南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2015)秦民初字第6903号原告（被告）南京金鹰国际集团有限公司，住所地南京市秦淮区汉中路89号-1金鹰国际商城。法定代表人王恒，该公司董事长。委托代理人陆文峰，北京市高朋（南京）律师事务所律师。委托代理人李君，北京市高朋（南京）律师事务所律师。被告（原告）陈强身，男，汉族，无业。原告（被告）南京金鹰国际集团有限公司（以下简称金鹰公司）与被告（原告）陈强身劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）金鹰公司的委托代理人陆文峰、李君，被告陈强身到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告（被告）金鹰公司诉称，陈强身于2007年4月17日来金鹰公司工作，最后一期劳动合同��限为2013年5月1日至2016年4月30日，职务为总经理助理，负责项目工程管理。2010年3月，陈强身负责鄂尔多斯项目，全权负责该项目的整体运作，包括但不限于对项目的钢材的验收、保管和监督。该项目的承建方代表钱晓斌。因陈强身在鄂尔多斯项目中存在严重过失，给金鹰公司造成重大经济损失。金鹰公司于2015年4月23日作出与陈强身解除劳动合同的决定。现诉至法院，请求：依法判决金鹰公司不支付陈强身赔偿金262824.25元。被告（原告）陈强身辩称，1、陈强身在金鹰公司处工作认真负责，遵纪守法，为金鹰公司创造了很大的经济效益，特别是在负责鄂尔多斯项目时克服重重困难。金鹰公司解除与陈强身的劳动关系没有法律依据。2、金鹰公司辩称陈强身存在严重失职，造成金鹰公司重大损失与事实不符。金鹰公司提到的钢材保管责任应由南通一建公司负责，钢材验收数量相同，南通一建公司钢材货款已付。陈强身不存在严重失职行为，也没有对金鹰公司造成重大损失，反而为金鹰公司创造了显著的经济与社会效益。现诉至法院，请求判决，1、金鹰公司赔偿五险一金费用，2007年4月至12月五险费10800元、住房公积金9000元。2015年5月五险一金费用3634.59元。合计23434.59元。2、金鹰公司支付延时加班费、双休日加班费、法定节假日加班费合计1607239.35元。3、金鹰公司支付2015年4月11日至2015年5月12日工资41294.08元。4、金鹰公司支付违法解除劳动合同赔偿金309400元（18200元／月×8.5个月×2倍）。5、金鹰公司支付工作交接等交通费及工资补偿20000元。本院查明的事实陈强身于2007年4月16日到金鹰公司工作。双方于2013年5月1日签订最后一期劳动合同，期限为2013年5月1日至2016年4月30日。金鹰公司安排陈强身在工程技术岗位从事工程技术工作。工作地点及工作区域为金鹰公司所属各工程项目现场。有关工作时间约定：因工程建设施工之行业特殊性，陈强身工作时间以一个自然年度为单位，按国家有关规定执行。金鹰公司保障陈强身享有休息休假的权利，在不影响工程项目工作的前提下，金鹰公司合理安排陈强身在项目进行期间轮休或在农历春节前后或项目结束后统一安排调休。有关劳动报酬约定：陈强身实行年薪制。有关加班费约定：陈强身在国家法定节假日的加班费以陈强身当月基本工资标准为计发基数，在当月工资中支付。陈强身经过调休或轮休仍超出法定工作时间的加班费根据相关加班补贴管理规定以综合加班补贴形式在每月工资中和农历新年前支付。金鹰公司向陈强身发放工资，部分现金部分银行汇款，当月发放上一个月工资。2010年3月17日，陈强身到金鹰公���鄂尔多斯项目工作，任工程管理部经理，2011年7月至2014年6月担任工程设计部总监，2014年7月至2015年4月担任内蒙古金鹰万佳房地产开发有限公司（以下简称金鹰万佳公司）总经理助理。鄂尔多斯项目1号楼、2号楼、7号楼具体由南通一建集团有限公司（以下简称南通一建公司）施工，金鹰万佳公司与南通一建公司于2012年2月20日签订了《施工合同》，施工方具体负责人为钱晓斌。其中约定金鹰万佳公司现场负责人为陈强身。金鹰万佳小区的钢材由金鹰万佳公司提供。钱晓斌同时承建了准格尔旗薛家湾镇广泽小区项目（以下简称准格尔项目）。陈强身、许多与金鹰万佳公司没有签订劳动合同。2015年4月23日，金鹰公司作出解除劳动合同通知一份，以陈强身管理失职，造成企业重大经济损失为由，决定自2015年4月23日起解除与陈强身的劳动合同。