河北省邯郸市丛台区人民法院民 事 判 决 书（2015）丛民初字第01945号原告赵新春，男，1972年2月4日生，汉族，住湖北省黄石市西塞山区。委托代理人郭玉峰，河北挺轩律师事务所律师。被告邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司（以下简称鑫隆公司），住所地邯郸市丛台区土山街怡都城市花园69号，法定代表人段红利。委托代理人刘勇军，男，1972年10月18日生，汉族，住邯郸市临漳县。被告邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司大同分公司（鑫隆公司大同分公司），住所地大同市城区老平旺街。负责人陈旗，职务经理。原告赵新春诉被告鑫隆公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院作出判决后，被告鑫隆公司提起上诉。邯郸市中级人民法院认为事实不清，裁定发还重审。现本案另行组成合议庭，重新公开进行了审理。诉讼中，原告申请追加了邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司大同分公司为被告，本院予以准许。原告赵新春委托代理人郭玉峰，被告鑫隆公司委托代理人刘勇军到庭参加了诉讼。被告鑫隆公司大同分公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。现本案现已审理终结。原告赵新春诉称，2012年11月9日起，原告为被告的大同分公司承建的锦州龙仙圣境世博生活广场A座公寓工程施工，至今该分公司尚欠原告工程款662291.32元，该分公司写有书面的“欠款说明”，并承诺于2013年1月29日前付清，但至今未付。原告多次催要，该工程的产权人正大集团答应付给原告133269元，扣除该款后，原告要求被告支付欠款529022.32元。另外，被告的分公司拖欠工程款致使原告停业造成误工损失108000元，该分公司认可并同意支付该损失。根据公司法相关规定，分公司不具有法人资格其民事责任由公司承担。故原告诉至法院，请求：1、判令被告立即给付所欠原告工程款529022.32；并支付同期银行贷款利息自2013年1月29日起至本案判决生效止；2、判令被告立即给付原告方的误工赔偿款108000元，并支付同期银行贷款利息自2013年1月29日起至本案判决生效止；3、本案诉讼费由被告承担。被告鑫隆公司辩称，鑫隆公司对鑫隆公司大同市分公司是有争议的，大同份公司的设立没有经过合法程序设立，鑫隆公司没有设立过大同分公司。原告赵新春向本院提交如下证据：1、原告身份证复印件。证明原告主体身份。2、安装工程劳务施工承包协议。证明工程的价格和原告依据协议进行了实际施工，原告是实际施工人。3、邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司基本信息材料（邯郸市工商行政管理局出具）、邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司资产负债表、损益表。证明被告主体身份。4、2012年6月1日邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司股东会决议、邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司任职文件、邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司大同分公司营业执照。证明邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司大同分公司为被告邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司所依法设立。5、邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司大同分公司的企业档案登记卡（大同市工商行政管理局出具）。证明邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司大同分公司的注册资本为0、实收资本为0即没有任何资产其民事责任依法应由被告邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司承担。6、锦州龙仙圣境旅游文化广场水电临建工程预决算说明、锦州龙仙圣境旅游文化广场水电临建工程预决算说明室外生活供水与室外生产供水、工程结点汇总、工程签证单。证明：原告与邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司大同分公司结算确认的工程量和原告已实际施工的工程价款以及原告已经完工的工程是合格的。7、欠款说明。证明被告欠原告的工程款数额。8、索赔报告。证明被告应给付原告的工程误工费用。9、中国工商银行大同矿务局支行预留印鉴卡、中国工商银行大同矿务局支行单位银行结算帐户申请书。证明邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司大同分公司成立之初存留档案中真实的印章。10、邯物司（文检）鉴字[2014]第013号邯郸市物证司法鉴定中心司法鉴定意见书、邯物司（文检）鉴字[2014]第副013号邯郸市物证司法鉴定中心司法鉴定意见书。证明原告的工程结算确认手续、欠款说明和索赔报告上的印章均是真实的。