江苏省苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0509民初246号原告中国工商银行股份有限公司吴江分行，住所地苏州市吴江区松陵镇流虹路570号。负责人沈婉，该行行长。委托代理人陈礼君，江苏大名大律师事务所律师。委托代理人何寅静，江苏大名大律师事务所律师。被告苏州华辉纺织有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇。法定代表人吴荣望。被告吴江市雁鸣织物有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇前跃村。法定代表人陆岩明。被告吴荣望。委托代理人黄昊，江苏恒渊律师事务所律师。委托代理人唐孝忠，江苏恒渊律师事务所律师。被告翟泽华。原告中国工商银行股份有限公司吴江分行（以下简称工行吴江分行）与被告苏州华辉纺织有限公司（以下简称华辉公司）、吴江市雁鸣织物有限公司(以下简称雁鸣公司)、吴荣望、翟泽华金融借款合同纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理后，依法由审判员袁媛适用简易程序进行审理。被告吴荣望在答辩期内提出管辖权异议，本院裁定予以驳回。后被告吴荣望不服本院裁定，上诉于苏州市中级人民法院。苏州市中级人民法院裁定维持一审裁定。本院于2016年5月9日对本案进行了公开开庭审理。原告工行吴江分行的委托代理人何寅静，被告吴荣望的委托代理人黄昊到庭参加诉讼。其余被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告工行吴江分行诉称：2012年11月1日，被告吴荣望、翟泽华与原告签订《最高额保证合同》，约定被告吴荣望、翟泽华为被告华辉公司在2012年11月1日至2015年10月31日期间在原告处签订的借款合同提供连带责任保证担保，担保的最高债权额为5000万元。2014年12月4日，原告与被告华辉公司签订《流动资金借款合同》一份，约定原告向被告华辉公司提供借款1000万元，借款到期日为2015年6月4日，年利率为7.28%。同日，原告与被告华辉公司签订《质押合同》一份，约定由被告华辉公司以其所有的春亚纺、尼丝纺、桃皮绒、弹力布为其上述1000万元借款提供质押担保。该质物已交由元利瑞德资产监管有限公司（以下简称资产监管公司）监管。同日，被告雁鸣公司与原告签订《保证合同》一份，约定被告雁鸣公司为被告华辉公司该笔1000万元借款提供连带责任保证。2015年3月20日，原告与被告华辉公司签订《流动资金借款合同》两份，约定原告向被告华辉公司提供借款449万元和450万元，借款到期日均为2015年9月11日，年利率为6.955%。同日，被告雁鸣公司与原告签订《保证合同》两份，约定被告雁鸣公司为被告华辉公司的上述两笔借款提供连带责任保证。原告发放贷款后，被告华辉公司未能按时归还借款本息。原告为维护自身合法权益，特具状起诉，请求判令：1、被告华辉公司偿还原告借款本金18983663.73元及相应利息（截至2015年12月20日的利息为1038162.38元，之后的利息按罚息利率继续计算至实际履行之日，并对该期间的未付利息计收复利）；2、被告华辉公司赔偿原告律师费损失255753元3、被告雁鸣公司、吴荣望、翟泽华对被告华辉公司的上述债务承担连带清偿责任；4、原告有权就被告华辉公司提供的质押物处置所得价款优先受偿；5、本案诉讼费用由被告承担。被告华辉公司、雁鸣公司、翟泽华均未作答辩。被告吴荣望辩称：对提供保证的事实予以确认，但被告不清楚借款合同的履行情况，请法院予以查明。对于原告主张的律师费用数额没有异议，但原告未提供履行凭证，损失未实际发生，故该项诉讼请求不应得到支持。经审理查明：2012年11月1日，吴荣望、翟泽华作为保证人，中国银行股份有限公司吴江支行（以下简称工行吴江支行）作为债权人,签订编号为11020220-2012年吴江（保）字1508号-1的《最高额保证合同》一份，约定：吴荣望、翟泽华对工行吴江支行在2012年11月1日至2015年10月31日期间与债务人华辉公司签订本外币借款合同、银行承兑协议等文件(即主合同)而享有的对债务人的债权提供连带责任保证担保,担保的债权最高余额为5000万元，该最高余额是指保证人承担保证责任的主债权确定之日，按照债权人公布的外汇中间价，将不同币种债权折算而成的以人民币表示的余额之和;保证范围包括：主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在前述最高余额内;保证期间自主合同项下的借款期限届满之次日起两年;主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，债权人有权要求保证人先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩。保证人放弃、变更、丧失其他担保权益的，保证人的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。2014年12月4日，工行吴江支行作为贷款人，华辉公司作为借款人，签订编号为0110200016-2014年（吴江）字2343号的《流动资金借款合同》一份，约定华辉公司向工行吴江支行借款1000万元用于经营周转，借款期限为6个月，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准；借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款发放日前一工作日全国银行间拆借中心公布的年期贷款基础利率（lpr），浮动幅度为加177个基点（一个基点为0.01%）。