上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民二(商)初字第S3990号原告：陈皓白，男，1953年10月20日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人：黄可磊，上海市东方正义律师事务所律师。委托代理人：周伟巍，上海市东方正义律师事务所律师。被告：上海上奇投资管理有限公司。住所地：上海浦东新区民生路XXX号含笑路***号楼*楼*****室。法定代表人：顾清，总经理。被告：陈秋白，男，1947年9月2日生，现住上海市浦东新区。上述两被告共同委托代理人：张香林，上海市光明律师事务所律师。上述两被告共同委托代理人：杜中超，上海精文律师事务所律师。原告陈皓白诉被告上海上奇投资管理有限公司(以下简称上奇公司)、陈秋白股权转让纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用普通程序，于2015年11月26日进行了预备庭审理、于2016年6月6日公开开庭进行了审理。原告陈皓白及其委托代理人黄可磊、周伟巍和两被告共同委托代理人张香林、杜中超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈皓白诉称：原告与被告上奇公司系黑龙江奇谋置业有限公司(以下简称奇谋公司)的股东，被告陈秋白曾任奇谋公司的法定代表人，原告曾任奇谋公司的总经理。原告和被告上奇公司各持有奇谋公司30%的股权，上海华高房地产开发经营有限公司(以下简称华高公司)持有40%股权。2009年10月20日，被告上奇公司为获得名义上在奇谋公司相对控股的地位，与原告协商把原告持有的30%中的11%股权以代持方式转让给被告上奇公司。为此，原告与被告上奇公司签订了转让金额为人民币(以下币种相同)165万元的股权转让合同。同时，双方签署一份情况说明，明确：为保持被告上奇公司的相对控股地位，原告将其11%股权名义转让给被告上奇公司，该11%的股权的实际持有人仍为原告，原告仍按30%股权比例承担风险享有权益。原告担任奇谋公司总经理以来，把上海的家庭丢在一边，全身心扑在黑龙江的安达项目建设上。几年下来，公司发展有了起色，有客户要求受让奇谋公司资产。原告和被告上奇公司均有退出该项目的打算。2013年7月29日，被告上奇公司和原告共同作为甲方与案外人王某某作为乙方签订了奇谋公司股权转让协议，甲方以1860万元价格向乙方转让奇谋公司60%的股权，协议书签订5日内支付500万元定金，转让手续变更前，乙方将1360万元存入甲方指定的银行账户。上述协议签订后，被告陈秋白利用其法定代表人的身份指定要求王某某将转让款中的960万元打入其私人账户，另900万元打入被告上奇公司账户。为此，王某某在2013年8月汇给被告上奇公司900万元，汇给被告陈秋白账户960万元。但是两被告取得1860万元股权转让款后，仅向原告支付了380万元。原告认为，原告登记持有19%的股权，由被告上奇公司代持11%的股权，总共持有奇谋公司30%的股权是合法有效的。两被告长期占有原告的550万元股权转让款对原告构成了严重的侵权。原告诉至本院：1、判令被告上奇公司向原告交付代收的股权转让款550万元；2、判令被告上奇公司赔偿原告至实际交付日的经济损失(至今为66万元)；3、判令被告陈秋白承担被告上奇公司付款的连带责任；4、判令两被告承担本案全部诉讼费用。被告上奇公司、陈秋白共同辩称：一、被告上奇公司是涉案30%股权注册资金的出资者和原始股东，原告从被告上奇公司处受让该30%股权，但至今未支付任何股权转让款。因此，依照双方约定，原告不是股东，无权主张规定权利。关于30%股权转让最基本的事实是，2005年奇谋公司成立时，两个原始股东被告上奇公司(60%)、上海和友公司房地产有限公司(40%)的实际控制人都是被告陈秋白，后虽历经几次股权转让，但被告上奇公司始终是奇谋公司的股东。直到2009年，被告上奇公司是出资900万元持有奇谋公司60%股权的大股东，另一股东是出资600万元持有40%股权的央企一级全资子公司华高公司。