湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2014)岳坪民初字第00723号原告长沙巨星轻质建材股份有限公司，住所地为长沙市岳麓区坪塘镇观塘村黎家塘组。法定代表人蒋棠，系该公司董事长。委托代理人王某，住湘潭市雨湖区，系原告公司法务人员。委托代理人卿某，住湖南省新化县，系原告公司法务人员。被告河南城建建设集团有限责任公司，住所地河南省安阳市北关区人民大道东段路北18号。法定代表人高金良，系该公司董事长。委托代理人王军彦，河南上合律师事务所律师。委托代理人王某，住河南省安阳市北关区。第三人汪会成，住内蒙古乌海市海勃湾区。委托代理人付海军，河南衡中律师事务所律师。第三人汪治成，住内蒙古巴彦淖尔市。委托代理人付海军，河南衡中律师事务所律师。原告长沙巨星轻质建材股份有限公司（以下简称巨星建材公司）诉被告河南城建建设集团有限公司（以下简称河南城建公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，通知汪会成、汪治成作为第三人参加诉讼，并依法组成由审判员谭雄建担任审判长，与人民陪审员胡忠志、人民陪审员周新龙参加的合议庭公开开庭进行了审理，书记员陈莎担任记录。原告巨星建材公司委托代理人卿某，被告河南城建公司委托代理人王军彦、王某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告巨星建材公司诉称，2012年7月，原告与被告就内蒙古自治区阿拉善盟左旗市商会小区工程项目所需要的GBF牌建材产品签订了《产品定购合同》，合同中明确约定了买卖的产品和付款时限违约责任等内容。合同约定被告向原告采购蜂巢芯等建材产品约81000个，价值约3321000元。原告本着诚实信用的原则，基于对被告的信赖，已为履行该合同做了充分的准备，包括（但不限于）组织人员，采购原材料，放弃其它缔约机会等。但被告在采购了原告价值593229元产品后，便单方中止了合同的履行，原告已于2014年9月25日向被告发函催告，要求被告三日内付清货款并下发人格化明细，否则视为单方终止合同，即根本违约。根据合同第七条第5款约定，任何一方不得单方中止或终止合同，否则违约方应向对方支付违约金30万元，所以被告应承担违约金30万元。同时全责第六条约定，迟延付款的应按每日百分之一支付迟延付款违约金，被告累计拖欠货款时间截止起诉之日，长达465天，依此计算被告应付逾期付款违约金高达20610149元，原告基于诚实信用原则，主动将违约金计算标准降至按人民银行贷款基准利率6%的4倍，依此计算违约金为137401元。本金加逾期付款违约金及违约金，合计880630元。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判令：1、被告支付原告货款443229元和延期付款违约金137401元（暂计算至起诉之日，延期付款违约金应计算至付清欠款之日止）；2、被告承担违约金30万元；3、本案的全部诉讼费用由被告承担。被告河南城建公司辩称，1、本案涉案工程系汪会成等人利用伪造的河南城建公司印章的犯罪行为与合同相对人签订的，涉案工程的承建与被告河南城建公司无关。2、河南城建公司从未与原告签订过《产品定购合同》，双方之间不存在买卖合同法律关系。3、河南城建公司是汪会成等人犯罪行为的被害单位，不应对汪会成等人的犯罪行为承担责任。4、如法院不支持河南城建公司的免责抗辩，本案合同中有关违约条款约定相矛盾，不协调且难以使用。且违约金约定明显过高，请求法院予以适当减少。如需承担逾期付款违约责任，被告认为应以人民银行贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。综上，请求驳回原告的诉讼请求。