黄石市下陆区人民法院刑 事 判 决 书（2018）鄂0204刑初225号公诉机关黄石市下陆区人民检察院。被告人卫某祥，因提供赌博机供人赌博于2011年6月16日被开发区分局行政拘留十日，并处罚款五百元。因本案于2018年3月14日到案，同日被黄石市公安局经济技术开发区公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元（已交纳）。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月29日被黄石市公安局经济技术开发区公安局刑事拘留，同年5月4日经黄石市下陆区人民检察院批准逮捕，同日由黄石市公安局经济技术开发区公安局执行。现羁押于阳新县看守所。辩护人伍发智，湖北宝树堂律师事务所律师。辩护人曹满，湖北宝树堂律师事务所实习律师。被告人邵某程，因提供捕鱼机进行赌博于2013年2月21日被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十日，并处罚款三千元；因赌博于2013年11月22日被黄石市公安局下陆分局罚款二百元；因为赌博提供条件于2015年5月30日被黄石经济技术开发区公安局行政拘留五日。因本案于2018年3月14日被抓获归案，同日被黄石市公安局经济技术开发区公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元（已交纳）。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月29日被黄石市公安局经济技术开发区公安局刑事拘留，同年5月4日经黄石市下陆区人民检察院批准逮捕，同日由黄石市公安局经济技术开发区公安局执行。现羁押于阳新县看守所。辩护人李雪，湖北宝树堂律师事务所律师。被告人卫某辉，因赌博于2013年11月22日被黄石市公安局下陆分局罚款二百元；因赌博于2016年11月15日被黄石市公安局下陆分局罚款五百元。因本案于2018年3月14日被抓获归案，同日被黄石市公安局经济技术开发区公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元（已交纳）。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月29日被黄石市公安局经济技术开发区公安局刑事拘留，同年5月4日经黄石市下陆区人民检察院批准逮捕，同日由黄石市公安局经济技术开发区公安局执行。现羁押于阳新县看守所。辩护人李琼，湖北宝树堂律师事务所律师。黄石市下陆区人民检察院以下检开刑检刑诉[2018]75号起诉书、鄂黄下检开刑检追诉[2019]1号起诉书指控被告人卫某祥、邵某程、卫某辉犯开设赌场罪向本院提起公诉，本院于2018年10月25日立案受理。2018年12月9日，本案转入普通程序进行审理。黄石市下陆区人民检察院先后两次以补充侦查为由建议本院延期审理，本院分别于2019年3月9日、7月9日予以准许，并于同年4月9日、7月10日恢复审理。本院依法组成合议庭，于2019年7月10日公开开庭审理了本案，黄石市下陆区人民检察院指派代理检察员李娟、刘阳出庭支持公诉，被告人卫某祥、邵某程、卫某辉及辩护人伍发智、曹满、李雪、李琼到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议并报审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关指控：2015年以来，被告人卫某祥伙同邵某程、卫某辉等人多次在汪仁地区以赌博机开设赌场，扰乱社会公共秩序，造成较为恶劣社会影响，应当认定为恶势力。