金华市婺城区人民法院民 事 判 决 书(2015)金婺民初字第3484号原告:王方标。委托代理人：孟威，浙江六和（义乌）律师事务所律师。被告:正鹏建设工程有限公司，住所地:金华市婺城区后街28号。法定代表人：俞洪卫，执行董事。被告:万建升。原告王方标为与被告正鹏建设工程有限公司（以下简称正鹏公司）、万建升装饰装修合同纠纷一案，于2015年11月25日向本院起诉。本院受理后由审判员独任审判。因被告万建升下落不明，本案于2016年1月13日转为普通程序组成合议庭，于2016年4月29日公开开庭进行了审理。原告王方标及其委托代理人孟威到庭参加诉讼。被告正鹏公司、万建升经本院合法传唤，未到庭参加诉诉讼。本案现已缺席审理终结。原告起诉称：2014年12月，被告正鹏公司与桐乡衡坤酒店投资管理有限公司签订装修工程施工合同，由正鹏公司承建桐乡衡坤大酒店装修工程，被告万建升为正鹏公司的项目负责人。2014年12月8日，万建升与原告签订《分部分项建设工程施工合同》，合同约定，被告将上述工程中施工图纸范围内的所有人工由原告承包，由原告向被告交纳履约保证金30万元，如工程于2014年12月25日前不开工的，被告全部退还，并赔偿原告10万元违约金。合同签订后，原告依约向被告支付了30万元履约保证金，并为开工积极准备工作。但项目直至起诉之日尚未开工。现原告请求法院判令：1.被告正鹏公司退还原告履约保证金30万元，赔偿违约金10万元，合计40万元及利息损失（自2014年12月4日起按银行同期同类贷款利率支付至退还保证金之日止）；2.被告正鹏公司赔偿原告经济损失20万元；3.诉讼费由被告正鹏公司承担。原告为证明其上述主张和事实，向本院提供了下列证据材料：1.《分部分项建设工程施工合同》一份，证明原、被告之间的合同关系，约定工程人工由原告承包，缴纳履约保证金30万元，工程开期日未开工的，退还保证金，并赔偿违约金10万元，且被告违约的事实。2.建设工程项目内部经济责任书一份，证明万建升系项目负责人，正鹏公司理应对万建升的在承包工程中的行为承担责任。3.现金交款单一份，证明原告已缴纳履约保证金30万元的事实。4.承诺书一份，证明万建升因正鹏公司违约承诺赔偿原告50万元。工程需四五十个工人，上去十多次都没有开工。万建升觉得不好意思，就写了50万元的承诺书。人工的住宿、吃饭等均都没有记录，因此原告主张赔偿20万元。被告正鹏公司、万建升均未答辩，也未提供证据。本院将原告提供的上列4组证据，进行审核后认为：原告提交的证据1-3，可以证明其待证事实，对其证明力予以确认。对原告证据4，王方标组织人员投入前期准备工作应该存在，但是否有50万元损失或原告主张的20万元损失，原告并无相应证据，考虑本案实际，可酌情支持10万元，故对该证据部分证明力予以确认。根据上述确认了证明力的证据及原告的庭审陈述，本院认定如下事实：2014年12月初，万建升称正鹏公司承建桐乡衡坤大酒店装修工程，其为该项目负责人，并与原告商谈分部分项建设工程施工事宜。2014年12月4日，原告将30万元履约保证金打入正鹏公司帐号。2014年12月8日，万建升与原告正式签订《分部分项建设工程施工合同》，合同约定，工程名称：桐乡衡坤大酒店装修工程；工程地点：嘉兴市洲泉镇；工程内容：施工图纸范围内的土建、安装、装修工程；工程承包范围：施工图纸范围内的所有人工；本合同履约保证金30万元，如工程于2014年12月25日仍未开工，30万元履约金全部退还，并赔偿王方标违约金10万元整。除外，合同还对其他事项作了约定。2014年12月15日，正鹏公司（甲方）与万建升（乙方）签订《建设工程项目内部经济责任书》，责任书中载明：甲方与桐乡衡坤酒店投资管理有限公司签订的桐乡衡坤大酒店装修工程施工合同所包含内容，实行工程内部承包责任制，由乙方担任本合同工程项目目标管理责任人，在国家法律、公司管理制度确定范围内履行本合同确定的全部内容。项目部负责人为万建升。除外，合同还对项目管理责任目标、承包款及结算方法，工程施工质量、双方权利义务、工程款的结算、支付与管理、指标考核、工程保修、违约责任等进行了约定。上述合同签订后，原告为开工做了相应准备工作，但项目一直未能开工。2015年4月7日，万建升向原告出具《承诺书》，载明：本人承诺桐乡衡坤大酒店于本月16号正式开工，因延误时间太长，班组王方标损失很大，如不能正常开工，本人承诺赔偿金额50万元整。至今，该项目仍未开工，30万元保证金尚未退回原告。本院认为，从正鹏公司与万建升签订的《建设工程项目内部经济责任书》看，正鹏公司与桐乡衡坤酒店投资管理有限公司曾订过《桐乡衡坤大酒店装修工程施工合同》，并任命万建升为桐乡衡坤大酒店装修工程项目部负责人。由此，万建升因该项目对外与原告签订《分部分项建设工程施工合同》的行为，应属公司职务行为。该《分部分项建设工程施工合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方当事人应受其约束。原告依据约定，将30万元履约保证金打入了正鹏公司，而正鹏公司却未按合同约定开工，已构成违约，应承担违约责任。故原告要求正鹏公司退回30万元履约保证金，并按合同约定支付违约金10万元之请求，合理合法，本院予以支持。原告已经主张支付违约金10万元，又主张按中国人民银行同期同档次贷款利率支付从2014年12月4日起的利息，没有相应依据，故对该部分请求本院不予支持。从万建升出具的《承诺书》看，原告为该项目开工做过一定的准备工作，但具体做了多少，损失多大，并无相应证据，故本院酌情确定由正鹏公司赔偿原告损失10万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、第二百八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告正鹏建设工程有限公司于本判决生效后立即返还原告王方标履约保证金30万元，支付违约金10万元。二、被告正鹏建设工程有限公司于本判决生效后立即赔偿原告王方标为准备项目开工而产生的损失10万元。三、驳回原告王方标其他诉讼请求。本案受理费9800元,公告费260元，合计10060元（原告已预交），由被告正鹏建设工程有限公司承担。如果被告方未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  范里春人民陪审员  祝连荣人民陪审员  田建平二〇一六年七月十四日书 记 员  项 援附：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。