重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝02民终844号上诉人(原审原告)黄万学，男，1968年11月7日出生，汉族，农民，住重庆市奉节县。委托代理人周方平，重庆吉瑞律师事务所律师。被上诉人(原审被告)奉节县人民医院，住所地重庆市奉节县。法定代表人王自立，该院院长。委托代理人（特别授权）冉茂林，男，1956年1月13日出生，汉族，住重庆市奉节县。委托代理人向奎，重庆桢枰律师事务所律师。上诉人黄万学诉被上诉人奉节县人民医院��疗损害责任纠纷一案，不服重庆市奉节县人民法院(2015)奉法民初字第00101号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明:2010年2月21日，黄万学因伤入奉节县人民医院住院治疗，入院诊断为：“1、左股骨颈骨折；2、脑外伤性偏瘫”。奉节县人民医院对其在持硬麻醉下行左股骨颈骨折闭合穿针内固定术，术后给予抗炎、对症治疗后于2010年3月5日出院，共住院12天。2011年4月19日，黄万学因“左股骨颈骨折内固定术后1年余”入重庆渝东医院住院治疗4天后于2011年4月23日出院。2011年4月23日，黄万学因“左股骨颈骨折术后1年，左髋部疼痛伴活动障碍4月”入奉节县人民医院住院治疗，期间奉节县人民医院对黄万学在持硬麻下行“左股骨颈骨折内固定物取出术，左侧人工全髋关节置换术，术后给予抗炎、对���支持治疗”后，黄万学于2011年5月10日出院，共住院23天。2011年7月7日，黄万学因“左侧人工全髋关节置换术后3个月，左髋部红肿、疼痛1个月，加剧1周入奉节县人民医院住院治疗，期间奉节县人民医院对黄万学在持硬膜外麻醉下行：“左侧人工全髋关节置换术后人工假体取出术”后，黄万学于2011年8月10日出院，共住院33天。2011年12月20日，黄万学因“左侧人工全髋关节置换术后8个月，左人工髋臼取出术后左髋部活动受限5月”入奉节县人民医院住院治疗，后于2011年12月27日出院，共住院7天。2012年3月12日，黄万学因“左侧人工全髋关节置换术后1年，左人工髋臼取出术后左髋部活动受限半年”入奉节县人民医院住院治疗，期间奉节县人民医院在持硬膜外麻醉下行左侧人工全髋关节置换术后髋关节翻修术后，黄万学于2012年6月14日出院，共住院94天。2012年10月16日，黄万学因“左侧全髋置换翻修后4月余，左髋部疼痛伴活动受限1月”入奉节县人民医院住院治疗，奉节县人民医院于2012年11月2日持硬麻醉下行“左侧人工全髋关节置换术后人工假体取出术”，此次共住院233天。2013年6月4日，黄万学因“左侧全髋关节旷置术后”入重庆医科大学附属第二医院住院治疗，重庆医科大学附属第二医院于2013年6月9日为黄万学行左侧人工髋关节翻修术后于2013年7月2日出院，共住院28天。2013年7月6日，黄万学从重庆返回后入奉节县人民医院住院至今。期间（截止一审法院法庭辩论终结前，以奉节县人民医院主张为准），奉节县人民医院垫付黄万学医疗费104111.99元、生活费等其他费用88250元，黄万学尚下欠奉节县人民医院医疗费88497.63元，以上合计280859.62元。2014年5月19日，双方当事人共同委托重庆市渝万司法鉴定所对奉节县人民医院是否有医疗过错进行鉴定，经鉴定，重庆市渝万司法鉴定所于2014年9月4日作出鉴定意见为：“医方的治疗行为存在过错，医方的治疗行为与患者需接受后（2011-7-7以后）几次手术存在因果关系，系主要因素，患者自身的伤情及自身未加强营养、抵抗力低下等系次要因素”。后黄万学自行委托重庆市万州司法鉴定所对黄万学的伤残等级和人工髋关节使用年限及翻修费用估算进行鉴定，经鉴定，重庆市万州司法鉴定于2014年12月15日作出鉴定意见为：“1、被鉴定人黄万学左侧人工髋关节置换术后的伤残程度属八级；双下肢长度相差2.0cm属十级伤残。2、黄万学目前左侧全髋关节使用年限考虑在12年左右；今后翻修费用考虑在12万-15万元左右（或以实际发生的费用计算）”。在一审法院庭审过程中，黄万学表示对重庆市渝万司法鉴定所作出的鉴定结论不服，要求重新鉴定，奉节县人民医院同意重新鉴���，一审法院依法委托重庆法正司法鉴定所对奉节县人民医院在黄万学的医疗行为中是否存在过错及其参与度进行鉴定，经鉴定，结论为：“1、奉节县人民医院在对黄万学的治疗中存在对全髋置换术后感染并发症未能尽到完全注意防范义务的医疗过错。