湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘01民终112号上诉人（原审原告）：湖南一七创业服务有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区。法定代表人曾志宏，董事长。委托代理人吴东旭，湖南东方阳光律师事务所律师。被上诉人（原审被告）柳红，住湖南省临湘市。上诉人湖南一七创业服务有限公司（以下简称一七创业公司）因与被上诉人柳红劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称原审法院）（2015）岳民初字第06084号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认定：柳红于2015年3月10日到一七创业公司工作，双方口头约定试用期月工资1800元，转正后工资2300元，因双方一直没有签订书面劳动合同，且用人单位未为劳动者购买社会保险，柳红遂于2015年6月10日自公司离职。离职后，柳红即以一七创业公司未给其缴纳社保、未足额发放工资、未签订劳动合同为由向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求一七创业公司支付拖欠的工资1123元、双倍工资3600元并补缴社保。仲裁委于2015年8月19日作出裁决：一七创业公司支付柳红拖欠的工资1123元、双倍工资3600元，驳回其他仲裁请求。一七创业公司不服，遂诉至原审法院。原审法院另认定：一七创业公司已将柳红的3月份、4月份工资予以发放，5月工资尚未发放。柳红2015年6月18日大学毕业。原审法院认为：劳动者的合法权益应当得到保护，本案的争议焦点在于一七创业公司与柳红之间是否建立合法有效的劳动关系。从案件查明的事实看，柳红2014年11月7日离校，年满23周岁，虽未与一七创业公司签订书面劳动合同，但是已经实际从事了口头协议约定的工作内容。原审法院认为，首先，原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》规定：“公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人和家庭保姆等不适用劳动法”，上述内容并未将未毕业的大学生包括在内。柳红虽尚未从学校毕业，但其亦为劳动力市场的自由劳动者，学生身份并不限制其作为普通劳动者加入劳动力团体；其次，原劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第十二条规定，在校生勤工助学的，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。前述内容仅指在校学生不以就业为目的，参加短期或不定期劳务工作以获取一定劳务报酬的情况，而不包括大学生就业情况；第三，在订立劳动合同过程中，柳红、一七创业公司意思表示真实、明确，无期诈、威胁等情形，且双方约定的工作任务、劳动报酬等权利义务内容不违反法律法规，亦不存在显失公平的情形。因此，应认定一七创业公司与柳红形成合法有效的事实劳动关系。劳动者有获取劳动报酬的权利，用人单位不得无故克扣、拖欠劳动者工资。一七创业公司已根据柳红的考勤情况，将其3月、4月工资予以发放，并不存在拖欠情形。5月实际工作天数12天，应发工资1042元尚未发放，应当予以补足。柳红主张1123元超出部分没有事实及法律依据，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。案件中，用人单位自用工之日起即2015年3月10日与劳动者建立劳动关系，应当在2015年4月10日之前与劳动者订立书面劳动合同，但一七创业公司并未与柳红签订书面劳动合同，根据法律规定一七创业公司应当支付自用工次月首日起至满一年内向劳动者每月支付二倍的工资差额部分2209.09元（2015年4月10日至2015年6月10日），柳红主张3600元超出部分没有事实及法律依据，原审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第一款、第八十二条第一款，参照原劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第四条、第十二条之规定，判决：一、驳回一七创业公司的全部诉讼请求；二、限一七创业公司在判决生效之日起三日内支付柳红拖欠的工资1042元；三、限一七创业公司在判决生效之日起三日内支付柳红未签订书面劳动合同二倍工资差额部分2209.09元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由一七创业公司负担。上诉人一七创业公司不服原审判决，上诉称：2014年10月16日，一七创业公司经注册成立。公司成立后，柳红前来应聘，因柳红当时未毕业，与其就读学校之间存在人事关系，故无法与一七创业公司形成劳动关系，一七创业公司将其作为见习人员留在公司实习，给予其一定的实习补助，金额为每月1800元，柳红于2015年3月10日至6月10日在公司见习，期间因办理毕业事宜请假30天。而一审判决认定柳红虽为在校学生，但是属于自由劳动者，其与一七创业公司形成合法有效的事实劳动关系，明显属于认定事实不清。柳红在一七创业公司仅仅是在大学期间的学习，其在公司实习时也有别于一般工作人员，公司给予了其明显高于普通员工的自由，其可以随时请假回学校，而且时间很长，双方之间并没有建立事实上的劳动关系。综上，请求二审法院依法撤销原判，改判：1、一七创业公司无需支付柳红双倍工资；2、本案一、二审诉讼费用由柳红承担。被上诉人柳红答辩称：柳红于2015年3月10日入职一七创业公司，约定试用期工资1800元／月，转正后2300元／月，试用期一至三个月。柳红于2015年6月10日离职，5月份的工资未发放，期间因办理毕业事宜于5月18日至6月9日请假共23天，6月10日上午正常上班，下午向公司请辞。一七创业公司无故拖欠5月份工资1042元应予发放。自进入公司后，柳红曾就签订劳动合同事项向公司的法定代表人曾志宏询问过多次，强烈表示需要签订劳动合同，但曾志宏一直不同意与柳红签订劳动合同，从未说过未毕业不能签订劳动合同。故一七创业公司应向柳红支付双倍工资3600元。综上，请求二审法院在查清事实的基础上驳回一七创业公司的全部上诉请求，依法维持原判，以维护柳红的合法权益。本院二审查明的事实与原审法院查明的一致。本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点在于：一七创业公司应否支付柳红未签订书面劳动合同二倍工资差额部分2209.09元。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。经审查，一七创业公司与柳红于2015年3月10日建立劳动关系，应当在2015年4月10日之前与柳红订立书面劳动合同，但一七创业公司并未与柳红签订书面劳动合同，根据上述规定，一七创业公司应当支付自用工次月首日起至满一年内向柳红每月支付二倍的工资差额部分2209.09元。一七创业公司上诉提出柳红为在校大学生，系见习人员留在公司实习，未与公司形成劳动关系。经审查，一七创业公司未提供合法有效证据证明为柳红办理了见习或实习手续，且柳红系应届毕业生，到一七创业公司工作不属于不以就业为目的的短期务工。故一七创业公司该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人一七创业公司提出的上诉理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由湖南一七创业服务有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  熊晓震代理审判员  李维潇代理审判员  龙付送二〇一六年七月六日书 记 员  刘柏文附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。