广西壮族自治区桂林市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2016）桂03刑终230号原公诉机关广西壮族自治区全州县人民检察院。上诉人（原审被告人）俸家云，无业。2012年1月4日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年七个月。2014年9月5日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一个月，2015年5月14日刑满释放。因吸毒，于2015年8月20日被全州县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年10月26日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于全州县看守所。上诉人（原审被告人）蒋志辉（绰号辉辉），农民。2013年6月5日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，同年9月13日刑满释放。因吸毒，于2014年9月5日、2015年6月11日分别被全州县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年11月16日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于全州县看守所。辩护人李能，广西千里目律师事务所律师。广西壮族自治区全州县人民法院审理全州县人民检察院指控原审俸家云、蒋志辉犯故意伤害罪一案，于二○一六年三月二十三日作出（2016）桂0324刑初48号刑事判决。原审俸家云、蒋志辉均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派检察员周诚出庭执行职务。上诉人俸家云、上诉人蒋志辉及其辩护人李能到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2015年7月10日晚上，王某的内弟带人到全州县全州镇北门村委汤家村蒋小辉（另案处理）租住房楼下，用射钉枪击打蒋小辉租住房的玻璃。当晚蒋小辉提出要找王某，俸家云、蒋志辉与王艺祥、邓杰（均已判刑）、王开军（在逃）表示同意。蒋小辉便叫王开军去拿刀，王开军拿来砍刀和杀猪刀后，于次日凌晨0时30分许，俸家云与王艺祥、蒋小辉、邓杰、王开军持砍刀、被告人蒋志辉持钢管分乘两辆摩托车在全州县全州镇绕山村委青毛冲村李桂生的住房门口找到王某，蒋小辉首先上前将王某所持的弓弩抱在腋下，并叫同去的人砍，后被告人蒋志辉持钢管击打王某，俸家云与邓杰、王开军、王艺祥将王某的头部、右肩部、右上臂、右前臂等处砍伤。经法医鉴定，王某的人体损伤程度为轻伤一级。2015年10月26日、11月10日，全州县公安局城南派出所先后将俸家云、蒋志辉抓获归案。另查明，同案犯邓杰因本案，赔偿受害人王某八千元，取得受害人王某谅解，被判处有期徒刑十个月，缓刑一年；同案犯王艺祥因本案被判处有期徒刑一年六个月。受害人王某就其受伤害所用医药费等经济损失另行提起民事诉讼。原判认定上述事实，有下列经庭审举证并认证的证据予以证实：1．书证（1）受案登记表，证实2015年7月30日14时50分，全州县公安局接全州镇绕山村委大门前村村民王某报案称：2015年7月11日凌晨00：30分左右，在该村委青毛冲村公路上，其被七八个年轻男子持砍刀砍伤头部、手臂、肩部，损伤程度为轻伤一级，要求依法追究犯罪嫌疑人的刑事责任。该局于当日立案侦查。（2）户籍证明，证实俸家云出生于1992年2月28日，被告人蒋志辉出生于1992年3月19日，犯罪时两名被告人均具有完全刑事责任年龄。（3）抓获经过，证实全州县公安局城南派出所先后于2015年10月26日、2015年11月16日将俸家云、蒋志辉抓获归案。（4）桂林市七星区人民法院（2012）星刑初字第7号、全州县人民法院（2014）全刑初字第201号刑事判决书，证实俸家云曾因犯盗窃罪、贩卖毒品罪被判刑的情况。广西壮族自治区桂中监狱《刑满释放人员通知书》，证实俸家云于2015年5月14日刑满释放。桂林市秀峰区人民法院（2013）秀刑初字第100号刑事判决书，证实被告人蒋志辉因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月。桂林市第一看守所（2013）208号刑满释放证明书，证实被告人蒋志辉于2013年9月13日刑满释放。全州县人民法院（2015）全少刑初字第16号刑事判决书，判处同案犯邓杰有期徒刑十个月，缓刑一年；全州县人民法院（2015）全刑初字第266号刑事判决书，判处同案犯王艺祥有期徒刑一年六个月。2．证人谢某的证言，证实2015年7月11日凌晨0时30分左右，其丈夫（王某）骑摩托车搭其回全州县全州镇绕山村委大门前村，摩托车开到绕山村委青毛冲村时下起了雨，其丈夫将车开到马路边的楼房下躲雨。