安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0103民初2703号原告：安徽星汉投资发展有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区。法定代表人：刘姝琳，副总经理。委托代理人：徐海峰，该公司总经理。委托代理人：赵振乾，安徽皖正律师事务所律师。被告：安徽尚京餐饮文化传播有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区。法定代表人：韩婷婷，总经理。委托代理人：张斐，该公司员工。委托代理人:苏杭，安徽华人律师事务所律师。原告安徽星汉投资发展有限公司（以下简称星汉投资公司）与被告安徽尚京餐饮文化传播有限公司（以下简称尚京餐饮公司）合同纠纷一案，本院于2016年4月22日立案受理。依法由审判员刘军适用简易程序于2016年5月16日、2016年7月20日公开开庭进行了审理。原告星汉投资公司法定代表人刘姝琳及其委托代理人徐海峰、赵振乾，被告尚京餐饮公司委托代理人张斐、苏杭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。星汉投资公司诉称：原、被告于2015年6月21日签订《联营合同书》一份，双方就联合经营百大乐普生商场场地（地址：合肥市庐阳区徽州大道620号绿都商城B区）相关事项进行了约定。双方约定：星汉投资公司将位于百大鼓楼名品中心银座六楼770平方场地交由尚京餐饮公司独立经营，经营品牌为尚品宫韩式自助涮烤，尚京餐饮公司按照每月收到的营业额的10%交由星汉投资公司支付费用，冲抵星汉投资公司缴纳的租金和物业费（包括电梯相关费用），尚京餐饮公司在经营过程中因经营产生的费用由乙方承担，包括水电费等；尚京餐饮公司支付给星汉投资公司的费用每月结算一次，在下个月15日前将费用打到星汉投资公司账户，尚京餐饮公司不按时支付费用视为尚京餐饮公司违约。另约定尚京餐饮公司除了由于商场原因或者国家法定节假日等需要歇业的客观原因以外，尚京餐饮公司擅自停业累计达到一周以上的，星汉投资公司可单方解除合约，星汉投资公司不承担违约责任，并追究尚京餐饮公司造成的损失。合同签订后，星汉投资公司按照合同的约定履行了自己的全部义务，并积极配合尚京餐饮公司开展经营活动，但尚京餐饮公司却自2015年12月开始，以各种理由不再支付营业分成及支付水电费用，至星汉投资公司起诉之日，已经超过一周之久。星汉投资公司认为，原、被告之间的合同时双方之间的真实意思表示，内容和形式均不违反法律的强制性规定，而尚京餐饮公司在合同签订后却不严格按合同的约定履行其相应的义务，同时尚京餐饮公司的违约行为已经给星汉投资公司造成了巨大的损失，且严重侵犯了星汉投资公司的合法权益，故依法起诉至法院，请求判令：1、解除原、被告之间的《联营合同书》，尚京餐饮公司立即搬离星汉投资公司提供的经营场所；2、尚京餐饮公司立即向星汉投资公司支付2015年12月至2016年3月的营业分成款及欠缴的水电费，共计：124605.45元（营业分成款计算至2016年3月31日，水电计算至2016年4月5日止，其余待计）；3、尚京餐饮公司（依据双方之间合同第三条第2款）支付星汉投资公司损失补偿金200000元；4、尚京餐饮公司（依据双方合同第四条第十二款）立即支付拖欠星汉投资公司的现金卷折价12600元（依照现金卷的折价规则八折折现，现金卷有15750元），其余现金卷折价按每月7700元（每年按10%递增标准）支付至被告实际搬离经营场地日止；5、尚京餐饮公司立即赔偿星汉投资公司逾期付款损失1049元（详见计算清单）（暂计算至2016年4月16日，以124605.45元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算至款请之日）；6、尚京餐饮公司赔偿星汉投资公司停业损失16670元（自2016年4月6日起暂计算至2016年4月16日，之后损失按照1667元每日计算至被告搬离原告提供的经营场所之日后一个月）；7、本案的诉讼费由尚京餐饮公司承担，合计354924.45元。尚京餐饮公司辩称：同意解除联营合同书。