福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民初930号 原告（反诉被告）：福州豪亨世家餐饮管理有限公司，住所地福建省福州市晋安区新店镇健康村崇安路****办公区右侧。 法定代表人：余维通,执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：谢雄、郑希恺，福建大雄律师事务所律师。 被告（反诉原告）：四川佳香餐饮管理有限公司，住所地四川省广汉市天津路西一段**。 法定代表人：周鹏，总经理。 委托诉讼代理人：余光辉，四川中超律师事务所律师。 第三人：盐亭县云溪镇豪亨世家西餐厅（经营者刘明彬），经营场所四川省盐亭县云溪镇北街中段聚鑫楼**。 原告（反诉被告）福州豪亨世家餐饮管理有限公司（以下简称豪亨公司）与被告（反诉原告）四川佳香餐饮管理有限公司（以下简称佳香公司）、第三人盐亭县云溪镇豪亨世家西餐厅（以下简称盐亭店）特许经营合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭。2019年7月9日公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）豪亨公司的委托诉讼代理人郑希恺，被告（反诉原告）佳香公司的法定代表人周鹏、委托诉讼代理人余光辉到庭参加诉讼，第三人盐亭店经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）豪亨公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除豪亨公司与佳香公司于2014年10月9日签订的《四川省区域代理合同》；2.确认豪亨公司有权没收履约保证金300000元；3.佳香公司向豪亨公司支付佳香公司违反竞业限制的违约金1000000元；4.佳香公司停止使用注册号为×××15、国际分类为43类的“豪亨世家”注册商标及注册号为×××44、国际分类为43类的“”注册商标、豪亨世家名称、品牌等形象标识。5.佳香公司自《四川省区域代理合同》解除之日起不得再以豪亨公司代理商身份实施任何行为。 事实和理由：豪亨公司为经商务部备案的商业特许经营特许人，备案号：0350101110900012，拥有注册商标“豪亨世家”（注册号：×××15，国际分类为43类，专用权期限为2011年2月7日至2021年2月6日）及注册商标“”（注册号：×××44，国际分类为43类，专用权期限为2013年2月7日至2023年2月6日）。2014年10月9日，佳香公司与豪亨公司签订《四川省区域代理合同》，约定：由佳香公司获准行使区域经营权的区域为:中国四川省（直辖市重庆除外）；佳香公司应向豪亨公司支付省级代理费1800000元；自签订区域代理次日起，佳香公司有权在代理区域内按合同规定进行开发分店和有权签订区域内加盟分店合同；在本合同有效期内，代理区域内每家分店或加盟店的品牌管理费由佳香公司收取，收费标准由佳香公司制定并书面告知豪亨公司，佳香公司收取后按照前十家分店（加盟店）每年6000元向豪亨公司支付品牌管理费，从第十一家开始每年12000元向豪亨公司支付品牌管理费，代理区域内每家分店或加盟店的品牌管理费支付日期为该店签约之日付清，管理费每年一付；履约保证金为300000元；代理区域内每家新店开业的准确时间、、地址、话、传真、负责人须提前15天书面上报豪亨公司；在开业前佳香公司须先向豪亨公司付清该店品牌管理费及其他款项，并已按合同约定履行开业前的义务；酱料、腌料以及其他特许产品严禁自制或者外调，否则视为佳香公司违约，豪亨公司有权没收履约金，单方终止合同，并追究由此给豪亨公司造成的损失；佳香公司（代理区域内任何分店）所需特许产品由佳香公司统筹调配、佳香公司统一向豪亨公司订购；代理区域内任何分店应当保持完整、准确的经营记录，在每月10日前向佳香公司递交相关报表，由佳香公司汇总并在每月15日前向豪亨公司递交；佳香公司不得以任何方式制作、使用或申请在相同类别注册与豪亨公司注册商标或特许标识相同或近似的商标、标识；佳香公司（代理区域内各分店）有下列行为之一的，豪亨公司有权书面通知更正，佳香公司应在接到通知后5日内更正，逾期未更正的，豪亨公司有权没收佳香公司全部保证金并单方解约：一、特许区域内的分店营销、促销未书面申请或新店设立未报备豪亨公司；二、未按本合同约定支付相关费用；三、未经豪亨公司事先书面同意......擅自配置特许产品或特许酱料产品......；七、侵犯（包括但不限于泄露）商业秘密......；九、其他损害豪亨公司利益行为，经豪亨公司书面要求纠正或者停止损害的，仍不更正或停止损害的。佳香公司逾期支付合同项下的任何款项，按每天逾期款项的1‰支付违约金。佳香公司在本合同有效期内以及合同期满或终止三年内（包括佳香公司中途自行停止或中途转让），未经豪亨公司书面同意许可，不得自己经营或与他人合作经营与豪亨公司特许经营体系内容相同或类似的业务，否则佳香公司应向豪亨公司支付1000000元的违约金等。2018年6月，豪亨公司发现四川省存在第三人在内的多家未经豪亨公司许可而使用“豪亨世家”名称的餐厅，遂向前述餐厅发函要求停止侵权并向相关政府部门举报前述餐厅侵犯豪亨公司商标权，经相关部门核查，前述餐厅系佳香公司签约的加盟店，然而，佳香公司从未依约向豪亨公司上报前述餐厅的资料、经营记录、品牌管理费收费标准，也未依约向豪亨公司支付品牌管理费。之后，豪亨公司又查明佳香公司在合同有效期内私自注册了与豪亨公司注册商标“豪享世家”同类别的“”商标（注册号：16882881，国际分类为43类，专用权期限为2016年7月7日止2026年7月6日），并使用前述商标在四川省区域内开设了包括西充县豪亨佳香牛排店(以下简称西充佳香店)、广汉市豪亨佳香西餐店(以下简称广汉佳香店)等多家与豪亨公司经营相同业务的餐饮加盟店。且合同签订至今，佳香公司的酱料、腌料等均是外调而未向豪亨公司订购。为此，豪亨公司委托律师按照《四川省区域代理合同》约定的佳香公司送达地址寄送律师函，要求佳香公司纠正其违约行为，但佳香公司至今未予纠正。豪亨公司认为，佳香公司的行为已经根本违反《四川省区域代理合同》的约定，给豪亨公司造成了重大损失，故豪亨公司为维护自己的权益，向贵法院提出如上诉讼请求，望予以支持。 第三人盐亭店未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 被告（反诉原告）佳香公司辩称：要求解除豪亨公司与佳香公司于2014年10月9日签订的《四川省区域代理合同》，驳回豪亨公司诉讼请求。1.关于举证分配问题，本案是特许经营权合同纠纷，特许权人处于主导地位，其按照法律规定及合同约定完全履行自己的义务是合同目的得以实现的基础，因此豪亨公司应该举证证明其完全履行了义务。2.本案是牛排、酱料及其相应产品的特许经营权代理，是食品类的制作、出卖，需要特别的技术支持，正是豪亨公司不提供技术等导致佳香公司经营困难，不能实现合同的目的。3.双方签订的合同第五十三条违反了法律的强制性规定，应属无效条款。竞业禁止是《中华人民共和国劳动法》规定的用人单位对员工采取的以保护其商业秘密为目的的一种法律措施，是根据法律规定或双方约定，在劳动关系存续期间或劳动关系结束后的一定时期内，限制并禁止员工在本单位任职期间同时兼职于业务竞争单位。根据《中华人民共和国公司法》第149条规定，竞业禁止针对的是公司董事、高级管理人员，竞业禁止是法定义务，不能约定解除。