安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0111民初2066号 原告（反诉被告）：合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部，经营场所合肥市包河区望江东路**金中环广场****F501-530商铺，统一社会信用代码9234011A2NAATF09。 经营者：陈雪锋，经理。 委托诉讼代理人：左伟，安润天律师事务所师； 委托诉讼代理人：王倩，安徽润天律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：安徽艺秀品牌运营有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区莲花路**百乐门名品广场**办公1704，统一社会信用代码913401111MA2N25F287。 法定代表人：周舟，公司执行董事兼总经理。 被告：周舟，男，1982年12月22日出生，汉族，住安徽省灵壁县。 上述两被告共同委托诉讼代理人：刘涛，安徽鑫和律师事务所律师。 原告（反诉被告）合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部（以下简称美丽会俱乐部）与被告（反诉原告）安徽艺秀品牌运营有限公司（以下简称艺秀运营公司）被告周舟合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）美丽会俱乐部的委托诉讼代理人左伟、王倩，被告（反诉原告）艺秀运营公司、被告周舟共同的委托诉讼代理人刘涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）美丽会俱乐部向本院提出诉讼请求： 1、确认原被告签订的《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》已自2017年11月21日解除； 2、判令被告向原告返还各项费用合计1676010元并自2017年11月22日起，按照年率6％的标准向原告支付资金占用利息另有100万元的预付进场费，原告另行诉讼主张； 3、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。 事实与理由：2017年6月23日，原、被告签订了《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》，约定原告委托被告对合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部进行专业化管理及经营，协议期自2017年6月24日至2018年9月23日，被告筹备期为3个月，协议期营业额业绩为2500万元整。合同签订后，原告先后向被告预付进场费合计65万元。（被告合计收到原告支付的进场费165万元，因被告向原告返还了100万元，故本案中，原告在起诉时主张返还65万元，但是被告当庭否认收到该100万元，以及向原告返还100万元的事实，在另案中，被告主张返还的100万元系支付第三人的股权转让款，故原告就该100万元另案提起诉讼处理（当庭补充的）。 合同第五、4条约定“乙方筹备期后，长期经营达不到协议目标或管理达不到要求，甲方（原告）可解除协议，乙方（被告）需向甲方退还所有进场费用”。2017年11月21日，原告向被告发送《关于解除美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议的通知》，经被告签收确认。该通知注明“具体金额及退还费用后期清算”。经原告清算、除预付进场费之外，还有在被告经营管理期间，原告为其垫付各项费用合计26010元。上述费用合计1676010元，被告应当向原告返还。为此，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条等相关规定，具状贵院，请求依法判如所请。 被告（反诉原告）艺秀运营公司辩称：一、原告向艺秀公司送达解除通知的时间为2017年11月25日，并非2017年11月21日；二、原告未按照合同约定期限支付管理人员工资，营业额提成，构成违约，且在2017年11月25日时，原告并无合同解除权，因此，原告向被告发出的解除通知，不发生合同解除的效力；三原告主张退还进场费，应举证证明已经向被告艺秀公司支付了进场费，本案经过多次变更开庭时间，法院给予原告充足的举证时间，但是截至开庭，被告方并非收到此方面的证据，原告应该承担举证不能的责任；四、退一步说，假设原告支付了进场费，由于原告存在逾期支付款项的违约情况，根据合同第五条（一）项的约定，被告艺秀公司有权不退还进场费。