甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)兰民二终字第344号上诉人（原审被告）：临洮县电力建筑安装工程有限责任公司，住所地临洮县。法定代表人：马生成，该公司总经理。委托代理人：王宏伟，男，汉族，1968年3月29日出生，系该公司副总经理。被上诉人（原审原告）：兰州嘉冶物资有限公司，住所地兰州市七里河区。法定代表人：于云凤，该公司总经理。委托代理人：任建军，甘肃法成律师事务所律师。委托代理人：丁富兵，甘肃法成律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：杨合，男，汉族，1991年10月16日出生，住甘肃省临洮县。上诉人临洮县电力建筑安装工程有限责任公司（以下简称临洮电力公司）为与被上诉人兰州嘉冶物资有限公司（以下简称嘉冶公司）、杨合买卖合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市七里河区人民法院（以下简称原审法院）（2015）七民初字第11092号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审法院查明，2014年5月22日，嘉冶公司与临洮电力公司所属的定西润泽园项目部签订了编号兰嘉冶司合字20140522号钢材购销合同，约定：(一)嘉冶公司向临洮电力公司提供螺纹钢、高线等钢材；(三)双方约定需方从提货之日起四十日内付清货款，自提货之日起向供方承担垫资费每天每吨四元的加价，期限最长为40天,由于需方未按约定期限付款，视为违约，迟延一天按照欠款金额每日千分之三的标准承担违约金；(四)解决合同的方式：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成，双方均同意依法向供方所在地人民法院诉讼解决，引起诉讼、诉讼费、保全费、执行费律师代理费及催款费用等均由需方承担。依以上签订的钢材购销合同，双方建立了钢材购销关系。嘉冶公司作为供方向临洮电力公司提供螺纹钢、高线等货物，累计供货272.321吨，基准货款金额共计906660.86元。2014年7月25日和8月9日，杨合通过银行转账方式向嘉冶公司转入9万元，其余款项816660.86元未付。后因临洮电力公司向定西金雁房地产开发有限公司出具文件一份，要求该公司不再给杨合支付工程款，致使杨合不能如期支付所购钢材款，嘉冶公司索要无果，酿成纠纷。另查明,2014年9月25日，杨合以保证人身份向嘉冶公司出具书面还款保证书，承诺:保证在2014年10月10日之前还清所有货款及其他费用，对临洮电力公司的债务承担连带责任。原审法院认为，嘉冶公司与临洮电力公司之间订立的钢材购销合同，系双方真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定其合法有效。合同生效后，嘉冶公司履行了供货义务，临洮电力公司应当依据合同约定向嘉冶公司支付货款。本案证据委托书、定西润泽园商住小区商业地下车库工程造价结算表、定西润泽园商住小区商业地下车库工程结算审定表等表明，定西润泽园商住小区商业地下车库工程由临洮电力公司承建，并授权杨合负责施工。证据确凿，事实清楚，故对临洮电力公司称不知道该工程的陈述，本院不予采信。对临洮电力公司辩称名为“临洮县电力建筑安装工程有限责任公司定西润泽园项目部”和“临洮县电力建筑安装工程有限责任公司”的公章是杨合私刻的抗辩。依据民事诉讼“谁主张、谁举证”的原则，临洮电力公司应当向法庭提供相应的证据证明，但临洮电力公司未向法庭提供。庭审中，临洮电力公司辩称不知道公司有该项目，并向法院申请公章真伪鉴定，申请将该案移送公安机关处理，原审法院认为，临洮电力公司向杨合出具的授权委托书载明“本人马生成，系临洮县电力建筑安装工程有限责任公司法定代表人，现委托杨合为我方代理人。代理人根据授权，以我方名义签署、澄清、说明。补充、递交、撤回、修改定西润泽园增车库工程施工签订合同和处理有关事宜，其法律后果由我方承担”。对该委托书，临洮电力公司未持异议。证明该工程由临洮电力公司承建无疑。