广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2015）东一法民二初字第377号原告上海欧帛服饰有限公司，住所地：上海市徐汇区。法定代表人刘泽明。委托代理人陈广，北京市中银（上海）律师事务所律师。委托代理人崔建辉，北京市中银（上海）律师事务所律师。被告东莞市新象贸易有限公司，住所地：东莞市南城区。法定代表人梁祖献。被告梁祖献，男，汉族，住广东省东莞市莞城区。委托代理人卢柏康，广东莞信律师事务所律师。委托代理人卢淑敏。原告上海欧帛服饰有限公司（下称欧帛公司）诉被告东莞市新象贸易有限公司（下称新象公司）、梁祖献特许经营合同纠纷一案，本院于2015年9月11日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案于2015年11月5日、2016年1月6日公开开庭，原告委托代理人崔建辉、陈广，被告梁祖献委托代理人卢柏康到庭参加诉讼，被告新象公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告与新象公司于2013年6月签订加盟合同，原告特许被告在东莞市、佛山市、惠州市范围内独占经营ABLEJEANS品牌，特许经营期限自2013年7月1日至2016年6月31日。合同签订后，新象公司分别于2013年7月19日、2013年10月1日、2013年12月24日、2014年7月、2014年8月23日、2014年8月29日在东莞长安万达、东莞汇一城购物广场、惠州佳兆业购物广场、江门汇悦城、东莞长安万科、佛山南海万达共计开设了6个ABLEJEANS品牌店铺。原告按照合同约定对被告履行了各项支持工作，并给被告购货账期。由于被告经营不善，应新象公司要求2015年2月5日原告与被告签订了终止协议。在该协议中，明确示明新象公司尚欠原告货款总计1904711.68元，其中已经销售给顾客但未支付给原告金额为1009263.10元，未销售出去货物部分的结算金额为895448.58元。后经双方盘点确认欠款总金额为1921978.43元，其中已销售未结款1009263.10元，在店库存为912715.33元。按照终止协议约定，新象公司应于2015年5月支付50%，余款在2015年7月全部支付给原告。如被告未能如期支付，应按照每天千分之六的标准向原告支付违约金。被告并未按照约定支付该款，除返还本金外还应支付违约金，经原告核算截止到2015年7月30日滞纳金为181667。36元。2015年2月5日原告与新象公司签订了临时经营合作协议，按照该协议约定，东莞长安万达店、东莞长安万科店、江门江悦城店、佛山南海万达店回款时间为一周一次定期结算，惠州佳兆业购物中心、东莞汇一城回款时间为每月10日结上个月已销售货款，如被告延迟回款一天，将支付回款金额1%的违约金。合约期内被告仅支付了部分结算款，金额为196649.60元，未结算部分被告应当按照约定支付违约金。经原告核算截止到2015年7月30日该部分违约金为217613.13元。截止到2015年7月30日，原告已经收回的货品结算价为122738元，其余货物因新象公司欠款已经被其他债权人处置或者扣押，不能回收。按照加盟合同及临时合作协议的约定，未能持续经营满两年的，又未成功变更的可持续经营店铺，新象公司应支付未持续经营满24个月差额部分的道具使用费，每平米按照合同约定2500元，新象公司应支付道具使用费共计576441.17元。截止到2015年7月30日，原告已经接手的店铺为东莞长安万达店（2015年5月1日）及佛山南海万达店（2015年5月1日）。根据双方约定，被告已支付的押金转为结算货款，其中东莞长安万达押金81865元，佛山万达店押金87823元。佛山万达店原告应分摊的装修款为50683.24元。上述款项合计220371.24元。