河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）漯民初字第71号原告：临颍县诚鑫投资担保有限公司。法定代表人：董保强，该公司总经理。委托代理人：高全民，河南顺意律师事务所律师。被告：河南省万冠实业有限公司。法定代表人：陈宗霸，该公司董事长。委托代理人：李国铭，河南顺意律师事务所律师。被告：陈宗霸。被告：陈书琴，男，汉族，1987年6月9日出生。委托代理人：李国铭，河南顺意律师事务所律师。被告：黄雄伟，男，汉族，1991年6月28日出生。委托代理人：李国铭，河南顺意律师事务所律师。原告临颍县诚鑫投资担保有限公司与被告河南省万冠实业有限公司、被告陈宗霸、被告陈书琴、被告黄雄伟追偿权纠纷一案，临颍县诚鑫投资担保有限公司于2015年3月27日向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2015年11月2日公开开庭审理了本案。原告临颍县诚鑫投资担保有限公司的委托代理人高全民，被告河南省万冠实业有限公司、被告陈宗霸、被告陈书琴及被告黄雄伟的共同委托代理人李国铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告临颍县诚鑫投资担保有限公司诉称：2013年12月25日，国家开发银行股份有限公司与河南省万冠实业有限公司及保证人临颍县诚鑫投资担保有限公司签订借款合同，金额为人民币320万元，借款期限为2013年12月25日至2014年12月24日，原告提供了相应担保。2013年12月26日，原告与河南省万冠实业有限公司签订了委托担保协议，双方就相关权利、义务、违约责任等达成一致。同日，陈宗霸、陈书琴、黄雄伟均以其个人及家庭财产作担保，向原告出具了个人反担保保证函。因河南省万冠实业有限公司到期未归还贷款，原告即按照保证约定于2014年12月24日向国家开发银行股份有限公司河南省分行代为清偿了该贷款，合计人民币320万元。之后原告多次向被告追要相关费用，至今无果。故诉请判令被告偿还其代偿贷款本金320万元及有偿使用费（按原告代偿贷款金额日万分之五标准，计算六个月），原告为实现债权所支出的相关费用由被告承担，上述费用合计354.8万元。被告临颍县诚鑫投资担保有限公司答辩称：一、被告使用本案诉争320万元无息借款的情况属实，该借款是经过临颍县中小企业局某局长协调，2013年12月23日借款发放前，该局长让给该局某副局长打款30.72万元，说是保证金。借款一年到期后，该局长又协调让给临颍县农信担保公司王经理打款24.16万元，说由农信担保公司还这笔款，故被告方现对320万元借款系由原告偿还还是由农信担保公司偿还的情况不知情。河南省万冠实业有限公司与陈宗霸同意还款，但应把上述54.88万元从借款本金中扣除。陈书琴与黄雄伟没有在个人反担保函上签字，不应承担还款责任，如原告方不认可，陈书琴与黄雄伟申请进行笔迹鉴定。被告陈书琴答辩称：其答辩意见同河南省万冠实业有限公司的答辩意见。被告黄雄伟答辩称：其答辩意见同河南省万冠实业有限公司的答辩意见。原告临颍县诚鑫投资担保有限公司提供证据如下：第一组，临颍县诚鑫投资担保有限公司的营业执照、组织机构代码证及法定代表人身份证明。第二组，借款人河南省中小企业资产管理有限公司、用款人临颍县大江工贸有限公司等6家中小企业、贷款人国家开发银行股份有限公司、保证人临颍县诚鑫投资担保有限公司四方于2013年12月25日共同签订的《人民币资金借款合同》。第三组，河南省万冠实业有限公司与临颍县诚鑫投资担保有限公司于2013年12月26日签订的《委托担保协议》一份。第四组，河南省万冠实业有限公司于2013年12月20日形成的临时股东会决议。第五组，分别为陈宗霸、陈书琴、黄雄伟出具的《个人反担保保证函》。第六组，签订上述三份个人反担保保证函时的现场照片。第七组，国家开发银行股份有限公司河南省分行于2015年1月4日出具的代偿证明。第八组，律师费用发票六张，金额6万元。上述八组证据共同证明河南省万冠实业有限公司因需购买原材料，使用国家开发银行股份有限公司借款320万元，由保证人临颍县诚鑫投资担保有限公司为该借款提供连带责任担保，其双方在《委托担保协议》中约定，约定若河南省万冠实业有限公司未能按约还款致使临颍县诚鑫投资担保有限公司代偿的，临颍县诚鑫投资担保有限公司按代偿金额逐日收取日万分之八的财产有偿使用费。临颍县诚鑫投资担保有限公司为实现债权的费用（包括但不限于交通费、诉讼费、律师费等）由河南省万冠实业有限公司承担。陈宗霸、陈书琴、黄雄伟以其个人及家庭财产向临颍县诚鑫投资担保有限公司提供反担保保证。借款到期后，因河南省万冠实业有限公司未能如期偿还，临颍县诚鑫投资担保有限公司于2014年12月24日代为向贷款人经办分行国家开发银行股份有限公司河南省分行偿还贷款本金320万元，并因本案纠纷支付律师费用6万元。