江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏08民终1156号上诉人（原审原告）淮安金太阳房地产开发有限公司。法定代表人姚安训。委托代理人刘海晋，江苏浦佳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）江苏金发消防工程有限公司。法定代表人王海春。委托代理人陈淮波，江苏安淮律师事务所律师。上诉人淮安金太阳房地产开发有限公司（以下简称金太阳公司）因与被上诉人江苏金发消防工程有限公司（以下简称金发公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服淮安经济技术开发区人民法院（2015）淮开民初字第01628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明，2011年12月3日，原、被告签订《消防工程施工合同书》，原告金太阳公司将河畔花城E组团52、53、55、56、58、59、60、61及人防地下室的火灾自动报警系统、消火栓系统、喷淋系统、消防排烟系统等属于消防的全部工作内容及200米室外消防管施工及安装发包给被告金发公司施工。合同约定，“工期：2011年12月1日至2013年元月31日（根据施工进度计算）；项目经理：徐军海；工期延误：承包人原因造成工期延误的，视具体情况每延误一天罚款2000元；质量保修期：两年；质量保修责任：属于保修范围、内容的项目，承包人应在接到通知之日起24小时内派人保修，承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理，费用由承包人承担”。施工过程中，2014年7月24日，被告金发公司的项目经理徐军海向原告金太阳公司发出书面《河畔E组团施工进度》，告知消防安装进度及需要各施工单位协调施工的内容及时间要求。次日，原告金太阳公司的法定代表人姚安训签署意见“请宗工协调处理”。同年7月31日，原告金太阳公司向淮安市第二设计院发出《工作联系单》，要求喷淋设计应按实际平面增加喷淋头。次日，设计部门签署意见“缩小出来的空间参照设计图纸中相邻相近部位喷淋布置增加喷头”。2014年8月5日，设计部门因施工技术要求原因，对地下室局部电气作出设计变更通知。2014年9月11日，徐军海向原告金太阳公司出具一份《保证书》，内容为：“金发消防保证E组团在20天完成甲方检测条件”。2014年10月8日，淮安市平安消防检测有限公司对涉案工程作出《建筑工程消防设施检测情况汇报》，指出消防设施存在“防火卷帘门未调试完毕；卷帘门无铭牌标志，按钮未安装到位；电梯迫降功能未调试到位”等问题，导致无法进行联动测试。同年10月10日，消防工程经设计、施工、监理、建设单位确认验收合格，并由原告金太阳公司填报《建设工程消防验收申报表》。庭审中，原告金太阳公司提交一组商品房买卖合同、承诺书，旨在证明因延期交房向业主赔偿违约金的情况。原告金太阳公司另提交三张江苏爱家物业服务有限公司出具的维修联系单，内容为电梯地坑进水联系电梯公司进行处理的情况；江苏新安达电梯工程有限公司淮安办事处出具的一份费用结算签认单，内容为电梯进水导致配件损坏更换费用。一审原告金太阳公司诉称，2011年12月1日，原、被告就河畔花城E组团52、53、55、56、58、59、60、61及人防地下室工程的火灾自动报警系统、消火栓、喷淋系统、消防排烟系统等消防工程签订建设工程施工合同，合同工期为2011年12月1日至2013年元月31日，合同还约定因承包人原因延误工期，每天罚款2000元。2014年6月10日，组织各施工单位召开竣工验收进度专题会议形成会议纪要，被告代理人徐海军出席会议，承诺于2014年7月15日前完成全部工程。但被告直到2014年11月6日才全部完成，延误工期共114天，应当承担延误工期期间的罚款228000元。2014年9月11日，徐海军出具保证书承诺涉案消防于20天内完成检测条件，但被告仍未按时完成，由于被告消防工程延误，导致原告延期交房，需向业主支付逾期交房违约金，被告应承担2014年10月1日至2014年11月6日期间（36天）原告逾期交房违约金损失。原告已实际支付给部分业主延期交房违约金357483元，还即将产生支付给其他业主的逾期交房违约金为22540524元，现原告主张其中的150万元。此外，由于消防调试进水导致电梯进水、配件损坏需要更换，产生费用38720元，此损失应当由被告承担。