广东省汕尾市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤15民终167号上诉人（原审原告）莫道含，男，汉族，海丰县人。委托代理人莫招贺，男，汉族，海丰县人。上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司汕尾市海丰支公司，住所地汕尾市海丰县。负责人林绿健，该公司经理。委托代理人陈疋，广东展业律师事务所律师。委托代理人袁远峰，广东展业律师事务所律师。原审被告陈海生，男，汉族，海丰县人。上诉人莫道含、中国平安财产保险股份有限公司汕尾市海丰支公司（下称保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服海丰县人民法院（2015）汕海法民一初字第453号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审查明，2014年7月16日11时20分，被告陈海生驾驶粤N×××××小型轿车从城东金星市场开往公平路，当车辆行驶至海××镇实验中学路口时，因没确保安全行驶，致与骑电动自行车的原告莫道含发生碰撞，造成原告莫道含受伤，两车损坏的交通事故，事故经海丰县公安局交通警察大队作出海公交认字（2014）第00430号《道路交通事故认定书》，认定陈海生违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第三项“机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第（二）项、第（三）项的规定外，还应当遵守下列规定：（三）转弯的机动车让直行的车辆先行″之规定承担主要责任，莫道含违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定承担次要责任。事故发生后，原告被送海丰县中医医院住院治疗，2015年1月5日出院，住院173天，用去医药费63948.73元，其中40842.73元是陈海生垫付，陈海生要求由法院判决返还。出院诊断：1、左股骨粗隆间粉碎性骨折；2、××1级（高危组）；3、左上肺陈旧性结核。出院建议：1、门诊治疗休息；2、住院期间留陪护贰人；3、待骨折端骨性愈合后回院取出内固定物（费用约壹万伍仟元）；4、按时服药，带药出院；5、叁个月回院复查一次。原告称对事故责任认定有异议，但经申请复议后交警部门已维持，两被告对责任认定没异议。2015年9月21日原告经广东天平法医临床司法鉴定所作出鉴定意见：莫道含所致的伤残评为Ⅸ级（九级）伤残；营养期90-180日。用去鉴定费3000元。对以上鉴定意见，两被告均没异议。原告没提供电动自行车损失证据，称购置单据已丢失。粤N×××××小型轿车的车辆所有人为被告陈海生，已由被告平安保险海丰公司承保交责任强制险120000元及商业第三者责任险500000元，保险期限均自2014年6月11日至2015年6月10日止，不计免赔。另查原告为农村户籍，自1980年原告生就离开家乡出外经商，2009年在海丰县实验中学宿舍居住并承包学校小卖部，要求按城镇居民标准计算其损失，两被告认为应按原告户籍农村户口标准计算损失。原审认为，被告陈海生驾驶粤N×××××小型轿车，车辆行驶至海××镇实验中学路口时，因没确保安全行驶，致与骑电动自行车的原告莫道含发生碰撞，造成原告莫道含受伤，两车损坏的交通事故，事故经海丰县公安局交通警察大队作出海公交认字（2014）第00430号《道路交通事故认定书》，认定陈海生承担主要责任，莫道含承担次要责任，事实清楚，适用法律正确，本院依法予以认定。被告陈海生应对原告的损害损失承担相应的赔偿责任，根据《中华人民共和国保险法》关于“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”的规定，被告平安保险海丰公司是粤N×××××小型轿车投保的保险公司，应在保险限额内承担连带赔偿责任（保险限额为交强险120000元和商业险500000元）。原告虽为农村户籍，但已在城镇居住生活多年，依法应依照城镇居民标准计算其损失。根据《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，本案产生费用有：医药费63948.73，住院伙食补助费为100元×173天=17300元，营养费6000元，护理费为58431元÷365天×173天×2人=55389.39元，照准原告请求的51900元，交通费2000元，鉴定费3000元，残疾赔偿金为30192.9元×10年×20%=60385.8元，精神抚慰金6000元，后续治疗费按医嘱15000元，共225534.53.元，原告已超过退休年龄，误工费不予支持，没提供电动自行车损失单据，不予处理。由被告太平洋保险海丰公司先行在交强险赔偿限额内赔偿120000元，余额105534.53元，由被告陈海生承担主要责任赔偿70%为105534.53元×70%=73874.17元，未超过保险赔偿限额，可由保险公司直接赔付，其中40842.73元付还陈海生，付给原告120000元＋73874.17元-40842.73元=153031.44元。依照《中华人民共和国民法通则》第106条、第119条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第18条、第19条、第21条、第22条、第23条、第24条、第25条之规定，判决如下：一、被告中国平安太平洋财产保险股份有限公司汕尾市海丰支公司应当自本判决生效之日起7日内赔偿原告莫道含人民币153031.44元。