四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川18民终707号上诉人（原审原告）余小芹，女，生于1965年9月18日，汉族，四川省荥经县人，农民，住荥经县。委托代理人刘星常，男，生于1966年6月30日，汉族，四川省荥经县人，住荥经县，系余小芹丈夫。被上诉人（原审被告）荥经县环境卫生管理所，住所地荥经县。法定代表人王永琼，该所所长。委托代理人陈秋霞，四川天责律师事务所律师。委托代理人杨昌郁，四川天责律师事务所律师。上诉人余小芹因与被上诉人荥经县环境卫生管理所劳动争议一案，不服四川省荥经县人民法院(2016)川1822民初11号民事判决，本院于2016年6月14日受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，荥经县环境卫生管理所是具有法人资格的公益性事业单位。余小芹在荥经县环境卫生管理所处从事环卫清扫保洁工作至2015年9月30日，属公益性岗位。2014年1月1日，余小芹与荥经县环境卫生管理所签订了《劳动合同》，劳动合同期限自合同签订之日至2014年12月31日。2015年，余小芹仍在荥经县环境卫生管理所工作，但未签订《劳动合同》，余小芹工作至2015年9月30日。余小芹到荥经县环境卫生管理所上班后，到荥经县农村信用合作联社营业部开办了尾号为1579的银行账户，用于荥经县环境卫生管理所发放工资。荥经县环境卫生管理所将每月工资发放至余小芹的尾号为1579的银行账户内，该账户显示余小芹开卡时间是2011年5月20日。荥经县环境卫生管理所从2011年6月10开始发放每月工资至2015年11月。荥经县环境卫生管理所为余小芹办理了基本养老保险、医疗保险。2015年12月30日，余小芹向荥经县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求荥经县环境卫生管理所支付经济补偿金、双倍工资等，荥经县劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理案件通知书。原审法院另查明，2015年，雅安市最低月工资为1380元。原审法院认为，余小芹在荥经县环境卫生管理所处从事环卫清扫保洁工作，双方之间形成劳动关系。关于余小芹要求荥经县环境卫生管理所支付经济补偿金8280元。余小芹在荥经县环境卫生管理所处从事的工作属公益性岗位，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定“地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定”，对余小芹的该项请求不予支持。关于余小芹要求荥经县环境卫生管理所支付2010年5月1日至2015年9月30日未签订书面劳动合同的二倍工资15180元。经查明，荥经县环境卫生管理所将工资全部发放到了余小芹提交的尾号1579的银行账户内，该银行账户记录显示开卡时间为2011年5月20日，第一笔上卡工资时间是2011年6月10日，荥经县环境卫生管理所是次月发放上月工资。因此，余小芹到荥经县环境卫生管理所处工作开始时间为2011年5月。2014年余小芹与荥经县环境卫生管理所签订了劳动合同，2015年1月至9月期间荥经县环境卫生管理所未与余小芹签订书面劳动合同。荥经县环境卫生管理所辩称，2015年1月至9月30日余小芹自动离岗，是其丈夫在扫地，导致不能与余小芹签订劳动合同。但荥经县环境卫生管理所明知余小芹的工作由其丈夫代扫的情形，仍按时以余小芹的名义发放工资，视为认同是与余小芹之间发生劳动关系。因此，荥经县环境卫生管理所的辩解理由不成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工作的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，荥经县环境卫生管理所应向余小芹支付2015年未签订劳动合同期间的双倍工资，即1380元/月×8个月=11040元。关于余小芹要求荥经县环境卫生管理所支付失业金33120元。由于2015年9月余小芹年满50岁，就未在荥经县环境卫生管理所处工作，属退休人员，不符合领取失业保险金的条件，故余小芹的该项请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条之规定，判决：一、荥经县环境卫生管理所在判决生效之日起10日内支付余小芹2015年1月至9月期间未签订劳动合同的双倍工资11040元；二、驳回余小芹其他诉讼请求。宣判后，余小芹不服，向本院提出上诉并请求：1、依法撤销（2016）川1822民初11号判决；2、请求被上诉人依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定每年支付一个月工资的经济补偿金，从2011年5月1日至2015年9月30日，6年每年一个月×每月按雅安市最低工资1380元×6年＝8280元；3、请求被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资，按雅安市最低工资1380元×5年零4个月＝88320元；4、依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条，第四十三条的规定没有领取养老金的依法支付失业金，按雅安市最低工资标准1380元×2年＝33120元。以上三项共计129720元。主要上诉理由：2011年5月1日经人介绍，在荥经县环卫工作，在与该单位就职业病健康检查与该单位多次协商要求体检，依据《中华人民共和国职业病防治法》第四十二条、第六十二条、第六十四条之规定未体检不得解除劳动关系，并依据《中华人民共和国劳动法》第四十二条、第四十三条规定，上诉人虽然到了法定退休年龄但没有领养老金请求支付失业金。依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条的规定，请求支付经济补偿金。原审判决对上诉人未签订书面劳动合同二倍工资计算为8个月的依据认定错误。被上诉人荥经县环境卫生管理所答辩称：1、被上诉人作为公益性事业单位，在行政隶属上属荥经县城市管理综合行政执法局下属单位，2012年4月9日，该机关就以荥执法【2012】16号文件规定，将清扫保洁人员设定为公益性岗位。根据《劳动合同法实施条例》第12条“地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿金的规定”，上诉人要求支付经济补偿金的请求依法不能成立。2、被上诉人同意向上诉人支付2015年2月至9月的双倍工资1380元/月×8＝11040元，但应扣除给上诉人多发放的两个月的工资1380元/月×2＝2760元，实际还应向上诉人支付8280元。3、按照《四川省失业保险条例》第19条第1款第㈣项规定，上诉人不符合享受失业保险待遇的条件。同时上诉人已年满50周岁，达到法定退休年龄就未在被上诉人处工作。所以上诉人的上诉请求及理由均不能成立，应驳回上诉，维持原审判决。双方当事人在二审中均未提交新证据。二审审理查明的事实与原审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为：本案争议的焦点为：一、关于余小芹的经济补偿金应否支持的问题。经审查，余小芹所从事的工作为，环卫清扫保洁工作，其工作性质属公益性岗位，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定“地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定”，因此对余小芹主张要求被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金的理由，不符合相关法律规定，其理由不能成立，依法予以驳回。二、关于未签订劳动合同双倍工资计算方式的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同第二十八条的规定向劳动者每月支付二倍的工资，”的规定，原审法院根据查明的事实，对余小芹主张的未签订书面劳动合同双倍工资确认为8个月的处理正确，本院依法予以维持。故对上诉人提出未签订书面劳动合同双倍工资，应从2011年5月1日至2015年9月30日止的上诉请求及理由与本案查明不符，其上诉理由不予支持。三，关于失业保险金的问题。根据《失业保险条例》第十四条第一款第㈠项“按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的”的规定，因本案的上诉人余小芹已年满50周岁，达到退休年龄，同时余小芹在诉讼中也未能举证证明，原所在的单位和本人按照规定缴纳了失业保险费的依据，所以对其要求支付失业保险金33120元的主张于法无据，其该上诉理由依法不予支持。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人余小芹的上诉请求及理由均不能成立，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈠项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人余小芹承担；一审案件受理费按照原判决执行。本判决为终审判决。审 判 长 徐 剑审 判 员 刘 琼代理审判员 文 茜二〇一六年七月五日书 记 员 许冬冬