本案系因星汉投资公司原因导致违约，因星汉投资公司未按约定履行义务，导致尚京餐饮公司的损失：未能按约定提供相关的广告，影响尚京餐饮公司的门店宣传；乐普生商场改造十五天，未书面告知改造时间，致使消费者无法达到尚京餐饮公司的营业点，星汉投资公司擅自停水导致尚京餐饮公司的严重损失；百大乐普生六楼系星汉投资公司承包经营，整个六楼除尚京餐饮公司亏损经营外，其余皆关店停业，严重影响尚京餐饮公司的经营环境，违背了合同约定的提供经营环境。星汉投资公司诉请第三项，要求赔偿损失200000元，不符合合同约定，本案违约方为星汉投资公司，且合同约定自行退出的一方承担责任，本案系星汉投资公司违约导致尚京餐饮公司被迫停业，不符合合同约定；诉请第六项系星汉投资公司单方计算，未经双方核算，不具有主张依据。综上所述，系因星汉投资公司的原因导致尚京餐饮公司的损失。经审理查明：2015年6月21日，星汉投资公司（甲方）与尚京餐饮公司（乙方）签订联营合同书，该合同约定星汉投资公司将位于百大鼓楼名品中心银座六楼计租面积为770平方米交给尚京餐饮公司独立经营。尚京餐饮公司使用场地用于经营韩式自助涮火锅，品牌为尚品宫。每月甲方正常履行与百大签订的租赁协议，乙方按照实际收到营业额的抽成方式给予甲方费用。场地交付时间为2015年6月22日，装修期为场地交付后的60天，试营业时间为2015年9月1日。合同期限自2015年6月22日起至2022年6月20日止。合同签订之日起、合同期满前，双方未经对方书面同意自行退出的（包括一方未能准时支付租金导致影响店面运营）应付对方1000000元作为损失补偿，其补偿金额为受害方的实际经济损失以及双方可以预见的受害方的后期投资盈利损失。合同期限内，乙方以每月实际收到营业额的10%交由甲方支付费用，冲抵乙方应缴纳的租金与物业费（包括电梯相关费用），乙方经营过程中因经营产生的费用由乙方承担。乙方支付给甲方的费用每月结算一次，在下个月15日前乙方将费用打往甲方账户，不按期支付费用视为违约。为经营需要，甲方需保证合同期内能够提供位于1楼入口等的已审批的广告位置，乙方可以免费使用，乙方负责广告的制作费用与日常维护费用。乙方除了每月交给甲方实际收到营业额的10%外乙方还有每平方米每月现金券10元，次年起增长10%。即现金券第一租赁年每月为7700元，第二个租赁年每月为8470元，第三个租赁年为每月9317元。在合同期内，由于甲方原因终止合同，甲乙双方未取得一致意见时，甲方需向乙方支付补偿金，金额如上约定。在合同期内，由于乙方原因而终止合同，甲乙双方未取得一致意见时，乙方需向甲方支付补偿金，金额如上约定。合同签订后，尚京餐饮公司进场。星汉投资公司未完全按照合同约定将广告位交付给尚京餐饮公司使用。2015年11月20日起由于商场升降电梯改造导致顾客无法直达尚京餐饮经营的场所，此时通往场所的有旋转电梯及货梯，该货梯最高达到5楼。2015年12月20日左右改造完毕。2016年4月8日，尚京餐饮公司停止营业。星汉投资公司明确在付清所欠款项的情况下同意尚京餐饮公司搬离物品。星汉投资公司及尚京餐饮公司均明确尚京餐饮公司拖欠2015年12月营业分成款20880元、水电费19578.87元，2016年1月营业分成款20223元、水电费15100.26元，2016年2月营业分成款9582元、水电费10396.32元，2016年3月营业分成款13147元、水电费15698元。星汉投资公司另提供2015年12月及2016年3月对账单复印件各一份，12月对账单中载明现金52318元、刷卡8753元、团购160084元，合计221155元，减去手续费2841.2元为218313.8元，加上1056元，合计营业款为219369.8元。该1056元为[（16720-15400=1320）×0.8=1056]。3月对账复印件载明尚品宫3月份对账单中载明营业额为131474元，应付星汉提成费用13147元，有15750元现金券累计到下月计算。王星星与査静签名确认。尚京餐饮公司另向本院提起对星汉投资公司的诉讼，诉讼请求为：1、星汉投资公司支付尚京餐饮公司营业损失200000元；2、星汉投资公司支付尚京餐饮公司店面装修费300000元；3、星汉投资公司支付尚京餐饮公司广告费100000元；4、诉讼费用均由星汉投资公司承担。以上事实有联营合同书、对账单复印件、照片、短信记录及当事人陈述予以证实。本院认为：对于双方均认可解除双方之间签订的联营合同，本院予以确认。