1.2013年7、8月份，被告人卫某祥出资购买3台打渔机，在经济技术开发区汪仁镇汪仁街文化站一楼门面设置赌博机组织赌博活动，从中获利。2013年底，卫某祥将赌博机搬至汪仁街邮政所旁一私房二楼经营。被告人邵某程根据卫某祥的安排负责赌博机的经营管理，并从中获得报酬。至2014年1月8日被公安机关查获时共获利1万余元。2.2015年1月至5月，被告人卫某祥在汪仁邮政银行旁的一栋二层私房二楼，摆放l台“水浒传”、1台“捕鱼机”供人赌博，并雇用邵某程、徐某2（另案处理）负责经营，每日将赌博机收入交给卫某祥。至2015年5月29日被公安机关查获时共获利10000余元。3.2017年11月，被告人卫某祥在位于汪仁邮政银行旁的一栋二层私房二楼，摆放6台“水浒传”赌博机供人赌博。2018年2月左右，卫某祥将6台“水浒传”赌博机转移至卫楼下湾自己家中，供人赌博。期间，被告人卫某辉、邵某程受卫某祥雇佣为赌博人员上分，并且每日把赌博机收入转账给卫某祥。至3月14日被公安机关查获时共获利87024元。4.2017年12月的一天，被告人卫某祥到汪某2（另案处理）在马鞍山村开设的赌场内，与汪某2合伙入股，卫某祥在赌场做“老爷”，汪某2出赌资50000元，输赢均分。当晚卫某祥赢得10000余元，分得1500余元。被告人卫某祥于2018年3月14日被黄石市公安局纪委人员调查时，交代了在其家中开设赌场的事实。邵某程、卫某辉3月14日在卫某祥家中被抓获。为证实上述指控的事实，公诉机关当庭向法庭出示并宣读了以下证据：1.户籍证明、接处警报告、到案经过、情况说明、行政处罚决定书等书证；2.证人黄某、熊某、徐某1、肖某、汪某1、贾某等的证言；3.被告人卫某祥、邵某程、卫某辉的供述与辩解；4.湖北诚实计算机司法鉴定所司法鉴定意见书、黄石市公安局经济技术开发区公安局电子游戏设备认定意见书等鉴定意见；5.现场检验笔录、现场勘验工作记录、辨认笔录。公诉机关认为，被告人卫某祥、邵某程、卫某辉利用赌博机开设赌场，情节严重。卫某祥参与开设赌场，获利金额100000余元；邵某程参与开设赌场，获利金额90000余元，卫某辉参与开设赌场，获利金额87024元。其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究刑事责任。卫某祥在共同犯罪中起主要作用，系主犯；邵某程、卫某辉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定处罚。建议判处被告人卫某祥有期徒刑四年至五年，并处罚金；判处被告人邵某程、卫某辉有期徒刑三年以下，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人卫某祥在庭审中自愿认罪且对指控的犯罪事实无异议。辩护人伍发智、曹满的辩护意见是：1.三名被告人以赌博机开设赌场的行为只是普通、单一的刑事犯罪，不具有为非作恶、欺压百姓的特征，不具有暴力属性，不应认定为恶势力。2.2013年和2015年两起涉案事实中，赌博机分别仅有3台和2台，未达到刑事立案标准；同时，这两起的获利数额仅有被告人的供述和个别证人的口供，达不到刑事案件证据确实、充分的程度，因此该两起违法行为尚不足以被认定为开设赌场罪。3.被告人卫某祥在本案中不仅具有自首情节，还具有立功表现，依法可以减轻处罚。4.