综上，请求法院依法驳回原告的诉请。 被告周舟辩称：本案合同关系的主体是原告及被告艺秀公司，原告在诉状中对此也予以认可，故本案与被告周舟没有关系，周舟仅作为被告艺秀公司的法定代表人，代表艺秀公司与原告履行合同，故原告将被告周舟作为被告，主体不适格，请求法院驳回原告对被告周舟的起诉。 反诉原告（被告）艺秀运营公司诉称： 1、依法解除反诉人与被反诉人于2017年6月23日签订的《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》； 2、依法判令被反诉人支付反诉人各项费用合计473231元（具体项目和金额详见费用明细）并自2017年12月1日起以473231元为基数，按照同期银行货款利率的四倍（年利率24％）支付利息至款清之日止； 3、本案反诉费用由被反诉人负担。 由于反诉被告在本诉中当庭提交了3份业绩提成表，该3份业绩表，与2017年底反诉被告向反诉原告方提交的表格不一致，鉴于此，我方根据反诉被告当庭提交的3份业绩表，申请当庭变更诉讼请求为：依法判令被反诉人支付反诉人各项费用合计624468元，并自2017年12月1日起，以624468元基数，按照同期银行货款利率的四倍（年利率24％）支付利息至款清之日止。 事实与理由：2017年6月23日，反诉人与被反诉人签订《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》，约定被反诉人委托反诉人对合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部进行专业化管理及经营，协议期限为2017年6月24日至2018年9月23日，筹备期为3个月。经营期间，被反诉人每月支付反诉人管理人员工资73000元；被反诉人每月按照整场营业额的48％向乙方支付营业额提成；被反诉人按照合同业绩10％向反诉人支付进场费，支付方式为合同签订后7日内付50万元，之后根据反诉人进场费的支付情况，循环支付反诉人已进场人员的进场费，推迟3日或未支付，按违约处理；管理人团队的工资发放时间为次月8日，营业额提成和绩效奖励次月16日发放；被反诉人如到期未发放反诉人的业绩提成和管理人人员工资达3日，反诉人有权单方终止合同，反诉人的相关人员可以全部撤场（不退还进场费），且追究违约责任和营业额提成。合同签订后，反诉人依约带团队进场经营管理，但被反诉人一直逾期支付进场费、管理人员工资以及营业额提成，导致反诉人无法持续招聘营销团队，无法正常经营。被反诉人逾期支付相关费用的行为构成违约，根据《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》第五条第1项之约定，反诉人依法有权解除合同，主张相关费用，并要求被反诉人承担违约责任。为维护自身合法权利，反诉人特依法向贵院提起反诉，恳请贵院依法判决。 反诉被告（原告）合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部辩称：我方不同意对方的变更诉请请求。根据法律规定，变更诉请应当重新指定答辩及举证期限，对方的变更诉请所陈述的依据与其自身的主张及先前提交的证据相互矛盾，原告所提交的证据也只是主张存在多付提成的情况，如法庭准许对方的变更请求，我方同样要求变更诉请，请求将原告支付的进场费合计165万元在本案中一并处理，诉讼费庭后再予以缴纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月26日，美丽会俱乐部（甲方）与窦彩芸（乙方）签订《营销经理合作协议书》，约定：合同期为一年，甲方要求乙方完成酒水额30万元；甲方支付乙方进场费3万元；每月业绩按30提成点发放。合同自2017年6月1日至2018年5月31日等。张新、李进春出具收条载明收到进场费1.5万元等。后来，美丽会俱乐部（甲方）又分别与方颜、袁燕张新、李进春、秦知伟等人（乙方）签订《营销经理合作协议书》，约定内容基本同上述合同约定内容。 2017年6月23日，原告（反诉被告）美丽会俱乐部（甲方）与被告（反诉原告）艺秀运营公司（乙方）签订《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》一份，约定：一、甲方委托乙方对甲方经营的“合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部”进行专业化管理及经营，乙方需对受托事项尽职尽责。