四川省梓潼县人民法院民 事 判 决 书(2017)川0725民初945号原告：梓潼县农机销售有限公司。住所地：四川省绵阳市梓潼县文昌镇文丰街。法定代表人：白静棠，董事长。委托诉讼代理人：曹晓东，四川翠云律师事务所律师。被告：邓蛟，男，汉族，1971年10月19日出生，住四川省梓潼县。委托诉讼代理人：任秀国，梓潼县潼城法律服务所法律工作者（法律援助）。原告梓潼县农机销售有限公司（以下简称“梓潼农机销售公司”）诉被告邓蛟劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员何代江适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人曹晓东、被告邓蛟及其委托诉讼代理人任秀国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法撤销梓潼县劳动人事争议仲裁委员会作出的梓劳人仲案字[2017]第5号仲裁裁决；判决原告不应向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资37400元；并驳回被告对原告的全部请求。2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告邓蛟应聘到原告公司工作，后被提拔为原告公司经理职务。原告工作期间严重违反公司规章制度，公司于2016年7月26日依照公司制度免去被告经理职务，并开除原告公司。被告被开出后任职于与原告公司同类的企业工作。被告在原告公司工作，于2013年8月2日与原告公司签订期限两年的书面劳动合同。合同期满后，双方按原合同继续履行至被告开除。依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》和《劳动法》的规定，劳动合同期满劳动者继续在原单位工作，用人单位未提出异议的，视为“续订劳动合同”。被告系原告公司聘请的公司经���，属于公司高级管理人员，合同期满后未续订书面劳动合同，被告自身在管理上严重失职，具有过错，应当承担不利后果，因此，原告不应当支付被告二倍工资。被告在工作期间，原告已购买了社会保险，并按被告加班时间按月支付了加班费。由于被告严重违纪，被公司开除，解除了劳动关系，该情形不符合经济补偿的给付条件。综上，梓潼县劳动人事争议仲裁委员认定给付被告二倍工资的裁决适用法律错误，请求撤销梓劳人仲案字[2017]第5号仲裁裁决，支持原告诉求。被告邓蛟辩称：请依法驳回原告诉讼请求，维持梓劳人仲案字[2017]第5号仲裁裁决，针对原告起诉提出以下3点理由：1、被告在原告处工作5年零11个月，从2010年8月至2013年8月之前长达3年未与被告签订书面劳动合同，双方签订书面劳动合同是从2013年8月2日起至2015年8月2日止，期限2年属实。从2015年9月到2016年7月25日原告开除被告时有11个月没有签订书面劳动合同。从客观事实看是原告在违反劳动合同法的相关规定；2、被告在原告处工作期间任公司经理，原告以通告方式开除被告，原告存在开除时程序不合法，实体处理上把被告违规行为视为严重违纪认识错误；3、被告在原告处加班，原告未发放加班工资，按照举证责任分配原则，是否向被告发放加班工资，应由原告提供。综上，从2015年8月2日以后原告未与被告签订书面劳动合同，客观事实存在，属于原告知法又违法，应该给被告支付双倍工资，请法庭依法保护被告的权益。经审理查明：2010年8月被告邓蛟到原告梓潼农机销售公司工作，双方未签订书面劳动合同。2013年8月4日，原告梓潼农机销售公司（甲方）与被告邓蛟（乙方）签订书面劳动合��，合同约定：“一、合同类型和期限1、固定期限：自2013年8月2日至2015年8月2日止。……。二、工作内容和工作地点第二条双方协商一致，乙方同意从事销售服务（岗位或工种），工作地点在绵阳市甲方安排乙方实行以下第3种工时制度。……。3、实行不定时工作制。实行综合计算工时工作制和不定时工作制的，应当事先报经劳动行政批准，甲方对乙方可实行相对集中工作、集中休息、转休调休、弹性工作等方式。第五条乙方在合同期内享有国家规定以及本企业安排的各项休息、休假的权利。……。第八条甲方安排乙方延长日工作时间，应支付不低于乙方工资15%的工资报酬；安排乙方在休息日工作又不能安排乙方在法定休假日工作的，应支付不低于乙方工资300%的工��报酬。…。”合同到期后被告继续在原告处工作，双方未续签书面劳动合同。被告自2011年任原告公司门市部经理，负责部门员工的考勤、销售等工作。庭审中原、被告双方均认可被告平均月工资为3400元。原告梓潼农机销售公司提供2015年7月到2016年7月公司员工工资表，该工资表未显示原告公司向被告发放过法定节假日加班费。原告提供的2014年11月1日至2016年6月30日关于被告邓蛟的考勤表载明：2015年1月1日（元旦节）上班，2015年2月19日到2月25日（春节）上班。2015年4月5日（清明节）上班，2015年5月1日（劳动节）上班，2015年6月20日（端午节）休息，2015年9月27日（中秋节）上班，2015年10月1日-10月3日（国庆节）上班。2016年1月1日（元旦节）上班，2016年2月7日到2月13日（春节）休息，2016年4月4日（清明节）上班，2016年5月1日（劳动节）上班，2016��6月9日（端午节）休息。庭审中，被告邓蛟自认从2014年7月25日到2014年10月31日，国庆节放假一天，从2014年7月25到2016年7月26日期间的春节均未加班。从2014年7月25日起至2016年7月26日止，法定节假日共计22天，扣除放假天数及被告自认未加班天数，被告实际加班13天。原告为被告缴纳社会保险截至2016年6月。2016年9月14日，被告自行缴纳2016年7月的社会保险金952.96元，其中养老保险金605.2元，医疗保险金347.76元。2016年7月26日，原告以被告严重违反公司制度为由开除被告。2017年2月20日，被告邓蛟向梓潼县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、原告支付被告法定节假日加班工资18785.84元；2、原告支付被告经济补偿金23800元；3、原告支付被告未签订书面劳动合同2倍工资61200元；4、原告支付被告养老保险954元。