成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)川0114民初265号 原告杨红金，男，汉族，1969年2月18日出生，住四川省遂宁市船山区。 委托代理人王川，四川明炬律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。 委托代理人**莹，四川明炬律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。 被告广州天力建筑工程有限公司成都分公司，住所地成都市青羊区东城根下街27号，组织机构代码19049812-8。 负责人谢尚勇，该分公司总经理。 委托代理人邓娜，女，汉族，1982年12月11日出生，住成都市锦江区，系被告公司员工，代理权限为一般授权代理。 委托代理人文宇航，男，汉族，1988年10月5日出生，住四川省西充县，系被告公司员工，代理权限为一般授权代理。 原告杨红金与被告广州天力建筑工程有限公司成都分公司（以下简称天力建筑成都分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月15日受理后，依法由审判员高永伦适用简易程序，原、被告自愿放弃答辩期限和举证期限，于2016年2月1日公开开庭进行了审理。原告杨红金及其委托代理人王川、**莹到庭参加诉讼；被告天力建筑成都分公司的负责人谢尚勇因故未到庭参加诉讼，其委托代理人邓娜、文宇航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨红金诉称，原告于2006年9月到被告处从事质安主管工作，月平均工资为9844元。原、被告多次签订固定期限劳动合同，2013年9月8日被告最后一次与原告签订为期2年的劳动合同，2015年9月7日劳动合同期满后，被告拒绝与原告签订无固定期限劳动合同，但原告继续在被告处上班。2015年9月16日，被告拒绝原告进入工作场所，并暂停为原告缴纳社保和住房公积金，一直未支付工作期间的加班费及2015年9月的工资。原告于2015年9月23日向成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月8日作出新都劳人仲案字（2015）第0628号仲裁裁决，原告不服，诉至法院，请求人民法院依法判令：1、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金177192元（9844元/月×9月×2）；2、被告向原告支付未足额支付的加班费196644元【（9844元/月÷21.75×4×2-1800元）×12×9】；3、被告支付原告2015年9月的工资7242元（9844元/月÷21.75×16天）。 被告天力建筑成都分公司在庭审中口头辩称，原、被告签订了2013年9月8日至2015年9月7日的劳动合同，合同期满后，被告通知原告到被告处续签劳动合同并邮寄了合同到期的续签通知，但原告未到被告处续签合同，原告系自动离职，被告不应支付赔偿金；入职时被告已明确告知了原告薪酬组成部分，被告已支付了原告的固定加班费，被告处规定了节假日加班应当进行申请，原告应举证证明其存在法定节假日加班的事实；对未支付原告9月1日至7日的工资无异议，对金额有异议。 原告杨红金为证明其主张的事实，在本院规定的举证期限内所举的证据有： 1、仲裁裁决书、送达回证各一份，证明本案已经过仲裁前置程序。被告对该组证据质证时无异议。本院予以采信。 2、劳动合同两份（2011年9月9日至2013年9月8日、2013年9月8日至2015年9月7日），证明原、被告之间多次签订固定期限劳动合同，现合同已到期。被告对该组证据质证时无异议。本院予以采信。 3、公证书、邮寄送达凭证一份，证明原告于2015年9月17日向被告申请要求续签劳动合同，被告也已收到该公证书。被告对该证据质证时认为其没有收到该公证书。 4、接（报）处警登记表、考勤记录各一份，证明2015年9月17日原告还在被告处工作，2015年9月18日被告不让原告继续工作，双方发生纠纷。被告对该组证据质证时认为纠纷是在施工现场发生的，被告不清楚。 5、个人医疗基本信息一份、个人养老保险实缴信息一份、借记卡账户历史明细清单5张，证明被告为原告购买了2010年4月1日至2015年9月23日的社会保险，原、被告之间存在劳动关系，原告离职前一年（2014年10月至2015年9月）的月平均工资为9844元，后被告单方解除了与原告之间的劳动关系。被告对该组证据质证时认为其已为原告缴纳社保至2015年9月，不能按劳动合同的解除时间确认原告的离职时间，原告2014年10月至2015年9月的月平均工资为6525.7元。 6、仲裁庭审笔录一份、照片5张，证明2015年9月1日至2015年9月16日原告仍在被告处上班，2015年9月16日下午被告阻止原告继续工作。被告对该组证据质证时对仲裁庭审笔录无异议，对照片的真实性有异议，认为达不到原告的证明目的。 7、员工考勤记录表若干，证明原告存在节假日加班的事实。被告对该组证据质证时认为被告已经支付了原告加班工资。 被告天力建筑成都分公司为证明其主张的事实，在本院规定的举证期限内所举的证据有： 1、通知两份、照片5张、快递凭证一份，证明原、被告劳动合同到期前，被告向原告发出续签劳动合同的通知以及原告收到快递截图。原告对该组证据质证时认为其没有收到该通知，从被告举证的邮政快递改退批条显示，被告所举证的上述通知邮政快递未送达原告处。 