大约10分钟左右，突然有两辆摩托车开来，每辆车上都坐着三四个年轻男子，车未停稳，车上的人就跳下来，从编织袋和纸箱内拿出砍刀，七八个人一起冲到楼房门口围着其丈夫砍，其丈夫就往马路上跑，那些人追着其丈夫砍，砍完后就开着摩托车走了。3．被害人王某的陈述，证实2015年7月10日晚上12时，其与妻子谢某骑摩托车回全州镇绕山村委青毛冲村路上时下起了雨，其与妻子到青毛冲村的一座新房子屋檐下躲雨。躲了一下，其见有两辆摩托车从县城方向过来，并在其躲雨对面的马路上停下，其听见车上有个人讲：“他在那里。”其见车上的人从身后抽出砍刀冲过来，其本想跑，但怕那些人砍其妻子，所以就没跑。在房子前面，蒋小辉、王艺祥、王开军、俸家云、“小杰”等人就围着其砍，其就用手挡，其手被砍了十刀，头部被砍一刀，大约砍了十多刀后，那些人就坐摩托车往县城方向跑了。4．同案犯供述（1）同案犯蒋小辉证实，在砍伤王某的前几天，其和王开军走到全州镇北门村委汤家村对面遇到王某的内弟，其看了一眼，王某的内弟就凶着讲：“看什么看。”其想过去问是凶谁，王某的内弟见他们人多就走了。到2015年7月10日晚上，王某带了两个人到其租住在北门汤家村的楼下，朝其租住房楼上开了三枪就走了。当时邓杰、俸家云、蒋志辉在其家里，后王艺祥、王开军回到其租住房时，其提出讲去找王某，王开军叫其去拿刀，其到湘山小筑向一个外号叫徒弟的借了一把砍刀，邓杰在他租住房拿了两把杀猪刀，蒋志辉拿了几根钢管，在其租住房楼下集中后，分乘两辆摩托车往绕山村委去找王某，在绕山村委青毛冲村的公路边看到王某，其就叫同去的人下车，下车后，其拿着借来的砍刀，王艺祥拿着焊了钢管的杀猪刀，邓杰拿着两把杀猪刀，俸家云拿了一把杀猪刀，王开军拿了一把砍刀，蒋志辉拿了根钢管，六人冲到楼房门口，王某拿着弩对着其头部，在王某离其非常近时，其突然用左手抱住王某手上的弩，将弩夹在腋下，其他人都围上去砍王某，砍伤王某后大家就坐起摩托车跑了，邓杰、蒋志辉、俸家云在后面跑了一段路后就躲到路边的山上，后其表哥唐明东开微型车将邓杰、蒋志辉、俸家云接回县城。（2）同案犯王艺祥、邓杰的供述与蒋小辉的供述基本一致。5.（全）公（法医）鉴（伤检）字（2015）193号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人王某的损伤程度为轻伤一级。6.现场勘查笔录及图照，证实本案的中心现场位于全州县全州镇绕山村委青毛冲村3号李桂生住房门口处。7.被告人的供述与辩解（1）俸家云的供述，证实2015年7月几号记不清了，其和蒋小辉两人在全州县全州镇北门邮政银行对面路口，王某的内弟就蛮凶地讲他们看什么，这时刚好遇到王开军和邓杰，他们就想教训一下王某的内弟，王某内弟就开摩托车跑了。7月10日傍晚，王某喊人带了两支射钉枪到全州镇北门汤家蒋小辉租住房楼下，朝窗户开了三枪。7月11日凌晨，蒋小辉讲去找王某，还叫王开军去拿砍刀，王开军就把砍刀和杀猪刀拿来了，一把是大砍刀，一把是焊了钢管的杀猪刀，其余的都是杀猪刀。后其六人坐两辆摩托车往全州镇绕山村委去找王某，在青毛村路段蒋小辉看见王某在路边楼房门口就叫停车，下车后每人拿了把刀冲到楼房门口，王某当时也有五六人在那里，见其等人拿刀冲过去就散了，只有王某和其老婆两人在，王某拿了把射狗的弩对着蒋小辉，后蒋小辉冲上去将王某的弓弩抱在腋下，并叫其等人砍，其等人就围着王某砍起来了，其用杀猪刀砍了王某背部一刀，左肩膀下面一刀。其砍了王某后就跑到马路上去开摩托车，发动摩托车想调头时，其他人也跑出来了，王某就追了出来，并拿了一把射狗的针头扎其，其情急之下将摩托车开到路边的水沟里，其从水沟里爬出来，就与邓杰和蒋志辉三人往县城方向跑，跑了一段路就躲到路边的山里面去了。后其打蒋小辉的电话，是王开军和一个开微型车的去接其等人回县城的。（2）被告人蒋志辉的供述，证实2015年7月10日傍晚约7点钟，其与邓杰、俸家云、王艺祥、王开军在蒋小辉租住的全州镇北门村委汤家村的家里，其听到有人在楼下朝楼上打了三枪，其从床上起来看见其中一个人是王某。7月11日凌晨零时许，蒋小辉叫其等人去找王某，其在蒋小辉房里拿了四根一米长的钢管，邓杰拿了两把杀猪刀，还带了一些砍刀，六人开两辆摩托车往全州镇绕山村委一路去找王某，当开到绕山村委公路边一楼房门口时，蒋小辉看到王某就叫其等人下车，下车后就各自拿了砍刀和杀猪刀，其拿了一根钢管，冲到楼房门口时，站在王某旁边的几个年轻人就跑了，只有王某夫妇在门口，蒋小辉冲上去将王某手中的弩抱在腋下，其他人冲上去都动手砍王某，其用钢管打了王某一钢管，砍伤王某后，蒋小辉和王艺祥坐王开军的摩托车跑了，俸家云开摩托车想调头时，王某突然冲上去用射狗的针头扎俸家云，俸家云一时慌张将摩托车开到路边的水沟里面，其和俸家云、邓杰三人沿公路往县城方向跑了一段路后就躲到路边的山里面，后面是俸家云打电话叫朋友开微型车接其等到人回县城。原判认为，俸家云、蒋志辉伙同他人故意非法损害他人身体健康，并致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。