陕西省城固县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0722民初837号原告某某市金鼎建材有限责任公司。统一社会信用代码：91610700052138888W。法定代表人李某某，系该公司执行董事。住所地某某县某某镇某某村*组。委托代理人李某某，系某某县某某法律服务所法律工作者，代理权限为一般委托授权代理。被告某某县某某建筑工程有限责任公司。统一社会信用代码：916107227450244538.法定代表人司某某，系该公司董事长。住所地某某县某某镇某某路中段某某镇财政所院内。委托代理人尹某某，系陕西时代潮律师事务所律师，代理权限为一般授权委托代理。被告王某某，男，汉族，生于1962年4月15日，住四川省巴中市巴州区关公乡风华村633号，系洋县武康北路欣隆盛房地产开发公司馨苑5号建筑工程项目部经理。被告某某县欣隆盛房地产开发有限公司。组织机构代码：57783316-2.法定代表人黄某某，系该公司经理。住所地某某县武康路。委托代理人王某某，系该公司项目部负责人。代理权限为一般授权委托。委托代理人杨某某，系陕西时代潮律师事务所律师。代理权限为一般授权委托代理。原告某某市金鼎建材有限责任公司（以下简称“金鼎公司”）与被告某某县某某建筑工程有限责任公司（以下简称“博望公司”）、被告王某某、被告某某县欣隆盛房地产开发有限公司（以下简称“欣隆公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由本院审判员徐烈担任审判长与人民陪审员张清林、陈波共同组成合议庭，由书记员刘娜担任法庭记录，公开开庭进行了审理。原、被告及委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金鼎公司诉称，2014年1月25日，原告与被告博望公司签订了混凝土买卖合同，约定被告欣隆公司正在洋县武康路开发的馨苑5号楼混凝土由原告供应，合同约定了价格、数量及付款期限等。原告按合同如期执行，被告博望公司一直拖欠货款，原告多次催要，因被告欣隆公司未按期给付被告博望公司工程款而导致欠账。经原、被告三方协商，由被告欣隆公司直接给原告支付货款，欣隆公司也同意，但一直未履行，造成原告经营资金周转困难。为了保护原告合法权益，依法起诉，请求判令被告支付原告货款和违约金共计人民币165.8万元；由被告承担所有诉讼费用。原告向本院提交以下证据以支持其诉讼请求:第一组：1、公司法人代表及身份证复印件三份，证明原告基本情况；2、营业执照复印件两份。证明企业的资质。第二组：1、原告与博望建司的买卖合同，证明被告王某某代为博望建司与原告签订的合同；2、原告与被告之间的供货清单，证明供货情况；3、被告王某某的材料款欠条一份，证明欠材料款120万。4、已付158万元。第三组：1、中标通知书，证明博望建司与洋县欣隆盛工程中标；2、授权委托书，证明博望建司委托王某某处理相关事由；3、王某某与欣隆盛公司的承包合作协议，证明王某某承包了馨苑5号工程；第四组：1、王某某委托张建强给付120万元。2、王某某委托原告从欣隆盛公司取款。3、王某某身份证复印件一份。证明王某某委托原告直接去欣隆盛结算货款。被告博望公司辩称，原告起诉的依据是2014年1月25日《汉中市预拌混凝土买卖合同》，该合同的签订人是王某某，王某某不是博望公司员工，也未授权王某某与他人签订合同，合同上加盖的印章也不是博望公司的，所以博望公司不是合同的主体。依据合同权利与义务相对性原则，承担合同义务的主体是王某某而不是被告博望公司。某某县欣隆盛馨苑五号楼项目的一切事务都是由发包方与王某某直接联系，工程款也是发包方与王某某直接结算，博望公司与王某某也仅是业务监督管理关系，至今王某某也未给博望公司支付过管理费，被告博望公司既不是买卖合同的签订人，也不是实际履行人。故博望公司不应当是本案的被告，请求人民法院驳回原告对博望公司的起诉。被告博望公司向本院提交了营业执照副本及法定代表人证明书各一份，证明被告的主体资格。被告王某某当庭辩称，原告与王某某签订的合同是事实，欠货款也是事实，但违约金过高并且不应不承担。因为工程款未支付，导致王某某无法支付货款。被告王某某未向本院提供证据。被告欣隆公司当庭辩称，欣隆公司未和原告签订合同，不是合同的相对方，不是本案的被告；欣隆公司与博望公司司签订的施工合同，建设项目已经决算，已支付完所有款项。另原告与被告王某某签订合同约定的违约金重复约定，约定违约金过高，应予以调整。故请求法院驳回原告对被告欣隆公司的诉讼请求。被告欣隆公司向本院提供了以下证据证明其诉讼主张：第一组：某某县欣隆盛公司印业执照、组织机构代码证复印件各一份。证明某某欣隆盛公司基本情况。第二组：欣隆盛公司与博望建司建筑合同书一份、博望建司承诺书一份、博望建司委托书一份。证明欣隆盛与博望建司有承包合同，博望建司委托王某某为负责人。第三组：31张王某某领条，7张收条薛某某，黄某某收条2份，赵某某收条1份，吕某某、周某某领条1份，周某某收条1份、领条2份。证明欣盛隆共支付工程款19886186元。第四组：5号楼决算书一份，证明对方工程决算总额20827484.73元。第五组：判决书一份，证明已经将工程款结算完毕，没有义务代付货款。