重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终512号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司涪陵李渡支公司。负责人袁隆庆，总经理。委托代理人张兴杨，重庆圣石牛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）冯娟被上诉人（原审被告）杨芹委托代理人刘源被上诉人（原审被告）刘源上诉人中国人民财产保险股份有限公司涪陵李渡支公司（以下简称人保财险李渡公司）与被上诉人冯娟、杨芹、刘源机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院(2015)中区法民初字第12854号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理查明：渝GAQx**号小型轿车属杨芹所有，并已向人保财险李渡公司投保交强险和商业三者险，其中商业三者险保险限额为50万元，含不计免赔。保险期间内，2015年5月2日19时50分许，刘源驾驶渝GAQx**号小型轿车，由渝中区心巢小区往大石路方向行驶至大石路石油支路恒大名都小区路口时，因对行人动态估计不足，车辆右侧与在路边指挥倒车的行人冯娟接触，造成冯娟倒地受伤和苹果手机损坏的道路交通事故。经交通事故认定，刘源承担该事故全部责任，冯娟不承担事故责任。事故发生后，冯娟在第三军医大学附属第三医院门诊治疗。经医院诊断，冯娟因该事故造成的伤情为：左侧第五跖骨基底部骨折、××。门诊治疗期间，冯娟共计产生医疗费5296.96元，其中冯娟自付1506.9元，刘源垫付3790.08元。门诊病历医嘱载明：全休一月，石膏托外固定，加强护理，门诊随访等。2015年5月5日至9月5日，冯娟自行雇请护工产生护理费15000元。2015年9月10日，经重庆市公安局渝中区分局交巡警支队委托，并由刘源支付鉴定费1500元，重庆法正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：冯娟左下肢丧失功能达10%以上，伤残等级属十级；定期复片、功能康复锻炼等门诊随访治疗约需续医费3000元。审理中，人保财险李渡公司对伤残等级及续医费提出重新鉴定的申请，但未提交相应证据。同时，人保财险李渡公司同意在交强险财产损失项下赔偿冯娟因该事故所致财物损失费2000元，刘源亦表示自愿承担财物损失费3000元。另查明，冯娟在璧山飞跃喷漆厂担任技术管理工作，并育有一子韩宗桥（1998年8月26日出生），2009年8月5日经本院判决，韩宗桥变更由冯娟抚养。冯娟之母亲范明芳（1944年3月21日出生）系农村居民户籍，本案事故发生前已长期在重庆市沙坪坝区上中渡口30号居住生活。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任；民事权益包括生命权、健康权等人身、财产权益。第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条规定：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。根据上述法律规定，本案涉及两种法律关系，一是人保财险李渡公司与被保险车辆之间的强制责任保险合同法律关系，冯娟系受害人，即为该法律关系所涉及的第三者，其享有对保险金的直接请求权，人保财险李渡公司负有在保险责任限额内向冯娟直接赔付的法定义务，即承担第一序位的赔偿义务且不以被保险人有无过错为条件；二是机动车方与受害人之间的侵权损害赔偿法律关系，机动车方应就保险责任限额以外的金额，按照过错和法定的责任比例承担赔偿责任。本案渝GAQx**号车已向人保财险李渡公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，该车使用人即刘源驾驶该机动车发生交通事故致受害人冯娟受伤，经交通事故认定，刘源对该事故承担全部责任。根据上述法律规定，应由人保财险李渡公司首先在机动车交通事故责任强制保险范围内予以赔偿。对超出机动车交通事故责任强制保险范围的部分，根据双方各自的责任比例及第三者商业责任险保险合同的约定，在第三者商业责任险的保险责任限额内予以赔偿。对超出保险责任限额以外的金额，应由该车实际使用人即刘源承担全部赔偿责任。杨芹虽系渝GAQx**号车所有人，但对该交通事故的发生并无过错，杨芹不应承担本案赔偿责任。至于冯娟请求赔偿的各项费用，应依法予以计算：对医疗费，按实际产生的金额计算，应为5296.96元。对续医费，根据司法鉴定意见确定的金额计算，应为3000元。对营养费，根据伤情一审法院酌情主张500元。对护理费，根据医嘱及伤情并参照护工市场价格按每天100元酌情主张三个月，应为9000元。对误工费，冯娟未提交事故发生前最近三年平均收入状况的有关证据，该费用参照上一年度城镇私营单位就业人员年平均工资40139元酌情计算至定残日前一天，应为14406元。对交通费，一审法院酌情主张300元。