辽宁省锦州市古塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0702民初861号原告：陆德志，男，1971年10月18日出生，汉族，住锦州市凌河区。委托诉讼代理人：姚剑，锦州市古塔区天安法律服务所法律工作者。被告：锦州市园林集团，住所地锦州市凌河区重庆路五段1号，统一社会信用代码12210700MB1601895N。法定代表人：伊昕阳，该集团董事长。委托诉讼代理人：任艳、穆海成，辽宁振高律师事务所律师。原告陆德志诉被告锦州市园林集团合同纠纷一案，本院于2019年5月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陆德志及委托诉讼代理人姚剑、被告锦州市园林集团委托诉讼代理人任艳、穆海成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆德志向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告梨园大门、看护房、打井、平整土地、修剪果树、打药、施肥、清理杂草灌木等费用100万元；2、退还余下承包期的承包费9416.67元；3、诉讼中合理费用由被告承担。事实与理由：原告与锦州市北普陀山风景名胜管理处（以下简称管理处）曾签有《梨树园承包协议》和《梨树园承包补充协议》，在原告承包期间，管理处欲解除合同，收回梨树园。原告不服，提起诉讼。2018年2月6日，锦州市中级人民法院终审判决该两份协议（合同）解除，管理处已经将梨树园收回。双方所签订的《梨树园承包补充协议》第七条约定：在承包期间，景区因某种原因将梨树园收回，甲乙双方协商甲方负责补偿乙方看护房、打井、梨树园周围护栏网等的费用。现因合同已经解除，故管理处应退还余下承包期的承包费并对原告的建造等费用予以赔偿。现因政府体制变更，管理处已经划入被告管理。因无法达成调解，故诉至法院，请求依法判决。被告锦州市园林集团辩称，一、原告的诉讼请求第一项要求对各项费用进行赔偿，不应得到法律的支持。首先，“赔偿”所适用的前提条件是侵权责任法上的侵权方存在过错，被侵权方主张权利，是为赔偿。而本案原被告双方系合同关系，而非侵权关系，在本案中，被告不具有任何过错，因此，不存在赔偿的问题。其次，在双方签订的《补充协议》第7条“在承包期间，景区因某种原因将梨树园收回，甲乙双方协商，甲方负责补偿乙方建看护房、打井、梨树园周围护栏网等费用。”即对于看护房和打井两项费用，双方约定的方式是“补偿”，但原告对该看护房和水井至今未向被告移交，没有经被告验收的过程，其是否完好无损，不清楚。因此，对于这两项，原告没有按合同约定履行交付义务，如果原告主张，应首先以履行移交为前提条件。再次，原告的诉讼请求一中所列的“大门、平整土地、修剪果树、打药、施肥、清理杂草灌木”这6项不属于《补充协议》的补偿范围内，尤其需要说明，该项中的“大门”的修建，因原告私建大门的行为，符合《合同法》94条，导致合同解除的根本原因，终审判决已经确认了合同已解除及解除事由，因此，原告不能从违约行为中获得利益。最后，对于除“大门”以外的五项，原告在此前的诉讼中，曾对果树的经营损失提出过请求，锦州市中级人民法院（2017）辽07民终2310号中，对于该项损失，已被驳回，而果树的经营损失涵盖了这5项，仅仅是换了说法而已，故系一事不再理。另外，从事实上，原告取得经营管理权是在2013年9月24日，此时，梨园的果子已经采摘完毕，不存在打药、施肥等事宜，而双方合同在2014年4月份就已经解除，进行上述5项行为实属没有必要。二、对于原告的诉讼请求第二项要求，因被告没有收取来自于原告的承包费，应向案外人主张。综上所述，恳请人民法院驳回原告诉讼请求。经审理查明，2011年5月13日，北普陀山风景区（甲方）与案外人陈国利（乙方）签订了《梨树园承包协议》，北普陀山风景区将其风景区内的梨树园承包给陈国利，承包期10年，承包费10000元。2013年9月21日，原告陆德志与案外人陈国利签订《梨树园转让合同》，陈国利将该梨树园转让给原告经营管理，转让金额15000元。2013年9月24日，原告陆德志与锦州市北普陀山风景名胜区管理处签订《梨树园承包补充协议》，协议约定“二、承包期十年，2013年9月24日至2023年9月24日。