山东省济宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)鲁08刑终231号原公诉机关山东省梁山县人民检察院。上诉人（原审被告人）王传胜，无业。因涉嫌诈骗罪，于2014年3月20日被梁山县公安局取保候审。2015年11月30日被梁山县人民检察院取保候审。2016年4月20日被梁山县人民法院取保候审。山东省梁山县人民法院审理梁山县人民检察院指控原审被告人王传胜犯诈骗罪一案，于2016年6月5日作出(2016)鲁0832刑初81号刑事判决。原审被告人王传胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭。经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2011年5月25日至2011年7月份，被告人王传胜在明知没有归还能力的情况下，骗取他人信任，诈骗他人钱款共计34.3万元。2011年7月底，被告人王传胜逃离梁山，2014年3月16日被抓获归案。具体犯罪事实如下：（一）2011年5月25日，被告人王传胜利用借款的方式骗取关某50000元，后归还7000元，余款43000元至今未归还。原审判决认定上述事实的证据有：1、被告人供述与辩解被告人王传胜于2014年3月19日在梁山县公安局刑警大队的供述，供认其曾自关某处借款5万元。2、被害人陈述被害人关某A分别于2012年7月27日、2015年12月24日在梁山县公安局刑警大队的陈述，证实2011年5月25日，被告人王传胜自其处借款5万元，归还7000元后，余款未归还；在向其借钱之前王传胜曾以房产证作抵押，但经其打听后发现该房产证已经抵押了十人以上；当时王传胜已经联系不上；王传胜不是将该房产抵押给其，而是给了其一个房产证复印件，意思是告诉其等他把房子卖了之后就能还钱，令其相信王传胜有能力还款。3、书证（1）梁山县人民法院（2011）梁民初字第1277号民事判决书，证实2011年10月9日，本院判决王传胜、郝某于判决生效后10日内偿还关某借款14.3万元。该判决书记载：2011年5月25日借条记载王传胜向关某借5万，同时注明已偿还7000元；王传胜辩解借关某的5万实际只给了4万，但因未提供证据，本院未予支持；王某曾自王传胜处拉走酒，但因王传胜无法证明该事情与关某有关，其扣减借款的主张本院未予支持。（2）借条，内容为2011年5月25日，王传胜自关某处借款5万元。（二）2011年6月至7月，被告人王传胜利用借款的方式两次骗取李某甲（灵）60000元，至今未归还。原审判决认定上述事实的证据有：1、被告人供述与辩解被告人王传胜于2014年3月19日在梁山县公安局刑警大队的供述，供认其曾自李某甲处多次借款。2、被害人陈述被害人李某B分别于2012年5月5日、15日在梁山县公安局的陈述，证实王传胜于2011年6、7月份曾两次从其处借款共计本金6万元，借条上显示的7万余元的金额包含利息；王传胜借钱的理由说是自己在济南那边买了地搞工程建设；2011年其就向王传胜多次催还款，他每次都以济南的工程年底完工就还钱为由推脱，2012年后再也联系不上王传胜，他原来在人民北路路南的住处也是人去楼空。3、证人证言证人郝某B（被告人王传胜之妻）于2014年3月19日在梁山县公安局的供述，证实其知道王传胜自李某甲处借款的情况。4、书证借条，内容为2011年6月6日，王传胜借到李某乙现金37200元，利息五分；2011年7月22日，王传胜借李某乙现金37200元，利息五分。（三）2011年7月份，被告人王传胜以其孩子被扣为由骗取侯某15000元，后归还5000元，余款10000元至今未归还。原审判决认定上述事实的证据有：1、被告人供述与辩解被告人王传胜分别于2014年3月19日、8月28日在梁山县公安局刑警大队的供述，供认其于2011年7月15日以儿子被人扣押的理由向侯某借款，并承诺次日归还，但只归还5000元，至案发仍未归还余款1万元。2、被害人陈述（1）被害人侯某B于2013年1月17日在梁山县公安局的陈述，证实2011年7月份，王传胜到其药店，以儿子被绑架为由骗取其1.5万元；第二天去王传胜家找他，发现王传胜一家人都搬走了，打电话也打不通。（2）被害人刘某C（侯某B之妻）分别于2015年5月15日、12月23日在梁山县公安局刑警大队的陈述，证实2011年7份，王传胜到其与侯某共同经营的药店，以儿子被人绑架为由骗取1.5万元，后归还5000元，剩余1万元至今未还；其提供的2011年7月份的借条中均为本金。3、书证借条，内容为2011年7月15日，王传胜借到圣怀弟现金15000元。（四）2011年6月23日，被告人王传胜在没有归还能力的情况下，骗取宋某甲的信任，让其担保自宋某乙处借款50000元，借款到期后王传胜未归还，宋某甲代其偿还。原审判决认定上述事实的证据有：1、被告人供述与辩解被告人王传胜于2014年8月28日在梁山县公安局的供述，供认2011年6月22日自宋某丙处借款5万元，但根据调解书显示的情况，应为2011年6月23日自宋某乙处借款5万元。2、被害人陈述被害人宋某C于2015年5月19日在梁山县公安局的陈述，证实2010年4月，王传胜以其门市上进货为由分两次借了其42000元钱；2011年其为王传胜担保，王传胜自宋某乙处借款5元；借款到期后，因王传胜逃匿，其代王传胜偿还5万元；借条中的5万元是实际借款金额。3、书证梁山县人民法院（2011）梁某字第449号民事调解书，证实2011年8月23日达成调解，王传胜、郝某应于2011年9月3日前一次性给付宋某甲17.4万元。该调解书记载：2011年6月23日王传胜借宋某乙5万元，宋某甲提供担保。债务到期后，宋某甲2011年7月23日偿还宋某乙5万元。