佳香公司不是豪亨公司的高级管理人员，也不是合伙关系，佳香公司不是竟业禁止的合法主体。本案应适用《中华人民共和国合同法》第三百四十三条规定，技术转让合同可以约定让与人和受让人实施专利或者使用技术秘密的范围，但不得限制技术竞争和技术发展。因此，合同第五十三条是无效条款。4.2014年10月9日，因瑞祥餐饮管理有限公司转让，佳香公司才与豪亨公司签订《四川省区域代理合同》，合同是格式条款合同，合同的权利义务严重不对等，佳香公司只承担义务，基本上不享受权利，且缺乏一些必备条款。豪亨公司非常清楚《商业特许经营管理条例》第十二条是合同的必备条款，却故意不约定该条款内容，导致佳香公司在经营特别困难的情况下都不能行使合同解除权，有欺诈的嫌疑。5.佳香公司严格按照合同履行了自己的义务，而豪亨公司却存在违约行为。签订合同后，佳香公司积极拓展业务，积极筹建中央厨房的各项工作，并于2014年8月20日缴纳了每个分店6000元的管理费共计18000元。2014年下半年开始佳香公司多次发函要求豪亨公司安排技术人员对佳香公司设立中央厨房筹备工作和进行指导和提供管理技术支持，但是至今豪亨公司都没有派一名人员前来技术指导。更严重的是豪亨公司不仅不按合同提供技术支持，反而违反合同约定，私自于2015年3月26日在四川成都市郫县开设郫县豪亨世家西餐厅（以下简称郫县豪亨店），连锁分店。另外豪亨公司还违反了合同第十六条的规定，直接向锦江区豪亨世家快餐店（以下简称成都青年店）、夹江县豪亨世家西餐厅（以下简称夹江店）、豪亨世家牛排温江店（以下简称温江店）和广汉市豪亨世家西餐厅（以下简称广汉店）等四川分店直接供货,正是豪亨公司上诉违反合同的行为才导致佳香公司经营特别困难，并导致三台县潼川镇豪亨世家西餐厅（以下简称三台店）、成都青年店、广汉店等分店经营困难而歇业倒闭，造成佳香公司的重大经济损失。6.佳香公司注册豪亨佳香商标是豪亨公司的法定代表人余维通亲自叫佳香公司注册商标以备后来所用，也是因豪亨公司不提供技术支持、不帮助指导设立中央厨房导致三台店、成都青年店、广汉店的经营困难而歇业倒闭，致使佳香公司无法继续经营，在面临倒闭的情况下，佳香公司才被迫注册四川豪亨佳香商标。综上，豪亨公司违反了合同第一条第四款，第十一条第一款、第三款，第十五条，第十六条第二款，第三十九条，第四十条，第五十条的规定导致佳香公司三个连锁分店倒闭，给佳香公司造成了重大的经济损失，请求贵院根据相关规定判定支持佳香公司的诉讼请求。 被告（反诉原告）佳香公司向本院提出反诉请求，请求判令：1.解除佳香公司与豪亨公司于2014年10月9日签订的《四川省区域代理合同》，豪亨公司赔偿并退还佳香公司代理费、违约金及损失共1840000元。2.豪亨公司退还佳香公司履约保证金300000元。3.诉讼费由豪亨公司支付。 事实和理由：2014年10月9日，佳香公司与豪亨公司签订《四川省区域代理合同》，代理合同期限至2022年8月30日止，代理费1800000元，履约保证金300000元。签订合同后，佳香公司严格按照合同履行了自己的义务，积极拓展业务，筹建中央厨房、开设分店，缴纳了2014年当年四川省区域三个分店的管理费18000元。2014年下半年开始，佳香公司就多次发函要求豪亨公司安排技术人员对佳香公司设立中央厨房筹备工作和分店盐亭店的筹备、开业进行指导和提供管理技术支持，但豪亨公司至今都没有派一名人员前来进行技术指导。豪亨公司违反合同约定的行为有：1.私自于2015年3月26日在四川成都市郫县开设连锁分店——郫县豪亨店。2.豪亨公司从签订合同至今直接向成都青年店、广汉店、夹江店和温江店提供牛排、酱料等产品。3.豪亨公司至今从没向佳香公司提供任何产品的促销方案、宣传资料和研发的新产品。正是因为豪亨公司上述违反合同的行为，才导致佳香公司在四川省代理区域连锁分店三台店、成都青年店和广汉店因经营困难而歇业倒闭，造成佳香公司重大经济损失。另外，佳香公司是因为四川瑞祥餐饮管理有限公司（以下简称瑞祥公司）转让而与豪亨公司签订的合同。在签订合同时佳香公司要求对豪亨公司提供的格式合同进行修改，但是豪亨公司称合同是全国统一文本，不能做任何修改，故合同很多条款违反了《中华人民共和国合同法》、《商业特许经营管理条例》、《中华人民共和国民法通则》的规定。比如关于开设分店的数量及时间要求就是强迫性条款；关于佳香公司的广告宣传和促销活动方案都必须向豪亨公司申请并书面同意，这剥夺了佳香公司的经营自主权。综上，由于豪亨公司违约在先，直接向佳香公司的连锁分店供货，架空了佳香公司，导致佳香公司无法从产品供应上获取相应的管理费，温江店、夹江店不再向佳香公司支付每年管理费，且豪亨公司直接向夹江店收取管理费。正是豪亨公司一系列的违约行为导致佳香公司三个连锁分店倒闭，给佳香公司造成了重大的经济损失，致使佳香公司面临倒闭的风险。因此，请求法院支持佳香公司的反诉请求，以维护法律的公平公正。 原告（反诉被告）豪亨公司辩称：一、关于筹备、开业、管理技术指导问题。早在2012年3月，佳香公司的股东刘洪剑就加盟了豪亨公司的连锁店，并签收了豪亨公司的特许经营手册。也正是因为刘洪剑收益颇丰，才由佳香公司的另一名股东黄明强于2012年8月与豪亨公司签订《四川省区域代理合同》，并由刘洪剑实际支付保证金、加盟费以及广汉店的品牌管理费。此后更是开设了成都青年店，并签约了温江店。当时豪亨公司就已经向刘洪剑、黄明强进行了技术指导。而佳香公司本身就是刘洪剑、黄明强等人为了经营需要而另行设立的法人单位，其股东团队并未发生实质变化，且佳香公司的省级代理权利义务是从黄明强处继受过来，故不存在豪亨公司没给予技术指导的问题，否则佳香公司也没能力私自签约那么多家分店，还自行开展同类近似的豪亨佳香牛排业务并发展加盟店。豪亨公司也从未接到过佳香公司关于技术指导的邀请。二、关于中央厨房的问题。早在2014年9月，佳香公司的股东会决议中，就明确载明中央厨房已经建立，并已经在配送，故不存在豪亨公司需要协助建立中央厨房问题。豪亨公司也从未接到过佳香公司关于协助建立中央厨房的邀请。三、关于开设郫县豪亨店的问题。该餐厅并非私自开设，更不存在违约行为。首先，2012年8月14日，黄明强与豪亨公司签订第一份《四川省区域代理合同》的同时又签订一份《许可证明》，明确约定豪亨公司可以在成都自行开一家店，即佳香公司所指的郫县豪亨店，而佳香公司系从黄明强处受让四川省级代理的权利、义务，因此佳香公司亦受《许可证明》约束（该许可证明没有被声明作废），故豪亨公司设立郫县豪亨店是符合约定的，没有违约。其次，黄明强现在是佳香公司的股东，佳香公司自己的网站上面也列出了郫县豪亨店的开业信息，故佳香公司不可能不知道郫县豪亨店的设立，豪亨公司不存在私下设立郫县豪亨店的行为，且佳香公司在明知的情况下从未就郫县豪亨店的开业向豪亨公司提出异议，说明豪亨公司开设郫县豪亨店是符合约定的。四、关于促销方案、宣传资料、新品研发问题。《四川省区域代理合同》第四十条只约定如果豪亨公司有提供新品和重要促销方案，佳香公司必须执行，没有约定豪亨公司必须向佳香公司提供新品和促销方案，且就算有新品也要佳香公司订购，佳香公司也没有证据证明豪亨公司制作了新品和促销方案而拒绝提供给佳香公司。五、关于向成都青年店、温江店、广汉店供货的问题。佳香公司从来不曾向豪亨公司下单，都是成都青年店、温江店和广汉店自行向豪亨公司下单，且付款的都是个人账户，不是佳香公司账户。而《四川省区域代理合同》第三十四条第四款明确规定，配货的流程是要佳香公司先向豪亨公司下单，正是佳香公司从来不向豪亨公司下单，导致《四川省区域代理合同》中关于统一配货的约定没有实际履行。