安徽省金寨县人民法院刑 事 判 决 书(2016)皖1524刑初31号公诉机关金寨县人民检察院。被告人张占昌（绰号“阿昌”、“昌子”），男，1974年10月6日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省固始县。曾因犯盗窃罪于2004年3月9日被江苏省吴江市人民法院判处有期徒刑一年零九个月，2005年8月4日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2010年3月9日被江苏省吴江市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2011年1月5日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2012年11月30日被江苏省苏州市吴江区人民法院判处有期徒刑六年零三个月，并处罚金人民币6000元（未执行）；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月3日被金寨县公安局刑事拘留，同年7月10经金寨县人民检察院批准逮捕，次日由金寨县公安局执行逮捕。辩护人徐昊，安徽梅山律师事务所律师。金寨县人民检察院以金寨检刑诉[2016]30号起诉书指控被告人张占昌犯贩卖毒品罪，于2016年3月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金寨县人民检察院依法指派代理检察员吴甜琪出庭支持公诉，被告人张占昌及其辩护人徐昊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金寨县人民检察院指控，2014年至2015年，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇、安徽省六安市叶集区、安徽省金寨县内共计贩卖42次约38.8克甲基苯丙胺（冰毒）给多名吸毒人员。针对指控，公诉机关提供了如下证据材料：1.甲基苯丙胺、冰壶、吸管等物证照片；2.被告人的户籍证明、刑事判决书、史河湾生态园大酒店的来宾登记表、通话记录等书证；3.证人陈某、李某1、吴某等人的证言；4.被告人张占昌的供述与辩解；5.六安市公安局司法鉴定中心出具的鉴定意见；6.金寨县公安局制作的现场勘验、检查、扣押等笔录；7.金寨县公安局制作的有关称重的视听资料。指控认为，被告人张占昌构成贩卖毒品罪，同时具有累犯、毒品再犯的法定从重情节，应在有期徒刑七年以上量刑，并与江苏省苏州市吴江区人民法院判处的有期徒刑六年零三个月数罪并罚。被告人张占昌辩称，起诉书指控不是事实，自己仅是非法持有毒品，和吴某、叶乃军、彭某见面只是送了一些冰毒给他们吸，没有贩卖。指控其贩卖毒品证据不足。辩护人认为，指控被告人贩卖毒品的证据仅有证人的单方证言，系孤证；被告人只是自己吸食毒品，并无偿地送了一些给他人吸食，并非贩卖，对其持有9.9克毒品的行为应以非法持有毒品罪定罪量刑。经审理查明：2014年至2015年，被告人张占昌多次在河南省固始县陈淋子镇、安徽省六安市叶集区、安徽省金寨县贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给多名吸毒人员，累计重约35.3克，共收取毒资16900元，具体38起事实如下：1.2015年4月份的一天下午，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇史河湾生态宾馆附近公路边，贩卖给陈某甲基苯丙胺约1.6克，收取毒资1000元。2.2015年4月份的一天下午，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇史河湾生态宾馆附近公路边，贩卖给陈某甲基苯丙胺约0.8克，收取毒资500元。3.2015年4月份的一天下午，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇街道，贩卖给陈某、陶某甲基苯丙胺约2.4克，收取毒资1500元。4.2015年4月份的一天，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇史河湾生态宾馆，以赊欠的方某贩卖给陈某、陶某甲基苯丙胺约1克。5.2015年4月份的一天晚上，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇永进浴场门口，贩卖给陈某甲基苯丙胺约0.8克，收取毒资500元。6.2015年5月份的一天晚上，被告人张占昌在叶集工商大浴场院子内，贩卖给陈某甲基苯丙胺约0.8克，收取毒资500元。7.2015年4月下旬的一天，被告人张占昌在金寨江店法庭门口，贩卖给陈某甲基苯丙胺约0.6克，收取毒资400元。8.2015年5月的一天下午，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇大桥头，贩卖给陈某甲基苯丙胺约0.3克，收取毒资300元。上述事实，有被告人张占昌的供述、辨认笔录，证人陈某、陶某、张某1、程某、吴某的证言、辨认笔录等证据证实。9.2015年3月底的一天，被告人张占昌在河南省固始县史河湾生态宾馆，贩卖给李某1甲基苯丙胺约0.2克，收取毒资100元。10.2015年4月中旬的一天，被告人张占昌通过支付宝收取李某1200元钱后，贩卖给李某1甲基苯丙胺约0.4克。