新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院民 事 判 决 书(2016)兵0701民初484号原告张发旺，男，1967年9月14日出生。委托代理人石建新，奎屯市大众法律服务所法律工作者。被告奎屯广合商品混凝土有限责任公司，住所地新疆伊犁州奎屯市准噶尔路117号。法定代表人郑小鹏，公司董事长。委托代理人林国强，奎屯垦区团结路法律服务所法律工作者。原告张发旺与被告奎屯广合商品混凝土有限责任公司（以下简称广合公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月2日受理后，依法由审判员沈建琴独任审判，于2016年7月14日公开开庭审理了本案。原告张发旺及其委托代理人石建新、被告广合公司的委托代理人林国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张发旺诉称：2015年6月15日张发旺入职于广合公司处从事司机工作至今，双方未签劳动合同，广合公司也未给张发旺缴纳过社会保险。张发旺与广合公司就签订劳动合同、缴纳社会保险费、补发拖欠工资事宜多次协商未果。为此，张发旺向第七师劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，劳动争议仲裁委员会认为申请不符合受理案件,于2016年4月29日作出师劳仲不字〔2016〕35号不予受理案件通知书。张发旺认为其按照广合公司管理人员和业务人员管理、安排和支配下，通过有偿劳动，完成了广合公司的工作内容即运输混凝土，创造的劳动成果归广合公司所有，双方已形成事实上的劳动关系。但广合公司在张发旺多次要求下未与张发旺签订劳动合同，为维护张发旺的合法权益，现依法诉至法院，请求依法判令：1、解除张发旺与广合公司之间的劳动关系；2、广合公司向社保机构补缴张发旺自2015年6月15日至本判决生效前期间的社会保险费用；3、广合公司向张发旺支付未签订劳动合同双倍工资33000元（2015年6月15日至2015年12月15日期间共计6个月，月平均工资5500元）；4、广合公司向张发旺补发冬季工资4000元(2015年12月至2016年3月，共4个月，每月1000元)、拖欠该工资的经济补偿金1000元(按拖欠4000元工资的25%)；5、广合公司应支付张发旺1个月的经济补偿金5500元。本案诉讼费、邮寄费由广合公司承担。被告广合公司辩称:张发旺与广合公司之间没有劳动合同关系。张发旺称入职广合公司从事司机工作不是事实，广合公司从未给张发旺支付过工资，广合公司是国有企业，所有的职工均签订有劳动合同。广合公司与周进军签订有租赁合同，实际是周进军给广合公司提供运输服务，运输使用的车辆属周进军所有，租赁合同也约定了驾驶员的工资均由周进军承担，广合公司只负责支付运费。劳动合同关系成立，一方面看是否存在合同关系，另一方面是看工资由谁支付，广合公司已提供证据证明张发旺的工资由周进军发放。至于周进军在其运输车辆上贴有“北方集团”字样，并不能证明张发旺与广合公司确立了劳动关系。故广合公司认可劳动仲裁委员会以主体不适格为由驳回张发旺的仲裁申请是正确的，张发旺与周进军发生争议是因为张发旺违反了纪律被开除。综上，请求驳回张发旺的全部诉讼请求。经审理查明：2014年5月15日周进军(作为甲方)与广合公司(作为乙方)签订一份混凝土泵车运输车辆租赁合同，用于广合公司在五五工业园区新建搅拌站生产的混凝土运输和泵送。合同约定，由广合公司租赁周进军车辆的运输设备，包括混凝土运输车12方15台、泵车4台、租赁期限自2014年5月15目至2017年5月15日，运输费按方量计算；汽车泵送费50米以下25元／立方米、50米以下30元／立方米。双方还在合同第四项约定“甲方承担运输车辆所配备的驾驶员(操作员)的工资，车辆修理费及保证其正常运转所发生的其他一切费用”。周万忠于2011年3月进入广合公司驾驶员岗位工作。2014年7月19日周万忠以本人腰椎受伤无法长时间驾驶车辆，为自找职业解决生活出路问题，向广合公司领导申请办理停薪留职报告，次日公司总经理周锦平在报告上签字并备注“同意按规定办”，并加盖了广合公司单位印章。2015年6月15日张发旺到周进军的车队从事驾驶员工作，驾驶苏C388**号及苏C388**号混凝土运输车，工资支付方式是底薪加提成。该车队由何康飞现场负责，日常管理由何康飞、周万忠、财务人员刘军负责，周万忠的工资通过周进军个人中国农业银行卡进行发放。张发旺在车队从事驾驶员工作至2016年3月24日，工作期间的工资均由周进军个人银行卡发放。后张发旺将广合公司列为被申请人，向第七师劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，劳动争议仲裁委员会认为被申请人主体不适格、申请人的仲裁申请材料不齐备为由，于2016年4月29日作出师劳仲不字〔2016〕35号不予受理案件通知书。