江苏省无锡市梁溪区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0213刑初509号公诉机关无锡市梁溪区人民检察院。被告人肖爱云，男,1976年8月19日出生于江西省吉安市，汉族，初中文化，无业，住江西省吉安市永丰县。被告人肖爱云因涉嫌生产、销售假药罪于2018年8月2日被抓获，同月4日被刑事拘留，2018年9月3日被取保候审。无锡市梁溪区人民检察院以锡梁检诉刑诉〔2019〕479号起诉书指控被告人肖爱云犯生产销售假药罪，于2019年8月15日向本院提起公诉。本院于次日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年8月27日公开开庭审理了本案。无锡市梁溪区人民检察院指派检察员黄维萍出庭支持公诉，被告人肖爱云到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关指控，2017年6月至2018年7月，被告人肖爱云将从江西普惠堂生物科技有限公司获取的速力安牌蛇脱凝脂抑菌乳膏通过小罐分装、印制标签的方法，生产“皮毒净药膏”，并通过“完美女人瘦身坊”淘宝店铺进行销售，先后12次将无药品批准证明的“皮毒净药膏”14瓶销售给吴某等10人，得款共计人民币761.25元。具体事实如下：1.2017年6月30日，被告人肖爱云通过淘宝向强某销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”1瓶，得款人民币48.8元。2.2017年12月21日，被告人肖爱云通过淘宝向张某1销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”1瓶，得款人民币48元。3.2017年12月27日，被告人肖爱云通过淘宝向张某1销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”1瓶，得款人民币48元。4.2018年1月3日，被告人肖爱云通过淘宝向张某1销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”2瓶，得款人民币97.6元。5.2018年3月6日，被告人肖爱云通过微信向吴某销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”1瓶，得款人民币55元。6.2018年5月10日，被告人肖爱云通过淘宝向姚某销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”1瓶，得款人民币58元。7.2018年7月2日，被告人肖爱云通过淘宝向胡某销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”1瓶，得款人民币58元。8.2018年7月10日，被告人肖爱云通过淘宝向曹某销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”2瓶，得款人民币116元。9.2018年7月21日，被告人肖爱云通过淘宝向周某销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”1瓶，得款人民币58元。10.2018年7月21日，被告人肖爱云通过淘宝向沈某销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”1瓶，得款人民币58元。11.2018年7月21日，被告人肖爱云通过淘宝向王某销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”1瓶，得款人民币58元。12.2018年7月21日，被告人肖爱云通过淘宝向邓某销售无药品批准证明的“皮毒净药膏”1瓶，得款人民币58元。无锡市公安局梁溪分局在被告人肖爱云住处查获“皮毒净药膏”143瓶，货值金额人民币8294元。经无锡市食品药品监督管理局认定，上述药品均应按假药论处。在本案审理过程中被告人肖爱云缴纳了退赔款和财产刑保证金人民币9000元，并自愿表示将取保候审保证金人民币10000元在判决生效后缴作罚金。被告人肖爱云户籍地社区矫正机构出具了认为被告人肖爱云可以适用社区矫正的审前评估意见。上述事实，被告人肖爱云在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人吴某、周某、强某、张某1、曹某、沈某、姚某、王某、邓某、胡某的陈述笔录，证人刘某、肖某的证言和辨认笔录，证人饶某、张某2的证言笔录，被告人肖爱云的供述笔录，公安机关出具的搜查笔录、扣押物品清单、查获的“皮毒净药膏”、包装用标签、灌装瓶盖、灌装瓶等物证照片，公安机关出具或者收集的微信聊天记录、转账记录、交易记录、刑事案件侦破经过、抓获经过、淘宝店铺照片、江西普惠堂生物科技有限公司的营业执照、消毒产品生产企业卫生许可证、企业标准、江西省疾病预防控制中心检验报告、人口基本信息单，无锡市食品药品监督管理局出具的《关于对标示为“皮毒净药膏”产品的认定函》，审前评估报告等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，被告人肖爱云生产、销售假药货值人民币9055.25元，其行为已构成生产、销售假药罪，依法应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。公诉机关指控被告人肖爱云犯生产、销售假药罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，指控罪名成立。被告人肖爱云归案后如实供述自己罪行，依法从轻处罚；自愿认罪认罚，依法从宽处理。根据被告人肖爱云的犯罪情节和悔罪表现，认为符合适用缓刑的条件，依法宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条第一款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款第（二）、（三）项、第十二条、第十五条之规定，判决如下：一、被告人肖爱云犯销售假药罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币一万八千二百元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、禁止被告人肖爱云在缓刑考验期间进行药品生产、销售及相关活动。三、查获的药品予以没收；已经缴纳在案的退赔款发还给各被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  沈莉波二〇一九年八月三十日书记员  吴晓丹本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》：第六条以生产、销售假药、劣药为目的，实施下列行为之一的，应当认定为刑法第一百四十一条规定的“生产”：（一）合成、精制、提取、储存、加工炮制药品原料的行为；（二）将药品原料、辅料、包装材料制成成品过程中，进行配料、混合、制剂、储存、包装的行为；（三）印制包装材料、标签、说明书的行为。医疗机构、医疗机构工作人员明知是假药、劣药而有偿提供给他人使用，或者为出售而购买、储存的行为，应当认定为刑法第一百四十一条、第一百四十二条规定的“销售”。第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。第十五条本解释所称“生产、销售金额”，是指生产、销售假药、劣药所得和可得的全部违法收入。