江苏省无锡市崇安区人民法院民 事 判 决 书（2015）崇民初字第1574号（2016）苏0202民初276号原告黄一星。委托代理人韩凯（受黄一星的特别授权委托），江苏中智律师事务所律师。委托代理人周鹏飞（受黄一星的特别授权委托），江苏中智律师事务所律师。被告上海力加力企业管理服务有限公司，住所地上海市东江湾路444号二楼平台2**乙室。法定代表人白冰青，该公司总经理。委托代理人田际雷（受上海力加力企业管理服务有限公司的特别授权委托），上海市白玉兰律师事务所律师。被告上海力加力企业管理服务有限公司无锡分公司，住所地无锡市车站广场8号（凯达大厦）508-1。负责人施擎生，该公司经理。委托代理人田际雷（受上海力加力企业管理服务有限公司无锡分公司的特别授权委托），上海市白玉兰律师事务所律师。委托代理人刘朝（受上海力加力企业管理服务有限公司无锡分公司的特别授权委托），上海力加力企业管理服务有限公司无锡分公司员工。被告交通银行股份有限公司太平洋信用卡中心，住所地上海市张江高科技园区松涛路80号1、2幢。负责人侯维栋，该中心负责人。委托代理人谢江涛（受交通银行股份有限公司太平洋信用卡中心的特别授权委托），交通银行股份有限公司太平洋信用卡中心业务伙伴经理。原告黄一星与被告上海力加力企业管理服务有限公司（以下简称力加力公司）、被告上海力加力企业管理服务有限公司无锡分公司（以下简称力加力无锡公司）、被告交通银行股份有限公司太平洋信用卡中心（以下简称信用卡中心）劳务派遣合同纠纷一案，本院于2015年12月14日立案受理。原告力加力公司、原告信用卡中心因不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，于2015年12月17日向上海市浦东新区人民法院提起诉讼，2016年1月11日该案移送本院，本院立案受理后依法组成合议庭公开开庭进行了合并审理。原告黄一星的委托代理人韩凯、被告力加力公司和被告力加力无锡公司的委托代理人田际雷、被告信用卡中心的委托代理人谢江涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄一星诉称：2008年7月23日，其通过力加力公司、力加力无锡公司劳务派遣至信用卡中心工作，担任高级商务拓展代表，工作地点在无锡。2014年6月，信用卡中心调动原告岗位至直销团队1F组担任业务代表，由于工作内容和工作地点发生重大变化，原告不愿意接受调动并多次与领导协商，无奈协商无果。为此，信用卡中心故意提高考核指标，导致原告在2014年6月、7月无法完成任务，随即被以“不胜任”为理由强迫原告调动岗位，并没收了劳动工具，致使原告自2014年7月开始工资被克扣一半以上。2015年6月，力加力公司以“旷工”为由与原告解除劳动合同，但事实上，原告每天都上下班考勤，从未旷工。因力加力公司、力加力无锡公司违法解除劳动合同、信用卡中心克扣劳动报酬，请求判决：1、力加力公司、力加力无锡公司、信用卡中心支付违法解除劳动合同赔偿金90241.06元；2、支付2014年6月1日至2015年6月26日期间克扣的劳动报酬50359.64元。被告力加力公司、力加力无锡公司辩称：力加力无锡公司依法解除与黄一星的劳动合同，且不存在克扣黄一星劳动报酬的情况，故不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，要求不向黄一星支付违法解除劳动合同赔偿金77264.74元、劳动报酬30230.7元。被告信用卡中心辩称：力加力无锡公司依法解除与黄一星的劳动合同，不存在克扣黄一星劳动报酬的情况，故不应连带赔偿黄一星违法解除劳动合同赔偿金77264.74元、劳动报酬30230.7元。经审理查明：原告黄一星于2008年7月23日与被告力加力公司建立劳务派遣关系，被派遣至被告信用卡中心工作。