山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁11民终395号上诉人（原审被告）：五莲汇盈经贸有限公司，住所地五莲县于里镇驻地。法定代表人：滕长华，经理。委托代理人：李永良，山东莲信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：潘莉萍，女，居民。委托代理人：丁明仕，山东兆利律师事务所律师。原审被告：徐善高，男，居民。原审被告：滕长华，居民。原审被告：五莲县金汇铸造机械有限公司，住所地五莲县洪凝街道下水峪二村。法定代表人：卜召山，总经理。原审被告：卜召山，居民。上诉人五莲汇盈经贸有限公司（以下简称“汇盈经贸公司”）因与被上诉人潘莉萍、原审被告徐善高、滕长华、卜召山、五莲县金汇铸造机械有限公司（以下简称“金汇铸造公司”）民间借贷纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2015）东民一初字第1408号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：汇盈经贸公司于2014年12月8日向潘莉萍借款1700000元，汇盈经贸公司作为贷款人，潘莉萍作为借款人，签订借款合同一份，主要内容约定，汇盈经贸公司向潘莉萍借款1700000元，用于转贷款；借款日期为2014年12月8日，还款日期为2014年12月10日；借款利率为借款发放日所对应的中国人民银行同期同档次人民贷款基准利率的四倍；贷款人偿还的款项按下列顺序清偿：实现债权和担保权利的费用、损害赔偿金、违约金、复利、逾期利息为罚息、利息、本金；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或其他保证方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的全部费用。2014年12月8日金汇铸造公司、徐善高、滕长青、卜召山、滕长华（以保证人名义）与潘莉萍（以债权人名义）签订保证合同一份，主要内容约定为确保借款人汇盈经贸公司与债权人潘莉萍的借款合同切实履行，保证人愿为债权人与债务人形成的债权提供连带责任保证；被担保的本金数额为1700000元；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）；保证方式为连带责任保证担保；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。合同签订后潘莉萍于2014年12月8日向五莲汇盈经贸有限公司汇款1700000元。汇盈经贸公司、徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜兆山主张已经偿还潘丽萍本息共计1382700元，本金共计偿还1265700元，包括2014年12月8日还款5100元，2014年12月16日还款545000元、2015年2月16日还款615600元及2015年2月16日分两笔偿还的100000元，偿还的利息包括2014年12月16日偿还的两笔利息18000元和10200元，2015年1月31日偿还88800元利息，提供中国农业银行的汇款单一份，中国建设银行电子回单一份，中国银行收款回单四份予以证明。潘莉萍主张2014年12月8日偿还的5100元系利息，汇盈经贸公司收到1700000元借款后自愿提前偿还借款三天的利息；2015年1月31日偿还的88800元系利息；汇盈经贸公司于2015年2月16日偿还的615600元，包括本金600000元及利息7200元和贴现8400元；汇盈经贸公司于2014年10月24日向潘莉萍借款2000000元，偿还了1450000元本金，尚欠545000元本金；2014年12月16日偿还的573200元包括本金545000元和两笔利息18000元和10200元，其中545000元系偿还的上笔2000000元借款的本金，18000元系归还的上笔2000000元借款期间内的利息，10200元系归还的1700000元借款期间内的利息，汇盈经贸公司提交的中国银行付款回单附言处将本金545000和两笔18000元和10200元分开可以证明；汇盈经贸公司偿还的本金1200000元包括2015年1月9日还款200000元，2015年2月16日还款600000元，2015年2月16日偿还两笔50000元计100000元，2015年2月16日还款300000元；汇盈经贸公司利息偿还至2015年2月16日。潘莉萍未提供证据证明汇盈经贸公司2014年12月8日偿还的5100元系利息。对于潘莉萍的以上主张，汇盈经贸公司、徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜兆山认为2014年10月24日向潘丽萍的借款2000000元已经还清；2014年12月16日还款573200元系在1700000元借款之后，归还的应是第二笔借款。在原审法院限定的期限内，汇盈经贸公司、徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜兆山未提供证据证明已经偿还2000000元。另外，潘莉萍主张为实现债权，支出诉讼案件代理费15000元，提供律师费发票、委托代理合同予以证明。汇盈经贸公司、徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜兆山认为该律师费过高。另查明：潘莉萍为实现债权，申请原审法院冻结了汇盈经贸公司银行存款50000元，并冻结了汇盈经贸公司所有的在五莲县百盛机械有限公司的债权550000元。原审法院认定上述事实的证据有各方当事人陈述、借款合同、保证合同、借据、转账汇款记录、电子回单、付款回单、股东会决议、委托代理合同、律师费发票、民事裁定书、保全费单据等。原审法院认为：汇盈经贸公司向潘莉萍借款，潘莉萍向汇盈经贸公司的账号汇款1700000元，双方之间的民间借贷关系成立，且合法有效。