山东省临沂市兰山区人民法院山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1302民初10366号 原告:山东丰辰生物科技有限公司,住所地:山东省临沂市兰山区柳青街道马陵山路与卧虎山路交汇英伦名嘉**楼**,统一社会信用代码:91371302MA3F9TPC1D。 法定代表人:陈纪伟,总经理。 委托诉讼代理人:贾月娟,山东三禾律师事务所律师。 委托诉讼代理人:王欣茹,山东三禾律师事务所实习律师。 被告:武汉市无忧通路网络科技有限公司,住所,住所地:武汉市洪山区社会信用代码:91420106ＭＡ4ＫＷＣＡ031。 法定代表人:王亚东,执行董事。 被告:王亚东,男,1984年6月25日生,汉族,户籍地：山东省济宁市任城区,住武汉市洪山区。 二被告共同委托诉讼代理人:张冬盛,湖北言达律师事务所律师。 原告山东丰辰生物科技有限公司（以下简称丰辰生物公司）与被告武汉市无忧通路网络科技有限公司（以下简称无忧网络公司）、王亚东服务合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序进行了审理。原告丰辰生物公司法定代表人陈纪伟及其委托诉讼代理人贾月娟，被告无忧网络公司、王亚东的委托诉讼代理人张冬盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丰辰生物公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告签订的《招商外包服务合作意向协议》和《招商外包服务合同》；2.判令两被告返还原告“孵化服务费”及“风险防范金”共计人民币35万元及利息(按中国人民银行同期贷款利率计算,其中1万元自2018年3月20日起计算至支付之日,34万元自2018年4月16日起计算至支付之日)；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告与第一被告就第一被告为原告“丰辰康检”项目提供招商外包服务,先后于2018年3月20日、2018年4月8日签订了《招商外包服务合作意向协议》和《招商外包服务合同》,约定:由原告支付“孵化服务费”30万元及“风险防范金”5万元,第一被告负责为原告“丰辰康检”项目提供全国范围内的全程招商外包服务。服务期限自2018年4月4日至2019年4月31日,第一被告提供包括十场招商会在内的招商服务。合同约定如发生争议，任一方可向双方公司所在地法院起诉。合同签订后,原告按被告要求向作为第一被告法定代表人的第二被告个人账户支付了全部费用。但被告在履约的过程中,总是以各种理由不按约提供招商服务,至今也未完成双方商定的服务方案的目标。原告认为,被告的行为已构成严重违约,致使原告签订合同的目的完全无法实现。现原告为维护己方合法权益,特依合同约定及《合同法》、《民事诉讼法》等相关法律的相关规定诉至贵院,请求贵院在查明事实的基础上,依法支持原告的诉请。 无忧网络公司、王亚东辩称，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实本院认定如下：原告丰辰生物公司为证明其诉讼主张，还向本院提交了如下证据：1.招商合作方案策划书及招商外包服务时间推进表，其中招商外包服务时间推进表显示招商会节点：2018-6-16第一场会，2018-7-21第二场会，2018-8-25第三场会，2018-9-15第四场会，2018-10-20第五场会，2018-11-17第六场会，2018-12-15第七场会，2019-1-12第八场会，2019-2-23第九场会，2019-3-23第十场会。以上证据拟证明双方约定了具体的合作方案，被告应为原告提供的具体招商服务内容，提供包括十场招商会在内的招商服务，但被告未按照约定提供招商外包服务，构成根本违约。对该证据二被告质证称，对该证据的三性均有异议，无法确定系我公司提供，无法确定系最终稿，双方并未确认，不具有法律效力。该方案及时间推进表为作为合同的组成要件或者附件，因此不是合同的组成部分，不能据此来作为合同根本违约的法律要素。 2.微信聊天截图（提供了微信聊天原始载体）。微信聊天记录群聊天系“丰辰康检&招商无忧”群,聊天内容显示：2018年11月26日，丰辰生物：丰辰康检招商外包服务时间推进表，@王亚东@Ssi各位老板好，刚才看了一下你们以前发过来的时间推进表上显示的是每个月都会有招商会的计划，如今只组织了一场，而且还是找了演员充数，这样的话最后应该怎么算呢？而且是至今为止你们一个客户也没有给找到，当初说的一些电视地铁等广告媒体也没见实现过。