上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2015）黄浦民五(商)初字第9741号原告南京银行股份有限公司上海分行，住所地上海市静安区。负责人陈晓江，该行行长。委托代理人马济勇，上海申骏(深圳)律师事务所律师。委托代理人许建添，上海申骏律师事务所律师。被告上海澄安实业有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人叶显松，该公司总经理。委托代理人余吉星，上海乐言律师事务所律师。委托代理人杜正娟，上海乐言律师事务所律师。被告叶显松，男，1975年10月6日出生，汉族，户籍地福建省南平市。被告叶求祥，男，1957年3月29日出生，汉族，户籍地福建省南平市。原告南京银行股份有限公司上海分行(以下简称南京银行上海分行)与被告上海澄安实业有限公司(以下简称澄安公司)、叶显松、叶求祥金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭。澄安公司在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院依法裁定驳回其申请。于2016年6月3日、7月26日公开开庭进行了审理。原告南京银行上海分行委托代理人马济勇，被告澄安公司委托代理人余吉星、杜正娟到庭参加诉讼，被告叶显松、叶求祥因下落不明，经本院公告传唤仍未到庭。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告南京银行上海分行诉称：2013年12月19日，原告与澄安公司签订《人民币固定资产借款合同》(下称《借款合同》)，约定：《借款合同》项下的借款本金为人民币3200万元(以下币种均同)，借款期间自2013年12月19日至2023年12月23日，贷款用于偿还先前借款。本合同项下的利率为固定利率7.5325%，合同项下借款按月结息，结息日为每月的20日，贷款本金的偿还方式为分期还本，具体还本计划为：2014年至2017年的每年6月18日、12月18日各还款10万元；2018年至2019年的每年6月18日、12月18日各还款75万元；2020年至2022年的每年6月18日、12月18日各还款250万元；2023年6月18日、12月18日各还款660万元，合计3200万元。如澄安公司未按约按期足额偿还借款本息，原告有权宣布最高额债权项下的贷款全部提前到期，并按本合同约定计收罚息及复利，有权要求澄安公司承担违约责任，并赔偿原告因此而遭受的任何损失和产生的任何费用和开支，其中包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、鉴定费、财产保全费、执行费、公证费、评估费、拍卖费等。借款合同在履行过程中发生争议，协商不成的，向原告住所地人民法院起诉。为担保《借款合同》项下还款义务的履行，原告与澄安公司签订《抵押合同》，约定由澄安公司将其所有的位于上海市浦东新区巨峰路XXX弄XXX号XXX室、XXX室、XXX层、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室房屋抵押予原告，为澄安公司与原告签订的《借款合同》项下的主债权及产生的利息、逾期利息、复利及实现债权的费用提供抵押担保，前述抵押物在上海市浦东新区房地产交易中心办理了抵押登记。被告叶显松、叶求祥与原告签订《权利质押合同》，约定分别由叶显松持有的澄安公司的60%价值30万元股权及叶求祥持有的澄安公司的40%价值20万元股权质押予原告，为澄安公司与原告签订的《借款合同》项下的主债权及产生的利息、逾期利息、复利及实现债权的费用提供质押担保。叶显松、叶求祥向原告出具《个人担保承诺书》，承诺由其为澄安公司与原告签订的债权合同项下的主债权及产生的利息、逾期利息、复利及实现债权的费用提供连带责任保证担保。原告已按约向澄安公司指定的账户发放贷款，但澄安公司未能按期还款，构成违约，原告有权要求偿付全部欠款，并根据《抵押合同》的约定，澄安公司对其还款义务承担抵押担保责任，根据《个人担保承诺书》的约定，叶显松、叶求祥承担连带保证担保责任，根据《权利质押合同》的约定，叶显松、叶求祥承担质押担保责任。据此，原告请求判令：1、澄安公司立即归还原告贷款本金31,993,949.81元，及暂计至2015年9月9日的利息1,779,634.75元、逾期利息95,324.59元；2、澄安公司偿付原告自2015年9月10日起至实际还款日止的利息、逾期利息(以欠款本息之和33,773,585.46元为基数，按借款利率上浮50%计)；3、确认原告对澄安公司名下位于上海市浦东新区巨峰路XXX弄XXX号XXX室、XXX室、XXX层、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室房屋按照抵押登记顺序享有优先受偿权；4、确认原告对叶显松、叶求祥持有澄安公司股权30万元、20万元享有优先受偿权；5、叶显松、叶求祥对澄安公司的债务承担连带保证担保责任；6、本案诉讼费用由三被告共同承担。