山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书（2014）滕民初字第2449号原告：洪玉亮，男，1976年3月3日出生，汉族，居民，住枣庄市山亭区。法定代理人：王二玲，女，1974年12月24日出生，汉族，住址同上，系原告之妻。委托代理人：夏青，山东善国律师事务所律师。被告：金伟娜，女，1978年1月6日出生，汉族，居民，住滕州市。委托代理人：王岩、褚海燕，山东发扬律师事务所律师。被告：张延会，男，1978年2月17日出生，汉族，居民，枣庄市山亭区桑村镇东罗山村。委托代理人：孙春林，山东滕国律师事务所律师。被告：枣庄市山亭区山城街道办事处。法定代表人：盛新闻，主任。委托代理人：徐斌，山东龙头律师事务所律师。被告：枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心。法定代表人：王社伟，主任。委托代理人：徐斌，山东龙头律师事务所律师。被告：山东金石文化传媒有限公司。法定代表人：房茂坤，经理。委托代理人：闫锋，山东滕达律师事务所律师。原告洪玉亮与被告金伟娜、张延会、枣庄市山亭区山城街道办事处、枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心、山东金石文化传媒有限公司提供劳务者受害责任赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告洪玉亮的委托代理人夏青，被告金伟娜的委托代理人王岩、褚海燕，被告张延会的委托代理人孙春林，枣庄市山亭区山城街道办事处（以下简称山城办事处）和枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心（以下简称山城村镇建设中心）的共同委托代理人徐斌，山东金石文化传媒有限公司（以下简称金石公司）的委托代理人闫锋均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告洪玉亮诉称，被告金伟娜承接了被告山城办事处抱犊崮路外墙粉刷工程，后将该工程交给被告张延会具体施工，原告从事具体施工工作。2013年7月30日，原告在施工过程中从二楼坠落受伤。请求判令被告张延会、金伟娜赔偿原告医疗费47906.17元、住宿费356元、鉴定费5100元、交通费2293.3元、复印费98元、伤残赔偿金212400元、误工费93600元、住院护理费14646.72元、出院后护理费810000元、住院伙食补助费2643元、××人器具费15350元、抚养费166342.5元、营养费20000元、精神损害抚慰金100000元，共计1490735.69元，被告山城办事处、山城村镇建设中心、金石公司依法承担连带赔偿责任，诉讼费由被告承担。被告金伟娜辩称，被告金伟娜与原告没有雇佣关系；原告称从事施工过程中从二楼摔落受伤不属实，原告受伤是坐在罗马柱上，罗马柱倒塌，原告从上面掉下来摔伤，原告受伤是个人行为。请求驳回原告对被告金伟娜的起诉。被告张延会辩称，被告张延会是受雇于被告金伟娜，与原告不存在雇佣关系，请求驳回原告对被告张延会的诉讼请求。被告山城办事处辩称，山城村镇建设中心是发包方，原告申请追加山城办事处为被告，没有事实和法律依据，请求驳回原告对山城办事处的诉讼请求。被告山城村镇建设中心辩称，山城村镇建设中心是发包方，合同是加工承揽制作合同，对工程施工中造成的伤害不应承担责任，应当由实际施工人承担赔偿责任，请求驳回原告对被告山城村镇建设中心的诉讼请求。被告金石公司辩称，金石公司是工程的承包人、制作人，其在经营范围内经营，原告申请追加其为被告没有事实和法律依据，请求驳回原告对被告金石公司的诉讼请求。经审理查明，2013年7月31日，被告山城村镇建设中心与被告金石公司签订《沿街广告牌制作安装及外墙粉刷工程合同》一份，约定由金石公司制作安装山亭区山城街道办事处抱犊崮路沿街门面房所有广告牌、粉刷路南沿街门面房外墙面，施工日期：2013年8月10日前完工，承包方式：由乙方包工包料的形式自行组织施工；安全文明竣工要求：乙方在施工期间，严格采取安全施工保护措施，造成作业人员及相关人员的人身伤害伤亡、施工过程给经营业户造成人身及财产损失的，由乙方承担全部责任，并赔偿经济损失，与甲方无关。此前，双方已达成承包协议，被告金石公司先进入施工现场组织施工。被告山城村镇建设中心的组织机构代码证显示为事业法人。