广东省汕头市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤05刑终154号原公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）李某，男，汉族，广东省汕头市人，身份证号码×××1218，小学文化程度，无业，住广东省汕头市龙湖区。因犯非法持有枪支罪于2009年1月6日被汕头市金平区人民法院判处有期徒刑六个月，同年4月15日刑满释放；因吸毒成瘾于2008年8月5日被广东省汕头市公安局金平分局决定强制隔离戒毒二年；因吸毒于2011年8月8日被汕头市公安局龙湖分局处以行政拘留十五日；同日被汕头市公安局龙湖分局决定强制隔离戒毒二年；因吸毒和殴打他人于2014年10月6日被汕头市公安局龙湖分局处以行政拘留二十日，并处罚款人民币五百元；同日被汕头市公安局龙湖分局决定强制隔离戒毒二年；同日被汕头市公安局龙湖分局责令社区戒毒三年。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年11月21日被刑事拘留，同日被决定监视居住，2015年5月21日被取保候审，2016年5月20日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。辩护人陈万慰，广东泛尔律师事务所律师。汕头市龙湖区人民法院审理汕头市龙湖区人民检察院指控被告人李某犯故意伤害罪一案，于2016年5月20日作出（2016）粤0507刑初122号刑事判决。宣判后，原审被告人李某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：被告人李某与被害人方某乙系男女朋友关系。2014年10月3日凌晨4时许，被告人李某与被害人方某乙一起来到被告人李某位于汕头市龙湖区金涛庄东区75栋303房的住处。期间，被告人李某的一名员工需预支付工资一事被其拒绝后，被害人方某乙多次要求被告人李某解决此事，双方遂发生口角。当日下午双方吸食冰毒后，又因上述问题发生争吵，被告人李某遂殴打被害人方某乙的胸部、背部及身体其他部位。次日中午，被害人方某乙在该处吸食毒品冰毒后，爬上被告人李某上述住处客厅的一个窗户大喊大叫，被告人李某强拽被害人方某乙致其摔倒在地，并用拳头击打其眼部，后用胶纸封住被害人方某乙的嘴、手、脚。同月5日上午，被害人方某乙再次在该处吸食毒品冰毒后又爬上上述客厅的窗户时，又被被告人李某强拽下来，再次遭到被告人李某的殴打。经汕头大学司法鉴定中心司法鉴定：被害人方某乙的伤情属轻伤一级。另查，同年11月21日，被告人李某主动向公安机关投案。原判认定上述事实的证据有：被害人方某乙的陈述及辨认、证人方某甲、林某、陈某的证言、汕头大学司法鉴定中心法医临床学鉴定意见书、公安机关现场平面示意图及现场相片、户籍材料、抓获经过、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、法院刑事判决书及看守所刑满释放证明书、被告人李某的供述及辨认等。原判认为，被告人李某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被告人李某有前科，应予酌定从重处罚；其犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，以故意伤害罪判处被告人李某有期徒刑一年。上诉人李某上诉提出，其与被害人方某乙原系朋友，一起吸毒后发生争吵推打造成对方伤害，非常后悔，其有自首情节，请求二审法院改判缓刑。其辩护人提出，李某的犯罪行为是在和被害人一起吸毒后双方失控造成的，李某事后也很后悔，主动投案自首，主动要求赔偿被害人，有悔罪表现，建议二审法院改判缓刑。经审理查明，一审判决认定的事实，有一审上述列举的证据证实，且上列证据经一审控辩双方当庭质证属实，本院予以确认。在本院二审审理期间，上诉人李某的亲属于2016年6月23日给予被害人方某乙30000元的经济赔偿，被害人方某乙表示对上诉人李某的谅解，并请求本院对上诉人李某从轻判处。上述事实，有双方提交的协议书、收条、谅解书等为证。本院认为，上诉人李某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。对于上诉人李某及其辩护人提出李某有自首情节及悔罪表现，请求改判缓刑的上诉意见及辩护意见，经查，上诉人李某虽有自首情节及悔罪表现，但其不符合缓刑的适用条件。鉴于其亲属在本案二审期间赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，依法可对上诉人李某再予以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确。原审审判程序合法。鉴于上诉人李某在二审期间已赔偿了被害人的经济损失并得到被害人的谅解，依法可对上诉人李某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《最高人民法院法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条的规定，判决如下：一、维持汕头市龙湖区人民法院（2016）粤0507刑初122号刑事判决对上诉人李某的定罪部分。二、撤销汕头市龙湖区人民法院（2016）粤0507刑初122号刑事判决对上诉人李某的量刑部分。三、上诉人李某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月20日起至2016年11月18日止。）本判决为终审判决。审判长  陈英桂审判员  曾昭雄审判员  沈士栋二〇一六年七月十一日书记员  黄梓豪附：有关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。《最高人民法院法院关于刑事附带民事诉讼范围范围问题的规定》第四条被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。