四川省江油市人民法院民 事 判 决 书(2016)江油民初字第1659号原告：杭州民盛建设工程有限公司，住所地浙江省杭州市萧山区河上镇大桥村。法定代表人：俞鉴民，该公司总经理。委托代理人：喻波，该公司员工。被告：四川亚君房地产开发有限公司，住所地江油市城区解放北路城苑。法定代表人：许昌茂，该公司总经理。委托代理人：禹波，四川鼎天律师事务所律师。本院于2016年3月17日立案受理原告杭州民盛建设工程有限公司（以下简称民盛建设工程公司）诉被告四川亚君房地产开发有限公司（以下简称亚君房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，依法由审判员薛梅适用简易程序独任审判,于2016年5月5日、2016年5月16日公开开庭进行审理。原告民盛建设工程公司委托代理人喻波、被告亚君房地产公司委托代理人禹波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告民盛建设工程公司诉称：2015年1月25日，原告公司与被告公司签订了一份“亚君诗城国际二期”《建设工程施工合同》，合同由三部分组成。合同就工期、工程质量标准、签约合同价、签约时间、交通运输、支付合同价、违约、履约担保金等进行了约定。合同签订后，原告按约向被告支付了保证金200万元，随后原告开始进场前的人员组织、材料准备工作，等待被告通知进场施工。结果是其他施工单位已经进场施工。于是原告找被告理论。被告承认违约，同意双倍返还原告履约保证金并赔偿原告组织人员进场、材料损失费290.88万元。但是，被告未守诺支付。故来院起诉请求判令1.请求判令被告支付原告保证金、违约损失共计650.88万元及相应利息（从起诉之日起按同期银行贷款利率的四倍计算至付清之日止。或支付违约金1200万元）；2.保全费5000元、担保费6万元由被告公司承担；3.判令被告承担诉讼费用。被告亚君房地产公司辩称：本案系建设工程施工合同纠纷，关于我方是否违约、原告支付履约保证金的数额、原告均应有相应证据证明；双方签订合同后，原告并未进场施工，故原告不存在经济损失。另外，原告主张违约损失及违约金数额过高，依法不应得到支持；同时，原告既主张利息又主张违约金及违约损失，不符合法律规定。案经审理查明：2015年1月25日，原告民盛建设工程公司与被告亚君房地产公司签订了一份“亚君诗城国际二期”《建设工程施工合同》，合同由三部分组成。第一部分合同协议书发包人为四川亚君房地产开发有限公司，承包人为杭州民盛建设工程有限公司，约定了工程名称、地点、工期、质量标准等，该工程签约合同价为二亿五千万元。在第一部分第十二条明确约定“本合同自法定代表人或法定代表人授权委托人签字、盖单位公章后生效”；在第一部分的尾页，发包人处加盖了“四川亚君房地产开发有限公司”公章，法定代表人许昌茂加盖了私章印鉴；承包人处加盖了“杭州民盛建设工程有限公司”公章，法定代表人俞鉴民加盖了私章印鉴；第二部分为通用合同条款第三部分为专用合同条款。第3.7履约担保项中约定：“承包人向发包人提供履约担保600万元…合同签订七天内支付200万元…”；在第三部分的补充条款载明“如因发包人政府文件不全、手续不完善等原因导致的工程长期停工、中段或取消，发包方除应承担承包人全部损失外，还应当承担项目发生金额（含施工工作量金额及缴纳的履约保证金金额）的20%的违约赔偿金”；在该部分尾页，发包人处加盖了“四川亚君房地产开发有限公司”公章，法定代表人许昌茂加盖了私章印鉴；承包人处加盖了“杭州民盛建设工程有限公司”公章，法定代表人俞鉴民加盖了私章印鉴。上述合同签订后，2015年1月26日，原告公司委托四川友路投资有限公司分四次向许昌茂转款，每次转款50万元，在付款单上均注明“保证金”字样。同日，四川友路投资有限公司的开户行中国银行武阳路支行出具国内支付业务收款回单，该回单显示付款人为杭州民盛建设工程有限公司，收款人为四川友路投资有限公司，付款金额为200万元。2015年1月26日，被告公司出具收款专用凭证，载明：收到杭州民盛建设工程有限公司履约保证金200万元。