贵州省兴仁县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔2322民再1号原审原告代端奎，农民。委托代理人黄俊杰，贵州高浩律师事务所律师。代理权限为特别授权。原审被告贵州天寿建设工程有限公司。公司地址：贵州省兴义市瑞金大道铭都公寓A栋第19层03房。法定代表人杨天寿，系公司总经理。委托代理人杨夏有，系贵州天寿建设工程有限公司办公室主任。代理权限为特别授权。原审第三人黄志友（又名黄志发），农民。原审第三人被告贵州天寿建设工程有限公司兴仁县水晶国际住宅小区项目部。负责人夏方玉，该项目经理（再审未到庭，亦未进行答辩）。原审原告代端奎（简称原审原告）与原审被告贵州天寿建设工程有限公司（简称原审被告）、原审第三人贵州天寿建设工程有限公司兴仁县水晶国际住宅小区项目部（简称水晶国际项目部）及原审第三人黄志友（简称原审第三人）确认劳动关系纠纷一案，本院于2014年8月21日作出（2014）仁民初字第995号民事判决，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2015年11月2日作出（2015）仁民监字第1号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告代端奎及其委托代理人黄俊杰、原审被告天寿公司的委托代理人杨夏有、原审第三人黄志友等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2014年6月25日，原审原告诉称，兴仁县腾辉房地产开发有限公司通过招标方式中标取得兴仁县水晶国际住宅小区建设工程，后该公司将房屋建设施工工程发包给具备施工质资的被告，并由被告在工程处设立第三人天寿公司项目部。该项目部将房屋建设工程“1#住宅”工区发包给无施工资质的第三人黄志友。2014年4月15日，第三人黄志友雇请原告到其承包的工区做工，工种为支木、搭架、打孔，日固定工资为220元。2014年4月25日下午15时20分许，原告站在铁支架上加固水泥柱过程中，脚踩的木板滑落致原告跌落受伤，被送到兴仁县人民医院住院治疗。原告所受之伤经诊断为：1、腰椎体左侧横突骨折；2、全身多处软组织损伤。2014年5月21日原告办理出院手续。原告就工伤保险待遇涉及相关赔偿项目与被告协商未果。2014年6月18日，兴仁县劳动人事争议仲裁院作出仁劳仲不字（2014）40号不予受理劳动争议仲裁申请通知书。综上所述，被告自用工之日起，原告与被告之间建立的劳动用工关系，被告依法应当对原告所受伤承担用工主体责任。由于原告主张工伤保险待遇需以依法确认存在事实劳动关系为前提，故请求人民法院依法确认原告与被告之间存在事实劳动关系。原审被告天寿公司、第三人天寿公司项目部在本院依法向其送达应诉通知书、起诉状副本、限期举证通知书、人民法院民事诉讼风险提示书、纪律监督卡和开庭传票后未到庭应诉。原审第三人黄志友述称，我在天寿公司项目部只是木工组组长，我的责任是负责木工的实际操作和组织工人进场做工。我们招收工人进工地做工的时候，都有口头协议和严格的安全规定以及15天的试用期，在试用期内，工人自己不小心造成的伤亡事故由工人自行负责，试用期满后，才根据他的能力共同商定工资，同意长期在我们工地做工的，我才向项目部申请给他买保险，买好保险后，死伤者才能享受保险待遇。原告在我们工地做工只有几天，因为还在试用期，所以还没有和项目部建立正式的劳动合同关系。2014年4月15日，原告自己问起到我们工地做工，因我不知道原告会木工，便同意原告到工地试用半个月再说，根本说不上我雇请原告来工地做工。原告在受伤时说他没有钱，无钱交医药费，求我先帮他交医药费，因大家都是打工的，处于同情我就帮他交了几千元医药费。原告出院后，我拿发票找他算账，他把发票收去不还钱，还说是他自己交的。原告及其家属纯属骗子。因此，本案所发生的一切费用应由代瑞奎负责，并及时归还我和我姐夫王钟德给他交的医药费。原审查明，2013年11月6日，建设单位兴仁县腾辉房地产开发有限公司将其开发建设的，位于兴仁县东湖街道办事处振兴大道与法检路交汇处的兴仁县水晶国际住宅小区建设工程，发包给具有房屋建筑工程施工总承包贰级的被告天寿公司施工。被告天寿公司设立第三人天寿公司项目部在施工工地组织施工。2014年4月15日，原告代端奎到第三人天寿公司项目部的上述工地，在第三人黄志友所带班的木工班组工作。2014年4月25日15时许，原告在上述工地工作中，不慎从架子上摔下受伤，在场的工友即将原告代端奎送到兴仁县人民医院治疗，住院治疗至2014年5月21日出院。2014年6月18日，原告代端奎向兴仁县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院以原告代端奎在被告处工作的证据不足为由，于当日作出仁劳仲不字（2014）40号不予受理申请通知书，决定不予受理原告代端奎提出的劳动仲裁申请，以致原告于2014年6月25日向本院提起诉讼，请求确认其与被告天寿公司存在事实劳动关系。原审认为，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，被告天寿公司是具有房屋建筑工程施工总承包贰级的建筑施工企业，符合用人单位的主体资格，原告虽未与被告签订劳动合同，但原告从2014年4月15日到被告的施工工地，在第三人黄志友所带班的木工班组从事木工工作，所从事的劳动是被告施工的重要组成部分，原告代端奎与被告天寿公司之间存在事实劳动关系。第三人黄志友称原告代端奎尚在试用期，未与被告建立正式劳动关系的辩解意见，因与上述规定相悖，本院不予采纳。被告天寿公司、第三人天寿公司项目部在本院依法向其送达应诉通知书、起诉状副本、限期举证通知书、人民法院民事诉讼风险提示书、纪律监督卡和开庭传票后未到庭应诉，应由其自行承担未到庭抗辩的法律后果。