第三人汪会成、汪治成共同述称，1、汪会成、汪治成在商会小区承建期间，汪会成和河南城建公司签订内部分包合同期间，商会小区是以河南城建公司的名义承建的，汪会成与汪治成是亲兄弟，汪治成是商会小区项目的实际负责人；2、两个第三人拖欠货款的原因是该工程的发包方没有按时支付工程款，截止开庭之日止，商会小区的发包方仍没有支付第三人工程款，故拖欠货款的原因不是第三人的主观原因；3、在合同履行过程中，汪治成一方有向原告支付货款行为，由于该工程的会计已经离职，具体数额以庭后提交会计凭证为准；4、原告起诉的违约金存在重复计算，违约金计算明显偏高。原告巨星建材公司为支持其主张向本院提交如下证据：证据一、《产品定购合同》，证明原、被告之间存在买卖合同关系；证据二、收货委托及发货明细；证明原告依合同约定及被告要求履行了供货义务；证据三、结算单，证明原告依合同约定及被告要求履行了供货义务，被告未付清货款；证据四、催款函及邮件详单，证明原告已经进行了合理的催告义务。证据五、工程建设领域项目信息和信用信息公开共享专栏-阿拉善盟，证明该工程系被告河南承建公司所承建。被告河南城建公司对原告巨星建材公司提交证据发表如下质证意见：证据一、证据二、证据三、证据五、均有异议，该证据与被告公司没有关联，合同签订的名字并不是被告河南城建公司人员，加盖的公章是本案第三人伪造被告公司的印章；证据四、真实性无异议，被告公司在收到原告公司催款函后，将回复函邮寄给了原告并进行了说明：涉案工程与被告公司无关，是汪会成本人伪造印章对外签订合同；汪会成伪造印章的行为，已经由公安机关立案侦查。第三人汪会成、第三人汪治成对原告巨星建材公司提交证据共同发表质证意见如下：证据一、该合同本身三性无异议，但是对于合同具体条款，其中合同第六条第三款违约金计算方式的约定以及第七条第五款的约定有异议，这几个条款均约定了违约金方式，第六条第三款违约金是按日来计算，计算方法明显偏高，第三人认为逾期付款应当按照银行同期贷款利率进行计算，根据合同第七条第五款的约定，该违约金属于重复计算，另双方在合同中对货物的数量以实际需要为准，第三人一方并非单方面终止合同，所以该违约金不能计算；证据二、三性无异议，在产品订购预单中明确了以签收的送货单为准，这一点可以印证双方签订合同第七条第五款的约定，违约金计算没有事实和法律依据；证据三、结算单没有异议，收货委托证明没有异议；证据四、对函本身无异议。但说明一点、供货数量及供货价格以第三人实际收到为准，送货数额以第三人出具的送货单为准；证据五、无异议。被告河南城建公司向本院提交如下证据：第一组证据、安北检刑诉（2014）4号河南省安阳市北关区人民检察院起诉书、安北检刑诉（2014）1号河南省安阳市北关区人民检察院变更起诉决定书、（2014）北刑初字第33号河南省安阳市北关区人民法院刑事判决书、（2015）安中刑一终字第103号河南省安阳市中级人民法院刑事裁定书、阿拉善中凯集团凯悦房地产开发有限公司建设工程协议书、安公北辰（案）立字（2013）2121号立案决定书、受案登记表、接处警登记表等公安机关的立案材料。证明本案工程是汪会成伪造被告公司印章，汪会成涉嫌伪造印章罪，经河南省安阳市中级人民法院发回重审后，北关区人民法院正在一审审理过程中；第二组证据、（2014）石民终字第758-1号宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事裁定书、（2016）内2921民初8号之一民事裁定书，证明和本案性质相同的其他案件，其他法院在审理过程中均以汪会成涉嫌刑事犯罪进行中止，印证本案也应当中止审理；第三组证据、回复函；证明被告公司收到原告的催款函，已经向相关机关立案，且向原告回复的函。