盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书(2015)都秦民初字第527号原告（反诉被告）江苏华刚建设集团有限公司，住所地盐城市盐都区潘黄街道办事处宝才工业集中区中联路5号。法定代表人商士厂，董事长。委托代理���田芳，江苏盐海中亚律师事务所律师。被告（反诉原告）盐城聚力橡塑科技有限公司（原盐城市峰泽园橡塑科技有限公司），住所地盐城市盐都区尚庄镇文化路西侧。法定代表人徐峰，总经理。委托代理人李金红，江苏一正律师事务所律师。第三人韦和荣，居民。原告江苏华刚建设集团有限公司（以下简称华刚公司）与被告盐城聚力橡塑科技有限公司（以下简称聚力公司）、第三人韦和荣建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年10月15日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告华刚公司法定代表人商士厂的委托代理人田芳、被告聚力公司法定代表人徐峰的委托代理人李金红到庭参加了诉讼，第三人韦和荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。审理期间，被告聚力公司提起反诉，后又申请撤回反诉，本院依法口头裁定予以准许。本案现已审理终结。原告华刚公司诉称，2013年6月16日，原、被告签订了一份工程施工合同，约定：发包方（被告）将其坐落在盐都区尚庄工业园的办公楼、1#、2#厂房、围墙土建、水电交由原告承包；承包范围：包工包料；合同工期150天；工程质量标准：合格；合同价款400万元（暂定）；工程款支付方式和时间：1#、2#厂房钢结构安装前付工程总价10%，2013年春节前支付工程总价的50%，余款2014年开学前再付工程总价的15%，2014年春节前扣除质保金一次性结清；发包人承担拖欠承包人工程款的同期银行贷款利息及违约金；发生争议由盐都区人民法院诉讼。2014年3月9日，原、���告又签订了补充协议，约定：钢梁4500元/吨，铝合金154元/平方米，工程款支付方式：2014年3月11日前支付50万元，钢结构安装结束支付30万元，工程地坪浇筑前付30万元，2014年8月25日付150万元，2014年底付60万元，工程审计结束后于2015年8月付工程总价80%，余款留5%质保金后在2015年年底一次性付清；若甲方（被告）未按期付款或不足，乙方（原告）有权停工；工程竣工验收合格甲方收到乙方竣工结算书之日起60日内完成工程决算审核，如甲方在60天内仍未审核，甲方应按乙方上报的工程结算价款为准支付给乙方工程款。合同签订后，原告依约施工，工程在2014年8月10日竣工。被告收到竣工结算书后，以工程质量存在问题等理由至今不予审核，也不予付款，被告的行为违反了补充协议的约定，因此，应当依照补充协议的约定以原告报送的结算价款支付工程款。另该工���经原告多次催要，被告仅支付了2565000元。综上，被告违反施工合同及补充协议的约定，未按约定支付工程款，未按约定对工程进行审核，已经构成违约，请求判令被告支付工程款6738316.82元及违约金（自2015年9月1日起至履行之日止按同期银行贷款利率计算），本案诉讼费用由被告承担。被告聚力公司辩称，1、案涉工程总价款尚未确定，原告要求按其预算价结算缺乏依据。因原告至今未正式提交工程竣工结算资料，导致被告无法及时完成工程造价审定，现原告要求按其单方确定的预算价结算工程款，明显不当。且经被告多次催告，原告至今未能按约定提交工程竣工结算资料，故原告应当对无法按约定期限完成工程造价审核承担全部责任。原告应承担案涉工程总价款基本事实的举证责任，应由双方协商确定工程造价审计机构对工程价款��行审定或由法院委托具备相应资质的鉴定机构对工程总造价进行鉴定，并依据审计结果或造价鉴定意见进行工程款结算。