文书内容贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终3869号上诉人（原审被告）：杨臻，男，1967年11月9日出生，侗族，高中文化，农民，住所贵州省榕江县。委托诉讼代理人：陆伟，贵州智晓律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：从江县平安建筑器材租赁站。住所贵州省从江县丙妹镇北上四寨河口。经营者：岳志，男，1976年11月26日出生，汉族，初中文化，住所湖南省新邵县，现住贵州省从江县。上诉人杨臻因与被上诉人从江县平安建筑器材租赁站（以下简称租赁站）建筑设备租赁合同纠纷一案，2019年3月22日从江县平安建筑器材租赁站就本案向从江县人民法院提起诉讼，同年5月21日作出一审判决，双方当事人均上诉，2019年10月29本院以一审认定事实不清发回重审。重审判决后，杨臻仍不服贵州省从江县人民法院（2019）黔2633民初991号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨臻上诉请求：撤销原判，予以改判。事实与理由：一、一审法院以2020年5月5日作为双方解除合同的时间属认定事实不清。1、2019年3月21日被上诉人提交的起诉状已经明确表示“合同已无法继续履行”这充分证明被上诉人在此时就要求解除合同的意思表示。2、在针对（2019)黔2633民初283号民事判决提起的上诉状中上诉人也陈述被上诉人在起诉状要求解除合同的意思表示。因此，解除合同时间为（2019)黔2633民初283号民事判决的时间即2019年5月21日。二、关于到底应归还多少租赁物，一审事实认定不清。1、被上诉人均承认在出租租赁物期间，自己在没有通知上诉人和上诉人在场的情况下，确实到上诉人施工工地从江岜沙酒店工地上拉了三车租赁物，一审没有计算。上诉人陈述2016年8月瑞金大厦（岜沙酒店）竣工，用于该工地租赁物已经归还清楚，因此一审法院计算租金和返还租赁物应为2016年8月5日与8月15日两车用于锦屏工地的钢管7550.5米与顶托1000套。三、承担违约金的事实认定不清。1、上诉人不应该承担违约责任。被上诉人承认有擅自拉运租赁物的行为，而该行为导致双方无法核对租赁物数量，被上诉人的行为是存在过错的，显然判决上诉人承担违约金与客观事实相违背。2一审法院按照《合同法》解释（二）计算违约金事实不清，因被上诉人诉求是按照借贷月利率2%标准计算，在判决书上无法体现被上诉人的违约金计算高于一审法院计算的标准。四、租金、违约金的损失不应计算至2020年5月5日。从被上诉人擅自拉运租赁物时双方就产生纠纷，从2017年4月11日上诉人支付被上诉人5万元租金，被上诉人就等到快过诉讼时效时才起诉上诉人，放任损失扩大的行为明显。五、一审法院第二项判决上诉人退还租赁物，但是第四项还要判决上诉人承担解除合同后的租金，既然双方合同都解除了，还要判决被上诉人按照双方签订的租赁合同承担租金不当，按照正常逻辑，上诉人不退回租赁物，被上诉人可另行起诉赔偿损失即可。综上所述，一审认定事实不清。请求上级法院撤销原判，予以改判。从江县平安建筑器材租赁站辩称：1.恳请驳回上诉，维持原判。2.在瑞金大厦装租赁物是经上诉人同意的，由答辩人方工人整理码堆好，上诉人方工地管理人员清点数量，使用工地塔吊配合装车，不存在没有清点的问题。3.租赁物是答辩人投资的，答辩人享有租赁物的所有权和收益权，上诉人既然占用了租赁物，就应该赔偿答辩人的损失。4.答辩人在起诉前一直在催收款项，上诉人在电话中多次答应付款，均未履行，有发短信为证。5.一份合同一次审理清楚，即能提升司法效率，又能减少当事人的诉累。从江县平安建筑器材租赁站向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告租金665420.76元（租金最终数额以实际未归还租赁物天数计算）、违约金288297.91元（违约金最终数额以实际违约天数时间计算）合计953718.67元，退还租赁物钢管28891.1米，扣件9015套，0.5米顶托17套，0.7米顶托1971套，0.6米套子169个。2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：因被告承建从江县丙妹镇北上瑞金大厦的需要，2015年6月30日，原、被告签订《建筑器材租赁合同》，该合同约定：承租方租用器材的提货、送回地点均为出租方仓库；租金收费标准：钢管每根0.0125元/米/天，扣件每套0.009元/米/天；顶托每套0.035元/米/天；租金按租用天数计算，自发货之日起至送回之日止；从承租方第一次租赁出租方建筑器材开始，每满三十天结付一次租金，承租方逾期未付足租金，出租方按实际逾期时间及实欠租金数，每日加收违约金5‰（现原告主张按2%/月计算），同时，出租方有权决定终止合同，收回租赁物，因此而发生的全部费用由承租方承担；不论该工程中途停工还是完工，或是转借其他工地，只要承租物尚未还尽，承租方应无条件继续负担租金。合同签订后，于当日开始，被告于2015年6月30日至2016年8月15日分29次陆续向原告承租建筑器材，其中：钢管75158.4米、扣件18800套（十字扣17000套、接头扣1800套）、顶托6962套（0.7顶托6399套、0.5顶托563套），嗣后被告于2015年10月30日至2016年6月23日又陆续19次归还部分建筑器材，其中：钢管46367.3米、扣件9785套（十字扣9785套）、顶托4974套（0.7顶托4428套、0.5顶托546套）。至今被告尚欠原告租赁物钢管28791.1米、扣件9015套（十字扣7215套、接头扣1800套）、顶托1988套（0.7顶托1971套、0.5顶托17套）。另查明，2015年6月30日被告向原告交纳押金20000元；原告收到被告转账租金150000元，其中2016年2月15日转账100000元，2017年4月11日转账50000元；2017年1月9日，被告将其自买的6米无油漆钢管576根，即3456米存放在原告处。对于该存放的钢管数被告主张抵扣，但因被告买的钢管没有刷油漆，原告表示在被告付了油漆费及人工费后才可抵扣，原、被告对抵扣该钢管未达成一致意见。一审法院认为：原、被告系在平等自愿的基础上签订的《建筑器材租赁合同》，故该合同合法有效，应受法律保护。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”原告依约履行向被告出租建筑器材的义务，被告应当依约履行归还器材及支付租金的义务；庭审中，被告认为原告少出具了两车入库单，但其提供的证据不能证明其主张。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被告未按约定支付租金导致违约，故对原告请求被告支付租金、违约金的请求予以支持。针对尚欠租赁物返还的诉请。在法院释明需在解除租赁合同的前提下才能主张，原告在释明后于2020年4月21日同意解除合同并增加了解除《建筑器材租赁合同》的诉讼请求，被告于2020年5月5日同意原告增加解除合同的诉请并同意解除《建筑器材租赁合同》，原、被告就《建筑器材租赁合同》解除达成合意，因此《建筑器材租赁合同》于2020年5月5日解除。合同解除之后，被告应向原告返还租赁物，对被告存放在原告处的3456米钢管，原告表示可以附条件抵扣，即要求被告另行支付刷漆等费用即可抵扣，因原、被告未就上述条件达成一致，法院对被告存放在原告处的3456米钢管不予抵扣尚欠钢管数量。故被告应当返还原告钢管28791.1米、十字扣7215套、接头扣1800套、0.7顶托1971套、0.5顶托17套。针对尚欠租金的诉讼请求。