江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0923民初1068号原告中国银行股份有限公司阜宁支行，住所地阜宁县阜城镇胜利路249号。负责人王卫民，该支行行长。委托代理人郑培均，江苏展旺律师事务所律师。委托代理人王海元，该支行员工。被告江苏同仁化纤有限公司，住所地阜宁县东益经济开发区65号（益林镇）。法定代表人常生文，该公司总经理。被告常生文，市民。被告张梅珍（被告常生文妻子），市民。被告阜宁县华烨钢构科技有限公司，住所地阜宁县东沟镇东益大道18号。法定代表人李志高，该公司总经理。被告ＸＸＸ，市民。被告徐银娥（被告ＸＸＸ妻子），市民。原告中国银行股份有限公司阜宁支行（以下简称阜宁中行）诉被告江苏同仁化纤有限公司（以下简称同仁化纤公司）、常生文、张梅珍、阜宁县华烨钢构科技有限公司（以下简称华烨钢构公司）、ＸＸＸ、徐银娥金融借款合同纠纷一案，本院于2016年2月24日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年7月13日公开开庭进行了审理。原告阜宁中行委托代理人郑培均、王海元,被告常生文并作为被告同仁化纤公司法定代表人,被告华烨钢构公司法定代表人李志高到庭参加诉讼。被告张梅珍经本院传票传唤，无正当理由未有到庭应诉,被告ＸＸＸ、徐银娥经本院公告送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票期满后未有到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告阜宁中行诉称，2015年1月28日,原告以盐中银企复2015－199号批复核定被告同仁化纤公司5500000元授信额度。对授信额度内的500000元贷款，由被告同仁化纤公司以常生文、张梅珍名下位于盐城市双元路4号xxx109.54平方米住宅作抵押;4000000元贷款由被告同仁化纤公司以华烨钢构公司名下的位于阜宁县××××组的20000平方米土地及其上5135.21平方米厂房作抵押;1000000元贷款以个人寿险保单质押。被告华烨钢构公司，被告常生文、张梅珍，被告ＸＸＸ、徐银娥提供连带清偿责任担保。原告于2015年2月12日向被告同仁化纤公司放款3800000元，到期日期为2015年12月11日。于2015年4月23日向被告同仁化纤公司放款700000元，到期日期为2016年4月22日。后被告并未履行还款的相关约定，致使所借款项及利、罚息全部偿还的条件成就。为维护自身合法权益，原告现诉至法院，请求判令被告同仁化纤公司向原告偿还借款本金4500000元及利、罚息（截止2016年1月5日计49597.53元，并按合同约定支付从2016年1月6日至借款结清日的利息）；被告同仁化纤公司承担律师代理费50000元;原告对被告华烨钢构公司、常生文、张梅珍提供抵押的房产、土地依法拍卖、变卖价款享有优先受偿权；被告华烨钢构公司、常生文、张梅珍、ＸＸＸ、徐银娥对上述欠款承担连带清偿责任;本案诉讼费由被告承担。被告同仁化纤公司辩称，借款是事实，因经营不善导致严重亏损，一时无偿还能力，希望协调处理。被告常生文辩称，担保是事实，同意承担担保责任。被告华烨钢构公司辩称，2012年6月18日，ＸＸＸ以自然人独资的形式成立了阜宁县华烨钢构科技有限公司，但公司的全部资产（包括涉案华烨公司抵押物）均是李志高、杨正祥、ＸＸＸ、唐修波、唐修富五股东按股份投资的，上述五人是该公司的实际投资人，ＸＸＸ以华烨钢构公司名义与原告签订的《最高额抵押合同》是无效的，对涉案贷款及抵押担保整个过程均是原法定代表人ＸＸＸ一个人擅自操作，其他股东并不知情，此行为损害了公司及其他股东的合法权益，原告要求对我公司的抵押物优先受偿及承担连带担保责任的理由不成立。2015年春节前我们经了解被告ＸＸＸ在其他股东不知情的情况之下擅自为被告同仁化纤公司贷款做抵押担保，从而骗取银行贷款，事后公司为防ＸＸＸ日后再次有损公司及其他股东行为，于是五股东于2015年2月10日到阜宁工商局对公司企业的类型及法定代表人进行了变更，原告在没有核实的情况下，于2015年2月12日及4月24日又与同仁化纤公司签订了二份借款合同，原告是违规放贷，存在过错，应承担相应责任。被告张梅珍、ＸＸＸ、徐银娥未作答辩。经审理查明，被告常生文与张梅珍是夫妻关系，被告ＸＸＸ与徐银娥是夫妻关系。2013年3月14日，被告常生文、张梅珍作为抵押人与原告阜宁中行签订了《最高额抵押合同》一份，以其所有的位于盐城市双元路4号xxx住房（盐房权证市区字第××号、第××号）及土地使用权（盐国用2011第xxx号），为被告同仁化纤公司自2013年3月14日起至2016年3月13日止的期间内，与原告签订的主合同项下实际发生的最高本金余额为920000元的债权提供抵押担保，并依法办理了抵押登记手续（盐房他证市区字第x**号、盐他项2013第xxx号），房屋他项权证上注明债权数额为920000元。