广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2015）清连法民一初字第86号原告：周连生，男，汉族，连州市人，住连州市连州镇中山。委托代理人：欧晓梅，广东北湖律师事务所律师。被告：黄焕彩，女，汉族，连州市人，住连州市，现住连州市。委托代理人：吴宝民，广东新拓律师事务所律师。委托代理人：何建团。第三人：连州市宏达汽车运输有限公司（以下简称：连州市宏达公司）。住所地：连州市连州镇元潭村旁边。法定代表人：邓松兄。委托代理人：胡新华。第三人：成志斌，男，汉族，连州市人，住连州市连州。原告周连生诉被告黄焕彩、第三人连州市宏达公司、成志斌经济补偿金纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员唐彬诚、陈远洲，与代理审判员雷克兰组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人欧晓梅，被告黄焕彩及其委托代理人吴宝民、何建团，第三人连州市宏达公司的委托代理人胡新华，第三人成志斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周连生诉称：原告与被告黄焕彩不存在劳动合同关系，而是雇佣关系。所谓的劳动关系是指劳动者为用人单位提供劳动，并从单位获得报酬形成的关系。按照《劳动法》及其解释规定，用人单位是具有营业执照或依法履行了登记、备案手续，则属于劳动关系的范畴，反之，则属于雇佣关系。雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系。原告以个人的名义于2009年1月5日与连州市宏达公司签订承包“西江车队”十台客车经营权的《经营合同书》，经营时间为7年，其经营承包的方式是自负盈亏。被告是在原告承包了“西江车队”之后，才由原告雇请为乘务员，原、被告之间是普通的临时用工关系，即雇佣关系。原告仅仅是自然人，而不是企事业单位，不具有为被告投保相关社会保险的资格，因此，原告无需为被告投保相关的社会保险。被告为原告工作期间，实行的是底薪加提成的报酬形式，作为受雇人员，其从自身利益考虑加班加点多赚钱是完全可以理解的，不存在有原告故意少支付加班费的事实，被告放弃休息权是其权利。原告支付的保底工资并没有低于当地的最低工资标准，因此，被告要求补发加班工资无事实依据。原告与被告不存在劳动合同关系，被告也不是原告解聘的，原告无需向被告支付经济补偿金。原告在2014年8月已与连州市宏达公司解除了承包关系，仲裁委员会裁决原告向被告连带支付经济补偿金无法律依据。2008年12月19日时，原告还没有雇请被告工作，不可能之前的损失也要原告承担，即使原告有义务赔付被告的经济损失，也应当与第三人成志斌分阶段承担，因为自2014年9月起第三人成志斌就接手经营该车队，包括原为原告工作的司乘人员，直至第三人成志斌于2014年11月解雇了被告，这期间的一切工资福利待遇都是由成志斌支付，与原告无关。综上所述，原、被告之间不存在劳动合同关系，不适用劳动法律法规调整和解决，连州市劳动人事争议仲裁委员会不应将原告作为承担劳动争议赔偿责任的主体。原告已足额支付了被告的工资，被告要求支付所谓的加班费没有事实和法律依据，仲裁委员会的裁决是不符合法律规定的错误裁决。因此，现向法院诉请要求判决撤销连州市劳动人事争议仲裁委员会作出的连劳人仲案字（2014）123号《仲裁裁决书》，判决原告不承担连带赔偿责任。原告周连生对其主张提供的证据有：1、原、被告身份证复印件，企业机读档案登记资料复印件，第三人成志斌身份证复印件；2、连劳人仲案字（2014）123号《仲裁裁决书》复印件及送达回证复印件；3、原告承包连州市宏达汽车运输有限公司《经营合同书》复印件；4、变更经营合同申请表复印件，被告承包连州市宏达汽车运输有限公司《客运班车承包经营合同》复印件。被告黄焕彩辩称：本人是第三人连州市宏达公司聘请的职工，在为连州市宏达公司和周连生工作期间，连州市宏达公司和周连生均无为本人购买社会保险，无依法发放加班费，在解除劳动合同后，无按一年补一个月工资的经济补偿金，连州市劳动人事争议仲裁委员会作出的连劳人仲案字（2014）123号《仲裁裁决书》是事实清楚、适用法律准确的。