请求法院判令被告向原告支付工期延误违约金228000元，赔偿损失1896203元，并承担诉讼费、保全费。一审被告金发公司辩称，一、金发公司未违反合同约定，不应承担228000元违约金，工期延误原因在原告。金发公司所做的消防工程在整个建筑工程项目中属于配套工程，需要土建、水电及由原告负责建设的建筑内部消防工程如疏散通道、消防车道、建筑保温等相关工程项目完成后，方可进行整体联动调试。根据原告提供的2014年6月10日召开的竣工验收进度专题会议签到情况，该工程由十八个单位人员出席，也说明整个建设工程都在延误，其不可能也没有在此会上承诺在2014年7月15日前完成全部工程，其有证据证明在2014年8月原告仍然对工程进行变更设计，因此是由于原告的原因导致工期延误。二、金发公司不应承担原告的损失，原告以徐军海2014年9月11日的保证书保证20天完成检测条件为由，要求金发公司从2014年10月1日起至2014年11月6日计算损失是错误的，完成检测条件与消防机关验收合格是两个不同概念，是否满足检测条件还需原告相关工程完工，相关设备配齐，金发公司才可能进行整个消防设施的联动并网调试。直到2014年10月8日第三方检测机构检测时，检测机构提出由于原告原因多达六处，直接导致金发公司无法进行联网测试，其次，合同约定工期是约定施工进度，而非消防机关验收合格日期，2014年11月6日是消防机关出具合格意见书的日期，金发公司所做工程完成后尚需第三方检测机构检测，再由原告向消防机关申请验收，因此原告以消防机关验收日期为完工日期并作为计算工期延误违约金的依据犯了常识性错误。原告在2014年10月10日提交的建设工程消防验收申请表证明金发公司在10月10日前就完成检测条件。根据合同相对性，假设是金发公司原因导致工期延误，也应按照双方合同约定计算违约金，而非以原告和第三人的合同关系作为计算依据。三、原告要求金发公司赔偿配件损失更换费用38720元没有依据，根据法律规定和合同约定，如发生保修期内设备损失，原告应及时通知金发公司进行维修，如果金发公司没有在约定期限内派人维修，原告才可以委托他人维修，本案所涉维修事宜原告从未通知过金发公司，是否真的发生过此损失，金发公司不清楚；消防调试是在消防验收前，应由金发公司进行调试，该工程已于2014年11月6日经消防机关验收合格，原告所说消防调试造成进水的时间在此之后，且原告提供的证据证明是原告管理不当造成，应由原告承担责任。金发公司起诉原告金太阳公司拖欠工程款纠纷（2015）淮开民初字第312号案件中，金太阳公司曾以此提起反诉，金发公司向其出示相关证据后金太阳公司没有缴纳反诉费用，可以看出金发公司不构成违约。综上，金发公司没有延误工期，请求依法驳回原告诉请。原审法院审理认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告签订的《消防工程施工合同书》约定工期为2011年12月1日至2013年元月31日，同时亦注明根据施工进度计算。根据2014年7月被告向原告发送的《施工进度》，需其他施工单位配合的工程内容并未施工完毕。同年7月31日、8月5日仍在进行消防工程的设计变更。虽然2014年9月11日被告的项目经理徐军海书面承诺E组团在20天完成甲方检测条件，但在2014年10月8日，消防工程中需原告完成的部分项目仍未安装、调试完毕，导致无法进行联动测试。直至同年10月10日，消防工程经设计、施工、监理、建设单位确认验收合格。纵观上述情形，导致消防工程施工延期并非是被告的原因导致，故原告要求被告支付工期延误违约金以及赔偿业主延期交房违约金，无事实依据，原审法院不予支持。关于原告主张的电梯进水维修损失，原告未能举证是因被告施工所导致，亦未举证其按合同约定履行了通知维修的义务，故原告的该项诉求证据不充分，原审法院不予支持。综上，原审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九条之规定，作出一审判决：驳回原告金太阳公司的诉讼请求。案件受理费23794元、保全费5000元，合计28794元，由原告金太阳公司负担。一审判决后，金太阳公司不服，向本院提起上诉称：一、被上诉人金发公司导致工期延误，其应当承担违约责任。在2014年6月10日竣工验收进度专题会议纪要中，被上诉人金发公司项目经理徐军海承诺在7月15日完成合同全部工程量。期间，被上诉人金发公司并未按约完工，原因是其内部管理出现问题，其拖欠农民工工资，导致工人罢工闹事、工期延误。被上诉人金发公司直至2014年11月6日才完成工程，延误工期114天，其应当按照合同约定承担违约金228000元。