广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初27353号原告（被告）：陈銮，男，汉族，住址广东省遂溪县。委托代理人：曾平，广东乐辉律师事务所律师。被告（原告）：深圳市皇庭酒店管理有限公司，住所深圳市福田区福田街道福山社区福华三路与金田路交界处东南侧卓越世纪中心、皇岗商务中心负********夹层****，统一社会信用代码91440300676664034G。法定代表人：郑小燕。委托代理人：王科建，北京德恒（深圳）律师事务所。委托代理人：余万**，北京德恒（深圳）律师事务所。上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，原告于2019年4月22日诉至本院，被告亦于2019年4月24日诉至本院，本院受理后，依法合并审理，由审判长王平、人民陪审员周伟珍、人民陪审员张慧英组成合议庭，适用普通程序审理，于2019年7月2日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人曾平，被告的委托代理人王科建、余万**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2011年4月7日。二、工作岗位：工程总监。三、工资标准：原告对被告提交的2017年11月至2018年10月工资表真实性无异议，经核查该工资表，表中记载的实发工资+社保+公积金+个人所得税+其他扣款=应税工资，而不是表中记载的“工资总额”，故本院确认该工资表中的“应税工资”才是原告的应发工资总额。四、解除劳动合同前十二个月平均工资。经查，被告于2018年2月13日向原告支付奖金31754.48元，原、被告确认该奖金系2017年度的年终奖。结合2017年11月至2018年10月工资表中记载的“应税工资”总额，计原告解除劳动合同前12个月平均工资为20549.18元[（31754.48元÷12×2）+241297.8元）÷12]。五、解除劳动合同时间及原因。2018年10月29日，被告向原告发出《工作移交通知书》，以集团与酒店管理公司工作安排为由，决定由他人代理原告岗位，要求原告将工作移交他人。2018年11月16日，原告收到被告发出的《提前解除劳动合同通知书》，被告以原告不能胜任工作为由书面通知解除双方劳动合同，该通知书落款时间为2018年10月29日。被告主张，双方解除劳动关系的时间为2018年10月31日，《提前解除劳动合同通知书》虽注明被告解除劳动合同的理由是“原告不能胜任工作”，但实际解除理由系原告在工作中存在滥用职权，不公平对待下属员工，贪污受贿，以公谋私，在其职位不谋其事，未严格遵守公司绩效管理流程，工作风气恶化等行为，严重违反公司规章制度，公司才决定解除与原告的劳动合同。被告就其主张，向本院提交了公司《审计调查报告》、《沟通确认表》、投诉信、员工手册、员工手册签收记录等证据为证。原告对被告否认被告的主张，认为劳动关系解除的时间为2018年11月16日，其在职期间工作成绩良好，不存在不能胜任本职工作的情形。原告不知晓被告所谓的审计调查报告，被告也未向原告告知，被告系违法解除劳动合同。本院认为，劳动合同的解除应自解除通知到达之日生效。原告于2018年11月16日才收到解除通知，故本院采信原告主张，确定双方劳动合同解除日为2018年11月16日。用人单位解除与劳动者劳动合同的，应明确告知解除劳动合同的理由，被告向原告发出的《提前解除劳动合同通知书》中明确解除合同理由为“原告不能胜任工作”，被告应就其该解除劳动合同的理由成立负举证责任，被告未向本院提交证据证明原告存在不能胜任本职工作的情形，应承担举证不能的不利后果。被告在本案中主张原告存在严重违反劳动纪律的事实，因该解除事由非属被告作出解除劳动合同决定的理由，故本院不予采信。综上，被告解除与原告的劳动合同缺乏理据，构成违法解除，依法应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金计328786.88元（20549.18元×8个月×2倍），原告请求过高部分，本院不予支持。六、关于2018年11月1日至2018年11月16日期间正常工作时间工资。依前所述，原、被告劳动合同解除的时间为2018年11月16日，故被告应支付原告2018年11月1日至2018年11月16日期间正常工作时间工资。参照原告2017年11月至2018年10月工资表记载的平均“应税工资”20108.15元（241297.8元÷12），计算，计被告应支付原告2018年11月1日至2018年11月16日期间正常工作时间工资11094.15元（20108.15元÷21.75×12天），原告请求过高部分，本院不予支持。七、未休年休假工资。庭审中，原、被告确认原告在职期间每年应享有年休假7天。