综上所述，新象公司仍欠原告货款公司632219.59元（1921978.43（欠款总额）-750000（押金）-196649.60（已支付部分）-122738（已回收货值）-220371.24（地扣款）】；新象公司应当按照约定支付原告违约金及滞纳金共计399280.49元；新象公司应当按照约定支付原告道具使用费576441.17元。临时经营合作协议第一段约定，新象公司承诺原告在临时经营期间的回款及时性及由货品的安全性，新象公司承诺其公司的法人代表和公司同事承担相关连带责任，新象公司和法定代表人梁祖献均签字、盖章认可。据此，请求法院判决：1、新象公司支付原告货款人民币632219.59元；2、新象公司支付原告货款滞纳金人民币181667.36元；3、新象公司支付原告违约金人民币217613.13元；4、新象公司支付原告道具使用费人民币576441.17元；5、梁祖献对上述款项承担连带偿还责任；6、本案诉讼费用由两被告承担。2015年11月5日，原告变更诉讼请求为：1、新象公司支付原告货款人民币636652.39元；2、新象公司以504元为本金自2015年6月1日起至判决生效日止按照每天千分之六的标准向原告支付滞纳金。新象公司以504元为本金自2015年8月1日起至判决生效日止按照每天千分之六的标准向原告支付滞纳金；3、新象公司以45001.30元为本金自2015年3月11日起至判决生效日止按每天百分之一的标准向原告支付违约金；新象公司以27083元为本金自2015年4月11日起至判决生效日止按每天百分之一的标准向原告支付违约金；新象公司以93618.10元为本金自2015年5月1日起至判决生效日止按每天百分之一的标准向原告支付违约金；新象公司以15524.20元为本金自2015年5月11日起至判决生效日止按每天百分之一的标准向原告支付违约金；新象公司以46308元为本金自2015年6月1日起至判决生效日止按每天百分之一的标准向原告支付违约金；新象公司以18838.70元为本金自2015年6月11日起至判决生效日止按每天百分之一的标准向原告支付违约金。诉请4、5、6不变更。2015年11月20日，原告再次变更诉请1、2、3为：1、新象公司支付原告货款人民币636652.39元；2、新象公司支付原告货款滞纳金人民币181667.36元；3、新象公司支付原告违约金人民币217613.13元。2015年11月27日，原告最终变更诉讼请求为：1、新象公司支付原告货款人民币632219.59元；2、新象公司支付原告货款滞纳金人民币181667.36元；3、新象公司支付原告违约金人民币217613.13元；4、新象公司支付原告道具使用费人民币576441.17元；5、梁祖献对上述款项承担连带偿还责任；6、本案诉讼费用由两被告承担。原告为其诉称向本院提供了如下证据：终止协议、账目统计表、临时合作协议、每周销售统计表及滞纳金核算表、主体变更合同、道具使用费核算表、律师费发票、加盟协议具体协议、协议书、佛山万达收据、东莞万达收据、付款凭证、公司情况说明、签收单及汇总表。被告新象公司既未向本院提交答辩意见，也没有提交任何证据。被告梁祖献辩称，第一，原告起诉梁祖献是没有事实和法律依据。事实方面，梁祖献作为新象公司的股东，注册资本已经全部到位，承担责任应该是公司。第二，虽然新象公司与原告签订了一份临时协议上有一句话：“公司法人代表承担……连带责任”梁祖献只是在法定代笔人处签名并加盖公章，但没有作为担保人梁祖献单独签名确认，故协议上梁祖献的签名是公司行为，责任应该有公司承担。梁祖献不需要为此承担个人责任，原告对梁祖献的起诉是没有依据的，应该驳回。新象公司代理原告的品牌有六个店，但是有四个店的货物、道具已经退还给原告，只有惠州店和江门店没有退，总共数额是20万左右，原告诉请60多万是没有依据的。综上，原告对梁祖献的起诉应当予以驳回。被告梁祖献为其辩称向法院提交电子回单。经审理查明，欧帛公司作为甲方与作为乙方的新象公司签订《特许经营代理／加盟具体条款协议》，约定乙方形式特许经营权区域为广东省东莞、佛山、惠州市。甲方一次性收取保证金50000元。