庭审中，原告以法院向各被告送达起诉状副本之日作为贷款全部到期日(2016年4月27日)，变更诉请：1、澄安公司立即归还原告贷款本金31,993,949.81元，及暂计至2016年4月27日的利息3,295,532.49元、逾期利息1,117,178.89元；2、澄安公司偿付原告自2016年4月28日起至贷款本息实际还款日止的逾期利息(以欠款本息之和35,289,482.30元为基数，按借款利率上浮50%计)；撤回诉请5；其余诉请不变。原告南京银行上海分行为此提交以下证据材料：1、《借款合同》，证明原告与澄安公司约定了借款金额、期限及双方权利义务等事实；2、《抵押合同》《上海市房地产登记证明》(抵押权登记)，证明澄安公司将其名下位于上海市巨峰路XXX弄XXX号房产为主债权承担抵押担保责任，抵押已办理登记的事实；3、《权利质押合同》《股权出质设立登记通知书》，证明叶显松、叶求祥以其对澄安公司持有股权为主债权承担质押担保责任，质押已办理登记的事实；4、借款申请书、借款借据，证明原告根据澄安公司申请，向澄安公司放款的事实；5、欠款本息表，证明截至2016年4月27日止澄安公司欠款金额。被告澄安公司辩称：对签订《借款合同》《抵押合同》无异议，本公司印章、法人章、财务专用章在贷款时都被原告拿走了，要求原告给，但一直没给。贷款事实属实，希望能继续履行合同，对已经到期的本金、利息愿意归还，逾期利息希望能有减免。抵押房产价值已经增值很多，本公司在积极寻找第三方入抵押房产物业的股份，可以不用拍卖。原告主张的利息和逾期利息重复计算，不能同时主张；对诉请2的计算应当以借款本金为计算基数，抵押房屋应在登记的债权数额范围内优先受偿。被告叶显松、叶求祥未作答辩。三被告均未提交证据材料。经质证，澄安公司对原告出示证据的真实性、关联性无异议，质证意见同答辩意见。并认为原告提供的都是格式文本，涉及逾期利息属于重复计算，且计算标准不应以本金、利息为计算基数。抵押担保范围虽然合同有约定，但所有费用加起来应以他项权证上登记的3200万元为准。鉴于被告澄安公司对原告起诉主张的事实并无异议，被告叶显松、叶求祥未到庭应诉，本院对原告南京银行上海分行的陈述及提供的证据，进行核对，经审理查明，确认原告所述事实属实。另查明：1、原告为贷款人(甲方)，澄安公司为借款人(乙方)签订的编号为BaXXXXXXXXXXXXXXXXXXX01的《借款合同》约定：借款性质为非授信额度及最高债权额度内借款。借款用途：其中2124万元用于归还上海建圭物资有限公司、上海聚钢实业有限公司、上海市闵行区七宝腾和建材商行、上海莫高雷建材有限公司在甲方的贷款，剩余1076万元用于归还股东借款。借款期间自2013年12月19日起至2023年12月18日止。本合同项下的借款期间起始日期与借款借据不一致时，以第一次放款时的借款借据所载实际放款日期为准，本条第一款约定的借款到期日作相应调整；分次放款的，借款期间起始日以每次放款时借款借据所载实际放款日期为准，到期日不晚于第一次放款时确定的到期日并以借款借据记载为准。借款分次发放的，每次发放借款的利率均执行固定年利率7.53250%。借款逾期的罚息利率为在本合同约定的借款利率水平上加收50%。对罚息及不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。借款归还，除经甲方书面同意，本合同项下乙方的任何还款，均按先还息后还本的原则偿还。乙方未按本合同约定方式进行借款资金支付，构成违约。甲方有权宣布本合同项下债权提前到期，要求保证人履行保证责任或处分抵押物及/或质押物。2、2013年12月19日，原告为抵押权人(甲方)，澄安公司为抵押人(乙方)签订编号为EaXXXXXXXXXXXXXXXXXXX01的《抵押合同》约定：担保的主合同为编号BaXXXXXXXXXXXXXXXXXXX01的《借款合同》。主债权本金为3200万元，债务人债务履行期限以主合同及主合同有效附件约定的或载明的期限为准。抵押担保范围为主债权及利息(包括复利和罚息)、违约金、损害赔偿金以及甲方实现债权和抵押权的有关费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、律师代理费、公证费、评估费、拍卖费等)。