广东省南雄市人民法院民 事 判 决 书（2015）韶雄法民一初字第380号原告：刘秀华，男，汉族，住址：广东省南雄市。现住：南雄市。身份证号码：×××0719。委托代理人：郭文学。被告：韶能集团广东绿洲纸模包装制品有限公司。统一社会信用代码91440282730452391L。住所：南雄市。法定代表人：谢泰波，男，××年××月××日出生，汉族，住址：广东省韶关市浈江区。系该公司董事长（兼任总经理）。委托代理人：陈雪梅，女，××年××月××日出生，汉族，住址：广东省韶关市曲江区。被告：何万雄，男，汉族，住址：南雄市。身份证号码：×××1118。委托代理人：李英桂，系广东永顺律师事务所律师。第三人：张发建，男，汉族，住址：广东省南雄市。身份证号码：×××1114。委托代理人：肖胜飞，系广东韶大律师事务所律师。原告刘秀华诉被告韶能集团广东绿洲纸模包装制品有限公司（以下简称：绿洲公司）、被告何万雄、第三人张发建义务帮工人受害责任纠纷一案，本院于2015年11月24日立案受理后，依法由审判员朱祖良适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘秀华及其委托代理人郭文学、被告绿洲公司的委托代理人陈雪梅、被告何万雄及其委托代理人李英桂、第三人张发建及其委托代理人肖胜飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘秀华诉称：2014年9月27日上午原告运送浆板到被告处，在卸板过程中，被告卸车业务的员工叫原告帮忙向浆板底下垫木头，原告在地上捡木头时不慎被被告卸车业务的员工撬下的浆板砸到右手，造成原告右手食指、中指、无名指、尾指粉碎性骨折，后送至韶关市粤北人民医院住院治疗188天，花去医药费57675.86元。出院后，原告的伤情经广东北江法医临床司法鉴定所鉴定为八级伤残。另原告在住院治疗期间，被告绿洲公司只支付了医疗费22300元，被告何万雄只支付了医疗费5370元，原告单位现代物流公司垫付了10000元，原告支付医药费20005.86元。原告请求人民法院依法判决两被告和第三人连带赔偿原告医疗费20005.86元（57675.86元-22300元-5370元-10000元）、误工费36057元（按运输行业标准59017元／年计算，从受伤之日至评残前一日共计233天）、护理费20600元（单人护理188天＋双人护理18天，共计206天，按100元／天计算）、住院伙食补助费18800元（住院188天，按100元／天计算）、残疾赔偿金198540.3元（按城镇居民标准计算20年×30%）、伤残鉴定费2000元、精神损害抚慰金15000元、营养费2000元、交通费1388.5元、住宿费1150元，共计315541.66元。本案诉讼费由被告和第三人承担。被告绿洲公司辩称：原告认为何万雄是答辩人员工与事实不符。何万雄是承包货物装卸的承包人，不属于答辩人的员工。装卸货物工作属于何万雄承包业务的正常内容，其所雇佣员工张发建在从事雇佣活动中造成刘秀华受伤的，应由雇主何万雄承担责任。何万雄作为侵权责任人，已经支付原告5370元，原告也认可了该事实。而答辩人不是侵权人，且已经基于人道主义和及时抢救原则垫付了医药费22300元，尽到了应有的社会责任，不存在赔偿责任问题。对于答辩人垫付的费用，在此答辩人保留追索的权利。原告作为南雄市现代物流公司指派的送货司机，在卸货过程中协助承包人何万雄做力所能及的辅助性工作，是原告为了早点装卸完而为，有原告自身利益追求在内。原告因此工作受到损害，完全可以由原告自身所在的单位的劳动保险（工伤待遇）予以解决。综上所述，原告以虚拟的员工关系为由要求答辩人承担责任，没有事实和法律依据。原告的损失应当向真正的侵权责任人主张或向原告的用工单位申报工伤保险待遇，原告向答辩人提出的诉求依法无据，请人民法院依法驳回。被告何万雄辩称，被告韶能集团广东绿洲纸模包装制品有限公司与何万雄存在雇佣关系。首先，绿洲公司与何万雄、张发建之间存在管理与被管理关系，何万雄受雇于绿洲公司，从事该公司卸货工作，何万雄、张发建在接到绿洲公司通知后及时到该公司卸货，卸货过程中，听从该公司工作人员的安排和督促开展工作，卸货后，按绿洲公司指示退场。