海南省第一中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）琼96刑终352号 原公诉机关海南省琼海市人民检察院。 上诉人（原审被告人）汤玉龙，男，汉族，1966年正月初七出生(自报)，小学文化，无业，户籍地四川省达州市大竹县)，捕前住海南省琼海市嘉积镇振海路中通快递楼上出租屋201房。因犯盗窃罪，于1995年8月15日被海南省海口市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2012年4月29日刑满释放；又因涉嫌犯盗窃罪，于2018年8月21日被抓获，同年8月22日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于琼海市看守所。 海南省琼海市人民法院审理海南省琼海市人民检察院指控原审被告人汤玉龙犯盗窃罪一案，于2019年5月28日作出（2019）琼9002刑初63号刑事判决。原审被告人汤玉龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅卷宗，讯问上诉人汤玉龙，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人汤玉龙在做装修工人期间发现万泉水郡小区没有门禁系统且保安疏于巡逻，于是心生到该小区入室盗窃的念头。2018年7月间，被告人汤玉龙携带从网上购买的作案工具，先后多次到该小区实施入户盗窃，其具体的犯罪事实如下： 1.2018年7月28日，被告人汤玉龙驾驶摩托车进入万泉水郡小区，用开锁工具打开4栋1403房，盗走被害人余梅香的影OLIPAI牌女士手表1块等财物。经鉴定，被盗的手表价值人民币532元（以下币种未特别指明的，均为人民币）。 2.2018年7月30日上午，被告人汤玉龙驾驶摩托车进入万泉水郡小区，用开锁工具打开4栋1402房，盗走被害人温淑琴的砗磲挂坠1个、玻璃手链1条、石英岩手镯1个、翡翠挂坠1个等财物。经鉴定，被盗的砗磲挂坠、玻璃手链、石英岩手镯、翡翠挂坠共价值870元。 3.2018年7月份的一天，被告人汤玉龙驾驶摩托车进入万泉水郡小区，用开锁工具打开6栋1214房，盗走被害人王栋的陶器茶杯1个、红酒、白酒若干等财物。经鉴定，被盗的陶器茶杯价值72元。 4.2018年7月份的一天，被告人汤玉龙驾驶摩托车进入万泉水郡小区，用开锁工具打开6栋1002房，盗走被害人王凤梅的茶具1套、白酒等财物。经鉴定，被盗的茶具价值378.25元。 5.2018年7月份的一天，被告人汤玉龙驾驶摩托车进入万泉水郡小区，用开锁工具打开3栋1107房，盗走被害人白占连的藏草源牌梅邦虫草精5盒。经鉴定，被盗的虫草精共计价值4980元。 6.2017年10月27日，被告人汤玉龙来到陵水县椰林镇糖厂安置小区，进入A1栋1508房，从该房主卧室床头边的柜子里盗走被害人林友明的现金50000元及柜子上的2条香烟、1条珍珠项链。 被告人汤玉龙于2018年8月21日被抓获后，琼海市公安局民警从其身上及其所租住的出租屋内查扣到涉案的OLIPAI牌女士手表、陶器茶杯、功夫茶盘、梅邦虫草精包装盒、砗磲挂坠、玻璃手链、石英岩手镯、翡翠挂坠等物品，其中，手机3部(华为牌、A.HSY牌、oppo牌各1部，其中oppo牌手机系被告人汤玉龙所用)、OLYMPUS牌相机1部、手表5块(JENISES牌1块、OLIPAI牌1块、天王牌1块、印有“iw”字样手表1块、WINNER牌1块)、优学派牌平板电脑1部、望远镜2部、戒指2个(金属制品)、项链9条(金属制品2条、红绳拴珠子1条、乳白色珠状1条、绳链带乳白色链坠5条)、手镯4个、手串7条、手链2条(红色珠链)、链坠26个(乳白色)、妈祖像1个(金色像身)、香港回归纪念币6个、红酒8瓶、白酒12瓶、配制酒6瓶、茶杯1个、功夫茶盘1个、梅邦虫草精包装盒1个、身份证4张、中国工商银行卡1张(卡号：×××)、茶叶、衣物、黑色豪爵牌摩托车1辆(权属不清)、安全帽1顶、液压钳1把、钳子1把、剪刀1把、弹簧刀1把、螺丝刀2把、扳手1把、锡纸软开工具1个、锡纸2盒、工具包1个等。破案后，公安机关已将追回的0LIPAI牌女士手表1块、陶器茶杯1个、功夫茶盘1个分别发还给被害人余梅香、王树道(王栋的父亲)、王凤梅。 原判认定上述事实的证据有：公安机关出具的抓获经过和办案说明，公安机关制作的现场勘验笔录、辨认笔录及照片，公安机关制作的搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押、发还物品清单和扣押在案的作案工具摩托车、被盗物品、指纹、血样等物证,依法提取的银行流水清单、刑事判决书、释放证明书等书证，鉴定意见,证人孙彦范、程其安、李银福、刘守霞、李宝林、冼某、武涛等人的证言，被害人余梅香、温淑琴、王凤梅、白占连、王栋、林友明的陈述，被告人汤玉龙的供述和辩解等证据材料。 原判认为，被告人汤玉龙以非法占有为目的，先后6次入户窃取他人财物共计价值56832.25元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人汤玉龙多次盗窃，且入户盗窃，可酌情从重处罚。