内蒙古自治区阿尔山市人民法院民事判决书（2019）内2202民初201号原告：赵国发，男，1969年6月13日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司监事会主席，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市。原告：孙晓光（吴惠强妻子），女，1965年8月1日出生，蒙古族，阿尔山市检察院公务员，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市。原告：陶永鑫，男，1967年9月3日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司监事，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市。被告：阿尔山市顺通经贸有限责任公司。地址：内蒙古自治区兴安盟阿尔山市。法定代表人：吴惠强（已故），职务：董事长。公司现负责人：杨贵文，男，1979年1月29日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司董事，现住北京市燕郊开发区。委托诉讼代理人：王喜明，内蒙古方博律师事务所律师。第三人：杨贵文，男，1979年1月29日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司董事，现住北京市燕郊开发区。第三人：李友发，男，1962年12月20日出生，苗族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市。第三人：温艳新，女，1979年6月28日出生，蒙古族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（中途退庭）。第三人：王秀娟，女，1963年5月1日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市。第三人：李海，男，1962年6月7日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（未到庭）。委托诉讼代理人：张淑云，女，1965年12月2日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（与李海系夫妻关系）。第三人：张文彬，男，1962年9月8日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（未到庭）。第三人：侯喜林，男，1967年4月22日出生，蒙古族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（未到庭）。第三人：马佩凤，女，1969年5月10日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（未到庭）。第三人：张凤艳，女，1976年2月15日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（中途退庭）。第三人：罗永珍，女，1965年9月7日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（中途退庭）。第三人：肖辉，女，1976年4月27日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（未到庭）。第三人：刘鹏，男，1985年3月28日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（未到庭）。委托诉讼代理人：刘丽平，女，1967年10月30日出生，汉族，退休教师。现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（与刘鹏系姑侄关系）。第三人：李秀云，女，1961年3月13日出生，回族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（未到庭）。第三人：宝桂玲，女，1970年5月28日出生，蒙古族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住深圳市南山区西丽留仙区（未到庭）。委托诉讼代理人：马佩凤，女，1969年5月10日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（未到庭）。第三人：包福成，男，1963年3月16日出生，蒙古族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市。