河北省秦皇岛市海港区人民法院民 事 判 决 书（2015）海民初字第8760号（2016）冀0302民初197号原告（被告）某某某某股份有限公司，住所地秦皇岛市经济技术开发区龙海道185号。法定代表人徐某，总经理。委托代理人叶某某，某某某某股份有限公司职员，现在秦皇岛市经济技术开发区龙海道185号。委托代理人辛某某，某某某某股份有限公司职员。被告（原告）秦皇岛某某劳务服务有限公司，住所地秦皇岛市。法定代表人陈某，总经理。委托代理人任敬涛，河北海立律师事务所律师。委托代理人贾新会，河北海立律师事务所律师。被告杨某某。委托代理人卢怀纺，河北昊海律师事务所律师。原告某某某某股份有限公司（简称某某某某公司）与被告秦皇岛某某劳务服务有限公司（简称某某劳务公司）、被告杨某某、原告秦皇岛某某劳务服务有限公司与被告某某某某股份有限公司、被告杨某某劳动争议纠纷二案，本院受理后，依法组成合议庭，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，公开开庭进行了审理。原告（被告）某某某某股份有限公司委托代理人叶某某、辛某某，被告（原告）秦皇岛某某劳务服务有限公司委托代理人任敬涛、贾新会，被告杨某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）某某某某股份有限公司诉、辩称，原告因不服秦劳人仲案字（2015）第号《仲裁裁决书》，向贵院提起民事诉讼，理由如下：1、原仲裁裁决认定事实不清且适用法律错误。秦劳人仲案字（2015）第525号《仲裁裁决书》（以下简称原裁决）认定，“申请人（杨某某）在第二被申请人（原告）处…平均工资为3728元”，要求原告“支付未签订书面劳动合同的双倍工资”等，而事实上，原告系劳务派遣中的用工单位，与杨某某之间不存在劳动关系，当然也没有工资发放及签订劳动合同的义务。根据《关于确定劳动关系有关事项的通知》，仲裁庭应以杨某某与真正用人单位，即秦皇岛市某某劳务派遣有限公司之间的劳动关系。该事实不清也是原裁决脱离实际以至违法的根源所在。除此之外，原裁决援引《劳动合同法》第92条，认定原告应承担连带责任，却殊不知《劳动合同法实施条例》第35条有更加具体的规定，“用人单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的…，给劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。”该条款明确规定，用工单位承担连带责任的前提为“用工单位违法”和“给被派遣劳动者造成损害”，纵观本案所有情形，原告作为用工单位并未存在任何违法行为，当然也就谈不上连带责任。根据特别法优于一般法的法律适用原则，也应以《实施条例》为准。2、原裁决关于举证责任的认定及分配同样有违法律法规。诉讼仲裁中的举证责任分配应严格遵守“谁主张谁举证”的原则，只有在法律法规明确的例外情形时才能倒置，而根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》，劳动者向“用工单位”主张“经济补偿金”及“未签订劳动合同的双倍工资”并不在列举的倒置情形中，因此，举证责任及举证不能的后果只能由劳动者承担。尽管有上述规定，原告依然愿意尽力帮助法庭查明事实，由于劳动者的原用人单位已经注销，原告也从其原来的联系人处取得了《劳动合同书》等证据，至少可以证明原用人单位并未拖欠病假期间工资及未签订劳动合同，杨某某的主张没有事实依据。3、经济补偿金不应由原告承担。根据《劳动合同法实施条例》第10条：“劳动者非因本人原因被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作期限合并计算为新用人单位的工作年限。”本案中，杨某某从原用人单位变更劳动关系主体至某某劳务服务有限公司符合上述条件，如果涉及经济补偿，也不应由原告承担并支付。请求法院依法判决：1、撤销秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会秦劳人仲案字（2015）第525号《仲裁裁决书》，并驳回杨某某对原告所有诉讼（仲裁）请求：不支付病假工资4114元、经济补偿金14912元、另一倍工资13021元，总计32047元；2、杨某某承担本案诉讼费用。