湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院刑 事 判 决 书(2015)楼刑二初字第174号公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。被告人刘某甲，男，1989年6月20日出生于湖南省岳阳县，身份证号……，汉族，大学文化，个体经营户，住……；因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月29日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，同年10月16日经岳阳市岳阳楼区人民检察院决定不批准逮捕，同日经岳阳市公安局岳阳楼分局决定被取保候审；现在家候审。辩护人刘海波，湖南云盟律师事务所律师。岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检公二刑诉［2015］173号起诉书指控被告人刘某甲犯诈骗罪，于2015年11月27日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法组成由审判员万军担任审判长，审判员许凯峰、人民陪审员徐保尧参加评议的合议庭，书记员李暾担任庭审记录，于2015年12月24日公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员陈刚出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人刘海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：2014年2月19日，被告人刘某甲因无钱赌博，遂采取通过他人伪造机动车登记证书的方法，将其租赁的一台本田雅阁小轿车作为抵押，向周某某借款。周某某扣除借款利息后，借给被告人刘某甲85500元。刘将借款全部用于赌博，并将手机号码换掉逃匿至安徽。2015年9月29日，被告人刘某甲在岳阳县被民警抓获。案发后被告人刘某甲通过亲属向被害人周某某退还赃款50000元，并与周某某达成了刑事和解。对于上述指控的事实，公诉机关提交了相应的证据予以证明。公诉机关指控认为，被告人刘某甲以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；公诉机关提请对被告人刘某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，予以判处。被告人刘某甲辩解称：1、他不是一人犯罪，是与他人共同犯罪；2、他所借的钱没有用于赌博，而是用于为自己经营的药房进货；3、借款后他没有逃匿。辩护人刘海波辩护称：1、本案属共同犯罪，且被告人刘某甲属从犯；2、本案不能认定被告人将赃款用于了赌博；3、案发后被告人与被害人达成了刑事和解协议；4、被告人无前科，系初犯。因此，请法庭对被告人刘某甲减轻处罚。经审理查明:2013年10月，被告人刘某甲在岳阳市岳阳楼区君诚汽车租赁有限公司租赁了一台牌照号为湘F473**黑色本田雅阁小轿车（登记的机动车所有人为许江文）自用。因被告人刘某甲沉溺于赌博，刘某甲的一绰号“胖子”的朋友（基本情况不明）便向刘提出，其可以搞到机动车手续，可利用刘租赁的小轿车作抵押帮刘某甲借款。被告人刘某甲表示同意。随后，“胖子”伪造了一份机动车所有人为许江文、牌照号为湘F473**本田雅阁小轿车的《机动车登记证书》，并交给被告人刘某甲。此后，被告人刘某甲与“胖子”的朋友鲁某某联系以汽车作抵押借款的事项。鲁某某即找到周某某称其朋友欲以汽车抵押借款，周某某应允。2014年2月19日，被告人刘某甲与周某某、鲁某某相约至岳阳县新开镇刘某甲夫妻经营的新开大药房见面。刘某甲将伪造的《机动车登记证书》交给周某某，周发现该登记证书上登记的机动车所有人为许江文后，询问被告人刘某甲。被告人刘某甲即按照“胖子”所告诉他的话，谎称该车是其本人所有，是其叔叔许江文卖给他的，尚未办理车辆过户手续，从而骗取了周某某的信任。随后，被告人刘某甲将湘F473**本田雅阁小轿车抵押给周某某，并将伪造的《机动车登记证书》交给周。周某某同意借款90000元给刘某甲，同时约定借款期限一个月，月息五分。被告人刘某甲向周某某出具90000元借据后，周某某扣除利息款4500元，以支付现金和银行转账的方式借给被告人刘某甲85500元。被告人刘某甲按事先与“胖子”的约定将借款分给“胖子”45000元，自己分得40500元。事后，被告人刘某甲将所获款项全部用于赌博。借款到期后，被告人刘某甲未归还借款，并更换手机号码前往安徽。周某某将被告人刘某甲抵押的小轿车交给鲁某某保管。2014年3月，因被告人刘某甲未向君诚汽车租赁公司续租汽车，该公司又无法联系上刘，遂派人寻找被刘某甲租赁的本田雅阁小轿车。同月16日，君诚汽车租赁公司人员发现刘某甲租赁的本田雅阁小轿车停放于岳阳市岳阳楼区云梦路旁后，将该车开走。鲁某某发现其保管的本田雅阁小轿车不见了，并得知该车系刘某甲租赁而来的情况后，于次日向公安机关报案。2015年9月29日，被告人刘某甲在岳阳县公安局出入境管理大队办证大厅办理出入境手续时，该大队民警发现刘某甲系网上追逃人员，即将被告人刘某甲抓获。2015年10月15日，被告人刘某甲通过其叔叔刘美生向被害人周某某退还赃款50000元，被告人的亲属刘美生与被害人周某某代为签订了刑事和解协议。案件审理期间，被告人刘某甲的亲属代被告人向被害人周某某退赔40000元。上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人刘某甲的户籍资料。证明被告人刘某甲的出生日期等基本情况，被告人已达到法定完全刑事责任年龄。2、证人许某某（君诚汽车租赁公司工作人员）的证言。