重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终3764号上诉人（原审被告、反诉原告）于某珍。委托代理人唐明照，重庆中标律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）杨某坤。委托代理人陈跃勇，重庆荣升律师事务所律师。上诉人于某珍因与被上诉人杨某坤健康权纠纷一案，不服重庆市荣昌区人民法院作出的（2015）荣法民初字第05845号民事判决提起上诉。本院受理后，依法由审判长苏致礼、审判员段晓玲与代理审判员潘建兴组成合议庭，审理了本案。上诉于某珍及其代理人唐明照、被上诉人杨某坤的委托代理人陈勇跃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：杨某坤与于某珍系同村村民。2015年10月5日9时许，于某珍的丈夫李某贵因有人从自家土地上踩踏，便在公路上骂人。杨某坤每日要从李某贵土地旁边经过，其便以为李某贵在骂自己，遂出口与李某贵对骂。因当天下雨，杨某坤左手抱着两个月左右的孙子，右手杵着拐棍向李某贵走去。于某珍以为杨某坤欲出手殴打其丈夫李某贵，便从杨某坤手中抢走木棍殴打原告的左脚。双方为此发生抓扯，均摔在地上，后被他人劝开。杨某坤为此受伤并于当日到荣昌县人民医院治疗。入院情况：患者因“被人打伤致全身多处肿痛2+小时”于2015年10月5日12:53时入住我科。患者入院2小时前在家被人打伤全身多处，当即觉全身多处疼痛，由家人陪同来我院治疗。伤后，患者无昏迷、无头晕头痛、无呕吐恶心、无心慌气短、无腹部疼痛，大小便无失禁。患者来我院后强烈要求住院治疗。门诊遂以“全身多处软组织挫伤”收入住院治疗。杨某坤入院诊断为：1.全身多处软组织挫伤；2.腰椎间盘突出症；3.血小板减少。该院给予杨某坤进行拍片等相关检查并给予治疗6天，合计花费医疗费3227.30元，因症状明显好转出院。出院诊断：1.全身多处软组织挫伤；2.腰椎间盘突出症；3.腰5椎椎弓根峡部裂；4.腰椎退行性改变；5.右肾囊肿；6.血小板减少。出院医嘱：1.出院后休息4周；2.根据病情门诊随访，不适随诊。一审审理过程中，于某珍认为杨某坤存在过度医疗，并申请对杨某坤是否存在过度医疗进行司法鉴定。一审法院依法委托重庆市荣昌司法鉴定所进行鉴定。该所于2016年1月28日出具渝荣司法鉴定所[2016]临鉴字第19号鉴定意见书，鉴定意见为：杨某坤本次住院的医疗费用开支属于正常开支，不存在过度治疗。于某珍为此花费鉴定费1800元。杨某坤对该鉴定意见无异义。于某珍认为杨某坤仅是将住院病历拿去医院作鉴定，而最根本的证据询问笔录没有拿去，询问笔录能够反映原告有无必要去医院住院治疗，鉴定机构仅依据病历作出鉴定意见不准确，且二位鉴定人员均是荣昌区人民医院医生，杨某坤也在荣昌区人民医院治疗，存在避嫌。于某珍认为在本次抓扯过程中导致其拇指关节脱位，花费治疗花费90元，并举示了兰明高出具的医疗证明一张及兰明高的执业医师资格证予以证实。杨某坤对此不予认可。以上事实有荣昌区公安局仁义派出所询问笔录、出警说明，原荣昌县人民医院住院病历、费用清单、住院费发票、出院证，渝荣司法鉴定所[2016]临鉴字第19号鉴定意见书，医疗证明、乡村医生执业资格证及杨某坤、于某珍的陈述等予以证实，一审法院予以确认。一审法院认为：本案争议焦点为：一、杨某坤在本次治疗中是否存在过度治疗；二、双方的过错程度；三、双方在抓扯过程中是否导致于某珍右手大拇指受伤。一审法院结合审理查明及证据评析如下：一、对是否存在过度治疗。双方发生抓扯时间为2015年10月5日9时许，杨某坤到荣昌区人民医院住院时间为当日12时，抓扯地点为荣昌区仁义镇，治疗地点为荣昌城区，医疗时间间隔合理。经该院入院诊断为全身软组织损伤，该院给予相应检查和对应治疗。于某珍已经就杨某坤是否存在过度治疗申请了司法鉴定，鉴定意见显示：因杨某坤被诊断为全身软组织损伤，为进一步确定损伤部位及损伤程度等，该院给予相应的拍片等检查属正常。虽检查过程中发现了杨某坤还患有其他非因本次纠纷造成的腰椎间盘突出、腰5椎弓根峡部裂等病症，但药物清单中并无治疗相应病症的药物。故鉴定机构作出：杨某坤本次住院的医疗费用属于正常开支，不存在过度治疗。该鉴定意见分析到位，说理充分，于某珍也未提出其他相反的证据予以推翻，对该鉴定意见一审法院予以采信。于某珍称：作出鉴定意见的两位鉴定人员系杨某坤住院同一医院的医生，存在避嫌嫌疑，但其并未提供证据证明二位鉴定人员存在程序违法或其他对主观原因影响鉴定结论的准确性，故对于某珍的辩称一审法院不予采信。二、双方的过错程度事发当天，天气下雨，农村路滑，杨某坤手中还抱着幼小的婴儿，其手杵木棍防滑属于正常行为。而于某珍在没有任何证据证明杨某坤欲殴打其丈夫的情况下抢走杨某坤手中的木棍并殴打杨某坤，进而双方发生抓扯，导致杨某坤受伤，是本次抓扯发生的起因也是主要原因。杨某坤在没有证据证明李某贵在辱骂自己，而与李某贵对骂，双方激烈的争吵也引起了于某珍有误以为杨某坤有殴打李某贵的想法，故杨某坤应对本次纠纷发生的起因也存在一定的过错。据此，双方对本次纠纷及损害后果的发生均有过错，应当对此次纠纷承担相应责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因杨某坤自身存在过错，应当减轻于某珍的责任。