广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初16018号原告：余让明，男，1973年2月1日出生，汉族，住四川省犍为县，委托诉讼代理人：彭福生，广东威格信律师事务所律师。被告：广东中亿建设工程有限公司，住所地广东省中山市石岐区中山二路**星汇湾****01卡-01，统一社会信用代码914420007838781269。法定代表人：周德聪。原告余让明与被告广东中亿建设工程有限公司（以下简称中亿公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余让明及其委托诉讼代理人彭福生到庭参加诉讼；被告中亿公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余让明向本院提出诉讼请求:被告中亿公司支付所欠原告工程款227896元，同时返还保证金30000元。事实与理由：2015年7月8日，原告以挂靠单位中山市顺利建筑劳务分包有限公司（以下简称顺利公司）名义与被告签订外钢管脚手架工程分包合同（以下简称工程分包合同），由原告作为实际施工人以包工包料形式就位于中山市××镇沙仔综合化工集聚区的中山市浩科化工科技有限公司厂区工程外脚手架进行安装施工。合同约定了工期、质量承包范围、承包方式以及计价方式、工程款支付、保证金、超期租金计算方式等。后原告交纳保证金30000元，并按要求进行施工完毕。2016年8月20日双方确认工期超过120天，超期费129495.54元。2016年10月29日经结算总工程款727125.42元，原告借资480000元，仍欠227896元。因多次催收无果，原告特向法院起诉，请求判如所请。被告中亿公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状和证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院认定事实如下：1.中亿公司（发包人、甲方）与顺利公司（承包人、乙方）签订施工工程分包合同，约定：工程名称为中山市浩科化工科技有限公司厂区钢管脚手架工程，工程地点为中山市××镇沙仔综合化工集聚区；工期240日历天；质量目标为合格；承包方必须具备有当地注册的建设工程劳务承包的公司资质单位，签约人必须是劳务公司法人或劳务公司开具委托书的委托人；承包范围和工作内容为外墙钢管双排脚手架，桥面铺钢筋网，施工梯、行人工作步级斜梯等内容，上述乙方承包范围包搭设、拉顶预埋、拆除、材料的水平、垂直运输，工程要求全钢综合脚手架；承包方式为包工包料、包材料制作及材料运输、包工期、包质量、包安全、包工人食宿及生活水电费用等；合同暂定金额430000元；当完成总工程量的50%进度时甲方30天内支付该期进度总价款的45%的工程款给乙方，当主体工程全部完成后甲乙双方办理结算手续后，甲方30天内支付结算工程总价款的60%的工程款给乙方，当工程拆除外脚手架后计算180天内甲方支付至结算工程总价款的100%的工程款给乙方；乙方在签订合同时，向甲方缴纳工程总造价的7.5%（30000元）工程履约保证金，工程主体完成后60天内甲方无息退还给乙方的工程履约保证金总额的100%给乙方；工地负责人余让明，职务现场主管；乙方所做工程项目完工并经有关单位验收合格后，乙方向甲方递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照合同约定的计价计算办法，进行工程竣工结算，经双方审核无误签字确认。合同还约定了其他内容。次日，中亿公司出具收据，载明：今收到顺利公司交来中山市浩科化工科技有限公司厂区外钢管脚手架工程合同履约金30000元。2.庭审中，余让明称，涉案钢管脚手架搭设工程系其经朋友介绍后直接与中亿公司联系协商分包事宜，后应中亿公司要求以顺利公司的名义签订施工工程分包合同，合同的签订过程以及施工、结算等事宜均由其与中亿公司直接联系，中亿公司清楚知道前述事实；其与顺利公司是挂靠关系；其于2015年8月2日进场施工，后于2016年8月20日拆除完毕钢管脚手架。对于前述陈述的事实，余让明提交了中亿公司出具的开工证明以及顺利公司出具的证明，其中开工证明载明：浩科化工厂项目研发厂房排栅从2015年8月2日开始搭设。开工证明上加盖了中亿公司的公章以及其员工胡敏明的签字。证明载明：2015年8月18日余让明挂靠我公司与中亿公司签订了施工工程分包合同，由余让明为中亿公司位于中山市××镇沙仔综合化工集聚区的中山市浩科化工科技有限公司厂区工程搭设外墙钢管脚手架（排栅），余让明以本公司名义交纳合同履约金30000元，该工程全部由余让明组织施工，所有工程款及上述履约保证金均归余让明所有，我公司不对中亿公司就该工程主张任何权利。3.2016年8月20日，余让明与中亿公司的工作人员胡敏明、曹权辉等人签订外架超期证明，一致确认：“广东中亿民众浩科化工厂项目研发厂房外排栅从2015年8月2日开始搭设，2016年8月20日开始拆除，总使用382天，按合同使用周期240天，超出使用周期120天，研发厂房按图建筑面积5292m2。”4.2016年10月29日，余让明与中亿公司的工作人员胡敏明、曹权辉等人签订脚手架搭设工程结算单，一致确认含超期费用在内的工程结算价为727125.42元。庭审中，余让明称，双方结算前中亿公司以借支的方式向其现金预付工程款约30万元，结算后以抵扣水电费等费用的方式又支付了部分款项，经统计至今尚欠227896元工程款，且保证金30000元仍未退还，故其诉至本院，主张前述实体权利。本院认为，本案系建设工程分包合同纠纷。从施工工程分包合同、顺利公司出具的证明、结算单反映的内容以及余让明对涉案钢管脚手架搭设工程施工、结算、收款过程的陈述可知，余让明系挂靠顺利公司承接涉案工程。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”规定，余让明作为个人本身并无工程施工资质，其借用顺利公司资质与中亿公司签订的施工合同应认定为无效合同。由于余让明已依约完成相应的施工内容，中亿公司亦与其进行了结算且未到庭就余让明施工内容的质量提出异议，同时顺利公司亦明确同意由实际承包人余让明直接向中亿公司收取工程余款以及保证金，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”规定，余让明作为实际承包人有权要求中亿公司参照施工工程分包合同的约定支付工程价款及退还保证金，现余让明自认其与中亿公司结算后中亿公司尚欠工程价款227896元以及保证金30000元未予退还，并要求中亿公司支付前述款项，该诉求事实清楚，且符合前述法律规定，本院予以支持。中亿公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为自动放弃答辩、质证、举证及辩论的诉讼权利，其应自行承担相应的诉讼风险。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，缺席判决如下：被告广东中亿建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告余让明支付工程价款227896元及返还保证金30000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5168元（原告余让明已预交），由被告广东中亿建设工程有限公司负担（被告于本判决生效之日起七日内迳付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  梁泳诗人民陪审员  郭绮文人民陪审员  吴妙玲二〇一九年八月十三日书 记 员  孙婉霞黄怡凤