四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)泸民初字第35号原告四川省佳艺美庭企业管理有限公司。住所地四川省成都市武侯区。组织机构代码：77167949-6。法定代表人付佳，总经理。委托代理人ＸＸ，四川多元律师事务所律师。委托代理人徐晓中，四川多元律师事务所律师。被告广东省装饰有限公司四川分公司。住所地四川省成都市锦江区。组织机构代码：79580372-X。负责人何永袆，总经理。委托代理人张涛，四川英特信联合律师事务所律师。第三人陈志红，男，1965年4月3日出生，汉族，住江西省赣州市全南县。原告四川省佳艺美庭企业管理有限公司与被告广东省装饰有限公司四川分公司、第三人陈志红建设工程合同纠纷一案，本院于2014年4月11日立案受理后，依法组成合议庭公开开进行了审理。在审理过程中，因本案被告诉原告建设工程欠款纠纷一案即本院（2013）泸民初字第150号和省高级人民法院（2015）川民终字第663号，先后经本院和省高级法院审理中，故本院依法中止本案诉讼。四川省高级人民法院于2016年4月19日作出（2015）川民终字第663号民事判决后，本案即恢复审理。原告四川省佳艺美庭企业管理有限公司的委托代理人ＸＸ、徐晓中，被告广东省装饰有限公司四川分公司的委托代理人张涛、第三人陈志红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告四川佳艺美庭公司与广东装饰四川分公司于2012年7月24日、2013年4月8日签订三份《建设工程安装承包合同》，合同分别约定由被告承包原告位于泸州及垫江商场外墙装饰工程、泸州市佳艺美庭家居商场室外烤漆玻璃大门装饰工程、商场室外玻璃幕墙及圆弧造型装饰工程等三处工程。合同价款分别为251万元、35万元、115万元，共计401万元。双方于2012年7月24日签订的合同约定工期为60天（2012年7月28日至2012年9月28日），于2013年4月8日签订的两份合同约定被告于2013年4月26日前完工。双方签订的三份《建设工程安装承包合同》第三条约定，若非原告原因工期延误即视为被告违约，被告竣工时间每延误一天须向原告按5000元／天支付违约金。且根据和第二十一条约定，因被告原因造成工程竣工验收逾期超过十日，原告有权解除合同，被告应按工程预算总价款的20%向原告支付违约金。合同签订后，原告如约向被告支付工程款，但因被告延误工期，且工程质量存在问题需要整改而未能在合同约定的竣工时间内交付工程。原告直到2013年8月18日才将泸州商场投入使用。被告延误工期共计210天，违约金为105万元。竣工验收逾期超过十日，按照合同约定支付工程总价款20%的违约金，即80.2万元，两项违约金为185.2万元。原告于到2013年8月18日将泸州商场投入使用后，发现被告工程质量部分存在不合格问题，需要整改，原告委托四川久远工程项目管理咨询有限公司作出评估，评估泸州商场整改部分工程质量费用估算为4373518.51元，评估费为28000元。因被告未按约定交付商场，导致原告因商场不能如期投入使用而退还商铺租户保证金、租金、诚意金等共计2070195.00元。诉讼请求：1、请求判令被告支付因工期延误导致的违约金损失共计3562000.00元；2、请求判令被告支付因工程质量不合格导致整改费用共计4373518.51元；3、请求判令被告支付因工程质量不合格导致的整改评估费用28000元；4、请求判令被告支付因工期延误对原告造成的退保证金、租金、诚意金等费用损失共计2070195.00元；5、请求判令被告承担本案诉讼费用。被告辩称，原告的诉求不成立。第一，合同无效，无效的合同对被告没有约束力。第二，工期延误造成的损失是原告自己造成的，损失应由原告自行承担。原告没有按约将工程交与实际施工人施工，应顺延工期。双方在原合同基础上，增加了大量的施工内容，工期理应增加。对施工内容进行了大量变更，工期更是应该顺延。工期延误的责任应由原告自行承担。被告为原告垫付了300多万元工程款。