广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0402民初7331号原告：珠海昕锐生态科技有限公司，住所：珠海市香洲翠微东路48号八层之三。法定代表人：杨奇飞委托代理人：徐丽华，广东诚迅达律师事务所律师。被告：蔡俊巧，女，汉族，1991年12月11日出生，身份证住址：广东省珠海市香洲区。委托代理人：罗志鹏，男，汉族，1992年12月29日出生，住址：广东省珠海市香洲区，系被告蔡俊巧的丈夫。原告珠海昕锐生态科技有限公司诉被告蔡俊巧劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月14日立案受理后，依法由审判员谢健宇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告珠海昕锐生态科技有限公司的委托代理人徐丽华和被告蔡俊巧及委托代理人罗志鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2018年6月11日，被告当时还在其他公司上班，并未入职原告单位，其社保也在该单位购买。当时被告给原告法定代表人杨奇飞个人帮忙做了一些劳务，故由杨奇飞于2018年7月6日给被告支付了劳务费。而被告于2018年7月11日才开始正式入职原告单位，每月工资6000元。故双方建立劳动关系的时间应当为2018年7月11日。当时试用了一段时间后，发现被告不能胜任工作，故双方劳动关系于2018年9月终止。后经原告介绍，被告于2018年9月到清华建筑工程（澳门）有限公司工作，由澳门公司给被告发放工资社保等费用，该费用交给原告再由原告转发，因澳门公司无法购买社保，故以原告单位的名义为被告购买社保，因此社保显示购买的时间是连续的。之后，澳门公司也认为被告不能胜任工作，故解除了与被告的劳动关系。鉴于被告是朋友介绍的，碍于情面，原告同意被告在2018年10月再次回到原告处工作，一直到2018年12月7日。被告的工作能力实在无法胜任工作，经原告多次指出也不能达到工作要求，故双方协商解除了劳动关系，并且给被告结算了12月份共5天的工资1395.35元、未签合同二倍工资差额4104.65元，合计5500元。双方已经达成一致就此了结，故原告于2018年12月10日支付了该5500元。但被告出尔反尔，提起仲裁时绝口不提双方已协商解除劳动关系一事，缺乏诚信，令人气愤。由于被告不能胜任工作，故原告未与被告签订劳动合同。原告与被告第一次建立劳动关系的时间为2018年7月11日至2018年8月30日止，2018年9月双方没有劳动关系。第二次建立劳动关系的时间为2018年10月至2018年12月7日止。未签合同的二倍工资差额应为6000元+21.5×14天（2018年8月11日至30日共14天）+6000元+6000元+21.5×5天（2018年11月至12月7日共一个月5天）=11302.33元，原告已支付未签合同二倍工资差额4104.65元（11302.33元-4104.65元），因此原告实际应付未签订劳动合同二倍工资差额为7197.68元。请求依法判决。请求：确认原告应付被告未签劳动合同二倍工资差额7197.68元，被告承担本案诉讼费用。原告为其诉讼请求向本院提交的证据如下：1.珠香劳人仲案字〔2019〕82号仲裁裁决书；2.送达回证；3.中国农业银行个人明细对账单；4.制图与卡位分判合约；5.社保缴费记录。原告在法定期限内申请证人胡某出庭作证，本院依法予以准许，证人当庭发表了证言，并接受各方当事人及法庭的询问。被告辩称：被告系在6月11日入职原告公司，原告在劳动仲裁期间主张被告是7月1日入职，本次起诉又称被告是7月11日入职，这些在仲裁裁决书中都有记载。原告称被告9月份在其他公司工作是没有依据的。因为被告从6月11日入职到收到离职通知书一直在原告公司工作，没有离开过。被告向本院提交如下证据：1.中国农业银行对账单；2.个人事实陈述书；3.统计表；⒋录音及文字整理材料；⒌邮件清单；⒍海绵城市设计审查报告。经审理查明：被告主张于2018年6月11日入职原告公司，双方未办理入职手续，亦未签订书面劳动合同，原告公司未采用考勤制度，员工如需请假通过微信方式进行。原告从2018年7月至2018年12月为被告参加社会保险。原、被告确认被告离职时间为2018年12月7日。原、被告约定被告的劳动报酬为每月底薪6000元+项目提成2000元/件。被告名下中国农业银行账户（账号尾数3915）载明：2018年7月6日杨奇飞向被告支付6000元；8月5日、9月6日、10月5日、11月5日、12月5日原告先后向被告各支付8000元；2018年12月10日原告向被告支付5500元。被告主张7月6日的6000元系杨奇飞代表原告公司向其支付的2018年6月工资，12月10日的5500元系原告支付提前30天辞退的代通知金。原告主张6000元系被告为杨奇飞办理个人业务的报酬，被告在6月时尚未入职；5500元则是双方在被告离职时协商的离职补偿及12月工资。另查明：清华建筑工程（澳门）有限公司（甲方）与原告签订《制图及卡位分判合约》一份，约定：甲方将澳门主题公园酒店装修工程制图项目分包给乙方，工期为2018年7月1日至2019年3月31日。