山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03民终1486号上诉人（原审原告）：刘恒华。委托代理人：石宝林。系湖北省黄石市西塞山区河口镇龙山村村委推荐。上诉人（原审被告）：福建华星建设工程有限公司。住所地：福建省福鼎市前店*号交通大楼*层。统一社会信用代码：91350982705306923K。法定代表人：周兆全，董事长。委托代理人：毕玉林，山东隆祥律师事务所律师。上诉人刘恒华与上诉人福建华星建设工程有限公司（以下简称“华星公司”）劳动争议一案，双方均不服山东省沂源县人民法院（2014）源民初字第1244号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘恒华的委托代理人石宝林，上诉人华星公司的委托代理人毕玉林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院查明：2013年2月刘恒华经人介绍到华星公司承接的下沟矿主井井下打钻，双方未签订书面劳动合同，华星公司为刘恒华购买社会保险一份。同年6月3日，刘恒华在井下打钻时，被一块石子击中右眼，受伤后刘恒华于2013年6月3日住院治疗28天，7月9日住院治疗27天，10月18日住院治疗5天。事故发生后，刘恒华于2013年7月18日经沂源县人力资源和社会保障局认定为工伤，12月17日经淄博市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度为九级，无生活自理障碍。为此刘恒华到沂源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求华星公司：1、支付一次性伤残补助金72000.00元，一次性工伤医疗补助金24115.00元，一次性伤残就业补助金41340.00元。2、支付停工留薪期工资40000.00元。3.支付住院伙食补助费1200.00元、护理费7200.00元。2014年6月11日沂源县劳动人事争议仲裁委员会作出源劳人仲案字［2014］第18号裁决，裁决内容如下：一、双方解除劳动关系。二、自本裁决生效之日起被申请人一次性支付申请人一次性伤残补助金52839.00元、一次性伤残就业补助金46560.00元、停工留薪期工资16000.00元、住院期间护理费7200.00元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。华星公司对该裁决不服，2014年8月15日淄博市中级人民法院以该仲裁裁决认定申请人华星公司未按时足额缴纳工伤保险费，裁决支付被申请人刘恒华一次性伤残补助金52839.00元，超出劳动争议仲裁管辖范围，应予撤销为由，作出（2014）淄劳仲撤字第23号民事裁定书，撤销了山东省沂源县劳动人事争议仲裁委员会源劳人仲案字［2014］第18号仲裁裁决。刘恒华收到裁定书后，在规定的期限内提起诉讼，要求根据其每月8000.00元工资的标准为基数缴纳工伤保险费，因此要求华星公司：1、支付刘恒华一次性伤残补助金72000.00元，一次性医疗补助金24115.00元，一次性就业补助金41340.00元，停工留薪期工资40000.00元，住院伙食补助金1200.00元，护理费7200.00元，以上六项费用合计人民币总额为185855.00元。2、本案的诉讼费由华星公司承担。另查明：刘恒华的停工留薪期为5个月，刘恒华已在沂源县社会劳动保险事业处领取一次性伤残补助金19161.00元，一次性医疗补助金27160.00元，住院伙食补助费944.00元。在庭审中刘恒华主张护理费计算方法按普通护工每天60.00元标准计算。华星公司辩称其作为本案被告主体不适格，除提供华星公司沂源分公司营业执照外，未提供其他证据证实其主张。一审法院认为：华星公司认为其作为本案被告主体不适格，但未提供充分证据证实其主张，因此，对其主张不予采纳。刘恒华在华星公司工作，双方虽未签订书面劳动合同，但刘恒华在工作期间受伤，其伤情属于工伤，且经鉴定构成九级伤残。刘恒华有权选择与华星公司解除劳动合同，并要求华星公司支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，该两项待遇是以解除劳动合同为前提，在仲裁时，刘恒华已向华星公司主张了一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，该两项工伤保险待遇即表达了刘恒华向华星公司提出解除劳动关系的要求，因此，华星公司收到刘恒华的仲裁申请时，双方劳动关系已解除，且刘恒华已在沂源县社会劳动保险事业处领取一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费。故华星公司认为刘恒华未要求解除劳动关系的主张不能成立。刘恒华主张的一次性伤残补助金差额部分，因不属于人民法院民事案件的受案范围，不予支持。对于刘恒华主张的一次性伤残就业补助金，根据规定应按2014年度淄博市城镇非私营单位在岗职工平均工资51141.00元（月平均工资4261.75元）计算，但刘恒华主张按3445.00元计算一次性伤残就业补助金41340.00元，应予以认定。对于护理费，刘恒华主张按普通护工每天60.00元标准两人护理计算，但未提供其伤情需两人护理的证据，故护理费按一人护理计算，护理期限为60天，护理费为3600.00元。对于停工留薪期工资，刘恒华主张每月8000.00元，并提供了证人黄某、肖某的证言，证实刘恒华作为带班与证人黄某、肖某是一个工作小组，因刘恒华与两证人有利害关系，其证言不予采纳；华星公司主张刘恒华每月2129.00元，但亦未提供证据证实其主张。因此依据刘恒华在华星公司工作的事实，应按2014年度淄博市城镇非私营单位在岗职工平均工资51141.00元（月平均工资4261.75元）计算停工留薪期工资，停工留薪期工资为21308.75元（4261.75元×5个月）。