陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕03民初78号 原告：陕西安大建设工程有限公司，住所地陕西省西安市碑林区。统一社会信用代码：91610000294202029K。 法定代表人：呼永平，董事长。 委托诉讼代理人:杨晨飞，陕西国文律师事务所律师。 被告：陕西鑫荣房地产开发有限公司，住所地陕西省西安市高新区。统一社会信用代码：91610000567135360M。 法定代表人：郭玉田，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人:安海鹰,陕西康嘉律师事务所律师。 委托诉讼代理人:傅子豪,陕西炎城律师事务所律师。 原告陕西安大建设工程有限公司与被告陕西鑫荣房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陕西安大建设工程有限公司委托诉讼代理人杨晨飞，被告陕西鑫荣房地产开发有限公司委托诉讼代理人安海鹰、傅子豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陕西安大建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付工程款9383230.46元及利息（自2015年3月15日起依照中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍计算至款清之日止，暂算至2018年6月13日为3010713.75元）；2、被告向原告退还保证金50万元及利息（自2013年10月15日起，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至款清日止，暂算至2018年6月13日为125405.56元）；3、被告退还原告电费押金2万元；4、被告在法院判决确定的时间内向原告提供本案所涉工程的陕西省建筑行业劳保费用统一收费票据，票面劳保费金额应为2026208.16元，如不能提供，则赔偿原告损失1722276.94元；5、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2013年，原告与被告签订《陕西省建设工程施工合同》，约定由原告承建被告开发的位于眉县县XX街XX段的“福润天地”西区一期第一标段9#、10#楼及西区段地下建筑设施项目，其中9#楼为25层商住楼。10#楼为10层宾馆楼，地下建筑设施**，总建筑面积约4万平方米，施工总日历天数为550天，合同对违约责任等做出了详细的约定。合同签订后，原告积极履行了合同义务，2013年10月7日，原告施工的9#、10#楼全部封顶，但被告并未依约支付工程进度款。2017年8月31日，经双方结算，本合同项下所涉工程总造价为67641995.88元。至今，被告仅支付54306864元，尚欠9393230.46元未支付。原告缴纳的200万元履约保证金，依据合同约定应当在工程封顶7天后退还，至今被告仅退还150万元，尚欠50万元未退还。被告未按照双方合同约定支付工程款，其迟延支付的行为已经构成违约，应当承担违约责任，为维护原告合法权益，特诉诸法院，请求依法判决支持原告诉讼请求。 被告陕西鑫荣房地产开发有限公司辩称：1、原、被告之间签订两份建设工程施工合同，2012年9月签署的系标前合同，2013年签署的系中标合同。本案应以2012年9月的合同作为审理依据。2、被告终止对工程款的给付系按照合同约定，正常履行顺序抗辩权，被告并无违约事实。3、原告缴纳的履约保证金已经全额退还给原告。4、我方已经超付工程款，原告向我方所开具的票据与我方所付工程款数额不匹配。 原告陕西安大建设工程有限公司为证明其主张，向本院提交了以下证据： 第一组：《陕西省建设工程施工合同》。证明原、被告之间形成建设工程施工合同关系，合同系双方真实意思表示，双方应当按照合同约定履行权利义务。 第二组：证据1、9#楼钥匙移交清单；证据2、9#、10#楼竣工初验监理会议纪要；证据3、工程结算书。证明原告已经完成施工义务，2015年4月9日起被告实际使用本案所涉9#、10#楼，应当视为9#、10#楼已经验收合格。同时双方对工程总价已经进行结算，被告应当按照约定向原告支付工程总价款95%的工程款。被告的迟延履行行为已经构成违约，应当承担支付工程款及违约金的责任。 第三组：证据1、保证金收据一张；证据2、工程电费押金一张。证明案涉合同已经履行完毕，被告应当按照合同约定退还上述款项。 