江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏05民终4337/4338号上诉人（原审原告/被告）昆山市华达房产物业管理有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇富康花园19号2楼。法定代表人高家红，总经理。被上诉人(原审被告/原告）王金龙。委托代理人包启高。上诉人昆山市华达房产物业管理有限公司（以下简称华达物业公司）因与被上诉人王金龙追索劳动报酬纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2015)昆民初字第5022/5023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审法院审理查明：王金龙于2013年3月8日进入华达物业公司从事保安工作，双方签订了用工协议书，约定王金龙在华达物业公司工作期间，根据王金龙要求其自行办理各项劳动保险，王金龙每月工资1495元，王金龙在华达物业公司处工作期间除法定日按国家规定外，特殊岗位，加班加点，特殊情况特殊处理，王金龙在工作期间，不得擅自离岗，如无故旷工，扣除当天工资，如月满三天，自动解除协议等。华达物业公司未为王金龙缴纳社会保险。王金龙工资发放表体现：王金龙2013年3月工资构成为基本工资622.60元、天数22天、加班费110元、岗贴110元、职贴72.6元、餐费178.2元、扣考核费100元、实发993.4元，2013年4月至2013年12月工资构成为基本工资850元、天数30元、加班费150元、岗贴150元、职贴100元、餐费245元，合计1495元，扣考核费100元后，实发1395元（其中2013年6月基本工资821.7元、天数29天、加班费145元、岗贴145元、职贴96.7元、餐费236.8元、扣考核费100元、实发1345.2元）。2014年1月至2014年9月应发工资为1645元（其中2014年1-2月加班费为300元、岗贴150元，2014年3-9月加班费为250元、岗贴为200元），扣考核费100元后，实发1545元（其中2014年3月基本工资708.5元、天数25元、加班费250元、岗贴125元、职贴83.5元、餐费204.5元、扣考核费100元、实发1271.5元）。2014年10月至2015年1月应发工资为1700元（加班费增加至405元、岗贴为200元、职贴为0元），扣考核费100元，实发工资1600元（其中2014年11月天数为23天、实发工资1204元）。王金龙称每天工作12小时，华达物业公司不予认可但未提供充分证据证实，可以认定王金龙每天工作时间为12小时，扣除2小时的吃饭休息时间，原审法院认定王金龙每天有效工作时间为10小时；经核算，王金龙2013年3月至2015年2月期间平时加班时间为978小时、双休日加班时间1830小时。2015年2月17日王金龙放假回家，2015年3月16日王金龙以未缴纳社保、续签劳动合同为由用短信方式通知华达物业公司解除劳动关系。另查明，2015年3月23日王金龙向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求华达物业公司支付2013年3月8日至2015年2月17日期间工资及拖欠工资经济补偿金、2013年3月至2015年2月平时双休加班工资及经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金。该委于2015年5月20日作出裁决：一、华达物业公司支付王金龙2013年3月8日至2015年2月17日期间正常工作时间工资差额130.62元、平时双休加班工资差额56117.56元；二、驳回王金龙的其他仲裁请求。仲裁裁决为非终局裁决，原、王金龙均不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。再查明，王金龙于2015年8月20日起诉华达物业公司要求支付服装押金500元、2年高温费1600元、2013年3月至2015年2月期间的节假日加班工资4620元及25%经济补偿金1155元、年休假工资2310元、社会保险损失费20000元。原审法院于2015年9月28日作出（2015）昆民初字第3610号民事判决，判决：华达物业公司支付王金龙服装押金500元，王金龙退还华达物业公司服装两套；华达物业公司支付王金龙加班工资差额1537.25元；驳回王金龙的其他诉讼请求。以上事实由用工协议、工资发放表、仲裁裁决书、判决书及当事人陈述予以证实。华达物业公司在原审中的诉讼请求为：要求华达物业公司不支付王金龙加班工资差额56117.56元。