（五）2011年7月份，被告人王传胜在没有归还能力的情况下，骗取柴某的信任，让其担保自陈某、金某处借款共计90000元，借款到期后王传胜未归还，柴某代其偿还。原审判决认定上述事实的证据有：1、被告人供述与辩解被告人王传胜于2015年12月2日在梁山县人民检察院的供述，供认柴某曾为其担保借款5万元，另外一笔4万元其记不清了。2、被害人陈述被害人柴某C于2015年5月19日在梁山县公安局的陈述，证实2010年5月至7月，王传胜以自己在外面干着工地需要资金周转为由从其处借款504000元；2011年王传胜又让其做担保，从他人处借款9万元，到期后王传胜还不上，其替王传胜将上述款项归还；当时王传胜已经找不到了，也联系不上。3、书证借条，内容为2011年7月3日，王传胜、郝某借现金5万，期限三个月；4日收到5万；2011年7月3日，王传胜自陈某处借款4万，柴某作为担保人；陈某2011年8月5日收到柴某替王传胜还借款本息4万；2011年7月3日，王传胜、郝某自柴某处借到帮贷款担保资金5万、4万，共9万。（六）2011年7月份，被告人王传胜在没有归还能力的情况下，骗取宋某戊的信任，让其担保自冯某处借款共计90000元，借款到期后王传胜未归还，宋某戊代其偿还。原审判决认定上述事实的证据有：1、被告人供述与辩解被告人王传胜于2014年8月28日在梁山县公安局的供述，供认其2011年7月份先后两次向冯某借款9万，利息1万，实际得款8万。2、被害人陈述被害人宋某戊于2015年5月18日在梁山县公安局的陈述，证实其曾经于2011年7月为王传胜担保向冯某借款9万元，王传胜让其担保时说着急用两个钱，很快就能还上，当时其没认为王传胜还不上，王传胜有楼房还做着酒生意，其觉得他有钱；借了这笔钱没多长时间王传胜就跑了，到期后其归还给冯某10万元（含1万元滞纳金），王传胜至今未向其归还这笔款项。3、证人证言证人马某C于2015年5月22日在梁山县公安局提供的证言，证实2007年至2011年年底，其与冯敬伦合伙在付庙村开了一家华东金鑫投资咨询处，王传胜从其公司前后借款两次，共计9万元，后王传胜跑了，其公司找到担保人宋某戊，宋某戊归还10万元，含1万元滞纳金。4、书证（1）借款合同及收条，内容为2011年7月7日王传胜向冯某借款5万元；2011年7月10日王传胜向冯某借款4万元，担保人均为宋某戊；2011年8月2日，宋某戊替王传胜归还给冯某10万元（含违约金1万元）。（2）梁山县人民法院（2011）梁某字第434号民事调解书，证实2011年8月23日达成调解，王传胜、郝某应于2011年9月3日前偿还宋某戊10万元。该调解书记载：宋某戊称王传胜于2011年7月7日、2011年7月10日借冯某9万元，借款期限分别至2011年7月20日和2011年8月7日，原告宋某戊作担保。2011年8月2日，宋某戊替王传胜偿还欠款10万元（包括违约金1万元）。本案事实，另有以下证据予以证实：1、被告人王传胜于2015年5月25日在梁山县公安局的供述，证人宋某戊分别于2012年5月8日、18日在梁山县公安局提供的证言，房屋租赁合同及土地使用证复印件，证实被告人王传胜自2011年2月份开始已经将房产出租，不再进行经营活动。2、被告人王传胜分别于2014年8月28日、2015年5月25日在梁山县公安局的供述，证人郝某B于2014年3月19日在梁山县公安局提供的证言，担保合同、借款合同、反担保抵押合同、借据、收据，梁山县人民法院（2011）梁某字第477号民事判决书，王传胜的62×××10的农行账户、郝某的62×××17的农行账户交易明细，证实被告人王传胜将其房产在四通公司抵押借款190万元，在将房产抵押时已经没有偿债能力。3、户籍证明，证实被告人王传胜出生于1950年2月24日。4、抓获经过、羁押证明，证实2014年3月16日，被告人王传胜在烟台火车站被青岛铁路公安处烟台派出所民警抓获，并于3月18日被梁山县公安局民警押解回梁山。原审法院审理认为，被告人王传胜以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人王传胜向被害人借款时已经有巨额债务无力偿还，在明知自己无偿还能力的情况下，隐瞒真相，令被害人相信其仍有偿还能力，向被害人借款，后未偿还并隐匿踪迹，由该客观行为可以推断出其具有非法占有的主观目的，符合诈骗罪的构成要件。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人王传胜犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六万元；判令被告人王传胜退出非法所得34.3万元，发还被害人。上诉人王传胜上诉称，借给其款项的人都知道其借款是用于归还其他借款，其当时拥有房产，有偿还能力；其认为其不构成诈骗罪。要求宣告无罪。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审法院在判决中列举的认定本案事实的证据,已经在一审开庭审理中当庭质证确认。本院对一审判决认定的证据予以确认。本院认为，上诉人王传胜以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当。关于上诉人王传胜上诉提出其没有非法占有的目的，不构成诈骗罪的上诉理由。经查，王传胜向被害人借款时已经有巨额债务无力偿还，在明知自己无偿还能力的情况下，编造虚假的用款事由，取得被害人的借款后到期以种种理由不偿还；虽然有房产，但不是将房产变卖后归还债务，而是将房产交给他人经营，自己逃匿。反映出其具有非法占有的主观目的，符合诈骗罪的构成要件。因此其提出的不构成诈骗罪的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  鞠茂亮审 判 员  郭方浩代理审判员  程海军二〇一六年七月十五日书 记 员  陈 攀