浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书(2015)绍越执异初字第24号原告华鸿控股集团有限公司，住所地浙江省义乌市佛堂镇义南工业区大士路1号。法定代表人王爱香，董事长。委托代理人（特别授权代理）李旺荣、劳晓洁，浙江大公律师事务所律师。被告余茂根。委托代理人（特别授权代理）余飞。被告马斌斌。被告浙江和仁实业有限公司，住所地杭州市上城区中河中路258号。法定代表人马斌斌，经理。被告杭州和泽实业有限公司，住所地杭州市西湖区天目山路7号十九层C2室。法定代表人马斌斌，经理。原告华鸿控股集团有限公司诉被告余茂根、马斌斌、浙江和仁实业有限公司、杭州和泽实业有限公司案外人执行异议之诉一案，本院于2015年9月14日立案受理，依法组成合议庭，于2016年2月19日公开开庭进行了审理。原告华鸿控股集团有限公司的委托代理人劳晓洁、被告余茂根的委托代理人余飞到庭参加诉讼。被告马斌斌、浙江和仁实业有限公司、杭州和泽实业有限公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案经本院院长审批延长审理期限六个月。现已审理终结。原告华鸿控股集团有限公司诉称，原告不服浙江省绍兴市越城区人民法院(2015)绍越执异字第48号执行裁定书，认为该裁定书驳回原告的执行异议是错误的。理由为：一、涉案股份的所有权人是原告，而非被告杭州和泽实业有限公司。2010年6月28日，原告与被告杭州和泽实业有限公司签订《关于义乌市画都图片有限公司之出资转让协议》，原告将涉案股份转让给被告杭州和泽实业有限公司。此后，被告杭州和泽实业投资有限公司与龚品忠签订《关于〈关于义乌市画都图片有限公司之出资转让协议〉之补充协议书》，约定如义乌市画都图片有限公司（现变更为浙江画之都文化创意股份有限公司）在协议签订之日起三年内未能实现国内A股上市，被告杭州和泽实业有限公司有权要求以其实际投资额810万元加上按年约8%投资收益率计算的投资回报，扣除累计现金分红后（如有）的价格受让涉案股份。后因浙江画之都文化创意股份有限公司未能在约定时间内上市，经协商由原告受让涉案股份并由原告将股份受让款全部交付给了被告杭州和泽实业有限公司。原告认为，原告已依法从被告杭州和泽实业有限公司受让了涉案股份，原告系该涉案股份的所有权人，本案被告杭州和泽实业有限公司并非涉案股份的所有权人。二、执行裁定认定涉案股份所有权人为杭州和泽实业有限公司，缺乏事实依据和法律依据。执行裁定中法院认为，“依照相关法律规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经变更登记的，不得对抗第三人。本案中，根据浙江省金华市市场监督管理局的登记信息，本案争议股东权益截至目前为止仍登记在被执行人杭州和泽实业有限公司名下，因该登记信息具有对外公示效力和公信力，故可认定争议股权的权利人为杭州和泽实业有限公司。”原告认为，上述法院的认定适用法律错误且无事实依据，具体理由如下：1、如原告前面所述，本案涉案股份的所有权人为原告而非被告杭州和泽实业有限公司，执行裁定中认定涉案股份的权利人为被告杭州和泽实业有限公司缺乏事实依据。2、《公司法》第32条第3款虽然规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”但该条文置于《公司法》第二章有限责任公司的设立和组织机构的第一节设立，规范的是有限责任公司的登记，对于有限责任公司，未经登记或者变更登记的不得对抗第三人。但对于股份有限公司来说，公司法并没有规定“未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人”。浙江画之都文化创意股份有限公司系股份有限公司而非有限责任公司，因此，执行裁定以“未经登记或者变更登记不得对抗第三人”从而认定被告杭州和泽实业有限公司是涉案股份的权利人系适用法律错误。综上，原告认为，原告系涉案股份的所有权人，法院应停止涉案股份的执行并解除财产保全措施。故法院作出驳回原告的执行异议的裁定不当，请求：1、判决停止执行登记于被告杭州和泽实业有限公司名下的浙江画之都文化创意股份有限公司100万股股份并对解除上述股份的财产保全措施；2、判决确认登记于被告杭州和泽实业有限公司名下的浙江画之都文化创意股份有限公司100万股股份为原告所有（预估价值810万元）；3、本案诉讼费用由被告承担。被告余茂根辨称：1、《中华人民共和国公司登记管理条例》第五章第三十四条：“有限责任公司的股东或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的，应当自改变姓名或者名称之日起30日内申请变更登记。”2、《公司法》第32条第3款虽然规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记，未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人”，被告余茂根认为此法条适用于所有《公司法》规定范围之内的全部的公司形式，包括有限责任公司和股份有限公司。