证明2013年10月3日，刘某甲在君诚汽车租赁公司租赁了一台牌照号为湘F473**黑色本田雅阁小轿车。2014年3月，刘某甲未到公司续租，公司也联系不上刘，公司就派人到处找车。当月16日，他们发现刘某甲租赁的本田雅阁小轿车停放于岳阳市岳阳楼区云梦路旁后，即报警并将该车开走了。第二天，他到派出所与鲁某某见了面，他了解到刘某甲是采取做假证的方法将租赁的车抵押给了别人。他将机动车登记证书与刘某甲给鲁的机动车登记证书进行了核实，鲁手中的证书是伪造的。3、证人鲁某某的证言。证明刘某甲打电话给他说是“胖子”的朋友，“胖子”介绍其向他以车作抵借钱，于是他联系了朋友周某某。2014年2月19日，刘某甲与他、鲁某某在刘某甲家的药店见面。他们看了了刘某甲要抵押的本田雅阁小轿车，刘当时还将该车的证件给他看，他发现证件上的名字不是刘某甲本人，就问是怎么回事。刘讲证件上的名字是他叔叔许江文，但车是自己出钱购买的，只是上的叔叔的户头。他们就借给刘某甲90000元钱，并约定借款期限为一个月。3月16日，他将刘某甲抵押的车停放在岳阳市岳阳楼区云梦路一茶楼门前，他喝茶出来就发现车不见了，就向公安机关报了案。在派出所他与许江文的哥哥见面后，发现刘某甲给他的车证件是伪造的。后来他到新开大药店找刘某甲，但未找到，刘的妹妹也不知道刘去了那里。4、证人刘某乙（系刘某甲妻子）的证言。证明2013年开始刘某甲沉迷于赌博，在外借了好多钱。2014年3月，刘某甲一个人离家出走了，估计是因为赌债的事。5、被害人周某某的陈述。证明2014年2月，鲁某某说他一个朋友要用车子作抵押借款90000元，问他是否可以借钱。他说只要车子手续齐全就可以。之后他、鲁某某和借钱人刘某甲见了面，他查看了刘开来的一台黑色本田雅阁小轿车，觉得车还可以。刘某甲将该车的机动车登记证交给他，他发现机动车登记证上的名字不是刘某甲，刘告诉他车是刘本人购买的，只是用叔叔的身份证上的户。他当时相信了刘的说法，于是刘某甲以本田雅阁小轿车作抵押向他借款90000元，他们约定借款期限为一个月，月息4500元。扣除利息，他实际支付给刘85500元。他将刘抵押的车交给鲁某某开，鲁开了一段时间后告诉他车子被君诚公司开走了。他们与刘某甲联系但联系不上了，于是他们报了警。6、被告人刘某甲的供述。证明他与“胖子”赌博都输了钱，“胖子”向他提出利用他租赁的本田雅阁小轿车找人办一个机动车登记证到外面搞钱，他同意了。“胖子”根据行驶证的名字办了一个机动车登记证给他看，并要他对“曹哥”（鲁某某）讲该车是他自己的。“曹哥”和周某某到新开大药房与他见面后，他将“胖子”办的假机动车登记证给了周某某，周发现证上的名字不是他的后，他谎称他租赁的本田雅阁小轿车是他叔叔许江文卖给他的，只是还未办过户手续，周相信了他的话。他以药店进货需资金周转为由找周某某借90000元，扣除月息4500元后，周以现金和转账的形式给了他85500元，他将车交给了周。实际上他将借的钱未用于药店进货，而是分给“胖子”45000元，他得了40500元。这些钱他们都在“打渔”场子输掉了。由于他没有能力还款，约三个月左右他将手机号码换掉到安徽打工去了。7、君诚汽车租赁有限公司租车单、机动车信息资料、机动车登记证书。证明2013年10月，刘某甲在岳阳市岳阳楼区君诚汽车租赁有限公司租赁了一台牌照号为湘F473**黑色本田雅阁小轿车，该车登记的机动车所有人为许江文。8、鲁某某向公安机关提交的机动车登记证书。证明刘某甲向周某某提供的牌照号为湘F473**本田雅阁小轿车的机动车登记证书经岳阳市公安局交通警察支队认定为假证。9、刘某甲出具的借款凭单。证明该借款凭单载明，刘某甲于2014年2月19日，以湘F473**汽车作抵押向周某某借款90000元；该条据上写有刘某甲的公民身份证号码。10、岳阳县公安局民警出具的抓获经过。证明2015年9月29日，被告人刘某甲在岳阳县公安局出入境管理大队办证大厅办理出入境手续时，该大队民警发现刘某甲系网上追逃人员，即将被告人刘某甲抓获。11、刑事和解协议书、谅解书、收条。证明被告人刘某甲通过其亲属向被害人周某某退还赃款90000元，被告人的亲属刘美生与被害人周某某代为签订了刑事和解协议。本院认为：被告人刘某甲以非法占有为目的，伙同他人采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。本案系共同犯罪，被告人刘某甲与他人合谋，并共同实施诈骗行为，在共同犯罪中起了主要作用，系主犯。虽然诈骗犯意的提出及机动车登记证的伪造并非为被告人刘某甲，但被告人刘某甲积极实施诈骗行为，对犯罪的完成起了决定作用，故对辩护人提出被告人刘某甲系从犯的辩护意见不予采纳。被告人刘某甲在侦查、审查起诉阶段多次供述其将赃款全部用于赌博，且其供述稳定，故对被告人刘某甲及辩护人提出被告人未将赃款用于赌博的辩解、辩护意见不予采纳。被告人刘某甲供述了其更换手机号码至安徽的事实，被害人周某某的陈述及证人鲁某某、刘某乙的证言均证明他们找不到刘某甲，亦不知道刘的去向。因此对被告人刘某甲辩称其未逃匿的意见不予采纳。被告人刘某甲系初犯，且在案发后积极退赃，并取得了被害人的谅解，可从轻处罚。根据被告人刘某甲的犯罪情节，认罪态度及悔罪表现，对被告人刘某甲适用缓刑可认为不致再危害社会，可适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：被告人刘某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币七千元。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  万 军审 判 员  许凯峰人民陪审员  徐保尧二〇一六年二月十八日书 记 员  李 暾相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。