第三人：孙桂英，女，1965年12月14日出生，汉族，阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东，现住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市（中途退庭）。原告赵国发、孙晓光、陶永鑫与被告阿尔山市顺通经贸有限责任公司（以下简称顺通公司）、第三人杨贵文、李友发、温艳新、王秀娟、李海、张文彬、侯喜林、马佩凤、张凤艳、罗永珍、肖辉、刘鹏、李秀云、宝桂玲、包福成、孙桂英股东资格确认纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵国发、孙晓光、陶永鑫、被告阿尔山市顺通经贸有限责任公司的现任负责人杨贵文及其委托诉讼代理人王喜明、第三人杨贵文、李友发、王秀娟、李海的委托诉讼代理人张淑云、刘鹏的委托诉讼代理人刘丽平、包福成到庭参加诉讼，第三人张文彬、侯喜林、马佩凤、肖辉、李秀云、宝桂玲经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，第三人温艳新、张凤艳、罗永珍、孙桂英未经法庭许可中途退庭，本案现已缺席审理终结。原告赵国发、孙晓光、陶永鑫向本院提出诉讼请求：请求确认赵国发在被告公司中股东的股份数额占该公司注册资本12.6%，认缴出资数额为人民币241866.61元。请求确认孙晓光在被告公司中股东的股份数额占该公司注册资本16.2%，认缴出资309433.32元。请求确认陶永鑫在被告公司中股东的股份数额占该公司注册资本6.2%，认缴出资118650.00元。事实和理由：顺通公司2008年成立，因管理混乱未给原告颁发出资证明书，2015年公司董事长病故后，股权认定一直未落实，现公司解散无法清算，故请求法院给原告股权予以确认，维护原告合法权益。按照2008年公司注册时的股份计算，赵国发置换身份补偿金24466.67元，3年提取滞留金11000.00元，激励股106400.01元，激励股配股比例为1：3（按照身份置换补偿金和提取滞留金的3倍），货币认缴出资100000.00元，总计241866.61元。孙晓光（已故董事长吴惠强配偶）置换身份补偿金41358.33元，3年提取滞留金11000.00元，激励股157074.99元，激励股配股比例为1：3（按照身份置换补偿金和提取滞留金的3倍），货币认缴出资100000.00元，总计309433.32元。陶永鑫置换身份补偿金28550.00元，3年提取滞留金11000.00元，激励股79100.00元，激励股配股比例为1：2（按照身份置换补偿金和提取滞留金的2倍），无货币认缴出资，总计118650.00元。被告顺通公司辩称，暂不认可原告诉请，原告的诉讼请求计算方法并未在诉状中事实理由部分予以陈述，被告现存的资料无法核实，2008年阿尔山林业局注册公司，当时的出资比例都应该是林业局掌握，公司所有股东都没有签发出资证明书。第三人杨贵文述称，根据庭审证据情况发表意见。第三人李友发、李海、罗永珍、刘鹏、包福成述称，不认可原告的诉讼请求。第三人王秀娟述称，不认可三位原告的诉讼请求，其认为公司存在虚假注册，注册的签字不是第三人本人所签。第三人张文彬、侯喜林、马佩凤、肖辉、李秀云、宝桂玲未到庭未作陈述。第三人温艳新、张凤艳、罗永珍、孙桂英中途退庭视为未陈述。当事人围绕诉讼请求及反驳意见依法提交了证据，本庭组织当事人进行了证据交换和质证。原告赵国发、孙晓光、陶永鑫向本院提交如下证据：1、内蒙古森工集团有限责任公司文件（内森集团【2008】132号），证明我公司是由国企转制，转制说明和办法规定都有国家政策的相应说明，激励股和置换身份补偿金计算方式及管理层现金扩股或增股的规定，激励股是针对岗位设置的；2、《激励股配置协议书》（与阿尔山林业局法人代表赵长义所签约），证明签股人员10名分别为吴惠强、赵国发、侯喜林、杨贵文、李海、宝桂玲、王秀娟、陶永鑫、张文彬、马佩凤；3、《改制后企业股东激励股计算核查表》（林业局与公司联合签发），证明以上10人均有核查表；4、《改制后企业股东原始激励股配置明细表》（2010年2月21日签署，有公司法人盖章），证明配置在上述10人名下的激励股已经注入股权，购买实物并交付公司使用，证明激励股的配股比例标准及享受激励股的数额。