被告河南省万冠实业有限公司质证如下：对第一组、第二组、第七组、第八组证据无异议；对第三组证据委托担保协议的真实性无异议，但认为该协议中约定的日万分之八的利息过高；对第四组、第五组、第六组证据的质证意见为：股东会决议和个人反担保保证函上陈书琴和黄雄伟的签名不是其本人所签。被告陈宗霸质证后称：其质证意见同河南省万冠实业有限公司的质证意见。被告陈书琴质证后称：其质证意见同河南省万冠实业有限公司的质证意见。被告黄雄伟质证后称：其质证意见同河南省万冠实业有限公司的质证意见。被告河南省万冠实业有限公司提供证据如下：第一组，国内跨行大额汇款凭证，证明本案贷款发放前，将保证金打给了陈天彩的事实。第二组，中国工商银行电子银行回单，证明应杨局长的要求将20万元汇给了农信公司副经理宓广伟的事实。原告临颍县诚鑫投资担保有限公司质证后称：该两组证据上显示的收款人均不是本案原告，与本案无关。本院依陈书琴、黄雄伟的申请，依法委托河南金剑司法鉴定中心对落款日期为“2013年12月26日”的《个人反担保保证函》中的签名字迹####于2016年5月17日作出豫金剑司鉴中心（2016）痕鉴字第800号司法鉴定意见书，鉴定意见为：落款日期为“2013年12月26日的《个人反担保保证函》的签名字迹“黄雄伟”上的红色指印不是黄雄伟捺印；豫金剑司鉴中心（2016）文鉴字第43号司法鉴定意见书，鉴定意见为：落款日期为“2013年12月26日的《个人反担保保证函》中的检材签名“黄雄伟”与河南省漯河市中级人民法院移交的样本签名“黄雄伟”不是同一人所写；豫金剑司鉴中心（2016）痕鉴字第801号司法鉴定意见书，鉴定意见为：无法确定落款日期为“2013年12月26日的《个人反担保保证函》中的签名字迹“陈书琴”上的红色指印是否为陈书琴捺印；豫金剑司鉴中心（2016）文鉴字第44号司法鉴定意见书，鉴定意见为：落款日期为“2013年12月26日的《个人反担保保证函》中的检材签名“陈书琴”与河南省漯河市中级人民法院移交的样本签名“陈书琴”是同一人所写。临颍县诚鑫投资担保有限公司、河南省万冠实业有限公司、陈宗霸、陈书琴、黄雄伟均表示对上述司法鉴定意见无异议。经审理查明：2013年12月20日，被告河南省万冠实业有限公司作出临时股东会决议，审议并通过了以下事项：同意公司向临颍县诚鑫投资担保有限公司申请担保贷款叁佰贰拾万元整，期限12个月（借款合同编号：4110201301200044103），同意用公司全部财产和股东个人及家庭财产向贵公司提供反担保，直到借款本金，利息，违约金，损害赔偿金，实现债权而发生的费用以及其它相关费用等还完之日止，并授权陈宗霸签署与贵公司的相关合同。股东陈宗霸、陈书琴在决议上签名，河南省万冠实业有限公司在决议上加盖公章。2013年12月25日，用款人河南省中小企业资金管理有限公司、用款人河南省万冠实业有限公司、贷款人国家开发银行股份有限公司及保证人临颍县诚鑫投资担保有限公司共同签订《人民币资金借款合同》，约定河南省中小企业资产管理有限公司作为借款人，河南省万冠实业有限公司作为用款人，向国家开发银行股份有限公司借款320万元，由保证人临颍县诚鑫投资担保有限公司提供连带责任担保。2013年12月26日，河南省万冠实业有限公司与临颍县诚鑫投资担保有限公司签订委托担保协议，协议第一条约定：河南省万冠实业有限公司与国家开发银行股份有限公司河南省分行签订借款合同（合同编号为：4110201301200044103），临颍县诚鑫投资担保有限公司为上述借款提供担保，担保金额为人民币320万元整，期限为12个月。第五条第二款约定：如果甲方未能按约还款致使乙方代偿的，乙方按代偿金额逐日收取日万分之八的财产有偿使用费。第七条约定：乙方为实现债权的费用（包括但不限于交通费、诉讼费、律师费等）由甲方承担。同日，陈宗霸、陈书琴出具内容为“根据2013年12月26日河南省万冠实业有限公司（以下称借款人）与贵公司签订的《委托担保协议》，由贵公司为借款人向国家开发银行河南省分行借贷的叁佰贰拾万元借款提供担保（借款合同编号为4110201301200044103号）。为确保上述《委托担保协议》中贵公司有关权益的实现，保证借款人的义务得到切实履行，我愿意用个人及家庭财产向贵公司提供反担保保证。”的《个人反担保保证函》。借款到期后河南省万冠实业有限公司未能如期偿还，临颍县诚鑫投资担保有限公司代为偿还后追偿未果，引起本诉，临颍县诚鑫投资担保有限公司并支付律师代理费用6万元。本院认为，本案双方当事人对被告河南省万冠实业有限公司作为用款人、原告临颍县诚鑫投资担保有限公司作为保证人，与借款人河南省中小企业资产管理有限公司及贷款人国家开发银行股份有限公司于2013年12月25日共同签订人民币借款合同的事实均认可，根据该合同约定，河南省中小企业资产管理有限公司向国家开发银行股份有限公司借款人民币2680万元，用于河南省小微企业扶持工程2013年第2批贷款项目（临颍县），其中河南省万冠实业有限公司用款320万元，由保证人临颍县诚鑫投资担保有限公司提供连带责任保证。