每笔借款提款后借款利率在整个借款期限内不调整；按月结息，结息日为每月20日。借款到期后利随本清；借款到后（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定；借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等；本合同项下借款的担保方式为保证、质押，最高额担保合同编号为11020220-2012年吴江（保）字1508号-1，担保人为吴荣望。同日，工行吴江支行作为债权人，雁鸣公司作为保证人，签订编号为0110200016-2014年吴江（保）字1101号的《保证合同》一份，约定:雁鸣公司对工行吴江支行与债务人华辉公司签订的编号为0110200016-2014年（吴江）字2343号的《流动资金借款合同》项下债权提供连带责任保证；保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；保证期间自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，债权人有权要求保证人先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩。保证人放弃、变更、丧失其他担保权益的，保证人的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。2014年12月4日，工行吴江支行作为质权人，华辉公司作为出质人，签订编号为0110200016-2014年吴江（保）字1101号的《质押合同》一份，约定：华辉公司对编号0110200016-2014年（吴江）字2343号《流动资金借款合同》项下债权提供质押担保；质押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失、质物保管费以及实现质权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等）；质物详见《质物清单》，《质物清单》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力；主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，质权人有权自行决定实现担保的顺序，出质人承诺不因此而提出抗辩。质权人放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，出质人的担保责任仍持续有效，不因此而无效或减免。合同附件《质物清单》中载明的质物为春亚纺、尼丝纺、桃皮绒、弹力布。2014年12月4日，工行吴江支行作为甲方（质权人），华辉公司作为乙方（出质人），资产监管公司作为丙方（监管人），共同签订编号为11020220-2014年吴江（监）字2343号-1的《商品融资质押监管协议》一份，约定：鉴于甲方与乙方签订了编号为0110200016-2014年（吴江）字2343号的《流动资金借款合同》（以下简称融资合同），为了保障融资合同的履行，乙方同意将其享有所有权的货物质押给甲方，甲方和乙方均同意将质物交由丙方监管，丙方同意接受甲方的委托并按照甲方的指示监管质物；在监管期间，甲方为质权人，乙方为出质人，丙方代甲方占有质物、成立质权，并依据本合同的约定履行对质物监管义务。本协议项下所称的监管是指丙方代甲方占有质物并根据本协议的约定履行保管、监控质物的责任；质物的品名、规格型号、生产厂家（产地）、数量、存储地点等以丙方根据本协议2.6条签发的《质物清单》的记载为准；在质物的转移占有过程中，甲乙双方根据融资合同的约定，向丙方出具《质物种类、价格、最低要求通知书（代出质通知书）》（见附件），丙方按照通知书列明的内容核查乙方交付的货物及现有的库存，如经核对，乙方交予的货物及实际库存与《质物种类、价格、最低要求通知书（代出质通知书）》记载相符，丙方接收乙方交付货物，并向甲方签发《质物清单（代动产质押专用仓单）》（见附件），质物完成转移占有。实际转移交付占有的质物以《质物清单》列明的为准；在监管期间，无论乙方提货或换货，库存质物都应符合《质物种类、价格、最低要求通知书（代出质通知书）》列明的要求，库存最低价值等于单价乘以质物数量（或重量），质物单价以甲方书面通知为准；丙方在签发《质物清单》前应对质物的情况进行核查，并根据核查结果签发《质物清单》。丙方保证《质物清单》的记载与质物相符以及《质物清单》的真实性和唯一性；丙方根据本协议第2.6条的规定接收乙方根据本协议提交的货物，并签发《质物清单》，完成转移占有，监管期开始；丙方根据本协议约定向乙方释放全部质物时监管期相应终止。合同附件1为工行吴江支行、华辉公司向资产监管公司签发的《质物种类、价格、最低要求通知书（代出质通知书）》，载明：华辉公司将下表货物质押给工行吴江支行，且质押物最低价值余额为2000万元：货物品名数量（米）单价（元）金额（元）货物是否在库备注春亚纺19000009500000是押品的识别与统计以外包装标识为准尼丝纺5000003000000是桃皮绒9000005400000是弹力布3000002100000是合同附件2为资产监管公司向工行吴江支行签发的《质物清单（代动产质押专用仓单）》，载明：本公司已按照相关协议于2014年12月4日接受下表货物并开始履行监管责任。本公司确认下表货物已存放于我公司拥有所有权的仓库/场地，上述质物已在本公司的占有、保管、监管之下。本公司将严格按照编号为11020220-2014年吴江（监）字2343号-1的《商品融资质押监管协议》的规定履行占有、保管、监管责任。