陕西省某某县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0722民初356号原告某某秦地建设有限公司。组织机构代码73536782-3。法定代表人王某某.系该公司执行董事。住所地某某市某某北路***号。委托代理人赵某，系该公司工程三部经理助理，代理权限为一般委托授权代理。委托代理人陈某，系某某县“148”法律服务所法律工作者，代理权限为一般委托授权代理。被告某某市盛伦实业有限公司。组织机构代码30546409-2。法定代表人王某某，系该公司执行董事。住所地某某县某某镇北环路东段南侧。委托代理人王某某，系某某市老龄委法律服务部法律工作者，代理权限为特别授权委托代理。第三人某某县移民搬迁安置工作领导小组办公室。法定代表人高某某，系该办公室主任。住所地某某县体育场北门原文体局*楼。委托代理人吴某某，系该办公室工作人员。代理权限为特别授权委托代理。原告某某秦地建设有限公司（以下简称“秦地公司”）与被告某某市盛伦实业有限公司（以下简称“盛伦公司”）及第三人某某县移民搬迁安置工作领导小组办公室（以下简称“移民办”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由本院审判员徐烈担任审判长与人民陪审员张清林、杨萍共同组成合议庭，由书记员刘娜担任法庭记录，公开开庭进行了审理。原告、被告、第三人及委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告秦地公司诉称，某某县高湾移民搬迁详规所剩工程量建设工程是第三人负责，由被告盛伦公司实施开发，原告承建的项目。2015年5月26日原告按与被告的约定将150万元履约保证金汇至被告指定的移民办银行账户，2015年6月2日原、被告双方签订了《建设工程施工合同》，合同签订后，原告即成立项目部组织施工人员进场做施工前的准备工作。原告多次要求被告按合同约定提供施工许可的相关文件或批文，被告迟迟未提供，故原告向被告提出解除《建设工程施工合同》，要求被告返还缴纳的履约保证金，被告同意解约，返还保证金，双方于2015年11月12日签订了《协议书》。但逾期后被告未按约定返还，故依法起诉，请求判令被告返还保证金150万元，并从2015年12月10起按同期中国人民银行的贷款利率二倍计算利息；判令被告赔偿损失6万元；由被告承担所有诉讼费用。原告向本院提交以下证据以支持其诉讼请求:1、陕西某某建设公司营业执照复印件一份，工程施工资质复印件一份，法定代表人证明书一份。证明原告的注册登记信息，相关资质及法定代表人王某某等事实。第二组：2015年6月2日原、被告双方签署的建设施工合同一份及补充协议一份。证明原、被告之间就某某县高湾移民搬迁建设项目签订了施工合同，双方形成合同关系的事实。第三组：某某县移民办于2015年5月8日给高湾安置点指定资金汇入账户的函，以及被告要求原告将履约保证金汇入某某县移民办指定的账户的函，中国建设银行单位客户回单一份，该组证据证明原告按照被告要求将150万元履约保证金汇入某某县移民办指定账户的事实。以及汇入150万现金的用途明确指出系建设某某县高家湾移民安置点。4、2015年11月12日原、被告双方签订的协议书一份，以及原告方代表黄俊的身份证复印件一份。证明经原、被告双方自愿协商，一致解除2015年6月2日签订的建设工程施工合同，以及双方约定被告在2015年12月15日之前返还原告缴纳的履约保证金100万元，剩余50万的付款时间由双方另行协商的事实。被告盛伦公司当庭辩称，被告盛伦公司不是本案的被告。某某县高家湾移民搬迁工程是由某某万方房地产开发公司于2012年6月30日中标承建，此后万方公司成立该工程项目部，被告盛伦公司的法定代表人王忠伦受万方公司的委托负责该项目部事务，被告盛伦公司不具备承包开发建设工程的资质，不是移民搬迁工程承建的实际权利人，所收履约保证金被告盛伦公司已交给项目部保管。故盛伦公司不应当是本案的被告，请求人民法院驳回原告对盛伦公司的起诉。被告盛伦公司的法定代表人与原告签订施工合同后，原告没有经济和施工能力，致使该工程不能动工，迫于无奈被告盛伦公司于2015年8月另找施工队完成工程。原告给该工程的权利人造成的经济损失由权利人另行主张，给被告盛伦公司造成的经济损失，被告盛伦公司保留追偿的权利。被告第一组：某某市盛伦是有有限公司营业执照及法定代表人身份证复印件一份。证明公司的基本情况及被告公司法定代表人身份情况。第二组：某某万方房地产开发有限责任公司营业执照、法定代表人证书、组织机构代码证、税务登记证、资质证书复印件一份。