四川省凉山彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川34民终376号上诉人（原审原告）付远英，女，1972年6月出生，汉族，小学文化，四川省会东县人，村民，住四川省会东县。委托代理人张荣国，男，1955年12月出生，汉族，四川省会东县人，退休教师，住四川省会东县，经四川省会东县堵格镇切路村村委会推荐为代理人，代理权限为特别授权。委托代理人谌业峰，男，1963年3月出生，汉族，四川省会东县人，凉山州教科所工作人员，住四川省西昌市，经四川省会东县堵格镇切路村村委会推荐为代理人，代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）赵学银，男，1973年9月出生，汉族，四川省会东县人，小学文化，村民，住四川省会东县。委托代理人郑在才，会东县会东镇第一法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司会东支公司，住所地：四川省会东县。负责人邹勇，该公司总经理。委托代理人刘凯，男，汉族，1990年6月出生，系该公司职员，代理权限为特别授权。上诉人付远英与上诉人赵学银、上诉人中华联合财产保险股份有限公司会东支公司（以下简称“中华保险会东支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省会东县人民法院(2015)东民初字第555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月8日受理后，依法组成由审判员马燕担任审判长，代理审判员朱江、代理审判员刘志涛参加的合议庭，于2016年5月6日公开开庭审理了本案，书记员黄丽担任法庭记录。上诉人付远英及其委托代理人张荣国、谌业峰，上诉人赵学银及其委托代理人郑在才，上诉人中华保险会东支公司的委托代理人刘凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明：2014年5月22日19时30分许，被告赵学银驾驶自己所有的川WA号中型自卸车自会东县利森水泥厂往嘎吉方向行驶至会淌路1KM＋800M处时，在实施左转弯时与对向由原告（无驾驶证）驾驶的无牌摩托车发生刮擦，造成摩托车受损及原告付远英受伤的道路交通事故。会东县公安局交通警察大队于2014年8月14日作出道路交通事故责任认定书，认定被告赵学银在该事故中承担主要责任，原告付远英承担次要责任。原告付远英受伤后被送到会东县人民医院及攀枝花市中心医院,入院诊断为“左侧胫骨远端开放性骨折；左足毁损伤；踇趾坏死”,用去门诊费1809.21元（含四次复查门诊费907.50元）、从2014年5月23日入院至7月16日出院，在攀枝花市中心医院住院54天，用去住院费93500.84元。出院医嘱为“1、出院后休息贰月；2、加强患肢功能锻炼；3、门诊随访。”，备注住院期间需陪护一名。原告为收病案等支付邮费20元，为就医用去交通费800元、用去住宿费334元，修理摩托车支付1280元。原告于2014年9月16日、10月16日、11月18日、12月20日先后4次到攀枝花市中心医院复查，四次复查门诊票据907.50元。2015年2月16日，原告经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，因伤致残程度为壹个柒级、壹个玖级、壹个拾级伤残（攀法正【2015】临鉴字第193号）；续医费约需7000元（攀法正【2015】临鉴字第194号）；原告部分丧失劳动能力（攀法正【2015】临鉴字第195号）；原告误工损失日为210日（攀法正【2015】临鉴字第196号）。原告用去司法鉴定费2600元，其中，为鉴定后续治疗费支付鉴定费700元。误工损失日由法院依法予以确认。经第二次司法鉴定，原告的损伤属玖级伤残，被告赵学银用去鉴定费700元、包车费660元、生活费120元、复印费60元。原告的父亲付永升（于1948年8月23日出生）、母亲黄金芝（于1945年8月13日出生）夫妇育有包括原告在内的五个子女（李国会、付远国、付远英、付远芝、付远存）。原告的孩子梁正秀（于2004年1月22日出生）自2010年9月在会东县直属小学入学至今在直属小学读书。付永升的被扶养人生活费赔偿年限为13年，即20年减去7年。黄金芝的被扶养人生活费赔偿年限为10年，即20年减去10年。梁龙祥全家（包括原告）从1998年10月外出会东县城务工至今。原告及其丈夫自1998年10月起在垭口村5组2号ＸＸ顺家居住，从2015年2月起在垭口村4组31号彭文强家居住，原告从2012年初就在建筑工地上打工。