陕西省咸阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕04民终972号上诉人(原审被告)咸阳金煜房地产开发有限公司，住西咸新区沣东新城民营企业园内。法定代表人秦金仓，该公司执行董事。委托代理人张社教，陕西宇斌诚律师事务所律师。被上诉人(原审原告)王垚鹏。委托代理人张建国，山西方寸律师事务所律师。上诉人咸阳金煜房地产开发有限公司因建设工程合同纠纷一案，不服彬县人民法院(2015)陕0427民初00386号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人咸阳金煜房地产开发有限公司的委托代理人张社教，被上诉人王垚鹏及其委托代理人张建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明:2012年7月2日，被告法定代表人秦金仓之子秦博代表被告与原告签订了《安装空调合同书》1份，该合同发包方即甲方为陕西彬县迎建建筑安装工程公司，甲方签章为被告咸阳金煜房地产开发有限公司(陕西彬县迎建建筑安装工程公司与被告咸阳金煜房地产开发有限公司系两个独立的法人，法定代表人均为秦金仓)，承包方即乙方为原告王垚鹏。合同约定：乙方(原告)承包彬县金博大厦商铺楼一、二、三层包括地下一层中央空调整体安装工程，承包范围为包工包料、成套设备的供货及安装；工程期限从2012年7月17日开工，2012年9月17日竣工，工程为60天，合同总价款300万元（原、被告实际按270万元计算）。付款方式:合同签订后3日甲方(被告)向乙方支付合同总价款的20%，即60万元人民币；第二次付款待地下一层、地上一、二、三层通风管道安装、空调设备安装完成后，甲方即付乙方合同款的30%，即90万元人民币；室内安装完毕、调主机前甲方再付乙方合同款的20%，即60万元人民币；主机安装完毕，乙方调试空调设备室内温度冬季在20°C，甲方验收合格后，付给乙方合同款的23%，即69万元人民币；剩余7%工程款，即21万元人民币，在该设备用一年后，各项指标达标后付清余款；保修期为一年，出现质量及其它各种原因造成的连带费用均由乙方承担。包修期为四年，若出现维护维修等所产生的各项材料费用均由甲方承担，乙方承担维修人工费用。……在工程完毕后，其使用不能达到所需要的质量标准，甲乙双方出现争议时，甲方有权暂停即付乙方的7%工程款，待各项指标合格后再付清工程款。2013年10月9日，原告王垚鹏、被告法定代表人秦金仓与彬县润家超市负责人王平洪共同签订《金博大厦商业楼空调、消防补充协议》1份，该补充协议约定，……丙方(原告)必须在2013年10月16日前完成室内空调的安装工程，空调主机在2013年11月5日前安装调试完毕，通过甲方(被告)验收，以交付乙方(王平洪)使用；丙方若未按以上约定工期完工并通过甲方验收，每逾期一天，丙方每天支付5000元给甲方作为违约金……。2013年12月20日原告对空调供热系统进行了调试后交付被告。2014年1月18日，被告向原告出具了收款收据1份，内容为:交款部门：王垚鹏，摘要：金博大厦中央空调一年保修金，金额：贰拾壹万元整（210000元），签章：咸阳金煜房地产开发有限公司。一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。原、被告签订的《安装空调合同书》及原告、被告法定代表人秦金仓、王平洪三方共同签订的《金博大厦商业楼空调、消防补充协议》是其真实意思表示，合同合法有效。原、被告一致同意将下欠21万元工程款转为一年空调保修金是双方真实意思表示，其行为有效，原告请求退还保修金主张应予支持。关于被告提出因原告未在约定的一年保修期内履行保修义务，致被告另行委托西安琦龙智能技术有限公司对原告所安装空调进行维修保养，并支付10万元维修费主张，因被告无证据证实在原、被告约定的保修期内，原告无任何理由拒不履行其保修义务，故被告该辩解理由不能成立。关于被告主张工程至今未验收，因2013年12月20日对空调供热系统进行了调试后，原告将空调系统交付被告，被告已实际使用并支付了部分工程款，因此，应视为该工程已竣工。对被告主张的违约金主张，因被告未在限定的时间内提出反诉，被告可案另行主张权利。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第二百七十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，遂判决：被告咸阳金煜房地产开发有限公司于本判决书生效后10内退还原告王垚鹏保修金21万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8515元，由被告咸阳金煜房地产开发有限公司承担。