依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：原告代端奎与被告贵州天寿建设工程有限公司存在事实劳动关系。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告贵州天寿建设工程有限公司承担。本院再审过程中，原审原告称，天寿公司与第三人黄志友所签订的班组施工合同中约定的公司免责条款对本案的原审原告不具有约束力；再审申请书中所载明的原审原告系为第三人黄志友提供劳动力，并由黄志友发放报酬，这一事实在原审判决中已经明确，因此，原审原告与公司之间存在事实劳动关系。原审被告天寿公司答辩称，原告的诉状请求没有任何事实和法律依据，通过原告的诉状，我们知道代端奎是由黄志友雇佣，双方已经确定了工作内容和工资标准，这就是一个雇佣关系的合同，与劳动关系是两个法律概念，劳动关系存在领导与被告领导，管理与被管理，从事用人单位安排具体工作，并从用人单位领取工作报酬，受法律保护所产生的劳动关系，所以原告与天寿公司不存在劳动关系，更不存在事实劳动关系。原审第三人黄志友述称，他的工资不是我发的，不出事之前我根本不知道他，他之前是给李庆顺做工，我们都是全部发包出去的。再审中，原审原告提供的第1－4组证据客观、真实，与本案具有关联，予以采信；提供的兴人劳社工认（2014）264号《工伤认定决定书》，系依据本院（2014）仁民初字第995号民事判决作出，因该案再审，对兴仁县人力资源和社会保障局兴人劳社工认（2014）264号《工伤认定决定书》不作为证据使用。原审被告提供的第5－9组证据客观、真实，与本案具有关联，予以采信。本院再审查明，2013年11月6日，建设单位兴仁县腾辉房地产开发有限公司，将位于兴仁县东湖街道办事处振兴大道与法检路交汇处的兴仁县水晶国际住宅小区建设工程，发包给具有房屋建筑工程施工总承包贰级的被告天寿公司施工。原审被告天寿公司设立原审第三人水晶国际项目部组织施工，2013年12月1日，原审第三人水晶国际项目部与原审第三人黄志友签订《班组施工合同》，将模板工程分包给原审第三人黄志友施工。2014年4月15日，原审原告代端奎到原审第三人黄志友所承包的模板工地做工。2014年4月25日15时许，原审原告在工地工作中，不慎从架子上摔下受伤，在场的工友将原告代端奎送到兴仁县人民医院治疗，2014年5月21日出院。2014年6月18日，原审原告代端奎向兴仁县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院以原审原告代端奎在被告天寿公司处工作的证据不足为由，于当日作出仁劳仲不字（2014）40号不予受理申请通知书，决定不予受理原审原告代端奎提出的劳动仲裁申请，以致原审原告于2014年6月25日向本院提起诉讼，请求确认其与被告天寿公司存在事实劳动关系。上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：1、原审原告身份证复印件，证明原告的身份信息。2、出院记录、××证明，证明原审原告在做工过程中受伤及住院治疗的情况。3、仲裁委的不予受理通知书，证明仲裁委对本案劳动争议不予受理，原告在法定期限内可提起诉讼。4、照片，证明贵州省兴仁县水晶国际住宅小区建设单位为兴仁县腾辉房地产开发有限公司，施工单位为原审被告天寿公司。5、证人罗某的证言，证明原告在第三人黄志友所安排的木工班组做工受伤。6、营业执照、组织机构代码证，证明被告天寿公司房屋建筑工程施工总承包贰级。7、班组施工合同，证明被告天寿公司将水晶国际住宅小区图纸内所有模板工程承包给第三人黄志友施工。承包采用综合单价包干方式。8、退场申请书，证明2015年2月以前工程项目一切事情由第三人黄志友（发）承担。9、仁住建发（2015）7号《行政处罚决定书》［（2015年5月28日），证明建设方已经和施工、监理解除合同。本案争议的焦点是：原审原告代端奎与原审被告天寿公司是否存在事实劳动关系。本院再审认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有偿劳动而产生的权利义务关系。认定劳动关系成立，至少应同时满足三个条件：一是组织性，即用人单位招用劳动者，劳动者成为用人单位组织的成员；二是从属性，即劳动者在用人单位的管理、指挥、监督下提供劳动；三是有偿性，用人单位对劳动者提供的劳动支付报酬。从本案中双方提供的证据看，原审原告与原审被告之间并未直接就工作内容、劳动报酬支付标准和方式进行过约定，不具备劳动关系成立的要件。本案原审原告代端奎未受原审被告天寿公司的劳动管理，未从事被告安排的有报酬的劳动，所从事的劳动虽是原审被告天寿公司施工的组成部分，但该模板工程已由被告下属原审第三人水晶国际项目部分包给原审第三人黄志友，原审原告代端奎系为原审第三人黄志友做工，并由其发放劳动报酬，原审原告与原审被告天寿公司之间并无建立劳动关系或雇佣关系的合意，不符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定。原审原告代端奎请求确认与原审被告天寿公司之间存在事实劳动关系的诉讼请求证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：原审原告代端奎与原审被告贵州天寿建设工程有限公司2014年4月15日至2014年4月25日期间不存在事实劳动关系。案件受理费10.00元，由原审原告代端奎承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院，并预交上诉案件受理费。审判长  陈远林审判员  王 松审判员  高 璞二〇一六年七月六日书记员  李华芳