宁夏回族自治区贺兰县人民法院民 事 判 决 书(2016)宁0122民初1770号原告宁夏凯晨电气集团有限公司，住所地宁夏回族自治区银川德胜工业园区。法定代表人朱建华，系该公司总经理。委托代理人尚凯，宁夏宁人律师事务所律师。被告北京城股建设工程有限公司，住所地北京朝阳区。法定代表人郭卫杰，系该公司执行董事。被告北京城股建设工程有限公司宁夏分公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县。负责人秦学锋，系该公司总经理。二被告共同委托代理人冯雪，北京富鼎律师事务所律师。原告宁夏凯晨电气集团有限公司（以下简称凯晨电气公司）与被告北京城股建设工程有限公司(以下简称北京城股公司)、北京城股建设工程有限公司宁夏分公司(以下简称北京城股宁夏分公司)买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月27日立案受理，依法由代理审判员郭晓方适用简易程序，于2016年5月24日公开开庭进行了审理。原告凯晨电气公司委托代理人尚凯，被告北京城股公司、北京城股宁夏分公司共同委托代理人冯雪均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告凯晨电气公司诉称，2013年6月17日，原告与被告北京城股建设工程有限公司宁夏分公司签订了《产品买卖合同》，约定由原告为被告位于银川市贺兰县中地奶牛养殖项目工地提供配电箱，合同总金额为42万元。双方约定“合同签订后，甲方付合同总额30%的产品备料款，设备到达现场验收后三日内再付30%的产品到货款，通电验收后付到合同总额的30%，剩余10%的货款为产品质保金，质保期为一年，到期后3日内一次性付清。”一方违约按违约部分的百分之二十承担违约责任。甲方未按期足额付款的，每延期一天承担0.5‰的逾期付款违约金。原告于2013年7月24日交付了符合合同约定的货物，并由被告出具了《产品交付验收单》。被告先后共支付了378000元，尚欠42000元的质保金未付。合同约定的质保期为一年，于2014年7月24日届满，应于2014年7月27日前一次性付清，经原告多次讨要，被告一直以各种理由推诿。现原告诉至本院，请求：1.判令二被告支付欠原告的42000元，并承担逾期利息20181元，共计62181元；2.判令二被告承担违约金8400元，以上金额共计70581元；3.本案诉讼费由被告承担。原告凯晨电气公司为证实自己的主张，当庭向法庭提交以下证据：证据一、《产品买卖合同》原件一份，欲证实原、被告双方于2013年6月17日签订《产品买卖合同》一份，合同标的为42万元，被告未按合同约定足额支付货款的，每延期一日承担万分之五的逾期付款违约金，一方违约按违约金额的百分之二十承担违约责任，被告指定本合同收货人是韩云华。经当庭质证，二被告对该证据的真实性、合法性、关联性没有异议，对于原告的证明目的我们认为依照该份合同的约定，尚未到被告进行支付质保金的时间，同时由于原告产品存在质量问题，被告有权不支付质保金的部分。证据二、产品交付验收单原件一份，欲证实原告已经按照合同约定将全部标的物交付给被告，交付的是合格产品。经当庭质证，二被告对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，但对于原告的证明目的我们认为，依照产品买卖合同的约定，被告在签署产品交货验收单时只是对产品名称，规格型号和数量进行了一个初步核对，不能证明产品本身没有质量问题。同时，合同中约定质量验收应以工程验收合格的验收报告为准。被告北京城股公司、北京城股宁夏分公司辩称，被告认为原告的三项诉请均不能成立。首先依照涉案合同约定，该合同总价款为42万元，由被告作为买方分4次向原告支付，前三笔共计货款总额的90%，被告均以依照合同约定向原告支付，最后一笔10%的部分，是原告这次主张的货款42000元，是合同项下的质保金，但由于原告依照合同交付的设备在交货后出现多种质量问题，影响了被告对设备的正常使用，同时，被告多次通知原告请其就上述的质量问题依照合同的约定履行售后服务的义务，但原告并未进行任何售后服务以解决问题，被告不得不自行更换维修，甚至另行购买配电箱，给被告带来实际支出和经济损失。因此被告认为，基于原告的产品质量问题，被告有权不支付质保金的部分，并不存在任何违约。而因为原告不应获得质保金，也就没有计算并获得违约金或逾期付款利息的基础。