安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0103民初3902号原告：安徽尚京餐饮文化传播有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区。法定代表人：韩婷婷，总经理。委托代理人：张斐，该公司员工。委托代理人:苏杭，安徽华人律师事务所律师。被告：安徽星汉投资发展有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区。法定代表人：刘姝琳，副总经理。委托代理人：徐海峰，该公司总经理。委托代理人：赵振乾，安徽皖正律师事务所律师。原告安徽尚京餐饮文化传播有限公司（以下简称尚京餐饮公司）与被告安徽星汉投资发展有限公司（以下简称星汉投资公司）合同纠纷一案，本院于2016年6月1日立案受理。依法由审判员刘军适用简易程序于2016年7月20日公开开庭进行了审理。原告尚京餐饮公司委托代理人张斐、苏杭，被告星汉投资公司法定代表人刘姝琳及其委托代理人徐海峰、赵振乾到庭参加诉讼，本案现已审理终结。尚京餐饮公司诉称：尚京餐饮公司与星汉投资公司于2015年6月21日签订《联营合同书》后，尚京餐饮公司自始按约履行向星汉投资公司支付约定营业额和水电费的义务，但是，星汉投资公司（1）未能按照《联营合同书》第四条第8款的约定，向尚京餐饮公司提供约定的包括面向市府广场楼面广告、商场内部地贴、LED屏幕广告、手扶电梯等广告，严重影响尚京餐饮公司的品牌宣传及门店导流；（2）2015年11月20日至12月25日百大乐普生商场电梯改造共计35天，星汉投资公司未按照《联营合同书》第四条11款的约定，向尚京餐饮公司出具书面文件，也未按该条第9款的约定书面告知电梯改造时间和对经营方面影响等相关事宜，致使消费者无法直接到达六楼“美食天地”的尚京餐饮公司的营业点，客流量直线下降，直接造成尚京餐饮公司经营亏损；（3）2016年3月9日晚10:00到第二天中午11:10分被告擅自停水，导致尚京餐饮公司当天不能经营，对经营造成恶劣影响；（4）百大银座一楼电梯深度内嵌商场内，并被烟酒柜台遮挡，缺少引流通道，星汉投资公司承诺的商场地贴、广告支架及导购台均未向尚京餐饮公司提供，亦未向尚京餐饮公司提供等座区域，违背了《联营合同书》第四条7款“甲方提供场地以及必要的经营条件”的约定；（5）整个百大银座六楼系星汉投资公司承包经营的美食天地，除尚京餐饮公司外，尚有其他数家经营户经营，商场电梯改造期间，除尚京餐饮公司继续亏损坚持经营外，其他经营户全部关门停业，整个六楼“美食天地“餐饮业态一片萧条，严重影响了尚京餐饮公司经营，亦违背了《联营合同书》第四条7款”甲方提供场地以及必要的经营条件”的约定；对于星汉投资公司的上述违约行为，尚京餐饮公司于2015年12月份即分别以口头、书面及电子邮件的方式多次告知星汉投资公司，并敦促星汉投资公司按约履行合同义务，但是，星汉投资公司不仅未能按约履行合同义务，而且于2015年4月再一次对尚京餐饮公司停水停电，尚京餐饮公司因星汉投资公司多方面不能履行《联营合同书》约定的义务，尚京餐饮公司已经实在无法继续经营，被迫停业。综上所述，鉴于星汉投资公司的违约行为，造成尚京餐饮公司经营等相关经济损失，为了维护尚京餐饮公司的合法利益，尚京餐饮公司特根据《民事诉讼法》及《合同法》等相关规定，具状诉至法院，请求判令：诉讼请求：1、星汉投资公司支付尚京餐饮公司营业损失200000元；2、星汉投资公司支付尚京餐饮公司店面装修费300000元；3、星汉投资公司支付尚京餐饮公司广告费100000元；4、诉讼费用均由星汉投资公司承担。星汉投资公司辩称：1、对于尚京餐饮公司第一项诉请，没有事实和法律依据，尚京餐饮公司的停业行为是擅自的，也对星汉投资公司的经营造成了损失，因此尚京餐饮公司的损失应当自行承担，也应当对星汉投资公司的损失进行承担；2、对于尚京餐饮公司主张的装修费用也是毫无事实依据的，装修费用是其的需要，星汉投资公司为其提供场地，尚京餐饮公司也实际履行合同，进行了实际经营；3、关于广告费用，尚京餐饮公司的请求没有事实依据，广告费用的形成时间和内容与本案无关。