四川省泸县人民法院民 事 判 决 书(2015)泸泸民初字第3338号原告赵德树，男，汉族，1966年8月22日生，住四川省泸县。委托代理人赵楷，四川泸杰律师事务所律师。被告肖永贵，男，汉族，1968年12月28日生，住云南省昆明市五华区。委托代理人陈臻，四川康乾律师事务所律师。被告刘和伟，男，汉族，1965年4月27日生，住四川省合江县。被告王咏梅，女，汉族，1966年10月15日生，住四川省合江县。被告刘和伟、王咏梅共同委托代理人代玉，四川康乾律师事务所律师。原告赵德树与被告肖永贵、刘和伟、王咏梅民间借贷纠纷一案，本院于2015年11月10日立案受理后，因被告无法联系需公告送达，本案依法裁定转为普通程序，由审判员李瑞金担任审判长，与审判员张玉兰、陈彬组成合议庭于2016年4月18日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人赵楷，被告肖永贵的代理人陈臻，被告刘和伟、王咏梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年1月15日，被告刘和伟以泸州市江南建筑工程公司名义将该公司在云南省昆明市禄劝县三溪鼎盛国际温泉项目的施工工程分包与原告及被告肖永贵，约定原告应向泸州市江南建筑工程公司交纳300万元的保证金，并出借50万元与被告肖永贵。2013年1月30日，被告刘和伟要求原告将保证金汇入其妻子即被告王咏梅62×××31账户。2013年2月5日，原告将200万元汇入被告王咏梅账户，并将50万元借款汇入肖永贵账户。但是被告刘和伟将该项目承包给被告肖永贵个人，原告得知后多次要求被告还款，三被告要求按借款处理，所有250万元均由肖永贵承担偿还责任。被告肖永贵分别于2013年11月26日、2014年6月5日向原告出具还款承诺书，但均未按约履行还款义务。2015年1月10日，原告与被告肖永贵、刘和伟达成还款协议，约定被告肖永贵在2015年6月20日前偿还所有借款本息共计350万元，被告刘和伟以泸州市江南建筑工程公司名义对原告提供担保，并约定泸县人民法院管辖。签订还款协议书后，被告未按约履行还款义务。原告得知被告刘和伟系假借江南建筑工程公司名义提供的担保。故诉至法院，请求判令被告肖永贵偿还原告借款本息325万元，并从2015年5月1日起按2%支付资金利息至付清之日止，被告刘和伟、王咏梅对被告肖永贵的债务承担连带清偿责任。被告肖永贵辩称：原告提出的诉讼不属实，原告与肖永贵之间系合伙关系，原告支付300万元保证金承包10万平方米的项目建设系与肖永贵共同修建三溪鼎盛国际温泉项目，双方之间借款关系没有发生；原告未继续履行合伙协议，构成违约，导致肖永贵一人继续履行合伙协议，致肖永贵资金周转困难，原告应承担违约责任；涉案的200万元是不计息的，双方于2014年11月5日进行了结算；原告与被告之间的合伙关系与被告刘和伟、王咏梅无关，王咏梅系项目的出纳，刘和伟系项目监理；保证金已经退还了115万元，尚未退还的保证金只有85万元；请求驳回原告的诉讼请求。被告刘和伟、王咏梅辩称：对原告与肖永贵之间的权利义务关系不知情，刘和伟只是介绍肖永贵做工程，原告与肖永贵之间是合伙还是借款刘和伟并不知情。王咏梅系出纳负责对来往资金进行过账，其他不知情。经审理查明：2013年1月15日，原告与被告赵德树签订《协议》约定：“经肖永贵、赵德树双方商定就禄劝三溪鼎盛国际温泉项目达成如下协议：一、赵德树打入场保证金300万元，打入江南建筑公司。二、肖永贵向赵德树借款50万元，待该项目第二次拨付工程款时还给赵德树，如没还款按月息6%计算利息。三、所承包工程交江南建筑工程公司与其他标段管理费一致。（按工程造价1.5%交纳）四、所交300万元和借款50万元，为在该项目中交保证金，二期三期不再交纳保证金。五、赵德树承包工程量约为10万㎡左右。六、如甲方第一期开约18万㎡，赵德树保证30000㎡以上。七、赵德树承包范围的工程单独对江南建筑公司结算，自负盈亏，设立独立银行账户，一切经济往来不与肖永贵牵连，所交300万元保证金为赵德树所承包范围内的保证金由赵德树单独向江南建筑公司退还。以上协议双方相互遵守。”协议第一至六条的文字系打印，第七条文字系手写；第七条文本上以及协议下方落款时间处加盖了“泸州市江南建筑工程有限公司”印章。2013年1月30日，泸州市江南建筑工程有限公司向赵德树出具《说明》一份，载明“赵德树同志，昆明禄劝三溪鼎盛国际温泉项目的保证金请你打入我公司指定的账户：62×××31。开户银行建设银行昆明景江花园支行。银行网点户名王咏梅”。刘和伟在该《说明》上签名并签署时间“2013年元月31日”。2013年1月25日，原告从其账号62×××33支取现金300000元，并在客户取款回单下方注明“取30万借肖永贵”。2013年2月4日，原告向肖永贵转账200000元。