原告是被告陈秋白的嫡亲弟弟，当时受被告陈秋白的照顾到奇谋公司担任副总经理，负责黑龙江安达市房产项目在当地的管理工作。2009年初，原告提出，其仅靠大老板弟弟的身份很难有效管理，对外交往中也不具有足够的话语份量，最好能持有与被告陈秋白相同股权的老板身份，受让被告上奇公司持有的30%股权，使其具有奇谋公司股东的身份，但他一时拿不出购买股权需要的几百万元款项，希望被告上奇公司不要过于苛求付款期，他一定会尽快筹款支付，如实在不能支付450万元股权转让款，他也可以仅享有股东名义，而不享有该30%股权；两被告觉得原告在外地开展工作确实不容易，原告的请求有合理成分，遂同意原告的请求。为了有利于项目的顺利运作及对亲兄弟的信任，两被告按原告的请求，与原告签署了以450万元转让被告上奇公司所持奇谋公司30%股权的合同。同样出于对原告的信任，在原告并未支付股权转让款的情况下，被告上奇公司于2009年3月20日先行办理了该30%股权的工商变更登记手续，以方便原告开展工作。但股权真正登记于原告名下后，原告就似乎万事大吉了，从不主动提及支付股权转让款，被告虽然不断催促，原告始终以筹资困难，暂时无能力支付为由，一拖再拖，至今未支付任何股权转让款。上述涉案30%股权的来源和转让原因、过程及原告未支付股权转让款等情况，原告诉状中只字不提，是故意隐瞒涉案事实。二、11%股权不是名义转让，而是通过支付股权对价的方式合法转让，该11%股权完整地属于被告上奇公司所有，与原告没有任何关系。关于《情况说明》产生的原因，奇谋公司另一股东华高公司的上级单位澳门南光集团对华高公司放弃优先受让权并同意被告上奇公司向原告转让30%股权的行为提出异议，其认为被告上奇公司与其系多年合作伙伴，互相了解信任，华高公司对原告不了解，为控制风险，坚持被告上奇公司必须为奇谋公司最大股东，且被告陈秋白须为公司法人，原告必须将股权返还给被告上奇公司，否则将终止合作。为此，原告于2009年11月5日将已登记于其名下的奇谋公司11%股权返还给被告上奇公司，被告上奇公司成为拥有41%股权的第一大股东，满足了华高公司上级单位澳门南光集团的要求。所以，11%股权返还给被告上奇公司是为了维持股东间的合作和项目的开展必须实施的行为。11%股权返还后出现的问题是：原来30%股权的合同如何处理？原告坚持其一定能筹款支付30%股权的转让款，要求对返还给被告上奇公司的11%股权设法解决，否则他难以继续承担项目当地的负责工作。为此，被告上奇公司作出让步：同意转让30%股权的合同继续履行，原告只要付清450万元，就可获得30%股权的所有权，已归还的11%股权算作由被告上奇公司代持；但原告如不能全额支付股权转让款，当然不享有任何股权。考虑原告筹齐款项确需时间，其支付股权转让款的期限不作限制。为进一步激励原告的工作热情，两被告还建议奇谋公司股东会聘请原告为公司总经理。由此，2009年12月，被告上奇公司与原告共同书写了《情况说明》，作为30%股权转让合同的附件，与转让合同共同执行。但是，该《情况说明》另一股东华高公司是不知情的，当然也不会同意。《情况说明》是将11%股权经工商变更登记返还被告上奇公司后，为提升原告工作动能，经原告要求，双方协商、利益衡平的结果。原告诉状中称是先形成《情况说明》，然后才有11%股权的股东会决议和股权变更登记，显然是为了占有该30%股权而编造的理由，不是事实。此后，凡被告上奇公司催促股权转让款，原告每次都以筹款困难为由，要求缓缓，直至2013年60%股权转让，其仍未付分文款项。双方签署的《股权转让合同》和《情况说明》没有得到履行，也无法继续履行。所以，原告不是奇谋公司的股东，不持有奇谋公司任何股权。原告以奇谋公司股东名义出席股东会议、签署有关文件、包括2013年在转让60%股权的合同上签字，均系按被告上奇公司要求办理相关手续而已，并非真实行使股东权利。60%股权始终是由被告上奇公司统一行使权利，统一处置，即使奇谋公司分配最后的存量房，也是按照60%、40%划分的，被告上奇公司才是奇谋公司60%股权的真实出资人和实际持有者、真正的权利人。