2、以上过错是造成黄万学治疗时间延长、治疗费用增加的主要因素”。现黄万学诉至法院，主张医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、后续医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计1188407.63元。以上事实有双方当事人的陈述和黄万学提交的黄万学身份证明复印件、常住人口登记卡复印件、奉节县人民医院组织机构代码证复印件、病历材料、费用清单、情况说明为证，以上证据已经开庭质证和一审法院审查，具有真实性、合法性、关联性，一审法院予以确认，作为定案依据。对黄万学提交的湖北森亿农业科技开发有限公司组织机构代码证复印件、湖北森亿农业科技开发有限公司营业执照复印件已经开庭质证和本院审查，对其真实性予以确认。对黄万学提交的证明三份，可以证明黄万学在从事农业相关工作，黄万学主张月工资在5000元左右，但未提交相应的工资表、纳税证明等证明其因伤实际减少的收入为5000元/月，黄万学提交的证据也不能证明其在事发前三年平均工资为5000元/月，故其误工费应参照相同相近行业，城镇私营农、林、牧、渔业的标准，29643元/年计算。对黄万学提交的重庆市渝万司法鉴定所鉴定意见书真实性予以确认，因黄万学对其有异议，申请重新鉴定，奉节县人民医院同意进行重新鉴定，故对该鉴定意见书一审法院不予采信。对重庆法正司法鉴定所鉴定意见书，黄万学对该鉴定结论有异议，其主要异议理由是认为鉴定材料与其提供的材料��一致，奉节县人民医院为其手术更换的材料有质量问题，并坚持认为奉节县人民医院在对黄万学的诊疗过程中有过错，应承担全部赔偿责任。黄万学申请鉴定人到庭，鉴定人到庭对以上问题全部进行了说明，该鉴定意见书经庭审质证和一审法院审查后认为，其鉴定程序具有合法性、内容具有科学性。黄万学主张鉴定材料与其提供的材料不一致，奉节县人民医院为其手术更换的材料有质量问题，并坚持认为奉节县人民医院对黄万学的诊疗过程中有过错，应承担全部赔偿责任，但未提交相应的证据证明其主张的事实，故对重庆法正司法鉴定所鉴定意见书一审法院予以采信，作为定案依据，对相应的鉴定费票据和鉴定人出庭作证差旅费票据，经庭审质证当事人对其真实性无异议，一审法院对其真实性予以确认。对黄万学提交的重庆市万州司法鉴定所鉴定意见书，是对黄万学的伤残等级和人工髋关节使用年限及翻修费用进行的鉴定，结合重庆法正司法鉴定所鉴定意见书和鉴定人到庭作证的情况，说明了奉节县人民医院的过错仅造成原告的治疗时间延长、治疗费用增加，与黄万学的伤残等级无关。故重庆市万州司法鉴定所鉴定意见书不能达到黄万学证明其残疾赔偿金、后续医疗费应纳入本案计算的证明目的。对黄万学提交的交通费和住宿费票据，其形成时间和往返地点等有多处瑕疵，但考虑到黄万学在第一次发生全髋关节置换术后感染就诊时间至在重庆医科大学附属第二医院住院治疗再次行全髋关节置换手术后出院时间期间往返医院和其后赴重庆鉴定确需支出相关交通费，故酌情确认为5000元。对奉节县人民医院提交的借款凭证、费用清单、医疗费发票，黄万学认可该部分费用是由奉节县人民医院垫付，可以证明奉节县人民医院已垫付黄万学在重庆医科大学附属第二医院及在奉节县人民医院处进行髋关节置换翻新术和住院期间的医疗费共计192609.62元，黄万学在治疗期间向奉节县人民医院借支生活费等共计88250元，以上合计280859.62元。一审原告黄万学诉称：2010年2月20日，黄万学在湖北荆门摔伤左腿于同月21日送奉节县人民医院住院治疗，经该院诊断为：左股骨胫骨折；脑外伤性偏瘫，黄万学在该院进行了手术后于同年3月5日出院。术后因黄万学左髋骨疼痛性活动障碍加重，于2011年4月19日到重庆渝东医院住院治疗，经诊断为：“左股骨胫骨折内固定术后，左股骨头缺血性坏死”。该院拟行人工髋关节置换，因黄万学要求出院到奉节县人民医院住院治疗，黄万学于2011年4月23日在重庆渝东医院办理了出院手续，同日到奉节县人民医院住院治疗，经诊断为左股骨头缺血坏死，左股骨胫骨折内固��术后，于2011年4月26日在该院进行了左股骨胫骨折内固定物取出术，左侧人工髋关节置换术，此次黄万学住院23天后出院。