成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0104民初363号原告德阳市琅峰饲料有限公司。住所地：四川省德阳市。法定代表人唐宗甫，德阳市琅峰饲料有限公司总经理。委托代理人但咏梅，四川天则律师事务所律师。委托代理人殷涛，四川天则律师事务所律师。被告成都鑫科新商贸有限公司。住所地：成都市锦江区。法定代表人黄安迪，成都鑫科新商贸有限公司执行董事。委托代理人邓小江，四川中一律师事务所律师。委托代理人李俊，四川中一律师事务所律师。原告德阳市琅峰饲料有限公司（以下简称琅峰公司）诉被告成都鑫科新商贸有限公司（以下简称鑫科新公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员詹茜适用简易程序独任审判，并公开开庭进行了审理。原告琅峰公司的委托代理人但咏梅、被告鑫科新公司的委托代理人邓小江到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告琅峰公司诉称，原、被告双方于2014年12月30日签订的《豆粕买卖合同》合法有效，《豆粕买卖合同》对货物名称、生产厂家、数量、交货期限、定金、货款支付方式、交货方式、结算计量等均有明确约定。原告按约履行了支付定金328000元的义务，但被告在履行供货义务以及开具发票的附随义务过程中有诸多不诚信的行为，且被告违反诚实信用原则，先发制人将自己供货不能的责任装扮为原告拒不提货，将自己违约伪装成守约方，合同约定货物为“新涪豆粕”，但被告无法交付指定厂家生产的“新涪豆粕”，而是交付“泰兴豆粕”。当被告将第一批210吨“泰兴豆粕”交由原告被蒙予以接受，但对于未接受的290吨仍然要求被告交付合同约定的“新涪豆粕”。但被告仍不能交货，双方将之后签订的合同标的变更为“邦基豆粕”，但并未对本合同标的进行变更。被告违约在先，导致原告失去再与被告履行合同的起码信任。特诉至法院请求判令：1、解除原告与被告签订的《豆粕买卖合同》的未履行部分；2、被告退还原告剩余货款328000元；3、本案诉讼费由被告承担。被告鑫科新公司辩称，1、原、被告双方于2014年12月30日签订了《豆粕买卖合同》，原告于2014年12月31日向被告交付了合同定金328000元属实，但原告在诉状陈述的其他内容不是事实；2、原告的要求解除双方签订的《豆粕买卖合同》，并无依据和理由，双方签订的是有明确履行期限的合同，合同到期后，合同自然终止，不存在解除与否的问题；3、原告于2014年12月31日向被告交付的328000元款项为定金，不是货款，原告在事实与理由部分予以了明确，原告在诉请中将328000元款项定性为货款，但在事实和理由中又明确为定金，两者相互矛盾，原告要求退还剩余货款328000元便没有事实依据。根据合同约定，原告向被告交付的328000元应属于履约定金，原告亦无权要求退还。双方合同履行期限为2015年6月到8月，但原告没有按照约定提货，因“新涪豆粕”厂家问题，双方将后签订合同的豆粕品牌变更为“邦基豆粕”。直到2015年8月原告才将210吨货款支付给被告，后被告主动将合同期限延长到2015年9月18日，原告予以确认，但之后原告并未支付货款，违反合同约定。原告的诉讼请求无事实依据和理由，其应当承担违约的法律责任。因此，其诉讼请求应予以驳回。经审理查明，2014年12月30日，原告（买方）与被告（卖方）签订《豆粕买卖合同》，约定双方就购买豆粕签订合同，豆粕总金额为1640000元，交（提）货时间为2015年6月到8月，被告于2015年6月交付180吨43%豆粕，于2015年7月交付200吨43%豆粕，于2015年8月交付120吨43%豆粕，交货地点及运输方式含费用承担为新涪到厂价。卖方交货后，买方复检，如检验结果达不到合同约定，买方须在收货后两个工作日内以书面方式向卖方提出，逾期视为产品合同，买方于合同签订当日18时30分前预付定金328000元，合同执行过程中买方付清货款后，卖方发货，定金在提取本合同最后一批货物时抵做货款，关于违约责任约定买方应在交货期限内付清货款后提货，买方没按合同期限付清货款提货每天将承担总额千分之三的违约金，买方如不履行合同，卖方有权取消合同并没收定金。如买方未按合同约定日期内提完货物，视为违约，卖方有权取消合同并没收定金。原告于2014年12月31日向被告转账支付合同定金328000元。在合同履行过程中，双方于2015年3月13日签订一份《豆粕买卖合同》，合同对商品名称、数量、单价、总金额、合同期限、交货方式、结算计量及损耗、质量验收、付款方式及期限、违约责任等进行了约定。后双方协商签订合同更改协议，对合同中“新涪豆粕，到厂价，以新涪厂过磅数量为准，磅差在40kg以内属于正常的运输耗损，需扣袋重，每个120g”变更为“邦基豆粕，重庆码头提货，到厂价，结算方式：点件结算，不扣袋重”。并约定该协议是2015年3月13日签订的合同的不可分割的一部分。