广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）江中法民四终字第460号上诉人（原审被告）：钟和武，男，1991年11月29日岀生，汉族，住广东省湛江市市辖区。委托代理人：赵育强，广东高拓律师事务所律师。上诉人（原审原告）：江门市金松印染纺织有限公司，住所地：江门市新会区古井镇古会桥。法定代表人：张妙璇。委托代理人：陈少鸿，广东圭峰律师事务所律师。委托代理人：张烈勤，广东圭峰律师事务所律师。钟和武：钟和武，男，1991年11月29日岀生，汉族，住址：广东省湛江市市辖区东山镇中山路*号，身份证号码：4408011991********。委托代理人：赵育强，广东高拓律师事务所律师。上诉人江门市金松印染纺织有限公司（以下简称金松公司）、钟和武因劳动合同纠纷一案，均不服广东省江门市新会区人民法院（2015）江新法民三初字第447号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。金松公司的一审上诉请求为：诉讼请求：1、判令金松公司无需向钟和武支付法定休假日加班工资241.38元、带薪年休假工资1683.91元、工资9557.10元、违法解除劳动合同赔偿金46191.70元及高温津贴1500元；2、本案的诉讼费由钟和武承担。原审法院经审理查明：钟和武于2010年5月30日入职，工作岗位为定型部机长，工作内容为高温蒸汽直布，计时工资，双方没有签订劳动合同。钟和武的工资构成为基本工资1650元／月＋岗位津贴100元＋加班工资＋产量奖＋质量奖＋补贴等，计算周期为自然月，金松公司每月发放工资条给钟和武核对无误后签名确认后，再通过银行转账支付。在金松公司工作至2015年3月16日。2015年3月23日，钟勤兴向江门市公安局古井派出所报警称其及妻子赵连笑和钟和武无故被金松公司解雇。钟和武于2015年4月3日向新会劳动仲裁委申诉，请求仲裁委裁决金松公司支付：一、违法解除劳动关系赔偿金46191.70元；二、2013年6月至2014年10月高温津贴1500元；三、2015年元旦上班工资1911.42元；四、2010年5月至2015年3月带薪年休假工资13379.94元；五、2015年2、3月工资9557.10元。合计72540.16元。新会劳动仲裁委于2015年7月13日作出新劳仲案字（2015）第275号《仲裁裁决书》，裁决：一、金松公司给付钟和武法定休假日加班工资241.38元、带薪年休假工资1683.91元及工资9557.10元，合共11482.39元；二、金松公司给付钟和武违法解除劳动合同赔偿金46191.70元、高温津贴1500元，合共47691.70元。上述裁项合计59174.09元。原审法院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，钟和武主张金松公司在2015年3月16日通知其不用上班，次日金松公司不让其进厂上班，为此其多次与金松公司交涉未果，钟和武应就此事实提供证据证实，钟和武提供的报警回执，只能证明钟勤兴在2015年3月23日8时向古井派出所报警，自称其及妻子赵连笑和钟和武无缘无故被金松公司解雇，这是钟勤兴报警时的单方陈述，没有得到古井派出所或金松公司的确认，钟和武又没有其他证据佐证，不能证明金松公司单方违法解除劳动合同，故其主张金松公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金46191.70元，原审法院不予支持。金松公司主张钟和武在2015年3月多次无故旷工，违反公司规章制度，没有证据证实。金松公司主张其多次通知钟和武回公司上班，也无证据证实。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的座谈记要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿金”的规定，金松公司以及钟和武双方均无法证明劳动关系的解除原因，应视为双方协商一致解除劳动合同，金松公司应向钟和武支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，钟和武于2010年5月30日入职，2015年3月16日解除劳动合同，工作年限为4年零9个多月，金松公司应当支付钟和武5个月的经济补偿金。金松公司对钟和武解除劳动合同前的十二个月的平均工资为4619.17元没有提出异议，金松公司应支付钟和武解除劳动关系经济补偿金23095.85元。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支”和《关于公布广东省高温津贴标准的通知》“一、在岗职工夏季高温津贴标准为：室外作业和高温作业人员每人每月150元，非高温作业人员每人每月100元。……高温津贴标准在每年6月、7月、8月、9月、10月发放，在企业成本费列支”以及《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条“用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任”的规定，钟和武的工作场所是否低于33℃金松公司应承担举证责任，金松公司没有证据证明钟和武工作场所的气温均在33℃以下，应承担举证不能的法律效果。