河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫10民终997号上诉人（原审原告）赵自治，男，1955年12月19日出生，汉族。委托代理人赵群卓，1976年9月1日，系基层组织推荐人员。上诉人（原审被告）河南平禹煤电有限责任公司四矿，住所地河南省禹州市梁北镇。法定代表人赵广州，任该矿矿长。委托代理人王浩杰，系该矿员工。委托代理人屠永刚，系该矿员工。上诉人（原审被告）禹州市万帮劳务派遣有限公司，住所地河南省禹州市。法定代表人尹更生，任该公司总经理。委托代理人谢亚军，系该公司员工。上诉人赵自治、河南平禹煤电有限责任公司四矿（以下简称平禹煤电四矿）（以下简称平禹煤电四矿）、禹州市万帮劳务派遣有限公司（以下简称万帮公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服禹州市人民法院（2015）禹民一初字第926号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理，上诉人赵自治的委托代理人赵群卓，上诉人平禹煤电四矿的委托代理人王浩杰、屠永刚，上诉人万帮公司的委托代理人谢亚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审经审理查明，赵自治系经万帮公司劳务派遣到平禹煤矿四矿进行劳务工作。2006年10月22日赵自治在平禹煤电四矿井下运管时被砸伤左腿，2006年12月20日被认定为工伤，2010年10月29日劳动能力鉴定委员会鉴定为10级伤残。2010年10月10日赵自治再次到平禹煤电四矿上班，2010年10月16日因该矿井下发生瓦斯突出事故赵自治再次发生工伤，2011年7月19日经劳动能力鉴定委员会鉴定未达到伤残等级，停工留薪期间平禹煤电四矿为赵自治发放待遇18000元（12个月每月1500元）。赵自治受伤后，多次向有关部门维权，2012年8月17日经梁北镇政府介入调解协商，赵自治和万帮公司达成了协议，梁北镇政府及赵自治所在村代表作为中证方进行了签字见证，协议约定的赔偿款7万元当日未实际履行。2012年9月15日，赵自治（乙方）和平禹煤电四矿、万帮公司（甲方）三方就赵自治应享受的各项工伤保险待遇订立了调解协议，协议约定：一、甲方自调解书下发之日起，在三个月内支付赵自治各项工伤保险待遇金7万元。二、补偿金到位后，乙方与甲方解除和终止劳动关系及各项工伤保险待遇关系。三、乙方不得再以任何理由和借口就工伤保险赔偿一事再向甲方提出任何经济补偿要求，甲乙双方不存在任何遗留问题和经济纠葛。四、此协议一式两份，甲乙双方各执一份，自签字之日起具有法律效力。见证人：赵自治所在的村支书杨红军。赔偿款7万元于当日履行完毕。2013年3月25日赵自治被河南省防治研究院诊断为职业性急性中度中毒性脑病（瓦斯），赵自治诊断后未再进行工伤认定。2013年6月19日赵自治的伤情被河南省劳动能力鉴定委员会鉴定为，达不到伤残等级标准。2015年1月16日禹州市劳动人事争议仲裁委员会作出禹劳人仲案字（2014）第84号仲裁裁决书，裁决内容为：一、两被申请人于本裁决书生效后10日内连带支付申请人经济补偿金8047.5元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。2015年5月7日赵自治委托许昌建安法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，该所于2015年5月13日作出鉴定意见：1、伤者赵自治的损伤程度已构成4级伤残。2、伤者的损伤已构成部分护理依赖。鉴定费1820元。2015年8月3日平禹煤电四矿、万帮公司对赵自治的劳动能力向河南省劳动能力鉴定委员会申请复查鉴定，2015年12月8日河南省劳动能力鉴定委员会作出复查鉴定结论为达不到评定标准。另查明，赵自治从2010年10月16日至2015年1月23日，已持续住院共计626天，除了平禹煤电四矿、万帮公司垫付的医疗费用外，赵自治已自行支出医疗费共计168576.5元。赵自治的病情，经医疗部门诊断为：脑梗死，瓦斯中毒性脑病。截止目前，赵自治仍在禹州市人民医院住院治疗。原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第92条之规定：用人单位给被派遣劳动者造成损害的，劳动派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，赵自治系经万帮公司劳务派遣到平禹煤矿四矿进行劳务工作过程中受伤，所以平禹煤电四矿、万帮公司应对赵自治的损害承担连带赔偿责任。赵自治在平禹煤电四矿井下发生工伤，按照《工伤保险条例》的规定赵自治应当享受相应的各项工伤保险待遇。根据人社部《关于执行工伤保险条例若干问题的意见》第10条规定，职工在同一用工单位发生工伤，按最高级别计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。赵自治的两次工伤最高级别为10级，平禹煤电四矿、万帮公司应按10级标准计发赵自治的工伤待遇。经禹州市劳动人事争议仲裁委员会确认，赵自治受伤时的工资标准为1341.25元／月。赵自治的一次性伤残补助金按照2004年《工伤保险条例》第35条的规定，计算为8047.5元，根据《河南省工伤保险条例》第27条规定，赵自治应享受的一次性工伤医疗补助金为17770.5元，一次性伤残就业补助金为14216.4元，共计40034.4元。因赵自治和平禹煤电四矿、万帮公司于2012年8月17日和2012年9月15日两次调解协商的工伤赔偿数额均确定为7万元，且已经实际履行，该赔偿数额对赵自治并不显失公平，故2012年9月15日签订的协议系当事人双方的真实意思表示，该协议合法有效，双方的劳动关系已终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第36条、第46条、第47条之规定，协商解除合同的，平禹煤电四矿、万帮公司应向劳动者支付经济补偿，每满一年按照一个月工资的标准进行支付，平禹煤电四矿、万帮公司应支付赵自治经济补偿金6个月8047.5元。