新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2016）新01刑终162号原公诉机关乌鲁木齐市新市区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）沙某军，男，19××年×月×日出生，回族，初中文化，个体工商户，住某某市某区某路某号某号楼某单元某室。诉讼代理人钟翠芳，新疆星河律师事务所律师。原审被告人邢文军（又名邢红军），男，1962年11月2日出生于新疆乌鲁木齐市，汉族，初中文化，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区四平路文光尚都小区商住楼*单元***室。1996年2月5日因犯诈骗罪被乌鲁木齐市天山区人民法院判处有期徒刑六年，2000年10月9日刑满释放。2015年8月25日因本案被抓获，因吸食毒品被行政拘留十五日，因故意伤害他人被行政拘留十日，合并执行行政拘留二十日。2015年8月31日因吸食毒品强制隔离戒毒两年。2015年12月26日因本案被逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第二看守所。原审附带民事诉讼被告人扇某芳，女，19××年×月×日出生，回族，初中文化，无业，住某某市某区某小区某号楼某单元某室。诉讼代理人吴新生，新疆金桥律师事务所律师。乌鲁木齐市新市区人民法院审理乌鲁木齐市新市区人民检察院指控原审被告人邢文军犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人沙某军提起附带民事诉讼一案，于2016年5月5日作出(2016)新01**刑初211号刑事附带民事判决。宣判后，被告人邢文军未提出上诉，同级人民检察院未提出抗诉，本案的刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人沙某军对附带民事部分的判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月18日公开开庭审理了本案。上诉人沙某军及其诉讼代理人钟翠芳、原审被告人邢���军、原审附带民事诉讼被告人扇某芳的诉讼代理人吴新生均到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2015年8月25日凌晨0时20分许，被害人沙某军因夫妻矛盾到在某市某区某路某小区找被告人邢文军理论，双方发生争执，继而互相殴打。在殴打过程中，邢文军持木棒击打沙某军手部、肩部、头部，致使其头部等部位受伤。经鉴定，沙某军损伤程度为重伤二级。附带民事诉讼原告人沙某军的经济损失共计124612.5元：其中医疗费104990.5元、交通费600元、误工费7371元、护理费7371元、营养费1000元、住院伙食补助费2800元、鉴定费480元。原判认定上述事实，被告人邢文军在原审开庭审理过程中亦无异议,且有被告人邢文军的供述及辩解、被害人沙某军的陈述、物证十字镐把一个、证人王某龙、刘某军、田某、沙某忠的证言、（乌）公（新刑）鉴（���）字[2015]481号法医学人体损伤程度检验意见书、监控录像、受案登记表、抓获经过、被告人邢文军的身份信息、医院费票据、出院证明等证据附卷佐证。原审法院认为，被告人邢文军因故与被害人沙某军发生争执，使用暴力将沙某军殴打致伤,造成被害人沙某军重伤的后果。被告人邢文军的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实存在，指控的罪名及适用法律正确，原审法院予以支持。关于附带民事诉讼原告人沙某军主张的各项费用：医疗费以其就诊实际发生的医疗票据104990.5元，予以支持。误工费、陪护费、伙食补助费按医疗机构住院证明证实的实际天数，予以确认；针对误工费、陪护费的计算标准，因原告属于无固定收入人员，其亦未提供最近三年平均收入的证据，故应当参照受诉法院所在地上一年度在岗职工年平均工资予以计算，故应参照自治区2014年在岗职工年平均工资49843元支持原告主张的误工费、陪护费7371元（49843元÷365天×1天）。伙食补助费按住院天数每天120元的计算标准，支持附带民事诉讼原告人提出2800元的伙食补助费的诉讼请求。营养费，因其医嘱中要求增加营养，可酌情予以支持1000元。交通费，因其居住在本市，交通比较便利，故酌情支持交通费600元。鉴定费，支持其做伤情鉴定所需费用480元；残疾赔偿金、精神损失费，于法无据，故原审不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，以被告人邢文军犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；同时判决被告人邢文军赔偿附带民事诉讼原告人沙某军的医药费104990.5元、误工费7371元、陪护费7371元、交通费600元、营养费1000元、住院伙食补助费2800元、鉴定费480元；并驳回附带民事诉讼原告人沙某军要求被告人邢文军赔偿其他费用的诉讼请求；驳回附带民事诉讼原告人沙某军要求附带民事诉讼被告人扇某芳赔偿的诉讼请求。宣判后，上诉人沙某军提出上诉称：1.原审对我的误工费、护理费计算有误，应当按照2015年度在岗职工年平均工资60914元予以计算；2.原审对我的误工期计算过短，营养费计算过低，且对我主张的残疾赔偿金、精神损失费、后续医疗费均未支持，故提出上诉，请二审法院依法改判；3.原审附带民事诉讼被告人扇某芳在本案中存在过错，请二审法院依法判令被告人邢文军和原审附带民事诉讼被告人扇某芳共同赔偿我的经济损失，维护我的合法权益。原审被告人邢文军辩称：请二审法院就本案的附带民事部分依法判决。