在乙方经营管理甲方场所期间，由乙方派遣驻店管理人员。乙方派遣的管理人员必须具备以下素质：（1）拥有娱乐行业三年以上高管从业经验，直觉敏说，应勃悉管理知识、财会业务、有较强的变能力强，品行端正组织能力和责任心。协议期限为：2017年6月24日至2018年9月23日。乙方筹备期为3个月，若双方合作良好，在营业额任务完成后同等条件下可续签合同。协议期营业额业绩为貳仟伍佰万元整，协议营业额完成后，合同终止。二、协议期甲方支付给乙方的各项费用：1、管理工资：经营期间，甲方每月支付乙方管理人员工资柒万叁仟元整，该费用是用于支付乙方委派的驻场总经理和驻场管理入员的工资（包括保洁费用）2、营业额分成：（1）每月甲方按整场营业额的48％向乙方支付营业额分成，预付10％进场费共计贰佰伍拾万元整，按月10％扣除。（2）乙方每月的营业额分成包含当月营销经理和公关的签到费用和提成。（3）公司股东免单房（包括供应商会员卡）计入营业额，无提成。3、进场费甲方按合同业绩的预先10％支付给乙方进场费；支付方式：合同签订后7日内付伍拾万元，之后根据乙方进场支付进场费的情况，循环支付乙方己进人员的进场费，推迟3日外或未支付，按甲方违约处理。4、绩效奖励：月营业额达到二百二十万元甲方额外奖励乙方整场営业额分成1％个点；月营业额达到二百五十万元甲方额外奖励乙方整场营业额分成2％个点；月营业达到二百八十万元甲方额外奖励乙方整场营业额分成3％个点；5、特别约定：管理团队的工资发放时间为次月的8日，营业额提成和乙方的绩效奖励发放时间为次月16日，以现金或银行转账的方式转入乙方指定账户中。开户行：工商银行合肥市双岗支行，户名：周舟；银行账号62×××21；三、乙方的责任和义务：1、对甲方的经营管理负全面责任，行使一切经营管理职权，并接受甲方董事会的监督。经营服务理念充分与甲方沟通，努力做好场所业绩和口碑。2、乙方道守法律法规和务会计制度，拟订公可内部管理机构设置方案，拟订公司的基本管理制度。3、乙方有权对甲方场内人员进行调整（除财务、采购、仓管、收银及保安、出品、工程外）经营过程中的正常开支，乙方须向甲方书面报告与之协商，经甲方审核同意后安排财会人员支付；4、乙方负责公司内会场服装选款及使用，工号牌、更衣柜由管理团队操作，成本费用由乙方支出甲方不子参与，其他岗位工作入员，由乙方统一编制管理并负责培训上岗；5、乙方在经营过程中应不断引进入力资源，保证公关、ＤＪ可供场内正常营业运转；6、乙方在经营管理期间对甲方场所内的设备设施负有完全的安保责任，否则按市场价格由损坏者进行赔偿。四、甲方的责任和义务：1、甲方应妥善管理企业资金，做到专款专用，定期发放乙方的业绩提成、管理工资、员工工资等，不可以延期发放。2、为达到甲乙双方合作共赢的原则，乙方全权负责会所的经营管理。甲方全权负责卫生、公安、消防环保、税务、文化和工商等相关外围部门事宣，公司的员工在经营过程中遵守服务和安保规定，不可挑衅或主动欧打客户，否则乙方和员工自行负责，若在场所内被顾客或相关社会人员殴打所造成的伤害由甲方处理，3、保证经营场所的合法性和有效性，负责经营场地、设施的装修和维修，提供经营所需的所有物品，4、负责提供乙方管理团队的住宿，两套套房。5、涉及安保与冲突问题交由甲方或甲方指定代表人处理解决。五、违约责任：1、甲方如逾期发放乙方的业绩提成和管理工资达3日，乙方有权单方终止合同，乙方人员可以全部撤场（不退还进场费）且追究违约责任和营业额提成。2、在协议期内，乙方无故提前撤场违反合同，属于违约行为，需向甲方支付违约金人民币贰佰万元整，并返还甲方预先支付的所有进场费，且甲方停发工资、提成。3、在协议期内，乙方正常经营并完成营业任务和营业目标，甲方无故提前终止合同，属甲方违约，甲方需向乙方支付违约金人民币貳佰万元整；4、乙方筹备期后，长期经营达不到协议目标或管理达不到要求，甲方可解除协议，乙方需向甲方退还所有进场费用。持别约定：1、免单：乙方有签字免单权，合理使用免单权时须签字注明情况，免单权根据不同阶段不同原因，甲方可控。2、赠送：乙方赠送标准根据经营需要，在营业中根据实际情况合理安排。3打折权限：总经理、副总经理享有一定的全场九折权，具体由乙方制定.4、业绩团队赠送的实际发生金额，当月不准超过乙方上月经营业绩的15％。5、在经营期间甲乙双方工作人员应穿着统制服，统一胸卡，统一名片，用以维护场所档次及企业形象6、关于本次合作的相关经营方案，薪资待遇，营业数据，提成方案双方应给予保密七、协议生效1、本协议自甲乙双方签字盖章之日成立产并生效，双方不得擅自修改或解除合同，合同如有未尽事宜，双方协商解决等。