重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0108民初9255号原告程开全，男，汉族，1972年12月16日出生，住重庆市綦江区。委托代理人贺成伦，重庆展瑞律师事务所律师。被告重庆福林建筑劳务有限公司，公司住所地重庆市南岸区长生桥新建街38号1-2号，组织机构代码05481867-6。法定代表人李武才，职务不详。委托代理人林依权，男，汉族，1963年2月19日出生，系重庆福林建筑劳务有限公司执行经理，住重庆市南岸区。原告程开全与被告重庆福林建筑劳务有限公司劳动争议一案，本院于2016年3月7日受理立案后，由审判员朱波担任审判长，与人民陪审员何丽、邵元伟组成合议庭，依法适用普通程序于2016年6月13日公开开庭进行了审理。原告程开全及其委托代理人贺成伦，被告重庆福林建筑劳务有限公司委托代理人林依权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告程开全诉称，2014年2月初，原告经他人介绍到南岸区被告从重庆恒滨建设（集团）有限公司分包的重庆市第五人民医院片区旧城改造项目“聚丰江山汇A4号楼”工地，从事混凝土浇筑过程中，被塔吊钢丝绳绞伤右手食、中、环、小指。经重庆市第五人民医院治疗诊断为：1、右中指、环指、小指毁损伤；2、右中指、环指、小指开放性骨折；3、右示指挫裂伤。2015年3月9日，经南岸区人力资源和社会保障局认定为工伤，9月8日经鉴定属9级伤残。原告与被告未就工伤保险待遇与经济补偿金达成一致，故起诉来院请求判令：1、终止与被告劳动关系和工伤保险待遇关系，2、请求被告支付停工留薪期工资28428元，一次性伤残补助金42642元，一次性伤残就业补助金按5045元/月×9主张45405元，一次性伤残医疗补助金按5045元/月×4主张20180元，生活津贴33166元，住院期间护理人员工资3960元，住院期间伙食补助费264元，鉴定检查费用400元，交通费用800元，3、支付解除劳动关系经济补偿金9476元。被告重庆福林建筑劳务有限公司辩称，原告所诉不是事实，原告应提供与被告有关联的证据，证明工伤与被告有关，不同意原告的全部诉讼请求。本院查明：2014年2月初，原告经他人介绍到南岸区被告从重庆恒滨建设（集团）有限公司分包的重庆市第五人民医院片区旧城改造项目“聚丰江山汇A4号楼”工地工作。2014年4月1日，原告在从事混凝土浇筑过程中被塔吊钢丝绳绞伤右手食、中、环、小指。经重庆市第五人民医院治疗诊断为：1、右中指、环指、小指毁损伤；2、右中指、环指、小指开放性骨折；3、右示指挫裂伤。2014年4月1日到5月4日，原告程开全在重庆市第五人民住院治疗33天。2015年8月9日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定重庆福林建筑劳务有限公司职工程开全于2014年4月1日在重庆市第五人民医院片区旧城改造项目“聚丰江山汇A4号楼”工地工作中，被塔吊钢丝绳绞伤右手食、中、环、小指。认定为工伤。2015年9月8日，南岸区劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论通知书，内容为被鉴定人伤情为：1、右手中指远侧指间关节无功能；2、右手环指、小指远节缺失，3、右示指挫裂伤。经评审，程开全的劳动能力鉴定结论为玖级，无生活自理障碍。原告未就受伤前本人工资举证。原告工作期间，被告未为原告办理社会保险。2015年12月4日原告以被告未为其办理社会保险为由，被迫解除劳动关系，向被告出具了解除劳动关系通知书。2016年2月25日，原告向南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未受理，故原告起诉来院提出前述诉讼请求。另查明，2013年、2014年重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资分别为51015元（4252元/月）、56852元（4738元/月）。审理中原告同意对其诉讼请求中停工留薪期间工资按3个月，生活津贴按10个月计发。原告举示了以下证据：1、认定工伤决定书，用以证明被告系用人单位；2、劳动能力鉴定结论通知书，用以证明伤残等级；3、住院病历、住院证、医嘱单、医疗证明书等共计18页，用以证明住院治疗情况和住院天数；4、鉴定费收据，用以证明鉴定费用；5解除劳动合同通知书，用以证明解除劳动合同时间；6、照片7张，用以证明受伤工地，7、工伤认定补正材料通知书，用以证明排除了其他用人单位；8、收件回执，用以证明本案经过仲裁前置程序。但庭审中被告称不认可原告的全部证据，称未收到解除劳动关系通知书。本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为：（一）关于被告是否本次原告工伤保险待遇的支付义务主体问题；（二）关于原告的各项请求是否成立。本院认为，（一）关于被告是否系本案原告工伤保险待遇的支付义务主体问题，本院认为：原告提出的认定工伤决定书系生效法律文书，该文书中确认用人单位为被告，且双方均认可被告未为原告办理相关工伤保险。