辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终7157号上诉人（原审被告）：沈阳阅味餐饮管理有限公司，住所地:沈阳市沈河区西滨河路62号6FA3室。法定代表人：荀凤阳，该公司总经理。委托代理人：张雨，辽宁欣合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林晓瑜，女，汉族，1990年2月13日出生，住沈阳市苏家屯区。委托代理人：周焕军，沈河区仁杰法律服务所法律工作者。上诉人沈阳阅味餐饮管理有限公司（以下简称阅味公司）与被上诉人林晓瑜因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2015）沈河民四初字第355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李春野担任审判长并主审，审判员董莉、审判员李晓颖参加的合议庭审理了本案，现已审理终结。林晓瑜向一审法院起诉称，林晓瑜于2013年6月入职阅味公司，工作岗位为出纳，工资2500元。双方未签订任何劳动合同，未缴纳任何形式的保险。阅味公司工作时间是早8:30至晚5:30，每周日休息一天，每周工作时间为48小时，法定假日按照国家规定放假，但是每次假日要将没调回来的工资扣掉。2014年8月阅味公司单方面无故通知林晓瑜不用再来单位上班了。阅味公司的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的规定，故起诉到法院，请求判令阅味公司：1、支付相当于2个月工资的赔偿金，共计7500元；2、支付2013年6月至2014年8月加班费共计14943元；3、给付未签订书面劳动合同的11个月工资；4、给付2013年6月至2014年8月养老保险金等社会保险费用中应当由企业缴纳的部分，共计13646元；5、办理失业金。若无法办理，须支付3个月失业金及3个月医疗保险共计3597元。阅味公司辩称，首先，本案是林晓瑜出于非法获益动机，通过与其他人（刘欣乔、郝景、蒋爽英）串通，提起的恶意诉讼。该行为已涉嫌刑事诈骗，请求人民法院将本案移送公安机关进行立案侦查。其次，阅味公司的工作时间是早8:30到11:30，中午休息两个小时，下午1:30至16:30，每周工作6天，没有超过法律规定工作时间，不存在加班事实。第三，社会保险问题不属于人民法院的受案范围，不应该得到支持。第四，林晓瑜主张的双倍工资部分超过了仲裁时效，不应得到支持。原审法院查明，林晓瑜2013年6月13日入职阅味公司担任出纳。2014年11月林晓瑜要求阅味公司与其签订劳动合同、为其缴纳社会保险，双方未达成一致，林晓瑜向阅味公司提出离职，双方劳动关系解除。林晓瑜在阅味公司工作期间，每周工作六天，2013年6月13日至2014年10月31日期间休息日加班共47天。林晓瑜解除劳动关系前12个月平均工资为2429.58元。2015年1月5日林晓瑜向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会作出沈河劳人仲不字[2015]28号不予受理通知书。另查明，林晓瑜养老保险缴纳至2013年4月份，医疗保险没有缴费。阅味公司于2012年9月6日注册成立。上述事实，有双方当事人陈述、沈河劳人仲不字[2015]28号不予受理通知书、考勤表、名片、养老保险、医疗保险信息证明、建设银行对帐明细、短信记录等证据在卷佐证，经质证，原审法院予以确认。原审法院认为，关于双方是否存在劳动关系。根据林晓瑜举证的考勤统计表、建设银行对账明细、短信记录，阅味公司的法定代表人荀凤阳在2013年7月15日至2014年8月13日期间以其名义通过银行转账方式每月向林晓瑜转入一笔款项，大部分条目为“某月份工资”，且数额相对稳定，另结合林晓瑜举证的名片，形成证据链，可以认定为双方存在劳动关系。其中考勤统计表虽然为复印件，但工资的数额和发放月份与建设银行对账明细和短信记录相一致，予以采信。故认定双方自考勤统计表上载明的2013年6月13日起建立劳动关系。关于未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。双方劳动关系建立时间为2013年6月13日，最迟应于2013年7月12日前签订劳动合同，现双方未签订劳动合同，阅味公司应支付林晓瑜2013年7月13日至2014年6月12日未签订劳动合同双倍工资差额人民币26158元。关于违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求。2014年11月林晓瑜向阅味公司要求与其签订劳动合同、为其缴纳社会保险，但没有与阅味公司达成一致，林晓瑜口头提出辞职，双方劳动关系解除。此种情形不属于违法解除劳动合同，阅味公司无需支付违法解除劳动关系经济��偿金。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，此种情形用人单位应支付劳动者经济补偿金。