四川省绵阳市涪城区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0703民初762号原告（并案被告）：绵阳市天旋气门组件有限责任公司，地址：绵阳市经开区。法定代表人：章升谊，系公司总经理。委托代理人：李文，男，汉族，生于1966年7月26日，现住四川省绵阳市涪城区，系公司员工。委托代理人：马小芹，女，汉族，生于1984年12月15日，现住四川省射洪县，系公司员工。被告（并案原告）：王用强，男，汉族，生于1968年3月8日，现住四川省绵阳市涪城区，委托代理人：张浩洋，四川仁聚律师事务所律师。委托代理人：王斐，四川仁聚律师事务所律师。原告绵阳市天旋气门组件有限责任公司诉被告王用强劳动争议一案，本院于2016年2月25日立案受理后，被告王用强于2016年3月3日向本院提起诉讼，本院于2016年5月23日依法由代理审判员张馨睿适用简易程序公开开庭并案进行了审理，原告绵阳市天旋气门组件有限责任公司的委托代理人李文、马小芹、被告王用强及其委托代理人张浩洋、王斐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）诉称：被告于2015年就原、被告之间的劳动争议向绵阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，该委于2016年2月1日作出绵劳人仲案（2015）620号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人于本裁决书发生法律效力后十五日内向申请人支付一次性伤残就业补助金22320元（大写：贰万贰仟叁佰贰拾圆整）。二、在本裁决书生效之日起十五日内，被申请人向社保基金申报申请人一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，金额以社保经办机构审核结果为准。三、被申请人于本裁决书发生法律效力后十五日内向申请人支付劳动能力鉴定费473元（大写：肆佰柒拾叁圆整）。四、被申请人于本裁决书发生法律效力后十五日内向申请人支付加班费11185.57元（大写：壹万壹仟壹佰捌拾伍圆伍角柒分）。五、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告不服前述仲裁裁决书的裁决事项，理由如下：1、一次性伤残就业补助应根据绵阳市人社局认可的《劳动能力鉴定结果》，赔付标准计算的金额来支付，如果未上系统，无法办理。原告职工到社保基金已核查过两次（第一次是科长、第二次是办事员帮忙核查），鉴定结果均未上系统；2、根据四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号第三条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告通过打电话、发短信通知被告于2016年2月24日之前到原告处签定《5-10级工伤职工终止工伤保险关系协议书》，由于被告的不配合，原告无法拿到解除申请和解除协议书，导致原告无法向社保基金申报一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金；3、根据《工伤保险条例》规定，工伤人员的初次劳动能力鉴定费用由工伤保险基金支付；经我司工作人员到市工伤科咨询回复：工伤职工参保期内进行伤残鉴定的予以支付，其它则不予支付。被申请人在2015年6月30日停保后3个月才申请的伤残鉴定，不应由我司支付；4、根据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一项“适用法律、法规确有错误的，可诉请撤销”。在该案中，原告人已向仲裁庭提出：根据《劳动法》第三十六条【标准工作实践】国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度；第三十八条【劳动者的周休日】用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日；第四十一条【延长工作时间】用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者的身体健康的条件下延长工作时间不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。原告人严格按照国家《劳动法》及相关规定制定工作时间：每日工作6小时40分钟，每周工作40小时，每周工作6天，且每周保证了劳动者至少有一天连续24小时的休息时间。在实际工作中，公司要求员工上班须提前20分钟进厂打卡。作为考评依据。提前20分钟进入公司是职工个人的身体状态调整（包括吃饭、上卫生间、吸烟、打电话等）并到达工作岗位；下班推迟20分钟离厂打卡，也是职工在离开工作岗位后，做好个人的身体状态调整（包括换衣服、洗手、上卫生间、打电话等）并在公司大门口排队打卡出门，即使仲裁庭不认可我司的打卡制度，认为打卡时间就是上班时间，我司也只是按照规定按最高工作时间44小时执行，每天延长了40分钟工作时间，每周延长了4个小时，一个月延长了16小时，完全符合国家对延长工作时间的规定，所以星期六上班为44小时工作时间内，并非单独的一整天加班，更不应视为周末加班。