江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书(2015)六商初字第926号原告南京长丰投资担保有限公司，住所地南京市化学工业园区宁六路606号C幢501室。法定代表人ＸＸ金，该公司总经理。委托代理人董志中，江苏宁瑞律师事务所律师。被告南京永华船业有限公司，住所地南京市浦口区乌江镇周营村小营组。法定代表人高永华，该公司总经理。委托代理人高永斌，该公司副总经理。被告高永华，男，1964年9月3日生，汉族。被告高永斌，男，1969年11月25日生，汉族。被告卢发武，男，1970年3月4日生，汉族。被告万先树，男，1965年9月15日生，汉族。被告郑必贵，男，1971年12月17日生，汉族。被告徐礼荣，男，1964年7月17日生，汉族。被告雷席荣，男，1974年12月5日生，汉族。被告胡守金，男，1968年4月9日生，汉族。被告陈荣付，男，1967年7月2日生，汉族。被告高能，男，汉族，1988年8月25日生。被告高峰，男，汉族，1984年4月26日生。被告耿丽萍，女，汉族，1961年1月26日生。原告南京长丰投资担保有限公司（以下简称长丰公司）诉被告南京永华船业有限公司（以下简称永华公司）、高永华、高永斌、卢发武、万先树、郑必贵、徐礼荣、雷席荣、胡守金、陈荣付、高能、高峰、耿丽萍追偿权纠纷一案。本院于2015年9月25日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2016年6月30日公开开庭进行了审理。原告长丰公司的委托代理人董志中、被告高永斌（同时作为永华公司的委托代理人）到庭参加诉讼，被告高永华、卢发武、万先树、郑必贵、徐礼荣、雷席荣、胡守金、陈荣付、高能、高峰、耿丽萍经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告长丰公司诉称：2014年9月29日，被告永华公司向紫金农商银行借款500万元，原告为该笔贷款担保，同时与被告永华公司签订《委托担保合同》。被告高永华、高永斌、卢发武、万先树、郑必贵、徐礼荣、雷席荣、胡守金、陈荣付、高能、高峰、耿丽萍向原告提供反担保，其中高能、高峰、耿丽萍分别将名下房屋抵押给原告。借款期满后，被告永华公司未能履行还款义务，原告作为担保人依约履行了保证义务，代偿了永华公司所欠贷款本息共计5113403.76元。原告代被告永华公司清偿债务后，即取代了债权人的地位，有权向被告永华公司追偿并要求其承担原告的损失，同时其余被告作为反担保人应当承担相应担保责任。综上，原告请求：1、判令被告永华公司立即给付原告代偿的款项5113403.76元，按每天万分之七赔偿自2015年9月15日起至实际付清款项止的利息损失，并支付违约金357938.26元，律师费110600元，合计5581942.02元；2、判令被告高永华、高永斌、卢发武、万先树、郑必贵、徐礼荣、雷席荣、胡守金、陈荣付、高能对被告永华公司的上述债务承担连带担保责任;3、判令原告对被告高峰、耿丽萍在130万元限额内对上述债务承担连带责任。被告永华公司辩称：对原告代偿借款的事实无异议，但原告提出的利息损失、违约金、律师费过高。被告高永斌辩称：对承担连带清偿责任无异议。被告高永华、卢发武、万先树、郑必贵、徐礼荣、雷席荣、胡守金、陈荣付、高能、高峰、耿丽萍均未提出答辩意见。经审理查明：2014年9月29日，被告永华公司因购买钢材需要，与江苏紫金农村商业银行股份有限公司林山分理处（以下简称紫金农商行）签订《流动资金借款合同》一份，向其借款500万元，年利率9%，借款期限为11个月。同日，原告与紫金农商行签订编号为紫银（林山）保字（2014）第281号的《保证合同》，由原告及被告高永华、高能及案外人吴良梅为前述贷款提供连带责任保证。同时，被告永华公司与原告签订《委托担保合同》一份，委托原告为前述借款提供担保。该合同第四条第一款约定：“甲方（即原告）履行了保证义务代乙方（即被告永华公司）清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项以及甲方的其他损失和费用”；第五条第一款要求乙方“按主合同约定的还款期限、数额、方式等完全履行还款义务”；第五条第三款要求乙方“自接到甲方书面通知之日立即向甲方完全履行本合同第四条第一款所约定合同义务”；第六条第一款规定：“乙方未履行或未完全履行本合同第五条第三款所约定义务的，甲、乙双方特别约定：乙方应按上述甲方已代偿金额的5%，向甲方支付特别违约金”；第六条第二款规定：“乙方未履行或未完全履行本合同第五条第一款和第二款所约定义务的，乙方应当每日按其应履行义务（应付款）的万分之七，向甲方支付逾期付款违约金”；第六条第六款规定：“乙方未履行或未完全履行本合同约定的其他义务，应按借款数额的2%，向甲方支付违约金”。