临洮电力公司公章真伪鉴定申请已超出法律规定的举证期限，且本案不存在向公安机关移送的涉嫌犯罪的必要，故对于临洮电力公司的鉴定及移送申请，不予支持。根据嘉冶公司与临洮电力公司所签的钢材购销合同、付款确认书的约定，临洮电力公司逾期付款，需承担每天每吨四元的加价。该约定系双方的真实意思表示，临洮电力公司也在销货付款对账单中对加价部分予以确认。结合本案证据5份提货单，嘉冶公司向临洮电力公司累计供货272.321吨，截止2015年7月23日基准货款和加价款共1180401.88元，予以确认。嘉冶公司主张为实现债权，引起本案诉讼的律师民事案件代理费46000元，有证据委托代理合同、甘肃增值税普通发票支持，予以认定。对于嘉冶公司主张的临洮电力公司应当承担354120.56元的违约金。原审法院认为，临洮电力公司长期拖欠嘉冶公司货款的行为已严重构成违约，应当承担违约责任。杨合经合法传唤，拒不到庭，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据规则》第二条第二款规定，应当承担举证不能而产生的不利后果。其作为合同保证人，对临洮电力公司的债务应承担连带保证责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、临洮电力公司于判决生效十日内向嘉冶公司支付货款本金及加价款共计1180401.88元;2、临洮电力公司于判决生效十日内向嘉冶公司支付违约金354120.56元;3、临洮电力公司向嘉冶公司支付律师代理费46000元;4、案件受理费18854元、保全费5000元，由临洮电力公司承担；5、杨合对上述款项承担连带偿还责任。上诉人临洮电力公司不服上述判决上诉称，一、原审判决认定的案件主要事实与客观实际不符：1、上诉人没有成立过“临洮县电力建筑安装工程有限责任公司定西润泽园项目部”，该机构系杨合个人为承揽工程、打着上诉人的旗号擅自成立的，未经过上诉人的同意与许可，其使用的公章亦系个人私刻，因此该项目部与上诉人之间不存在隶属关系；2、被上诉人杨合与嘉冶公司签订购销合同时使用的公章是虚假的，是杨合私自所刻，上诉人己于2O15年7月3日向临洮县公安局报案，该局正在侦查中；3、原审法院认定定西润泽园商住小区商业地下车库的修建工程由上诉人承建，并授权杨合施工，该认定与事实不符，上诉人单位从来没有承揽过定西润泽园商住小区商业地下车库的修建工程、亦没有授权杨合施工，更没有出具过与上述工程有关的任何文件资料；4、与被上诉人嘉冶公司业务往来中，全部系杨合个人利用自己手中伪造的公章签订的经济合同，其与工程发包方及购销合同的结算，均由杨合个人进行，这一事实说明杨合是上述合同的真正签约人与实际履行人。二、原审判决适用法律错误。杨合的行为已构成伪造公司印章罪及合同诈骗罪等，上诉人已经向公安机关报案，并向原审法院申请将本案移交公安机关查处，但原审法院却依据《合同法》、《民事诉讼法》的规定，判决由上诉人承担支付货款、加价款共计1180401.88元及违约金354120.56元、律师代理费46000元等，却判令应承担全部责任的杨合仅承担连带偿还责任，属适用法律确有错误。同时，原审法院在确认了含有加价款的货款数额后又计算违约金不当，请求二审法院依法调整。综上,原审事实认定与法律适用均有误,请求二审法院依法改判由杨合个人承担偿还被上诉人嘉冶公司货款本金等相关责任,驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求。被上诉人嘉冶公司答辩称，双方买卖合同关系成立，相关权利义务关系约定明确，嘉冶公司依约向上诉人承接工程工地供应钢材，上诉人应当依约承担还款责任，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，请求依法维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。二审审理查明的事实与原审判决认定的基本事实一致，本院予以确认。二审另查明，杨合与临洮电力公司系挂靠关系，杨合使用临洮电力公司的资质并以临洮电力公司的名义对外承接工程项目。2014年12月26日临洮电力公司定西润泽园项目部与嘉冶公司以销货付款对账单的形式确认欠货款金额为1007427.32元。