关于工程质量问题。原告在实际使用之后才提出工程不合格，其诉讼请求不应得到支持。工程在使用过程中，没有保修事由，就算是有，原告拖欠被告工程款，被告也有权不履行保修义务。第三人陈志红辩称，同意被告的答辩理由。为证明其主张，原告提供了以下证据：第一组证据：原、被告的《业执照》、原告的法定代表人《证明》、双方当事人的织机构代码复印件。以证明原、被告是适格的诉讼主体。被告认为，有关营业执照是复印件，对真实性无异议，分公司没有资质等级的证明，所以建筑工程合同是不合法的。第三人陈志红该组证据予以认可。本院认为，因被告对该组证据真实性无异议，本院予以采信。第二组证据：《建筑工程安装承包合同》三份。证明原、被告之间是建筑工程安装承包合同关系，双方约定了延期违约责任，违约之后还应承担20%的违约金。在合同中明确了竣工时间，约定了工期。合同约定了验收的方法，以及验收不合格应该整改的相关内容，该合同的计价方式是一个总价包干的合同，如增加要得到原告的同意。被告认为，对合同的真实性无异议，但对合同的合法性有异议，该三份合同的承包人是分公司，没有建筑施工的资质，合同是无效的。本案不涉及工程价款的问题。根据合同记载，工程量根据需要另外增加。第三人陈志红对该三份合同予以认可。本院认为，因双方当事人对三份《建筑工程安装承包合同》均予认可，本院予以采信。第三组证据：被告出具给原告的《授权委托书》、2013年10月30日双方当事人座谈形成的《竣工验收会议纪要》，以证明双方于2013年10月30日，对工程进行了验收，对不合格部分双方签字进行了确认。被告认为，《授权委托书》加盖的印章与被告公司印章不一致，对证据的真实性有异议。《竣工验收会议纪要》没有加盖公司印章确认，只能说明到场参加了会议。第三人陈志红认为，《授权委托书》印章是其加盖的，是开业之后加盖的，对《授权委托书》有异议。对《竣工验收会议纪要》，只是参加了会议，没有专业的验收人员参加，对《竣工验收会议纪要》不予认可。本院认为，《授权委托书》加盖有被告印章，被告认为，《授权委托书》加盖的印章与被告公司印章不一致，但未提供证据证明，本院予以采信。虽然被告及第三人对《竣工验收纪要》不予认可，但《竣工验收会议纪要》有被告的工作人员签名，故本院对《竣工验收会议纪要》予以采信。第四组证据：《关于送达地址的约定》、《整改通知》、《告知函》、《公证书》。以证明工程质量不合格，需要整改，但被告不予整改的事实。被告认为，《关于送达地址的约定》上的签名不是被告的工作人员，对该证据的真实性不予认可。对《公证书》的真实性无异议，但不能证明文书送达给了被告，被告没有收到此方面的内容，关联性也有异议。第三人对该组证据不予认可。本院认为，《关于送达地址的约定》有被告方工作人员签名，被告否认系其工作人员签名未提供相应证据证明，故本院对《关于送达地址的约定》予以采信。虽被告、第三人对《公证书》、《整改通知》、《告知函》不予认可，但未提出实质性的反对意见，故本院对《公证书》、《整改通知书》、《告知函》予以采信。第五组证据：整改的评估报告，即《招标控制价》，和评估费用的《发票》。以证明整改需要的费用和评估费用。被告认为，工程是否合格应由专门的鉴定机构进行鉴定，没有证据显示鉴定机构有鉴定资质。《招标控制价》依据的是公证书，公证书载明的内容是邮寄的材料。鉴定是原告方单方面进行的，不具有客观性。招标的控制价是重新做的估价，不是修理的价款，不能证明实际施工人造成的损失。不能达到原告的证明目的。对评估费用的《发票》真实性无异议。第三人认为，鉴定是原告方单方面进行的，故不予认可。本院认为，首先，《招标控制价》由原告单方面委托进行，其证明力较低。其次，从2013年10月30日的《竣工验收会议纪要》内容看，第三项指出被告使用的建材未向原告提供相应的产品合格证书、性能检测报告原件；第四项的内容是”泸州外墙铝板幕墙的铝板厚度建设单位与施工单位争议较大，以相关证明文件和实际测量为准。”