吉林省德惠市人民法院民 事 判 决 书(2016)吉0183民初916号原告程天学，男，1966年8月28日生，汉族，木工，住德惠市。委托代理人孙立梅，吉林衡丰律师事务所律师。被告德惠市中医院，住所地德惠市三道街中段。法定代表人杨光仁，院长。委托代理人丛东文，副院长。委托代理人王志强，吉林天光律师事务所律师。原告程天学与被告德惠市中医院（以下简称中医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年8月24日作出（2015）德民初字第294号民事判决。中医院不服本院判决提出上诉，长春市中级人民法院于2016年1月15日作出（2015）长民二终字第1024号民事裁定，撤销本院（2015）德民初字第294号民事判决，发回本院重审。本案由本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告程天学及委托代理人孙立梅，被告中医院委托代理人丛东文、王志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2010年10月7日原告因车祸受伤，经初步治疗后，于2011年1月12日在被告处住院治疗。此间，由于被告误诊误治，将原告本不应另行手术的原告的右股骨又进行手术，且在手术过程中不按操作规程进行诊治，治疗护理使用的药物及器械手术等方面，均存在严重过错，致使原告肢体至今无法彻底康复，不能从事任何相关体力劳动。故原告诉至法院，要求被告赔偿经济损失837，171.22元。被告中医院辩称，吉林公正司法鉴定中心医疗纠纷司法鉴定意见书的鉴定意见为：一、被告的医疗过错与原告手术后感染存在因果关系，过错参与度为主要责任，根据该鉴定意见，被告只应承担原告手术后感染的过错责任的相关损失。原告钢板断裂的导致的相关损失及法律后果与被告无关。因被告过错参与度为主要责任，被告承担原告合理损失的60%为宜。二、原告因看病在被告处借款人民币107,000.00元，另外因原告看病，被告为原告垫付医疗费等费用人民币226,634.32元，请求法院判决时予以折抵。三、被告对吉林津科鉴定中心法医临床司法鉴定意见书的鉴定结论有异议。四、护理费及误工费计算不正确。伙食补助费按照实际住院天数予以保护，被抚养人生活费计算不正确，残疾赔偿金计算不正确，精神损害抚慰金明显过高，律师代理费过高。根据原告的起诉和被告的答辩，本院总结如下焦点问题进行调查：一、原告损害后果与被告治疗行为是否存在因果关系；二、被告是否应赔偿原告经济损失，如果赔偿，则赔偿的具体标准是什么。针对第一个焦点问题，原告为支持其主张，向本院提供的证据有：一、提供德惠市中医院盖有公章的钢板发票复印件三枚，证明钢板进货时期晚于实际使用日期，钢板质量存在问题。二、原卷中住院病历可以证明手术情况。三、吉林公正司法鉴定中心吉公正（2015）法临鉴字第042号鉴定书，证明被告治疗过程存在过错，过错和损害后果存在因果关系。被告对原告提供的上述证据经质证称，一、对三份发票复印件及鉴定意见的质证意见为没有异议，对病历真实性没有异议。二、住院治疗及钢板断裂事实属实。原告其他陈述不属实。钢板断裂与原告损害后果不存在因果关系，与被告无关。被告植入原告腿部钢板为合格钢板，并且吉林公正司法鉴定中心鉴定意见结论为被告过错与原告手术后感染存在因果关系，钢板断裂与被告医疗行为不存在因果关系。三、关于时间出入方面，是因为植入钢板为先进货，厂家后开具发票。被告为证明其抗辩主张，向本院提交的证据有：一、提供钢板合格证复印件，证明植入钢板合格。原告对被告中医院提供的上述证据经质证称对证据真实性没有异议，但对证明问题有异议，虽然钢板有质量合格证，但是未到预定取出时间断裂，这证明被告治疗存在过错。针对第二个焦点问题，原告为支持其主张，向本院提供的证据有：一、吉林公正司法鉴定中心吉公正（2015）法临鉴字第042号鉴定书，证明被告对原告进行的治疗存在严重过错，应全部予以赔偿。二、提供协议书一份及票据3枚，证明被告同意原告自行看病治疗，对3枚票据产生的8万元治疗费被告认可。三、提供吉林津科司法鉴定337号鉴定意见（存档于案件一审卷宗），证明护理费、误工费、伤残赔偿金、后续治疗费赔偿标准。精神损害抚慰金依据原告实际精神损害程度予以保护。