.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区高级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书(2016)新民终110号上诉人：（原审被告、反诉原告）和田古力巴格果品有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区墨玉县波斯坦库勒工业园区。法定代表人姚晓红，该公司董事长。委托代理人张培荣，新疆渭疆律师事务所律师。被上诉人：（原审原告、反诉被告）和田果之初食品股份有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区和田县罕艾日克镇。法定代表人陈伟，该公司董事长。委托代理人吕新瑞，新疆元正律师事务所律师。委托代理人ＸＸ。上诉人和田古力巴格果品有限公司（以下简称古力巴格公司）因与被上诉人和田果之初食品股份有限公司（以下简称果之初公司）联营合同纠纷一案,不服新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院（2015）和中民二初字第12号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人古力巴格公司的委托代理人张培荣、被上诉人果之初公司的委托代理人吕新瑞、ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2013年11月13日，果之初公司与古力巴格公司签订了《收购包销合作协议》，协议约定：1、双方共同从农户或者经纪人处收购红枣，并将所收购红枣运送至果之初公司指定的库房或场地；2、双方共同收购红枣数量等同于2500万元价值的原料，其中灰枣总量为300吨，其余为骏枣，灰枣（干）价格每公斤35元以内，骏枣（干）价格每公斤20元以内，以同一品种红枣全部收购量的平均价格为收购红枣的基础原料价格,因初级加工所产生的全部相关费用和收购时产生的相关费用一并计入原料成本价格,最终入库成本价为:(收购支付原料款+其他相关费用-初级加工后已销售货款)/最终入库量=原料入库成本价格；3、果之初公司以现金或转帐的方式支付红枣收购款项，古力巴格公司与果之初公司收购原料款的配比为1：4，即古力巴格公司履约保证金为收购原料总款额的20%；4、古力巴格公司负责分批包销双方共同收购的全部红枣，并确保在2014年10月31日前销售完毕，古力巴格公司应制定合理的年、月度销售计划，在协议签订后5日内提交果之初公司确认，作为月度提货计划；5、双方签订合作协议后，古力巴格公司一次性向果之初公司支付履约保证金500万元，果之初公司在古力巴格公司销售完毕后全额退还履约保证金。若古力巴格公司不能按期销售完毕，果之初公司有权不予退还保证金，同时有权折价销售库存红枣，若古力巴格公司保证金不足以弥补果之初公司损失，果之初公司有权向古力巴格公司索赔损失量不足金额；6、古力巴格公司销售红枣付款方式：果之初公司每批次发货前古力巴格公司需全额支付货款，每批次货款古力巴格公司以电汇或现金方式全额支付；7、古力巴格公司包销红枣价格计算方式：包销价=入库成本价×（1+15%），即在不同品种红枣入库成本价格基础上上浮15%为包销价格，若因市场环境或其他因素造成红枣滞销和价格大幅下降时，古力巴格公司必须以既定价格按期提货销售，如古力巴格公司推诿、懈怠销售计划和提货计划，果之初公司书面通知古力巴格公司后可直接将履约保证金冲抵此项损失，由果之初公司自行按照冲抵损失后的价格销售；8、入库计量方法：以实际果之初公司每车次过磅的数量为准；9、存放采购红枣的库房由果之初公司管理，货物的出入库事宜需按照果之初公司的要求办理，果之初公司需妥善保存该批红枣，入库红枣因果之初公司保管不善出现质量问题古力巴格公司不予提货，造成的损失由果之初公司承担；协议期内，没有古力巴格公司书面许可，果之初公司不得出售双方共同收购入库的红枣原料，否则果之初公司全额承担由此给古力巴格公司造成的直接经济损失；10、果之初公司向古力巴格公司提供税率13%的增值税发票；11、古力巴格公司如需果之初公司代加工时，古力巴格公司应在提货时向果之初公司支付加工费，加工费为每公斤3元。此协议签订后双方又于2013年11月15日签订了发包单位为古力巴格公司、承接单位为果之初公司的《加工单》，约定：加工项目为红枣，加工量为根据实际发生量计算，加工费为每公斤3元，加工周期为2014年度，结算方式为按批次结算在成品提货时，双方结算负责人按照实际重量结算加工费，备注：每批次加工完成的成品应及时装车提货，双方盖章后生效。