.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}伊金霍洛旗人民法院民事判决书（2016）内0627民初1658号原告岳阳长炼机电工程技术有限公司鄂尔多斯分公司，组织机构代码66098XXXX，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市伊金霍洛旗乌兰木伦镇。负责人张波，董事长。委托代理人刘治美，内蒙古三恒律师事务所律师。委托代理人刘鲜，内蒙古三恒律师事务所律师。被告尹勤，公民身份号码×××，男，1964年11月10日出生，汉族，无业，户籍地、现住址山西省原平市。原告岳阳长炼机电工程技术有限公司鄂尔多斯分公司(以下简称岳阳机电公司)诉被告尹勤劳动争议纠纷一案，于2016年3月24日向本院起诉，本院于当日立案受理。依法适用普通程序由审判员赵慧敏担任审判长，与代理审判员袁芬梅、人民陪审员李敏组成合议庭，于2015年5月17日、2016年7月8日公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告岳阳机电公司的委托代理人刘治美、刘鲜,被告尹勤均到庭参加诉讼。第二次开庭，原告岳阳机电公司的委托代理人刘治美，被告尹勤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告岳阳机电公司诉称，原告岳阳机电公司与被告尹勤因劳动争议纠纷一案,经伊某某受理、审查，作出伊劳人仲字（2016）5号仲裁裁决书。原告岳阳机电公司认为，仲裁裁决第一、二项认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销。首先,裁决认定原告岳阳机电公司违法解除与被告尹勤的劳动合同是错误的。因现代社会是网络社会，逐步实现无纸化办公，原告岳阳机电公司为实现现代化办公建立了公司网站，并将公司制度在网上公布，同时为每个班组配备计算机，被告尹勤不存在不清楚的可能性。被告尹勤2013年业绩考核基本合格（66分），原告岳阳机电公司仪表专业副经理对其进行劝退时，被告尹勤请求让其子顶替其工作，原告岳阳机电公司让被告尹勤保证干好工作的情况下，没有与其解除劳动关系。被告尹勤在2014年底业绩考核不合格（55分），2014年底仪表专业副经理再次对被告尹勤进行劝退。业绩考核是被告尹勤主管和其他了解其工作情况相关人员的打分的加权平均结果，业绩考核成绩公布后被告尹勤也无异议。原告岳阳机电公司对被告尹勤2年的业绩考核结果充分说明被告尹勤确属不能胜任工作，符合原告岳阳机电公司相关制度及《劳动合同法》第四十条第二款的规定可以解除劳动合同的情形，不存在违法解除劳动合同的情形。其次，裁决认定原告岳阳机电公司需要补足被告尹勤调整岗位前后降薪差额的法律依据是错误的。原告岳阳机电公司因被告尹勤不能胜任原岗位，于2014年10月份给被告尹勤调岗并降薪，被告尹勤在调岗后于2015年2月7日离岗，对岗位变更和降薪未提出异议。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。因此，被告尹勤要求原告岳阳机电公司补足调整岗位前后的薪酬差额是没有法律依据的。综上所述，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。原告岳阳机电公司作为依法注册的企业，始终遵守各项劳动法律规定，不存在任何违法情形,且仲裁委裁决书第一项裁决内容超出了申请人请求范围,申请人请求的月工资是4500元,赔偿金共计36000元,而载决书裁决的赔偿金额为38240元,按月工资4780元计算的,超出了申请人请求的范围；裁决书第二项计算错误，因申请人2015年2月份13天工资在计算经济补偿金时已经考虑，裁决书中总计金额41600元应减去2860元，所以裁决书第二项属计算错误。现原告岳阳机电公司诉至法院，要求判令原告岳阳机电公司不向被告尹勤支付违法解除劳动合同赔偿金，无须补足被告尹勤岗位调整前后工资差额。被告尹勤辩称，被告尹勤确实不知原告岳阳机电公司业绩考核淘汰制，更不知考核成绩，班里有一台电脑供班委会办公用，设有密码，原告岳阳机电公司并未规定员工必须上网查制度。原告岳阳机电公司称被告尹勤对制度了解并认可，未对考核成绩提出异议，并没有相应的证据。