证明某某万方房地产开发有限责任公司的基本情况以及其有资质承建房屋建设。第三组证据：建设工程中标通知书，证明2012年7月5日某某县原某某镇某某村委会通知某某万方房地产开发有限公司通过2012年6月30日招标评审中标承包高家湾移民工程；建设工程总承包合同，证明2012年6与29日某某县某某村委会通知某某万方房地产开发有限公司某某项目部订立高家湾移民搬迁建设工程总承包合同；委托书，证明某某万方房地产开发有限责任公司委托公民自然人王忠伦、汤俊宏自2012年4月4日起代理该公司对外办理业务。该组证据主要证明原告投资的工程是由万方房地产公司承建。第四组：建设工程质量安全监督申报书，证明该工程的建设是经过万方公司进行申报；某某县水利局文件，证明万方公司取得建设招标前符合建设工程需要；移民搬迁安置函，证明2014年12月3日某某县移民办申请办理移民安置点建设用地规划及工程建设许可证。证明高家湾移民搬迁点建设方是万方公司，不是本案被告。第五组：协议书，证明2015年5月10日某某秦地建设有限公司先与万方房地产开发有限公司某某项目部签订高家湾移民点建设工程施工合同；高家湾安置点通知，证明2015年5月15日某某秦地建设有限公司按照2015年5月10日协议合同规定，将建设工程施工合同保证金300万元的百分之五十150万元，通过某某县移民搬迁安置工作领导小组办公室开户行长安银行汇入移民安置点账户；银行客户回单；建设工程施工合同，证明该合同的主题内容与2015年5月10合同及口头协议内容基本一致；工程质量保修书、补充协议；证明2015年6月2日某某秦地建设有限公司与某某市盛伦公司约定（2015年7月2日内施工）。在原2份协议内容的基础上延长工期至2017年。第六组：工程开工通知书、现场交接记录、通讯录、城移组（发）（2015）6号文件、某某县高湾移民三期工程工地例会、城环批字（2015）72号批复、高家湾安置点规划通途说明、建设工程合同。证明并非系原告所称被告没有条件开工的事实。证明一份，证明原告所交的150万元由第三方收取。第七组：协议书一份。证明某某盛伦公司只是代收行为。第三人辩称，原告起诉事实事实错误，移民办作为全县移民搬迁安置领导小组协调机构，主要负责各镇、成员单位移民搬迁工作任务的下达、检查、考核及落实，移民搬迁安置工作实施主体为各镇（办）人民政府，因此原告诉状中认为移民办负责高湾移民搬迁工程诉称错误。根据《陕南地区移民搬迁专项资金管理（暂行）办法》和2014年度移民搬迁安置验收办法要求，所有统规统建移民搬迁安置项目的群众自筹资金必须要归集到移民搬迁共管账户，统一安排使用。2014年度县政府下达高湾安置点安置任务77户，按照户均5万元自筹标准，该安置点应筹集385万元资金。2015年5月18日移民办书面通知该点将群众自筹资金汇入共管账户。2015年5月26日县移民办共管账户收到高湾移民点群众自筹资金150万元。2015年6月29日移民办按审批流程将此150万元拨付给莲花街道办（原五郎庙镇政府）。移民办与原告没有任何建筑工程施工合同纠纷，故不承担任何法律责任。第三人向本院提供了以下证据证明其诉讼主张：城政办发（2011）92号文件、陕财办建（2013）518号文件、汉移民组发（2015）4号文件、某某县移民办于2015年5月18日给高湾安置点指定资金汇入账户的函，以及被告要求原告将履约保证金汇入某某县移民办指定的账户的函、记账凭证两份、支付系统专业凭证、移民搬迁己拨款通知单、客户交易电子回单。经本院庭审质证，被告及第三人对原告提交的第一组证据均无异议，本院予以确认;被告及第三人对原告的其余证据真实性无异议，只对证明目的有异议，本院审查认为原告的证据系书证，来源合法、客观真实、与本案具有关联性，符合证据规则认定的规定，本院予以认定，对证明目的根据证据内容确认。对于被告盛伦公司提交的证据，原告除对第一组及第五组无异议外，对其余的证据均认为与本案无关联性，对真实性无异议，第三人对被告的证据无异议，本院审查认为被告盛伦公司提交的第一组、第五组证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，符合证据的三性原则，本院予以认定，对其余的证据真实性予以采信，对被告的证明目的不予采信。原告、被告对第三人的证据均无异议，本院予以采信和认定。根据双方当事人的陈述及本院采信的证据，本院查明如下法律事实:2015年5月10日某某秦地建设有限公司先与万方房地产开发有限公司某某项目部签订高家湾移民点建设工程施工合同。2015年5月18日移民办书面通知该点将群众自筹资金汇入共管账户。2015年5月22日被告盛伦公司通知原告秦地公司将150万元保证金打到某某县移民办共管账户，2015年5月26日县移民办共管账户收到高湾移民点群众自筹资金150万元。