河北省隆化县人民法院民 事 判 决 书（2015）隆民初字第1144号原告王玉英，女，1966年3月1日出生，满族，农民，住隆化县。委托代理人许晓晖，河北陈华律师事务所律师。执业证号：11308200310474030。被告张学茹，女，1961年12月5日出生，满族，农民，住隆化县。委托代理人夏俊超，河北山庄律师事务所隆化分所律师。执业证号：11308199410536634。被告曲忠义，男，1958年3月5日出生，满族，农民，住隆化县。委托代理人司文玉，隆化县汤头沟镇法律服务所法律工作者。执业证号：30307011100117。原告王玉英因与被告张学茹、曲忠义合伙协议纠纷一案，于2015年4月7日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月7日公开开庭进行了审理，原告于同日向本院提出鉴定申请，要求对三人合伙期间账目进行审计清算，承德北方会计师事务所有限责任公司于2015年12月20日以“王玉英、曲忠义对张学茹提供的两本账薄不认可，张学茹不能提供其他资料，致使鉴定工作无法进行”为由予以退回。本院于2016年1月13日再次公开开庭审理了本案。原告王玉英及委托代理人许晓晖，被告张学茹及委托代理人夏俊超，被告曲忠义及委托代理人司文玉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2011年，原告与被告张学茹合伙经营煤炭生意，原告从张学茹处借款30万元作为入股投入，张学茹投入30万元作为入股投入，入股资金全部由张学茹保管支配，双方于2013年7月16日补签了合伙经营协议书。2012年3月31日被告曲忠义加入合伙关系，做为合伙人，三方各投入5万元作为入伙资金，并仍由张学茹管理。自2011年合伙至今煤炭生意一直盈利，现张学茹不让原告参加合伙的经营管理。故请求：1、依法解除原告与被告张学茹以及原告与被告张学茹、曲忠义之间的合伙关系；2、被告张学茹返还原告入伙投资款35万元，支付利润款10万元，并承担本案诉讼费用。被告张学茹辩称，一、认可原告与张学茹各投入30万元合伙经营煤炭生意，但原告投入的30万元是从张学茹处借的，并出具了借条，此款尚未归还。二、原告未按合伙协议履行义务，导致合伙不能进行，双方的合伙自2013年9月始已无经营活动，并于2013年7月15日进行了结算，出具了结算清单，原告应按结算清单承担亏损的款项。三、认可原、被告三人之间的合伙各投入5万元，并于2012年10月份结束合伙，因此，请求驳回原告的诉讼请求。被告曲忠义辩称，原、被告三方于2012年3月21日签订合伙协议，约定每人投资5万元，该款曲忠义已经给付，三人合伙期间的现金、账目都由张学茹负责。合伙期间，曲忠义合计支出96300元，虽然三人自2012年10月后再无合伙经营活动，但并未计算过账目，张学茹称将原始凭证和票据丢失，导致鉴定没有结果，此责任应该由其本人负责，不能做为不退还两个股东的入股资金和其他资金的理由，张学茹应返还曲忠义现金96300元，同意原告要求解除合伙关系的请求。原告为支持自己的诉讼主张，除当庭陈述外，向本院提供证据如下：证据一、王玉英和张学茹于2011年8月9日签订的合伙协议一份。拟证明双方于2011年8月9日始合伙经营煤炭收购和销售，王玉英从张学茹处借款30万元作为入伙投入，已经给张学茹出具了欠条。证据二、王玉英和张学茹于2013年7月16日补签的合伙协议书一份。拟证明双方合伙投入各30万元。证据三、王玉英、张学茹、曲忠义于2012年3月21日签订的合伙协议一份。拟证明原、被告三人合伙每人投入5万元。证据四、张学茹、曲忠义给王玉英出具的入资5万元的收条一张。拟证明原、被告三方合伙时每人投资5万元。证据五、张学茹于2013年7月15日出具的煤厂子清库盈亏单一张。拟证明王玉英、张学茹的合伙在2013年7月15日前盈利98000元。证据六、证人姜某的书面证言。拟证明张学茹与王玉英合伙经营煤炭，每吨利润300元左右。