浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0212民初1983号原告：宁波金钟粉末冶金有限公司（组织机构代码为14444086-5）。住所地：宁波市鄞州区姜山镇茅东村。法定代表人：蔡小峰，该公司执行董事。委托代理人：邓何骏，浙江东方港律师事务所律师。被告：宁波亿洋进出口有限公司（组织机构代码为59948302-8）。住所地：宁波市鄞州区天童南路***号***室。法定代表人：孙剑波，该公司总经理。被告：孙剑波，男，1978年12月27日出生（公民身份号码为3302271978********），汉族，宁波亿洋进出口有限公司法定代表人，住宁波市鄞州区姜山镇定桥村孙家汇头249号。被告：史英，女，1978年7月27日出生（公民身份号码为3302271978********），汉族，公司职员，住宁波市江东区园丁街88弄77号502室。原告宁波金钟粉末冶金有限公司（以下简称金钟公司）为与被告宁波亿洋进出口有限公司（以下简称亿洋公司）、孙剑波、史英追偿权纠纷一案,于2016年3月9日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由代理审判员孙丽丽适用简易程序独任审理。后因需以公告方式向被告亿洋公司、孙剑波送达，依法转为普通程序组成合议庭进行审理。本案于2016年7月19日公开开庭进行了审理，原告金钟公司的委托代理人邓何骏、被告史英到庭参加诉讼，被告亿洋公司、孙剑波经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告金钟公司以其已为被告亿洋公司代偿银行贷款后至今未受清偿，被告孙剑波自愿承诺为被告亿洋公司的贷款债务承担还款责任但至今未履行，被告史英、王仁杰作为保证人也未承担保证责任为由，诉请判令：一、被告亿洋公司、孙剑波共同支付原告1053423.09元（包括贷款本金1000000元、利息13408.01元、复利15.08元、律师费40000元）；二、被告孙剑波就第一项诉请款项向原告支付自2016年3月1日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的两倍计算至款清之日止的利息；三、被告史英、王仁杰在连带保证责任范围内各支付原告131677.89元。审理中，原告以被告王仁杰已向原告承诺承担125000元为由，撤回对被告王仁杰的起诉，并变更诉讼请求为：一、被告亿洋公司、孙剑波共同支付原告928423.09元（包括贷款本金1000000元、利息13408.01元、复利15.08元、律师费40000元，扣除王仁杰承诺支付的125000元）；二、被告孙剑波就第一项诉请款项向原告支付自2016年3月1日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的两倍计算至款清之日止的利息；三、被告史英在连带保证责任范围内支付原告131677.89元。被告亿洋公司、孙剑波未作答辩。被告史英答辩称：1.被告史英与孙剑波原是夫妻，但对被告亿洋公司的经营、债务情况均不清楚。当时被告孙剑波让被告史英去签保证合同，但当时被告史英并不知道本案贷款的存在，是在受被告孙剑波的欺骗下才签字的；2.被告史英与孙剑波在协议离婚时约定公司债务由被告孙剑波承担；3.被告史英目前经济困难，负债严重，无力承担还款责任。综上，请求法院驳回原告对被告史英的诉讼请求。本院查明的事实如下：2015年6月18日，原告与案外人宁波鄞州农村合作银行首南支行（以下简称鄞州银行首南支行）签订编号为鄞银（首南支行）最保字第20150028613《最高额保证合同》一份，约定原告同意为鄞州银行首南支行自2015年6月18日起至2017年6月17日期间向被告亿洋公司提供的所有融资债权在1000000元范围内提供最高额保证担保，保证方式为连带责任保证。