退一步而言，对于原告主张的违约部分20%的违约金，以及日利率0.5‰的逾期付款违约金，被告认为由于合同同时约定了两种违约金的计算方式，但基于一项可能存在的违约行为，原告应选择其中之一进行主张，同时主张两种方式进算之和，不仅明显有失公平，而且远远高于原告的实际损失，即银行利息。综上，被告认为原告的诉请均不能成立，请求法庭依法驳回。被告北京城股公司、北京城股宁夏分公司针对自己的主张向法庭提交以下证据：证据一、配电箱外观照片3张，欲证实原告提供的配电箱存在大面积生锈的情况，原告提供的配电箱存在质量问题。经当庭质证，原告的质证意见是，照片不能反映该物品为本案标的物，所以对该证据的关联性不予认可，关于被告的证明目的，合同中明确约定，配电箱全部为户外，需制作防雨帽，动力配电柜制作前后双开门，所以被告在使用照片中的配电箱过程中并没有按照合同约定制作相关防雨帽，被告的行为是造成配电箱呈现出照片所显示的原因。证据二、配电箱柜门照片三张，欲证实原告提供的配电箱质量不合格，同时，我们提请法庭审阅第三张照片，上面有原告的标识，可以证明是原告的产品。经当庭质证，原告的质证意见是，照片不能反映该物品为本案标的物，所以对该证据的关联性不予认可，因为原告除了本案之外，还给被告供应过货物，原告认可是公司的产品，但照片无法反应是否是本案的标的。关于被告的证明目的，被告在接收货物时，已经在产品交付验收单上签字确认，所以就如同被告所说，被告对产品规格型号，以及外观是认可的，也是合格的，至于照片中柜门脱落的问题，有可能是被告使用不当造成的，无法达到被告的证明目的。证据三、配电箱门锁照片三张，欲证实原告产品质量存在问题，且未能履行合同约定的售后服务，致使被告自行承担了维修支出造成损失。经当庭质证，原告的质证意见是，照片不能反映该物品为本案标的物，所以对该证据的关联性不予认可，因为原告除了本案之外，还给被告供应过货物，原告认可是公司的产品，但照片无法反应是否是本案的标的。关于被告的证明目的，首先，换锁的原因不得而知，也有可能是被告使用不当造成的，其次，照片中的货物明显也是没有制作防雨帽，最后，照片中的其他栅栏也是出现大量生锈现象，所以再次说明生锈现象并不是产品质量问题，而是被告户外使用，没有制作相应的防护措施，而且年限较长，肯定会出现生锈状况，不仅仅是照片中的货物。证据四、被告自行更换配电箱照片3张，欲证实原告产品存在质量问题，不仅影响了被告的正常使用及供电，而且也给被告造成了额外的更换费用。经当庭质证，原告对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，该份证据与本案无关。经当庭举证、质证，本院认证如下：原告凯晨电气公司提交的证据一、《产品买卖合同》原件一份，证据二、产品交付验收单原件一份，被告对真实性、合法性、关联性均无异议，本院对以上证据予以采信。被告北京城股公司、北京城股宁夏分公司提交的证据一、配电箱外观照片3张，证据二、配电箱柜门照片三张，证据三、配电箱门锁照片三张，证据四、被告自行更换配电箱照片3张，被告对以上证据均不予以认可，以上证据均系照片，无法证明该照片与本案具有关联性，该照片不能证实被告关于涉案配电箱存在质量问题的主张，故对以上证据本院不予采信。经审理查明，2013年6月17日，原告与被告北京城股宁夏分公司签订了《产品买卖合同》一份，约定由原告为被告北京城股宁夏分公司位于银川市贺兰县中地奶牛养殖项目工地提供配电箱，合同总价款为42万元。双方约定付款方式为合同签订后支付合同总额30%的产品备料款，设备到达现场验收后三日内再付30%的产品到货款，通电验收后付到合同总额的30%，剩余10%的货款为产品质保金，质保期为一年，到期后3日内一次性付清。合同中指定收货人为韩云华。合同第八条第1款约定一方违约按违约部分的百分之三十承担违约责任，第八条第2款约定未按期足额付款的，每延期一天承担0.5‰的逾期付款违约金。原告于2013年7月27日向被告北京城股宁夏分公司交付了合同约定的配电箱，并由合同中约定的指定收货人韩云华在《产品交付验收单》上签字确认。2013年9月5日，被告北京城股宁夏分公司向原告支付了378000元货款，尚欠42000元货款即质保金未付。现原告诉至法院，请求判如所请。本院认为，原、被告签订的《产品买卖合同》，真实合法有效，双方均应遵守诚实信用原则履行各自的义务。原告凯晨电气公司已于2013年7月27日向被告北京城股宁夏分公司交付了合同约定的配电箱，并由合同中约定的指定收货人韩云华在《产品交付验收单》上签字确认。