江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)赣10民终254号上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司抚州中心支公司，住所地抚州市玉茗大道南段华福花园西栋二楼，组织机构代码67496361-2。负责人胥志强，该公司总经理。委托代理人靖自诚、刘佳玲，江西衡业律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。被上诉人（原审原告）何样莲，女，汉族，1961年5月23日生，江西人，住东乡县。委托代理人李洪东，江西正石律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。被上诉人（原审被告）艾小燕，女，汉族，1983年6月16日生，江西人，住东乡县。被上诉人（原审被告）邓俊辉，男，汉族，江西人，住东乡县，上诉人阳光财产保险股份有限公司抚州中心支公司（以下简称“阳光财保公司”）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服东乡县人民法院（2015）东民初字第166号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2014年12月25日9时50分许，艾小燕驾驶赣Ｆ×××××小型轿车沿东乡雄岚大道由西往东行驶，途径东乡雄岚大道育才路路口路段右拐弯时，与同向后方有原驾驶的二轮摩托电动车发生刮碰，造成两车车辆损坏的道路交通事故后，何样莲入住东乡人民医院治疗。经东乡公安局交通警察大队东公交认字【2014】第100号道路交通事故认定书认定，艾小燕负事故主要责任，何样莲负次要责任。原审法院另查明以下事实：（1）何样莲受伤后，被送往东乡县人民医院住院治疗，于2015年03月25日出院，共住院90天，出院医嘱：“1、继续门诊治疗1月，休息3月，加强营养……；2、继续活血对症治疗，每月复查X片，了解病情变化；3、1年后视骨折愈合情况决定拆除骨折内固定（费用8,000元）……”；何样莲医疗费用合计51,393.49元。（2）2014年12月25日，江西人民法医学鉴定所司法鉴定中心对何样莲的伤残等级、“三期”进行鉴定，并作出人民法医【2015】临鉴字第115号人体伤残程度鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人何样莲张口度轻度受限构成九级伤残；后续治疗费8,000元，伤后误工期为180天，营养期90日，护理期为90日。司法鉴定费为2,700元。（3）艾小燕驾驶的肇事车辆赣Ｆ×××××轿车为邓俊辉所有，具有合法的行驶证，并在阳光财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险和300,000元第三者责任保险并有不计免赔，投保期间内2014年2月7日至2015年2月6日止，事故发生时，该车正处于保险期间内。（4）何样莲为农村家庭户口，自2013年10月1日至今住址为东乡县××街嘉和幸苑。（5）事故发生后，艾小燕、邓俊辉在何样莲住院期间已经垫付医疗费3,000元。（6）事故发生后，阳光财保公司已经垫付何样莲医疗费用10,000元。原审法院认为，依据事故责任划分，双方过错与损害之间因果关系，确定由艾小燕承担70%的赔偿责任。关于何样莲的各项经济损失问题，原审核实认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医疗费收款凭证，结合病历、诊断证明书等相关证据确定为51,393.49元；2、住院伙食补助费，住院90天，住院伙食补助费计算为：30元/天×90天=2,700元；3、营养费计算为：30元/天×90天=2,700元；4、护理费计算为：87.8元/天×90天=7,902元；5、误工费，根据何样莲工资证明，计算至第一次评残前一天，其误工费计算为：128天×119元/天=15,232元；6、伤残赔偿金，何样莲系农业户口，何样莲提供在东乡县城购房居住这一事实证明在城镇居住一年以上，故对何样莲诉请按城镇标准赔偿给予支持，其伤残赔偿金计算为24,309元/年×20年×20%=97,236元；7、精神抚慰金，何样莲的身体伤残九级，精神抚慰金酌定为6,000元；8、鉴定费，亦为何样莲的合理损失，根据其提供的正规发票确认伤残鉴定2,700元；9、交通费，酌定为2,000元；10、后期治疗费用根据出院医嘱和司法鉴定意见确定为18,000元。综合以上十项赔偿费用总额为205,863.49元。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司抚州中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额10,000元项下已先行垫付医疗费10,000元，已偿清交强险医疗费用项下赔偿；二、阳光财产保险股份有限公司抚州中心支公司在交强险伤残赔偿限额110,000元项下赔偿何样莲护理费7,902元、误工费15,232元、伤残赔偿金97,236元、精神抚慰金6,000元、鉴定费2,700元、交通费2,000元，合计110,000元；三、阳光财产保险股份有限公司抚州中心支公司在商业第三者险医疗费用赔偿限额300,000元项下赔偿何样莲合计85,863.49元的70%即60,104.4元；四、何样莲返还艾小燕、邓俊辉垫付的医疗费3,000元；五、驳回何样莲其他诉讼请求。