中华人民共和国山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)济商外初字第11号原告济南蓬盛志远商贸有限公司，住所地济南市。法定代表人赵克元，董事长。委托代理人尹波，女，1961年2月19日出生，汉族，该单位职工，住济南市。委托代理人高义宝，北京市司舵律师事务所律师。被告山东新吉益铭机械有限公司，住所地山东省庆云县。法定代表人严铭，董事长。被告马来西亚吉(马)钢合金钢制造有限公司(VIBRANTWAVESSDN．BHD)，住所地33-3(suit3)．CityParkjalanSinChwKee，OffjalanPudu，50150KualaLumpur。法定代表人李俊鸿，董事长。原告济南蓬盛志远商贸有限公司（以下简称蓬盛志远公司）与被告山东新吉益铭机械有限公司（以下简称新吉益铭公司）、马来西亚吉（马）钢合金钢制造有限公司(VIBRANTWAVESSDN．BHD)（以下简称吉马钢公司）合同纠纷一案，本院于2014年10月28日受理后，依法由代理审判员韩梅担任审判长，与审判员郎家涛、代理审判员孙延东组成合议庭，于2016年7月6日公开开庭进行了审理。原告蓬盛志远公司委托代理人尹波、高义宝到庭参加了诉讼。被告新吉益铭公司、吉马钢公司法定代表人经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告蓬盛志远公司诉称：2011年12月14日，我方与新吉益铭公司签订《借款协议书》，约定我方借给新吉益铭公司人民币3450万元，期限l70天，月息千分之十二点五，诉讼管辖为济南市人民法院。2012年8月3日，我方与新吉益铭公司、吉马钢公司签订《还款协议书》，约定截止2012年8月3日，新吉益铭公司尚欠我方2250万元。以吉马钢公司持有的山东鲍德公司25％股份及应得红利作为新吉益铭公司归还我方欠款的抵押担保，若新吉益铭公司在2013年8月3日前不能还清欠款，则新吉益铭公司、吉马钢公司同意以抵押物抵顶部分欠款，我方有权随时要求新吉益铭公司、吉马钢公司无条件配合办理吉马钢公司持有的山东鲍德公司25％股权及应得红利的权益变更手续。至2013年8月3日，新吉益铭公司仍未返还欠款2250万元本息。此后至今，我方与二被告多次沟通，亦未能返还欠款和办理抵债的股权及红利的过户手续。请求依法判令：1、新吉益铭公司返还欠款2250万元及利息；2、吉马钢公司以其持有的中国山东鲍德金属复合板有限公司25％股权及相应权益承担连带赔偿责任，并履行《还款协议书》，以此抵顶相对于我方的部分欠款；3、案件受理费、财产保全费、律师费、交通费等由新吉益铭公司、吉马钢公司承担。被告新吉益铭公司、吉马钢公司均未出庭应诉答辩。经审理本院认定：2011年12月14日，甲方新吉益铭公司与乙方蓬盛志远公司签订编号为20111214的借款协议书一份。协议书载明：为支持甲方(该公司实际所有人为严铭2、借款期限：自每笔承兑汇票开出日起170天内，甲方必须无条件以现金形式归还对应该笔承兑汇票票面金额的借款，以确保乙方向银行还款。3、借款利息：甲方按照l2.5‰的月利率按日向乙方支付利息；利息按月支付，支付日期为每月30日前。4、其它费用：银行开票费及相关利息等费用由乙方负责支付，与甲方无关。5、违约责任：(1)若甲方到期不能及时还款,乙方为筹措还款资金所产生的一切费用均无条件由甲方承担。(2)若甲方超出到期日l0日仍不能及时还款，且不能支付乙方为筹措还款资金所产生的相关费用，乙方有权向济南市人民法院提起诉讼，以维护自身权益。6、本协议一式两份，双方各执一份，双方签字或者盖章后生效。2012年8月3日,甲方新吉益铭公司与乙方蓬盛志远公司及丙方吉马钢公司签订编号为20120803的还款协议书一份。协议书载明：根据甲方、乙方所签的编号为20111214借款协议书约定，乙方先后于2012年1月13日借给甲方承兑汇票1500万元，2012年2月7日借给甲方承兑汇票950万元，2012年2月13日借给甲方承兑汇票2000万元，合计3450万元(详见本协议书附件列表及复印件)。截至2012年8月3日，甲方因资金紧张未能完全按照编号为20111214借款协议书约定履行相关还款义务，仅偿还部分借款，尚欠乙方应还款项2250万元。为解决因甲方造成的乙方拖欠银行贷款问题，甲乙丙三方同意由乙方代甲方向本协议书以外的其他人借款2250万元，用于归还银行贷款，具体约定如下：1、丙方同意以其持有的中国山东鲍德金属复合板有限公司25％股份及应得红利，作为甲方归还向乙方的借款及利息和委托乙方代借款及利息的抵押担保。2、甲、丙双方同意：(1)乙方按照24‰的月利率筹措2250万元用于归还银行贷款，此笔款项应视为甲方委托乙方向其他人的借款，费用与乙方无关。(2)乙方代甲方所借这笔款项的利息费用由甲方承担。(3)在甲方还清全部欠款前，甲方应按照剩余欠款数额，在承担本条第(2)款利息费用同时，继续向乙方支付编号为20111214借款协议书约定的l2.5‰的利息费用。（4）甲方日后还款时，应按照先付利息后还本金的顺序结清全部欠款。