5、阿尔山市公证处出具公证书、阿尔山市顺通经贸有限责任公司股东花名册，证明我公司由国企脱离转制，原告属于参与改制人员成为股东，公司股东共有22名；6、2008年12月30日股东会议决议，证明公司成立后制定了公司章程、选举产生董事会成员（董事长吴惠强、董事侯喜林、监事主席赵国发）及股东出资数额度；7、2008年阿尔山市顺通经贸有限责任公司成立时的章程，证明章程载明公司总注册资本1906774.76元，出资方式为实物1556774.76元，现金350000.00元，证明22名股东的出资比例和顺通公司股权设置方案，股东为22人；8、验资报告（公司文件备份），证明验资报告由22名股东组成，公司注册资本金1906774.76元，详细记载各股东的出资情况，实物资产1556774.76元，缴纳货币出资额350000.00元，林业局已将此款存入林业局账户，承诺公司正式成立后转入公司账户内，验收报告中有注册资本实收情况明细表，载明股东由22人组成，认缴资本1906774.76元，其中货币出资额350000.00元，实物资产1556774.76元，也载明各股东的出资比例，该验资报告也载明中国工商银行的存款证明书，证明书上载明转制10个单位共存款5657400.00元，其中阿尔山市顺通经贸有限责任公司571800.00元，350000.00元的认缴出资由林业局代公司认缴出资的股东出资，三原告认为这是林业局与公司或个人的债务关系；9、2009年3月10日申请书（李波、张萍、石艳华3名股东自愿脱离公司申请），证明该3名股东属于我们22名股东之间的协议分出，公司应以22名股东组成计算。10、（2015）阿民商字1号民事判决书、（2017）内22民终327号民事判决书，证明经法院审理查明注册资本1906000.00元，股东购买固定资产实物出资1550000.00元，用350000.00元认缴出资填补了空缺。针对原告以上提交的证据被告质证认为对证据1-4的真实性、合法性及要证明的问题都没有异议，对证据5-9质证认为对公证书、花名册、公司章程、出资协议、验资报告真实性及要证明的问题均没有异议，需要说明的是李波、张萍、石艳华3名股东的申请书是在公司成立之后递交的，该3名股东股权没有转让，而是剥离注册资本110366.65元（人走了，财产也带走了）。林业局拨款是事实，但没有注明是替原告等人缴纳货币出资350000.00元。对证据10质证认为对真实性没有异议，该证据证明1906000.00元的构成中是包含350000.00元的。针对原告提交的证据1-4，第三人杨贵文、李友发、王秀娟、李海质证认为对证据的真实性、合法性及要证明的问题都没有异议。第三人刘鹏质证认为对证据的真实性没有异议，对要证明的问题有异议。第三人包福成质证认为对证据的真实性没有异议，对要证明的问题有异议，激励股的配置应该对岗不对人。针对原告提交的证据5-9，第三人杨贵文质证认为对证据真实性及要证明的问题均没有异议，需要说明的是林业局是否替公司缴纳350000.00元注册资本其不清楚，但其应缴纳的50000.00元注册资本至今未缴纳。第三人李友发、包福成质证认为对证据真实性没有异议，但2008年公司刚成立，10人在林业局签约并有股份其他人并不清楚，公司改制存在激励股，其当时只知道领导层3个董事及1个副总配备了激励股，当时董事长吴惠强曾跟我说过激励股对岗不对人，以后一定会重新分配激励股。第三人王秀娟质证认为对公证书真实性有异议，其对此事不知情，对原告提供的林业局转账存款单有异议，无法证明该出资是替公司缴款350000.00元，2008年公司章程中出资协议书上“王秀娟”的签字是其委托杨贵文代签的，委托的事实认可，350000.00元的数额不知情，其余章程内容没有异议，对验资报告中的货币出资350000.00元不认可，其余内容认可，对申请书的真实性和要证明的问题没有异议，李波、张萍、石艳华3人的资产的确剥离出去了。第三人李海质证认为对公证书、花名册、没有异议，会议决议情况因李海本人未出庭其代理人不了解情况不予质证，公司章程里面350000.00元不认可，对李海股权数额认可，但对加入350000.00元后李海的股权比例不认可，应比5.8%要高，验资报告里面350000.00元不认可，对申请书没有异议。第三人刘鹏质证认为对公证书、花名册没有异议，对会议决议情况、申请书因本人未到庭，代理人不了解情况不予质证，对公司章程里面350000.00元、验资报告里面350000.00元、林业局转账情况、公司章程的股权设置方案均不认可，股权分配应该对岗不对人。针对原告提交的证据10，第三人杨贵文质证认为对真实性没有异议。第三人李友发、王秀娟、李海、刘鹏、包福成质证认为对350000.00元出资不认可。第三人温艳新、张凤艳、罗永珍、孙桂英中途退庭视为未质证。第三人张文彬、侯喜林、马佩凤、肖辉、李秀云、宝桂玲、未到庭未发表意见。被告顺通公司向本院提交如下证据：1、公司营业执照；2、2009年4月2日收款凭证（附来账凭证），证明入账300000.00元，2009年5月18日收款凭证（附现金缴款单），证明入账304897.94元；3、改制企业移交书，证明公司成立、注册资本及营业范围，林业局已给公司转入身份置换补偿金604897.94元；4、2009年3月3日董事会议会议记录1份，证明会议纪要根据工作组意见，现金股全部退出股权核算，重新计算股权，股权中不再含有现金股，激励股对岗不对人，在岗享受，不在岗则不享受，据此会议公司下发第5次董事会决议；5、阿顺经董字（2009）1号，证明赵国发任监事会主席，公司缺1名董事待日后选举产生，现金股退出原始股核算，股权重新计算，公司如需要启动资金或流动资金，所筹现金不做股权，根据国家政策给予一定利息，激励股对岗不对人，在岗享受，不在岗不享受。