原审附带民事诉讼被告人扇某芳辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉人沙某军的诉讼请求，维持原判。二审查明事实与原审查明的事实基本一致。另查，上诉人沙某军的经济损失共计125076.9元：其中医疗费105470.5元、交通费600元、误工费7603.2元、护理费7603.2元、营养费1000元、住院伙食补助费2800元。上述认定的事实有经过原审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定的，护理人员有收入��，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。上诉人沙某军上诉称原审将其误工费、护理费按2013年度在岗职工年平均工资49843元计算有误，对其误工天数计算过短，营养费计算过低，但上诉人沙某军系无固定收入人员，其未向原审人民法院提交自己最近三年平均收入的证明，故对其误工费、护理费的计算标准均应按照受诉法院所在地上一年度在岗职工平均工资予以计算，但上诉人沙某军在起诉时，是按照2014年度乌鲁木齐统筹地区月平均工资4224元主张的，故上诉人沙某军的误工费、陪护费应按照其在原审中主张的标准予以计算。原审对其误工费、陪护费按照2013年度在岗职工年平均工资49843元计算有误���本院依法予以纠正。上诉人沙某军关于原审对其误工费、护理费计算有误的上诉请求成立，本院予以支持。出院证明显示，上诉人沙某军共计住院24天，出院全休一个月，原审将沙某军的误工天数和陪护天数均计算为54天（1.8个月）并无不妥，上诉人沙某军称原审对其误工天数计算过低的上诉请求不能成立，本院不予采纳。结合上诉人沙某军的误工天数、陪护天数和误工费、护理费的计算标准，本院对其主张的误工费、陪护费均计算为7603.2元（4224元/月×1.8个月=7603.2元）。上诉人沙某军上诉称原审对其营养费计算过低，鉴于原审考虑到医嘱中要求增加营养，酌情支持上诉人沙某军营养费1000元并无不妥，上诉人沙某军的该项上诉请求不能成立，本院不予采纳。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款规定：犯罪行为造成���害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用，造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。据此，残疾赔偿金、精神损害赔偿金不属于直接物质损失，不在附带民事诉讼的赔偿范围之内，故上诉人沙某军上诉要求改判支持其残疾赔偿金、精神损害赔偿金的上诉请求，于法无据，本院不予采纳。关于上诉人沙某军主张的后续医疗费，因未实际发生，上诉人沙某军可待该费用实际发生后，另行主张，故对其该项上诉请求，本院不予审理。关于上诉人沙某军称原审附带民事诉讼被告人扇某芳在本案中存在过错，要求二审法院依法判令被告人邢文军和原审附带民事诉讼被告人扇某芳共同赔偿其的经济损失的上诉请求，本院认为，扇某芳并非本案的��告人，在案证据不能证实其与原审被告人邢文军共同实施了对沙某军的侵害行为，没有证据证实扇某芳参与了本次故意伤害行为或在本案中有过错，故原审附带民事诉讼被告人扇某芳不应承担本案附带民事部分的赔偿责任，故上诉人沙某军的该项上诉请求不能成立，本院不予采纳。关于上诉人沙某军为进行伤情鉴定支付的480元，是咨询医疗专家而实际发生的费用，应涵盖在医疗费中，故原审判令原审被告人邢文军支付该费用并无不妥，但原审将该费用列为鉴定费欠妥，本院予以纠正，将该费用480元计入医药费一并予以支持。另，原审对原审被告人邢文军的刑期计算有误，本院依法予以纠正，原审被告人邢文军的刑期应为2015年12月26日起至2019年12月15日止。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共��国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、第一百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院(2016)新0104刑初211号刑事附带民事判决的第一、五、六、七、九、十项即：被告人邢文军犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人邢文军赔偿附带民事诉讼原告人沙某军交通费600元；被告人邢文军赔偿附带民事诉讼原告人沙某军营养费1000元；被告人邢文军赔偿附带民事诉讼原告人沙某军住院伙食补助费2800元；驳回附带民事诉讼原告人沙某军要求被告人邢文军赔偿其他费用的诉讼请求；驳回附带民事诉讼原告人沙某军要求附带民事诉讼被告人扇某芳赔偿的诉讼请求。二、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院(2016)新0104刑初211���刑事附带民事判决的第二、三、四、八项即：被告人邢文军赔偿附带民事诉讼原告人沙某军的医药费104990.5元；被告人邢文军赔偿附带民事诉讼原告人沙某军误工费7371元；被告人邢文军赔偿附带民事诉讼原告人沙某军陪护费7371元；被告人邢文军赔偿附带民事诉讼原告人沙某军鉴定费480元。三、原审被告人邢文军赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）沙某军医疗费105470.5元、误工费7603.2元、护理费7603.2元。原审被告人邢文军应赔偿上诉人沙某军上述款项共计125076.9元，于本判决生效后十五日内一次性付清。本判决为终审判决。审 判 长  邓 颖审 判 员  仝淑莉代理审判员  王 超二〇一六年七月十九日书 记 员  陈军全