重庆市高级人民法院行 政 判 决 书(2016)渝行终429号上诉人（一审原告）帅典。法定代理人：帅风华。法定代理人：李娥。委托代理人：帅永连。被上诉人（一审被告）重庆市黔江区人民政府。住所地：重庆市黔江区行署街759号。法定代表人：徐江，区长。委托代理人：王欣，重庆市黔江区国土资源和房屋管理局工作人员。委托代理人：彭先斌，重庆纵深律师事务所律师。帅典因诉重庆市黔江区人民政府（简称黔江区政府）房屋征收补偿决定一案，不服重庆市第四中级人民法院(2015)渝四中法行初字第00121号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审法院经审理查明，帅典的伯父帅鸿彬在重庆市黔江区城东街道办事处（简称城东街道办）解放路45号五栋1-102（原黔江区县府街66号）有一套住房，建筑年代为二十世纪八十年代初。2002年4月10日，帅鸿彬就该套房屋取得了黔江区国用（2002）字第0748号国有土地使用权证和黔江区房权证302字第104627号房屋所有权证。两证记载：土地性质为划拔，房屋结构为砖混，所在层数为1层，建筑面积为57.42平方米，设计用途为住宅。该房屋实际由帅典的监护人帅风华、李娥在使用。2013年7月24日，帅鸿彬之父帅永连就该房屋出具房屋所有权人变更说明，2014年7月3日，黔江区国土资源和房屋管理局（简称黔江区土房局）根据申请将该房屋产权人变更为帅典（监护人：帅风华、李娥），并颁发了302房地证2014字第02903号房地产权证。该证记载：房屋土地使用权类型为划拨，房屋结构为混合结构，土地用途为城镇住宅用地，房屋用途为成套住宅，土地使用权面积为9.57平方米，楼层为名义层1和物理层1，房屋建筑面积为57.42平方米。该房屋从二十世纪九十年代起一直从事打字复印等经营活动。2011年1月10日，帅风华、李娥在该房屋处从事花卉经营，并以李娥之名办理了花卉种植及销售为经营范围的个体工商营业执照。但既未申请也未取得规划、国土房管等相关部门批准”住改非”。2013年6月19日，黔江区政府对黔江区土房局《关于确定黔江老城B组团二期旧城改造项目为国有土地上房屋征收项目的请示》，作出黔江府〔2013〕36号《重庆市黔江区人民政府关于确定黔江区老城B组团二期旧城改造房屋征收项目的批复》，同意将黔江区老城B组团二期旧城改造项目确定为国有土地上房屋征收项目。2013年7月16日，黔江区土房局发布黔江国土房管通〔2013〕14号《重庆市黔江区国土资源和房屋管理局关于在黔江老城B组团二期旧城改造房屋征收范围内暂停办理有关手续的公告》，在规划红线范围内暂停办理土地使用权和房屋买卖、交换等手续，禁止新建、扩建、改建房屋。同日，黔江区老城B组团二期旧城改造项目指挥部（简称项目指挥部）张贴《重庆市黔江区老城B组团二期旧城改造项目国有土地上房屋征收单位公示》，告知征收主体为黔江区政府，征收部门为黔江区土房局，征收实施单位为黔江区征收办，现场办公地点为城东街道办南海城居委解放路480号（区公安局大门外右侧）。次日，项目指挥部向黔江区老城B组团二期旧城改造项目范围区各业主发出通知，拟于7月18日至7月27日开展片区内房屋登记和民意调查工作，各业主准备好产权手续等。2013年7月25日，黔江区征收办对在黔江区老城B组团二期旧城改造房屋征收红线范围内的黔江区城东街道办事处解放路45号五栋1-102房屋（产权所有人帅鸿彬）进行了入户调查，并就是否同意实施旧城改造、房屋征收补偿方式选择对帅鸿彬进行了民意调查。2013年9月27日，黔江区征收办对帅鸿彬等人被征收房屋的调查登记结果予以公示，其中帅鸿彬被征收房屋土地来源为划拨，房屋结构为砖混，证载面积住宅57.42平方米。2013年10月9日，黔江区征收办发出黔江区征收办公〔2013〕第28号《黔江区土地房屋征收办公室关于黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收确定评估机构公告》，因被征收人未在规定时间内协商选定出评估机构，黔江区征收办于2013年10月13日就评估机构协商选定无结果进行了公示，并定于2013年10月15日9时30分在城东街道办大会议室进行投票选择、随机选定评估机构。2013年10月15日上午，黔江区征收办在城东街道办大会议室，组织被征收人投票选择评估机构无果，当场随机选定评估机构为重庆华川土地房地产估价与资产评估有限责任公司（简称华川评估公司），于次日对选定的评估机构结果予以公示。