综上请求驳回尚京餐饮公司的诉请。经审理查明：2015年6月21日，星汉投资公司（甲方）与尚京餐饮公司（乙方）签订联营合同书，该合同约定星汉投资公司将位于百大鼓楼名品中心银座六楼计租面积为770平方米交给尚京餐饮公司独立经营。尚京餐饮公司使用场地用于经营韩式自助涮火锅，品牌为尚品宫。每月甲方正常履行与百大签订的租赁协议，乙方按照实际收到营业额的抽成方式给予甲方费用。场地交付时间为2015年6月22日，装修期为场地交付后的60天，试营业时间为2015年9月1日。合同期限自2015年6月22日起至2022年6月20日止。合同签订之日起、合同期满前，双方未经对方书面同意自行退出的（包括一方未能准时支付租金导致影响店面运营）应付对方1000000元作为损失补偿，其补偿金额为受害方的实际经济损失以及双方可以预见的受害方的后期投资盈利损失。合同期限内，乙方以每月实际收到营业额的10%交由甲方支付费用，冲抵乙方应缴纳的租金与物业费（包括电梯相关费用），乙方经营过程中因经营产生的费用由乙方承担。乙方支付给甲方的费用每月结算一次，在下个月15日前乙方将费用打往甲方账户，不按期支付费用视为违约。为经营需要，甲方需保证合同期内能够提供位于1楼入口等的已审批的广告位置，乙方可以免费使用，乙方负责广告的制作费用与日常维护费用。乙方除了每月交给甲方实际收到营业额的10%外乙方还有每平方米每月现金券10元，次年起增长10%。即现金券第一租赁年每月为7700元，第二个租赁年每月为8470元，第三个租赁年为每月9317元。在合同期内，由于甲方原因终止合同，甲乙双方未取得一致意见时，甲方需向乙方支付补偿金，金额如上约定。在合同期内，由于乙方原因而终止合同，甲乙双方未取得一致意见时，乙方需向甲方支付补偿金，金额如上约定。合同签订后，尚京餐饮公司进场。星汉投资公司未完全按照合同约定将广告位交付给尚京餐饮公司使用。2015年11月20日起由于商场升降电梯改造导致顾客无法直达尚京餐饮经营的场所，此时通往场所的有旋转电梯及货梯，该货梯最高达到5楼。2015年12月20日左右改造完毕。2016年4月8日，尚京餐饮公司停止营业。星汉投资公司明确在付清所欠款项的情况下同意尚京餐饮公司搬离物品。星汉投资公司及尚京餐饮公司均明确尚京餐饮公司拖欠2015年12月营业分成款20880元、水电费19578.87元，2016年1月营业分成款20223元、水电费15100.26元，2016年2月营业分成款9582元、水电费10396.32元，2016年3月营业分成款13147元、水电费15698元。星汉投资公司另提供2015年12月及2016年3月对账单复印件各一份，12月对账单中载明现金52318元、刷卡8753元、团购160084元，合计221155元，减去手续费2841.2元为218313.8元，加上1056元，合计营业款为219369.8元。该1056元为[（16720-15400=1320）×0.8=1056]。3月对账复印件载明尚品宫3月份对账单中载明营业额为131474元，应付星汉提成费用13147元，有15750元现金券累计到下月计算。王星星与査静签名确认。星汉投资公司另向本院提起对尚京餐饮公司的诉讼，诉讼请求为：1、解除原、被告之间的《联营合同书》，尚京餐饮公司立即搬离星汉投资公司提供的经营场所；2、尚京餐饮公司立即向星汉投资公司支付2015年12月至2016年3月的营业分成款及欠缴的水电费，共计：124605.45元（营业分成款计算至2016年3月31日，水电计算至2016年4月5日止，其余待计）；3、尚京餐饮公司（依据双方之间合同第三条第2款）支付星汉投资公司损失补偿金200000元；4、尚京餐饮公司（依据双方合同第四条第十二款）立即支付拖欠星汉投资公司的现金券折价12600元（依照现金券的折价规则八折折现，现金券有15750元），其余现金券折价按每月7700元（每年按10%递增标准）支付至被告实际搬离经营场地日止；5、尚京餐饮公司立即赔偿星汉投资公司逾期付款损失1049元（详见计算清单）（暂计算至2016年4月16日，以124605.45元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算至款请之日）；6、尚京餐饮公司赔偿星汉投资公司停业损失16670元（自2016年4月6日起暂计算至2016年4月16日，之后损失按照1667元每日计算至被告搬离原告提供的经营场所之日后一个月）；7、本案的诉讼费由尚京餐饮公司承担，合计354924.45元。