汇盈经贸公司主张其于2014年12月16日偿还的545000元系借款1700000元的本金，但其在原审法院限定的时间内未能够证明其已经还清2000000元的事实，结合汇盈经贸公司向潘莉萍借款2000000元后，只偿还1455000元，尚有545000元本金未偿还的事实，汇盈经贸公司关于其偿还的545000元系本笔借款1700000元本金的主张，原审法院不予支持。汇盈经贸公司于2014年12月8日借款当天偿还5100元应为本金，关于潘莉萍主张汇盈经贸公司提前偿还利息的主张，因未提供证据予以证明，原审法院不予支持。关于汇盈经贸公司于2015年2月16日偿还的615600元，潘莉萍主张包括本金600000元、利息7200元和贴现8400元，根据双方先偿还实现债权的费用、利息再偿还本金的约定，关于潘莉萍600000元系本金、7200元是利息及8400元是贴现的主张，原审法院予以支持，因此汇盈经贸公司关于归还的该8400元为本金的主张，原审法院不予支持。除了上述还款，潘莉萍认可汇盈经贸公司于2015年1月9日还款200000元，2015年2月16日偿还两笔50000元计100000元，2015年2月16日还款300000元，原审法院予以确认。因此汇盈经贸公司共计偿还借款本金1205100元，尚有本金494900元未偿还。双方均认可2015年1月31日偿还的88800元及2014年12月16日偿还的两笔18000元和10200元均为利息，原审法院予以确认。潘莉萍主张汇盈经贸公司偿还利息至2015年2月16日，要求剩余利息按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍计算利息，符合法律规定，原审法院予以支持，但起算时间应自2015年2月17日起。连带保证合同是保证人以其所有的财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权要求连带保证人在保证范围内对借款本金、利息、约定的实现债权的费用等承担连带给付责任。本案中，徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜召山为汇盈经贸公司的借款提供连带责任保证担保，因此潘莉萍要求徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜召山在保证范围内对潘莉萍借款本金、利息及实现债权的费用等承担连带给付责任的请求，原审法院予以支持。保证人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案潘莉萍主张的实现债权的费用即律师代理费15000元，符合2014年山东省司法厅和山东省物价局发布的《关于山东省律师服务收费标准的通知》的规定且潘莉萍提交律师费发票予以证实，原审法院对潘莉萍要求汇盈经贸公司、徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜召山承担律师代理费15000元的主张予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条之规定，原审法院判决：一、汇盈经贸公司于判决生效后十日内偿还潘莉萍借款本金494900元；二、汇盈经贸公司于判决生效后十日内支付潘莉萍利息（利息以494900元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍自2015年2月17日起计算至判决指定的履行期限履行之日止）；三、汇盈经贸公司于判决生效后十日内支付潘莉萍律师代理费15000元；四、徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜召山对上述借款本金、利息及律师代理费承担连带偿还责任；五、徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜召山承担连带偿还责任后，有权向汇盈经贸公司追偿；六、驳回潘莉萍本案的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，保全费3520元，由汇盈经贸公司、徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜召山负担。上诉人汇盈经贸公司不服原审判决上诉称：1、原审法院认定汇盈经贸公司偿付潘丽萍利息132672元错误。汇盈经贸公司向潘丽萍借款1700000元，借款协议约定利息为借款发放日所对应的中国人民银行同期同档次人民贷款基准利率的四倍。该笔贷款于2014年12月8日发放，该日所对应中国人民银行同期同档次人民贷款基准年利率为5.6%，截止到2015年2月16日，该笔贷款应付利息为1700000元×5.6%×4×70天÷365=73030元，一审法院将132672元全部认定为利息错误，多认定的59642元应作为本金计算。2、原审法院认定汇盈经贸公司偿付本金1205100元错误。汇盈经贸公司实际偿还潘莉萍1337772元，扣除前述应付利息数额73030元，汇盈公司已经偿付本金数额为1264742元，上诉人尚欠本金数额应为435258元。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。被上诉人潘丽萍答辩称：5100元应为汇盈经贸公司偿还的利息，不是偿还的本金，原审判决除将5100元认定为本金错误之外，其余关于利息的计算正确。汇盈经贸公司利息计算错误，应按照原审判决的计算方式计算。请求二审法院驳回汇盈经贸公司的诉讼请求。原审被告徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜兆山未作答辩。经审理查明：潘丽萍主张汇盈经贸公司2014年12月8日偿还的5100元、2014年12月16日偿还的10200元、2015年1月31日偿还的88800元、2015年2月16日偿还的615600元中的7200元为利息，并认可按照月息3分计算的上述利息。