成都青年店是佳香公司股东刘洪剑自己经营的店，该店同时由佳香公司股东刘洪剑和黄明强登记为瑞祥公司，二者在实体上是统一的，而佳香公司的在四川省的代理权利、义务是从瑞祥公司转移过去的，所以佳香公司不可能不知道成都青年店、温江店和广汉店都是自行向豪亨公司购货，佳香公司自己不曾向豪亨公司购货也说明其认可这种情况，应当认为双方以实际行为改变了合同的约定，因此，豪亨公司不存在私自供货的问题，更不存在违约行为。至于三台店、锦江区瑞祥豪亨世家快餐店（以下简称瑞祥店）、广汉店是佳香公司违约私设的，其是否倒闭与豪亨公司无关，且也与供货问题没有因果关系。六、关于《四川省区域代理合同》条款问题。该合同不存在不公平或者不公正的情形。虽然四川省代理从黄明强、瑞祥公司变更为佳香公司，但是瑞祥公司、佳香公司都是黄明强、刘洪剑等人根据其经营需要而成立的法人主体，四川省代理的实际操控人一直是黄明强、刘洪剑等人。而从2012年8月签订第一份《四川省区域代理合同》及《许可证明》、2013年5月签订《补充协议》到2014年10月签订《四川省区域代理合同》，至少经过三轮以上协商，故2014年的《四川省区域代理合同》完全系佳香公司自愿签订。特别是关于开店数量的承诺，是经过下调的，正体现该条款是双方协商的结果。七、不存在温江店、夹江店直接向豪亨公司支付品牌管理费一事。夹江店是佳香公司私设的，豪亨公司此前不知道该店。八、佳香公司主张其存在损失没有事实依据，其主张的损失金额以及该损失系豪亨公司造成亦没有依据。豪亨公司没有违约，没有给佳香公司造成损失，且店铺的倒闭的因素很多，佳香公司主张系豪亨公司造成没有依据。温江店、成都青年店目前还在运营，至于其他店系佳香公司违约私设，是否有损失与豪亨公司无关。 原告（反诉被告）豪亨公司为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据： 1.“豪亨世家”注册商标（注册号：×××15）信息和“”注册商标（注册号：×××44）信息，证明豪亨公司拥有注册号为×××15的“豪亨世家”文字注册商标及注册号为×××44的图文注册商标。 2.商务部业务系统统一平台关于商业特许经营特许人备案查询结果，证明豪亨公司为经商务部备案的商业特许经营特许人，备案号：0350101110900012。 3.《四川省区域代理合同》，证明2014年10月9日，佳香公司与豪亨公司签订了《四川省区域代理合同》。 4.广汉店工商信息，证明2012年3月30日，刘洪剑与豪亨公司签订《特许经营合同》，约定刘洪剑加盟豪亨公司牛排连锁店，经营地址设在广汉市××街××号。 5.成都青年店工商信息，证明2012年10月30日，黄明强等人自行开设成都青年店，该店位于成都市锦江区××路××号××楼××号。 6.温江店工商信息，证明2013年1月5日，黄明强等人开设温江店。 证据4-6共同证明：佳香公司未依约支付广汉店、成都青年店和温江店2015年至今的品牌管理费，且违反“前3年至少开设5家分店”的约定。 7.盐亭店工商信息、全国12315互联网平台投诉结果，证明佳香公司私自签约盐亭店，该餐厅成立时间为2014年11月3日。 8.瑞祥店工商信息，证明2014年11月20日，佳香公司私自设立瑞祥店，经营者为温小玲，地址位于成都市锦江区××路××号××楼××号（即瑞祥公司注册地址）。 9.三台店工商信息，证明佳香活动私自签约三台店，该餐厅成立于2015年6月17日。 10.夹江店工商信息，证明佳香公司私自签约夹江店，该餐厅成立于2015年10月14日。 证据7-10共同证明佳香公司存在私自签约加盟店而未上报资料、未支付品牌管理费的违约行为。 11.佳香公司注册商标“”（注册号：16882881）的信息； 12.（2019）闽厦开证内字第1293号公证书； 13.西充佳香店； 14.广汉佳香店； 证据11-14证明：（1）佳香公司私自签约了多家加盟店，但均未依约向豪亨公司上报资料、经营记录、品牌管理费收费标准，也未依约支付品牌管理费。（2）佳香公司私自注册了与委托人注册商标“豪享世家”同类别的“”商标，并使用前述注册商标在四川省区域内开设了包括西充佳香店、广汉佳香店等多家与豪亨公司经营业务相同的餐饮加盟店。 15.律师函、寄送律师函的邮政快递单，证明豪亨公司委托律师按照《四川省区域代理合同》约定的佳香公司送达地址寄送律师函，要求佳香公司纠正其违约行为，但佳香公司至今未予纠正。 16.2012年8月4日黄明强与豪亨公司签订的《四川省区域代理合同》； 17.2012年8月4日黄明强出具的《许可证明》； 18.瑞祥公司2012年11月成立，法定代表人黄明强等工商信息； 19.2013年5月25瑞祥公司法人黄明强与豪亨公司签订的《补充协议》； 20.佳香公司成立2014年5月，法定代表人周鹏等工商信息； 21.2014年5月28日，瑞祥公司股东会决议； 22.2014年9月14日，黄明强出具的《关于豪亨世家四川省区域代理合同变更同意书》； 23.2014年9月14日，佳香公司股东会决议； 证据16-23证明：（1）2012年8月4日，黄明强与豪亨公司签订第一份《四川省区域代理合同》的同时又签订一份《许可证明》，明确约定豪亨公司可以在成都自行开一家店，即佳香公司所指的郫县豪亨店，而佳香公司系从黄明强处受让四川省级代理的权利、义务，因此佳香公司亦受《许可证明》约束，故豪亨公司设立郫县豪亨店是符合约定的，没有违约。（2）黄明强现在是佳香公司的股东，佳香公司自己的网站上面也列出了郫县豪亨店的开业信息，故佳香公司不可能不知道郫县豪亨店的设立，豪亨公司不存在私下设立郫县豪亨店的行为，且佳香公司在明知情况下也从未就郫县豪亨店的开业向豪亨公司提出异议，说明豪亨公司开设郫县豪亨店是符合约定的。（3）佳香公司已经设立中央厨房，不存在需豪亨公司协助设立的问题。 24.2012年3月20日刘洪剑与豪亨公司签订《特许经营合同》及补充条款； 25.广汉市店工商信息（与证据4相同），2012年5月成立，2016年10月注销，经营者刘洪剑； 26.百度地图截图（仁合百货-西门）； 证据24-26证明：（1）2012年3月30日，刘洪剑与豪亨公司签订《特许经营合同》，约定刘洪剑加盟豪亨公司牛排连锁店，经营地址设在广汉市××街××号。（2）2012年5月31日，刘洪剑设立广汉市店，该餐厅位于广汉市××街××段××号（即广汉市仁合百货内）。（3）刘洪剑现在仍是佳香公司股东。 被告（反诉原告）佳香公司为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据： 1.2014年10月9日，佳香公司与豪亨公司签订的《四川省区域代理合同》，证明合同约定了双方的委托代理关系，以及有许多合同条款对双方的权利义务约定不公平公正、不对等。 2.2012年7月豪亨公司出具的《省级代理授权书》，证明佳香公司是豪亨公司四川地区的总代理及应享有相应的权利。 3.中国建设银行客户回单2张，证明中国建设银行卡号为6217××××5777的是林婷的个人账户；中国建设银行卡号为6217××××8841的是林怡的个人卡号（代理费、保证金都是打入此卡），说明林婷、林怡都是豪亨公司的工作人员。 4.中国工商银行广汉支行代理费、保证金转账记录，证明瑞祥公司是严格按照委托代理合同履行义务将代理费1800000元及保证金300000元转入豪亨公司指定的林怡的个人账户，林怡是豪亨公司工作人员。 5.2014年8月20的佳香公司品牌使用费收款收据18000元，证明佳香公司严格按照委托代理合同履行义务，支付四川代理区域内所有分店管理费义务，该款转入豪亨公司指定的林怡的个人账户。 