被告人卫某祥认罪积极、足额退赃，依法可以从轻处罚。5.被告人卫某祥认罪悔罪态度较好，依法可以从轻处罚。6.被告人卫某祥女儿年幼、母亲年迈，生活艰难，家庭情况特殊，请求法院判处缓刑。被告人邵某程在庭审中自愿认罪且对指控的犯罪事实无异议。辩护人李雪的辩护意见是：1.被告人邵某程并非恶势力组织成员。2.被告人邵某程参与2013年开设赌场的行为并不构成犯罪。3.被告人邵某程参与2015年开设赌场的行为不应认定为犯罪。4.从数额上说，被告人邵某程参与的开设赌场犯罪数额为52324元，一是买烟、买饭等因开设赌场的适当合理支出，应当从获利的数额中扣除，二是邵某程在2018年开设赌场时并非每日都在赌场内，其作为赌场工作人员，仅应当为其参与的开设赌场行为负责。5.被告人邵某程系从犯。6.被告人邵某程积极退赃。7.被告人邵某程有坦白情节。被告人卫某辉在庭审中自愿认罪且对指控的犯罪事实无异议。辩护人李琼的辩护意见是：1.本案完全不符合恶势力的认定条件，不应认定为恶势力。2.被告人卫某辉被雇佣做事，是一个打工人员，作用较小，在共同犯罪中系从犯。3.被告人卫某辉此前没有犯罪记录，系初犯，到案后如实供述，认罪悔罪态度较好，可以酌情从轻处罚。4.案发后，被告人卫某辉将获得的3000元赃款全额退出。5.被告人卫某辉3月14日被抓获后，因本案被行政拘留15日后再被刑事拘留，行政拘留期间应算入量刑期间。经审理查明：2013年以来，被告人卫某祥先后伙同邵某程、卫某辉等人在汪仁地区以赌博机开设赌场，或以做“老爷”的形式参与开设赌场，单独或共同获利共计人民币125590元。1.2013年7、8月份，被告人卫某祥出资购买3台“捕鱼机”，并在经济技术开发区汪仁镇汪仁街文化站一楼门面设置赌博机，进行赌博活动，并从中获利。2013年底，被告人卫某祥将赌博机搬至汪仁街邮政所旁一私房二楼继续经营。期间，被告人邵某程根据被告人卫某祥的安排，偶尔到赌博机室帮忙维修赌博机。该赌博机室至2014年1月8日被公安机关查获时共计获利人民币25000元。2.2015年1月至5月，被告人卫某祥在汪仁邮政银行旁的一栋二层私房二楼，摆放l台“水浒传”、1台“捕鱼机”供人赌博。被告人邵某程及徐某2受被告人卫某祥雇佣，负责日常管理、经营，并每日将赌博机收入交给被告人卫某祥。该赌博机室至2015年5月29日被公安机关查获时共计获利人民币10000元。次日，被告人邵某程被黄石经济技术开发区公安局行政拘留五日。3.2017年11月，被告人卫某祥在位于汪仁邮政银行旁的一栋二层私房二楼，摆放6台“水浒传”赌博机供人赌博。2018年2月左右，被告人卫某祥将6台“水浒传”赌博机转移至卫楼下湾自己家中，继续供人赌博。期间，被告人邵某程、卫某辉受被告人卫某祥雇佣为赌博人员上分，并且每日把赌博机收入转账给卫某祥。该赌博机室至2018年3月14日被公安机关查获时共计获利人民币80590元。4.2017年12月的一天，被告人卫某祥到汪某2在马鞍山村开设的赌场内，与汪某2、叶某等人合伙开设赌场。其中，汪某2为赌场提供赌资50000元，被告人卫某祥在赌场做“老爷”。当晚，被告人卫某祥共计为赌场赢得人民币10000元，并按照约定从中分得人民币1500元。中共黄石市纪委派驻市公安局纪检组工作人员在提审涉嫌犯开设赌场罪的其他犯罪嫌疑人时，通过其他犯罪嫌疑人获得本案被告人卫某祥长期开设赌博机室没有被辖区派出所查处的犯罪线索。2018年3月14日，纪检组人员及汪仁派出所民警共同在被告人卫某祥家中将其传唤至市公安局调查。同日，金山派出所民警根据市局纪检组的线索在大冶市汪仁镇卫楼下湾一房屋内将被告人邵某程、卫某辉抓获归案。