由此可知，在整个卸货开始、进程、终结等都受到绿洲公司的管理。双方存在鲜明的管理与被管理关系。其次，何万雄、张发建所从事的是临时性、对于绿洲公司而言系非主营业务。只要绿洲公司收到货物，就通知何万雄等到该公司进行卸货，该项工作不具有连续性而是临时性，且对绿洲公司而言，卸货业务并非其主营业务，而系辅助性事务。再次，绿洲公司与何万雄、张发建之间权利义务充分体现意思自治原则。双方约定按件收费，具体按吨计算劳务费，这充分体现双方的意思自治。最后，由于被告韶能集团广东绿洲纸模包装制品有限公司所从事卸货的工具叉车损坏无法修复，在此情况下才由被告何万雄使用自己的叉车为其服务，但这与承揽关系有着本质的不同。综上所述，被告韶能集团广东绿洲纸模包装制品有限公司与何万雄存在雇佣关系，而不是承揽关系。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动致人损害的，雇主应承担赔偿责任的规定，本案原告诉请的医药费、误工费、护理费、伙食费、伤残赔偿金、伤残鉴定费、精神抚慰金、营养费等共计315541.66元依法应由被告韶能集团广东绿洲纸模包装制品有限公司承担，被告何万雄作为雇员，无需承担原告诉请项下的任何损失。第三人张发建述称，第三人同意被告绿洲公司的答辩意见，原告属于无偿、义务帮工，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十四条规定，第三人属于被告何万雄的雇佣人员，第三人应当不承担赔偿责任。经审理查明：原告是南雄市现代物流运输有限公司司机，于2014年9月27日上午运送被告绿洲公司的货物（浆板）到被告绿洲公司厂区内的仓库门口。被告绿洲公司请被告何万雄带上自己的叉车前去卸货，被告何万雄请第三人张发建一起去卸货。卸货费用按吨计算，由被告何万雄开具正式发票与被告绿洲公司结算卸货费用。第三人张发建的工资由被告何万雄按天数支付给第三人张发建。被告何万雄没有取得驾驶叉车的资格。卸货时，被告何万雄叫第三人张发建到车上将捆扎货物的铁丝剪断并将货物翻下来，被告何万雄叫原告帮忙向浆板底下垫木头，被告何万雄则开着自己的叉车将从车上卸下的货物运送到被告绿洲公司仓库内堆放。卸货期间，原告在地上捡木头时被第三人张发建翻下的浆板砸到右手，造成原告右手受伤。原告受伤后被送至粤北人民医院住院治疗188天，于2015年4月3日出院，花费医疗费共计57668.92元。出院诊断：右手毁损伤；右第2-4掌骨开放性粉碎性骨折；右拇指、小指近骨指骨开放性粉碎性骨折；右手掌深动静脉弓开放性骨折；右拇环小指屈肌腱开放性断裂伤；右手背皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱：骨科住院期间陪护2人（2014-9-27至2014-10-15），康复科住院期间陪护1人（2014-10-16至2015-4-3）。原告于2015年4月10日委托广东北江法医临床司法鉴定所对原告的伤病关系＋伤残程度鉴定，该所于2015年4月23日作出广北司鉴所（2015）临鉴字第120号鉴定意见书，鉴定意见：（一）刘秀华右手指活动功能部分丧失与本次意外事故存在直接因果关系。（二）刘秀华右手指活动功能部分丧失评定为Ⅷ（八）级伤残。庭审中，被告何万雄对该鉴定意见提出异议，要求重新鉴定，但未在规定时间内提出书面的重新鉴定申请。原告在住院治疗期间，被告绿洲公司支付了医疗费22300元，被告何万雄支付了医疗费5370元，原告所在单位南雄市现代物流运输有限公司垫付了10000元，剩余医疗费19998.92元由原告支付。另查明，被告绿洲公司（甲方）与被告何万雄（乙方）于2013年7月1日签订《装卸搬运服务合同》，合同期限从2013年6月1日至2013年7月31日止，合同约定，乙方负责甲方销售产品等（简称货物）的装卸搬运工作，负责组织装卸人员及工作管理，自备卸货叉车和其他必要的工具等。甲方及时确认乙方按要求已完成的货物装卸工作量，每次或每天签认相关作业记录凭证，按月汇总乙方装卸作业邓费用清单并提供一份给乙方。乙方负责甲方应支付装卸费用相关税务发票提供和相关税费的支付。