广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2015)东一法民一初第181号原告钟效明，男，1965年8月9日出生，汉族，住广东省东莞市。委托代理人李秋君，广东桥达律师事务所律师。被告程枫，男，1970年4月21日出生，汉族，住湖北省麻城市。被告谭宗福，男，1976年8月20日出生，汉族，住广东省信宜市。被告陈立伟，男，1972年3月25日出生，汉族，住广东省东莞市东城区。被告蒋俊，男，1968年7月25日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。被告刘嘉诚，男，1979年5月4日出生，汉族，住甘肃省原县。原告钟效明与被告程枫合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，并追加谭宗福、陈立伟、蒋俊、刘嘉诚为本案被告参加诉讼，于2016年2月24日公开开庭进行了审理。原告钟效明的委托代理人李秋君、被告程枫到庭参加了诉讼。被告谭宗福、陈立伟、蒋俊、刘嘉诚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告钟效明诉称，2012年8月3日，原告与被告程枫以及谭宗福、陈立伟、蒋俊、刘嘉诚六人签订一份《股东协议书》，约定合伙经营工业用涂料等化工产品，2012年11月6日在工商部门登记成立了东莞市寮步往来化工产品贸易部。之后，原告陆续出资263300元，被告程枫没有投资而是负责运作、财务、业务等全部经营管理活动，谭宗福、陈立伟、蒋俊、刘嘉诚四人既未投资也未参与经营管理。后来，原告退出合伙，经协商，原告与被告程枫于2014年1月7日签署了《还款协议及计划》，约定被告程枫应返还原告投资款及相应利息合计300000元，并制作了还款计划表，约定自2014年1月30日至2015年4月30日，分15期每期返还20000元。并在第2条约定，若被告程枫未按期还款，则应按应还金额的1%按日加收违约金。但被告程枫仅向原告返还了60000元，其余款项240000元虽经原告多次催讨却拒不支付。原告认为被告已严重违反了约定的还款义务，其行为构成违约，理应承担相应的法律责任。原告故向法院起诉，请求判令：1、被告程枫返还原告投资款240000元及其利息，利息按照同期银行贷款利率自2014年5月30日起计算至付清之日止，截止2015年4月30日，利息为14400元；2、被告程枫向原告支付违约金240000元，按照每日1%的标准自2014年5月30日起算至付清之日止，截止2015年4月30日的违约金为804000元，原告仅以本金为限主张240000元。本案诉讼费用由被告程枫负担。被告程枫辩称，原告钟效明出资共计263300元。依据原、被告于2014年1月7日签订的《还款协议及计划》的第3条，当被告还款金额达到180000元时，原告应把一辆号牌为粤Ｓ×××××的小汽车过户给被告，过户手续费由被告承担。如因原告原因不能在2014年11月15日前将该车过户给被告，被告有权按已付金额180000元的1%按日收取违约金，并有权暂停拒付剩余的120000元款项。被告已于2014年1月7日、3月29日、4月4日、8月12日、10月28日共五次还款240000元给原告。原告不履行车辆过户义务，违约在先，不存在被告欠款的事实。至2015年11月9日，原告因违约应赔偿被告违约金总计648000元，被告保留反诉原告的权利。我们六人合伙时，要求原告出资500000元，包括原告所有的本田雅阁小轿车作价180000元作为合伙出资，该车已经成为合伙财产。在合伙期间原告于2014年1月7日要求退伙。在还款计划执行了三、四期以后，原告向被告要求变更还款协议的内容，要求不再执行还款协议及计划，把上述小轿车归还给原告，还款计划后面的款项就不再执行。原告的行为给被告和合伙体造成影响，被告保留要求原告赔偿损失的权利。被告谭宗福、陈立伟、蒋俊、刘嘉诚经本院合法传唤无到庭，也无向本院提交答辩状和证据。经审理查明，2012年8月3日，原告钟效明、被告程枫、谭宗福、陈立伟、蒋俊、刘嘉诚签订一份《股东协议书》，约定原告与被告程枫合作经营生产销售工业用涂料项目，总投资1000000元。被告程枫以出资200000元及业务、管理运作等无形资产作价300000元，共计500000元，占股51%（其中给予被告刘嘉诚5%股权）；原告出资500000元，占股49%，其中由原告全额出资500000元，并由原告与被告谭宗福、陈立伟、蒋俊四人共同拥有49%的股权，其中被告谭宗福、蒋俊、陈立伟各占10%股权，原告占19%股权。由被告程枫全权负责合伙企业的运作、财务、业务，原告不参与各项相关工作。合伙双方共担风险、共负盈亏。盈余按各自占股比例分配。原告共投资263300元（包括以粤Ｓ×××××小汽车作价180000元）。其后，原、被告注册成立了东莞市寮步往来化工产品贸易部进行合伙经营。贸易部登记的经营者为被告程枫。合伙经营至2014年1月7日，原告退伙。当日，原告与被告程枫签订一份《还款协议及计划》，被告程枫同意返还原告投资款263300元，另加利息36700元，并承诺自2014年1月30日起每月返还原告20000元，至2015年4月30日前将款项还清。双方还约定，被告程枫必需按约定如期还款，若不能按期还款，则按应还款金额的1%按日加收违约金。