第四组：证据1、2015年12月30日工作联系单；证据2、9#、10#楼竣工初验签到表；证据3、9#、10#楼竣工初验监理会议纪要；证据4、监理工程师通知单；证据5、2016年5月5日工作联系单。证明原告在被告实际使用案涉工程后多次催促被告方进行验收，被告至今未予答复，被告的行为已经构成违约，应当赔偿原告损失。 第五组：付款确认单。证明2018年3月9日前，被告已付工程款为53309114元。 第六组：工作联系单三份。证明被告应当自2015年3月16日起，向原告支付迟延支付工程款的利息。 第七组：监理日志二份。证明根据双方合同约定，退还保证金的时间为主体封顶后7日内退还。案涉工程封顶时间为2013年10月7日，被告应当在2013年10月14日之前退还剩余保证金。被告的迟延退还行为构成违约，应当自逾期退还之日起赔偿原告损失。 第八组：证据1、福润天地西区配合费明细单；证据2、管理保证金收取单位收支明细单；证据3、福润天地西区幕墙工程量结算单一份。证明被告应当按照合同约定，向原告支付配合费191453.54元。 第九组：证据1、外墙保温及真石漆施工合同、工程价款结算清单、和解协议、（2015）宝中民二初字第00052号民事调解书；证据2、建筑工程材料认质认价单。证明被告与正豪公司的涂料结算价款高出其与原告的认质认价单确定的涂料价款，其行为给原告造成损失，应当向原告支付差价43649.2元。 被告陕西鑫荣房地产开发有限公司针对上述证据发表质证意见如下：第一组证据真实性无异议，证明目的不认可，原、被告双方之间签订有两份合同，我方认为双方实际履行的是标前合同；第二组证据关联性、合法性、真实性均不予认可；第三组证据，关于保证金我方已经全部返还。关于工程电费押金我方予以认可；第四组证据证明目的不予认可，原告提供的联系单很多没有达到生效条件故不予认可，部分通知单的施工质量有问题；第五组证据不予认可；第六组证据证明目的不予认可，我们是正常的中止行为；第七组证据证明我们已经将保证金全额返还；第八组证据不予认可，工程已经完成，配合费的主体不应当是我公司，原告不应当向我公司追要该笔费用；第九组证据真实性、证明目的均予以认可。 被告陕西鑫荣房地产开发有限公司就其答辩理由，向本院提交了以下证据： 第一组：2012年9月《建设工程施工合同》一份。证明原被告之间签订有两份合同，案涉工程为必须进行招标的工程项目，双方在招标之前签订标前合同违反了《中华人民共和国招标投标法》之规定，中标无效。标前合同系双方当事人真实意思表示，实际施工也是按照标前合同履行，故应当依照标前合同作为确认双方权利义务的参照。 第二组：西区工程量决算备忘录。证明工程在实际施工过程中，发生了工程变量，原被告及监理方共同对工程变量进行了确认。 第三组：证据1、单项工程费用汇总表；证据2、福润天地9#、10#楼工程投标文件。证明应当依据双方于2012年9月签订的《建设工程施工合同》，结合工程变量得出最终的结算数额。 第四组：收款收据，证明履约保证金被告已经全额返还给原告。 原告陕西安大建设工程有限公司针对上述证据发表质证意见如下：第一组证据真实性、合法性、关联性均不予认可；第二组真实性认可，证明目的不予认可。该备忘录不涉及工程决算问题，不能证明被告是在胁迫下签订的合同；第三组证据真实性、证明目的均不予认可；第四组证据真实性认可，但我方至今只收到150万元的退款。 本院对原、被告提交的证据认证如下：对于原告提交的第一组证据系备案合同，对其真实性予以确认；第三组、第九组证据被告予以认可，本院予以确认。第二组证据案涉工程已经实际交付使用，且工程结算书上有双方当事人签字并加盖公司公章，对其真实性及证明目的予以确认。XX组XX组证据真实性予以确认。对于被告提交的第一组证据因与备案合同不一致，不予确认。XX组XX组的证据真实性予以确认。 本院查明事实如下：被告开发建设位于眉县县XX街XX段的“福润天地”小区。2012年9月原、被告就案涉工程签订《建设工程施工合同》一份，2013年，原、被告就案涉工程又签订《陕西省建设工程施工合同》一份并进行备案。该合同约定由原告承建被告开发的位于眉县县XX街XX段的“福润天地”西区一期第一标段9#、10#楼及西区段地下建筑设施项目，其中9#楼为25层商住楼。10#楼为10层宾馆楼，地下建筑设施**，总建筑面积约4万平方米，施工总日历天数为550天，合同对违约责任、工程价款、工程量计算等做出了详细的约定。合同签订后，原告于2012年9月27日进场进行施工，并积极履行合同义务，2013年10月7日，原告施工的9#、10#楼全部封顶。2015年3月15日，被告将9#楼交付业主使用。2017年3月2日，经双方结算，本合同项下所涉工程总造价为67641995.88元，双方均在工程结算书上签字并加盖公司公章予以确认，被告方签字确认的时间为2017年8月31日。