甲方据税务发票和经双方签认的装卸作业记录表及相关汇总表于下月前向乙方以转账方式支付上月装卸费用。合同期满后，双方未续签合同。又查明，原告既是南雄市现代物流运输有限公司的司机，又是南雄市现代物流运输有限公司运输车辆粤F×××××车辆的投资合伙人，从事道路运输工作。原告于2013年7月10日取得位于南雄市三秀花园锦华阁×号楼×××号房屋所有权证（粤房地权证雄字第××号），并居住在该房屋。上述事实，有原告提供的身份证复印件、绿洲公司关于刘秀华受伤事件的处理意见、××诊断书、出院小结、广东省医疗收费票据（3张）、广东北江法医临床司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票、住宿费收据、交通费票据、刘秀华房产证、机动车驾驶证、行驶证、经营协议，被告绿洲公司提供的《装卸搬运服务合同》、《物资搬运、装卸作业记录表》、发票、请款单、进账单、原告妻子姚红莲收取何万雄支付医药费的《收据》、2014年7、8、9月份员工工资表、《工作证、访客证、临时工作证管理规定》、何万雄临时工作证复印件、正式员工工作证样板复印件、韶关市新城兴建筑工程有限公司证明、清远市新恒基机电工程有限公司证明、深圳市双鹤集装箱运输有限公司证明、深圳市元科国际货运代理有限公司证明、张贵与何万雄电话录音及录音内容、公司简介、运输合同、记账凭证、运输发票、提（送）货单，以及询问笔录、庭审笔录附卷为证。本院认为：本案是义务帮工人受害责任纠纷。被告绿洲公司请被告何万雄卸货，被告何万雄自带叉车前往卸货，卸货费用按吨计算，由被告何万雄开具正式发票与被告绿洲公司结算卸货费用，被告何万雄与被告绿洲公司之间是承揽法律关系。被告何万雄请第三人张发建去卸货，由被告何万雄按天数发工资给第三人张发建，第三人张发建与被告何万雄之间是劳务关系。卸货期间，被告何万雄叫原告帮忙向浆板底下垫木头，原告与被告何万雄之间是义务帮工关系。原告在帮工过程中，被第三人张发建翻下的桨板砸伤右手，原告的损失应由作为承揽人、接受劳务一方、接受无偿提供劳务一方（××）的被告何万雄承担赔偿责任。因被告绿洲公司对承揽人的选任存有过错，被告绿洲公司应承担相应的责任。本院认定原告的损失由被告绿洲公司承担20%的赔偿责任、被告何万雄承担80%的赔偿责任。原告要求被告绿洲公司、被告何万雄、第三人张发建连带赔偿原告损失的诉讼请求，本院不予支持。庭审中，被告何万雄对原告提供的鉴定意见书提出异议，要求重新鉴定，但未在规定时间内提出书面的重新鉴定申请，视为其自动放弃重新鉴定申请。本院对原告提供的鉴定意见书予以采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告的各项损失计算如下：医疗费：原告诉请20005.86元（57675.86元-22300元-5370元-10000元）。根据原告提供的三张医疗收费票据反映，原告实际发生的医疗费为（57542.86元＋110元＋16.06元）=57668.92元，其中：被告绿洲公司支付了22300元、被告何万雄支付了5370元、原告所在单位垫付了10000元、原告支付19998.92元，本院予以确认。对原告超出部分诉请，本院不予支持。住院伙食补助费：原告诉请18800元（住院188天，按100元／天计算）。原告住院188天，原告诉请18800元，本院予以支持。营养费：原告诉请2000元。原告虽未提供医嘱，但根据原告的伤情考虑，本院酌情支持1000元。对原告超出部分诉请，本院不予支持。护理费：原告诉请20600元（单人护理188天＋双人护理18天，共计206天，按100元／天计算）。根据原告提供的疾病诊断书、出院小结反映，原告住院188天，骨科住院期间陪护2人（2014-9-27至2014-10-15）、康复科住院期间陪护1人（2014-10-16至2015-4-3），即需陪护2人是18天、需陪护1人是170天，按单人算，护理费计算天数是206天。原告诉请206天×100元／天=20600元，本院予以支持。误工费：原告诉请36057元（按运输行业标准59017元／年计算，从受伤之日至评残前一日共计233天）。原告从受伤至评残前一日（即2015年4月22日）共计207天，原告误工时间应按207天计算。