2014年1月24日，被告华烨钢构公司作为抵押人与原告阜宁中行签订了《最高额抵押合同》一份，以其所有的位于阜宁县××××组工业用房（阜房权证东沟字第××号）及土地使用权（阜国用2013第xxx号），为被告同仁化纤公司自2014年1月24日起至2017年1月23日止的期间内，与原告签订的主合同项下实际发生的最高本金余额为8120000元的债权提供抵押担保，并依法办理了抵押登记手续（阜房他证东沟字第x**号、阜他项2014第xxx号），房屋他项权证上注明债权数额为5640000元，土地他项权证上注明债权数额为2480000元。抵押合同约定，被担保主债权为本合同确定的主债权发生期间届满之日，该主债权之本金、利息、罚息、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他应付费用。如果债务人在主合同项下的任何正常本金偿还日、利息支付日未按约定向抵押权人进行支付，抵押权人有权依法及本合同的约定行使抵押权，在本合同规定的最高额内就抵押物优先受偿。2015年1月28日，原告阜宁中行与被告华烨钢构公司，被告常生文、张梅珍，被告ＸＸＸ、徐银娥分别签订了《最高额保证合同》三份，五被告自愿作为被告同仁化纤公司借款的保证人，对同仁化纤公司自2015年1月28日起至2016年1月27日止，向原告借款5500000元提供连带责任担保。被告担保的债权为本合同确定的主债权发生期间届满之日，该主债权之本金、利息、罚息、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)，因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他应付费用。保证期间为本合同确定的主债权发生期间届满之日两年。如果债务人在主合同项下的任何正常本金偿还日、利息支付日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人承担保证责任。保证人应按本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。上述合同签订后，2015年2月12日，被告同仁化纤公司与原告阜宁中行签订了借款金额为3800000元的《流动资金借款合同》一份。合同约定，借款期限10个月，自实际提款日起算。借款用途为购原材料，固定年利率为7.5%，按月结息，逾期罚息利率为执行利率基础上加收40%。借款人未按本合同的约定履行对贷款人的支付和清偿义务，贷款人有权要求借款人、担保人限期纠正其违约行为；宣布本合同项下的贷款全部或部分立即到期；要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括因实现债权而导致的律师费等相关费用；行使担保物权；要求保证人承担保证责任。当日，被告同仁化纤公司立据向原告借款3800000元，到期日期为2015年12月11日，借据上载明的借款用途、利率如合同约定。借款后，被告同仁化纤公司按月正常结息至2015年11月21日，借款到期后未有归还借款本息。2015年4月23日，被告同仁化纤公司与原告签订了借款金额为700000元的《流动资金借款合同》一份。合同约定，借款期限12个月，自实际提款日起算。借款用途、还款方式、利率、担保方式等同2015年2月12日的借款合同约定。当日，被告同仁化纤公司立据向原告借款700000元，到期日期为2016年4月22日，借据上载明的借款用途、利率如合同约定。借款后，被告同仁化纤公司按月正常结息至2015年11月21日，借款到期后未有归还借款本息。另，在本案审理过程中，根据原告阜宁中行的申请，本院依法作出了保全裁定，对被告常生文、张梅珍所有的位于盐城市双元路4号xxx住房及土地使用权予以查封，对被告华烨钢构公司所有的位于阜宁县××××组工业用房及土地使用权予以查封。上述事实，有原告向本院提供的《最高额抵押合同》二份，《最高额保证合同》三份，《流动资金借款合同》、借款借据各二份，盐房他证市区字第x**号、盐他项2013第xxx号，阜房他证东沟字第x**号、阜他项2014第xxx号各一份，委托合同一份，律师代理费发票一份，被告同仁化纤公司、华烨钢构公司营业执照、组织机构代码证复印件各一份及被告常生文、张梅珍、ＸＸＸ、徐银娥身份信息复印件各一份及当事人陈述等在卷予以佐证。