广东省深圳市福田区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）深福法民二初字第9520号 原告顾春宝，男，汉族，1969年4月12日出生，住址江苏省东台市，公民身份号码。 委托代理人田勇，北京市惠城（深圳）律师事务所律师。 被告深圳市茂华装饰工程有限公司，住所地广东省深圳市福田区，组织机构代码。 法定代表人成正民，总经理。 委托代理人张志华，男，汉族，1977年1月26日出生，住址广东省深圳市南山区，公民身份号码，系该公司员工。 被告深圳市茂华装饰工程有限公司东莞分公司，地址广东省东莞市，组织机构代码。 代表人张志华，总经理。 被告东莞市茂兴装饰工程有限公司，住所地广东省东莞市，组织机构代码。 法定代表人王竹丽。 上列原告诉被告买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年1月25日公开开庭进行了审理。原告顾春宝及其委托代理人田勇，被告深圳市茂华装饰工程有限公司（下称茂华公司）的委托代理人及被告深圳市茂华装饰工程有限公司东莞分公司（下称茂华东莞公司）的代表人张志华均到庭参加诉讼。被告东莞市茂兴装饰工程有限公司（下称茂兴公司）经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告诉称，原告自2012年3月至2012年10月底向被告茂华东莞公司供货236254元，货款通过被告茂华公司和各关联公司支付，但总是延迟付款，至2012年12月6日对账日，被告仍欠原告货款115000元，对账之后至今的三年内，被告仍旧拖延付款，至今仍欠原告货款54216元（最新付款2015年2月），请求判令：三被告支付货款54216元及逾期利息（以54216元为基数，自2012年10月21日起按同期同类贷款利率计算，暂计至2015年7月30日为7827.44元），并承担诉讼费用。 被告茂华公司及被告茂华东莞公司辩称，原告所述不是事实，原告是与被告茂兴公司发生购销关系，相关责任应由被告茂兴公司承担。理由如下：一、茂华东莞公司和被告茂兴公司均由王竹丽实际经营。2012年4月23日茂华公司与茂兴公司法定代表人王竹丽签订了《承包经营合同书》（以下简称合同），约定由王竹丽承包茂华公司东莞和中山分公司的市场经营、施工管理和业务拓展，承包经营期三年，即从2012年1月1日起至2014年12月31日止。其中合同第二十三条第二款约定由王竹丽“履行东莞和中山分公司或下属项目部与其他单位或个人签订的一切有效合同，由乙方（即王竹丽）承担一切合法的债权债务关系”，第三十二条约定“乙方承诺因乙方及分公司行为造成的一切损失、债务及法律责任由乙方承担。导致甲方（即茂华公司）承担民事责任的，甲方有权就承担该民事责任造成的全部损失向乙万追偿：导致甲方受到行政处罚的，甲方有权就罚金及其他损失向乙方追偿”。因此，被告茂华东莞公司虽然负责人不是王竹丽，但王竹丽是实际上的经营人。二、与原告结算的是被告茂兴公司。原告提交的对账单是由被告茂兴公司加盖公章。三、主要的付款人不是被告茂华公司及被告茂华东莞公司，而是被告茂兴公司。原告9次收到款，一次是茂华东莞公司付款，一次是被告茂华公司的中山分公司付款，还有两次是东莞市某幕墙门窗有限公司付款。除此之外的五次均由被告茂兴公司付款。因此，茂华公司认为，原告实质上是与被告茂兴公司发生购销往来，其余东莞分公司和中山分公司的付款是王竹丽利用实际经营之便，从该两分公司账户支付了货款。四、收货人并非被告茂华公司及被告茂华东莞公司的员工，是被告茂兴公司的员工。有些送货单上的签收人“杨某甲”是王竹丽的丈夫。请求驳回对茂华公司及茂华东莞公司的全部诉讼请求。 经审理查明，原告提交四份深圳市茂华装饰工程有限公司（东莞分公司）采购单传真件，编号分别为1-WJ-022、MH201231010、2-WJ-011、2-WJ-013，采购时间分别为2010年10月18日、2012年3月1日、2012年8月30日及2012年9月15日，采购物品包括刚埋件、化学锚栓、防雷素铝片等，采购处由刘某甲、王某甲等签名，供应商回传处由顾春宝签名。 原告提交五份送货单，订单号分别为701233、071920、905403、905443和905603，金额分别为102000元、110638元、14400元、1316元和7900元，合计236254元，收货单位为深圳茂华公司东莞分公司中山火炬开发区工地、茂华公司东莞分公司，货物名称包括化学锚栓、冷镀锌铁板等，时间为2012年3月6日至2012年10月20日，送货单位由顾春宝签名，收货单位由杨某甲、胡某甲等人签名。 原告提交一份对账单，对账时间为2012年3月至2012年10月，产品名称包括化学锚栓、方垫片等，总金额为236254元，已付款115000元，对账单下方由顾春宝、刘某甲签名，深圳市宝安区某配件商行及被告茂兴公司加盖公章。 根据招商银行的九份收款回单记载，2012年4月24日，被告茂华东莞公司付款50000元。同日，东莞市某幕墙门窗有限公司付款50000元。