黄一星与力加力无锡公司签订的最后一期劳动合同约定：“合同期限自2014年10月1日至2016年9月30日；黄一星的工作岗位为正式商务拓展代表，工作地点为无锡及由于用工单位工作需要而产生的其他工作地点；黄一星已明确知悉并同意，用工单位可根据其工作需要或黄一星的个人表现调整工作岗位，工作岗位调整后，黄一星应执行调整后的岗位职责和薪酬标准，力加力公司调整黄一星工作岗位应视作本合同的履行内容；黄一星严重违反用工单位规章制度，被用工单位退回的，力加力公司可以解除本合同……”。2014年1月，信用卡中心下发了《交通银行太平洋信用卡中心分中心（办事处）业务团队绩效考核办法（2014年）》（以下简称《考核办法》）。其中《2014年分中心（办事处）商务团队绩效考核管理办法》规定：商务团队主要由商务拓展代表、商务主任组成。商务拓展代表分为见习、正式和高级商务拓展代表。商务拓展代表的岗位职责为：1、负责商户拓展工作，扩大商户规模、提升宣传覆盖面。2、负责商户维护工作，确保优惠执行到位，提升客户用卡意愿。3、负责落地执行总部活动，组织开展小型地方活动，打造用卡环境。4、负责优化、整合商户营销及宣传资源，提供销售工具、商户活动、驻店点位等，支持发卡销售工作。5、负责处理客户的咨询及投诉，提升客户满意度。《考核办法》还规定：商务拓展代表的月度基本考核包括拓展考核及维护考核，其中拓展考核指标为：正式及以上商务拓展代表每月须至少拓展1家达到钻石或精品标准的餐饮C（含KTV）门店，且须完成当月总部下发的其他商户的拓展任务（如满天星商户等）。若当月拓展的餐饮C（含KTV）门店数超出当月拓展指标，可将超出的门店数量（X店）计为该月之后连续X个月的拓展指标完成，但不可向前追溯。商务拓展代表的月度收入＝月薪（其中：底薪占50%，其它占50%）＋车餐通讯补贴＋绩效奖金＋业务品质奖惩＋卧龙港业绩提成＋召集人业务津贴（针对部分人员）；月度基本考核包括拓展考核及维护考核，须同时达成拓展考核指标及维护考核指标方可发放当月月薪、车餐通讯津贴、绩效奖金等；当月基本考核达标，则发放绩效奖金，否则不予发放绩效奖金；同时，《考核办法》在商务拓展职级考核标准（附件13）中规定：正式商务拓展代表当月未达到基本考核标准，则发放书面警告信。连续六个月内两次收到警告信的，则退回劳务公司。2014年3月4日，信用卡中心向黄一星告知了《考核办法》。2014年6月初，信用卡中心向无锡分中心下达的拓展指标为钻石店10家、见习任务1家、正式任务3家、高级任务3家。当月黄一星拓展钻石商户的数量为0。2014年7月初，信用卡中心向无锡分中心下达的拓展钻石店数量为：见习1家、正式/高级2家。当月黄一星拓展钻石商户1家。2014年8月初，信用卡中心向无锡分中心下达的拓展钻石店数量为：见习1家、正式/高级2家，完成手机发卡。当月黄一星完成的手机发卡进件量为0。根据黄一星的业绩完成情况，信用卡中心于2014年9月25日以“该员工不能胜任商务拓展的工作”为由，将黄一星调整至直销业务岗位，要求黄一星于2014年10月8日上午8时30分到信用卡中心无锡分中心报到并接受相关培训。因黄一星不同意信用卡中心作出的调整岗位决定，黄一星未按通知要求报到及接受培训。2014年10月20日，信用卡中心再次安排黄一星在2014年10月20日至10月24日期间到无锡中石油中桥加油驻点学习作业，黄一星未按要求到岗上班。信用卡中心安排黄一星在2014年11月3日至5日在无锡分中心参加异动新人入职培训，黄一星未参加。2015年6月10日，力加力公司向黄一星发出通知，要求黄一星限时返岗并开展工作。该通知载明：“据信用卡中心无锡分中心反馈，你自2015年1月1日至今仅有上下班打卡记录但未正常开展工作，且未办理任何外出书面请假手续。鉴于以上情况，请你在接到本通知后于2015年6月12日上午10：00前返岗并按无锡分中心安排开展工作，具体工作安排将由无锡分中心井经理负责。