之后，黔江区土房局编制了《黔江老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案（征求意见稿）》，于2014年3月4日予以公示，征求被征收人的意见。公示期间，黔江区土房局对被征收人意见进行了收集。黔江区政府于2014年4月28日公布了《重庆市黔江区人民政府关于黔江老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案（征求意见稿）收集意见及修改情况的说明》，对征求的意见予以答复，对补偿方案进行了相应的修改。2014年4月4日，城东街道办作出城东办事处发〔2014〕34号《黔江区人民政府城东街道办事处黔江区老城B组团（二期）旧城改造项目国有土地上房屋征收社会稳定工作预案》，并向黔江区社会稳定风险评估领导小组办公室报送了《黔江区人民政府城东街道办事处关于黔江区老城B组团（二期）旧城改造项目国有土地上房屋征收社会稳定风险评估报告》，对征收项目进行了社会稳定风险评估，对征收过程中可能发生的不稳定因素进行化解和控制预设了方案。2014年5月15日，黔江区政府作出黔江府发〔2014〕13号《重庆市黔江区人民政府国有土地上房屋征收决定》，发布黔江府通〔2014〕7号《重庆市黔江区人民政府国有土地上房屋征收决定公告》并附《征收补偿方案》，公告明确了征收范围、征收期限等内容，其中征收期限：签约期限45天，从2014年6月1日起至2014年7月15日止；搬迁期限60天，从2014年6月1日起至2014年7月30日止。2014年5月19日，黔江区征收办对黔江区老城B组团二期国有土地上房屋征收初步评估分户结果予以公示，公示的分户明细表内包含户主为帅鸿彬的解放路45号五栋1-102房屋的评估价值。2014年5月26日，华川评估公司对帅鸿彬解放路45号五栋1-102房屋出具了重华川（2014）估字第165（住宅）047号估价报告，被征收房屋单价5240元/平方米，总价值300881元。2014年6月27日，黔江区土房局将该评估报告送达给帅典的法定代理人帅风华。2014年6月16日，项目指挥部发布《黔江区老城B组团二期旧城改造项目指挥部关于签订协议和腾空房屋的通知》，告知还未签约和腾空房屋的被征收人，在规定的全奖时间内签约和腾空房屋。2014年7月14日，黔江区征收办向帅风华、李娥发送《黔江区土地房屋征收办公室关于黔江区老城B组团二期旧城改造项目国有土地上房屋征收告知书》，告知帅典的解放路45号五栋1-102房屋在黔江区老城B组团二期旧城改造项目征收范围内，要求帅典在签约和搬迁期限内签订补偿安置协议和搬迁腾交房屋，若按时签订协议（2014年7月15日前）和搬迁（2014年7月30日前）将享受相应的奖励，若不按期签订协议和搬迁，不享受相应的奖励，并按程序办理。2014年7月15日，征收工作人员与帅典的祖父帅永连在黔江区老城B组团二期项目部办公室就房屋的补偿安置进行协商，双方因房屋的补偿标准即被征收房屋系住宅还是商业用房意见不一致未达成协议。同日21时许，征收人员向帅风华、帅永连就房屋征收政策、签约搬迁时限、奖励、优惠政策等进行了解释，并向帅典的监护人帅风华、李娥送达了《通知》，告知其若不按时签约和搬迁，将不得享受相应奖励，由黔江区政府作出补偿决定。被征收房屋虽未达成补偿协议，但黔江区征收办（甲方）与帅典的监护人帅风华、李娥（乙方）于2014年7月20日就房屋搬迁达成《黔江老城B组团二期旧城改造项目房屋搬迁协议书》，协议书主要内容为：一、乙方被征收的房屋座落于城东街道办事处解放路45号五栋1-102（原黔江县政府院内），房屋产权证号为：302房地证2014字第02903号，土地性质为划拔，房屋结构为砖混，房屋用途为住宅，建筑面积为57.42平方米。房屋装饰装修为简装。二、乙方同意在暂不对被征收房屋及其附属物、装饰装修、搬迁费、临时安置费等进行补偿的情况下，于2014年7月30日前搬迁腾空房屋，并将房屋交给甲方，由甲方负责房屋的拆除工作。三、甲方同意乙方对被征收房屋用途的认定向人民法院提起诉讼，最终以各级人民法院裁定的为准，裁定后双方同意按照黔江府发〔2014〕13号《重庆市黔江区人民政府国有土地上房屋征收决定》的相关标准给予补偿。四、甲方同意乙方先选择一套121.98平方米（D栋十二层6号）的住宅房屋作预留安置房，签订房屋征收补偿协议时结算双方费用。2014年7月21日，黔江区土房局向帅典（监护人帅风华、李娥）承诺：对帅典被征收房屋用途的认定以各级人民法院裁定为准，按照法院的裁定，由黔江区征收办依据黔江府发〔2014〕13号《重庆市黔江区人民政府国有土地上房屋征收决定》的相关规定标准给予补偿。