四、提供华远鉴定中心124号鉴定意见书（存档于案件一审卷宗），证明鉴定被扶养人程功（原告儿子）丧失劳动能力。五、交通费2650.00元，伙食补助费8200.00元，存档于一审卷宗。六、代理费25,000.00元，提供一审代理费票据（存档于案件一审卷宗）及本次庭审代理费票据一枚。被告对原告提供的上述证据经质证称，一、8万元没有异议，但此8万元是从被告单位借支的，要求判决抵扣。二、吉林津科司法鉴定337号鉴定意见有异议，该鉴定依据明显不足，分析说明中存在自行矛盾之处。交通事故鉴定8级伤残，该鉴定中心鉴定时就同一部位又鉴定为8级伤残，此8级伤残与被告无关。该意见书9页6行明确记载就右下肢损伤伤情比原伤残等级增加1个10级伤残。误工损失日及护理期限并没有引用明确法条及依据。被告要求重新鉴定，具体项目庭后提交。另外，钢板断裂导致的后果及赔偿与被告无关。原告的计算数额及标准均不正确，精神损害抚慰金明显过高。三、华远鉴定中心124号鉴定意见书真实性没有异议，但该鉴定意见与被告无关。四、交通费明显过高，住院伙食补助按照实际天数计算。五、代理费方面，原审代理费2万元被告不同意承担，因为原审的代理律师并未在发回重审案件中出庭。另，本次庭审律师与原审律师并非同一事务所，所以不同意承担原审代理费2万元。本次代理费5000.00元请法院依法判决。被告为证明其抗辩主张，向本院提交的证据有：一、提供医疗费票据复印件。证明被告暂时垫付医疗费333，634.32元。要求判决抵扣。二、提供鉴定费票据复印件3枚，要求原告按照责任比例承担。原告对被告中医院提供的上述证据经质证称：一、原告方认可2.7万元是从被告处的借款，剩余款项被告中医院已经认可为医疗费。333，634.32元金额为被告结账，确实用于治疗。原告诉讼请求并没有主张医疗费，不同意判决中抵扣333，634.32元。鉴定费三次全部为被告支付，对票据没有异议。经庭审质证，关于钢板质量问题，虽然原、被告对双方提供的发票复印件、合格证的真实性均没有异议，但因未对钢板质量进行专业鉴定，单凭发票及合格证不能证明质量情况，故上述证据本院依法不予采信。另，原、被告三次委托的司法鉴定，均系经双方委托，且鉴定程序合法，鉴定机构有相应的鉴定资质，故本院对三份鉴定结论予以认可。鉴定费、医疗费、代理费票据双方均无异议，本院依法采信。经庭审举证、质证，本院采信的证据及双方当事人的陈述，经重审综合认定以下事实：2010年10月7日原告因车祸受伤，到长春市中心医院住院治疗，于2011年1月12日到德惠市中医院住院治疗，后因植入股骨干的钢板断裂，与德惠市中医院产生纠纷。经双方抽签选择，长春市中级人民法院委托，一、吉林公正司法鉴定中心于2015年2月9日作出如下鉴定意见：“德惠市中医院对程天学的医疗行为存在过错；其过错与程天学手术后感染存在因果关系；过错参与度为主要责任”。二、吉林津科司法鉴定中心于2015年4月15日作出如下鉴定意见：“1.程天学此次钢板断裂后的损伤后果评定为1个八级伤残，1个十级伤残；2.程天学此次钢板断裂后的伤残等级对原伤残等级存在影响。3.程天学此次钢板断裂后的后续治疗费为人民币10万元。4.程天学此次钢板断裂后的误工损失日为1498日。5.程天学此次钢板断裂后的护理期限为2年。”另查明，原告程天学育有一子程功，程功现患有血液性疾病，经吉林华远司法鉴定中心于2015年6月17日作出如下鉴定意见：“程功目前评定为大部分丧失劳动能力”。再查明，原告植入股骨干的钢板断裂后共计住院治疗81天，被告中医院共计为原告垫付医疗费人民币317，913.57元（医疗费总额原为333,634,32，减去吉大医院返住院费15,720.75元）。原告在中医院借款27，000.00元，其同意在赔偿中直接予以扣除。本院认为，庭审中，原告主张被告手术治疗中存在过错造成其术后感染，进而出现骨不连导致钢板断裂。《吉林公正司法鉴定中心医疗纠纷司法医学鉴定意见书》分析说明中指数“由于医方未能按照医疗操作规范进行植骨手术导致了术后感染出现骨不连，所以这种过错与程天学的损害后果存在因果关系”，认定被告中医院对程天学的医疗行为存在过错，其过错与程天学手术后感染存在因果关系，过错参与度为主要责任。被告中医院虽然抗辩钢板断裂所导致的相关损失及法律后果与被告无关，但其没有提供相反证据证明钢板断裂原因，且在庭审释明原、被告双方是否需要鉴定人出庭接受质询时双方均表示不需要鉴定人出庭接受质询。