被告金石公司系由被告金伟娜和案外人房茂坤投资开办的有限责任公司，经营范围为：广告设计、制作、发布；室内外装饰装修工程设计、施工；电子显示屏设计、安装；工艺品销售；房地产开发、经营。被告金石公司承接该工程后，由被告金伟娜与被告张延会联系将外墙粉刷工程交给被告张延会组织施工，原告及其他施工人员跟随被告张延会在该工程中进行具体粉刷施工工作，每天工资200元，由被告金石公司提供粉刷的涂料，施工人员自带工具。被告金石公司及张延会均不具有装饰装修的施工资质。2013年7月30日，原告依上述合同约定的施工范围粉刷路南沿街门面房外墙面部分，施工过程中从二楼坠落受伤。被送往滕州市中心人民医院治疗，自2013年7月30日至10月30日住院共93天，花费住院费198627.7元，花费门诊医疗费1496.14元。2013年10月30日原告转至枣庄市山亭区人民医院住院治疗，花费住院费12600.4元，住院42天（实际住院至2013年12月11日，于2013年12月27日办理出院手续），于2013年12月12日转至中国人民解放军济南军区总医院治疗，住院40天，花费住院医疗费43401.9元。住院费用共计254630元。另在滕州市中心人民医院支出门诊医疗费2079.27元，在枣庄市山亭骨伤医院支出医疗费295元。购买U型枕支出19元、购买护理床支出2000元、购买陪护床护栏支出130元。以上住院费用及门诊医疗费、购买器具费用，其中由被告张延会给付35423.84元、由被告金伟娜给付171500元（其中3000元，在原告受伤后由被告金伟娜通过银行转给原告方，其余168500元由被告张延会以支取工程款、借款、支款方式从被告金伟娜处支取交原告的住院费），其余均由原告个人支付。经山东金剑司法鉴定中心鉴定，原告伤情构成二级伤残，需一人长期护理，××床需800-1200元，每8-15年更换一次，配置防褥疮垫需800-1000元，每5-8年更换一次，配置轮椅需500-1500元，每5-10年更换一次。原告支出病案复印费98元、鉴定费2600元。被告金伟娜对该鉴定意见不服，申请对原告的伤残等级及护理期限进行重新鉴定，本院委托山东大舜司法鉴定所进行重新鉴定，原告伤情构成一级伤残，需长期护理至生活自理能力恢复时止，但最长不超过20年。被告金伟娜支出鉴定费2100元，原告支出出鉴费2500元。被告金石公司对以上鉴定意见不服，申请对原告伤残等级进行重新鉴定，但又撤回了申请，本院依法终结了鉴定委托。原告为治疗和进行伤情鉴定支出交通费共计2293.3元、住宿费356元。原告一直由其妻子王二玲护理，王二玲为个体工商户山亭区桑村镇洪亮商店业主，经营零售预包装食品、乳制品。原告的被抚养人有：其父亲洪茂河，出生于1947年5月12日，长子洪宇出生于1999年2月8日、次子洪瑞出生于2007年3月6日；原告共兄弟二人，其兄已去世多年。2014年6月4日，原告诉至本院，诉请如上。庭审中，被告金伟娜、金石公司辩称，金石公司承接工程后，又承包给被告张延会，其与原告不存在雇佣关系，并称在2014年1月22日枣庄市公安局山亭分局山城派出所的询问笔录中被告张延会已认可原告是在帮其干活时摔伤的，并提供2014年8月26日被告张延会出具的收到工程款35000元的收款条，证明被告张延会收到工程款35000元。对此被告张延会不予认可，并提供证人张某、季某出庭作证，证明其与原告和其他施工人员均是受雇于被告金伟娜，并且同工同酬，与原告不存在雇佣关系，其收到款35000元，是向被告金伟娜要的给原告治疗的款，不是收的工程款；原告对被告张延会辩称予以认可，称其与被告张延会均是受雇于被告金伟娜。证人张某、季某还证实，施工需要到楼顶，从楼顶放绳从上往下粉刷，但原告在施工中未佩戴安全头盔、系安全绳。原告称被告山城村镇建设中心为被告山城办事处的下属机构，不具备法人资格，被告山城办事处、山城村镇建设中心均不予认可，并提供山城村镇建设中心的组织机构代码证证明为事业法人。被告金伟娜提供证人马某出庭作证，证明工程款从被告山城办事处财政所领取，被告山城办事处、山城村镇建设中心对此均不予认可，称该二被告均隶属于枣庄市山亭区政府，山城村镇建设中心的经费来源于上级拨款。被告辩称原告提供的门诊医疗费票据中有部分没有原告姓名，但该部分票据载明的用药及日期与有原告姓名的医疗费票据相吻合。原告主张误工费按伤前日平均工资200元计算，被告均不予认可，称应按农民标准计算；原告主张护理费应按农林牧渔业标准计算，被告亦均不予认可，称应按农民标准计算。