四川省德格县人民法院民 事 判 决 书(2016)川3330民初9号原告谭定国,男,汉族，1979年6月12日出生，住四川省成都市。委托代理人谭毅（叔侄关系），男，法律工作者，代理权限：特殊授权。被告德格县公路段，住所地四川省甘孜藏族自治州德格县茶马上街**号。法定代表人降拥赤乃，段长。委托代理人黄一平，男，德格县公路段工作人员，代理权限：特殊授权。被告四川省巴中市公路建设有限公司，住所地四川省巴中巴州镇草坝街261号。法定代表人雒闯，董事长。委托代理人汪孝才，四川索正律师事务所律师，代理权限：特殊授权。第三人周宏，男，藏族，1971年10月2日出生，住四川省阿坝州。委托代理人任建军，四川大益律师事务所律师，代理权限：特殊授权。原告谭定国诉被告德格县公路段、四川省巴中市公路建设有限公司（简称巴中建设公司）、第三人周宏建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人谭毅，被告德格县公路段的委托代理人黄一平，巴中建设公司的委托代理人汪孝才、第三人周宏的委托代理人任建军，原告申请的证人黄俊林、敖之军、李辉政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年8月20日，原告借用（挂靠）被告四川省巴中市公路建设有限公司（以下简称第二被告）资质，投标且中标承建四川省德格县公路段（以下简称第一被告）《甘孜州德格县燃姑乡通畅工程》，同时与第二被告以《内部责任书》管理形式，且按工程总造价2%交纳其管理费，转承包修建第一被告发包的《甘孜州德格县燃姑乡通畅工程》全部项目。2014年9月27日，原告自垫资金，自行组织工程施工（现场）技术管理人员及民工20多人，自行租赁机械设备，在第一被告指令下，便进场施工。直至2014年11月10日，由于气候原因，工程无法施工而被迫暂停工，后来原告未再继续施工。原告已实际完成第一被告发包的《甘孜州德格县燃姑乡通畅工程项目》部分工程，但两被告至今未对原告已实际完成的工程量，应取得的工程款，垫付的工程投标报名费、保证金和民工工资保证金进行结算，原告曾多次请求两被告对其结算，均遭拒绝而无果。据此原告请求法院判决原告与两被告建设工程施工（事实）合同无效；两被告支付尚欠原告工程款936，257.50元；返还原告缴纳的工程投标及民工工资保证金616，656.50元；返还保证金利息100，939.41元；判令两被告承担本案诉讼费用。原告为支持其诉讼主张，向法庭提供了如下证据：1.《德格县燃姑乡通畅工程合同书》正本，欲证明原告与巴中建设公司签订了内部协议，工程中标合同由原告持有，与原告施工事实有关联。2.四川省巴中市公路建设有限公司文件（巴市路司[2014]35号，欲证明现场管理人员。3.四川省巴中市公路建设有限公司委托黄俊林办理合同签订手续的授权委托书。4.雒闯身份证复印件（巴中公司盖章）。5.黄俊林身份证复印件（巴中公司盖章）。6.巴中建设公司于2014年10月11日向德格县公路段、监理公司提交的开工报告。7.中标签订合同的通知。8.行政起诉状。第3至8份证据欲共同证明该工程是由原告参加招投标的，以巴中建设公司名义办理相关手续。9.六组照片，来源于原告施工场地，欲证明业主方同意原告工程队进场施工、现场交底情况及原告租赁两台挖掘机进场施工。10.《燃姑通畅工程现场交点会议记录》，附：燃姑乡通畅工程建设项目完成工程量。欲证明原告工程队完成12公里路基开挖、3公里砂石垫层，工程量来源于合同及工程量清单，有巴中建设公司任命的现场管理人员签字确认。11.施工图，欲证明原告施工量来源于施工图。12.完成工程量价款，欲证明有巴中建设公司任命的现场管理人员确认，根据完成工程情况，由四川通和工程项目管理咨询有限公司出具了工程量价款。13.施工日志，欲证明共施工了12公里路基开挖、3公里砂石垫层。14.《中国建设银行客户回单》，欲证明原告通过妻子朱夕梅向涉案工程缴纳了投标保证金20万元的事实；《行政事业单位资金往来结算票据》，欲证明原告胞姐谭定梅代为原告向两被告缴纳涉案工程民工工资保证金413，656.50元的事实；《证明》、结婚证，欲证明与谭定国的关系；中国农业银行银行卡交易明细清单，欲证明原告收到了巴中建设公司向原告支付了893，656.50元的事实。