针对秦皇岛某某劳务服务有限公司的起诉，某某某某股份有限公司辩称，1、杨某某声称2014年12月1日至2015年3月16日与某某某某股份有限公司存在用工关系的主张与事实不符。2、2014年11月30日某某劳务公司与杨某某协商一致解除劳动合同。被告（原告）秦皇岛某某劳务服务有限公司辩诉称，杨某某于2014年12月1日与我公司签订劳动合同，但在杨某某与我公司签订合同后一直没有提供劳动，一直处于旷工状态，劳动者本身存在严重过错，其与用人单位解除劳动合同，用人单位不应向其支付任何的经济补偿金，杨某某在2014年12月1日之前的经济补偿金与我公司无关。望人民法院依法查明事实，驳回杨某某的请求。同时秦皇岛某某劳务服务有限公司诉称，被告杨某某于2014年12月1日与原告签订了劳动合同，劳动合同期限自2014年12月1日至2017年11月30日。但合同签订之后，其没有实际履行，一直处于旷工状态，直至2015年4月30日杨某某提出与原告解除劳动合同。因其一直旷工，未提供任何劳动，原告可以依照公司相关规定将其开除，但原告出于对其生活困难及以后再就业考虑，才同意其提出的以劳动合同法第三十六条解除劳动合同。而对于是否支付病假工资以及经济补偿金问题，因被告杨某某持续旷工，从未提供任何劳动，并未履行任何请假手续，违约在先；并且其根本没有实际履行劳动合同，如果在这种情况下还要求原告向其支付经济补偿金或者病假工资，完全违背了劳动合同法等相关法律的立法本意，对用人单位也是极其不公平的。综上所述，被告杨某某的相关请求没有任何事实与法律依据，原告不应当向其支付任何费用。请求依法判决原告：1、不向杨某某支付经济补偿金及病假工资；2、本案诉讼费用由被告杨某某承担。被告杨某某辩称，针对某某某某股份有限公司的起诉辩称，要求某某某某股份有限公司向杨某某支付病假工资5759元。杨某某于2014年10月5日病休至2015年4月30日，在病休期间某某某某股份有限公司从未向杨某某支付过工资，依据河北省劳动保障厅关于贯彻实施河北省工资支付规定有关通知的规定，某某某某股份有限公司应向杨某某支付工资。针对秦皇岛某某劳务服务有限公司的起诉辩称：1、秦皇岛某某劳务服务有限公司起诉与事实不符。杨某某于2011年1月21日由秦皇岛市某某劳务派遣有限公司派遣到某某某某股份有限公司处工作，杨某某于2014年10月5日因腰椎间盘突出休病假至2015年4月30日，杨某某已履行了请假手续，并经某某某某股份有限公司同意休病假，根本不是秦皇岛某某劳务服务有限公司所称旷工。2014年2月1日杨某某应某某某某股份有限公司要求，用人单位由原某某劳务派遣公司变更为秦皇岛某某劳务服务有限公司，并与秦皇岛某某劳务服务有限公司签订劳动合同。杨某某工作岗位、工作地点均未发生变更，由于杨某某一直休病假，某某某某股份有限公司于2015年3月16日对杨某某进行退员，之后秦皇岛某某劳务服务有限公司于2015年4月30日依据劳动合同法第36条与杨某某协商解除了劳动合同，但未按法律规定足额支付经济补偿金。2、秦皇岛某某劳务服务有限公司应向杨某某支付经济补偿金16776元。某某某某股份有限公司与杨某某自2011年1月21日至2015年3月16日保持用工关系。2014年12月1日杨某某应某某某某股份有限公司要求，用人单位由原派遣单位秦皇岛某某派遣公司变更为秦皇岛某某劳务服务有限公司，并与秦皇岛某某劳务服务有限公司签订劳动合同。依据最高人民法院关于审理劳动争议司法解释四第五条的规定，杨某某在与秦皇岛某某劳务服务有限公司签订劳动合同时原用人单位某某未对杨某某进行经济补偿。故秦皇岛某某劳务服务有限公司应把杨某某之前在某某的工作年限合并，依法支付经济补偿金。请求人民法院按仲裁裁决驳回原告诉请。经审理查明，2014年10月5日病休至2014年11月21日期间杨某某休病假。2014年10月1日杨某某与某某劳务公司签订劳动合同，合同期限为2014年12月1日至2017年11月30日。2015年4月30日杨某某与某某劳务公司解除劳动关系。2015年6月25日杨某某以某某劳务公司（第一被申请人）、某某某某公司（第二被申请人）为被申请人向秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付：1、待通知金3200元；2、解除劳动合同补偿金14400元；3、未签订书面劳动合同赔偿金28800元；4、2014年11月至2015年5月工资22400元。