该收款专用凭据加盖“亚君.诗城国际项目部”公章并留有许昌茂私章印鉴。2016年2月28日，被告公司向原告公司出具欠条一份，载明“我公司因未履行与杭州民盛建设工程有限公司工程承包合同（2015年1月签订的亚君诗城国际二期项目），按合同约定应双倍退还杭州民盛建设工程有限公司保证金，即400万元，并承担工程总额20%的违约金。现经双方协商我公司自愿赔偿杭州民盛建设工程有限公司违约损失290.88万元，共计690.88万元（大写：陆佰玖拾万捌仟捌佰元整）。我公司已支付40万元，尚欠650.88万元在2016年3月10日前一次性结清。逾期未结清按24%计算利息，并按工程总额的20%违约金赔偿。欠款单位：四川亚君房地产开发有限公司法定代表人：许昌茂2016年2月28日”。被告公司提供了2015年8月9日许昌茂出具的借据一份，上载明“今借到范叔燕本人现金200万元，在2015年8月30日前付100万元整，在2015年9月20日前付100万元整”，该借条写明款付清后施工合同作废；同时被告公司还提供了2015年10月24日范叔燕出具的收据一份，上载明“今收到许总还款30万元整”。被告公司认为，200万元履约保证金是向范叔燕所借，所偿还的40万元保证金也是范叔燕在领取。以上事实有原、被告当庭陈述，原告公司营业执照、组织机构代码证、被告公司企业信息、建设工程施工合同、国内支付业务付款回单四份、国内支付业务收款回单一份、四川友路投资有限公司证明及该公司营业执照、借据、转账存款凭条、收据、欠条等证据在案佐证。本院认为：原告民盛建设工程公司与被告亚君房地产公司公司签订的《建设工程施工合同》是双方真实意思表示，并经双方签字盖章确认，该合同成立并生效，双方理应按照合同约定履行各自义务并主张权利。首先，原告公司按照合同约定委托四川友路投资有限公司向被告公司转款200万元履约保证金，有国内支付业务付款回单、国内支付业务收款回单、四川友路投资有限公司证明书予以证明，证据充分；被告公司在欠条中对该事实也予以认可，故被告公司代理人在庭审中辩称“是向范叔燕借的履约保证金200万元”的理由，本院不予认可。被告公司在收取了原告公司的履约保证金后，并未按约定通知原告进场施工且承认自身违约事实，故被告公司理应承担违约责任。其次，在《建设工程施工合同》中，双方明确约定了违约责任为该项目发生金额的20%。但是在被告公司出具的欠条中，被告自愿承担双倍履约保证金及违约金的给付责任，本院对此不予认可：因为工程履约保证金应该属于招投标法规定的一种特殊的担保方式，不应使用刚性的定金罚则，被告公司只应承担返还所缴纳履约保证金及违约金的责任。最后，关于违约金金额的认定问题：在2016年2月28日被告公司出具的欠条中，双方不仅约定了违约损失费为290.88万元，还约定了归还日期、逾期归还利息及相应违约金。由于被告公司逾期未归还欠条中约定的款项，故本院认为双方约定的违约金290.88万元合情合理，不属于被告辩称的“过高”情由，再扣减出被告已支付的40万元，被告应承担的违约金额为250.88万元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百一十四条“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决如下：限被告四川亚君房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杭州民盛建设工程有限公司返还工程履约保证金200万元，并承担违约金250.88万元。驳回原告杭州民盛建设工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的,则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为35681元，保全费5000元，由被告四川亚君房地产开发有限公司承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审判员  薛梅二〇一六年七月四日书记员  罗练