2012年9月28日，东莞市某幕墙门窗有限公司付款15000元。2012年12月6日，深圳市茂华装饰工程有限公司中山分公司付款12038元。2013年9月27日、2013年10月31日、2014年1月23日、2014年4月30日、2015年2月14日，被告茂兴公司分别付款10000元、10000元、15000元、10000元、10000元。上述款项合计182038元，均是向深圳市宝安区某配件商行支付。 被告茂华公司、被告茂华东莞公司认可上述证据的真实性，但主张与原告发生往来的系被告茂兴公司。被告茂华公司、被告茂华东莞公司提交一份深圳市茂华装饰工程有限公司与王竹丽签订的《承包经营合同书》，主张因被告茂华东莞公司系被告茂兴公司的法定代表人王竹丽实际经营，故应由茂兴公司承担付款责任。 庭审中，原告主张，被告茂华公司应承担付款责任，被告茂华东莞公司为被告茂华公司的分公司，也应承担责任。王竹丽为被告茂兴公司的法定代表人，且茂兴公司与原告对账，故茂兴公司也应承担付款责任。原告主张的逾期利息系从其最后一次送货次日，即2012年10月21日计算，按人民银行同期贷款利率，计至清偿之日止。原告称其与各被告对付款时间并无约定，口头约定交货后一个月之内付清。 庭审中，被告茂华公司、被告茂华东莞公司确认送货单显示的“某开发区工地”系被告茂兴公司法定代表人王竹丽管理的工地，被告茂华公司为该工地的中标单位并实际进行竣工验收。 另查，深圳市宝安区某配件商行系个人经营的个体工商户，原告顾春宝系其经营人。 以上事实，有采购单、送货单、对账单、银行回单、《承包经营合同书》等证据及庭审笔录为证。 本院认为，本案的争议焦点在于确认原告的合同相对方。原告主张与被告茂华公司发生往来，被告茂兴公司仅是与原告对账。被告茂华公司、被告茂华东莞公司主张与原告往来的系被告茂兴公司。从证据看，本案采购订单载明为“深圳市茂华装饰工程有限公司（东莞分公司）采购单”，送货单亦载明为“茂华东莞分公司”，收货工地为被告茂华公司的中标工地并由其实际进行竣工验收，付款亦包括被告茂华东莞公司。被告茂华东莞公司参与了本案的采购、收货及付款的各个环节，故本院对原告与被告茂华东莞公司的买卖合同关系予以确认。原告送货后，被告茂华东莞公司应依约承担付款责任。被告茂华东莞公司系被告茂华公司的分公司，被告茂华东莞公司的民事责任应由茂华公司承担。被告茂华东莞公司无论是否由王竹丽实际经营均不影响上述法律责任的承担，被告茂华公司、被告茂华东莞公司以其内部的《承包经营合同书》为由主张无需承担责任，该主张没有法律依据，本院依法不予支持。原告提交的对账单、送货单中，供货金额能够互相印证，故对原告主张的货款本金，本院依法确认。因双方口头约定交货后一个月之内付清货款，故原告请求的违约金应从原告最后一次送货的次月的次日开始计算，即2012年11月21日起计算。对原告主张的2012年10月21日至2012年11月20日期间的违约金，本院依法不予支持。 关于被告茂兴公司的法律责任。被告茂兴公司进行对账、付款，且被告茂兴公司和被告茂华东莞公司均系王竹丽实际经营，基于上述事实，原告有理由相信其系与被告茂华东莞公司、被告茂兴公司共同进行交易，为保证交易安全及交易效率，被告茂兴公司亦应承担支付货款及违约金的义务。被告茂兴公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了抗辩和质证的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告深圳市茂华装饰工程有限公司、被告深圳市茂华装饰工程有限公司东莞分公司、被告东莞市茂兴装饰工程有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内共同偿还原告顾春宝货款54216元及违约金（以54216元为基数，按人民银行同期贷款利率，自2012年11月21日起计至实际清偿之日止； 二、驳回原告顾春宝的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1351元、保全费641元（已由原告预交），由各被告共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 彭    欣 人民陪审员 蔡  玉  兰 人民陪审员 董  志  新 二〇一六年二月二十九日 书 记 员 李倩霞（代） 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》： 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行行合履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国公司法》： 第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人原告资格，其民事责任由公司承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。