15.2014年9月27日至2014年11月9日的费用证明，欲证明原告为工程支出的费用。被告德格县公路段未向本院提交书面答辩意见，但在庭审中辩称，德格县公路段与巴中建设公司签订合同是按法律程序进行，是合法有效的；德格县公路段作为业主，已按合同约定，向巴中建设公司支付了工程进度款；投标保证金、民工工资保证金都是德格县公路段与巴中建设公司之间发生关系，原告代巴中建设公司垫付与德格县公路段无关，且投标保证金、民工工资保证金是无息的；原告关于工程量的诉请无任何事实依据，且无任何第三方或业主方委托的现场管理人员签字，故不予认可。被告德格县公路段为支持其诉讼主张，向法庭提供了如下证据：1.招标公告、投标文件。欲证明德格县公路段通过合法程序对德格县上燃姑乡通畅工程进行招标，巴中建设公司应邀投标。2.甘孜州德格县燃姑乡通畅工程《合同书》。欲证明巴中建设公司中标后与其签订了德格县上燃姑乡通畅工程合同书。3.四川省巴中市公路建设有限公司文件（巴市路司[2014]035号）《关于德格县燃姑乡通畅工程项目部人员任命通知》、巴市路司[2015]038号文件《关于更换“德格县上燃姑乡通畅工程”项目经理的函》。欲证明巴中建设公司德格上燃姑乡通畅工程建设专门成立了项目部并任命具有资质的项目部成员和更换项目经理的事实。4.巴中建设公司项目部成员资质。欲证明四川省巴中市公路建设有限公司德格县上燃姑乡通畅工程项目部的任命人员均具有合法资质，符合法律规定。5.公路工程施工许可证，竣（交）工验收鉴定书。欲证明德格县公路段于2015年3月16日签发施工许可证，工程才开始正式施工，2015年12月工程竣工并验收。6.德格县上燃姑乡通畅工程进度付款凭证。欲证明德格县公路段按合同约定和工程进度已拨付工程进度款。被告巴中建设公司未向本院提交书面答辩意见，但在庭审中辩称，德格县公路段与巴中建设公司签订的《甘孜州德格县燃姑乡通畅工程合同书》符合法定程序，是双方真实意思的表示，合法有效，且双方严格履行。经原告、被告巴中建设公司与第三人三方协商一致，巴中建设公司已将债权债务概括移转给了第三人，原告已与第三人就该债务签订了协议书，并在巴中建设公司的监督下，由第三人向原告支付了前期费用，且超出了原告实际产生的费用。并退还了民工工资保证金，巴中建设公司不存在欠付原告工程款、保证金，更不存在支付利息。原告主张的工程款没有事实和法律依据。总之，原告在没有确凿的证据证明下，伪造大量证据，且伪造的证据间相互矛盾，还将已收到的民工工资保证金通过恶意诉讼进行主张，请求人民法院予以驳回。巴中建设公司为支持其诉讼主张，向法庭提供了如下证据：1.巴中建设公司营业执照、法人身份证明、周宏身份证复印件。欲证明申请追加第三人申请人、被申请人主体资格适格。2.《中标通知书》、《德格县燃姑乡通畅工程项目中标单位合同签订的通知》、《甘孜州德格县燃姑乡通畅工程合同书》。欲证明巴中建设公司是德格县燃姑乡通畅工程中标单位，并签订了《合同书》，符合法律规定。3.《劳动合同》、《内部承包协议》、《内部风险工程承包管理责任书》。欲证明巴中建设公司与第三人签订了工程管理人员劳动合同，第三人是巴中建设公司的职工。4.《公路工程施工许可证》、《开工申请》、《开工令》。欲证明发包方于2015年3月16日向巴中建设公司签发了施工许可证，2015年3月20日德格县公路段收到施工许可证后，向监理单位申请开工令，2015年3月21日监理单位下达了开工令。5.《德格县燃姑乡通畅工程具体有关工作情况说明》。欲证明在巴中建设公司见证下，原告与第三人达成协议，其中约定了第三人向原告支付相关费用993，656.50元，其中包括民工工资保证金613，656.50元和38万元的前期费用。第三人周宏未向本院提交书面陈述意见，但在庭审中述称，该合同在合法招、投标前提下签订的，原告不是合同的当事人，无权主张合同无效，原告提交的合同中伪造“谭定国”的签字，与第一被告、第二被告保存的合同不一致。