另查明：被告赵学银为川WA号东风自卸货车在被告中华保险会东支公司投保了交强险，保险终止日为2015年4月26日，交通事故发生在保险期内。被告赵学银为原告垫交住院费用22000元、门诊费3390.62元。原告的丈夫的弟弟梁龙奎代原告已收被告赵学银另支付的15000元。被告赵学银包车送原告从攀枝花市转会东县用去包车费400元。原审法院审理认为：根据发生交通事故的情况及相关证据可以认定原、被告双方在交通事故中均有责任，应各自承担相应的责任。被告中华保险会东支公司应依法在交强险责任范围内予以代为赔偿。原告的伤残评定经双方同意并进行第二次鉴定后，原、被告双方均无异议，以第二次鉴定结论“九级伤残”作为赔偿依据。第一次鉴定中的后续治疗费、鉴定费700元，原审法院依法予以认定。第一次鉴定中所支出的相关费用由原告自行承担，不计算在赔偿数额之内。原告已长期生活在城镇，赔偿标准应按城镇居民赔偿标准予以计算。原告未举出证据证实应当赔偿精神损害抚慰金，属举证不力，自行承担责任。原告其他赔偿请求因未举证或超出法律规定的范围，不予支持。原审法院对原告的损失认定如下：1、门诊费1809.21元、住院费93500.84元、后续治疗费7000.00元，为收病案等支付邮费20.00元、共102330.05元。2、误工费10830.00元（95元/天×114天）。3、护理费6480.00元（120元/天×54天）。4、住院伙食补助费1620.00元（30元/天×54天）。5、营养费1620.00元（30元/天×54天）。6、残疾赔偿金97524.00元（24381元/年×20年×20﹪）。7、孩子梁正秀的生活费13700.52（18027元/年×7.6年÷2×20﹪）、付永升的生活费9374.04元（18027元/年×13年÷5×20﹪）、黄金芝的生活费7210.8元（18027元/年×10年÷5×20﹪），计30285.36元。8、交通费1200.00元。9、第一次司法鉴定费700.00元、第二次鉴定费700.00元、包车费660.00元、生活费120.00元、复印费60.00元，计2240.00元。10、住宿费334.00元。11、修理摩托车费用1280.00元。以上共计：255743.41元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款的规定，判决：一、被告中华保险会东支公司在交强险赔偿范围内赔偿原告付远英医疗费102330.05元、住院伙食补助费1620.00元、营养费1620.00元、后续治疗费7000.00元中的10000.00元;在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告付远英误工费10830.00元、交通费1860.00元、护理费6480.00元、残疾赔偿金97524.00元、被扶养人生活费30285.36元中的110000.00元;在财产损失赔偿限额2000.00元内赔偿原告付远英1280.00元，共计121280.00元。此款定于本判决生效后一个月内给付。二、原告损失255743.41元，扣减被告中华保险会东支公司已赔偿的121280.00元后，其余损失134463.41元，由原告付远英自行承担30﹪的责任，即40339.02元，由被告赵学银承担70﹪的责任，即94124.39元。扣减被告赵学银已给付的住院费用22000.00元、门诊费3390.62元、原告的丈夫的弟弟梁龙奎代原告已收被告赵学银的15000.00元、被告赵学银包车送原告从攀枝花市转会东县的包车费400.00元、第二次司法鉴定费用2240.00元，被告赵学银还应赔偿原告付远英51093.77元，此款定于本判决生效后一个月内给付。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费3782.00元，减半收取1891.00元，由原告付远英承担567.30元，被告赵学银承担1327.70元。宣判后，原审原告付远英、原审被告赵学银、原审被告中华保险会东支公司均不服，提出上诉。付远英上诉请求：撤销原判，依法改判；一、二审案件受理费由被上诉人按比例承担。主要事实与理由：1、赵学银向法庭举证其垫付的攀枝花市中心医院门诊费3390.62元应当先行计入赔偿总额中然后再在赵学银应当承担的赔偿额中予以扣减；2、第一次鉴定适用法律标准完全正确，所以第二次鉴定意见不应当采信。本案所发生的鉴定费应当按照上诉人提供的鉴定费发票认定为2600.00元，上诉人认为没必要做第二次鉴定，所以第二次鉴定时被上诉人所支付的1540.00元应由被上诉人自行承担，该1540.00元不应计入上诉人损失也不应进行扣减；3、一审判决护理费计算错误。