江苏省无锡市南长区人民法院刑 事 判 决 书（2015）南刑二初字第0201号公诉机关无锡市南长区人民检察院。被告人汪逢（曾用名ＸＸ），农民。1999年11月5日因犯抢劫罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪、脱逃罪被江苏省太仓市人民法院判处有期徒刑十九年，并处罚金人民币一千元，2011年3月31日因减刑后服刑期满被释放。2015年11月17日被抓获，2015年11月18日因涉嫌犯诈骗罪被无锡市公安局南长分局刑事拘留，2015年12月18日被该分局取保候审，同日被无锡市南长区人民检察院取保候审。2015年12月22日经本院决定被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。辩护人周吉文，甘肃昶泰律师事务所律师。无锡市南长区人民检察院以锡南检诉刑诉（2015）402号起诉书指控被告人汪逢犯诈骗罪，于2015年12月22日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。审理中，因发现不宜适用简易程序，遂于2016年1月11日依法转为普通程序审理并组成合议庭，于2016年1月29日公开开庭审理了本案。无锡市南长区人民检察院指派代理检察员黄丽娜出庭支持公诉。被告人汪逢及辩护人周吉文到庭参加诉讼。现已审理终结。无锡市南长区人民检察院指控：被告人汪逢于2015年11月12日至11月16日间，受他人雇用，驾驶牌照为苏E×××××北京现代牌小轿车在常州、无锡等地，由被告人汪逢用其购买的“伪基站”设备，冒充中国移动“10086”、建设银行“95533”的号码向周围不特定的手机用户发送内容为积分兑换现金、手机银行失效等含有虚假网站网址内容的短信，致使被害人王某等5人登录上述虚假网站进行相关操作后被骗人民币计25787元。被告人汪逢到案后，如实供述了自己的罪行。为证明指控的事实，公诉机关提供了被害人王某等人的陈述、证人证言、检测报告、扣押物品清单、作案工具照片、常住人口信息、刑事案件侦破经过、刑事判决书等证据。据此，公诉机关认为：被告人汪逢结伙诈骗公私财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人汪逢是累犯，应当从重处罚。被告人汪逢是从犯，应当从轻处罚。被告人汪逢到案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请法庭依法追究被告人汪逢的刑事责任并建议判处其有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。被告人汪逢对起诉书指控其诈骗的罪行未提出异议，请求法庭从轻处罚。辩护人周吉文辩护：对起诉书指控被告人汪逢犯诈骗罪的事实及罪名无异议。1.被告人汪逢在归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。2.被告人汪逢当庭自愿认罪，有悔罪表现，请法庭对其从轻处罚。3.被告人汪逢在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，应当从轻处罚。4.被告人汪逢刑满释放后工作一直不顺利，迫于生活和家庭的压力才走上犯罪道路，请法庭在量刑时酌情从宽处理。5.被告人汪逢犯罪情节较轻，有悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，故请法庭对其适用缓刑。经审理查明：2015年11月12日至11月16日间，被告人汪逢受他人雇用，驾驶由其租赁的号牌号码为苏E×××××的北京现代牌小轿车在常州、无锡等地，并用其购买的“伪基站”设备，冒充中国移动“10086”、建设银行“95533”的号码向周围不特定的手机用户发送内容为积分兑换现金、手机银行失效等含有虚假网站网址内容的短信，致使被害人王某、赵某等5人登录上述虚假网站进行相关操作后被骗共计人民币29287元。具体事实如下：1.2015年11月12日，被告人汪逢采用上述方法致被害人王某被骗人民币3700元。2.2015年11月12日至11月13日间，被告人汪逢采用上述方法致被害人赵某被骗人民币3500元。3.2015年11月12日，被告人汪逢采用上述方法，致被害人袁某被骗人民币15500元。4.2015年11月13日，被告人汪逢采用上述方法，致被害人余某、杨某被骗人民币4987元。5.2015年11月14日至11月16日间，被告人汪逢采用上述方法，致被害人魏某被骗人民币1600元。被告人汪逢到案后，如实供述了自己的罪行。案发后，公安机关扣押被告人汪逢作案用“伪基站”设备1台、诺基亚3100手机1部、酷派手机1部、惠普优盘1个、Kingston优盘1个、DataTraveler优盘1个及三星GT-I9500手机1部、等。上述事实，被告人汪逢多次供述在卷，在庭审过程中亦无异议，又有公诉人举证并经庭审质证的被害人王某、赵某、袁某、余某、杨某、魏某等人的陈述及相应的手机短信照片、截图、账单明细，证人李某的证言及辨认笔录，汽车租赁合同复印件、驾驶证复印件、苏E×××××北京现代牌小轿车行驶途经地点的查询结果、行驶轨迹，无锡市公安局南长分局扣押决定书、扣押清单及作案工具照片，被告人汪逢手机内的聊天记录，无锡市信息化和无线电管理局出具的关于无锡市公安局南长分局查获伪基站设备的认定书、无锡市无线电监测站出具的检测报告、中国移动通信集团江苏有限公司无锡分公司网络部出具的伪基站测试报告，常住人口基本信息、情况说明，刑事判决书、释放证明，刑事案件侦破经过等证据证实，足以认定。本院认为：被告人汪逢明知他人利用发送短信的手段对不特定多数人实施诈骗犯罪而为其提供用“伪基站”发送短信的帮助，致多人被骗人民币29287元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人汪逢曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人汪逢在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人汪逢虽未自动投案，但归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人汪逢通过发送短信发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，酌情从严惩处。无锡市南长区人民检察院对被告人汪逢的指控，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，认定从犯、累犯及坦白的理由成立，本院予以采纳；但对于被害人王某的被骗金额及被告人汪逢的诈骗总额认定有误，予以纠正。辩护人周吉文提出的被告人汪逢系从犯，应当从轻处罚、有坦白情节，可以从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；辩护人提出的被告人汪逢的家庭因素，并请酌情从宽处理的意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出的对被告人汪逢适用缓刑的意见，刑法第七十四条规定对于累犯，不适用缓刑，故对该辩护意见本院不予采纳。综合被告人汪逢的犯罪情节和量刑情节，本院认为公诉机关提出的判处其有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项、第七条之规定，判决如下：一、被告人汪逢犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月17日起至2016年11月16日止。罚金于本判决生效的第二日起十日内一次性缴纳）。二、公安机关扣押的作案工具“伪基站”设备1台、诺基亚3100手机1部、酷派手机1部、惠普优盘1个、Kingston优盘1个、DataTraveler优盘1个予以没收；责令被告人汪逢退赔人民币29287元并发还相应被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周 群审 判 员  夏 燕人民陪审员  徐仲良二〇一六年二月二十二日书 记 员  张丹路本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。第七条明知他人实施诈骗犯罪，为其提供信用卡、手机卡、通讯工具、通讯传输通道、网络技术支持、费用结算等帮助的，以共同犯罪论处。