2011年7月7日，黄万学因左髋关节红肿、疼痛到奉节县人民医院住院治疗，经诊断为左侧髋关节置换术后伴感染，在该院进行了左侧髋关节置换术后人工假体取出术。后因奉节县人民医院在清除过程中将黄万学受伤处冲错位导致再次手术，此次黄万学住院33天于同年8月10日出院。同年12月20日，黄万学因左人工髋臼取出术后活动受限5个月到奉节县人民医院住院治疗，经诊断为左侧人工髋关节置换术半脱位，经治疗于同月27日出院。2012年3月12日，黄万学因左人工髋臼取出术后活动受限半年再次到奉节县人民医院住院治疗，经诊断为左侧人工髋关节置换术后半脱位伴感染，左侧人工髋关节缺失，后在该院进行了左侧人工髋关节置换术后髋关节翻修术于同��6月14日出院。同年10月16日，黄万学因左侧全髋置换翻修术后4月伴左髋部疼痛伴活动受限1月到奉节县人民医院住院治疗，经诊断为左侧人工髋关节置换翻修术后伴感染，在奉节县人民医院住院233天。后因长期治疗无果，奉节县人民医院于2013年6月4日将黄万学转至重庆市医科大学第二附属医院住院治疗，经诊断为髋关节假体植入感染，骨质疏松，后于同年6月9日在该院进行手术，伤情好转后于7月2日出院。对奉节县人民医院主张在治疗期间垫付了部分医疗费和借支给黄万学88250元，黄万学认可。2014年9月4日，黄万学和奉节县人民医院共同委托重庆渝万司法鉴定所对被告在诊疗过程中是否存在医疗过错进行鉴定，经鉴定结论为：“医方的治疗行为存在过错，医方的治疗行为与患者需接受后（2011-7-7以后）几次手术存在因果关系，系主要因素，患者自身的伤情及自身未加强营养、抵抗力低下系次要因素”。2014年12月15日，经重庆市万州司法鉴定所鉴定，黄万学左侧人工髋关节置换术后的伤残程度为八级，双下肢相差2厘米属十级伤残；黄万学目前左侧全髋关节使用年限在12年左右，今后翻修费用考虑在12-15万左右（或以实际发生的费用计算）。现黄万学表示在评定伤残等级前已治疗终结，之后一直在奉节县人民医院进行疗养。在一审法院庭审过程中，黄万学表示对重庆渝万司法鉴定所鉴定意见书作出的鉴定结论有异议，要求重新鉴定，经重庆法正司法鉴定所重新鉴定，结论为：“1、奉节县人民医院在对黄万学的治疗中存在对全髋关节置换术后感染并发症未能尽到完全注意防范义务的医疗过错。2、以上过错是造成黄万学治疗时间延长、治疗费用增加的主要因素”。黄万学对该鉴定结论依然不服。现黄万学诉至法院，主张医疗费、残疾赔���金、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、后续治疗费、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等各项费用共计1188407.63元。一审被告奉节县人民医院辩称：对黄万学诉称的住院治疗经过没有异议，我们也认可黄万学在评定伤残等级前已经治疗终结，现黄万学仍在我院没有离开，黄万学诉称是疗养，我院认为没有必要。对黄万学申请的对医疗过错进行重新鉴定我们没有意见，对重庆法正司法鉴定所作出的重新鉴定意见我单位予以认可，要求以此鉴定结论作为判决依据。黄万学目前的伤残等级是原发性损伤造成的，不是我方所致，我方的过错只是增加了治疗时间，延长了住院天数，黄万学通过我院和重庆医院的住院治疗已经达到了治疗目的。对黄万学的伤残等级我方不应承担责任，我方只应对增加的手术次数和住院天数按比例承担责任。在治疗期间��节县人民医院垫付黄万学医疗费104111.99元、黄万学欠缴医院医疗费88497.63元、医院借支给黄万学88250元，合计280859.62元，要求纳入一并处理，如果我方应该赔偿，要求将已垫付的部分纳入抵扣，如果超出我方应赔偿的总额，对超出的部分不要求在本案中处理，我方将另案起诉。一审法院认为：有重庆法正司法鉴定所鉴定意见书作出的鉴定结论为：“1、奉节县人民医院在对黄万学的治疗中存在对全髋置换术后感染并发症未能尽到完全防范义务的医疗过错。2、以上过错是造成黄万学治疗时间延长、治疗费用增加的主要因素”。一审法院根据该鉴定结论确定奉节县人民医院是造成黄万学治疗时间延长、治疗费用增加的主要因素（80%）。