其中有关于道具费用的明确约定“如店铺经营未满2年，乙方需依据道具成本2500元／平米，支付甲方道具使用费，同时闭店时道具退还甲方指定地址，运费由乙方承担，如果乙方支付的道具款不足以支付道具使用费，甲方有权要求乙方另行支付或者扣除乙方的品牌保证金。”欧帛公司作为甲方与作为乙方的新象公司又签订《Ablejeans品牌代理终止协议》，约定自2015年2月5日终止双方ablejeans品牌代理业务。“一、货品环节1、按牌价4折的结算价，截止到2015年1月29日，乙方拖欠甲方货款总计1904711.68元；在店库存总计895448.58元；已销售未回款总计1009263.10元。按牌价4折的结算价，14秋冬之前季节788321.28元；其中在店库存382776.18元；已销售未回款405545.10元；按牌价4折的结算价，14秋冬季节1116390.40元；其中在店库存512672.40元；已销售未回款603718元；2、以2015年3月10日前，所有未销售的在店库存，进行即时盘点，甲方以牌价的4折收回，如有差异，乙方按照牌价的4折支付差额部分，货品产权同时归属甲方。二、账目环节1、乙方在甲方账目上金额为750000元；其中品牌保证金50000元；货款押金700000。2、因乙方未能及时支付已销售回款1009263.10元，按照之前双方共同签署的《货品购销账期协议》中描述罚息金处理办法执行；3、已销售未回款，1009263.1元，实际数据按照3月10日盘点对账的销售数据为准。乙方承诺在2015年5月支付50%；余款在2015年7月全部支付给甲方，同样盘点差异部分在2015年5月支付结清，如乙方未能如期支付，乙方承担支付金额的0.6%／天的滞纳金给到甲方，甲方保留相关法律诉讼权利。三、道具环节1、所有的道具产权归甲方所有，如道具有损坏的，按照品牌公司提供成本造价，乙方承担全部责任；2、关于乙方已支付的道具费用，甲方根据实际开店时间进行摊销，摊销统计为18个月，其中未满一个月，按照一个月计算；3、道具因店铺经营未满2年的相关处罚条款可以参照代理正本合同中第15条，第二点执行；”该终止协议新象公司签约代表为法定代表人梁祖献。终止协议包含三个附件，分别为商场合约条款、装修费用的摊销表及账目统计表。账目统计表中显示押金750000元，东莞万达商场押金81865元，佛山万达商场押金87823元，佛山南海万达装修分摊我司承担部分50633.24元，合计970371.24元。后，欧帛公司与新象公司签订《Ablejeans临时经营合作协议》，协议期限为一年，协议合作的基础为“是乙方（新象公司）承诺无条件确保甲方（欧帛公司）认同持续经营店铺在2015年5月1日前完成合同变更前提下方可实施；乙方承诺甲方在临时经营期间的回款及时性及由货品的安全性；乙方承诺公司的法人代表和公司同时承担相关联带责任；”该合作协议约定“一、3、所有的商场变更中乙方之前所有支付的押金或者预付租金都可以抵用《ablejeans品牌代理终止协议》中乙方欠款部分；4、在商场变更合同未完成期间的商铺支付的租金，物业管理费，水电费，人工费用，税，商场所规定所有费用由乙方承担。”关于货品环节约定“二、1、截止2015年4月30日，盘点在店所有库存（以实际盘点实物与系统核实确认无误），并经双方签字确认为准。2、双方签订协议起，所有发新货以分批信贷的方式操作，每批发货单独签订信贷协议；同时每批发货甲方提供发货清单给乙方签字盖章，回寄给甲方备案……6、乙方必须保证所有门店的每日销售业绩，实时准确录入系统，如发现未及时录入或数据不符，每一笔处罚200元／次，第二笔处罚400元／次，第三笔以上则每笔乙方承担当天所产生业绩的一倍金额处罚。”关于销售回款约定“三、1、在乙方未能成功变更商场合同期间、所有的销售回款根据双方拟定回款期限回款，东莞长安万达店、东莞长安万科店、江门汇悦城店、佛山南海万达店回款时间为一周一次定期结算，惠州佳兆业购物中心和东莞汇一城回款时间为每个月得10日结上个月已销售货款，如乙方延迟回款一天，将支付回款金额的1%违约金……3、如乙方成功变更甲方指定的可持续经营店铺合同，甲方承诺取消在双方共同签订的《ablejeans品牌代理终止协议》中描述的第二条、第二点中已销售未及时回款的处罚。”