新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）新0203民初1640号 原告：克拉玛依市瑞基建材有限责任公司，住所地新疆克拉玛依市迎宾大道**。 法定代表人：郭峰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王志轮，新疆瀛华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王婉婷，新疆瀛华律师事务所律师。 被告：克拉玛依汇利工程建设有限责任公司，住所地新疆，住所地新疆克拉玛依市星河路**> 法定代表人：徐国洪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王耀祥,该公司员工。 被告：克拉玛依汇利有限责任公司，住所地新疆克，住所地新疆克拉玛依市星河路** 法定代表人：陈政辉，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：张文明，新疆炎黄律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈雪雯，新疆炎黄律师事务所律师。 被告：新疆臻达投资有限公司，住所地克拉玛依，住所地克拉玛依经六路** 法定代表人：李元群，系该公司董事长。 原告克拉玛依市瑞基建材有限责任公司(以下简称瑞基建材公司)与被告克拉玛依汇利工程建设有限责任公司（以下简称汇利工程公司）、克拉玛依汇利有限责任公司（以下简称汇利公司）、新疆臻达投资有限公司买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告瑞基建材公司之委托诉讼代理人王志轮，被告汇利工程公司之委托诉讼代理人李新荣、被告汇利公司之委托诉讼代理人张文明、陈雪雯到庭参加诉讼；第二次庭审中，原告瑞基建材公司之委托诉讼代理人王志轮，被告汇利工程公司之委托诉讼代理人王耀祥、被告汇利公司之委托诉讼代理人张文明、陈雪雯到庭参加诉讼。被告新疆臻达投资有限公司经本庭依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告瑞基建材公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告汇利工程公司支付商品混凝土款560175元，逾期付款违约金112035元（560175元×20%），以上合计672210元。2、判令被告汇利工程公司支付律师代理费39162元；3、请求被汇利公司与新疆臻达投资有限公司在减资范围内对被告汇利工程公司应付款项承担补充赔偿责任；4、本案诉讼费用由三被告负担。事实与理由：2016年6月15日，原告瑞基建材公司与被告汇利工程公司签订了《商品混凝土购销合同》，约定由原告负责供应西域奇石花博园6#-13#”工程项目所需商砼，结算以原告实际供应量为准。被告汇利工程公司于2016年6月30日支付60%商砼款，余款于2016年12月25日一次结清；若被告汇利工程公司如不按合同约定时间支付货款，视为违约，并按应付货款总额日万分之五向原告支付逾期付款违约金。截止2016年10月30日，原告共向被告汇利工程供应商砼810175元，而被告汇利工程公司至今仅支付了250000元。原告认为，被告汇利工程应按双方合同约定支付商品混凝土的货款560175元，并支付逾期付款违约金112035元。被告汇利公司和新疆臻达投资有限公司为被告汇利工程公司的股东，被告汇利公司于2018年5月30日将出资额由1200万元变更为320万元，被告新疆臻达投资有限公司将出资额由1800万元变更为480万元。但被告汇利公司与新疆臻达投资有限公司未将减资事宜告知原告，亦未向原告清偿债务或提供担保，违反了公司法第177条及公司法解释三第13条、第14条的规定。原告为维护其合法权益，故诉至法院。 被告汇利工程公司辩称，原告自2015年下半年到2016年年底供货，供货总额是781687.50元，被告汇利工程公司已向原告支付商砼款250000元，还剩余531687.5元未付。西城奇石花博园6#-13#楼工程实际由被告新疆臻达投资有限公司承建，被告汇利工程公司只是代为施工。工程施工过程中，被告新疆臻达投资有限公司成立了工程指挥部，并由技术负责人郭啟甫负责签收原告供应的材料。付款也是由被告新疆臻达投资有限公司将商砼款支付给被告汇利工程公司后，再由被告汇利工程公司将商砼款支付给原告。因此，剩余商砼款应当由被告新疆臻达投资有限公司承担。原告主张的违约金过高。请求法院驳回原告对被告汇利工程公司的诉求。 被告汇利公司辩称，1、其作为被告汇利工程公司的股东已履行了出资义务，于2012年3月将出资额320万元汇入汇利工程公司（原名克拉玛依市尚铸高新产业开发有限责任公司）的账户。原告无权依据公司法司法解释（三）第十三条之规定要求被告汇利公司承担补充赔偿责任。2、被告汇利公司已年法律规定履行减资手续。2016年12月，汇利工程公司召开股东会拟减少注册资本，并按法律规定在报纸上公告，之后向工商局申请变更。被告汇利工程公司于2018年5月30日正式变更注册资本。原告无权要求被告汇利公司根据公司法司法解释三第十七条之规定，要求汇利公司承担相应责任。3、被告臻达公司作为汇利工程公司的控股股东、实际控制人，被告汇利工程公司系西域奇石花博园一期工程名义上的施工方。增资仅为了满足提升资质之用，并非扩大项目投资资金。4、被告新疆臻达投资有限公司未向被告汇利工程公司全额支付工程款。被告汇利工程公司的债权足以支付本案案款，故被告汇利公司不应承担支付责任。