江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏10民终391号上诉人（原审原告）王丽娟。上诉人（原审被告）江苏邗江联合村镇银行股份有限公司，住所地在扬州市维扬路399号桐园商业1号楼101-105、301、401号。法定代表人郑建强，董事长。委托代理人缪静，该公司员工。委托代理人朱蕾，江苏理华律师事务所律师。上诉人王丽娟因与被上诉人江苏邗江联合村镇银行股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服扬州市邗江区人民法院(2014)扬邗民初字第03427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月25日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明：2013年4月，原告王丽娟（乙方）与被告联合银行（甲方）签订《劳动合同书》一份，约定：1、劳动合同期限为固定期限，自2013年5月1日至2016年4月30日；2、工作内容和工作地点，根据甲方工作需要，经协商乙方同意从事客户经理工作；3、工作时间爱你和休息休假，实行标准工时工作制，甲方安排乙方媒体工作时间不超过8小时，每周不超过40小时；4、劳动报酬，甲方以法定货币形式按每月支付乙方工资，发薪日为每月15日前；5、双方特别约定条款,①从合同签订之日起算，入行8个月内，工作业绩需达到双方约定的任务指标，若未能完成约定的指标，乙方同意提前解除劳动合同关系，②…。2013年4月28日，原告签订被告处的《关于下达邗江联合村镇银行2013年度经营任务指标的通知》，其中规定客户经理最低存款任务考核基数为年日均存款500万元，年贷款客户任务基数为40户。根据被告提供的《落聘人员签到本、转岗人员签到本》，2014年1月20日至3月25日期间，原告王丽娟在签到簿上签到接受培训。根据原告提供的与被告公司缪静的视听资料，缪静让原告不要到单位上班了。2014年3月26日后原告未再到被告处工作。2014年4月11日，被告向原告发出《解除劳动合同证明书》，内容为“该人员与本单位订立的劳动合同已于2014年4月11日解除，特此证明”。江苏邗江联合村镇银行股份有限公司文件苏邗联银〔2013〕106号关于印发《邗江联合村镇银行聘任聘用管理办法》的通知，第十七条规定，解聘，待岗员工经教育培训仍未争取上岗且自待岗之日起满三个月的，单位予以解除劳动合同。被告处2013年4月18日苏邗联银〔2013〕46号关于印发《邗江联合村镇银行薪酬管理制度》的通知，第九章附加工资中（4）过节费规定，国家法定节假日及行庆日全员过节费。过节费无论岗位、级别，一律平等。按每人10000元/年安排。原告陈述被告解除劳动合同的理由是因原告未完成任务指标，并认可未完成被告的任务指标，但陈述未完成任务指标的原因是被告停止其发放贷款的工作。被告对原告陈述解除合同的理由认可，对停止发放贷款的陈述不予认可。被告联合银行成立日期为2013年4月24日。被告陈述原告自2013年2月至4月期间帮忙筹备被告的成立工作。被告已发放原告2013年5月至2014年4月期间的月平均工资为2295.36元。2014年，原告向扬州市邗江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付：1、违法解除劳动合同赔偿金16347元；2、代通知金5449元；3、2013年过节费（年终红包）10000元；4、2013年年绩效工资（年终奖）25000元；5、市场营销津贴6000元。该仲裁委于2014年10月13日裁决：被告支付原告代通知金2295.36元，驳回其他仲裁请求。原告不服该裁决诉至本院。本案争议焦点为：1、原告要求被告支付2013年过节费、绩效工资（年终奖）、市场营销津贴有无事实和法律依据；2、被告是否存在违法解除劳动合同的情形，若存在，原告主张的经济赔偿金应如何计算；3、原告要求被告支付代通知金应否得到支持；关于争议焦点一，原审认为，根据被告苏邗联银〔2013〕46号关于印发《邗江联合村镇银行薪酬管理制度》的通知第九章附加工资中（4）过节费规定，国家法定节假日及行庆日全员过节费。过节费无论岗位、级别，一律平等。按每人10000元/年安排。