6.费用报销单、收款收据、转账单共计12张，证明佳香公司严格按照合同约定直接向豪亨公司购买、代购牛排、酱料等特许经营产品。 7.郫县豪亨店企业信息、豪亨公司在2015年3月私自开设的郫县豪亨店开业照片2张，证明豪亨公司违反委托代理合同私自开连锁分店的事实。 8.2014年4月16日的四川总代理公司更名和地址变更报告、2014年8月12日关于增开分店盐亭店的申请、2014年11月25日和2015年6月12日的邀请函，证明豪亨公司未按照委托代理合同履行筹建中央厨房、增开分店的管理经营等各方面提供协助，豪亨公司也从未派人到四川进行技术指导。 9.中国工商银行夹江广场支行客户回单、中国工商银行客户凭条、费用报销单、运费收据、销售订单、销售出库单等单据若干，证明豪亨公司违反委托代理合同约定一直私自向佳香公司四川代理区的成都青年店、温江店和夹江店等各分店提供牛排、酱料等特许经营产品。 10.夹江店证明，证明豪亨公司违反委托代理合同约定一直私自向佳香公司四川代理区夹江店供货的事实。 11.中国建设银行个人账户支出交易明细3张、豪亨公司给温江店的销售出库单4张（2018年3月至2019年2月部分订单），证明豪亨公司直接向温江店供应牛排、酱料等产品。此款存入林婷的账号为6217××××5777的个人账户； 12.温江店、夹江店实地照片，证明豪亨公司私自直接向四川代理区内各分店供货的事实。 13.录像光碟，证明豪亨公司违反委托代理合同规定一直向夹江店直接提供委托代理合同规定的牛排等特许产品。 14.关于佳香公司申请商标的说明，证明豪亨公司的法定代表人代表公司要求佳香公司申报自己的品牌，佳香公司没有违反委托代理合同第五十三条的规定。 15.国家工商行管理总局商标局（2017）商标异字第0000040103号决定书、商标注册证，证明豪亨公司的注册商标与佳香公司的豪亨佳香商标不存类似和冲突，佳香公司没有违反委托代理合同第五十三条的规定。 16.佳香公司店内装饰和店面招牌照片，证明佳香公司与豪亨公司的店内装修风格和对外宣传完全不一致。 经法庭质证和审查，本院对各方提交的证据认证如下： 一、关于原告（反诉被告）豪亨公司提交的证据 佳香公司质证意见如下：对证据1-2无异议。对证据3的真实性无异议，但不能达到其证明目的。对证据4-6真实性无异议，但与本案无关，不能达到其正证明目的，佳香公司是在2014年与豪亨公司签订《四川省区域代理合同》，之前签订的合同已经作废。对证据7真实性无异议，但该店有向豪亨公司报备。证据8，该店于2012年10月就开业，到2014年3月6日已注销，2014年11月20日从原地址3楼搬迁到负一楼重新注册，一个地址上有两个名称。证据9、10，该两家店是佳香公司的合作店面，且有向豪亨公司报备。对证据11-13真实性无异议。对证据14证明对象无异议。证据15，佳香公司未收到该律师函。证据16，佳香公司不是合同签订者，与其佳香公司无关。证据17是黄明强在2012年以个人名义签订的，与佳香公司无关，且豪亨公司是在2015年3月才开的分店，违反了2014年的《四川省区域代理合同》。对证据18、19真实性无异议，但与本案无关，且2014年的《四川省区域代理合同》第六十一条已明确该协议自动作废。对证据20真实性无异议，黄明强和刘洪剑均是佳香公司股东。对证据21真实性无异议，但不能达到其证明目的。对证据22真实性无异议。对证据23真实性无异议，周鹏有签字确认，但对其证明目的有异议，佳香公司准备成立中央厨房，而豪亨公司未派人指导。对证据24真实性无异议，证明目的有异议，签订合同的时间是2012年3月且是与刘洪剑个人签订的，与佳香公司无任何关联。对证据25真实性无异议，证明目的有异议，与佳香公司无关联性。对证据26真实性、合法性和关联性均有异议。 经审查，本院对豪亨公司提交的证据认证如下：证据1、2，佳香公司对其无异议，本院对证据1、2予以采信。证据3，本院对其真实性予以确认，至于其与在先的协议及合同的关系，本院在下文予以阐述。证据4-15，佳香公司对证据4-14的真实性无异议，证据15有豪亨公司提交的原件予以核对，故本院对证据4-15的真实性予以确认，关于佳香公司是否违约，本院在下文予以阐述。证据16、17有豪亨公司提供的原件予以核对，本院对其真实性予以确认。佳香公司对证据18-25的真实性无异议，故本院对证据18-25真实性予以确认，关于豪亨公司是否按约定履行义务，本院在下文予以论述。证据26是豪亨公司提交的一份截图，可以通过网络进行核实，本院对该证据真实性予以确认。 二、关于被告（反诉原告）佳香公司提交的证据 豪亨公司质证意见如下：对证据1真实性无异议，证明对象有异议，该合同不存在不公平不公正的条款。对证据2真实性、合法性和关联性无异议。对证据3真实性无异议，认可该账号信息。对证据4真实性无异议，加盟费、保证金均由刘洪剑于2012年8月至11月期间支付，可说明2014年的《四川省区域代理合同》是2012年《四川省区域代理合同》的延续。对证据5真实性无异议，证明对象有异议，18000元交的是之前的品牌加盟费，是2014年《四川省区域代理合同》签订之前的三家店，即温江店、成都青年店及广汉店。证据6，费用报销单真实性不认可，属单方制作；转账凭证和收款收据真实性认可，证明对象不认可，均是2014年的，收款收据上体现了佳香公司从没有以其名义订货，均是以分店的名义来订货，并以个人账户付款，之后找公司报销，也说明佳香公司认可由分店向豪亨公司订货，符合双方的交易习惯。证据7，照片真实性不予认可，郫县豪亨店不是私自开设，在签订2012年《四川省区域代理合同》时又签订了《许可证明》，允许豪亨公司在成都开一家店，即豪亨公司的证据17，豪亨公司的证据16、18-23可以证明佳香公司的省级代理权利、义务是从其股东黄明强处概括转让得来的，2012年《四川省区域代理合同》权利、义务延续至2014年的《四川省区域代理合同》，在2014年《四川省区域代理合同》里并没有声明《许可证明》作废，故《许可证明》仍然对佳香公司有效。豪亨公司的证据18、20体现黄明强、刘洪剑既是瑞祥公司的股东，也是佳香公司的股东，在佳香公司官网上有体现郫县豪亨店的开业信息（详见豪亨公司的证据12），佳香公司对郫县豪亨店的签约是知情的，所以不存在私设问题，且佳香公司从来没提过异议，说明郫县豪亨店的开业是符合约定的。证据8无原件核对，对其真实性、合法性和关联性有异议。证据9，本质上是复印件，对其真实性、合法性和关联性均不认可，对其证明对象不认可，无法确认成都青年店与夹江店二者的联系，豪亨公司没有向夹江店供货，豪亨公司并不知道夹江店，佳香公司从来没有以其名义订货，也从来没用公账付款，历来都是由分店向豪亨公司订货，并以个人账户付款，佳香公司的证据6可以证实其对分店向豪亨公司订货是认可的，所以豪亨公司向分店供货符合惯例，也不违反约定。豪亨公司向成都青年店，对其向其他店供货并不知情，豪亨公司将货运到成都一个冷库，然后由分店到冷库去提，其中的运费单据也体现货物是到成都后由分店自行提货。豪亨公司一直以为是供货给成都青年店，成都青年店如果让夹江店去提货，豪亨公司不会知情，且付款给豪亨公司的又是个人，该个人在夹江店工商信息上也没体现，故豪亨公司对夹江店的存在并不知情。对证据10真实性不予承认，该证据属于证人证言，证人没到庭，对其真实性、合法性、关联性以及证明对象均不予认可。豪亨公司不知道夹江店的存在，该店是佳香公司私自开设的，证明上也写明夹江店以成都青年店名义订货。证据11，转账记录真实性认可，其他材料真实性不认可。