此后，双方再次于2013年11月19日签订了《红枣买卖合同》、《承包经营合同》、《担保合同》、《红枣仓储合同》：一、《红枣买卖合同》约定：1、果之初公司销售给古力巴格公司的红枣产品单价为收购价×（1+13%）。如需加工双方另行商定；2、果之初公司出售给古力巴格公司的产品在2014年10月31日前交付完毕，标的物交付后产生的一切风险由古力巴格公司承担；3、古力巴格公司应按双方认可的销售计划单提货，从合同执行起果之初公司可向古力巴格公司赊销一车红枣（不超过33吨），期限为120天；4、销售计划单：第一期（12、1、2月）700吨，第二期（3、4、5月）600吨，第三期（6、7、8月）400吨，第四期（9、10月）300吨，实际提货与销售计划误差不得大于8%；5、果之初公司销售给古力巴格公司的红枣产品的数量为2000吨；6、古力巴格公司按销售计划逾期未提货，每逾期提货一日承担总货款万分之一的违约金，如第二期前5日前仍未完成上期销售计划视为违约。二、《承包经营合同》约定：1、古力巴格公司以果之初公司的名义收购红枣，保证品质优良，价格事先需双方确认；2、古力巴格公司收购的红枣储藏在果之初公司库房（场地），数量必须达2000吨以上；3、由果之初公司向古力巴格公司提供经营流动资金，古力巴格公司为果之初公司收购的红枣，果之初公司应销售给古力巴格公司，双方另行订立买卖合同；4、承包期为11个月即自2013年11月18日起至2014年10月31日止；5、果之初公司向古力巴格公司提供经营流动资金2500万元，古力巴格公司采购红枣需自备资金800万元；6、果之初公司将古力巴格公司收购的产品存放于果之初公司的库中，并将产品入库单交付于果之初公司处，古力巴格公司收购的产品所有权属于果之初公司所有。古力巴格公司办理完上述手续后，果之初公司按每次古力巴格公司产品入库数量的70%提供承包经营流动资金，每次提供资金后，古力巴格公司出据相应的凭证，以此类推；7、古力巴格公司收购的产品开具入库单时，入库单位栏填写为果之初公司，该入库单由果之初公司保管；8、合同执行期内，双方不得随意变更或解除合同。三、《担保合同》约定：1、担保范围：包括但不限于双方于2013年11月18日签订的《红枣买卖合同》项下的果之初公司应收货款、古力巴格公司违约应承担的违约金、损害赔偿金、违约金及实现债权的诉讼费用、差旅费、律师代理费等费用；2、担保方式：鉴于古力巴格公司将购买的红枣存放于果之初公司的库房储藏（储存双方另行签订了储存合同），古力巴格公司将储藏在果之初公司的全部红枣以质押的方式对果之初公司进行担保。古力巴格公司按销售计划提货，在出库前必须按双方签订的《红枣买卖合同》条款支付货款，剩余货物继续质押给果之初公司，直至向其履行完毕《红枣买卖合同》项下古力巴格公司的全部义务；3、质押物为古力巴格公司存放在果之初公司的双方签订的买卖合同项下的红枣及自行收购并存放在果之初公司的全部红枣；4、质押物的处理：古力巴格公司应按买卖合同约定的期限支付货款，按销售计划逾期未提货，每逾期提货一日承担部货款万分之一的违约金，如第二期前5日前仍未完成上期销售计划视为违约，古力巴格公司授权果之初公司届时不经其同意自行处理其所收购的红枣，用所得款优先清偿欠果之初公司的货款及违约金、储存费等。不足清偿果之初公司有权继续追偿。四、《红枣仓储合同》约定：1、古力巴格公司向果之初公司购买的红枣存放在果之初公司，货物的出入库手续必须按果之初公司的要求办理，果之初公司需妥善保存该批红枣；2、入库红枣以果之初公司过磅单实际重量（扣称后实际结算重量）和标准计量包装物的件数折算为每件标准包装物的平均重量开具入库单；3、古力巴格公司提货时按照入库时每件标准包装物的平均重量计件出库，并将所提货物货款按买卖合同条款支付给果之初公司，由果之初公司办理出库，开具的出库单应由古力巴格公司提货人签字（古力巴格公司提货人员名单须在果之初公司备案）；4、仓储费付款方式：果之初公司每批次发红枣前，古力巴格公司需全额支付该批红枣的仓储费用，常温仓储费为总货款的2%，在古力巴格公司要求下需低温储存的仓储费另计。上述合同履行过程中，双方累计采购红枣原料949043.84公斤,累计使用资金19159917.20元，其中果之初公司投入资金13411942.04元，古力巴格公司投入资金5747975.16元；该批红枣经果之初公司加工后入库847191.50公斤，经古力巴格公司已提货销售数为332988.50公斤并向果之初公司付款9331356.32元，剩余514203公斤红枣经果之初公司于2014年3月14日、5月16日、5月22日三次向古力巴格公司发出提货告知书要求其提货，古力巴格公司未再提货；另双方签订的《收购包销合作协议》约定的500万元保证金未实际履行，已入库的847191.50公斤红枣等级不明，分项价格不明。