协议下方由甲方代表人王鹏签名、乙方由周舟签名交加盖双方公司公章。 同日，原告（反诉被告）美丽会俱乐部（甲方）与被告（反诉原告）艺秀运营公司（乙方）签订《补充协议》一份，约定：就甲方委托乙方对甲方经营的“合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部”进行专业化管理及经营，乙方需对委托事项做以下补充：1、转场补助：支付标准的签订总业绩的2％，按照支付进场费的时间一次性支付转场补助。2、前三个月为进场操作筹备期，所有业绩提成10天发放一次......。5、在乙方接手20日内，甲方须维持原运营模式并承担相关费用等。 上述协议签订后，2017年7月28日，周舟（甲方）与张岩（乙方）签订《营销合作协议书》，约定：合同期为一年，乙方在协议期内保证在甲方公司的订房酒水总业绩达150万元；甲方支付乙方进场费15万元；协议签订后付6万元，业绩完成50％支付6万元，业绩完成70％支付3万元等。张岩出具收条载明收到现金4万元。同年8月1日周舟与聂伦军、8月24日周舟与黄虎、9月9日周舟与关徹、9月24日周舟与黄梅梅、9月2日周舟与苏吉勇10月1日周舟与刘亚杰、10月11日周舟与刘浩楠、黄守伟等人分别签订《营销合作协议书》，约定内容与上述合同内容基本相同并支付了相应的进场费。 美丽会俱乐部指派惠培青为会计，艺秀运营公司指派陈诺为管理人员。王鹏于2017年6月24日转款给周舟40万元，同年7月11日美丽会俱乐部会计惠培青分五次转款给周舟22万元，同年8月21日美丽会俱乐部会计惠培青分三次转款给周舟7月分提成款13138元（系7月份38％提成款），同年8月25日惠培青转款给周舟8月24日小费25410元，同年8月30日惠培青转款给周舟5000元。 2017年9月1日，本案所涉惠培青存款余额最初为11287，18元，同年9月1日至2日周舟与惠培青以每次5万元的转款方式分十次互转款计50万元，惠培青使用的银行账号存款余额为111926.18元。 同年9月2至4日周舟与惠培青以每次5万元的转款方式分十次互转款计50万元，周舟使用的银行账号存款余额仍为1116.18元；双方互相转款计100万元，但双方所涉账号存款数额并未因该100万元的转款而变化。 2017年9月4日惠培青分别向周舟转款50000元、23000元，惠培青账号存款余额最后由111926.18元变为38926.18元邬明湮制作的7月份38％提成表，7月份业绩364342元，挂账7108元，应发提成131338元，王鹏、陈诺在下方签名确认，下方注明于8月21日下午手机转账（与上述8月21日美丽会俱乐部会计惠培青分三次转款给周舟7月份提成款131338元相对应）。 邬明湮制作的8月份38％提成表，8月份业绩733277元，应发提成278190元，挂账34919元，实发提成243271元。表下方记载8月应发38％提成271890元；8月10％提成73220元，制表邬明湮，9.17；周舟、陈诺签字确认。 邬明湮制作9月份38％提成表记载，业绩847331元，应发提成321920元，月饼款1400元，挂账56954元，实发提成263550元。表下方记载48％提成408660元；10％提成85080元，郭明湮，10.15：陈诺注明：已收到283405元，10.20。 2017年9月13日王鹏转款给周舟5万元、23000元，计款73000元（标注为工资）.同年9月14日转款3万元（单据报销注明系进场费）同年10月20日转款283405元（标注为9月份提成283405元）。 艺秀运营公司的法定代表人周舟提供的2017年10月25日与美丽会俱乐部管理人员王鹏微信聊天记录记载：王鹏认可欠艺秀运营公司款项，原因系每天营业额太少，导致拖欠人员工资及提成款，且因钱款之事宜发生纠纷。 2017年11月21日，美丽会俱乐部向艺秀运营公司发送一份《关于解除〈美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议〉的通知》一份，内容为：“艺秀运营公司及周舟先生：感谢贵公司从2017年7月份至今对合肥美丽会娱乐俣乐部的经营支持和管理。但因筹备期三个多月以来，美丽会娱乐俱乐部业绩始终达不到双方签订的合作协议目标和业绩要求，长期处于亏损状态，实现不了我公司的合同目的。现根据合作协议第五条第四款的约定，我公司现通知解除与贵公司之间的《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》，我公司收回经营管理权，同时请贵公司退还我公司前期支付的资源费用合计/元。