江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2015）灌民初字第01027号原告陈兆兵，男，汉族，1975年8月19日出生，居民，住连云港市海州区。委托代理人王余俊，灌云县东王集法律服务所法律工作者。被告扬州惠丰建筑安装工程有限公司，组织机构代码证：68963749-X，住所地，江苏省扬州市高邮市车逻镇朝阳路180号。法定代表人杨永丰，该公司执行董事。委托代理人夏加成、朱海洋，江苏法哲律师事务所律师。被告江苏金云置业有限公司，组织机构代码证：56533627-3，住所地，灌云县伊山镇健康路18号。法定代表人袁承根，该公司董事长。委托代理人李克卫，江苏震云律师事务所律师。委托代理人唐万俊，该公司副总经理。原告陈兆兵与被告扬州惠丰建筑安装工程有限公司（以下简称惠丰公司）、江苏金云置业有限公司（以下简称金云公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年12月22日立案受理，依法由审判员汤锦军适用简易程序进行公开审理。2016年1月14日本案进行了公开开庭审理，原告陈兆兵委托代理人王余俊、被告惠丰公司委托代理人朱海洋、被告金云公司委托代理人唐万俊、李克卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈兆兵诉称，被告金云公司是灌云县山水国际小区的开发商，被告惠丰公司承建该小区工程。在实际施工中，被告惠丰公司将工程中的保温工程分包给原告施工。原告施工结束后，被告惠丰公司尚欠原告部分工程款。2014年12月19日，被告惠丰公司、金云公司签订《协议》，双方约定，被告惠丰公司将所欠的包括原告在内的分包人的工程款委托被告金云公司支付。2015年1月8日被告惠丰公司出具《付款委托书》，委托被告金云公司向原告支付所欠原告方工程欠款85200元。2015年2月25日，被告金云公司向原告付款42600元。之后，原告就尚欠的工程款42600元向两被告交涉未果。现原告诉至法院，请求法院判令两被告连带给付原告工程款42600元，由被告承担本案的诉讼费用。被告惠丰公司辩称，对原告诉称我公司所欠工程款42600元没有异议。但被告惠丰公司、金云公司于2014年12月29日达成了债务转移协议，被告惠丰公司所欠工人工程款全部由被告金云公司承担。依据该债务转让协议，原告的委托人于2015年1月19日向被告惠丰公司签订一份承诺书，表明被告惠丰公司所欠原告的工程款以及材料款全部由被告金云公司向债权人偿还。该协议符合合同法的相关规定，属于债务转移。据此，原告的工程款应由被告金云公司承担，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。被告金云公司辩称，原告要求两被告承担连带给付工程款的责任没有事实和法律依据。我公司已经履行了委托付款的义务。我公司已经不欠被告惠丰公司的工程款。综上，原告所诉无事实依据，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。经审理查明，2013年1月24日，金云公司与惠丰公司签订《建设工程施工合同》，合同约定，金云公司将其开发建设的灌云县山水国际商住区一期工程（16#、17#、19#、20#、22#、23#、25#、27#、30#、33#楼）发包给惠丰公司施工。该工程于2014年年底竣工，但尚未进行竣工结算，现已部分实际交付使用。2013年9月23日，惠丰公司与陈兆兵签订《外墙保温施工合同书》，合同约定将山水国际（一期）工程（部份楼房）外墙保温施工分包给原告陈兆兵施工。合同第三条载明“工程价款及付款方式：1、工程价款：此工程按实际施工的平方面积的工作量结算；包工包料综合价每平方米伍拾伍元；2、付款方式：整体工程施工完工外架拆除后支付至实际总工作量的75%，来年中秋节付至实际总工作量的90%，余款作为质量保证金，根据国家对建设工程质保规定，保质期一年（以竣工验收时间为准），期满后一个月内支付。”。原告施工的工程已于2014年11月30日通过竣工验收。