江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书(2015)扬广民初字第3177号原告周延勇。委托代理人徐兆安。委托代理人韩聚泉，江苏忠信义律师事务所律师。被告江苏华伟建设集团有限公司，住所地在扬州市广陵区运河西路185号1幢6楼。法定代表人尤国松，董事长。被告曹宝兴，男，1957年8月12日生，居民身份证号码3210271957********，汉族，住扬州市邗江区泰安镇金湾村曹庄组10号。被告曹宝富。被告丁金龙。四被告共同委托代理人常海山、谢春玲，江苏唯是律师事务所律师。原告周延勇诉被告江苏华伟建设集团有限公司（以下简称华伟公司）、曹宝富、曹宝兴、丁金龙劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告周延勇及其委托代理人徐兆安、韩聚泉，被告华伟公司、曹宝富、曹宝兴、丁金龙的共同委托代理人常海山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周延勇诉称：2013年10月5日晚上8点左右，原告在以被告华伟公司名义承包被告曹宝兴、曹宝富转包的吉林省辽源市大唐辽源发电厂脱销工程的工地上，加班清理钢架组装场地时，因堆放在场地上的小钢梁突然倒塌，加之当时场地上的光线阴暗，原告当时已经来不及躲避，致原告右小腿粉碎性骨折。受伤后，由工地负责人、会计和同事及司机将原告送到辽源矿业集团总医院进行住院治疗一个月，被告丁金龙承担了医疗费用。出院后，被告丁金龙要求原告回家休息治疗。因原告需再次手术费用，被告相互推诿。原告于2015年2月11日向法院起诉，法院于2015年8月12日作出（2015）扬广民初字第692号民事判决书，该判决确定原告因损害发生的后续治疗及其他相关费用在实际治疗发生后另行主张。现原告手术治疗已终结，故诉至法院，要求：1、判令四被告给付工伤医疗期工资196300元；2、判令四被告支付医疗费1076.25元；3、判令四被告支付交通费43元；4、判令四被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及护理费，具体数额鉴定后确认；5、判令四被告支付未订立劳动合同的双倍工资94900元；6、判令四被告承担鉴定费和诉讼费。被告华伟公司、曹宝富、曹宝兴、丁金龙辩称：1、对原告陈述受伤的事实无异议，但原告与被告丁金龙之间构成雇佣关系，与华伟公司不存在劳动关系；2、原告要求给付工伤医疗期工资196300元的诉讼请求是没有法律依据的，应当按照鉴定结论确定的误工日期赔偿其误工费用；3、原告计算工伤待遇的依据是错误的，原告的工资为160元/天，月工资标准应为3480元；至于工伤医疗补助金和就业补助金，江苏省政府已经有新的规定，而原告适用的是原来的规定；4、原告利用诉权提出不切实际的巨额赔偿要求，诉讼费用应大部分由原告自行承担，鉴定费被告同意承担；5、（2015）扬广民初字第692号民事判决书已发生法律效力，该判决所确认的事实在本案中应当予以认定。经审理查明：被告华伟公司承接吉林省辽源市大唐辽源发电厂脱硝工程，后将该工程转包给不具备用工主体资格的曹宝富、曹宝兴，曹宝富、曹宝兴又将该工程转包给同样不具备用工主体资格的被告丁金龙。2013年9月20日，原告受雇于被告丁金龙，到该工程工地工作，丁金龙与原告直接结算劳动报酬，原告未与四被告签订书面劳动合同。2013年10月5日晚上8点左右，在清理钢架组装场地时，因堆放在场地中的小钢梁突然倒塌致原告受伤，当日被送至辽源矿务局总医院救治，��诊断为：1、右外踝开放粉碎骨折；2、右胫骨中断骨折。后于2013年11月4日出院，共住院30天。原告从辽源市回到扬州后，继续进行康复治疗。2015年1月4日，原告周延勇因“右胫腓骨骨折术后14个月，腓骨愈合不良”在武警江苏省总队医院住院治疗，行“右胫腓骨内固定拔除+腓骨植骨+内固定术”，后于2015年1月16日出院，出院医嘱休息5个月。被告丁金龙已支付原告在辽源矿务局总医院的医疗费用，并另行给付原告周延勇部分赔偿费用34000元。