安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖11民终1149号上诉人（原审原告）：安徽省汇中机电设备科技有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区，组织机构代码69574598-0。法定代表人：郭保红，该公司董事长。委托代理人：张剑，安徽金的律师事务所律师。委托代理人：陶波，安徽金的律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安徽万世伟业投资集团有限公司，住所地安徽省滁州市，统一社会信用代码91341102711710025R（1-1）。法定代表人：许长红，该公司董事长。委托代理人：范承弘，安徽范承弘律师事务所律师。上诉人安徽省汇中机电设备科技有限公司（以下简称汇中机电公司）为与被上诉人安徽万世伟业投资集团有限公司（以下简称万世伟业公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院于2016年4月5日作出的（2016）皖1126民初69号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月30日公开开庭审理了本案。上诉人汇中机电公司的委托代理人张剑、陶波，被上诉人万世伟业公司的委托代理人范承弘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2012年8月23日，汇中机电公司（乙方）与万世伟业公司（甲方）签订《帝城大厦空调设备采购安装合同书》，合同主要内容：项目名称为帝城大厦多联机空调设备采购及安装；合同最终总价（让利后）370万；项目范围为帝城大厦多联机中央空调系统设计图纸范围内的室内外机组设备、安装及调试（不含2层）；乙方在执行合同过程中，甲方要求变更合同内容，须填写《变更申请单》，因合同变更而引起材料费用及安装工时增减，应经过甲方单独审计确认后在工程决算时合并计算；付款结算（1）合同生效后5个工作日内支付合同总价的10%金额37万元作为设备订购款，（2）设备发货前乙方提前7天向甲方通知备合同款，设备到甲方项目工程施工现场，甲方向乙方支付合同总价的50%金额185万元，（3）乙方购买甲方住宅房一套（作为维修用房），购房款从甲方支付乙方款中扣除，购房款以购房合同价为准，（4）乙方施工人员进场完成隐蔽工程的施工并通过验收结束后，甲方5个工作日内向乙方支付合同总价的30%金额111万元作为合同进度款（包含购房款），（5）工程结束后经验收合格，甲方在5个工作日内向乙方支付合同总价的5%金额18.5万元，（6）剩余5%作为质保金，一年质保期满后，1个月内一次性支付预留的质保金18.5万元。该合同附件为帝城大厦设计图纸，帝城大厦的1层、3至21层的室内外机组设备、安装在图纸范围内。2013年10月15日，万世伟业公司出具业绩证明一份，内容为：业绩证明我公司建设的凤阳县帝城大厦项目，其中酒店和客房的中央空调，由施工单位安徽省汇中机电设备科技工程有限公司的苏学龙担任项目经理负责施工管理工作，现已全部完工，并验收合格投入使用。2013年12月11日，汇中机电公司向万世伟业公司发出工程联系单，内容为：“致安徽万世伟业投资集团有限公司我公司承包的帝城大厦中央空调安装，一到十九楼空调已全部调试完毕，现运转正常。质保期从调试完毕记起即2013年11月10号。请确认。甲方意见：情况属实许占成2013.12.12。”2012年8月29日，万世伟业公司向汇中机电公司付款37万元、9月17日付款185万元、10月9日付款64.5万元（购房款）；2013年4月24日付款10万元（承兑汇票）、7月16日付款10万元、9月6日付款26万元（20万元银行承兑汇票）；2014年1月24日付款10万元，共计342.5万元。2016年1月28日，万世伟业公司提起反诉，要求汇中机电公司继续履行合同，赔偿经济损失586133.53元。在审理的过程中，汇中机电公司同意继续履行合同。2016年2月24日，万世伟业公司申请撤回反诉，原审法院已裁定准许。原审法院认为：汇中机电公司与万世伟业公司签订的《帝城大厦空调设备采购安装合同书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规规定，合法有效，双方当事人均应按合同的约定履行各自义务。