温江店也属于三家老店之一，向其供货符合惯例，不属于违约。证据12，没有原始载体及原件核对，不确定拍摄地址和时间，故对其真实性不予认可。豪亨公司没有向夹江店供货。证据13，没有原始载体及原件核对，对其真实性不认可，该证据本质上是证人证言，证人没有到庭质证，该证据不合法；另外，也不知道摄像中的人物是谁。对证据14真实性、合法性及关联性均不认可，黄明强是佳香公司股东，具有利害关系，其陈述相当于当事人陈述，且豪亨公司不可能要求佳香公司申请商标，否则就不会向商标局提异议。对证据15真实性认可，证明对象不认可，不能证明佳香公司未违反竞业禁止等义务。对证据16真实性、合法性、关联性和证明对象均不认可，没有原始载体及原件核对，佳香公司私自注册同类商标、私自经营具有竞争关系的业务并开设佳香公司加盟店就构成违约，与内部装饰无关。 经审查，本院对佳香公司提交的证据认证如下：证据1-5、15，豪亨公司对其真实性无异议，且均有相应原件予以核对，故本院对证据1-5、15的真实性予以确认，对证明对象是否认可在下文阐述。证据6有原件核对，证据7中郫县豪亨店的工商信息可以从相应官方网站查询到，证据9除备注“2019.5.8与原件一致”的两页无原件核对外，其他均有佳香公司提供的原件予以核对，证据11的中国建设银行个人账户支出交易明细有原件核对，且其中两张销售出库单的金额与该交易明细一致，日期也相符，且故本院对这几份有原件核对或内容可以相互印证的证据的真实性予以认可。证据10属于证人证言，证人没有到庭，对其证言不予采信。证据7中的照片、证据8、证据9中无原件核对的两页单据、证据12-14、证据16，部分无原件核对，部分为佳香公司自己单方制作或拍摄，故本院对这几份证据的真实性不予确认。至于合同双方是否存在违约以及应承担的责任，本院在下文予以论述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、关于豪亨公司的商业特许经营特许人及注册商标情况 2009年7月14日，豪亨公司作为商业特许经营特许人获得商务部的备案，备案号为0350101110900012。 2011年2月7日，豪亨公司注册取得第×××15号“豪亨世家”文字商标，专用权期限至2021年2月6日。 2013年2月7日，豪亨公司注册取得第×××44号“”图文商标，专用权期限至2023年2月6日。 二、关于涉案合同的签约情况 （一）2012年3月30日，豪亨公司与刘洪剑签订《特许经营合同》，就豪亨公司同意刘洪剑在四川省广汉市××街××号××排连锁店的期限、保证金、加盟费和违约责任等内容进行了约定。在一份未注明日期的《补充条款》中，刘洪剑签收了开店手册和西餐操作手册等，并确定了分店办公室设施设置及经理宿舍配置标准。2012年5月31日，广汉店进行注册，核准日期是2016年10月8日，经营者是刘洪剑。 (二)2012年8月4日，豪亨公司与黄明强签订《四川省区域代理合同》，合同约定的获准行使区域经营权的区域、合同期限、区域代理费。同日，黄明强在一张标注为“西园大酒店”的便签上出具《许可证明》，主要内容为“乙方同意甲方在成都市独立开立一家标准分店”。 2012年11月22日，瑞祥公司成立，法定代表人是黄明强。 2013年5月25日，豪亨公司与黄明强签订《四川省区域代理合同—补充协议》，协议就开设的分店数量、品牌管理费的收取和履约保证金等内容进行调整。 2014年5月23日，佳香公司成立，法定代表人是周鹏，其股东有黄明强、刘洪剑、周鹏及曾星洪等人。 2014年5月28日，瑞祥公司通过股东会决议，决定注销瑞祥公司，重新在广汉市注册成立佳香公司，并确定由新成立公司负责人与豪亨公司协调省级代理合同和省级代理授权变更事宜。即将豪亨公司与黄明强分别于2012年和2013年签订的《四川省区域代理合同》和《四川省区域代理合同——补充协议》中的签约人黄明强变更为佳香公司。 2014年9月14日，黄明强签字同意注销瑞祥公司，重新在广汉市注册成立佳香公司，将豪亨公司与黄明强于2012年签订的《四川省区域代理合同》中的签约人黄明强变更为佳香公司周鹏，并将原授权给瑞祥公司的省级代理授权书变更成佳香公司。同日，佳香公司的第三次股东会决议决定了同意与豪亨公司负责人联系更换省级代理授权书和四川省区域代理合同等内容。 （三）2014年10月9日，豪亨公司与佳香公司签订《四川省区域代理合同》。合同约定：佳香公司获准行使区域经营权的区域为中国四川省（重庆直辖市除外）。合同有效期限为2012年8月30日至2022年8月30日。签订合同后5个工作日内佳香公司需交纳履约保证金30万元并分期支付区域代理费180万。佳香公司前10家分店按每年6000元交纳品牌管理费。双方还约定了其他经营活动及违约责任等条款。 同日，豪亨公司的法定代表人余维通出具《省级代理授权书》并加盖公章，载明：佳香公司为豪亨公司在四川省（重庆直辖市除外）的合法代理公司，在代理区域内设立中央厨房、经营分店和加盟店等。省级代理期限为2012年7月20日至2022年7月20日。 三、关于区域代理费和履约保证金等费用的支付情况 （一）佳香公司提交的中国建设银行卡号为6217××××5777的是林婷的个人账户；提交中国建设银行卡号为6227××××8841的是林怡的个人账号，并称该两个账号对应的个人均是豪亨公司工作人员，豪亨公司对此予以认可。 （二）2012年8月9日，刘洪剑通过其中国工商银行6222××××1944的账号向豪亨公司的账号1180××××2171转入300000元。次日，刘洪剑仍通过上述账号向豪亨公司转入1100000元。 2012年11月27日，刘洪剑通过其中国工商银行的账号向林怡的中国建设银行账号6227××××8841转入512000元。佳香公司称这笔款项中有500000元是区域代理费，12000元是成都青年店的品牌管理费。 2013年5月27日，刘洪剑通过中国工商银行账号向林怡的中国建设银行账号6227××××8841转入200000元。 双方均确认上述费用包括区域代理费1800000元、履约保证金300000元，已经由刘洪剑支付完毕。 经询问刘洪剑，刘洪剑确认上述由其支付的区域代理费、履约保证金均是瑞祥公司以其个人名义支付的，瑞祥公司注销后，这些费用全部转为佳香公司的区域代理费、履约保证金。 （三）2014年8月20日，豪亨公司确认收到佳香公司支付的品牌管理费18000元并出具《收款收据》。 四、关于涉案分店、加盟店的成立情况 2010年2月25日，西充佳香店进行注册，核准日期是2016年5月11日，经营者是朱岚平。 2012年5月31日，广汉店进行注册，核准日期是2016年10月8日，2016年10月8日注销，经营者是刘洪剑。 2012年10月30日，成都青年店进行注册，核准日期是2014年3月6日，经营者是蒋建民。 2013年1月5日，温江店进行注册，核准日期是2018年1月5日，经营者是廖正勇。 2014年11月3日，盐亭店进行注册，核准日期是2017年7月25日，经营者是刘明彬。 2014年11月20日，瑞祥店进行注册，核准日期是2016年3月28日，经营者是温小玲。 2015年3月26日，郫县豪亨店进行注册，同日核准，经营者是郑剑斌。 2015年6月17日，三台店进行注册，核准日期是2016年6月12日，经营者是刘红。 2015年10月14日，夹江店进行注册，核准日期是2017年10月19日，经营者是项全兴。 2019年1月18日，广汉佳香店进行注册，同日核准，经营者是曾星洪。 