文书内容山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0283民初5933号原告：姜仁秀，男，汉族，1971年12月31日生，农村居民，住平度市。委托诉讼代理人:李明，山东泽川律师事务所律师。被告:董江波,男，1985年4月17日生，汉族，居民，住平度市。委托诉讼代理人:刘建建，山东雅君律师事务所律师。原告姜仁秀与被告董江波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜仁秀的委托代理人李明、被告董江波的委托诉讼代理人刘建建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姜仁秀向本院提出诉讼请求，1、依法判令被告立即赔偿原告:1、医疗费：4269.75元；2、误工费：10000元；3、护理费：9000天；4、残疾赔偿金：93693.75元；5、交通费：1000元；6、鉴定费；2080元；7、精神抚慰金:3000元，合计123043.50元；2、被告承担诉讼费。事实与理由：2019年3月2日，原告等人受雇于被告装卸承包饲料，在卸货场地堆放饲料包时，原告饲料堆上滑落致双足跟损伤。原告到平度市人民医院等医疗机构治疗并在家休养至今。经鉴定，原告伤残九级，双方未就赔偿意见达成一致。原告在提供劳务过程中受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，判如所请。董江波辩称，1.原被告之间并没有形成雇佣关系，原被告之间是承揽关系，以交付成果支付报酬为合同的主要形式。2.被告对原告的伤害并没有主观过错，本次人身伤害事故系原告操作不当造成，因此不应当由被告承担相应的损失，与被告无关。当事人围绕诉讼请求提交了证据。原告提交证据：1.提交法院调取的派出所笔录4份及出警现场录像光盘一份，证明原被告之间雇佣关系，及原告受伤的经过及出警经过。公安调查笔录各当事人陈述：一、被告董江波在2019年3月2日的公安调查笔录中陈述概述:2019年3月2日上午7时许，我打电话让豪德商贸城劳务市场的姓王的找几个工人给我干活（我经常让他找工人干活），我与姓王的说好了工人装、卸一吨饲料都是15元。劳务市场一共给我找了6个工人，原告与另外一人到我蓼兰镇后孙家仓库卸货，中午我给工人买了饭，一直到下午4时，当时原告正在饲料垛上利用传送带从车上往垛上码货，卸了一会后，我想挪一下传送带位置，三个工人跟我一起推输送带感觉另一头用力推不动，我过去看看，发现原告躺在地上，旁边一工人跟我说原告从垛上掉下来，原告说脚腕发麻。原告如何受伤我没看见。是我安排他们卸货的。原告受伤我积极治疗。二、工人尹秀凯在2019年3月2日的公安调查笔录中陈述概述:我们几个人在豪德商贸劳务市场找活干。我们是董老板（被告董江波）打电话找的人，我们到同和一个饲料厂干活，装、卸一吨各15元。后来我们跟着车到蓼兰一个后孙家村这个大棚哪里卸饲料。当时我和姓姜的在饲料上摞高，我当时在饲料堆的西面，姓姜的在饲料的东边，我看到从传送带上面搬了一袋子饲料。准备把饲料放下，忽然间他脚下踩的那袋子饲料从上面滑下来，紧接着他人从上面掉下来，我们几个人把他抬到外面，老板说没事，姓姜的趴在地上，两脚不敢动弹。后送医院。三、工人姜林科在2019年3月2日的公安调查笔录中陈述概述:我们在劳务市场找活干，我伙计两者我到同和一个饲料厂去干活，然后就跟着装饲料的车过来了。老板叫董江波。当时我在车下干活，小尹和我村的那个人在上面将饲料摞高，他怎么掉下来的我没看见。伤脚脖子了。四、原告在2019年5月10日的公安调查笔录中陈述概述:我们给董江波在蓼兰镇后孙家村干活，当时干活时，我从传送带上瓣了一袋饲料，脚下踩空，从差不多八、九米高的饲料垛上掉下来跌伤。被告质证：无法证实原告的主张，从被告的笔录上看工人并非被告找的，是通过劳务市场临时找来的，约定的是已完成劳动成果并交付劳动成果作为结算依据，很明确说装、卸一吨饲料都是15元，与尹秀凯的笔录是一致的，而且现场被告不参与具体劳动安排和指挥，由原告等人自行安排，这在原告案外人尹秀凯、姜林科的笔录是一致的，具体表述为豪德商贸城劳务市场一个姓王的男的找到我们说同和有一个饲料厂，装、卸一吨各15元，共30元。我们六个人骑着电动车到了饲料厂以后我们就开始装车，显然原被告之间并没有形成隶属关系，被告不参与具体劳动安排和指挥，上述表述符合承揽合同关系的特征。