因此，涉案的60%股权，是被告上奇公司将属于自己的60%公司股权转让给案外人王某某，所得的1860万元股权转让款应该全部属于被告上奇公司所有。三、被告陈秋白没有操作股权转让款的划转，也没用占有分文股权转让款，因此，被告陈秋白不应当承担任何民事责任。原告在3份财务证明上均加盖由其掌控的奇谋公司公章，并将该3份财务证明交王某某作为划款指示(8月5日划入500万元至被告陈秋白账户、8月12日划入900万元至被告上奇公司账户、8月12日划入460万元至被告陈秋白账户)，王某某即按上述原告交付的指示将1860万元汇入指定账户。整个划款过程，均由原告在黑龙江亲自主持、实际操作，被告陈秋白在上海根本没有插手。960万元款项打入被告陈秋白个人账户后，被告陈秋白按照该款项的所有人即被告上奇公司的指示，已将960万元全部汇入被告上奇公司指定的账户，未占有分文钱款。因此，被告陈秋白既没有私自要求王某某支付款项，也没有侵占分文股权转让款，不应该承担任何责任。四、奇谋公司项目建设过程中由被告上奇公司暂垫的各类费用，应当由出售股权后的股东偿还。股权转让款偿还各项债务后，无剩余款项归股东所有。被告上奇公司作为奇谋公司原始出资的大股东，为支持奇谋公司发展，8年来为维护奇谋公司正常运作垫付了前期开办费、项目考察费、大部分的方案设计费、各类人员差旅费及业务招待费、短期委派人员津贴、项目奖励费等总共600余万元。这些项目开发中产生的费用，按照60%股权转让合同的约定，都应由出让股权的股东承担。此外，从2005年6月至2010年4月奇谋公司占用被告上奇公司款项产生的400余万元利息，也应由股东偿还。上述两项已经达1000万余元，再加上奇谋公司成立时的900万元原始出资注册资金也需要归还，总共达近2000万元。股权受让方在与被告陈秋白谈判60%股权转让价格时，正是了解到出让股东需要承担约2000万元的偿还责任，才同意出价1860万元受让股权，且存量房归原股东的。2013年8月13日王某某出具的《补充说明》足以证明该项事实。因此，虽然出让60%股权获得1860万元转让款，但尚不能全部清偿上述1000余万元暂垫费用加上900万元注册资金。作为股东，被告上奇公司在奇谋项目上是亏损的。原告诉状中称被告上奇公司已支付其380万元股权转让款，是完全错误的，该380万元系被告上奇公司出借给原告及其妻子用以还债的款项，与股权转让款没有任何关系。五、被告陈秋白对原告的帮助远远超出了作为一般兄长的义务。原告年幼时到黑龙江插队落户，被告陈秋白作为兄长，竭尽全力、通过各种关系将原告调回上海，又安排原告在自己的公司担任要职、委以重任，分配其住房。在原告购买陆家嘴花园住房时，被告陈秋白又为其支付了大部分的房款。原告爱人的工作、女儿读书，被告陈秋白都给予了很大程度的资助。经审理查明：奇谋公司2005年3月成立时，股东由上海奇谋实业有限公司出资900万元和上海友和房地产开发有限公司出资600万元。后经几次股权转让后，至2008年3月17日，股东由被告上奇公司出资900万元、华高公司出资600万元。黑龙江国惠会计事务所有限公司安达分公司对股权转让和资本的实收情况作了验资报告。奇谋公司的法定代表人为被告陈秋白。2009年1月22日，被告上奇公司和原告签订了一份《公司股权转让合同》。被告上奇公司同意将持有的奇谋公司30%的股权转让给原告。转让金额为注册资本金450万元，原告同意在本合同订立后20日内以现金形式一次性支付被告上奇公司。同日，奇谋公司召开了股东会会议，决议同意公司股东变更和股权转让，并形成了章程修正案。此后，奇谋公司变更登记了股东信息。原告持有奇谋公司30%的股权。但原告并未向被告上奇公司支付股权转让款450万元。2009年10月20日，被告上奇公司、原告和华高公司签订了一份《公司股权转让合同》。原告同意将奇谋公司30%股权中的11%转让给被告上奇公司，转让金额为注册资本金165万元。被告上奇公司在合同订立20日内以现金形式一次性支付原告所出让的股权。合同经奇谋公司股东各方签字后生效。