当被告程枫还款金额达到180000元时，原告应将上述小汽车过户给被告程枫，过户手续费由被告程枫承担。如因原告不能在2014年11月15日前将汽车过户给被告程枫，被告程枫有权按已付金额180000的1%按日收取违约金，并有权暂停支付剩余120000款项。该《还款协议及计划》签订后，被告程枫分别于2014年1月7日、3月29日、4月4日、8月12日向原告返还投资款20000元、20000元、10000元、10000元，共计返还原告投资款60000元。2012年10月28日，被告程枫将上述作为合伙投资的粤Ｓ×××××小汽车及随车资料移交给原告，原告接收了该车，现该车由原告使用。被告程枫称当时移交车辆给原告的原因是原告急需用钱，要其把汽车归还给原告筹集资金，汽车移交后，原来双方签订的《还款协议及计划》剩余的被告程枫应当归还给原告的后面几期款项不再履行，双方终止了《还款协议及计划》。原告对被告的主张不予确认，认为当时移交汽车的原因是被告程枫无钱还款，把车辆还给原告用以抵销部分应当归还原告的款项，原告无奈接受了车辆。具体抵销多少的还款金额，双方则没有约定。其后，因被告程枫没有归还余下的款项，原告遂于2015年5月21日向本院提起本案诉讼。诉讼过程中，原告钟效明与被告程枫均确认，被告谭宗福、陈立伟、蒋俊、刘嘉诚只是挂名，没有参与合伙体的经营，没有实际出资，没有承担合伙的盈亏，合伙体实际上是原告与被告程枫两人经营。并认为双方于2014年1月7日签订的《还款协议及计划》不涉及被告谭宗福、陈立伟、蒋俊、刘嘉诚的权利义务。以上事实，有原告钟效明提供的《股东协议书》、《还款协议及计划》、收款收据、个体户机读档案登记资料、被告程枫提供的东莞市寮步往来化工产品贸易部钟效明投资明细、收款收据、车辆移交凭据以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，被告谭宗福、陈立伟、蒋俊、刘嘉诚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，也没有向本院提交答辩状和提供证据，视为其放弃答辩和举证、质证的权利，由此所产生的不利后果，应由该四被告承担。本案原告钟效明与被告程枫于2012年8月3日开始合伙，其后原告于2014年1月7日退伙事实清楚。原、被告双方于2014年1月7日签订的《还款协议及计划》实际上是原告与被告程枫就原告退伙对合伙体所作的退伙结算协议，该协议是原告与被告程枫经友好协商达成的，系双方的真实意思表示，且协议内容并无违法，该协议合法有效，双方均应信守履行。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款的规定，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。被告程枫主张其向原告返还部分投资款60000元及将上述作为合伙投资的粤Ｓ×××××小汽车及随车资料移交给原告后，原来双方签订的《还款协议及计划》剩余的应当归还给原告的后面几期款项不再履行，双方终止了《还款协议及计划》。但被告程枫提供的车辆移交凭据并无法证明双方同意《还款协议及计划》终止履行；在原告对被告的主张亦不予确认的情况下，本院对被告的该抗辩意见不予采纳。鉴于原告同意接收被告移交的小汽车，且小汽车现在也由原告使用，也即原告以事实行为同意被告程枫以该小汽车作价抵销应返还给原告的部分款项，至于抵销的具体金额，则可以参照小汽车作价180000确定。也即至2014年10月28日，被告共向原告返还了240000元。据此，被告程枫尚欠原告60000元未付。双方约定按每日1%的标准计算违约金，该违约金显属过高，原告既要求按照银行同期贷款利率计算利息，又要求上述违约金，明显超出了其实际损失，本院不予支持。被告程枫应自2015年3月1日起按最后三期每期拖欠的款项金额按银行同期贷款利率计算逾期利息给原告。对原告的其他诉讼请求，本院依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款的规定，判决如下：一、被告程枫在本判决生效后立即返还原告钟效明60000元并支付逾期利息，其中2015年3月1日至2015年3月30日按照拖欠的款项20000元按同期银行贷款利率计算逾期利息；2015年3月31日直至2015年4月30日按拖欠的款项40000元按同期银行贷款利率计算逾期利息；2015年5月1日后按拖欠的款项60000元按同期银行贷款利率计算逾期利息。二、驳回原告钟效明的其他诉讼请求。如果未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8716元，由原告钟效明负担6537元，被告程枫负担2179元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审 判 长  袁浩权代理审判员  李淑萍人民陪审员  陈俊杰二〇一六年七月二十二日书 记 员  罗俊斌附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定应承担的赔偿责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。