王金龙在原审中的诉讼请求为：要求华达物业公司支付2013年3月至2015年2月期间基本工资差额16057.92元及拖欠工资经济补偿金4014.48元、2013年3月至2015年2月平时双休加班工资差额60461.22元及拖欠的经济补偿金15115.31元、未签订劳动合同二倍工资差额52855元、解除劳动关系经济补偿金9600元。原审法院认为：王金龙进入华达物业公司处工作，依法建立了劳动关系，王金龙享有相应的待遇。华达物业公司与王金龙签订了用工协议，协议基本具备了劳动合同的基本条款，该协议没有期限，但可以认定为无固定期限劳动合同，应当认定双方签订了劳动合同，故王金龙要求华达物业公司支付未签订劳动合同二倍工资差额的理由不成立，原审法院不予支持。王金龙为华达物业公司提供劳动，华达物业公司依法应当按约定支付王金龙的工资。王金龙要求华达物业公司支付2013年3月至2015年2月期间的基本工资差额16057.57元的请求，在扣除加班费后，华达物业公司支付的工资低于最低工资标准，差额部分应补足，经核算为7450.62元。王金龙要求华达物业公司支付加班加点工资差额的请求，因法定节假日加班已经另案处理，王金龙2013年3月至2015年2月期间平时加班时间为978小时、双休日加班时间1830小时，扣除已付加班费后，华达物业公司应支付王金龙加班费差额39768.9元。因王金龙是以未缴纳社保、续签劳动合同为由解除劳动合同，而双方签订的用工协议约定根据王金龙要求，王金龙自行办理各项劳动保险，另用工协议并未约定终止时间，应为无固定期限劳动合同，不存在续订劳动合同，故王金龙以未缴纳社保、续签劳动合同为由解除劳动合同并要求华达物业公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审判决：一、华达物业公司支付王金龙加班加点工资差额39768.9元，最低工资差额7450.62元，于判决生效后十日内履行。二、驳回王金龙的其他诉讼请求。宣判后，华达物业公司不服原审法院民事判决，向本院提起上诉称：请求改判无需支付被上诉人加班加点工资差额及最低工资差额。王金龙表示服从原审判决。二审中，华达物业公司提供了《华达物业2013年1月至12月份考核费发放表》及《华达物业2014年1月至12月份考核费发放表》，证明之前扣除的考核费每月100元在年底全部返还，其中2013年全年王金龙共领取900元（他人代签），2014年全年领取1200元（本人签字）。王金龙书面质证意见为：确认收到上述两年度考核费，合计2100元。本院查明的其余事实与原审判决查明事实一致。本院认为，首先，关于加班工资问题。现已查明被上诉人进入上诉人单位，按照白班（早六点到晚六点）、夜班（晚六点到早六点）两班倒的形式从事保安工作。华达物业公司上诉称晚班虽然名义为12小时，但实际上由4名保安自己协调，其中2名保安值上半夜，另2名保安值下半夜，故等于调休了双休日。对此，本院认为，根据上诉人一审中提交的《保安人员交接班制度》，保安为小区12小时负责制，即使夜班4名保安内部有可协调具体工作时间及工作内容，也只是反映出工作强度有弹性。现原审法院已经根据被上诉人的岗位性质及工作强度，对其工作时间予以了合理折算，并未明显失当，故关于上诉人要求对被上诉人工作时间再予折算及无需支付加班费的上诉意见本院不予采纳。其次，关于最低工资差额，根据法律规定，劳动者每月的劳动报酬不得低于法定最低工资标准，且该劳动报酬不应包含加班费。现根据上诉人提供的工资发放表，被上诉人每月的基本工资均低于最低工资标准，实发工资扣除加班费后，亦不足最低工资标准，故差额部分应予补足，原审经核算为7450.62元，并无不当，本院予以维持。此外，现上诉人与被上诉人一致确认华达物业公司已发放王金龙2013-2014年考核费共计2100元，应在本案中扣除，本院对此予以确认。综上，上诉人主张无需支付加班工资及最低工资差额的请求不能成立，但因二审出现新情况，本院予以部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、变更江苏省昆山市人民法院（2015）昆民初字第5022/5023号民事判决主文第一项为昆山市华达房产物业管理有限公司支付王金龙加班加点工资差额39768.9元、最低工资差额7450.62元，扣除已支付的考核费2100元，以上合计尚需支付45119.52元，于本判决生效之日起十日内履行。二、维持江苏省昆山市人民法院（2015）昆民初字第5022/5023号民事判决主文第二项。如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审案件受理费共计20元，昆山市华达房产物业管理有限公司、王金龙各负担10元；两案二审案件受理费共计20元，由昆山市华达房产物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱 立代理审判员 俞 渊代理审判员 沈莉菁二〇一六年七月二十二日书 记 员 王 媚