山东省莱芜市莱城区人民法院刑 事 判 决 书(2016)鲁1202刑再1号原公诉机关山东省莱芜市莱城区人民检察院。原审被告人张永旺。2014年11月26日因涉嫌贩卖毒品罪被莱芜市公安局莱城分局刑事拘留，同年12月11日被莱芜市莱城区人民检察院批准逮捕。现羁押于莱芜市看守所。山东省莱芜市莱城区人民法院审理山东省莱芜市莱城区人民检察院指控原审被告人张永旺贩卖毒品罪一案，于2015年10月14日作出（2015）莱城刑初字第330号刑事判决书。原审被告人张永旺不服，提出上诉。莱芜市中级人民法院于2015年12月15日作出（2015）莱中刑一终字第30号刑事裁定。上述裁判发生法律效力后，莱芜市中级人民法院院长发现上述裁判确有错误，经提交审判委员会讨论决定，于2015年12月31日作出（2015）莱中刑监字第1号再审决定书。2016年4月25日莱芜市中级人民法院作出（2016）鲁12刑再1号刑事裁定书，裁定撤销山东省莱芜市中级人民法院（2015）莱中刑一终字第30号刑事裁定和莱芜市莱城区人民法院（2015）莱城刑初字第330号刑事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。莱城区人民检察院指派代理检察员朱彤晖出庭支持公诉、书记员王晓敏到庭履行职务，原审被告人张永旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。莱芜市莱城区人民检察院指控：1、被告人张永旺以贩卖为目的，与闫某（男、27岁）联系以4000元的价格购买14克冰毒，2014年11月25日21时许，张永旺与闫某在莱芜市长途汽车站北侧进行交易时被抓获。2、2014年十月份的一天晚上，被告人张永旺以贩卖毒品为目的，与闫某在电话中商定向其购买冰毒，后闫某如约持7克冰毒与魏某甲等人到淄博市张店区为张永旺送冰毒，后张永旺手机关机，未交易成。3、2014年6月份的一天下午，被告人张永旺到淄博市张店区牵引电机厂宿舍石某（男，25岁）租房处，以700元价格向石某销售冰毒1克。就上述指控的事实，公诉机关向法庭移送了以下证据证实：户籍证明等书证；证人闫某等证言；鉴定意见；原审被告人张永旺的供述。公诉机关认为原审被告人张永旺以贩卖为目的而非法收买毒品并非法销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十一条的规定，提起公诉，请依法判处。原审被告人张永旺辩称：对起诉书指控的第一起犯罪事实有异议，其虽然和闫某约定向其购买14克冰毒，但其买冰毒是为了自己吸食，并不是为了贩卖；第二起和闫某联系了但确实没有卖；第三起中，没有通话记录，不能单凭石某的证言确定我贩卖毒品，不能因为我买了冰毒就是贩卖，第三起确实不存在。经审理查明：一、2014年6月份的一天，被告人张永旺到淄博市张店区牵引电机厂宿舍石某（男，25岁）租房处，以700元价格向石某销售冰毒约1克左右。认定上述事实，有下列证据予以证实：（一）证人证言1、证人石某的证言，证实2014年五一后几天，石某干兄弟鲁某从四川到淄博张店找石某玩，鲁某来了张店一个月左右，应该在六月份，石某给了张永旺七八百块钱，张永旺给石某送来一克冰毒，当时鲁某在场，石某和鲁某吸食了两天。2、证人鲁某的证言，证实鲁某到淄博一个多月之后，石某曾从“阿勇”（经辨认系张永旺）处购买0.8至0.9克冰毒，“阿勇”给送到石某住处的，石某和鲁某一起吸食了。（二）辨认笔录1、石某辨认笔录，证实张永旺即为向其出售冰毒的男子。2、鲁某辨认笔录，证实张永旺即为向石某出售冰毒的男子。（三）被告人的供述及辩解被告人张永旺对其向石某出售冰毒的犯罪事实拒不供认，只承认认识石某。二、2014年十月份的一天晚上，被告人张永旺与闫某在电话中商定向其购买冰毒，要求闫某多送点，后闫某称其如约持7克冰毒与魏某甲等人到淄博市张店区为张永旺送冰毒，后张永旺手机关机，未交易成。认定上述事实的证据有：（一）证人证言1、闫某的证言，证实2014年10月份的一天晚上七、八点钟，小永（张永旺）给闫某打电话说想买点冰毒，让送过去，多送点。两人也没谈具体价钱和数量，闫某和魏某甲拿上了7克冰毒开着魏某乙的吉利轿车去了淄博张店，到了张店闫某给小永打电话，开始小永说他正吃着饭，让等等，后来他手机就关机了，闫某和魏某甲在张店等到凌晨3点也没再联系上小永，就开车回莱芜了。2、证人魏某甲的证言，证实魏某甲在2014年9、10月份的时候，其和闫某、池盼盼一起到张店，从张店下高速后，闫某让魏某甲和池盼盼去网吧上网，自己出去有事，凌晨三点多，闫某回来，跟魏某甲说了句“这次白来了”。但关于闫某具体找的谁，做的什么魏某甲不知情。（二）被告人的供述和辩解被告人张永旺的供述，证实张永旺具体时间记不得了，是在第一次买闫某冰毒之后一天下午的7、8点钟了，张永旺给闫某打电话想买1、2克冰毒，但过了很长时间，闫某都没来，张永旺就从一个东北人强子（30来岁）的人手中买了1克冰毒吸食了，吸完后，大约在晚上11点之后，闫某给张永旺打电话，因为张永旺已经买了别人的，闫某这次来肯定会要之前那3600元钱，因手里没钱就没接闫某的电话，他打了两遍后，张永旺就把手机给关了。