而且业绩考核为基本合格（66分），不合格（55分）过于笼统，不能证明被告尹勤不能胜任工作，不符合单方解除劳动合同的法定情形，所以原告岳阳机电公司与被告尹勤解除劳动关系确属违法辞退，应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，或者恢复劳动关系或者支付赔偿金。2014年10月，原告岳阳机电公司没有给被告调岗降薪，直至2015年1月27日、28日、29日，被告尹勤的考勤还在仪表二班，工资也没降。原告岳阳机电公司于2015年1月30日让被告尹勤去安装班工作，此次调岗由仪表专业为主调整为以机修专业为主。原告岳阳机电公司未对被告尹勤进行新的工作岗位培训，只是为了降薪辞退，于2015年2月7日就强行收回了被告尹勤的出入证。被告尹勤申请仲裁时请求原告岳阳机电公司补足2015年1至3月份工资差额每月500元，共计1500元。如原告岳阳机电公司于2014年10月份给被告尹勤调岗降薪，被告尹勤申请仲裁时一定会要求原告岳阳机电公司从2014年10月起每月补足500元，这足以证明原告岳阳机电公司于2014年10月份并未给被告尹勤调岗降薪，具体证据有原告岳阳机电公司曾向仲裁委提供的2015年2月前12个月工资表及考勤表。被告尹勤在安装班仅上了7天班，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，因此仲裁委裁决补足调整岗位前后的工资差额是合法的。原告不按时足额支付工资，3月份开2月份工资，实际上考勤是1月21日至2月20日，2月20日以后10天工资下月再发，故仲裁委裁决书中裁决在原告岳阳机电公司支付被告尹勤经济补偿金6660元中，应扣除1320元补齐1月份所欠工资。被告尹勤有10天年休假没休，应支付被告尹勤工资4400元，也应从经济补偿金6660元中扣除。被告尹勤向仲裁委提供的职业危害告知卡证据，原告岳阳机电公司对其真实性和证明目的均无异议，仲裁委对该证据真实性和证明目的予以认可。119岗位的职业危害有噪音、粉尘和笨等有害物质，2014年4月，该岗位划归其他运保公司，被告尹勤和其他5位员工回到仪表二班（工资奖金没变，只少了特殊岗位津贴）。离岗时，原告岳阳机电公司未安排被告尹勤等6人体检，对被告尹勤的辞退不符合《劳动合同法》第四十二条和《职业病防治法》没有体检不得辞退的规定，这足以证明原告岳阳机电公司违法辞退被告尹勤的事实。被告尹勤认为，原告岳阳机电公司不仅需支付被告尹勤赔偿金、补发工资等共计40660元，还应另行支付被告尹勤14个月工资21000元（从2015月2月7日至本案结案期间，每月按1500元计算）。根据《最高法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释（一）》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、辞退、减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。所以与本案有关的工资、考勤表等证据均由原告岳阳机电公司提供。综上所述，劳动仲裁委认定事实清楚，适用法律正确，要求法院驳回原告岳阳机电公司的诉讼请求，维持仲裁裁决。原告岳阳机电公司向本院提供以下证据：1、临聘合同复印件1份（与原件核对无异），原告岳阳机电公司劳动用工条例复印件1份，原告岳阳机电公司与员工淘汰暂行规定复印件1份，证明被告的基本工资为1500元，根据临聘合同第六条约定，被告不能胜任工作的，用人单位是可以随时解除或终止劳动合同的。2、2015年1-4月份工资补偿表复印件1份，证明原告岳阳机电公司就解除劳动合同已经补偿过被告13515元。3、2013年度、2014年度员工业绩考核评分汇总报表1份，证明被告尹勤2013年业绩考核基本合格（66分），对其进行调整岗位，2014年底业绩考核不合格（55分），被告2年的业绩考核结果充分说明被告尹勤不能胜任此工作，故原告岳阳机电公司与其解除劳动关系。4、离职报告复印件1份（与原件核对无异），离岗审批单复印件1份（与原件核对无异），证明2015年1月5日被告提出离职申请，原告岳阳机电公司与被告尹勤于2015年1月份解除劳动关系。5、伊某某庭审笔录中郭志鹏、袁凤惠证人证言1份，证明证人证言部分的称述，被告尹勤在工作期间有失职行为，且工作能力不能胜任本职工作，同时原告岳阳机电公司给被告尹勤调换过岗位。