被告主张，原告在2017年7月17日、18日、2017年8月31日、9月1日，2018年4月2至4日申请休年休假，其年休假已休，被告无需支付其未休年休假工资。被告就其主张，向本院提交了OA《请假申请流程》为证，该审批流程显示，原告申请2018年4月2日至4月4日期间休3天年假，被告行政人事部核查“截止2018年3月28日，工程部陈总享有年假7天，现申请2018年4月2日至4日请假3天年假，剩余0天”，人事经理、人力资源部经理、公司总经理在流程批复同意原告申请。原告确认其年休假申请是通过OA管理系统向被告提出，但主张其2018年4月2日至4日休的是2016年4月7日至2017年10月6日期间的年休假。本院认为，原告确认其2018年4月2日至4日休年假的事实，亦确认请休年假系通过OA管理系统提出申请，故本院对被告提交的OA《请假申请流程》予以采信，该审批流程于2018年3月30日终结，在审批流程的签署过程中，被告行政人事部核查原告“截止2018年3月28日，…剩余0天”，原告对此审批过程应该清楚，并未提出异议，故本院确认原告在2018年3月28日前的年休假已经休完。原告请求被告支付2017年4月7日至2018年3月28日期间未休7天的年休假工资，本院不予支持。2018年3月29日至2018年11月16日，原告可享有带薪年休假天数为4天（233天÷365天×7天），计被告应支付原告未休年休假工资为7396.10元（20108.15元÷21.75天×4天×200%），原告请求过高部分，本院不予支持。被告请求不予支付，理由不成立，本院不予支持。八、申请人（即本案原告）仲裁请求：1、支付2018年11月1日至2018年11月16日期间正常工作时间的工资及福利计37816.02元；2、支付2018年6月1日至2018年10月31日期间休息日加班工资31413.02元；3、支付2017年4月7日至2018年4月6日期间未休年休假工资26180.02元；4、支付2018年4月7日至2018年12月16日期间未休年休假工资18326.01元；5、支付违法解除劳动合同的赔偿金455532.32元；6、支付代通知金34470.77元；7、支付2018年度奖金34043元。九、仲裁案号：深劳人仲案[2018]15169号。十、裁决结果：1、被申请人（即本案被告）支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金324872.64元；2、被申请人支付申请人2018年11月1日至2018年11月16日期间正常工作时间工资9765.52元；3、被申请人支付申请人2018年3月29日至2018年11月16日期间未休年休假工资6510.34元；4、驳回申请人的其他仲裁请求。十一、诉讼请求：原告：1、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金396985.92元；2、被告支付原告2018年11月1日至2018年11月16日期间正常工作时间的工资12229.2元；3、被告支付原告2018年3月29日至2018年11月16日期间未休4天年休假工资8152.8元；4、被告支付原告2017年4月7日至2018年3月28日期间未休7天年休假14267.4元；5、本案诉讼费由被告承担。被告：1、被告无需支付原告违法解除劳动合同的赔偿金324872.64元；2、被告无需支付原告2018年11月1日至2018年11月16日期间正常工作时间工资9765.52元；3、被告无需支付原告2018年3月29日至2018年11月16日期间未休年休假工资6510.34元；4、原告承担本案诉讼。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告（原告）深圳市皇庭酒店管理有限公司支付原告（被告）陈銮违法解除劳动合同的赔偿金328786.88元；二、被告（原告）深圳市皇庭酒店管理有限公司支付原告（被告）陈銮2018年11月1日至2018年11月16日期间正常工作时间工资11094.15元；三、被告（原告）深圳市皇庭酒店管理有限公司支付原告（被告）陈銮未休年休假工资7396.10元；四、驳回原告（被告）陈銮的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）深圳市皇庭酒店管理有限公司的诉讼请求；上述款项，被告（原告）深圳市皇庭酒店管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（被告已交纳），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 王    平人民陪审员 周  伟  珍人民陪审员 张  慧  英二〇一九年八月十六日书 记 员 金春玲（代）