2014年7月22日，重庆市黔江区公证处对《黔江老城B组团二期旧城改造项目房屋搬迁协议书》进行了公证。帅典被征收房屋于2014年7月27日腾空交房。因被征收人帅典未在规定的期限内与黔江区征收办达成征收补偿协议，黔江区政府于2014年8月25日作出黔江征字〔2014〕1号《房屋征收补偿决定》。2014年9月12日，征收工作人员将该决定书送达给了帅典，并在征收范围内予以了公告。帅典对黔江征字〔2014〕1号《房屋征收补偿决定》不服，诉至重庆市第四中级人民法院，请求撤销。2015年1月5日重庆市第四中级人民法院作出（2014）渝四中法行初字第00053号行政判决，判决驳回帅典的诉讼请求。帅典不服，上诉至重庆市高级人民法院。期间，2015年6月11日、7月30日、8月14日，项目指挥部工作人员再次与帅永连、帅风华协商帅典被征收房屋补偿事宜，未能达成一致意见。黔江区政府于2015年6月25日作出黔江征字〔2015〕2号《决定》，决定：一、撤销黔江征字〔2014〕1号《房屋征收补偿决定》；二、决定生效后30日内，对被征收人帅典的被征收房屋重新作出补偿决定。然后帅典撤诉。2015年6月26日重庆市高级人民法院作出（2015）渝高法行终字第00080号行政裁定书，裁定准许帅典撤回上诉和起诉，撤销（2014）渝四中法行初字第00053号行政判决。2015年11月19日黔江区政府作出黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》，主要内容为：一、被征收房屋按照住宅房屋予以补偿，补偿方式为产权调换或货币补偿。（一）产权调换补偿方式。被征收人帅典已选择该征收范围内正在拟建的D栋十二层6号房屋一套，建筑面积121.98平方米不变。其超过被征收房屋实测66.51平方米部分，按5600元/平方米进行结算；超66.51平方米部分的物业专项维修基金按75元/平方米交纳；其他补偿及奖励除不得享受提前签约奖外，按《黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案》规定结算。按此结算，被征收人帅典应支付房屋征收实施单位黔江区征收办购房款及物业专项维修资金差价款158674.92元（详见附表1）。（二）货币补偿方式。按照评估机构对被征收人帅典房屋的评估单价计算补偿，其他补偿及奖励除不得享受提前签约奖励外，按《黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案》规定办理。被征收人帅典的被征收房屋各项补偿费及奖励共计487817.73元（详见附表2）。二、鉴于被征收人之法定代理人李娥已在此房屋外的国有空地上经营花木多年，且被征收人的法定代理人帅风华、李娥无固定收入，房屋征收实施单位可本着以人为本的原则，参照停产停业损失补偿费标准给予其停产营业损失补助（详见附表1、附表2）。三、兑现时间：法律文书生效后5个工作日内，在被征收人选定补偿方式并与黔江区征收办签订该被征收房屋补偿协议后兑现。2015年11月25日，帅永连签收黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》。帅典对该房屋征收补偿决定不服，诉至法院，请求撤销该补偿决定。一审法院经审理认为，黔江区政府对帅典具有作出国有土地上房屋征收补偿决定的职责不争。本案争议的焦点是：1.帅典被征收的房屋是住宅还是商业用房，即应按住宅标准还是商业用房标准进行补偿；2.黔江区政府作出黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》程序是否合法。评述如下：一、帅典被征收的房屋是住宅还是商业用房，应按住宅标准还是商业用房标准进行补偿的问题帅典主张虽然本案被征收房屋的房地产权证记载的用途是住宅，但该房屋一直在从事商业经营，已由住宅改变用途为商业用房，补偿时应当按照商业用房进行补偿，在原址同楼层进行产权调换。《国有土地上房屋征收评估办法》第九条第三款规定，”对于已经登记的房屋，其性质、用途和建筑面积，一般以房屋权属证明和房屋登记簿的记载为准；……”《重庆市国有土地上房屋征收与补偿办法（暂行）》第二十九条规定，”征收未经规划、国土资源等部门批准，将住宅房屋改为营业用房或其他非住宅用房的，按住宅房屋进行评估补偿；被征收房屋所有权人、房屋座落与工商、税务登记的证明一致，房屋征收公告发布前连续合法经营，并能提供2年以上纳税记录的，按规定给予停产停业损失补偿。”