内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)内07民终407号上诉人（一审被告）内蒙古大雁矿业集团有限责任公司，住所地内蒙古自治区鄂温克族自治旗。法定代表人刘明，董事长。委托代理人刘彬，内蒙古大雁矿业集团有限责任公司法律企业部主管。委托代理人李军，内蒙古大雁矿业集团有限责任公司后勤服务中心科长。被上诉人（一审原告）李福庆，男，汉族，某集团有限公司工人，现住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。委托代理人萨丽娟，内蒙古环通律师事务所律师。委托代理人吕艳霞（系被上诉人李福庆妻子），女，汉族，无职业，现住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。一审第三人呼伦贝尔市公物拍卖有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。法定代表人赵秋霞，总经理。委托代理人孙宏宇，呼伦贝尔市公务拍卖有限责任公司职员。上诉人内蒙古大雁矿业集团有限责任公司（以下简称矿业公司）、因与被上诉人李福庆、一审第三人呼伦贝尔市公务拍卖有限责任公司（以下简称拍卖公司）拍卖合同纠纷一案，不服鄂温克族自治旗人民法院（2014）鄂温克民初字第452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月12日受理后，依法组成由审判员李豫元担任审判长，审判员阿润、张静超参加评议的合议庭，并于2016年6月30日公开开庭审理了本案。上诉人矿业公司的委托代理人刘彬、李军，被上诉人李福庆及其委托代理人吕艳霞、萨丽娟，一审第三人拍卖公司的委托代理人孙宏宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，被告矿业公司于2013年6月17日委托第三人拍卖公司拍卖闲置房产，其中包括本案诉争房屋即位于大雁镇某小区XX栋9号、10号半地下门市房，随即第三人拍卖公司进行拍卖公告。原告李福庆参加竞买并于2013年7月14日与第三人拍卖公司签订竞买协议及拍卖成交确认书，上述确认书写明某小区XX栋9号半地下门市房（面积90.36平方米）、某小区XX栋10号半地下门市房（面积149平方米），总面积239.36㎡，成交价共计601000元，该款于2013年7月18日给付被告矿业公司。经某测绘公司鉴定，大雁镇某小区XX栋9号、10号半地下门市房面积与原、被告双方争议未交付的房屋面积合计为240.67㎡，此外，原告李福庆支付鉴定费5000元。另查明，位于某小区XX栋9号及10号半地下门市房系整体拍卖，被告矿业公司实际交付原告李福庆使用的房屋面积为195.61㎡。又查明，位于某小区XX栋1至14号房屋均参与拍卖，唯有与已交付房屋相邻的43.75㎡房屋未曾编号拍卖，也未作任何处分。一审法院认为，拍卖成交后，委托人应将拍卖标的移交给买受人。原告李福庆关于要求被告矿业公司履行《拍卖成交确认书》交付原告李福庆竞买的标的物大雁某小区XX栋10号半地下门市房的诉求，拍卖成交确认书上房屋总面积为239.36㎡，但被告矿业公司实际交付原告李福庆使用的房屋面积为195.61㎡，还有43.75㎡房屋未交付，而位于某小区XX栋1至14号房屋均参与拍卖，唯有43.75㎡房屋未曾编号拍卖，也未作任何处分，且上述房屋面积与鉴定意见书上的面积基本相符，由此可认定9号、10号房屋整体面积为239.36㎡，43.75㎡房屋只是其中的一部分，其并非为10号，现原、被告拍卖成交，被告矿业公司应当全面履行拍卖成交确认书，将43.75㎡房屋交付原告李福庆。被告矿业公司关于拍卖成交确认书上确认的面积为约数，已交付拍卖标的的抗辩主张，因被告矿业公司实际交付的房屋面积与拍卖成交确认书确认的房屋面积存在较大的差距，被告矿业公司为大型企业，由其下属专门部门测绘、建设房屋，房屋交付后由专门部门负责上报房屋面积，其所测绘的面积应为精准，不会存在较大的、明显的误差，故该院对被告矿业公司的上述意见不予采信。原告李福庆关于要求被告矿业公司承担违约责任，赔偿逾期交付门市房的经济损失15000元的诉求，因原告李福庆未提交证据证明其经济损失，故该院不予支持。原告李福庆支付鉴定费5000元，系因本案鉴定产生的费用，该项费用应由被告矿业公司负担。依照《中华人民共和国拍卖法》第三十一条、《最高人民法院关于民事诉讼若干证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，判决：一、被告内蒙古大雁矿业集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内交付原告李福庆43.75㎡房屋；二、鉴定费5000元，由被告内蒙古大雁矿业集团有限责任公司负担；三、驳回原告李福庆的其他诉讼请求。