同时，原告与被告上奇公司又签署了一份《情况说明》，双方于2009年3月签署股权转让合同，该合同已依法履行完毕，原告取得了奇谋公司30%的股权。为了保持被告上奇公司的相对控股地位，有利于企业的运营及管理，原告将其持有的奇谋公司11%的股权名义转让给被告上奇公司，即该11%股权的实际持有人仍为原告，原告仍然按30%的股权比例承担风险、享有权益。同日，奇谋公司召开股东会，选举原告为公司董事和聘任原告为总经理。此后，奇谋公司变更登记了股东。原告持有奇谋公司19%的股权，被告上奇公司持有41%的股权，华高公司持有40%的股权。2013年7月29日，原告和被告上奇公司作为甲方与王某某作为乙方签订了股权转让协议书。甲方以1860万元向乙方转让全部60%的股权，该股权按比例享有甲方名下全部土地使用权、配套资产(供热设备、供电、污水排放和上水)，但不包含甲方已建成的商品房和车库。乙方以现金形式依据本协议约定按甲方指定的账户支付全部转让金。协议书签订后5日内支付500万元定金，收到定金后10天内，甲方办理60%股权(被告上奇公司41%股权、原告19%股权)的转让变更登记手续，办理转让变更登记手续前，乙方将1360万元存入甲方指定的银行账户。股权转让之前的属于甲方的债权、债务、应付税金由甲方独立承担责任。全部股权转让完成后，存量房产归奇谋公司及甲方自行处理，本协议生效后一年处理完毕。甲方由原告和被告陈秋白(作为被告上奇公司的法人代表)签字，乙方由王某某签字。2013年8月5日，奇谋公司(法定代表人陈秋白)开出一份财务证明要求王某某按照股权转让协议将500万元定金存入被告陈秋白的账户。2013年8月12日，奇谋公司开出一张财务证明要求王某某将460万元股权转让金存入被告陈秋白账户，另一张财务证明要求王某某将900万元股权转让金转入被告上奇公司账户。2013年8月5日，奇谋公司的股东变更登记为王某某(出资900万元)和华高公司(出资600万元)。2013年8月13日，王某某出具一份《补充说明》，根据2013年7月29日的股权转让协议，王某某支付1860万元款项中，900万元为股权转让款，剩余960万元实际为补偿原股东上海奇谋实业有限公司、被告上奇公司垫付奇谋公司的相关费用。上述款项支付完成后，该股权转让款全部完成，王某某不再需要支付任何款项。2013年8月30日，被告上奇公司出具一份收款证明，2013年8月30日，被告陈秋白已将960万元汇款转至被告上奇公司的指定账户。上海凯瑞税务师事务所有限公司于2015年2月9日对被告上奇公司对奇谋公司2005年至2014年借款及代垫款情况作的专项审计显示，审计结论为被告上奇公司2005年至2014年应收奇谋公司借款利息XXXXXXX.64元、各项代垫费用XXXXXXX.71元及股东应收款XXXXXXX元，共计XXXXXXXX.35元。2015年11月30日，被告上奇公司向原告发出一份催告函。内容为，2009年1月22日，被告上奇公司与原告签订奇谋公司股权转让合同，约定原告以450万元的价格受让被告上奇公司所持有奇谋公司的30%股权，但原告始终没有向被告上奇公司支付450万元。但近日原告向法院起诉要求被告上奇公司支付转让奇谋公司的股权转让款550万元及经济损失66万元。被告上奇公司认为，民事活动应该遵循诚实信用、等价有偿的原则，原告主张奇谋公司30%股权权益则应立即支付股权转让款450万元。另，原告于2008年初请求被告上奇公司垫付200万元购买三亚市半山半岛双海湾2幢3A03号公寓的购房款，原告至今未归还。被告上奇公司要求原告在本函发出5日内将上述650万元及其利息(450万元自2009年3月1日，200万元自2008年3月1日计算至清偿日的同期银行贷款利息)一次性偿还被告上奇公司。审理中，原告称2008年底黑龙江安达项目第一期工程完工，原告希望返还上海工作，之后两被告提出赠与原告30%的奇谋公司股权继续让其在黑龙江负责项目开发。关于原告诉称两被告已支付给其妻子股权转让款380万元，两被告称实际是原告妻子娘家家里债务问题找到被告陈秋白，需要380万元才能平息事情，被告上奇公司委托关联公司支付给原告妻子380万元的借款。