上述事实，有证人李某1的证言、辨认笔录证实。11.2015年5月底的一天下午，被告人张占昌通过银行打款收取吴某300元钱后，贩卖给吴某甲基苯丙胺约0.2克。12.2015年5月31日下午，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇至史河湾生态宾馆之间的铁路桥上，贩卖给吴某甲基苯丙胺约0.3克，收取毒资300元。上述事实，有证人吴某、陈某的证言、辨认笔录证实。13.2015年4月27日下午，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇史河湾生态宾馆门口，贩卖给陶某甲基苯丙胺约0.3克，收取毒资500元。14.2015年4月27日晚上，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇史河湾生态宾馆门口，贩卖给陶某甲基苯丙胺约0.4克，收取毒资500元。15.2015年5月1日13时，被告人张占昌在叶集农业银行旁边的“标榜阿宝”理发店内，贩卖给陶某甲基苯丙胺约0.5克，收取毒资300元。上述事实，有证人陶某的证言、辨认笔录证实。16.2015年4月底5月初的一天晚上，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇大桥头，贩卖给李某2甲基苯丙胺约0.4克，收取毒资300元。17.2015年5月20日左右的一天，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇福万家门口，贩卖给李某2甲基苯丙胺约0.3克，收取毒资300元。18.2015年5月下旬的一天，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇鑫林宾馆302房间内，贩卖给李某2甲基苯丙胺约0.3克，收取毒资200元。上述事实，有被告人供述、证人李某2的证言、辨认笔录、通话记录等证据证实。19.2015年4月底5月初的一天，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子大桥头，贩卖给司某甲基苯丙胺约0.5克，收取毒资500元。20.2015年4月底5月初的一天，被告人张占昌在叶集四方塘，贩卖给司某甲基苯丙胺一包，收取毒资500元。上述事实，有被告人供述，证人司某、李某2、李某3的证言，辨认笔录等证据证实。21.2015年5月底的一天，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子大桥头，贩卖给李某3甲基苯丙胺一包，收取毒资500元。22.2015年6月1日，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇，贩卖给李某3甲基苯丙胺一包，收取毒资500元。上述事实，有证人司某、李某3、刘某的证言、辨认笔录证实。23.2015年5月中下旬的一天，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇豫鑫宾馆旁边红绿灯处，贩卖给李某4甲基苯丙胺约0.5克，收取毒资500元。24.2015年5月底的一天下午，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇豫鑫宾馆旁边红绿灯处，贩卖给李某4甲基苯丙胺约0.5克，收取毒资500元。25.2015年5月底的一天，由李某4联系、出资，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇，贩卖给张某2甲基苯丙胺约0.5克，收取毒资500元。26.2015年6月1日下午，由李某4联系、出资，被告人张占昌在金寨县梅山镇金寨县人民医院一楼厕所内，贩卖给张某2甲基苯丙胺约0.5克，收取毒资500元。上述事实，有证人李某4、张某2的证言、辨认笔录证实。27.2015年5月底的一天，被告人张占昌通过支付宝收取张某2300元钱后，将约0.5克甲基苯丙胺放在河南省固始县陈淋子镇福万家超市旁边一个院子的厕所里的石棉瓦瓦缝里，由张某2取走。上述事实，有证人张某2的证言、辨认笔录证实。28.2015年5月26日中午，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇大桥头，贩卖给彭某甲基苯丙胺约0.7克，收取毒资500元。29.2015年5月27日10时许，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇大桥头，贩卖给彭某甲基苯丙胺约0.7克，收取毒资500元。30.2015年5月27日17时许，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇大桥头，贩卖给彭某甲基苯丙胺约0.7克，收取毒资500元。31.2015年5月28日17时许，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇大桥头，贩卖给彭某甲基苯丙胺约0.7克，收取毒资500元。32.2015年5月29日21时许，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇大桥头，贩卖给彭某甲基苯丙胺约1.2克，收取毒资800元。33.2015年5月30日21时许，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇大桥头，贩卖给彭某甲基苯丙胺约1克，收取毒资600元。