案发后，被告人卫某祥向本院退赃人民币119590元，被告人邵某程向公安机关退赃人民币3000元，被告人卫某辉向公安机关退赃人民币3000元。以上事实，有经法庭举证、质证的下列证据证明，本院予以确认：1.到案说明、抓获经过，证实三名被告人的归案情况。户籍资料，证实三名被告人的基本信息。2.收缴物品清单及20140108赌博案涉案财物的说明，证实公安机关将涉案“捕鱼机”主板拆除后予以扣押，并将相关赌博机现场砸毁的情况。3.黄石经济技术开发区公安局刑事侦查一大队在2015年5月29日出具的到案经过，证实当日公安机关发现汪仁镇汪仁街邮政储蓄银行旁边一民宅二楼有人利用电子“捕鱼机”赌博，从该处查获2台电子赌博机和5名参赌人员，并将租户徐某2、邵某程及参赌人员带回调查。4.行政处罚决定书、追缴物品清单及卫某祥开设赌场案资金情况说明，证实因在卫楼下湾卫某祥家中设置赌博机赌博，被告人卫某祥、邵某程、卫某辉均于2018年3月14日被行政拘留十五日，并处罚款1900元，该罚款已交纳以及被告人邵某程、卫某辉各向公安机关退出违法所得3000元的情况。此外，还证实了三名被告人在2011年至2016年因相关赌博违法行为被公安机关行政处罚的情况。5.（2015）第011002号电子游戏设施设备认定意见书，证实2015年5月29日，黄石经济技术开发区公安局刑事侦查一大队在汪仁镇汪仁街一民宅二楼暂扣的1台“幸运海怪”（捕鱼机）游戏机和1台“水浒传”游戏机具有赌博功能。6.（2018）第002号电子游戏设施设备认定意见书，证实公安机关于2018年3月14日扣押的6台“水浒传”电子游戏设施具有赌博功能。7.湖北诚实计算机司法鉴定所鄂诚实司鉴所[2018]计鉴字第19、20、21号司法鉴定意见书，证实鉴定部门对被告人卫某祥、邵某程、卫某辉持有的手机进行取证，将手机微信内的相关记录进行提取并固定为电子证据的情况。8.微信聊天记录及账单照片40张，证实2017年12月至2018年3月，被告人邵某程、卫某辉通过微信向被告人卫某祥发送赌博机室账单并转账；账单记载赌博机室在该时间段共计获利人民币80590元。9.现场（赌机）检查笔录、证据保全清单、收缴物品清单及照片，证实公安机关于2015年5月29日从汪仁镇汪仁街邮政储蓄银行旁边民房二楼游戏机室内，现场收缴赌资1300元和涉赌游戏机2台及电路板2块，现场被检查人为邵某程、徐某2。10.现场检查笔录及扣押清单，证实公安机关于2018年3月14日在汪仁镇王叶村卫祥湾村口卫某祥家，现场收缴涉赌游戏机24台、电路板24块，现场被检查人为邵某程、卫某辉。11.检查笔录及扣押清单，证实公安机关于2018年3月14日对被告人卫某祥、邵某程、卫某辉随身物品进行检查，并对三人的手机予以扣押。12.现场勘验检查工作记录，证实公安机关于2018年3月14日对汪仁镇王叶村卫祥湾卫某祥家老屋进行勘验检查的情况。13.证人黄某的证言，证实：2013年夏天，卫某祥在汪仁镇汪仁街文化站一楼门面开了赌博机室，我经常过去帮忙给赌客上分，有时是邵某程在帮忙。当时卫某祥在文化站一楼门面摆有3台“捕鱼机”，是六个台位的“捕鱼机”，可以供六个人赌博。后来我回家照顾小孩，就请了熊某来赌博机室帮忙给赌客上分。我在那里断断续续待了两三个月，大约在2013年年底，也就是卫某祥赌博机室搬到邮政所附近之后，我就没有去做事了。卫某祥赌博机室的获利除去房租、员工工资之外，剩下的都被卫某祥自己拿去花了。每个月大约获利1万元左右，我在赌博机室做事的时候，卫某祥大约获利2-3万元。