同日，被告孙剑波、史英与鄞州银行首南支行签订编号为鄞银（首南支行）最保字第20150028713《最高额保证合同》一份，约定被告孙剑波、史英同意为鄞州银行首南支行自2015年6月18日起至2020年6月17日期间向被告亿洋公司提供的所有融资债权在1000000元范围内提供最高额保证担保，保证方式同上。次日，被告亿洋公司与鄞州银行首南支行签订《流动资金借款合同》一份，约定被告亿洋公司向鄞州银行首南支行借款1000000元，借款期限自2015年6月19日起至2016年6月13日，月利率为6.15%，利息按月支付，若被告亿洋公司发生未按期支付利息等违约情形，鄞州银行首南支行有权宣布借款提前到期、收回借款。同日，鄞州银行首南支行向被告亿洋公司发放借款1000000元。审理中，原告陈述该笔借款除被告孙剑波、史英提供保证担保外，还另有王仁杰、蔡小峰、梁亚斐、蔡健瀚、庞周伟提供最高额保证担保。2015年11月25日，原告（甲方）与被告孙剑波（乙方）、亿洋公司（丙方）签订《债务承担及还款承诺书》一份，被告孙剑波向原告承诺如下：一、甲方因履行担保责任向鄞州银行支付1000000元及相应利息后，前述款项最终由乙方向甲方偿还；二、具体偿还方式为，本协议签订之日起三日内向甲方支付40000元，剩余本金及甲方实际承担的银行利息，乙方在一年内按银行同期贷款利率的两倍计算利息支付给甲方，每月至少支付120000元，剩余款项在最后一个月一次性支付；三、如乙方有一期未按前述第二条约定履行，甲方有权就剩余的所有款项一次性向乙方主张权利；四、如乙方违约额，甲方的维权成本（如律师费、诉讼费、保全费）由乙方承担。借款期间，被告亿洋公司逾期支付利息。2016年1月29日，原告为其向鄞州银行首南支行支付利息5249.70元、复利8.61元。同年2月22日，鄞州银行首南支行向原告发出《要求履行连带保证责任的通知函》，载明鉴于被告亿洋公司连续两期利息未支付，要求原告按照《流动资金借款合同》和《最高额保证合同》立即履行保证责任，支付利息并归还借款本金。同年2月26日，原告再次为被告亿洋公司向鄞州银行首南支行支付利息6313.31元、复利6.47元。同年3月1日，原告向鄞州银行首南支行偿还借款本金1000000元并支付利息1845元。另查明，被告孙剑波、史英原系夫妻。2015年12月1日，两人协议登记离婚，并约定被告亿洋公司的所有股份及收益归男方所有，所有债务由男方承担。原告为本案诉讼支出律师费40000元。以上事实由原告提供的《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、《债务承担及还款承诺书》、《要求履行连带保证责任的通知函》、网上银行往账凭证（打印件）、贷款利息凭证、贷款还款凭证、《法律服务委托合同书》、律师费发票，被告史英提供的《离婚协议书》及当事人一致陈述为证。本院认为：原告提交的证据足以证明其为被告亿洋公司的借款向鄞州银行首南支行提供连带责任保证担保。被告亿洋公司在履行其与鄞州银行首南支行之间签订的《流动资金借款合同》期间逾期支付利息，鄞州银行首南支行依约有权宣布借款提前到期，要求其立即清偿全部借款及利息。现原告作为保证人已依约在被告亿洋公司不履行还款义务时，代其偿还了债务合计1013423.09元，故依法取得了向被告亿洋公司追偿的权利。《债务承担及还款承诺书》虽载明“甲方因履行担保责任向鄞州银行支付100万元及相应利息后，前述款项最终由乙方向甲方偿还”，但原告未明确作出放弃对被告亿洋公司追偿权的意思表示，且被告亿洋公司未提出抗辩，故原告对被告亿洋公司仍享有追偿权。现原告以案外人承诺承担125000元为由，同意扣除该部分金额，主张被告亿洋公司偿还代偿款888423.09元，符合法律规定，本院予以支持。关于被告孙剑波的民事责任。原告提供的证据能够证明被告孙剑波原也系涉案借款的保证人，为被告亿洋公司向鄞州银行首南支行提供连带责任保证担保，但之后其与原告及被告亿洋公司签订了《债务承担及还款承诺书》，承诺就原告因履行保证责任而代偿的款项向原告承担还款责任，即其身份从保证人转换为还款义务人，此系其对自身权利的处分，本院予以确认。被告孙剑波未按期向原告偿还代偿款，依约原告有权要求其偿还代偿款888423.09元并承担违约责任。关于原告主张的律师费。