根据该鉴定结论，应将2011年4月23日（第一次发生全髋关节置换术后感染在奉节县人民医院住院就诊时间）至2013年7月2日（在���庆医科大学附属第二医院住院治疗再次行全髋关节置换手术后出院时间）期间产生的医疗费、住院伙食补助费及相关的护理费、误工费、必要的营养费和交通费用、鉴定费用、精神抚慰金纳入本案计算，由奉节县人民医院按80%的责任比例承担赔偿责任。对黄万学主张的后续医疗费、残疾赔偿金（被抚养人生活费）根据鉴定结论与本案无关联性，不应纳入本案计算，相应的万州司法鉴定所鉴定费亦不应纳入本案计算。具体计算上，应纳入计算的医疗费为：31722.45+14067.60+1198.73+13572.99+17999.03+104111.99=182672.79元；住院伙食补助费，黄万学请求按32元/天计算，其计算标准在法律规定范围内，计算天数上，黄万学请求计算422天，但2011年4月23日至2013年7月2日期间实际住院期间为418天，故住院伙食补助费应计算为32元/天×418天=13376元；护���费，黄万学主张按80元/天的标准计算422天为33760元，在法律规定的范围内，应予支持；误工费，计算标准上，应按法庭辩论终结前的上一年度城镇私营农、林、牧、渔业的标准29643元/年计算，误工期间的确定上，2011年4月23日至2013年7月2日为802天，2013年7月2日在重庆医科大学附属第二医院住院治疗再次行全髋关节置换手术出院后，考虑到黄万学进行全髋关节置换手术后需休息仍在持续误工，出院后综合考虑休息时间为180天，故误工期间应计算为802天+180天=982天，误工费为：29643元/年÷365天×982天=79751.85元；交通费，酌情确定为5000元；营养费，考虑到黄万学因全髋置换术后感染并发症反复入院治疗，周期非常长，确需加强营养，酌情确定为5000元；重庆法正司法鉴定所鉴定费8500元，奉节县人民医院在黄万学申请鉴定时表示同意，并要求以此结论作为判决依据，故确认鉴定费8500元应纳入本案计算，对黄万学申请鉴定人出庭作证支出的差旅费2000元，应由黄万学自行承担。综上，应纳入计算的项目为：1、医疗费182672.79元；2、住院伙食补助费13376元；3、护理费33760元；4、误工费79751.85元；5、交通费，酌情确定为5000元；6、营养费，酌情确定为5000元，7、鉴定费8500元，合计328060.64元，按奉节县人民医院承担80%的责任比例计算为262448.51元。精神抚慰金部分，考虑到黄万学因反复感染，治疗周期非常长，酌情确认为5000元，以上各项合计267448.51元。奉节县人民医院已垫付280859.62元，应予品除，但奉节县人民医院明确表示如垫付金额超过应承担赔偿责任的金额，对超出的部分在本案中不要求处理，这是奉节县人民医院对自己权利所作的处分，一审法院予以认可，奉节县人民医院在本案中已支付完毕。基于以上理由，一审法院依照《中华人���共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、奉节县人民医院赔偿黄万学医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、精神抚慰金、鉴定费共计267448.51元（奉节县人民医院在本案中已支付完毕）；二、驳回黄万学的其他诉讼请求。案件受理费6352元，由奉节县人民医院承担1736元，黄万学承担4616元。黄万学不服一审判决，向本院提起上诉，请求:被上诉人奉节县人民医院赔��上诉人1188407.63元。主要事实和理由：上诉人第一次住院治疗后产生的医疗费和后续费用均是被上诉人的医疗过错行为造成，被上诉人应当承担全部赔偿责任。上诉人在2013年7月2日从重庆医科大学附属第二医院出院后伤情未痊愈。继续在被上诉人处接受治疗至今。期间的误工费应当计算至治疗终结时止。住院伙食补助费计算期限过短。营养费认定过低。护理期限认定过短。上诉人八次住院，饱受精神痛苦，精神抚慰金过低。其它费用均认定过低。后续医疗费、残疾赔偿金应当予以认定。对于2013年7月2日后产生的医疗费，上诉人并未主张。而且被上诉人也未提出反诉。被上诉人在2013年7月2日后垫付的医疗费不应在本案中予以品除。责任划分错误。医疗过错鉴定不应采信。被上诉人并未提供完整病历，应当承担全部责任。被上诉人伪造合格编号的器材。