说明双方对该工程外墙铝板幕墙的铝板厚度是否合格存在争议，在未提供相关证明文件或者经双方及设计、监理等单位实测证明该工程外墙铝板幕墙的铝板厚度是否合格，是否需要撤除重新安装的情况下，《招标控制价》对该部分进行了评估（《分部分项工程清单与计价表》第1至6项），评估价高达380余万元，故原告进行鉴定的依据不足。因此，本院对该鉴定意见不予采信。对评估费用的《发票》，因被告对该证据的真实性无异议，本院予以采信。第六组证据：原告商场的《佳艺美庭泸州商场商户退款明细表》、《认租诚意登记申请》、《收据》、《佳艺美庭诚意金退款流程》等证据。以证明被告违约造成原告退还诚意金、保证金、管理费、租金、质保金的损失2070195元。被告认为，证据是原告单方面出具，对证据真实性有异议。对证据关联性有异议。不能达到原告的证明目的。第三人认为，原告的商场在2013年5月就营业了，对该组证据不予认可。本院认为，因被告、第三人虽不认可该证据，但未提供相反证据予以否定，本院对该组证据的真实性予以采信。但该组证据中退还诚意金表中的原因多为其他原因，非商场推迟开业原因，且退还的诚意金等也不能直接作为原告的损失，故该组证据不能证明原告的证明目的。第七组证据：被告出具给原告的《工程款支付申请表》、原告的《记账凭证》、《网上银行电子回单》、《建筑业统一发票（代开）》、《四川省增值税发票》、《委托书》等证据。以证明截止2013年8月16日，原告共支付工程款5358017元的事实。被告认为，原告共支付工程款320万元。其中相当部分的款项是其他一些人的借款。对其余部分不予认可。第三人同意被告的质证意见。本院认为，原告提供支付被告工程款的证据有被告工作人员签字，被告、第三人否认部分证据，但未提供相反证据予以否定，本院对对该证据证据予以采信。被告为支持其抗辩主张，提供了以下证据：第一组证据：《施工图》、《竣工图》等图纸的复印件。以证明原告没有按照合同约定提供施工条件，增加工程量的事实。原告认为被告提供的图纸是复印件，对证据的真实性不予认可。第三人对被告提供的证据予以认可。本院认为，被告提供的证据为复印件，原告对该证据证据不予认可，本院不予采信。第二组证据：被告发给原告的《工作联系函》、《施工效果图》、《设计变更图》。以证明增加工程量和变更设计图的事实。该《工作联系函》载明：”1、就增加大门（四组）安装工程项目，此项目不属于外墙装饰范围，经甲方要求由我方承接安装（大门的感应系统设备，地弹簧及相应配件由甲方提供）。结算方式按照甲、乙双方于2012年7月24日签订的《泸州、垫江商场外墙装饰工程合同》报价清单执行》。2、根据甲方要求及甲方提供的变更图纸，外墙铝单板幕墙需增加灯槽部分（材料：槽钢，铝单板），此项目属增加部分。结算方式按照甲、乙双方于2012年7月24日签订的《泸州、垫江商场外墙装饰工程合同》报价清单执行》。3、其他外墙装饰铝单板增量部分（以施工现场实际面积为准）。结算方式按照甲乙双方于2012年7月24日签订的《泸州、垫江商场外墙装饰工程合同》第十七条执行。因我方与贵公司于2012年7月24日签订的《泸州、垫江商场外墙装饰工程合同》中不包括以上项目，同时也不在投标范围内，因此均属于增加项目，望贵公司予以确认并签字。”原告的工作人员在该《工作联系函》签批：”第二项计入总价结算，增加面积以实际收方量结合双方签署的合同共同执行。”原告对该《工作联系函》的真实性无异议，认为与本案无关联性，不能证明增加工程量和变更设计图的事实。第三人对该《工作联系函》予以认可。本院认为，因双方当事人对该《工作联系函》真实性予以认可，本院予以采信。第三组证据：双方签订的《建筑工程安装承包合同》三份、工程款《发票》、被告制作的《竣工结算总价》。以证明双方的合同关系。工程造价约为1060万元，原告拖延支付工程款。工程造价是合同价款的5倍，工期至少也应延长近5倍。原告、第三人对《建筑工程安装承包合同》予以认可，本院予以采信。原告认为，原告共支付工程款5358017元，不存在迟延支付的问题。被告制作的《竣工结算总价》是复印件，真实性不予认可。第三人对工程款《发票》、被告制作的《竣工结算总价》予以认可。