股份有限公司要求比有限责任公司更高，有限责任公司要登记，股份有限公司更需要登记，登记是作为生效的要件。3、根据《中华人民共和国物权法》的规定：“未经登记，不得对抗善意第三人。依照相关法律规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记，未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。本案中，根据浙江省金华市市场监督管理局的登记信息，本案争议股权截至目前为止仍登记在被执行人杭州和泽实业有限公司名下，在该登记信息具有对外公示效力和公信力，故可认定争议股权权利人为杭州和泽实业有限公司，因此法院依法对登记在债务人杭州和泽实业有限公司名下的股权进行拍卖是符合法律规定的。此外，根据浙江股权交易中心提供的资料，本案争议股权截至目前为止仍登记在被执行人杭州和泽实业有限公司名下，该登记信息具有对外公示效力，故可认定争议股权权利人为杭州和泽实业有限公司，因此法院依法对登记的债务人杭州和泽实业有限公司名下的股权进行拍卖是符合法律规定的，请求驳回原告的诉讼请求。被告马斌斌、浙江和仁实业有限公司、杭州和泽实业有限公司均未作答辩。原告华鸿控股集团有限公司向本院提交的证据及被告余茂根的质证和本院的认证：1、（2015）绍越执异初字第48号执行裁定书一份，欲证明在执行被告余茂根与马斌斌、浙江和仁实业有限公司、杭州和泽实业有限公司民间借贷纠纷一案中，原告对法院执行登记于被告杭州和泽实业有限公司名下的浙江画之都创意股份有限公司100万股股份提出异议并要求停止对涉案股份的执行，法院作出执行裁定，原告对该裁定不服的事实。2、关于义乌市画都图片有限公司的出资转让协议一份。欲证明2010年原告将涉案股份转让给被告杭州和泽实业有限公司的事实。3、4、5、6、关于《关于义乌市画都图片有限公司之出资转让协议》的补充协议书1份、转帐凭证9份、浙江画之都文化创意股份有限公司基本情况及变更情况1份、关于对华鸿控股集团有限公司股权回购的说明1份，欲证明：（1）义乌市画都图片有限公司经股改，已经变更为股份有限公司，公司名称变更为浙江画之都文化创意股份有限公司。（2）因浙江画之都文化创意股份有限公司未能上市，原告对涉案股份进行了受让，截至2014年7月28日，原告已支付了全部转让款，原告为涉案股份的所有权人。被告余茂根质证认为，浙江画之都文化创意股份有限公司是浙江股权交易中心的挂牌公司，股份可以公开买卖，公开交易，具有对外的公示效力，故应认定争议股权权利人为杭州和泽实业有限公司。对（2015）绍越执异初字第48号执行裁定书无异议。本院对上述证据经审查后，因（2015）绍越执异初字第48号执行裁定书系本院诉讼提起的依据，依法予以认定。被告余茂根向本院提交的证据及原告华鸿控股集团有限公司的质证和本院的认证：7、浙江股权交易中心出具的证明1份，欲证明：浙江画之都文化创意股份有限公司股份是在浙江股权交易中心挂牌交易的，通过股权交易中心的平台挂牌即可直接交易、买卖，具有对外公示效力。8、（2014）绍越商初字第3236号民事判决书，欲证明：主债务人是被告马斌斌。原告华鸿控股集团有限公司对被告余茂根提供的上述证据真实性均无异议，本院予以认定。综合上述认定的证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：原告余茂根为与被告马斌斌、浙江和仁实业有限公司、杭州和泽实业有限公司民间借贷纠纷一案，向本院申请财产保全。2014年9月22日，本院根据（2014）绍越商初字第3236号民事裁定书，冻结了登记在杭州和泽实业有限公司名下的浙江画之都文化创意股份有限公司股权（100万股，占股比例2.5%）。2014年12月16日，本院作出（2014）绍越商初字第3236号民事判决书，判决：一、被告马斌斌归还原告余茂根借款人民币448万元，并支付自2013年4月25日起至实际付清之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍计算的利息，于本判决生效后十日内履行；二、被告浙江和仁实业有限公司、杭州和泽实业有限公司对被告马斌斌的上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告余茂根的其他诉讼请求。本案案件受理费52987元，财产保全费5000元，合计57987元，由三被告连带负担。另查明：2010年6月28日，华鸿控股集团有限公司与杭州和泽实业有限公司就华鸿控股集团有限公司持有的浙江画之都文化创意股份有限公司股权的转让事宜签订《关于义乌画都图片有限公司之出资转让协议》一份，约定由杭州和泽实业有限公司以每股8.1元的价格购买华鸿控股集团有限公司持有的100万股股权，合计价款810万元。协议还对款项支付、股权变更登记等事项进行了约定。协议签订后，双方办理了股权变更登记手续，其中杭州和泽实业有限公司出资额100万，占总股比2.5%。2010年6月，龚品忠与杭州和泽实业有限公司签订补充协议书，双方就浙江画之都文化创意股份有限公司的业绩承诺、投资补偿、上市保证与股份受让以及违约责任等进行补充约定。