呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终2697号上诉人（原审被告）：内蒙古元和物业服务有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市。法定代表人：刘杰，该公司经理。委托诉讼代理人：张旭，内蒙古启伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王来喜，男，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：梅正红，内蒙古上都律师事务所律师。委托诉讼代理人：张巧兰，内蒙古上都律师事务所律师。原审被告：内蒙古元和（集团）有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市。法定代表人：刘慧，该公司经理。上诉人元和物业公司（以下简称元和物业公司）因与被上诉人王来喜、原审被告内蒙古元和（集团）有限责任公司（以下简称元和集团）劳动争议一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2018）内0103民初5002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。元和物业公司上诉请求：依法撤销呼和浩特市回民区人民法院（2018）内0103民初5002号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、原审法院认定元和物业公司支付王来喜违法解除劳动合同缺乏法律及事实依据。二、原审法院的经济赔偿金的计算方式适用法律错误。王来喜辩称，一审认定违解除证据确实充分；一审赔偿计算方式符合法理。王来喜向一审法院起诉请求：1、请求判令元和物业公司、元和集团连带向王来喜支付违法解除劳动合同赔偿金66600元（21600÷12个月×18.5×2=66600元）；2、请求判令元和物业公司、元和集团连带向王来喜支付1999年10月15日入职至2017年11月30日期间法定节假日的加班工资31448元（1800÷21.75×190日×200%=31448元）；3、请求判令元和物业公司、元和集团连带向王来喜支付2017年未休年休假工资1489.7元（1800÷21.75×9天×200%=1489.7元）；4、请求判令元和物业公司、元和集团为王来喜补缴1999年10月15日至2017年11月在职期间的社会保险。一审法院认定事实：1、王来喜系元和物业公司水暖工，但双方未签订书面劳动合同。关于入职时间，王来喜主张其于1999年10月15日由元和集团招聘入职，后被派往元和物业从事锅炉、水暖维修工作。为此，王来喜提供了呼和浩特市《管道工》第一期培训班通讯录（2003年7月22日--2003年8月10日）、职业资格证书、培训照片，并申请证人黄某、杨某出庭作证。元和物业公司主张王来喜的入职时间为2017年4月。2、2017年11月30日，元和物业公司发出《内蒙古元和物业服务有限公司用工关系移交通知书》，载明：“原本公司所有物业项目及工作、人员全部移交给智通物业公司，原有关人员与元和物业的用工关系终止，与元和物业公司不再产生任何关系，与智通物业公司建立用工关系。原有的工资及待遇由元和物业公司截止至2017年11月30日，之后的工资和待遇由智通物业公司与移交人员协商办理。此通知发布前后，未正常上班者，视为自动离职，自愿解除或终止用工关系。”移交人员名单上有王来喜，但王来喜未在移交人员签字处签字。3、王来喜向呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：“1、请求裁决元和物业公司、元和集团向王来喜支付违法解除劳动合同赔偿金66600元（21600÷12个月×18.5×2=66600元）；2、请求裁决元和物业公司、元和集团连带向王来喜支付2017年7月16日至2017年11月30日未签订劳动合同的双倍工资差额8100元（1800元×4.5个月=8100元）；3、请求裁决元和物业公司、元和集团向王来喜支付1999年10月15日入职至2017年11月30日期间法定节假日的加班工资31448元（1800÷21.75×190日×200%=31448元）；4、请求裁决元和物业公司、元和集团连带向王来喜支付2017年未休年休假工资1489.7元（1800÷21.75×9天×200%=1489.7元）；5、请求裁决元和物业公司、元和集团为王来喜补缴1999年10月15日至2017年11月在职期间的社会保险。”该仲裁委于2018年11月19日作出回劳人仲字[2018]第137号仲裁裁决书，裁决如下：“1、元和物业公司在本裁决生效后十五日内支付王来喜双倍工资差额8100元；2、元和物业公司在本裁决生效后十五日内支付王来喜未休年休假工资496.5元；3、元和物业公司在本裁决生效后十五日内支付王来喜解除劳动合同的经济赔偿金3600元；4、元和物业公司在本裁决生效后十五日内为王来喜缴纳2017年4月至2017年11月的社会保险，具体金额以社会保险经办机构核定为准；5、驳回王来喜其他仲裁请求。