案件受理费3200元，由被告内蒙古大雁矿业集团有限责任公司负担。上诉人矿业公司上诉称，一、一审判决违反法律规定，应予以改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款的规定，在案件审理中，人民法院只能按照当事人提出的诉讼事实和主张进行审理，对超过当事人诉讼主张的部分不得主动审理。被上诉人李福庆始终没有对房屋面积提出异议（起诉状和鉴定笔录可以证实一审法院主动审理房屋面积问题），一直主张上诉人矿业公司没有将拍卖标的10号门市交付，一审法院在认定上诉人矿业公司已经将10号门市交付后，又主动对房产面积进行审理并选择了一家测绘机构进行面积测量，最终依据该测量机构出具的鉴定报告做出了上诉人矿业公司交付房产面积不足的判决，因此一审法院的判决错误应予以改判。二、一审法院认定事实错误应予以改判。一审法院认定“被告矿业公司为大型企业，由其下属专门部门测绘、建设房屋，房屋交付后由专门部门负责上报房屋面积，其所测绘的面积应为精准，不会存在较大的、明显的误差”，一审法院的说法缺乏法律依据。（一）作为整体现状拍卖的拍卖标的153号仅指某糖果商场所租用的房屋，在展示期间，上诉人矿业公司及拍卖人从未向任何意向竞买人展示或者表述过某糖果商场租用之外的房屋属于拍卖标的153号。同时，一审诉讼过程中第三人拍卖公司也明确承认上诉人矿业公司委托其拍卖的9号和10号房屋仅指某糖果超市，并不包括争议部分房产。（二）上诉人矿业公司在委托拍卖机构发出拍卖公告时在《拍卖须知》在第十条明确告知“此次拍卖的房产无产权证明，竞买人需自行到相关部门咨询办理，具体面积以办理产权证明中实际测量为准”;第十二条特别说明中再次重申“此次拍卖的房产无产权证明，房产所述面积为约数，以最终办理产权证明时测量为准”，这足以说明我们拍卖的房产并不以面积为拍卖依据;（三）在被上诉人李福庆签订《竞买协议》中也明确承诺“对标的现状以及存在的产权等瑕疵充分了解并予以确认，自行承担购买风险及标的瑕疵产生的相关后果”，说明被上诉人李福庆在参加拍卖时同意房屋面积存在瑕疵的，因此，上诉人矿业公司认为人民法院依据面积不足审理此案是错误的，应予以改判。三、测绘鉴定报告不应成为本案判决的主要依据。（一）测绘鉴定机构不是法定的司法鉴定机构无权从事司法鉴定业务;（二）测绘人员在测绘过程中程序违法，在测绘现场不告知取点测量依据及测量结果且不让上诉人矿业公司在测量底稿上签字确认，存在造假的可能。综上，请二审法院秉公裁决，依法予以改判，并由被上诉人李福庆承担本案诉讼费用，维护上诉人矿业公司合法权益。被上诉人李福庆庭审答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，依法应予以维护。上诉人矿业公司委托一审第三人拍卖公司拍卖大雁某小区XX栋9号、10号半地下门市房，被上诉人李福庆通过竞拍以80.1万元价款获得9、10号共计239.36平方米门市房。被上诉人李福庆持竞买的相关凭证领取房屋时，上诉人矿业公司只交付给被上诉人李福庆面积为195.61平方米的9号门市房，拒绝交付9号南侧43.75平方米的10号房屋。一审法院通过被上诉人李福庆在一审中提交的证据材料以及上诉人矿业公司的陈述、测绘鉴定报告等相关证据对本案做出了事实清楚的判决。二、上诉人矿业公司的上诉主张无事实及法律依据。（一）上诉人矿业公司主张“在案件审理中，法院只能按照当事人提出的诉讼事实和主张进行审理，对超过当事人诉讼主张的部分不得主动审理，具体到本案中被上诉人李福庆始终没有对房屋面积提出异议……一审法院在认定上诉人矿业公司已经将10号门市交付后，又主动对房产面积进行审理，最终依据测绘机构出具的鉴定报告做出了上诉人矿业公司交付房产面积不足的判决”。上诉人矿业公司的该项主张不成立，由于被上诉人李福庆购买的是9、10号合计239.36平方米的门市房，如果上诉人矿业公司所交付的房屋面积与被上诉人李福庆购买的面积相符合的话，被上诉人李福庆不可能提起诉讼。由于上诉人矿业公司所交付的房屋只有195.61平方米，而与9号房屋南侧相邻的10号房屋恰好是上诉人矿业公司拒绝给付的房屋面积（约44平方米），被上诉人李福庆的诉讼目的在于索要拖欠的房屋面积。面积是构成房屋的必要条件，要房屋就是要缺少的面积，不可能存在只要房屋不要面积的情形，被上诉人李福庆主要的诉讼目的是要求解决上诉人矿业公司交付房屋面积不足的问题，一审法院不存在主动审理超过当事人诉讼主张的部分，故上诉人矿业公司的该项主张不能成立。（二）上诉人矿业公司主张“本案拍卖的标的仅指某糖果超市，并不包括争议部分的房产”，该主张与事实不符。首先，拍卖成交确认书分别书写两行表明“某小区XX栋9号半地下门市房，面积90.36平方米”、“某小区XX栋10号半地下门市房，面积149平方米”，尽管9、10号分别面积标注有误，但面积总额为239.36平方米与确认书、分户图等相符，通过该书写格式及各自的面积数额，足以说明9、10号是两户门市，上诉人矿业公司主张9号门市中包括10号门市没有证据支持。