我记得卫某祥开赌博机室经营了大约半年时间，是2013年7月至2014年1月。14.证人熊某的证言，证实：2013年7月初，卫某祥问我愿不愿意去他的游戏机室上班，月工资1800元。后来我在家里闲着无事，就在7月底去卫某祥的赌博游戏机室上班了。当时我负责的工作就是收银和帮别人在游戏机和赌博机上上分，我在那里做了5个多月时间，后来赌博游戏机室在2014年1月8日的时候被警察抓了，我就没有做了。赌博机室在文化站下面的一楼门面开了大约四个月，2013年年底“强儿”（即卫某祥）把赌博机室搬到了汪仁街邮政所旁边的一栋私房的二楼。在文化站开的赌博机室设置有3台捕鱼赌博机，在邮政所私房二楼开的赌博机室有2台“捕鱼机”、1台“水浒传”赌博机。我负责收钱的时间只有一个月，我记得在邮政所二楼的赌博机室收钱期间，最高的获利达1万元，我负责收钱的这一个月当中获利大约5万元。我收的都是现金，每天晚上七八点下班后，打电话给卫某祥让他过来拿现金。15.证人曹某1的证言，证实：2014年1月8日18时许，我在邮政储蓄旁二楼一房内用电子赌博机赌博被民警查获。当时我从邮政储蓄旁一没有关的铁门上到二楼的一间大房间，看见里面靠墙摆了一排小型电子赌博机。我拿出身上的两百元人民币找熊某上分子，熊某就在一台小型赌博机上了2000分，约十分钟我就将2000分输光了。我听说老板叫“强儿”，熊某是管理员、收银员，负责收钱并上分子，把客人赢的分子兑换成现金给客人。16.证人曹某2的证言，证实：2014年1月8日18时许，我和卫某1两个人一起到汪仁游戏机二楼去玩，进去之后看到有两个男的在站着玩“捕鱼机子”。游戏机室有大概十台机子，三台“捕鱼机子”，七台动物机子。我总共去玩过两次，上次玩的时候输了200块钱。17.证人卫某1的证言，证实：我和曹某2一起到邮政局附近的一家玩打鱼机赌博的游戏机室里转一下，一名女收银给我开的门。进门后，我和曹某2一起走到打鱼机旁边站着，已经有两名男子在打鱼机上坐着，我们就站在旁边看。这家游戏机室在邮政局附近，是玩打鱼机赌博的，游戏机室在营业的时候门口的两道门也是锁着的，门口有监控，游戏机室内有专门的人看监控视频，只有认识的人来敲门才开门。这家游戏机室的老板外号叫“强儿”。我听别人说有人在这家游戏机室玩打鱼机输过上万块。18.证人徐某2的证言，证实：2014年10月初，卫某祥跟我说我没事就去他那里做事，具体负责帮赌客上分、收钱，每天给我100元，包吃住。大约过了一个月时间，我就坐车去邮政银行旁边的二层私房，从那时开始我在卫某祥的赌博机室一共上了7个月的班，一直到2015年5月29日公安机关将赌博机室查获为止。赌博机一共有两台，一台叫“打鱼机”，一台叫“水浒传”。我去上班之后三个月左右，卫某祥的妹夫邵某程也来到赌博机室上班，他的工作主要是负责赌博机的维修，每个月有三分之一的时间替卫某祥拿走盈利的钱。邵某程在卫某祥的赌博机室上班大约三个月，共计从我手里替卫某祥拿走赌博机的盈利1万元左右。19.证人王某1的证言，证实：2015年5月29日19时许，我到汪仁街邮政储蓄所旁边的游戏机室，看见有五六个人在游戏机室内，其中两个人在玩电子“捕鱼机”赌博。游戏机室位于邮政储蓄所旁边一民宅的二楼，有两台赌博机，一台电子“捕鱼机”，一台电子“水浒传”赌博机。我知道卫某祥是的人，靠着经营赌博机为生。我听说赌博输了钱的人容易和家里吵架，产生家庭矛盾，影响家庭和睦。20.证人甘某的证言，证实：我到汪仁街邮政银行旁边的一家游戏机室玩打鱼机，这家游戏机室内有一台打鱼机和一台“水浒传”老虎机，这两台机子都是用钱上分赌博的，我在这家游戏机室玩了几次。