重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民初7号原告：重庆德庄饮食连锁有限公司，住所地重庆市南岸区。法定代表人：李德建，董事长。委托代理人：何韬，重庆润信律师事务所律师。委托代理人：黄忱夫，重庆润信律师事务所律师。被告：郭送军，男，1982年7月16日出生，汉族，住河北省邯郸市成安县。原告重庆德庄饮食连锁有限公司（以下简称德庄公司）诉被告郭送军特许经营合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，于2016年4月6日公开开庭进行了审理。原告德庄公司的委托代理人何韬到庭参加诉讼，被告郭送军经本院依法传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告德庄公司诉称：原被告双方于2013年10月18日签订《特许经营合同》，约定原告授予被告特许经营权，于2014年1月31日至2017年1月30日期间在河北省石家庄市正定县燕赵北大街盛世华安南大门第二户开设德庄火锅加盟店。截止2014年9月11日，被告尚欠原告各项费用共计127200元。原告被迫于当日向被告发函，要求其于三日内结清全部欠款，否则原告将依据合同约定单方解除双方签订的《特许经营合同》。被告收到上述合同解除函后，既未偿还欠款，也未履行特许经营合同约定的合同终止后义务，仍继续以德庄火锅名义对外经营。被告的行为构成违约，应按约定向原告支付违约金，并履行原合同约定的合同终止后义务。请求判令：一、被告向原告支付欠款127200元；二、被告向原告支付违约金168000元；三、确认原被告双方签订的《特许经营合同》已于2014年9月15日解除；四、被告按《特许经营合同》约定履行合同终止后义务：立即停止使用或清除原告特许经营体系标识，返还原告授予被告《授权证书》和特许加盟牌，注销或变更被告方带有“德庄”字样的工商营业执照等；五、本案诉讼费由被告承担。原告在庭审中明确，被告应向原告缴纳加盟费8.4万、权益金7.05万及开业支持费4500元，因被告已缴纳3.18万元加盟费，仍欠款12.72万元，包括加盟费5.22万元，权益金7.05万元及开业支持费4500元，并变更第三项诉讼请求为确认原被告双方签订的《特许经营合同》已于2014年9月17日解除。被告郭送军没有答辩。经审理查明：2012年12月10日，重庆德庄实业（集团）有限公司与原告德庄公司签订《注册商标许可使用合同》，将商标注册号1727927的德庄MORALSVILLAGE及图商标许可给原告德庄公司使用，许可使用范围包括许可其他第三方使用该商标，并以此开展特许经营、连锁加盟等商业服务等，许可期限为自许可合同生效之日起至2022年3月6日止。该合同经国家工商行政管理总局商标局备案。2013年10月18日，原告德庄公司[合同中称特许方（甲方）]与被告郭送军[合同中称受许方（乙方），又称加盟方]签订了《特许经营合同》，该合同包括主合同和附件，主合同由《通用条款》和《加盟协议》组成，附件包括《商标使用许可合同》《物资配送协议》《装修装饰协议》《营运协议》。上述合同通用条款部分约定：加盟费是指特许方将特许经营权授予受许方时所收取的费用。它体现的是特许方所拥有的商标、专利、经营技术诀窍、经营模式、商誉等资产的价值。它是受许方进入特许人特许经营体系的门槛费，加盟合同成立生效后，此费用不予退还。权益金是受许方按一定标准向特许方定期支付的特许经营权使用费。它体现的是特许方在受许方的经营活动中所拥有的持续性权益。其收取一般按其营业额的比例收取或采取均值定额的方式收取。甲方协助乙方进行市场选址分析，甲方派出人员往返交通费及食宿费由乙方负担。乙方须接受甲方开业支持，开业支持不低于15天且支持人员为2人。往返交通费由甲方承担，食宿开支由乙方负责，乙方按每人每天150元（节假日3倍）向甲方支付开业支持费用。此费用于双方签订本合同之日起3个工作日内支付。若乙方需要甲方开业支持的时间超过15天，乙方应继续按照前述标准向甲方支付。若乙方在经营过程中需要甲方再次派员支持，甲方派出支持人员的服务收费（按每人每天150元计算）、食宿及往返交通费由乙方负责。对乙方所选市场是否适合开设德庄火锅店进行考察、分析指导并确认店址；提供装修指导；指导乙方做好开业指导；指导乙方做好开业准备，向乙方提供经营指导、初始培训等。