海南省第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)琼96民终695号上诉人（原审原告）刘彩云。委托代理人朱元辞，海南惠海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）五指山市五指山中学。法定代表人谢海斌，该校校长。委托代理人吴杰，该校副校长。委托代理人周才仁，海南椰树春律师事务所律师。上诉人刘彩云因与被上诉人五指山市五指山中学（以下简称五指山中学）承包经营合同纠纷一案，不服五指山市人民法院（2015）五民初字第276号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明:原、被告2006年8月15日签订《食堂承包合同书》，约定被告将学生食堂发包给原告，经营期限自2006年9月起至2016年9月止，原告应在承包开始前5天一次性缴纳10000元风险保证金，承包金每月2000元，原告垫资购买厨房设备及售饭卡系统，被告免收6年的管理费，期间为2006年9月至2012年9月止的承包管理费，从2013年9月起，按每月2500元缴纳承包管理费，原告垫资购买的设备归原告所有，承包管理费应在每月30日前一次性交清，如欠交两个月，被告将取消原告承包资格，并从押金中扣除相应费用。2007年7月13日双方又签订了《食堂承包补充协议书》，约定将原告的承包经营期限延长至2026年9月1日止，因原告的丈夫史淑贵在被告处工作，从2013年9月起，被告每月抵扣史淑贵工资1000元作为管理费，原告每月仍应缴纳管理费1500元。但在实际承包经营期间，被告未将史淑贵的工资抵扣管理费，原告2012年12月28日缴纳了10000元，2013年1月31日缴纳了2500元，2013年4月10日缴纳了2500元，以上款项均注明为管理费。2015年8月16日，被告以五府函[2015]212号文件的精神决定收回食堂经营权，并要求原告立即退出。现该食堂已于2015年10月由被告强制收回，交由案外人海南健友餐饮管理有限公司经营管理。之后被告以原告未缴纳承包管理费为由，于2015年11月3日向本院起诉，要求解除其与原告签订的《食堂承包合同书》及《食堂承包补充协议书》，本院作出（2015）五民初字第341号判决解除了该合同及补充协议。双方发生纠纷后，原告为维护其合法权益，向该院提起诉讼，请求1.判令被告继续履行与原告签订的《食堂承包合同书》及《食堂承包补充协议书》；2.本案的诉讼费用由被告承担。原审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告以五府函[2015]212号文件的精神决定收回食堂经营权，要求原告立即退出，现已强制收回食堂。被告收回时，原告的承包期尚未届满，也不存在合同权利义务终止的情形，被告收回食堂经营权的行为属单方解除合同。根据《合同法》的规定，合同的单方解除权分为法定解除权与合同解除权两种，被告的解除理由不符合法定解除权的行使条件，也不符合双方约定的合同解除权的行使条件。因此，被告无权以此为由单方解除合同，但被告已于2015年10月单方收回食堂，现该食堂已交由海南健友餐饮管理有限公司经营管理。在收回食堂后，被告以原告未缴纳承包管理费为由，于2015年11月3日向本院起诉，要求解除其与原告签订的《食堂承包合同书》及《食堂承包补充协议书》，本院（2015）五民初字第341号判决解除了该合同及补充协议，原告的诉求已无法获得支持，故对原告要求继续履行合同及补充协议的诉求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告刘彩云的诉讼请求。案件受理费50元，由原告刘彩云负担。上诉人刘彩云不服一审判决，向本院提起上诉，请求1.撤销(2015)五民初字第276号民事判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。理由如下：一、一审法院判决没有事实和法律依据。1.一审判决认定该合同合法有效，且被告无权以五府函【2015】212号文件单方解除合同，那么合同就应当继续履行，上诉人要求继续履行合同的诉求应当予以支持而非判决驳回原告的诉讼请求；2.被上诉人在本案审理过程中并未提出“以上诉人未缴纳承包费为由解除合同”的抗辩，在其答辩状中明确以五府办【2015】14号及五府函【2015】212号文作为依据抗辩解除合同。但一审法院却人为的将被上诉人在另案中的主张作为本案被上诉人的抗辩，这显然违背人民法院居中审理案件的原则，有失公正。二、一审判决适用法律错误。1.一审判决已经认定《食堂承包合同书》、《食堂承包补充协议》合法有效，被上诉人无权单方解除合同，但又以被上诉人已经收回食堂并发包给案外人以及尚未生效的(2015)五民初字第341号判决书为由驳回上诉人的诉讼请求，在适用法律方面显然错误。第一、一审法院认定双方签署的合同合法有效，故各方当事人权益应当受到法律保护。在双方的合同纠纷未经人民法院作出生效判决前，被上诉人强行收回食堂并再次发包，实质是侵犯了上诉人合法权益。然一审却判决驳回上诉人的一审诉讼请求，实质是放纵被上诉人的违法行为，导致上诉人的合法权益无法得到法律保护；2.即便本案需要依据另案的判决作为审理依据，该判决也应当是生效判决。一审法院依据尚未发生法律效力的(2015)五民初字第341号民事判决作为本案的审理依据，显然错误。被上诉人五指山中学答辩称，原审判决正确，请求维持原判。二审查明的事实、采信的证据与一审查明的事实、采信的证据一致，本院予以确认。二审另查明，五指山市人民政府办公室于2015年2月5日下发的《五指山市农村义务教育学生营养改善计划供餐工作实施方案》规定：“市教育局收回由私人承包的义务教育学校食堂经营权，通过公开招（邀）标的方式，引进专业餐饮管理企业履行食堂经营服务职能。”2015年2月15日，五指山市教育局颁发五教字【2015】24号文件，要求五指山各中小学校认真贯彻执行上述方案。2015年8月，五指山市教育局通过公开向社会招标的方式确定海南健友餐饮管理有限公司作为经营学校食堂的经营者。根据五指山市教育局的要求，五指山中学于2015年10月8日与海南健友餐饮管理有限公司签订《学校供餐服务合同》。本院认为，学校食堂食品安全关系到青少年的健康成长、关系社会和谐与稳定，关系国家和民族的未来，是重大的民生问题，经济问题。五指山市人民政府要求五指山市教育局收回由私人承包的义务教育学校食堂经营权、引进专业餐饮管理企业履行食堂经营服务职能，是履行其管理社会的职能。五指山市教育局根据五指山市政府的要求收回学校食堂、并于2015年8月确定海南健友餐饮管理有限公司作为五指山中学食堂的经营者。虽然上诉人刘彩云与被告五指山中学签订的《食堂承包合同书》及《食堂承包补充协议》（以下统称合同）系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。但五指山中学根据五指山市教育局的要求已于2015年10月将学校食堂交给了海南健友餐饮管理有限公司经营管理，合同继续履行的条件已不存在，合同无法继续履行。《中华人民共和国合同法》第一百一十条的规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行：……。”上诉人要求继续履行合同不符合上述规定，对其主张本院不予支持。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当。应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人刘彩云负担。本判决为终审判决。审判长 杨 洁审判员 陈 杰审判员 陈玫伊二〇一六年七月十五日书记员 邱飞丽附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。审核：杨洁 撰稿：杨洁 校对：邱飞丽 印刷：李慧玲海南省第一中级人民法院 2016年7月19日印制（共印20份）