安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0103民初2359号原告：合肥昌兴房地产代理服务有限公司，住安徽省合肥市美菱大道507号319室，社会统一信用代码340100000298945（1-1）。法定代表人：李生，董事长。委托代理人：陈旭敏，安徽睿正律师事务所律师。委托代理人：杨阳，安徽睿正律师事务所律师。被告：江波。委托代理人：程海燕，安徽力澜律师事务所律师。委托代理人：胡红玲，安徽力澜律师事务所律师。合肥昌兴房地产代理服务有限公司(以下简称昌兴公司)与江波劳动争议一案，本院于2016年4月11日立案受理后，依法由审判员谢伟林适用简易程序公开开庭进行了审理。原告昌兴公司委托代理人陈旭敏，被告江波及其委托代理人程海燕、胡红玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昌兴公司诉称：一、庐劳仲裁字﹝2015﹞385-2号仲裁裁决书第二项裁决事实认定错误。依据原告昌兴公司与被告江波签订的书面劳动合同，原告的基本工资为1400元/月，提成工资按照单位工资分配制度和劳动者实际贡献确定，原告每月发放的工资包括基本工资和提成，仲裁裁决认定每月发放的数额均为基本工资，从而以此为基数属于事实认定错误。二、庐劳仲裁字﹝2015﹞385-2号仲裁裁决书第三项裁决所根据的证据是伪造的，原告无需支付被告提成工资35953元。1、被告主张的提成工资35953元的数据是虚假的。在被告提交的劳动仲裁第四组证据中盖有“合肥昌兴地产湖公馆项目部专用章”的提成表等资料系伪造，原告从未授权任何人雕刻、使用此章，原告也从未出具过这些材料。而且，原告就伪造“合肥昌兴地产湖公馆项目部专用章”一事向公安机关报案，追究相关伪造人员的刑事责任。退一步讲，公司提成结算的条件是购房款全款到账后，被告是明确知晓这一规定，但是被告提交的提成表中将未到账或未全部到账款项全部计算在内，不符合公司的规定，提成比例也不符合公司规章制度，导致数据不真实。2、根据《员工手册》的规定，原告无需支付被告提成工资。《员工手册》第八章第6条特殊情形处理规定：中途不辞而别或未获批准辞职而离职的，则未领取的提成（含保证金）不再发放。该《员工手册》有被告的签字确认，且被告于2015年9月10日擅自离职并留在开发商处继续工作，经原告多次通知，既不接受重新安排工作，也不办理工作移交手续，因此原告无需支付被告的提成工资。三、庐劳仲案字﹝2015﹞385-2号仲裁裁决书第四项裁决适用法律法规错误，原告无需支付被告未休年休假待遇。《职工带薪年休假条例》第五条规定：单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。被告于2015年9月10日擅自离职，未提前30天通知，也不存在即时解除的事由，原告作为用人单位丧失了安排年休假的机会，在这种情况下，被告要求支付年休假工资报酬的请求不应得到支持。综上，为维护自身合法权益，故昌兴公司诉至法院请求判令：1、原告不支付被告2015年9月工资965.5元、餐补费120元；2、依法判决原告不支付被告提成工资35953元；3、原告不支付被告未休年休假待遇910元；4、本案诉讼费用由被告承担。江波辩称：一、2015年9月工资及餐补费，原告在仲裁时已经承认没有发放9月工资，原告每月发放餐补也是事实，在仲裁时也认可每天12元，被告提供的工资卡可以证实原告每月发放的餐补费用，因此原告应该发放9月餐补费及工资。二、原告拖欠被告工资是事实，原告应该依法发放提成工资。三、被告在职期间，未享受年休假，原告也未支付年休假工资，因此原告应该支付年休假待遇。四、被告在劳动仲裁中申请原告支付提成工资及餐补经济补偿金，原告在该项目上撤场，无法安排被告就职，根据劳动法应该支付被告经济补偿金。经审理查明：2014年4月17日，昌兴公司（甲方）与江波（乙方）签订一份劳动合同书，劳动期限暂定为1年，江波试用期岗位为徽盐湖公馆置业顾问，试用期间的薪资为1400元，该项报酬包括所有补贴在内，试用期满的工作岗位及报酬双方另行商定。合同签订后，江波担任昌兴公司在六安徽盐湖公馆项目置业顾问，其离职前的12个月已发放平均工资为3218.6元。2015年9月10日，昌兴公司与安徽盐业银华投资有限公司（业主方）终止销售代理合同并进行撤场。之后，江波未回昌兴公司工作，昌兴公司停发了江波2015年9月共计10天工资及餐补费（每天为12元）。江波在昌兴公司工作期间未享有带薪年休假。另查明：根据昌兴公司的员工手册，置业顾问于每月10日发放上月70%销售提成，公司暂留30%作为保证金，于年底发放全年的20%，剩余10%等项目结算时给予返还。案场置业顾问完成当月任务的（销售、签约及按揭办理），提成按千分之一计提。昌兴公司向江波发放的提成具体如下：1、2015年2月16日发放2014年6月-11月的70%提成4374元，以及2014年20%提成1250元；2、2015年2月16日发放2014年12月的70%提成2540元；3、2015年5月29日发放2015年2月-4月的70%提成7570元。