江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏05民终3692号上诉人（原审原告）金菊英。委托代理人占英辉，麻城市木子店法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）太仓市信成服饰有限公司，住所地江苏省太仓市城厢镇板桥四通路3号。法定代表人许璘，总经理。委托代理人黄同乐，江苏娄东律师事务所律师。委托代理人杨晓清，江苏娄东律师事务所实习律师。上诉人金菊英因与被上诉人太仓市信成服饰有限公司（以下简称信成公司）劳动合同纠纷一案，不服江苏省太仓市人民法院（2015）太民初字第01710号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，金菊英于2008年进入信成公司从事缝纫工作。同年10月起，信成公司为金菊英参加了社会保险。2012年5月3日，双方签订了为期一年的劳动合同，合同约定金菊英每月工资为1200元。该合同到期后，双方又续签了为期三年的劳动合同，对工资��定未作变更。金菊英在信成公司处正常提供劳动至2015年5月16日。同年6月23日，信成公司为金菊英办理了退工备案登记，其中退工原因登记为辞职。同年8月13日，金菊英以信成公司未依法为其缴纳社会保险费、未及时足额支付其劳动报酬等为由，向信成公司邮寄《解除劳动关系通知书》。信成公司于次日签收该通知书。2015年10月，金菊英向太仓市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认信成公司解除与金菊英劳动合同的行为违法，并要求信成公司支付违法解除劳动合同的赔偿金47061.90元、2008年4月至2015年5月16日的加班工资差额46221.29元。金菊英在申请时自认入职时间为2008年4月12日，离职时间为2015年5月16日。仲裁委于11月17日作出太劳人仲案字[2015]第850号仲裁裁决书，裁决信成公司支付金菊英2014年9月至2015年5月16日期间的加班工资差额4487.32元，对金菊英的其他请求未予支持。金菊英不服仲裁裁决，提起诉讼。关于双方劳动合同的解除方式，信成公司在仲裁时申请金菊英所在的组长周彩萍出庭作证，周彩萍当庭陈述：金菊英在2015年5月中旬曾口头向其表示不再来上班并拿走自己的东西，且金菊英之后未再回来上班。仲裁时，金菊英称其于5月16日向信成公司请了病假且将请假条交给了周彩萍，之后又称只是口头向周彩萍请了病假3个月；原审庭审中，金菊英称其当时怀孕2个多月，5月16日交给周彩萍1个月的病假单，并请了3个月的假，但未能提供相应病历及需要休假的相关证据。关于工作时间，双方确认信成公司先后或共同存在手工记录、打纸卡、指纹等多种考勤方式。信成公司称2014年之后虽然有纸卡考勤但未真正贯彻，仍由班组长以汇总表的方式每日手写予以记载，并作为核发工资的依据，信成��司未提供考勤纸卡或指纹考勤记录，仅提供了2013年8月至2015年5月产量汇总表显示，该期间金菊英每日工作时间为8至12.5小时不等，经核算，其中2013年8月至9月期间，金菊英正常工作336小时，延长工作85小时，双休日工作57.5小时，法定节假日未加班，经折算为578.5小时（336+85×1.5+57.5×2）。而金菊英提供的自行记录考勤的“作业簿”同样显示上述期间金菊英每日工作时间为8至12.5小时不等。2013年10月至2014年10月期间，工作日270天、双休日112天、法定节假日14天。而根据金菊英提供的手工记录考勤本，经核算，上述期间金菊英共计出勤325天（含法定节假日2天），经调休后双休日工作时间为457小时，延长工作时间为694.5小时，法定节假日加班21.5小时。经折算，该期间金菊英的工作时间合计4180.25小时（270×8+694.5×1.5+457×2+21.5×3）。2014年11月至2015年5月16日期间，工作日134天、双休日57天、法定节假日6天。而根据金菊英提供的手工记录考勤本，经核算，上述期间金菊英共计出勤134天（无法定节假日），经调休后无双休日加班，延长工作时间为277.5小时。