截止至2020年5月5日，被告应支付原告租金836494元（已扣除支付的租金150000元和押金20000元），详情表格如下：            钢管                  状态              时间              钢管（米）              钢管合计              天数              钢管租金              租金合计              备注                  出库              2015年6月30日              4598              4598              2                                                              出库              2015年7月2日              3989              8587              14              114.95               114.95                                  出库              2015年7月16日              3911.5              12498.5              3              1502.73               1617.68                                  出库              2015年7月19日              774              13272.5              1              468.69               2086.37                                  出库              2015年7月20日              1911              15183.5              2              165.91               2252.28                                  出库              2015年7月22日              1911              17094.5              3              379.59               2631.86                                  出库              2015年7月25日              300              17394.5              4              641.04               3272.91                                  出库              2015年7月29日              4368              21762.5              4              869.73               4142.63                                  出库              2015年8月2日              4607.5              26370              7              1088.13               5230.76                                  出库              2015年8月9日              5232              31602              8              2307.38               7538.13                                  出库              2015年8月17日              1502              33104              1              3160.20               10698.33                                  出库              2015年8月18日              992              34096              4              413.80               11112.13                                  出库              2015年8月22日              1240              35336              9              1704.80               12816.93                                  出库              2015年8月31日              2180              37516              2              3975.30               16792.23                                  出库              2015年9月2日              4662              42178              17              937.90               17730.13                                  出库              2015年9月19日              2100              44278              0              8962.83               26692.96                                  出库              2015年9月19日              2994              47272              2              0.00               26692.96                                  出库              2015年9月21日              3049              50321              7              1181.80               27874.76                                  出库              2015年9月28日              1348              51669              1              4403.09               32277.84                                  出库              2015年9月29日              3500              55169              1              645.86               32923.71                                  出库              2015年9月30日              1815.9              56984.9              2              689.61               33613.32                                  出库              2015年10月2日              1377              58361.9              12              1424.62               35037.94                                  出库              2015年10月14日              4446              62807.9              13              8754.29               43792.23                                  出库              2015年10月27日              4800              67607.9              3              10206.28               53998.51                                  入库              2015年10月30日              