北京市高级人民法院行 政 判 决 书（2016）京行终45号上诉人（原审原告）成都惠泽天下股权投资基金管理有限公司，住所地四川省成都市金牛区解放路一段194号1栋5层506号。法定代表人蒋美荣，董事长。委托代理人刘婷。被上诉人（原审被告）国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区茶马南街1号。法定代表人何训班，主任。委托代理人张华倩。上诉人成都惠泽天下股权投资基金管理有限公司（简称惠泽天下公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服北京知识产权法院（2015）京知行初字第1242号行政判决，向本院提起上诉。本院2016年1月4日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京知识产权法院查明：2013年3月8日，惠泽天下公司向国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）申请注册第12237371号”惠泽天下及图”商标（简称申请商标，见本判决附件），指定使用在第36类古玩估价、募集慈善基金、受托管理、保险咨询、基金投资、金融管理、不动产代理、经纪、保释担保、典当服务上。第9183907号”惠泽天下荣欣万家及图”商标（简称引证商标一，见本判决附件）由深圳市惠荣物业管理有限公司于2011年3月7日向商标局提出注册申请，核定使用在第36类不动产出租、住房代理、不动产经纪、不动产管理、公寓管理、公寓出租、住所（公寓）、办公室（不动产）出租、商品房销售、不动产代理服务上。商标专用期限自2012年7月7日起至2022年7月6日止。第9175637号”惠通天下”商标（简称引证商标二，见本判决附件）由福州天祺文化传播有限公司于2011年3月4日向商标局提出注册申请，核定使用在第36类保险、金融服务、银行、金融咨询、证券交易行情、金融贷款、不动产代理、经纪、担保、典当服务上。商标专用期限自2012年7月7日起至2022年7月6日止。2014年2月10日，商标局就申请商标作出《商标部分驳回通知书》，初步审定在”古玩估价、受托管理、募集慈善基金”上使用申请商标的注册申请；对申请商标在”保险咨询、基金投资、金融管理、不动产代理、经纪、保释担保、典当”上的注册申请予以驳回，理由是该商标与引证商标一、二在类似服务上构成近似商标。惠泽天下公司不服，于2014年3月3日向国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）提出复审申请，主要理由是申请商标具有较高知名度，与引证商标不构成近似商标，不会造成混淆误认。商标评审程序中，惠泽天下公司向商标评审委员会提交申请商标创意、公司章程、经营场所照片、宣传册、《地产投资》期刊、项目投资协议等证据，用以证明申请商标经长期宣传与使用已经形成一定的消费群体，与引证商标不构成近似商标。2015年1月12日，商标评审委员会作出商评字（2015）第2462号《关于第12237371号”惠泽天下及图”商标驳回复审决定书》（简称第2462号决定），该决定认定：申请商标与引证商标一、引证商标二在文字构成、呼叫、外观等方面相近，共存在类似服务上易造成混淆误认，已构成同一种或类似服务上的近似商标。惠泽天下公司提供的证据不足以证明其商标具有可注册性。依照2013年8月30日修正的《中华人民共和国商标法》（简称2013年《商标法》）第三十条和第三十四条的规定，商标评审委员会决定：申请商标在复审服务上的注册申请予以驳回。惠泽天下公司不服第2462号决定，向北京知识产权法院提起行政诉讼。原审诉讼过程中，惠泽天下公司另向原审法院提交《私募投资基金管理人登记证书》、《创业投资企事业备案通知》证据，用以证明申请商标与引证商标不构成近似商标，申请商标经长期宣传与使用已经形成一定的消费群体。原审庭审中，惠泽天下公司表示放弃关于申请商标在”不动产代理”服务上注册申请的主张。北京知识产权法院认为：审查判断相关服务是否类似，应当考虑服务的目的、内容、方式、对象等是否相同或者具有较大的关联性。《类似商品和服务区分表》可以作为判断类似服务的参考。本案中，申请商标指定使用的”不动产代理”与引证商标一、二核定使用的”不动产代理”为相同服务。惠泽天下公司表示放弃关于申请商标在”不动产代理”服务上进行注册申请的主张，法院对此不持异议。申请商标指定使用的保险咨询、基金投资、金融管理、经纪、保释担保与典当复审服务与引证商标一核定使用的不动产出租等服务在服务的目的、内容、方式、对象等方面差别较大，二者不构成相同或类似服务。因申请商标指定使用的上述复审服务与引证商标一核定使用的服务未构成相同或类似服务，故申请商标指定使用在上述复审服务上与引证商标一未构成使用在相同或类似服务上的近似商标。申请商标指定使用的复审服务与引证商标二核定使用的服务在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同或近似，相关公众易认为存在特定联系，故二者构成相同或类似服务。