四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民初2080号 原告：四川川西坝子餐饮管理有限公司，住所地四川省成都市金牛区蜀西路********。 法定代表人：周波，总经理。 委托诉讼代理人：雍小强，四川亚峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马坤，四川亚峰律师事务所律师。 被告：成都市派凌餐饮管理有限公司，，住所地四川省成都市金牛区肖家村二巷**** 法定代表人：林志杰，总经理。 委托诉讼代理人：陈浪，四川公生明律师事务所律师。 原告四川川西坝子餐饮管理有限公司（以下简称川西坝子公司）与被告成都市派凌餐饮管理有限公司（以下简称派凌公司）侵害商标权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序于2019年5月29日公开开庭进行了审理。原告川西坝子公司的委托诉讼代理人雍小强、马坤，被告派凌公司的委托诉讼代理人陈浪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告川西坝子公司向本院诉请，请求判令被告派凌公司：1、立即停止对第19905726、19905790号商标的侵害，拆除所有与“川西坝子”相关的门头、店招、装饰装潢，销毁所有印制“川西坝子”的餐具、茶具用品、宣传资料、展架等；2、赔偿经济损失100000元及包括律师费、公证费在内的合理费用21000元。事实与理由：2010年6月1日，川西坝子公司的关联公司成都市摆在川西坝子餐饮有限公司（以下简称摆在川西坝子公司）成立，同年开始在成都地区经营“川西坝子”品牌火锅，深受消费者好评。2014年5月21日，摆在川西坝子公司全体股东发起成立原告川西坝子公司，经营餐饮业、商务服务业和全国范围内的品牌加盟等，以进一步整合品牌资源，拓展国内火锅市场。川西坝子公司的大型直营店和加盟店使用的牌匾“川西坝子”于2010年6月1日在成都首次发表，并于2011年2月24日办理了著作权登记。2016年5月10日，川西坝子公司以该牌匾的文字样式及竖排样式分别申请注册商标。2017年10月14日，川西坝子公司取得第19905726号商标，核定使用商品/服务项目为第43类、32类，包括餐厅、饭店、备办宴席等；2017年9月21日，川西坝子公司取得第19905790号商标，核定使用商品/服务项目为第43类，包括餐厅、饭店、备办宴席等。川西坝子公司数年来通过各种媒体、网络平台对“川西坝子”火锅品牌进行了大量的宣传和推广，该品牌已享有广泛的知名度，在行业内获得众多奖项。川西坝子公司通过商标授权许可使用的方式发展加盟店，加盟费为50万元至60万元不等，截至2019年2月，已在全国范围内拥有80余家加盟店。现川西坝子公司发现派凌公司未经其许可，擅自在店招、门头、装饰装潢、餐具茶具、员工制服、各类宣传资料上使用与“川西坝子”注册商标相同或高度近似的标识，误导消费者，侵害了川西坝子公司享有的商标专用权，使其遭受了巨大的经济损失，应当依法承担相应的民事责任。 被告派凌公司辩称，认可公证书记载的店铺系其经营，被控侵权标志系其使用，但是不认可川西坝子公司的诉讼请求，理由为：川西坝子公司恶意抢注了派凌公司在先使用并有一定影响力的商标；派凌公司在涉案两枚商标注册前在先使用川西坝子文字注册商标并无过错。涉案两枚商标均系2016年5月10日申请注册，分别于2017年6月20日、2017年7月13日才核准注册，经异议申请程序后，于2018年12月18日注册公告。在涉案商标的提交注册申请到注册日之间原告对涉案商标不享有权利，且注册公告发布之前其权利状况也不确定。被告并不知晓原告申请注册商标的情况，也无法预测该商标最终是否能注册，原告在取得涉案商标后对被告的在先使用行为进行苛责不符合诚实信用原则；被告系成都川西坝子红码头餐饮管理连锁有限公司（以下简称川西坝子红码头公司）的加盟店，该公司经过持续使用使“川西坝子”品牌影响力得以提升，被告在登记注册后在先并善意使用“川西坝子”商标，而原告却未使用，综上被告不构成侵权，不承担侵权责任。请求驳回川西坝子公司的诉讼请求。 本院经审理查明，川西坝子公司系有限责任公司，成立于2014年5月21日，注册资本1000万元，经营范围包括餐饮业等，该公司章程显示登记在册的股东为周波、黄勇波、施尚科、罗松、曾江**、郑守强、李婷婷。 