呼和浩特市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)内01民终1653号上诉人（一审被告）内蒙古长融房地产开发有限公司。住所地呼和浩特市新城区机场北铺路春华会馆***室。法定代表人王继，该公司总经理。委托代理人李昕睿，慧聪律师事务所律师。被上诉人（一审原告）张国信，男，1947年6月28日出生，汉族，退休职工，住上海市浦东新区。被上诉人（一审原告）王家芝，女，1951年11月22日出生，汉族，退休教师，住上海市浦东新区。上诉人内蒙古长融房地产开发有限公司（以下简称长融公司）因与被上诉人张国信、王家芝商品房买卖合同纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2015）新民一初字第00266号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问有关当事人，均未提交新的证据，亦未提出新的事实或理由，本院依法决定不开庭审理，并向各方当事人予以释明。本案现已审理完毕。一审法院经审理查明，2010年8月12日，王家芝与长融公司签订了《商品房买卖合同》，约定购买开发的位于呼和浩特市新城区火车东站西侧、机场高速路北侧水岸小镇13（B9）幢2单元1402号商品房，建筑面积105.77平方米，总购房款人民币434186元。合同第八条约定：出卖人应当在2012年6月29日前交房。张国信、王家芝按照约定全部付清了购房款，长融公司未按照合同约定时间交付房屋。另外，双方在合同中约定，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备交付条件，并符合合同约定的商品房交付买受人使用。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的；2、商品房建造工地临近的市政工程建设导致商品房无法进行正常施工的；3、政府管制、征用或规划变更等政府行为导致无法正常进行开发建设的；4、施工中遇到异常恶劣天气，地震等不可抗力原因的；5、因非出卖人原因，有关政府部门延迟发出有关批准的文件的。合同第九条同时约定：出卖人逾期交房的违约责任，逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起45天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的2%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之叁的违约金。另查明，长融公司委托内蒙古公鉴房地产估计有限公司对其开发建设的位于新城区机场路”水岸小镇”项目B1号楼的住宅房地产进行市场租赁价格评估，该公司于2015年3月25日出具《房地产估价报告书》，结论为：以2015年3月19日为时间点,估价对象住宅房地产租赁价格分别为3-10层每天每平方米0.60元、11-21层每天每平方米0.61元、22-25层每天每平方米0.62元、26层每天每平方米0.59元。张国信、王家芝诉请：一、长融公司履行《商品房预售合同》中第九条第一款第（2）项中的违约责任，违约天数：从2012年7月1日起至2015年4月30日，共计1034天，赔偿张国信、王家芝违约金134684元。二、要求长融公司承担诉讼费。一审法院认为，双方签订的《商品房买卖合同》，是双方当事人真实意思表示，内容合法，应受法律保护。张国信、王家芝按合同约定履行了交付购房款的义务，但长融公司未按合同约定日期将房屋交付，构成违约，应承担违约责任。本案的争议焦点为：一、物业费、采暖费是否补偿了，该笔费用是否折减被告长融公司的违约责任；二、该案是否已过诉讼时效；三、长融公司抗辩的民航工程、市政道路工程、供排水工程、热力管网工程的理由是否构成不可抗力，即是否可以视为合同约定的长融公司长融公司的免责事由；四、双方在合同中约定的违约金是否过高。针对争议焦点一，违约金的具体起止时间，长融公司是否代张国信、王家芝交纳了部分物业费和暖气费，可否折减被告长融公司的违约违责任。依照双方之间的合同第十一条约定，商品房达到交付使用条件后，出卖人应当以书面通知买受人办理交付手续并签署交接单。长融公司并没有证据证明其代张国信、王家芝交纳任何费用，故长融公司的该项抗辩理由本院不予采纳。关于争议焦点二，该案是否已过诉讼时效。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间二年，故长融公司抗辩张国信、王家芝的诉讼请求没有法律依据，不予采纳。关于争议焦点三，长融公司抗辩的民航工程、市政道路工程、供排水工程、热力管网工程的理由是否构成不可抗力，即是否可以视为合同约定的长融公司的免责事由。