原告与被告亿洋公司、史英之间并未约定原告为行使追偿权实际支出的律师费由被告亿洋公司、史英承担，原告主张被告亿洋公司支付律师费40000元、被告史英承担相应份额的保证责任，均缺乏依据，本院不予支持。原告与被告孙剑波之间约定了后者违约时需承担原告因维权支出的律师费，故本院对原告主张被告孙剑波承担律师费40000元的诉讼请求予以支持。关于原告的第二项诉讼请求。原告与被告孙剑波在《债务承担及还款承诺书》中约定协议签订之日起三日内被告孙剑波向原告支付40000元，剩余代偿本金及实际承担的银行利息，被告孙剑波在一年内按银行同期贷款利率的两倍计算利息支付给原告，现被告孙剑波未履行上述任一付款义务，原告要求其就代偿款支付自最后偿还本息之日即2016年3月1日起按中国人民银行同期同档次贷款利率的两倍计算的利息，符合双方约定，本院予以支持。但原告就律师费主张利息，则缺乏依据，本院不予支持。关于原告的第三项诉讼请求。原告向本院提供的三份《最高额保证合同》载明包括原告金钟公司、被告孙剑波、史英在内共有八位保证人为涉案借款提供连带责任保证担保，故原告承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，依法有权要求其他保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。本案中，无证据表明各保证人内部约定了保证份额，故被告史英需按八分之一的保证份额承担保证责任。庭审中，原告以王仁杰同意承担125000元为由在追偿数额中扣减相应款项，并在庭审中明确表示放弃向王仁杰追偿其应承担的保证份额超过125000元的部分，故本案中对原告向被告亿洋公司、孙剑波不能追偿的部分，被告史英应按七分之一的保证份额承担保证责任，但应以原告实际代偿金额的八分之一即126677.89元为限。被告史英抗辩称其签署《最高额保证合同》系受被告孙剑波欺骗，缺乏证据支持；其与被告孙剑波离婚时就夫妻财产、债务所作的约定亦不能对抗原告，被告史英的抗辩意见不能成立。综上，本院对原告合理的诉讼请求予以支持。被告亿洋公司、孙剑波未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波亿洋进出口有限公司、孙剑波向原告宁波金钟粉末冶金有限公司偿还代偿款888423.09元，限于本判决生效后七日内履行完毕；二、如被告宁波亿洋进出口有限公司、孙剑波不能足额清偿上述第一项判决确定的付款义务，被告史英对上述第一项不能清偿部分的债务向原告宁波金钟粉末冶金有限公司承担七分之一的付款责任，但以126677.89元为上限；三、被告孙剑波向原告宁波金钟粉末冶金有限公司支付自2016年3月1日起以888423.09元中未履行部分为基数按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的两倍计算至款清之日止的利息，限于本判决生效后七日内履行完毕；四、被告孙剑波向原告宁波金钟粉末冶金有限公司支付律师费40000元，限于本判决生效后七日内履行完毕；五、驳回原告宁波金钟粉末冶金有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费13084元，由被告宁波亿洋进出口有限公司、孙剑波共同负担12684元（其中2834元由被告史英共同负担），被告孙剑波负担400元；公告费650元，由被告宁波亿洋进出口有限公司、孙剑波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴费通知书七日内，凭判决书到浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为376658348992，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，按自动撤回上诉处理。（此页无正文）审 判 长  孙丽丽人民陪审员  毛坚刚人民陪审员  徐丽君二〇一六年七月二十日代书 记员  戴桑桑??6???5?