本案争议焦点在于双方违约责任的认定，根据双方所举证据及陈述，本院认定双方在履行合同中均存在违约，理由在于：1、星汉投资公司在双方签订的合同中明确了负有与百大公司联系电梯、广告位等事宜的义务，但是在合同履行过程中，星汉投资公司交付给尚京餐饮公司的广告位不符合合同约定，虽然也交付了部分广告位，但是并非严格依据合同履行义务。另外在2015年11月20日起一个月左右时间由于电梯改造导致直达六楼电梯停运，仅能通过货梯达到五楼或者通过旋转电梯导致尚京餐饮公司经营场所，必然对尚京餐饮公司的经营产生一定的影响，应认定为星汉投资公司构成违约。通过双方举证看出星汉投资公司就此问题致力解决，有维护合同正常履行的积极意愿。星汉投资公司虽然陈述就电梯改造期间通过发放优惠券的方式予以支持尚京餐饮公司经营，但是并未证据予以证明，本院不予采信；2、尚京餐饮公司作为联营方，缴纳分成款及水电费是合同履行的基本义务。尚京餐饮公司在合同履行过程中虽然因为星汉投资公司关于广告位及电梯的影响导致其经营产生一定的影响，但是该影响程度不足以其拒缴分成款及水电费。在尚京餐饮公司拒缴水电费及分成款达3个月的情况下，应认定违反合同约定，构成违约，尚京餐饮公司拒绝分成款及水电费不能认定为其行使同时履行抗辩权。对于星汉投资公司主张尚京餐饮公司搬离经营场所，基于尚京餐饮公司明确搬离时受到阻拦，星汉投资公司明确尚京餐饮公司搬离的前提是交清款项。本院认定合同解除后尚京餐饮公司搬离经营场所是基本义务，但是对于星汉投资公司主张的占有使用费用，因未搬离的原因不在于尚京餐饮公司，故对于该项主张，本院不予支持。对于星汉投资公司诉尚京餐饮公司的案件中，对于其要求尚京餐饮公司支付水电费及分成款124605.45元，本院予以支持。对于其要求支付损失补偿金200000元，本院不予支持。对于其要求支付现金券折价12600元，通过星汉投资公司提供的对账单复印件能够认定现金券的折价及现金券的金额，基于双方合同约定，本院予以支持。对于星汉投资公司主张逾期付款损失，本院支持自起诉之日起按照银行同期贷款利率标准计算。对于星汉投资公司主张停业损失，基于本院认定双方均有违约的情况，另外星汉投资公司明确尚京餐饮公司办理经营场所的前提是付清款项，据此认定星汉投资公司要求尚京餐饮公司支付停业损失，本院不予支持。对于尚京餐饮公司主张营业损失200000元，基于本院认定双方均有违约的情况，本院不予支持。对于尚京餐饮公司主张装修费300000元，鉴于双方均确认合同解除，考虑到租赁合同期限为7年以及本院认定双方均有违约的情况，酌定星汉投资公司补偿尚京餐饮公司50000元。对于尚京餐饮公司主张的广告费100000元，并无合同依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告安徽星汉投资发展有限公司与被告安徽尚京餐饮文化传播有限公司于2015年6月21日签订的《联营合同书》，被告安徽尚京餐饮文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内搬离经营场所；二、被告安徽尚京餐饮文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽星汉投资发展有限公司营业分成款、水电费124605.45元及逾期付款损失（自2016年4月22日起按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算至款项付清之日止）；三、被告安徽尚京餐饮文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽星汉投资发展有限公司现金券折价12600元；四、驳回原告安徽星汉投资发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5252元，由原告安徽星汉投资发展有限公司负担3252元，被告安徽尚京餐饮文化传播有限公司负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 刘 军二〇一六年七月二十五日书记员 倪泽恬附本判决所依据的法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。