另查明：双方于2014年5月25日签订了《红枣保管协议》，协议约定：由于古力巴格公司未能按照合同约定数量提货，造成果之初公司的库存能力已不能满足现有红枣原料及产成品的存放，经双方协商，果之初公司将为古力巴格公司加工好的红枣存放在古力巴格公司冷库，1、果之初公司暂存红枣的库房视同果之初公司库房，库房钥匙由果之初公司保管，若古力巴格公司未经果之初公司同意擅自提货，古力巴格公司按照货值的三倍向果之初公司进行赔偿；2、古力巴格公司需保证果之初公司存放货物的安全，存放期间若红枣出现短缺或发生变质，损失全部由古力巴格公司承担；3、办理出库时需按照果之初公司要求的出库程序办理；4、果之初公司有权随时提走暂存红枣。2015年6月3日到古力巴格公司库房现场查看，双方确认库存红枣33吨左右，此红枣包含在514203公斤未提货中。再查明：新疆和田果之初食品股份有限公司变更前名称为新疆和田玉核食品股份有限公司（下称玉核公司）。果之初公司为本案委托律师花费代理费162112元。原审认为：本案争议焦点为：1、果之初公司的本诉是否支持。2、古力巴格公司反诉要求果之初公司返还284704公斤红枣，返还包销332988.50公斤红枣，违约提价部分价款1734867.45元是否成立。对于争议焦点一，双方签订的一系列合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，依法成立，为有效合同。而双方签订的《红枣买卖合同》、《红枣经营合同》、《担保合同》、《红枣仓储合同》均为对《收购包销合作协议》的变更，且在合同实际履行中双方均按变更后的合同执行，在履行此合同过程中双方按约定履行了各自的出资收购义务，果之初公司履行了入库、加工、仓储义务，古力巴格公司也依约履行了部分提货义务，但在后续的履行中古力巴格公司未按约定继续提货，致使剩余514203公斤红枣滞存，对于古力巴格公司辩称”果之初公司于二建农贸市场地下冷库发生火灾的红枣为双方共同购进应从剩余未包销红枣中扣减及其不提货是因果之初公司违反约定，加高价格，采购红枣均价为20.189元（19159917.20元÷949043.84公斤），加价13%为22.814元，而提货价均为28.0234元，不按此价付款果之初公司不发货”并没有提供证据加以证明，对此辩解不予采纳；其认为未提货红枣包括其出资的30%部分应从中减去30%，不符合《红枣买卖合同》、《红枣经营合同》即古力巴格公司为果之初公司收购的红枣所有权归果之初公司，果之初公司将古力巴格公司所收购的红枣销售给古力巴格公司，单价为收购价加13%，故此辩解不能成立，不予支持。本案中，双方对采用均价计算红枣价格不持异议，且对累计购进红枣数、付款数、入库红枣数、提货数及价款均予认可，按照合同约定，除红枣销售时加价13%外，还有2%的仓储费和每公斤3元的加工费，古力巴格公司只计算加价13%不符合约定，对于加工费古力巴格公司认为”加工内容发生变化，再收加工费不合适，且果之初公司只是清洗、烘干并未按约定包装就收取加工费用不合理”的辩解因未提供证据加以证明，故对果之初公司已加工过的红枣按约定支付加工费用应予支持；而按果之初公司的计算方法即：原料采购资金19159917.20元+加价13%+仓储费2%为2873987.58元，每公斤3元加工费×收购原料红枣数949043.84公斤=2847131.52元，亦有失公允，因合同约定：果之初公司销售给古力巴格公司的经枣产品单价为收购价加13%，如需要加工双方另行商定，即未销售的部分不能加价和收费加工费，而仓储亦是果之初公司每批次发红枣前，古力巴格公司需全额支付该批红枣的仓储费用，亦指入库后的出库产品，故应按双方认可的入库的847191.50公斤计算即：双方累计收购红枣949043.84公斤-加工入库847191.50公斤=101852.34公斤(对此果之初公司认为是损耗,古力巴格公司认为过高且由果之初公司单方定损不能采信,但合同并无约定损耗的处理)，均价每公斤20.189291元×101852.34公斤=2056326.53元，用收购总金额19159917.20元-2056326.53元=17103590.6687元×加价、仓储费15%=2565538.60元+加工费(847191.50公斤×3)2541574.50元=5107113.10元+收购总金额19159917.20元=24267030.30元-古力巴格公司出资5747975.16元-古力巴格公司已付红枣款9331356.32元=9187698.82元,另经当庭询问双方除对已履行部分有争议外，未履行部分同意不再履行，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（二）（三）（四）项规定，据此解除双方签订的《收购包销合作协议》、《红枣买卖合同》、《红枣经营合同》、《担保合同》、《红枣仓储合同》。