重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝02民终1374号上诉人（原审原告）胡锦来，男，2008年4月13日出生，汉族，住云阳县。法定代理人胡宏胜，男，1975年9月26日出生，汉族，住云阳县。委托代理人林雄，重庆洲同律师事务所律师。被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司，住所地重庆市云阳县新县城滨江路外侧四楼，组织机构代码：74286757-8。负责人石强，系该公司总经理。委托代理人陈娟，重庆新盟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）张曙光，男，1963年10月29日出生，汉族，住重庆市云阳县。上诉人胡锦来因机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2016）渝0235民初610号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2013年11月5日17时30分，张曙光驾驶车牌号为渝FATx**的小型客车，在杏湾路建设银行门前路段倒车时，与胡锦来、李华相刮撞，致胡锦来、李华受伤，车辆受损的交通事故。同日，云阳县公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定张曙光负全部责任，胡锦来、李华无责任。胡锦来受伤后，经重庆三峡医院诊断为：颅底骨折；右肱骨开放性骨折；左股骨骨折；左胫腓骨骨折；骨盆骨折；下唇裂伤；心肌损伤；右侧桡神经损伤；创伤性蛛网膜下腔出血；右侧下颌骨骨折；肺挫伤等。胡锦来住院治疗138天。2014年7月20日，胡锦来取内固定物手术住院治疗32天。2015年11月23日，重庆市云阳司法鉴定所作出司法鉴定意见：胡锦来智力低下的伤残程度系九级，张口受限的伤残程度系十级，右下肢短缩2.4厘米伤残等级系十级；右足定制补高鞋垫需人民币800.00元左右，每年更换一次；右髁状突骨折致张口受限；必要时需外科手术治疗。庭审中，中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司对胡锦来伤残等级提出异议，并申请重新鉴定。2016年3月31日，又撤回要求重新鉴定的申请。另查明，渝FATx**的小型客车系张曙光所有，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司投保有交强险和500000.00元商业三者责任险,并投保不计免赔险,事故发生在保险期限内。中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司、张曙光对胡锦来的医疗费在三者责任险中赔偿比例达成协议，中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司承担胡锦来医疗费用总额的80%，张曙光承担20%。还查明，胡锦来在治疗过程中，张曙光垫付了医疗费5389.00元，并已支付给胡锦来费用159900.00元。胡锦来在一审中诉称，2013年11月5日17时30分，张曙光驾驶车牌号为渝FATx**的小型客车，在杏湾路建设银行门前路段倒车时，与胡锦来相刮撞，致胡锦来受伤，车辆受损的交通事故。经云阳县交警大队认定，张曙光承担全部责任，胡锦来无责任。胡锦来经重庆三峡医院治疗后，病情趋于稳定，重庆医科大学儿童医院诊断疑似癫痫及有其他加重情形的可能。为避免诉讼时效，胡锦来委托重庆市云阳县司法鉴定所鉴定，其智力低下的伤残等级系九级伤残，张口受限的伤残等级系十级伤残，右下肢短缩伤残等级系十级伤残。后期右足定制补高跟鞋垫800.00元，需每年更换。胡锦来是一个5岁的幼童，此次交通事故对其心理和精神造成极大的伤害。故诉请：1、判令赔偿胡锦来各项损失共计421512.60元；2、判令中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司在交强险和商业三者责任险范围内承担赔偿责任，不足部分由张曙光承担；3、诉讼费由中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司、张曙光承担。张曙光在一审中辩称，胡锦来方所述发生交通事故的时间、地点及成因属实；对交通事故责任认定无异议；渝FATx**的小型客车属张曙光所有，该车辆在中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司投保了交强险500000.00元的商业三者责任险，并投保了不计免赔险,且该交通事故发生在保险期内。胡锦来受伤后，张曙光垫付了5389.00元医疗费用，并支付给胡锦来费用159900.00元，要求在案件中一并结算。中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司在一审中辩称，对交通事故发生的事实，事故责任划分无异议；渝FATx**的小型客车在中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司投保有交强险和500000.00元商业三者险,并投保了不计免赔险；对胡锦来主张的各项赔偿费用，部分请求偏高应予调整，有的无医嘱应不予支持，对其伤残等级有异议，要求重新鉴定。鉴定费、诉讼费不应由保险公司承担。一审法院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案胡锦来主张的医疗费150883.52元（住院124378.41元、16385.11元、门诊10120.00元），有票据，予以认可。但张曙光垫付的医疗费5389.00元未主张，因系本次交通事故一并产生的费用，故应合并计算。胡锦来总的医疗费为156272.52元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。胡锦来举示“关于儿外二科胡锦来在院陪护情况说明”证据，主张需护理人数两人，但该证据只证明了胡锦来在住院期间有陪护人员两人，并非医疗机构或者鉴定机构出具需两人护理的明确意见。故对胡锦来主张按两人护理的请求不予支持。胡锦来未举示护理人员的护理标准，其护理费只能参照当地护工的劳务报酬标准100元/天/人计算，胡锦来住院170天，故支持其护理费17000.00元（100.00元/天×170天）。对胡锦来主张出院后的护理费58000.00元,因无医嘱或鉴定意见,故不予支持。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。胡锦来按住院天数170天，每天50.00元标准主张住院伙食补助费8500.00元符合法律规定，予以支持。