仲裁委作出秦劳人仲案字（2015）第525号仲裁裁决书，裁决：一、第一被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金1864元；二、第一被申请人向申请人支付病假工资1645元；三、第二被申请人向申请人支付2014年10月5日至2014年11月30日的病假工资4114元；四、第二被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金14912元；五、第二被申请人向申请人在仲裁时效范围内支付未签书面劳动合同的另一倍工资13021元；六、对申请人的其他仲裁请求不予支持。某某某某股份有限公司、秦皇岛某某劳务服务有限公司不服仲裁裁决分别向本院提起诉讼，某某某某股份有限公司请求：1、撤销秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会秦劳人仲案字（2015）第525号《仲裁裁决书》，并驳回杨某某对原告所有诉讼（仲裁）请求：不支付病假工资4114元、经济补偿金14912元、另一倍工资13021元，总计32047元；2、杨某某承担本案诉讼费用。秦皇岛某某劳务服务有限公司请求：1、不向杨某某支付经济补偿金及病假工资；2、本案诉讼费用由被告杨某某承担。另查明，杨某某在庭审过程中称仲裁时请求两个被申请人支付的双倍工资系2011年1月21日至2014年11月30日期间的未签劳动合同双倍工资、由某某劳务公司支付2014年11月至2015年5月的工资。原、被告对某某某某股份有限公司、秦皇岛某某劳务服务有限公司是否应向杨某某支付诉请的款项存有争议：某某某某股份有限公司主张其不应向杨某某支付仲裁裁决的款项。某某某某股份有限公司为证明该主张提供以下证据：证一、2011年1月21日杨某某与秦皇岛市维卡劳务派遣有限公司签订书面劳动合同一份（复印件），该合同记载杨某某被秦皇岛市维卡劳务派遣有限公司派遣到某某某某股份有限公司工作，合同期限自2011年1月21日至2014年1月20日。证二、2014年1月21日杨某某与秦皇岛市某某劳务派遣有限公司签订书面劳动合同一份，该合同记载杨某某被秦皇岛市某某劳务派遣有限公司派遣到某某某某股份有限公司工作，合同期限自2014年1月21日至2017年1月20日。证一、证二证明杨某某与某某公司签订过劳动合同。某某劳务公司对某某某某股份有限公司提供的上述证据的质证意见为：对证一、证二的真实性无法核实，形式上有维卡公司的专用章，也有杨某某的签字，杨某某对签字没有异议，请法庭依法核实。杨某某对某某某某股份有限公司提供的上述证据的质证意见为：对证一、证二的真实性有异议。杨某某之前的劳务派遣公司不是维卡，是某某。对该合同不予认可。因杨某某2011年1月21日是由某某公司派遣到某某某某股份有限公司，不是与维卡签订的劳动合同。某某某某股份有限公司提交的复印件是某某公司，原件是维卡公司，提供的虚假证据。在庭审过程中，杨某某称“与某某签订劳动合同是我签的，在与某某公司没有解除劳动关系的情况下，又和某某签订了劳动合同。”某某劳务公司主张其不应向杨某某支付仲裁裁决的款项。某某劳务公司为证明该主张提供海港医院出具的诊断证明四份，证明杨某某从2014年10月5日病休至2014年11月21日，之后再没有履行任何请假手续，一直持续旷工到2015年4月30日。某某某某股份有限公司对某某劳务公司提供的上述证据的质证意见为：真实性、合法性、关联性无异议。杨某某请假到2014年11月21日，之后没有收到过杨某某的任何请假手续。杨某某对某某劳务公司提供的上述证据的质证意见为：真实性无异议。但是该证据不能证明杨某某旷工到2015年4月30日，杨某某是得到某某某某股份有限公司的允许和某某劳务公司的默认才休病假的，不是某某劳务公司所说的旷工。杨某某主张2011年1月21日由秦皇岛市某某劳务派遣有限公司派遣其到某某某某公司工作。因2014年10月5日腰椎间盘突出休病假至2015年4月30日。2014年12月1日病假期间某某某某公司要求其与某某劳务公司签订劳动合同，某某某某公司、某某劳务公司应支付仲裁裁决的款项。