金松公司应支付钟和武2013年和2014年高温津贴1500元（150元×5×2＝1500元）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，休息日加班可以安排补休，法定休假日安排加班，没有补休的规定，金松公司应当支付钟和武百分之三百的工资报酬。金松公司主张钟和武的元旦假期提前至2014年12月30日，无需支付元旦法定休假日加班工资，缺乏法律依据，原审法院不予支持。2015年1月，金松公司出勤28天，其中元旦1天、休息日出勤7天，2015年1月份，金松公司支付给钟和武的工资，包含了元旦上班的工资和休息日出勤7天的工资，金松公司应支付钟和武元旦加班工资151.72元（1650元／月÷21.75天／月×1天×2＝151.72元），休息日加班工资531.03元（1650元／月÷21.75天／月×7天＝531.03元），合共682.75元，金松公司已支付了钟和武2015年1月的加班工资为579元，还应支付103.75元。根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”和第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天”的规定，钟和武于2010年5月30日参加工作，累计工作已满1年不满10年，每年可享受年休假5天。未休年假工资是逐年结算，钟和武2012年及之前未休年假的工资因已超过了二年的诉讼时效，原审法院不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、第二款“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数”的规定，钟和武在金松公司工作至2015年3月16日，2015年可享受年假天数为1天［（75÷365）×5＝1］。钟和武2013年和2014年每年可享受年假天数为5天，金松公司没有证据证明钟和武已休年假，故金松公司应支付钟和武2013年和2014年的未休年假工资1517.24元（1650元／月÷21.75天／月×10×200%＝1517.24元）。2015年钟和武已休年假，但金松公司没有支付薪金，故金松公司应支付钟和武2015年1天的年假工资75.86元（1650元／月÷21.75天／月×1天＝75.86元）。金松公司应支付钟和武2013年至2015年年假工资为1593.10元（1517.24元＋75.86元＝1593.10元）。2015年2月份钟和武上班5天，出勤工资应为379.31元（1650元／月÷21.75天／月×5天＝379.31元），加上岗位津贴100元、加班工资为125元、产量奖为264元、质量奖为35元，应扣伙食费6元，金松公司应付钟和武2015年2月份工资897.31元。2015年3月份钟和武上班9.1天，出勤工资应为690.34元（1650元／月÷21.75天／月×9.1天＝690.34元），加上岗位津贴100元、加班工资为219元、产量奖511元、质量奖62元，扣伙食费186元、扣款30元，金松公司应付钟和武2015年3月份工资1366.34元。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款、《关于公布广东省高温津贴标准的通知》第一项、《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条第一款和《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、第二款的规定，判决：一、江门市金松印染纺织有限公司应在判决生效之日起三日内一次性给付钟和武元旦加班工资103.75元、带薪年休假工资1593.10元、2015年2月份工资897.31元、3月份工资1366.34元、解除劳动合同经济补偿金23095.85元、高温津贴1500元，合共28556.35元；二、驳回金松公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币5元，由金松公司负担。上诉人钟和武不服原审判决，向本院提起上诉称：1、原审判决认定金松公司应支付给钟和武2015年2月、3月份工资分别为897.31元、1366.34元，带薪年休假工资1593.10元，元旦加班工资103.75元不当。该项裁决为终局裁决，钟和武并无就此提起诉讼，原审判决应不予审理。而金松公司也无权就此终局裁决提起诉讼。2、原审判决没有认定金松公司违法解除劳动合同不当。钟和武已经提交考勤记录和钟勤兴的报警回执等，证明是金松公司违法拒绝钟和武回厂上班，违法解除劳动合同。金松公司对此予以否认，依照法律的规定，应由其承担举证责任。原审判决在金松公司并未能举证的情况下，认定双方是协商解除劳动关系不当。