上诉人住院期间由其丈夫进行护理，护理费应当按照其丈夫收入计算为每天200.00元，护理55天（含出院回家在途1天）共计11000.00元，上诉人一审举证的《情况说明》明确“病人出院后需休息贰月，需壹人陪护”，原审法院对上诉人出院后需陪护的事实不予认定错误，根据上诉人出院后四次医院复查诊断书确认出院后需护理至2015年1月23日，故出院后护理费应当按照2014年四川省服务业职工平均工资31642.00元计算日工资标准为31642.00÷20.83天/月÷12月=126.59元/天，出院后护理费金额应当计算为126.59元/天×（247-545）天=24305.28元，内固定取出术住院期间护理费应当计算为126.59元/天×7天=886.13元，定残日以后的护理费应当计算为31642.00/年×（20-254/365）年×30%=183246.19元；4、一审判决误工费计算错误。误工费应当计算至定残日前一天为307天，参照2014年四川省城镇全部单位就业人员平均工资45697.00元计算为45697.00÷20.83天/月÷12月×307天=56125.74元；5、出院后需加强营养是众所周知的事实，故出院后至2015年1月23日以及取内固定住院的7天时间共计200元每天按30元计算共计营养费6000.00元应当得到支持；6、车祸发生时，因肇事方抢救伤员态度较差，伤者多位亲属朋友到现场参与协商解决相关事宜的各种花销费用2000.00元以及陈向龙、陈向权二人护送伤者到攀枝花住院并护理后返回会东，二人误工费计算为200元/日×2人×3日=1200.00元，共计3200.00元系处理交通事故产生的合理费用，应当得到支持；7、上诉人因案涉交通事故毁损的衣物、鞋帽720.00元以及购买拐杖150.00元系道路交通安全法第七十六条规定的财产损失，应当由被上诉人予以赔偿；7、原审法院对上诉人在一审时提交证据中的住宿费票据认定3张共计334.00元错误，应当是2张279.00元；8、上诉人一审时主张的复印费虽然没有正规发票，但是收款收据上加盖了发票专用章，足以证明上诉人在会东县杉松印刷厂发生打印、复印费用，原审法院对上诉人主张的复印费一分都不支持明显偏袒被上诉人；9、上诉人以及陪护人员往返攀枝花的费用依据理论计算为1406.00元，虽然没有票据但是系实际发生，应当予以支持；10、上诉人一、二审委托代理人参加诉讼，支出的代理费共计30000.00元应当由被上诉人按比例承担；11、上诉人要求的的40000.00元精神损害抚慰金按照平均寿命80岁计算，平摊到每天为2.74元，对方赔付仅需1.92元，这样的违法成本实在太低。上诉人请求的40000.00元精神损害抚慰金应当得到支持；12、上诉人伤残等级中最高为七级，对应丧失劳动能力承担为60%，残疾赔偿金应当计算为24381.00元/年×20年×60%=292572.00元；13、上诉人受伤之前主要在建筑工地从事体力劳动，因本案交通事故遭受的损害导致其从此彻底退休，根据法释[2003]20号第二十五条第二款的规定，对残疾赔偿金应作相应调整，将劳动能力丧失由60%提高到75%，请求二审法院增加残疾赔偿金24381.00元/年×20年×（75%-60%）=73143.00元；14、关于被扶养人生活费，梁正秀的被扶养人生活费应当计算为18027.00元/年×（18岁-10.33岁）÷2人×60﹪=41480.13元,付永升和黄金芝生活在农村，应按照农村居民标准计算，不该要的钱一分也不要。付永升的被扶养人生活费应当按照2014年农村居民人均消费性支出7110.00元标准计算为7110.00元/年×[20年-（65.75岁-60岁）]÷5人×60﹪=12158.10元、黄金芝的被扶养人生活费应当计算为7110.00元/年×[20年-（68.78岁-60岁）]÷5人×60﹪=9572.90元。15、证人出庭应当以法院通知为准而非主动出庭，上诉人一审提交的两份书证真实、合法，应当予以采信；16、由于递交上诉状时上诉人的第二次内固定取出术还未进行，上诉人后于2015年12月6日至12月22日住院16天行内固定取出术，出院后需休息两月，住院期间需护理一名，则护理费请求增加126.59元×（16-7）天=1139.31元、误工费增加182.82元×（76-37）天=7129.98元、住院伙食补助费增加30元/天×16天=480.00元、住院期间营养费30元/天×16天=480.00元。赵学银答辩称：一审审判程序合法、鉴定程序合法，对第二次鉴定是征得了付远英的同意后进行。一审判决除了被扶养人生活费的认定以及将付远英认可的279.00元计算为334.00元错误以外，其余费用的认定正确。