请贵公司于收到本通知三日内办理撤场及退费手续。特此通知，注：具体金额及退还费用后期清算，余＊、王鹏。请公司及周舟对上述预知予以签收。”签收入：周舟。 同年12月12日微信聊天记载：王鹏出具10、11月提成统计表（应发131599元）、10、11月工资表、消毒杯（应发）111408元，欠款23810元，实付金额为219197元。王鹏让周舟找陈诺核对，周舟回复称业绩不对。 同年11月27日，美丽会俱乐部会计惠培青出具欠款清单，载明：截止到2017年11月25日合计欠工资133833元，已付53587元，还欠80246元。同日出具2-25号小费总计31535元。 另查明：2017年11月1日，美丽会俱乐部（甲方）与李本利（乙方）签订《营销合作协议书》，约定：合同期为ー年，乙方在协议期内保证在甲方公司的订房酒水总业绩达30万元；甲方支付乙方进场费3万元；协议签订后付1万元，业绩完成30支付1万元，业绩完成60％支付1万元等。张新、李进春出具收条载明收到进场费5万元等。 2017年11月1日，美丽会俱乐部（甲方）王本生（乙方）签订《营销合作协议书》，约定：合同期为一年，乙方在协议期内保证在甲方公司的订房酒水总业绩达100万元；甲方支付乙方进场费10万元；协议签订后付3万元，业绩完成15％支付2万元，业绩完成50％支付5万元。业绩提成每月按33％结算，于次月20日发放完成30支付1万元，业绩完成60％支付1万元等.张新、李进春出具收条载明收到进场费5万元。 安徽省宿州市中级人民法院（2019）皖13民终1543号民事判决书载明：经法院认定事实：美丽会系2016年4月29日登记设立的个体工商户，经营者陈雪峰，经营范围为歌舞娱乐、餐饮服务，预包装食品零售等。2016年10月1日，实际投资人余飞雄，王鹏、操礼兵（与王秀娟系夫妻关系）签订美丽会项目股东合作协议，约定合伙人余飞雄占股45％，王鹏占股20％，王秀娟占股35％。2017年8月1日，余飞雄与周舟签订股权转让协议一份，转让方：甲方余飞雄，受让方乙方周舟，甲乙双方本着平等互利的原则，经友好协商，就合肥美丽会俱乐部股份转让达成如下协议：甲方同意将余飞雄本人名下持有10％股份以100万元转让给乙方，乙方同意此价格及金额购买上述股份，在本合同签订拾日内以现金形式支付甲方50万元；甲方转让其股权后，原享有的权利和承担的义务随股份转让而转由乙方享有和承担，乙方在持股期间按股份比例承担相应投资及分红，转让前所有投资与分红与乙方无关。关于合同的变更与解除，约定发生下列情况之一时，可变更或解除合同：1.由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因致使本合同无法履行，2.由于一方或二方违约，严重影响了守约方的经济利益，致使合同履行成为不必要。3.因情况发生变化，经过双方协商同意变更或解除合同，关于合同生效的条件和日期：本合同经甲乙双方同意并经所有股东签字后生效.余飞雄、周舟及王鹏在合同上签字确认后，余飞雄在合同下方备注：原股东合作协议无效，20日内所有股东重新签署合作协议，余飞雄。2011年8月22日，余飞雄、周舟、王鹏、操礼兵签订合肥市包河区美丽会俱乐部项目股东合作协议，约定合伙期限拾伍年，余飞雄占股32％，操礼兵占股35％，王鹏占股23％，周舟占股10％。特别注明合伙人周舟于2017年9月1日出资壹佰万元购买余飞雄股份10％，出资之后按出资比例承担相应投资及分红出资之前装修硬件投入等所有债权债务均与合伙人周舟无关，余飞雄本人按42％股份出资。2017年9月2日至9月4日，周舟将20笔各5万元支付给美丽会财务会计惠培青，合计100万元，原审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同本案双方签订的股权转让协议，股东合作协议均为当事人真实的意思表示，合法有效。法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案余飞雄主张周舟违约导致双方签订合同目的无法实现从而要求解除合同，结合本案双方所举证据，余飞雄未能就其主张合同的法定解除条件及双方约定的合同解除条件进行充分举证，其庭后提供美丽会与安徽艺秀品牌运营有限公司管理合作协议因涉及案外人利益，不予审查，对余飞雄的诉讼请求不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回余飞雄的诉讼请求。案件受理费减半收取为40元，由余飞雄承担。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，二审本院组织当事人进行了证据交换和质证。