一、涉案商标注册及商誉、品牌宣传推广等情况 2011年2月24日，国家版权局向摆在川西坝子公司颁发著作权登记证书（登记号：2011-F-036578），载明：对周波于2010年5月7日创作完成，并于2010年6月1日在成都首次发表的美术作品《川西坝子牌匾》，申请者以职务作品著作权人身份依法享有著作权。2010年“川西坝子”火锅直营店开业，在店招门头上均使用了上述牌匾的“川西坝子”字样。2016年5月10日，川西坝子公司以该牌匾的文字样式及竖排样式分别申请注册商标，2017年10月14日，经国家知识产权局核准，川西坝子公司取得注册号为第19905726号的商标注册证，该商标为横向排列的“川西坝子”文字商标，核定使用商品/服务为第32、43类，包括自助餐厅、餐厅、饭店等，注册有效期限自2017年10月14日至2027年10月13日。2017年9月21日，经国家知识产权局核准，川西坝子公司取得注册号为第19905790号的商标注册证，该商标为竖向排列的“川西坝子”文字商标，核定使用商品/服务为第32、43类，包括自助餐厅、餐厅、饭店等，注册有效期限自2017年9月21日至2027年9月20日。川西坝子公司出具商标许可使用授权书，将上述商标授权案外人摆在川西坝子公司及其分支机构以普通许可的方式使用。摆在川西坝子公司成立于2010年6月1日，法定代表人为周波，经营范围包括食品经营等，该公司章程修正案显示登记在册的股东为周波、黄勇波、施尚科、罗松、曾江**、郑守强、李婷婷。 川西坝子公司在其公司网站上公布的包括自2010年开业并营业至今的店铺在内的“川西坝子”火锅直营门店数量为4家，均位于成都市范围内。同时，川西坝子公司于2017年以来与数名案外人签订品牌加盟项目合作协议书，约定的加盟店铺经营地分别涵盖省内、省外等全国多个城市以及泰国华欣，截止2018年12月的统计数据显示，签约的加盟店铺数量为78个。 摆在川西坝子公司于2016年6月7日与案外人四川今日思维科技有限公司签订“今日头条传播推广及广告投放协议”，约定通过头条号新闻、网易号新闻等多个自媒体平台对川西坝子火锅品牌进行推广并支付相应合同费用。 自开业经营以来“川西坝子”火锅品牌在第四城举办的“2014成都最提劲火锅排行榜”活动中被授予“成都最提劲火锅十强品牌”荣誉，在2014年度新浪四川火锅节中荣获“成都十强火锅品牌”称号；2017年5月被中国烹饪协会授予“中国火锅产业红鼎奖十大麻辣火锅”荣誉，2017年8月成为成都商报社“2017成都火锅马拉松指定赛点商家”，并在2017百万潮粉盛夏美食狂欢季之火锅节票选活动中获得“成都十大必吃火锅前三甲”称号，还在2017年携程美食林“全球旅行餐厅精选榜”评选活动中获得“臻选”奖励，在搜狐网友之选成都榜评选活动中获得“美食行业最佳口碑奖”，并于2017年12月获得“成都火锅盛典年度好评火锅品牌”称号；于2018年1月被四川省火锅协会授予“四川名火锅”称号，并在新浪四川火锅节·火锅食力榜Ⅱ评选中获得“2017年度成都人气火锅20强”荣誉，2018年9月在世界中餐业协会举办的2018（首届）世界四川火锅宴大赛中获得“金火锅奖”称号，并于同年12月在成都商报社举办的“过节耍成都之2018成都火锅盛典”活动中获得“年度最受消费者喜爱火锅品牌”荣誉。川西坝子火锅还在中国·国际火锅节中获得“中国火锅产业红鼎奖中国火锅代言品牌卓越品牌”荣誉，并在该节的中国火锅出品大赛西南赛区晋级赛中获得“十大经典蘸料”奖。川西坝子公司于2017年、2018年连续两年成为百度认证商户，于2017年成为四川省火锅协会监事单位和名誉会长单位，还被该协会授予“改革开放40周年四川火锅杰出企业奖”。 二、被控侵权行为相关情况 派凌公司系有限责任公司，注册成立于2015年11月10日，注册资本50万元，经营范围包括火锅，经营场所位于成都市金牛区人民北路二段肖家村二巷****。（2019）川国公证字第17778号公证书记载及所附照片显示，派凌公司在店招、门头、迎宾台、牌匾、收银台背景墙、海报、点菜单、餐具、围裙、订餐卡、桌位号牌、告示、香油罐上使用了横向或竖向排列的“川西坝子”字样，除门头、迎宾台、收银台背景墙、餐具外，横向“川西坝子”字样的左侧、右侧或右下角以及竖向字样的左上角有一枚呈印章样式的较小标识，部分标识内的文字辨认为竖向排列的繁体“红码头”字样，部分无法辨别。现场获取的发票联上加盖有“成都市派凌餐饮管理有限公司发票专用章”。 三、维权费用支出情况。川西坝子公司主张为制止本案被控侵权行为支出公证费1000元、律师费20000元。 