被告张延会辩称住院费用，由其给付35423.84元、由被告金伟娜给付171500元，对此被告金伟娜辩称其给付的171500元，其中3000元系在原告受伤后由被告金伟娜通过银行转给原告方，其余由被告张延会以支取工程预付款、借款、支款方式从被告金伟娜处支取，说用于给原告治疗，系金石公司的款，对此被告金石公司辩称，被告金伟娜从公司项目工程款支取的费用，对于是用于原告医疗费还是用于工程，被告金石公司不清楚，但被告金伟娜是其公司业务经理，其从事的活动代表公司。被告张延会提供其妻子王永花与被告金伟娜的通话录音资料，证明被告金伟娜许诺由被告张延会将该事情揽下由公司给担着，对此被告金伟娜称该录音不完整，但证明了被告金伟娜系职务行为，该录音形成时间晚于枣庄市山亭区山城派出所对被告张延会的询问笔录形成时间，被告金伟娜未否认被告金石公司与被告张延会间存在发承包关系。原、被告双方均认可原告受伤时所施工的工程在2013年7月31日被告山城村镇建设中心与被告金石公司签订的《沿街广告牌制作安装及外墙粉刷工程合同》范围内，被告金伟娜系被告金石公司的股东之一。又查明，2013年度山东省农村居民人均可支配收入为10620元，农村居民家庭人均消费性支出为7393元，农林牧渔业年均收入为40500元，批发和零售业年均收入为49612元。上述事实，有《沿街广告牌制作安装及外墙粉刷工程合同》、组织机构代码证和营业执照复印件、股东名录、住院病案、照片、住院费票据、医疗费票据、××器具费票据、交通费票据、复印费票据、住宿费票据、鉴定书、鉴定费票据、常住人口登记卡和身份证复印件、食品流通许可证、证人证言、收款收据、借款单据、支某、录音资料、庭审笔录等在卷为凭。本院认为，被告山城村镇建设中心与被告金石公司签订《沿街广告牌制作安装及外墙粉刷工程合同》，由金石公司制作安装山亭区山城街道办事处抱犊崮路沿街门面房所有广告牌、粉刷路南沿街门面房外墙面，被告山城村镇建设中心与被告金石公司之间为装饰装修施工合同关系。原告虽称其与被告张延会均受雇于被告金伟娜，但根据被告金伟娜、金石公司的辩称，及金石公司的股东名录，结合2014年1月22日被告张延会在枣庄市公安局山亭分局山城派出所的询问笔录，被告张延会已认可原告是在帮其干活时摔伤的，其前前后后给原告看病花了大约20万元左右，及被告金伟娜提交的2014年8月26日被告张延会出具的工程款35000元的收款条、及其他借支某，应认定被告金石公司在承接了涉案工程后，将工程劳务部分承包给了被告张延会，原告受雇于被告张延会从事墙面粉刷工作，故被告张延会与被告金石公司之间为分包合同关系，被告金伟娜系被告金石公司股东，为业务经理，被告金石公司认可被告金伟娜在该项工程中的行为系职务行为，结合被告张延会提供的录音资料中其妻子王永花也说到张延会揽下后让公司担着等，应认定被告金伟娜行为系职务行为。原告与被告张延会之间系雇佣关系。原告受伤系从事该工程施工过程中，且被告张延会未对施工人员进行安全培训，也未配备基本的安全头盔和安全绳，故应承担对原告因受伤产生的经济损失的赔偿责任，但原告应当知道在施工过程中必须采取必要的安全措施如佩戴安全头盔、系安全绳，而自己没有采取，对其自身受伤存在一定过错，应减轻被告张延会的部分赔偿责任。被告金石公司未对被告张延会进行资质审查，其应当知道被告张延会没有相应资质，应当对原告的损失承担连带赔偿责任；被告山城村镇建设中心与被告金石公司签订的合同虽然约定工程施工中造成的人身伤害由被告金石公司承担全部责任，与被告山城村镇建设中心无关，但被告山城村镇建设中心作为发包方应当对被告金石公司进行资质审查，被告金石公司虽然营业执照载明的经营范围包括广告制作、室内外装饰装修，但被告金石公司未有取得该施工范围的相应资质，被告山城村镇建设中心应当知道被告金石公司没有相应资质，亦应当对原告的损失承担连带赔偿责任。被告山城村镇建设中心为事业法人，被告山城办事处为机关法人，虽然涉案工程的工程款从被告山城办事处财政所拨付，但被告山城村镇建设中心作为独立的法人，其责任不应由被告山城办事处承担。原告诉请被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损失费，部分予以支持。