2015年2月10日，原告就本次纠纷向扬州市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，同日仲裁部门作出不予受理通知书，原告不服遂向本院诉讼，要求判令：1、原告与四被告解除劳动关系；2、四被告支付原告双倍工资187200元；3、四被告支付原告解除劳动关系经济补偿金15600元；4、四被告支付原告因加班加点工资114545���；5、四被告支付原告工伤医疗期工资75600元；6、四被告支付原告一次性伤残补助金70200元、一次性工伤医疗补助金41290元、一次性伤残就业补助金22938.96元；7、四被告支付原告垫付的医疗费20751.8元、护理费3600元、住院伙食补助费1260元、营养费2040元、交通费624.8元；合计555650.56元。本院于2015年8月12日作出（2015）扬广民初字第692号民事判决书，认为：一、现有的证据不能证明周延勇与华伟公司之间存在劳动关系，周延勇与曹宝兴、曹宝富、丁金龙之间亦不存在劳动关系，应认定原告周延勇与丁金龙之间为雇佣关系；华伟公司与曹宝兴、曹宝富、丁金龙之间系逐层转包关系，故对周延勇基于劳动关系主张与华伟公司、曹宝兴、曹宝富、丁金龙解除劳动关系、要求支付双倍工资187200元、解除劳动关系经济补偿金15600元及加班加点工资114545元的诉讼请求不予支持；二、华��公司将吉林省辽源市大唐辽源发电厂脱硝工程逐层转包给不具备用工主体资格的丁金龙，而受雇于丁金龙的周延勇在施工过程中受伤，故华伟公司应对周延勇承担工伤保险责任；因周延勇的治疗暂未终结，内固定尚在位，不具备工伤伤残等级评定的条件，故对周延勇基于工伤保险责任主张的一次性伤残补助金70200元、一次性工伤医疗补助金41290元、一次性伤残就业补助金22938.96元及工伤医疗期工资75600元不予支持，周延勇应在治疗终结后，对上述诉请依法另行主张；三、华伟公司将工程转包给没有建设工程劳务承包资质的曹宝兴、曹宝富、丁金龙，应当与曹宝兴、曹宝富、丁金龙就周延勇的相关损失承担连带赔偿责任；对周延勇主张的损失确认医疗费20751.8元、住院伙食补助费840元、护理费2520元、营养费2040元、交通费624.8元，合计26776.6元，因丁金龙在本次损害发生后���先行垫付34000元，已超过周延勇的上述主张，故对周延勇该部分的诉讼请求不予支持，周延勇因本次损害发生的后续治疗及其他相关费用可在治疗实际发生后另行主张。综上，判决驳回原告周延勇的诉讼请求。2015年10月16日，原告周延勇在武警江苏省总队医院骨科门诊行骨折内固定装置取出术。2015年11月4日，原告周延勇再次诉至本院，要求判令四被告给付工伤医疗期工资196300元、未订立劳动合同的双倍工资94900元、医疗费1076.25元、交通费43元，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及护理费、鉴定费，具体数额鉴定后确认。2016年1月12日，扬州东方医院司法鉴定所作出扬东方医司鉴所（2016）残鉴字第15号司法鉴定意见书，结论为：周延勇右胫腓骨骨折，属九级工伤残疾，从受伤之日起，休息期限为180日，营养期限为60日，护理期限为90日。鉴定后，原告变更诉讼请求，要求判令四被告给付工伤医疗期工资196300元、医疗费1273.45元、交通费315元，一次性伤残补助金70200元、一次性工伤医疗补助金55274.4元、一次性伤残就业补助金30708元、护理费2880元、鉴定费2375元、未订立劳动合同的双倍工资94900元。庭审中，原告将工伤医疗期工资变更为94900元、一次性伤残补助金变更为71240元、一次性工伤医疗补助金变更为45000元、一次性伤残就业补助金变更为20000元、医疗费变更为1408.46元、未订立劳动合同的双倍工资变更为210600元，同时增加诉讼请求，要求给付九级伤残休息期工资46800元。以上事实，有民事判决书、司法鉴定意见书及鉴定费票据、医疗费票据、当事人陈述等证据在卷证实。本院认为，一、劳动关系是劳动者和用人单位在实现劳动过程中形成的具有一定稳定性的用工关系，劳动者在用人单位正常劳动，接受用人单位的管理，服从用人单位的安排，遵守用人单位的规章制度，并以从用人单位取得的收入作为主要劳动收入来源。