本案中，不管是帅鸿彬持有的被征收的解放路45号五栋1-102房屋的所有权证，还是变更后帅典持有的该被征收房屋的房地产权证，对被征收房屋的用途登记均是住房，帅典也认可其改变该被征收房屋用途未经规划、国土资源等相关部门批准。根据前述规定，黔江区政府对帅典被征收房屋按照住宅房屋的征收标准给予补偿，于法有据。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十三条规定，”对因征收房屋造成停产停业损失的补偿，根据房屋被征收前的效益、停产停业期限等因素确定。具体办法由省、自治区、直辖市制定。”该条文是对被征收房屋停产停业损失补偿的规定，并不是对按商业用房补偿的规定，不能支持帅典认为其被征收房屋为商业用房的主张。鉴于帅典的法定代理人帅风华、李娥客观上在征收公告发布前在被征收房屋处连续经营花卉多年，对其停产停业损失给予了适当补偿。黔江区政府作出的征收补偿决定同时明确了货币补偿和产权调换两种补偿方式，提供了具体房源，注明了补偿金额和结算方式，保障了被征收房屋所有权人的补偿安置选择权等合法权益，具有合法性。二、黔江区政府作出黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》程序是否合法的问题《中华人民共和国行政诉讼法》第六十二条规定，”人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前，原告申请撤诉的，或者被告改变其所作的行政行为，原告同意并申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。”第七十一条规定，”人民法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。”2015年6月25日，黔江区政府作出的黔江征字〔2015〕2号《决定》，撤销黔江征字〔2014〕1号《房屋征收补偿决定》，承诺在决定生效后30日内重新作出补偿决定，并依法赋予帅典六十日申请行政复议和六个月提起行政诉讼的权利。帅典收到该决定后自愿撤诉，获重庆市高级人民法院裁定准许。黔江区政府2015年11月19日作出黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》，对黔江征字〔2014〕1号《房屋征收补偿决定》没有载明的分项内容进行了补充完善，是其自行纠错后重新作出的行政行为，不是依据人民法院责令其重作的判决而作出的行政行为，与前述法律规定并不相悖，与黔江征字〔2015〕2号《决定》和房屋搬迁协议也不矛盾。黔江区政府虽未在承诺的黔江征字〔2015〕2号《决定》生效后30日内作出黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》，但作出黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》时未超过帅典提起行政诉讼的法定期限，程序存在瑕疵，然该瑕疵不足以导致黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》被撤销。综上，黔江区政府作出的黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》证据确凿，适用法律正确，程序合法。帅典提出的请求及理由不能成立，不予支持。遂依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回帅典的诉讼请求，案件受理费50元，由帅典承担。帅典上诉称：1、自1988年6月帅典家人入住该房屋后，该房屋一直作为经营场所，先后经营打字、复印、商品批发及花卉买卖。房屋权属证书上记载的房屋用途虽然为住宅，但是房屋用途没有进行”住改非”是由历史原因造成的，行政机关应当本着”尊重历史，事实求是”的原则按照营业用房的标准在同地段、同楼层、同面积进行产权调换；2、《重庆市国有土地上房屋征收与补偿办法（暂行）》第二十九条是针对征收违法建筑作出的规定，不能适用于本案；3、黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》与黔江征字〔2014〕1号《房屋征收补偿决定》所认定的事实、援引的法规、规章条文基本一致，决定的主要事项内容相同，黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》违反《中华人民共和国行政诉讼法》第七十一条规定，”人民法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。”