在本案审理期间，经本院多次组织双方对于已付款项进行核对，原被告确认截止2019年5月，被告共支付案涉工程款54438864元。被告已经退还原告缴纳的履约保证金150万元。同时，原告在诉讼中认可，本院（2015）宝中民二初字第0052号民事调解书所确认的由被告支付给案外人的工程款1800796元应当冲抵案涉工程已付款。 原告起诉时诉讼请求第一项要求被告向其支付工程款9443230.46元及利息（自2017年9月1日起依照中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍计算至款清日止，暂算至2018年6月13日为652684.62元），本院在第一次庭审过程中，原告当庭变更诉讼请求第一项为依法判令被告向原告支付工程款9383230.46元及利息（自2015年3月15日起依照中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍计算至款清之日止，暂算至2018年6月13日为3010713.75元）。本院受理其变更诉讼请求申请，要求原告依法交纳诉讼费，并给予被告相应的举证期限。2019年7月26日，原告向本院提出书面申请，撤回了关于被告不能提供劳保统筹收费票据时赔偿原告损失的诉讼请求。 另查，被告在施工过程中曾收取原告水电押金共计2万元，且未予退还。 再查，在本案诉讼中，被告曾向眉县人民法院就案涉工程的工程结算书提起撤销之诉，眉县人民法院作出（2018）陕0326民初1704号民事裁定，对于其起诉不予受理；后被告向本院提起上诉，本院维持了该裁定。 本院认为：依法成立的合同，双方当事人均应依约履行各自的合同义务。本案中，双方当事人对双方之间存在建设工程施工合同关系并无争议，其主要争议在于本案应以哪份合同作为案件的审理依据。根据本案原、被告提交的两份合同显示，除合同总价款存在数额差距外，其余主要合同条款基本一致，同时根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的规定，“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”且双方当事人均认可2013年签订的合同为备案合同。故本案应当认定双方于2013年签订的《陕西省建设工程施工合同》为有效合同且是本案审理双方合同关系的依据。被告关于本案应以2012年9月双方所签订的合同作为本案的基础合同依据的主张不能成立。 在本案审理中，双方的主要争议在于工程的结算总价、未付款数额及计息时间、保证金及水电押金应否应当退还、配合费的计取、被告应否交付劳保费用相关票据等。对以上问题，本院分述如下。 一、关于案涉工程的总造价及未付工程款数额和应付工程款数额的问题。 在本案审理中，经双方核对确认，截止2019年5月，被告累计支付原告工程款数额为54438864元。关于工程的总造价。根据双方签字确认的工程结算书显示，案涉工程的总造价为67641995.88元，且根据双方签字确认的工程结算书显示，该造价中已剔除被告依约代扣代缴养老保险统筹费用2026208.16元并加入了双方经协商后确定的争议费用及奖励；被告在诉讼中主张该结算书并非其真实意思表示，系原告工作人员胁迫所形成的，但其并未提交证据证实其该主张，亦无证据显示该结算书已失去法律效力，本院对于被告关于结算书效力的辩论意见不予采信；同时，原告在诉讼中认可，本院（2015）宝中民二初字第0052号民事调解书所确认的由被告支付给案外人的工程款1800796元应当冲抵案涉工程的已付款，故本院确认本案中被告的未付工程款总额为11402335.88元（67641995.88元-54438864元-1800796元）。 关于本案中被告应支付的工程款数额的问题。根据双方当事人签订的施工合同的约定，案涉工程的质保金数额为3382099.79元（67641995.88元×5%）。同时，双方约定质保金的返还方式为“发包人在工程竣工验收合格后满一年返还承包人质量保修金土建部分40%，满二年后返还承包人质量保修金安装工程部分40%，满五年后返还承包人防水工程质量保修金的20%”，但在本案诉讼中，原告并未提交证据证实土建部分、安装工程部分及防水工程部分的各部分的造价，且案涉工程被告虽已交付使用，但竣工验收仍未完成，且本案现有证据亦无法计算出具体的返还数额。故对于该案涉工程的质保金应当在未付工程款范围内予以扣除，待质保金返还条件成就后，原告可另行主张其权利。故本案中被告应支付的工程款数额为8020236.09元（11402335.88元-3382099.79元）。 