19名股东除了刘鹏，有18人在决议上签字；6、2009年6月23日全体股东大会会议记录复印件1份，该会议出席人员缺席3人，大会免去李海副总经理一职，证明在2010年7月21日股东大会上分配股东的时候没有李海的原因；7、2010年6月21日公司变更登记申请书、出资协议书、章程复印件各1份，证明当时向工商局申请登记时，激励股未分配，将注册资本变更为1446524.85元，全体股东签字，同时修订公司章程，股东由22人变成19人；8、2010年7月21日下午14时30分全体股东会议记录复印件1份，出示2010年7月21日公司章程复印件1份（与原件核对无异），会议共5项内容：（1）修改章程、（2）通过章程、（3）宣布侯喜林辞职、（4）增补监事、董事（5）分配激励股。会议记录显示“会议上举手表决全数通过公司章程”，增补监事张文彬、陶永鑫；杨贵文、李友发当选董事，本次会议议程第5项内容虽然记录于股东会议，但本项内容是在董事会上讨论并拿出方案，并没有在股东大会上讨论和通过，会后由公司召集每位股东在新修改的公司章程上签字，有17位股东签字，新修改章程包含出资协议书，17位股东在出资协议上签字，股东会议记录也是事后找到这17位股东签字。本次会议针对6月份的会议，作出修订公司章程，将注册资本由1906774.76元变更为1446524.85元，股东由股东由22人变成19人，股权扣除350000.00元货币出资及张萍、李波、石艳华3人的注册资本110366.65元。9、2010年5月8日关于减少注册资本金股东会决议复印件1份，对未参加改制入股的10人除名，注册资本金变更为1446524.85元，19名股东全体签字；10、出示2010年1月25日公告复印件1份，证明将未参加改制的10名股东予以除名，同时李秀云和张文彬2人入股参加本公司。针对被告提交的证据，三原告质证认为对营业执照、付款凭证、移交书真实性没有异议；2009年3月3日会议记录“现金股全部退出股权核算，重新计算股权，股权中不再含现金股”，这是董事会会议决定，股东会是公司最高权力机构，董事会是执行股东会的决议，代表不了股东会，此决议中350000.00元没有在股东会表决，是不符合法律规定的，也没有取得工商部门的变更；对第5次董事会决议赵国发任职的事真实性无异议，对于现金退出原始股核算范畴，这也是董事会决议，不是股东会决议，“第3条激励股对岗不对人，在岗享受，不在岗不享受”说明公司激励股股东为10人，真正在岗位的管理层的是4人，在包福成案诉讼中，被告公司代理人已经讲述在岗位的4个人公司予以认可，其余6岗都为虚拟岗，原告认为与林业局法人代表所签激励股配置协议书属于合同范畴，公司无权单方决定变更，这10人与林业局属于债务关系，分配后林业局无法追债；对2009年6月23日股东会议记录真实性没有异议；对变更申请书，公司变更登记应召开股东会，严格履行股东会召集程序，会上没有股东会决议书，这次变更是对营业项目的增加（增加物流中心，原执照上没有该项目），而没有对资本金进行改变，在出资协议书上只显示激励股总额770000.00元，没有分配在各股东名下，登记机关不予变更，此次变更资本不是真实的，对章程中的其他事项没有异议；对2010年7月21日股东会议记录真实性无异议，本次会议决定修改公司章程，将激励股分配给每个股东，对会议记录其余事项真实性没有异议，即使会议通过，也没有经过工商局变更登记，不符合法律规定，不予确认，对会上选举出董事及监事没有异议；对2010年5月8日关于减少注册资本金股东大会决议真实性没有异议，但决议中“重新在工商局注册登记资本金1446524.85元”，最终没有实现变更；对除名公告真实性没有异议，对要证明的问题有异议，因为没有得当变更，所以不予认可。第三人杨贵文质证认为对被告证据均没有异议。第三人李友发、包福成质证认为对营业执照、打款凭证、移交书、都没有异议，对2009年3月3日会议记录、（2009）1号文件也没有异议，对2009年6月23日股东会议记录没有异议，对2010年7月21日会议记录及公司章程都没有异议，对2010年5月8日关于减少注册资本金股东大会决议没有印象，但对真实性没有异议，对除名公告及相关内容也没有异议。2010年7月21日股东会议上，分配激励股是在选举之后，分配后吴惠强在董事会讨论分配方案，在股东会上宣读了该方案，所有股东都在场，事后我与杨贵文召集股东进行签字，因为李海、孙桂英、罗永珍、张凤艳按照其他股东分配标准多分了5000.00元，股东意见产生分歧，当时有2人（王秀娟、温艳新）没有签字。