本院认为，原告阜宁中行与被告同仁化纤公司签订的《流动资金借款合同》，以及与被告华烨钢构公司,被告常生文、张梅珍,被告ＸＸＸ、徐银娥签订的《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》，均系当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，各方应严格依约履行。原告阜宁中行依约履行了发放贷款义务，被告同仁化纤公司未能按约归还借款本息，已构成违约，应承担归还原告借款本息的民事责任，及原告为实现债权而支付的律师费用。被告华烨钢构公司、被告常生文、张梅珍以其所有的房产及土地使用权为借款设立了抵押权，且依法办理了抵押物登记手续，在被告同仁化纤公司不履行债务时，原告有权行使担保权就该抵押财产优先受偿。被告华烨钢构公司辩称原法定代表人ＸＸＸ以华烨钢构公司名义与原告签订的《最高额抵押合同》无效，华烨钢构公司提供担保的抵押物是李志高、杨正祥、ＸＸＸ、唐修波、唐修富五股东按股份投资的，ＸＸＸ在其他股东并不知情的情况下，为同仁化纤公司提供了抵押担保，此行为损害了公司及其他股东的合法权益；2015年2月10日，五股东到阜宁工商局对公司企业的类型及法定代表人进行了变更，原告在没有核实的情况下，仍与同仁化纤公司签订了二份借款合同，原告是违规放贷，存在过错，应承担相应责任。因《公司法》第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单位投资额或担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”该规定立法本意在于限制公司主体行为，防止公司的实际控制人或者高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人的利益，故其实质是内部控制程序，不能以此约束交易相对人。对违反该规范的不应认定合同无效。至于公司类型及法定代表人的变更，并不构成免除公司担保责任的事由。据此，对被告华烨钢构公司提出其担保无效的辩解意见，本院不予采纳。被告华烨钢构公司，被告常生文、张梅珍，被告ＸＸＸ、徐银娥作为同仁化纤公司借款的连带责任保证人，应在该合同约定的担保期限和保证范围内依法承担连带保证责任。对原告要求被告承担律师代理费50000元的诉讼请求，根据借款合同约定，并结合物价部门的有关规定及本案的具体案情，酌定律师代理费25000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江苏同仁化纤有限公司偿还原告中国银行股份有限公司阜宁支行借款本金4500000元及利息（利息计算方法为：截止2016年1月5日的利息为49597.53元，从2016年1月6日起至实际还款日的利息按合同双方约定的利率计算），限于本判决生效后10日内履行完毕。二、被告江苏同仁化纤有限公司承担原告中国银行股份有限公司阜宁支行律师代理费25000元，限于本判决生效后10日内履行完毕。三、若被告江苏同仁化纤有限公司未在本判决确定的期限内履行上述第一、二项判决确定的义务，原告中国银行股份有限公司阜宁支行对被告阜宁县华烨钢构科技有限公司所有的位于阜宁县东沟镇镇南居委会三组工业用房和土地使用权及对被告常生文、张梅珍所有的位于盐城市双元路4号xxx住房和土地使用权折价或依法拍卖、变卖价款享有优先受偿权。四、被告阜宁县华烨钢构科技有限公司、常生文、张梅珍、ＸＸＸ、徐银娥对被告江苏同仁化纤有限公司的上述第一、二项还款义务负连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费43596元，保全费5000元，合计48596元（原告已预交），由被告江苏同仁化纤有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。（开户名称：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；账号：40×××21）。审 判 长  崔付琴代理审判员  梁晓婷人民陪审员  左学高二〇一六年七月二十一日书 记 员  秦 昊附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。3、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。4、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或约定不明确，债务人自已提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就该物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。