余飞雄提供了如下证据：美丽会经营管理合作协议、王鹏的工商银行流水、恵培青的中信银行、兴业银行流水单据报销封面（均为复印件），以证明周舟与美丽会还存在委托经营管理关系，美丽会于2017年6月至9月向周舟支付165万元，周舟向美丽会转回100万元，该100万元的性质系其他案件中需要解决的争议，与本案中周舟应支付的股权转让款没有关联。另证明惠培青20**年9月份的100万元转款记录与周舟在一审中所提交的向惠培青支付的100万元能相互对应。周舟支付的100万元来源于惠培青，是惠培青当日转给周舟，周舟又转给的惠培青。周舟质证意见为：对协议的“三性”无异议，协议是美丽会与案外人间的合作协议纠纷，与本案股权转让没有关系，对余飞雄的证明目的不认可。对周舟向美丽会收款账户转款及惠培青转款100万元的用途，余飞雄已在另案审理期间表态，周舟主张的该100万元是股权转让款，非进场费。周舟提供了合肥市包河区人民法院的庭审笔录一份，以证明余飞雄在该起案件中认可周舟向惠培青支付的100万元是股权转让款。余飞雄对该证据质证意见为：对该证据的真实性不持异议，余飞雄在另案中陈述对周舟支付的该款性质存在争议，所以在起诉时追加了该100万元，因该款来源于美丽会。而周舟当庭否认美丽会向其支付的100万元为进场费，可确定该款与余飞雄应得的100万元没有关联。本院对上述证据综合认证如下：余飞雄主张周舟支付给惠培青的100万元并非股权转让款，周舟不予认可，并主张该款系通过美丽会支付给余飞雄的转让款，因余飞雄提供的上述证据不能有效证明周舟未履行支付转让股权款目的，本案不予认定。一审查明基本事实属实，予以确认，安徽省宿州市中级人民法院认为，余飞雄与周舟经协商签订了股权转让协议，双方约定余飞雄将其10％的美丽会股权转让给周舟，周舟同意以100万元金额购买上述股份，该协议业经其他股东签字确认，各方应严格履行。现余飞雄以周舟未履行该协议中的转让款为由请求解除协议，周舟对此不予认可，并辩称其已履行了支付转让款的义务，为此双方亦提供了部分证据予以佐证。鉴于余飞雄一审提供的证据不足以证明案涉协议符合解除的条件未获支持二审期间，余飞雄为佐证其该上诉理由成立，又提供了部分证据，因其二审提供的协议及案外人间的银行流水与本案无关，本案不予审查认定。对于恵培青及案外人向周舟转款及周舟向惠培青转款，其中周舟对其支付给惠培青的款项给予的解释是因余飞雄欠美丽会的款项，当时经股东同意由其将余飞雄的100万元转让款汇入到美丽会。结合周舟向美丽会会计惠培青的转账记录及2017年8月22日的美丽会股东合作协议，可以看出余飞雄是按42％股份出资，其中周舟占股10％，上述协议还同时载明：合伙人周舟于2017年9月1日出资100万元，购买余飞雄10％股份，出资之后按比例承担相应投资和分红。审理认为，如周舟不支付余飞雄协议载明的股权转让款，余飞雄及其他股东不会准许周舟成为该公司股东，故余飞雄称周舟没有向其支付100万元股权转让款，依据不足。况，案涉股权转让协议还可能涉及到其他股东权益，余飞雄请求解除该协议，安徽省宿州市中级人民法院亦不予支持。综上，余飞雄的上诉理由不能成立，应子驳回；一审判决认定基本事实清楚，审判程序合法，裁判结果适当，安徽省宿州市中级人民法院子以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。 上述事实，有当事人提供的《美丽会娱乐部经营管理合作协议》、《关于解除美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议的通知》、《补充协议》、王鹏工商银行账户流水及惠培青中信银行账户流水以及惠培青兴业银行账户流水、单据报销封面及王鹏的兴业银行账户流水、单据报销封面、7月份38％业绩统计表、8月份38％提成汇总、9月份38％提成表、微信聊天记录、《营销合作协议书》《关于解除《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议）的通知》、安省宿州市中级人民法院（2019）皖13民终1543号民事判决书、安徽省灵壁县法院开庭笔录及当事人当庭陈述等证据证实，本院予以确认。 本院认为：原告（反诉被告）美丽会俱乐部与被告（反诉原告）艺秀运营公司签订的《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》《补充协议》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反相关的法律、法规的强制性规定，合法有效。