第三人王秀娟质证认为对营业执照、打款凭证、移交书都没有异议，对2009年3月3日会议记录没有异议，对（2009）1号文件中真实性没有异议，但对文件内容没有完全领会；对2010年6月23日股东会议记录没有异议，但我对此事不知情；对2010年7月21日会议记录及公司章程有异议，章程里面的出资协议书我没有签字，会议记录中第5项内容也没有在大会上说明，其他内容没有异议；对2010年5月8日关于减少注册资本金股东大会决议、除名公告都没有异议。第三人李海质证认为针对证据1-5代理人不知情，无法发表质证意见，对2009年6月23日股东会议记录免除李海职务有异议，被告说这是董事会决定，但没有召开董事会的会议记录，我认为这是虚假的，针对其他证据，李海未出庭，代理人不知情不予质证。第三人刘鹏质证认为对营业执照、打款凭证、移交书真实性都没有异议，对2009年3月3日会议记录、（2009）1号文件、2009年6月23日股东会议记录、其是代理人不知情，不发表质证意见，对2010年6月21日会议记录及公司章程没有异议，对2010年7月21日会议记录及公司章程不知情，不发表意见，对2010年5月8日关于减少注册资本金股东大会决议不知情，无法质证，对除名公告认可。第三人温艳新、张凤艳、罗永珍、孙桂英中途退庭视为未质证。第三人张文彬、侯喜林、马佩凤、肖辉、李秀云、宝桂玲、未到庭未发表意见。第三人王秀娟向法庭提交如下证据：《注册资本实收情况明细表》复印件1份（证据来源记不清楚），证明该表上显示货币出资金额为571800.00元，其中第三人王秀娟有出资货币50000.00元。针对第三人王秀娟提交的证据原告赵国发、陶永鑫质证认为该表真实性没有异议，但此表不是公司真正的出资表，不是最后决定注册资本的表，公司除了350000.00元以外其余均为实物出资，此为孤证，不应采信。原告孙晓光质证认为该表不真实。被告质证认为公司现有的材料中不包含此表，但对此表的真实性没有异议，但林业局办执照时没有使用此表。第三人杨贵文质证认为公司向法庭提交过一份重要材料，此表为此材料中的附表，我对此表真实性认可，公司注册时是否采用该表我不清楚，我认可验资报告为1906000.00元的表。第三人李友发质证认为没见过该表，不认可。第三人李海质证认为不清楚此表具体情况，不发表质证意见。第三人刘鹏质证认为具体情况不清楚，不发表质证意见。第三人包福成质证认为不清楚该表，也不认可。第三人温艳新、张凤艳、罗永珍、孙桂英中途退庭视为未质证。第三人张文彬、侯喜林、马佩凤、肖辉、李秀云、宝桂玲、未到庭未发表意见。第三人包福成向法庭提交如下证据：2010年7月21日股东会议决议，证明该股东会议上的决议内容：修订公司章程、侯喜林辞职、增补董事及监事四项内容是合法有效的，决议上有17名股东的签字。针对第三人包福成提交的证据三原告质证认为对该决议真实性没有异议，修改章程就是减少注册资本，减少股东，改变股东出资额，变更了公司注册资本和股东出资额，没有到登记机关办理变更登记和换发营业执照，不符合法律规定，不予采信。被告质证认为对真实性没有异议。第三人杨贵文、李友发质证认为对真实性没有异议。第三人王秀娟、李海、刘鹏质证认为没参会，不清楚，不发表意见。第三人温艳新、张凤艳、罗永珍、孙桂英中途退庭视为未质证。第三人张文彬、侯喜林、马佩凤、肖辉、李秀云、宝桂玲、未到庭未发表意见。第三人温艳新、张凤艳、罗永珍、孙桂英中途退庭未向法庭提交证据。第三人张文彬、侯喜林、马佩凤、肖辉、李秀云、宝桂玲、未到庭未向法庭提交证据。本院对上述证据认定如下：针对原告提交的证据，证据1-4可以证明被告公司注册成立的背景及所成立所依据的文件精神及内容，可以证明激励股由来、股权设置、分配方式，本院对上述证据的真实性予以采信；证据5、9可以证明公司成立之初有股东22人，成立后有3名股东离开公司并抽逃资金被公司除名，本院对上述证据予以采信；证据6、7、8可以证明公司成立之初的验资情况、公司章程、董事会人员配备情况，本院对上述证据的真实性予以采信。证据10为生效的法律文书，本院对其真实性予以采信。针对被告提交的证据1-10因原被告及第三人对其真实性均无异议，同时，该证据证明了被告顺通公司修改公司章程，减少注册资本，分配激励股的过程通过了公司持有表决权三分之二以上股东表决通过，本院予以采信。针对第三人王秀娟提交的证据，因其为复印件且无法准确说明其证据来源，又无其他证据予以佐证，本院不予采信。针对包福成提交的证据，本院对其真实性予以采信。经审理查明，2008年阿尔山林业局在国企转制的背景下，成立阿尔山林业局改制领导小组，按内蒙古森工集团于2008年10月11日下发的转制内森集团132号文件、公司法、公司登记管理条例的有关规定，决定将阿尔山林业局物资供应处转制成立顺通公司。