本院认为，杨合以其挂靠单位临洮电力公司对外承接项目工程并签订合同的行为，临洮电力公司是明知且予认可的，嘉冶公司因临洮电力公司润泽园项目工程建设所需钢材而作为供方向该项目部供应钢材的事实各方都不持异议，临洮电力公司没有提供合法有效的证据证明其认为合同中加盖的公章涉嫌伪造等情形成立，杨合是否存在私自加盖公章等行为亦属公司内部管理问题，在本案所涉合同的履行过程中，临洮电力公司始终没有就以项目部名义与嘉冶公司签订合同提出质疑，亦没有证据证明签订该合同的双方存在恶意串通损害当事人利益的事实，因此，本案所涉钢材购销合同的需方主体应当确认为临洮电力公司，临洮电力公司应当履行合同确定的义务，承担向嘉冶公司履行支付货款的民事责任。嘉冶公司与临洮电力公司签订的钢材购销合同，其内容不违反我国法律和行政法规强制性效力规定，应当确认合法有效。故上诉人临洮电力公司以涉案合同系杨合所签、其不承担付款责任的上诉理由因缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。本案中临洮电力公司实际欠付嘉冶公司的货款本金应以2014年12月26日经双方共同确认的销货付款对账单中的欠款金额1007427.32元为准，同时以该对账单的日期作为计算违约金的时间节点。关于本案合同约定违约金的计算问题。根据我国合同法规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循公平原则和诚实信用原则。本案当事人在合同中约定的违约金计算条款和付款确认书中涉及的违约金条款，即逾期付款按欠款金额每日千分之三的标准承担违约金，嘉冶公司没有提供证据对因逾期付款违约行为而给其造成的实际损失，因此约定的违约金超过通常逾期付款造成损失的百分之三十，可以认定违约金过分高于造成的损失。本案中，临洮电力公司在庭审中提出对违约金部分予以适当减少的请求，本院应予支持。根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，参照中国人民银行有关计算逾期贷款利率的标准，以通常逾期付款实际损失以不超过造成损失的百分之三十为基础确定资金占用所造成的实际损失。综上，原审判决认定主要事实清楚，本院对上诉人临洮电力公司应向被上诉人嘉冶公司给付的欠款金额及违约金的数额予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项，第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持甘肃省兰州市七里河区人民法院(2015)七民初字第11092号民事判决主文第三、五项；二、撤销甘肃省兰州市七里河区人民法院(2015)七民初字第11092号民事判决主文第一、二、四项，改判为：上诉人临洮县电力建筑安装工程有限责任公司向被上诉人兰州嘉冶物资有限公司支付货款1007427.32元、承担违约金137513.82元（自2014年12月27日起至2016年2月27日止）、并支付自2016年2月28日起至实际付清时止的违约金（以所欠货款1007427.32元为准，按年利率6%加上浮50%加不超过损失30%即11.7%计算），以上可确认的金额共计1144941.14元。一审案件受理费18854元、保全费5000元，二审案件受理费19239元，共计43093元，由上诉人临洮县电力建筑安装工程有限责任公司承担32319元，被上诉人兰州嘉冶物资有限公司承担10774元。临洮县电力建筑安装工程有限责任公司在本判决生效后十日内付清以上款项及案件受理费。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，如义务方不履行判决所确定义务，对方当事人可在判决书规定的履行期限界满之日起的法定期限向原审法院申请执行（申请执行的期限为两年），申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。在法定期限内未申请的，视为放弃申请执行的权利。本判决为终审判决。审 判 长  陈 桂代理审判员  王晓花代理审判员  黄 薇二〇一六年二月二十九日书 记 员  玄丝遥