关于基装摊销约定“四、1、乙方按照甲方确认可持续店铺，在商场合同变更成功后，甲方将会承诺将接手的店铺给予乙方基装补贴；2基装摊销可以作为《ablejeans品牌代理终止协议》中描述乙方欠款抵用；3、甲方不会承担约定的不可持续经营店铺；或者经甲方确认可持续经营店铺商场合同未能变更成功的任何基装补贴；4、如乙方成功甲方指定的可持续经营的商铺续约工作在规定的时间完成，甲方将撤销《ablejeans品牌代理终止协议》中第三条的第三点关于因经营未满2年的道具处罚；5、具体基装补贴办法，见附表二店铺装修付款摊销。1）当甲方确认持续经营的店铺，并完成商场变更的前提下、甲方给予乙方基础装修700元／使用平方米（根据当初店铺设计的实际使用面积，不含仓库面积）以18个月为标准进行摊销；实际操作方案为甲方返还不足摊销月的费用……2）基础装修认定；所有的天，地，灯，墙，电脑，音响，电视机及仓库的器架；3）道具，是指乙方支付的部分；同样按照18个月进行摊销，甲方返还乙方不足18个月道具费用；4）甲方根据在2月15日前确认实际持续经营的店铺，统一汇表列出返还费清单用另见附件1。”该合作协议新象公司的签约代表同样为梁祖献。附件1列明应还款期限、应回款金额、实际付款金额、实际回款日期、截止期限、延迟天数、滞纳金。滞纳金总计399280.49元。三江汇悦城、东莞汇一城、长安万科三店总的道具费用为1401400元，新象公司应承担的费用为576442元。这是列表按照合同约定，2500元／平方；24个月来计算的。此后，新象公司、欧帛公司与佛山南海万达广场有限公司（下称佛山南海万达）签订《【佛山南海】万达广场三方主体变更协议》，将原新象公司与佛山南海万达之间签订的《租赁合同》项下的承租人变更为欧帛公司，由欧帛公司履行合同义务。新象公司已缴纳《租赁合同》约定的履约保证金人民币45822元，该房屋也已由佛山南海万达按约定交付新象公司。梁祖献、欧帛公司与东莞长安万达广场有限公司（下称长安万达）签订《协议书》，约定自2015年5月1日起，梁祖献将《租赁合同》项下的全部权利、义务和责任一并转让给欧帛公司，欧帛公司同意自转让日其概括承受《租赁合同》项下承租人的全部权利、义务和责任，继续履行《租赁合同》，长安万达就此予以同意。欧帛公司向佛山南海万达缴纳以下款项：装修保证金10000元；物管费押金、质量保证金、POS机保证金32001元；履约保证金45822元。欧帛公司向长安万达缴纳以下款项：履约保证金49492元；POS机保证金10000元；物业保证金12373元；质量保证金10000元。2015年2月16日，新象公司通过电汇支付“ABLEJEANS货款”75615.30元到“上海易欧商贸有限公司”账户。上海易欧商贸有限公司出具《情况说明书》，说明2015年2月16日收到梁祖献支付的货款75615.30元是因欧帛公司开户行宜昌情况停止接受外来汇款，由其代为收取。梁祖献共计向欧帛公司账户支付如下货款：2015年2月21日的54762.10元；2015年3月3日的21272.20元；2015年3月9日的10000元；2015年3月10日的10000元；2015年3月17日的15000元；2015年3月27日的10000元。2015年10月9日形成的《仓库出货》显示出货日期为2015年2月10日的东莞长安万科结算金额79660.4元；东莞汇一城结算金额为79502.4元；东莞万达广场结算金额85003.6元；佛山南海万达结算金额54788.4元；惠州佳兆业结算金额59010.8元；江门汇悦城结算金额83864元，总计441829.6元。在惠州佳兆业、东莞汇一城、佛山南海万达、东莞万达、东莞长安万科、江门汇悦城店铺的收货单上均有新象公司的盖章确认。庭审中，被告梁祖献提供银行电子回单以证明新象公司一直都有以梁祖献个人名义支付公司的各种经营费用。