中华保险会东支公司答辩称，其答辩意见与赵学银答辩意见一致。赵学银上诉请求：撤销原判，将本案发回重审或者改判适用农村居民的标准对付远英进行赔偿；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：原审认定付远英从1998年10月外出会东县城务工至今和2012年初就在建筑工地上打工没有事实依据。2014年付远英在老家种植了8亩烤烟的客观事实证明其只能适用农村居民的标准进行赔偿。付远英答辩称：答辩人长期居住在城镇是事实，家里的烤烟系答辩人丈夫在种植，按照城镇标准计算符合法律规定，被扶养人生活费得到一审法院的支持有相关依据。中华保险会东支公司答辩称：赵学银的上诉请求应当得到支持。中华保险会东支公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人不承担被扶养人生活费；被上诉人付远英的残疾赔偿金应当按照农村标准进行计算；诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：1、付远英的伤残等级未达到6—1级，要经鉴定丧失劳动能力才可以计算被扶养人生活费，但是付远英在一审时并未提供合法的丧失劳动能力的鉴定报告；2、一审法院在否定付远英的收入来源于城镇的情况下还判决按照城镇标准计算残疾赔偿金错误，并且付远英提供的租房证明存在严重瑕疵不能达到其证明目的，同时其所租房屋位于会东镇垭口村不属于城区范围。付远英答辩称：答辩人长期居住在城镇是事实，家里的烤烟系答辩人丈夫在种植，按照城镇标准计算符合法律规定，被扶养人生活费得到一审法院的支持有相关依据。赵学银答辩称：中华保险会东支公司的上诉请求合理合法。上诉人付远英为证明自己的事实主张，向本院提交了下列证据：一、会东县人民医院出具的《出院证明书》原件一份共一页，证明目的：付远英于2015年12月6日至12月22日行内固定取出术，医嘱休息两月。赵学银与中华保险会东支公司质证意见：原审判决已经支持了后续治疗费7000.00元，故对此次住院费用不应重复计算。二、付远英的诉讼代理人谌业峰、张荣国共同出具的收条原件二份共二页，证明目的：付远英此次诉讼一审、二审共计向二代理人支付了代理费30000.00元，应当计入损失总额。赵学银与中华保险会东支公司质证意见：对证据三性均有异议，以公民身份进行代理收取费用违反法律规定。三、会东县堵格镇切路村村委会出具的《关于种植烤烟的情况说明》原件一份共一页，证明目的：付远英家名下虽然登记有签订8亩烤烟种植合同的事实，但是该户自1998年全家外出在县城务工后从未回来种植烤烟，其承包地由本村农户梁昌顺、谢启祥在耕种。赵学银与中华保险会东支公司质证意见：该证据是假证。上诉人赵学银为证明自己的事实主张，向本院提交了下列证据：2014年、2015年四川省烟叶种植收购合同原件二份共10页以及凉山州烟草公司会东分公司出具的收购数据原件一份共一页，证明目的：付远英系在农村从事烟叶种植，不应按照城镇标准计算相关赔偿金。付远英质证意见：对证据的真实性无异议，但是我的承包田是包给别人种的。中华保险会东支公司质证意见：无异议。上诉人中华保险会东支公司未向法庭提交证据。对上诉人付远英提交的证据本院认证如下：一、会东县人民医院出具的《出院证明书》所证明的住院事实发生在一审庭审结束之后，且付远英诉讼主张的续医费在本案中已经进行了处理，故对此证据本院不予采信；二、付远英的诉讼代理人谌业峰、张荣国共同出具的代理费收条，因以公民身份代理诉讼收取费用违反法律规定，对此证据证明目的，本院不予采信，对此证据的真实性本院予以认可，对二代理人收费的行为依据相关规定予以处理；三、会东县堵格镇切路村村委会出具的《关于种植烤烟的情况说明》，因村民委员会系农村基层组织，清楚当地农民的实际情况，结合付远英在一审中提交的其余证据，本院对该情况说明中关于付远英并未实际种植烤烟的事实部分予以采信，对于付远英是否在县城务工的证明目的，本院结合其他证据再行认定。对上诉人赵学银提交的证据，因付远英和中华保险会东支对其真实性无异议，故对此证据的真实性本院予以采信。本院经审理查明：2014年5月22日19时30分许，上诉人赵学银驾驶自己所有的川WA号中型自卸车自会东县利森水泥厂往嘎吉方向行驶至会淌路1KM＋800M处左转弯时与对向由上诉人付远英无证驾驶的无牌摩托车发生刮擦，造成摩托车受损及付远英受伤的道路交通事故。付远英受伤后当日被救护车送到会东县人民医院检查治疗，花费出诊费、救护车费、治疗费、检查费、化验费等共计2191.00元，此费用由赵学银垫付。付远英于次日凌晨转至攀枝花市中心医院,入院诊断为“左侧胫骨远端开放性骨折；左足毁损伤；踇趾坏死”,急诊门诊医疗费共计1199.62元由赵学银垫付。