证据七、张学茹于2013年8月1日给王玉英出具的利息条一张。拟证明张学茹做账不实，重复计算借款利息10万元。证据八、（2015）隆民初字第913号民事判决书一份。拟证明王玉英认可借张学茹30万元作为入伙资金的事实。被告张学茹对原告提交的证据一的真实性不认可，认为该协议已作废了。对证据二无异议，但不认可原告的证明事项。对证据三无异议。对证据四有异议，认为三人签订合伙协议时，都未拿钱，其与王玉英投入的10万元是自二人合伙投入的60万元里拿出来的。对证据五无异议，但不认可原告的证明事项。对证据六有异议，认为证人应当出庭作证，并接受双方当事人质证，否则不能做为证据使用。证据七无异议，认为该证据系张学茹入账的记录，并非王玉英应该承担的利息数额。对证据八无异议。被告曲忠义对原告提供的证据一、二、四、五，七、八，认为与其无关，不发表意见。对证据三无异议，认为其与王玉英已将各投入的5万元给付张学茹。对证据六无异议。被告张学茹为支持自己的抗辩主张，除当庭陈述外，另向本院提交证据如下：证据一、张学茹与王玉英于2011年8月9日签订的合伙协议书一份。拟证明该证据较原告提供的证据一的内容有增加部分，且已作废。证据二、张学茹与王玉英于2013年7月16日签订的合伙经营协议书一份。拟证明张学茹负责管现金，王玉英负责管账。证据三、借条三张。拟证明王玉英向张学茹借款30万元的事实。证据四、欠条复印件四张。拟证明王玉英在合伙期间借合伙款项合款8700元的事实。证据五、煤厂子清库盈亏单一份，与原告提供的证据五一致。拟证明王玉英与张学茹合伙亏损381625元。证据六、张学茹给王玉英所发的短信内容。拟证明张学茹多次与王玉英联系要求履行合伙义务，王玉英拒不履行的事实。原告对被告张学茹提交的证据一有异议，认为与其提交的证据一不一致，应以原告提交的为准。对证据二无异议，但不认可被告的证明事项。对证据三、五无异议。对证据四中金额为2600元的欠条有异议，认为不是王玉英本人的签字；对其他三张欠条无异议，但认为不是借款，是差旅费。对于证据六无异议，但不认可被告的证明事项。被告曲忠义对被告提交的证据一至六，认为与其无关。被告曲忠义为支持自己的抗辩主张，除当庭陈述外，另向本院提交证据如下：证据一、张学茹给曲忠义出具的收条4张。拟证明曲忠义共投入了52300元。证据二、张学茹出具的收条一张。拟证明曲忠义已将原、被告三人合伙售煤款10万元交给张学茹。原告对被告曲忠义提交的证据一、二均无异议。被告张学茹发对被告曲忠义提交的证据一、二均无异议。经庭审质证，原告提交的证据二、三、五、七、八，二被告均无异议，本院予以采信；对证据四，因原、被告三方在庭审中均认可每人投入5的事实，故对该证据，本院以采信。对证据六，因证人未出庭作证，无法核实其证言的真实性，本院不予采信。对被告张学茹提交的证据二、三、五、六无异议，因原告及被告曲忠义无异议，本院予以采信。对证据无异议。对证据四中金额为2600元的欠条，因王玉英提出异议，被告张学茹未能提供其他证据予以佐证，本院不予采信，对其他3张欠条王玉英未提出异议，本院予以采信。对原告提交的证据一与被告张学茹提交的证据一，均系2011年8月9日王玉英与张学茹签订的合伙经营协议书，张学茹提交的协议书较王玉英提交的协议书，在第一条后增加了内容为“每人入资叁拾万元整，分工为张学茹负责管现金，王玉英负责管理账目”的手写体部分，其余内容与双方均无异议的2013年7月16日的合伙协议内容一致，庭审中，双方对各出资30万元及张学茹负责管理现金及账目的事实均予认可，故本院对上述证据中内容一致的部分予以采信，作为认定案件事实的证据使用。对原告提交的证据五与被告张学茹提交的证据五，均系2013年7月15日张学茹给王玉英出具的煤厂子盈亏单，因王玉英对该盈亏单中记载的盈亏情况不予认可，双方之间的合伙清算又无法进行，双方亦未向本院提供充分有效的证据证实合伙盈亏情况，故对此证据，本院不予采信。对被告曲忠义提交的证据一、二，因原告与被告张学茹均无异议，本院均予以采信。