江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0722民初2250号原告孙红豆。委托代理人李彩。被告张松玲。原告孙红豆与被告张松玲确认合同无效纠纷一案，本院于2016年3月24日立案受理后，依法由代理审判员孙方独任审判，于2016年5月4日公开开庭进行了审理。原告孙红豆及其委托代理人李彩，被告张松玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙红豆诉称：2015年12月8日，原被告双方经协商，达成“百度酒吧经营权转让协议”，被告将其持有的百度酒吧经营权转让给原告，双方约定一年的经营权转让款为36.5万元，协议生效之日原告先付15万元人民币，后续尾款每月付人民币20000元整直至全部缴清。协议签订后，原告于2015年12月8日签订协议的当日给付被告人民币150000元整；2016年1月30日又按合同约定支付20000元整；后于2016年2月29日支付被告10000元人民币。原告已经按合同约定支付转让款项，但被告没有���法经营权。后经查，该酒吧根本就没有办理工商营业执照、卫生许可证、水务登记证、建筑消防许可证等证件。原告认为：“任何单位和个人不得违反法律、法规的规定，从事无证经营”，因此，非法经营权禁止转让。被告行为导致合同目的无法实现，双方签订的合同系无效合同，应退还原告转让款。现诉讼请求确认双方于2015年12月8日签订的百度酒吧经营权转让协议无效，被告立即返还酒吧转让款18万整及利息，本案的诉讼费用由被告承担。被告张松玲辩称：一、原被告2015年12月8日签订的《百度酒吧经营权转让协议》的合同性质实质系租赁合同并非经济体的经营转让合同，该协议虽名为酒吧经营权转让协议但其实质系租赁合同并非经营权转让合同。二、原告请求确认转让协议无效无事实和法律依据，依法不能成立。转让协议实质系房屋及相互物品的转��合同，没有法律规定租赁房屋后转租还需要营业执照、卫生许可证等。三、原告要求返还转让款18万元及利息的请求不能成立，依法应当予以驳回。协议实际系转租合同且合法有效，故被告请求返还该款项的请求不能成立。四、双方签订的转让协议应当继续履行，原告应承担继续支付剩余转让款的义务。经审理查明：2015年12月8日，原告孙红豆与被告张松玲签订百度酒吧经营权转让协议，该协议约定：一、在友好协商的前提下，为了更好地经营和管理，甲方将百度酒吧一年的经营权装让给乙方，包括已列明的所有固定资产和无形资产，总额为人民币36.5万元整。二、本协议生效之日起，乙方先付甲方人民币15万元，从即日起所有的收入归乙方，人员工资、水电、由乙方负责，之前的所有相关费用由甲方结清。乙方应协助乙方平稳过渡，同时乙方应承认甲方所���署的合同或口头合同；……。后续尾款乙方必须按月付最低人民币20000元起予甲方……。三、1、甲方的陈述和保证：（1）其是一家依法设立并有效存续；（2）其有权进行本协议规定的行为，并已采取所有必要的行为授权签订和履行本协议；（3）本协议字签订之日起对其构成有约束力的义务。（4）其保证店面经营时因其遇到的争议（消防、闹事）等产生纠纷负全责，违约可拒绝缴款。（5）其保证店面房租由其缴纳，不需要乙方负责。……四、违约责任。1、甲方的责任：（1）如果甲方未按本协议履行义务，则应赔偿乙方所有的投资费用，并退回乙方先其缴纳的所有费用。（2）如果甲方违反其在本协议中所作的陈述、保证或其他义务，而使乙方遭受损失，则乙方有权要求甲方予以赔偿。2、乙方的责任：如果乙方违反其在本协议中所作的陈述、保证或其他义务，而��甲方遭受损失，则甲方有权要求乙方按损失赔偿……。协议签订后，原告孙红豆于2015年12月8日、2016年1月30日、2016年2月29日分别向被告张松玲交纳相应费用150000元、20000元、10000元，并由被告出具收条。以上事实，有原、被告陈述，原告百度酒吧经营权转让协议、收条、房屋租赁合同等证据予以证实，本院予以确认。本案主要争议焦点为：1、涉案酒吧经营权转让协议的性质；2、案涉酒吧经营权转让协议的效力应当如何认定？本院认为：本案中，涉案酒吧为被告投资经营，原告和被告通过友好协商在自愿的基础上达成转让协议，且双方在合同条款中明确约定被告将酒吧的一年的经营权转让给原告，且转让标的包括所有的固定资产和所有无形资产，庭审中被告明确表示无形资产为酒吧的客源。同时，合同还明确约定，在转让期间酒吧的房租由被告交纳，不需要乙方负责，如果是房屋及室内物品的租赁，甲方就无需保证酒吧是依法设立并有效存续的，故被告抗辩认为原被告双方签订的协议系租赁合同的理由，无事实和法律依据。那么，涉案的转让协议是否有效？根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。依法成立的合同，自成立时生效，双方均应按约履行。该法律规定的第（五）项规定的“违反法律、行政法规的强制性规定”是指违反效力性强制规定。本案中原告认为被告因违反国务院颁布的《无照经营查处取缔办法》规定而无效，该��法第二条规定“任何单位和个人不得违反法律、法规的规定，从事无照经营”。但国务院颁发的《无照经营查处取缔办法》第二条属于规范、管理市场行为的管理性强制规定，而非法律、行政法规的强制性规定，被告的行为，虽然违反了管理性规定，但并不必然导致涉案合同无效。综上，原被告双方签订的百度酒吧经营权转让协议系双方当事人真实意思表示，且不违反有关法律规定，应为合法、有效，且该协议业已履行，为保护交易安全，该合同应认定为有效。故对于原告孙红豆要求确认合同无效并要求被告返还转让款的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十二条之规定，判决如下：驳回原告孙红豆的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1950元，由原告孙红豆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费2900元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。代理审判员 孙 方二〇一六年七月十二日书 记 员 赵梦青附件：法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳方法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交法院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。