乙方出现下列违约情况之一，若甲方书面通知乙方纠正其违约行为后，乙方未在30日内予以纠正，甲方有权解除合同：乙方未按合同约定的付款金额、期限、方式等向甲方履行付款义务。经双方协商提前解除合同，乙方参照通用条款13.2、13.3、13.4、13.5条提供终止资料及证明，经甲方调查核实属实后，甲方根据乙方权益金收取标准按月平均计算，减去营业期间权益金，权益金余款退还乙方。乙方应在合同终止后，立即停止使用并且销毁或清除甲方特许经营体系所持有的标识，其中包括但不限于名称、商标在内的图案、文字等。乙方应在办理合同终止时，返还甲方履行本协议而提供的所有物品、文件资料及副本。包括但不限于甲方授予的《授权证书》、特许加盟牌、德庄标徽、《管理手册》等专属物品。乙方应尽快在当地工商部门对加盟店的《营业执照》进行注销，并注销乙方在公用电话簿及任何其他名录以“德庄”名称刊登的资料。本合同因乙方原因（包括但不限于本合同“通用条款”第11.3条、11.4条本合同附件约定的内容）违反合同约定时，甲方可采取书面警告、通报批评等方式限期整改，也可直接根据具体情节要求乙方承担以下责任：支付违约金。违约金的支付标准以乙方所应缴纳的加盟费的2倍为具体数额。本合同任何一方给予其他方的任何通知，如以专人派递、特快专递或以预付邮费的挂号信派送，则须派送至收件方在本合同中确认的送达地址（或收件方提前五天向发件方发出书面通知告知的其他地址），以特快专递或预付邮费的挂号信送达的通知，在寄发后48小时视为已经送达。在证明送达时，发件方只需证明有关通知已经适当地写上地址、交付或寄发。加盟协议部分约定，为了乙方的正常经营，在合同有效期内，甲方授予乙方下列权利：使用甲方在国家工商局注册的中文商标、英文商标（第1727927号）；使用甲方提供的重庆德庄河北石家庄正定（编号：1106）、重庆德庄特许加盟牌（编号：1106）等专用标志物的权利。甲方授予乙方的特许经营权为单店授权。限乙方仅在河北省石家庄市正定县燕赵北大街盛世华安南大门第二户（以下简称“授权地点”）设立及经营加盟店，该加盟店的全称为：重庆德庄河北正定加盟店。甲方将以店址为中心，半径2.5公里范围内设立为乙方的保护区（城市综合体除外）。甲方授权乙方行使“特许经营权”为期36个月，即2014年1月31日至2017年1月30日止。但依本合同约定提前终止的除外。甲方将特许经营权授予乙方，收取特许经营加盟费8.4万元，乙方应在合同签署当日向甲方一次性缴纳。甲方所收取的权益金可以采取均值定额和按乙方营业额3%的方式收取。乙方在使用特许经营权过程中应按70500元（从2014年1月31日至2017年1月30日）向甲方支付，实际开业时间与约定的收取时间不一致的，以合同约定的时间为准。乙方在合同签订当日将权益金一次性汇入甲方指定账户。超过此期限未付的，甲方视为乙方同意从其货款或保证金中扣除。逾期不付又无货款可抵扣的，或从保证金中扣取后拒不补足保证金差额的，构成违约。为保证本合同正常履行及维护甲方品牌形象，乙方须同加盟费一并一次性向甲方支付1万元作为保证金。合同提前终止后，乙方履行了合同终止后的全部义务并完善了合同终止后的手续，甲方应退还乙方的保证金（无利息），但乙方有违约情况的，在扣抵乙方所应支付的费用后，余额部分退还乙方。在加盟协议尾部，手写备注以下条款：根据乙方店面问题和实际情况，经乙方申请甲方同意乙方按以下时间向甲方分期完善本合同及加盟协议上的相关费用合计为15.9万元。1、乙方在签订本合同的三日内向甲方缴纳总费用15.9万元的20%，合计3.18万元；2、乙方在2014年1月25日前向甲方缴纳总费用的50%，合计7.95万元；3、乙方在2014年3月5日前向甲方缴纳总费用15.9万元的30%，合计4.77万元。4、如乙方未按以上时间向甲方完善支付各时间段费用，则视乙方违约。乙方承担本合同规定的违约责任并支付违约金。乙方违约后，甲方有权单方面终止本合同，乙方已向甲方缴纳的所有费用甲方不退还乙方，并开放河北正定市场。合同订立后，被告郭送军于2013年10月30日和2013年10月16日分别向原告德庄公司交纳了加盟费3.18万元和加盟定金1万元，合计4.18万元。此后，被告未再支付其他款项。原告举示2013年10月18日及此后作出的重庆德庄河北正定市场及适应性分析表、预开店周边商圈分析表、店面基本情况表、开业资格审查表、后厨营运经理开业支持工作情况回馈表、前厅营运经理开业支持工作情况回馈表、锅底执行标准、菜品执行标准、对加盟店的营运建议和意见、开业支持工作汇报表及会议纪要、强势竞争品牌调查分析、巡店工作汇报表等证据表明其在被告开设加盟店的选址、装修、开业、培训、运营等方面履行了合同义务。