经折算，该期间金菊英的工作时间合计1488.25小时（134×8+277.5×1.5）。关于劳动报酬，双方确认实行计时工资制，工资结构为基本工资（最低工资标准）+加班工资，加班工资的计算基数为最低工资标准，即2013年7月至2014年10月为1530元/月，2014年11月起为1680元/月。根据金菊英提供的工资卡交易明细、信成公司提供的工资表及双方当庭陈述，经核算，2013年8月至9月期间，金菊英的工资合计5797元；2013年10月至2014年10月期间，金菊英的工资合计31801元；2014年11月至2015年5月期间，金菊英的工资合计14230元。原审庭审中，信成公司确认未向金菊英发���工资条。上述事实，有原审中金菊英提供的仲裁裁决书、工资卡交易明细、完税证明、职工缴费明细查询单、退工备案登记表、EMS邮件详情单、手工考勤记录本，原审中信成公司提供的工资表、产量汇总表、劳动仲裁申请人员名单，原审中双方均提供的劳动合同书以及双方原审中的当庭陈述等证据予以证明。原审原告金菊英的诉讼请求为，确认信成公司解除劳动合同违法，并判令信成公司支付违法解除劳动合同的赔偿金47061.90元、2008年4月12日至2015年5月16日期间的劳动报酬差额46221.29元。原审法院认为，本案的争议焦点之一：双方劳动合同的解除形式。因劳动关系解除形式发生争议的，由用人单位承担相应的举证责任。信成公司主张金菊英于2015年5月16日辞职，金菊英所在班组的组长周彩萍在仲裁时出庭作证，证实金菊英于5月中旬向其口头辞职并拿走自己的物品，而信成公司也于次月以“辞职”为由为金菊英办理了退工手续；金菊英认为其于5月16日已向周彩萍请了病假，但关于是否提交假条前后陈述不一，且金菊英未提交有关其在2015年5月中旬确需休假3个月且得到信成公司同意休假的相关证据，况且金菊英在申请仲裁时也自认离职时间为5月16日，故金菊英主张其于5月16日请病假的意见，碍难采纳。故采纳信成公司的辩解，即金菊英在信成公司处正常提供劳动至2015年5月16日，当日金菊英口头向信成公司提出辞职后未再回信成公司处工作，信成公司对此也未提出异议，故应认定双方劳动关系以金菊英提出、双方协商一致的形式解除。之后，信成公司虽未在法律规定的15日内为金菊英办理社会保险转移手续，但这并不影响双方劳动关系已经解除的事实。现金菊英要求确认信成公司解除金菊英劳动合同���法的请求缺乏事实依据，信成公司无需支付金菊英违法解除劳动合同的赔偿金。本案的争议焦点之二：金菊英主张加班工资差额有无超过仲裁时效？劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。拒绝支付或少发加班工资争议属于克扣工资争议，其仲裁时效为自用人单位书面明示拒绝支付劳动者工资之日起计算一年。本案中，在金菊英工作期间，信成公司从未向其发放工资条，并无证据显示信成公司已以书面形式明确其已足额支付了加班工资；直至金菊英申请仲裁，信成公司才明确已经足额支付金菊英劳动报酬。故金菊英申请仲裁，主张加班工资差额并未超过仲裁时效。本案的争议焦点之三：信成公司有无足额支付金菊英2008年4月12日至2015年5月16日期间的加班工资？金菊英主张加班工资的，应当就��班事实的存在承担举证责任，但属于用人单位掌握的应当由信成公司提供。信成公司有义务提供不少于两年的劳动考勤记录，但对两年以外的考勤记录不负法定的保存义务，因此对两年以外金菊英是否存在着加班事实以及是否未足额获取报酬，应由金菊英提供证据予以证明。因此，金菊英于2015年10月申请劳动仲裁，信成公司有义务提供金菊英2013年10月起的考勤记录，而金菊英需对2013年10月之前存在加班事实及未足额获取劳动报酬承担举证责任。原审庭审中，金菊英称每天下班后自行记录当天的工作时间，为此提供了4本“作业簿”，记载了2008年4月12日至2015年5月16日期间的工作时间，但从本子内页的新旧程度、书写笔迹以及有较多涂改内容看，金菊英自行记录的考勤尚不足以证明2013年10月之前信成公司存在未足额支付加班工资的事实。