苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书(2015)虎民初字第00363号原告周烈光。被告北京天鸿宝地物业管理经营有限公司苏州分公司,住所地江苏省苏州市姑苏区平江新城平泷路1288号2-1室。负责人陈静，总经理。委托代理人顾超英，公司员工。原告周烈光与被告北京天鸿宝地物业管理经营有限公司苏州分公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年2月12日受理后，依法由审判员龚春华独任审判，2015年3月24日，本案公开开庭进行了审理，原告周烈光，被告北京天鸿宝地物业管理经营有限公司苏州分公司的委托代理人顾超英到庭参加诉讼。后本案依法组成合议庭审理，于2016年6月21日、7月28日公开开庭进行审理，原告周烈光，被告北京天鸿宝地物业管理经营有限公司苏州分公司的委托代理人顾超英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周烈光诉称，2014年3月26日，原告应聘至被告处从事综合维修电工工作，并被派往苏州市虎丘区光启路88号（专利局）项目部服务，3月28日，正式通知上岗，约定试用期为1个月，4月27日，通知签订劳动合同，本人签字后合同文本一直未发放给本人，之后本人月工资调整为3200元。后因原告不配合拍摄微电影，便遭部门主管通知8月25日起不要来上班了，8月25日，本人至被告项目处办理交接手续，未果，后于9月5日收到解除证明。现原告不服仲裁裁决，认为仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，故诉至法院，请求依法判决：被告支付违法解除劳动合同赔偿金3200元（3200元*0.5*2）；被告违法约定试用期用工赔偿因此造成损害3200元（按已履行后月工资计算）；被告补发支付2014年5月工资差额400元，并予以退还非法扣除139.5元及赔偿造成的损失34.8元（139.5元*25%）；被告违法解除劳动合同的同时未出具解除证明，并支付存在事实劳动关系造成的损失赔偿2354元（月工资/月计薪天数*8天*2，期间为2014年8月26、27、28、29,9月1、2、3、4）；被告支付签订空白未生效的劳动合同二倍工资另一倍26040元（6510元*4月，时间从2014年3月28日至2014年8月25日），依据相关法律规定并赔偿因此造成损失6510元（26040元*25%）；本案诉讼费由被告承担。被告北京天鸿宝地物业管理经营有限公司苏州分公司辩称，原告于2014年3月28日入职被告处，在此期间一直做工程部维修员，公司与其签订了劳动合同，并交纳社保。2014年8月25日，原告无故不来上班，公司通知其上班，后原告于2014年8月26日来上班，并索要续聘通知书，文员以没有解除劳动合同为由没有提供续聘通知书，后公司又出具了一份通知，通知原告来上班，原告拿到通知书后一直没有来上班，也没有履行任何请假手续，公司遂做出了旷工处理决定，有照片，书面通知书，解除终止劳动合同书的证明和工会的文件为证，根据以上事实，请求法院对原告诉讼请求予以驳回，理由如下：1、原告是无故旷工，解除终止劳动合同书的证明上写的很清楚；2、公司已与原告签订劳动合同，且薪水都符合标准；3、公司并没有非法克扣原告工资；4、公司与原告工资都结清了，所以不存在8天的工资；5、有其本人签字与公司部门盖章的劳动合同，所以合同是有效的。经审理查明，2014年3月28日，原告入职被告处，并被派往苏州市虎丘区光启路88号专利局项目部从事综合维修工作。2014年4月27日，双方签订书面劳动合同一份，劳动合同期限自2014年5月1日起至2015年4月30日止，并未约定试用期，合同约定甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方基本工资确定为每月1530元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。上述劳动合同，被告在姑苏区社保中心进行了网上备案。8月22日，原告因不服从主管要求其配合拍摄微电影的工作安排，与主管发生争执，当天遭主管口头通知8月25日不需来上班。后原告向被告索要解除证明，但被告认为没有与其解除劳动关系，故拒绝出具。8月28日，被告向原告发放通知一份，要求原告于当日上午8:30准时来专利局项目部上班上岗，工作内容不变，逾期不来上班作旷工处理。因原告接到上述通知后未至被告处上班。9月5日，被告向原告出具《解除/终止劳动合同证明书》，注明：2014年8月26日至2014年8月27日无故旷工，2014年8月28日通知本人上班，但至2014年9月4日未来上班，为严肃公司规章制度，给予周烈光旷工开除。9月6日，工会出具同意开除决定。2014年9月29日，原告作为申请人向苏州市虎丘区劳动争议仲裁委申请仲裁，要求裁决：1、被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金3200元；2、被申请人支付违法约定试用期赔偿3200元；3、被申请人补发2014年5月工资差额400元，并退还非法扣除139.5元及赔偿34.8元，因当庭确认已经退还93.5元，后变更为退还扣除的工会费46元及支付加付赔偿金34.8元；4、被申请人支付存在事实劳动关系工资2354元；5、被申请人支付签订无效劳动合同赔偿金12800元；6、被申请人支付签订无效劳动合同加付赔偿金3600元。2014年12月29日，苏州市虎丘区劳动争议仲裁委作出苏虎劳仲案字【2014】597号仲裁裁决，裁决：被申请人返还扣除的工会费46元；驳回其余仲裁请求。原告对此不服，故诉至我院。另查明，被告《员工手册》（第一版）第八章“奖惩”第二节“惩罚”规定：员工连续旷工三日或累计旷工五日以上，予以辞退。