结合本案案情，一审法院酌定于某珍对杨某坤的损失承担70%的赔偿责任。三、双方在抓扯过程中是否导致于某珍右手大拇指受伤《乡村医生从业管理条列》第二十三条第一款第（一）项规定：乡村医生在执业活动中享有进行一般医学处置，出具相应的医学证明的权利。于某珍向一审法院举示了乡村医生兰明高的出具的医学证明及其从业医师资格证及身份证予以证明。双方住所地在荣昌区仁义镇正华村，而兰明高系仁义镇正华社区卫生室执业医师，事发地点也在仁义镇正华社区。纠纷发生后，于某珍到卫生室治疗也较为合理。因乡村医疗执业的特殊性，于某珍已经举示较为充分的证据其治疗右手拇指受伤的事实。此外，因双方相互之间发生了抓扯，导致手指受伤的可能性也较大，杨某坤也未举示相反的证据予以推翻。故因本次导致于某珍右手大拇指受伤且治疗花费90元的事实一审法院予以确认。对原告请求的各项损失一审法院依法确认如下：1.医疗费，杨某坤因此次抓扯导致其全身软组织受伤，当日到原荣昌县人民医院住院治疗花费住院费3227.3元，有住院病历、费用清单、出院证及发票等予以证实，一审法院予以确认，因原告仅请求3204元，系其对自身权利的处分，一审法院予以确认。2．住院伙食补助费，杨某坤因受伤在荣昌县人民医院住院治疗6天，原告主张32元/天的住院伙食补助费不违反法律规定，一审法院予以确认。该费用应当计算为192元（6天×32元/天）。3.护理费，杨某坤因此次纠纷受伤住院6天，住院期间确需护理，原告主张80元/天不违反法律规定，一审法院予以确认，该费用计算为480元（6天×80元/天）。4.误工费，杨某坤住院期间及休息期间不能正常参与劳作，确有误工的事实，因其未提供证据证明实际误工损失，其要求按照36元/天计算34天（6天+4×7天/周）为1224元，不违反法律规定，一审法院予以支持。5.交通费，杨某坤因受伤治疗，确需花费交通费，但其未提供相应证据予以证实该费用的金额，一审法院酌情主张100元。上述费用合计5200元，被告于某珍应当负担70%的赔偿责任即3640元（5200元×70%）。对于某珍因此次纠纷导致其手指受伤花费的费用90元，杨某坤应当承担30%的赔偿责任，计算为27元（90元×30%）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本诉被告于某珍于本判决生效之日起5日内赔偿本诉原告杨某坤因此次纠纷产生的各项损失共计3640元；二、反诉被告杨某坤于判决生效之日起5日内赔偿反诉原告于某珍的因此次纠纷产生损失27元；三、驳回本诉原告杨某坤的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告于某珍的其他诉讼请求。如果于某珍、杨某坤未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费预收50元，实际收取50元，由本诉被告于某珍负担35元,本诉原告杨某坤负担15元；一审反诉案件受理费预收50元，实际收取50元，由本诉原告于某珍负担35元，本诉被告杨某坤负担15元。上诉人于某珍不服一审判决，向本院提起上诉。上诉请求：依法撤销原审判决第一项。事实及理由：一、原审法院认定事实不清，由于鉴定人系荣昌区人民医院的，上诉人在一审中对鉴定书提出了质疑，被上诉人住院治疗花费的费用属于恶意治疗，不存在住院治疗的必要性。二、原审法院被动做出判决显失公平，不应当就被上诉人治疗费用予以支持，被上诉人属于恶意无理的诉讼行为。三、原审关于责任比例的划分缺乏法律依据。被上诉人杨某坤答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持。上诉人侵害被上诉人健康权的行为事实清楚，证据确凿，根据在一审中由双方委托的司法鉴定机构出具的鉴定意见，被上诉人的医疗费用开支属于正常开支，不存在过度治疗。二审查明事实与一审查明事实相同。本院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人于某珍提出因鉴定人和杨某坤的医疗机构同是荣昌区人民医院，鉴定人没有避嫌，杨某坤不存在住院治疗的必要，且其住院系恶意治疗并进行恶意无理诉讼的上诉理由；因在一审中于某珍对杨某坤是否存在过度医疗申请法院进行鉴定，一审法院依法委托鉴定机构进行了鉴定，程序合法，鉴定机构作出的鉴定结论应当被采信，杨某坤不存在过度治疗，于某珍诉称鉴定人没有避嫌、杨某坤恶意治疗、恶意诉讼，但其并未举示充分证据证明其上诉理由成立，故本院不予采纳。上诉人于某珍提出原审划分责任比例缺乏法律依据的上诉理由；一审法院根据查明的事发经过，综合考量于某珍、杨某坤在本次纠纷中的过错程度，结合本案案情，酌情划分的于某珍、杨某坤的在本案中的责任比例并无不当，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确。上诉人于某珍的上诉请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人于某珍承担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  苏致礼审 判 员  段晓玲代理审判员  潘建兴二〇一六年七月十八日书 记 员  孙 翠