付远英在攀枝花市中心医院住院54天后于2014年7月16日出院，出院医嘱为：“1、出院后休息贰月；2、加强患肢功能锻炼；3、门诊随访。备注住院期间需陪护一名。”，此次住院用去住院费93500.84元，其中22000.00元住院费用系赵学银为付远英垫交。赵学银另外还向付远英支付了人民币15000.00元，此款由付远英丈夫的弟弟梁龙奎代收。住院期间，付远英于2014年7月14日在攀枝花市中心医院门诊购药自行支付352.05元、7月15日门诊购药自行支付219.49元，两次购药票据共三张金额总计571.54元。付远英为接收医院邮寄病历资料支付邮费20.00元，为就医用去交通费800.00元、住宿费334.00元，为修理摩托车支付1280.00元。赵学银包车送付远英从攀枝花市回会东县用去包车费400.00元。2014年8月14日，会东县公安局交通警察大队作出东公交认字[2014]第00069号《道路交通事故认定书》，认定赵学银在该事故中承担主要责任，付远英承担次要责任。此后，付远英于2014年9月16日、10月16日、11月18日、12月20日先后4次到攀枝花市中心医院复查，四次复查门诊票据9张共计907.51元。2015年2月16日，付远英自行委托攀枝花法正司法鉴定中心对其伤残程度、续医费、劳动能力、误工损失日进行鉴定，攀枝花法正司法鉴定中心同日作出攀法正[2015]临鉴字第193号《攀枝花法正司法鉴定中心致残程度鉴定》，鉴定意见为：伤者付远英其伤残程度为壹个柒级、壹个玖级、壹个拾级伤残；作出攀法正[2015]临鉴字第194号《攀枝花法正司法鉴定中心续医费鉴定》，鉴定意见为：伤者付远英其后续治疗费约需人民币柒千元；作出攀法正[2015]临鉴字第195号《攀枝花法正司法鉴定中心劳动能力丧失鉴定》，鉴定意见为：伤者付远英劳动能力为部分丧失；作出攀法正[2015]临鉴字第196号《攀枝花法正司法鉴定中心误工损失日鉴定》，鉴定意见为：伤者付远英其误工损失日为贰佰一拾日。此四份鉴定费用为700.00元、600.00元、700.00元、600.00元，付远英共计支付鉴定费用人民币2600.00元。由于赵学银在一审庭审中对伤残等级鉴定结论提出重新鉴定申请，四川省会东县人民法院在征得付远英同意后于2015年8月18日委托凉山定音司法鉴定中心对付远英的损伤按《交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，该鉴定中心于2015年8月24日作出凉定司鉴[2015]临鉴字第1578号《法医临床学鉴定意见书》，鉴定意见为：付远英的的左下肢多发损伤（骨折）属玖级伤残。各方当事人对此鉴定结论均无异议。此次鉴定由赵学银支付鉴定费700.00元、包车费660.00元、生活费120.00元、复印费60.00元。另查明，付远英的父亲付永升生于1948年8月23日、母亲黄金芝生于1945年8月13日，夫妇二人共育有包括付远英在内的子女共五人。付远英与其丈夫从1998年10月起在垭口村5组2号ＸＸ顺家居住，于2004年1月22日育有一女梁正秀，付远英一家从2015年2月起在垭口村4组31号彭文强家居住。付远英系农村居民，居民身份证登记住址为四川省会东县堵格镇切路村1组37号。赵学银为川WA号东风自卸货车在中华保险会东支公司投保了交强险，保险终止日为2015年4月26日，交通事故发生在保险期内。根据付远英在一审中提交的证据查明付远英受伤后在会东县人民医院以及攀枝花市中心医院所发生的门诊费用中由其自行支付的费用为571.54元、出院后四次复查门诊费用为905.51元，两项共计1477.05元，付远英在起诉时主张的上述费用项目金额与本案二审查明金额一致，但是一审法院将包括四次复查费用907.50元在内的门诊费认定为1809.21元，各方当事人对此事实认定均未提出异议，故对此部分的费用，本院依照一审法院认定的金额进行计算。本院认为：针对付远英的上诉请求，赵学银为付远英垫付了攀枝花市中心医院门诊费用3390.62元是本院查明并经付远英认可的事实，该费用属于赔偿项目中的医疗费用，一审判决未将其纳入医疗费用总额，属于漏算，应当予以纠正。上诉人付远英关于应当先行计入赔偿总额然后再在赵学银应当承担的赔偿额中予以扣减的上诉理由成立，对此上诉主张本院予以支持。付远英在攀枝花法正司法鉴定中心所作鉴定系其自行委托，赵学银和中华保险会东支公司一审质证提出异议后，赵学银申请由法院委托鉴定机构对付远英的伤残等级进行鉴定，付远英同意重新鉴定，并且对重新鉴定后鉴定机构出具的鉴定意见书付远英予以了认可，因此上诉人付远英关于第二次鉴定意见不应当采信的上诉理由不成立。