被上诉人奉节县人民医院答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。双方当事人诉前共同委托的鉴定以及一审诉讼中进行重新鉴定都是认定我方是主要过错。一审采信鉴定结论并无不当。在2013年7月6日入住我院所欠的医疗费用72498.60元不要求在本案处理，我方将另行主张权利。二审经审理查明：2011年4月23日至同年5月10日，上诉人黄万学在被上诉人奉节县人民医院处住院治疗，花去医疗费31722.45元。同年7月7日至8月10日，上诉人黄万学在被上诉人奉节县人民医院处住院治疗，花去医疗费14067.60元。同年12月20日至12月27日，上诉人黄万学在被上诉人奉节县人民医院处住院治疗，花去医疗费1198.73元。2012年3月12日至同年6月14日，上诉人黄万学在被上诉人奉节县人民医院处住院治疗，花去医疗费13572.99元。同年10月16日到被上诉人奉节县人民医院住院治疗233天，产生医疗费17999.03元。其中，上诉人黄万学支付了2000元，下欠被上诉人奉节县人民医院15999.03元。2013年6月4日至2013年7月2日，上诉人黄万学到重庆医科大学附属第二医院住院治疗，产生医疗费104111.99元。该笔医疗费由被上诉人奉节县人民医院垫付。2013年7月6日，上诉人黄万学在被上诉人奉节县人民医院处住院治疗，至今未出院。被上诉人奉节县人民医院举示费用汇总单，证明上诉人黄万学在此期间欠医疗费72498.60元。被上诉人奉节县人民医院自愿承诺对于一审判决确认的黄万学于2013年7月6日后在奉节县人民医院所欠72498.60元医疗费用不在本案中处理。二审查明的其它事实与一审相同，本院依法予以确认。本院认为，综合本案的上诉请求以及答辩意见，本案的争议焦点是：上诉人黄万学的损失范围的认定问题；本案的责任划分问题；上诉人黄万学在2013年7月6日���被上诉人奉节县人民医院治疗所欠医疗费是否应当在本案中一并品除的问题。本院针对本案的争议焦点评判如下：上诉人黄万学的损失范围的认定问题，主要涉及残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、后续治疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金的认定问题。对于残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）的认定问题，在一审诉讼过程中，上诉人黄万学对双方当事人在一审诉讼之前共同委托鉴定机构作出的鉴定意见不服，申请重新鉴定。一审法院委托重庆法正司法鉴定所对奉节县人民医院在黄万学的医疗行为中是否存在过错及其参与度进行鉴定。该鉴定意见认为，伤残等级是黄万学原发性损伤经治后所遗结局。上诉人黄万学的并发症虽带来一些损害，但尚未达到增加原有伤残等级的程度，不应属于医疗损害后果。上诉人黄万学对该鉴定意见提出异议，并在一审诉讼中申请鉴定人员出庭接受质询。鉴定人员仍认为，对于上诉人黄万学产生的并发症并未达到增加原有伤残等级的程度。而且上诉人黄万学并未提供充分证据证明其伤残的后果系医疗损害所致。故，一审法院采信该鉴定意见对其主张的残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）未予认定并无不当。对于后续治疗费的问题，上诉人黄万学并未提供医疗证明或者鉴定结论证明系必然发生的费用，一审对此未予认定亦无不当。对于误工费的认定问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人黄万学在重庆医科大学附属第二医院治疗出院。该院出院记录证明上诉人黄���学已能扶拐下地行走，伤口已拆线，情况良好。出院医嘱建议其出院后严格按人工髋关节置换术后康复指导进行下肢功能锻炼，出院后1月、3月、六月、一年复查。医疗机构并未出具关于其误工时间的意见。而且被上诉人奉节县人民医院对全髋置换术后感染并发症未尽到安全注意防范义务，该并发症并未增加原有伤残等级的程度。上诉人黄万学的误工时间不应计算至定残日前一天。故，一审法院根据其实际住院天数和在重庆医科大学附属第二医院出院后的实际情况酌情认定其误工时间并无不当。对于住院伙食补助费的认定，上诉人黄万学于第二次入院治疗到从重庆医科大学附属第二医院出院的实际住院天数为418天。