依据《中华人民共和国合同》第九十七条”合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”、第九十八条”合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定，及古力巴格公司拒绝提货的现状，果之初公司要求其赔偿损失的合理请求部分予以支持，对于其要求古力巴格公司继续包销红枣的请求予以驳回；综上，对于果之初公司起诉的赔偿损失中的9187698.82元予以支持，对超出部分予以驳回。对果之初公司要求古力巴格公司支付律师代理费用162112元，来回差旅费8000元的诉求，根据双方签订的《担保合同》约定，代理费应予支持，差旅费因未提供票据加以证明不予支持，应予驳回。对于争议焦点二，根据争议焦点一违约方是古力巴格公司，其并无证据证明果之初公司违约，且其要求果之初公司返还其按出资比例30%的红枣不符合合同约定，其虽提供了5747975.16元资金，但依合同约定所购红枣所有权归果之初公司，同时《担保合同》约定，将古力巴格公司购买红枣以质押的方式为果之初公司提供担保，直至向果之初公司履行完毕《红枣买卖合同》项下古力巴格公司的全部义务，现古力巴格公司并未按约定完成其义务，故其反诉果之初公司按5747975.16元出资占全部出资30%返还284704公斤红枣的理由不能成立，应予驳回。对古力巴格公司要求果之初公司返还已包销332988.50公斤红枣的提价部分价款的诉请于法无据，不予支持，此款中包含13%的加价、2%的仓储费、每公斤3元的加工费，且古力巴格公司按合同约定对所提红枣的数量、等级提货时全额付款并未提出异议，故对此请求予以驳回。综上，遂依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百一十一条、第一百一十五条、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十一条第一款、第七十七条第一款、第九十四条第一款（二）（三）（四）项规定、第九十七条、第九十八条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条规定判决：一、解除果之初公司、古力巴格公司签订的《收购包销合作协议》、《红枣买卖合同》、《红枣经营合同》、《担保合同》、《红枣仓储合同》；二、古力巴格公司赔偿果之初公司经济损失9187698.82元；三、古力巴格公司给付果之初公司律师代理费162112元；四、驳回果之初公司的其他诉讼请求；五、驳回古力巴格公司的其他诉讼请求。第一审案件本诉受理费81602元，由果之初公司承担4354元，由古力巴格公司承担77248元；反诉案件受理费32062元由古力巴格公司负担。上诉人古力巴格公司不服上述判决，向本院提起上诉称：原判认定上诉人违约，不符合事实。1、一审查明，本案红枣的收购平均单价是20.189元/公斤。按照《红枣买卖合同》的第二条第1款约定”甲方（果之初公司）销售给乙方（古力巴格公司）的红枣产品的单价为：收购价×（1+30%）”，果之初公司向古力巴格公司销售的红枣单价应当是22.81元/公斤。但是，果之初公司却一再违反合同约定，强行按照28.01元/公斤，向古力巴格公司计收红枣款。由于果之初公司的违约行为，古力巴格公司依照《合同法》第六十七条规定，拒绝继续履行《红枣买卖合同》之销售计划，并不构成违约。2、一审法庭调查的上述事实，己经充分证明了果之初公司按照28.01元/公斤向古力巴格公司计收红枣款违反了合同约定，实属违约行为。因此，一审判决书称古力巴格公司”并无证据证明果之初公司违约”，不符合事实。另一方面，对于将红枣销售单价由合同约定的22.81元/公斤提高至28.01元/公斤，提供证据的应当是果之初公司，而非古力巴格公司。因此，一审判决书将该争议事项的举证责任分配给古力巴格公司，也不符合法律规定。3、一审判决书认定古力巴格公司对所提红枣全额付款没有提出异议，没有任何依据。事实上，古力巴格公司拒绝继续履行《红枣买卖合同》之销售计划，就是对果之初公司违约提价的异议行为。