福建省福州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）闽01刑终203号原公诉机关福建省福清市人民检察院。上诉人（原审被告人）吴某甲，外号“小倩”，女，1990年5月2日出生于四川省金堂县，汉族，中专文化，无业，户籍地四川省金堂县。因本案于2015年1月15日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。原审被告人华晓东，外号“华仔”，男，1990年1月2日出生于黑龙江省鸡东县，汉族，初中文化，无业，户籍地黑龙江省鸡东县。因本案于2015年1月15日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于福清市看守所。原审被告人吕全武，外号“小武”，男，1991年3月25日出生于湖北省广水市，汉族，高中文化，无业，户籍地湖北省广水市。因本案于2015年1月15日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于福清市看守所。原审被告人黄某，外号“小美”，女，1988年9月28日出生于广西壮族自治区昭平县，壮族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区昭平县。因本案于2015年1月15日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。原审被告人彭某，外号“青青”，女，1990年5月28日出生于湖北省广水市，汉族，大学文化，无业，户籍地湖北省广水市。因本案于2015年4月25日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。福建省福清市人民法院审理福清市人民检察院指控原审被告人华晓东、吕全武、黄某、吴某甲、彭某犯诈骗罪一案，于2015年12月1日作出（2015）融刑初字第1147号刑事判决，原审被告人吴某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了原审被告人吴某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2014年12月初至2015年1月14日间，被告人华晓东、吕全武及同案人“大象”（另案处理）共谋策划以“酒托女”诱骗被害人高价消费低档红酒的方式骗取被害人的钱财，约定被告人华晓东及同案人“大象”负责提供低档红酒高价售出，被告人吕全武负责联络“网络键盘手”和“酒托女”参与诈骗，“网络键盘手”负责套取被害人的信息，“酒托女”负责诱骗被害人至咖啡店内高价消费，行骗成功后，被告人华晓东及同案人“大象”从中抽成25%，被告人吕全武从中抽成15%，“网络键盘手”和“酒托女”各从中抽成30%。后被告人华晓东及同案人“大象”出资承租福清市成龙步行街5号楼209店面经营“甜蜜时光”咖啡店，以每瓶人民币30元价格购进长城解百衲牌低档红酒，雇请同案人刘学、马瑞中（均另案处理）为咖啡店员工，负责勾兑上述低价红酒后再以每瓶人民币480元至1280元不等的高价提供给被诱骗至店内的被害人消费。被告人吕全武从网上招揽“网络键盘手”共谋以上述方式诈骗，“网络键盘手”假冒漂亮女性的身份以网络交友方式套取被害人的身份信息及联系方式；被告人吕全武纠集其女朋友即被告人黄某以及被告人吴某甲、彭某充当“酒托女”参与行骗。被告人黄某、吴某甲、彭某收到被告人吕全武转发的被害人身份信息及联系方式后，分别假冒上述网络聊天的漂亮女性，以失恋等名义诱骗被害人至“甜蜜时光”咖啡店内聊天，继而诱骗被害人不断消费店内的“高价”红酒等，而后寻找借口逃离现场。骗取被害人的高价消费款后，被告人华晓东与同案人“大象”从中抽成25%后，将剩余75%的钱款通过银行转帐至被告人黄某账户上或由被告人吕全武收到现金后存入被告人黄某账户上，被告人吕全武、黄某再根据分赃比例通过银行转帐或现金支付方式分赃给“网络键盘手”或被告人吴某甲、彭某。至案发止，被告人华晓东、吕全武、黄某等人以上述方式共骗取被害人马某、向某、吴某乙、张某等人钱财共计人民币11.5万余元，其中被告人吴某甲参与骗取被害人钱财共计人民币5.5万余元，被告人彭某参与骗取被害人钱财共计人民币3.33万余元。被告人华晓东及同案人“大象”从中获利约人民币2.87万元，被告人吕全武从中获利约人民币1.72万元，被告人吴某甲从中获利约人民币1.65万元，被告人彭某从中获利约人民币1万元，被告人黄某从中获利约人民币0.8万元。2015年1月14日，被告人华晓东、吕全武、吴某甲、黄某在福清市玉屏街道成龙步行街二楼被公安机关抓获。