合同约定通电验收后支付30%货款，被告北京城股宁夏分公司于2013年9月5日已向原告凯晨电气公司支付了90%货款即378000元，应视为被告对该配电箱已通电验收；合同中还约定对产品的质量验收以工程验收合格出具验收报告为准，质保期限为一年。2013年7月27日被告收到原告交付的配电箱，2013年9月5日被告向原告支付90%的货款378000元，虽然被告未出具验收报告，但该配电箱被告通电使用迄今已长达两年之久，早已超过合同约定的一年的保质期，应视为被告对该配电箱质量的认可。被告不能以未出具验收报告而无限期延长质保期，故质保期应当自2013年9月6日开始计算一年即2014年9月6日。被告未提交证据证实在质保期内涉案产品出现质量问题，现质保期已过，原告凯晨电气公司有权要求被告北京城股宁夏分公司支付质保金即剩余10%货款42000元。故对原告凯晨电气公司要求被告北京城股宁夏分公司支付下剩货款42000元的诉讼请求本院予以支持。被告北京城股宁夏分公司未按照合同约定支付货款已构成违约，应当承担相应的违约责任。《产品买卖合同》第八条第一款约定“一方违约按照违约部分的百分之二十承担违约责任”，现原告主张按照该条约定计算违约金即8400元（42000元×20%＝8400元）。合同第八条第二款约定“甲方未按期足额付款的，每延期一天承担0.5‰的逾期付款违约金”，原告主张依据该条约定以未付货款42000元按照日0.5‰的标准自2013年7月28日至起诉之日计算逾期付款利息。上述两条均系关于违约金的约定，属于重复约定，原、被告双方并未约定逾期付款利息，原告既主张违约金又主张利息损失缺乏事实和法律依据，对原告要求被告支付逾期付款利息20181元的诉讼请求本院不予支持。现被告北京城股宁夏分公司认为违约金约定过高应依法予以调整，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条第二款：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，在被告北京城股宁夏分公司给原告造成的损失无法确定的前提下，被告北京城股宁夏分公司向原告凯晨电气公司给付违约金的计算方式应当以实际损失为基础，在此基础上另行给付实际损失的百分之三十，即违约金应当为实际损失的1.3倍。原告凯晨电气公司的实际损失为拖欠货款的利息，应参照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍予以计算，计算起始时间应当为自2014年9月10日计算至起诉之日即2016年4月27日，核算为5465元（42000元×6.15%÷365天×594天×1.3＝5465元）。故原告要求被告支付违约金8400元的诉讼请求予以支持5465元，超出部分本院不予支持。被告北京城股宁夏分公司系被告北京城股公司设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，作为分公司虽不具有法人资格，但其依法登记设立，并有自己的组织机构和独立财产，可以从事与其法律地位相适应的活动，考虑到分公司不具有法人资格，本身承担责任能力不完整，分公司在其不能承担责任时要求总公司承担清偿责任符合客观实际。故被告北京城股公司应对上述债务在被告北京城股宁夏分公司不能足额清偿时承担补充清偿责任。被告辩称涉案配电箱存在质量问题，但未能提供有效证据予以证实，故本院对该辩称不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告北京城股建设工程有限公司宁夏分公司于判决生效之日起十五日内支付原告宁夏凯晨电气集团有限公司货款42000元及违约金5465元，共计47465元；被告北京城股建设工程有限公司对上述债务在被告北京城股建设工程有限公司宁夏分公司不能足额清偿时承担补充清偿责任；驳回原告宁夏凯晨电气集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费782元（已减半收取），由原告宁夏凯晨电气集团有限公司负担256元，由被告北京城股建设工程有限公司宁夏分公司、北京城股建设工程有限公司共同负担526元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。代理审判员  郭晓方二〇一六年七月三日书 记 员  刘晓静附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期分批履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第1页共11页