根据《劳动法》第四十四条【延长工作时间的工资支付】第（一）项：安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬。而原告人每月工资发放考核按每天8小时计算，实际已支付了40分钟延长工作时间的工资的100%工资，仅余延长工作时间的50%工资未支付。所以，被告人每月工资标准计算应为：当月工资总额-延长工作时间工资-福利（福利=工龄+房贴+伙食+中、夜班补贴；我司的工龄和房帖按月发放，不因请假加班而增减；伙食和中、夜班补贴按上班天数发放，不因延长、缩短工作时间而增减）。被告人延长工作时间的工资的50%标准计算应为：最低工资标准÷25天÷8小时/天×50%倍×延长工作时间小时数。因此，按仲裁庭的裁决，我司的支付延时工资应为2385.16元÷25天÷8小时/天×34小时【51天（仲裁根据该员工2013年10月12日-2015年6月30日考勤记录统计出来的）×40分钟/天（每天延时时间）×50%倍=202.74元】。综上，请求人民法院依法驳回绵劳人仲案（2015）620号仲裁裁决书裁决的第一条：被申请人于本裁决书发生法律效力之后十五日内向申请人支付一次性伤残就业补助金22320元（大写：贰万贰仟叁佰贰拾圆整）。2、依法驳回绵劳人仲案（2015）620号仲裁裁决书裁决的第二条：被申请人于被裁决书发生法律效力后十五日内向社保基金申报申请人一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，金额以社保经办机构审核结果为准。3、依法驳回绵劳人仲案（2015）620号仲裁裁决书裁决的第三条：被申请人于被裁决书法生法律效力后十五日内向申请人支付劳动能力鉴定费473元（大写：肆佰柒拾叁圆整）。4、依法驳回绵劳人仲案（2015）620号仲裁裁决书裁决的第四条：被申请人于本裁决书发生法律效力后十五日内向申请人支付加班费11185.57元（大写：壹万壹仟壹佰捌拾伍圆伍角柒分）。被告（并案原告）辩称：绵劳人仲案（2015）620号仲裁裁决书认为被告系主动离职，从而认定被告要求原告支付经济补偿金的诉请于法无据是错误的。原告与被告劳动关系存续期间，原告未足额为被告缴纳社会保险费、强制要求被告加班却未向被告支付任何加班费用的行为严重侵犯了被告的合法权益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，被告依法解除了与原告之间的劳动关系，故原告应当向被告支付经济补偿金；前述仲裁裁决书认定原告向被告支付加班费的时间和标准时错误的，该仲裁裁决书认为对劳动者从主张之日起两年之前的加班费支付情况和加班时间应由劳动者承担举证责任的荒谬的。前述仲裁裁决书根据《工资支付暂行规定》第六条之规定将劳动者从主张之日起两年之前的加班费支付情况和加班时间的举证责任分配给劳动者，明显违反了最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，系适用法律错误，另外，前述仲裁认定被告每月的工资系事实认定错误；前述仲裁裁决书认为被告系主动离职，从而认定被告要求原告支付失业金的仲裁请求不符合享受失业保险待遇的条件是错误的。被告解除与原告之间的劳动关系是由原告侵犯被告合法权益所致，且劳动关系存续期间，原告未为被告缴纳失业保险，其行为已经违反了《四川省失业保险条例》第三条之规定，故原告应当向被告支付15个月的失业金损失；2008年至2010年，原、被告劳动关系存续期间，原告未给被告缴纳医疗保险费用，故原告应当系那个被告支付2008年至2010年医疗保险补偿费合计5318元。综上，请求人民法院判令：1、原告一次性支付被告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及一次性就业补助金共计49265元；2、原告为被告办理应当由社保中心支付给被告的工伤补助费用，并全额支付给被告；3、原告支付被告垫付的工伤鉴定费473元；4、原告向被告支付经济补偿金23212元；5、原告向被告支付从2008年1月到2015年6月30日期间的加班费合计76809.6元；6、原告向被告支付15个月失业金损失共计14409元；7、原告向被告支付2008年至2010年医疗保险补偿费合计5318元；8、本案诉讼费由原告承担。经审理查明：原、被告从2008年2月29日起连续签订有三份《劳动合同书》，最后一份劳动合同的截止时间为2017年2月26日。2011年12月21日，被告因工受伤。2012年2月22日，被告经绵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年5月4日，被告向原告递交《员工辞职审批表》，其上辞职缘由载明为“家中有事”，辞职权利申请载明为“结清工资及保险”。