其中合同第一条约定：乙方以总价ＲＭＢ11267.35（大写：壹万壹仟贰佰陆拾柒元叁角伍分人民币包干蔡俊巧一个月替甲方临时制图及一个临时办公卡座两个月费用（具体报价详贵司2018／11／23日报价电邮），甲方支付乙方再由乙方安排支付其本人及公司费用……。⑶保险：乙方自行承担所有关于此合约内工作的相关保险，相关费用已包含于合同总价。……。证人胡某陈述原告办公地点位于珠海市××路××号××层××楼，后来原告将九楼出租给一家澳门公司，被告在9月份到九楼上班，10月之后又回到8楼直至离职。原告认为被告在2018年9月期间实际上是进入澳门公司工作，原告只是代为购买社会保险和发放工资，10月份又回到原告公司上班。再查明：关于蔡俊巧申请珠海昕锐生态科技有限公司劳动争议一案，2018年12月19日，蔡俊巧向珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.要求被申请人支付2018年6月11日至2018年12月10日未签订劳动合同二倍工资30000元；2.要求被申请人支付2018年年终奖金34920元。珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月23日作出珠香劳人仲案字〔2019〕82号仲裁裁决：一、被申请人在本裁决书生效之日起三日内支付申请人未签订劳动合同二倍工资差额29517元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。裁决后，珠海昕锐生态科技有限公司不服，故提起本案诉讼。本院认为：本案争议焦点在于原、被告之间存在劳动关系的期间。具体分析如下：首先，关于入职时间。参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：㈠工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；㈡用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；㈢劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；㈣考勤记录；㈤其他劳动者的证言等。根据被告名下银行账户的交易明细，原告的法定代表人于2018年7月6日开始向被告发放报酬，且自2018年8月起，原告于每月5至6日基本定期向被告支付固定金额款项，该情形符合劳动报酬持续性、周期性、稳定性的特征，被告主张其自2018年6月11日入职原告公司，有相应的事实依据，本院予以采信。原告称7月6日的6000元系该公司法定代表人为其个人业务向被告支付的报酬，但未提交证据证明，应负相应不利后果，本院不予采信。其次，2018年9月原、被告之间是否存在劳动关系。原告与清华建筑工程（澳门）有限公司签订的合约已明确约定：“包干蔡俊巧一个月替甲方临时制图及一个临时办公卡座两个月费用”，被告仅是因发包方指定原告临时委派，从事特定工程的制图工作，而不是与发包方直接建立劳动关系，原、被告之间的劳动关系并未终止。被告接受原告的指令后即到指定地点开展相应工作，体现出原、被告之间管理与被管理的关系。被告完成工作后，该工作成果归于原告，并用于履行原告与清华建筑工程（澳门）有限公司签订的分判合约，因此原告主张该月份原、被告之间不存在劳动关系，本院不予采信。综上，本院认定原、被告从2018年6月11日至2018年12月7日之间存在劳动关系，因原告未能与被告签订书面劳动合同，原告应向被告每月支付二倍的工资。关于2018年12月5500元的性质认定。原、被告均未能举证存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定之情形，应视为用人单位与劳动者协商一致后解除劳动合同，原告无须向被告支付相当于一个月工资的代通知金。原告主张上述5500元中包含12月份5天的工资1395.35元和未签订书面劳动合同二倍工资差额4104.65元，与被告工资水平基本相符，本院予以认定。原告应向被告支付2018年7月11日至2018年12月7日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额29517元[6000元×4+（6000元÷21.75天×20天）]，扣减已支付的4104.65元后，原告仍应向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额25412.35元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释㈡》之规定，判决如下：一、原告珠海昕锐生态科技有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告蔡俊巧支付未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币25412.35元；二、驳回原告珠海昕锐生态科技有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由原告珠海昕锐生态科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  谢健宇二〇一九年八月二日书记员  李阳升杨集胜