连州市劳动人事争议仲裁委员会受理后，整个庭审程序合法，赔偿数额计算正确。总之，连州市劳动人事争议仲裁委员会作出的连劳人仲案字（2014）123号《仲裁裁决书》是事实清楚、适用法律准确、程序合法，请法院依法驳回原告的诉讼请求，支持仲裁请求。被告黄焕彩对其主张无提供证据。第三人连州市宏达公司述称：本公司认为被告黄焕彩与本公司不存在劳动关系，被告不是本公司聘用的正式员工，工资也不是本公司支付，被告黄焕彩是由周连生聘用，工资也是由周连生发放，根据周连生和宏达公司签订《合同》的第六条第七小点的约定，周连生雇请的人由周连生支付工资，与本公司无关。第三人连州市宏达公司对其主张无提供证据。第三人成志斌辩称：被告黄焕彩为本人工作了两个月，解聘的时候已补偿了1000元，具体的由法院来判决。第三人成志斌对其主张无提供证据。被告黄焕彩、第三人连州市宏达公司及成志斌对原告提交的证据均无异议。本院对原告周连生提交的证据均予以认定。经审理查明：第三人连州市宏达公司于2001年6月28日成立，其经营范围是县内班车客运、县际班车客运、市际班车客运、公共客运。2009年1月5日，连州市宏达公司将其下属的西江车队承包给属于自然人的原告周连生经营。被告黄焕彩于2008年12月19日入职连州市宏达公司下属的西江车队工作，任乘务员一职，无签订劳动合同，口头约定计算报酬方式是按底薪加提成的方式领取劳动报酬，每月工作28天，法定节假日、休息日无休息。原告周连生经营至2014年8月28日。2014年8月29日，连州市宏达公司又将西江车队承包给属于自然人的第三人成志斌经营，被告黄焕彩仍在该车队任乘务员。成志斌因经营亏损而于2014年11月1日与黄焕彩办理终止劳动关系手续，并支付黄焕彩补偿金1000元。黄焕彩自入职以来，西江车队没有为其缴纳社会养老保险，2009年7月至2014年10月，黄焕彩都自行缴交社会养老保险，连州市地方税务局城区分局的缴款凭证显示，单位部份的社会养老保险费是13312元。此外，黄焕彩提交的2014年10份的工资表显示，黄焕彩没有领取加班工资。另查明，根据国务院《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第513号），2013年10月31日至2014年10月30日法定节假日有11天，休息日104天，黄焕彩已休息了29天。2014年清远市在岗职工最低工资标准是1010元。因连州市宏达公司无为黄焕彩购买社会保险，无支付加班工资及经济补偿金，黄焕彩向连州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求为：1、支付已缴社会保险中单位应缴部分金额；2、支付入职以来的最低工资差额；3、支付工作期间休息日、法定节假日的加班费；4、支付一个月工资作为代通知金；5、支付经济补偿金。在仲裁庭审中，黄焕彩自愿放弃最低工资差额的请求。该仲裁委员会于2015年1月15日作出连劳人仲案字（2014）123号《仲裁裁决书》，裁决如下：1、连州市宏达公司十天内支付黄焕彩社会养老保险的单位部分的社会养老保险费13312元；2、连州市宏达公司十天内支付黄焕彩2008年12月19日至2014年10月30日的经济补偿金：1010元×6年=6060元；3、2013年10月31日至2014年10月30日的法定节假日的加班费：1010元÷21.75天×11天×300%=1535.41元；4、2013年10月31日至2014年10月30日的休息日的加班费：1010元÷21.75天×（104天-29已休天数）×200%=6965.52元；以上一至四项合计26554.93元；5、第三人周连生、成志斌承担连带赔偿责任；5、驳回黄焕彩的其他仲裁请求。周连生不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，请求判决撤销连州市劳动人事争议仲裁委员会作出的连劳人仲案字（2014）123号《仲裁裁决书》，并请求判决原告周连生不承担连带赔偿责任。案经本院庭审主持调解，原、被告及第三人均坚持其诉辩意见而无法达成一致协议。本院认为：第三人连州市宏达公司是经批准成立，具有经营县内班车客运资质的企业，连州市宏达公司分别于2009年1月5日和2014年8月29日将其属下的西江车队经营权发包给不具备经营资格的自然人周连生和成志斌，期间被告黄焕彩任该车队的乘务员一职。