上述事实有以下主要证据在案予以佐证：川西坝子公司、摆在川西坝子公司营业执照复印件、公司章程复印件及工商查询信息，派凌公司的营业执照复印件及工商查询信息，商标注册证及商标使用许可使用授权书，著作权登记证书，（2019）川国公证字第33943、33944号公证书，广告合同，川西坝子品牌获奖奖牌证书及上述证据相应公证书，商标综合查询打印件，加盟信息表，涉案公证书以及当事人庭审陈述等。 本院认为，川西坝子公司作为第19905726号、第19905790号“川西坝子”文字商标的注册人，其合法权利应受法律保护。本案的争议焦点在于：派凌公司的行为是否构成商标侵权行为，以及民事责任的承担。 关于商标侵权的问题。根据《中华人民共和国商标法》第四条第二款之规定，本法有关商品商标的规定，适用于服务商标；第五十七条第（一）项、第（二）项之规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标；未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的，属于侵犯注册商标专用权的行为。根据查明事实，派凌公司主要经营火锅餐饮服务，与涉案注册商标核定使用的餐厅、饭店属于相同服务类别。派凌公司经营场所内使用的带印章的“川西坝子”字样，印章标识显著较小，且部分标识内文字无法识别，使消费者更易注意到位置居中、字体较大的“川西坝子”字样而非显著较小的印章标识，故“川西坝子”系被告使用标识中的显著性部分，即使派凌公司抗辩其使用的是带角标的“川西坝子”标识，仍不影响对于该标识的显著性部分为“川西坝子”的判定。在比对对象隔离的状态下分别进行比对，派凌公司使用在店招、牌匾、海报、点菜单、围裙、订餐卡上的横向排列标识的显著性部分“川西坝子”及使用在门头、迎宾台、收银台背景墙、餐具的“川西坝子”字样，与第19905726号“川西坝子”商标，二者在视觉上基本无差异，构成相同；与第19905790号“川西坝子”商标虽然在文字排列方式上存在差异，但文字相同、字形相同，二者构成近似。使用在桌位号牌、告示、香油罐上的竖向排列标识的显著性部分“川西坝子”，与第19905726、19905790号“川西坝子”商标虽然在文字排列方式上存在差异，但文字相同、字形相同，二者构成近似。在考虑涉案注册商标商誉及在火锅餐饮领域的品牌美誉度情况下，普通消费者难以区分，极易造成相关公众对服务来源的混淆和误认。派凌公司使用上述标识属于侵犯第19905726号和第19905790号“川西坝子”注册商标专用权的行为。综上，本院对于川西坝子公司关于派凌公司构成商标侵权的主张，予以支持；对派凌公司的相反主张，不予支持。 派凌公司辩称权利商标系川西坝子公司恶意抢注，本院认为，因第19905726号、第19905790号商标经核准注册，且尚在注册有效期限内，在本案并无证据表明其无效的情况下，第19905726号、第19905790号“川西坝子”商标的合法权利仍受法律保护，故派凌公司的该项意见不属于本案民事案件的受理范围。 派凌公司辩称其已先于川西坝子公司使用涉案标识，不构成侵权，提供了美团网截图打印件，但该截图的真实性无法核实，且无证据证实其显示的经营主体名称“红码头老火锅（金牛万达店）”与派凌公司的对应关系，加之该截图打印件也未显示该经营主体对于涉案标识的使用状况，故不能证实派凌公司在原告申请商标注册日对于涉案标识的使用情况。被告主张其使用涉案标识系经成都川西坝子红码头餐饮管理连锁有限公司（以下简称川西坝子红码头）授权，且川西坝子红码头及其他加盟店已先于川西坝子公司使用涉案标识，提交了商标许可使用授权书、第13217071号商标注册证复印件以及美团网、大众点评网、微信公众号平台、百度网截图以及视频资料，本院认为，首先，商标许可使用授权书载明的授权时间为2014年5月27日，被许可人为派凌公司，而派凌公司注册成立于2015年11月10日，也即该有限公司在注册成立前近19个月，就已取得川西坝子红码头公司授权，显然不符合常理和经营惯例，加之被告陈述该授权书系事后重新出具，故从该授权书不能确认派凌公司获得授权的时间；其次，该授权书载明成都市捷洁家宴餐饮有限责任公司（以下简称捷洁家宴公司）系第13217071号“川西坝子红码头”文字商标持有人，川西坝子红码头公司受其委托，授权派凌公司经营川西坝子及川西坝子红码头商标品牌，故除了第13217071号商标外，该授权书并未明确载明授权许可派凌公司使用的还有无其他注册商标且具体为哪一个或哪几个商标；第三，派凌公司主张其加盟使用的是第13217071号“川西坝子红码头”商标，但其并未规范使用五个字大小一致的“川西坝子红码头”文字商标，因此第13217071号“川西坝子红码头”文字商标的效力问题及派凌公司是否有权使用该文字商标，并不影响本案侵权事实的认定；第四，美团网、大众点评网、微信公众号平台、百度网截图打印件以及视频资料的真实性不能确认，且根据查明的事实，“川西坝子”火锅直营店于2010年开业时就已使用涉案商标，而从上述证据载明的内容看，并不能反映出被告或其主张的许可方在2010年以前就使用涉案商标的事实，故派凌公司的主张不符合《中华人民共和国商标法》第五十九条第三款“商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识”的规定，综上派凌公司的在先使用抗辩不成立。 