的规定。综上，一审法院认定黔江区政府作出的黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》正确，判决驳回帅典的诉讼请求不当，请求二审法院撤销一审判决，判决确认黔江区政府作出的黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》违法。被上诉人黔江区政府答辩称:1、上诉人在没有取得相关行政部门审批同意，并且没有征得有利害关系的业主同意的情况下，自行将住宅房屋改为经营性用房违反《中华人民共和国物权法》第七十七条的规定；2、《重庆市国有土地上房屋征收与补偿办法（暂行）》第二十九条的规定系针对未经规划、国土资源等部门批准，将住宅房屋改为营业用房或其他非住宅用房的，按住宅房屋进行评估补偿，如果征收的房屋系违法建筑，按规定应不予补偿；3、《国有土地上房屋征收与补偿条例》没有规定必须提供改造地段同楼层、同面积的房屋进行产权调换，且本项目系旧城改造，新建房屋的位置、面积等发生重大变化，客观上亦不能做到同楼层、同面积产权调换；4、重庆市高级人民法院作出（2015）渝高法行终字第00080号行政裁定书，裁定准许帅典撤回上诉和起诉并不意味着支持帅典的一审诉讼请求和上诉请求，重庆市高级人民法院并没有对与黔江征字〔2014〕1号《房屋征收补偿决定》作出评价，也没有判决黔江区政府重新作出行政行为，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十一条的规定并不适用本案。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回帅典的诉讼请求。黔江区政府在法定举证期限内向一审法院提交并举示了以下证据和依据：1.黔江府〔2013〕36号《重庆市黔江区人民政府关于确定黔江区老城B组团二期旧城改造房屋征收项目的批复》及公示批复的照片。2.老城B组团二期旧城改造征收红线图。3.黔江国土房管通〔2013〕14号《重庆市黔江区国土资源和房屋管理局关于黔江老城B组团二期旧城改造房屋征收范围内暂停办理有关手续的公告》及张贴公告的照片。4.《黔江区老城B组团二期旧城改造项目被征收房屋调查登记结果公示》及被征收房屋登记公示表。5.黔江征收办公〔2013〕第28号《黔江区土地房屋征收办公室关于黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收确定评估机构公告》及张贴公告的照片。6.《黔江区土地房屋征收办公室关于黔江区老城B组团二期旧城改造项目协商选定评估机构结果公示》。7.《黔江区土地房屋征收办公室关于黔江区老城B组团二期旧城改造项目选定评估机构结果公示》及张贴公示的照片。8.《黔江区老城B组团二期国有土地上房屋征收初步评估分户结果公示》及明细表（住宅）。9.城东办事处发〔2014〕34号《黔江区人民政府城东街道办事处黔江区老城B组团（二期）旧城改造项目国有土地上房屋征收社会稳定工作预案》。10.城东办事处文〔2014〕32号《黔江区人民政府城东街道办事处关于黔江区老城B组团（二期）旧城改造项目国有土地上房屋征收社会稳定风险评估报告》。11.《黔江老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案（征求意见稿）公示》及附件《黔江老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案（征求意见稿）》和张贴公示的照片。12.《重庆市黔江区人民政府关于黔江老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案（征求意见稿）收集意见及修改情况的说明》和张贴说明的照片。13.黔江府发〔2014〕13号《重庆市黔江区人民政府国有土地上房屋征收决定》及《黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案》。14.黔江府通〔2014〕7号《重庆市黔江区人民政府国有土地上房屋征收决定公告》、《黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案》及张贴照片。