2、被告对案涉工程付款进度符合双方合同约定。被告已累计结算工程款372.88万元，其中向原告公司账户转汇227.5万元，向案涉工程项目经理、实际施工人支付145.38万元，与原告诉称的已付款256.5万元有较大出入。3、剩余工程进度款付款条件未成就或期限未至，原告无权要求支付相应部分的工程款。根据双方于2014年3月9日签订的《补充协议》第六条第1项规定，在阳历2015年2月18日前（农历2014年底）被告应付工程款计210万元，但该时点，被告已累计付款345.08万元，提前付款135.08万元；第6期付款条件为：工程审计结束后2015年8月（农历）底（即阳历2015年10月13日）付至工程总价的80%，但由于原告的原因至今尚未完成工程造价审定，故该期付款条件尚��成就，被告不应支付该笔工程进度款。关于质保金和质保期，案涉工程在2014年8月27日竣工验收，根据合同约定质保期尚未届满，原告无权要求支付工程总价5%的质保金。3、原告施工严重超出合同工期，应按约定承担违约责任。根据双方《补充协议》第三条约定，2014年5月7日前，案涉工程应全部结束并通过竣工验收资料交档案馆，逾期原告应按每天1万元承担发包方损失费用。而实际上原告在2014年8月1日才完成工程主体质量验收，2014年8月27日才通过竣工验收资料才交档案馆。原告工期逾期长达110天，按约应向被告支付110万元违约金，该款项应在被告所欠工程款中作相应抵抵销。4、原告未能按约履行工程质保和维修义务，对被告实际所支出的工程维修费用应在被告所欠的工程款中作相应扣减。案涉工程交付短期内，房屋及建筑物出现外墙涂料剥落、墙体裂缝、脱落，地面开裂、塌陷，屋顶漏水，预埋管道损坏无法使用，门卫室屋顶砼梁未外粉，路牙等附属工程未施工完毕等多处严重质量问题，经被告书面催告后，原告至今未履行保修、维修义务，如果原告不按约履行该义务，对部分的返工、维修费用应在工程款中作相应扣减。综上，原告要求被告支付工程款6738316.82元缺乏法律依据和合同依据，请求法院在全面查清相关事实的基础上，依法对工程造价进行鉴定，并根据鉴定结果对案件再作进一步处理。经审理查明，2013年6月16日，发包人聚力公司与承包人华刚公司签订了一份建设工程施工合同，约定聚力公司将公司办公楼、1#、2#厂房、围墙等发包给华刚公司承建，工程内容：土建、水电；承包范围：包工包料；开工日期：按照开工报告；竣工日期：按照开工日期相应顺延；合同工期总日历天数���150天；质量标准：合格；合同价款：肆佰万元（暂定价）；合同价款与支付：双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：1#、2#厂房钢梁安装前付工程总价的10%，2013年春节前再付工程总价的50%，余款2014年开学前再付工程总价的15%，2014年春节前扣除质保金一次性结清。质保金按相关规定领取；补充条款：本工程实行包工包料，工作量按实结算。合同对当事人的权利义务等其他事项亦作了约定。双方另行签订了一份房屋建筑工程质量保修书作为施工合同的附件，对工程质量保险范围和内容、质量保修期、质量保修责任等作了约定。2013年10月9日，该工程经盐城市盐都区招投标采购服务中心备案，为直接发包工程。2013年7月4日，华刚公司（甲方）与韦和荣（乙方）签订了一份工程合同书，约定甲方将位于盐都区尚庄工业园的聚力公司办公楼、1#、2#厂房、围墙等承包给乙方，工程总价肆佰万元整；承包价格及结算方法：工程总价暂定4000000元整，最终按实结算，甲方收取乙方2%管理费，税金及主管部门费用由乙方缴纳，甲方代扣代缴；上缴甲方的管理费用，按照合同第一批工程款到账上缴30%，工程完成后50%上缴30%，工程竣工验收前交清（最终按结算价计算上缴）。合同对其他事项亦作了约定。