原告是南雄市现代物流运输有限公司的司机，又是南雄市现代物流运输有限公司运输车辆粤F×××××车辆的投资合伙人，从事道路运输工作，原告诉请按《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》中交通运输、仓储和邮政业标准59017元／年计算误工费，本院支持按交通运输、仓储和邮政业中道路运输业标准52574元／年计算误工费，其误工费计算为207天×52574元／年=29816.28元。对原告超出部分诉请，本院不予支持。交通费：原告诉请1388.5元。原告虽提供有交通费票据，但有的票据没有反映时间、地点或乘车人，有的票据则反映原告及其妻子姚仁莲在原告住院期间多次往返南雄-韶关或韶关-南雄，与原告连续住院的情况不符，所以，本院予以部分采信，考虑原告住院时间较长的实际情况，酌情支持300元。对原告超出部分诉请，本院不予支持。住宿费：原告诉请1150元。原告住院期间需陪护2人的时间有18天，原告诉请陪护人员住宿费，理由正当，根据原告提供的住宿费收据反映，住宿费金额为700元，本院予以支持。对原告超出部分诉请，本院不予支持。残疾赔偿金：原告诉请198540.3元（按城镇居民标准计算20年×30%）。因原告居住在城镇，又从事道路运输工作，原告诉请按城镇居民标准计算残疾赔偿金，理由正当，但应参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》中城镇居民人均可支配收入标准30192.9元／年计算。本院予以支持。原告的伤情经评定为八级伤残，原告的残疾赔偿金计算为30192.9元／年×20年×30%=181157.4元。对原告超出部分诉请，本院不予支持。伤残鉴定费：原告诉请2000元。根据原告提供的鉴定费发票反映，原告花费伤残鉴定费2000元，原告诉请2000元，本院予以支持。精神损害抚慰金：原告诉请15000元。结合原告的伤残程度、被告的侵权责任、当地的生活水平等因素综合考虑，原告该诉请金额过高，本院酌情支持10000元。对原告超出部分诉请，本院不予支持。综上，原告损失共计322042.6元，由被告绿洲公司赔偿20%即322042.6元×20%=64408.52元，扣减被告绿洲公司已支付的22300元，被告绿洲公司实际还应赔偿42108.52元给原告；由被告何万雄赔偿80%即322042.6元×80%=257634.08元，扣减被告何万雄已支付的5370元，被告何万雄实际还应赔偿252264.08元给原告。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十四条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告韶能集团广东绿洲纸模包装制品有限公司应在本判决生效之日起五日内赔偿42108.52元给原告刘秀华。二、被告何万雄应在本判决生效之日起五日内赔偿252264.08元给原告刘秀华。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3017元，由原告刘秀华负担135元、被告韶能集团广东绿洲纸模包装制品有限公司负担300元、被告何万雄负担2582元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  朱祖良二〇一六年二月十八日书记员  彭淑秋附：一、代管物标的款收款单位：南雄市人民法院账号：65×××42开户行：中国银行韶关南雄支行（汇款时请务必注明案件案号）二、相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医药费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十四条帮工人因帮工活动遭受人身损害的，××应当承担赔偿责任。××明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由××予以适当补偿。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。