该合同的施工范围为帝城大厦的1层、3至21层的室内外机组设备、安装。现汇中机电公司提交的业绩证明、工程联系单只能证明帝城大厦一到十九楼的空调安装调试完毕，不能证明其公司已完全履行合同约定的义务。至于汇中机电公司称帝城大厦19-21层的空调已安装完毕系万世伟业公司要求其公司拆除的，因其未提交证据证明，应当承担举证不利的责任，该意见不予采纳。庭审中，汇中机电公司认可帝城大厦19-21层的空调拆除后还未安装，万世伟业公司要求继续履行合同，汇中机电公司亦同意继续履行合同，双方可按约继续履行合同。汇中机电公司要求万世伟业公司支付剩余工程款573287元和违约金102048元，现涉案工程尚未全部完工，万世伟业公司已按合同约定支付进度款342.5万元，并无拖欠工程款行为，且汇中机电公司未举证证明万世伟业公司有违约事实，也未能举证证明违约金计算的依据，该诉讼请求不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审判决：驳回原告安徽省汇中机电设备科技有限公司的诉讼请求。案件受理费10550元，减半收取5275元，由原告安徽省汇中机电设备科技有限公司负担。汇中机电公司上诉称：其公司提供的业绩证明能够充分证明已将涉案工程的19-21层施工完毕，完全履行了合同约定的空调设备安装义务。现19-21层部分已安装好的空调设备系在万世伟业公司的要求下拆除，并非其未履行。原审据此驳回其诉讼请求，明显认定事实不清，举证责任分配不当。请求二审法院撤销原判，改判万世伟业公司立即支付拖欠的工程款365287元和利息，一、二审诉讼费用由万世伟业公司承担。万世伟业公司在庭审中辩称：由于汇中机电公司对涉案工程尚未履行完毕，其要求给付工程款的上诉请求不能成立。请求驳回上诉，维持原判。二审中，双方当事人所举证据与原审相同，相对方质证意见同于原审。本院认证意见与原审一致。本院二审查明的事实与原审一致，对原审查明的事实予以确认。本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：汇中机电公司要求万世伟业公司支付工程款的条件是否成就。根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。在本案中，汇中机电公司上诉称其已完全履行了合同义务，故有权主张万世伟业公司支付剩余工程款，而万世伟业公司辩称汇中机电公司并未将合同范围内的19-21层施工完毕，其无权要求支付剩余工程款。汇中机电公司在原审中提供了一份业绩证明，证明其公司已于2013年10月15日按合同约定施工完成了涉案全部工程并已竣工验收合格，而据原审法院现场勘察，涉案工程至一审庭审时仍有19-21层部分空调设备未安装完成，这与汇中机电公司提交的证据并不相符，且根据汇中机电公司提供的一份工程联系单载明，双方于2013年12月12日确认汇中机电公司所施工的空调安装工程中只有一至十九楼已全部调试完毕，并不能证明其已将其余楼层施工完毕，而该工程联系单出具的时间晚于业绩证明出具的时间，且业绩证明亦不符合双方合同约定的工程竣工调试应出具的手续，故汇中机电公司仅以万世伟业公司出具的业绩证明来证明其公司已完全履行合同约定的义务，证据并不充分。至于汇中机电公司称帝城大厦19-21层的空调已安装完毕，系万世伟业公司要求其公司拆除，对此也未提交证据证明，且万世伟业公司亦不认可。综上，汇中机电公司应当由此承担举证不利的法律后果。由于汇中机电公司在本案中并未完成其应承担的举证责任，故不能证明其已按合同约定完成了全部施工任务，其现主张万世伟业公司支付剩余的全部工程款，并不具备双方合同约定的付款期限和条件。原审据此判决驳回汇中机电公司的诉讼请求并无不当，本院依法予以维持。汇中机电公司的上诉请求及理由不能成立，本院依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10550元，由上诉人安徽省汇中机电设备科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王忠良审 判 员  戚晓兵代理审判员  王 敏二〇一六年七月十八日书 记 员  曹琰玲附：本案二审处理适用的主要法律规定第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。