“Ssi”回复：陈总，前期的会我也没参加，具体情况我也不是很太了解，只知道效果并不是太好，所以我接手之后是按照大型会议来筹备，就是想多邀约客户提高成交率，上周我这边有跟您沟通过了，计划是1月中旬开一场稍微大型的招商会。丰辰生物：这个我明白，现在我们公司向具体了解下前期你们的推广明细，因为最早你们说过每个月都会给我们发过来报表，至今半年多我们一个没见过……2019年1月28日，丰辰生物：真可笑，你们做了什么，按计划做，来来来，你们看一下当时发过来的时间推进表。“Ssi”回复：我知道，之前您这边要开会，这个月因为开会邀约人数还没够，暂时只是延迟，但是这边还是一直给这个项目邀约的。丰辰生物：还有当时王亚东来我们公司说话的录音你们听一下？暂时延缓？总共开了一场，而且还都是你们的托，这叫什么？“Ssi”回复：我们都是真实邀约的，有些事可能是你自己想多了。原告丰辰生物公司在庭审中陈述此微信群聊中丰辰生物公司有三人，其他为被告无忧网络公司的公司员工。备注“丰辰生物”与备注“王亚东”的部分聊天记录：2018年10月25日，丰辰生物：你好王总，请问对我们的项目你现在有什么打算？给我们一个真正的答复吧。2018年11月12日，丰辰生物：你们是打算撒手不管了的话也请明说，有什么话还是说开了好。2019年1月27日，丰辰生物：你好王总，这么早打扰抱歉！关于我们解除合同的问题您应该也知道了，如果还得不到答复的话我们只能走法律程序。备注“王亚东”没有回复。被告无忧网络公司对微信聊天记录质证称，1.原告并未出示原件，以及原件是否删除和修剪，不能合理排除被告的合理猜测。被告暂时保留要求对原告提供的聊天记录申请鉴定意见；2.关于微信记录双方真实性无法确定，纪连天是否系原被告经授权的相关人员；3.聊天记录内容并没有涉及合同约定的条款。 被告无忧网络公司为证明其主张，向本院提交了如下证据：1.2018年5月19邮箱发送记录,被告公司员工发给合同中约定的原告邮箱,及孵化确认函。孵化确认函的内容为：尊敬的山东丰辰生物科技有限公司，根据贵司与我司于2018年4月8日签署的《招商外包服务合同》，我司目前已经按合同约定完成服务第一阶段的项目孵化工作，孵化完成内容如下：（1）品牌SWOT分析；（2）行业竞品分析；（3）招商手册文案及设计；（4）页面文案及设计；（5）网站招商文案及设计；（6）自媒体矩阵注册；（7）招商政策制定。以上孵化成果已经发送到贵司指定邮箱……请贵司相关负责人员尽快对孵化成果进行审核。审核完成后，贵司需在本《孵化确认函》尾部的《孵化确认说明》上加盖公章，视为孵化完成。被告无忧网络公司《孵化确认说明》上盖章确认，落款时间2018年5月22日。孵化确认说明：我司已收到并对贵司提供的孵化成果进行审核确认，确认孵化完成，可执行下一阶段工作。原告丰辰生物公司盖章确认，时间2018年5月23日。原告丰辰生物公司质证称，对该证据三性均有异议,被告主张邮件发送时间为2018年5月19日,但确认函显示被告签字时间为5月22日,对该证据不予认可。当时签订孵化确认说明时，是在被告方未做完的情况下，诱导我方签订。 2.被告无忧网络公司的具体工作成果和内容。在电商平台对原告的产品进行了销售；自媒体注册:包括搜狐、新浪、微博、微信公众号等；网站进行网络推广宣传；制作软文发表推广；文案编辑图片等。拟证明被告按照合同约定做了大量的工作,也在切实履行合同义务,工作也经原告予以确认。也并未明确或者懈怠、不履行合同义务,不存在根本违约。原告质证称，对该证据三性均有异议、证明内容有异议。合同约定的孵化服务费用包含为整个项目的服务费用,并非单纯指被告在该证据中主张的孵化服务,被告所提交的该组证据,原告当庭核实其网络链接均不存在,显示链接错误,不存在。该组证据均为文字性的文案制作,并非实际的有效网络推广内容。且文案内容绝大部分为原告方提供。不能证实被告的证明目的,被告没有开展实质性的推广工作。被告庭审中补充，相关网站之所以无法打开，是因为网站都是需要付费的，如果账户没有费用，网站就会下架或者暂停服务，合同到期没有续费，是打不开的。 3.被告为推广项目支出的一些费用凭证9张，共计101610元。原告质证称，对该证据三性均有异议,该组证据与本案没有关联性,不能证明所涉费用为原告方项目推广所花费,也与被告提供的证据2中主张的为原告推广的平台不符,不能证明被告的证明目的。 4.被告公司工商登记查询资料、2019年5月16日电汇凭证、客户回单,拟证明王亚东在2019年5月16完成出资义务,2019年6月30日在工商局进行了备案登记。本案被告王亚东已经履行出资义务,对公司债权债务不承担连带责任。同时王亚东行为系公司行为,不是个人行为,不是适格被告。原告质证称之所以将王亚东列为被告是因为被告王亚东虽实缴出资,但其违反金融管理法规,出借个人银行账户用于收取公司业务款项,该行为使被告公司经营资金“体外循环”客观上降低了偿债及履约能力,损害债权人的利益。