重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝03民终1516号上诉人（原审原告）:重庆市晓鸽建筑机械有限公司，住所地重庆市涪陵区望州路7号（欣源小区2-4-1），组织机构代码79804897-7。法定代表人：郭小鸽，该公司总经理。委托诉讼代理人：王福明，重庆天亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小平，男，1967年4月27日出生，汉族，住重庆市涪陵区。被上诉人（原审被告）:重庆凯富建筑安装有限公司，住所地重庆市渝中区解放东路280号同属文化街2号，组织机构代码62219599-X。法定代表人：王维彪，该公司总经理。委托诉讼代理人：傅晶，重庆新合律师事务所律师。上诉人重庆市晓鸽建筑机械有限公司（以下简称晓鸽机械公司）因与被上诉人重庆凯富建筑安装有限公司（以下简称凯富安装公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院(2015)涪法民初字第08680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审法院审理查明：2013年10月11日，晓鸽机械公司与凯富安装公司签订《塔机租赁合同》（本案案涉租赁设备出现“塔式起重机、塔机”等名称，以下统一用简称“塔机”）约定：凯富安装公司租赁晓鸽机械公司的QTE40塔机二台，用于其承建的龙桦新城；租金6300元/月/台，附墙15元/天/套，标准节15元/天/套，租金按月支付，进出场费2.2万元/台，中途更换钢丝绳费用由凯富安装公司承担，安、拆塔机时间双方协商后以凯富安装公司书面通知为准，在安装完毕一个月内凯富安装公司提供二个操作证原件；结算方式和期限为以安装塔机经双方验收合格之日起至撤除之日止，不足一个月按实际天数收取租金，租金按月计算；若拖欠租金，晓鸽机械公司可停机或拆机，租金照计，凯富安装公司并应承担每月欠租金额5%的利息和每日欠租金额0.5%的违约金，逐月（日）累计，由此造成的催款人员工资、差旅费等由凯富安装公司承担；违约责任为如一方违约按照合同总金额4%支付另一方违约金。合同签订后，1号楼塔机从2013年11月28日作业至2015年4月27日（工程完工经晓鸽机械公司申请，凯富安装公司、监理、监管机构同意拆卸后拆卸）,从2014年3月3日起塔机加高标准节4节，附墙1套，从2014年4月4日起塔机加高标准节3节，附墙1套；2号楼塔机从2013年11月27日作业至2015年4月30日（工程完工经晓鸽机械公司申请，凯富安装公司、监理、监管机构同意拆卸后却至今未拆卸）。从2014年6月4日起塔机加高标准节3节，附墙1套，另购买钢丝绳花去1176元。凯富安装公司支付了租金等13万元，尚欠租金等费用。晓鸽机械公司向一审法院提起诉讼，请求判决：1.依法判决凯富安装公司立即支付1号楼塔机租金107100元、加高标准节租金42765元、附墙租金12150元、租证费5500元、进出场费2.2万元，共计189515元；2.支付2号楼塔机租金从2013年11月27日起至塔机撤场之日止按210元每日计算（至2015年12月24日止为157080元）、加高标准节租金从2014年6月4日起按45元/日计算至撤场之日止（至2015年12月24日止为25560元）、附墙租金从2014年6月4日起按15元/日计算至撤场之日止（至2015年12月24日止为8520元）、租证费从2014年6月1日起按1000元/月至撤场之日止（至2015年12月24日止为19000元）、钢丝绳费1176元、进出场费2.2万元，共计233336元；3.违约金10万元（730天×422851元/天×0.5℅）。一审法院认为，双方签订的《塔机租赁合同》依法成立，合法有效。凯富安装公司未按合同约定支付租金等费用的行为已构成违约，依法应当承担民事责任。该合同违约责任条款已约定如一方违约按照合同总金额4%支付另一方违约金，故合同结算方式和期限中“若拖欠租金，甲方可停机或拆机，租金照计，乙方并应承担每月欠租金额5%的利息和每日欠租金额0.5%的违约金，逐月（日）累计”的约定不应采用。因工程已完工，2号楼塔机经晓鸽机械公司申请，凯富安装公司、监理、监管机构同意拆卸后却至今未拆卸，且凯富安装公司主张晓鸽机械公司请求违约金的计算方法不对及违约金不能超过造成损失的30%，晓鸽机械公司又未提供凯富安装公司违约造成其损失的依据，故只应按照合同中违约责任约定的合同总金额4%支付违约金，且租金只能计算至双方协议拆机的当天。