河南省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）豫行赔终289号上诉人（一审原告）:庞素珍,女，汉族，1962年3月27日出生，住河南省漯河市源汇区。委托代理人：甘立权，北京市京师律师事务所律师。被上诉人（一审被告）:漯河市郾城区人民政府。住所地：河南省漯河市郾城区海河路。法定代表人：李新伟，该区区长。委托代理人：刘兴辉，该区工作人员。委托代理人：周宝珠，河南平允律师事务所律师。上诉庞素珍因诉被上诉人漯河市郾城区人民政府（以下简称郾城区政府）行政赔偿纠纷一案，不服河南省漯河市中级人民法院（以下简称一审法院）(2018)豫11行赔初53号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人庞素珍及委托代理人甘立权，被上诉人郾城区政府的委托代理人刘兴辉、周宝珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：庞素珍在郾城区沙北街道郭庄拥有房屋一套，2000年3月31日漯河市建设委员会办理编号为2000-59的漯河市个人住宅建设规划许可证。涉案房屋没有办理国有土地使用权证及房屋所有权证。2013年11月22日，郾城区政府作出《漯河市郾城区人民政府房屋征收通告》及《漯河市郾城区人民政府房屋征收决定》，载明征收范围“共两处地块。?黄河路以南，沙河堤以北，市挂车厂以西，孙庄以东范围。?黄河路以北，市一中专以南，孙庄以东，绿苑小区以西范围。”庞素珍的房屋位于该征收范围之内。2011年10月22日，庞素珍、郾城区政府双方签字确认了《房屋征收调查登记表》。2016年9月21日，庞素珍房屋被强制拆除。2016年12月20日，该院作出（2016）豫11行初97号行政判决，判决确认漯河市郾城区人民政府于2016年9月21日对庞素珍房屋的强制拆除行为违法。2017年3月13日，庞素珍向郾城区政府递交国家赔偿申请，郾城区政府逾期未予答复。2017年7月3日，庞素珍向该院提起行政赔偿诉讼，请求郾城区政府赔偿因违法拆迁给其造成的房屋损失（房屋及土地）人民币391.19万元，物品损失（含院内设施、室内物品及装修）36.076万元，过渡安置费（租房及搬迁费等）5.88万元，因违法拆迁发生的其他实际费用（律师费、精神损失费、误工费等）14.935万元。一审法院认为：《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”本案根据郾城区政府郾政〔2013〕28号房屋征收通告及郾政〔2013〕5号房屋征收决定确定的征收范围四至以及庞素珍、郾城区政府双方签字确认的《房屋征收调查登记表》可以认定庞素珍涉案房屋位于征收范围之内。郾城区政府在房屋征收过程中在未与庞素珍就补偿安置达成协议的情况下，即自行强制拆除其房屋的行为，违反法定程序，超越法定职权。且生效判决业已确定该行为违法，故郾城区政府应当赔偿强制拆除给庞素珍造成的损失。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十条之规定，人民法院针对赔偿案件可以组织调解。但本院庭审期间因各方分歧过大难以达成调解协议。考虑到本案属于政府违法强制拆除，并且在拆除前后郾城区政府并未对庞素珍作出过补偿或者赔偿决定，因此，本案判决之后，郾城区政府仍应积极协调本案原告，切实履行好行政赔偿义务，尽可能协调化解争议，如仍难以达成一致意见，宜依照《国家赔偿法》有关规定及时作出赔偿决定。庞素珍如不服，仍有权依法寻求司法救济。关于庞素珍主张的房屋及室内装修的损失问题。（一）本案系违法强制拆除引发的赔偿，为体现对违法拆除行为的惩戒并有效维护庞素珍合法权益，本案对庞素珍的赔偿不应低于因依法征收所获得的补偿，即对庞素珍房屋的赔偿不应低于赔偿时改建地段或者就近地段类似房屋的市场价值。结合《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条的规定，郾城区政府既可以采取在改建地段或者就近地段提供类似房屋的方式予以赔偿，也可以以庞素珍提起本案行政赔偿诉讼之日为评估基准日，依该基准日有效的房地产市场评估价格为基数计算赔偿款。庭审中庞素珍明确要求货币赔偿且表示不同意对已经灭失的财产进行评估。据此，郾城区政府可与原告按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十条规定的方式确定房地产评估机构。根据庞素珍、郾城区政府双方所提供的原始资料，本着疑点利益归于产权人的原则，连同装修费用一并评估，并依据评估报告计算赔偿款。（二）《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款规定：“市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的，应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿。”本案中，郾城区政府应结合庞素珍的建设工程规划许可证、庞素珍关于涉案房屋的公证资料、及双方签字确认的《房屋征收调查登记表》以及《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》的规定综合确定涉案房屋的合法建筑面积,作出有利于房屋产权人的认定。关于庞素珍院内附属设施及室内物品损失问题。