金鹰公司于同年5月11日向陈强身邮寄该通知书，陈强身于5月12日收到该通知书。在2015年10月19日东胜区公安分局对陈强身的询问笔录中，陈强身认可金鹰公司对其正常的劳务工资及劳务报酬均已发放。2015年10月21日，东胜区公安分局对钱晓斌作询问笔录一份，在该询问笔录中，钱晓斌陈述：2012年8月15日至同年10月11日期间，共计268.899吨钢材是其从鄂尔多斯项目拉到准旗的，这些钢材是其从鄂尔多斯项目上节约出来的。当问到其将268.899吨钢材从鄂尔多斯项目使用到准格尔项目有没有经过金鹰万佳公司同意，其回答没有，其认为不需要该公司同意，因为这些钢材是其的，该公司已经将这些钢材款从工程款里扣除，这些钢材的所有者是其，怎么使用是其自己的事情。金鹰公司据此认为施工方将本应应用到鄂尔多斯工程项目的钢材私自运出他用，造成钢材费用及对应资金��息的损失，以及钢材使用量减少可能造成工程质量隐患，认为陈强身作为鄂尔多斯项目的第一责任人，知道或者应当知道以上钢材缺失的情况，属于严重失职行为，给金鹰公司造成了重大的损失。2015年10月27日，东胜区公安分局对陈强身、许多、王红霞涉嫌职务侵占案作出不予立案通知。为补缴五险一金费用、加班费、工资、违法解除劳动合同的赔偿金、工作交接的交通费等，陈强身于2015年7月14日向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2015年12月8日作出裁决，一、金鹰公司自裁决生效之日起十日内支付陈强身违法解除劳动合同赔偿金262824.25元。二、金鹰公司自裁决书生效之日起十日内支付陈强身2015年4月11日至5月12日工资40459.98元。三、金鹰公司自裁决书生效之日起十日内按照当地社会保险经办机构核定的缴费标准补缴陈强身的���会保险费，个人应缴部分由其本人承担。四、对陈强身其他仲裁请求不予支持。金鹰公司对该裁决不服，于2015年12月30日向本院起诉。陈强身也不服该裁决，于同日向南京市玄武区人民法院起诉。金鹰公司随后向该法院提出管辖权异议，后该法院裁定该案移送本院处理，本院合并审理。诉讼中，陈强身表示对裁决第二项没有异议，裁决第三项更改为主张2015年5月之前追偿，5月份主张补缴。金鹰公司则对第一项裁决结果有异议，对其他裁决结果无异议。有关陈强身主张的2015年4月11日至5月12日工资数额，陈强身认可仲裁裁决的数额40459.98元，但金鹰公司不予认可，辩称已经按月通过农行向陈强身发放工资，每个月工资数额有差异，解除劳动合同前一个月发放工资数额为15217元。诉讼中，陈强身提供农行往来明细，该明细载明金鹰公司于2015年5月8日向陈强身发放工资5597元，5月11日发放工资5640元，之后未再向陈强身发放工资。陈强身辩称以上两笔工资是金鹰公司向其发放的2015年4月10日前的工资。有关陈强身主张的加班工资，陈强身辩称其主张2007年4月至2015年4月期间所有法定节假日加班工资。有关2007年4月至2015年4月延时加班工资，陈强身辩称其工作制是八小时，但施工单位上班其就上班，早上七点至晚上十点工作。金鹰公司则不认可陈强身的加班工资主张，辩称陈强身是用人单位约定较高年薪的企业高级管理人员，且作为工程项目人员，其工作性质和工作特点决定工作时间具有不确定性，符合不定时工作制度特征，不应当支付其加班工资。即使应当支付加班工资，其2015年7月14日前的加班工资请求已经超过仲裁申请时效。陈强身为主张加班工资，提供2011年8月至2014年12月的考勤表复印件，金���公司辩称陈强身未提供原件，对其真实性不予认可。2007年4月至12月，金鹰公司未为陈强身缴纳社会保险费，陈强身以自由职业者身份缴纳社会保险费。陈强身主张该部分损失，但金鹰公司辩称已经过超过仲裁申请时效。2016年4月12日，金鹰公司向其工会至函一份，称陈强身作为公司高层管理人员，严重失职，营私舞弊，给公司造成了经济损失，公司决定与其解除劳动合同。以上事实，有金鹰公司提供的询问笔录、解除劳动合同通知书、函件等证据，有陈强身提供的不予立案受理通知书、询问笔录、劳动合同、农行往来明细、考勤表复印件等证据，以及双方当事人当庭陈述为证。本院判决理由与结果本案的争议焦点为：1、金鹰公司解除与陈强身的劳动合同是否符合法律规定，是否应当向陈强身支付违法解除劳动合同的赔偿金。