合同关于中途更换钢丝绳费用以及附墙，加高标准节租金的约定，符合法律规定，对晓鸽机械公司主张钢丝绳费用以及附墙，加高标准节租金的诉讼请求予以支持。因合同没有约定租证费，且晓鸽机械公司要求支付租证费不合法，故不认可。诉讼中，晓鸽机械公司认可凯富安装公司支付了租金等费用13万元后反悔，但未提供证据证明其主张，故认定凯富安装公司已向晓鸽机械公司支付租金等费用13万元。据此，凯富安装公司应支付晓鸽机械公司租金等费用如下：1号楼塔机租金107100元、加高标准节租金42765元、附墙租金12150元、进出场费22000元，共计184015元（扣除已支付的13万元，还应支付租金等费用54015元）；2号楼塔机租金107940元、加高标准节租金14940元、附墙租金4980元、进出场费22000元、钢丝绳费1176元，共计151036元；违约金13402.04元（合同总金额335051元×4℅）。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百二十六条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，一审法院判决：1.凯富安装公司在判决生效后10日内支付晓鸽机械公司1号楼塔机租金107100元、加高标准节租金42765元、附墙租金12150元、进出场费22000元，共计184015元（扣除已支付的13万元，凯富安装公司还应支付租金等费用54015元）；2.凯富安装公司在判决生效后10日内支付晓鸽机械公司2号楼塔机租金107940元、加高标准节租金14940元、附墙租金4980元、进出场费22000元、钢丝绳费1176元，共计151036元；3.凯富安装公司在判决生效后10日内支付晓鸽机械公司违约金13402.04元；4.驳回晓鸽机械公司的其他诉讼请求。案件受理费9696元，减半收取4848元，由凯富安装公司负担2288元，晓鸽机械公司负担2560元。晓鸽机械公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决,改判：1.凯富安装公司支付1号楼塔机租金107100元、加高标准节租金42765元、附墙租金12150元、租证费5500元、进出场费22000元，总计189515元；2.支付2号楼塔机租金从2013年11月27日起至塔机撤场之日止按210元/日计算，加高标准节租金从2014年6月4日起按45元/日计算至塔机撤场之日止，附墙租金从2014年6月4日起按15元/日计算至塔机撤场之日止，租证费从2014年6月1日起按1000元/月计算至塔机撤场之日止，钢丝绳费1176元，进出场费22000元；3.凯富安装公司支付违约金10万元；4.本案一、二审案件受理费由凯富安装公司承担。其上诉的主要事实及理由是：1.凯富安装公司提供的2014年3月3日的收条证明晓鸽机械公司向其提供了4个证件，每个证件的租证费为500元/月，且2014年6月4日的收条亦证明凯富安装公司已支付1号楼塔机2014年6月1日之前的租证费；2.根据双方签订的《塔机租赁合同》第九条的约定，因凯富安装公司未付清租金，晓鸽机械公司对于2号楼塔机可选择不拆机，且租金照收，故2号塔机的租金应计算至撤场之日；3.违约金应依据《塔机租赁合同》第六条的约定计算，而非按合同总金额4%计算；4.凯富安装公司实际只支付122290元，而非13万元；5.一审判决晓鸽机械公司承担大部分案件受理费2560元实属错误。凯富安装公司二审辩称，租证事宜双方未约定，且违反法律规定。2号楼塔机的租期应计算至双方同意拆机之日。故晓鸽机械公司的上诉理由不成立，其上诉请求不应得到支持，应维持一审判决。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同，对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人上诉、答辩意见，并经其确认，本案二审争议焦点为：1.塔机的租证费是否应得到支持；2.2号楼塔机的租期及租金如何计算；3.案涉违约金应依据何标准计算；4.凯富安装公司实际已支付租金的金额如何认定。1.关于塔机的租证费是否应得到支持的问题。根据我国规定，建筑起重机械（即本案所涉的塔机）属特种设备，操作该机械的人员属于特种作业人员。为了加强安全生产工作，强化对建筑活动的监督管理，保证建筑工程的质量和安全，《中华人民共和国特种设备安全法》第十四条规定：“特种设备安全管理人员、检测人员和作业人员应当按照国家有关规定取得相应资格，方可从事相关工作”；《中华人民共和国建筑法》第十四条规定：“从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动”。