广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0114刑初214号公诉机关广州市花都区人民检察院。被告人邓志（曾用名:邓子龙），男，1983年11月18日出生于江西省进贤县，汉族，文化程度高中，住江西省进贤县。因涉嫌犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪于2015年6月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人区智杰，广东德良律师事务所律师。广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2015]2224号起诉书指控被告人邓志犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，于2016年1月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，不公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派代理检察员温昕出庭支持公诉，被告人邓志及其辩护人区智杰到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市花都区人民检察院指控：2015年4月起，被告人邓志在广州市花都区新民市场丽志数码科技店内，经每部1元的价格向他人复制、贩卖淫秽视频。2015年6月6日，被告人邓志在上址复制、贩卖5部淫秽视频给证人胡某时被公安人员当场抓获。公安人员依法扣押被告人邓志的淫秽视频文件目录3本、电脑主机1台。经鉴定，依法扣押的电脑主机内储存的1875部视频文件属于淫秽物品。公诉机关并提供了相应的证据，据此认为被告人邓志的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，情节严重，已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪。综合被告人邓志复制、贩卖淫秽物品的数量、犯罪未遂以及其如实供述等情节，建议本院对被告人邓志判处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人邓志对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。辩护人提出如下辩护意见：1、被告人在本案中上属于被动贩卖淫秽物品的情况，并非主观故意以贩卖淫秽物品牟利的意志；2、被告人系初犯、偶犯，主观恶性不强，应当区别于其他有预谋的复制、贩卖淫秽物品类案件；3、本案情节轻微，无严重的社会危害性。综上，建议对被告人判处有期徒刑九个月,并适用缓刑。经审理查明：广州市花都区人民检察院指控被告人邓志犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪的事实清楚，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的抓获经过，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，穗公治鉴字[2015]17号广州市公安局花都区分局淫秽物品审查鉴定书及通知书，穗公网勘[2015]573号电子证物检查工作记录及电子光盘，证人胡某的证言及对被告人的辨认笔录、对案发现场、电脑、下载淫秽视频的手机及淫秽视频截图、淫秽目录本的照片进行了签认，证人黄某的证言及对被告人的辨认笔录、对案发现场、电脑、淫秽视频截图、淫秽目录本的照片进行了签认，被告人邓志的供述及对案发现场、电脑、下载淫秽视频的手机及淫秽视频截图、淫秽目录本的照片进行了签认，被告人邓志的户籍资料等证据证实，足以认定。本院认为：被告人邓志无视国家法律，以牟利为目的，复制、贩卖淫秽物品，妨害社会管理秩序，情节严重，其行为已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。依法应当对被告人邓志适用“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人邓志已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人邓志归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑情节，本院予以采纳。辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。本院结合本案造成的社会影响、危害后果等因素，决定对被告人减轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告人邓志犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月6日起至2016年3月5日止），并处罚金一千元（罚金自本判决发生法律效力之次日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；二、缴获的作案工具淫秽物品目录3本、电脑主机和显示器各1台予以没收（均由公安机关执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。代理审判员  何金渭二〇一六年二月三日书 记 员  陶志敏蔡剑慈附录法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条：以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条：以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一百至二百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副（册）以上，淫秽照片、画片五百至一千张以上的；（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副（册）以上，淫照片、画片一千至二千张以上的；（三）向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上，或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利五千至一万元以上的。以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为制作、复制、出版贩卖、传播淫秽物品牟利罪"情节严重"：（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带二百五十至五百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带五百至一千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册五百至一千副（册）以上，淫秽照片、画片二千五百至五千张以上的；（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带五百至一千张（盒）以上，淫秽照片、画片五千至一万张以上的；（三）向他人传播淫秽物品达一千至二千人次以上，或者组织播放淫秽影、像达五十至一百场次以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利三万至五万元以上的。以牟利为目的，实施刑法第三百六十三第一款规定的行为，其数量（数额）达到前款规定的数量（数额）五倍以上的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫物品牟利罪"情节特别严重"。