3、2014年1月2日，原告与澄安公司在上海市浦东新区房地产登记处办理了抵押登记，登记证明号为浦XXXXXXXXXXXX，房地产坐落于上海市浦东新区巨峰路XXX弄XXX号XXX室、XXX室、XXX层、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室，原告为房地产抵押权人，澄安公司为房地产权利人，债权数额为3200万元，债务履行期为2013年12月19日至2023年12月18日止。4、2013年12月19日，原告为质权人(甲方)，叶显松、叶求祥分别为出质人(乙方)签订了编号为EaXXXXXXXXXXXXXXXXXXX02、EaXXXXXXXXXXXXXXXXXXX01的《权利质押合同》各一份，担保的主合同均为编号BaXXXXXXXXXXXXXXXXXXX01的《借款合同》。主债权本金均为3200万元，债务人债务履行期限均以主合同及主合同有效附件约定的或载明的期限为准。质押担保范围均为主债权及利息(包括复利和罚息)、违约金、损害赔偿金以及甲方实现债权和抵押权的有关费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、律师代理费、公证费、评估费、拍卖费等)。乙方确认并自愿接受，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论甲方对主合同项下的债权是否拥有其他担保(包括但不限于物权担保)，甲方均有权直接要求乙方在其担保范围内承担担保责任。乙方均应于2013年12月29日之前将出质的权利凭证移交甲方占有。乙方同意甲方有权选择下列方式进行处理，并协助办理有关手续：(一)、清偿或提前清偿主合同项下债务本息及相关费用；……，所得款项提前清偿主合同项下全部债权；……。叶显松、叶求祥权利凭证分别为澄安公司股权60%、40%，价值30万元和20万元。5、2013年12月24日，叶显松、叶求祥分别在上海市工商行政管理局松江分局办理了《股权出质设立登记通知书》，质权登记编号：XXXXXXXXXX、XXXXXXXXXX，出质股权所在公司：澄安公司，出质股权数额：30万元、20万元，出质人为叶显松、叶求祥，质权人为南京银行上海分行。6、2013年12月30日，澄安公司向原告出具提款申请书，申请提款金额4,033,949.81元。同日，原告向澄安公司放款4,033,949.81元，借款用途借新还旧，借款月利率6.27708‰。约定还款日期2023年12月18日，还款金额4,033,949.81元。2014年1月8日，澄安公司向原告出具提款申请书，申请提款金额1720万元。翌日，原告向澄安公司放款1720万元，借款用途借新还旧，借款月利率6.27708‰。约定还款日期2023年12月18日，还款金额1720万元。同月14日，澄安公司向原告出具提款申请书，申请提款金额480万元。同日，原告向澄安公司放款480万元，借款用途归还股东借款，借款月利率6.27708‰。约定还款日期2023年12月18日，还款金额3200万元。同月20日，澄安公司向原告出具提款申请书，申请提款金额596万元。同日，原告向澄安公司放款596万元，借款用途归还股东借款，借款月利率6.27708‰。约定还款日期2023年12月18日，还款金额3200万元。7、2014年1月份起，澄安公司开始拖欠还款，从2015年1月起至今未还款。原告未向澄安公司发出贷款全部提前到期的书面通知。本院向各被告公告送达起诉状副本之日为2016年4月27日。截至该日，澄安公司尚欠原告借款本金31,993,949.81元，利息3,295,532.49元、逾期利息1,117,178.89元。其中，利息是以《借款合同》约定的借款年利率7.5325%，逾期利息按《借款合同》约定的利率上浮50%，即11.3%分别计算。庭审中，澄安公司未提交原告主张的利息及逾期利息系重复计算的证据。本院认为，原告与澄安公司签订的《借款合同》《抵押合同》，与叶显松、叶求祥分别签订的《权利质押合同》，均系双方当事人的真实意思表示，应为有效，对双方均有法律约束力。原告已按约履行了放款义务，澄安公司作为借款人，未按约履行还款义务，其行为已构成违约，应承担违约责任。澄安公司以原告主张的利息和逾期利息重复计算，不能同时主张；对原告诉请全部借款到期后的逾期利息应当以借款本金为计算基数的抗辩意见，缺乏事实和法律依据，本院对此不予采信。本案借款人澄安公司未按约履行还款义务，原告并未向澄安公司发出系争《借款合同》项下主债务提前到期的通知。根据《合同法》的相关规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到对方时解除。故系争《借款合同》项下主债务的提前到期日应为本案澄安公司收到起诉状副本之日。原告以此日期起算全部债务的到期日，要求澄安公司归还借款本金，偿付利息及逾期利息的诉讼请求，合法有据，应予支持。