广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤14民终606号上诉人（原审被告）：陈征，男，1978年4月20日出生，汉族，住广东省梅县区南口镇龙塘村老屋下。被上诉人（原审原告）：余某甲，女，1983年9月11日出生，汉族，住广东省新丰县马头镇上湾村老围组，现住深圳市宝安区石岩街道长城工业区宿舍三405。上诉人陈征因与被上诉人余某甲离婚纠纷一案，不服梅州市梅县区人民法院（2016）粤1403民初411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：原、被告于2003年6月在深圳同厂上班时自行认识后自由恋爱；2006年开始同居；2006年10月9日补办结婚登记手续。双方婚生一子一女，儿子余宇发，2006年12月19日出生，现患儿童孤独症，未康复；女儿陈素琴，2008年6月23日出生。双方分居后子女随被告共同生活。双方婚初感情一般，后因生活习性差异、小孩户口、姓氏等原因产生矛盾。在共同生活中，被告与原告的父母的摩擦，影响了夫妻感情。2009年9月，被告住院治疗。同年10月，双方因经济原因发生争执后开始分居至今。分居初双方少联系，偶尔联系都是因小孩��离婚问题。在婚姻关系存续期间，无夫妻共同财产、债权、债务。双方尚有29400元社会抚养费未交纳。双方均无固定职业。原告余某甲于2016年3月8日起诉，请求判令：1、解除原、被告的婚姻关系；2、婚生子女余宇发、陈素琴由被告抚养；3、本案诉讼费由被告负担。被告陈征答辩称，双方的婚姻状态比较难维持；考虑到小孩的问题，不适宜离婚。如要离婚，被告要求：1、长子由原告负责抚养，女儿由被告负责抚养；2、生二胎的社会抚养费由双方负担；3、原告未付抚养费5年之久，要求原告补偿小孩的抚养费；4、诉讼费由原告负担。原告在诉讼中主张双方分居后，曾委托被告邻居携带小孩扶养费给被告家，邮寄生活用品给小孩。原审法院认为：原、被告婚初感情一般，后因生活习性、家庭琐事、小孩户口、姓氏等原因产生矛盾。2009年，双方因经济原因等产生矛盾后分居至今已有六年，现夫妻感情确已破裂，原告要求与被告离婚，依法准许。原告要求被告直接抚养二个小孩，被告表示不同意并要求双方各自抚养一小孩，因此原告上述请求不予准许。鉴于婚生子余宇发患儿童孤独症，未康复，且双方分居后一直与被告共同生活的事实，在熟悉的环境下更有利于其成长、康复，故婚生子余宇发由被告直接抚养；婚生女陈素琴由原告直接抚养为宜。鉴于婚生子余宇发患儿童孤独症未康复的特殊情况，其因康复治疗的费用由原、被告共同承担。根据《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十二条规定，尚未独立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有给付能力的，仍应负担必要的抚育费：（1）丧失劳动能力或虽未完全丧失劳动能力，但其收入不足以维持生活的；（2）尚在校就读��；（3）确无独立生活能力和条件的。因此，在婚生女儿独立生活起至婚生子具有独立生活能力和条件止，原告应支付婚生子余宇发抚养费的一半。结合双方的收入及本地的实际生活水平和小孩的实际需要，确定原告每月应向被告支付小孩抚养费400元。自双方分居后，原告少负担子女的抚养费，被告要求原告补偿子女的抚养费合理，酌情确定为5000元。至于被告称尚有29400元社会抚养费未交纳，该社会抚养费的征收属相关职能部门职能范围，本案不作处理。案经调解无效，原审法院根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条，《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十二条的规定，于2016年4月26日作出判决：一、准予原告余某甲与被告陈征离婚。二、原告余某甲与被告陈征婚生子余宇发由被告陈征���接抚养；婚生女陈素琴由原告余某甲直接抚养。三、自婚生女儿独立生活起至婚生子具有独立生活能力和条件止，原告余某甲每月5号前应向被告陈征支付婚生子余宇发的抚养费400元。