2013年2月5日，原告向被告王咏梅账号62×××31电汇200万元，并在电汇凭证“附加信息及用途”一栏注明“打保证金”。2013年11月26日，原告与被告肖永贵签订《还款协议》约定：“肖永贵向赵德树借现金，经双方协商达成如下还款协议：肖永贵共向赵德树借现金人民币3150000.00元，大写人民币叁佰壹拾伍万元整。协商共分两次分别还给赵德树，第一次于2013年12月30日前肖永贵还给赵德树人民币贰佰万元整！第二次于2014年1月30日前肖永贵还给赵德树人民币陆拾伍万元整，2014年2月28日之前付给找的树伍拾万元整。以上还款协议由江南建筑工程公司从肖永贵云南禄劝县体育馆工程款中扣除并现金支付给赵德树。违约：以上协议双方不得违背，如不按协议还款，肖永贵付给赵德树每月违约金人民币叁拾万元整！并由江南建筑公司代付。赵德树指定卡号：赵德树，农行四川泸县支行分理处卡号62×××77。”2014年6月5日，被告肖永贵向原告出具《还款协议》载明：“肖永贵借赵德树现金3030000元整，于2014年6月底前还赵德树现金人民币大写壹佰伍拾万元整，于2014年7月底前付清赵德树大写人民币壹佰伍拾叁万元正（另153万元的违约金5%在外）注：如果以上两次未能还赵德树款付每次违约金伍拾万元。”被告肖永贵在该《还款协议》下方签名并签署“以上条约同意”、“以上款同意从昆明江南建筑公司代扣”。2015年1月12日，原告（甲方）与被告肖永贵（乙方）、泸州市江南建筑工程有限公司（丙方，其委托代理人为被告刘和伟）签订《还款协议书》主要约定：“鉴于丙方欠甲方工程保证金，同时，乙方多次向甲方借款，现经甲乙丙三方结算，丙方、乙方共欠甲方350万元（大写：叁佰伍拾万元整），甲乙丙三方经过平等协商，自愿达成如下协议：第一条乙方于2015年1月13日前偿还甲方现金本金、利息25万元（大写贰拾伍万元）。第二条乙方应在2015年2月10日前偿还甲方现金人民币130万元（大写壹佰叁万元整）；应在2015年5月10日前偿还甲方现金人民币100万元（壹佰万元整）应在2015年6月20日前偿还甲方现金人民币100万元（大写壹佰万元整）。第三条违约责任：若乙方任意一期款项逾期给付的，视为所有应付款期限到期，甲方有权要求乙方偿还所有款项。由于后两笔未约定利息，如乙方违约，则自5月1日起按4%每月承担利息，同时由乙方承担甲方为实现债权而产生的所有费用（包括但不限于催收费用、诉讼费用、仲裁费用、律师费用、保全费用、公告费用、执行费用、交通差旅费用等）。第四条保证类型：丙方为乙方向甲方提供连带责任保证。第五条保证范围：主债务、违约责任及实现债权的费用。第六条保证期间：保证期间为主债务履行期届满之日起二年。第七条在本协议签订后，原甲方与乙方、丙方签订的借款协议、还款协议、现金借条、现金收据等全部作废，并退还乙方（备注：签订本协议前已退还），包括甲方转账给付丙方保证金凭据，甲乙丙方法律关系由本协议确定，甲乙丙各方不得提出任何异议。第八条乙方授权丙方可从乙方施工云南省昆明是禄劝三溪鼎盛国际温泉项目工程款扣划直接支付与甲方。第九条在乙方或丙方向甲方支付第一笔现金25万（大写：贰拾伍万元）后3日内，甲方应向泸州市龙马潭区人民法院申请撤回甲方起诉丙方工程保证金诉讼。”原告、被告肖永贵在该《还款协议书》下方签名并捺印，被告刘和伟在丙方委托代理人处签名并捺印，该协议丙方加盖“泸州市江南建筑工程有限公司三溪鼎晟温泉城项目部”印章。协议签订地点为泸州市江南建筑工程有限公司三溪鼎晟温泉城项目部。另查明，泸州市龙马潭区人民法院受理原告赵德树与被告泸州市江南建筑工程有限公司建设工程分包合同纠纷一案中对本案所涉及的《协议》、《说明》以及案外另一材料《情况说明》所加盖的“泸州市江南建筑工程有限公司”印章、“泸州市江南建筑工程有限公司三溪·鼎晟温泉城项目部”印章与禄劝三溪鼎晟温泉城1号楼主体结构分部工程验收申请表、3号楼地基与基础分部工程验收申请表上加盖的泸州市江南建筑工程有限公司印章以及2号楼主体结构分部验收申请表上加盖的泸州市江南建筑工程有限公司三溪·鼎晟温泉城项目部印章的同一性进行了鉴定。泸州科正司法鉴定中心出具鉴定意见认为《协议》、《说明》、《情况说明》与申请表上的印章不是同一枚印章捺印所形成。以上事实，有双方当事人陈述、《个人借款合同》、《抵押合同》、他项权证、借款申请书、共同债务承诺书、借据等证据在案佐证，并经庭审查实，足以证明。本院认为，原告系基于民间借贷法律关系主张由被告肖永贵偿还借款325万元并自2015年5月1日起按月利率2%支付利息至付清之日止，同时要求被告刘和伟、王咏梅承担连带清偿责任。对此应当审查以下内容：1、借贷关系的成立与否以及借款本金金额；2、被告应当偿还的金额。3、原告主张的连带清偿责任是否成立。对此，本院评议如下：一、本案借款本金以及被告肖永贵应偿还金额的认定问题从原告提交的证据分析，原告与被告肖永贵签订的《协议》载明被告肖永贵向原告借款50万元，尔后原告先于向被告肖永贵账户转款20万元支取现金30万元，结合此后被告肖永贵向原告出具的多份还款协议，应当认定被告肖永贵向原告借款50万元的事实成立。