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，原告应当对其主张的院内附属设施及室内物品损失负有举证责任或作出合理说明，因被告原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中，郾城区政府在违法强拆过程中，没有依法公证或者制作证据清单，在庞素珍能够提供初步证据证明损失的情形下，其合情、合理诉求应予支持。关于大门、无塔供水等院内附属设施，郾城区政府可以结合《房屋征收调查登记表》及《漯河市旧城和城中村改造工作领导小组》漯两改〔2013〕3号确定赔偿范围及数额。关于空调、家具、家电等室内物品损失问题。郾城区政府应当结合庞素珍的陈述及提供的物品清单及《房屋征收调查登记表》，考虑物品折旧等因素予以酌情确定赔偿数额。关于庞素珍主张的租房费、搬迁费损失问题。本案郾城区政府对庞素珍的房屋进行强制拆除以后，未向庞素珍提供周转用房。庞素珍在居住房屋被拆除失去原有住房的情况下必须另行安排住处，庞素珍因此产生的租房费及搬迁费损失是客观存在的，且租房费及搬迁费均属于《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条所规定的征收房屋时应当给予补偿的范围。故郾城区政府应当对此部分损失作出赔偿。郾城区政府应在保障庞素珍基本居住条件的前提下，结合庞素珍的举证及漯河市房屋租赁市场行情，对于庞素珍产生的该部分实际损失依法予以赔偿。关于庞素珍主张的土地损失问题。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十三条第三款规定：“房屋被依法征收的，国有土地使用权同时收回。”第十七条规定：“作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：“(一)被征收房屋价值的补偿；（二）因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；（三）因征收房屋造成的停产停业损失的补偿。市、县级人民政府应当制定补助和奖励办法，对被征收人给予补助和奖励。”市、县级政府征收房屋目的是为了更加有效的利用土地，征收房屋的同时所占土地也应一并予以收回。在国有土地上房屋征收与补偿的过程中，对房屋所有权人的房屋价值的补偿已经包含了对国有土地使用权价值的补偿，庞素珍所主张的土地价值不属于《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条所规定的范围，故庞素珍在请求赔偿房屋损失的同时又另行请求赔偿土地损失缺乏法律依据，该院不予支持。关于庞素珍主张的精神损失费、律师费、误工费问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条的规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照直接损失给予赔偿。故庞素珍请求郾城区政府赔偿精神损失、律师费、误工费用于法无据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十六条第（八）项之规定，判决一、责令漯河市郾城区人民政府在该判决生效之日起九十日内按照该判决对庞素珍的房屋及装修损失费、室内物品损失费、院内附属设施损失费、租房损失费、搬迁损失费依法予以行政赔偿。二、驳回庞素珍关于土地损失费、精神损失费、律师费、误工费等其他诉讼请求。庞素珍向本院上诉称：1.其房屋不在征收范围，一审判决认定在征收范围错误。2.一审判决认定的房屋损失及装修、产权问题错误。3.一审判决适用法律错误，应予撤销。请求二审法院依法改判。郾城区政府辩称：上诉人的房屋在拆迁范围内，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：庞素珍的房屋被郾城区政府强制拆除，郾城区政府强制拆除庞素珍房屋的行为经过行政诉讼被确认违法，郾城区政府对其违法行为造成的损失应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第一款的规定，赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。本案中，庞素珍提出赔偿申请后，郾城区政府本应在收到赔偿申请后在规定的期限内作出是否赔偿的决定，却拒不履行法定的义务。现一审法院根据本案具体情况，判决郾城区政府依法全面进行赔偿，有利于进一步明确庞素珍原房屋的结构、价值、室内物品以及当地合法征收补偿的标准等情况，更有利于矛盾最终的妥善化解，并无不当。庞素珍认为一审判决认定事实有误、判决结果超出诉讼请求的上诉理由与事实不符，理由不能成立，本院不予支持。届时，若郾城区政府在规定的期限内仍未作出赔偿决定或者庞素珍对郾城区政府作出的赔偿决定不服，庞素珍可再行向人民法院提起行政赔偿诉讼。综上，河南省漯河市中级人民法院（2018）豫11行赔初53号行政赔偿判决，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。庞素珍的上诉理由不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持一审判决。本判决为终审判决。审判长  付景辉审判员  张书强审判员  王文科二〇一九年八月七日法官助理上官宁书记员陈康达