本院认为，因原告对被告出具的工程款《发票》未提出实质性的反对意见，本院予以采信，但仅凭该《发票》不能证明原告迟延支付工程款的事实。被告制作的《竣工结算总价》系被告单方制作，无原告签字认可，故本院不予采信。第四组证据：第三人受伤的照片、泸州市公安局龙马潭区分局莲花池派出所的《接（报）处警登记表》、原告与第三人签订的《资金共管协议》。以证明原告派人殴打第三人，阻扰施工的事实和第三人陈志红作为实际施工人，施工过程中原告逼迫借款垫资施工的事实。根据第三人提供的同样证据原告的质证意见，本院对该组证据予以采信。第五组证据：试营业照片。以证明原告于2013年5月1日开始使用工程。诉争工程验收合格。根据第三人提供的同样证据原告的质证意见，本院对该组证据予以采信。第三人提供了以下证据：第一组证据：被告与第三人签订的《项目合作协议书》、第三人缴纳个体人员社会保险费的《四川省社会保险费专用票据》、《成都市个体人员社会保险缴费通知书》、被告出具的《委任书》。以证明被告与第三人之间系挂靠关系的事实。原告质证认为，被告与第三人签订的《项目合作协议书》真实性无异议，原告是第一次看到该协议，原来不清楚被告与第三人的关系。对《四川省社会保险费专用票据》、《成都市个体人员社会保险缴费通知书》的真实性无异议，对关联性有异议。对《委任书》真实性无异议，证明原告向第三人支付的款项，都认为是向被告支付的款项。被告对《项目合作协议书》真实性无异议，对合法性有异议。对《四川省社会保险费专用票据》、《成都市个体人员社会保险缴费通知书》真实性无异议，证明被告与第三人是挂靠关系。本院认为，因原告、被告对被告与第三人签订的《项目合作协议书》、第三人缴纳个体人员社会保险费的《四川省社会保险费专用票据》、《成都市个体人员社会保险缴费通知书》、被告出具的《委任书》的真实性无异议，本院予以采信。第二组证据：第三人受伤的照片、泸州市公安局龙马潭区分局莲花池派出所的《接（报）处警登记表》、泸州市龙马潭区中医医院《出院证明书》。以证明因第三人索要工程款，原告派人殴打第三人，影响工程进度的事实。原告认为，第三人被殴打的事实无异议，对当事人被殴打的原因有异议，被殴打是个人原因，与本案无关，且住院时间也不长。被告对该组证据予以认可。本院认为，因原、被告对该组证据的真实性无异议，本院予以采信。因原告未提出实质性反对意见，本院予以采信。第三组证据：试营业照片。以证明2013年5月试营业的事实。原告认为该组照片，不能证明当时的试营业情况。被告对该组证据予以认可。本院认为，因原、被告对该组照片的真实性无异议，本院予以采信，但该证据不能证明试营业时间的事实。第四组证据：原告与第三人签订的《资金共管协议》。以证明原告逼迫借款垫资施工的事实。原告认为涉及的这笔借款是另一法律关系。被告对该协议予以认可。本院认为，因原告对《资金共管协议》未提出实质性反对意见，本院予以采信。但该协议并未实际履行，故不能第三人的证明目的。第五组证据：《幕墙展开立面图》、《施工效果图》、《设计变更图》、《竣工图》、工程款《发票》、被告制作的《竣工结算总价》、被告发给原告的《工作联系函》。以证明原告变更设计，增加工程量的事实。原告认为，《幕墙展开立面图》、《施工效果图》、《设计变更图》不能证明设计变更，增加工程量的事实。本院认为，因原告对《资金共管协议》未提出实质性反对意见，本院予以采信。被告制作的《竣工结算总价》无原告签字认可，故本院不予采信。因原告对被告出具的工程款《发票》未提出实质性的反对意见，本院予以采信。本院依职权调取了本院（2013）泸民初字第150号民事判决和四川省高级人民法院（2015）川民终字第663号民事判决，经质证，双方当事人对此均无异议，本院予以确认。诉讼中，被告和第三人申请本院调取在泸州市消防支队保存的该工程的竣工图。本院认为，因原告认为泸州市消防支队保存的该工程的竣工图系原告为竣工验收提交的单方制作的图纸，且双方未提交合同约定的经双方确认的深化设计图进行对比，不能仅凭该竣工图对工程量是否增加作出判断，故本院对被告和第三人调取证据的申请不予准许。