以上事实由原告提交的公司变更登记申请书、公司变更登记审核表、奇谋公司2009年1月22日章程修正案、股东会决议、情况说明、公司股权转让合同、奇谋公司2009年10月20日章程修正案、有限责任公司变更登记审核表、奇谋公司股权转让协议书、财务证明、汇款凭证、奇谋公司2013年8月5日章程修正案、2009年11月20日股东会决议；被告提供的2008年3月17日黑龙江国惠会计师事务所有限公司安达分公司关于黑龙江奇谋置业有限公司的《验资报告》、2009年3月的《股权转让合同》、被告陈秋白账户接受960万元股权转让款明细、被告陈秋白根据被告上奇公司指令汇出全部股权转让款银行账户明细、收款证明、《上海上奇投资管理有限公司专项审计报告》、补充说明、催告函以及庭审陈述在案佐证。本院认为，本案系涉港的股权转让纠纷。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条规定，法人的组织机构、股东权利义务适用登记地法律，因奇谋公司的登记地在内地，应适用内地法律解决本案的争议。由于原告与被告上奇公司共同作为甲方向乙方王某某出让60%奇谋公司股权，按照原告的诉请，本案实际上原告要求与被告上奇公司按份(30%)分割王某某支付的60%奇谋公司股权转让款1860万元。而两被告认为，原告在2009年3月取得奇谋公司30%股权并没有支付对价450万元；同时，王某某支付的股权转让款中含有被告上奇公司对奇谋公司的债权(代垫款及利息约1000万元)；如果原告主张王某某支付的60%奇谋公司股权转让款，则需将原告取得30%股权时未支付的股权转让款及利息一并支付给被告上奇公司。原告在2009年3月从被告上奇公司取得奇谋公司30%股权至今没有支付对价450万元，其解释系两被告赠与30%股权，赠与的理由是基于原告与被告陈秋白的兄弟关系以及两被告要求原告继续在黑龙江工作。但是，被告上奇公司并非被告陈秋白一人所有，赠与应有明确的表示，而股权转让合同载明支付对价450万元。所以本院对原告的解释不能采信。原告仍然欠被告上奇公司450万元的股权转让款以及利息。现原告与被告上奇公司共同处理奇谋公司60%股权时，双方在分配取得的股权转让款1860万元时，被告上奇公司当然可以主张原告尚欠被告上奇公司450万元的股权转让款以及利息。同时，2013年7月29日的股权转让协议约定股权转让之前的属于甲方的债权、债务、应付税金由甲方独立承担责任，即王某某支付的股权转让款中含有被告上奇公司对奇谋公司的债权。王某某亦出具一份《补充说明》，1860万元的股权转让款中900万元为股权转让款，剩余960万元实际为补偿原股东上海奇谋实业有限公司、被告上奇公司垫付奇谋公司的相关费用。本院认为，原告与被告上奇公司仍然需要对股权转让款的分配进行成本核算和协商。如按照两被告的核算方法，原告不能分得股权转让的收益。因此，原告仅凭2009年10月原告与被告上奇公司签署的《情况说明》载有“乙方(原告)仍然按30%的股权比例承担风险享有权益”主张一半的股权转让款，本院不能予以支持。本院亦不对原告诉称中所谓“两被告仅向原告支付了380万元”一节事实予以确认。综上，依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：驳回原告陈皓白的所有诉讼请求。案件受理费54920元，由原告陈皓白负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起原告陈皓白、上海上奇投资管理有限公司在十五日内、被告陈秋白在三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  孙 黎审 判 员  蔡婷婷人民陪审员  周志勇二〇一六年七月二十日书 记 员  胡 鑫附：相关法律条文一、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条……在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。