如你未能在规定的时间内正常返岗，将被记为旷工，根据信用卡中心的规定‘全年累计旷工5天或当月累计旷工3天的，即时解除劳动合同’。特此通知！”同时，力加力公司向黄一星发出第二封通知：“黄一星：你好！现对你在无锡分中心的具体工作安排通知如下：1、因你已经较长时间未正常履行工作职责，这段期间活动内容和工作内容都在变化，安排你参加6月15日－19日为期一周的培训，请从下周一（6月15日）起每天8：30－17：30至崇安大厦14楼无锡分中心培训教室参加业务技能培训。2、为了了解和熟悉卡中心最新的管理制度，安排你学习卡中心2015年所有需要全体员工学习的各项管理制度。3、按照卡中心要求参加晨会，业务技能培训，驻点销售等各项工作，如无故缺席，将按旷工处理，计入员工日常管理考勤。如你未能在规定的时间返岗工作，将被记为旷工，根据信用卡中心的规定，‘全年累计旷工5天或当月累计旷工3天的，即时解除劳动合同或退回派遣公司。特此通知！”2015年6月16日至19日，黄一星未按力加力公司通知要求参加培训。2015年6月26日，力加力公司将解除与黄一星劳动合同的决定通知了工会，工会在力加力公司的通知上签署了“同意”的意见。同日，力加力公司向黄一星发出了《解除合同通知书》。该通知书载明：“黄一星：你好！据用工单位信用卡中心的反馈，你自2015年6月15日以来连续多日旷工，你的行为已严重违反了规章制度。现我司决定，自2015年6月26日起解除与你的劳动关系。特此通知！”2015年10月21日，黄一星向无锡市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求力加力公司、力加力无锡公司、信用卡中心支付违法解除劳动合同赔偿金77264.74元、克扣的劳动报酬30230.7元。2015年12月11日，仲裁委作出裁决：一、力加力公司支付黄一星违法解除劳动合同赔偿金77264.74元；二、力加力公司支付黄一星克扣的劳动报酬30230.7元；三、力加力无锡公司、信用卡中心对前两项裁决承担连带赔偿责任。黄一星、信用卡中心、力加力公司均不服仲裁裁决，分别提起诉讼。另查明：一、信用卡中心于2013年9月12日下发了《信用卡中心分中心考勤规定》，该规章制度第十三条规定，全年累计旷工满5天或者当月累计旷工满3天的，即为严重违反卡中心规章制度，即时解除劳动合同或者退回派遣公司。2013年10月9日，信用卡中心将上述考勤规定向黄一星进行了告知。二、信用卡中心向黄一星支付的2014年6月至2015年5月的月平均工资为3035.1元。2014年1月至6月发放的平均绩效工资为4317.5元。2014年7月至2015年6月，信用卡中心每月向黄一星支付了基本薪资1785元。诉讼中，黄一星、力加力公司确认双方存在劳动关系。上述事实，有劳动合同、《考核办法》及告知函、通知、力加力公司给工会的函、《解除合同通知书》、锡劳人仲案字[2015]第124号仲裁裁决书、《信用卡中心分中心考勤规定》、工资发放表、双方当事人的陈述等证据在卷佐证。本院认为：劳动者从事用人单位或用工单位安排的劳动，用人单位、用工单位应当支付劳动报酬。信用卡中心制定的《考核办法》明确，正式商务拓展代表的拓展考核指标为每月须至少拓展1家达到钻石或精品标准的餐饮C（含KTV）门店，且须完成当月总部下发的其他商户的拓展任务（如满天星商户等）。该《考核办法》已向黄一星告知，且不违反法律规定，可以作为双方工资结算的依据。信用卡中心在2014年6月至8月每月初下达的考核指标系针对分中心作出，未明确黄一星个人的月度考核指标，故无法根据分中心的考核指标确定黄一星个人的月度考核指标，黄一星在此三个月的月度考核指标应按《考核办法》确定。