经审理查明，2012年7月24日以原告四川佳艺美庭公司企业管理有限公司为甲方与以被告广东省装饰工程有限公司四川分公司为乙方签订《建设工程安装承包合同》，双方约定，被告广东装饰四川分公司承包原告四川佳艺美庭公司位于泸州市龙马潭区、重庆垫江县商场的外墙装修工程。建筑面积：以甲方的设计图纸为准。合同第二条约定：”原告公司泸州及垫江商场外墙装修工程为全包工程。包括深化设计、包工包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包验收合格、包交付使用、包保修、包所有间接费、包税金、包场地清理及其它一切所需费用的固定总价包干的承包管理方式”、”具体内容及承包范围详见附件：甲方《佳艺美庭.泸州》，和《佳艺美庭.垫江》家居商场外墙装修工程的招标文件及经甲方审定的设计装修图纸”。第三条约定”开工时间为2012年7月28日”、”竣工时间为2012年9月28日”、”工期为60天”，”非甲方原因逾期即视为违约，竣工时间每延后一天甲方按5000元／天的罚款进行处罚”、”工程价款为4200000元（其中泸州项目2510000元）”，合同第七条约定，”施工蓝图由乙方根据甲方提供的图纸以及深化设计图制作蓝图，深化设计图及投标书甲方签字认可后作为合同附件。”合同第十四条约定”甲方需中途变更方案或材料应提前书面通知乙方，因更改方案或材料而造成的施工进度延误或材料损失由甲方负责，并顺延工期”。第二十一条约定，”因乙方原因造成工程竣工验收逾期超过10日，甲方有权解除合同，乙方按照工程预算总价款的20%支付违约金”。合同还约定了工程质量、竣工验收、工程款支付、保险等事项。2013年4月8日以原告为甲方与以被告为又签订了两份《建设工程安装承包合同》，双方约定，原告广东装饰四川分公司承包被告四川佳艺美庭公司位于泸州市龙马大道四川省泸州市佳艺美庭家居商城室外黑色烤漆玻璃大门装饰装修工程和室外玻璃幕墙圆弧造型装饰工程。两份合同的第三条约定”工程完工时间为2013年4月26日”、”非甲方原因逾期即视为违约，竣工时间每延后一天甲方按5000元／天的罚款进行处罚”。第五条约定了工程款项，其中室外黑色烤漆玻璃大门装饰装修工程的工程价款为350000元。室外玻璃幕墙圆弧造型装饰工程1150000元，合同价款为包干总价。合同第七条约定，施工蓝图由乙方根据甲方提供的图纸以及深化设计图制作蓝图，深化设计图及投标书甲方签字认可后作为合同附件。合同第二十一条约定，因乙方原因造成工程竣工验收逾期超过3日，甲方有权解除合同，乙方按照工程预算总价款的20%支付违约金。工程质量达不到合同约定的标准的，乙方应按合同总价的10%向甲方支付违约金，并赔偿费因此造成的损失。合同还约定了工程质量、竣工验收、工程款支付、保险等事项。2012年7月23日，被告与第三人陈志红签订《项目合作协议书》，约定被告同意陈志红以被告名义承包原告的上述工程，工程的全部责任及后果由第三人承担，被告收取管理等费用。同日，被告出具《委任书》，委任第三人为佳艺美庭家居商场室外装饰工程项目负责人。合同签订后，被告对上述三个工程组织工人进行了施工。施工合同中，原告对部分工程进行了更改，增加了工程量。原告支付被告工程款等款项共计4600000元。2013年8月18日，原告正式入驻商场开始开业运营。2013年10月31日，在设计单位、监理单位参与下，双方对工程进行了竣工验收，形成了《竣工验收会议纪要》，该《竣工验收会议纪要》载明：”一、各方对泸州外墙铝合板幕墙尺寸经现场测量，在图纸上用红笔予以标注、确认；二、各方对泸州外墙大门尺寸经现场测量，在图纸上用红笔予以标注、确认；三、施工单位未向建设单位提供铝合金材料产品合格证书、性能检测报告原件；幕墙用钢材及五金（衬垫）产品合格证书、性能检测报告原件；幕墙板材（玻璃、金属板）合格证书、性能检测报告原件；幕墙用硅酮胶质量证明书、性能检测报告原件；硅酮结构胶相容性试验报告原件；锚固钢筋（锚栓）抗拔力检测报告原件；碳素结构钢性能检测报告原件；幕墙的抗风压性能、空气渗透性能、雨水渗漏性能及平面变形性能检测报告原件。以上所涉及材料质量无法核实。