商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认，或者认为其与他人在先注册商标具有特定联系。本案中，申请商标的显著识别部分为其中文文字”惠泽天下”，与引证商标二中文文字”惠通天下”仅有从左至右第二个文字的一字之差。就商标整体而言，申请商标与引证商标二在文字构成、读音等方面相近，二者共存于相同或类似服务易使相关公众认为这些服务具有相同的来源或者其来源之间具有密切的联系，从而对服务的来源产生混淆误认，二者已构成使用在相同或类似服务上的近似商标。虽然惠泽天下公司在商标评审程序及原审审理中提交证据用以证明申请商标经长期宣传使用具有一定知名度及与引证商标不构成近似商标，且主张该公司与引证商标二权利人的经营范围存在差别，但上述证据与主张尚不足以证明申请商标与引证商标二共存于相同或类似服务上不会对相关公众造成混淆。惠泽天下公司对商标评审委员会关于申请商标与引证商标一构成近似商标的认定未提出异议，法院对此予以确认。北京知识产权法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回惠泽天下公司的诉讼请求。惠泽天下公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，并由商标评审委员会承担诉讼费用。其上诉理由是：1、申请商标与引证商标二在中文文字、整体视觉和经营范围上存在区别，不构成近似商标；2、申请商标也是该公司的企业字号，申请商标已广泛应用于企业经营的各个方面，已经形成一定的品牌价值；3、已对引证商标二以连续三年未使用为由，向商标局提出撤销申请。商标评审委员会服从原审判决。本院经审理查明，原审法院查明事实属实，且有第2462号决定、申请商标与引证商标一、二的商标档案、商标部分驳回通知书、当事人在评审程序与诉讼程序中提交的证据及当事人的陈述等证据在案佐证。另查，惠泽天下公司的成立日期为2012年10月24日。以上事实，有惠泽天下公司提交的营业执照、组织机构代码证等证据在案佐证。本院认为：本案应适用2013年《商标法》进行审理。根据上诉人的上诉主张，本案二审的焦点问题为：申请商标与引证商标二是否构成相同或类似服务上的近似商标。2013年《商标法》第三十条规定，申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。本案中，惠泽天下公司对申请商标指定使用的服务项目与引证商标二核定使用的服务项目构成类似服务不持异议，本院对此予以确认。商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对服务来源产生误认，或者认为其来源与他人在先注册商标具有特定联系。判断商标是否构成近似，应当以相关公众的一般注意力为标准，既要考虑商标标志构成要素及其整体的近似程度，也要考虑相关商标的显著性和知名度、所使用商品或服务的关联程度，以是否容易导致混淆作为判断标准。本案中，申请商标为图文组合商标，由中文”惠泽天下”和圆形中空图形组成。根据我国相关公众对图文组合商标的认读习惯，其通常通过文字部分的呼叫和文字构成进行识别，因此”惠泽天下”是申请商标的显著识别部分。引证商标二由文字”惠通天下”构成，申请商标的显著识别部分与引证商标二在文字构成、排列方式和发音上相似程度较高，虽然二者在商标整体设计上存在细微差异，但并不能达到显著区分的功效。若申请商标与引证商标二共同使用于类似服务项目上，相关公众在施以一般注意的情况下，容易认为使用两商标的服务系来源于同一主体或者两者之间有特定联系，从而产生混淆误认。惠泽天下公司与引证商标二所有人的经营范围是否相同，不属于2013年《商标法》所规定的判断商标是否近似的理由。因此，申请商标和引证商标二构成近似商标，惠泽天下公司关于二者不构成近似商标的上诉理由不能成立，本院不予支持。本案中，引证商标二的申请日早于惠泽天下公司的成立日期。惠泽天下公司在原审诉讼中提供的证据不足以证明申请商标在引证商标二申请日之前，经过使用具有一定的知名度且足以与引证商标二相区分。惠泽天下公司关于申请商标经过使用已经形成一定品牌价值的上诉理由不能成立，本院不予支持。惠泽天下公司对引证商标二提出连续三年不使用的撤销申请，但目前仍处于商标局审理阶段，尚未作出裁决，因此，引证商标二仍为有效注册商标，尚构成申请商标的注册障碍。惠泽天下公司关于引证商标二面临被撤销后果的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。惠泽天下公司所提上诉请求及其理由均缺乏依据，本院对此不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一、二审案件受理费各一百元，均由成都惠泽天下股权投资基金管理有限公司负担（均已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 辉代理审判员  俞惠斌代理审判员  苏志甫二〇一六年二月十八日书 记 员  耿巍巍