2014年3月9日，聚力公司与华刚公司就上述工程签订了一份建设工程施工补充协议，其中第三条“工程施工工期”，本工程施工工期：至2014年5月7日（该时间是档案馆接收证明时间）前工程全部结束并通过竣工验收资料交档案馆。发包方做好前期手续完善的情况下（承包方全力配合），除人力不可抗拒的自然灾害（不含阴雨天）造成停工，工期顺延外，承包方应承担因进度造成的一切经济责任及发包方的相关损失费用每天10000元。第四条“结算依据”对屋面钢结构的价格、厂房窗价格等作了详细约定。第六条“工程款支付方式”，约定：1、2014年3月11日前支付伍拾万元，钢构安装结束支付叁拾万元，工程地坪浇筑前支付叁拾万元（以上付款含室外配套在内）。2014年8月25日支付壹佰伍拾万元。2014年年底（农历）支付陆拾万元。工程审计结束后于2015年8月（农历）底付至工程总价的80%。余款留5%质保金在2015年年底（农历）一次性结清。2、若甲方未按期限付款或付款不足，乙方有权停工待款，甲方应赔偿乙方由此造成的所有损失，逾期支付达30个日历天，乙方有权要求甲方承担由此造成的损失。3、工程竣工验收合格甲方收到乙方竣工结���书之日起60日内完成工程决算审核，如甲方在60个日历天内仍未审核，甲方应按乙方上报的工程结算价款为准支付给乙方工程款，如因甲乙双方因结算发生争议的，甲方有权聘请专业审计事务所审计。韦和荣作为乙方代表在补充协议上签字。上述施工合同及补充协议签订后，华刚公司及韦和荣组织相关人员进场施工，开工报告注明开工日期为2013年11月2日。2014年8月27日，相关单位出具单位工程竣工验收证明书。同日，盐都区城建档案馆就上述工程出具建设工程档案接收证明书，报送单位聚力公司，注明开工日期2013年10月20日，竣工日期2014年8月10日。2014年12月20日，聚力公司向华刚公司送达了一份联系单，载明：贵公司提交的关于“盐城市峰泽园橡塑科技有限公司”的决算书已收��，经审计事务所审查，尚缺以下材料需补齐：1、该项目的竣工图纸（含电子档）；2、钢筋翻样（含电子档）；3、工程量结算书（含电子档）；4、合同复印件；5、工程开竣工报告等。韦和荣签收上述联系单。2015年3月18日，聚力公司向华刚公司邮寄了一份工作联系单，载明：兹由贵公司承建盐城市峰泽园橡塑科技有限公司1#、2#车间、办公楼及配套设施工程，以上工程在竣工后一直和项目负责人韦和荣同志电话联系及面谈协商处理未尽事宜，但一直未有实际行动，现已竣工数月，恳请贵公司协助帮忙解决。具体问题如下：1、工程的质量缺陷维修；2、已付款账目核对；3、已付款的税票开具。以上事宜恳请贵公司和韦和荣抓紧时间与我公司对接处理，处理结束后立即进入工程结算程序。同年4月24日，华刚公司向聚力公司邮寄了一份联系函，载明：贵公司开发建设的盐��市峰泽园橡塑科技有限公司办公楼、1#、2#厂房、围墙等，由我公司承建，现已竣工交付半年有余。根据贵公司和我公司签订的建筑施工合同，决算已报贵单位至今未审核结束。合同中约定，建设方收到决算2个月审核完毕，时间早就超出期限。工程款约800-900万元左右，至今只付了255万元左右。贵公司未付工程款严重影响我司的产业成本，造成资金压力加大，我司无法承受。特函告贵公司，请迅速支付工程款。同年5月28日，聚力公司向华刚公司回复函，载明：兹由贵单位承建的盐城市峰泽园橡塑科技有限公司1#、2#车间、办公楼及围墙等工程，就贵公司2015年4月24日的联系函现答复如下：一、2014年春节前和2014年一年内有部分工程款项是贵公司项目经理征国荣及以上工程负责人韦和荣同志领取，但至今未开具发票；二、工程存在质量问题，我公司将《工程质量维修通知��》提交给工程负责人韦和荣时，该同志拒收；三、2015年春节时贵公司工作人员联系我公司法人商谈工程款兑付时遭遇贵公司工作人员殴打（韦和荣在潘黄派出所已证实）；针对以上存在的问题，我公司恳请贵公司韦和荣同志在近期内将以上三点内容落实到位。