2、员工酬薪知会单、考勤纪录表、蓉天力通知字（2008）第003号通知、杨红金2014年9月份-2015年8月份工资发放明细单各一份，证明被告已足额支付了原告固定加班费，对于节假日加班，依规定原告应向被告提交申请，待被告审批后才可以加班。原告对该组证据质证时对员工酬薪知会单无异议；对考勤纪录表的真实性有异议，认为没有原告本人的签字确认；对蓉天力通知字（2008）第003号通知有异议，认为没有当事人签字也没有进行公示；认为原告的月平均工资为9844元。 本院根据庭审举证、质证、认证的有效证据，结合原、被告的陈述，查明下列事实： 原告于2006年9月7日到被告处从事质量安全主管工作，双方多次签订固定期限劳动合同。2013年9月8日，被告与原告签订了自2013年9月8日起至2015年9月7日止的书面劳动合同，约定原告的正常工作时间工资为4900元/月，执行标准工时制度。劳动合同期满后，双方未再签定书面劳动合同，原告继续在被告处上班，2015年9月16日原告向被告申请续签无固定期限劳动合同，被告拒绝原告进入工作场所，原告遂于2015年9月17日离开了被告处，被告未支付原告2015年9月1日至9月16日工资。原告于2015年9月23日向成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被告向原告支付经济赔偿金153648元；2、被告向原告支付未休年休假工资35321元；3、被告向原告支付未足额支付的加班费144685元；4、被告为原告办理离职手续。成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月8日作出新都劳人仲案字（2015）第0628号仲裁裁决，裁决：1、由被告支付原告经济补偿金66752元；2、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，诉至本院。 另查，原告工资构成为合同工资4900元/月、固定加班工资1800元/月、绩效奖励标准1000元/月、年终双薪7700元。原告2014年9月至2015年8月的月平均工资为8344元。 本院认为，原、被告于2013年9月8日签订的书面劳动合同系双方当事人的真实意思表示，该合同合法有效。该劳动合同系2011年9月9日至2013年9月8日的书面劳动合同届满后原、被告再次签订的固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项“连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”之规定，原告继续在被告处上班并提出续签无固定期限劳动合同的申请，被告应当与原告签订无固定期限劳动合同。被告未与原告签订无固定期限劳动合同并于2015年9月16日拒绝原告进入工作场所工作，系被告违法解除了与原告的劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”以及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，原告于2006年9月7日到被告处工作，《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日开始实施，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”的规定，原告的经济补偿金应分段计算，2006年9月7日至2007年12月31日期间的经济补偿金为12516元（8344元×1.5个月），2008年1月1日至2015年9月16日的经济赔偿金为133504元（8344元/月×8个月×2），两项共计146020元。有关本案争议焦点，分述如下： 1、原告主张被告向原告支付未足额支付的加班费196644元，由于原告知悉在所领工资中已经包含了固定加班工资1800元/月，应当视为被告已经支付了原告每周双休日的加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，原告主张额外的加班费，应当对额外加班的事实承担举证责任，由于原告就额外加班的事实未向本院举证，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 3、原告主张被告向原告支付2015年9月的工资7242元。由于原告2015年9月17日因被告违法解除劳动关系离职，被告应当支付原告2015年9月1日至2015年9月16日的工资6138元（8344元/月÷21.75天×16天）。 综合上述论述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第四十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、于本判决生效后十日内，被告广州天力建筑工程有限公司成都分公司支付原告杨红金经济补偿金12516元，经济赔偿金133504元，共计146020元。 二、于本判决生效后十日内，被告广州天力建筑工程有限公司成都分公司支付原告杨红金2015年9月1日至2015年9月16日的工资6138元。 三、驳回原告杨红金的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（已减半收取），由被告广州天力建筑工程有限公司成都分公司负担（此款原告杨红金已垫付，执行时一并执行）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 员 高永伦 二〇一六年二月二十二日 书记员代 春 梅