贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0303民初5355号原告：贵州森工建设集团有限公司，住所：贵州省遵义市汇川区昆明路世贸城******，统一社会信用代码：91520112322181924T（1-1）。法定代表人：徐成惠，职务：总经理。委托诉讼代理人：李幸，贵州承宣律师事务所律师。委托诉讼代理人：李蕊，贵州承宣律师事务所实习律师。被告：王同开，男，汉族，1976年11月23日出生，住重庆，住重庆市綦江县iv>委托诉讼代理人：郭航铭，贵州文熙律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴芸倩，贵州文熙律师事务所实习律师，。被告：金朝贵，男，苗族，1962年3月4日出生，住贵州，住贵州省思南县iv>原告贵州森工建设集团有限公司（以下简称“森工公司”）诉被告王同开、金朝贵劳动争议纠纷一案,本院于2019年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告森工公司委托诉讼代理人李幸，被告王同开及委托诉讼代理人郭航铭、吴芸倩，被告金朝贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告森工公司向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法撤销并改判停工留薪期按171天计算；二、计算标准应当使用2016年职工月平均工资标准；三、依法判决原告与被告金朝贵承担连带责任，原告承担赔偿部分依法有权向被告王朝开追偿；四、诉讼费依法分摊。事实和理由：被告金朝贵承包原告所承建的汇川区泗渡镇棚户区综合整治建设项目门面门头装修，后金朝贵招用被告王同开在该工地做工，被告王同开于2017年11月30日在工地受伤，经仲裁裁决，原告对停工留薪期有异议。依据《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条，结合《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，足骨折创伤治疗期21-30天，恢复期150-180天，按171天确定停工留薪期较为适宜。另，被告王同开系2017年11月30日受伤，伤后未继续工作，依据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条之规定，王同开同原告不存在劳动关系，故应当以2016年数据为准（2016年职工年平均工资为60113元）。望判如所请。庭审中，原告明确第二项诉讼请求为对仲裁中的一次性工伤医疗补偿金、一次性伤残就业补助金、护理费计算标准有异议，应适用2016年职工月平均工资标准。被告王同开辩称，一、停工留薪期按12个月计算于法有据。二、被告是2017年11月30日受伤，已经接近2018年，且事发后，原告一直拖着不赔偿，期间假意协商，导致我们2019年才提起劳动仲裁，期间答辩人并无生活来源，如果按照2016年标准计算将严重损害原告的权益。于情于法，适用2017年职工月平均工资标准计算。三、原告支付工伤赔偿是于法有据。被告金朝贵辩称，我仅是介绍王同开去做工的。本院经查明认定事实如下：申请人王同开与被申请人贵州森工建设集团有限公司因“解除劳动关系、支付工伤待遇”发生劳动争议诉至遵义市汇川区劳动人事争议仲裁委员会。该委于2019年6月24日作出遵汇劳人仲字[2019]第231号仲裁裁决书。其中审理查明内容为“汇川区泗渡镇棚户区综合整治建设项目系被申请人承建，申请人系该项目工地工人。2017年11月30日，申请人在工作中受伤，于当日被送往遵义医学院附属医院治疗，诊断为：右跟骨粉碎性骨折。2017年12月1日，申请人转入贵州航天医院，诊断为：右跟骨粉碎性骨折，住院治，住院治疗27天垫付医疗费573.8元。2018年8月2日，申请人之伤经遵义市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年3月8日，申请人之伤经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。据此，申请人要求解除与被申请人的劳动关系，由被申请人支付工伤待遇。…”，裁决书还认定申请人的月平均工资为4350元。庭审中，原告除对本案诉请的项目有异议外，对仲裁裁决书的其他全部内容均予以认可。被告对仲裁裁决全部予以认可。另查明，被告王同开提交出院记录，入院诊断为右跟骨粉碎性骨折，出院诊断为右跟骨粉碎性骨折，出院医嘱为：右下肢避免负重，继续活血、促进骨折愈合对症；积极右足踝功能锻炼；术后1、2、3、6、12月门诊复诊，指导进一步负重、功能锻炼、取出内固定；随诊。本院认为，双方对仲裁裁决查明的事实及裁决的一次性伤残补助金39150元、鉴定费320元、医疗费573.8元、交通费500元等均无异议。关于一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金，原告仅对赔偿适用标准有异议。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：…（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及第六十二条：“…依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。…”、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，…九级伤残最高6个月…”及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，…九级伤残最高6个月，最低2个月。”之规定，被告王同开与原告不存在劳动关系，其为金朝贵招用到被告森工公司承建的工地工作。双方亦不存在解除劳动关系一说，王同开发生事故之日，劳动期自动发生终止。故应以王同开发生事故之日（2017年11月30日）的上一年度计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，参照2016年遵义市职工年平均工资60113元的标准，两项补助金分别计算均为30056元（60113元/年÷12个月×6个月=30056元）。关于停工留薪期工资，双方对停工留薪期发生分歧。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”之规定，参照《贵州省工伤职工停工留薪管理暂行办法》第三条“职工发生工伤，工伤职工或者近亲属应当及时报送医疗机构出具的有效诊断证明向用人单位申请停工留薪期。用人单位根据医疗机构有效的诊断证明及《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录》确定工伤职工停工留薪期，…”，结合《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》规定的“跟骨骨折S92.0创伤治疗期21-30天、恢复期150-180天”，再综合王同开的出院记录，本院确定停工留薪期间为210天。原、被告双方对按月工资4350元计算无异议，本院予以确认，停工留薪期间工资计算为30450元（4350元/月×7个月）。关于住院期间的护理费，双方对住院27天的事实不持异议。庭审中，王同开未提交护理人员的收入证据，但住院期间进行护理亦是客观事实。王同开发生事故是2017年11月30日，本院参照贵州省统计局公布2016年居民服务、修理和其他服务业从业人员平均工资标准38246元/年，王同开住院期间的护理费为2829元。另，对于原告主张由金朝贵承担连带责任的问题，金朝贵责任的承担是基于权利人王同开的请求，而不是由义务人森工公司主张，在权利人未明确要求义务人承担连带责任时，主体责任承担人无权要求其承担连带责任。王同开在仲裁及在本案中均未要求金朝贵承担连带责任，系其对自己权利的处分，本院尊重当事人意思自治，故金朝贵在本案中不承担责任。据此，判决如下:一、原告贵州森工建设集团有限公司于本判决生效后七日内支付被告王同开一次性伤残补助金39150元、一次性伤残就业补助金30056元、一次性工伤医疗补助金30056元、停工留薪期工资30450元、鉴定费320元、住院期间护理费2829元、交通费500元，共计133361元；二、驳回原告贵州森工建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已依法减半收取），由原告贵州森工建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决发生法律效力后，原告可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审判员 陈 叠二〇一九年八月十五日书记员 钱艳丽