四、关于佳香公司注册商标的情况 2016年7月7日，佳香公司获得第16882881号“”图文商标的注册，有效期至2026年7月6日，核定服务项目为第43类餐厅等。豪亨公司对该商标提出异议。 2017年9月4日，国家商标局作出（2017）商标异字第0000040103号关于第16882881号“”图文商标准予注册的决定，该决定以被异议的第16882881号商标与豪亨公司在先注册的第×××15号“豪亨世家”文字商标、第×××44号“”图文商标在文字构成、呼叫及整体外观等方面均存在明显区别，双方商标不构成使用于类似服务上的近似商标，从而准予注册佳香公司的第16882881号“”图文商标的注册。 五、关于豪亨公司对佳香公司采取相应措施的情况 2018年8月17日，四川省绵阳市盐亭县食品药品和工商质监管理局向豪亨公司告知，盐亭店出具了与四川总代理签订的加盟协议且在合同期内，故对豪亨公司举报盐亭店侵犯其商标权及构成不正当竞争的行为不予受理。 2018年11月8日，豪亨公司的委托诉讼代理人郑希恺通过EMS向豪亨公司与佳香公司在2014年签订的《四川省区域代理合同》中约定的佳香公司地址即广汉市天津路西一段38号邮寄了（2018）闽诚律函字第k118号律师函，要求佳香公司上报分店的资料、经营情况，告知每家分店、加盟店品牌管理费收费标准以及支付违约金等。 2019年3月28日，豪亨公司委托代理人黄燕琳向福建省厦门市开元公证处申请保全证据公证。同日，在公证处公证员与工作人员的监督下，黄燕琳进行了如下保全行为：1.点击360安全浏览器，清除历史记录，在地址栏输入“http://www.ip138.com/”进入相应页面。2.在地址栏输入“http://www.hhsjnp.com/”进入相应页面，点击“豪亨品牌”进入相应页面。3.点击“豪亨品牌导航”项下的“豪亨荣誉”进入相应页面。4.点击“新闻中心”进入相应页面，点击“[图文]热烈祝贺豪亨佳香西安鄠邑店开业大吉（2018）年9月4日，138”进入相应页面。上述操作过程的网页页面均进行拷贝并黏贴至WPS文档。相应页面包含对豪亨公司、佳香公司的介绍以及在四川省开业的部分分店的信息。2019年4月1日，福建省厦门市开元公证处出具（2019）闽厦开证内字第1293号公证书对上述过程予以证实。 六、关于采购产品的情况 2014年9月11日至2014年11月5日，张爽和辜群英数次通过个人账号向余维通的账号6227××××6179转入购买牛排、腌料等产品的款项，这些款项部分有对应的豪亨公司出具的收款收据，部分有周鹏签字的费用报销单相对应。 2018年，成都青年店数次向豪亨公司订购牛排、番茄酱等产品。豪亨公司出具的销售订单上显示的购货单位为“成都青年店”。 2018年至2019年，杨洪涛通过其个人账户向林婷的中国建设银行账户6217××××5777数次进行转账，而在标注为“成都温江店”的销售出库单上，供货产品包括牛排和黑椒酱等产品。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第五条规定，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。《商业特许经营管理条例》第四条规定，从事特许经营活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。豪亨公司与佳香公司于2014年10月9日签订的《四川省区域代理合同》，系双方真实的意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，自签订之日起依法成立并生效。 本案双方的争议焦点在于：一、佳香公司是否存在违约行为，即佳香公司是否存在私自签约分店或加盟店未进行报备；是否按约定支付品牌管理费；是否违反竞业限制的约定，注册与豪亨公司注册商标相近似商标等问题。二、豪亨公司是否存在违约行为，即豪亨公司是否违反约定私自在四川省区域内开设分店；豪亨公司是否为佳香公司开业提供技术指导等问题；供货是否符合合同约定。 本院针对双方的争议焦点分析如下： 一、佳香公司是否存在违约行为，即佳香公司是否存在私自签约分店或加盟店未进行报备；是否按约定支付品牌管理费；是否违反竞业限制的约定，注册与豪亨公司注册商标相近似商标等问题。 （一）关于佳香公司是否存在开设分店或加盟店未进行报备的问题 2014年签订的《四川省区域代理合同》第二条第1点第（三）项、第十二条、第四十八条第1点约定：1.自签订区域代理次日起，佳香公司有权在代理区域内按合同规定进行开发分店和有权签约区域内加盟分店合同，并收取加盟费；签约加盟店的合同为一式三份，豪亨公司、佳香公司和加盟商各执一份，方为有效。2.代理区域内每家新店开业的准确时间、、地址、话、传真、负责人须提前15天书面上报豪亨公司。3.特许区域内的分店营销、促销未书面申请或新店设立未报备豪亨公司佳香公司，豪亨公司有权书面通知其更正，佳香公司应在接到通知5日内更正，逾期未更正的，豪亨公司有权没收佳香公司全部保证金并单方解约。 1.在双方签订合同（即2014年10月9日）前，在四川省区域内开设的分店有广汉店、成都青年店、温江店。合同约定，签订合同之前开立的分店可计入佳香公司开店指标数。 2.在双方签订合同后，佳香公司在四川省区域内开设的分店有盐亭店、瑞祥店、三台店和夹江店。豪亨公司称这4家店系佳香公司私自设立的。佳香公司称盐亭店、三台店、夹江店已经进行报备，瑞祥店成立于2012年并在2014年注销。本院经审查认为，根据在案证据，瑞祥店注册时间是2014年11月20日且目前还处于存续状态。佳香公司没有提供证据证明其开办的盐亭店、瑞祥店、三台店和夹江店签约的材料提前15天向豪亨公司书面上报。佳香公司未依约进行报备的行为违反了合同约定。2018年11月8日豪亨公司委托律师发送了律师函要求佳香公司更正，在案证据也没有体现佳香公司已经进行更正的证据，故豪亨公司有权没收佳香公司的保证金并单方解约。 （二）关于佳香公司是否按约定支付品牌管理费的问题。 2014年双方签订的《四川省区域代理合同》第二条第2点、第四十八条第2点约定：1.在本合同有效期内，代理区域内每家分店或加盟店的品牌管理费由佳香公司收取，收费标准由佳香公司制定并书面告知豪亨公司，佳香公司收取后按照前十家分店（加盟店）每年6000元向豪亨公司支付品牌管理费，从第十一家开始每年12000元向豪亨公司支付品牌管理费，代理区域内每家分店或加盟店的品牌管理费支付日期为该店签约之日付清，管理费每年一付。2.未按本合同约定支付相关费用，豪亨公司有权书面通知其更正，佳香公司应在接到通知5日内更正，逾期未更正的，豪亨公司有权没收佳香公司全部保证金并单方解约。 本案中，佳香公司提交的证据5关于“品牌使用费”18000元的收款收据时间是2014年8月20日，但没有载明具体分店名称。 庭审中，豪亨公司称上述款项是其收取广汉店、成都青年店、温江店2014年的品牌管理费。根据2014年双方签订的《四川省区域代理合同》第二条第1点第（二）项约定：代理合同签约之日，原成都广汉仁合百货店加盟合同分店，加盟费改为零元，履约金改为零元。结合广汉店的成立时间、双方在庭审过程中的陈述，可以确认合同所称的成都广汉仁合百货店加盟合同分店系指广汉店，故豪亨公司称佳香公司2014年8月20日交纳的18000元是广汉店、成都青年店、温江店3家店品牌管理费的说法成立。 佳香公司称上述款项分别是交纳2014年盐亭店、三台店、金堂店的品牌管理费。经查，盐亭店、三台店的工商执照，上述分店分别成立于2014年11月、2015年10月，因此在还没有开分店之前佳香公司就交纳分店品牌管理费，明显与事实不符。