后张发旺诉至法院，为本案诉讼支付邮寄送达费96.6元。上述事实有原告张发旺提供的师劳仲不字〔2016〕35号不予受理案件通知书、特快专递邮件收据，被告广合公司提供的混凝土泵车运输车辆租赁合同复制件（经核对与原件无异议）、广合公司与周进军结算运费的收据(财务凭证)复制件5份、周万忠书写的停薪留职报告复制件（经核对与原件无异议）、张发旺工资发放名册及银行卡取款业务回单复制件6页、周万忠工资发放名册及银行卡取款业务回单复制件6页、出庭证人何康飞及周万忠在本院受理的(2016)兵0701民初433号案件出庭的证言，以及张发旺、广合公司的当庭陈述在案佐证，可以认定。庭审中，原告张发旺为证明其与被告广合公司存在事实上的劳动关系，提供了新疆北方建设集团有限公司组织机构图和奎屯广合商品混凝土有限责任公司工商信息及广合公司厂房图(均为复制件)，奎屯广合混凝土责任有限公司预拌混凝土发料单复制件10份、新疆北方建设有限公司新闻报道复制件、2014年通讯录和2015年通信录复制件、车辆照片复制件2张、收款收据复制件(客户吴勇)。广合公司质证意见为，广合公司是独立的国有企业法人，广合公司租赁周进军的车，按合同约定支付周进军运费；张发旺驾驶的车辆，所有人为周进军；周万忠已经向广合公司办理了停薪留职手续，张发旺、周万忠的工资均由周进军个人发放，广合公司从未给张发旺发放过工资，故不认可与张发旺建立了劳动关系。本院认证意见为，出庭证人何康飞陈述驾驶员发放印有“北方集团”的服装，驾驶的车辆上贴有“北方集团”字样，是出于方便管理的需要，因广合公司与周进军签订有混凝土泵车运输车辆租赁合同，张发旺在周进军的车队从事驾驶员工作期间，与广合公司发生业务上的关系当属正常。庭审中通过向张发旺询问，其称从未到广合公司反映过要求订立劳动合同，仅向周万忠提出过，让周万忠找广合公司领导反映。故张发旺提供的上述书面证据，并不能达到证明张发旺与广合公司之间确定事实劳动关系的效力，故本院在本案中不予采信。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。根据该条规定，建立劳动关系必须遵循自愿原则。自愿就是指订立劳动合同完全是出于劳动者和用人单位双方的真实意志，是双方协商一致达成的，任何一方不得将自己的意志加给另一方。自愿原则包括：订不订立劳动合同由双方自愿、与谁订立劳动合同由双方自愿、合同的内容取决于双方的自愿。本案中，经庭审查明，根据广合公司提供的其与周进军签订的租赁合同约定，由广合公司支付周进军运输费、汽车泵送费，运输所配备的驾驶员(操作员)的工资，由周进军承担，后双方也是按上述约定实际履行。原告张发旺诉称其与广合确立了事实上的劳动关系，主要理由是周万忠是广合公司的员工，周万忠招聘张发旺到广合公司下属的混凝土搅拌站从事驾驶员工作，由周万忠对其工作进行日常管理。但庭审中查明，周万忠已于2014年7月19日向广合公司申请办理了停薪留职手续，公司领导已经同意了其申请，周万忠本人出庭作证也称其已经离开广合公司并受雇于周进军处，由周进军给其发放工资，为周进军日常管理车队。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。按照上述规定，企业停薪留职人员离开原工作单位后，与新的用人单位发生劳动争议，按劳动关系处理。本案中，周万忠在广合公司办理了停薪留职手续后，并未以广合公司名义对外招聘驾驶员，广合公司也未予以追认；周万忠受雇于周进军替其管理车队及驾驶员的行为，不能认定周万忠是在履行广合公司的职务行为。根据劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录……。庭审已查明，原告张发旺从事驾驶员工作期间的全部工资均由周进军个人发放，张发旺对领取工资的事实并不持异议，但辩称广合公司也可以委托周进军发放，广合公司不予认可，对此事实张发旺并未提供证据加以证明。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果；第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。故张发旺主张与广合公司确立劳动关系，对此张发旺负有举证责任。张发旺在本案中主张全部诉讼请求的成立，均以其与被告广合公司之间存在劳动关系为前提，而张发旺在本案中并未提供充分且有效的证据证明其与被告广合公司之间确立了劳动关系，应由张发旺承担不利的诉讼后果。故张发旺主张的全部诉讼请求，本院均不予支持。张发旺因本案诉讼支付的邮寄送达费96.6元，应由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告张发旺的诉讼请求。案件受理费5元(已减半收取)，由原告张发旺负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。审判员  沈建琴二〇一六年七月二十七日书记员  路 璐