2014年7月15日，原告德庄公司作出《欠款催收函》后按《特许经营合同》首部约定的送达地址“河北省石家庄市正定县燕赵北大街盛世华安南大门二户”以EMS特快专递方式邮寄给被告郭送军，告知其欠款12.72万元，请于2014年7月20日前付清，否则将构成重大违约，德庄公司有权按约定单方解除《特许经营合同》并追究其相应法律责任。2014年9月11日，原告德庄公司作出《欠款未付、严重违约限期纠正函》，以相同的方式邮寄给被告郭送军，函件的主要内容为：你店欠款12.72万元经催收仍逾期未缴纳的行为构成严重违约，我司将追究违约责任并按合同约定扣除保证金，由于你店的严重违约行为，根据合同约定我司有权要求赔偿损失，同时解除与你店的合同，追究你店违约责任，并对外开放市场，限你店收到此函件之日起三日内缴清全部欠款并补足保证金，如收到此函之后仍未处理，德庄公司将依据合同约定单方解除合同，不再另行通知。此外，原告德庄公司提供的“正定县德庄火锅店”工商登记资料显示该个体工商户注册日期为2014年5月16日，目前处存续状态，经营者为郭送军，经营场所为河北省石家庄市正定县燕赵北大街盛世华安南大门第二户，经营范围包括正餐服务（单纯火锅；不含凉菜；不含裱花蛋糕；不含生食海产品）。上述事实，有原告当庭举示的商标注册证、核准商标转让证明、核准续展注册证明、注册商标许可使用合同、商标使用许可合同备案通知书、（2016）渝证字第12880号公证书、特许经营合同及其附件、在选址、装修、开业、培训、运营等方面向被告提供支持方面的材料、欠款催收函、关于解除特许经营合同的函及EMS单据、收据、个体工商户登记信息查询情况等证据在案佐证。庭审中，原告明确表示被告已支付的保证金1万元应在欠款中予以抵扣。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。原告德庄公司与被告郭送军签订的《特许经营合同》及其附件是双方当事人的真实意思表示，其合法的部分应当受法律保护。一、关于合同的履行及解除。原告举示的证据证明其履行了合同义务。根据加盟协议的约定，被告应当向原告支付加盟费8.4万元、权益金7.05万元，以及按二人，每人每日150元，共15天，计4500元的开业支持费。双方在加盟协议格式条款中及非格式条款手写备注中对付款方式约定不一致，根据《中华人民共和国合同法》（下称合同法）第四十一条的规定，应当适用非格式条款手写备注的约定，即被告郭送军应当于2014年3月5日之前分期向原告德庄公司付清上述款项共计15.9万元。被告郭送军仅于2013年10月30日和10月16日分别向原告德庄公司交纳了加盟费3.18万元和保证金1万元，未全面履行合同义务。合同法第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案合同通用条款中约定，如被告未按合同约定的付款金额、期限、方式等向原告履行付款义务，原告书面通知其纠正其违约行为后未在30日内纠正，原告有权解除合同。原告于2014年7月15日向被告发函催收欠款，其后又于2014年9月11日要求其限期纠正，限其收到函件之日起三日内缴清欠款，否则解除合同，不再另行通知，但被告郭送军仍未在原告的宽限期内履行支付义务，其行为构成违约。原告于2014年9月11日发出特快专递，根据双方约定的送达方式，应当认定被告郭送军于2014年9月13日收到函件，在原告给予三日的宽限期届满后，被告仍未履行支付义务，原告行使合同解除权的条件已经成就并已通知被告，原告请求确认双方签订的特许经营合同于2014年9月17日解除符合约定，应予支持。二、关于被告欠款。1、加盟费：双方当事人在特许经营合同通用条款中约定加盟费系受许方进入特许经营体系的门槛费，加盟合同成立生效后，此款不予退还。本院认为，特许人收取特许经营费用的依据在于其对经营资源所享有的收益权，特许经营费用是被特许人使用特许人经营资源的对价，该对价应与经营资源的状况、被特许人实际使用相关经营资源的期限等相关，因此，通用条款中关于加盟费用不予退还的约定，免除了特许方的责任，加重了被特许方的责任，系无效的格式条款。特许经营合同因被特许人的原因提前解除或者终止履行，特许经营费用的缴纳问题，应当综合考虑合同的订立或履行情况、实际经营期限、双方当事人的过错程度等因素综合考虑。