2、金鹰公司是否应当支付陈强身2015年4月11日至2015年5月12日工资，数额多少。3、金鹰公司是否应当赔偿陈强身2007年4月至12月的社会保险费、公积金，是否应当为陈强身补缴2015年5月的社会保险费、公积金。4、金鹰公司是否应当支付陈强身2007年4月至2015年4月期间法定节假日加班工资、双休日加班工资、延时加班工资。5、金鹰公司是否应当支付陈强身工作交接等交通费及工资补偿。关于争议焦点1，本院认为，金鹰公司解除与陈强身的劳动合同的理由是陈强身管理失职，造成其重大经济损失。但钱晓斌在东胜区公安分局询问笔录中仅仅认可268.899吨钢材是其从鄂尔多斯项目上节约出来的，且强调金鹰万佳公司已经将钢材款从工程款里扣除，强调268.899吨钢材的所有者是钱晓斌。金鹰公司并未举证陈强身是否造成其经济损失以及经济损失的具体数额���其解除与陈强身劳动合同的事实依据不足。金鹰公司于2015年4月23日作出解除劳动合同通知，决定自2015年4月23日起解除与陈强身的劳动合同，陈强身于同年5月12日收到该通知书，但金鹰公司直到2016年4月12日才通知工会，解除程序违法。综上，金鹰公司解除与陈强身的劳动合同不符合法律规定，应向陈强身支付违法解除劳动合同的赔偿金，根据2014年度南京市城镇非私营单位从业人员平均工资数额70507元，计算赔偿金为70507元／年÷12个月×3倍×8.5个月×2倍=299654.75元。关于争议焦点2，陈强身在2015年5月12日才收到金鹰公司向其邮寄的解除劳动合同通知书，双方的劳动关系实际上于2015年5月12日才予以解除，且金鹰公司系违法解除与陈强身的劳动关系，故金鹰公司应向陈强身支付2015年4月11日至2015年5月12日工资。金鹰公司辩称已经支付该时间段的工资，但未提供证���证明，本院不予采信，故对陈强身关于该时间段的工资主张40459.98元本院予以支持。关于争议焦点3，陈强身主张金鹰公司赔偿2007年4月至12月的社会保险费已经超过仲裁申请时效，本院不予支持。陈强身主张金鹰公司补缴2015年5月的社会保险费及公积金等不属于法院处理范围，本案不予理涉。关于争议焦点4，双方最后一期劳动合同约定陈强身实行年薪制，工作时间以一个自然年度为单位，有轮休或调休。有关法定节假日的加班费以陈强身当月基本工资标准为计发基数，在当月工资中支付。在2015年10月19日东胜区公安分局对陈强身的询问笔录中陈强身也认可金鹰公司对其正常的劳务工资及劳务报酬均已发放。诉讼中，陈强身仅提供考勤表复印件，金鹰公司对该考勤表复印件的真实性不予认可。且陈强身作为总经理助理，属于金鹰公司高级管理人员���其工作性质、工作岗位符合不定时工作制特点，其工作时间也无法根据标准工时制计算。其中有关2014年7月14日前的加班工资的主张也超过仲裁申请时效。综上，陈强身主张2007年4月至2015年4月期间法定节假日加班工资、双休日加班工资、延时加班工资本院不予支持。关于争议焦点5，有关陈强身工作交接等交通费及工资补偿，陈强身未提供相应的有效证据证明，其主张的工资补偿也缺乏相应的法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼���》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、驳回原告（被告）南京金鹰国际集团有限公司的诉讼请求。二、原告（被告）南京金鹰国际集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告（原告）陈强身违法解除劳动合同的赔偿金299654.75元。三、原告（被告）南京金鹰国际集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告（原告）陈强身2015年4月11日至2015年5月12日工资40459.98元。四、驳回被告（原告）陈强身的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之��起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。审 判 长  祝剑泰人民陪审员  王长明人民陪审员  杨淑云二〇一六年七月二十四日见习书记员  戈 健