被告王亚东应就其出借银行账户的行为,与公司承担连带支付责任。本院经审理查明，2018年3月20日，原告丰辰生物公司与被告无忧网络公司签订《招商外包服务合作意向协议》，约定：一、项目信息1.项目总部所在地为山东省临沂市兰山区；2.项目于2017年7月成立。二、协议内容1.自协议生效之日起，甲方（无忧网络公司）将对乙方（丰辰生物公司）项目进行前期的市场调研和分析（乙方需配合提供文件、产品等资料支持），并在十五个工作日内向乙方提交初步招商外包服务执行方案；2.若因项目方邀请或调研、诊断产生差旅等相关费用,由甲方垫付;甲乙双方未达成正式合作即从乙方支付的意向订金中扣除;若甲乙双方达成正式合作,则该费用由甲方承担；3.甲方将协助乙方进行招商外包前的启动梳理(具体以招商无忧项目合作方案为最终呈现形式),以便正式合作开始时能够尽快启动……三、协议生效条件1.乙方于协议签订三个工作日内,向甲方支付意向订金10000元,此订金可在甲乙双方签署正式合作合同后,转为孵化费或保证金。若甲乙双方最终未能签署正式合作合同,此费用甲方在本协议失效后3日内无息退还。原告丰辰生物公司盖章确认，法定代表人陈纪伟签字捺手印，被告无忧网络公司盖章确认。 2018年4月8日，原告丰辰生物公司与被告无忧网络公司签订了《招商外包服务合同》，合同约定：第一条服务内容及合作期限双方在本合同签订且乙方（丰辰生物公司）支付风险防控金后，就“丰辰康检”项目提供全国范围内的全程招商外包服务。服务内容包含以下模块：一、招商项目孵化1.招商项目的诊断和包装；2.招商工具策划的指导；3.招商文案与网页设计文案。二、协助招商推广1.招商广告的策划；2.招商推广效果监测；3.招商推广优化。三、招商执行1.潜在客户的评估筛选；2.准客户的邀约；3.招商会议策划及协助执行；4.协助与客户签约；5.协助让客户支付合同款。上述服务的合作期限自2018年4月4日至2019年4月31日。第二条收费与付款方式1.孵化服务费1）乙方需向甲方支付30万元的“孵化服务费”，含甲方为乙方提供合作期内项目包装、整体营销、团队建设、招商相关网页和平面设计费。2）乙方应在本合同签订之后3个工作日内将上述孵化费支付到合同中甲方指定的账户，孵化完成后不再退还。服务有效期持续到合同结束日为止；2.招商外包风险防范金1)就甲方在本合同项下向乙方提供的服务,乙方需向甲方支付5万元的“风险防范金”。2)乙方应在本合同签订之日起3个工作日内将上述风险防范金支付到合同中甲方指定的账号。本合同期满后,如果乙方要求续约,须经双方协商一致后,可重新签订新合作合同。乙方付清所欠甲方的招商服务费和其他费用后,原合同项下的风险防范金剩余部分可以转移至新合同项下,不计利息。3)本合同到期后,如果甲乙双方决定不再续约,在乙方付清所欠甲方的招商服务费和其他费用并签订解除合同协议书后,5个工作日内甲方将风险防范金退还乙方,不计利息；3.招商服务费1）招商服务费的计算：甲方根据乙方在合同期内获得签约客户的数量，按招商成果从乙方收取如下招商费：2018年4月4日至2019年4月31日，乙方与加盟客户签订正式合同后，每签约一家支付招商服务费为招商利润的30%……第三条招商成果的界定1.乙方与客户签订每份正式合同且客户全额支付甲乙双方约定的招商政策规定的加盟费、保证金及管理费后,即算甲方招商成功;2.甲方将针对乙方的项目组建专业的招商团队,招商团队的工资、奖金、办公等费用由甲方承担。3、乙方需要统一召开招商会,招商会的具体时间需要提前15天知会甲方,如需要甲方进行招商会策划,相关费用按策划方案由乙方支付。甲方将配合乙方的工作进度,邀请客户参加招商会……第九条争议解决如发生争议，双方应首先通过友好协商。如15天内争议仍然得不到解决，则任何一方均可向双方公司所在地人民法院起诉解决。第十条释义1.风险防范金:为押金性质,合同期内,乙方没有发生违约事件,合同期满后五个工作日内无息退还;2.客户:甲方为乙方招募的加盟商、经销商和代理商等;3.招商材料包括但不限于产品手册、招商手册、宣传图片、资质证明或产品说明等材料。该合同经双方盖章确认。上述《招商外包服务合作协议》及《招商外包服务合同》签订后，原告丰辰生物公司于2018年3月20日、2018年4月16日向被告王亚东6217002870013182041,打款10000元、340000元，共计350000元。双方因履行合同发生纠纷，原告诉至本院。 另查明，被告无忧网络公司系自然人投资或控股有限责任公司，法定代表人为王亚东。原告丰辰生物公司因申请诉讼保全，支出申请费2370元。 本院认为，原告丰辰生物公司与被告无忧网络公司签订的《招商外包服务合作协议》及《招商外包服务合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《招商外包合同》第一条服务内容包含以下模块：一、招商项目孵化1.