二、被告中国平安太平洋财产保险股份有限公司汕尾市海丰支公司应当自本判决生效之日起7日内付给被告陈海生人民币40842.73元。上诉人莫道含不服原审判决，向本院提起上诉称：上诉人莫道含在海实验中学宿舍居住并承包经营学校小卖部，这是原审已经查明确认的事实，因此依《民法通则》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，应当赔偿误工损失给我，扣除寒暑假2个月，计算至评残之日止为12个月，而每月3200元是按小卖部年收入的平均数来算的。原审法院以“超过退休年龄”为由不支持误工费是违反了法律规定，请求二审法院依法予以改判。二审受理费由二被上诉人共同承担。上诉人保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审按城镇居民标准计算被上诉人莫道含的伤残赔偿金是错误的，其是农村户口应按农村居民标准计算为24491.2元，原审对护理费、交通费、后续治疗费的计算没有事实依据的，证据中没有两名陪护人员的医嘱，故请求二审法院应当扣减。对莫道含的上诉请求和理由不予认可，请求二审法院依法驳回其上诉，准许我司的上诉请求。原审被告陈海生没有提供书面答辩。本院经审理查明，原审查明的事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。另查明，二审期间，上诉人莫道含补充了2013年7月至2014年7月份实验小学代收电费的收据，上诉人保险公司表示由法院依法认定。案经本院调解，各方当事人无法达成一致意见。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件。争议焦点为：一、伤残赔偿金的计算标准；二、误工费的问题；三、护理费、交通费、后续治疗费的计算是否正确。关于上诉人莫道含伤残赔偿金的计算标准的问题。从查明的情况来看，上诉人莫道含之儿子莫招贺系海实验小学的在编教师，上诉人莫道含自2009年开始随子在海实验中学宿舍居住并承包经营学校小卖部，有海实验小学出具的证明及海公安局城东派出所在上面加盖公章予以确认。二审期间，上诉人莫道含又向本院提供了2013年7月至2014年7月份实验小学代收电费的收据，证明上诉人莫道含发生事故前一年确实在实验中学宿舍居住，综合其证据，上诉人莫道含虽属农村户口，但其在交通事故前一年在城镇居住一年以上，又承包经营学校小卖部。根据《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于道路交通安全法施行后处理道路交通事故若干问题的意见》第27条“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待”规定，原审对上诉人莫道含的伤残赔偿金按城镇标准计算正确，本院予以维持。上诉人保险公司提出应按农村标准计算的主张，缺乏依据，本院不予采纳。关于上诉人莫道含误工费的问题。依上述事实，对上诉人莫道含居住和收入的情况，本院已予确认。虽然上诉人莫道含已经超过退休年龄，但其仍靠自己的劳动收入来维持生活，应计算其误工损失，原审法院没有依法计赔错误，应予纠正。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，对于上诉人莫道含的误工损失应按《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》在岗职工年平均工资予以计赔。上诉人莫道含请求按每月3200元计算12个月的误工损失，没有超过上述标准，故按其请求的数额38400元来计算。关于护理费、交通费、后续治疗费的计算是否正确的问题。上诉人莫道含住院期间陪护2人和后续治疗费15000元，有海中医医院的《出院证明书》为据，原审时双方已质证，现上诉人保险公司又提出，且没提供足以反驳的证据，本院对其观点不予支持。至于交通费2000元，虽然上诉人莫道含没有提交乘车票据，但原审根据其住院的实际情况酌情判决2000元并无不妥，本院予以维持。上诉人保险公司提出扣减护理费、交通费、后续治疗费的观点，缺乏依据，本院不予支持。合并计算上诉人莫道含的总损失为263934.53元，扣除交强险120000元，余额为143934.53元，由上诉人保险公司承担70%为100754.17元，该款扣除了原审被告陈海生的垫付款40842.73元后，上诉人保险公司应赔付给上诉人莫道含为179911.44元。综上所述，原审判决对误工费处理错误，应予以纠正，其他判项正确，应予以维持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持海丰县人民法院（2015）汕海法民一初字第453号民事判决第二项；二、变更海丰县人民法院（2015）汕海法民一初字第453号民事判决第一项为：上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司汕尾市海丰支公司应当自本判决生效之日起上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕尾市海丰支公司应当自本判决生效之日起7日内赔偿原告莫道含人民币179911.44元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费按原审判决执行，二审诉讼费人民币5068元由上诉人中国平安太平洋财产保险股份有限公司汕尾市海丰支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  曾广文代理审判员  曾晓辉代理审判员  黄彬斌二〇一六年七月一日书 记 员  陈朝敏