案件受理费、财产保全费合计为3,920.8元，由艾小燕承担2,744.6元，由何样莲承担1,176.2元。一审宣判后，上诉人阳光财保公司不服，上诉请求：1、减少赔偿医药费5,139元、误工费5,066.24元、残疾赔偿金56,768元、后续治疗费10,000元、鉴定费900元，合计减少赔偿77,873.24元。2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审庭审前，上诉人已经申请了非医保用药鉴定，原审法院既不移送鉴定也不组织调解。2、何样莲按照城镇标准计算误工费和残疾赔偿金证据不足。3、后续治疗费鉴定为8,000元，一审判决18,000元。4、何样莲做了三项鉴定，鉴定费2,700元，其中“三期”鉴定一审并未采纳，该鉴定费中的900元应由何样莲自行负担。被上诉人何样莲辩称，一审判决认定事实并无不当，请求法院依法维持原判。被上诉人邓俊辉辩称，请求法院维持原判。被上诉人艾小燕未作答辩。二审中，何样莲提供以下两组证据：第一组：嘉家房产中介有限公司证明和2014年全年领工资的收条、营业执照、工资表汇总，证明被上诉人在东乡嘉家房产中介公司煮饭搞清洁工作，做了一年多时间。误工费用应该按照城镇居民标准计算。本院认证意见如下：2014年2月份的工资收条签字日期虽有瑕疵，但是嘉家房产中介有限公司证明、工资收条、工资表汇总能够相互印证，与何样莲在东乡县××街嘉和幸苑居住的事实亦不矛盾。为此，该组作为本案证据使用。第二组：房权证东房字第Ｊ××号房产证复印件一份。对一审提供的公安机关证明和购房合同进行一个补强说明。本院认证意见如下：该组证据能与一审提供的公安机关证明和购房合同相互印证，本院予以采信。其他当事人均未提供新的证据。二审审理查明，艾小燕驾驶的肇事车辆赣Ｆ×××××轿车在阳光财保公司投保了50万限额第三者责任保险。二审审理查明的其他事实与一审一致。本案的争议焦点为：1、是否应当扣除非医保用药及其数额？2、误工损失有多少数额？3、残疾赔偿金应当按照什么标准计算？4、鉴定费2,700元应当如何负担？关于争议焦点一，保险人主张按照保险合同免除保险人责任条款的约定，对于超出国家基本医疗保险范围的医疗费用不予赔偿的。本院认为，保险人应当对超出国家基本医疗保险范围的医疗费项目、数额以及对免责条款的约定是否尽到了明确说明义务承担举证责任。本案中，阳光财保公司未提供证据证实对其非医保用药免责约定尽到了明确说明义务，其申请对非医保用药进行鉴定已无进行的必要，本院对其关于扣减非医保用药的主张依法不予支持。关于争议焦点二，何样莲主张按照每天119元计算误工损失，但是其二审提供的月收入2,200元低于其主张的数额，亦低于阳光财保公司主张的误工费标准，原审判决认定何样莲误工费错误，本院依法予以调整。阳光财保公司主张扣减误工费5,066.24元，本院予以支持。关于争议焦点三，何样莲虽然其系农村户口，但是其住所地为东乡县××街嘉和幸苑，何样莲实际生活居住地就是其住所地，本案并不存在经常居住地与住所地不一致的情况。原审判决适用城镇标准计算其残疾赔偿金并无不当。阳光财保公司主张何样莲的残疾赔偿金应当按照农村标准计算，本院不予支持。关于争议焦点四，何样莲的鉴定费2,700元共进行了3项鉴定：伤残等级、后续治疗费、三期，其中三期鉴定本院不予采信。为此，本院酌定鉴定费中的900元由何样莲自行负担，其余1,800元纳入其损失中计算。另外原审法院查明何样莲的后续治疗费为8,000元，但在计算何样莲后续治疗费损失时又认定为18,000元，其计算错误,本院依法调整。综上，本院认为，在原审认定何样莲的各项损失205,863.49元的基础上，依法扣减以下费用：1、误工费5,066.24元；2、鉴定费900元；3、后续治疗费10,000元。合计扣减15966.24元，确认何样莲的损失为189,897.25元。上述损失由阳光财保公司在交强险限额内赔偿医疗费10,000元，伤残赔偿限额内赔偿110,000元，剩余69,897.25元，按照双方的过错大小，由何样莲自负30%，由艾小燕承担70%的赔偿责任即48,928.1元，艾小燕应承担的赔偿责任，由阳光财保公司在商业第三者险赔偿限额500,000元赔偿。扣减阳光财保公司已经垫付的医疗费10,000元，阳光财保公司实际应赔偿何样莲158,928.1元；何样莲应返还艾小燕、邓俊辉垫付的医疗费3,000元。另外，何样莲并未申请财产保全，原审判决认定案件受理费、财产保全费合计为3,920.8元错误。原审判决认定事实不清，判决结果错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持东乡县人民法院（2015）东民初字第166号民事判决第四、五项。二、撤销东乡县人民法院（2015）东民初字第166号民事判决第一、二、三项。三、上诉人阳光财产保险股份有限公司抚州中心支公司在本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人何样莲各项损失158,928.1元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费3,945.81元，由被上诉人艾小燕负担3,682.03元，被上诉人何样莲负担263.78元。二审案件受理费1,746.83元,由上诉人阳光财产保险股份有限公司抚州中心支公司负担1,496.14元，被上诉人何样莲负担250.69元。本判决为终审判决。审判长  黄慧群审判员  刘志军审判员  王 琳二〇一六年七月十四日书记员  杨 甜