1650              65957.9              2              2535.30               56533.81                                  入库              2015年11月1日              1895.5              64062.4              39              1648.95               58182.75                                  入库              2015年12月10日              3204              60858.4              37              31230.42               89413.17                                  入库              2016年1月16日              2491              58367.4              1              28147.01               117560.18                                  入库              2016年1月17日              2946              55421.4              1              729.59               118289.78                                  入库              2016年1月18日              3569.2              51852.2              1              692.77               118982.54                                  入库              2016年1月19日              3107.2              48745              10              648.15               119630.70                                  入库              2016年1月29日              1856.5              46888.5              7              6093.13               125723.82                                  支付租金              2016年2月5日              支付租金10万               46888.5              12              4102.74               29826.57                                  入库              2016年2月17日              3334.4              43554.1              17              7033.28               36859.84                                  入库              2016年3月5日              2573.5              40980.6              3              9255.25               46115.09                                  入库              2016年3月8日              2377              38603.6              7              1536.77               47651.86                                  入库              2016年3月15日              3072.9              35530.7              1              3377.82               51029.67                                  入库              2016年3月16日              5085.2              30445.5              96              444.13               51473.81                                  入库              2016年6月20日              3140              27305.5              1              36534.60               88008.41                                  入库              2016年6月21日              3588.9              23716.6              2              341.32               88349.73                                  入库              2016年6月23日              2476              21240.6              43              592.92               88942.64                                  出库              2016年8月5日              4298              25538.6              10              11416.82               100359.46                                  出库              2016年8月15日              3252.5              28791.1              239              3192.33               83551.79               扣除押金2万                  支付租金              2017年4月11日              支付租金5万               28791.1              688              86013.41               119565.20                                  截止日期              2020年5月5日                             403075.40               522640.60                                  十字扣                                状态              时间              十字扣              十字扣合计              天数              租金              租金合计                  出库              2015年6月30日              1000              1000              2                                               出库              2015年7月2日              1000              2000              