承包费10000元。四、双方的权利和义务5、乙方（原告）如需建看护房，水井必需建在园内僻静处，不得影响景观、水井需有安全防护措施，否则造成一切后果由乙方自行承担。7、在承包期间，景区因某种原因将梨树园收回，甲乙双方协商甲方负责补偿乙方建看护房、打井、梨树园周围护栏网等的费用”。后，原告开始对承包梨园投资修建了景观门、围栏及看护房，并打了一口井。2014年4月13日，锦州市北普陀山风景名胜管理处向原告陆德志下达“违章建设限期拆除通知书”，内容为“梨园承包人：你未经景区批准，擅自搭建违章铁网围栏等建筑，违返了景区整体规划之规定，2月份就已向你告知，期间又向你发出两次通知，时隔三个月至今迟迟没有整改；你已违约。限你在2014年4月18日前自行拆除违建并恢复原状，逾期不拆，景区将进行强制拆除。所造成的经济损失及其它费用由你个人全部负担，景区概不负责”。2014年4月18日，锦州市北普陀山风景名胜管理处再次给原告下达“通知书”，内容为“梨园承包人：2013年11月，发现你方未经我方同意的情况下，擅自搭建铁网围栏等违章建筑。你方的上述行为已违反了《梨树园承包协议》的约定，已构成了对合同的违约。自发现你方违约情况发生，我方已多次通知你方立即拆除整改。你方拒不执行。你方行为已违反景区整体规划，并严重影响景区的整体景观效果。现我方正式通知你方，自通知送达之日起立即解除双方签订的《梨树园承包协议》，并限你方于2014年4月18日前自行拆除违章建筑，恢复原状。逾期不拆，我方将进行强行拆除，由此而造成的各项经济损失由你方全部承担”。被告将该通知书粘贴在梨园大门处。2014年4月24日，锦州市北普陀山风景名胜管理处将原告修建的梨树园围栏强行拆除。之后，原告未能继续对承包的梨树园经营管理，撤出梨树园。原告曾因要求继续履行合同，赔偿护拦网损失为由与锦州市北普陀山风景名胜管理处合同纠纷一案诉至本院，本院受理后于2015年12月24日作出（2015）古民初字第00135号民事判决，原、被告对该判决均不服，向辽宁省锦州市中级人民法院提起上诉，辽宁省锦州市中级人民法院于2017年2月27日以（2016）辽07民终516号民事裁定，将此案发回本案重审。本院于2017年9月15日作出（2017）辽0702民初777号民事判决，判决结果为“一、原、被告双方签订的梨树园承包补充协议有效，继续履行。二、被告锦州市北普陀山风景名胜管理处于本判决生效后10日内赔偿原告陆德志围栏损失40200元；三、被告锦州市北普陀山风景名胜管理处于本判决生效后10日内赔偿原告陆德志四年的果树经营损失225980元；四、驳回原告其他诉讼请求。”锦州市北普陀山风景名胜管理处不服该判决，上诉至辽宁省锦州市中级人民法院。2018年2月6日，辽宁省锦州市中级人民法院作出（2017）辽07民终2310号民事判决，认定“本案中，在被上诉人收到上诉人解除合同的通知后，并未在三个月内提出异议，故双方签订的《梨树园承包协议》在2014年4月份已经解除。原审判决该协议继续履行错误，应予纠正。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，上诉人与被上诉人签定的《梨树园承包补充协议》约定：‘在承包期间，景区内某种原因将梨树园收回，甲乙双方协商甲方负责补偿乙方建看护房、打井、梨树园周围护拦网等的费用。’从该协议可以看出，双方在订立补充协议时上诉人并未禁止被上诉人修建护栏网，而是约定了上诉人将梨树园收回时应当对护拦网进行补偿。因此，双方合同虽然解除，但上诉人应当对护拦网进行补偿。关于上诉人主张不应当赔偿被上诉人果树损失一节，双方签订的《梨树园承包补充协议》第7条规定，在承包期间，景区因某种原因将梨树园收回，甲乙双方协商甲方负责乙方建看护房、打井、梨树园周围护拦网等的费用。依据以上合同约定，上诉人解除合同将梨树园收回，并未约定补偿果树损失，故原审法院判决上诉人赔偿果树损失不当，应予纠正……”。判决结果为“一、维持辽宁省锦州市古塔区人民法院（2017）辽0702民初777号民事判决第二、四项；二、撤销辽宁省锦州市古塔区人民法院（2017）辽0702民初777号民事判决第一、三项；三、驳回上诉人其他上诉请求。”该民事判决已发生法律效力。