派凌公司还辩称其系善意使用不构成侵权，首先，其主张并无法律依据；其次，派凌公司作为火锅行业从业者，应当知道“川西坝子”品牌在火锅行业积累的知名度和美誉，但其在川西坝子公司取得涉案注册商标专用权后，仍然使用“川西坝子”标识至今，故派凌公司的使用行为也不属于善意，本院对其主张不予支持。 派凌公司还辩称，川西坝子公司未实际使用权利商标，川西坝子公司的损害赔偿缺乏依据。根据《中华人民共和国商标法实施条例》第六十六条第二款的规定，注册商标使用的证据材料，包括商标注册人使用注册商标的证据材料和商标注册人许可他人使用注册商标的证据材料。本案中，川西坝子公司已经举示了权利商标经其和摆在川西坝子公司共同使用的数份证据，本院对派凌公司的该项主张，亦不予支持。 关于民事责任的承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条关于侵害民事权益，应当承担包括停止侵害、赔偿损失等侵权责任的规定。因派凌公司侵犯了川西坝子公司享有的第19905726号和第19905790号注册商标专用权，就其侵权行为，应当承担立即停止在经营活动中使用与上述商标相同或近似的标识，并赔偿损失的民事责任。 就赔偿数额而言，根据《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款、第三款，以及《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定；在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供，侵权人不提供或者提供虚假账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额；权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果、商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。川西坝子公司提交了加盟合同格式文本，并主张将加盟费用作为认定赔偿金额的参考因素，但其提供的仅为格式文本，而非实际签订并履行的合同，故该格式文本不能证明川西坝子公司所述的商标使用许可费数额，不能作为确定赔偿金额的参考因素。因川西坝子公司既未证明其损失大小，也未证明派凌公司侵权所得利润，故本院综合考虑涉案商标的知名度、影响力，侵权行为性质、持续时间、影响范围以及派凌公司经营地点、经营规模、其实施侵权行为的主观状态，同时考虑川西坝子公司进行证据保全、聘请律师参与诉讼的情况，酌情确定本案的赔偿数额为70000元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条，《中华人民共和国商标法》第四条、第五十七条、第六十三条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告成都市派凌餐饮管理有限公司自本判决生效之日起，立即停止在经营活动中使用侵犯原告四川川西坝子餐饮管理有限公司第19905726号、第19905790号注册商标专用权的标识； 二、被告成都市派凌餐饮管理有限公司自本判决生效之日起十日内，赔偿原告四川川西坝子餐饮管理有限公司经济损失及合理开支共计70000元； 三、驳回原告四川川西坝子餐饮管理有限公司的其余诉讼请求。 如被告成都市派凌餐饮管理有限公司未在指定的期间履行上述金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2720元，由原告四川川西坝子餐饮管理有限公司负担720元，被告成都市派凌餐饮管理有限公司负担2000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  何 昕 人民陪审员  李峥嵘 人民陪审员  于振华 二〇一九年八月十五日 书 记 员  周 言