南京市建邺区人民法院民 事 判 决 书(2015)建商初字第829号原告江苏保德信担保股份有限公司，住所地在江苏省南京市建邺区庐山路158号嘉业国际城4幢804室。法定代表人陶绪祥，该公司董事长。委托代理人徐兴明，江苏三法律师事务所律师。委托代理人谷强，江苏三法律师事务所律师。被告南京拓通物资有限公司，住所地在江苏省南京市鼓楼区汇贤居20号802室。法定代表人钟淑琴。被告钟淑琴，女，汉族，1952年12月10日生，住江苏省南京市玄武区。被告陶耀忠，男，回族，1951年6月23日生，住江苏省南京市玄武区。被告陶昊，男，回族，1983年3月27日生，住江苏省南京市鼓楼区。委托代理人钟淑琴（系陶昊之母），自然情况同上。被告潘文君，女，汉族，1983年7月11日生，住江苏省南京市江宁区。原告江苏保德信担保股份有限公司（以下简称保德信公司）诉被告南京拓通物资有限公司（以下简称拓通公司）、钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君追偿权纠纷一案，本院于2015年9月16日立案受理后，依法组成合议庭于2016年6月12日公开开庭进行了审理。原告保德信公司的委托代理人谷强，被告钟淑琴并作为被告拓通公司的法定代表人及被告陶昊的委托代理人，被告陶耀忠到庭参加诉讼。被告潘文君经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告保德信公司诉称：2014年9月12日，拓通公司与交通银行股份有限公司江苏省分行（以下简称交通银行）签订《小企业流动资金借款合同》一份，贷款金额300万元。依据《委托保证合同》约定，保德信公司与交通银行签订《保证合同》，为拓通公司的上述借款提供担保。同日，保德信公司与钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君签订《反担保（保证）合同》，与陶耀忠、陶昊签订《反担保（抵押）合同》，与钟淑琴、陶昊签订《反担保（质押）合同》。钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君依合同约定对保德信公司的担保行为提供连带反担保，担保范围为主债权、利息及实现债权的一切费用等。钟淑琴、陶昊以其位于建邺区白龙江东街87号12幢6单元602室商品房预售合同提供质押担保。陶耀忠、陶昊以其名下位于南京市河西大街87号朗诗国际街区北园1幢3单元1008室的房屋提供抵押担保并办理了抵押登记。2015年9月14日，因拓通公司无法偿还贷款本息，交通银行向保德信公司送达《要求代偿通知书》，要求保德信公司代为清偿逾期贷款本息共计3044103.31元。保德信公司依约向交通银行履行了相应保证责任，故诉至法院，请求判令：1.拓通公司给付代偿款3044103.31元及利息（自2015年9月14日起至实际还款之日止按每日万分之七计算）；2.拓通公司支付律师费12万元；3.钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君对拓通公司的上述债务承担连带责任；4.对陶耀忠、陶昊名下位于南京市河西大街87号朗诗国际街区北园1幢3单元1008室的房产拍卖或者变卖所得价款优先受偿；5.本案诉讼费、保全费、公告费由拓通公司等五被告承担。被告拓通公司、钟淑琴、陶耀忠、陶昊共同答辩称：对垫付的金额无异议，欠银行三百多万元，只要有凭据都认可。约定的利息过高，请求法院予以调整。一直在与保德信公司沟通，拟通过拍卖房屋归还保德信公司代偿款。在请求保德信公司提供担保时，向保德信公司支付了30万元的保证金，应从代偿款中扣除。被告潘文君未出庭答辩，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：2014年9月12日，拓通公司与保德信公司签订编号为WBZ201409-14129的《委托保证合同》一份，委托保德信公司为其向交通银行的借款提供连带责任保证，担保的主债务为拓通公司与交通银行签订的编号为S320404M120140314380的合同项下的流动资金贷款330万元，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。该合同第八条约定，保德信公司因履行保证责任代偿的，有权向拓通公司及反担保人追偿收回代偿资金本息及相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、公证费、律师代理费、评估费、拍卖费等），并自代偿之日起，有权按照每日万分之七的比例向拓通公司收取利息。同日，拓通公司与交通银行签订《小企业流动资金借款合同》一份，编号为S320404M120140314380，向交通银行借款300元用于流动资金，借款期限不超过12个月，到期日为2015年9月11日，借款年利率为贷款实际发放日6个月至1年基准利率上浮25%，结息方式为一次还本分次付息，每季末月的20日为结息日，逾期贷款罚息利率为合同约定的基础利率水平上加收50%。同日，保德信公司与交通银行签订《保证合同》一份，编号为320404A1201400301149，为拓通公司与交通银行签订的上述借款合同提供连带责任保证，担保的主债权本金为300万元，保证范围包括主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用），保证期间为债务履行期限届满之日起两年。同日，钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君与保德信公司签订编号为FBZ201409-14129的《反担保（保证）合同》一份，向保德信公司提供连带责任反担保，保证期间为自本合同生效之日至主合同履行期限届满之日起两年止，保证范围包括：主合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及拓通公司应当向保德信公司缴纳的担保费、罚息、实现上述债权产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。该合同第三条约定，当拓通公司不履行主债务时，无论拓通公司或第三人是否向保德信公司提供其他反担保（包括但不限于物权担保），保德信公司均有权首先要求保证人对上述全部债权承担保证责任。同日，陶耀忠、陶昊与保德信公司签订《反担保（抵押）合同》一份，编号为FDY201409-14129，约定陶耀忠、陶昊以其名下位于南京市建邺区河西大街87号朗诗国际街区北园1幢3单元1008室的房产向保德信公司提供抵押反担保，抵押反担保范围包括：主合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及实现债权和抵押权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。