原告无施工资质，巴中建设公司为了确保工程施工进度，与内部职工第三人签订内部承包协议，并在取得工程发包方下发施工许可证，下达开工令后正式开工建设并竣工验收合格。期间，在巴中建设公司的见证下，原告与第三人通过谈判约定，由第三人与原告协商处理原告前期所施工的部分款项，并达成《德格县燃姑乡通畅工程具体有关工作情况说明》，协议约定由第三人代巴中建设公司向原告支付民工工资保证金及相关前期费用共计993，656.50元，其中投标保证金转为了民工工资保证金。第三人依约支付了原告613，656.50元，因原告未按约定将民工工资保证金等票据交给第三人，故第三人未向原告支付完剩余的10万元。现原告通过恶意诉讼，以此民工工资保证金票据主张非法权利，该行为严重干扰司法活动，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人周宏向法庭提供了如下证据：1.周宏身份证复印件，证明第三人的主体资格适格。2.《关于德格县燃姑乡通畅工程项目部人员任命的通知》、《关于更换“德格县燃姑乡通畅工程”项目经理的函》、《内部承包协议》、《内部风险工程承包管理责任书》。欲证明第三人作为公司员工与公司签订了《内部承包协议》，承包了德格县燃姑乡通畅工程的建设施工。3.开工申请、开工令。4.《德格县燃姑乡通畅工程具体有关工作情况说明》。5.杨克娟关于支付谭定国893，656.50元的情况说明、网银交易查询明细、杨克娟身份证复印件、挖掘机租赁费收据、中间计量支付报表、青海交通建设监理实验检测咨询有限公司关于德格县燃姑乡通畅工程《证明》、德格县燃姑乡人民政府《证明》。欲证明第三人开始施工后对其所施工工程量进行了计量并得到监理的审核和业主的确认，谭定国就该工程没有进行实际施工，只是为开工而进行的前期准备工作，第三人带队施工至该工程完工，同时证明谭定国施工日志系其编造。6.一组照片，证明第三人进场的时候，工地现场未进行任何实质性的施工。经审理查明：一、2014年6月，被告德格县公路段通过招标代理机构四川中鼎工程建设项目管理有限公司发布招标公告；谭定国参与投标活动，2014年7月30日，谭定国之妻朱夕梅将燃姑乡通畅公程投标保证金20万元通过中国建设银行汇款到巴中建设公司账户；2014年8月20日，德格县公路段向巴中建设公司发出《中标通知书》；2014年9月12日德格县公路段与巴中建设公司签订《甘孜州德格县燃姑乡通畅工程合同书》；2014年10月11日，原告谭定国的姐姐谭定梅通过中国农业银行德昌分行将413，656.50元人民币现金存入巴中建设公司账户，同日，巴中建设公司将此笔款项连同之前原告方汇款的20万元一起共计613，656.50元，作为民工工资保证金交到发包方德格县公路段财务处。二、谭定国承揽该案涉工程，于2014年10月1日，委托其姐夫黄俊林组织施工人员6人，皮卡车1辆，租赁挖掘机一台进场，并进行了施工营地的平整和开工前相关准备工作及等待业主下达开工指令。其间，德格县公路段组织人员到施工现场对开工前的准备情况进行监督检查，经核对人员，到达施工现场的均不是巴中建设公司备案的项目部人员，且进场机械设备、建筑材料都不具备开工条件，于是未下达开工令。2014年11月由于天气较为寒冷无法施工，11月9日，现场监理与原告组织的进场人员6人及机械设备离场，原告后未再继续施工。三、2015年3月16日，巴中建设公司以内部承包的形式与第三人周宏签订《内部风险工程承包管理责任书》，2015年3月21日，青海交通建设监理试验检测咨询有限公司下达《开工令》，第三人周宏正式进场施工，直至整个工程竣工验收合格。四、2015年8月10日，三方协商同意巴中建设公司将原告关于该工程前期费用概括移转给第三人周宏，并在巴中建设公司见证下原告谭定国与第三人周宏签订了《德格县燃姑乡通畅工程具体有关工作情况说明》并达成协议，协议第一条约定：由第三人周宏实施该项目，该项目在拨付第一次工程款时，第三人周宏自愿同意公司直接给谭定国账号（6228450468013621771）转入共计993，656.50元人民币。