对双方于次日又签订《委托担保协议》的事实，河南省万冠实业有限公司与临颍县诚鑫投资担保有限公司亦均认可，根据该《委托担保协议》的约定，临颍县诚鑫投资担保有限公司对河南省万冠实业有限公司的上述320万元借款提供担保，若河南省万冠实业有限公司未能按约还款致使临颍县诚鑫投资担保有限公司代偿的，临颍县诚鑫投资担保有限公司按代偿金额逐日收取日万分之八的财产有偿使用费，临颍县诚鑫投资担保有限公司为实现债权的费用（包括但不限于交通费、诉讼费、律师费等）由河南省万冠实业有限公司承担，陈宗霸、陈书琴以其个人及家庭财产为临颍县诚鑫投资担保有限公司的担保提供个人反担保。上述事实，有当事人陈述与《人民币资金借款合同》（合同编号：4110201301200044103）、《委托担保协议》、《河南省万冠实业有限公司临时股东会决议》、陈宗霸及陈书琴出具的《个人反担保保证函》等证据予以证实，事实清楚，本院依法予以确认。河南省万冠实业有限公司对其公司用款及逾期未还款的事实均认可，虽辩称其中的548800元系通过其公司打给了案外人陈天彩和宓广伟，不应由其公司偿还，但除其公司曾向陈天彩和宓广伟转款的银行凭证外，未提供其他相关证据予以佐证，根据现已审理查明的情况，亦不足以认定其公司向案外人陈天彩和宓广伟通过银行所汇款项与本案争议的320万元有关，故对河南省万冠实业有限公司的该辩称，本院不予支持。临颍县诚鑫投资担保有限公司就其公司代为偿还320万元的事实提供有总额为3201941.33元的两份国家开发银行特种转账凭证、及国家开发银行股份有限公司河南省分行出具的《代偿证明》，可以证明因河南省万冠实业有限公司未能按时归还贷款本金，临颍县诚鑫投资担保有限公司作为保证人代为偿还贷款本金320万元的事实。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”之规定，临颍县诚鑫投资担保有限公司现诉请主张河南省万冠实业有限公司偿还该320万元，于法有据，应予支持。关于临颍县诚鑫投资担保有限公司主张的有偿使用费，根据其双方于2013年12月26日签订的《委托担保协议》第五条第二款之约定：如果甲方（即：河南省万冠实业有限公司）未能按约还款致使乙方（即：临颍县诚鑫投资担保有限公司）代偿的，乙方按代偿金额逐日收取日万分之八的财产有偿使用费。庭审中，临颍县诚鑫投资担保有限公司自愿变更该项诉讼请求为：要求河南省万冠实业有限公司按照代偿金额日万分之五的标准支付使用费，计算六个月。系临颍县诚鑫投资担保有限公司对其民事权利的处分，且不违反相关法律规定，本院予以支持。关于陈宗霸、陈书琴、黄雄伟的反担保保证责任问题，陈宗霸对其出具本案《个人反担保保证函》的事实无异议，陈书琴与黄雄伟在庭审当中均否认在《个人反担保保证函》上签名并捺印的行为系其本人所为，经其二人申请，本院委托河南金剑司法鉴定中心对该两份函上“陈书琴”及“黄雄伟”的签名是否本人所签及其上捺印是否本人所按的问题进行司法鉴定，根据河南金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见，《个人反担保保证函》上陈书琴的签名应系其本人所签，但无法确定其上指印是否为陈书琴捺印；“黄雄伟”的签名应不是黄雄伟本人所写，其上指印不是黄雄伟捺印。陈宗霸与陈书琴均系完全民事行为能力人，其二人出具《个人反担保保证函》，表示愿意用个人及家庭财产向临颍县诚鑫投资担保有限公司提供反担保保证，即应承担相应的法律责任，根据《中华人民共和国担保法》第四条“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”及第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”之规定，陈宗霸、陈书琴应对上述320万元债务承担连带偿还责任。关于临颍县诚鑫投资担保有限公司主张黄雄伟承担偿还责任的诉请，因证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国担保法》第三条、第四条、第十九条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告河南省万冠实业有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告临颍县诚鑫投资担保有限公司3200000元及利息（其中利息：从2013年5月1日起至本判决确定的还款之日止，按照中国人民银行公布的同期同类人民币贷款利率计算）。四、驳回原告陈清军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77098元，由原告陈清军负担10000元，由被告漯河市康宏牧业有限公司负担67098元，第三人河南恒大投资担保有限公司、被告宋岗、被告张丽敏负连带责任。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 左 昊审判员 王路明审判员 吴增光二〇一六年七月九日书记员 王瑞珺