湖南省桑植县人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0822民初351号原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司，住所地湖南省桑植县澧源镇和平西路。法定代表人陈善任，该公司董事长。委托代理人刘经学，湖南源阳律师事务所律师。被告桂宏明，女，1958年12月27日出生，土家族，农民，住湖南省桑植县。委托代理人王兆雄，男，1964年12月13日出生，白族，教师，住湖南省桑植县。原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司与被告桂宏明劳动争议一案，本院于2016年3月29日立案受理，依法由代理审判员代恋适用简易程序于2016年5月3日公开开庭进行了审理。代理书记员龚丽群担任记录。因被告在诉讼中提起反诉，经审查其反诉请求被驳回起诉，被告提起上诉，本案于2016年5月31日中止审理，2016年7月1日，本案恢复诉讼。原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司的委托代理人刘经学、被告桂宏明及其委托代理人王兆雄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司诉称：2014年，王志勇借用原告公司的资质承包了八大公山乡卫生院建设工程项目，在建设施工过程中，王志勇在当地请了几个小工做事，工资是100元/天。据王志勇讲被告在工地上做了三天工，工资300元，已支付，被告与王志勇之间形成劳务关系，原告公司没有聘请被告在原告公司做事，原、被告之间不存在劳动关系，原告应向王志勇主张权利。现诉至人民法院，请求：1、确认原、被告不属于劳动关系，原告不承担被告的工伤保险待遇；2、本案的一切诉讼费用由被告承担。原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司为支持其诉讼主张，在举证期间内向本院提交了下列证据：1、桑劳人仲案字[2016]第6号仲裁裁决书一份，拟证明本案已向桑植县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告不服仲裁裁决，向人民法院提起诉讼；2、工资领条一份，拟证明被告是王志勇临时聘请的，工资为100元/天。被告桂宏明辩称：被告是以劳务关系主张权利，并不是以劳动关系主张权利，原告承认了非法转包，根据人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》第七条的规定“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人招用的劳动者，从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用工单位依法应承担的工伤保险责任”。被告认为桑劳人仲案字[2016]第6号仲裁裁决书为枉法仲裁，原告坚决取得自己应得的各项权利。被告桂宏明为支持其答辩主张，在举证期间内向本院提交了下列证据：1、劳动能力鉴定收据200元，拟证明被告进行劳动能力鉴定时花费费用200元；2、照片一张，拟证明被告的伤未痊愈，晚上肿胀；3、发票清单一份，包括车费831元（20元×23张）、工商局查询档案费120元、人民医院门诊挂号检查费460元，拟证明被告因工伤所花费的费用；4、桑植县民族中医院病历一份，拟证明被告的伤情及需护理天数；5、工资发放表及《劳动监察不予受理通知书》，拟证明被告的工资标准为200元/天及被告曾到劳动监察部门投诉的事实；6、《工伤认定决定书》、《劳动能力鉴定结论书》，拟证明被告因工受伤的赔偿标准；7、人民医院出具的证明一份，拟证明被告曾在该院进行一周的康复治疗。通过法庭举证、质证，被告对原告提交的证据1、原告对被告提交的证据1没有异议，本院认为该证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定；被告对原告提交的证据2有异议，认为该份证据系伪造，本院认为该份证据系孤证，且没有被告的签名，无法确认该证据的真实性，对该份证据不予认定；原告对被告提交的证据2有异议，认为达不到被告的证明目的，本院采纳原告的质证意见，对被告提交的证据2不予认定；原告对被告提交的证据3中的医药费发票没有异议，对车费有异议，认为车费发票没有日期，不能确定该费用是因治疗工伤所产生，工商局查档案检索费与本案无关，本院对医药费831元予以认定，对工商局查档案检索费没有法律依据，本院不予采纳，对于车费，本院采纳原告的质证意见，无法确定开票日期，但结合当地实际情况，本院酌情支持车费180元（八大公山至桑植县城往返车费70元+八大公山至张家界市往返车费110元）；原告对被告提交的证据4有异议，认为该证据只能证明被告的治疗情况，并不是护理证据，本院采纳原告的质证意见，证据4不能达到被告的证明目的，本院不予认定；原告对被告提交的证据5有异议，认为被告的工资标准应为100元/天，但原告提交的证据不足以证明被告的工资标准为100元/天，因此原告的质证意见本院不予采纳，对被告提交的证据5本院予以认定；原告对被告提交的证据6中《劳动能力鉴定结论书》没有异议，该证据符合证据的合法性、真实性、关联性，本院予以认定，原告对被告提交的证据6中的《工伤认定决定书》有异议，认为被告已年满56岁，不符合工伤参保条件，本院对该质证意见不予采纳，对《工伤认定决定书》予以采信；原告对被告提交证据7有异议，认为应提交治疗期间的病历资料，本院认为被告在桑植县人民医院进行康复治疗符合实际情况，应予支持，故对被告提交的证据7本院予以采信。根据上述确认证据，结合原、被告的当庭陈述，本院查明下列案件事实：被告桂宏明于2014年8月底在原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司承揽的八大公山乡卫生院项目修建工地搬运房砖，工资为200元/天，8月31日下午由于该工地外楼井架整体倒塌将被告摔下地面，被告被送往桑植县民族中医院住院治疗，诊断为左足跖骨骨折后遗症。2014年9月28日出院，住院治疗27天，出院医嘱为继续维持外固定制动1月。2015年4月，被告又自费在桑植县人民医院做理疗一周。2015年6月20日，张家界市人力资源和社会保障局张人社工伤认字（2015）4-049号认定被告所受的伤害为工伤。2015年9月29日张家界市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为十级伤残，被告桂宏明花费鉴定费200元。