对其关于本案所发生的鉴定费应当按照上诉人提供的鉴定费发票认定为2600.00元，第二次鉴定时被上诉人所支付的1540.00元应由被上诉人自行承担，该1540.00元不应计入上诉人损失也不应进行扣减的上诉主张本院不予支持。因对付远英自行委托所做的劳动能力和续医费的鉴定结论本院予以采信，对此两笔鉴定费用共计1300.00元应当计入本案赔偿总额，对伤残等级鉴定结论以及误工日鉴定结论，本院不予采信，此两笔鉴定费用共计1300.00元由付远英自行负担。原审法院征得各方当事人同意后所做的鉴定委托程序合法、鉴定结论合法有效，对此次鉴定所花费的相关费用1540.00元也应当计入本案赔偿总额。上诉人付远英主张上诉人住院期间由其丈夫进行护理，护理费应当按照其丈夫收入计算为每天200.00元，护理55天（含出院回家在途1天）共计11000.00元，但是其所举证据不能证明其丈夫因护理付远英而导致误工、实际减少的收入，故此上诉理由不成立，原审法院根据受诉法院当地实际经济水平确认住院期间护理费按照每天120.00元的标准计算54天并无不妥。上诉人付远英关于护理费应当计算为每天200.00元，护理55天共计11000.00元的上诉请求本院不予支持。攀枝花中心医院在付远英出院时出具的出院证明书上载明其“出院后休息贰月、住院期间需陪护一名”并加盖了住院诊断专用章，该证明上并未说明出院后需陪护，上诉人一审举证的载有“病人出院后需休息贰月，需壹人陪护”《情况说明》落款为攀枝花市中心医院骨科，加盖的又是攀枝花市中心医院医务部的公章，该证明落款与印鉴不一致，证据有瑕疵，对上诉人出院医嘱应当以加盖了住院诊断专用章的出院证明书为准。上诉人付远英在一审时提交了其出院后在分别于2014年9月16日、10月16日、11月18日、12月23日在攀枝花市中心医院开具的八份《攀枝花市中心医院诊断书》，该八份诊断书载明付学英尚需4个月的休息期间，并且在休息期间需要一人陪护，因赵学银、中华保险会东支公司对该八份《攀枝花市中心医院诊断书》真实性无异议，故对付远英出院后休息期间应当确认为2014年7月16日至2015年1月23日共计190天，其中2014年9月16日至2015年1月23日期间共计129天需陪护一人。原审法院对护理费和误工费的计算标准正确，但是计算期间有误，对护理费和误工费的计算期间，本院依照医疗机构出具的意见进行确认。本院依法对上诉人付远英因案涉交通事故造成的误工费确认为23180.00元（95元/天×244天）、对护理费确认为21960.00元（120元/天×183天）。对上诉人付远英关于应当计算至定残前一日的上诉主张本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，上诉人付远英主张出院后需加强营养，但是并未提供出院后需加强营养的相关医疗机构出具的证明予以证实，故对其要求被上诉人赔偿出院后营养费的上诉请求本院不予支持。上诉人付远英针对其多位亲属朋友到现场参与协商解决相关事宜的各种花销费用以及陈向龙、陈向权二人护送就医的误工费共计3200.00元以及因案涉交通事故毁损的衣物、鞋帽720.00元以及购买拐杖150.00元应当计入赔偿总额的上诉主张并未提供相关证据予以证实，根据谁主张谁举证的原则，应当承担举证不力的不利后果，对此两项上诉主张本院不予支持。原审法院依据付远英在一审时提交的三张住宿费票据认定住宿费为334.00元，但是付远英上诉主张只有两张票据，金额为279.00元，虽然本院针对住宿费查明的事实的确是付远英在举证时提交了三张住宿费票据共计334.00元，但是付远英坚持自认住宿费只有两张票据，金额为279.00元，因当事人有权处分自己的权利，并且其处分权利的行为并未侵犯本案其余当事人的权利，故对其关于住宿费仅为279.00元的自认事实本院予以确认，对原审判决赔偿总额中的住宿费334.00元，本院依当事人主张更正为279.00元。付远英在一审时针对复印费用提交的一张金额为73.00元的《收款收据》客户处填写为“私人”，原审法院以无法确定该证据与本案具有关联性对此证据未予采信正确，上诉人付远英针对其复印费应当得到支持的诉讼请求未能提供证据予以证实，依法承担举证不力的不利后果。由于上诉人付远英在一审针对交通费进行举证时所提供的部分票据形式不合法，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，上诉人付远英关于往返攀枝花的费用依据理论应当计算为1406.00元的上诉请求没有事实和法律依据，对此上诉理由本院不予采纳。但是基于交通费用实际发生的情况，一审法院根据具有合法性的交通费票据并结合实际情况将交通费酌定为800.00元并无不妥，对此一审法院认定的交通费1200.00元（含包车费600.00元）本院予以确认。