姜林科对原告的伤情描述是从车上摔下来了，伤到脚脖子了，姜林科在笔录中认可我是跟着别人干活，也不知道谁付工钱，显然不能证实原告主张系被告雇佣的事实。出警记录经过无异议，对证明内容有异议，意见同上。本院认为，出警纪录系当事人的真实意思表示，对出警记录证据的真实性予以认可。2、被告对原告提供的证据：门诊病例复印件两份，证实原告受伤后的治疗情况;保险费发票一份，证实原告保全保险支出费用500元；医疗费用单据复印件17份，证实原告受伤花费4269.75元。被告不认可原告非正规医疗发票，本院认为，根据有关规定，被告的反驳意见成立。原告证据：3、交通费单据复印件一宗，证实原告伤后治疗及复查花费租车费用1000元。被告质证：真实性无法确认，法院酌情裁判。本院认为，原告虽未提交证据，但原告脚腕受伤行动不便，必要的就医、鉴定需要交通费支出，以500元为宜。本院认为，被告的意见成立，予以采纳。原告证据:4、司法鉴定意见书及鉴定费收据复印件各一份，证实原告为评残支付鉴定费2080元，本次伤害致原告伤残九级，护理期限60-90日，护理人员1人，被告应支付原告残疾赔偿金83280元，造成原告误工费损失10000元（100天×100元/天），护理费损失9000元（90天×100元/天）。被告质证：系原告单方委托对其真实性关联性要求法庭给5-7个工作日，请原告提供相关的住院病案、片子，被告重新申请鉴定。鉴定费收据不予认可，是单方委托，具体的伤残和误工以重新鉴定的为准，原告主张的时间过长标准过高；但被告未在本院限期5日内提交申请，本院认为，被告未再限期内提交申请，且无正当理由，视为权力放弃。原告证据：5、户口簿复印件两份及被扶养人子女状况证明，证实被扶养人情况：母亲刘淑花76周岁，四子女，需抚养5年，抚养费3471.25元；儿子姜磊13周岁，需夫妻共同抚养5年，抚养费6942.50元。护理人员身份证复印件一份证实护理人员身份情况。原告所诉的残疾赔偿金数额中包含了被抚养人生活费。被告质证：刘淑花没有抚养关系证明，无法核实。护理人员身份证无异议。本院认为，原告可在补充证据后，本院予以认定。根据原被告庭审陈述及证据质证，本院认定如下事实：2019年3月2日上午7时许，被告董江波打电话让豪德商贸城劳务市场的姓王的找几个工人给干活（被告董江波经常让他找工人干活），被告与姓王的说好了工人装、卸一吨饲料都是15元。劳务市场一共给被告董江波找了6个工人，原告与另外一人到被告设在平度市后孙家仓库卸货，中午被告还给工人买了饭，干活一直到下午4时，当时原告正在八、九米高饲料垛上利用传送带从车上往垛上码货，卸了一会后，原告脚下踩空，跌落下来致伤。原告受伤后被送往平度市人民医院治疗，诊断；双足外伤，左右根骨骨折。后原告到平度市佑民医院、个人诊所治疗。原告花费医疗费4269.75元，其中非正规发票二支2400元，被告不与认可。2019年6月12日，青岛青大司法鉴定所出具鉴定意见：（一）、被鉴定人姜仁秀意外事故致双足损伤为伤残九级；（二）、被鉴定人姜仁秀意外事故护理时间建议为60-90日。需1人护理。原告支付鉴定费2080元。庭审中被告对原告的伤残等级有异议，但未在限期五日内提交重新申请鉴定书。庭后被告于2019年8月2日、8月20日提交二份申请，要求重新鉴定原告伤残等级，本院与原告协商是否允许被告重新鉴定，原告对此提出意见，认为被告申请不符合《司法鉴定程序通则》规定的重新鉴定的情况、被告在限期后提出申请，为拖延诉讼。被告在公安笔录中陈述：是我安排他们卸货的。原告受伤我积极治疗。被告未对临时从劳务市场找来的工人进行岗前安全、技能培训。另查明，平度市同和街道办事处南庄村民委员会出具证明：原告母亲刘淑华1943年4月7日出生，公民身份号码：。平度市同和街道办事处杨荆戈庄村人。生有二子二女。原告之子姜磊，2006年4月10日出生，公民身份号码。庭审中原告提供150元非正规交通费发票。本院认为，根据原被告争议的焦点，有三点。一、原告是否为被告董江波的雇工；二、被告董江波是否承担赔偿责任；原告在事故中有无责任；三、原告的部分赔偿项目是否过高。一、原告是否为被告董江波的雇工。原告是被告董江波的临时雇工。临时雇佣法律关系主要发生在自然人之间，其特征是：1．被雇佣人按照民事合同的约定提供劳务，与雇主没有人格上和组织上的从属性；2．临时雇佣关系中，雇工可以与多个雇主建立劳务关系；3．临时雇佣关系中的雇主一般为自然人；4．临时雇佣合同中的雇工一般不享受社会保险和休息休假等劳动待遇，劳动报酬中不包括奖金、津贴等；5．