咸阳金煜房地产开发有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求:1、撤销原审判决，扣除上诉人支付的10万元维修费、责令被上诉人向上诉人移交空调设备出厂合格证、出厂检验报告、隐蔽工程检验报告等资料的基础上，改判上诉人退还被上诉人保修金11万元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：1、一审判决认定的竣工日期及交付日期错误。被上诉人从未要求上诉人按《合同》约定验收该空调工程，亦向上诉人交工。2、被上诉人不履行保修义务，未完成空调制冷系统的调试，上诉人另行委托他人对空调制冷系统进行了调试，应在保修金中予以扣除。并责令被上诉人移交空调设备出厂合格证、出厂检验报告、隐蔽工程检验报告等资料。王垚鹏答辩称:1、上诉人的上诉请求‘扣除上诉人支付的10万元维修费、责令被上诉人移交空调设备出厂合格证、出厂检验报告等资料’，属于反诉的范围，其在原审中并未提出反诉，故其上诉请求依法不应在二审法院审理。且合同书中明确答辩人只负责施工，所有相应的验证报告资料由上诉人现场监督跟进办理。2、答辩人已如约完成工程，上诉人应按照合同约定支付质保金。一审判决认定事实清楚，依法应予维持。二审期间，上诉人咸阳金煜房地产开发有限公司为了支持其上诉请求，提交了以下证据：2014年元月18日消防系统存在问题确认单一份，证明2014年1月18日，被上诉人在领取工程款时承诺，空调工程仍未完工，并承诺在2014年4月以前把空调存在的问题全部解决，但是一直未见被上诉人本人。被上诉人王垚朋质证认为消防工程与本案无关，该确认单中1、2内容均没有问题，商场的排风排烟已经调试，楼上的住宅额没有调试原因是上诉人没有将设施安装到位，所以我方没法调试。经合议评议认为上诉人提交的证据与本案没有关联性，对其证明目的不予确认。经审理查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。另查明，2014年5月15日，金煜房地产开发有限公司与西安琦龙智能技术有限公司签订《空调设备保养合同书》一份，约定合同签订第一年保修期内，西安琦龙智能技术有限公司对金博大厦空调设备进行保修，更换，维护，保养。合同签订当天，金煜房地产开发有限公司支付西安琦龙智能技术有限公司空调保养服务费10万元。本院认为，本案二审争议焦点为，咸阳金煜房地产公司是否应退还涉案工程质保金。涉案工程完工后咸阳金煜房地产公司已支付王垚鹏93%工程款，下欠7%即21万作为质保金。双方约定该设备使用一年后，各项指标达标后付清余款。关于上诉人认为被上诉人不履行保修义务，未完成空调制冷系统的调试的上诉理由，经查，被上诉人仅仅对空调供热系统进行了调试，对于合同约定的工程质保期内，咸阳金煜房地产公司因空调维修共支付第三人10万元，根据工程质量保修约定，在保修期内出现质量及其它各种原因造成的连带费用均由被上诉人承担。由于被上诉人怠于履行保修义务，造成上诉人实际损失，上诉人实际支出的维修费用10万元应从质保金中予以扣除。故对上诉人请求扣除10万元维修费后退还上诉人保修金11万元的主张，本院予以支持。关于上诉人要求被上诉人移交空调设备出厂合格证、出厂检验报告、隐蔽工程检验报告等资料的上诉请求，因双方当事人在《空调安装合同书》中并未对上述资料的移交进行约定，故上诉人的该节上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人认为一审认定的竣工日期及交付日期错误的上诉理由，因上诉人承认被上诉人于2013年12月20日对空调供热系统进行了调试，被告已实际使用并支付了部分工程款，因此，应视为该工程已竣工。综上，一审认定事实清楚，但判决上诉人退还被上诉人保修金21万元与理相悖，应予以纠正。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项之规定，判决如下：一、撤销彬县人民法院(2015)彬民初字第00396号民事判决。2、咸阳金煜房地产开发有限公司于本判决书生效后10日内退还王垚鹏保修金11万元。3、驳回王垚朋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8515元，二审案件受理费2300元，由王垚鹏负担5115元，咸阳金煜房地产开发有限公司负担5700元。本判决为终审判决。审判长  彭永刚审判员  韩 瑶审判员  张军海二〇一六年七月十一日书记员  张 虎