原告巨星建材公司对被告河南城建公司提交证据发表质证意见如下：第一组证据、从起诉书可以看出被告是允许汪会成在外承建工程，并收取相关费用的，另汪会成与本案没有实质性关系，因为本案签订合同的是汪治成，故刑事案件与本案的民事案件没有直接的关联性，且不能排除被告拥有的公章不止一枚，原告有理由相信，被告公司与原告签订合同上盖的印章是被告河南城建公司所持有的印章；第二组证据、真实性无异议，这是汪会成涉及的刑事案件，与本案无关；第三组证据、有异议，这是被告公司自己制作的文书，且原告公司没有收到回复函。第三人汪会成、第三人汪治成对被告河南城建公司提交证据共同发表质证意见如下：第一组证据、三性无异议，证据所指刑事案件还没有下达最终的判决书，关联性以最终的判决文书为准；第二组证据、第三组证据、都无异议。商会小区包括裁定书中的小区都是汪会成实际承建的，汪治成是受汪会成的委托在商会小区做事。第三人汪会成、第三人汪治成向本院提交如下证据：证据一、承包工程经济安全合同书、经济承包合同书、四份缴费凭证，证明汪会成与河南城建公司的关系。说明一点、汪会成从2009年3月份到2012年9月份与河南城建公司属于内部承包关系，以河南城建公司的名义在内蒙古阿拉善承建了工程。原告巨星建材公司对第三人汪会成、第三人汪治成提交证据发表质证意见如下：对证据无异议，这是汪会成与被告河南城建公司内部承包关系，恰好证明汪会成对外有权代理被告河南城建公司对外开展承包；从单据上看，上面又有新的印章，印章的尾号是38564，该份证据又可以证明被告河南城建公司共出现三枚印章，所以刚好可以证明被告河南城建公司与原告所签订合同上的公章也应该是合法有效的公章，作为原告是无法清楚被告河南城建公司所承包的内部工程的。被告河南城建公司对第三人汪会成、第三人汪治成提交证据发表质证意见如下：证据一、真实性无异议，说明一点：根据第三人的经济承包合同书以及承包工程经济安全合同书，汪会成是乌海分公司的经理，乌海分公司经营的范围是内蒙古自治区乌海地区，而本案所涉工程是阿拉善盟，不属于乌海分公司的经营范围。对原告、被告、第三人提交的证据，经庭审举证、质证，本院作如下认定：对原告提交证据一、二、三、四，五，本院认为上述证据均来源合法，客观真实，本院予以认定。对被告提交证据一，二，原告及第三人均无异议，本院予以认定；对证据三，系被告单方制作，原告否认收到，故本院对被告该份证据的证明目的不予认定。对第三人提交的证据一，原告与被告均无异议，本院予以认定。本院依职权在内蒙古自治区阿拉善盟住房和城乡规划建设局调取阿拉善盟商会小区建设备案资料。原告巨星建材公司、被告河南城建公司、第三人汪会成、第三人汪治成对本院调取证据均无异议。本院根据所认定的证据，就本案查明如下事实：2012年7月16日，内蒙古自治区阿拉善盟住房和城乡建设局在工程建设领域项目信息和信用信息公开的网页上公布位于阿拉善盟的商会小区建设项目的施工单位为河南城建建设集团有限公司。内蒙古自治区阿拉善盟住房和城乡规划建设局对阿盟商会小区工程项目的备案资料显示，商会小区建设单位为阿拉善盟中凯集团凯悦房地产开发有限责任公司，施工单位为河南城建建设集团有限公司。2011年4月15日，阿拉善盟中凯集团凯悦房地产开发有限责任公司作为发包人与承包人河南城建建设集团有限公司签订建设工程施工合同，合同约定项目经理为第三人汪会成，合同加盖河南城建建设集团有限公司印章（印章编号为4105000038518）。商会小区已于2014年11月竣工验收。2012年7月13日，巨星建材公司（乙方）与河南城建公司（甲方）签订了一份《产品定购合同砌块（GBF薄壁方箱）》，合同第一条约定：1、甲方向乙方定购“商会小区”整个工程中所需全部薄壁方箱，整个工程暂估数量约81000个，其标准盒尺寸长×宽为500×500，盒高为350（包括但不止于此规格）；2、薄壁方箱的结算数量以甲方卸车后工地现场实际收到的GBF薄壁方箱数量为准，双方按实结算。第四条约定：因生产周期长，甲方应提前60天向乙方书面下达产品供应计划（该计划为合同附件，与合同具有同等法律效力），乙方应提前安排组织好生产，并按甲方的计划时间、交货地点、规格数量及时供货。