雇工一般为完成一定工作提供劳务，时间短，不固定。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作并交付工作成果，定作人接受承揽人工作成果并给付报酬的法律关系。承揽合同的标的是承揽人完成的工作成果而不是劳动过程本身。在承揽合同中，承揽人通常以自己的技术、设备和劳动独立完成工作，与定作人之间没有隶属关系。承揽法律关系明显的特征是承揽人利用自己的原料、设备技能等为定作人提供工作成果，生产原料、生产设备、工作时间和工作场所都是承揽人自己的。本案中原告未带任何工具到被告指定的地点从事简单的工作，无需拥有某项专业技术才能完成的装、卸饲料的工作，原被告之间是雇主与临时务工人员之间的临时雇佣关系。该法律关系是以劳务为标的的合同关系，原告为提供劳务者，被告为接受劳务方。二、被告董江波是否承担赔偿责任，原告在事故中有无责任。中华人民共和国《高处作业分级》规定，高处作业是在距坠落高度基准面2米或2米以上可能坠落的高处进行的作业，在2-5米的高度范围内可能坠落范围半径为3米。原告无国家有关部门培训后授予的《特种作业操作证（高处安全作业证）》上岗，无安全保护措施致，原告从高处跌下致双足外伤，左右根骨骨折，原告未尽到安全注意义务有过失，但原告的劳务是为雇主谋取利益，被告是利益的最大受益者，雇主被告对雇工的人身负有安全保障义务，被告未对原告进行安全、技能培训，提供劳动防护措施，被告轻信雇工能够避免危险而未采取措施，属于重大过失，应负事故主要责任，原告承担次要责任。根据侵权责任法规定，对损害后果的发生也有过错的，可以减轻雇主被告的民事责任。根据本案实际情况，兼顾雇主、雇工利益，以原告承担10%责任，被告承担90%的责任为宜。三、原告的部分赔偿项目是否过高。原告意外事故护理时间经鉴定建议为60-90日。护理人数建议1人护理。本院依公平原则，调整原告的合理护理时间为75天，原告的护理费调整为100元/天×75天=7500元；原告的伤情构成九级残疾，伤情较重，原告的精神抚慰金数额依据山东省高原的有关规定过高，宜调整为2000元。根据原告的实际情况，交通费宜定为500元。原告医疗费以正规发票为准，为1869.7元（4269.7-2400），未认可的医疗费原告可在补充证据后另行主张。另，被告虽对原告单方鉴定意见有异议，但未在限期内提出重新鉴定申请，无正当理由逾期，视为被告放弃权利。原告的鉴定意见经审查无违反证据规则的情形，本院予以采信。综上所论，原告是被告的雇工，雇主对雇工的人身负有安全保障义务。雇员在为雇主工作过程中受伤，根据最高院的司法解释及侵权责任法的规定，原告在从事雇佣活动中受伤，应由雇主被告董江波承担主要赔偿责任；原告合理、实际损失为：1、医疗费1869.7元；2、误工费损失10000；2、护理费：7500元；3、残疾赔偿金：（1）、20820元/年×20年×20%=83280元；（2）、被扶养人生活费:原告母亲刘淑华为：20820元/年×5年×20%÷4人=5205元、原告之子姜磊为:20820元/年×5年×20%÷2人=10410元,该项合计：98895元原告主张93693.75元；4、交通费：500元；5、鉴定费；2080元，合计115643.45元及精神抚慰金2000元，被告应赔偿原告的损失为：104079.11元（115643.45元×90%），累计106079.11元（含精神抚慰金）。根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百七十九条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告董江波赔偿原告姜仁秀各项损失106079.11元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告姜仁秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2761元，减半收取1380.5元，保全费1220元、保险服务保费500元，合计3100.5元，由原告姜仁秀承担100元，被告董江波承担3000.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  王文强二〇一九年八月二十四日            本件与原件核对无异      书记员  张 珊            申请执行期限为履      行期届满二年内提出