5、本案实为建设工程施工合同纠纷，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条之规定，被告新疆臻达投资有限公司作为建设方应当在欠付工程价款的范围内承担付款责任。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告新疆臻达投资有限公司未答辩。 本院经审理认定事实如下：2016年6月15日，原告瑞基建材公司与被告汇利工程公司签订了《商品混凝土购销合同》一份。合同约定由原告向被告汇利工程公司承建的西城奇石花博园6#-13#楼工程项目所需商品混凝土；合同签订后，双方还应及时填写《订货单》，原告按《订货单》所明确的技术参数、送货时间、送货地点等内容执行。混凝土供应量以被告汇利工程公司在《混凝土运送单》上签字确认的方量为准；被告汇利工程公司制定专人为混凝土签收人在原告《砼运送即泵送单》上签字收货，并以此为结算依据；合同履行期间因被告汇利工程公司指定人变更，应提前2日书面通知乙方，否则原告凭借被告汇利工程公司施工现场实际接货人，可作为结算依据；被告汇利工程公司于2016年6月30日前付所用商砼款的60%，剩余商砼款2016年12月25日前全部付清；若被告汇利工程公司不按合同约定时间向原告支付货款，视为违约，被告汇利工程公司需按日万分之五向原告支付逾期付款违约金；任何一方违反合同约定除向对方支付本和恶童约定的违约金外，还应赔偿守约方为维权之初的律师代理费、交通费、调查差旅费等。合同还约定了其他事项，合同签订后，原告向被告汇利工程公司供应商品混凝土。后原告与被告汇利工程公司确认2016年6月至2016年10月期间原告向被告汇利工程公司供应了价值781687.50元的商砼，并由被告汇利工程公司的郭啟甫在混凝土购销确认单上签字。被告汇利工程公司于2016年9月2日向原告支付商砼款50000元，又分别于2016年10月25日、2017年8月17日分别支付了100000元。被告汇利工程公司共计向原告支付商砼款250000元。被告汇利工程公司至今未向原告支付剩余商砼款，故原告诉至本院。 另查，被告汇利工程公司的股东为被告汇利公司与被告新疆臻达投资有限公司。2016年12月12日，被告汇利工程公司召开股东大会，并形成《克拉玛依汇利工程建设有限公司股东会决议》，决定公司注册资本从3000万元减至800万元。2016年12月30日，被告汇利工程公司在克拉玛依日报发布《减资公告》，载明：“经本公司股东会决定：本公司注册资本从叁仟万元减至捌佰万元。现予以公告，债权人可自公告之日起45日内要求公司清偿债务或提供担保。克拉玛依汇利工程建设有限责任公司2016年12月30日”。2018年5月22日，被告汇利工程公司因将公司注册资本从3000万元减至800万元再次召开股东大会，被告汇利公司与被告新疆臻达投资有限公司作为公司股东出席，当日形成《克拉玛依汇利工程建设有限公司股东会决议》，决定：1、将公司注册资本从3000万元减至800万元，其中被告新疆臻达投资有限公司以货币形式出资480万元，被告汇利公司以货币方式出资320万元，出资到位日期均为2018年5月22日；2、修改公司章程第四章第九条、第十条，第五章第十二条；3、备案新章程。2018年5月22日，被告汇利工程公司作出《克拉玛依汇利工程建设有限责任公司债务清偿或提供担保的说明》，载明：“根据《公司法》有关规定，本公司于2016年12月12日经股东会决议，将公司注册资本从3000万元减至800万元。公司已于减资决议作出之日起10日内通知了全体债权人，并于2016年12月30日在克拉玛依日报（报纸名称）上发布了减资公告。至2018年5月22日，公司对债务予以清偿和提供了相应的担保”。2018年5月22日，被告汇利工程公司向克拉玛依市市场监督管理局提交了减资申请。2018年5月30日，克拉玛依市市场监督管理局为被告汇利工程公司办理了股权变更登记，被告汇利公司的出资额由1200万元减至320万元，被告新疆臻达投资有限公司的出资额由1800万元减至480万元。 另，原告的委托代理人在第二次庭审中自认原告未向其支付律师代理费39162元。 上述事实，有当庭出示并质证的《商品混凝土购销合同》、瑞基建材商品混凝土购销确认单、收方付方凭证、进账单、企业信用信息公示报告、被告汇利工程公司股东会决议、准予变更登记通知书及原告与被告汇利工程公司、汇利公司当庭陈述在案予以证实。 本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告瑞基建材公司与被告汇利工程公司签订了《商品混凝土购销合同》，系双方真实意思表示，内容与形式均未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，本院依法予以确认。原告与被告汇利工程公司均应按照合同约定履行各自的权利义务。原告已按照合同约定履行了供货义务，被告汇利工程公司应当全面履行支付商砼款的义务。原告向被告汇利工程公司供应了价值781687.50元的商品混凝土，但被告汇利工程公司仅支付250000元的商砼款，被告汇利工程公司尚需向原告支付商砼款531687.50元（781687.50元-250000元）。原告另主张被告汇利工程公司还需支付2017年8月1日志8月31日商砼款28487.50元，并出示了《2017年8月1日-8月31日瑞基建材商品混凝土购销确认单》，该购销确认单施工单位处有“宋大胜”的签名，购砼单位审核、签章处无盖章和签名。原告与被告汇利工程公司在2016年期间的混凝土购销确认单证实双方认可的材料签字确认人为郭啟甫。庭审中，被告汇利工程公司对宋大胜的材料签字确认人的身份不予认可，原告亦未出示其他证据证实被告汇利工程公司授权宋大胜在混凝土购销确认单上签名确认商砼款金额，故宋大胜在《2017年8月1日-8月31日瑞基建材商品混凝土购销确认单》上签名不能证实该笔商砼款的真实性，对该份证据，本院依法不予确认，对原告要求被告汇利工程公司支付2017年8月1日至8月31日期间商砼款28487.50元的诉讼请求，本院依法不予支持。