上述事实，有证人彭某、李某4的证言、辨认笔录证实。34.2014年11月份的一天晚上，被告人张占昌通过银行卡收取徐某300元钱后，将约0.5克甲基苯丙胺放在叶集广场花池里，由徐某取走。35.2014年11月份的一天晚上，被告人张占昌通过银行卡收取徐某300元钱后，将约1克甲基苯丙胺放在叶集广场旁边一个茶楼里的盆景里面，由徐某取走。36.2014年11月份的一天晚上，被告人张占昌通过银行卡收取徐某300元钱后，将约0.6克甲基苯丙胺放在陈淋子大桥桥墩根部，由徐某取走。37.2014年11月的一天晚上，被告人张占昌通过银行卡收取徐某400元钱后，将约1.3克甲基苯丙胺放在陈淋子镇中心医院花池里，由徐某取走。38.2015年3月份的一天晚上，被告人张占昌在河南省固始县陈淋子镇浴都宾馆门口，贩卖给徐某甲基苯丙胺约0.7克，收取毒资300元。上述事实，有证人徐某的证言、辨认笔录证实。以上查明的38起犯罪事实，综合类证据有：被告人张占昌的户籍信息，从被告人身上当场搜取的银行卡、手机、被告人贩毒所使用的皖Ｎ×××××奇瑞轿车等物证照片，扣押笔录、扣押清单。在以上证人证言中，各证人对双方联系方某、交易的时间、地点、方某、金某、毒品重量等都有详细陈述，且各证言结合起来即能反映被告人贩卖毒品的大致交易习惯。结合毒品交易的隐蔽性，其证据采信规则亦不同于普通刑事案件。故被告人张占昌及其辩护人认为指控被告人贩毒证据不足的辩解意见，本院不予采纳。起诉书指控的第23——26起事实，因公诉机关未提供主要证人钟某的证言，其交易细节无法完整确认，故对该四起指控事实不予认定。另查明：1、2015年6月3日，金寨县公安局侦查人员在河南省固始县祖师庙乡史河湾生态宾馆内将被告人张占昌抓获，当场在其身上查获疑似毒品9.9克，后依法对其入住的该酒店311房间进行搜查，在该房间内查获疑似毒品0.7克。经鉴定，上述疑似毒品均被检出甲基苯丙胺成份。被告人张占昌对上述事实无异议，且有金寨县公安局制作的现场勘验、检查、扣押等笔录，扣押清单，现场照片，甲基苯丙胺、冰壶、吸管、银行卡等物证照片，史河湾生态宾馆的来宾登记表等书证，六安市公安局司法鉴定中心出具的鉴定意见，金寨县公安局制作的关于疑似毒品称重的视听资料等证据证实，足以认定。2、被告人张占昌曾因犯贩卖毒品罪，于2010年3月9日被江苏省吴江市人民法院判处有期徒刑一年，2011年1月5日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪，于2012年11月30日被江苏省苏州市吴江区人民法院判处有期徒刑六年零三个月，并处罚金人民币6000元。因被告人张占昌在开庭审理后逃脱，致此次刑罚未执行。被告人曾因该案被羁押4天，后被取保候审。被告人张占昌对上述事实无异议，且有江苏省吴江市人民法院刑事判决书、刑满释放证明等书证证实，足以认定。本院认为：被告人张占昌违反毒品管理法规，长期、多次贩卖给多人甲基苯丙胺累计约35.3克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人张占昌在被抓获时在其入住房间内搜出甲基苯丙胺0.7克，张占昌否认该毒品为其所有，亦无确切证据证实为张占昌所有，故对张占昌持有毒品0.7克的行为不予认定。被告人张占昌在被抓获时在其身上查获甲基苯丙胺9.9克，因未达到立案标准，故对其持有毒品行为不予追究。被告人张占昌曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，且又系贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人张占昌在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当将前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚。为打击毒品犯罪，维护国家毒品管理制度和社会秩序，综合被告人的犯罪事实及量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张占昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币20000元；与2012年11月30日江苏省苏州市吴江区人民法院判处的有期徒刑六年零三个月，并处罚金人民币6000元合并，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币26000元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月3日起至2033年5月29日止；罚金于判决生效后五日内缴纳）。二、被告人张占昌违法所得人民币16900元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王福珍审 判 员  杨显明人民陪审员  方运俭二〇一六年七月三十一日书 记 员  廖 峰附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因、以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量一查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。