施工单位在本纪要签订后10日内向建设单位提供上述材料，否则视为上述材料不合格，施工单位能够提出合理理由除外。四、泸州外墙铝合板幕墙的铝板厚度建设单位与施工单位争议较大，以相关证明文件和实际测量为准。五、经现场各方核实泸州商场正面两个大门漏水；六、经现场各方核实泸州外墙铝合板幕墙钢结构目前有部分脱焊、锈蚀等情况；七、经现场各方核实泸州外墙铝合板幕墙部分胶缝开裂漏水；八、施工造成的部分铝板脱漆未修复；九、泸州铝板幕墙局部造型版面扭曲；十、经各方核实施工单位提交的竣工图纸不全，施工单位于5日内补齐。”此后，原告两次向被告邮寄经公证《整改通知》、《告知函》，要求被告对工程存在的问题进行整改。因被告未进行整改，原告自行委托四川久远工程项目咨询有限公司进行评估，2014年3月7日，四川久远工程项目咨询有限公司制作了佳艺美庭商场整改工程《招标控制价》，泸州商场整改部分费用评估为43713158.51元。评估费为28000元。同时查明，2013年1月7日，《工作联系函》载明：”1、就增加大门（四组）安装工程项目，此项目不属于外墙装饰范围，经甲方要求由我方承接安装（大门的感应系统设备，地弹簧及相应配件由甲方提供）。结算方式按照甲、乙双方于2012年7月24日签订的《泸州、垫江商场外墙装饰工程合同》报价清单执行》。2、根据甲方要求及甲方提供的变更图纸，外墙铝单板幕墙需增加灯槽部分（材料：槽钢，铝单板），此项目属增加部分。结算方式按照甲、乙双方于2012年7月24日签订的《泸州、垫江商场外墙装饰工程合同》报价清单执行》。3、其他外墙装饰铝单板增量部分（以施工现场实际面积为准）。结算方式按照甲乙双方于2012年7月24日签订的《泸州、垫江商场外墙装饰工程合同》第十七条执行。因我方与贵公司于2012年7月24日签订的《泸州、垫江商场外墙装饰工程合同》中不包括以上项目，同时也不在投标范围内，因此均属于增加项目，望贵公司予以确认并签字。”原告的工作人员在该《工作联系函》签批：”第二项计入总价结算，增加面积以实际收方量结合双方签署的合同共同执行。”2013年1月10日《支付申请》载明：”现场实际发生量确定已高出原双方签署的合同面积，增加量较大，此增加部分按原合同条款执行，并以实际方量为准”。该《支付申请》上有原告公司的现场代表签字确认。另查明，双方因支付工程款发生纠纷，2013年4月28日，原告的工作人员将第三人陈志红殴打致伤，即于2013年4月28日入泸州市龙马潭区中医医院住院治疗，至2013年5月6日出院。还查明，本院在审理被告诉原告支付工程款纠纷一案【（2013）泸民初字第150号】中，被告申请工程造价鉴定，本院依法委托了四川天成工程造价咨询有限公司进行司法鉴定，2014年10月10日，四川天成工程造价咨询有限公司回函本院，该函称：”我公司与原被告双方联系后，双方均无法提供经对方确认的施工图、竣工图、隐蔽资料等工程鉴定的必须资料，对对方提供的资料也不认可，在没有鉴定资料的情况下无法作出鉴定”。四川天成工程造价咨询有限公司将本案委托鉴定事项退回本院。同时，该工程欠款案在二审过程中，对其工程造价省法院委托四川中鑫恒德项目管理有限公司对工程的增量部分进行鉴定，2016年3月17日，该公司以无法进行造价鉴定为由退回。本院认为：被告广东装饰四川分公司，系广东省装饰有限公司的分公司，办理了营业执照，具有总公司装饰装修施工企业资质，与原告四川佳艺美庭公司签订三份《建设工程安装承包合同》意思表示真实、合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，原、被告双方签订的三份《建设工程安装承包合同》依法应为有效，双方应按照合同约定全面履行各自义务。被告主张其作为广东省装饰有限公司的分公司，无相应的装饰装修施工企业资质，其与原告签订的合同无效的抗辩理由，无事实依据，不能成立，本院不予支持。本案争议的焦点是：一、被告在工程施工过程中，是否违反合同约定延误工期，应否承担相应的违约金损失3562000.00元？