四、婚生子余宇发因康复治疗的费用，由原、被告各负担一半（凭医疗部门的票据结算）。五、原告余某甲应于本判决生效后十日内，支付被告陈征子女抚养费5000元。案件受理费300元，适用简易程序收取150元，由原告余某甲负担。陈征不服上述判决，向本院提起上诉，请求维持原审判决第四、五项，撤销原审判决第二、三项，改判两个子女由上诉人抚养，由被上诉人按每个子女每月500元的标准支付抚养费，直至两个子女有独立生活能力为止。陈征上诉称：一、两个子女由上诉人抚养的理由。1、婚生女儿陈素琴从分居至今一直由上诉人抚养，现在上诉人所在的梅县区南口镇上学。一审判决下来后，跟婚生女儿陈素琴说明情况时，她表示不愿意离开现在上学的学校，不愿意离开现在的生活环境，不愿意到别处跟随被上诉人生活。2、被上诉人居无定所，根本无法提供良好的生活、教育环境让婚生女儿陈素琴健康成长。3、被上诉人在一审起诉时就有两个子女均由上诉人抚养的意愿。4、两个子女共同生活有利于婚生儿子余宇发病情的康复。二、由被上诉人按每个子女每月500元的标准支付抚养费，直至两个子女有独立生活能力为止，合情合理合法。抚养子女是每个母亲的法定义务，被上诉人有劳动能力，也有稳定的工作，完全有能力按上述标准支付抚养费。三、由被上诉人在法院判决后10天内配合将婚生儿子余宇发的户口迁回梅县南口。为从有利于子女健康成长的角度出发，请求法院支持上诉人的上诉请求，依法改判。余某甲未答辩。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是子女抚养问题。陈征与余某甲结婚后生有一子一女，余某甲在一审诉讼中请求将两个子女都判由陈征抚养，陈征答辩称儿子由余某甲抚养、女儿由陈征抚养。原审法院基于有利于患儿童孤独症的婚生子余宇发成长、康复考虑，确定婚生子余宇发由陈征抚养、婚生女陈素琴由余某甲抚养，处理适当。一审判决作出后，陈征的态度发生变化，要求将女儿陈素琴也判由陈征一同抚养，并由余某甲支付抚养费。根据陈素琴自2009年即与余宇发随陈征共同生活、余某甲的父母在原审诉讼中书面声明坚决不帮余某甲带小孩、养小孩的事实，结合余某甲关于两个子女都由陈征抚养的原审请求，以及陈征要求直接抚养两个子女的新事实，从有利于子女健康成长考虑，宜将陈素琴判由陈征抚养，由余某甲承担陈素琴的抚养费，抚养费数额按陈征的上诉请求以每月500元为宜。余宇发在陈素琴独立生活前的抚养费，应由陈征承担。为方便生活，余某甲对余宇发的户口迁移事宜应予以配合。经本院分别向余某甲在诉讼文书送达地址确认书中所留的邮寄地址、起诉状所载明的现住址和身份证住址邮寄送达开庭传票后，余某甲无正当理由拒不到庭应诉，亦未答辩，本院依法缺席审理。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，但基于新出现的事实，应对婚生女陈素琴的抚养权进行调整。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条前段规定，由于当事人的原因未能在指定期限内举证，致使案件在二审或者再审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的，原审裁判不属于错误裁判案件。依照上述��定和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、维持梅州市梅县区人民法院（2016）粤1403民初411号民事判决第一、三、四、五项；二、变更梅州市梅县区人民法院（2016）粤1403民初411号民事判决第二项为：婚生子余宇发、婚生女陈素琴均由陈征直接抚养；余某甲每月5号前应向陈征支付婚生女陈素琴的抚养费500元，至陈素琴独立生活时止。一审案件受理费150元，由余某甲负担。二审案件受理费300元，由陈征负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈立民代理审判员  曾园芳代理审判员  范宜洪二〇一六年七月二十五日书 记 员  朱红珍