佳香公司所称的“金堂店”并没有提供工商执照，仅在其网页宣传上标注“金堂店”开业时间是2018年3月7日。因此佳香公司关于2014年8月20日交纳的18000元是盐亭店、三台店和“金堂店”的品牌管理费的主张亦不成立。佳香公司在庭审过程中确认2014年之后就不再交纳广汉店、成都青年店、温江店的品牌管理费，佳香公司未按约定支付品牌管理费的行为已经构成违约，豪亨公司有权没收佳香公司的保证金。 （三）关于佳香公司是否违反竞业限制及注册与豪亨公司相近似商标的问题 2014年签订的《四川省区域代理合同》第三十条第1点、第五十三条第2点约定：1.佳香公司不得以任何方式制作、使用或申请在相同类别注册与豪亨公司注册商标或特许标识相同或近似的商标、标识；2.佳香公司在本合同有效期内以及合同期满或终止后三年内（包括佳香公司中途自行停业或中途转让），未经豪亨公司书面许可，不得自己经营或与他人合作经营与豪亨公司特许经营体系内容相同或类似的业务，否则佳香公司应向豪亨公司支付1000000元违约金。 1.本案中，国家商标局出具的（2017）商标异字第0000040103号决定已经认定佳香公司注册的第16882881号“”图文商标与豪亨公司注册的第×××15号“豪亨世家”文字商标、第×××44号“”图文商标存在明显区别，双方商标不构成使用于类似服务上的近似商标，故豪亨公司关于佳香公司违反约定注册与其商标相近似商标的主张，本院不予支持。 2.豪亨公司声称西充佳香店、广汉佳香店是佳香公司开设的与豪亨公司经营业务相同的加盟店。本院经审查认为，豪亨公司提供的西充佳香店工商信息显示该店的注册日期是2010年2月25日，在2014年双方签订的《四川省区域代理合同》签订之前，故豪亨公司主张该店系佳香公司违反约定开设的主张，本院不予采纳。至于广汉佳香店该店成立日期是2019年1月18日，处于双方合同的有效期内，该店的经营范围包括西餐制售、冷热饮品制售、茶水服务。由于该店使用的“豪亨佳香”字号来自佳香公司的注册商标，国家商标局认定该商标与豪亨公司商标不属于类似服务上的近似商标，且仅凭借该店的工商信息不足以证明佳香公司存在经营或与他人合作经营与豪亨公司特许经营体系内容相同或类似的业务。因此，佳香公司不存在注册与豪亨公司相近似商标的问题。 关于豪亨公司提出佳香公司违反竞业限制的问题。我国《劳动合同法》关于竞业限制指的是，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地、地域限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。就本案而言，虽然双方约定，佳香公司在本合同有效期内以及合同期满或终止后三年内，未经豪亨公司书面许可，不得自己经营或与他人合作经营与豪亨公司特许经营体系内容相同或类似的业务，否则佳香公司应向豪亨公司支付1000000元违约金。但该合同条款的约定与法律规定的竞业禁止义务并不相同。因此，豪亨公司提出佳香公司违反竞业限制的主张，本院不予支持。 二、豪亨公司是否存在违约行为，即豪亨公司是否违反约定私自在四川省区域内开设分店；豪亨公司是否为佳香公司开业提供技术指导；供货是否符合合同约定。 （一）豪亨公司是否违反约定私自在四川省区域内开设分店 2014年的《四川省区域代理合同》第一条第4点约定：1.佳香公司获准代理区域内豪亨公司不得与其他方开立豪亨世家连锁分店，边界除外。2.豪亨世家旗下任何类似品牌，在代理区域有效期内不得在另行开店，如违约除退还保证金外，豪亨公司另行向佳香公司支付500000元人民币违约金，并赔偿给佳香公司造成的经济损失。 经查，豪亨公司于2015年3月26日开郫县豪亨店，经营者是郑剑斌。 佳香公司反诉称，豪亨公司违反合同约定，在成都市郫县开设郫县豪亨店作为其连锁分店。豪亨公司辩称，2012年8月4日豪亨公司与黄明强签订《四川省区域代理合同》的同一天，黄明强签了一份《许可证明》，明确约定豪亨世家可以在成都自行开一家店。佳香公司签订的2014年的《四川省区域代理合同》受让的是黄明强在2012年签订的《四川省区域代理合同》中的省级代理权利、义务，因此《许可证明》对佳香公司具有约束力。豪亨公司开设郫县豪亨店，佳香公司对该店的开业情况是知情的，也未提出过异议，故豪亨公司开立的郫县豪亨店符合合同约定。 本院经审查认为，虽然黄明强现在是佳香公司的股东，但2014年的《四川省区域代理合同》是佳香公司与豪亨公司签订的，该合同第六十一条明确约定，原2012年8月4日签订的《四川省区域代理合同》和2013年5月25日《四川省区域代理合同—补充协议》自动作废。2014年的《四川省区域代理合同》并未约定许可豪亨公司在成都开设一家标准分店，况且，黄明强签订的《许可证明》时间是在2012年，而郫县豪亨店的注册日期2015年3月26日，是在2014年的《四川省区域代理合同》签订之后。即使豪亨公司开设郫县豪亨店时，没有证据证明佳香公司提出过异议，但也不能因此认为豪亨公司该行为符合合同约定。故豪亨公司开设郫郫县豪亨店的行为违反了2014年的《四川省区域代理合同》的约定。 （二）豪亨公司是否为佳香公司开业提供技术指导、协助建立中央厨房和标准配送中心等问题 根据《商业特许经营管理条例》第十四条规定，特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务。豪亨公司与佳香公司在2014年签订的《四川省区域代理合同》第九条、第十条及第十一条约定：1.根据佳香公司所选择的分店或加盟店地址和图纸，豪亨公司可派员实地考察，并书面同意。2.佳香公司负责代理区域内分店或加盟店的营业场所装修布置、人员聘用、培训、营销、管理与技术辅导等工作，并为分店或加盟店的筹备工作提供必要的协助和指导。若须豪亨公司提供支持的，应提前30天书面申请，费用由佳香公司承担。3.在加盟店开业前，佳香公司应对区域内分店或其指定承担加盟店管理职责的人员按豪亨公司《特许经营操作手册》或最新资料进行培训，通过考核后上岗，以确保区域内分店能够独立运营。4.豪亨公司向佳香公司授予特许经营权并提供管理体系，管理体系即有价值的专用的商名、商权、版权、装修风格、培训体系、财务体系和专有技术等。它的核心主要内容是商标及其经营管理标准体系和技术质量标准体系。5.豪亨公司应在本合同签订之日起30内，提供《特许经营操作手册》，手册属豪亨公司所有，未经豪亨公司书面许可，佳香公司或特许分店不得扩大使用，佳香公司应予书面签收。6.豪亨公司应在佳香公司认为条件成熟的情况下，协助佳香公司建立中央厨房和标准的配送中心、传授牛排生产技术、生产流程并未佳香公司营运团队进行辅导。 经查，在一份未注明日期的《补充条款》中，刘洪剑签收了开店手册和西餐操作手册等，并确定了分店办公室设施设置及经理宿舍配置标准。豪亨公司称刘洪剑在2012年已经签收了相应的特许经营手册并已经提供了技术指导，刘洪剑现在是佳香公司股东，2014年的《四川省区域代理合同》概括继受2012年的《四川省区域代理合同》，故不存在豪亨公司未提供特许经营手册及未提供技术指导的情况。 本院认为，2014年的《四川省区域代理合同》第六十一条明确约定原2012年8月4日签订的《四川省区域代理合同》和2013年5月25日《四川省区域代理合同—补充协议》自动作废，豪亨公司以2014年的《四川省区域代理合同》签订之前已经向刘洪剑提供过特许经营手册为由主张其已经履行2014年的《四川省区域代理合同》约定提供了《特许经营操作手册》的说法不成立，本院不予采信。