被告鑫隆公司对原告赵新春的证据质证意见如下：合同落款没有时间，手章的使用与其他证据不符，不能证明原告是实际施工人；数额有异议，陈旗签字不一样，公章真实性有异议，不能证明原告是实际施工人；真实性无异议，与本案无关，证明不了被告应付工程款；陈旗签字与预决算签字不一样，无陈旗手章，真实性有异议，不能证明原告是实际施工人，劳务公司将工程转包无效。该鉴定书不具备法律效力。被告申请对公章、财务章、合同专用章进行鉴定，鉴定机构没有对合同专用章进行鉴定。陈旗盖章行为是其个人行为，被告没有成立分公司。经审理查明，2012年11月9日，原告赵新春与鑫隆公司大同分公司签订安装工程劳务施工承包协议，约定承包范围为辽宁省锦州市龙仙圣境生活广场一期工程酒店式公寓A座施工范围内安装工程施工蓝图及有关签证洽商全部预埋预留和安装。承包内容为水暖及消防工程和电气工程。承包方式为包工包料，工期与土建同步。另外，协议对工程造价、质量与验收、计价方法、工程款支付方式等进行了约定。原告施工完毕部分工程后因故停止施工，2012年12月5日，双方进行了工程结点汇总，确定水、电预埋部分的工程款为674315.32元。另外，对于临建工程款、室内外供水费用、工程改签费的数额，双方亦进行了确认。后大同分公司出具了《欠款说明》，写明“欠工程结点674315.32元，欠室内外供水70426元，欠水电临建工程40050元，欠工程改签费7500元，以上共计792291.32元。甲方正大集团代大同分公司以借款方式已支付承包方赵新春130000元，冲抵后大同分公司尚欠赵新春662291.32元，上述欠款于2013年1月29日前付清。”到期后，大同分公司未履行承诺按时还款，经原告交涉，正大集团同意给付原告133269元。扣除该款后，原告现以529022.32元向被告予以主张。另查明，涉案工程施工过程中，因大同分公司拖欠资金导致施工方停工，产生人工误工费108000元，大同分公司在原告出具的该款索赔报告上加盖了公章。再查明，2012年6月27日，被告鑫隆公司设立大同分公司，并在大同市工商行政管理局注册登记。登记显示，陈旗为分公司负责人，负责安排具体工作事宜。大同分公司的注册资本为0，实收资本为0，企业类型为内资分公司，经营范围是为公司承揽业务，不得超越总公司经营范围之外的业务。本院认为，诉讼中，被告向本院提交鉴定申请书，对原告提交的《欠款说明》、《临建工程预决算说明》、《工程结点汇总》、《工程签证单》、《索赔报告》中所加盖的邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司大同分公司的公章、财务章及合同专用章的真实性进行鉴定。经法院委托，邯郸物证司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，上述文本中的公章及财务专用章与分公司在工商行政管理部门及开户银行预留的印鉴一致。司法鉴定意见书是经合法程序，由具有资质的鉴定机构作出，合同专用章因无双方认可的检材进行比对，鉴定机构对其未出具意见，但并不影响公章及财务章的鉴定结论，故该司法鉴定意见书本院确认其具有证据效力。被告鑫隆公司大同分公司将锦州市龙仙圣境生活广场一期工程酒店式公寓A座施工工程分包给原告，双方均无建筑行业的相应资质，故双方签订的施工承包协议应属无效。但原告作为实际施工人，进行了部分工程建设，其有权要求大同分公司支付相应的工程款。因双方已对工程款及其他相关费用进行了结算或确认，大同分公司也以欠款方式向原告出具了《欠款说明》，双方之间已形成金钱债务关系，大同分公司应按其承诺的还款时间向原告履行给付义务，其未按承诺于2012年1月29日前付清工程款，应向原告支付逾期之后的利息损失。另原告主张的停工期间的人工费108000元，属于停工损失，大同分公司已加盖公章予以认可，故原告的该主张本院予以支持。因人工费索赔报告没有落款时间，且未写明付款时间，故该款的利息损失应自原告主张时起算，即自原告起诉之日开始计算。大同市工商行政管理局的工商登记信息显示，被告鑫隆公司大同分公司是被告经鑫隆公司于2012年6月27日设立的、并在工商注册登记的依法成立的分支机构。工商登记信息对外具有公示、公信的效力，原告有理由相信该分公司由鑫隆公司依法设立。被告鑫隆公司虽辩称被告鑫隆公司大同分公司未经股东会全体同意，未依法设立。其抗辩意见不足以对抗工商注册登记信息，故本院不予采信。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故原告就大同分公司的相关债务向被告主张给付，不违反法律相关规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及第一百四十四之规定，判决如下：一、被告邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告赵新春工程款529022.32元并支付利息（自2012年1月30日至本判决生效之日按银行同期贷款利率计算）；二、被告邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告赵新春停工损失108000元并支付利息（自2013年8月29日至本判决生效之日按银行同期贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10170元，由被告邯郸市鑫隆建筑劳务分包有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审 判 长  李**代理审判员  刘小芳代理审判员  郝 艳二〇一六年二月二十三日书 记 员  孙萌萌附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。