在该合同第三条约定，当拓通公司不履行其债务时，无论拓通公司或第三方是否向保德信公司提供其他反担保（包括但不限于物权担保），保德信公司均有权直接要求抵押人在其担保范围内承担担保责任。同日，陶耀忠、陶昊与保德信公司就上述房产抵押签订《南京市房地产抵押合同》。2014年9月17日，南京市房产管理局下属机构房地产产权市场处就该抵押合同核准登记，并向保德信公司颁发宁房他证建字第3154**号的房屋他项权证，载明：房屋座落于南京市建邺区河西大街87号朗诗国际街区北园1幢3单元1008室，房屋所有权人为陶昊、陶耀忠，房屋他项权利人为保德信公司，债权数额为300万元。2014年9月18日，交通银行向拓通公司发放贷款300万元。2015年9月14日，交通银行向保德信公司发出《要求代偿通知书》，载明：拓通公司已无法偿还贷款本息，截止2015年9月14日，该笔借款本金300万元，利息44103.31元，合计3044103.31元未按期偿还，请保德信公司依据相关合同约定，代为清偿逾期贷款本息。同日，保德信公司代拓通公司向交通银行偿还贷款本息共计3044103.31元。保德信公司于2016年7月25日向本院提交材料称，其确认已收到拓通公司交纳的保证金30万元，将从其主张的代偿款中予以扣除。另查明：保德信公司与江苏三法律师事务所签订《委托代理合同》一份，委托江苏三法律师事务所代理其与拓通公司等追偿权纠纷一案，约定的律师费为12万元。据保德信公司陈述，已向江苏三法律师事务所支付了该笔律师费，并提交了招商银行付款回单、江苏增值税普通发票佐证。还查明：钟淑琴与陶耀忠于1980年8月8日登记结婚，陶昊与潘文君于2009年5月26日登记结婚。上述事实，有《委托保证合同》、《小企业流动资金借款合同》、《保证合同》、《反担保（保证）合同》、《反担保（抵押）合同》、《南京市房地产抵押合同》、房屋他项权证、《要求代偿通知书》、《委托代理合同》、借款凭证、银行进账单、付款回单、发票、结婚证、情况说明及当事人的陈述等证据在卷佐证。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。保德信公司与拓通公司签订的《委托保证合同》，与交通银行签订的《保证合同》，与钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君签订的《反担保（保证）合同》，与陶耀忠、陶昊签订的《反担保（抵押）合同》、《南京市房地产抵押合同》、与江苏三法律师事务所签订的《委托代理合同》，拓通公司与交通银行签订的《小企业流动资金借款合同》，均系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。各方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。因拓通公司未能按照合同约定向交通银行支付本息，致使保德信公司依照《委托保证合同》及《保证合同》的约定，代拓通公司向交通银行偿还借款本息共计3044103.31元。扣除拓通公司交纳的保证金30万元后，拓通公司还应向保德信公司给付代偿款2744103.31元。拓通公司未向保德信公司支付全部代偿款的行为已构成违约，应承担继续向保德信公司支付代偿本息2744103.31元的违约责任。保德信公司主张拓通公司按每日万分之七支付利息，约定过高，本院依法调整为年利率24%。保德信公司主张的律师费12万元，系其为实现债权支付的费用，根据合同约定，亦应由拓通公司承担。钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君与保德信公司签订《反担保（保证）合同》，为保德信公司对拓通公司的担保债权提供连带责任反担保，陶耀忠、陶昊与保德信公司签订《反担保（抵押）合同》，以其名下位于南京市建邺区河西大街87号朗诗国际街区北园1幢3单元1008室的房产提供抵押反担保。在拓通公司未能按照合同约定向保德信公司支付代偿款情形下，保德信公司有权要求钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君为拓通公司的前述债务承担连带清偿责任，亦有权对陶耀忠、陶昊抵押的位于南京市建邺区河西大街87号朗诗国际街区北园1幢3单元1008室的房产折价或者拍卖、变卖后的价款在债权数额内享有优先受偿权。钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君在其承担保证责任后可向拓通公司追偿。潘文君经本院合法传唤，未到庭应诉，应对其放弃质证、抗辩的权利承担相应不利后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十三条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京拓通物资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏保德信担保股份有限公司支付代偿款2744103.31元及利息（自2015年9月15日起至实际还款之日止按年利率24%计算）。二、被告南京拓通物资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏保德信担保股份有限公司支付律师费12万元。三、被告钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君对被告南京拓通物资有限公司的上述给付义务承担连带清偿责任，在其承担保证责任后，有权向被告南京拓通物资有限公司追偿。四、原告江苏保德信担保股份有限公司对被告陶耀忠、陶昊名下位于南京市建邺区河西大街87号朗诗国际街区北园1幢3单元1008室的房产折价或者拍卖、变卖后所得价款在债权数额300万元内有优先受偿权。陶耀忠、陶昊承担抵押担保责任后，有权在其承担的抵押数额内向被告南京拓通物资有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费29712元、保全费5000元，合计34712元，由被告拓通公司、钟淑琴、陶耀忠、陶昊、潘文君共同负担；公告费600元，由被告潘文君负担。（被告应负担的该项费用，原告同意由被告在本判决生效之日起十日内向其直接支付，本院不再退回）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  安时建人民陪审员  宋 捷人民陪审员  周敬青二〇一六年七月二十八日书 记 员  高欣梅