2016年1月15日，被告向桑植县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求桑植县澧源建筑安装工程有限公司支付桂宏明1、工伤医药费、检查费、鉴定费、车旅费等共计3000元；2、住院护理工资2700元；3、停工留薪工资和拖欠双倍赔偿金114400元；4、一次性伤残补助金等“三金”补偿金83600元；5、后续治疗费30000元。2016年3月13日，桑植县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、桑植县澧源建筑安装工程有限公司支付桂宏明一次性伤残补助金22446元（3178元×7个月）、工伤医疗补助金1906.8元（3178元×6个月×10%）、伤残就业补助金1906.8（3178元×6个月×10%）。双方原劳动关系存续期间的权利和义务自行终止；二、由桑植县澧源建筑安装工程有限公司支付桂宏明停工留薪期待遇6356元（3178元×2个月）；三、桂宏明到桑植县人民医院检查、理疗所产生的831元费用及伤残鉴定费、车旅费380元（鉴定费200元+八大公山至县城往返车费70元+八大公山至张家界市往返车费110元），由桑植县澧源建筑安装工程有限公司据实报销；四、对桂宏明要求桑植县澧源建筑安装工程有限公司支付的护理人员护理工资2700元及继续治疗费30000元的仲裁请求不予支持。原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司不服该仲裁裁决，于2016年3月29日起诉至桑植县人民法院。本院认为，在用人单位与劳动者未订立劳动合同的情况下，应以用人单位与劳动者之间是否存在着用人单位业务范围内的实质用工关系作为判定双方是否存在劳动关系的依据。原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司将公司资质借用给王志勇承揽八大公山乡卫生院项目，违反了法律规定。本案中，不具备施工资质的人（即王志勇）招用的员工（即被告桂宏明），实际上是从事原告公司业务范围内的工作，为原告提供服务，其劳动报酬也直接从原告的建筑施工成本列支，双方在本质上存在着用工与管理关系。且根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2015）12号）第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定，原告应当为因工受伤的被告承担用工主体责任，而根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2015）12号）第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录”的规定，被告有原告的工资发放表证实，所以，本院认为原、被告之间存在事实劳动关系，且原、被告的劳动关系应自行终止，故对原告要求确认原、被告之间不存在劳动关系的主张，不予支持。被告主张其工资为200元/天，有原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司的工资发放表为凭，被告系农业户口，没有享受社会保险，原告亦未给被告交纳社会保险，而被告在原告处的劳动关系存续时间较短，有原告劳务工资发放表证实，被告享受的社会保险待遇应以原告给被告发放的工资为依据，故本院认定被告的月工资为4350元（200元/天×月计薪天数21.75天），因被告构成十级伤残，故原告应向被告支付一次性伤残补助金30450元（4350元×7个月），因被告已超过法定退休年龄，按照《湖南省实施办法》第二十七条的规定，被告享受的工伤医疗补助金、伤残就业补助金，应依法扣减计算，故原告应向被告支付工伤医疗补助金2610元（4350元×6个月×10%）、伤残就业补助金2610元（4350元×6个月×10%）。因被告住院27天，出院医嘱为需继续维持石膏外固定制动1个月，故本院认定被告的的停工留薪期为两个月，因此，原告应向被告支付停工留薪期待遇8700元（4350元×2个月），被告主张停工留薪期工资双倍赔偿没有法律依据，本院不予支持。原告主张的到桑植县人民医院检查、理疗产生的831元费用及伤残鉴定费200元，本院予以支持。原告主张交通费460元，本院结合当地实际情况，酌情支持交通费180元（八大公山至桑植县城往返车费70元+八大公山至张家界市往返车费110元）。被告主张的工商局查档案检索费120元，没有法律依据，本院不予支持。被告主张的护理人员护理工资2700元及后续治疗费30000元，因被告没有提交证据予以证实，亦无事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《湖南省实施办法》第二十六条、第二十七条之规定，判决如下：一、原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司支付被告桂宏明一次性伤残补助金30450元、工伤医疗补助金2610元、伤残就业补助金2610元；二、原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司支付被告桂宏明停工留薪期待遇8700元；三、原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司支付被告桂宏明医药费831元、劳动能力鉴定费200元、交通费180元；四、驳回原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告桑植县澧源建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。代理审判员 代 恋二〇一六年七月六日代理书记员 龚丽群附相关法律条文《中华人民共和国社会保险法》第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是:七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是:七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九缎伤残为8个月的本人工资，十缎伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十缎伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%.但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。