二、关于本案中未付工程款利息的计算问题。 根据原被告双方签订中标合同中专用条款第三十条工程进度款结算与支付部分的约定,“延期支付工程款均按同期人民银行贷款基准利率2倍计”，该约定系双方当事人自愿达成且不违反法律强制性规定，原被告双方应当依约履行，本案的未支付工程款的利息计算标准应按照同期人民银行贷款基准利率2倍计算；同时，关于未付工程款利息的起算时间，原告主张应按照被告实际向部分业主交付的时间即2015年3月15日起计算，但是，根据原告提交的被告出具的工作联系单回复显示，被告虽然于2015年3月15日起决定向业主移交房屋开始装修，但此时工程内容并未全部完成，原告主张自2015年3月15日起计算未付工程款利息的主张不能成立，加之至本案诉讼时，案涉工程并未完成竣工验收，综合本案的具体情况，本案认为，在本案中，未付工程款的利息应自本案工程结算书被告签字确认后的第二日即2017年9月1日起计算为宜。 三、关于保证金及水电押金的退还问题。 在本案审理过程中，双方当事人对于被告曾收取原告履约保证金200万元及水电押金2万元并无争议，被告亦认可至本案诉讼时履约保证金尚有50万元未予退还、水电押金亦未退还，同时根据双方之间施工合同的约定，履约保证金的退还方式为“承包人施工至+0.00后七日内发包人退还承包人50%保证金即人民币壹佰万元；主体封顶后七日内发包人退还承包人剩余50%保证金即人民币壹佰万元”，结合原告提交的施工日志显示，案涉工程主体封顶时间为2013年10月7日，故原告请求被告退还的50万元履约保证金并支付自2013年10月15日起按照同期人民银行贷款基准利率计算的利息，并要求退还2万元水电押金的请求符合法律规定及合同约定，本院予以支持。 四、关于劳保费用相关票据的问题。 该费用系不可竞争性费用，劳保统筹费用系建设单位缴纳，之后建设单位将票据交给施工方，由施工方按照相应程序办理退费，该笔费用最终进入施工方的劳保统筹账户，专款专用。本案中，双方在形成结算书时已将该费用予以扣减，在未支付工程款中不含该笔费用，故被告理应将相应票据交原告并协助办理退费事宜。 五、关于配合费的问题。 在本案诉讼中，原告主张应当在未付工程款中加入其应当计取的配合费，但其并未提交有效证据证明应计取配合费的工程造价总额，故对于其该项主张本院不予支持。 另，在本案诉讼中，原告还主张外墙保温材料及真石漆施工等工程的价差款损失，但该两笔费用在双方签字确认的工程结算书中均有显示，最终结算价系双方协商后确认，故对于原告的该项主张本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十七条第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第一条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下： 一、被告陕西鑫荣房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告陕西安大建设工程有限公司工程款8020236.09元并支付自2017年9月1日起以8020236.09元为基数按照同期人民银行贷款基准利率2倍为标准计算至款清之日止的利息； 二、被告陕西鑫荣房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告陕西安大建设工程有限公司履约保证金50万元并支付自2013年10月15日起以50万元为基数按照同期人民银行贷款基准利率为标准计算至款清之日止的利息； 三、被告陕西鑫荣房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告陕西安大建设工程有限公司水电押金2万元； 四、被告陕西鑫荣房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告陕西安大建设工程有限公司交付案涉工程的陕西省建筑行业劳保费用统一收费票据； 五、驳回原告陕西安大建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费110369元，由原告陕西安大建设工程有限公司负担12138元，由被告陕西鑫荣房地产开发有限公司负担98231元；保全费5000元，由被告陕西鑫荣房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审 判 员  姚 坤 审 判 员  赵荣辉 审 判 员  刘勇东 二〇一九年八月二十三日 法官助理  李 琼 书 记 员  杨芸嘉 1