其中：1、原缴纳该项目的民工工资保证金613，656.50元；2、该项目前期支付的费用38万元。第四条约定：该项目所有资料及财务手续在签订该协议后3日内全部移交和办理，否则，不予支付第二次谭定国的费用。五、2015年8月10日，巴中建设公司代第三人周宏转付给谭定国893，656.50元，其中包括民工工资保证金613，656.50元和前期费用28万元，后因原告谭定国未将该项目资料及财务手续移交给第三人周宏，周宏未向谭定国履行剩余的款项。本院认为：关于原告谭定国与被告巴中建设公司之间是借用资质或是工程转包问题。我国建筑法规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。原告谭定国作为自然人不具有建筑施工资质，巴中建设公司明知原告不具有资质却有将工程承包给原告的意向，并允许原告实际进场进行了施工准备。因此，原告谭定国与被告巴中建设公司之间就案涉工程是借用资质。原告与被告德格县公路段之间并未签订建设施工书面合同，原告经公司允许派驻人员进场后，德格县公路段到现场对是否具备开工条件进行监督检查，派驻人员不是巴中建设公司备案的项目部人员，各项准备工作也不符合开工要求，因此未下达开工令，原告也未就案涉工程主体正式施工，原告的一系列单方行为一直未得到德格县公路段的认可，因此原告主张的与被告德格县公路段的建设工程施工事实合同不成立，本院不予支持。关于案涉建设工程施工合同是否有效问题。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程；且《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，没有资质的实际施工人借用有资质的名义的，具有下列情形之一的，应当根据第五十二条第（五）项的规定，认定建设工程施工合同无效。因此原告借用巴中建设公司资质承揽案涉工程合同无效。关于工程量的问题。原告提交的关于实际施工工程量的证据不符合证据三性，不能证明其主张的实际施工工程量，以上证据不予采信。且被告德格县公路段按工程进度拨付了工程款。因此对原告就两被告尚欠工程款的诉请不予支持。关于返还原告缴纳的民工工资保证金及利息的问题。经庭审已确认的民工工资保证金616，656.50元已通过巴中建设公司账户返还给了原告，且原告与巴中建设公司并未对利息进行约定，关于行业规则保证金也不计利息。因此，对此诉请不予支持。关于合同无效如何认定工程费用的问题。原告只做了开工前的准备工作，并未实际施工主体工程。原告与第三人在巴中建设公司见证下签订的《德格县燃姑乡通畅工程具体有关工作情况说明》，就案涉工程开工前准备工作支出费用达成结算合意，表明被告巴中建设公司对原告案涉工程前期准备工作的债权债务概括移转给第三人周宏，是三方真实意思表示，且未违反法律规定，应属合法有效，对三方当事人均有约束力。协议约定由第三人周宏支付原告民工工资保证金616，656.50元，以及前期支付的费用38万元。第三人按约定通过巴中建设公司已向原告支付了893，656.50元，剩余10万元待原告移交案涉项目所有资料及财务手续后支付，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第六十七条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十六条之规定，判决如下：一、原告谭定国与被告四川省巴中市公路建设有限公司建设施工事实合同无效。二、待谭定国于本判决生效后十日内移交案涉项目所有资料及财务手续后，由公司直接向谭定国支付尚欠的前期费用10万元人民币。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费19，685.00元，由原告负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘孜藏族自治州中级人民法院。审判长  唐莉华审判员  杨 燕审判员  鲜 林二〇一六年七月二十九日书记员  熊文军