6、仲裁申请书复印件1份，证明被告尹勤提起仲裁申请时请求事项里，请求的月工资标准为4500元，赔偿金共计36000元。7、伊某某仲裁裁决书复印件1份，证明裁决书的第一项内容超出被告尹勤的请求范围；裁决书第二项中被告尹勤2015年2月份13天工资在计算经济补偿时已经考虑过，因此裁决应减去2860元，裁决两项内容中的数额都存在计算错误。被告尹勤对原告岳阳机电公司提供的上述证据的质证意见：对第1组证据中临聘合同真实性无异议，对用工条例及员工淘汰暂行规定不清楚且没有见过这两个规定。对第2组证据无异议。对第3组证据有异议，这个没有见过，不清楚。对第4组证据无异议。对第5组证据真实性有异议，对证明的问题有异议，郭志鹏、袁凤惠是原告岳阳机电公司职工，其证言不足以采信。对第6组证据无异议。对第7组证据真实性无异议，对证明的问题有异议，被告尹勤认为仲裁计算正确。被告尹勤向本院提供以下证据：1、临聘合同复印件1份，证明被告尹勤是原告岳阳机电公司员工，以完成一定任务为期限。2、职业危害告知卡复印件1张，证明被告尹勤所从事的岗位是长时间接触职业病危害的岗位。原告岳阳机电公司对被告尹勤提供的上述证据的质证意见：对第1组证据无异议。对第2组证据原告岳阳机电公司委托代理人不发表意见，因为不清楚该职业是否属于危害健康的职业，而且被告尹勤提供的是复印件，无法核对其真实性。本院对原、被告提供的证据作如下认证：对原告提供的第2、4、6、7组证据，因被告尹勤对其真实性无异议，并与本案具有关联性，本院予以采信。对第1组证据中临聘合同，因被告尹勤对其真实性无异议，并与本案具有关联性，本院予以采信；对第1组证据中原告岳阳机电公司劳动用工条例、原告岳阳机电公司与员工淘汰暂行规定，因被告尹勤不认可，且其形式、来源不符合法律规定，本院不予采信。对第3组证据，因其形式、来源不符合法律规定，且被告尹勤不认可，本院不予采信。对第5组证据，因证人与本案原告岳阳机电公司有利害关系，且证人证言没有其他证据予以佐证，故本院不予采信。对被告提供的第1组证据，因原告岳阳机电公司对其真实性无异议，并与本案不具有关联性，本院予以采信。对第2组证据，因其形式、来源不符合法律规定，且原告岳阳机电公司不认可，故本院不予采信。本院依职权向伊某某调取的原告岳阳机电公司向仲裁委员会提供的被告尹勤2014年1月份至2015年1月份工资明细表复印件1份。原告岳阳机电公司对本院依职权调取的证据真实性无异议，该工资包括加班费、奖金等一切费用，计算不应以此为准。被告尹勤对本院依职权调取的证据没有异议。原、被告对本院依职权调取的证据真实性无异议，本院予以采信。根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下：尹勤于2011年4月2日入职岳阳机电公司，在岳阳机电公司任仪表工，后岳阳机电公司以尹勤不能胜任工作为由,将其调整到安装班，未对其进行培训。岳阳机电公司与尹勤签订书面临聘合同，合同期限以完成任务为期限。合同约定尹勤月基本工资1500元。2015年1月岳阳机电公司向尹勤提出解除劳动合同关系，因尹勤不能胜任工作，且2年业绩考核不合格，但并未向尹勤出具解除或终止劳动合同的书面证明。尹勤于2015年1月5日向岳阳机电公司书写了离职报告，注明离职原因是被辞退。2015年2月7日，尹勤离岗。岳阳机电公司于2015年1月份向尹勤发放工资3995元、于2015年2月份发放工资4100元、于2015年3月份发放工资4100元、于2015年4月份发放工资1320元，工资计算周期为每月20日至次月20日，每月工资发放日期为25日左右。尹勤2014年1月至2015年1月期间的月平均工资为4661元（包括奖金）。2016年1月15日，尹勤向伊某某申请劳动仲裁，要求岳阳机电公司补足其2015年1至3月份工资，每月500元，共计1500元；支付违法解除劳动合同赔偿金36000元（4500元×8个月）；支付8个月的饭补3200元（每月400元计入平均工资）。2016年3月16日，伊某某作出伊劳人仲字﹝2016﹞5号仲裁裁决书，裁决：一、岳阳机电公司给付尹勤违法解除劳动合同的赔偿金38240元；二、岳阳机电公司补足尹勤2015年1月份工资500元和2月份13天工资2860元，共计3360元；三、以上两项共计41600元，扣除岳阳机电公司已支付尹勤的经济补偿6660元，岳阳机电公司一次性支付尹勤34940元。