其次，本案门市房的排序是上诉人拍卖公司在房产拍卖前，无论是供电局或者自来水部门均分别收取9、10号的费用，说明9号门市中并不包括10号门市。另外，被上诉人李福庆认为只要上诉人矿业公司交付的房屋面积符合竞拍所得的239.36平方米，9号房屋是否包括10号房屋就无任何意义，双方也不至于产生纠纷。（三）上诉人矿业公司主张“此次拍卖的房产无产权证明，房产所述面积为约数，以最终办理产权证明时测量为准”缺少事实和法律依据，依法不成立，理由为：在一审诉讼过程中，上诉人矿业公司明确自认拍卖的房屋北面作价每平方米2400元，西面作价2450元，起拍价格58万元，被上诉人李福庆出资60.1万元，所购面积应为240余平方米，这一点与拍卖成交确认书中的面积总和239.36平方米相吻合。如果按照上诉人矿业公司主张的拍卖房屋无面积承诺，被上诉人李福庆不可能参与竞拍。所谓的面积约数按照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的司法解释》的规定，只能在正负3%幅度内增减，不可能产生40多平方米的误差。（四）上诉人矿业公司主张“测绘鉴定机构不是法定的司法鉴定机构，无权从事司法鉴定业务；测绘人员在测绘过程中程序违法……”，该主张依据不足。某测绘公司于2005年8月30日被内蒙古自治区高级人民法院批准为内蒙古自治区人民法院对外委托司法鉴定入册机构，允许该公司入册呼伦贝尔市中级人民法院开展对外委托(涉诉案件)房地产测绘司法鉴定工作，有证书为凭。综上，一审判决事实清楚、证据确实充分，上诉人矿业公司的上诉主张无事实和法律依据依法不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审第三人拍卖公司答辩称，同意上诉人矿业公司的上诉意见。本院二审期间，上诉人矿业公司、被上诉人李福庆、一审第三人拍卖公司均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院应予确认。证据如一审判决所列。本院认为，根据各方当事人的诉辩主张及一、二审查明的事实，本案的争议焦点为：第一，是否应当采信测绘鉴定报告书；第二，上诉人矿业公司是否应当给付43.75平方米的房屋.关于第一个争议焦点，上诉人矿业公司主张某测绘公司在测绘过程中程序违法，出具的测绘鉴定报告书不具有真实性，不应成为判决的主要依据，本院对其该项请求不予支持。理由是：上诉人矿业公司并未提交有效证据证实某测绘公司在测绘工程中存在程序违法，本院委托一审法院组织各方当事人对争议房屋进行复测过程中，上诉人矿业公司亦不予配合，放弃对涉案房屋进行复测的权利，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人矿业公司应当承担不利后果。关于第二个争议焦点，上诉人矿业公司在与一审第三人拍卖公司签订的《委托拍卖协议书》所附的《2003年半地下门市房出售价格明细表》中载明：某小区XX栋9号房面积为90.36平方米、10号房面积为149平方米，在一审第三人拍卖公司与被上诉人李福庆的《拍卖成交确认书》中载明：某小区XX栋9号半地下门市房，面积90.36平方米、某小区XX栋10号半地下门市房，面积149平方米，成交价60.1万元，因此，被上诉人李福庆经合法拍卖程序所获得的9、10号房屋面积为239.36平方米，被上诉人李福庆与上诉人矿业公司之间形成了买卖合同关系。被上诉人李福庆在2013年7月18日将房款60.1万元交付给上诉人矿业公司，作为房屋买卖合同的卖方应当将标的物也就是239.36平方米的房屋交付给被上诉人李福庆。结合一、二审查明的事实，上诉人矿业公司实际交付被上诉人李福庆的房屋面积为195.61平方米，剩余43.75平方米未进行交付，经本院释明，被上诉人李福庆明确诉讼请求为上诉人矿业公司给付43.75平方米的房屋。因此，上诉人矿业公司应当根据约定交付被上诉人李福庆剩余房屋43.75平方米，对上诉人矿业公司主张一审法院审理超过诉讼请求且认定其给付房屋面积不足的判决错误的上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人矿业公司未能就其上诉主张提供充分有效证据予以佐证，本院不予维护。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3200元，由上诉人内蒙古大雁矿业集团有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  李豫元审判员  张静超审判员  阿 润二〇一六年七月二十五日书记员  谢 欣附：本案判决所依据的相关法律：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。