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，连州市宏达公司承担用工主体资格的责任，黄焕彩与连州市宏达公司存在劳动关系。周连生、成志斌承包经营西江车队期间，雇请黄焕彩作乘务员，属于以连州市宏达公司的名义对外经营并招用劳动者，但存在未为黄焕彩参加社会保险等损害劳动者合法权益的情形。参照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定“个人承包经营违法本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带责任”。因此，连州市宏达公司对周连生、成志斌应当支付黄焕彩已垫付的社会养老保险的单位部分的社会养老保险费、以及2013年11月1日至2014年10月31日期间的法定节假日、休息日的加班工资及经济补偿金承担连带责任。黄焕彩2013年10月31日至2014年10月30日期间法定节假日、休息日的加班工资，其计算为：法定节假日的加班费为1010元÷21.75天×11天×300%=1532.41元；休息日的加班费为1010元÷21.75天×（104天-29已休天数）×200%=6965.52元；2008年12月19日至2014年10月30期间的经济补偿金计算为：1010元×6年=6060元。因周连生实际经营车队的时间为2009年1月5日至2014年8月28日，成志斌实际经营车队的时间为2014年8月29日至同年11月1日，上述法定节假日加班费1532.41元，由周连生负担8天，计款1532.41元÷11天×8天＝1114.48元，由成志斌负担3天（国庆节），计款为1532.41元÷11天×3天＝417.93元；休息日的加班费6965.52元，由周连生负担60天，计款为6965.52元÷75天×60天＝5572.42元，由成志斌负担15天，计款为6965.52元÷75天×15天＝1393.10元；经济补偿金6060元，由周连生负担5.5个月，计款为6060元÷6个月×5.5个月＝5555元，由成志斌负担0.5个月，计款为6060元÷6个月×0.5个月＝505元；社会养老保险费13312元，由周连负担95%，计款13312元×95%＝12646.4元，由成志斌我负担5%，计款11994元×5%＝665.6元。因此，原告周连生应支付法定节假日加班费1114.48元、休息日加班费5572.42元、经济补偿金5555元，社会养老保险费12646.4元，合计24888.3元给被告黄焕彩；第三人成志斌应支付法定节假日加班费417.93元、休息日加班费1393.10元、经济补偿金505元，社会养老保险费665.6元，合计2981.63元给被告黄焕彩，扣减其已支付的1000元，仍应支付1981.63元。连州市宏达公司应对周连生和成志斌支付款项承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十条、第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、原告周连生应于本判决发生法律效力之日起十五日内支付法定节假日加班费、休息日加班费、经济补偿金和社会养老保险费共计24888.3元给被告黄焕彩；二、第三人成志斌应于本判决发生法律效力之日起十五日内支付法定节假日加班费、休息日加班费、经济补偿金和社会养老保险费共计1981.63元给被告黄焕彩；三、第三人连州市宏达汽车运输有限公司对原告周连生和第三人成志斌应支付给被告黄焕彩的上述款项承担连带责任。本案受理费10元，由原告周连生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  唐彬诚审 判 员  陈远洲代理审判员  雷克兰二〇一六年二月二十六日书 记 员  薛翠兰本案适用的法律法规及司法解释条文：《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。二、《中华人民共和国合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。