2008年12月22日，兴安盟华夏会计师事务所有限责任公司为阿尔山林业局出具了验资金报告，报告中载明顺通公司认缴出资人为22人，即出资人赵国发、吴惠强、陶永鑫、杨贵文、李友发、王秀娟、李海、刘鹏、包福成、张文彬、侯喜林、马佩凤、肖辉、李秀云、宝桂玲、温艳新、张凤艳、罗永珍、孙桂英、李波、张萍、石艳华，注册资本为1906774.76元，其中以实物出资1556774.76元，货币认缴出资350000.00元。2008年12月23日顺通公司注册登记。但阿尔山市工商局在顺通公司注册登记时将公司股东登记为27人。顺通公司登记时实际资本额仅为实物出资1556774.76元，实际出资资本额与注册资本额不符出现空缺。经发起人吴惠强提议，将空缺的350000.00元以货币认缴的方式补齐，转制企业领导层现金扩股，吴惠强认缴100000.00元，赵国发认缴100000.00元，侯喜林认缴50000.00元，杨贵文认缴50000.00元，宝桂玲认缴50000.00元，但从顺通公司注册登记至今认缴货币出资350000.00元并没有实际缴纳，顺通公司至今也未向股东出具出资证明书，现顺通公司已被兴安盟中级人民法院依法终审判决解散。公司成立后，2008年12月30日由公司发起人吴惠强召集首次股东会议，阿尔山林业局改制领导小组宣读改制办法和条件，公司22名股东与阿尔山林业局法定代表人张中和签订协议，脱离阿尔山林业局企业关系，22名股东在首次股东会会议决议签字。阿尔山林业局在转制之初，以置换身份买断款的形式为顺通公司的股东配置了原始股783141.50元和激励股773633.26元。阿尔山林业局于2008年12月15日与顺通公司及22名股东中的10名股东吴惠强、赵国发、侯喜林、杨贵文、李海、宝桂玲、王秀娟、陶永鑫、张文彬、马佩凤分别签定了《激励股配置协议书》，出具了《改制后企业股东激励股计算核查表》。根据股东现金和身份置换出资数额，按照1:3、1:2、1:1的比例配置激励股。享受激励股股东的职工，对其配置的激励股在3年内享有收益权，无所有权和处置权。激励股权益到期后享受激励股的股东可以与阿尔山林业局协商，经内蒙古森工集团批准后，协议将激励股所有权有偿转让给股东，若股东不买，阿尔山林业局将无条件的收回激励股的收益权及所有权。2009年3月10日，3名股东李波、张萍、石艳华要求退出顺通公司并递交申请书。2009年4月7日三人撤出公司时并没有将股权转让，而是将自己的实物出资从公司剥离并带走，资产价值110366.65元。至此顺通公司实际股东减至19人。2010年1月25日，顺通公司发布公告，对未能参加企业改制的人员予以除名，对新出资入股的人员予以接纳，将原注册资本金更改为144万元。2010年5月8日顺通公司作出了“关于减少注册资本金股东会决议”，将公司注册资本金变更为144万元，并决定重新到阿尔山市工商局注册资本金为144万元，经19名全体股东签字画押通过。顺通公司于2010年6月份召开股东会，股东会议修改了公司章程，对2008年12月份注册资本金进行改变，决定对350000.00元的货币认缴出资额不再缴纳，减去张萍、石艳华、李波的注册资本金110366.65，将注册资本变金从1906774.76元完全变更为实物出资的1446524.85元，对所有股东股权进行重新分配，将原公司注册时的激励股未进行分配，对激励股如何分配未做出决议。因激励股未分配给任何股东，股东未发生分歧，所有股东均同意并在修改的公司章程及出资协议书上签字。但因激励股未做分配，顺通公司到阿尔山市工商局变更注册资本时，阿尔山市工商局未给变更。2010年7月21日公司召开公司股东会，会议决议通过修改公司章程，减少注册资本金，变更股东出资额，增补董事杨贵文、李友发，监事陶永鑫、张文彬，侯喜林辞去董事职务，免去副总经理职务，股东为19人，未改变原始股，对激励股进行了重新分配，将注册资本变更为1446524.85元。股东会后召开董事会，董事会决议每个股东原始股数额不变总计为672891.50元，重新分配激励股773633.26元，激励股分配方式是给普通股东配置1:1,给中层管理岗配置1:2，给领导层配置1:3。董事长吴惠强和监事会主席赵国发按照1:3配置激励股；两名董事杨贵文和李友发按照1:2配股置激励股；两名监事陶永鑫和张文彬按照1:2配置激励股，剩余激励股给不是管理层的13名股东按照原始股的1:1进行配股。配股后仍有剩余，针对剩余的激励股分配方式如下：1、一线脏、险、累员工4人李海、张凤艳、孙桂英、罗永珍进行分配每人5000.00元；2、剩余部分平均分配给不在管理层的13名股东即每人2168.59元。董事会决议后让每位股东在会议记录上签字确认，会议记录上有17名股东签字，王秀娟和温艳新因不同意自己的激励股分配数额并没有签字。