4、一审判决书以”依合同约定所购红枣所有权归果之初公司，同时《担保合同》约定，将古力巴格公司购买红枣以质押方式为果之初公司提供担保”和”古力巴格公司并未按约定完成其义务”等为由，驳回古力巴格公司关于返还30%出资款及退还果之初公司提价款的反诉请求，违背事实和法律。根据双方签订的《担保合同》及《物权法》有关规定，古力巴格公司对本案收购的红枣依法拥有按份共有所有权。其次，如上所述，古力巴格公司并非未按约定完成义务，而是基于果之初公司违约行为依法拒绝履行义务。因此，一审判决书驳回古力巴格公司反诉，违背事实和法律。5、一审判决书认定果之初公司的损失，缺乏依据。故请求：1、撤销一审判决第二、三、五项判决；2、驳回果之初公司的诉讼请求：3、果之初公司返还我公司红枣284704公斤；退还违约提价款1734867.45元。被上诉人果之初公司答辩称：古力巴格公司违约是不可争辩的事实，果之初公司并无任何违约行为。古力巴格公司未按照其向果之初公司提供的出货计划表出资，且在果之初公司多次催其提货的情况下未履行合同义务，且因其未按合同约定提货，造成红枣积压，果之初公司被迫将一批33吨的红枣存入古力巴格公司库房。以上事实果之初公司均向法院提交了相关证据，而古力巴格公司声称我公司违约提价没有任何证据能够证明。根据买卖合同约定，该批红枣古力巴格公司是负责包销的，且应在2014年10月31日前售完，但古力巴格公司拒绝给果之初公司造成巨大经济损失。一审法院对损失数额的认定，我公司无异议。果之初公司不持异议。综上所述，请求驳回上诉，维持原判。二审中，古力巴格公司提交果之初公司出具的2013年12月22日的入库单，拟证明入库的红枣已经扣除了杂质。果之初公司质证认为，对该证据的真实性予以认可，但证明问题和关联性有异议。该证据所说明扣除杂质是箱子的重量，但其中的沙土没有扣除，一审中双方对入库红枣的数量无异议。本院对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。本院经审理查明：1、2013年11月19日，果之初公司与古力巴格公司签订的四份合同顺序为：《承包经营合同》、《红枣买卖合同》、《担保合同》、《红枣仓储合同》。2、《承包经营合同》第3条”经营流动资金”第3款”经营流动资金的支取”第1项约定：”甲方（果之初公司）将乙方（古力巴格公司）收购的产品存放于甲方库中，并将产品入库单交付于甲方处，乙方收购的产品所有权属于甲方所有”。3、涉案红枣采购由果之初公司主导，购枣款果之初公司出资70%，古力巴格公司出资30%。在果之初公司仓库储存的剩余514203公斤红枣古力巴格公司出资占30%。4、存放在果之初公司仓库的剩余514203公斤，已被果之初公司全部处理。本院查明的其他事实与原审法院查明的事实相同。本院认为，果之初公司（原玉核公司）和古力巴格公司基于2013年11月13日双方签订的《收购包销合作协议》，在同月15日、19日就红枣采购、存储和销售进行具体协商后，分别签订了《加工单》和《承包经营合同》、《红枣买卖合同》、《担保合同》、《红枣仓储合同》，之后的五份合同均是对《收购包销合作协议》的补充。上述六份合同中除《担保合同》之外，均系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，属合法有效；但涉案《买卖合同》中已约定收购的红枣所有权归果之初公司，故古力巴格公司再以该红枣作质押与果之初公司签订《担保合同》，应属无效。从以上合同约定内容可知，果之初公司与古力巴格公司共同出资、共同经营，按照协议约定相互协作但各自独立经营，各自独立承担责任，涉案案由应当确定为联营合同纠纷，而非买卖合同纠纷。一、果之初公司所主张违约损失和律师费的问题。本案中，果之初公司、古力巴格公司对于红枣收购单价20.189元（总出资19159917.20元÷总重量949043.84公斤）和入库红枣总量841911.50公斤均无异议。涉案采购红枣在入库前存在重量损耗107132.34公斤（949043.84-841911.50），对此事实，双方亦均无异议。对于该部分损耗所导致的损失，应当计入红枣的采购成本，则入库红枣的成本单价为22.75元（19159917.20元÷841911.50公斤）。《承包经营合同》中约定古力巴格公司应在2014年10月31日前包销完全部入库红枣，但其事实上未完成，古力巴格公司的行为构成违约。果之初公司按合同约定主张剩余红枣514203公斤（841911.50-332988.50）的销售损失，符合《中华人民共和国合同法》第一百一十三条有关预期可得利益规定，故应予支持。