（注：前述款项包括原置业顾问离职后分配到现置业顾问的房源销售）。扣除已发放的提成，昌兴公司还应向江波发放提成为：1、2014年5月-12月的10%提成850元；2、2015年1月-4月的30%提成4945元；3、2015年5月-8月的100%提成13473元；4、合同已签款未清的100%提成9605元；5、大定未签的80%提成7080元。前述未发放提成共计35953元，在未发放提成的明细表等汇总报表中加盖有“合肥昌兴地产湖公馆项目部专用章”印章。还查明：在劳动监察部门的《日常巡查用人单位遵守劳动保障法规情况登记表》中，加盖有“合肥昌兴地产湖公馆项目部专用章”印章。以上事实由双方提供的劳动合同书、仲裁裁决书、工资银行流水、员工手册、撤场协议，提成汇总表、明细表等，费用报销汇总表、《日常巡查用人单位遵守劳动保障法规情况登记表》，以及双方庭审陈述予以证实。本院认为，江波与昌兴公司之间签订有书面的劳动合同，因此双方之间存在劳动关系。关于昌兴公司主张无须支付2015年9月工资、餐补。昌兴公司对未发放2015年9月工资的事实予以认可，但认为江波月基本工资应为1400元，本院认为，根据江波的工资银行流水，能够证明江波其离职前的12个月已发放平均工资为3218.6元，且昌兴公司应对工资支付承担举证责任，但其未能举证，故本院认定对仲裁裁决书认定江波离职前月工资为2100元，不作变更，昌兴公司应支付的10天工资计为965.5元；对欠付的餐补，昌兴公司予以认可，故本院予以认定。本案中，双方争议的焦点为提成工资的发放。昌兴公司认为原告的提成工资数据不属实，其数据来源于加盖有“合肥昌兴地产湖公馆项目部专用章”报表，而昌兴公司对该章不认可，同时，昌兴公司认为江波属于员工手册规定的“中途不辞而别或未获批准辞职而离职的，则未领取的提成（含保证金）不再发放”的情形。江波对此予以否认。本院认为，首先，昌兴公司陈述“合肥昌兴地产湖公馆项目部专用章”系伪造，但该公司无证据予以证明，而根据江波提供的证据，能够证明昌兴公司的六安徽盐湖公馆项目对外使用了该印章，包括在劳动监察部门的《日常巡查用人单位遵守劳动保障法规情况登记表》中也加盖有该印章；其次，昌兴公司对江波的工资中包括提成予以认可，江波的工资银行流水也能证明昌兴公司发放了提成，故昌兴公司应对劳动报酬和工资支付承担举证责任；第三，昌兴公司认为江波属于离职，依据员工手册不予发放未领取的提成，本院认为员工手册的前述规定侵害了劳动者权益，属于单方规定，故本院对昌兴公司的该项抗辩不予支持。据此，本院认定昌兴公司未支付的提成为35953元。关于昌兴公司主张无须支付未休年休假待遇问题。对江波在入职期间未休年休假的事实，昌兴公司予以认可，本院根据其工作时间确定年休假天数为2天，因江波工资收入包括基本工资和提成（含未发放提成），江波月平均工资不低于4950.1元，江波按4950.1元主张，本院予以支持，昌兴公司应支付的未休年休假待遇为910元。关于江波在庭审中要求昌兴公司支付经济补偿金，因江波在收到仲裁裁决书之日起十五日内未向人民法院提起诉讼，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《职工带薪年休假条例》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认解除原告合肥昌兴房地产代理服务有限公司与被告江波之间的劳动关系；二、原告合肥昌兴房地产代理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告江波2015年9月工资965.5元及餐补120元；三、原告合肥昌兴房地产代理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告江波提成35953元；四、原告合肥昌兴房地产代理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告江波未休年休假待遇910元；五、原告合肥昌兴房地产代理服务有限公司于本判决生效之日起三十日内依法为被告江波补办2014年4月至2015年9月期间的社会保险手续（具体标准由社会保险经办机构核定，个人缴纳部分由被告江波承担）；六、原告合肥昌兴房地产代理服务有限公司无须向被告江波支付拖欠工资的经济补偿金18459.25元、经济补偿金7425.2元及代通知金4950.1元；七、驳回合肥昌兴房地产代理服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由原告合肥昌兴房地产代理服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  谢伟林二〇一六年七月五日书记员  王 蓓《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。