依照工伤条例规定应当参加工伤保险而未参加的工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故被告系本案工伤保险待遇的支付义务主体。（二）关于原告的给付工伤保险待遇标准的请求是否成立的问题。本院认为：一方当事人在法庭审理中，对于已不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。原告自认其于2015年12月解除劳动关系，本院对此予以确认。本人工资是指工伤职工遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因双方当事人均未就原告本人工资举证，且被告未为原告参加社会保险，故本院参照职工受伤之日的上一年度和当年度社平工资分别计算，综合确定其平均工资。原告2014年4月受伤，（4738×3+4252×9）/12＝4373，本院综合确定其本人工资为4373元。职工因工作遭受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由原告所在单位按月支付。原告1、右中指、环指、小指毁损伤；2、右中指、环指、小指开放性骨折；3、右示指挫裂伤，《重庆市工伤职工停工留薪期分类》目录规定S68.2，其停工留薪期为三个月，从2014年4月1日起计算到2014年6月30日止，故原告停工留薪期工资为4373×3＝13119元。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定停工留薪期期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资，从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。即原告应从2014年7月起享受生活津贴，原告要求主张从2014年7月共10个月的生活津帖，应予支持。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定，医疗期内停工治疗在6个月以内的，连续工龄不满10年的，其病假工资按本人工资的70％发给。第五条规定，医疗期内停工治疗在6个月以上的，连续工龄不满10年的，其病假工资按本人工资的60％发给。原告应当享受生活津贴为4373×6×70％+4373×4×60％＝28861.8元。原告在2015年9月作了鉴定，因而从2015年10月起原告应当享受伤残待遇，而不再发给生活津贴。职工因工致残被鉴定为九级伤残的应享受9个月本人工资一次性伤残补助金，故原告应当享受一次性伤残补助金4373×9＝39357元。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。2015年12月原告提出解除劳动关系，按规定计发一次性工伤医疗补助金，4738元/月×4月=18952元；计发一次性伤残就业补助金4738元/月×9月=42642元。住院33天期间护理费本院按市场价酌情考虑，33×80元/天＝2640元。《重庆市人力资源和社会保障局关于（修定）实施有关政策问题的通知》第四条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行。因而原告住院期间伙食补助费为33天×8元＝264元。原告主张鉴定检查费用400元，本院予以支持。原告主张交通费用800元，本院酌情主张600元。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原、被告于2014年2月建立劳动关系，2014年12月解除劳动关系，原告工作满一年半不满两年。劳动关系存续期间，被告未为原告按规定缴纳社会保险，因而原告据此请求解除劳动关系，被告应当支付经济补偿金为4373元×2＝8746元。综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第七十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款之规定，判决如下：一、确认原告程开全与被告重庆福林建筑劳务有限公司于2015年12月4日解除。二、被告重庆福林建筑劳务有限公司于本判决生效后三日内支付原告程开全工伤保险待遇146835.8元（其中停工留薪期工资为13119元，一次性伤残补助金39357元。一次性伤残就业补助金42642元，一次性工伤医疗补助金18952元，生活津贴为28861.8元，住院期间护理费2640元，住院期间伙食补助费264元，鉴定检查费用400元，交通费用600元）。三、被告重庆福林建筑劳务有限公司于本判决生效后三日内支付原告程开全经济补偿金8746元。四、驳回原告程开全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费收取10元，由被告重庆福林建筑劳务有限公司负担，本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 朱 波人民陪审员 何 丽人民陪审员 邵元伟二〇一六年七月四日书 记 员 廖丹丹