因双方均主张解除《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》且该协议事实上已解除，故《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》确认已解除的请求理由成立，本院予以支持。 《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》约定：美丽会俱乐部委托艺秀运营公司对美丽会俱乐部经营的“合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部”进行专业化管理及经营，美丽会俱乐部按合同业绩预先10％支付给乙方进场费；合同签订后7日内付伍拾万元，之后根据艺秀运营公司进场支付进场费的情况，循环支付艺秀运营公司已进人员的进场费，推迟3日外或未支付，按美丽会俱乐部违约处理。合同签订后美丽会俱乐部代表人王鹏于合同签订的第二日即2017年6月24日向合同约定的账号转款给周舟40万元，同年7月11日美丽会俱乐部会计惠培青分五次转款给周舟22万元，上述款项应视为系美丽会俱乐部支付给艺秀运营公司合同款项。由于美丽会俱乐部已于合同签订第二日支付给艺秀运营公司40万元，后于7月11日美丽会俱乐部会计惠培青分五次转款给周舟22万元，而艺秀运营公司仅提供于2017年7月28日与张岩签订《营销合作协议书》，约定支付进场费6万元。后于同年8月1日周舟与聂伦军、8月24日周舟与黄虎、9月9日周舟与关徽、9月24日周舟与黄梅梅、9月2日周舟与苏古勇、10月1日周舟与刘亚杰、10月11日周舟与刘浩楠、黄守伟等人分别签订《营销合作协议书》，虽7月11日支付的款项略晚于合同约定的于合同签订后七日内付款50万元，因合同约定该款项系循环支付，艺秀运营公司未举证证明前期预支付的40万元已支付完毕，艺秀运营公司也未举证证明迟付的10万元给其合同履行带来的不利影响，其以美丽会俱乐部未按期限支付进场费并因此主张不应退还进场费的理由不能成立，本院不予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”故对当事人主张的未有证据的证明的事实，本院不予确认。依庭审査明的事实，美丽会俱乐部应支付给艺秀运营公司7月份38％提成131338元，8月份38％提成278190元，9月份38％提成263590元。10、11月份总业绩434956元，应发38％提成131599元，双方在合作期间美丽会俱乐部应支付给艺秀运营公司7月份月至11月24日的38％提成计款804638元。 同年11月27日，美丽会俱乐部会计惠培青出具欠款清单，载明：10月份工资73000元，11月份工资60833元（截止到2017年11月25日工资）合计13383元，已付53587元，还欠80246元，同日出具22-25号小费总计31535元。故应支付给艺秀运营公司7月份月至11月工资、消毒杯费用、22-25号小费计款330781元。 综上，根据双方提交的证据证明，在双方合作期间美丽会俱乐部共计应支付给艺秀运营公司7月份月至11月24日的提成款7月价月至11月工资、消毒杯费用、2-25号小费计款135419元。 另外合同约定每月扣10％的提成款抵付已支付的进场费，根据美丽会俱乐部提供的提成表记载：7月份10％提成36434元，8月份10％提成73220元，9月份38％提成85080元。10、11月份10％提成43480元，计款238214元。该款项依合同约定冲抵进场费。 根据转账记录记载：王鹏于2017年6月24日转款给周舟40万元，同年7月11日美丽会俱乐部会计惠培青分五次转款给周舟22万元（该款10万元部分应视为进场费），同年8月21日美丽会俱乐部会计惠培青分三次转款给周舟7月份提成款13138元（系7月份38％提成款），同年8月25日惠培青转款给周舟8月24日小费25410元（该款项未计入上述应付欠款中），同年8月30日惠培青转款给周舟5000元。2017年9月4日惠培青分别向周舟转款500元、23000元.2017年9月13日王鹏转款给周舟5万元、23000元，计款73000元（标注为工资）。同年9月14日转款3万元（单据报销注明系进场费）。同年10月20日转款283405元（标注为9月份提成283405元）。 2017年9月1日至4日，周舟与惠培青以每次5万元的转款方式分二十次互转款计100万元，双方所涉账号存款数额并未因该100万元的转款而变化，但周舟称其通过此种方式转给惠培青的100万元系支付转余飞雄10％股份的股权转让款，且其主张已被安徽省宿州市中级人民法院（2019）皖13民终1543号生效的民事判决书确认。