福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1383号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）薛朝肖，女，1979年9月8日出生于贵州省毕节市，汉族，小学文化，经商，家住毕节市七星关区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 上诉人（原审被告人）焦方应，男，1992年7月20日出生于贵州省毕节市，汉族，初中文化，无业，家住毕节市七星关区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 上诉人（原审被告人）王振兴，男，1978年1月7日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，务工，家住晋江市。因赌博于2005年8月18日被行政拘留十一日；因犯故意伤害罪于2011年11月15日被判处有期徒刑三年，2013年2月5日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人李俊，男，1988年10月7日出生于贵州省毕节市，彝族，小学文化，务工，家住毕节市七星关区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人杨实银，男，1986年3月20日出生于重庆市秀山县，土家族，初中文化，务工，家住秀山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人田伟，男，1981年9月4日出生于重庆市秀山县，土家族，初中文化，务工，家住秀山县。因犯盗窃罪于2003年5月26日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元，2003年11月29日刑满释放；因犯盗窃罪于2005年12月5日被判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币10000元，2012年4月26日刑满释放；因犯盗窃罪于2013年10月31日被判处有期徒刑四年并处罚金人民币二万元，2016年8月20日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人张著财，男，1968年11月18日出生于重庆市秀山县，汉族，小学文化，家住秀山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人薛朝肖、李俊、焦方应、王振兴、杨实银、田伟、张著财犯开设赌场罪一案，于2019年7月15日作出（2019）闽0582刑初946号刑事判决。原审被告人薛朝肖、焦方应、王振兴不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2018年12月至2019年1月16日，被告人薛朝肖、焦方应、李俊、王振兴伙同杨胜国、“大马哥”（均另案处理）等人，在晋江市内坑镇内山尾村西路45号租房开设赌场，提供麻将牌和扑克牌供参赌人员赌博，并从中抽头渔利。其间，薛朝肖、杨胜国等人雇佣杨实银、田伟在该赌场内负责收取水钱和发放扑克牌；被告人张著财等人在该赌场内提供资金给参赌人员赌博，并从中牟利。2019年1月16日，该赌场被公安机关查获，当场抓获薛朝肖、焦方应、李俊、王振兴、杨实银、田伟、张著财，缴获麻将牌1副、扑克牌22副及赌资人民币27293元等。经查，该赌场参赌人员达二十人以上。在案件审理过程中，被告人李俊、王振兴、杨实银分别预交罚金人民币各10000元、10000元、5000元。 原判认定上述事实的证据有：晋江市公安局有关抓获、破案经过的报告文件、户籍证明材料、违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书、释放通知书、刑事裁定书、释放证明书、罪犯档案资料、公安行政处罚决定书等书证，检查笔录、检查证、现场照片及扣押决定书、清单、笔录、照片及财物入库清单，提取笔录、微信二维码收付款记录，福建省政府非税收入票据，证人段某、葛某、谭某、冉某、易某、詹某、王某1、吴某1、吴某2、李某1、文某、朱某、王某2、陈某1、焦某、江某、刘某1、张某、刘某2的证言，证人李某2、陈某2、王某3、薛某、杨某、林某1、林某2的证言及辨认笔录，接受证据清单、微信转帐记录照片，被告人薛朝肖、李俊、焦方应、王振兴、杨实银、田伟、张著财的供述及辨认笔录。 原审认为，被告人薛朝肖、李俊、焦方应、王振兴以营利为目的，营业性地为参赌人员提供场所、设定赌博方式、提供赌具等而组织他人赌博；被告人张著财明知他人开设赌场仍提供资金供不特定人赌博；被告人杨实银、田伟明知他人开设赌场而受雇为之提供帮忙，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人薛朝肖、李俊、焦方应、王振兴是赌场组织开设者，起主要作用，系主犯；被告人杨实银、田伟起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人张著财为参赌活动提供资金支持，按其在共同犯罪中的作用予以科刑。被告人田伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上之罪，是累犯，依法予以从重处罚；被告人王振兴有犯罪前科，酌情予以从重处罚；被告人薛朝肖、李俊、焦方应、王振兴、杨实银、田伟、张著财如实供述其罪行，是坦白，依法予以从轻处罚。被告人李俊、王振兴、杨实银预缴罚金，酌情予以从轻处罚。被告人薛朝肖、李俊、焦方应、王振兴、杨实银、田伟、张著财的辩护人亦提出上述从轻处罚情节的辩护意见，符合法律规定，均予以采纳。被告人焦方应、王振兴、张著财的辩护人提出系从犯的辩护意见，于法无据，均不予采纳。据此判决：一、被告人薛朝肖犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人李俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人焦方应犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人王振兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人杨实银犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月又十五日，并处罚金人民币五千元；六、被告人田伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元；七、被告人张著财犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；八、查扣在案的赌资人民币27293元、犯罪工具麻将牌1副、扑克牌22副（均未随案移送），予以没收，由扣押单位晋江市公安局上缴国库。 上诉人薛朝肖诉称：其系初犯，归案后如实供述自己罪行且认罪态度良好。原审判决过重，请求二审法院依法予以从轻处理。 上诉人焦方应诉称：其认罪悔罪，在犯罪中获利较少且未造成严重后果，请求二审法院对其从轻处罚。 上诉人王振兴诉称：其系从犯，认罪悔罪并已缴纳罚金，请求二审法院对其从轻处罚。 经审理查明：原审判决认定上诉人薛朝肖、焦方应、王振兴、原审被告人李俊、杨实银、田伟、张著财开设赌场的犯罪事实清楚，据以认定该犯罪事实的证据均经原审举证、质证，证据间能相互印证，可作定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人薛朝肖、焦方应、王振兴、原审被告人李俊以营利为目的，营业性地为参赌人员提供场所、设定赌博方式、提供赌具等而组织他人赌博；原审被告人张著财明知他人开设赌场仍提供资金供不特定人赌博；原审被告人杨实银、田伟明知他人开设赌场而受雇为之提供帮忙，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人薛朝肖、焦方应、王振兴、原审被告人李俊是赌场组织开设者，起主要作用，系主犯；原审被告人杨实银、田伟起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；原审被告人张著财为参赌活动提供资金支持，按其在共同犯罪中的作用予以科刑。原审被告人田伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上之罪，是累犯，依法予以从重处罚；上诉人王振兴有犯罪前科，酌情予以从重处罚；上诉人薛朝肖、焦方应、王振兴、原审被告人李俊、杨实银、田伟、张著财如实供述其罪行，是坦白，依法予以从轻处罚。上诉人王振兴、原审被告人李俊、杨实银预缴罚金，酌情予以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据上诉人薛朝肖、焦方应、王振兴、原审被告人李俊、杨实银、田伟、张著财的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人薛朝肖、焦方应、王振兴、原审被告人李俊、杨实银、田伟、张著财作出的量刑适当，上诉人薛朝肖、焦方应、王振兴提出再予从轻刑罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 连晓东 审 判 员 董耿瑜 审 判 员 张兴裕 二〇一九年八月十九日 法官助理 庄丹钦 书 记 员 蔡萍萍 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。