2015年6月30日，被告离职，后于2015年7月3日与原告办理离职手续。2015年8月26日，绵阳市劳动能力鉴定委员会作出绵劳鉴字（2015G）446号鉴定结论书，鉴定被告为十级伤残。被告为该次劳动能力鉴定支付鉴定费300元及鉴定前期检查费173元。后被告于2015年就原、被告之间的劳动争议向绵阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，该委于2016年2月1日作出绵劳人仲案（2015）620号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人于本裁决书发生法律效力后十五日内向申请人支付一次性伤残就业补助金22320元（大写：贰万贰仟叁佰贰拾圆整）。二、在本裁决书生效之日起十五日内，被申请人向社保基金申报申请人一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，金额以社保经办机构审核结果为准。三、被申请人于本裁决书发生法律效力后十五日内向申请人支付劳动能力鉴定费473元（大写：肆佰柒拾叁圆整）。四、被申请人于本裁决书发生法律效力后十五日内向申请人支付加班费11185.57元（大写：壹万壹仟壹佰捌拾伍圆伍角柒分）。五、驳回申请人的其他仲裁请求。”另查明，被告2014年7月至12月工资分别为3084.4元、2359.4元、2359.4元、2359.4元、2357.4元、2359.4元。2015年1月至6月工资分别为2359.4元、2445.4元、2445.4元、2445.4元、2465.4元、2445.4元。另外，被告在2014年领取年终奖7649.18元。还查明，2014年绵阳市城镇全部单位就业人员平均工资为44640元。庭审中，原告举出《考勤表》六页、《工资发放表》两页、《福利发放表》三页、《劳动合同书》一份，用以证明被告系原告公司营销人员，在工作期间实行不定时工作制，被告经质证对前述证据的真实性无异议，但认为考勤表只能看出被告上班时间是固定的。庭审中原告还举出《员工考勤制度》一份，用以证明原告公司按照国家劳动法依法执行工作时间。被告称其未见到过该份文件，故对真实性无法质证。上述事实，有当事人陈述、身份证、劳动合同书、员工辞职审批表、劳动能力鉴定结论书、票据、询问笔录、银行明细查询单、证明、仲裁裁决书、员工考勤制度文件等证据经当事人质证后载卷佐证。本院认为，原、被告双方的争议主要有以下五点：1、被告的工伤待遇问题。2、原告应否向被告支付加班工资的问题。3、原告应否向被告支付经济补偿金的问题。4、原告应否向被告支付失业金损失的问题。5、原告应否向被告支付原告在2008年至2010年期间的医疗保险补偿费的问题。关于争议一，工伤待遇问题。庭审中，原、被告双方对被告因工致伤的事实及工伤等级鉴定结果无争议。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤那个保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”结合四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第三条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为……10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为……10级伤残6个月。”之规定，故原告作为用人单位，应向被告支付一次性伤残就业补助金22320元（44640元÷12月×6个月）。关于一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，因原告为被告缴纳了工伤保险，则前述两笔补助金应以社保经办机构审核结果为准，其不应由原告向被告支付。关于被告主张的工伤鉴定费用，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（九）劳动能力鉴定费。”之规定，因原告为被告缴纳了工伤保险，劳动能力鉴定费由工伤保险基金支付，原告无需支付。关于争议二，加班费的问题。被告主张原告支付2008年1月至2015年6月30日期间的加班工资，本院认为，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，被告作为劳动者，应就加班事实的存在或者用人单位掌握加班事实存在的证据负举证责任。庭审中，被告仅举出两份证人证言性质的询问笔录却未申请证人出庭作证，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条之规定，证人未到庭，其证言不能单独作为认定案件事实的依据。庭审中，原告主张被告在工作期间实行的是不定时工作制，并举出《劳动合同书》、《考勤表》、《工资发放表》及《福利发放表》予以证明，本院认为，从《考勤表》来看，被告基本为每天工作8小时、每周工作6天，其上班时间比较固定；从《劳动合同书》来看，双方并未在其中明确约定执行不定时工作制；执行特殊工时制需要经劳动保障行政主管部门审批，而原告未对此予以证明。