31              18.00               18.00                   出库              2015年8月2日              3000              5000              29              558.00               576.00                   出库              2015年8月31日              5000              10000              30              1305.00               1881.00                   出库              2015年9月30日              4000              14000              14              2700.00               4581.00                   出库              2015年10月14日              3000              17000              191              1764.00               6345.00                   入库              2016年4月22日              3800              13200              2              29223.00               35568.00                   入库              2016年4月24日              4950              8250              43              237.60               35805.60                   入库              2016年6月6日              1035              7215              70              3192.75               38998.35                   截止日期              2020年5月5日                             72727.20               131790.47                                                                                                                         接头扣                                状态              时间              接头扣              接头扣合计              天数              租金              租金合计                  出库              2015年7月17日              500              500              47                                                出库              2015年9月2日              800              1300              28              211.5              211.5                  出库              2015年9月30日              500              1800              320              327.6              539.1                  截止日期              2020年5月5日              合计              11145.6              20740.5                  0.7顶托                                标志              时间              0.7顶托              0.7顶托合计              天数              租金              租金合计                  出库              2015年7月2日              898              898              2                                                出库              2015年7月4日              1000              1898              12              62.86               62.86                   出库              2015年7月16日              315              2213              1              797.16               860.02                   出库              2015年7月17日              146              2359              2              77.46               937.48                   出库              2015年7月19日              78              2437              48              165.13               1102.61                   出库              2015年9月5日              2000              4437              25              4094.16               5196.77                   出库              2015年9月30日              362              4799              2              3882.38               9079.14                   出库              2015年10月2日              600              5399              203              335.93               9415.07                   入库              2016年4月22日              1247              4152              2              38359.90               47774.97                   入库              2016年4月24日              1060              3092              43              290.64               48065.61                   入库              2016年6月6日              2103              989              17              4653.46               52719.07                   入库              2016年6月23日              18              971              