根据《中华人民共和国律师法》第十四条的规定：“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义执业，不得为牟取经济利益从事诉讼代理或辩护业务。”，上诉人在一、二审委托的代理人均为公民代理，二代理人收取代理费的行为违反法律规定，对上诉人付远英关于支出的代理费共计30000.00元应当由被上诉人按比例承担的上诉请求本院不予支持。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”的规定，上诉人付远英在本案交通事故中属于无证驾驶无牌摩托，自身存在过错，且其遭受的伤残等级为九级伤残，对上诉人付远英关于要求被上诉人赔偿精神损害抚慰金40000.00元的上诉请求本院不予支持。根据原审法院委托鉴定机构出具的鉴定意见结论，付远英的左下肢多发损伤（骨折）属玖级伤残，上诉人付远英主张根据其伤残等级中最高为七级，对应丧失劳动能力承担为60%，残疾赔偿金应当计算为24381.00元/年×20年×60%=292572.00元没有事实和法律依据，对此上诉主张本院不予支持。上诉人付远英依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款：“受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但是造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”的规定，主张其受伤之前主要在建筑工地从事体力劳动，因本案交通事故遭受的损害导致其从此彻底退休，要求对其残疾赔偿金作相应调整，由于付远英针对其在建筑工地打工所提交的证据不符合法律规定，本院不予采信，故付远英所提交的证据不能证明其遭受职业妨害严重影响就业的事实主张，依法由其承担举证不力的不力后果，对其关于对残疾赔偿金应作相应调整，将劳动能力丧失由60%提高到75%，请求二审法院增加残疾赔偿金24381.00元/年×20年×（75%-60%）=73143.00元的上诉请求本院不予支持。上诉人付远英上诉称其父亲付永升、母亲黄金芝生活在农村，应按照农村居民标准计算被扶养人生活费的主张符合事实和法律规定，对此上诉主张本院予以支持。对付永升和黄金芝的被扶养人生活费，本院依法按照农村居民标准计算。证人应当出庭接受当事人质询，上诉人付远英一审仅提交了证人书面证言，该证人并未依法到庭接收质询，故原审法院对其提交的书面证言未予采信正确，上诉人主张应当予以采信没有法律依据，故对此上诉理由本院不予采纳。上诉人付远英关于由于递交上诉状后于2015年12月6日至12月22日住院16天行内固定取出术，其关于增加护理费、误工费、住院伙食补助费增、住院期间营养费的请求属于超出一审审理范畴新的诉讼请求，不属于本案二审审理范围，对此诉讼请求本院不作审理。针对上诉人赵学银关于付远英的相关赔偿项目应当按照农村居民标准赔付的诉讼请求，本院认为，付远英本系农村居民，其适用城镇居民标准得到赔偿的法定情形应当是居住在城镇一年以上且主要收入来源于城镇。本案中，付远英所提供的证据仅能证实其未在其身份证登记住址居住，其先后实际居住的地点分别在会东县垭口村5组ＸＸ顺家以及会东县垭口村4组彭文强家，该两处居住地仍然属于农村范围。付远英一审针对其在城镇建筑工地打工的主张仅仅提供了证人出具的书面证言，由于该证人未到庭作证，原审法院对此证据未予采信。因此，付远英应当适用城镇标准计算赔偿项目的主张未能举证予以证实，上诉人赵学银、上诉人中华保险会东支公司关于付远英的相关赔偿项目应当按照农村居民标准赔付的上诉理由成立，对此上诉主张本院予以支持。针对上诉人中华保险会东支公司关于付远英的赔偿项目中不应计算被扶养人生活费的上诉请求，因上诉人中华保险会东支公司针对付远英自行委托攀枝花法正司法鉴定中心作出的攀法正[2015]临鉴字第195号《攀枝花法正司法鉴定中心劳动能力丧失鉴定》提出异议，但是并未提出重新鉴定申请，因此对伤者付远英劳动能力为部分丧失的鉴定意见，本院予以采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，梁正秀的被扶养人生活费应当计算为5403.60元（7110.00元/年×7.6年÷2×20﹪）、付永升的被扶养人生活费3697.20元（7110.00元/年×13年÷5×20﹪）、黄金芝的生活费2844.00元（7110.00元/年×10年÷5×20﹪），共计11944.80元。