2014年12月29日，惠丰公司与金云公司签订一份协议，协议载明：“针对施工方扬州惠丰在山水国际承包一期工程所欠工程款（分包工程含人工及材料费）的相关问题，施工方现对分包人组进行结算，需注明实际发生工程量、已付款及剩余工程款，同时出具委托代扣授权书，由扬州惠丰公司盖公章、财务章及法定代表人签字交由建设方工程部代为支付。建设方根据2014年9月11日《关于山水国际一期工程扫尾及竣工问题的纪要》及总承包合同相结合，进行付款，付款时持授权委托书的分包人凭发票、与总包单位所签合同、总账结算清单、委托授权书到建设方公司领取工程款。”。2015年1月8日，惠丰公司出具《付款委托书》，委托金云公司支付陈兆兵剩余工程款85200元。2015年2月17日，惠丰公司出具42600元的收据给金云公司，委托金云公司代付陈兆兵工程款42600元。金云公司亦于当日开具金额为42600元的转账支票给陈兆兵，用途为代惠丰公司付工程款。2015年2月26日，陈兆兵通过中国银行交易系统取得金云公司转账款42600元。另查明，2014年12月29日，陈兆兵向惠丰公司出具委托书，委托兰小兵全权负责“灌云山水国际”项目外墙保温工程所有事宜，请将所有款项与兰小兵对接并支付。上述事实，有原、被告的当庭陈述；有原告举证的《外墙保温施工合同书》、惠丰公司与金云公司签订的《协议》、惠丰公司出具的《付款委托书》、银行交易明细单；有被告惠丰公司举证的陈兆兵《委托书》；有被告金云公司举证的《建设工程施工合同》、收据及银行转账支票存根等证据予以证实，本院予以确认。关于被告惠丰公司举证的本院（2015）灌商初字第00866号民事判决书、连云港市中级人民法院（2015）连商终字第386号民事判决书，与本案不具有关联性，本院不予采纳；被告惠丰公司举证兰小兵出具的《承诺书》，其内容系兰小兵单方面为被告金云公司设定了义务，不具有合法性，本院不予采纳；被告金云举证的已付工程明细，因无相关收款收据或工程款发票相印证，被告惠丰公司对部分已付款项有异议，本院暂不予确认。本院认为，原告陈兆兵系个人，不具备建筑施工企业资质，原告与被告惠丰公司之间签订的建设工程施工分包合同，应属无效合同。但该工程已完工并交付使用，被告惠丰公司应参照合同约定支付原告工程款。本案涉案工程经双方结算后，被告惠丰公司欠原告工程款85200元。在被告惠丰公司委托金云公司支付上述所欠工程款后，被告金云公司向原告代付了工程款42600元。对此，原、被告均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点是：原告尚存的工程款42600元应由被告惠丰公司支付，还是由被告金云公司支付抑或由被告惠丰公司和金云公司连带支付。对此，本院认为，首先要厘清惠丰公司与金云公司于2014年12月29日所签订《协议》的委托付款内容法律性质。两被告所签订的委托付款协议系有条件的第三人代为履行。《中华人民共和国合同法》第六十五条规定“当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”。当被告惠丰公司出具288800元的收据给金云公司后，被告金云公司已履行了委托付款义务；如果被告惠丰公司就剩余工程款再行出具收据给被告金云公司，被告金云公司拒绝付款，依据上述法律规定，仍应由被告惠丰公司对原告承担给付工程款的责任。又原告主张被告金云公司作为发包方应在欠付工程款范围内与被告惠丰公司承担连带责任。本院认为，两被告至今未进行竣工结算，被告金云公司辩称已不欠被告惠丰公司工程款，故被告金云公司欠付被告惠丰公司的工程款的范围不明确，故对原告要求两被告连带给付工程款的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十五条、一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告扬州惠丰建筑安装工程有限公司于本判决生效后日起十日内给付原告陈兆兵工程款42600元。二、驳回原告陈兆兵对被告江苏金云置业有限公司的诉讼请求。本案案件受理费870元，减半收取435元，由被告扬州惠丰建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。（本页无正文）审判员  汤锦军二〇一六年二月二十五日书记员  孙金磊法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。