15.评估报告领取表。16.黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收入户调查登记表。17.黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收民意调查表。18.2013年7月24日帅永连对被征收房屋所有权人变更的说明。19.帅鸿彬被征收房屋丈量记录表。20.2014年7月15日谈话记录。21.《黔江区土地房屋征收办公室关于黔江区老城B组团二期旧城改造项目国有土地上房屋征收告知书》。22.黔江区老城B组团二期旧城改造项目指挥部的通知。23.黔江老城B组团（二期）旧城改造项目分户评估报告送达签收单。24.重华川（2014）估字第165（住宅）047号帅鸿彬解放路45号五栋1-102房屋征收估价报告（以下简称重华川（2014）估字第165（住宅）047号估价报告）。25.2014年7月21日《重庆市黔江区国土资源和房屋管理局承诺》。26.（2014）渝黔城征字第128号公证书。27.黔江征字〔2014〕1号《房屋征收补偿决定》。28.帅鸿彬的黔江区国用（2002）字第0748号国有土地使用权证。29.帅鸿彬的黔江区房权证302字第104627号房屋所有权证。30.帅典的302房地证2014字第02903号房地产权证。31.李娥2011年的渝黔城东工商所注册号500900600131381营业执照，帅风华2010年的渝黔城西工商所注册号500900600129205个体工商户营业执照。32.帅风华的渝税字512328197105121711号税务登记证。33.黔江征字〔2014〕1号《房屋征收补偿决定》送达回证。34.《重庆市黔江区国土资源和房屋管理局关于老城B组团二期旧城改造项目符合土地利用总体规划的说明》。35.《重庆市黔江区发展和改革委员会关于黔江区老城B组团二期旧城改造项目的证明》。36.《重庆市黔江区规划局关于黔江区老城B组团二期旧城改造项目规划情况的说明》。37.黔江区老城B组团二期旧城改造项目会签单。38.重庆市国有土地上房屋征收与补偿工作程序图。39.张贴重庆市黔江区老城B组团二期旧城改造项目国有土地上房屋征收单位公示的照片。40.张贴公示国务院〔2011〕590号《国有土地上房屋征收与补偿条例》的照片。41.张贴公示黔江府办发〔2012〕18号《黔江区国有土地上房屋征收与补偿实施细则（试行）》的照片。42.调查登记结果公示的照片。43.黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收确定评估机构现场照片。44.评估机构入户评估通知的照片。45.领取征收补偿方案（征求意见稿）通知的照片。46.张贴房屋补偿办理流程的照片。47.张贴产权调换房屋选择公示表的照片。48.张贴《黔江区老城B组团二期国有土地上房屋征收初步评估分户结果公示》的照片。49.黔江府法审〔2014〕37号《重庆市黔江区人民政府法制办公室关于国有土地上房屋征收决定建议的函》。50.黔江府通〔2014〕7号《重庆市黔江区人民政府国有土地上征收决定公告》。51.张贴《黔江区老城B组团二期旧城改造项目指挥部关于签订协议和腾空房屋的通知》的照片。52.张贴2014年6月19日领取评估报告通知的照片。53.帅风华领取房屋估价报告的证明。54.张贴黔江征字〔2014〕1号《房屋征收决定》的照片。55.《重庆市黔江区人民政府关于帅典诉黔江区人民政府国有土地上房屋征收补偿决定一案其法定代理人和委托代理人申请撤诉的意见》。56.重庆市高级人民法院（2015）渝高法行终字第00080号行政裁定书。57.黔江国土房管文〔2015〕205号《重庆市黔江区国土资源和房屋管理局关于建议撤销黔江征字〔2014〕1号的报告》。58.黔江征字〔2015〕2号《决定》。59.（2014）渝四中法行初字第00053号行政判决书。60.黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》。61.帅风华与黔江区征收办签订的《花木搬迁补助协议》。62.2015年6月11日谈话记录。63.2015年7月30日、2015年8月14日谈话笔录。64.帅永连签收黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》的送达回证。65.帅典被征收房屋的房地产平面图。