鉴于信成公司原审中���庭提供了金菊英2013年8月及9月的考勤记录，自认金菊英该期间存在加班事实，根据该记录核算，信成公司应当支付金菊英2013年8月及9月工资合计5086.81元（1530÷21.75÷8×578.5），信成公司已经支付5797元，故信成公司已经足额支付金菊英该期间的加班工资。综上，对金菊英要求信成公司支付2008年4月12日至2013年9月期间加班工资差额的请求不予支持。关于2013年10月至2015年5月的工作时间，双方均提供了各自手工记录的考勤，且均不认可对方提供的考勤。鉴于双方确认信成公司有纸卡考勤或指纹考勤等方式，而信成公司未能提供其掌握的其他方式的考勤记录，而其提供的手工考勤又未得到员工的签字确认，故信成公司对此应承担举证不利的后果，以金菊英提供的出勤记录作为统计其工作时间的依据。2013年10月至2014年10月期间，金菊英工作时间经折算为4180.25小时，按最低工资1530元/月的标准，信成公司应向其支付工资合计36757.37元（1530÷21.75÷8×4180.25），信成公司已经支付31801元，还应补足差额4956.37元。2014年11月至2015年5月期间，金菊英工作时间经折算为1488.25小时，按最低工资1680元/月的标准，信成公司应向其支付工资合计14369.31元（1680÷21.75÷8×1488.25），信成公司已经支付14230元，还应补足差额139.31元。综上，双方签订的劳动合同合法有效，双方均应恪尽遵守。金菊英于2015年5月16日提出辞职，信成公司不持异议，双方劳动关系协商一致解除，现金菊英主张系信成公司违法解除并要求赔偿金缺乏相应的事实依据，不予支持。信成公司安排加班，应当支付加班工资，经核算，信成公司还应补足2013年10月至2015年5月期间的差额5095.68元。原审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人��共和国劳动合同法》第二十九条、第三十一条、第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《江苏省工资支付条例》第十七条、第二十条的规定判决：1、被告太仓市信成服饰有限公司于判决生效之日起7日内支付原告金菊英2013年10月至2015年5月期间的加班工资差额5095.68元；2、驳回原告金菊英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告太仓市信成服饰有限公司负担。判决后，原审原告金菊英不服，上诉称，劳动仲裁申请人员名单系上诉人委托代理人自行制作，未经上诉人签字确认。上诉人手工记录的考勤记录与信成公司提供的产量汇总表记录的时间相符。2015年5月16日后，上诉人未再提供劳动，但信成公司未进行处理，双方劳动关系处于存续中，直到2015年6月23日办理退工备案登记而解除。仲裁委与原审法院均查明信成公司未足额支付劳动报酬并办理退工备案登记，信成公司应支付上诉人工作期间劳动报酬差额与违法解除劳动合同赔偿金。请求撤销原判，判令信成公司支付加班工资差额46221.29元、违法解除劳动合同的赔偿金47061.90元。并提供门诊病历、检验报告及出生医学证明复印件。本院查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，金菊英在劳动仲裁中的委托代理人在劳动仲裁阶段制作、提供的劳动仲裁申请人员名单中记载的内容即代表委托人金菊英的意思，对委托人金菊英具有法律约束力。劳动仲裁申请人员名单中记载的内容与双方当事人陈述的金菊英的工作期间及离开信成公司的情况、周彩萍的证人证言相���印证，可以证明金菊英在2015年5月16日向信成公司提出解除劳动合同。原审不支持金菊英提出的违法解除劳动合同的赔偿金正确。原审依据相关规定，结合双方陈述的工资计算方法、双方提供的考勤记录计算金菊英的加班工资并无不当。金菊英在二审中提供的门诊病历、检验报告及出生医学证明复印件不是新的证据，不予采纳。故上诉人的上诉理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人金菊英负担。本判决为终审判决。审 判 长  汪 文审 判 员  朱婉清代理审判员  沈莉菁二〇一六年七月八日书 记 员  包 芳