原告主张3月10日盘点对账的销售数据确认金额为：已销售未回款部分1009263.10元，在店库存部分金额为912715.33元，新象公司总计欠款1921978.43元。原告统计在终止协议签订后原告共支付的款项金额为196649.6元，均有银行凭证证明。原告陈述关于收货有被告的签收，退货没有签收的证据。梁祖献对原告诉请的所有数据都不确认，认为这些数据都是原告单方面制作的，没有证据显示新象公司有欠原告这些款项，滞纳金和违约金也是重复的请求。原告明确诉请的滞纳金和违约金都为诉讼请求中确定的金额，不再继续计算。以上事实，有原告和被告梁祖献提供的证据及本院两次庭审笔录附卷为证。本院认为，被告新象公司经本院合法传唤，但无正当理由拒不到庭参加诉讼，又不提交书面答辩，视为放弃质证和抗辩的权利。原告与被告新象公司签订的《特许经营代理／加盟具体条款协议》、《Ablejeans品牌代理终止协议》、《Ablejeans临时经营合作协议》均是双方的真实意思表示，未违反相关法律法规规定，是有效合同。本案的焦点在于：一、新象公司欠付原告货款的金额；二、新象公司是否需要向原告支付货款滞纳金；三、原告诉请的违约金217613.13元能否支持；四、新象公司是否需要向原告支付道具使用费；五、原告诉请梁祖献对上述款项承担连带清偿责任能否成立。关于焦点一、新象公司欠付原告货款的金额。1、在签订案涉特许经营合同之后，新象公司支付750000元货款押金至原告处。双方2015年2月5日签订终止协议，该协议有载明截止2015年1月29日，新象公司拖欠原告货款1904711.68元，在店库存金额895448.58元，已销售未回款金额为1009263.10元。但终止协议第二条第3点约定“3、已销售未回款，1009263.1元，实际数据按照3月10日盘点对账的销售数据为准。”2015年3月10日盘点结果：已销售未回款部分1009263.10元，在店库存部分金额为912715.33元，新象公司总计欠款1921978.43元；2、新象公司将佛山南海万达和长安万达两家ABLEJEANS店转由原告经营，经盘点，原告从两店收回的货物结算价为560134.80元。梁祖献不确认该回收货物的价值，但又没有提出相应的证据证明自己的主张，而双方签订的终止协议和临时合作协议中都有关于对未销售的在店库存进行盘点的约定，可见库存盘点是真实存在的，本院认可原告盘点的收回货物价值结算价为560134.80元。有新象公司盖章确认收货的《仓库出货》上统计原告发货给新象公司的结算金额为441829.60元。与上述收回货物价值想抵扣后，新象公司向原告退货的结算款项还余118305.20元；3、临时合作协议第一条第3点约定“所有的商场变更中乙方（新象公司）之前所有支付的押金或者预付租金都可以抵用《ablejeans品牌代理终止协议》中乙方欠款部分”，佛山万达和东莞万达两家店的变更，根据终止协议附件《账目统计表》显示新象公司已经支付的押金可抵扣的货款金额为169688元。关于临时合作协议第四条约定的基装摊销，其中明确了基装摊销的标准和基装摊销价款可以作为终止协议中描述乙方欠款抵用。“如乙方成功甲方指定的可持续经营的商铺续约工作在规定的时间完成，甲方将撤销《ablejeans品牌代理终止协议》中第三条的第三点关于因经营未满2年的道具处罚……1）当甲方确认持续经营的店铺，并完成商场变更的前提下、甲方给予乙方基础装修700元／使用平方米（根据当初店铺设计的实际使用面积，不含仓库面积）以18个月为标准进行摊销；实际操作方案为甲方返还不足摊销月的费用”。根据终止协议附件二，长安万达店原告接手时经营已经超过18个月。佛山万达店原告接手时分摊9个月。佛山万达店支付了基础装修共计101366.48元，按上述约定的标准，101366.48÷18＊9=50683.24元。因此，新象公司可以在货款中进行抵扣的押金和基装摊销总计：169688＋50683.24=220371.24元；4、新象公司在签订终止协议之后总计支付货款196649.60元。