本质物清单为编号为11020220-2014年吴江（监）字2343号-1的《商品融资质押监管协议》不可分割的附件。在本公司监管期间，质物的最低价值始终不得低于人民币2000万元。名称数量（米）单价（元）春亚纺1900000尼丝纺500000桃皮绒900000弹力布3000002014年12月4日，华辉公司与资产监管公司签订《仓库租赁协议》一份，约定资产监管公司承租华辉公司的仓库作为押品监管区，受托从事押品的监管工作。租赁期限自本协议签订之日起至押品对应的贷款本息还清之日止。2014年12月16日，工行吴江支行依约向华辉公司发放贷款1000万元，借款借据载明:借款当期执行利率为7.28%，借款到期日为2015年6月4日，结息方式为按月。2015年3月20日，工行吴江支行作为贷款人，华辉公司作为借款人，签订编号为0110200016-2015年（吴江）字0378号的《流动资金借款合同》一份，约定华辉公司向工行吴江支行借款449万元，用于偿还11020220-2014年（吴江）字1336号合同项下借款人所欠债务。同日，双方还签订编号为0110200016-2015年（吴江）字0390号的《流动资金借款合同》一份，约定华辉公司向工行吴江支行借款450万元，用于偿还0110200016-2014年（吴江）字1362号合同项下借款人所欠债务。该两份《流动资金借款合同》还约定：借款期限为6个月，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准；借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮30%。借款人提款后，借款利率以6个月为一期，一期一调整，分段计息；本合同项下借款的担保方式为保证，最高额担保合同编号为11020220-2012年吴江（保）字1508号-1，担保人为吴荣望;合同其他约定与编号为0110200016-2014年（吴江）字2343号的《流动资金借款合同》相同，在此不再赘述。2015年3月20日，工行吴江支行作为债权人，雁鸣公司作为保证人，签订编号为0110200016-2015年吴江（保）字0077号、0110200016-2015年吴江（保）字0079号的《保证合同》各一份，约定雁鸣公司对工行吴江支行与债务人华辉公司签订的编号为0110200016-2015年（吴江）字0378号、0110200016-2015年（吴江）字0390号的《流动资金借款合同》项下债权提供连带责任保证。该两份《保证合同》的其他约定与编号为0110200016-2014年吴江（保）字1101号的《保证合同》相同，在此不再赘述。2015年3月25日，工行吴江支行向华辉公司发放贷款449万元和450万元，两份借款借据均载明：借款当期执行利率为6.955%，借款到期日为2015年9月11日，结息方式为按月。另查明：2015年12月21日，工行吴江分行与江苏大名大律师事务所签订一份《律师聘请合同》，工行吴江分行委托该律师事务所代理本案诉讼，约定律师费为255753元。还查明：2015年2月26日，经中国银监会批准，工行吴江支行升格为工行吴江分行即本案原告。2016年7月5日，本院组织工行吴江分行、华辉公司以及资产监管公司对质押物品进行了现场勘查。经勘查，质押物品现存放于华辉公司的仓库，由资产监管公司派专人监管。资产监管公司的账目显示，截至2016年7月5日，华辉公司仓库内有春亚纺2422300米、尼丝纺686885米、桃皮绒251017米、弹力布443020米，均为质押物。工行吴江分行、华辉公司均对该数量无异议。本案审理中，工行吴江分行确认：编号为0110200016-2014年（吴江）字2343号的《流动资金借款合同》项下，2015年3月20日前的利息已结清。截至2015年6月4日，华辉公司结欠借款本金1000万元、利息153688.89元、复利755.64元。工行吴江分行于2015年6月21日收回借款本金0.58元，于2015年9月28日收回借款本金6335.69元，尚欠借款本金余额为9993663.73元。编号为0110200016-2015年（吴江）字0378号的《流动资金借款合同》项下未支付过利息，截至2015年9月11日，华辉公司结欠借款本金449万元、利息148332.75元、复利2051.59元。编号为0110200016-2015年（吴江）字0390号的《流动资金借款合同》项下未支付过利息，截至2015年9月11日，华辉公司结欠借款本金450万元、利息148663.14元、复利2056.17元。以上事实，有工行吴江分行提供的最高额保证合同、流动资金借款合同、借款借据、质押合同、商品融资质押监管协议、中国银监会批复、利息计算说明，本院的勘查笔录、照片及当事人的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：本案所涉《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《质押合同》、《商品融资质押监管协议》均依法成立并有效，合同当事人应当遵循诚实信用原则全面履行各自的义务。工行吴江支行升格为工行吴江分行即本案原告后，相应的合同权利义务由原告继受。原告按约发放贷款后，被告华辉公司未按约还本付息，已构成违约。原告要求被告华辉公司归还借款本金18983663.73元，并偿付相应利息、罚息、复利的诉讼请求于法有据，本院予以支持。原告关于利息、罚息的计算不违反双方合同约定以及法规规定，本院予以确认。但原告主张对罚息再计收复利，属于重复计算损失，加重了借款人的责任，本院对此不予支持，原告仅有权对借款期限内的未付利息计收复利。