岳阳机电公司不服该仲裁裁决，诉至本院。本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同的义务。原告岳阳机电公司与被告尹勤签订的临聘合同系双方真实意思表示，双方应当履行劳动合同约定的权利及义务。原告岳阳机电公司以被告尹勤不能胜任工作为由于2015年1月份要求被告尹勤书写离职报告，但其未提供相应的证据证明被告尹勤不能胜任工作，且其也未对被告尹勤进行培训。故原告岳阳机电公司单方与被告尹勤提出解除劳动合同不符合《劳动合同法》第四十条的法定情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”；第四十七条规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告岳阳机电公司无法定理由，单方解除与被告尹勤的劳动关系，应当支付被告尹勤四个月工资数额的二倍赔偿金，故其请求不向被告尹勤支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。被告尹勤离岗前十二个月平均工资为4661元，因被告尹勤在仲裁委仅主张给付赔偿金36000元（4500元/月×4个月），故本院认定由原告岳阳机电公司支付被告尹勤赔偿金36000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款的规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。第三十五条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。本案中，原告岳阳机电公司未能提供相应的证据证明与被告尹勤就降低薪酬协商一致，因此不符合降低薪酬的法定情形。从原告岳阳机电公司提供的工资表中不能证明原告岳阳机电公司于2014年10月份开始降低被告尹勤的薪酬，因被告尹勤从2014年1月至2014年12月期间的工资不是每月固定不变的，且原告岳阳机电公司认可其降低了被告尹勤的薪酬，又未能提供证据证明每月降低薪酬金额及具体降低薪酬的月份，根据《最高人民法院劳动争议司法解释的理解与适用》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。故原告岳阳机电公司应承担不利的法律后果，其主张不支付被告尹勤岗位调整前后工资差额，不符合法律规定，本院不予支持。原告岳阳机电公司应补足被告尹勤2015年1月份工资差额500元。被告尹勤于2015年2月7日离岗，其主张支付2月份13天的工资，无法律依据，本院不予支持。原告岳阳机电公司向被告尹勤多支付的工资6673元（2015年2月份4100元-实际工作日13天×219元/天=1253元，2015年3月工资4100元，2015年4月份工资1320元），应在其应支付被告尹勤赔偿金中核减，即29327元（36000元-6673元）。依照《中华人共和国劳动合同法》第三条第二款、第四条第二款、第三十五条、第四十条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院劳动争议司法解释的理解与适用》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告岳阳长炼机电工程技术有限公司鄂尔多斯分公司向被告尹勤支付违法解除劳动关系的赔偿金29327元（已核减多支付的工资6673元）；二、原告岳阳长炼机电工程技术有限公司鄂尔多斯分公司支付被告尹勤2015年1月份工资500元；上述一、二项原告岳阳长炼机电工程技术有限公司鄂尔多斯分公司共计向被告尹勤支付29827元，于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回原告岳阳长炼机电工程技术有限公司鄂尔多斯分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告岳阳长炼机电工程技术有限公司鄂尔多斯分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审判长赵慧敏代理审判员袁芬梅人民陪审员李敏二0一六年七月二十八日书记员高艳玲