具体损失数额为：1、医疗费（含住院期间购买辅助医疗器械）：原告提供的门诊医疗费票据中虽有部分没有原告姓名，但该部分票据载明的用药及日期与有原告姓名的医疗费票据相吻合，依法亦应当采信，故以医疗费票据为准，共计为260649.41元；2、误工费：因重新鉴定的结果改变了原鉴定结果的伤残等级，误工时间应自原告受伤之日至重新鉴定的定残之日，为469日，标准应参照2013年度山东省农村居民人均可支配收入为10620元计算，被告应当赔偿的为（10620/365）*469=13645.97元；3、住院伙食补助费：应按在中国人民解放军济南军区总医院住院39天，每天30元计算，在滕州市中心人民医院和在枣庄市山亭区人民医院住院共计135天，每天15元计算，被告应当赔偿的为15*135+30*40=3225元；4、护理费：按其妻子王二玲一人护理，原告主张按农林牧渔日平均收入110.96元计算，低于护理人从事的批发零售行业收入标准，应予采纳；原告共住院天数175天，住院期间的护理费为：110.96*175=19418元；因鉴定结果确定，原告伤情构成一级伤残，需长期护理至生活自理能力恢复时止，但最长不超过20年，出院后长期护理费为：110.96*365*20=810008元；合计为：829426元；5、××赔偿金：一级伤残，原告为农村居民，按2013年度山东省农村居民人均可支配收入10620元计算，为：10620*20=212400元；抚养费：洪玉亮父亲洪茂河，现年66岁，需抚养年限14年，长子洪宇现年16岁，需抚养2年，次子洪瑞现年7岁，需抚养11年，夫妻各承担一半，前11年按照需抚养人数，参照2013年度山东省农村居民家庭人均消费性支出7393元计算，每年的抚养费超出了2013年度山东省农村居民人均可支配收入10620元，即超出了原告的年收入，故前11年的抚养费应按2013年度山东省农村居民人均可支配收入10620元计算，为：11*10620元=116820元，后3年为洪玉亮父亲洪茂河一人的抚养费，参照2013年度山东省农村居民家庭人均消费性支出7393元计算，为：3*7393元=22179元，合计数额为：138999元，应一并计入××赔偿金。6、鉴定费（含复印费）：5198元；7、交通费、住宿费：2293.3元+356元=2649.3元；8、精神损害抚慰金：原告主张100000元超出法律规定的最高5000元，原告为一级伤残，应为：5000元。原告主张营养费20000元，因未提供证明实际发生的充分有效证据，本院不予支持。原告医疗费用被告张延会垫付35423.84元，被告金维娜给付原告3000元和给付张延会转给原告168500元应视为代被告金石公司支付，共计206923.84元，应当从被告应赔偿款中扣减。原告主张××人辅助器具费，虽然提供了山东金剑司法鉴定中心的鉴定报告以证明所需费用，但不符合“参照辅助器具配制机构的意见”的规定，本案不予处理，可待取得辅助器具配制机构的意见后另案主张。根据双方过错，原告与被告张延会责任应按2:8分成为宜，故被告张延会对原告洪玉亮全部损失的80%部分承担赔偿责任，被告金石公司、山城村镇建设中心承担连带赔偿责任。被告张延会、金石公司、山城村镇建设中心关于不承担责任的辩解意见，证据不足，理由不当，本院不予采纳。被告金伟娜关于其系职务行为，其不承担赔偿责任的辩解意见，证据充分，理由正当，本院予以采纳。被告山城办事处关于因被告山城村镇建设中心系独立法人，其不应承担责任的辩解意见，证据充分，理由正当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告洪玉亮医疗费（含住院期间购买辅助医疗器械）260649.41元、误工费13645.97元、住院伙食补助费3225元、护理费824654.72、××赔偿金351399元、鉴定费（含复印费）5198元、交通费、住宿费2649.3元、精神损害抚慰金5000元，合计1467021.4元，被告张延会应赔偿80%，扣除其与被告山东金石文化传媒有限公司垫付的医疗费用206923.84元，被告张延会于本判决生效后十日内给付洪玉亮赔偿款966693.28元；二、被告山东金石文化传媒有限公司、枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心对上列第一项债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告洪玉亮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，由被告张延会、山东金石文化传媒有限公司、枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判长  彭向森审判员  于新彦审判员  魏 红二〇一六年二月十六日书记员  程 鹏