另外，佳香公司称豪亨公司未提供技术指导，但根据2014年的《四川省区域代理合同》约定，若须豪亨公司提供支持的，佳香公司应提前30天书面申请。本案中，佳香公司虽然提供了要求豪亨公司指导的邀请函，但由于缺乏原件核对且豪亨公司不予认可，故本院对佳香公司提供的邀请函真实性不予确认。至于协助建立中央厨房和标准配送中心问题，虽然上述邀请函提及了邀请豪亨公司派人对佳香公司组建的中央厨房进行指导，但同样因邀请函缺乏原件核对且豪亨公司不予认可，本院对其真实性无法确认。同时，没有在案证据显示豪亨公司对佳香公司建立中央厨房和标准配送中心进行过协助，也没有显示豪亨公司已经为佳香公司提供技术指导等服务。 关于广告宣传和促销。2014年签订的《四川省区域代理合同》第三十九条、第四十条约定：1.豪亨公司在每次推出全国性的促销或新品推广活动之前，应将有关活动资料通知佳香公司，以便佳香公司能于活动前作适当准备；2.豪亨公司向佳香公司提供新品上市和重要的促销方案、宣传方案，省代区域内任何分店必须完全执行豪亨公司的所有促销方案和新品推广活动。若佳香公司有针对省代区域市场特点的广告宣传或促销推广活动方案，必须向豪亨公司书面申请，获得豪亨公司书面同意后方可进行，实施方案所产生相关费用由佳香公司自理。佳香公司称豪亨公司从2014年10月至今从未向佳香公司提供任何产品的促销方案、宣传资料和研发的新产品，但没有在案证据显示豪亨公司推出过何种全国性促销方案或新品推广活动。故本院对佳香公司所称豪亨公司未提供任何产品促销方案、宣传资料和研发的新产品违反约定的主张不予采纳。 （三）供货是否符合合同约定等问题 关于豪亨公司向四川省区域内的分店或加盟店供货问题。2014年签订的《四川省区域代理合同》第十五条、第十六条约定：1.代理区域内任何分店经营所需特许产品均严格由公司提供（佳香公司同意配送），若佳香公司需增售不属豪亨公司或其指定供应商供应的产品，须事先向豪亨公司提出书面申请，并经豪亨公司书面同意，不得向其他供应商采购或自行制造，否则视为违约，豪亨公司有权没收佳香公司履约金并单方终止合同。2.佳香公司（代理区域内任何分店）所需特许产品由佳香公司统筹调配、佳香共同统一向豪亨公司定购，须提前15天以传真、电话或电子邮件形式通知豪亨公司所需产品的数量和规格，以便豪亨公司及时调配物资，满足佳香公司需求（向公司订货每月一次，补货一次）。 经查，2014年9月11日至2014年11月5日，张爽和辜群英通过豪亨公司法人余维通的个人账户向豪亨公司购买牛排、腌料等产品。2018年成都青年店数次向豪亨公司订购牛排、番茄酱等产品。2018年至2019年，杨洪涛通过其个人账户向林婷个人账户数次进行转账，而在标注为“成都温江店”的销售出库单上，供货产品包括牛排和黑椒酱等产品。庭审中，豪亨公司确认由佳香公司统一进行产品订购和配货的约定没有实际履行过。 本院认为，豪亨公司直接向广汉店、成都青年店、温江店供货,该行为违反了2014年《四川省区域代理合同》的约定。至于豪亨公司所称双方以实际行为改变了合同约定的主张，由于佳香公司并不认可豪亨公司直接向四川省区域内的分店或加盟店供货的行为，且豪亨公司在2018年11月8日发送给佳香公司的律师函中亦重申，按照2014年《四川省区域代理合同》的约定，佳香公司（代理区域内任何分店）所需特许产品由佳香公司统筹调配、佳香公司统一向豪亨公司订购，表明豪亨公司已经全面履行了自己的义务，故豪亨公司的该项主张，本院不予支持。 综上，佳香公司存在开设分店未向豪亨公司报备以及未依约支付品牌管理费的行为构成违约，豪亨公司依照约定有权没收佳香公司支付的履约保证金300000元。豪亨公司未按照合同约定向佳香公司提供《特许经营操作手册》、在成都市开设郫县豪亨店以及向四川省区域内的分店或加盟店供货的行为均违反了2014年《四川省区域代理合同》的约定，应当承担向佳香公司退还履约保证金300000元和赔偿500000元违约金的责任。 诉讼中，豪亨公司与佳香公司均要求解除合同，不违反法律规定，本院予以准许。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案系特许经营合同纠纷，合同解除后，佳香公司应停止使用豪亨公司享有专用权的第×××15号“豪亨世家”文字商标、第×××44号“”图文商标，并不得使用“豪亨世家”名称和品牌标识，且不得以豪亨公司代理商身份实施特许经营活动。另外，豪亨公司与佳香公司都认可刘洪剑在2014年《四川省区域代理合同》签订前交纳的1800000元区域代理费与300000元履约保证金视为佳香公司交纳的区域代理费与履约保证金，刘洪剑亦对上述事实予以认可。故合同解除后，豪亨公司应按照每年180000元退还合同还未履行的三年区域代理费共计540000元并退还履约保证金300000元。盐亭店经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条，《商业特许经营管理条例》第四条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）福州豪亨世家餐饮管理有限公司与被告（反诉原告）四川佳香餐饮管理有限公司于2014年10月9日签订的《四川省区域代理合同》； 二、被告（反诉原告）四川佳香餐饮管理有限公司在合同解除后停止使用原告（反诉被告）福州豪亨世家餐饮管理有限公司注册的第×××15号“豪亨世家”文字商标、第×××44号“”图文商标以及豪亨世家名称及品牌标识； 三、被告（反诉原告）四川佳香餐饮管理有限公司在合同解除后不得再以原告（反诉被告）福州豪亨世家餐饮管理有限公司代理商身份实施特许经营活动； 四、原告（反诉被告）福州豪亨世家餐饮管理有限公司应在本判决生效之日起十日内赔偿被告（反诉原告）四川佳香餐饮管理有限公司违约金500000元，并支付给被告（反诉原告）四川佳香餐饮管理有限公司履约保证金300000元； 五、原告（反诉被告）福州豪亨世家餐饮管理有限公司应在本判决生效之日起十日内退还被告（反诉原告）四川佳香餐饮管理有限公司区域代理费540000元。 六、驳回原告（反诉被告）福州豪亨世家餐饮管理有限公司的其他诉讼请求； 七、驳回被告（反诉原告）四川佳香餐饮管理有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费16500元，由原告（反诉被告）福州豪亨世家餐饮管理有限公司负担13000元，由被告（反诉原告）四川佳香餐饮管理有限公司负担3500元；反诉案件受理费23920元，由原告（反诉被告）福州豪亨世家餐饮管理有限公司负担10000元，由被告（反诉原告）四川佳香餐饮管理有限公司负担13920元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  林丽娟 审 判 员  徐 方 人民陪审员  蔡祝明 二〇一九年八月二十九日 法官 助理  陈 琦 书 记 员  刘 莉 附：本判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 《商业特许经营管理条例》 第四条从事特许经营活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。 第十四条特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许 人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。