符合享受按月领取基本养老保险待遇的条件，原告对该具体行政行为不服有权提起行政诉讼。关于原告的养老保险，一审认为，江苏省劳动和社会保障厅《关于参加机关事业单位养老保险的人员受行政、刑事处罚有关问题的处理意见》（苏劳社机管（2004）3号）第一条第（四）项规定，“在职参保人员被判处有期徒刑以上的刑事处罚，由所在单位负责办理个人缴费退领手续，将其《养老保险手册》交回社会保险经办机构，终止养老保险关系”。原告原工作的塑料制品厂属事业单位性质，其自1984年至2003年，参加了市机关事业社会保险处的养老保险。但原告于2003年3月因犯罪被判处有期徒刑七年，根据上述规定，应确认其至2003年3月已终止了养老保险关系。原告在刑满释放后，虽然以自由职业者身份参加了基本养老保险，但其此前参加的机关事业单位养老保险，已于2003年3月终止，文件要求将《养老保险手册》交回社会保险经办机构，且原告先后所参保的机关事业单位养老保险，和以自由职业者身份办理的基本养老保险，分属不同性质，受不同的规范调整，因此，原告养老保险并不存在原告主张的接续问题。关于原告工作年限的计算，《内务部关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的复函》规定，工作人员受过开除或者刑事处分的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限，以前工作时间，可以计算为一般工作工龄。江苏省人力资源和社会保障厅《关于刑满释放人员工龄计算问题的复函》（苏人社函（L）（2009）176号）规定，“刑满释放人员，参加工作时间和连续工龄应从重新参加工作之日起计算，原一般工龄不能作为视同缴费年限”。根据上述文件的规定，原告的工作年限，不符合连续计算的条件。关于原告以自由职业者身份参加基本养老保险以及其经鉴定符合完全丧失劳动能力标准，能否办理退休（职），享受基本养老保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第十六条规定：参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。《江苏省企业职工基本养老保险规定》第十八条规定：“参保人员享受基本养老保险待遇应当同时具备以下条件：（一）达到国家、省规定的退休年龄；（二）用人单位和参保人员均按照规定足额缴费；（三）缴费年限15年以上，或者1998年6月30日前参加工作并参加基本养老保险，2008年6月30日前达到退休年龄且缴费年限在10年以上。第二十三条第二款规定：参保人员未达到退休年龄因病或者非因工负伤，经设区的市市级以上劳动能力鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力，符合本规定第十八条第一款第（二）项、第（三）项规定条件的，应当办理退职手续，享受相应的基本养老保险待遇，按月发给生活费。关于第十八条第一款适用的情形，《﹤江苏省企业职工基本养老保险规定﹥实施意见》第十二条第（三）项规定：男满50周岁、女满45周岁，因病或者非因工致残，经设区的市市级以上劳动能力鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。本案中，原告于2007年起以自由职业者身份参加基本养老保险，至其向被告申请办理退休时，并未达到上述法律和地方政府规章及规范性文件规定的缴费年限满15年的条件。虽然原告经鉴定确认完全丧失劳动能力，但是也不符合《江苏省企业职工基本养老保险规定》第二十三条第二款的规定。综上，被告市人社局在受理原告退休申请后，经审核并依据有关规定认定原告不符合办理退休（职）的条件，并无不当。被告认定事实清楚，依据充分，符合法定程序。原告要求被告为其办理退休的请求，依据不足，请求不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告李渠的诉讼请求。上诉人李渠上诉称：1、一审法院适用法律错误。本案不应适用苏劳社机管（2004）3号文认定上诉人原养老保险关系已于2003年3月终止，苏人社函（L）（2009）176号文不能认定上诉人被开除前的缴费年限无效；2、一审法院认定机关养老保险与企业养老保险不存在接续问题属于事实认识错误；4、一审法院认定2003年前上诉人的养老保险关系已经终止属于越权裁判；5、上诉人的身份是合同制工人；6、上诉人应该与原厂其他同事一样办理退休手续。请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。被上诉人市人社局未作书面答辩意见。双方当事人在原审中提交的证据材料均已随卷移送至本院，本院经审查对原审采信的证据以及认定的事实均予以确认。本院认为，被上诉人市人社局作为人力资源和劳动保障行政主管部门，依法有权负责本行政区域内有关职工申请办理的有关退休（职）、按月领取基本养老保险待遇事宜。关于上诉人服刑前的缴费年限是否可以接续计算的问题。本案上诉人在服刑前（即1984年至2003年期间）所在单位性质系事业单位，其在此期间参加了市机关事业社会保险管理处的养老保险。上诉人于2003年3月因犯罪被判处有期徒刑七年，同年5月被单位开除。2004年上诉人原单位改制为企业性质。故上诉人服刑前系事业单位性质的职工。根据江苏省劳动和社会保障厅《关于参加机关事业单位养老保险的人员受行政、刑事处罚有关问题的处理意见》（苏劳社机管（2004）3号）第一条第（四）项之规定，上诉人被判刑后由其原所在单位负责办理个人缴费退领手续，将《养老保险手册》交回社会保险经办机构，上诉人所参保的事业单位养老保险关系终止，该养老保险关系不因上诉人原单位未办理退领手续或未交回《养老保险手册》而继续存在。上诉人主张其服刑前的缴费年限与刑满释放后的缴费年限应连续计算缺乏法律依据，本院不予支持。关于上诉人是否符合办理退休条件的问题。本院认为，根据《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发（1999）8号）第二条第（二）项之规定，本案上诉人本人身份证与档案记载的出生时间不一致，以其本人档案最先记载的出生时间1966年为准。根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条、《江苏省企业职工基本养老保险规定》第十八条以及《﹤江苏省企业职工基本养老保险规定﹥实施意见》第十二条第（三）项之规定，上诉人刑满释放后自2007年11月开始以自由职业者身份缴纳基本养老保险，虽经鉴定确认为完全丧失劳动能力，但至其申请办理退休时未达到国家、省规定的退休年龄且缴费年限未满15年，被上诉人认定上诉人不符合办理退休的条件并无不当。上诉人主张被上诉人应为其办理退休手续的理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人李渠负担。本判决为终审判决。审 判 长  石亚东代理审判员  牛延佳代理审判员  朱 珠二〇一六年二月二十四日书 记 员  阴文婷