故惠培青转给周舟的合同约定账号的款项100万元，周舟未举证证明系其应得款项，故应视为系美丽会俱乐部支付给艺秀运营公司的上述合同款。综上，美丽会俱乐部计支付给艺秀运营公司进场费计款为165万元；工资、提成等款计621153元。 在美丽会俱乐部与艺秀运营公司合作期间，合作美丽会俱乐部前期存在未按合同约定支付应付款项的情形，经核算，合作美丽会俱乐部计久艺秀运营公司工资、提成等计款514226元的请求理由成立，本院子以支持。 依转账记录及票据记载，美丽会俱乐部向艺秀运营公司共计支付进场费165万元，扣除业务提成10％的返还费用238214元，艺秀运营公司久美丽会俱乐部进场费1411786元，美丽会俱乐部向艺秀运营公司在合作过程中，美丽会俱乐部存在未按合同约定支付应付款项的情形，对此确存在一定的违约行为；艺秀运营公司在经营管理过程中，存在经营效益未达到合同约定的预期利益，持续亏损，最终不能正常运营，双方对合同不能继续履行均存在过错。但合同约定对违约情形下进场费是否退还存在不合理之处，本院予以调整。综合考虑双方的过错程度，本院酌情确定艺秀运营公司退还美丽会俱乐部进场费130万元。由于周舟通过此种方式转给惠培青的100万元系支付转余飞雄10％股份的股权转让款，周舟的该款项与艺秀运营公司财产混同，周舟应在该100万范围内与艺秀运营公司承担共同退付责任。 对双方主张的利息损失本院酌情确定自起诉之日以所欠款项为基数，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计至付清之日止，对双方的其他诉请因证据不足，本院不子支持综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条及《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部与安徽艺秀品牌运营有限公司签订的《美丽会娱乐俱乐部经营管理合作协议》自2017年11月21日解除； 二、安徽艺秀品牌运营有限公司于本判决生效后十日内退还合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部进场费130万元及利息（利息计算以130万元为基数，自2019年1月28日按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计至付清之日止）；周舟在该100万范围内与艺秀运营公司承担共同退付责任； 三、驳回合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部的其他诉讼请求； 四、合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部于本判决生效后十日内给付安徽艺秀品牌运营有限公司工资、提成等计款514226元及利息（利息以1145300元为基数，自2019年1月28日按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至款清之日止； 五、驳回安徽艺秀品牌运营有限公司的其他诉讼请求。 负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费19884元，减半收取9942元，合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部负担2109元，安徽艺秀品牌运营有限公司7833元。反诉案件受理费10040元，减半收取5020元，合肥市包河区美丽会娱乐俱乐部负担3819元，安徽艺秀品牌运营有限公司1201元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  杨天柱 二〇一九年八月十三日 书记员  黄亚玲 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同（一）因不可抗力致使不能实现合同目的（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的（五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百ー十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构子以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果