本溪市溪湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0503民初183号原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司，地址沈阳市沈河区文萃路56号。法定代表人李明，系该公司董事长。委托代理人刘健,系辽宁圣瀛律师事务所律师。被告辽宁中医药大学，地址沈阳市皇姑区崇山东路**号。法定代表人杨关林，系该校校长。委托代理人李野，系该校工作人员。委托代理人孙冰，系辽宁开宇律师事务所律师。原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司诉被告辽宁中医药大学建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司委托代理人刘健,被告辽宁中医药大学委托代理人孙冰已到庭。本案现已审理终结。原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司诉称，原、被告于2014年8月3日签订建设工程施工合同，被告将“本溪校区建设项目一期山地平整工程”发包给原告，原告完成全部工作，双方对工程总量予以确认，经过司法鉴定，被告尚欠原告工程款6625328.18元，利息731971.85元，经原告多次催要至今未付，故诉至法院。被告辽宁中医药大学辩称，双方于2014年8月13日签署的《建设工程施工合同》第三部分专用条款第25.2条约定，工程量“最终按实际发生量审计确认”。第26条工程款（进度款）规定：“双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：土石方工程量完成50%时，支付合同总价款的30%；完成工程量100%时再支付合同总价款的40%；提交竣工报告，经审计定案后，再支付合同总价款的25%；剩余5%作为工程质量保修金（期限为1年），无工程质量问题一年后无息返还。”根据上述约定，涉案工程最终的工程总量及工程价款总额应当以审计定案的结果为准，未经审计不能确定最终的工程量和工程价款。其次，双方在合同中对第三期付款附加了付款条件，即审计定案，在审计定案前该付款条件并未成就，被告不应付款。因此原告的诉讼请求既不是合同最终决算金额，亦不符合合同约定的付款条件，且鉴定报告不能作为工程价款依据，故请法院依法驳回原告诉讼请求。经审理查明，原、被告于2014年8月13日签订《建设工程施工合同》，合同约定原告承建被告辽宁中医药大学本溪校区建设项目一期山地平整工程，承包范围为土方开挖及场内倒运；土方开挖及外运；石方爆破；石方运输；填土碾压及围挡施工。计划开工日期2014年5月26日，计划竣工日期2014年6月26日。合同价款采用固定单价方式确定，签约合同价为11333224.28元。工程量的确认为按招标文件要求，实际工程量增减不足10%的情况，工程量及造价均不予调整，若工程量增减10%（不含10%）以上，工程量予以调整，但单价不变，增减的工程量以招标人代表、总监理工程师同意为主，最终按实际发生量审计确认。工程款支付为双方约定的工程款支付的方式和时间：土石方工程量完成50%时，支付合同总价款的30%；完成工程量100%时再支付合同总价款的40%；提交竣工报告，经审计定案后，再支付合同总价款的25%；剩余5%作为工程质量保修金(期限为1年)，无工程质量问题一年后无息返还。工程变更为由于设计变更和合同内容调整而引起的工程量变化，可执行原中标单价进行调整，如增加新的工作量清单项目按如下原则确定：根据2008年《辽宁建设工程计价依据建筑、装饰装修、安装、市政、园林绿化工程计价定额》执行，工程竣工验收合格后，14个工作日内结清所有变更工程款。原告于2014年6月15日进场施工，2014年11月12日竣工，于2014年11月27日提交工程竣工验收申请报告，2014年12月9日经监理单位、被告签署竣工验收报告，2014年12月18日验收合格。被告分别于2014年10月31日向原告支付工程款3399967.28元，于2014年12月3日支付工程款4533289.71元，于2015年9月10日支付工程款3286635.05元，合计已支付合同内约定价款（11333224.28元）99%的工程款11219892.04元。另查明，经原告申请，辽宁博众工程造价咨询有限公司作出辽宁博众咨字201605125辽宁中医药大学本溪校区建设项目一期山地平整工程《工程造价司法鉴定报告书》，鉴定结果为工程造价鉴定金额18046076.70元。被告对该鉴定报告提出《鉴定异议书》，鉴定机构作出《关于对被申请人提出的〈鉴定异议书〉的回复》，将鉴定报告予以修正，修正后工程造价鉴定金额为17845220.22元。本院所确认的上述事实，有建设工程施工合同、投标文件和中标通知书、施工现场签证单、第三方测绘单位实测土石方计算情况说明，工程竣工验收申请报告、单位工程交工验收证明、单位工程竣工验收报告、竣工报告、结算书、工程支付申请表、发票、电汇凭证、辽宁中医药大学本溪校区建设项目一期山地平整项目付款承诺书、关于土石方工程石方爆破节点问题的论证会会议纪要、工程造价司法鉴定报告书、关于对被申请人提出的《鉴定异议书》的回复及双方当事人陈述等证据材料在卷为凭，这些证明材料经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，系双方真实的意思表示，不违反法律规定，双方应恪守约定，履行各自义务。案涉工程已经完工并经验收合格，且质保期业已期满，被告应当按合同约定履行支付工程款的义务。关于该工程造价，鉴定机构出具的《工程造价司法鉴定报告书》（以下简称“鉴定报告”）及《关于对被申请人提出的〈鉴定异议书〉的回复》（以下简称“回复”），该工程造价为17845220.22元，庭审时已组织双方当事人及鉴定人员对该鉴定报告及回复进行了质证，鉴定人员亦出庭接受原、被告双方质询，其依据施工图纸、现场签证单、竣工验收报告等材料并实地勘察、测量工程现场作出该鉴定结论，客观、真实，该鉴定机构主体合格且鉴定程序合法。鉴定过程中被告均不配合、不予提供资料，现鉴定结论作出后，被告除表示不认可鉴定结论外，并未提出相应证据证明鉴定结论数额不准确、不真实，也未提出能够证明案涉工程造价的证据。综上所述，本院对该鉴定报告及回复予以采信。根据鉴定结论，案涉工程造价为17845220.22元，被告已支付工程款11219892.04元，尚欠原告工程款6625328.18元，故对原告的诉讼请求本院予以支持。关于利息一节，依照合同约定，应自内结清所有变更工程款，利息从应付工程价款之日计付，案涉工程于2014年12月18日竣工验收合格，故利息应自竣工验收合格后14个工作日后即2015年1月9日开始计算。关于被告提出案涉工程未经审计不成就付款条件的辩解，庭审中被告同时表示无法确定审计时间，案涉工程自2014年11月12日竣工，质保期亦期满，被告至今尚未进行审计，怠于履行合同义务，且在诉讼过程中亦给予被告进行审计的合理时间但被告仍无法确定审计时间，现司法鉴定结论已经能够体现案涉工程的造价，故对被告的该辩解本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第十六条、第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告辽宁中医药大学于本判决生效之日起十日内给付原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司工程款6625328.18元并承担自2015年1月9日起自本判决确定的给付之日止的利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63301元、财产保全费5000元、鉴定费197668元共计265969元由被告辽宁中医药大学负担（直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  张源远人民陪审员  刘 莹人民陪审员  陈 英二〇一六年七月二十八日书 记 员  梁 莹附：本案适用的法律条文、司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。