招商项目的诊断和包装；2.招商工具策划的指导；3.招商文案与网页设计文案。二、协助招商推广1.招商广告的策划；2.招商推广效果监测；3.招商推广优化。三、招商执行1.潜在客户的评估筛选；2.准客户的邀约；3.招商会议策划及协助执行；4.协助与客户签约；5.协助让客户支付合同款。第二条1.孵化服务费1）乙方需向甲方支付30万元的“孵化服务费”，含甲方为乙方提供合作期内的项目包装、整体营销、团队建设、招商相关网页和平面设计费用。 被告提交的《孵化确认函》中有原告的盖章确认，且原告未提供证据证明其盖章行为系被告无忧网络公司诱导所盖，本院对《孵化确认函》的效力予以认定。根据《孵化确认函》中孵化内容，应认定被告无忧网络公司已经完成下列工作内容：1.品牌SWOT分析；2.行业竞品分析；3.招商手册文案及设计；4.页面文案及设计；5.网站招商文案及设计；6.自媒体矩阵注册；7.招商政策制定等前期准备工作。原告丰辰生物公司提交的微信聊天记录有原始载体，且二被告并未在合理期限内对微信聊天进行鉴定，本院对其真实性予以认定。“丰辰康检&招商无忧”群中表明对于招商会的安排，被告无忧网络公司只组织了一场，且没有为原告找到客户，也未在电视、地铁、地铁等广告媒体进行宣传无忧网络公司提交的在电商平台对原告产品进行销售、自媒体的注册、网站的网络推广等证据的相关链接目前均已失效，被告辩称链接失效是因为这些网站需要付费，合同到期没有续费就会下架或暂停服务，但被告没有向本院提交相关其与上述网站、媒体签订的合同、付款凭证等证据证明被告无忧网络公司在已经为原告实施了合同约定的内容。故被告无法证明其为原告完成了合同约定其他内容。被告举证的9张费用凭证，共计101610元，原告对该证据的关联性提出异议。该9张付款回单无法证明系被告为原告推广项目所支出，在无其他证据予以佐证的情况下，本院对9张付款回单与本案关联性不予认定。 原告丰辰生物公司向被告无忧网络公司已支付35万元，其中“孵化服务费”30万元，“风险防范金”5万元。鉴于被告无忧网络公司为原告已完成部分服务内容，本院酌定被告无忧网络公司返还给原告“孵化服务费”30万元的70%即21万元及利息。其利息可自双反约定的服务期限截止日期即2019年4月31日止。根据《招商外包服务合同》第二条第2款的约定，本合同到期后,如果甲乙双方决定不再续约,在乙方付清所欠甲方的招商服务费和其他费用并签订解除合同协议书后,5个工作日内甲方将风险防范金退还乙方,不计利息。故被告无忧网络公司返还给原告的“风险防范金”5万元。 双方签订的《招商外包服务合同》第二条第三款1项中约定，甲方为乙方的服务期限为自2018年4月4日至2019年4月31日，故应认定案涉《招商外包服务合作意向协议》、《招商外包服务合同》的履行期限自2018年4月4日至2019年4月31日止，在合同履行期限届满后，双方未续签合同，故双方《招商外包服务合作意向协议》、《招商外包服务合同》约定的权利义务已经终止。 被告王亚东作为被告无忧网络公司工作人员，出借其个人账户用于收取公司的经营资金，违反金融管理法规，应对被告无忧网络公司所负债务承担连带责任。原告丰辰生物公司保全被告财产支出的2370元系原告为本案支出的合理费用，原告要求被告支付保全费2370元，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告武汉市无忧通路网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告山东丰辰生物科技有限公司21万元及利息（以21万元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，自2019年4月31日起至实际给付之日止）； 二、被告武汉市无忧通路网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告山东丰辰生物科技有限公司风险防范金5万元； 三、被告武汉市无忧通路网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告山东丰辰生物科技有限公司保全申请费2370元； 四、被告王亚东上述判决第二、三、四项承担连带清偿责任； 五、驳回原告山东丰辰生物科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3275元，由原告山东丰辰生物科技有限公司负担2292元，由被告武汉市无忧通路网络科技有限公司负担983元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  刘洪展 二〇一九年八月二十日 书记员  王亚旭