重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝02民终1337号上诉人（原审原告）李小莉，女，汉族，住重庆市开县。委托代理人（特别授权）郭钧，重庆帅风律师事务所律师。上诉人（原审被告）杨直平，男，汉族，住重庆市开县。上诉人（原审被告）袁德芳，女，汉族，住重庆市开县。委托代理人：赵正权，男，汉族，住重庆市开县。上诉人李小莉、杨直平、袁德芳因身体权、健康权纠纷一案，不服重庆市开县人民法院于2015年12月30日作出（2015）开法民初字第02663号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院审理查明：2014年3月28日上午7时许，在开县赵家街道办赵家小学对面，杨直平与袁德芳认为其子在李小莉夫妇的超市玩游戏机而上门争吵，争吵中，杨直平将游戏机推到在地，继而双方发生抓扯，双方在抓扯过程中造成李小莉与杨直平不同程度受伤。经开县公安局赵家派出所调解，双方自愿达成了调解协议，协议内容为：“双方均不追究对方在纠纷过程中的行为责任，放弃要求公安机关对行为人进行治安处罚；医药费的赔偿问题双方自行协商或向人民法院起诉解决；游戏机的问题交相关部门处理；双方均不得再因此事发生任何打架行为。”李小莉受伤后，被送往开县人民医院住院治疗，2014年4月28日出院。出院诊断为：右侧头皮挫裂伤、左侧眉弓挫裂伤、左侧食指软组织伤、颈、胸腰背部软组织伤、左上臂软组织伤、轻型脑伤。出院医嘱为：好转出院、院外静养、加强营养、不适随访。2014年6月12日，经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定，李小莉后期面部瘢痕磨削治疗费用评估为人民币2000元、出院后营养时限评估为3个月。以上事实，有开县公安局调解协议书、重庆市渝东司法鉴定所的鉴定意见书等证据在卷佐证，足以认定。李小莉一审诉称，李小莉在赵家小学对面开了一家小超市，取名“李老二副食经营店”，在超市门口还摆了四台游戏机供顾客玩耍。2014年3月28日上午7时许，李小莉和其老公朱均轩正在超市内卖东西，杨直平走到李小莉家超市门口，直接问李小莉：“他妈的，你这机器是哪个摆在这里的？”李小莉就说是李小莉的，杨直平又问李小莉：“是哪个准你摆在学校门口的？”李小莉就说是摆在自己屋门口的，然后，杨直平就用手对着李小莉指指点点，双方就争吵起来。杨直平接着走过来将李小莉在超市门口的一台游戏机掀翻在地，李小莉找杨直平理论，杨直平就打李小莉，袁德芳也过来帮忙，李小莉被打伤后，送往开县人民医院治疗，共用去医疗费用30000多元，李小莉要求杨直平、袁德芳赔偿，杨直平、袁德芳不仅不赔偿，还诬告李小莉将杨直平、袁德芳打伤，为了维护李小莉的合法权益，请求人民法院依法判决杨直平、袁德芳赔偿李小莉损失共计44281.7元（其中医疗费15967.76元、误工费11003.18元、护理费2826.76元、住院伙食补助费384元、营养费2700元、交通费1000元、后续医疗费2000元、鉴定费1400元、精神抚慰金7000元），本案诉讼费由杨直平、袁德芳负担。杨直平、袁德芳一审辩称：2014年3月28日早上7点左右，杨直平发现儿子杨灿在李小莉超市门口打游戏（李小莉在超市门口摆放了四台具有赌博功能的游戏机），于是杨直平找到李小莉理论，问李小莉为什么将老虎机提供给未成年人玩耍，李小莉不但不解释，还肆意辱骂杨直平，继而与杨直平发生争执和抓扯，造成杨直平、袁德芳夫妇多处受伤，李小莉涉嫌犯罪已经被公安机关刑事立案，按照先刑后民的原则，建议等刑事案件审理终结后再处理，请求人民法院依法驳回李小莉的诉讼请求。一审法院认为，公民的身体权、健康权依法受法律保护。杨直平之子杨灿属于未成年人，杨灿玩游戏机，杨直平本身存在一定的监护与教育过失。即使杨直平在认为游戏机系赌博机，也可以采取向公安机关报警的方式维护自己的合法权益，但是杨直平与袁德芳却采取上门讨要说法，并掀翻游戏机等私立救济的方式，杨直平、袁德芳在去李小莉超市争论之前，就应当预见到将发生纠纷，事实上，杨直平、袁德芳的这种行为直接导致了本次双方受伤的损害后果的发生，是引起本次纠纷的直接原因，应当承担本次纠纷的主要过错。李小莉在发生纠纷的时候不够理性克制，对本次纠纷的发生存在一定的过错，自己应当承担40%的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”关于李小莉的损失一审法院确认如下：（1）医疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。”李小莉在开县人民医院住院医药费共计14450.65元（住院专用收据1张、门诊收据13张）。（2）误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人误工时间和收入状况确定，受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”李小莉没有提交证据证明其最近三年的平均收入状况，一审法院将参照重庆市统计局发布的2014年渝东北生态涵养区私营单位平均工资36315元/年计算李小莉的误工费。