《中华人民共和国安全生产法》第二十七条规定：“生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训，取得相应资格，方可上岗作业”。故案涉塔机的操作、指挥等相关人员须取得特种作业操作资格证书，方可上岗作业，从事建筑活动。此外，我国住房和城乡建设部2008年4月18日印发的《建筑施工特种作业人员管理规定》第二十条明确规定，任何单位和个人不得非法涂改、倒卖、出租、出借或者以其他形式转让资格证书。本案塔机相关特种作业操作资格证书的出租、租用行为不仅违背国家法律规定，也违反建筑行业主管部门相关管理规章制度，故上诉人关于租证费的请求于法无据，不予支持。2.关于2号楼塔机租期及租金如何计算的问题。2013年11月27日，2号楼塔机开始作业。2015年4月23日，晓鸽机械公司出具该塔机的拆卸告知书，载明拟于2015年4月30日对该塔机进行拆卸作业，此告知书征得使用单位凯富安装公司及监理单位的同意，并报监管机构重庆市涪陵区建设工程施工安全监督管理站审核。至此，2号楼塔机的拆卸手续已完备，具备拆机条件，但因晓鸽机械公司以凯富安装公司拖欠租金为由拒绝拆卸。本院认为，根据双方签订的《塔机租赁合同》第一条“租用时间”的约定，塔机安、拆时间由双方通过协商确定。虽然《塔机租赁合同》第六条、第九条另行约定，如凯富安装公司拖欠租金，晓鸽机械公司可选择不拆机，且租金照计，但2015年4月23日，晓鸽机械公司在明知凯富安装公司未按月付清租金的情况下，仍向凯富安装公司出具该塔机的拆卸告知书，载明拟于2015年4月30日对该塔机进行拆卸作业，并得到对方同意，至此双方对于2号楼塔机的拆机时间协商达成一致意见，应视为其对“不付清租金不拆机”合同约定权利的放弃。此外，晓鸽机械公司以未付清租金为由而拒绝拆卸塔机，且该塔机此后搁置未再投入使用，不仅不利于发挥生产资料的最大效用，促进经济社会发展，也违背了《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款的规定，即：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”至于凯富安装公司拖欠租金，晓鸽机械公司可通过法律等途径依法维护自己的合法权益，而非必须以不拆机作为维权手段，任由塔机搁置而造成租金损失扩大。故案涉2号楼塔机的租期应确定为双方同意拆机的2015年4月30日，并据此计算租金。3.关于案涉违约金应依据何种标准计算的问题。案涉《塔机租赁合同》第六条“结算方式和期限”条款对于拖欠租金约定了月息5%的欠租利息及每日欠租金额0.5%的违约金，第八条“违约责任”条款对双方违约责任进行了约定。现晓鸽机械公司上诉请求违约金应依据《塔机租赁合同》第六条的约定计算，要求凯富安装公司支付违约金10万元，而凯富安装公司则抗辩晓鸽机械公司请求违约金的计算方法不对及违约金不能超过造成损失的30%。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定:“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”凯富安装公司拖欠租金实属违约，其违约行为给晓鸽机械公司所造成的损失为所欠租金的利息损失，晓鸽机械公司请求依据《塔机租赁合同》第六条的约定计算违约金10万元，显属过分高于造成的损失，应不予支持。《塔机租赁合同》第八条“违约责任”条款是专门对双方违约责任进行的特别约定，凯富安装公司依照此条款的约定即按合同总金额4%承担违约责任，应足以弥补其给晓鸽机械公司所造成的损失。4.关于凯富安装公司实际已支付租金的金额如何认定的问题。晓鸽机械公司在一审起诉状及第一次庭审中自认凯富安装公司已实际支付13万元，凯富安装公司也辩称通过现金及银行转账等方式支付了13万元。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”虽然晓鸽机械公司在一审第二次庭审中对此反悔，但其并未提供相反证据足以推翻其自认，故应认定凯富安装公司已支付13万元。综上，重庆市晓鸽建筑机械有限公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9696元，由上诉人重庆市晓鸽建筑机械有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 健审 判 员  陈江平代理审判员  陈 芮二〇一六年七月二十七日书 记 员  敖 艳