重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终3326号上诉人（原审被告）重庆时报社。法定代表人柳祖源，社长。委托代理人陈仲余。被上诉人（原审原告）张宏锦。委托代理人魏月琴。委托代理人李洋洋。上诉人重庆时报社（以下简称时报社）与被上诉人张宏锦劳动争议纠纷一案，上诉人重庆时报社不服重庆市南岸区人民法院（2016）渝0108民初08227号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2004年3月1日张宏锦进入华商报业集团下属的大众生活报社（天津）工作，2005年上半年调入重庆时报社工作。2005年8月26日，张宏锦与时报社正式签订书面劳动合同。至2013年12月27日，双方签订无固定期限劳动合同。2015年3月和4月张宏锦两次向时报社提���解除劳动合同。张宏锦又于2015年4月9日向时报社提出《协商解除劳动合同书》，称其在时报社工作期间两次工伤，分别为九级和十级，并基于以下原因，提出与时报社解除劳动合同。1、时报社未按国家法律法规规定足额缴纳本人社会保障金；2、工作强度大，长期加班加点工作未获得正常休息。同时在《协商解除劳动合同书》中提出要求：1、补交2004年至以来应缴而未缴纳的社会保险费，补交缴费差额；2、支付历年加班工资；3、支付12个月的经济补偿金；4、支付一次性医疗伤残赔偿金和一次想伤残就业补助金；5、其他应支付劳动者的补偿金、赔偿金等。2015年4月10日，时报社出具《解除劳动合同证明》，该证明载明：张宏锦，您于2015年4月9日向本单位递交的协议解除劳动合同书，本单位已收悉。您与本单位于2013年12月签署的无固定期限劳动合同于2015年4月10日正式��除。本单位将根据相关规定为您办理档案和社会保险关系转移手续。请您于2015年4月15日前到本单位办理工作交接手续，其余未尽事宜可在办理交接手续时商洽。张宏锦于2015年4月10日起未再到时报社上班。2015年5月26日，张宏锦向重庆市北部新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、时报社支付违法解除劳动合同赔偿金169448.36元；2、时报社支付2014年以来的加班工资20154.30元。2015年7月9日，重庆市北部新区劳动争议仲裁委员会作出渝新劳仲案字（2015）第373号《仲裁裁决书》，裁决驳回张宏锦的全部仲裁请求。2015年8月6日，张宏锦再次向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求时报社支付经济补偿金83294.5元。南岸区劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月12日作出渝南岸劳人仲案字【2015】第807号《仲裁裁决书》，裁决驳回张宏锦要求时���社支付经济补偿金的申请。张宏锦不服渝南岸劳人仲案字【2015】第807号仲裁裁决，遂诉来一审法院，请求：判决时报社支付张宏锦经济补偿金83294.5元。张宏锦诉称，其于2004年3月入职时报社，先后从事记者、考核编辑、市场部主任经理、人力资源部主任助理工作。离职前十二个月平均工资7243元。张宏锦在时报社工作期间，时报社未支付张宏锦加班费，未足额缴纳社会保险、且在工作期间，两次工伤，分别为九级和十级。张宏锦于2015年4月9日提出解除劳动合同，于2015年4月10日后未再上班。张宏锦于2015年8月6日申请仲裁，要求时报社支付经济补偿金83294.5元。南岸区劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月12日作出渝南岸劳人仲案字【2015】第807号《仲裁裁决书》，裁决驳回张宏锦要求时报社支付经济补偿金的申请。张宏锦不服，起诉请求：判决时报社支付张宏��经济补偿金83294.5元。时报社辩称，其已为张宏锦参加社会保险，张宏锦所称欠付加班工资缺乏事实依据，张宏锦多次主动提出离职和解除劳动合同的意思表示完整、清晰，其主动提出离职，不符合支付经济补偿金的情形，其诉讼请求应予驳回。一审法院认为,张宏锦于2005年8月26日与时报社正式签订书面劳动合同，足以认定张宏锦时报社自2005年8月26日建立劳动关系。张宏锦于2015年4月9日向时报社提交的《协商解除劳动合同书》。从其内容上看，足以表明张宏锦附条件提出离职，并希望与时报社达成一致的意思表示。2015年4月10日，时报社出具的《解除劳动合同证明》也事实上表明其与张宏锦在协商解除劳动关系上达成一致。因此，根据《劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。应认定本案系张宏锦时报社双方协商解除劳动关系的情形。根据《劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，符合用人单位应当支付经济补偿金的情形。根据《劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。因此计算经济补偿金的年限应从2008年1月1日起至2015年4月。为7年4个月。根据《劳动合同法》第四十七条之规定，时报社应支付张宏锦经济补偿金数额为7243元×7.5个月=54322.5元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第九十七条第三款之规定，判决如下：一、由重庆时报社于本判决生效后五日内支付张宏锦经济补偿金54322.5元。二、驳回张宏锦的其他诉讼请求。一审宣判后，重庆时报社不服该判决，向法院提起上诉，请求撤销一审判决。理由是：一、被上诉人系自动离职，被上诉人向上诉人递交了书面的《协商解除劳动合同书》，上诉人表示同意。二、原审判决适用法律错误。《劳动合同法》第四十六条第（二）款明确规定，用人单位按照本法第三十六规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当支付经济补偿金。本案并不符合该项规定。综上，请求法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人张宏锦辩称：一审法律适用正确，事实认定清楚，应当依法驳回上诉，维持原判。二审另查明，在二审过程中，上诉人重庆时报社提交了“关于张宏锦2005年8月至2008年12月社保缴纳的情况说明”，拟证明从张宏锦入职开始，重庆时报社即为其缴纳了各项社会保险。被上诉人张宏锦认为，保险并非从一入职就购买，同时也未按张宏锦的实际工资为其缴纳社会保险。二审查明的其他事实与一审相同。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》对于劳动者和用人单位提出解除劳动合同的情形作出了明确规定。根据本案查明的事实，张宏锦于2015年4月9日向时报社提出《协商解除劳动合同书》，2015年4月10日，时报社出具的《解除劳动合同证明》。因此，应是劳动者提出的解除劳动合同的请求，并与单位协商一致解除了劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同时，用人单位才应支付经济补偿金。本案中，张宏锦提出用人单位未及时足额支付劳动报酬即加班工资，但并��就存在加班事实提供证据证明，故本院对这一事实不予认定。张宏锦同时提出，用人单位即上诉人未依法为劳动者缴纳社会保险，但根据查明的事实，上诉人从张宏锦入职起即为其缴纳了各项社会保险。张宏锦认为未足额缴纳，但未提供事实证明，本院对此不予采信。综上，张宏锦提出的解除劳动合同的理由不成立，上诉人不应承担支付经济补偿金的责任。一审认为上诉人应当给被上诉人支付经济补偿金错误，本院予以纠正。综上，上诉人的上诉理由成立，其请求应予支持。一审判决认定事实和适用法律均错误，依法应予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：一、撤销重庆市南岸区人民法院（2015）南法民初字第08227号民事判决书。二、驳回张宏锦的诉讼请求。二审案���受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  肖 琴代理审判员  刘恋砚代理审判员  邓 瑀二〇一六年七月二十七日书 记 员  史大贤