关键焦点问题是共同将已付工程款（含征国荣和韦和荣领取的工程款）对接结束，发票开具到位后迅速将决算审计资料补齐后立即进入审计程序。如有不明之处和我公司对接。同年7月20日，聚力公司邮寄了一份工作联系单给华刚公司，载明：贵公司承建的盐城市峰泽园橡塑科技有限公司厂房及配套工程已进入竣工决算审计，但贵公司实际施工人韦和荣关于决算审计的相关资料一直未能及时提供，导致审计进度缓慢，请贵公司自收到该联系单后5个工作日内补齐，具体资料如下：一、工程量计算式稿；二、竣工验���证明书；三、钢结构称重记录；四、厂房变更记录。如届时不能补齐造成贵公司所有损失与我公司无涉。另查明，聚力公司与盐城市建业工程咨询有限公司（以下简称建业咨询公司）签订了建设工程造价咨询合同一份，项目名称：盐城市峰泽园橡塑科技有限公司1#、2#厂房、办公楼及附属工程，咨询类型：工程结算审核，本合同的建设工程造价咨询业务自2014年12月5日开始实施，至2015年12月5日终结。再查明，盐城市峰泽园橡塑科技有限公司于2015年10月12日变更名称为盐城聚力橡塑科技有限公司。庭审中，华刚公司陈述其在2014年10月25日将竣工结算总价报送给聚力公司，载明结算总价为9303316.82元；聚力公司陈述其在2014年12月上旬收到该竣工结算书，嗣后，通过审计公司了解到材料不全，遂多次发函要求华刚公司补全材料。在本院依法向韦和荣所做的调查笔录中，其陈述在2014年12月3日将工程结算、签证单等材料全部交给聚力公司现场负责人柏茂柱，并于2015年春节后委派技术员李华生就该工程与建业咨询公司对账。庭审中，华刚公司陈述2014年3月12日至2015年2月17日期间，共收到聚力公司付款合计2565000元，其中部分现金、部分汇款。聚力公司陈述施工期间其共计付款372.88万元，其中向华刚公司付款227.5万元，付给实际施工人韦和荣、征国荣、商士军145.38万元。在法庭向韦和荣的调查笔录中，韦和荣认可华刚公司收到聚力公司的2565000元，另外收到征国荣转交的54万元、14万元、4万元，合计72万元，用于工程地坪、花木、围墙、值班室；认可2015年8月收到付款8000元、9月11日收到5000元。案件审理过程中，华刚公司、聚力公司均认可，2016年2月份，聚力公司再次付给华刚公司36.5万元。以上事实，有华刚公司提交的建设工程施工合同、建设工程施工补充协议、账目明细、单位工程竣工验收证明书、建设工程档案接收证明书、联系函、回复函、直接发包工程备案表、工程合同书，聚力公司提交的建设工程施工合同、建设工程施工补充协议、开工报告、单位工程竣工验收证明书、付款明细、《建设工程造价咨询合同》、工作联系单，本院所做的调查笔录以及双方当事人庭审陈述等存卷佐证。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，华刚公司与聚力公司签订的《建设工程施工合同》及《建设工程施工补充协议》，是双方当事人的真实意思表示，并不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。合同约定的事项对各方当事人均具有法律约束力，华刚公司、聚力公司均应当按照合同约定全面履行各自的义务。根据规定，建设施工合同的承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。本案中，华刚公司在承建工程后，与第三人韦和荣签订《工程合同书》，将全部工程转包给第三人韦和荣，该合同系无效合同。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案的争议焦点为：1、华刚公司要求聚力公司支付剩余工程款条件是否成就。根据双方签订的《建设工程施工补充协议》第六条第三款约定，工程竣工验收合格甲方收到乙方竣工结算书之日起60日内完成工程决算审核���如甲方在60个日历天内仍未审核，甲方应按乙方上报的工程结算价款为准支付给乙方工程款，如因甲乙双方因结算发生争议的，甲方有权聘请专业审计事务所审计。