澄安公司为《借款合同》项下债务已将名下房地产向房地产登记部门办理了抵押登记，应确认《抵押合同》成立并生效，对抵押人和抵押权人均具有约束力，故对原告要求以登记债权数额行使抵押物优先受偿的诉讼请求，合法有据，应予支持。如处分的抵押物不足以清偿澄安公司债务的，澄安公司仍有义务继续清偿。原告与叶显松、叶求祥签订的《权利质押合同》明确约定了当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保(包括但不限于物权担保)，原告均有权直接要求叶显松、叶求祥在其担保范围内承担担保责任。双方在工商行政管理部门依法办理了质权登记，原告有权行使质权。如原告在行使质权后不足清偿其债权的，澄安公司仍应清偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条第(二)项、第四十六条、第五十三条，第六十三条第一款、第六十七条、第七十一条第二款、第三款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告上海澄安实业有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告南京银行股份有限公司上海分行借款本金人民币31,993,949.81元；二、被告上海澄安实业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告南京银行股份有限公司上海分行暂计至2016年4月27日的利息人民币3,295,532.49元、逾期利息人民币1,117,178.89元，并偿付自2016年4月28日起至贷款本息实际清偿之日止的逾期利息(以人民币35,289,482.30元为计算基数，按《人民币固定资产借款合同》约定的借款利率上浮50%计息)；三、若被告上海澄安实业有限公司未履行上述判决主文第一、二项所确定的还款义务，原告南京银行股份有限公司上海分行可与其协议，以被告上海澄安实业有限公司抵押的位于上海市浦东新区巨峰路XXX弄XXX号XXX室、XXX室、XXX层、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室房产在债权数额人民币32,000,000元的范围内折价，或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿，该些抵押物折价或者拍卖、变卖后的价款超过债权数额的部分归被告上海澄安实业有限公司所有，不足部分由被告上海澄安实业有限公司继续清偿；四、若被告上海澄安实业有限公司未履行上述判决主文第一、二项所确定的还款义务，原告南京银行股份有限公司上海分行可与被告叶显松、叶求祥协议，以被告叶显松、叶求祥质押的(质权登记编号XXXXXXXXXX、XXXXXXXXXX)分别在上海澄安实业有限公司持有的60%和40%的股权范围内折价，或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿，该质权折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告叶显松、叶求祥分别所有，不足部分由被告上海澄安实业有限公司继续清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币223,833.31元，财产保全费人民币5,000元，两项合计人民币228,833.31元，由被告上海澄安实业有限公司、叶显松、叶求祥共同负担；公告费人民币560元，由被告叶显松、叶求祥共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  卞爱生审 判 员  翁海影人民陪审员  周慧玲二〇一六年七月二十六日书 记 员  黄 頔附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。……。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：……；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；……。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。……。第六十七条质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，按照约定。第七十一条……；债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物。质物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。