2014年4月29日，被告对包括原告在内的员工进行公司员工规章制度培训。2014年7月4日，被告召开二届一次职工暨工会二届一次会员代表大会会议，会议表决通过了员工手册（第二版），其中第八章“奖惩”第二节“惩罚”规定：员工连续旷工三日或累计旷工五日以上，予以辞退。诉讼中，原告否认被告出具的2014年4月29日公司员工规章制度签到表上签名系其本人所签，并于2016年6月21日申请笔迹鉴定，后于2016年6月30日撤回笔迹鉴定申请。再查明，被告单位工资支付周期为上月26日至本月25日。原告2014年4月工资为基本工资1530元、岗位工资1270元、缺勤扣款227元，应付工资合计2573元；2014年5月工资为基本工资1530元、岗位工资1270元，应付工资合计2800元；2014年6月工资为基本工资1530元、岗位工资1520元、饭贴150元、缺勤扣款138.64元，应付工资合计3061.36元；2014年7月工资为基本工资1530元、岗位工资1520元、饭贴150元，应付工资合计3200元；2014年8月工资为基本工资1530元、岗位工资1520元、饭贴150元、缺勤扣款43.57元（病假），应付工资合计3156.43元；2014年9月退还95.3元（餐贴45.3元+物业卡押金50元）。庭审中，原告确认非法扣款139.5元均已退还（9月份退还95.3元，2015年1月退还46元）。并表示不需要追加被告的总公司作为共同被告参加诉讼，如将来被告不能清偿债务，相关法律后果原告自行承担。以上事实由仲裁裁决书、送达回证、全日制劳动合同、解除劳动合同证明书、职工停工退保申请书、职工就业参保申报花名册、关于同意解除周烈光劳动合同的证明书、照片、通知书、打款凭证、员工手册、会议议程、会议签到表、情况说明、签到表、工资单、考勤表及本院庭审笔录等予以认定。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。劳动者严重违反劳动纪律，用人单位可以解除劳动合同。因用人单位作出解除劳动合同决定而发生的劳动争议由用人单位负举证责任。本案中，原告知晓被告公司《员工手册》，该《员工手册》又经过民主程序，可以作为解除劳动合同的依据。现原告在8月28日接到上班通知后，一直未到岗上班，截止9月5日已旷工达六天之久，被告根据《员工手册》的规定，并经工会同意，解除与原告的劳动关系并无不妥，对其合法性本院予以确认，故对原告要求被告违法解除劳动合同赔偿金的诉请，本院不予支持。至于原告提到遭主管口头通知8月25日不需来上班的事实，因未得到被告确认，故不能作为解除合同的依据。关于原告主张被告违法约定试用期赔偿因此造成损害3200元，本院认为双方口头约定试用期为一个月，根据双方签订的劳动合同期限为一年，故上述试用期约定并未超过《劳动合同法》第十九条规定的两个月的期限。综上，原告上述请求无事实依据，本院不予支持。关于原告要求被告补发2014年5月工资差额400元的诉请，原告称4月工资标准为2800元，5月工资仍是该标准，但应参照6月工资标准3200元，本院认为，一方面，原告称试用期2800元/月，转正后3200元/月，并无相应证据予以证明，另一方面，合同并未约定试用期期限，更未约定试用期工资及转正后工资，现被告根据原告表现在入职后按月提高原告工资标准，符合合同约定，并无不妥，故对其请求，本院不予支持。至于退还非法扣除139.5元及赔偿造成的损失的诉请，因扣款均已退还，故对此相关请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付存在事实劳动关系造成的损失赔偿2354元（月工资/月计薪天数*8天*2，期间为2014年8月26日、27日、28日、29日,9月1日、2日、3日、4日）的请求，本院认为，原告于8月22日遭主管领导口头通知8月25日起无需来上班，故8月26日、27日两天系非因原告本人原因未到岗，上述期间，被告应正常补足原告工资。后，原告于8月28日接到被告通知，要求原告于当日上午8:30准时来专利局项目部上班上岗，工作内容不变，但之后原告未到岗构成旷工，原告主张旷工期间工资的请求，于法无据，本院不予支持。综上，被告应补发原告工资280元，计算方式为3050元/月/21.75天*2=280元。关于原告要求被告支付签订空白未生效的劳动合同二倍工资26040元及造成损失6510元的诉请，本院认为，一方面，被告自原告入职起一个月内与原告订立了书面劳动合同，且将上述劳动合同在劳动行政部门予以备案；另一方面，原告也无证据证明本案存在《劳动合同法》第二十六条规定之劳动合同无效之情形。综上，本院对其请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十条、第二十六条、第三十条、第三十九条、第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：一、被告北京天鸿宝地物业管理经营有限公司苏州分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告周烈光工资280元。二、驳回原告周烈光的其余诉讼请求。如采用转账方式支付，请汇入原告周烈光指定的账户；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户行：新区农行商业街分理处，账号：548401040002924。如被告北京天鸿宝地物业管理经营有限公司苏州分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告北京天鸿宝地物业管理经营有限公司苏州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；帐号：10555301040017676。审 判 长  龚春华代理审判员  张凌云人民陪审员  黄木根二〇一六年七月二十八日书 记 员  周 婷