2015年6月29日移民办按审批流程将此150万元拨付给莲花街道办（原五郎庙镇政府），后万方房地产开发有限公司某某项目部与原告秦地公司将2015年5月10日签订的建设工程施工合同作废，2015年6月2日原、被告双方签订了《建设工程施工合同》、《工程质量保修书》及《补充协议书》。2015年11月12日被告盛伦公司作为甲方（发包人）与原告秦地公司作为乙方（承包人）签订了解除双方签订的建设工程施工合同《协议书》，双方约定由被告盛伦公司分两次返还原告缴纳的履约保证金，第一次在2015年12月10日之前支付人民币100万元整；第二次付款双方另行协商；协议履行完结后，双方再无其他争议；自双方指定代理人签字后即为生效，原、被告代理人当日进行了签字。后被告盛伦公司未按约定期限履行支付义务，为此，原告诉至本院，要求被告立即返还履约保证金150万元，并从2015年12月11日起按人民银行同期贷款利率的双倍计算违约金。另查明：被告盛伦公司法定代表人王忠伦于2012年4月4日起受某某万方房地产公司委托对外办理相关业务，2012年6月29日王忠伦以某某万方房地产开发有限责任公司某某项目部的名义与原某某县五郎庙镇高家湾村委会签订了《移民搬迁建设工程总承包合同》，2012年6月30日某某万方房地产开发有限责任公司中标该工程，2012年7月1日该工程评标结果公示。本院认为：合同无效或者被撤消后，因合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。被告盛伦公司不具备建设工程施工资质，无权代理某某万方房地产开发有限公司对高湾移民点剩余工程进行分包，原、被告均认为双方签订的《建设施工合同》无效，本院予以确认。双方基于无效合同签订的解除合同《协议书》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害集体和他人的合法权益，故该协议应当有效。被告应该按约定按时返还收取原告的履约保证金，被告未按约定期限履行义务，已构成违约，故原告要求被告立即返还所有保证金150万元本院应予以支持；原、被告在签订解除合同协议书中对逾期付款未约定违约金，应当参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，从逾期之日起按年利率6%支付租金占用期间的利息。被告当庭辩称原告起诉主体不适格，应追加某某万方房地产开发有限责任公司为本案的第三人，因被告未在答辩期内申请追加，且原告未与万方房地产开发有限责任公司签订合同及发生法律关系，按照合同相对性原则，本院对被告的该辩称主张不予采信和支持；被告当庭辩称解除合同《协议书》未加盖双方单位的公章，代理人王忠伦未经其他合伙人同意，所作出的行为应属无效，被告收取原告150万元只是代收行为的辩称主张，因《协议书》明确约定经双方代理人签字后即发生法律效力，王忠伦系被告盛伦公司的法定代表人，且与原告发生的一切法律行为均是由王忠伦以被告盛伦公司的名义进行，原告有理由相信王忠伦代表被告盛伦公司，故对被告的该辩称主张不予支持；被告主张应认定已经作废的合同有效，本院不予采信。第三人不是本案涉及工程的责任主体，只是移民工程的监督、考核及领导协调机构，第三人按规定接收移民点的自筹资金后按规定又及时返还给移民搬迁点，原、被告均当庭认可。故第三人与本案无关，不应承担法律责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十二条、第四十三条、第六十三条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第五十八条、第六十二条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条，第二百七十二条，《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下:一、限被告某某市盛伦实业有限公司于本判决生效后十日内返还原告履约保证金150万元整，并从2015年12月11日起按年利率6%计算违约金至判决确定给付之日为止。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费19167元，由被告某某市盛伦实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省某某市中级人民法院。审 判 长 徐 烈人民陪审员 杨 萍人民陪审员 张清林二〇一六年七月二十一日书 记 员 刘 娜