李小莉的误工费为36315元/年÷365天×31天=3084.29元。（3）交通费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医时间、地点、人数、次数相符合。”李小莉主张交通费1000元过高，交通费一审法院酌情支持600元。（4）鉴定费，李小莉鉴定支出鉴定费1400元。（5）住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”而开县国家机关一般工作人员县内出差伙食补助标准为30元/天。李小莉住院共计31天，住院伙食补助费为31天×30元/天=930元。（6）护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”李小莉住院23天，住院期间护理费为80元/天×31天=2480元。（7）后续治疗费，经鉴定，李小莉消除面部瘢痕需要后续治疗费2000元。（8）营养费，经鉴定，李小莉出院后营养时限为3个月，加住院31日，营养费应计算121天，营养费为20元/天×121天=2420元。（9）精神抚慰金，李小莉因本次纠纷没有造成伤残，精神抚慰金不予支持。以上费用共计27364.94元，由杨直平与袁德芳负责赔偿60%即16418.96元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、杨直平、袁德芳在本判决生效后7日内赔偿李小莉因本次纠纷造成的损失16418.96元。二、驳回李小莉的其他诉讼请求。杨直平、袁德芳如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取200元，由杨直平、袁德芳负担。李小莉不服一审判决，向本院提起上诉，上诉请求：改判由被上诉人赔偿上诉人医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计44281.70元。理由：一、上诉人在一审中举示了充分的证据，足以证明上诉人因被殴打造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计44281.70元，但一审只认定了27364.94元；二、一审责任划分不当，是杨直平先掀翻上诉人家门前的游戏机，后又在公共场所公然殴打上诉人，严重侵害了上诉人的身体权、健康权，杨直平、袁德芳应当对本案纠纷承担全部过错责任。上诉人在本案中只是轻微过错，依法不应当减轻侵权行为人的赔偿责任。杨直平、袁德芳答辩，李小莉的上诉理由不能成立。杨直平、袁德芳不服一审判决，向本院提起上诉，上诉请求：依法改判，上诉人在本案中不承担主要责任。事实及理由：李小莉在学校面前摆放具有赌博功能的游戏机，并让未成年人去玩，具有违法行为，也是引起本次纠纷发生的根本原因；上诉人有权制止任何违法行为，上诉人对李小莉的伤害后果没有过错，上诉人不应当承担本次纠纷的主要责任。李小莉答辩称，一、责任承担的上诉理由不能成立。杨灿是未成年人，李小莉超市门口确实有游戏机，但不具有赌博功能；二、发生纠纷后，杨直平将李小莉的游戏机推倒才发生后面的纠纷，是此事发生的根本原因，与杨灿玩游戏机没有直接因果关系。当事人在二审中均无新证据提交，二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点：一、一审法院划分的责任比例是否恰当？二、原判对李小莉的各项赔偿费用计算是否有误？一、杨直平、袁德芳在得知自己的小孩在李小莉开的超市门口打游戏机后，没有采取恰当的方式维护自己的权益，而是直接到李小莉的超市去争吵，并采取推翻游戏机等过激行为，是引起本次纠纷发生的主要原因，其应当承担本次纠纷的主要责任。李小莉在本次纠纷中没有采取恰当方式避免纠纷的发生，而是与杨直平、袁德芳发生争吵且互相抓扯，李小莉对本次纠纷的发生存在一定过错。一审法院判决杨直平、袁德芳承担60%的责任，李小莉承担40%的责任并无不当。二、李小莉在二审中承认对医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、后续治疗费无异议，本院予以确认。李小莉上诉认为交通费过低，但没有提供发生交通费的票据，一审法院酌情判决600元并无不当。李小莉上诉认为误工费的标准偏低，但其没有提供证据证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照重庆市统计局发布的2014年渝东北生态涵养区私营单位平均工资计算其误工费并无不当。护理费的问题，一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬酌情判决80元/天并无不当。营养费的问题，一审法院根据当地标准以20元/天计算并无不当。故李小莉针对各项赔偿费用上诉的理由均不成立。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人朱小莉承担400元，杨直平、袁德芳承担400元。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张 燕审 判 员  刘 康代理审判员  刘非燕二〇一六年七月十九日书 记 员  石同全