66.帅典被征收房屋补偿计算表及补偿安置结算表。黔江区政府举示以上证据拟证明证据来源合法，真实，与本案具有关联性，其作出本案被诉行政行为主体适格，事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法。经一审庭审质证，帅典对证据的真实性、合法性、关联性均无异议，但不能证明帅典被征收房屋的性质为住宅。帅典在法定举证期限内向一审法院提交并举示了以下证据和依据：1.《国有土地上房屋征收与补偿条例》注解与配套第二十三条。2.李娥2011年渝黔城东工商所注册号500900600131381个体工商营业执照和2015年渝黔城东所注册号500900600131381营业执照。3.李娥2015年渝税字51352319750227766401号税务登记证。4.帅风华2010年渝黔城西工商所注册号500900600129205个体工商户营业执照及渝税字512328197105121711号税务登记证。5.税务发票计帐联三份。6.完税证一份。7.照片三张。8.帅典的房地产权证和帅鸿彬的房屋所有权证。9.黔江征字〔2014〕1号《房屋征收补偿决定》。10.职工家庭住房情况调查表。11.李元忠的证明。12.情况说明。13.（2014）渝四中法行初字第00053号行政判决书。14.帅风华、帅典的户口簿复印件。15.（2014）渝黔城征字第128号公证书。16.2014年7月21日黔江区土房局承诺。17.黔江征字〔2015〕2号《决定》。18.（2015）渝高法行终字第00080号行政裁定书。19.黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》。以上证据拟证明帅典的法定代理人在被征收房屋内合法经营，房屋性质由住宅改变为商业用房。经一审庭审质证，黔江区政府对帅典提交的证据质证意见如下：证据1，真实性无异议，条文是指对经营情况的补偿，不是对住宅的补偿；证据2，真实性无异议，不能实现证明目的；证据3，真实性无异议，登记的经营地点与本案被征收房屋不吻合；证据4，登记的经营地点与本案被征收房屋不一致，与本案无关联；证据5、6，与本案没有关联；证据7，没有拍摄时间及说明，真实性无法考证；证据8，真实性、合法性无异议，不能实现证明目的；证据9，对真实性、合法性无异议，已撤销，不能实现证明目的；证据10-12，对真实性、合法性、关联性均有异议；证据13、14，对真实性、合法性无异议，不能实现证明目的；证据15-19，与黔江区政府的证据一致，无异议，但不认可证明目的。经庭审质证，一审法院对以上证据作如下确认：黔江区政府提交的证据：帅典无异议，且来源合法，内容真实，与本案具有关联性，予以采信。帅典提交的证据：证据1-6、8-9、13-19，黔江区政府对真实性无异议，一审法院对该部分证据的真实性予以确认。证据1，是指住宅改为非住宅后，可根据实际情况适当补偿，并不能证明帅典被征收房屋性质是商业用房，不适用于本案；证据2-7，能证明帅典的法定代理人在房屋处从事商业经营，黔江区政府不否认这一事实，与本案具有关联性，予以采信；证据8、9，黔江区政府对真实性、合法性无异议，对关联性有异议，一审法院认为与本案待证事实有关联，予以采信；证据10-12，与本案待证事实无直接关联，不予采信；证据13，证明帅典的诉讼过程，与本案待证事实有关联，予以采信；证据14，证明帅典与帅风华的身份关系，予以采信；证据15-19，黔江区政府无异议，予以采信。前述证据，已随案移送本院。经审查，一审法院对证据的分析认定正确，据此认定的事实属实，本院二审查明的事实与一审法院无异。本院认为，黔江区政府作出黔江府〔2013〕36号《重庆市黔江区人民政府关于确定黔江区老城B组团二期旧城改造房屋征收项目的批复》，同意将黔江区老城B组团二期旧城改造项目确定为国有土地上房屋征收项目，决定对帅典所有的黔江区城东街道办事处解放路45号五栋1-102房屋进行征收。经协商，重庆市黔江区征收办与帅典在征收补偿方案确定的签约限期内未能达成补偿协议，重庆市黔江区房屋管理局遂报请黔江区政府作出征收补偿决定。黔江区政府按照《黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案》和重华川（2014）估字第165（住宅）047号估价报告作出黔江征字[2015]1号《房屋征收补偿决定》程序合法。黔江征字〔2015〕1号《房屋征收补偿决定》的主要内容为：一、被征收房屋按照住宅房屋予以补偿，补偿方式为产权调换或货币补偿。