赵自治两次工伤伤残等级最高鉴定为10级，2012年10月16日发生工伤后经过多次复查鉴定仍达不到级别，赵自治已享受了12个月停工留薪待遇，后赵自治一直住院未上班，赵自治也不符合《河南省工伤保险条例》第24条、第25条规定的一至六级不上班按月领取伤残津贴的条件，故对赵自治要求平禹煤电四矿、万帮公司支付拖欠和双倍补发发工资的请求不予支持。因赵自治也不符合《河南省工伤保险条例》第24条规定的条件，故赵自治要求平禹煤电四矿、万帮公司办理养老保险待遇和医疗保险费的请求也不予支持。《防治法》第59条规定：病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”从该条的文义看，病人的赔偿权利应当包括两部分：依法享有工伤保险、有权向用人单位提出其他民事赔偿要求。病人同时享有工伤保险和民事赔偿的双重救济，而是获得工伤保险后在民事赔偿方面还有未获得赔偿的权利即可以向用人单位请求民事赔偿。本案中赵自治不仅构成工伤而且还被诊断为职业性急性中度中毒性脑病（瓦斯）。所以，除了上述费用，赵自治住院期间的产出的费用（截止到2015年1月23日，以后产生的费用可另行主张）也应该由平禹煤电四矿、万帮公司承担，其中：医疗费168576.5元，住院伙食补助费18780元（62630），营养费18780元（62630），住院期间的护理费48831.43元（28472÷365626），交通费酌定为1万元。精神损害抚慰金根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条、第10条之规定酌定为4万元。以上各项损失共计313015.43元。综上所述，平禹煤电四矿、万帮公司应连带赔偿赵自治各项损失共计313015.43元。赵自治其他诉讼请求，因无证据证明，不予支持。原审法院判决如下：一、平禹煤电四矿于本判决生效后十日内支付赵自治各项损失共计313015.43元，万帮公司对上述款项承担连带赔偿责任。二、驳回赵自治的其他诉讼请求。本案受理费50元，由平禹煤电四矿、万帮公司承担。上诉人赵自治上诉及答辩称，赵自治虽然在河南省劳动鉴定中心鉴定达不到评定标准，但许昌建安法医临床司法鉴定所已明确作出鉴定意见为4级伤残，损伤构成部分护理依赖，而原审对其提供的鉴定书和鉴定结论不予采信属于认定事实有误；原审判决存在漏判，其请求判决确认2012年9月15日协议第二条与本案无关，即使有关联的情况下确认为无效条款；请求判令平禹煤电四矿、万帮公司缴纳养老保险、医疗保险；请求判令平禹煤电四矿、万帮公司支付其未签订书面合同双倍工资、工资差额、工伤保险待遇、后期治疗费。请求二审法院均依法改判。上诉人平禹煤电四矿上诉及答辩称，赵自治诉请超过诉讼时效。赵自治与其就工伤事宜已达成赔偿协议，其不应再承担赔偿责任。原审判决医药费、交通费、精神抚慰金数额错误。请求二审法院予以依法改判。上诉人万帮公司上诉及答辩称，原审判决其承担连带民事赔偿责任属于适用法律错误。其早已与赵自治终止关系。赵自治请求超过诉讼时效，原审判决医药费、交通费、精神抚慰金数额错误，请求二审法院予以依法改判。根据双方当事人上诉及答辩情况，并征询当事人意见，本院归纳本案争议焦点为，原审判决平禹煤电四矿、万帮公司连带赔偿赵自治损失313015.43元及赵自治上诉主张是否有事实及法律依据。二审中双方均未提供新证据。本院经审理查明的事实与原审一致。本院认为，依据《工伤保险条例》第二十一条、第二十三条规定，职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，如再次鉴定经省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论为最终结论。本案中赵自治的损伤已经河南省劳动能力鉴定委员会作出复查鉴定结论为达不到评定标准而赵自治又自行委托许昌建安法医临床司法鉴定所进行司法鉴定的程序不符合法律规定，故原审对该鉴定意见书不予采信并无不当；关于赵自治上诉主张的请求判决确认2012年9月15日协议第二条与本案无关联应确认为无效条款，由于该协议系双方真实意思表示，且已实际履行，故原审认定该协议有效并无不当；关于赵自治上诉主张养老保险、医疗保险、未签订书面合同双倍工资、工资差额等，由于并无相关法律依据，原审不予支持并无不当。本案中赵自治和平禹煤电四矿、万帮公司于2012年9月15日就工伤保险待遇赔偿一事达成协议，但协议赔偿后赵自治损伤被诊断为，仍需要治疗。依据工伤保险条例的相关规定，职工因工作遭受事故伤害或者进行治疗的，享受工伤医疗待遇。本案双方虽然已于协议后终止劳动关系，赵自治所患用工单位仍应承担赔偿责任。经审查原审判决数额及标准并无不当；关于平禹煤电四矿、万帮公司主张的赵自治起诉超过诉讼时效问题，由于双方协议后赵自治又被诊断为，且一直持续治疗中，故赵自治的起诉并未超过诉讼时效。依据相关法律规定，用人单位给被派遣劳动者造成损害的，劳动派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。赵自治系经万帮公司劳务派遣到平禹煤矿四矿进行劳务工作过程中受伤，故原审判决平禹煤电四矿、万帮公司应对赵自治的损害承担连带赔偿责任。综上，上诉人赵自治、平禹煤电四矿、万帮公司上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费150元，由上诉人赵自治、河南平禹煤电有限责任公司四矿、禹州市万帮劳务派遣有限公司各承担50元。本判决为终审判决。审 判 长  岳利花代理审判员  肖永强代理审判员  刘贺举二〇一六年七月七日书 记 员  张扬梵