以上事实有联营合同书、对账单复印件、照片、短信记录及当事人陈述予以证实。本院认为：对于双方均认可解除双方之间签订的联营合同，本院予以确认。本案争议焦点在于双方违约责任的认定，根据双方所举证据及陈述，本院认定双方在履行合同中均存在违约，理由在于：1、星汉投资公司在双方签订的合同中明确了负有与百大公司联系电梯、广告位等事宜的义务，但是在合同履行过程中，星汉投资公司交付给尚京餐饮公司的广告位不符合合同约定，虽然也交付了部分广告位，但是并非严格依据合同履行义务。另外在2015年11月20日起一个月左右时间由于电梯改造导致直达六楼电梯停运，仅能通过货梯达到五楼或者通过旋转电梯导致尚京餐饮公司经营场所，必然对尚京餐饮公司的经营产生一定的影响，应认定为星汉投资公司构成违约。通过双方举证看出星汉投资公司就此问题致力解决，有维护合同正常履行的积极意愿。星汉投资公司虽然陈述就电梯改造期间通过发放优惠券的方式予以支持尚京餐饮公司经营，但是并未证据予以证明，本院不予采信；2、尚京餐饮公司作为联营方，缴纳分成款及水电费是合同履行的基本义务。尚京餐饮公司在合同履行过程中虽然因为星汉投资公司关于广告位及电梯的影响导致其经营产生一定的影响，但是该影响程度不足以其拒缴分成款及水电费。在尚京餐饮公司拒缴水电费及分成款达3个月的情况下，应认定违反合同约定，构成违约，尚京餐饮公司拒绝分成款及水电费不能认定为其行使同时履行抗辩权。对于星汉投资公司主张尚京餐饮公司搬离经营场所，基于尚京餐饮公司明确搬离时受到阻拦，星汉投资公司明确尚京餐饮公司搬离的前提是交清款项。本院认定合同解除后尚京餐饮公司搬离经营场所是基本义务，但是对于星汉投资公司主张的占有使用费用，因未搬离的原因不在于尚京餐饮公司，故对于该项主张，本院不予支持。对于星汉投资公司诉尚京餐饮公司的案件中，对于其要求尚京餐饮公司支付水电费及分成款124605.45元，本院予以支持。对于其要求支付损失补偿金200000元，本院不予支持。对于其要求支付现金券折价12600元，通过星汉投资公司提供的对账单复印件能够认定现金券的折价及现金券的金额，基于双方合同约定，本院予以支持。对于星汉投资公司主张逾期付款损失，本院支持自起诉之日起按照银行同期贷款利率标准计算。对于星汉投资公司主张停业损失，基于本院认定双方均有违约的情况，另外星汉投资公司明确尚京餐饮公司办理经营场所的前提是付清款项，据此认定星汉投资公司要求尚京餐饮公司支付停业损失，本院不予支持。对于尚京餐饮公司主张营业损失200000元，基于本院认定双方均有违约的情况，本院不予支持。对于尚京餐饮公司主张装修费300000元，鉴于双方均确认合同解除，考虑到租赁合同期限为7年以及本院认定双方均有违约的情况，酌定星汉投资公司补偿尚京餐饮公司50000元。对于尚京餐饮公司主张的广告费100000元，并无合同依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告安徽星汉投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内补偿原告安徽尚京餐饮文化传播有限公司装修费50000元；二、驳回原告安徽尚京餐饮文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为4900元，由原告安徽尚京餐饮文化传播有限公司负担3900元，被告安徽星汉投资发展有限公司负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 刘 军二〇一六年七月二十五日书记员 倪泽恬附本判决所依据的法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。