上述计算方式及期限为：5100元=1700000元×0.03×3/30天（2014.12.8-2014.12.10）；10200=1700000元×0.03×6/30天（2014.12.11-2014.12.16）；88800=1700000元×0.03×24/30天+1500000元×0.03×32/30天（2014.12.1-2015.1.9+2015.1.10-2015.2.10，2015年1月9日，汇盈经贸公司偿还借款本金200000元）；7200=1500000元×0.03×6/30天（2015.2.11-2015.2.16）。2014年12月16日，汇盈经贸公司给潘丽萍打款的付款回单记载“用途：还本金54.5利息1800010200”。二审查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。本院认为:汇盈经贸公司于2014年12月8日偿还潘丽萍5100元、2014年12月16日偿还10200元、2015年1月9日偿还200000元、2015年1月31日偿还88800元、2015年2月16日偿还100000元、615600元、300000元，上述事实清楚，本院予以确认。汇盈经贸有限公司主张2014年12月16日偿还的573200元是偿还的本案借款本金545000元、利息28200元（18000元+10200元），潘丽萍仅认可其中10200元是偿还的本案利息，545000元本金及18000元利息是偿还的2014年10月24日的2000000元借款本息，并提交借据、借款合同、保证合同等证据证实汇盈经贸公司于2014年10月24日向其借款2000000元，借款期限至2014年11月22日。根据付款回单还款用途记载形式看，汇盈经贸公司支付的利息18000元与10200元并非偿还的同一笔借款利息。汇盈经贸公司还款时未说明该545000元本金、18000元利息是偿还的本案借款，亦未能提交证据证实2000000元借款已经还清，所以应该按照借款到期的先后顺序认定归还的是哪一笔借款。因2000000元借款于2014年11月22日到期，此时本案借贷尚未发生，因此该545000元本金、18000元利息应当认定为是偿还的2000000元借款。汇盈经贸公司与潘丽萍签订的借款合同约定：借款利率为借款发放日所对应的中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍。贷款人偿还的款项按下列顺序清偿：实现债权和担保权利的费用、损害赔偿金、违约金、复利、逾期利息为罚息、利息、本金。汇盈经贸公司2014年12月8日偿还的5100元、2014年12月16日偿还的10200元、2015年1月31日偿还的88800元、2015年2月16日偿还的7200元，与潘莉萍按照月息3分计算至2014年12月10日、2014年12月16日、2015年2月10日、2015年2月16日的利息金额相一致，上述四笔还款应当认定为偿还的2014年12月10日、2014年12月16日、2015年2月10日、2015年2月16日的借款利息。上述利息超过双方约定的利率，在扣除相应的利息后，余额视为偿还的借款本金。上述还款按照先利息后本金的计算方法分段计算如下（使用银行系统每年360天的通行算法）：2014年12月8日至2014年12月10日期间的利息应为3173元[1700000元×（3天÷360天）×5.6%×4倍]；剩余1927元应为偿还的本金；自2014年12月11日至2014年12月16日的借款利息为6340元[（1700000-1927）元×（6天÷360天）×5.6%×4倍]，剩余3860元应为偿还的本金；2014年12月17日至2015年1月9日，偿还利息应为25300元【（1700000-1927-3860）元×（24天÷360天）×5.6%×4倍】，剩余15500应为偿还的本金；2015年1月9日，汇盈经贸公司偿还潘莉萍本金200000元，2015年1月10日至2015年2月10日偿还利息应为29443元【（1700000-1927-3860-15500-200000）元×（32天÷360天）×5.6%×4倍】，剩余18557元应为偿还的本金；2015年2月11日至2015年2月16日偿还利息应为5451元【（1700000-1927-3860-15500-200000-18557）×（6天÷360天）×5.6%×4倍】，剩余1749元应为偿还的借款本金，另2015年2月16日汇盈经贸公司还偿还借款本金100000元、300000元、608400（615600-7200）元，故截止到2015年2月16日，汇盈经贸公司偿还借款本金共计1249993元，尚未偿还借款本金为450007元。原审法院计算错误，本院予以纠正。综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持日照市东港区人民法院（2015）东民一初字第1408号民事判决第三、四、五、六项。二、变更日照市东港区人民法院（2015）东民一初字第1408号民事判决第一项为：上诉人五莲汇盈经贸有限公司于判决生效后十日内偿还潘莉萍借款本金450007元；三、变更日照市东港区人民法院（2015）东民一初字第1408号民事判决第二项为：上诉人五莲汇盈经贸有限公司于判决生效后十日内支付潘莉萍利息（以450007元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍自2015年2月17日起计算至判决指定的履行期限之日止）；如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费案件受理费8800元，由上诉人五莲汇盈经贸有限公司、原审被告徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜召山负担7920元，被上诉人潘丽萍负担880元。保全费3520元，由上诉人五莲汇盈经贸有限公司、原审被告徐善高、滕长华、金汇铸造公司、卜召山负担。二审案件受理费1291元，由被上诉人潘丽萍负担972元，上诉人五莲汇盈经贸有限公司负担319元。本判决为终审判决。审 判 长 刘 芳代理审判员 李 云代理审判员 汤 阳二〇一六年七月八日书 记 员 赵小璐