4、王来喜自2017年12月1日起再未去元和物业公司上班。离职前月工资为1800元/月。一审法院认为，王来喜就职于元和物业公司，双方虽未签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系，该劳动关系受法律保护。关于王来喜入职时间的认定，王来喜作为劳动者已经提供了呼和浩特市《管道工》第一期培训班通讯录（2003年7月22日--2003年8月10日）、职业资格证书、培训照片、证人证言等初步证据证明其入职时间，元和物业公司作为掌握入职手续、考勤表、工资发放清单等重要材料的一方，虽不认可上述证据，但未提供相反或相关证据证明王来喜实际入职时间，故应承担举证不能的不利后果，该院根据相关证据及庭审情况认定王来喜入职时间为2003年7月22日。关于元和物业公司是否违法解除劳动关系的问题，该院认为，劳动关系具有人身属性，元和物业公司无权强制要求王来喜与智通物业公司建立劳动关系，故元和物业公司以王来喜“未正常上班，视为自动离职”的主张不能成立。因此，元和物业公司于2017年11月30日解除与王来喜的劳动关系之行为，违反了法律规定，应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金。根据王来喜的工作年限，经济赔偿金计算为52200元（1800×14.5×2）。关于支付加班工资的请求，因王来喜未提供有效证据证明该主张，故对于王来喜的该项请求，该院不予支持。关于支付2017年未休年休假工资的请求，王来喜的计算方法及依据符合法律规定，该院予以支持。关于补缴社会保险的请求，因缴纳社会保险属于劳动行政部门的职责范围，不属于法院的受理范围，故该院不予处理。对于王来喜要求支付2017年7月16日至2017年11月30日未签订劳动合同的双倍工资差额8100元的请求，仲裁委予以支持，且王来喜、元和物业公司均未提出异议，该院亦不持异议。关于元和集团的责任承担问题，因王来喜提供的证据不能证明其在元和集团工作过，故对于王来喜的该项请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七第一款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、元和物业公司于本判决生效之日起十日内向王来喜支付违法解除劳动合同经济赔偿金52200元。二、元和物业公司于本判决生效之日起十日内向王来喜支付2017年未休年休假工资1489.7元。三、元和物业公司于本判决生效之日起十日内向王来喜支付双倍工资差额8100元。四、驳回王来喜的其他诉讼请求。案件受理费已减半收取5元，由元和物业公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。对元和物业公司的上诉请求，经询问元和物业公司的意见，元和物业公司对原审法院判决支付王来喜未休年休假工资、双倍工资差额没有异议。本院认为，本案争议焦点为元和物业公司向王来喜支付经济赔偿金及具体数额是否有事实和法律依据。针对该争议焦点，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项规定，劳动合同期满的，劳动合同终止；第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。根据上述法律规定，劳动合同期满虽然是劳动合同终止的法定条件，但用人单位负有在劳动合同终止时及时为劳动者出具终止劳动合同证明的法定义务。元和物业公司如在王来喜劳动合同到期时没有意愿与其续签劳动合同，应当于劳动合同到期当日及时为王来喜出具相应的终止劳动合同证明，以终止双方之间基于用工所产生的权利义务关系。本案中王来喜并未在移交表上签字，证明王来喜在元和物业公司通知其去第三方公司后，并不同意去第三方公司工作。元和物业公司也没有及时为王来喜出具相应的终止劳动合同证明，故一审法院认定元和物业公司的行为属于违法解除劳动合同正确，其向王来喜支付经济赔偿金有事实和法律依据。对于元和物业公司向王来喜支付经济赔偿金数额，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，赔偿金的计算年限自用工之日起计算。王来喜作为劳动者已经提供了呼和浩特市《管道工》第一期培训班通讯录（2003年7月22日--2003年8月10日）、职业资格证书、培训照片、证人证言等初步证据，能够证明其入职时间为2003年7月22日。王来喜离职前月工资为1800元/月。一审法院根据王来喜的工作年限，以王来喜离职前月工资为计算基数，判决元和物业公司支付王来喜相应的经济赔偿金并无不当。综上所述，元和物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古元和物业服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰二〇一九年八月十三日书记员 张 竹 馨