原告向被告王永梅账户转款200万元保证金的事实是客观存在的，但该款能否转换为被告肖永贵的借款。对此，本院认为原告未能承建禄劝三溪鼎盛国际温泉项目工程，无论被告王永梅系基于何种身份收取200万元保证金都应当返还给原告。从原告与被告肖永贵签订的多份还款协议内容分析，被告肖永贵已经承受了返还200万元的责任，原告签订协议的行为表明其对被告肖永贵承受债务的同意。且该保证金经双方协议转换为借款。故被告肖永贵共计向原告借款250万元本金。庭审中原告自认其主张的325万元借款是以250万元本金为基数多次以月利率4%或3%或2.5%计算后扣减被告已支付的115万元后所计算的金额。对于将借款利息结算后计入本金主张返还的问题以及以此金额再计算利息的问题，本院认为：原告可以将利息计入本金后重复再计算利息，但不能超过以最初的借款本金为计算按年利率24%计算得出的借款本息之和。因原告分别于2014年1月23日收到还款90万元，2015年1月13日收到还款25万元，故计算借款本息时应分段计算借期内的借款本息再进行是否超出法律规定上限的比较。原告分别于2013年1月25日、2月4日、2月5日出借30万元、20万元、200万元，按年利率24%计算从借款之日至2014年1月23日利息分别为71606元、46422元、462905元。原告收到的90万元先偿还前述利息后剩余319067元，该款应作为被告偿还的借款本金，故从2014年1月24日起借款本金应为2180933元。以2180933元为基数按24%计算至原告与被告肖永贵最后一次协议日（2015年1月12日）的利息为506216元，借款本息2687149元。原告主张的325万元以超过2687149元，对超出部分，本院不予支持，即被告肖永贵只偿还借款本金2180933元，利息从2014年1月24日起按年利率24%计算至付清之日止，但应扣除原告已收取的25万元。被告出示王咏梅账户明细主张其向原告返还了90万元，原告对此有异议，本院认为原告在陈述借款金额时认可被告已偿还了90万元的事实，故应认定被告的辩解意见成立，据此认定被告在2014年1月23日收到被告还款90万元。二、被告刘和伟、王咏梅是否应承担连带清偿责任。原告以被告刘和伟、王永梅假借泸州市江南建筑工程公司名义收取项目保证金，被告肖永贵实际系代被告刘和伟、王永梅代偿保证金以及刘和伟假借泸州市江南建筑工程公司名义对原告提供担保为由，主张刘和伟、王咏梅应对肖永贵的债务承担连带清偿责任。对此本院认为原告与被告肖永贵已达成了还款协议，原告认可了被告肖永贵对他人债务的承受，故无论被告肖永贵为谁代偿债务，原告均不能反悔而向原债务人主张。故原告以被告刘和伟、王永梅假借泸州市江南建筑工程公司名义收取项目保证金，被告肖永贵实际系代被告刘和伟、王永梅代偿保证金为由要求刘和伟、王咏梅承担连带责任的主张，本院不予支持。经庭审查明，被告刘和伟确系没有得到泸州市江南建筑工程公司授权而对他人债务提供担保，致原告作出错误判断，被告无权代理的行为所产生的法律后果应当由被告刘和伟自行承担。故被告刘和伟应当按照《还款协议书》的约定对被告肖永贵的债务承担连带清偿责任。三被告辩称意见中所涉及的原告是否与被告肖永贵之间系合伙关系以及被告刘和伟、王咏梅因禄劝三溪鼎盛国际温泉项目而与泸州市江南建筑工程公司形成的关系与本案原告所主张的法律关系无关，本院不予评述。综述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国民法通则》第六十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告肖永贵于本判决发生法律效力之日起5日内偿还原告赵德树借款本金180933元并支付利息（利息从2014年1月24日起按年利率24%计算至付清之日止，但应扣除原告已收取的25万元）；二、被告刘和伟对被告肖永贵上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告赵德树的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35920元（原告赵德树已预交）由原告负担3000元，被告肖永贵负担32920元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审判长  李瑞金审判员  张玉兰审判员  陈 彬二〇一六年七月二十八日书记员  张 绿附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国民法通则》第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。