按照《红枣买卖合同》红枣单价为收购价×（1+13%）、《加工单》中加工费为每公斤3元、《红枣仓储合同》常温仓储费为总货款的2%的系列约定计算如下：加价款(514203公斤×22.75元×13%)+加工费（514203公斤×3元）+仓储费(514203公斤×22.75元×2%)=3297326.735元。原审以入库红枣841911.50公斤的出资款为基数，直接增浮（13%+2%），再加收每公斤3元的加工费，然后累计全部投资额扣除古力巴格公司投资和所支付货款得出果之初公司损失，计算有误，且将果之初公司已出库332988.50公斤红枣的收益仍列为其损失，与事实不符，本院依法予以纠正。上述计算中加工费在《红枣买卖合同》中约定”如需加工双方另行商定”，但双方未再行商议，但在合同履行中果之初公司按3元/公斤收取加工费，古力巴格公司未提出异议。古力巴格公司收购红枣的价格按照入库成本价22.75元来计算应为29.10元（22.75元×（1+13%）+3元+[9331356.32元×2%/332988.50公斤），超过28.01元。古力巴格公司诉称，果之初公司强行让其按28.01元/公斤收购红枣违反合同约定，是造成其违约的原因，与合同约定不符，亦缺乏事实根据，该上诉理由不成立，本院不予支持。因涉案《担保合同》无效，故果之初公司主张由古力巴格公司承担律师费162112元的诉讼请求不能成立。二、古力巴格公司反诉请求应否支持的问题。涉案的红枣采购由果之初公司主导，购枣款果之初公司出资70%，古力巴格公司出资30%。涉案《承包经营合同》、《买卖合同》双方合意解除后，果之初公司继续占有古力巴格公司为履行原合同所投入的全部资金无事实依据，应按未履行部分的比例退还古力巴格公司投入的收购资金或者返还相应数额的红枣。现果之初公司已将剩余红枣514203公斤全部处理，不具备返还红枣的客观条件，果之初公司按入库成本价返还剩余30%红枣的金额为3509435.475元（514203公斤×30%×22.75元）。古力巴格公司就退还违约提价款1734867.45元未提供相应证据，亦无事实和法律依据，原审予以驳回，并无不当，本院予以支持。综上，原审认定事实不清，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院（2015）和中民二初字第12号民事判决第四项，即：”驳回和田果之初食品股份有限公司的其他诉讼请求”；二、撤销新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院（2015）和中民二初字第12号民事判决第三项、第五项,即：”和田古力巴格果品有限公司给付和田果之初食品股份有限公司律师代理费162112元；驳回和田古力巴格果品有限公司其他诉讼请求”；三、变更新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院（2015）和中民二初字第12号民事判决第一项为：”解除和田果之初食品股份有限公司、和田古力巴格果品有限公司签订的《收购包销合作协议》、《红枣买卖合同》、《红枣经营合同》、、《红枣仓储合同》”；四、变更新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院（2015）和中民二初字第12号民事判决第二项为：”和田古力巴格果品有限公司赔偿和田果之初食品股份有限公司经济损失3297326.735元”；五、和田果之初食品股份有限公司向和田古力巴格果品有限公司返还红枣款3509435.475元；六、驳回和田古力巴格果品有限公司的其他诉讼请求。以上各项给付金额相抵，和田果之初食品股份有限公司给付和田古力巴格果品有限公司212108.74元。和田果之初食品股份有限公司应于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。第一审案件本诉受理费81602元，由和田果之初食品股份有限公司负担53292.18元，由和田古力巴格果品有限公司负担28309.82元；反诉案件受理费32062元，由和田果之初食品股份有限公司负担17023.62元，和田古力巴格果品有限公司负担15038.38元。第二审案件受理费146531.86元（古力巴格公司已交146531.86元），其中本诉77248.68元，由和田果之初食品股份有限公司负担48666.60元，由和田古力巴格果品有限公司负担28582.08元；反诉69283.18元，由和田果之初食品股份有限公司54650.15负担，由和田古力巴格果品有限公司负担14633.03元。本判决为终审判决。审判长毛惠娟代理审判员李东风代理审判员陈建红二O一六年七月二十八日书记员斯琴