长融公司抗辩水岸小镇项目在建设过程中，因小区建筑物超高，影响呼和浩特白塔国际机场而被责令停止施工及火车东客站市政工程道路建设影响施工，导致工程延期。依据合同中约定，如遇商品房建造工地临近的市政工程建设导致商品房无法进行正常施工的；政府管制、征用或规划变更等政府行为导致无法正常进行开发建设的，长融公司可据实予以延期，故长融公司主张白塔国际机场航道停工275天（2011年9月7日至2012年6月7日）、火车东客站市政修路停工98天（2010年8月10日至2010年12月25日），共计373天的抗辩理由成立，在长融公司的违约天数中应予以扣减。长融公司迟延交付房屋，其中合理扣减373天，予以支持。关于争议焦点四，张国信、王家芝与长融公司的合同中约定的违约金是否过高。对于调整违约金、违约责任，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”根据上述法律规定可知，我国法律确定的违约损害赔偿责任系以填补损失为基本原则。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失百分之三十为标准适当减少。”鉴于本案系因逾期交房引起的房屋买卖合同纠纷，对于出卖人延期交房，直接后果是导致买受人不能按期居住该房屋，则此期间的实际利益损失，以买受人需要租赁房屋居住，所发生的房屋租赁费为替代利益损害赔偿较为符合实际，亦符合日常经验法则的判断标准。综合买受人的实际损失及合同履行情况、当事人过错程度等因素。以同地段同类型房屋租赁费的1.3倍为违约金的计算标准，较为公平、合理，亦符合法律及相关司法解释的规定。张国信、王家芝购买的房屋为“水岸小镇”13（B9）幢2单元1402，建筑面积105.77平方米，《房地产估价报告书》认定的同地段同类型房屋租赁费为0.61元/天/m2，故长融公司应向张国信、王家芝支付的违约金为55442元[0.61元/天/m2×105.77m2×（1034-373）×1.3倍]（截止到2015年4月30日）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告内蒙古长融房地产开发有限公司于本判决生效后10日内支付原告张国信、王家芝违约金人民币55442元（截止到2015年4月30日）；二、驳回原告张国信、王家芝的其他诉讼请求。案件受理费1，497元（原告已预交），减半收取，由原告张国信、王家芝承担904元，由被告内蒙古长融房地产开发有限公司承担593元。长融公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、长融公司因锅炉建设逾期交房的免责时间自2012年6月8日至2013年9月30日止，长融公司不承担逾期交房的违约责任；二、判决认定违约金按租金标准计算1倍；三、判令一、二审诉讼费全部由张国信、王家芝承担，并提出以下事实与理由：一、长融公司自2010年7月起开始供暖设施的土建及设备采购、调试及安装直到2013年10月才施工及增容报备，长融公司在增加了资金压力、延长了建设周期的情况下，不应仅仅为一审法院所认定的373天。一审法院对长融公司所提出的情况未予认定，显然是事实没有查清，对长融公司显失公平。二、张国信、王家芝实际损失应按同等地段同类房屋金计算，在扣除免责时间后，长融公司承担的违约金应以张国信、王家芝实际损失为限，而一审法院在无任何证据的情况下，扣除相应免责时间后直接使用租金的1.3倍计算欠妥。综上，请二审法院支持长融公司的上诉请求。本院理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于免责期间认定问题，长融公司在一审时主张白塔国际机场航道停工275天、呼和浩特火车东站市政修路停工98天，共计373天的抗辩理由成立，在长融公司违约的天数中应予以扣减。二审中，长融公司没有新的证据在扣除373天免责期间以外免责期间的证据，长融公司应当承担举证不能对其不利的后果，因此，长融公司此项上诉主张，本院不予支持。关于长融公司主张违约金应按应按同等地段同类房屋租金1倍计算的问题，长融公司在一审中主张双方的万分之三违约金明显偏高，应该按照同地段租金进行调低及计算。一审法院酌定本案案情实际及当事人过错程度等因素。以同地段同类型房屋租赁费的1.3倍为违约金的计算标准，符合相关法律的规定，本院予以支持。综上，长融公司的上诉理由并无事实和法律依据，其上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2994元，由内蒙古长融房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨福金审判员  殷玉凤审判员  韩 韬二〇一六年七月十二日书记员  曹建飞