二、被告交付原告的工程，工程质量是否合格，应否承担相应的维修整改费用4373518.51元、及评估费28000元？三、被告应否支付因工期延误对原告造成的退保证金、租金、诚意金等共计2070195.00元费用损失？针对以上争议焦点，本院评判如下：一、关于被告是否延误工期，应否承担相应违约责任的问题？本院认为，根据合同约定，泸州商场外墙装修工程应在2012年9月28日竣工，室外黑色烤漆玻璃大门装饰装修工程和室外玻璃幕墙圆弧造型装饰工程应在2013年4月26日完工，该商场于2013年8月18日开始开业运营，2013年10月31日进行竣工验收，确实存在工期延的问题。但被告、第三人提交的原被告双方当事人签字确认的《工作联系函》、《支付申请》及《设计变更图》等证据，证明工期延误是因原告变更设计增加工程量造成、证明原告在被告施工过程中改变设计，增加工程量的事实成立。原告在履行合同中，变更设计，增加工程量，属双方合意的情况下，对合同履行的变更。原告增加工程量，应合理增加被告的工期。原告的工作人员在被告施工过程中将被告的工作人员殴打致伤，也对工期造成一定影响。原告请求被告承担延误工期造成的损失，应当举证证明该工程变更设计，增加工程量后相应顺延工期的天数，至于顺延多少工期，则应根据原告增加工程量的多少予确定，但原告增加的工程量的多少，因双方不能协商一致，同时也未能通过鉴定解决。故对原告主张被告承担延误工期造成的损失的诉讼请求，本院不予支持。二、关于被告交付原告的工程其质量是否合格，应否承担相应的整改维修及评估费的问题？本院认为，根据2013年10月31日，在设计单位、监理单位参与下，双方对工程进行竣工验收后，形成的《竣工验收会议纪要》记载，被告交付的工程质量确实存在一些问题，被告应当按照合同约定进行保修。但原告主张的43713158.51元的整改维修及评估费损失依据是其单方委托鉴定的《招标控制价》，而对于该《招标控制价》应否采信的问题。本院认为，首先，《招标控制价》由原告单方面委托鉴定。其次，从2013年10月30日的《竣工验收会议纪要》内容看，第三项指出被告使用的建材未向原告提供相应的产品合格证书、性能检测报告原件；第四项的内容是”泸州外墙铝板幕墙的铝板厚度建设单位与施工单位争议较大，以相关证明文件和实际测量为准。”说明双方对该工程外墙铝板幕墙的铝板厚度是否合格存在争议，在未提供相关证明文件或者经双方及设计、监理等单位实测证明该工程外墙铝板幕墙的铝板厚度是否合格，是否需要撤除重新安装的情况下，《招标控制价》对该部分进行了评估（《分部分项工程清单与计价表》第1至6项），评估价高达380余万元，据此，可以认定原告单方委托进行鉴定，所得出的鉴定结论的依据不充足。因此，本院对该鉴定意见因不具有客观性、程序合法性，故依法不予采信。故原告主张被告装修的工程质量不合格，请求赔偿43713158.51元损失以及鉴定费损失的诉讼请求，因证据不足，本院依法不予支持。但对该工程质量问题，原告可在提出新的有效合法证据时另行主张权利。三、关于被告应否支付因工期延误对原告造成的退保证金、租金、诚意金等共计2070195.00元费用损失问题？首先，原告收取商户的保证金、租金、诚意金后，因其对该款项并无所有权，理应依法按约定条件退还。其次，工期延误有原告方设计变更导致增加工程量、以及原告方殴打该项目负责人致其住院治疗等原因造成。同时，原告退还保证金、租金、诚意金也并非工期延误造成，且工期是否延误对退还保证金、租金、诚意金与否，并没有实际联系、即没有因果关系。故原告主张被告因其对案外人退还保证金、租金、诚意金无事实和法律依据，本院依法不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：驳回原告四川省佳艺美庭企业管理有限公司的全部诉讼请求。案件受理费82000元，由原告四川省佳艺美庭企业管理有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审判长  张朝云审判员  石正秀审判员  王文辉二〇一六年七月十五日书记员  王 丽