53              588.46               53307.52                   出库              2016年8月15日              1000              1971              239              1801.21               55108.73                   截止日期              2020年5月5日              合计              77263.20               148859.34                                                                                                                         0.5顶托                  状态              时间              0.5顶托              0.5顶托合计              天数              租金              租金合计                  出库              2015年9月30日              563              563              205                                               入库              2016年4月22日              130              433              2              4039.525              4039.525                  入库              2016年4月24日              100              333              43              30.31              4069.835                  入库              2016年6月6日              243              90              17              501.165              4571                  入库              2016年6月23日              73              17              53              53.55              4624.55                  截止日期              2020年5月5日                             666.4              5464.69      租金产生的依据是租赁合同，租赁合同解除后，尚未归还的租赁物租金虽然不再产生，但因尚有租赁物未归还，原告的租金损失一直延续。故对于原告的租金损失被告仍应以尚欠租赁物为基数，按钢管每根0.0125元/米/天、顶托（含0.5、0.7米规格）每套0.035元/米/天、扣件（含十字扣、接头扣）每套0.009元/米/天的标准计算至租赁物归还日止。对于未按时支付租金产生的违约金，被告提出因原告主张违约金过高请求予以减少。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，按被告未履行合同造成原告损失（未付租金）的百分之三十计算违约金，即：836494元×30%=250948.20元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第六十一条、第九十三条、第一百零七条、第二百一十二条、第二百三十五条、第二百四十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，判决：一、从江县平安建筑器材租赁站与杨臻签订的《建筑器材租赁合同》于2020年5月5日解除；二、杨臻于本判决生效之日起十五日内归还从江县平安建筑器材租赁站钢管28791.1米、十字扣7215套、接头扣1800套、0.7顶托1971套、0.5顶托17套；三、杨臻于本判决生效之日起十五日内支付从江县平安建筑器材租赁站租金836494元、违约金250948.20元，合计1087442.20元；四、杨臻于本判决生效之日起十五日内支付从江县平安建筑器材租赁站租金损失，该损失以尚欠租赁物为基数，从2020年5月6日起按钢管每根0.0125元/米/天、顶托（含0.5、0.7米规格）每套0.035元/米/天、扣件（含十字扣、接头扣）每套0.009元/米/天的标准计算至租赁物归还之日止；五、驳回从江县平安建筑器材租赁站的其他诉讼请求。案件受理费6736元，由杨臻负担。二审期间，上诉人提供了一审庭审录音，拟证实被上诉人承认擅自拉走了三车租赁物，导致无法结算；被上诉人二审提交了短信记录，拟证实多次短信向上诉人催收租金和结算租赁物；被上诉人二审申请证人吴某出庭作证，证人庭审陈述自己是被上诉人聘请的工人，曾随被上诉人去上诉人处拉了一车的钢管，当时与上诉人的管理人员进行了清点。二审经组织双方质证，对上诉人提交的一审录音，被上诉人认可去拉了三车钢管即为一审中2015年10月30日、2015年11月1日、2015年12月10日的三次，一审已计算在内，拉钢管时是经上诉人许可并经其管理人员签字的。二审中上诉人也认可是经其许可的，但认为不是上述三次，没有计算在一审中。对被上诉人提供的证据短信记录，上诉人认可收到，对证人证言，上诉人认为是被上诉人喊的人，证言不能采信。本院上述证据的真实性予以认可，证明目的综合认证。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。经二审庭询，双方对一审确认的租赁物没有异议，上诉人提出，被上诉人拉走的三车租赁物没有在一审中予以扣减，要求扣减。案经调解未果。本院认为，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院围绕当事人的上诉请求进行审理。根据上诉请求及庭询中的答辩和二审中采信的证据，本案争议焦点：1、一审认定2020年5月5日作为双方解除合同时间是否正确；2、被上诉人在上诉人租赁期间拉走的三车租赁物一审是否计算在内；3、是谁违约，上诉人是否应承担违约金及法院调整违约金是否适当；4、合同解除后，一审判决上诉人承担租金损失至租赁物归还之日止是否有依据。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《建筑器材租赁合同》，是双方真实意思表示，该合同合法有效，对双方均具有约束力。针对第一个焦点，被上诉人在2019年3月22日起诉请求中并没有要求解除合同，而是在发回重审审理过程中提出解除合同意思，上诉人也同意解除，故一审认定合同解除时间为2020年5月5日，并无不当。第二个焦点，上诉人上诉称被上诉人擅自在其工地拉走三车租赁物，一审判决没有计算扣减，导致事实不清的问题。经二审庭询，上诉人认可是经其同意被上诉人才拉走三车钢管的，但上诉人称不知道具体拉了多少，对此，被上诉人申请证人吴某出庭作证，吴某证实自己参加一次钢管上车，拉钢管时上诉人的工人在场进行清点并用吊其车帮助上车，本院认为，证人证言说明上诉人有管理人员在场，且上诉人作为建筑商不可能随便让人拉走施工钢管，根据日常经验法则，被上诉人的陈述更符合事实，故对上诉人该上诉意见本院不予支持。对第三个焦点，经审理，本案系上诉人没有及时交付租金，且未及时与被上诉人进行结算和退还租赁物，被上诉人短信催收和结算，上诉人未予回应，上诉人存在违约行为，根据双方合同约定应承担违约金，因合同约定违约金过高，一审法院也进行了调整，故一审判决违约金并无不当，本院予以维持。对第四个焦点，合同解除后上诉人仍承担未退还租赁物期间的损失，以租金损失进行计算，符合双方合同的约定即“只要承租物尚未还尽，承租方应无条件继续负担租金”，故对该上诉理由，本院不予采纳。综上所述，杨臻的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13472元，由上诉人杨臻负担。本判决为终审判决。审判长 刘 琴审判员 刘志红审判员 欧阳樟二〇二〇年十月二十九日法官助理马浩菱书记员赵艳萍