现原告再次提起诉讼，要求被告赔偿原告梨园景观门、看护房、打井、平整土地、修剪果树、打药、施肥、清理杂草灌木等费用，并要求退还余下承包期的承包费。本案在审理过程中，原告申请对其所打的井和建造的看护房、景观门进行造价鉴定。经锦州市中级人民法院委托，大连光华工程造价咨询事务所有限公司于2019年8月5日作出光华所发鉴字[2019]042号陆德志施工的锦州北普陀山—景观门、井及看护房工程造价司法鉴定意见书，鉴定意见为：经鉴定，由原告所打的井和建造的看护房、景观门的工程总造价为肆拾壹万叁仟肆佰壹拾捌元（413,418元）。其中：1、景观门（一）的工程造价为壹拾柒万肆仟贰佰叁拾叁元（174,233元）；2、景观门（二）的工程造价为玖万叁仟零柒拾陆元（93,076元）；3、井的工程造价为伍万零柒佰捌拾柒元（50,787元）；4、看护房的工程造价为玖万伍仟叁佰贰拾贰元（95,322元）。原告陆德志支付鉴定费10748元。另查明，原告锦州市园林集团已整合北普陀山风景名胜区管理处，承担城市绿化建设及公园、景区保护等职能，实行企业化管理。本院所确认的上述事实，有原告提供的梨树园承包协议、梨树园转让合同、梨树园承包补充协议、（2017）辽0702民初777号民事判决书、（2017）辽07民终2310号民事判决书、照片6张、投标合同、建井收据、看护房和景观门完工证及收据48张、明细2张、看护房和景观门图纸3张、光华所发鉴字[2019]042号司法鉴定意见书、鉴定费收据，被告提供的《国家风景名胜区管理条例》以及当事人陈述笔录在案为凭。这些证明材料已经开庭对质和本院的审查，可以采信。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告陆德志与锦州市北普陀山风景名胜管理处签定的《梨树园承包补充协议》约定：“在承包期间，景区因某种原因将梨树园收回，甲乙双方协商甲方负责补偿乙方建看护房、打井、梨树园周围护拦网等的费用”。现双方合同已经解除，原告已从现场撤离，景观门、看护房及井本身就在被告管辖地之内，不存在由原告承担交付的义务。被告理应对原告陆德志所建的看护房及打井费用予以补偿。原告主张的梨树园景观门费用，是原告陆德志在其经营期间对梨树园所进行的必要投资，应属于双方约定的梨树园周围护拦网等建造的配套服务设施的组成部分，且从建造施工直至竣工，被告并未反对，应视为被告认可该行为，合同解除后，上述设施归属被告使用，被告理应对该项费用予以补偿。故对于原告主张的梨园景观门、看护房、打井费用，按鉴定价格由被告承担补偿义务，本院予以保护。关于原告要求被告返还剩余年限的承包费，原告与锦州市北普陀山风景名胜管理处重新签订的《梨树园承包补充协议》约定了承包年限及承包费，锦州市北普陀山风景名胜管理处未提供相应证据证明其向原告陆德志主张过该笔费用，应视为锦州市北普陀山风景名胜管理处认可原告与案外人陈国利的转让行为，故被告对于梨树园剩余年限的承包费用应按合同约定的10年承包费10000元的标准自解除之日计算金额退还给原告陆德志。至于原告主张的平整土地、修剪果树、打药、施肥、清理杂草灌木等行为发生的费用，上述行为系原告在承包合同期内的正常经营行为，且无有效证据证明各项行为发生的具体金额，故本院对上述内容不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告锦州市园林集团于本判决生效后10日内补偿原告陆德志景观门费用267309元、看护房费用95322元、打井费用50787元，合计413418元；二、被告锦州市园林集团于本判决生效后10日内返还原告陆德志承包费9416.67元（10年承包金10000元，自2014年4月24日至2023年9月24日）；三、驳回原告陆德志的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13885元，由原告陆德志负担8014元，由被告锦州市园林集团负担5871元；鉴定费10748元，由被告锦州市园林集团负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长 蒋 彬人民陪审员 周 丽人民陪审员 张君成二〇一九年八月二十八日法官助理孙岩书记员王玉言