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第七十九条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第四十三条之规定，判决为：一、福建华星建设工程有限公司支付刘恒华一次性伤残就业补助金41340.00元，停工留薪期工资21308.75元、护理费3600.00元合计66248.75元，于本判决生效之日起十日内履行。二、驳回刘恒华的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由刘恒华承担6.00元，华星公司承担4.00元。一审判决后，上诉人刘恒华、上诉人华星公司均不服，刘恒华上诉称：一、本案一审立案时间是2014年9月21日，判决书上的判决时间是2015年7月14日，我方收到判决书的时间是2015年11月10日，本案不具有延长审限的法定情形，一审超审限违反法定程序；开庭时法庭未告知合议庭组成人员，我方也没有见过判决书上署名的除承办人之外的另两名审判人员。二、华星公司没有证据证实劳动者工资发放情况，也没有相反证据推翻我方的证人证言，应按照我方主张的8000.00元认定我方月工资数额。三、一审判决认定我方主张的一次性伤残补助金差额部分请求不属于法院民事案件受案范围，无法律依据，对于差额部分，应予以支持。请求二审法院依法裁判。上诉人华星公司针对上诉人刘恒华的上诉辩称：上诉理由不成立，请求依法驳回。上诉人华星公司上诉称：一、承接沂源县东里镇华联矿业控股股份有限公司工程的，是华星公司华联矿业井巷工程项目部，该项目部在2014年5月19日变更为福建华星建设工程有限公司沂源分公司，并依法注册登记，具有独立的主体资格，刘恒华所请求的费用应由华星公司沂源分公司承担，我方作为被告主体不适格。二、刘恒华在仲裁及诉讼请求中均没有要求解除劳动关系，一审判决我公司承担一次性伤残就业补助金违反法定程序，且一次性伤残就业补助金应按2013年的标准计算。三、刘恒华受伤后，已经按照每月2129.00元标准向保险基金领取一次性伤残补助金共计19161.00元，由此已经确认刘恒华的工资标准为每月2129.00元，其停工留薪期工资应按该标准计算。四、一审判决我方支付刘恒华住院期间护理费3600.00元证据不足。请求二审法院依法裁判。上诉人刘恒华针对上诉人华星公司的上诉辩称：上诉理由不成立，请求依法驳回。二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。以上事实，有原审卷宗、二审庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为：关于一审程序问题，原审法院因案件审理需要延长审限并办理了延长审限审批手续，且根据一审两次庭审笔录记载，法庭已经告知了上诉人刘恒华及上诉人华星公司合议庭组成情况，刘恒华及其委托代理人已在两次庭审笔录上签字确认，故刘恒华关于一审程序不符合法律规定的上诉理由不成立，本院不予支持。关于华星公司是否系本案适格主体问题，华星公司主张承接涉案工程的是华星公司华联矿业井巷工程项目部，该项目部在2014年5月19日变更为福建华星建设工程有限公司沂源分公司，并依法注册登记，具有独立的主体资格；但刘恒华受伤时间为2013年6月3日，此时该项目部并不具备独立的主体资格，故华星公司关于其不是本案适格主体的上诉理由不成立，本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金问题，刘恒华对于一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的仲裁请求及诉讼请求已经表明刘恒华解除劳动关系的要求，华星公司关于“刘恒华没有要求解除劳动关系、一次性伤残就业补助金不应支持”的上诉理由不成立；且一审按照刘恒华主张的3445.00元在岗职工工资标准计算一次性伤残就业补助金符合法律规定。华星公司的该项上诉理由不成立，本院不予支持。关于护理费，一审根据刘恒华伤情确定按一人护理60天计算护理费无不当，华星公司关于护理费的上诉理由不成立。关于刘恒华工资标准问题，华星公司未提供由其掌握管理的证据证明刘恒华工资数额，其按照工伤保险费月缴费工资认定刘恒华工资数额的上诉理由不成立，本院不予支持；刘恒华主张月工资为8000.00元，该数额并不明显高于刘恒华所从事的矿井打钻工种的实际收入数额，在华星公司未提供由其掌握管理的工资表、考勤表等证据推翻上述主张的情况下，本院认定刘恒华的上述主张成立，据此，刘恒华停工留薪期工资计算为40000.00元。关于一次性伤残补助金差额问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。据此，劳动者因单位欠缴社会保险费提起诉讼主张损失，必须符合两个条件：一、用人单位没有办理社会保险手续；二、社保经办机构不能补办。结合本案，华星公司已为刘恒华办理了工伤保险手续且缴纳了保险费，刘恒华所诉的一次性伤残补助金差额部分不属于人民法院民事案件受案范围，刘恒华的该项上诉理由不成立，本院不予支持；一审判决驳回刘恒华该项诉讼请求亦不当，应依法驳回刘恒华关于该事项的起诉。综上，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山东省沂源县人民法院（2014）源民初字第1244号民事判决的第二项，即：（二）驳回刘恒华的其他诉讼请求。二、变更山东省沂源县人民法院（2014）源民初字第1244号民事判决的第一项为：福建华星建设工程有限公司支付刘恒华一次性伤残就业补助金41340.00元，停工留薪期工资40000.00元、护理费3600.00元合计84940.00元，于本判决生效之日起十日内履行。三、驳回刘恒华关于一次性伤残补助金差额事项的起诉。四、驳回刘恒华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10.00元，二审案件受理费20.00元，均由福建华星建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈燕萍审 判 员  李居滨代理审判员  冯慧芳二〇一六年七月二十五日代理书记员  孙梦莹