故一审认定住院伙食补助费并无不当。对于营养费的认定问题，上诉人黄万学并未提供医疗机构关于营养费的意见，一审法院根据上诉人黄万学的实际情况酌情认定其营养费并无不当。对于交通费的认定问题，上诉人黄万学提交的交通费发票不能完全与其就医地点、时间、次数等相符合。一审法院根据上诉人黄万学就医地点、时间、次数等实际情况酌情认定交通费并无不当。对于精神抚慰金的认定问题，被上诉人奉节县人民医院的医疗行为存在对感染并发症未尽到完全防范义务的医疗过错，其过错是造成黄万学治疗时间延长、治疗费用增加的主要因素。一审法院根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果以及当地平均生活水平，酌情认定精神抚慰金5000元并无不当。关于本案的责任划分问题，双方当事人在本案一审诉讼之前共同委托重庆市渝万司法鉴定所对奉节县人民医院是否有医疗过错进行鉴定。重庆市渝万司法鉴定所作出鉴定意见为，医方的治疗行为存在过错，医方的治疗行为与患者需接受后（2011-7-7以后）几次手术存在因果关系，系主要因素，患者自身的伤情及自身未加强营养、抵抗力低下等系次要因素。在一审诉讼过程中，上诉人黄万学对该鉴定意见不服，申请重新鉴定。一审法院委托重庆法正司法鉴定所对奉节县人民医院在黄万学的医疗行为中是否存在过错及其参与度进行鉴定。该鉴定意见认为，奉节县人民医院在对黄万学的治疗中存在对全髋置换术后感染并发症未能尽到完全注意防范义务的医疗过错。以上过错是造成黄万学治疗时间延长、治疗费用增加的主要因素。上诉人黄万学对以上鉴定意见仍不服。上诉人黄万学认为，首先，被上诉人奉节县人民医院在行全髋关节置换术时提供的器材有质量问题。对于手术所用的器材是否有质量问题，鉴定机构无法进行鉴定。但经重庆法正司法鉴定所审查，手术护理记单背存合格证。其次，被上诉人奉节县人民医院未提交上诉人黄万学于2013年7月6日在被上诉人奉节县人民医院的住院病历，应当推定被上诉人奉节县人民医院承担全部责任。但是上诉人黄万学在一审诉讼中明确认可，上诉人黄万学于2013年7月6日在被上诉人奉节县人民医院住院治疗系从重庆医科大学附属第二医院治疗终结后进行休养。而且重庆医科大学附属第二医院出院记录证明上诉人黄万学在该院治疗后已能扶拐下地行走，伤口已拆线，情况良好。出院医嘱建议其出院后严格按人工髋关节置换术后康复指导进行下肢功能锻炼，出院后1月、3月、六月、一年复查。以上证据证明上诉人黄万学已治疗终结。被上诉人奉节县人民医院未提供以上病历并不能推定其存在过错。故，一审法院采信重庆法正司法鉴定所作出的鉴定意见，认定被上诉人奉节县人民医院承担80%的责任并无不当。关于上诉人黄万学在2013年7月6日在被上诉人奉节县人民医院治疗所欠医疗费是否应当在本案中一并品除的问题。上诉人黄万学于2013年7月6日到被上诉人奉节县人民医院住院治疗至今仍未出院。在此期间产生的医疗费，上诉人黄万学并未支付。对于该费用，上诉人黄万学并未在本案中予以主张。被上诉人奉节县人民医院在二审诉讼中承诺将该笔费用不在本案处理，另行主张权利。故，对于该费用，本院不将其作为被上诉人奉节县人民医院垫付的费用在本案中品除。综上所述，因本案出现新证据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、被上诉人奉节县人民医院赔偿上诉人黄万学医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、精神抚慰金、鉴定费267448.51元。品除被上诉人奉节县人民医院垫付的208361.02元，被上诉人奉节县人民医院还应赔偿上诉人黄万学59087.49元。二、驳回黄万学的其它诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6352元，由上诉人黄万学负担4616元，被上诉人奉节县人民医院负担1736元。二审案件受理费5005元，由上诉人黄万学负担5005元，本院依法予以免收。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判长 铁 晓 松审判员 盛 建 华审判员 ��黄能平二〇一六年七月四日书记员 何 云 东