原告要求被告汇利工程公司支付剩余商砼款560175元的诉讼请求，其中531687.50元，合法有据，本院依法予以支持；超出部分，缺乏事实与法律依据，本院依法不予支持。关于逾期付款违约金。原告另主张被告汇利工程公司支付违约金112035元（560175元×20%）。被告汇利工程公司与原告签订的《商品混凝土购销合同》中约定于2016年12月25日前支付全部剩余商砼款。但原告主张的违约金数额计算过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少；当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过高。鉴于被告汇利工程公司与汇利公司当庭要求行使违约金调整请求权，且原告并未提供证据证实被告逾期支付商砼款对其造成的损失情况，故本院根据被告的主张，以原告的利息损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，依法对原告主张的违约金数额进行适当调整。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，被告逾期付款造成的原告利息损失可以以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准进行计算。即罚息利率为中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上加收30％-50％，本院按照同期银行贷款利率4.75%将罚息酌定为7.125%（4.75%×1.5），因此被告汇利工程公司逾期支付商砼款的违约金以未付商砼款531687.50元为基数从2016年12月26日起计算至判决之日即2019年8月8日为100155.78元（531687.50元×7.125÷365天×956天×130%），超出部分不予支持。 关于原告要求被告汇利工程公司支付律师代理费39162元的诉讼请求，原告为该诉求提供了《委托代理合同》。但仅凭该合同，不能证实律师代理费的金额，且庭审中，原告方自认截至2019年8月6日未支付律师代理费，故该律师代理费39162元未实际发生。原告要求被告支付律师代理费39162元的诉讼请求，缺乏事实依据，本院依法不予支持。 关于原告要求被告汇利公司与新疆臻达投资有限公司在减资范围内承担补充赔偿责任的诉讼请求。公司减资本质上属于公司内部行为，理应由股东根据公司的经营状况通过内部决议自主决定，以促进资本的有效利用，但应根据《中华人民共和国公司法》第一百七十七条之规定，直接通知和公告通知债权人，以避免因公司减资产生损及债权人债权的结果。根据原告与被告汇利工程公司在合同中约定的交货、付款条款及实际履行情况看，原告与被告汇利公司的债权债务在被告汇利工程公司减资之前已经形成。被告汇利工程公司虽在克拉玛依日报发布了减资公告，但并未就减资事宜直接通知原告，故该通知方式不符合减资的法定程序，也使得原告丧失了在被告汇利工程公司减资欠要求其清偿债务或提供担保的权利。被告汇利工程公司的股东就公司减资事项先后于2016年12月、2018年5月形成股东会决议，此时原告的债权早已形成，作为被告汇利工程公司的股东，被告汇利公司与被告新疆臻达投资有限公司应当明知。但被告汇利公司和被告新疆臻达投资有限公司仍然通过股东会决议同意被告汇利工程公司减资。由于汇利工程公司减资行为存在瑕疵，致使减资前形成的公司债权在减资之后未能清偿，被告汇利公司、新疆臻达投资有限公司在减资范围内对汇利工程公司的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。 被告新疆臻达投资有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，由此产生对其不利的法律后果，由其自行承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第六十条、第一百一十二条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第一百七十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款之规定，判决如下： 一、被告克拉玛依汇利工程建设有限责任公司于本判决生效之日起三日内向原告克拉玛依市瑞基建材有限责任公司支付货款531687.50元、违约金100155.78元，共计631843.28元； 二、被告克拉玛依汇利有限责任公司在减资1320万元的范围内对被告克拉玛依汇利工程建设有限责任公司欠原告克拉玛依市瑞基建材有限责任公司的上述债务承担补充赔偿责任； 三、被告新疆臻达投资有限公司在减资880元的范围内对被告克拉玛依汇利工程建设有限责任公司欠原告克拉玛依市瑞基建材有限责任公司的上述债务承担补充赔偿责任； 四、驳回原告克拉玛依市瑞基建材有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10913.72元、保全费5000元、邮寄送达费97.20元、公告费710元，由原告克拉玛依市瑞基建材有限责任公司负担1220.92元，被告克拉玛依汇利工程建设有限责任公司负担15500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。 审 判 长  张 力 人民陪审员  朱海光 人民陪审员  陈克明 二〇一九年八月八日 书 记 员  刘海峰