据此，被告此抗辩主张不成立。被告中医院对吉林津科司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书的鉴定结论有异议，申请重新鉴定，但经合议庭评议，被告的申请不符合重新鉴定的条件，故依法不予支持。《司法鉴定意见》中的医疗过错参与度，能够反映除医疗过失外，患者自身疾病状况、不配合治疗、自身特殊体质等多种因素对诊疗损害共同作用的情况，在没有其他证据推翻鉴定意见的情况下，应当采纳作为认定案件基本事实的主要依据。据此，本院认定被告中医院对程天学的损失承担80%的责任，程天学自行承担20%的责任。原告程天学因此次医疗事故构成1个八级和1个十级伤残，伤残系数为32%，按照城镇户口计算伤残赔偿金。原告程天学在一审时已向法庭提交其木工转正定级表，故其误工工资标准按照制造业标准计算，误工期间为2011年9月21日至2015年4月14日（事故发生就医至评残前一日）为1302天。原告的被扶养人程功其劳动能力经鉴定虽大部分丧失劳动能力程度,但其身患血友病需要持续就医治疗因此程功需要人扶养，其丧失劳动能力程度按照90%计算为宜，被扶养人生活费标准为15，932.31元/年，且应由其母亲分担一半的抚养责任。关于精神抚慰金因本次医疗事故依据鉴定共造成原告1个八级残和1个10级残，故依法合理保护30，000.00元。后续治疗费依据鉴定结论保护10万元。律师代理费依票据依法保护25，000.00元。交通费方面考虑一审鉴定人出庭情况及抽签三次、鉴定三次合理保护2650.00元。综上，原告程天学各项损失为：一、护理费56，686.00元（28，343.00元/年×2年）；二、误工费232,524.18元（1302天×178.59元/天）；三、伤残赔偿金142，557.44元（22，274.6元/年×20年×32%）。四、被扶养人生活费45,885.05元（15，932.31元/年×20年×32%×90%×50%）；五、精神抚慰金30，000.00元。六、后续治疗费100，000.00元，七、伙食补助费8100.00元（100元/天×81天）；八、律师代理费25，000.00元；九、交通费2650.00元。以上总计643,402.67元，中医院按照80%责任比例承担赔偿责任为643,402.67元×80%=514,722.14元虽然庭审中中医院对医疗费总额提出异议，认为其中包括原告在被告处的借款107,000.00元，主张判决时予以折抵。但其提供的证据收条中记载“收到中医院治疗费用”，可以认定中医院对程天学治疗产生的费用予以认可。据此，本院认定医疗费为317，913.57元。另，因医疗费为中医院垫付，故应按照20%的责任比例在判决中予以扣除。鉴定费依据票据为12,530.00元系中医院支付亦应按照20%比例予以扣除。原告程天学向中医院借款27，000.00元，该借款亦应在损失中予以扣除。综上，中医院赔偿原告损失为421,633.43元（514,722.14元-317，913.57元×20%-12,530.0元×20%-27,000.00元）。基此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告德惠市中医院于本判决生效后立即赔偿原告程天学各项经济损失人民币421,633.43元。二、驳回原告程天学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4686.00元，原告自行承担2600.00元（原告起诉标的为837,171.22元诉讼费为4686.00元，本院保护421,633.43元诉讼费为2608.00元，故原告应自行承担4686.00元-2608.00元=2078元，再加上按照责任比例承担2608.00元×20%=522.00元，共计2600.00元），被告负担2086.00元（按照责任比例承担2608.00元×80%=2086.00元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审 判 长  张晶萍代理审判员  孙 扬人民陪审员  贺 迪二〇一六年七月七日书 记 员  宋艳艳