2015年4月16日，被告人彭某在武汉天河机场附近被公安机关抓获。上述事实，被告人华晓东、吕全武、黄某、吴某甲、彭某在庭审中亦无异议，且有经庭审质证的证人陈某的证言，被害人马某、向某、吴某乙、张某的陈述，店面租赁合同，被告人华晓东、被告人黄某、被告人吴某甲的中国建设银行卡客户交易查询记录，被害人马某、向某的银行卡刷卡消费明细单，手机银行账户明细图片、手机QQ聊天记录照片、扣押物品清单及照片，搜查笔录、检查笔录、提取笔录、辨认笔录，情况说明，涉案物价格鉴定结论意见书，户籍信息、抓获经过及说明，同案人刘学的供述以及被告人华晓东、吕全武、黄某、吴某甲、彭某在侦查阶段的供述等证据证实，足以认定。原判审理过程中，被告人华晓东、吕全武、黄某、吴某甲、彭某的家属主动向原审法院分别退出违法所得人民币11500元、17200元、8000元、16600元、10000元。原判认为，被告人华晓东、吕全武、黄某、吴某甲、彭某以非法占有为目的，结伙采取虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人财物，其中被告人华晓东、吕全武、黄某参与诈骗数额共计人民币11.5万余元，数额巨大；被告人吴某甲参与诈骗数额共计人民币5.5万余元，被告人彭某参与诈骗数额共计人民币3.33万余元，均属数额较大，其行为均构成诈骗罪。被告人黄某在参与诈骗人民币8.83万余元的共同犯罪行为中起辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人华晓东、吕全武、黄某、吴某甲、彭某到案后，能够如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人彭某因本案被先行羁押的8天时间予以折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人华晓东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人吕全武犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人黄某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七千元。四、被告人吴某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。五、被告人彭某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元。六、未随案移送的从被告人华晓东处扣押的长城干红葡萄酒壹拾箱、绿茶一瓶、七喜一瓶以及从被告人黄某、吴某甲处扣押的手机四部等物品，予以没收。七、被告人华晓东、吕全武、黄某、吴某甲、彭某退出的赃款共计人民币63300元，以及冻结在案的被告人黄某在中国建设银行（卡号为62×××57）账户内金额人民币23378.58元予以取现，发还被害人马某、向某、吴某乙、张某等人。八、继续追缴本案的余下赃款，发还被害人马某、向某、吴某乙、张某等人。上诉人吴某甲上诉称，原判量刑偏重，请求对其从轻处罚。二审期间，上诉人吴某甲未提出新的证据。经审理查明，原判认定上诉人吴某甲及原审被告人华晓东、吕全武、黄某、彭某犯诈骗罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以确认。本院认为，上诉人吴某甲及原审被告人华晓东、吕全武、黄某、彭某以非法占有为目的，结伙采取虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人财物，其中原审被告人华晓东、吕全武、黄某参与诈骗数额共计人民币11.5万余元，数额巨大；上诉人吴某甲参与诈骗数额共计人民币5.5万余元，原审被告人彭某参与诈骗数额共计人民币3.33万余元，均属数额较大，上诉人吴某甲及原审被告人华晓东、吕全武、黄某、彭某的行为均已构成诈骗罪。上诉人吴某甲及原审被告人华晓东、吕全武、黄某、彭某到案后，能够如实供述主要犯罪事实，依法予以从宽处罚。原审被告人黄某在本案诈骗共同犯罪中作用积极，原判认定其为从犯有误，本院对原审适用法律予以纠正，但根据上诉不加刑原则，本院依法不加重原审被告人黄某的刑罚。上诉人吴某甲关于原判量刑偏重的上诉理由，经查，原判根据其具体犯罪情节、在共同犯罪中的作用、分赃情况、认罪态度等作出的量刑适当，故其上诉无理，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  傅立新代理审判员  唐文东代理审判员  李 颖二〇一六年二月四日书 记 员  郑超民