至于原告主张的律师费损失，虽未实际支付，但因原告与被告华辉公司明确约定由借款人华辉公司承担律师费，在律师已为原告提供法律服务的情况下，律师费作为原告必将发生的一项费用，被告华辉公司理应赔偿给原告。本院对于原告的该项诉讼请求予以支持。被告华辉公司以其厂区内的布匹向原告设定质押，根据原告、被告华辉公司及第三方资产监管公司签订的《商品融资质押监管协议》，原告委托资产监管公司代为监管质物，而资产监管公司已接收质物并履行了占有、保管、监管责任，故应认定原告的质权已有效设立。原告主张就质物处置所得价款优先受偿符合法律规定，本院予以支持。被告雁鸣公司、吴荣望、翟泽华作为保证人，应对被告华辉公司的上述债务承担连带保证责任。本案同时存在债务人提供的物的担保和第三人的保证，由于当事人在合同中约定原告有权选择行使担保权利的先后顺序，故原告要求保证人承担保证责任，并就债务人提供的质物实现质权，符合法律规定和双方约定，本院予以支持。被告华辉公司、雁鸣公司、翟泽华经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃相应诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第、第二百零八条、第二百一十二条、第二百一十九条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告苏州华辉纺织有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告中国工商银行股份有限公司吴江分行借款本金9993663.73元，并偿付利息153688.89元、罚息以及复利（计至2015年6月4日的复利为755.64元；自2015年6月5日起至2016年6月20日止，以本金1000万元为基数，按照年利率10.92%计算罚息；自2015年6月21日起至2015年9月27日止，以本金9999999.42元为基数，按照年利率10.92%计算罚息；自2015年9月28日起至实际给付之日止，以本金9993663.73元为基数，按年利率10.92%计算罚息；以利息153688.89元为基数，按照年利率10.92%计算复利）；二、被告苏州华辉纺织有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告中国工商银行股份有限公司吴江分行借款本金449万元，并偿付利息148332.75元、罚息以及复利（计至2015年9月11日的复利为2051.59元；自2015年9月12日起至实际给付之日止，以本金449万元为基数，按照年利率10.4325%计算罚息；以利息148332.75元为基数，按照年利率10.4325%计算复利）；三、被告苏州华辉纺织有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告中国工商银行股份有限公司吴江分行借款本金450万元，并偿付利息148663.14元、罚息以及复利（计至2015年9月11日的复利为2056.17元；自2015年9月12日起至实际给付之日止，以本金450万元为基数，按照年利率10.4325%计算罚息；以利息148663.14元为基数，按照年利率10.4325%计算复利）；四、被告苏州华辉纺织有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告中国工商银行股份有限公司吴江分行律师费损失255753元（以上付款义务如采用转账方式支付，请汇入吴江农商行指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：07xx93）；五、若被告苏州华辉纺织有限公司届期未履行上述付款义务，则原告中国工商银行股份有限公司吴江分行有权对被告苏州华辉纺织有限公司质押的春亚纺2422300米、尼丝纺686885米、桃皮绒251017米、弹力布443020米进行拍卖、变卖或者折价，所得价款优先清偿本判决主文第一、四项所确定的债务（其中第四项付款义务以134678元为限）；六、被告吴江市雁鸣织物有限公司对被告苏州华辉纺织有限公司履行上述付款义务承担连带清偿责任。被告吴江市雁鸣织物有限公司承担保证责任后，有权向被告苏州华辉纺织有限公司追偿；七、被告吴荣望、翟泽华对被告苏州华辉纺织有限公司履行上述付款义务承担连带清偿责任（其中第一、二、三项付款义务以5000万元为限）。被告吴荣望、翟泽华承担保证责任后，有权向被告苏州华辉纺织有限公司追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取71594元，由被告苏州华辉纺织有限公司、吴江市雁鸣织物有限公司、吴荣望、翟泽华共同负担，并于本判决生效之日起十日内直接给付原告。原告预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户名称：苏州市中级人民法院；账号：10×××76）。逾期不交按自动放弃上诉处理。审判员 袁 媛二〇一六年七月六日书记员 徐尉文附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为××，债权人为××，交付的动产为质押财产。第二百一十二条质权自××交付质押财产时设立。第二百一十九条债务人履行债务或者××提前清偿所担保的债权的，××应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，××可以与××协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。