该计划一经甲方确认后除经双方协商外不得变更，如有变更，应以书面形式提前十天通知乙方，否则因计划变更而造成的乙方产品积压、交货迟延、工程延误或因此而多支出的运输费用等损失均由甲方承担。第六条约定：1、合同签订后，甲方即付5万元作为定金，乙方即组织生产，以10000个为一个批次，乙方每送出一批GBF薄壁方箱产品后，甲方在5日内付清此批货款的80%，乙方再组织送下一批货，依此类推（注：定金在最后一次付款中扣除），送完最后一批货后一个月内办理结算并付清全部货款。3、甲方延迟付款，应付乙方违约金，违约金按迟延付款部分每日百分之一收取。第七条约定，……5、本GBF薄壁方箱为本工程空心楼盖、墙体专用的特殊中型砌块产品，甲、乙双方不得以任何非正当理由中止或终止合同，否则，违约方应支付对方违约金30万元。……第十条约定，因履行本合同发生纠纷，双方协商解决，协商不成，可向人民法院提起诉讼，由原告住所地人民法院管辖。合同签订后，河南城建公司加盖单位印章（印章编号4105000038513），委托人栏签署为汪志成。巨星建材公司加盖单位印章。同日，河南城建公司出具一份《产品订购计划预计单》，注明：甲方因产品定购合同砌块（GBF薄壁方箱）向长沙巨星建材公司定购“商会小区”整个工程中所需全部GBF薄壁方箱总量预计约81000个（暂估）。实际产品供应数量依据工程的实际需要、生产计划单来确定，以签收的送货单为准。合同签订后，原告开始向被告供货，于2013年6月5日向被告送完最后一批货。至此原告共向被告供应了价值593229元的产品。2014年5月21日，河南城建公司向巨星建材公司出具一份《结算单》，注明：到2013年12月20日止，经双方对账核实，已经收到共计数量为14469个，金额为593229元，目前已支付15万元，未付443229元。以上数量为2013年12月20日前的用货数量，如后续需再使用时再办理结算。原告在2014年9月25日以邮寄方式向被告发出《函》，函注明：合同约定：贵司向我司定购“商会小区”整个工程中所需全部薄壁方箱总量约81000个，价值约合3321000元。合同签订后，我司为履行本合同做好了产品生产和充分的供货准备，包括（但不限于）依合同生产规模组织人员、原材料采购、放弃其它缔约机会等。但贵司仅采购了我司593229元产品后，便单方中止了合同的履行，至今尚欠我司443229元以上货款未支付。造成我司原材料、人员和设备闲置，其损失不断扩大。同时要求被告在收到函件后三日内付清所欠货款，并要求被告三日内继续履行合同，向原告下达产品供应计划明细。若有异议，请三日内书面回复。被告于2014年9月29日收到《函》。2013年4月1日，案外人张凤民向河南省安阳市公安局北辰分局报案，称汪会成私刻河南城建公司公章，以河南城建公司名义承接“内蒙古阿拉善金融中心”工程，对河南城建公司造成很大影响。安阳市公安局北辰分局立案后开展侦查。后河南省安阳市北关区人民检察院以汪会成犯伪造公司印章罪向安阳市北关区人民法院提起公诉。安阳市北关区人民法院作出（2014）北刑初字第33号刑事判决书，判决汪会成犯伪造公司印章罪，免予刑事处罚；没收伪造的河南城建建设集团有限公司编号为4105000038518的印章一枚。汪会成不服提起上诉，安阳市中级人民法院作出刑事裁定书，裁定撤销北关区人民法院（2014）北刑初字第33号刑事判决，发回安阳市北关区人民法院重审。现该案仍在审理过程中。汪会成与汪治成系兄弟关系。汪治成受汪会成的委托在商会小区工程项目做事。汪会成从2009年9月份至2012年9月份期间，系河南城建公司乌海分公司（内蒙古自治区乌海市）经理。河南城建公司于2015年3月18日将企业名称由河南城建建设集团有限公司变更为河南城建建设集团有限责任公司。本院认为，根据查明事实，内蒙古自治区阿拉善盟住房和城乡规划建设局于2012年7月在信息网络平台上公示阿拉善盟商会小区施工单位为被告公司，及商会小区项目在住房和城乡建设局的备案资料中均体现项目施工单位为被告公司。