俸家云、蒋志辉在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。俸家云、蒋志辉归案后均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。本案中被告人蒋志辉所起的作用相对较小，可从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、俸家云犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；二、被告人蒋志辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月。俸家云上诉提出其不是主犯，一审对其量刑过重。蒋志辉上诉提出其在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，一审对其量刑过重。一审判决后其积极赔偿被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解；被害人在本案中对矛盾激化负有责任，具有严重过错。辩护人李能提出与上诉人蒋志辉相同的辩护意见，还提本案的同案犯邓杰赔偿了被害人王某八千元，取得了被害人王某的谅解，一审判处其有期徒刑十个月，缓刑一年。在本案中上诉人蒋志辉的作用轻于同案犯邓杰，对上诉人蒋志辉的刑期应当参照同案犯邓杰的刑期处刑。出庭执行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，除上诉人蒋志辉赔偿给被害人王某经济损失人民币一万二千元，并取得了被害人的谅解外，上诉人俸家云、蒋志辉的其他上诉理由均不成。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。原判认定本案事实的证据均经原审庭审举证、质证属实，证据来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。另查明，一审宣判后，上诉人蒋志辉的亲属代其赔偿给被害人王某经济损失人民币一万二千元，并取得了被害人王某的谅解。有经二审庭审开庭举证、质证的收条、谅解书及出庭检察员的调查笔录等证据予以证实。本院认为，上诉人俸家云、蒋志辉伙同他人持械故意非法损害他人身体健康，致人轻伤一级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成故意伤害罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。上诉人俸家云、蒋志辉在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对于上诉人俸家云、蒋志辉及其辩护人提出不是主犯的辩解和辩护意见。经查，虽然上诉人俸家云、蒋志辉不是本案的召集者，但二上诉人持械积极参与伤害被害人，在共同犯罪中均起主要作用，故该辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于上诉人蒋志辉及其辩护人提出被害人王某在本案中有严重过错的辩解和辩护意见。经查，本案现有证据材料无法证实，故不能认定。上诉人蒋志辉所起作用相对较小，原判已经予以认定，并在量刑时对其从轻处罚。原审判决根据上诉人俸家云、蒋志辉的犯罪事实、累犯情节、悔罪态度，分别判处有期徒刑二年和有期徒刑一年九个月，量刑并无不当。鉴于在一审宣判后，上诉人蒋志辉的亲属代其赔偿了被害人王某的经济损失，并取得了被害人的谅解，可视为有一定的悔罪表现，本院对上诉人蒋志辉酌情从轻改判。因上诉人蒋志辉系累犯，同案犯邓杰系未成年犯罪，故辩护人建议二审参照同案犯邓杰的刑期对上诉人蒋志辉予以改判的意见，本院不予采纳。对出庭执行职务的检察员提出的出庭意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持广西壮族自治区全州县人民法院（2016）桂0324刑初48号刑事判决的第一项，即俸家云犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。二、撤销广西壮族自治区全州县人民法院（2016）桂0324刑初48号刑事判决的第二项，即被告人蒋志辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月。三、上诉人（原审被告人）蒋志辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月16日起至2017年2月15日止）本判决为终审判决。审判长 卢 锋审判员 唐宏辉审判员 刘晶晶二〇一六年七月七日书记员 唐 鹰附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。