综上，对原告关于被告执行不定时工时制的主张不予采信，本院认定被告在原告公司按照标准工时制完成劳动定额。又根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”之规定，结合《考勤表》反映的被告每日工作8小时、每周工作6天的事实，执行标准工时制的被告实际在每周休息日加班4个小时，其可根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当那个按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。……”之规定，向原告主张每周休息日的加班工资。关于被告向原告主张加班工资的期限，因被告未举出任何有关加班时间的相关证据，而原告仅举出了2013年9月21日至2015年6月30日期间的考勤记录，虽然考勤表系用人单位掌握管理的资料，但在现行劳动法律法规中对于考勤记录的保存年限无明确规定，加之被告已经离职，故本院对于2013年9月21日前的考勤记录原告无举证义务。因2013年9月21日之前被告的上班情况及加班情况无从查证，本院仅能对2013年9月21日至2015年6月30日期间的加班时间予以认定。据此，根据原告提供的考勤记录，被告在此期间休息日上班96天，换休45天，故被告休息日上班未补休天数为51天。关于加班费用的的计算。原、被告均对被告所举出的工资转账明细单无异议，仅就年终奖的计算存在争议。本院认为，虽然被告在2015年仅工作了半年，未能领取2015年的年终奖，但其在2014年所领取的7649.18元系全年的年终奖，为了方便计算及兼顾公平，本院酌定将其在2014年所领取的7649.18元计入其劳动合同终止前一年的年终奖中。故被告在劳动合同解除或终止前一年的平均工资计算为：（3084.4元+2359.4元+2359.4元+2359.4元+2357.4元+2359.4元+2359.4元+2445.4元+2445.4元+2445.4元+2465.4元+2445.4元+7649.18元）÷12个月=3094.58元/月。故被告在休息日每小时加班的加班费计算如下：3094.58元/月÷21.75天÷8小时×200%=35.57元/小时。故被告在每个休息日加班的加班费计算为：35.57元/小时×4小时=142.28元/日。综上，结合被告休息日上班未补休天数及被告休息日加班费，被告的休息日加班费计算为：142.28元/日×51天=7256.28元。关于争议三，经济补偿金的问题。原告所举《员工辞职审批表》足以认定劳动合同终止的原因在于作为劳动者的被告申请辞职，其不属于《中国人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故被告无权要求原告向其支付经济补偿金。关于争议四，失业金损失的问题。被告在2015年5月4日以家中有事为由主动向原告提出辞职申请，不符合《失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的；……”之规定，故原告不符合享受失业保险待遇的条件，被告无权主张失业金损失。关于争议五，原告应否向被告支付2008年至2010年期间的医疗保险补偿费的问题，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”之规定，被告所举证据虽能证明原告未在2008年至2010年期间为其缴纳医疗保险，但其未就其损失向法庭依法举证加以证明，故本院根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，对被告的该项诉请不予支持。综上，为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、《工伤保险条例》第三十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及第六十九条、依照四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第三条之规定，判决如下：一、原告绵阳市天旋气门组件有限责任公司于本判决生效后十日内向被告王用强支付一次性伤残就业补助金22320元；二、原告在本判决生效后十日内向社保基金申报被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及劳动能力鉴定费，具体金额以社保经办机构审核结果为准；三、原告在本判决生效后十日内向被告支付加班费7256.28元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5元，由原告绵阳市天旋气门组件有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。代理审判员  张馨睿二〇一六年七月二十八日书 记 员  ＸＸ大