杨某某为证明该主张提供以下证据：证一、秦皇岛市海港医院出具的诊断证明五份（复印件）、秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁庭审记录，其中诊断证明的出具时间分别为：2014年10月5日、2014年10月10日、2014年11月7日、2014年11月14日、2014年12月27日，均建议休息一周，其中2014年12月27日的诊断证明原告没交过，因为某某劳务公司和车间领导都知道。证明：1、杨某某于2014年10月5日开始因腰椎间盘突出休病假，并不是某某劳务公司所称旷工。2、秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁庭审记录第3页第三行证明杨某某2011年1月份在某某某某股份有限公司工作及工作年限。证二、某某某某股份有限公司2015年3月16日向某某劳务公司出具的针对杨某某的《退员申请》（复印件），内容为：“公司人力资源部：之前通过你部与杨某某当面沟通后，定于杨某某2015年3月16日返原岗位工作，但3月16日杨某某到岗后，表示无法适应原岗位工作，鉴于此情况，根据公司相关规定二号线决定，将其上交公司人力资源部，特此申请。档案编号：00117535，姓名杨某某…用工性质劳务工…入厂时间2011／1／21，休假开始时间2014／10／5…”，该证据能证明杨某某的入厂时间，证明某某某某公司在2015年3月16日进行退员，同时证明杨某某因腰间盘突出于2014年10月5日休病假及于2011年1月21日开始在戴卡处工作。证三、秦皇岛市企业养老保险管理处出具的参保人员基本信息，该证据记载自2011年5月至2014年11月缴费单位为秦皇岛市某某劳务派遣有限公司，自2014年12月至2015年4月8日缴费单位为秦皇岛某某劳务派遣有限公司，证明从2011年6月至2014年12月杨某某与某某劳务公司存在劳动关系，2014年12月之后由某某劳务公司存在劳动关系。证四、《解除（终止）劳动合同证明书》一份，证明杨某某与某某劳务公司于2015年4月30日依据《劳动合同法》第36条解除劳动合同。证五、2011年2月至2015年9月杨某某名下的交通银行秦皇岛港城支行明细一份，证明2013年10月至2014年9月杨某某的平均工资，同时间接证明杨某某从2011年在某某某某公司工作。某某某某股份有限公司公司对杨某某提供的上述证据的质证意见为：对证一、真实性无异议，对2014年12月27日的诊断证明没有见过，对其他诊断书没有异议。杨某某提交的诊断证明只能证明休病假的时间到2014年11月21日对仲裁庭审笔录，自2014年12月以后，某某某某股份有限公司与杨某某之间无劳务派遣关系。对证二、没有原件，杨某某对我公司提供劳务期间存在旷工情节，我公司通过内部程序予以确认，退员申请本身不能证明杨某某与我公司存在劳务派遣关系。对证三、维卡劳务公司后来更名为某某劳务公司，真实性无异议。对证四、真实性无异议，但与某某某某股份有限公司没有关系。对证五、真实性无异议，2015年2月16日的银行流水系杨某某在病休期间的收入。其中包括原某某劳务公司支付了两笔病休待遇。某某劳务公司对杨某某提供的上述证据的质证意见为：对证一、对诊断证明的真实性有异议，没有加盖仲裁公章，证据来源有异议，前四份诊断证明确实由某某某某公司提供，并且载明病假持续到2014年11月21日，第五份诊断证明显然是杨某某后补的。第五份诊断证明在仲裁的案卷中不存在。对证一庭审笔录真实性无异议，对关联性，我方认为杨某某是从2011年开始在某某某某公司工作，与某某劳务公司没有关系，结合庭审某某某某公司提供的证据，杨某某应与维卡劳务公司存在劳动关系。对证二、真实性不发表意见，该证据能够证明杨某某一直没有到岗工作。对证三、真实性无异议。即使在杨某某没有提供劳务的情况下，某某在签订劳动合同后履行了相关参加社保的义务。对证四、真实性予以认可。签订劳动合同的时间2014年12月1日，应杨某某的要求双方解除的劳动关系。即使从劳动合同签订到解除劳动关系杨某某没有提供劳务，我方也同意了杨某某的请求，并办理了相关手续。对证五、真实性无异议，对关联性有异议，由于杨某某没有提供正常的劳动，合同签订后，了解杨某某没有在岗之后，只是给杨某某缴纳了保险，没有开具工资。上述事实，有双方当事人的陈述、原、被告提交的上述证据证实。