被告人汤玉龙曾因故意犯罪被判过刑，有前科，可酌情从重处罚。被告人汤玉龙在本案的审理过程中表示自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人汤玉龙关于其没有实施起诉书指控的第5起盗窃，第6起盗窃未盗得现金的辩解意见，经查，现有物证虫草精包装盒、被害人白占连、林友明的陈述、证人冼某、孙彦范的证言、搜查笔录、扣押清单、手印鉴定书等证据，能够相互印证，证实被告人汤玉龙从被害人白占连家盗走藏草源牌梅邦虫草精，以及从被害人林友明家盗走现金50000元等财物的事实存在。故被告人汤玉龙的上述辩解意见不成立，不予采纳。公安机关查扣的作案工具oppo牌手机1部、安全帽1顶、液压钳1把、钳子1把、剪刀1把、弹簧刀1把、螺丝刀2把、扳手1把、锡纸软开工具1个、锡纸2盒、工具包1个、中国工商银行卡1张(卡号：×××)，依法应予没收。查扣的砗磲挂坠1个、玻璃手链1条、石英岩手镯1个、翡翠挂坠1个，应退还给被害人温淑琴。公安机关查扣的手机2部(华为牌、A.HSY牌手机各1部)、OLYMPUS牌相机1部、手表4块(JENISES牌、天王牌、WINNER牌手表各1块、印有“iw”字样的手表1块)、优学派牌平板电脑1部、望远镜2部、戒指2个(金属制品)、项链7条、手镯3个、手串6条、手链2条(红色珠链)、链坠26个(乳白色)、妈祖像1个(金色像身)、香港回归纪念币6个、红酒8瓶、白酒12瓶、配制酒6瓶、茶叶、衣物、黑色豪爵牌摩托车1辆、身份证4张等物品，因所有人尚未查清，本案不予处理，待公安机关查清所有人后依法处理。被告人汤玉龙的违法所得54980元，依法应责令其退赔给各被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决：1.被告人汤玉龙犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金12000元。2.查扣的作案工具oppo牌手机1部、安全帽1顶、液压钳1把、钳子1把、剪刀1把、弹簧刀1把、螺丝刀2把、扳手1把、锡纸软开工具1个、锡纸2盒、工具包1个、中国工商银行卡1张(卡号：×××)，予以没收。查扣的砗磲挂坠1个、玻璃手链1条、石英岩手镯1个、翡翠挂坠1个，退还给被害人温淑琴。以上财物由查扣机关负责处理。3.责令被告人汤玉龙退赔给被害人白占连4980元、林友明50000元。 上诉人汤玉龙对原判认定的主要犯罪事实和罪名均不持异议，但上诉称：他在被害人林友明家里入室行窃时仅盗得2条香烟和1条珍珠项链，没有盗得现金。他所使用的银行卡账户和微信账户也没有大笔资金进出。在案证据不能证明他从被害人林友明家里盗走现金50000元。原判认定的该部分犯罪事实不当，导致对其处罚量刑过重，请求二审法院从轻改判。 经审理查明：原判认定上诉人汤玉龙于2017年10月27日至2018年7月期间，先后六次入室盗窃被害人林友明、余梅香、温淑琴、王栋、王凤梅、白占连的财物共计56832.25元的事实清楚，原判采信的证据确实、充分，本院亦予以确认，作为定案的根据。 二审期间，上诉人汤玉龙未提出新的证据。 关于上诉人汤玉龙提出的上诉意见，经查：上诉人汤玉龙于2017年10月27日进入被害人林友明家里行窃并盗走现金等财物的事实，有被害人林友明的陈述和证人冼某的证言，公安机关制作的现场勘验笔录和照片，以及依法从盗窃现场的卧室桌子底部抽屉外侧提取到汤玉龙右手拇指指纹等证据证实，证据之间相互印证，足以认定。虽然上诉人汤玉龙否认在行窃过程中盗得被害人林友明的现金，但综合分析全案证据，被害人林友明及其妻子冼某均在案发时述称被盗窃现金，亦有证人孙彦范证明被盗现金的来源。且从被害人报案的时间、经过来看，被害人林友明在案发后第五天，因寻找香烟未果遂发现家里被盗，于是向公安机关报案，符合被害人因大额现金被盗而向公安机关报案的常情常理。上诉人汤玉龙使用的银行卡账户流水账单显示，自案发后该银行卡账户存取款金额经统计远超50000元。综上，根据有利于被告人的原则，原判认定汤玉龙从被害人林友明家里盗走现金50000元的事实，并无不当。上诉人汤玉龙关于其没有从被害人林友明家里盗得现金的辩解不成立，本院不予采纳。此外，原判在量刑时已考虑汤玉龙盗窃他人财物的数额、次数，以及认罪态度、前科劣迹等量刑情节，根据汤玉龙犯罪的事实和情节，原判以犯盗窃罪判处其有期徒刑五年六个月，并处罚金12000元，量刑适当。上诉人汤玉龙提出原判量刑过重的上诉意见不成立，本院亦不予采纳。 本院认为，上诉人汤玉龙以非法占有为目的，采取秘密手段多次入户窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原审判决认定汤玉龙的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人汤玉龙的上诉理由不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 黄亮锡 审 判 员 张龙剑 审 判 员 符 强 二〇一九年八月十六日 法官助理 杨酉花 书 记 员 岑望子 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。