本案中，华伟公司将工程转包给不具备用工主体资格的自然人曹宝兴、曹宝富，曹宝兴、曹宝富又转包给丁金龙，丁金龙招用周延勇进入工地施工，周延勇从丁金龙处领取劳务报酬，不受华伟公司的管理，与华伟公司之间没有形成稳定的劳动关系。另劳动关系适用于用人单位和劳动者之间，自然人与自然人之间并不适用劳动关系，故原告与被告曹宝兴、曹宝富、丁金龙之间亦不存在劳动关系。从查明的案件事实看，原告系由被告丁金龙选任，工作场所、工作时间均由丁金龙指定，并由丁金龙支付报酬，说明原告与丁金龙之间存在控制、支配和从属关系，故应认定原告周延勇与被告丁���龙之间为雇佣关系，丁金龙为雇主，原告为雇员。被告华伟公司与被告曹宝兴、曹宝富、丁金龙之间系逐层转包关系。故原告基于劳动关系主张四被告支付未订立劳动合同的双倍工资210600元的诉讼请求，本院不予支持。二、用人单位将工程发包给不具备用工主体资格的自然人,该自然人招用的劳动者受到工伤的，应由承包人与具备用工主体资格的发包方承担连带责任。华伟公司将吉林省辽源市大唐辽源发电厂脱硝工程逐层转包给不具备用工主体资格的丁金龙，而受雇于丁金龙的原告周延勇在施工过程中受伤，故被告丁金龙、曹宝兴、曹宝富、华伟公司应对原告周延勇的工伤承担连带责任。三、雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告曹宝兴、曹宝富、丁金龙作为个人没有建设工程劳务承包资质，被告华伟公司将工程转包给曹宝兴、曹宝富、丁金龙，应当与曹宝兴、曹宝富、丁金龙就周延勇的相关损失承担连带赔偿责任。对于原告主张的一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金20000元、护理费2880元、鉴定费2375元，四被告无异议，本院予以确认。对于一次性伤残补助金，原告称其工资为260元/天，四被告不予认可，认为其工资为3480元/月，尽管原告提供了周延武的证明，但不足以证明其主张，故参照相关行业标准，按54688元/年计算，金额为41016元（54688÷12×9）。对于医疗费，根据原告提供的票据，本院确认为1408.45元。对于交通费，考虑实际发生的合理性，本院酌情确定为280元。对于误工���，尽管司法鉴定意见书确定的误工期为180天，但原告周延勇曾于2015年1月4日因“右胫腓骨骨折术后14个月，腓骨愈合不良”在武警江苏省总队医院住院治疗，并行“右胫腓骨内固定拔除+腓骨植骨+内固定术”，于2015年1月16日出院，出院医嘱休息5个月，并于2015年10月10日行内固定装置取出术，而司法鉴定机构在作出鉴定结论时并未综合上述情形，故根据相关医嘱结合原告的伤情，本院酌情确定误工期为20.5个月，金额为93425（54688÷12×20.5）。综上，合计206384.45元，及（2015）扬广民初字第692号民事判决书确定的26776.6元，合计233161.05元，扣除丁金龙已支付的34000元，丁金龙尚应给付原告199161.05元，曹宝兴、曹宝富、华伟公司承担连带责任。依据《中华人民共和国侵权法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，《工伤保险条例》第十四条第（一）项、第三十七条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条的规定，判决如下：一、被告丁金龙于本判决生效后十日内给付原告周延勇人民币199161.05元，被告曹宝兴、曹宝富、江苏华伟建设工程有限公司承担连带责任；二、驳回周延勇原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告华伟公司、丁金龙、曹宝兴、曹宝富负担（原告已预交，四被告于本判决生效后十日内直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五���内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，帐号：11×××57）。审 判 长  袁 蓓人民陪审员  邱菊娟人民陪审员  孙 薇二〇一六年七月十八日书 记 员  戚小君