3、甲、丙双方承诺：若甲方在2013年8月3日前不能还清欠款，则甲、丙方同意以抵押物抵顶欠款，乙方有权随时要求甲、丙双方无条件配合办理丙方持有的中国山东鲍德金属复合板有限公司25％股权及应得红利的权益变更手续。上述这两项抵押物抵顶欠款的金额为依据本协议第2条计算的截至全部还清欠款日的应付金额，若有剩余归甲、丙所有；若上述两项资产不足以抵顶甲方给乙方的欠款，乙方有权要求甲方以其它资产补足。4、本协议如发生争议，由乙方与甲、丙两方协商解决，协商不成的，可起诉到济南市人民法院判决。5、本协议一式三份，三方各执一份，具有同等法律效力。庭审中，蓬盛志远公司提交付款人均为蓬盛志远公司，收款人均为新吉益铭公司的银行承兑汇票共计十份，证实其共计向新吉益铭公司支付借款3950万元，现新吉益铭公司尚欠2250万元，本次诉讼不再主张利息、交通费。律师代理费尚未实际发生。另查明，山东鲍德金属复合板有限公司成立于2002年10月17日，企业类型为有限责任公司（中外合资），注册资本1138.8万元人民币，股东为济南钢铁集团总公司和马来西亚VIBRANTWAVESSDN.BHD公司，其中济南钢铁集团总公司认缴注册资本金额为854.1万元人民币，比例75%，马来西亚VIBRANTWAVESSDN.BHD公司认缴注册资本金额为284.7万元人民币，比例25%。以上事实有借款协议书、还款协议书、银行承兑汇票、收据、工商登记等在案为证。本院认为，被告马来西亚吉(马)钢合金钢制造有限公司系在马来西亚注册成立的公司，故本案是涉外案件。因原告济南蓬盛志远商贸有限公司住所地在山东省济南市，在本院的管辖区域内，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条以及最高人民法院《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第一条第一款第二项、第三条之规定，本院依法对本案享有管辖权。庭审中，原告选择中华人民共和国法律作为处理本案的准据法，由于两被告均未到庭，涉案协议的履行地在中华人民共和国境内，本院根据最密切联系原则，确定以中华人民共和国法律作为处理本案的准据法。蓬盛志远公司与新吉益铭公司签订的借款协议系双方当事人真实意思表示，合法有效。蓬盛志远公司履行了向新吉益铭公司支付借款的合同义务，新吉益铭公司应当按约偿还借款，逾期不还应当承担相应违约责任。新吉益铭公司与蓬盛志远公司、吉马钢公司签订的还款协议书亦系各方当事人真实意思表示，合法有效。在该还款协议中，各方当事人确认了新吉益铭公司欠蓬盛志远公司借款2250万元，吉马钢公司同意以其持有的中国山东鲍德金属复合板有限公司25％股份及应得红利，作为新吉益铭公司归还蓬盛志远公司的借款及利息的抵押担保。虽然该股权质押担保并未在工商行政管理部门办理出质登记，质押权并未设立，但是该担保条款为合法有效合同条款，蓬盛志远公司作为债权人有权要求吉马钢公司按合同约定承担相应违约责任。被告新吉益铭公司、吉马钢公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，其放弃了对蓬盛志远公司诉讼请求进行抗辩并举证质证的权利，相应法律后果应由其自行承担。蓬盛志远公司要求新吉益铭公司返还欠款2250万元、吉马钢公司以其持有的山东鲍德金属复合板有限公司25％股权及相应权益（包括应分得红利等法定孳息）承担赔偿责任的诉讼请求合法有据，应予支持。由于蓬盛志远公司认可其起诉要求的律师代理费尚未实际发生，故其要求新吉益铭公司、吉马钢公司赔偿律师代理费的诉讼请求不应支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十八条、第二百二十三条、第二百二十六条之规定，判决如下：一、被告山东新吉益铭机械有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告济南蓬盛志远商贸有限公司欠款2250万元；二、被告马来西亚吉（马）钢合金钢制造有限公司(VIBRANTWAVESSDN．BHD)在其持有的山东鲍德金属复合板有限公司25％股权及相应权益的价值范围内对本判决第一条所确定的债务承担赔偿责任；三、驳回原告济南蓬盛志远商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29200元、财产保全费5000元，由被告山东新吉益铭机械有限公司、被告马来西亚吉（马）钢合金钢制造有限公司(VIBRANTWAVESSDN．BHD)承担。如不服本判决，原告济南蓬盛志远商贸有限公司、被告山东新吉益铭机械有限公司可在判决书送达之日起15日内，被告马来西亚吉（马）钢合金钢制造有限公司(VIBRANTWAVESSDN．BHD)可在判决书送达之日起30日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  韩 梅审 判 员  郎家涛代理审判员  孙延东二〇一六年七月七日书 记 员  王宪峰