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。胡锦来受伤较为严重，出院医嘱有“加强营养”。故对其主张的营养费予以支持,但其计算较高,酌情支持其营养费2000.00元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。胡锦来系城镇居民，经鉴定，其智力低下的伤残程度系九级，张口受限的伤残程度系十级，右下肢短缩2.4厘米伤残等级系十级。其伤残指数为22%。故支持其伤残赔偿金110646.80元（25147.00元/年×20年×22%）。残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。右足短缩，经司法鉴定需定制补高鞋，其主张残疾辅助器具费合法，故支持其残疾辅助器具费16000.00元（800.00元/年×20年）。交通费、住宿费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。胡锦来为治疗而多次到万州、重庆、四川等地，必然产生一定的交通和住宿费用，胡锦来主张的交通住宿费7525.00元偏高，考虑其实际情况，酌情支持其交通费、住宿费4500.00元。胡锦来主张的鉴定费1400.00元，有票据予以支持。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条的规定，胡锦来主张精神损害抚慰金的请求符合法律规定，应予支持，但主张的20000.00元数额过高，结合胡锦来的伤情，酌定支持其精神抚慰金6000.00元。综上，胡锦来总的损失为：医疗费156272.52元、护理费17000.00元、住院伙食补助费8500.00元、营养费2000.00元、残疾赔偿金110646.80元、残疾辅助器具费16000.00元、交通住宿费4500.00元、鉴定费1400.00元、精神抚慰金6000.00元,共计322319.32元。扣除张曙光垫付的医疗费5389.00元和支付的费用159900.00元,胡锦来的损失还有157030.32元。一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当依法承担民事责任。张曙光驾驶渝FATx**小型客车发生交通事故，致李华、胡锦来受伤的事实清楚，交警部门作出的责任认定正确，予以采信。由于渝FATx**小型客车在中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司投保了交强险和商业三者责任险，且本次事故的赔偿责任属于该保险责任范围，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”由于本次事故造成李华、胡锦来二人受伤。胡锦来、李华同意在交强险范围内赔偿胡锦来110000.00元，赔偿李华10000.00元。同时按保险合同约定和中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司、张曙光达成的协议，故胡锦来的损失由中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000.00元，精神抚慰金6000.00元和残疾赔偿金94000.00元；在商业三者险范围内赔偿的有：医疗费146272.52元（156272.52元－10000.00元）的80%即117018.00元，护理费17000.00元、住院伙食补助费8500.00元、营养费2000.00元、残疾赔偿金16646.8（110646.80元－94000.00元）、残疾辅助器具费16000.00元、交通住宿费4500.00元。合计181664.80元。张曙光赔偿的有：医疗费146272.52元的20%即29254.52元、鉴定费1400.00元,合计30654.52元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司于判决生效后十五日内在交强险责任险限额内赔偿胡锦来医疗费10000.00元、精神损害抚慰金6000.00元、残疾赔偿金94000.00元,共计110000.00元；二、中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司于判决生效后十五日内在商业三者责任险范围内赔偿胡锦来医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费等共计181664.80元。此款支付胡锦来47030.32元，支付张曙光134634.48元；三、驳回胡锦来的其他诉讼请求。案件受理费1708.00元，减半收取854.00元，由张曙光负担。一审宣判后，胡锦来不服，向本院提起上诉，请求依法撤销一审判决，依法撤销一审判决，并改判支持上诉人的上诉请求事项。主要事实和理由：1、住院期间需2人护理，应增加一个人的护理费17000.00元，出院后仍需专人护理580天的护理费58000.00元；共计75000.00元。2、增加交通费、住宿费3025.00元。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司云阳支公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院维持原判，驳回上诉。被上诉人张曙光未作答辩。二审查明的主要案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据证明或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人对住院期间需要2人护理和出院后仍需专人护理的具体人数以及护理的具体天数并未提供能够形成证据锁链的证据，一审法院依据胡锦来举示的证据和参照当地护工的劳务报酬标准而予以计算其护理费用是正确的。至于交通费、住宿费的问题，一审法院依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定：交通费、住宿费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合和本案实际情况，将交通费、住宿费予以酌情确定为4500元。并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，一审法院事实认定清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1708元，由上诉人胡锦来负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判长  黄能萍审判员  李迪云审判员  铁晓松二〇一六年七月十四日书记员  何云东