2014年9月15日，被告高永华、高永斌、卢发武、万先树、郑必贵、徐礼荣、雷席荣、胡守金、陈荣付与原告签订《反担保承诺书》一份，约定该九被告作为反担保人，对前述紫银（林山）保字（2014）第281号保证合同以个人名下全部资产承担连带保证责任，其保证责任范围包括本金、罚息、诉讼费及实现债权的费用。同时，被告永华公司，被告高峰、耿丽萍及被告高能分别与原告签订《抵押合同》，分别以永华公司名下的位于建邺区庐山路158号嘉业国际城3幢1910室，高峰、耿丽萍名下的位于浦口区珠泉路10号缔景名苑10幢406室及高能名下的位于浦口区凤凰台路1号天凤国际广场02幢1801室房屋抵押给原告。该三处房产均已办理了他项权证，登记的抵押债权数额分别为250万元、130万元及230万元。2014年10月13日，紫金农商行向被告永华公司支付借款500万元。2015年9月2日及9月14日，原告分两次向紫金农商行代偿被告永华公司贷款本息共计5113403.76元。另查明，原告为本案诉讼向江苏宁瑞律师事务所支付律师费11.06万元。上述事实，有原告代理人陈述、流动资金借款合同、抵押合同、他项权证、反担保承诺书、借款借据、收贷收息凭证、委托代理合同及发票等证据为证。本院认为：原告作为被告永华公司向紫金农商行借款的担保人，在被告永华公司无法履行还款义务的情况下，已按照保证合同的约定履行了担保义务，其向被告永华公司进行追偿，有事实和法律依据，应予支持。因被告永华公司在原告履行担保义务后未能向其归还代偿款项，故被告永华公司应按约定支付给原告代偿金额5113403.76元并承担相应违约责任。关于违约责任，原告主张的各项违约金及逾期利息损失总和明显过高，本院适当调整为以代偿金额为本金，按年利率24%计付。律师费属委托担保合同约定的原告有权请求的费用，且数额符合规定标准，应予支持。被告高永华、高永斌、卢发武、万先树、郑必贵、徐礼荣、雷席荣、胡守金、陈荣付作为反担保人，对前述债务应承担连带担保责任。原告要求被告高能对前述全部债务承担连带担保责任，但高能并未与其签订反担保合同；高能与原告同为紫银（林山）保字（2014）第281号《保证合同》中的连带保证人，原告虽已承担合同中的保证责任，但其只有在向债务人（即永华公司）追偿不能的情况下，才能直接请求高能清偿其应承担的份额，故本院对该部分请求不予支持。被告高峰、耿丽萍及被告高能以名下房产为被告永华公司向原告抵押，应在各自抵押限额内对前述债务承担担保责任。以上被告承担担保责任后，有权向被告永华公司追偿。又因被告永华公司亦以自己名下房产向原告抵押，且当事人并未约定实现担保物权的情形，故原告应当优先就该抵押担保实现债权。据此，按照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京永华船业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告南京长丰投资担保有限公司代偿款5113403.76元、律师费110600元，合计5224003.76元；并自2015年9月25日起至判决确定的给付之日止，以5113403.76元为基数，按年利率24%计付利息；二、被告南京永华船业有限公司如不能履行上述第一项义务，原告南京长丰投资担保有限公司有权以建邺区庐山路158号嘉业国际城3幢1910室房屋折价或者拍卖、变卖所得价款在250万元限额内优先受偿；三、在原告行使上述第二项权利后，被告高永华、高永斌、卢发武、万先树、郑必贵、徐礼荣、雷席荣、胡守金、陈荣付对被告南京永华船业有限公司的上述第一项义务承担连带清偿责任；四、在原告行使上述第二项权利后，其就未获清偿的部分，有权对被告高峰、耿丽萍名下浦口区珠泉路10号缔景名苑10幢406室及被告高能名下凤凰台路1号天凤国际广场02幢1801室房屋折价或者拍卖、变卖所得价款分别在130万元和230万元限额内优先受偿；五、驳回原告南京长丰投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费50874元、保全费5000元、公告费560元，合计56434元，由原告南京长丰投资担保有限公司负担6434元，被告南京永华船业有限公司、高永华、高永斌、卢发武、万先树、郑必贵、徐礼荣、雷席荣、胡守金、陈荣付、高能、高峰、耿丽萍共同负担50000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院，同时向该院（户名：南京市中级人民法院；开户行：中国工商银行南京市汉口路支行；帐号：43×××18）预交上诉案件受理费50874元。审 判 长  王 珉人民陪审员  侯裕华人民陪审员  刘成凤二〇一六年七月十九日见习书记员  李 良