梓潼县劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月21日作出梓劳人仲案字［2017］第5号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人梓潼农机销售公司在本仲裁裁决生效后十日内，支付申请人邓蛟未签订书面劳动合同的二倍工资37400元（大写：叁万柒仟肆佰元整）。二、驳回申请人邓蛟的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决第一项内容，于2017年5月8日向本院提起诉讼。庭审中，被告表示无法继续在原告处上班并同意与原告解除劳动关系。本院认为：2本院认为：2013年8月4日，原、被告签订的劳动合同系双方真实意思表示，不违反法律规定。根据法律规定，用人单位工资表等相关证据至少保存两年备查。本案中原告应当提供2014年7月25日至2016年7月26日期间的工资表等情况，若未提供，应当承担不利后果。本案中，结合原告提供的员工工资表及考勤表等证据，从2014年7月25日至2016年7月26日期间，被告邓蛟法定节���日加班共计13天。被告月平均工资3400元，根据法律规定月计薪天数为21.75天[（365天-104天）/12月]，被告日工资应为156.32元/天（3400元/21.75天），按照法律规定，原告应当按照三倍工资支付被告法定节假日加班费共计6096.48元（156.32元/天×13天×3）。被告主张从2010年8月至2014年7月24日止存在法定节假日加班情形，被告应当对该期间存在加班情形承担举证责任，庭审中，被告未提出相关加班情形的证据，应当承担不利后果。本案中，原告发出公告解除与被告之间的劳动关系，庭审中被告同意解除劳动关系，根据双方合同约定对被告适用不定时工作制，结合被告工作表现，其并未达到严重违反公司规章制度的情形，因此，双方解除劳动关系后，原告应当向被告支付经济补偿金。自2010年8月至2016年7月止，被告在原告处工作5年零11个月，按法律规定原告应当支付被告经济补偿金20400元（3400元/个月×6个月）。根据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，2010年8月至2013年8月1日，原、被告未签订书面劳动合同，被告主张双倍工资，其未在法定时限内主张权利，本院不予支持。根据《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第14条规定“有固定期限的劳动合同期满后，因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的，视为续订劳动合同。”2013年8月4日，原、被告签订固定期限为期两年的劳动合同，合同期满后，被告继续在原告处工作，原告也没有提出异议，应当视为续订劳动合同。对于被告要求原告因未与其未签订书面劳动合同支付双倍工资的请求，本院不予支持。被告在原告处工作至2016年7月26日被开除，原告只为被告购买社会保险至2016年6月，原告应当为被告补缴2016年7月的社会保险，现被告已自行缴纳2016年7月的社会保险952.96元（其中养老保险金605.2元，医疗保险金347.76元），被告主张养老保险金应当由原告给付被告，理由成立，应予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第三十六条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十二条、第五十八条、《工资支付暂行规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告梓潼县农机销售有���公司与被告邓蛟的劳动关系；二、原告梓潼县农机销售有限公司在本判决生效后十日内支付被告邓蛟法定节假日加班费6096.48元；三、原告梓潼县农机销售有限公司在本判决生效后十日内支付被告邓蛟经济补偿金20400元；四、梓潼县农机销售有限公司在本判决生效后十日内支付被告邓蛟养老保险金605.2元。如原告梓潼县农机销售有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，其中原告梓潼县农机销售有限公司负担2.5元，被告邓蛟负担2.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审判员  何代江二〇一六年七月二十六日书记员  张 婕附：适用法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作��不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位为表示未异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(��)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国社会保险法》第十二条用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统���基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员参加基本养老保险的，应当按照国家规定缴纳基本养老保险费，分别记入基本养老保险统筹基金和个人账户。第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。自愿参加社会保险的无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会保险经办机构申请办理社会��险登记。国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代理。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。