被告人张永旺当庭供述承认其在电话里虽没商议数量和价格，但要求闫某多送点，多送点的意思是要比正常买的1、2克要多一些。三、被告人张永旺在张店吃饭时和闫某相识，闫某称张永旺想买点冰毒出售赚钱，张永旺后与闫某（男、27岁）联系以4000元的价格购买14克冰毒，2014年11月25日21时许，张永旺与闫某在莱芜市长途汽车站北侧进行交易时被抓获。上述事实有下列证据证实：（一）证人证言1、闫某的证言,证实案发两个月前，闫某在张店吃饭时认识小勇子（张永旺），张永旺表示想买点冰毒出售赚钱，闫某答应帮他购买。2014年11月23日，闫某购买了60克冰毒，11月25日下午，张永旺跟闫某联系购买冰毒，表示给闫某4800元购买14克冰毒，以前欠其打牌的钱和这次购买冰毒不够的钱以后再说，闫某让张永旺打出租车到莱芜取货，闫某带14克冰毒到莱芜汽车站华莱士门口，张永旺给其4000元钱，在点钱时被公安机关抓获。2、证人魏某乙的证言，证实案发当晚魏某乙开车送闫某去莱芜市汽车站华莱士交易冰毒时，被警察当场抓获的事实经过。（二）搜某、辨认笔录1、搜某笔录证实，侦查人员于2014年11月25日22时5分搜某闫某随身携带的物品，从闫某的上衣口袋和裤子口袋中各搜出2包冰毒疑似物和一包麻古疑似物（共30粒），现金4949.5元，手机2部。2、毒品称量笔录证实，经称量，从闫某身上搜某出的冰毒其中一包重14.17克，把冰毒疑似物倒出，显示冰毒净重13.4克；另一包冰毒疑似物净重39.82克；麻古疑似物净重2.93克。3、辨认笔录证实，闫某辨认出张永旺为2014年11月25日在莱芜市汽车站华莱士炸鸡店附近向其购买冰毒的男子。（三）鉴定意见物证检验鉴定报告证实，经鉴定，从闫某身上搜出的两包冰毒疑似物中检测出甲基苯丙胺，送检的麻古疑似物中检测出咖啡因和甲基苯丙胺。（四）被告人的供述与辩解被告人张永旺于2015年4月20日供述，2014年11月25日下午四点多，我电话联系闫某，我告诉他我想买14克冰毒，因为原先我买他冰毒，让他给我到张店送的，但当时我吸了毒后把手机关了，所以这次，我也想让他给我送到张店时，他不愿意给我送，我就来莱芜的。来莱芜的过程及交易过程，原先我都讲了，只是没说买冰毒，只说的来还钱，当时我联系闫某的时候，我想让他多卖给我一点冰毒，为了让他卖给我便宜点，所以我告诉他我买了冰毒给他放（卖），实际上我是自己买了吸。当时我给了他4000元钱，之前的3600元钱，闫某说先不急着给他，所以这4000元钱是支付的这次买冰毒的钱。我刚把钱给了闫某，他点钱时，你们就把我们两个给抓了，当时冰毒我还没见。本案的综合证据：1、户籍证明，证实案发时张永旺系完全刑事责任能力人。2、发破案经过，证实张永旺贩卖毒品案系公安机关在侦破闫某贩卖毒品案时发现，张永旺系被抓获归案。以上事实均经当庭举证、质证，本院予以确认。本院认为，原审被告人张永旺以贩卖为目的非法购买毒品并销售，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，予以确认。原审被告人张永旺关于其未向石某销售冰毒的辩解，因证人石某、鲁某的证言相互印证，且均对张永旺进行了辨认，能够证实被告人向石某销售约一克冰毒的事实，故该辩解本院不予采信；原审被告人张永旺关于其购买冰毒只是自己吸食的辩解，因证人闫某证言直接证实原审被告人买冰毒是为了出售赚钱，结合证人石某、鲁某的证言所证实的原审被告人向其销售过冰毒的行为，能够认定原审被告人张永旺的贩卖目的，故该辩解不予采信。对于起诉书指控的第一起犯罪事实，因原审被告人张永旺还未实际取得毒品，毒品交易行为因行为人意志以外因素而未能实施完毕，系犯罪未遂，依法可从轻处罚。对于起诉书指控的第二起犯罪事实，因原审被告人张永旺自动放弃毒品交易，系犯罪中止，依法应减轻处罚。鉴于原审被告人张永旺贩卖冰毒存在自己吸食的情节，可酌情从轻处罚。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十三条、第二十四条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：原审被告人张永旺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金3000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月26日起至2021年11月25日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向莱芜市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  亓咏玲审判员  崔方君审判员  于晓红二〇一六年七月十八日书记员  亓云珠附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十四条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。