黄一星在2014年6月至8月担任正式商务拓展代表期间，根据信用卡中心提供的证据，黄一星在2014年7月完成了《考核办法》确定的拓展考核指标，2014年6月、8月均未完成拓展考核指标。因无证据证明黄一星未完成2014年7月的维护考核指标，故本院认定黄一星在2014年7月的业绩已达到考核指标要求，信用卡中心应当依照《考核办法》的规定向黄一星支付该月的绩效工资4017.5元，力加力公司依法承担连带赔偿责任。黄一星未提供证据证明2014年6月、8月业绩未达到考核指标系劳动工具被没收或因信用卡中心、力加力公司的原因所导致，故本院认定2014年6月、8月黄一星业绩未达考核指标与信用卡中心、力加力公司无关。在《考核办法》规定“正式商务拓展代表当月未达到基本考核标准，则发放书面警告信。连续六个月内两次收到警告信的，则退回劳务公司”的情况下，信用卡中心在黄一星2014年6月、8月工作业绩未达到月度考核指标时，将黄一星调整至直销业务岗位工作，考虑了员工的工作能力，且符合劳动合同中“黄一星已明确知悉并同意，用工单位可根据其工作需要或黄一星的个人表现调整工作岗位”的约定，符合情理。之后，黄一星未到直销业务岗位、无锡中石油中桥加油站上班、拒不参加用工单位安排的培训，经用工单位信用卡中心、用人单位力加力公司多次通知，仍未到岗履行工作职责或参加培训，且持续较长时间，已构成旷工。力加力公司以黄一星连续多日旷工、已严重违反规章制度为由解除双方劳动合同，所依据的《信用卡中心分中心考勤规定》未按照《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定的程序制定，故力加力公司解除与黄一星的劳动合同违反法定程序，黄一星要求力加力公司支付违法解除劳动合同赔偿金，于法有据，本院予以支持。根据黄一星在力加力公司的工作年限、解除劳动合同前12个月平均工资，力加力公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金42491.4元。黄一星未提供证据证明在2014年6月、2014年8月至2015年6月26日期间的业绩完成情况，在此期间信用卡中心向黄一星支付了基本薪资，故黄一星主张的上述期间内被克扣的工资，无事实依据，本院不予支持。黄一星与力加力无锡公司不存在劳动关系，故黄一星要求力加力无锡公司支付违法解除劳动合同赔偿金、绩效奖金，无事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第六十二条、第八十七条、第九十二条之规定，判决如下：一、上海力加力企业管理服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付黄一星违法解除劳动合同赔偿金42491.4元。二、交通银行股份有限公司信用卡中心于本判决发生法律效力之日起三日内支付黄一星2014年7月绩效奖金4017.5元，上海力加力企业管理服务有限公司承担连带赔偿责任。三、驳回黄一星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费20元由上海力加力企业管理服务有限公司、交通银行股份有限公司信用卡中心负担。该款已由黄一星垫付10元，上海力加力企业管理服务有限公司、交通银行股份有限公司信用卡中心于本判决发生法律效力之日起三日内直接支付给黄一星。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时按照《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号11×××05）。审 判 长  吴寒阳人民陪审员  杨志贤人民陪审员  胡敏奇二〇一六年七月十四日书 记 员  张骋远本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。