第三人汪会成与被告河南城建公司之间在2009年至2012年9月期间为内部承包关系，汪会成在此期间为被告公司的乌海分公司经理。故第三人汪治成受汪会成委托以被告河南城建公司的名义于2012年7月13日与原告签订了《产品定购合同》，原告有理由相信商会小区的施工单位即为被告公司，第三人签订合同的行为是职务行为。被告河南城建公司抗辩称，第三人伪造公司印章与原告签订买卖合同，被告不知情，故被告不应对第三人的违法行为承担责任，本院认为对于商会小区工程项目的施工单位已经政府相关职能部门公示为被告公司，且实际施工人汪会成与被告公司之间存在内部承包关系，故被告公司应当对第三人使用其名义的行为对外承担民事责任。现原告已履行合同义务，将合同约定的产品送到商会小区工地，原告于2013年6月5日送完最后一批货，至2014年5月21日，第三人与原告进行对账结算，确认尚欠443229元货款未支付。因第三人签订合同行为系职务行为，依《产品定购合同》第六条第一款“送完最后一批货后一个月内办理结算并付清全部货款”的约定，被告应在原告送完全部产品后一个月内办理结算并付清全部货款，故被告应在双方结算后全面履行自己的付款义务，故本院对原告诉请被告支付货款443229元，予以支持。对于延期付款违约金的问题。被告在办理结算后未及时支付剩余货款的行为已构成违约，被告应按照合同的约定支付原告延期付款部分的违约金，根据合同“甲方迟延付款，应付乙方违约金，违约金按迟延付款部分每日百分之一收取”的约定，每一年延期付款违约金的比例为365%，现原告自愿将延期付款违约金的计算标准由合同约定的每日百分之一下调为年利率24%。本院认为，原告下调延期付款违约金的计算标准的行为系原告对自己权利的处分，不违反相关法律的规定，本院予以确认。故被告应按照年利率24%的标准支付原告从2014年5月22日起至实际付清剩余货款之日止的延期付款违约金。对于原告主张被告承担违约金30万元的问题。原告认为被告没有完成81000个方箱的采购计划，属于中止合同的行为，应承担违约金。本院认为，《产品订购计划预计单》只是预计需要约81000个方箱，同时也注明了“实际产品供应数量依据工程的实际需要、生产计划单来确定，以签收的送货单为准”，并没有确定被告必须购买81000个原告的产品。另根据《产品定购合同》第七条第5款“甲、乙双方不得以任何非正当理由中止或终止合同，否则，违约方应支付对方违约金30万元”的约定，只有一方在非正当理由的情形下中止或终止合同才应承担违约金30万元，但原告没有提供充分证据证明被告存在非正当理由中止或终止合同的情形，故本院对原告此项诉讼请求不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南城建建设集团有限责任公司在本判决生效之日起三日内支付原告长沙巨星轻质建材股份有限公司货款443229元；二、被告河南城建建设集团有限责任公司支付原告长沙巨星轻质建材股份有限公司以所欠货款金额为基数按照年利率24%标准自2014年5月22日起计算至本判决指定的给付之日止的延期付款违约金；三、驳回原告长沙巨星轻质建材股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12606元，由原告长沙巨星轻质建材股份有限公司负担4000元，被告河南城建建设集团有限责任公司负担8606元，该款原告已垫付，被告在兑现本判决的款项时一并将该款支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  谭雄建人民陪审员  胡忠志人民陪审员  周新龙二〇一六年七月十日书 记 员  陈 莎附本案所适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。