原告系被告员工，原告有权按照通知中的规定享受权利，故原告主张被告支付过节费于法有据，应予支持。鉴于原、被告签订劳动合同的时间为2013年5月，而制度中规定的过节费为每人10000元/年，故原审确认被告应支付原告过节费为6667元（10000元/年÷12×8）。关于原告主张的市场营销津贴，原告就此举证了《关于发放客户经理目标市场营销津贴的通知》，因被告对该证据的真实性不予认可，而原告又未能提供其他证据，故对该主张原审不予支持。关于原告主张的绩效工资（年终奖），因被告不认可，且双方签订的劳动合同中并没有约定，而原告未能提供其他证据，故对该主张原审不予支持。关于争议焦点二，原审认为，被告系违法解除原、被告之间的劳动合同，应支付赔偿金9386元。虽双方约定从合同签订之日起算，入行8个月内，工作业绩需达到双方约定的任务指标，若未能完成约定的指标，原告同意提前解除劳动合同关系，但根据被告处聘任聘用管理办法的通知，待岗员工经教育培训仍未争取上岗且自待岗之日起满三个月的，单位予以解除劳动合同。原告自2014年1月20日待岗接受培训，在待岗之日起满三个月，即至2014年4月20日被告方可解除劳动合同，但被告于2014年3月25日通知原告不要上班并于2014年4月11日解除劳动合同，不符合被告处制度的规定，故应当认定为违法解除双方之间的劳动关系。因被告违法解除劳动合同，原告有权要求被告支付赔偿金。关于赔偿金的年限，因原告于2013年2月至4月期间筹备被告成立事宜，故此期间的工作年限应计算至被告处的工作年限。即被告应支付原告的赔偿金为6886元(2295.36元×1.5×2)。关于争议焦点三，原审认为，用人单位无过失性辞退劳动者时需支付代通知金，而本案中，被告系违法解除双方之间的劳动关系，故原告主张被告支付代通知金于法无据，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、被告江苏邗江联合村镇银行股份有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付原告王丽娟过节费6667元；二、被告江苏邗江联合村镇银行股份有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付原告王丽娟赔偿金6886元；二、驳回原告王丽娟的其他诉讼请求。如果按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法减半收取5元，由被告江苏邗江联合村镇银行股份有限公司负担。宣判后，王丽娟不服，向本院提起上诉，其上诉的主要理由为：1、原审认定赔偿金数额有误，我方对于赔偿金数额计算基数不予认可，我从2013年2月至用人单位处，平均工资为6016.19元，故赔偿金数额为18048.58元；2、2013年过节费应为10000元，我实际到用人单位的时间应为2013年2月，故过节费应当按照10000元计发；3、用人单位延期签订劳动合同，应当给付一个月未签订劳动合同的赔偿款项12032.38元；四、我在诉讼过程中，已经举证证明我应当享受绩效工资，和市场营销津贴，原审认为我方没有证据证实，有失公允；综上，请求二审人民法院依法改判。联合村镇银行的答辩意见为：关于王丽娟要求给付未签订劳动合同的费用的上诉请求，因原审中并未提出，故二审不应理涉，关于绩效工资、市场营销津贴，王丽娟并未提供相关依据，其也无事实依据，故不能成立，其他同我方上诉状意见。宣判后，联合村镇银行不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉的主要理由为：1、原审认定对于过节费的发放条件认定事实不清，适用法律错误，我方相关文件虽有发放过节费的相关规定，但是其一律平等是指岗位、级别上的平等，而非工作表现上的平等，王丽娟未完成任务指标，其不应享受过节费，且我方已经支付了部分过节费；2、我方解除与王丽娟之间的劳动合同，是根据双方劳动合同的约定，王丽娟在2013年12月31日前未完成任务指标，我方在给付了相关费用后，解除劳动合同，属于合法解除，原审认定事实，适用法律有误，请求二审人民法院依法改判。王丽娟的答辩意见为：对于绩效工资与营销津贴，我已经提供了相关证据，其他证据由用人单位保存；试用期应当包含在劳动合同期内，我认为解除劳动合同是不合法的。二审期间，联合村镇银行提供下列证据：1、过节费发放表，证明由部分过节费王丽娟已经领取。