庭审中，华刚公司虽陈述其在2014年10月25日将工程决算书交付聚力公司，但未能提供相应证据予以证实，聚力公司则陈述系2014年12月上旬收到该决算书，第三人韦和荣则陈述其在2014年12月3日将工程结算、签证单等材料交给聚力公司现场负责人柏茂柱，与聚力公司陈述基本一致，故本院认定聚力公司系2014年12月上旬收到华刚公司工程决算书。同年12月20日，聚力公司向华刚公司送达了联系单，载明“……决算书已收悉，经审计事务所审查，尚缺以下材料需补齐……”。因此，华刚公司主张聚力公司在收到其竣工结算书之日起60日��未予审核、应按其上报的工程结算价款为准，无事实及法律依据，依法不应支持。同时，该条款约定了“如因甲乙双方因结算发生争议的，甲方有权聘请专业审计事务所审计”，根据庭审查明的事实，华刚公司与聚力公司在工程竣工后多次发生函件往来，聚力公司亦提及工程价款需审计确定，即双方因工程款结算发生了争议，此时应由甲方即聚力公司聘请专业审计事务所审计。且聚力公司在与建业咨询公司签订了建设工程造价咨询合同后，华刚公司及韦和荣亦以实际行为配合工程价款审计，但截至目前，审计结果尚未最终确定。故华刚公司目前要求聚力公司按照其上报结算价9303316.82元支付工程款余款，条件尚未成就，本院依法不予支持。华刚公司可待审计结果确定后，依法主张权利。2、截至目前，合同约定的聚力公司付款义务有无履行。双方签订的《建设工程施工补充协议》第六条第一款约定，2014年3月11日前支付伍拾万元，钢构安装结束支付叁拾万元，工程地坪浇筑前支付叁拾万元（以上付款含室外配套在内）。2014年8月25日支付壹佰伍拾万元。2014年年底（农历）支付陆拾万元。工程审计结束后于2015年8月（农历）底付至工程总价的80%。余款留5%质保金在2015年年底（农历）一次性结清。根据相关规定，承包人根据建设工程施工合同要求发包人支付工程款，发包人要求对已经向实际施工人支付的部分进行抵扣的，应予支持。庭审中，华刚公司认可收到聚力公司付款2565000元，第三人韦和荣在调查笔录中认可收到征国荣转交的72万元，收到聚力公司支付的5000元和8000元，2016年2月份，聚力公司再次付给华刚公司36.5万元。根据合同付款进度约定，截至2014年年底（农历���应支付320万元，工程款审计结束后于2015年8月（农历）底付至工程总价的80%。目前工程款尚未审计结束，而聚力公司已付款项已超过320万元，对剩余工程款应待审计结束后支付。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百七十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条及相关民事法律政策之规定，判决如下：驳回原告江苏华刚建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费58968元，财产保全费5000元，合计63968元，由原告江苏华刚建设工程有限公司负担。反诉费9800元，减半收取4900元，由反诉原告盐城聚力橡塑科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：盐城市财政局；开户银行：盐城市农业银行中汇支行营业部；汇款账号：40×××21）。审 判 长  卢建娅代理审判员  陈付春人民陪审员  韦定坤二〇一六年七月七日法官 助理  陈天华书 记 员  胡 平附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括合同勘察、设计、施工合同。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。