宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2016）宁01民终986号上诉人（原审原告）宁夏泰和房地产有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县。法定代表人王进，该公司执行董事。委托代理人王冰，宁夏平瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陆永明，男，1955年9月11日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区贺兰县室。委托代理人赵刚，北京大成（银川）律师事务所律师。上诉人宁夏泰和房地产有限公司因劳动争议一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2015）贺民初字第2840号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和询问双方当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2010年4月13日，被告到原告处工作，担任总工程师职务。原告自2010年10月起给被告缴纳养老保险直至2015年6月。2010年、2011年、2012年原、被告均签订了为期一年的劳动合同。2013年9月5日，原、被告第四次签订为期一年的书面劳动合同。2015年4月1日，原告停止向被告发放工资。2015年5月29日，原告因内部管理原因通知员工放假待岗。2015年6月16日通知被告复工，被告按时复工。2015年6月30日，被告以原告拖欠工资为由解除原、被告之间劳动关系。被告于2015年7月23日向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称贺兰县仲裁委）提出仲裁申请，要求：1、裁决原告支付被告2014年7月1日至2015年6月30日之间未签订无固定期限劳动合同双倍工资192000元；2、裁决原告支付被告解除劳动合同的经济补偿金88000元；3、原告支付被告拖欠2015年4月1日至6月30日期间的工资48000元。贺兰县仲裁委于2015年9月6日作出贺劳人仲字（2015）第142号仲裁裁决书，裁决：1、原告支付被告解除劳动合同补偿金76075元；2、原告支付被告2015年4月1日至2015年6月30日期间的工资45430元；3、驳回被告的其他仲裁请求。原告对仲裁裁决书不服，诉至法院，请求依法判令：1、原告不承担解除劳动合同经济补偿金76075元；2、要求被告2015年4至6月份工资按照公司考勤及薪资制度发放31650元；3、诉讼费由被告承担。另查明，被告劳动合同解除前的平均工资为15214元[（2014年6月工资15540元＋2014年7月工资15440元＋2014年8月工资13481元＋2014年9月工资15289元＋2014年10月工资15289元＋2014年11月工资15169元＋2014年12月工资15209元＋2015年1月工资15329元＋2015年2月工资15717元＋2015年3月工资15246元＋2015年4月工资15646元）÷11个月]。原审法院认为，原、被告之间存在合法劳动关系，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。本案有以下争议焦点：一、关于被告要求原告支付拖欠2015年4月1日至6月30日期间的工资48000元的请求。用人单位应当及时、足额向劳动者发放工资。原告2015年5月29日要求被告放假待岗并降低工资标准的行为并未通过相关协商程序，属于单方变更劳动合同内容。原告在通知被告放假后，被告按时到岗复工，原告未提交考勤表等证据证实被告旷工，故应当认定被告在原告处工作至2015年6月30日。原告自2015年4月1日起停止向被告发放工资，被告劳动合同解除前的平均工资为15214元，原告应当及时向被告支付所欠三个月的工资45642元（15214元/月×3月）。被告要求原告支付2015年4月1日至6月30日期间的工资48000元的诉讼请求中的合理部分45642元，法院予以支持。二、关于被告要求原告支付解除劳动合同的经济补偿金88000元的请求。被告工作至2015年6月30日，但原告自2015年4月1日起停止向被告发放工资，被告以原告未及时发放工资为由要求解除劳动关系的行为构成《劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定的情形。被告于2010年4月13日至2015年6月30日在向原告处工作，工作时间为5年2个月，被告劳动合同解除前的平均工资为15214元，则原告应当按照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，向被告应当按照5个半月的工资标准向原告支付经济补偿金83677元（15214元/月×5.5月）。被告要求原告支付解除劳动合同的经济补偿金88000元的诉讼请求中的合理部分83677元，法院予以支持。三、关于被告要求原告支付2014年7月1日至2015年6月30日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资192000元的请求。2010年被告入职后，第一次签订劳动合同，2011年第二次签订劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，2013年，原、被告第三次订立劳动合同时，原告应当与被告签订无固定期限劳动合同，但原、被告并未订立无固定期限劳动合同，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，被告2015年申请仲裁，自被告知道或者应当知道其权利侵害之日已过了两年，超过了仲裁时效。故对被告要求原告支付2014年7月1日至2015年6月30日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资192000元的请求，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、原告宁夏泰和房地产有限公司向被告陆永明支付2015年4月1日至2015年6月30日期间的工资45642元，于判决生效之日起十五日内付清；二、原告宁夏泰和房地产有限公司向被告陆永明支付解除劳动合同经济补偿金83677元，于判决生效之日起十五日内付清；三、原告宁夏泰和房地产有限公司无须向被告陆永明支付2014年7月1日至2015年6月30日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资192000元；四、驳回原告宁夏泰和房地产有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告宁夏泰和房地产有限公司负担。宣判后，宁夏泰和房地产有限公司不服，提起上诉。上诉人宁夏泰和房地产有限公司上诉称，一、一审判决认定事实错误。（一）2015年5月27日，上诉人的财务、行政岗位工作人员无故不到岗上班，电话关机并将公司公章、车辆、土地证件等重要资料带走，致使公司财务、行政无法正常工作。2015年5月29日，上诉人通知全体员工放假待岗。2015年6月16日，上诉人以短信形式通知所有放假待岗员工复工，被上诉人到岗上班三天后，在未办理任何请假手续的情况下，一直未到岗上班。被上诉人作为总工程师，在未办理交接手续的情况下，无故旷工，上诉人有权解除劳动合同且不承担解除劳动合同经济补偿金。一审判决上诉人承担与被上诉人解除劳动合同的经济补偿金83677元错误。（二）被上诉人的工资已经达到缴纳所得税的上限，一审法院应当以上诉人提交的工资表及是否上税作为认定被上诉人工资的依据，不能以银行流水作为标准。二、一审法院适用法律错误。被上诉人无故旷工，一审法院应当适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，但却错误适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，判决上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。综上，请求二审法院：1、依法撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。被上诉人陆永明辩称，上诉人的上诉请求不能成立。上诉人陈述的无法正常工作等事项无事实依据，被上诉人不存在旷工的行为。本案是被上诉人因上诉人违法，单方解除劳动合同，上诉人应当支付经济补偿金。工资是依据银行的流水确定的，是客观事实，应当按照此确定工资标准。被上诉人的工资是税后的工资，即使上税也应由上诉人承担并缴纳。一审法院适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。依照此情形解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。上诉人自2015年4月1日起未向被上诉人支付工资，被上诉人以上诉人未及时发放工资为由解除劳动关系，并要求上诉人向其支付经济补偿符合法律规定。上诉人主张被上诉人旷工的事实依据不足，本院不予采信。一审法院以被上诉人的银行流水确定被上诉人工资数额并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宁夏泰和房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  高凤梅审 判 员  刘煜姗代理审判员  宁 丽二〇一六年七月二十一日书 记 员  胡彬雪附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。