综上所述，新象公司总的欠款金额为1921978.43元-原告收取的押金750000元-原告收回货物结算金额118305.20元-商场结转押金及基装摊销220371.24元-已支付金额196649.60元=欠付原告款项636652.39元。原告经多次变更诉讼请求，主张可以抵扣货款的收回货物结算金额变更为122738元，因此，最终的欠款主张632219.59元。原告的主张是其处分自己的权利，本院予以认可，新象公司欠付原告的货款为632219.59元。关于焦点二、新象公司是否需要向原告支付货款滞纳金。终止协议第二条第3点约定“已销售未回款，1009263.1元，实际数据按照3月10日盘点对账的销售数据为准。乙方承诺在2015年5月支付50%；余款在2015年7月全部支付给甲方，同样盘点差异部分在2015年5月支付结清，如乙方未能如期支付，乙方承担支付金额的0.6%／天的滞纳金给到甲方，甲方保留相关法律诉讼权利。”5月应支付的50%为504631.55元，新象公司没有支付，违反了双方的约定。该滞纳金的约定是违约责任的性质，新象公司应承担未按时付款的责任。按约定应自2015年6月1日开始按照未付款金额504631.55元的千分之六的标准向原告支付滞纳金。7月的应付款504631.55元也没有支付，应自2015年8月1日开始按照未付款金额504631.55元的千分之六的标准向原告支付滞纳金。原告不再主张计算至款项实际付清之日止，仅诉请至起诉之日2015年9月11日的滞纳金，共计181667.36元。对原告处分自己权利的主张，本院予以认可。关于焦点三、原告诉请的违约金217613.13元能否支持。梁祖献辩称原告同时主张滞纳金和违约金存在反复计算的问题。原告诉请的违约金是基于临时经营合作协议，与滞纳金依据的终止协议依据不同，是基于新成立的特许经营合同关系主张的违约金。临时经营合作协议第三条第1点约定“在乙方未能成功变更商场合同期间、所有的销售回款根据双方拟定回款期限回款，东莞长安万达店、东莞长安万科店、江门汇悦城店、佛山南海万达店回款时间为一周一次定期结算，惠州佳兆业购物中心和东莞汇一城回款时间为每个月的10日结上个月已销售货款，如乙方延迟回款一天，将支付回款金额的1%违约金”。“一周一次定期计算”的东莞长安万达店、东莞长安万科店、江门汇悦城店、佛山南海万达店2015年2月、3月的回款金额130377.40元和46997.80元已经支付。这几店2015年4月开始新象公司至今未支付，违反了双方的合同约定，应承担违约责任，按照约定未结算款项应当按照每天1%的标准向原告支付违约金。原告主张4月的结算金额93618.10元自2015年5月1日开始计算违约金；5月的计算金额46308元自2015年6月1日开始计算违约金；6月的结算金额15313.60元自2015年6月11日开始计算违约金。原告对这四个店货款违约金主张自下个月开始计算，是处分自己的权利，本院予以支持；按月计算的惠州佳兆业购物中心店、东莞汇一城店两店按合同约定是每月10日结算上月已销售货款，新象公司未按时支付货款，应承担违约责任。2015年2月的结算金额为64275.70元，新象公司已经支付19274.40元，剩余45001.30元未付，因此2月货款的违约金应以未付金额45001.30元为本金自2015年3月11日开始计算。此后新象公司没有支付过该两店的货款，因此，3月货款结算金额为27083元，违约金自2015年4月11日开始计算。4月份货款结算金额为15524.20元，违约金自2015年5月11日开始计算。5月份货款结算金额为3525.10元，自2015年6月11日开始计算违约金。原告在庭审中明确诉请违约金计算至起诉之日，不再继续计算，金额固定为217613.13元。新象公司未按临时经营合作协议约定支付的销售回款合计246373.30元。原告诉请的违约金没有超过该款项，本院予以支持。关于焦点四、新象公司是否需要向原告支付道具使用费。佛山南海万达和东莞万达已经转由原告经营，不再收取道具使用费。