二、上诉人金太阳公司负责人签字的施工进度表及设计方案变更，并非自身原因所致，而是根据被上诉人金发公司延误的施工进度决定。由于被上诉人金发公司一直延误工期，相关工程未开展到一定进度无法发现配套问题。在发生其他配套问题后，上诉人金太阳公司尽快出面协调解决，并未耽误被上诉人金发公司施工。在被上诉人金发公司施工过程中，才发现需要变更设计图纸，被上诉人金发公司向设计单位发出工作联系函要求更改喷淋设计，设计更改很快便完成。这些都是被上诉人金发公司延误工期所致，上诉人金太阳公司只是配合其工程进度。三、被上诉人金发公司导致消防工程工期延误，并致整个项目推迟竣工验收进度，上诉人金太阳公司延期交房，向业主支付逾期交房违约金。被上诉人金发公司应当承担上诉人金太阳公司支付的逾期交房违约金。四、被上诉人金发公司消防调试导致电梯进水、配件损坏，上诉人金太阳公司通知其维修，其未予理睬，产生的维修费用应由其承担。请求撤销一审判决，改判支持上诉人金太阳公司的一审诉讼请求上诉人金发公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审经审查，对原审查明的事实予以确认。二审另查明，2014年6月10日，上诉人金太阳公司组织涉案工程参建各方召开竣工验收进度专题会议，被上诉人金发公司项目经理徐军海与会签到，形成一份仅加盖“淮安市正中工程建设监理有限公司河畔花城二期工程监理部资料专用章”的会议纪要，载明“金发消防7月15日完成合同全部工程量，并写保证”。江苏爱家物业服务有限公司出具的维修联系单载明，58#楼2单元电梯底坑进水报修时间为2014年11月20日，61#楼1单元电梯底坑进水报修时间为2014年12月10日，53#楼2单元电梯底坑进水报修时间为2015年2月4日。江苏爱家物业服务有限公司维修部交接本中载明，“和王队处理53#22层消防小水管，不知是谁开开，造成水把两部电梯都进水”。二审中，上诉人金太阳公司出示两份公安机关出具的行政处罚决定书，载明陈益柏、陈培培在2014年9月6日到河畔花城售楼处找徐军海讨要工钱等，以证明被上诉人金发公司拖欠工人工资，致工人闹事、延误工期。被上诉人金发公司质证认为，该两人的行为对工程进度无影响，恰说明上诉人金太阳公司拖欠工程款。本院认为：上诉人金太阳公司提供的2014年6月10日竣工验收进度专题会议纪要上虽载明“金发消防7月15日完成合同全部工程量，并写保证”，但该会议纪要“签认、签收”栏处并无被上诉人金发公司项目经理徐军海的签字，上诉人金太阳公司也未能提供被上诉人金发公司及其有关人员出具的相应保证，而被上诉人金发公司亦予以否认，故上诉人金太阳公司主张被上诉人金发公司项目经理徐军海承诺2014年7月15日完成全部工程，证据不足，本院不予采信。上诉人金太阳公司出示的行政处罚决定书虽反映有两名工人向被上诉人金发公司讨要工资，但该事实与工期延误并无必然关联性。被上诉人金发公司作为施工单位，职责是按图施工，而双方合同中并未约定消防工程设计由上诉人金发公司负责，故因消防工程设计变更导致的工期延误与上诉人金发公司无关。被上诉人金发公司在2014年7月24日报送并由上诉人金太阳公司法定代表人签署意见的施工进度，能够反映与被上诉人金发公司施工工程相关的需要其他施工单位配合的工程内容，并未施工完毕。根据本案现有证据，难以反映消防工程延期系被上诉人金发公司的原因所致，故一审判决未支持上诉人金太阳公司主张的工期延误违约金、赔偿给业主的延期交房违约金，并无不当。被上诉人金发公司施工的消防工程经各参建单位签章确认验收合格的时间为2014年10月10日，而58#楼2单元、61#楼1单元、53#楼2单元电梯底坑进水报修时间分别为2014年11月20日、2014年12月10日、2015年2月4日，即电梯进水并非发生在被上诉人金发公司施工期间，且上诉人金太阳公司亦未举证其已按合同约定履行通知维修义务，另外结合江苏爱家物业服务有限公司维修部交接本中载明的内容，难以反映电梯进水系被上诉人金发公司所致，一审判决未支持上诉人金太阳公司主张的相关损失，亦无不当。综上所述，上诉人金太阳公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23794元，由上诉人金太阳公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 炜代理审判员  黄金强代理审判员  许银朋二〇一六年七月十三日书 记 员  周 亚