其中2.1条约定，如浙江画之都文化创意股份有限公司在本协议签订之日起三年内未能实现国内A股上市（在证券交易所公开发行股票并挂牌交易），投资方有权要求乙方（龚品忠）以投资方的实际投资额810万元加上按年均8%的投资收益率（投资收益率按单利计算）计算的投资回报，扣除累计现金分红后（如有）的价格受让甲方股份。2.2条约定如果发生前款情况的股权受让，上述股权受让款于投资方提出书面转让要求并与乙方按照协议的约定签署股权转让协议后二十日内以现金支付其中的50%，剩余部分股权于转让手续办理完毕后二十日内以现金支付。双方均有义务配合办理股权变更事宜。4.5条约定非经双方协商一致并达成书面协议，任一方不得转让本协议或本协议项下全部和/或部分权利义务。该补充协议甲方处由被执行人杭州和泽实业有限公司盖印，乙方处龚品忠签名盖印。2011年7月1日，浙江画之都文化创意股份有限公司支付给杭州和泽实业有限公司分红25万元；2011年11月23日，画之都支付给杭州和泽实业有限公司分红20万元；2012年9月18日，画之都支付给杭州和泽实业有限公司分红25万元；2013年6月20日，华鸿控股集团有限公司支付给杭州和泽实业有限公司退股款300万元；2013年7月23日，华鸿控股集团有限公司支付给杭州和泽实业有限公司退股款200万元；2013年9月17日，华鸿控股集团有限公司支付给杭州和泽实业有限公司退股款200万元；2014年2月14日，华鸿控股集团有限公司支付给杭州和泽实业有限公司利息40万元；2014年3月20日，华鸿控股集团有限公司支付给杭州和泽实业有限公司退股款55万元；2014年7月28日，华鸿控股集团有限公司支付给杭州和泽实业有限公司退股款25万元。另查：浙江画之都文化创意股份有限公司由义乌市画都图片有限公司变更而来，华鸿控股集团有限公司为浙江画之都文化创意股份有限公司的投资人之一，出资额为2560万，占总股比64%。截至2015年4月1日，杭州和泽实业有限公司仍登记为浙江画之都文化创意股份有限公司的投资人之一，登记出资额为100万，占总股比2.5%，至今未办理过户登记手续。浙江画之都文化创意股份有限公司股份在浙江股权交易中心挂牌交易，其股权通过股权交易中心的平台挂牌即可直接交易。2015年7月2日，案外人华鸿控股集团有限公司向本院提出执行异议，要求本院终止对异议人所有的财产即浙江画之都文化创意股份有限公司（100万股，占股比例2.5%）的执行程序。2015年8月24日，本院作出(2015)绍越执异字第48号执行裁定，驳回异议人华鸿控股集团有限公司的执行异议。原告华鸿控股集团有限公司不服，于2015年9月14日提起本诉。本院认为，依照公司法规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。本案中，根据浙江省金华市市场监督管理局的登记信息，本案争议股权即浙江画之都文化创意股份有限公司的股份100万股（占股比例2.5%），截至目前为止仍登记在被执行人杭州和泽实业有限公司名下，且浙江画之都文化创意股份有限公司股份在浙江股权交易中心挂牌交易，其股权通过股权交易中心的平台挂牌即可直接交易，该股权因该登记信息具有对外公示效力和公信力，故可认定争议股权权利人为杭州和泽实业有限公司。根据生效法律文书确认，马斌斌、浙江和仁实业有限公司与杭州和泽实业有限公司均为申请执行人余茂根借款本息的债务人，在申请执行人向本院申请执行后，本院依法对登记在债务人杭州和泽实业有限公司名下的股权进行拍卖符合法律规定。而原告提供的证据尚不足以证明其为争议股权实际持有人，即便其主张的回购股权属实，也因其未办理股权变更登记，依法不得对抗第三人，原告在受让如此巨大的股权之后未及时办理股权变更登记，由此产生的法律后果应由其自行承担。另原告认为浙江画之都文化创意股份有限公司系股份有限公司而非有限责任公司，公司股东未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人的法律规定只适用于有限责任公司而不适用于股份有限公司的意见，因与公司法立法精神与法律基本理论不符，本院不予采信。综上，原告要求本院停止执行本案争议股权并确认本案争议股权归原告所有的诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十二条第一款第（二）项之规定，判决如下：驳回原告华鸿控股集团有限公司要求停止执行登记于被告杭州和泽实业有限公司名下的浙江画之都文化创意股份有限公司100万股股份并解除上述股份的财产保全措施和要求确认登记于被告杭州和泽实业有限公司名下的浙江画之都文化创意股份有限公司100万股股份为原告所有的诉讼请求。案件受理费68500元，由原告华鸿控股集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判长  周仕勇审判员  陶珊珊审判员  蒋震锋二〇一六年七月二十六日书记员  李婷婷附相关法律法规《中华人民共和国公司法》第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。