双方在加盟协议中约定的特许经营为期36个月，从2014年1月31日至2017年1月30日止，加盟费为8.4万元，被告实际缴纳加盟费3.18万元，被告从获得授权之日起至2014年9月17日合同解除的实际经营期间，根据每年应缴纳的加盟费折算，被告已足额缴纳，原告要求被告缴纳剩余5.22万元于法无据，本院不予支持。2、权益金：根据特许经营合同通用条款的解释，权益金体现的是特许方在受许方的经营活动中所拥有的持续性权益，其收取标准应当根据受许方的实际经营期限确定。加盟协议中约定，权益金按7.05万元（从2014年1月31日至2017年1月30日）支付，实际开业时间与约定的收取时间不一致的，以合同的约定时间为准。据此，合同实际履行期间为2014年1月31日至2014年9月17日，折算后被告应向原告支付的权益金为14818.06元。3、开业支持费：特许经营合同通用条款约定，被告须接受原告开业支持，开业支持不低于15天且支持人员为2人，被告按每人每天150元向甲方支付开业支持费用。原告举示的证据证明其按约履行了相应的义务，被告应按约定向其支付开业支持费计4500元。被告应向原告支付的上述款项计19318.06元。因被告于2013年10月16日向原告支付了定金1万元，根据合同约定，该款应在欠款中抵扣，原告也当庭明确予以抵扣，故被告应向原告支付的欠款为9318.06元。三、关于违约金。合同法第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案特许经营合同通用条款约定，因被告原因违反合同约定时，原告可直接根据具体情节要求被告支付违约金。违约金的支付标准以乙方所应缴纳的加盟费的2倍为具体数额。如上所述，被告逾期未支付应付款项的行为构成违约，原告可据此要求被告支付违约金。关于违约金的数额，因被告从获授权起始日2014年1月31日起至合同解除的2014年9月17日期间，根据每年应缴纳的加盟费折算，其应缴纳的加盟费为17655.56元，被告应支付的违约金为35311.12元。四、关于合同解除后被告的其他民事责任。根据特许经营合同通用条款的约定，在合同终止后，被告应当立即停止使用并且销毁或清除甲方特许经营体系所持有的标识，其中包括但不限于名称、商标在内的图案、文字等，并返还甲方履行本协议而提供的所有物品、文件资料及副本，包括但不限于甲方授予的《授权证书》、特许加盟牌、德庄标徽、《管理手册》等专属物品，尽快在当地工商部门对加盟店的《营业执照》进行注销，并注销乙方在公用电话簿及任何其他名录以“德庄”名称刊登的资料。合同法第九十七条亦规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状等。鉴于原告没有举示其向被告交付《授权证书》和特许加盟牌的证据，本院对其要求被告返还《授权证书》和特许加盟牌的请求不能予以支持，其他符合案件事实和法律规定的诉讼请求应予主张。综上所述，原告的诉讼请求部分成立。被告郭送军经传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，可以根据查明的事实依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条第一款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告重庆德庄饮食连锁有限公司与被告郭送军2013年10月18日签订的《特许经营合同》于2014年9月17日解除；二、被告郭送军于本判决生效之日起十日内向原告重庆德庄饮食连锁有限公司支付欠款9318.06元；三、被告郭送军于本判决生效之日起十日内向原告重庆德庄饮食连锁有限公司支付违约金35311.12元；四、被告郭送军于本判决生效之日起停止在其经营场所及其经营的个体工商户字号中使用含有“德庄”字样的标识；五、驳回原告重庆德庄饮食连锁有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5728元，由被告郭送军负担4600元，由原告重庆德庄饮食连锁有限公司负担1128元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  胡 进审 判 员  严荣源代理审判员  陈 聪二〇一六年七月五日书 记 员  赖 春