新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书(2016)新0105民初261号原告:无锡小天鹅股份有限公司法定代表人：方洪波，该公司董事长。委托代理人：肖跃丽，新疆巨臣律师事务所律师。委托代理人：谢红，新疆巨臣律师事务所律师。被告:马新国原告无锡小天鹅股份有限公司（以下简称小天鹅公司）与被告马新国劳动争议一案，原告小天鹅公司于2016年1月12日向本院提起诉讼，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2016年2月18日、6月16日公开开庭进行了审理。原告小天鹅公司的委托代理人肖跃丽、谢红，被告马新国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告小天鹅公司诉称，2012年5月31日，新疆美的制冷产品销售有限公司（以下简称美的销售公司）与被告马新国解除劳动关系。2012年6月1日，原告与被告签订为期三年的书面劳动合同。自2014年12月21日起被告无故旷工，严重违反原告的企业规章制度。2015年1月5日，原告向持续旷工的被告送达终止劳动关系通知书。被告的月平均工资为5458.3元。2015年11月9日，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）作出新劳人仲字〔2015〕404号仲裁裁决，错误地认定原告与被告建立劳动关系的时间为2004年9月。被告无故旷工严重违反原告的规章制度，其无权主张赔偿金。该裁决认定事实错误，缺乏法律依据。现依法起诉，请求：1.判令原告不出具解除劳动关系证明书；2.判令原告不按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例为被告补缴2004年9月至2007年2月期间、2009年3月至9月期间应由企业承担的养老及失业保险费；3.判令原告不向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金178197.18元；4.判令原告不向被告支付2014年7月至11月期间销售提成13758元。被告马新国辩称，仲裁裁决正确，原告诉称的内容与事实不符。经审理查明,被告马新国于2004年9月经原告小天鹅公司委派到原告驻新疆管理部从事销售工作，担任东疆区域主管职务。2012年6月1日，原告与被告签订《全日制劳动合同书》，合同期限自2012年6月1日至2015年5月30日止。合同约定的工作地点为无锡或原告业务开展地，工作内容为营销岗位工作。2014年11月21日，原告未与被告协商一致，以被告不胜任现任岗位为由将被告转岗至吐鲁番市苏宁哈密吐鲁番店担任导购。2014年12月24日，原告作出《关于对新疆中心马新国门店缺岗的处罚通报》，以被告2014年12月21日至2014年12月23日未按时到岗，且未向市场部请假报备，严重违反公司规章制度为由，给予被告通报警告处罚。2014年12月26日，原告制定了《员工行为规范》，并予以公证。2015年1月5日，原告以被告从2014年12月21日起一直旷工，严重违反公司管理制度，严重影响公司业务为由向被告发出《终止劳动合同关系通知书》，将被告辞退。被告马新国不认可原告小天鹅公司上述行为，向仲裁委申请仲裁，仲裁的被申请人为原告小天鹅公司，要求：1.被申请人给申请人出具解除劳动关系证明书；2.被申请人为申请人补缴2004年9月至2007年2月、2009年3月至9月、2012年6月至2015年1月的养老、失业保险费；3.被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金178197.18元；4.被申请人支付申请人2014年7月至11月的销售提成13758元。2015年11月9日仲裁委作出新劳人仲字〔2015〕404号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人为申请人出具解除劳动关系证明书；二、被申请人按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例为申请人补缴2004年9月至2007年2月、2009年3月至9月期间应由企业承担的养老、失业保险费；三、被申请人支付申请人赔偿金178197.18元（8485.58元/月×10.5个月×2倍）；四、被申请人支付申请人2014年7月至11月的销售提成13758元；五、驳回申请人其他的诉讼请求。原告小天鹅公司不服新劳人仲字〔2015〕404号仲裁裁决，起诉至我院。另查明，被告2012年6月至2015年2月的养老、失业保险费已由原告缴纳。被告2004年9月至2007年2月、2009年3月至9月期间的的养老、失业保险费原告未予缴纳。庭审中，原告小天鹅公司与被告马新国均认可被告2014年1月至2014年12月的月平均工资为6744.44元；原告认可未向被告支付2014年7月至11月的销售提成13758元。上述事实有授权委托书、《全日制劳动合同书》、《员工调岗通知书》、《关于对新疆中心马新国门店缺岗的处罚通报》、《员工行为规范》公证书、《终止劳动合同关系通知书》、社保个人缴费明细、赵世鹏的证人证言、新劳人仲字〔2015〕404号《仲裁裁决书》、当事人陈述及本院庭审笔录为证。本院认为，原告小天鹅公司与被告马新国存在劳动关系。庭审中，原告认为被告从2012年6月起才与被告存在劳动关系，本院认为，从2004年9月原告出具的授权委托书可以确认，被告自2004年9月起即开始为原告工作，且工作岗位和工作场所一直未发生变化，被告的工作年限应当从2004年9月开始计算。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”。劳动岗位决定劳动者的工作内容，是劳动合同的重要内容，用人单位对劳动者岗位的调整应当与劳动者协商一致。本案中原告未与被告协商一致，将原告转岗至吐鲁番市苏宁哈密吐鲁番店导购岗位，又在劳动合同履行期限未满前以被告未到该岗位报到上班为由将原告辞退，其辞退理由不符合法律规定；且原告的规章制度制定于对被告调岗之后，原告亦未提供证据证明其已将该制度向被告传达或在被告工作场所公示，故原告以被告严重违反公司规章制度为由将被告辞退违法。被告要求原告出具解除劳动关系证明书，被告应当予以出具。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”原告违法与被告解除劳动关系，应当向被告支付赔偿金141633.24元〔6744.44元/月×10.5个月（2004年*9月至2014年11月）×2倍〕。给劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，原告应当给被告缴纳劳动关系存续期间的社会保险费，原告未给被告缴纳2004年9月至2007年2月、2009年3月至9月期间的的养老、失业保险费，应当予以补缴。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。庭审中，原告认可未向被告支付2014年7月至11月的销售提成13758元，该笔报酬原告应当向被告支付。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，判决如下：一、原告无锡小天鹅股份有限公司给被告马新国出具解除劳动关系证明书；二、原告无锡小天鹅股份有限公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例为被告马新国补缴2004年9月至2007年2月、2009年3月至9月期间应由企业承担的养老、失业保险费；三、原告无锡小天鹅股份有限公司支付被告马新国赔偿金141633.24元〔6744.44元/月×10.5个月（2004年9月至2014年11月）×2倍〕；四、原告无锡小天鹅股份有限公司支付被告马新国销售提成13758元。案件受理费10元（原告小天鹅公司已预交），由原告小天鹅公司负担。原告须于本判决生效之日起十五日内向被告一次性付清上述款项。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  李欣玫代理审判员  马彦玲人民陪审员  尉慧燕二〇一六年七月八日书 记 员  魏亚冰