对上诉人付远英因此次交通事故所受的损害赔偿项目，本院确认如下：1、医疗费105700.67元（其中付远英自行垫付门诊费1809.21元、赵学银垫付门诊费3390.62元，住院费93500.84元、后续治疗费7000.00元）；2、误工费23180.00元（95元/天×244天）；3、护理费21960.00元（120元/天×183天）；4、住院伙食补助费1620.00元（30元/天×54天）；5、营养费1620.00元（30元/天×54天）；6、残疾赔偿金28440.00元（7110.00元/年×20年×20﹪）；7、被扶养人生活费11944.80元（其中梁正秀被扶养人生活费5403.60元、付永升被扶养人生活费3697.20元、黄金芝被扶养人生活费2844.00元）；8、交通费1200.00元（包括从攀枝花市至会东县由赵学银支付的400.00元包车费）。9、鉴定费2000.00元（攀枝花法正司法鉴定中心费用1300.00元、凉山州定音司法鉴定中心费用700.00元）；10、为鉴定支出的凉山州定音司法鉴定中心复印费60.00元、生活费120.00元、包车费660.00元；11、接收病历资料邮费20.00元；12、住宿费279.00元。13、修理摩托车费用1280.00元。以上共计：200084.47元。其中赵学银垫付住院费用22000.00元、向付远英支付现金15000.00元、垫付门诊费用3390.62元、垫付鉴定费用700.00元、垫付两次包车费1060.00元(400.00元+660.00元)、垫付鉴定生活费120.00元、鉴定用复印费60.00元，共计垫付42330.62元。综上所述，一审法院认定事实不清导致处理结果不当，依法应当予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国律师法》第十四条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持四川省会东县人民法院（2015）东民初字第555号民事判决书文第三项，即：驳回付学英其他诉讼请求；二、撤销四川省会东县人民法院（2015）东民初字第555号民事判决书主文第一、二项，即：“中华保险会东支公司在交强险赔偿范围内赔偿原告付远英医疗费102330.05元、住院伙食补助费1620元、营养费1620元、后续治疗费7000元中的10000元;在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告付远英误工费10830元、交通费1860元、护理费6480元、残疾赔偿金97524元、被扶养人生活费30285.36元中的11万元;在财产损失赔偿限额2000元内赔偿原告付远英1280元，共计121280元。此款定于本判决生效后一个月内给付；原告损失255743.41元，扣减被告中华保险会东支公司已赔偿的121280元后，其余损失134463.41元，由原告付远英自行承担30﹪的责任，即40339.02元，由被告赵学银承担70﹪的责任，即94124.39元。扣减被告赵学银已给付的住院费用22000元、门诊费3390.62元、原告的丈夫的弟弟梁龙奎代原告已收被告赵学银的15000元、被告赵学银包车送原告从攀枝花市转会东县的包车费400元、第二次司法鉴定费用2240元，被告赵学银还应赔偿原告付远英51093.77元，此款定于本判决生效后一个月内给付”；三、上诉人中华联合财产保险股份有限公司会东支公司在交强险赔偿范围内赔偿上诉人付远英医疗费105700.67元、住院伙食补助费1620.00元、营养费1620.00元、后续治疗费7000.00元中的10000.00元;在死亡伤残赔偿限额内赔偿上诉人付远英误工费23180.00元、交通费1860.00元、护理费21960.00元、残疾赔偿金28440.00元、被扶养人生活费11944.80元，共计87384.80元;在财产损失赔偿限额2000.00元内赔偿上诉人付远英1280.00元，共计98664.80元，此款定于本判决生效后三十日内给付；四、上诉人付远英的损失200084.47元扣除上诉人中华联合财产保险股份有限公司会东支公司在交强险赔偿范围内赔偿的98664.80元后剩余101419.67元，由上诉人付远英自行承担30%即30425.90元，由上诉人赵学银承担70%即70993.77元，扣除赵学银垫付的42330.62元，上诉人赵学银还应向上诉人付远英支付28663.15元，此款定于本判决生效后三十日内给付；一审案件受理费1891.00元，由付远英负担567.30元，赵学银负担1327.70元；二审案件受理费3782.00元，由上诉人付远英负担1134.60元，上诉人赵学银负担2647.40元。本判决为终审判决。审 判 长 马 燕代理审判员 朱 江代理审判员 刘志涛二〇一六年七月七日书 记 员 黄 丽