经审理查明，原告王玉英与被告张学茹自2011年8月9日始合伙经营煤炭的收购、销售，先后签订了《二人合伙经营协议书》，约定：1、双方共同经营、共同劳动、共担风险和债务、共负盈亏，每人各入资30万元；2、一方筹集到资金较多时可将资金借给另一方，用作另一方的合伙投资，由此产生的利息、债务等由借款方单独承担，并出具借款手续；3、经营活动中所产生的盈余及因经营活动的相关费用，按照投资比例分配。协议签订后，双方开始合伙经营煤炭的收购、销售，因原告王玉英无现金，向被告张学茹借款30万元用于合伙投入，并分别出具了10万元、15万元、5万元的欠条三张。同时约定由被告张学茹负责管理现金及账目。合伙后，双方租赁了厂地、安装地磅、建造简易房，并购买三轮车一辆，2013年9月后双方再无合伙经营活动，上述合伙财产由被告张学茹管理、使用至今。2012年3月21日，被告曲忠义与原告王玉英、被告张学茹签订《经营煤炭合作协议书》，约定：1、三方共同经营、共同劳动、共担风险和债务、共负盈亏，每人各出资5万元；2、合伙项目生产盈余、所产生的费用及债务按照各自投资比例分配、负担。协议签订后，原、被告三方各出资5万元，仍由被告张学茹负责管理现金及账目。2012年5月11日，被告曲忠义垫付油款、税款等费用共2300元。同年10月，三方合伙关系结束。上述合伙均未进行合伙清算。本院认为，原、被告之间的合伙关系成立。庭审中，原告及二被告均认可合伙资金及账目由被告张学茹负责管理，则张学茹理应持有合伙期间的包括总账、明细账及记账凭证等完整的财务账簿资料；被告张学茹称原、被告之间的合伙均亏损，则应当对合伙期间的费用支出及是否盈余、亏损承担举证证明责任，但被告张学茹在收到鉴定机构的书面通知后，未在指定期限内提交上述材料，王玉英、曲忠义对其逾期提供的两本流水账不认可，张学茹又不能提供其他与账本记载内容对应的票据等材料，致使合伙清算无法进行，被鉴定机构退回。张学茹在庭审时亦未能进一步举证证明合伙期间费用支出及盈余、亏损情况，对此，张学茹应承担举证不能的责任。又因原告王玉英及被告张学茹认可二人合伙时各投入资金30万元，原、被告三方亦认可三人合伙时各投入资金5万元，以及近二年未再进行合伙经营活动的事实。因此，对于原告主张的解除原、被告之间的合伙关系及要求被告张学茹返还其入伙投资款35万元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告要求被告张学茹支付利润款10万元的诉讼请求，因双方之间的合伙清算无法进行，原告亦未提供充分有效的证据证实合伙盈利情况，故对原告的该项主张，本院不予支持。被告曲忠义抗辩要求被告张学茹返还现金96300元，应另行主张。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决如下：一、解除原、被告之间的合伙关系。二、被告张学茹于本判决生效后十日内返还原告王玉英合伙投资款35万元。三、驳回原告王玉英的其他诉讼请求。案件受理费8085元，由原告王玉英负担1859元，由被告张学茹负担6226元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审 判 长  田振文代理审判员  徐 杨人民陪审员  李明林二〇一六年二月十九日书 记 员  周安岩附页:一、法律适用1、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。二、上诉权和上诉期限如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。上诉费用按一审判决确定的数额预交。如逾期不递交上诉状或者在递交上诉状后七日内未预交上诉费，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。三、申请执行的期限在本判决生效后，如被告未按判决规定的期限履行判决书确定的给付义务，原告应在二年内向本院申请强制执行。