（一）产权调换补偿方式。被征收人帅典已选择该征收范围内正在拟建的D栋十二层6号房屋一套，建筑面积121.98平方米不变。其超过被征收房屋实测66.51平方米部分，按5600元/平方米进行结算；超66.51平方米部分的物业专项维修基金按75元/平方米交纳；其他补偿及奖励除不得享受提前签约奖外，按《黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案》规定结算。按此结算，被征收人帅典应支付房屋征收实施单位黔江区征收办购房款及物业专项维修资金差价款158674.92元（详见附表1）。（二）货币补偿方式。按照评估机构对被征收人帅典房屋的评估单价计算补偿，其他补偿及奖励除不得享受提前签约奖励外，按《黔江区老城B组团二期旧城改造项目房屋征收补偿方案》规定办理。被征收人帅典的被征收房屋各项补偿费及奖励共计487817.73元（详见附表2）。二、鉴于被征收人之法定代理人李娥已在此房屋外的国有空地上经营花木多年，且被征收人的法定代理人帅风华、李娥无固定收入，房屋征收实施单位可本着以人为本的原则，参照停产停业损失补偿费标准给予其停产营业损失补助（详见附表1、附表2）。三、兑现时间：法律文书生效后5个工作日内，在被征收人选定补偿方式并与黔江区征收办签订该被征收房屋补偿协议后兑现。该征收补偿决定的内容符合《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条第一款”作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：（一）被征收房屋价值的补偿；（二）因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；（三）因征收房屋造成的停产停业损失的补偿。”的规定。帅典主张被征收房屋是营业用房，应当按照营业用房的标准补偿的问题。房产证是城市房屋管理部门依法向所有权人核发的证明房屋所有权状况的凭证；而营业执照是国家工商行政管理机关依法向从事工商业的公民、法人或其他商业组织核发的证明其商事主体资格的凭证，取得营业执照的人可以依法开展工商业活动。房产证证明的对象是房屋的基本情况及产权人，而营业执照证明的对象是营业者及经营范围等。根据《国有土地上房屋征收评估办法》第九条第三款规定，”对于已经登记的房屋，其性质、用途和建筑面积，一般以房屋权属证明和房屋登记簿的记载为准；……”《重庆市国有土地上房屋征收与补偿办法（暂行）》第二十九条规定，”征收未经规划、国土资源等部门批准，将住宅房屋改为营业用房或其他非住宅用房的，按住宅房屋进行评估补偿；被征收房屋所有权人、房屋座落与工商、税务登记的证明一致，房屋征收公告发布前连续合法经营，并能提供2年以上纳税记录的，按规定给予停产停业损失补偿。”的规定，对房屋性质的认定是以房产证记载的用途为准。本案中，帅典没有根据《中华人民共和国物权法》第六条”不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记”、第十四条”不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律法规应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力”、第十七条”不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”等相关法律法规的规定到土地行政管理部门、城市规划管理部门和房地产管理部门办理相关房屋用途变更的手续，在房屋征收中无法提供相关的批准文件，黔江区政府按照住宅的性质对涉案房屋进行评估并作相应的补偿是公平合理的。帅典主张按照营业用房的标准进行产权调换的上诉理由不能成立。综上，帅典主张按照营业用房的标准对其被征收房屋进行产权调换的上诉理由不能成立，一审法院对其诉讼请求不予支持并无不当，一审判决认定事实清楚，适用法律法规正确，审判程序合法。帅典的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人帅典负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴永铭代理审判员  谭秋勤代理审判员  王 堃二〇一六年七月十日书 记 员  张亚红请校对并写明一二审诉讼地位前面用本院，后面也是本院，这里可以用”本院二审”请斟酌。