双方劳动关系存续期间为2013年6月13日至2014年11月，故阅味公司应支付林晓瑜1.5个月工资解除劳动关系经济补偿金，数额为人民币3644.37元（2429.58元×1.5）。关于加班费的诉讼请求。庭审中，林晓瑜举证了考勤统计表的复印件，载明其休息日加班情况，且阅味公司在庭审中自认公司的工作时间为每周工作六天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，双方并未约定每月实发工资中包含加班费，故阅味公司应按照工资��准的200%支付林晓瑜每周少休息一天的加班费。根据考勤统计表，林晓瑜2013年6月13日至2014年10月31日期间共加班47天，以林晓瑜实际工资数额计算的加班工资差额为10630.34元。关于林晓瑜要求阅味公司支付其个人垫付的养老保险费和医疗保险费的诉讼请求。因林晓瑜在阅味公司工作时并未自行缴纳上述费用，故对其该项请求不予支持。关于林晓瑜主张的因阅味公司未为其缴纳失业保险而造成的失业救济金的损失。根据法律规定及林晓瑜的工作年限，确定由阅味公司予以赔偿人民币2730元（910元×3个月）。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十五条，《中华人民共和国社会保险法���第四十五条，《失业保险金申领发放办法》第四条之规定，判决：一、被告沈阳阅味餐饮管理有限公司于本判决生效后十五日内给付原告林晓瑜解除劳动合同经济补偿金人民币3644.37元；二、被告沈阳阅味餐饮管理有限公司于本判决生效后十五日内给付原告林晓瑜休息日加班工资差额人民币10630.34元；三、被告沈阳阅味餐饮管理有限公司于本判决生效后十五日内给付原告林晓瑜未签订劳动合同二倍工资差额人民币26158元；四、被告沈阳阅味餐饮管理有限公司于本判决生效后十五日内给付原告林晓瑜未能领取失业保险金的损失人民币2730元；五、驳回原告林晓瑜的其他诉讼请求及被告的抗辩。案件受理费人民币10元，由被告沈阳阅味餐饮管理有限公司承担。宣判后，上诉人阅味公司不服，向本院提出上诉称，1、我方同林晓瑜之间不存在劳动关系。林晓瑜提供的证据不能证明双方之间存在劳动关系；2、原审法院判决我方支付林晓瑜双倍工资、补偿金、失业金及加班费缺乏依据。被上诉人林晓瑜答辩称，同意原审判决。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于阅味公司提出其同林晓瑜不存在劳动关系的主张。在一审审理过程中林晓瑜提供了考勤统计表、建设银行对账明细、短信记录，结合阅味公司法定代表人荀凤阳从2013年6月至2014年9月期间以其名义通过银行转账方式每月转入林晓瑜账户一笔款项，且数额相对稳定，可以认定双方存在劳动关系，原审法院认定阅味公司与林晓瑜存在劳动关系并无不当，故对于阅味公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于阅味公司提出不应当给付林晓瑜双倍工资的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”阅味公司与林晓瑜劳动关系建立时间为2013年6月，最迟应于2013年7月签订劳动合同，至今双方没有签订劳动合同，原审法院判决阅味公司支付林晓瑜双倍工资并无不当，对于阅味公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于阅味公司提出不应当给付林晓瑜经济补偿金的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，此种情形用人单位应支付劳动者经济补偿金。林���瑜因同阅味公司形成劳动关系，阅味公司一直没有为林晓瑜缴纳社会保险，故向阅味公司提出解除劳动合同。鉴于阅味公司、林晓瑜劳动关系存续期间为2013年6月至2014年9月，故阅味公司应当支付林晓瑜1.5个月工资作为解除劳动关系经济补偿金，原审法院判决并无不当，对于阅味公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于阅味公司提出不应当给付林晓瑜失业救济金的主张。阅味公司作为用人单位应当为林晓瑜缴纳失业保险，在双方解除劳动合同的情况下林晓瑜可以领取失业救济金，但因阅味公司没有为林晓瑜缴纳失业保险，致使林晓瑜不能领取失业救济金，故原审法院判决阅味公司承担林晓瑜的失业救济金损失并无不当，对于阅味公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于阅味公司提出不应当给付林晓瑜加班费的主张。阅味公司虽然对林晓瑜提供的工资考勤统计表的真实性提出异议，但未向法庭提交应由其掌握管理的考勤记录予以反驳，故原审法院根据林晓瑜提供的工资考勤表并结合本案的实际情况，判决阅味公司给付林晓瑜相关的加班费并无不当，故对于阅味公司的该项上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳阅味餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李春野审判员  董 莉审判员  李晓颖二〇一六年七月七日书记员  席红跃