顺通公司再次去工商变更登记，并出示2010年7月21日股东会修改的公司章程及股东出资协议书，因公司章程及出资协议书中缺少股东王秀娟和温艳新的签字，阿尔山市工商局要求必须全体股东签字，所以并未完成变更登记。本院认为，本案的争议焦点问题：1、原被告及第三人所争议的股权是以2008年12月23日公司章程记载的出资额为准还是以2010年7月21日修订后后的公司章程记载的出资额为准；2、原告要求其享有的股权即股东们争议的350000.00元货币出资能否予以确认；3、2010年7月21日股东会作出的激励股重新分配是否有效。本案是国有企业改制过程中产生的纠纷，具有其特定性和复杂性。关于原告赵国发、孙晓光及第三人杨贵文、侯喜林、宝桂玲认缴货币出资350000.00元及顺通公司减少注册资本至1446524.85元的问题。2008年12月23日，被告顺通公司注册登记时拟改制的人数为27人，但实际参与改制的人员为22人。顺通公司注册登记后注册资本出现350000.00元的缺口，为达到注册资本的金额，直接由原告赵国发认缴货币出资100000.00元，原告孙晓光的丈夫吴惠强认缴货币出资100000.00元，第三人杨贵文、侯喜林、宝桂玲分别认缴货币出资50000.00元，并记载于2008年12月23日公司注册登记时的公司章程出资协议书中，但至今未予缴纳。我国《公司法》实行法定资本制，规定公司股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。作为顺通公司的股东，赵国发、吴惠强、杨贵文、侯喜林、宝桂玲应当及时足额缴纳出资额，让出资额作为生产经营的资本，让资金进行流转，这将会对公司产生更大的利益价值。因赵国发、吴惠强、杨贵文、侯喜林、宝桂玲没有及时缴纳出资额，顺通公司现有资产的增值也不是基于350000.00元出资额创造的，现在原告赵国发、孙晓光、杨贵文、侯喜林、宝桂玲如果缴纳，将以小的投入获取大的利益，这样会损害其他股东的利益，明显显失公平。同时，赵国发、吴惠强、杨贵文、侯喜林、宝桂玲认缴货币出资350000.00元的行为系发生在2008年，应适用2006年1月1日实施的《公司法》关于有限责任公司就首次出资额后其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足的规定，系股东违反法定出资义务的行为。2009年3月3日顺通公司第五次董事会的会议纪要及决议，2010年1月25日顺通公司发布的减资公告，2010年5月8日顺通公司作出的“关于减少注册资本金股东会决议”，2010年6月份召开股东会修改的公司章程及2010年7月21日召开的股东会议修改的公司章程等均明确了350000.00元的现金股全部退出原始股的核算范畴，减少注册资金至1446524.85元。上述股东会、董事会决议均有原告赵国发、孙晓光的丈夫吴惠强、陶永鑫及第三人等17人同意并签字确认，2010年7月21日的公司章程已经代表三分之二以上表决权的股东通过，本着意思自治原则，公司章程作为公司“根本法”，对公司及全体股东均具有约束力，故本院对原告赵国发、孙晓光要求确认其五人认缴货币出资350000.00元中各100000.00元股权的诉求不予支持，对顺通公司2010年7月21日修改通过的公司章程效力予以确认，对公司股东减少至19人予以确认，对顺通公司注册资本减少至1446524.85元予以确认。关于激励股如何分配的问题，从股权性质上看，激励股不同于原始股，其是一种附带条件的期权激励，一般指在完成特定目标满足激励条件的情况下，才能享有股东权利。在被告公司成立之前，阿尔山林业局为激励企业高级管理人员及优秀员工，向顺通公司投资773633.26元并与被告顺通公司及10名股东吴惠强、赵国发、侯喜林、杨贵文、李海、宝桂玲、王秀娟、陶永鑫、张文彬、马佩凤签有《激励股配置协议书》，出具了《改制后企业股东激励股计算核查表》，根据现金和身份置换出资额，按照1:3、1:2、1:1的比例设置激励股，将激励股的收益权分配给10名股东并体现在验资报告中，是当事人真实意思表示，本院对该事实予以认定。但根据内森集团字（2008）132号文件及《激励股配置协议书》约定，该10人仅在三年内对激励股享有收益权，并无所有权，三年后在保证企业生存和员工工资持续增长的情况下并且需与阿尔山林业局协商，这部分股权才可以以有偿方式转让。2010年顺通公司虽然在未满足三年期限的情况下，将股权重新分配，出资协议书中有17人同意并签字，2名股东未签字。根据《公司法》第二十二条规定，公司股东会或股东大会决议的内容违法法律、行政法规的无效。股东会或股东大会、董事会的决议召集程序、表决方式、违反法律、行政法规或者公司章程、或者决议内容违法公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。直至今日，顺通公司的股东未对公司分配激励股的决议行使撤销权，也未向阿尔山林业局提出购买激励股的要求。