经本院庭审质证，三被告对原告提交的第一组证据均无异议，本院予以确认;被告王某某对原告的其余证据均无异议，被告博望公司及欣隆公司对原告其余证据的真实性无异议，只对原告的证明目的有异议，本院审查认为原告的证据来源合法、客观真实、与本案具有关联性，符合证据规则的规定，本院予以认定，对证明目的根据证据内容确认。对于被告博望公司提交的证据，原告、被告王某某及欣隆公司均无异议，本院予以确认。被告欣隆公司提交的五组证据，经庭审质证，原告对五组证据均无异议，被告博望公司除对法院判决书认为正在申诉而提出异议外，对其余的均无异议，被告王某某除对工程决算有异议外，对其余的证据均无异议，本院审查认为被告欣隆公司提交的证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，符合证据的三性原则，本院予以认定。根据双方当事人的陈述及本院采信的证据，本院查明如下法律事实:2014年2月26日，被告王某某挂靠被告博望公司与被告欣隆公司签订了一份陕西省建设工程施工合同，约定由被告博望公司承包承建被告欣隆公司开发的位于某某县武康路北段兴隆盛.馨苑小区5号楼.2014年1月14日和5月25日被告博望公司向被告欣隆公司出具承诺书和授权委托书各一份，授权被告王某某作为项目负责人和委托代理人全权处理兴隆盛.馨苑小区5号楼事宜。2014年1月25日被告王某某以被告博望公司委托代理人的名义与原告金鼎公司签订了《汉中市预拌混凝土买卖合同》，由原告按标准及被告王某某的需要向被告提供预拌混凝土，工程到六层付货款80%，封顶后两个月付清，逾期付款，按逾期额每天支付0.5%违约金，除合同约定延期付款的违约金外，出现其他情形的违约，违约方应向守约方支付合同总价款10%的违约金。合同还约定了其他条款。原告于2014年2月10日开始给被告王某某供应预拌混凝土，2015年1月17日供应结束。2015年6月9日原告与被告王某某签订了结算单，双方确认原告共计给被告王某某供应混凝土总价款为262.323万元，被告王某某至2015年5月9日共计支付货款158万元，下欠104.323万元。原告多次向被告王某某催要，2015年7月17日被告王某某给原告出具欠条一张，欠条载明欠原告货款120万元，并加盖博望建司洋县馨隆盛苑小区五号楼项目部资料专用章。2015年6月8日被告博望公司与被告欣隆公司签订了预算审核定案单，确认工程审定结算造价为20827484.73元。2015年6月10日被告王某某代表被告博望公司与被告欣隆公司签订了欣隆盛5#楼施工决算协议，对双方预算审定单予以确认。至2016年1月4日被告欣隆公司已付王某某工程款19886186.00元。本院认为：被告王某某以被告博望公司委托代理人的名义与原告金鼎公司签订预拌混凝土买卖合同系双方自愿行为，不违反法律规定，合同应当有效。原告金鼎公司依据合同按向被告王某某交付了预拌混凝土，被告王某某应按合同约定支付货款，逾期付款应当承担相应的违约责任。被告王某某挂靠被告博望公司承建工程，被告博望公司出具承诺书和授权委托书，授权被告王某某作为项目负责人和委托代理人全权处理欣隆盛.馨苑小区5号楼事宜，并收取挂靠费用，被告博望公司应对此承担连带责任。故对原告要求被告王某某、博望公司偿付货款的主张本院予以支持。原告金鼎公司与被告签订合同中约定的迟延付款违约金，存在约定过高和重复约定的情形，依照法律规定应当酌情调整降低。被告王某某购买原告预拌混凝土用于承包工程，系经营盈利，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》等有关规定,逾期付款酌情按年利率24%计算违约金为妥.故对原告请求的违约金主张本院予以适当支持。被告欣隆公司不是原告买卖合同的一方主体，原告也没有证据证明被告欣隆公司尚欠被告王某某、博望公司除预留工程保证金之外应付的工程款，该工程已经进行了决算，双方于2015年6月10日签订了决算协议，被告王某某对已领取工程款的事实当庭认可，故对原告要求被告欣隆公司承担付款义务的主张，本院不能予以支持。但被告欣隆公司是预拌混凝土买卖合同的受益人，应在建设工程质保期满扣除维修费用后，以所剩余的保证金对被告王某某、博望公司拖欠原告的货款、违约金在执行程序中承担优先代付义务。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国建筑法》第六十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条之规定，判决如下:一、限本判决生效之日起十日内由被告王某某偿付原告某某市金鼎建材有限责任公司预拌混凝土款1043230元及违约金，违约金按实际欠款额从2015年5月9日起依照年利率24%计算至上述款项偿付清结为止。二、被告某某县某某建筑工程有限责任公司对以上给付义务承担连带偿还责任。三、驳回原告某某市金鼎建材有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费19722元，由被告王某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审 判 长  徐 烈人民陪审员  张清林人民陪审员  陈 波二〇一六年七月十一日书 记 员  刘 娜