对残疾赔偿金，根据司法鉴定意见确定的伤残等级十级，并按照上一年度城镇常住居民人均可支配收入25147元计算20年，应为50294元；其母亲范明芳虽系农村居民户籍，但已在城镇长期居住生活，并由冯娟扶养，其子韩宗桥亦由冯娟抚养，二人均应依法纳入被扶养人范围分别按上一年度城镇常住居民人均消费支出18279元计算生活费；经依法计算，二人被扶养人生活费合计应为5026.73元；残疾赔偿金含被扶养人生活费，合计应为55320.73元。对精神抚慰金，冯娟请求的金额未超出有关规定的范围，一审法院予以主张，应为5000元。对财物损失费，根据被告方自愿认可的金额主张，应为5000元。对鉴定费，按实际产生的金额1500元计算。人保财险李渡公司要求对续医费和伤残等级进行重新鉴定，但并未提交该司法鉴定意见具有不应予以采信的相关证据，一审法院对人保财险李渡公司重新鉴定的申请不予准许。因此，应纳入本案赔偿范围的费用有：医疗费5296.96元、续医费3000元、营养费500元、护理费9000元、误工费14406元、交通费300元、残疾赔偿金55320.73元、精神抚慰金5000元、财物损失费5000元、鉴定费1500元，共计99323.69元。关于人保财险李渡公司和刘源各自应承担的赔偿项目及金额，根据机动车交通事故责任强制保险条款规定，在被保险人有责任的情况下，医疗费用赔偿限额为10000元，赔偿项目有：医疗费、续医费、营养费；死亡伤残赔偿限额为110000元，赔偿项目有：护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金和精神抚慰金。财产损失赔偿限额为2000元。根据机动车第三者商业责任保险条款的规定，对超过机动车交通事故责任强制保险的限额由保险人在第三者商业责任险的范围内予以赔偿。因此，上述费用，应首先纳入机动车交通事故责任强制保险范围内进行赔偿，超出该保险范围的部分再由保险人在第三者商业责任险的范围内予以赔偿。上述费用，经依法计算，人保财险李渡公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗项下给付保险金5006.88元，应在伤残项下给付保险金84026.73元，应在财产损失项下给付保险金2000元，共计91033.61元。刘源垫付的医疗费3790.08元，由其按照保险合同的约定与人保财险李渡公司自行结算。刘源自愿另行承担财产损失3000元，一审法院予以准许。本案鉴定费1500元，依法应由刘源承担。鉴于该费用刘源已支付，本案不再主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司涪陵李渡支公司应在本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内给付原告冯娟保险金91033.61元。二、被告刘源应在本判决生效后十日内给付原告冯娟财产损失赔偿款3000元。三、驳回原告冯娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。案件受理费1304元，由被告刘源负担（此款原告已垫付，被告随前款一并付清）。”中国人民财产保险股份有限公司涪陵李渡支公司不服一审判决，向本院提起上诉，其上诉理由为：原判认定事实不清，适用法律错误。一审采信的司法鉴定并未有上诉人参与，依法不应采信，上诉人申请对冯娟的伤残等级重新鉴定。一审主张每天100元的护理费标准以及精神抚慰金均过高，应予纠正。冯娟、杨芹、刘源答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院于二审中根据人保财险李渡公司的申请，依法委托重庆法医验伤所对冯娟的伤残等级作重新鉴定，重庆法医验伤所出具的鉴定意见书（重法（2016）临鉴5字第409号）的鉴定结论为：冯娟目前的伤残等级属10级。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为，上诉人于二审中申请本院对冯娟的伤残等级作重新鉴定，本院依法委托重庆法医验伤所出具的鉴定意见书鉴定结论为：冯娟目前的伤残等级属10级。该鉴定意见并未改变一审法院采信的鉴定意见结论，故一审法院按照10级伤残的标准计算冯娟的残疾赔偿金正确。一审法院对冯娟的护理费标准，参照当地护工市场及消费水准主张为每天100元并未超出合理范围。冯娟因本案交通事故而致10级伤残，一审法院主张其精神抚慰金5000元亦无不当。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司涪陵李渡支公司的的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2608元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司涪陵李渡支公司负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  苏致礼审 判 员  段晓玲代理审判员  陈 华二〇一六年七月二十二日书 记 员  张远馨