本院认为，关于某某某某公司是否应向杨某某支付病假工资4114元、经济补偿金14912元、2011年1月21日至2014年11月30日期间未签劳动合同双倍工资的另一倍工资13021元，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。根据原、被告的当庭陈述及提供的证据能够认定以下事实：1、杨某某在庭审过程中自认先后被不同的劳务派遣单位派遣到某某某某公司工作；2、某某某某公司提供的劳动合同书、杨某某提供的《退员申请》、《参保人员基本信息》亦显示杨某某系被劳务派遣单位派遣到某某某某公司工作。根据前述法律规定及杨某某分别被两个劳务派遣公司派遣到某某某某公司工作的事实，应认定某某某某公司市用工单位，不能认定杨某某与某某某某公司存在劳动关系，故杨某某要求某某某某公司支付经济补偿金、工资的诉讼请求无事实和法律依据，故某某某某公司不向杨某某支付病假工资4114元、经济补偿金14912元、2011年1月21日至2014年11月30日期间未签劳动合同双倍工资的另一倍工资13021元。关于秦皇岛某某劳务服务有限公司是否应向杨某某支付经济补偿金1864元，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。庭审过程中，秦皇岛某某劳务服务有限公司、杨某某均认可双方签订劳动合同的时间是2014年12月1日且某某公司自2014年12月开始为杨某某交纳社会保险、秦皇岛某某劳务服务有限公司提出解除劳动关系，杨某某提供的《解除（终止）劳动合同证明书》显示系双方协商一致解除劳动关系，故应认定自2014年12月1日至2015年4月30日双方存在劳动关系。根据前述法律规定，秦皇岛某某劳务服务有限公司应向杨某某支付解除劳动关系经济补偿金。关于经济补偿金的数额，因杨某某一直未提供劳动，秦皇岛某某劳务服务有限公司未向其发放工资，根据上述规定，按照当地最低工资标准计算；杨某某在秦皇岛某某劳务服务有限公司的工作期间为2014年12月1日至2015年4月30日，故秦皇岛某某劳务服务有限公司应向杨某某支付的经济补偿金为1480元×0.5个月=740元。关于秦皇岛某某劳务服务有限公司是否应向杨某某病假工资1645元，杨某某于2014年12月1日与秦皇岛某某劳务服务有限公司签订劳动合同，建立劳动关系。杨某某主张其2014年10月5日至2015年4月30日期间因腰椎间盘突出一直休病假，其虽提供了2014年10月5日、2014年10月10日、2014年11月7日、2014年11月14日、2014年12月27日的医院诊断证明，但2014年10月5日、2014年10月10日、2014年11月7日、2014年11月14日的诊断证明只能证明杨某某从2014年10月5日病休至2014年11月21日；2014年12月27日的诊断证明原告并没有向秦皇岛某某劳务服务有限公司提交过，其虽主张“某某劳务公司和车间领导都知道”，但未提供证据证明自己的主张，某某劳务公司亦不予认可，杨某某的该项仲裁请求证据不足，不能证明杨某某在2015年4月30日前一直休病假，故秦皇岛某某劳务服务有限公司不应向杨某某支付病假工资1645元。关于杨某某要求给付待通知金的仲裁请求，仲裁裁决未予支持，原、被告均未提起诉讼，应视为认可仲裁裁决内容，故本院对杨某某的其他仲裁请求亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条、第五十八条、第六十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：一、秦皇岛某某劳务服务有限公司于本判决生效后五日内给付杨某某经济补偿金740元；二、秦皇岛某某劳务服务有限公司不向杨某某支付病假工资1645元；三、某某某某股份有限公司不向杨某某支付支付病假工资4114元；四、某某某某股份有限公司不向杨某某支付支付经济补偿金14912元；五、某某某某股份有限公司不向杨某某支付支付未签劳动合同双倍工资的另一倍工资13021元；六、对杨某某的其他仲裁请求不予支持。案件受理费20元，由秦皇岛某某劳务服务有限公司负担10元（已缴纳），由杨某某告负担10元（于本判决生效后七日内缴纳）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。审 判 长  张冬梅人民陪审员  王小玲人民陪审员  程 克二〇一六年七月六日代书 记员  刘亚庆