2、王丽娟实际任务完成情况表，证实王丽娟业绩完成情况。二审查明事实与原审查明事实基本一致。另，二审中，王丽娟对于部分过节费已经领取的事实予以确认，但其认为有7000元联合村镇银行没有发放，工资表中有2000元就是过节费。对于任务完成情况表，其认为基础任务未完成是事实，但是是由于联合村镇银行将其完成的任务划到其他人名下，才导致其未完成任务。本案二审的争议焦点为：1、联合村镇银行未支付王丽娟的过节费数额应当如何认定，原审确认数额是否适当？2、王丽娟主张联合村镇银行发放绩效工资以及市场营销津贴是否有事实与法律依据？3、联合村镇银行解除与王丽娟之间的劳动合同是否合法？4、如果联合村镇银行属违法解除，原审确认的赔偿金数额的基数是否适当？关于争议焦点1，本院认为：根据联合村镇银行关于印发《邗江联合村镇银行薪酬管理制度》的通知第九章附加工资中（4）过节费规定，国家法定节假日及行庆日全员过节费。过节费无论岗位、级别，一律平等，按每人10000元/年安排，虽二审中联合村镇银行提供证据证实其发放了部分过节费，但是对于已经直接支付给王丽娟的依据并不充分，现王丽娟认为有7000元未予发放，故对于王丽娟该主张，本院予以支持，联合村镇银行应当支付王丽娟过节费7000元。对于原审确认王丽娟过节费数额，因王丽娟在二审中确认已经收到部分费用，故本院依法予以调整。关于争议焦点2，本院认为：王丽娟主张联合村镇银行发放绩效工资以及市场营销津贴事实依据不足。二审中，王丽娟对于其基础任务未完成的事实予以认可，但是其认为是因为联合村镇银行将其完成的任务划归他人名下所致，对于其主张，其应当提供证据予以证实，由于其未提供相关证据证实，故其主张不能成立，本院依法不予支持。关于争议焦点3，本院认为：根据联合村镇银行聘任聘用管理办法的通知，待岗员工经教育培训仍未争取上岗且自待岗之日起满三个月的，单位予以解除劳动合同。但是联合村镇银行未满三个月即单方解除了与王丽娟的劳动合同，不符合该制度的规定，亦违反了劳动合同法的相关规定，故应当认定联合村镇银行违法解除与王丽娟劳动关系。原审认定并无不当，本院亦依法确认，联合村镇银行认为其合法解除的上诉意见不能成立，本院依法不予采信。关于争议焦点4，本院认为：原审对于王丽娟赔偿金数额认定的基数有误，应予纠正。对于王丽娟离职前十二个月平均工资的计算，过节费亦属于工资范畴，原审并未计入，故本院对于王丽娟离职前十二个月平均工资数额予以调整，由于王丽娟二审中确认在其工资数额中有2000元系过节费，联合村镇银行应发10000元过节费中8000元应计入工资总额，故王丽娟十二个月平均工资数额为35544.32/12=2962.02元，其赔偿金数额为2962.02*1.5*2=8886.06元。对于王丽娟认为平均工资为6016.19元的上诉理由，因其未提供相关依据证实，本院依法不予采信。综上，原审事实认定清楚，但鉴于二审部分事实发生改变，本院依法予以改判，至于王丽娟二审中提出用人单位延期签订劳动合同，应当给付一个月未签订劳动合同的赔偿款项12032.38元的上诉请求，因其未在原审中提出，本院依法不予理涉。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《江苏省工资支付条例》第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：、一、撤销扬州市邗江区人民法院（2014）扬邗民初字第3427号民事判决；二、江苏邗江联合村镇银行股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付王丽娟过节费7000元；三、江苏邗江联合村镇银行股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付王丽娟赔偿金8886.06元；四、驳回王丽娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由江苏邗江联合村镇银行股份有限公司承担；二审案件受理费10元，由江苏邗江联合村镇银行股份有限公司承担5元，王丽娟承担5元（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  王 勇审 判 员  刘文辉代理审判员  杨 帆二〇一六年七月十三日书 记 员  陈凤至