请求撤销原审判决第一项，改判金松公司支付给钟和武解除劳动合同经济赔偿金46191.70元，高温津贴1500元。金松公司答辩称：答辩意见同上诉意见一致。金松公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、金松公司从来没有解雇钟和武，并多次表示其随时可以回公司上班。实际上是其经常旷工。金松公司无需支付解除劳动合同经济补偿金。2、金松公司已经安排了带薪年休假，无需支付其带薪年休假工资。3、钟和武的工作岗位不具备发放高温津贴的条件，而且其主张已经超过仲裁时效，金松公司无需支付其高温津贴。请求撤销原审判决第一项，改判金松公司无需支付给钟和武元旦加班工资103.75元，解除劳动合同经济补偿金23095.85元、带薪年休假工资1593.10元、2015年2月份及3月份工资，高温津贴1500元，本案的诉讼费由钟和武负担。钟和武答辩称：答辩意见与上诉意见一致。二审期间双方当事人均无提交新的证据。原审认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为：本案是劳动争议纠纷。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅围绕上诉人的上诉请求进行审查，对于双方当事人均未提出上诉的问题不予审查。关于双方解除劳动关系的问题。双方当事人对钟和武与金松公司之间存在劳动关系以及劳动关系的存续期间均无异议，本院予以确认。至于双方解除劳动合同的原因，钟和武主张是金松公司单方面解除，并提供了考勤表以及钟勤兴的报警回执作为证据。本院认为，钟和武提供的考勤表，只能证明钟和武在金松公司的考勤情况，并不能证明其缺勤的原因为金松公司拒绝其进入金松公司上班；而其提供的报警回执也仅有记录有钟勤兴报警称金松公司拒绝钟勤兴、赵连笑、钟和武进入公司，并无警方调查取证后证实其报警内容的记录。因此，钟和武提供的证据不足以证明其主张的事实。至于金松公司称其并无解除钟和武的劳动合同，是其经公司多次催促仍擅自旷工，但其同样未能提供证据以证明其主张的事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的座谈记要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿金”的规定，因双方当事人均无法证明劳动合同的解除原因，原审判决认定双方系协商一致解除劳动合同，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，判令金松公司向钟和武支付经济补偿金并无不当，本院予以维持。钟和武以及金松公司的上诉理由均不成立，本院不予支持。关于金松公司是否应当支付钟和武元旦加班工资以及带薪年休假工资的问题。因金松公司并未能提供充分的证据证明其已经按照法律的规定安排职工休年休假以及支付足额的年休假工资，其请求无需支付年休假工资的理由不充分，本院不予支持。至于钟和武上诉称因仲裁裁决中关于钟和武2015年2、3月工资、加班工资、带薪年休假工资的裁决事项为终局裁决，钟和武并未就此裁决事项提起诉讼，原审判决予以调整不当的问题，本院认为，金松公司在江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳仲字（2015）第275号仲裁裁决后，就其中终局裁决事项以及非终局裁判事项均向原审法院提起诉讼。根据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第十四条“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理”的规定，原审判决对该终局事项进行审理并予以调整并无不当。关于金松公司是否需要支付高温津贴的问题。金松公司主张钟和武的工作岗位不具备发放高温津贴的条件，但其并无提供证据以证明其主张的事实。根据《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条“用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任”的规定，金松公司理应承担举证不能的不利后果。原审判决判令金松公司支付钟和武2013年和2014年高温津贴1500元并无不当，本院予以维持。至于金松公司称钟和武该主张已经超过仲裁时效，本院认为，钟和武于2015年3月27日提起仲裁申请，请求2013、2014两年的高温津贴，并未超过两年的应调整的时效期间。金松公司的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。上诉人钟和武与金松公司的上诉理由均不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人钟和武、江门市金松印染纺织有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  陈 炜审 判 员  李 翔代理审判员  苏锦健二〇一六年二月四日书 记 员  梁丹婷