三年期满后激励股所有权自然回归公司，现阿尔山林业局对给被告顺通公司配置的激励股773633.26元作为债权要求予以收回（出具说明）。该公司主要经营者、管理层、重要岗位的工作人员未能提供三年内保证了企业生存及员工工资持续增长的证据，也未能提供任一股东以有偿方式购买激励股的证据。顺通公司自2010年7月之后再未召开过有效股东会议。2010年7月21日顺通公司修改通过的公司章程中针对公司股权重新确定出资数额及出资比例，吴惠强出资额177099.99元，出资比例12.24%；赵国发出资额108866.69元，出资比例7.53%；侯喜林出资额65718.57元，出资比例4.54%；杨贵文出资额80724.98元，出资比例5.58%；李友发出资额110224.97元，出资比例7.62%；陶永鑫96650.00元，出资比例6.68%；张文彬出资额110399.99元，出资比例7.63%；包福成出资额79318.59元，出资比例5.48%；李海出资额85018.57元，出资比例5.87%；刘鹏出资额41568.59元，出资比例2.87%；宝桂玲出资额58835.25元，出资比例4.07%；王秀娟出资额66185.25元，出资比例4.58%；孙桂英出资额62201.91元，出资比例4.30%；罗永珍出资额62201.91元，出资比例4.30%；肖辉出资额55685.25元，出资比例3.85%；温艳新出资额41568.59元，出资比例2.87%；马佩凤出资额59885.25元，出资比例4.14%；张凤艳出资额62201.91元，出资比例4.30%；李秀云出资额22168.59元，出资比例1.53%。上述出资额及出资比例已经原告赵国发、孙晓光的丈夫吴惠强、陶永鑫签字确认，故本院对2010年7月21日修改的公司章程中记载的有关股东出资额及出资比例予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十一条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第四十二条、第四十三条、第四十六条、第一百七十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，经审判委员会研究决定，判决如下：一、确认原告赵国发在被告阿尔山市顺通经贸有限责任公司中实物出资额108866.69元，出资比例7.53%；二、确认原告孙晓光在被告阿尔山市顺通经贸有限责任公司中实物出资额177099.99元，出资比例12.24%；三、确认原告陶永鑫在被告阿尔山市顺通经贸有限责任公司中实物出资额96650.00元，出资比例6.68%；四、驳回原告赵国发、孙晓光、陶永鑫其他诉讼请求；案件受理费100.00元（原告已缴纳），由被告阿尔山市顺通经贸有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于兴安盟中级人民法院。审判长 商文义审判员 商建鑫审判员 王 磊 二〇一九年八月二十二日书记员 李胜男判决所依据的法律法规《中华人民共和国公司法》第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。第二十三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。第二十四条有限责任公司由五十个以下股东出资设立。第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。第三十一条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。第三十六条有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。第三十七条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。第四十三条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第四十六条董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。第一百七十七条公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十一条当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。第二十二条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。第二十三条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。