2015年7月1日，双方签订《延期协议》，双方协议将2014年12月30日的合同中180吨货物的购买有效期延至2015年7月30日，并约定该协议是原合同不可分割的一部分，未曾在协议中涉及到的条款均按原合同条款规定执行，与原合同具有同等的法律效力，双方均在该协议上签章。2015年8月12日，原告向被告支付豆粕货款261704元，2015年8月18日原告支付229600元、2015年8月24日原告支付229600元。2015年8月13日至2015年8月29日，被告通过物流公司向原告运送共计210吨豆粕，物流托运单上货物名称为“泰兴43%豆粕”。2015年9月11日，被告向原告送达催告函，内容为双方于2014年12月30日签订《豆粕买卖合同》，数量为500吨，单价为3280元/吨，按照合同约定原告应于2015年6月1日至2015年8月31日间履行打全款提货的义务，但原告没有在提货日期期限内将约定豆粕全部提完，至今还有290吨豆粕未提完，被告出于长期合作角度将提货日期延长至2015年9月18日。原告在签收处盖章。庭审中，双方均确认被告已向原告提供的豆粕并非合同约定的“新涪豆粕”。上述事实的认定，有原告提交的原告营业执照复印件、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明、被告的组织机构代码证复印件及企业信用信息打印件、定金付款凭证、延期协议、入库验收单、货物托运单、货款记账凭证、2015年3月13日《豆粕买卖合同》、《合同更改协议》，原、被告均提交的2014年12月30日《豆粕买卖合同》、2015年9月11日《催告函》及双方当事人的当庭陈述在案为证。被告提交的《告知函》，因现有证据无法证明被告已向原告送达该告知函，该证据本院不予采纳，《合同履行情况统计表》系被告单方制作且货物品牌与原告证据相冲突，对该证据本院不予采信，对原告提交的通话记录及《情况说明》本院不予采纳。本院认为，原、被告签订的《豆粕买卖合同》是双方的真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，双方建立了合法有效的买卖合同关系，均应当按照合同约定行使权利并履行义务。原告按照约定支付了定金，双方已经履行了部分合同义务。关于双方合同是否终止。双方合同约定对原告提取货物的时间进行约定，该时间约定并非双方约定的合同终止期间，故双方合同并未自动解除。在合同履行过程中，双方买卖合同就豆粕的品牌进行了明确约定，但被告未按约定向原告提供符合约定的豆粕，且并无证据证明双方对合同约定的豆粕品种进行更改，可以认定被告在合同履行中存在违约行为。在被告违约行为发生后，虽然原告收取货物且并未在检验期间内履行物的瑕疵之通知义务，则视为被告提供的第一批210吨货物质量合格，但不能以此而认定双方对豆粕品牌进行更改，原告仍有足够理由相信被告有可能丧失履行交付合同约定标的物的能力，而对其先履行付款的义务行使抗辩权。庭审中，被告明确表示合同已经到期，不会再履行合同，故双方合同目的已经不能实现。对于原告要求解除合同的诉讼请求，符合合同法第九十四条的规定，本院予以支持。双方合同约定了“定金在提取本合同最后一批货物时抵做货款”。合同同时约定了违约金和定金罚则，根据合同第九条约定，如果原告没有按期付款提货，则应当按照合同约定支付违约金。如果买方不履行合同，被告可以取消合同并没收定金并保留追究原告违约责任的权利。合同第十条约定，买方未按合同约定日前提完货物视为违约，被告有权取消合同并没收定金。双方约定的该部分定金为违约定金，即以定金担保合同义务的履行，在违约情况出现时，交付定金一方不履行合同义务，对方可以没收，对方不履行合同义务时，需加倍返还定金。本案中，被告履行交付货物义务时存在违约行为，且被告明确表示不再履行合同，致使合同目的不能实现，应当承担相应责任，原告认为约定的定金已转为货款，仅要求退还款项而未主张双倍返还定金，是原告对其权利的自由处分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十八条第四款、第九十四条第四款、第一百一十五条（法律条文全文附后）之规定，判决如下：一、解除原告德阳市琅峰饲料有限公司与被告成都鑫科新商贸有限公司于2014年12月30日签订的《豆粕买卖合同》；二、被告成都鑫科新商贸有限公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告德阳市琅峰饲料有限公司退还款项328000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取6849元，由被告成都鑫科新商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。代理审判员  詹茜二〇一六年七月二十六日书 记 员  向娟附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。