关于道具在终止协议中约定“1、所有的道具产权归甲方所有，如道具有损坏的，按照品牌公司提供成本造价，乙方承担全部责任；2、关于乙方已支付的道具费用，甲方根据实际开店时间进行摊销，摊销统计为18个月，其中未满一个月，按照一个月计算；3、道具因店铺经营未满2年的相关处罚条款可以参照代理正本合同中第15条，第二点执行；”原合同第15条第2点约定“如店铺经营未满2年，乙方需依据道具成本2500元／平米，支付甲方道具使用费，同时闭店时道具退还甲方指定地址，运费由乙方承担，如果乙方支付的道具款不足以支付道具使用费，甲方有权要求乙方另行支付或者扣除乙方的品牌保证金。”道具使用费是关于原合同关系中道具使用的结算，后签订的临时经营合作协议中没有关于道具使用费的支付问题，只有继续营业的摊销约定。因此，按照原合同约定的计算标准计算：东莞长安万科店店铺面积147.56平方米，自2014年8月23日开始营业，至2015年6月底共营业11个月，距24个月差13个月，因此，应向原告支付的道具使用费147.56＊2500／24＊13=199820.83元；江门汇悦城店店铺面积227平方米，自2014年7月开始营业，至2015年6月底共营业12个月，距24个月差12个月，应向原告支付的道具使用费227＊2500／24＊12=283750元；东莞汇一城店店铺面积186平方米，自2013年10月1日开始经营，经营至2015年5月底共20个月，距24个月差4个月，应向原告支付道具使用费186＊2500／24＊4=77500元。因此，道具使用费共计561070.83元。对原告超过该部分的诉请本院不予支持。关于焦点五、原告诉请梁祖献对上述款项承担连带清偿责任能否成立。在临时经营合作协议中约定“乙方承诺甲方在临时经营期间的回款及时性及由货品的安全性；乙方承诺公司的法人代表和公司同时承担相关联带责任。”因此，对该协议项下的款项，梁祖献应承担连带责任。但对于原合同及终止协议约定部分的款项，是属于与临时经营合作协议不同的合同关系，梁祖献及公司并未承诺过承担连带责任，且梁祖献在原合同项下的付款行为应认定为职务行为，系代公司做出的。因此，梁祖献无需对前一个合同关系存续期间产生的债务承担连带责任。新象公司欠付的货款632219.59元、滞纳金181667.36元和道具使用费561070.83元均属于前一个合同关系存续期间产生的，梁祖献无需承担付款责任。违约金217613.13元是基于临时经营合作协议的约定产生的，按临时经营合作协议约定，梁祖献对该笔款项应承担连带责任。对原告超过该部分的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告东莞市新象贸易有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告上海欧帛服饰有限公司支付货款632219.59元；二、被告东莞市新象贸易有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告上海欧帛服饰有限公司支付货款滞纳金181667.36元；三、被告东莞市新象贸易有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告上海欧帛服饰有限公司支付违约金217613.13元；四、被告东莞市新象贸易有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告上海欧帛服饰有限公司支付道具使用费561070.83元；五、被告梁祖献对违约金217613.13元承担连带付款责任；六、驳回原告上海欧帛服饰有限公司的其他诉讼请求。本案诉讼费共计24271.48元，其中受理费19271.48元，保全费5000元，其中232元由原告上海欧帛服饰有限公司负担，其余24039.48元由被告东莞市新象贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审 判 长  王伟平代理审判员  贺文洁人民陪审员  翁敏妃二〇一六年二月十七日书 记 员  何晓华附相关法律条文：