21.证人柯某的证言，证实：2015年5月29日19时许，我经过汪仁街邮政局附近的一家游戏机室，就进入游戏机室内，室内有二台大型的打鱼机，另外还摆放了4-5台小型的游戏机。我看见游戏机室内有4名男子，其中有2名男子在玩打鱼游戏，另外还有2名男子负责游戏机室的管理工作。22.证人肖某的证言，证实：2018年2月初至2月中旬的样子，我到卫祥湾村口的赌博场所参与赌博，前后参与了五六次赌博。这个赌博场所是我们卫祥湾的卫某祥（外号“强儿”）开的，他之前就是在汪仁街上经营赌博机室的。在赌场进门第二间屋子大厅内摆放了六台赌博机，名称叫“水浒传”。赌场有二个年轻人给赌客上分、下分，同时还收取赌客的赌资，其中一个不知道叫什么，另外一个是卫某祥的妹夫。参赌的人员有一个微信群，是卫某祥的妹夫把我拉进群的，群内约有十几二十人的样子，主要是卫某祥妹夫在群里邀约赌客参赌。23.证人汪某1的证言，证实：2018年2月中旬的样子，我看见有人进入卫祥湾村口旁的赌博场所参与赌博，我也跟着进去参与赌博了。赌博机摆放在进门第二间屋子大厅内，一共有六台赌博机，名称叫“水浒传”。赌场内有二个年轻人给赌客上分、下分、收取赌资，这是我亲眼所见。参赌人员有个微信群，是微信名叫“凌晨”（被告人邵某程的微信昵称）的人将我拉进群的，这个人是群主，通常会在群内发布邀约参赌的信息，群内约有十几二十人。24.证人贾某的证言，证实：2018年3月初的一天，我朋友“正傻子”带我到卫祥湾村口赌博场所去玩赌博游戏了。“正傻子”告诉我这个赌博场所是卫祥湾的一个叫卫某祥的人经营的，还告诉我他有一个微信群，群里有十几名赌客，群主是赌场的人，平时会在群里邀约赌客参赌。赌博机摆放在赌场进门的第二间房内，一共有六台“水浒传”赌博机，赌场有二个年轻人给赌客上分、下分、收取赌资。我知道卫某祥2015年左右在经营赌博机，赌博输了的人容易和家里人争吵，影响家庭关系，没有心情上班。25.证人王某2的证言，证实：我在2018年3月12日利用赌博机参与赌博，是邵某程告诉我那里有个场子，让我有时间过去玩，老板是卫某祥。赌场有6台型号一样的赌博机，都是“水浒传”，实际上就是赌客用现金兑换赌博机上的分子，与庄家卫某祥对赌。26.证人徐某3的证言，证实：2018年3月14日，我受卫某祥赌场里上分子的邵某程邀约，到“强儿”的赌场里赌博。卫某祥是老板，邵某程和卫某辉负责打扫卫生，给赌客开门、上分。平时玩的就六台赌博机，是一款叫“水浒传”的赌博游戏。卫某祥在当地开赌博机室造成了不好的影响，对当地社会风气也造成了恶劣的影响。27.证人卫某2的证言，证实：大概2018年过年左右的时段，卫某祥将在汪仁街上开设的那家赌博机室搬到了汪仁镇王叶村卫祥湾的家里去了。因为卫某祥开设赌博机室，造成了周边居民赌博，家庭不和睦。28.证人汪某2的证言，证实：我在汪仁开设赌场的时候邀请卫某祥来赌场玩过，赌场位于汪仁镇马鞍山村老屋湾一平房内。当时赌场没有“老爷”无法开始赌博，所以我就叫卫某祥做“老爷”。随后，我从冯某那里借了50000元钱作为码钱放在赌桌上，并对卫某祥说这50000元作为他做“老爷”的赌资。我承诺当晚做“老爷”赢的钱，我们几个股东平分，输钱的话也是一样的。我们赌场有一种是做“老爷”的股东，分别有我、叶某、卫某祥、蒋某等人，还有一个股东我不记得了。卫某祥当晚做“老爷”盈利大约在10000元左右，除去2000元钱的码钱，剩下的7000元至8000元我们4、5个股东各分得1500元钱左右。29.证人蒋某的证言，证实：汪某2开设的赌场在汪仁马鞍山村、章畈村等地，我在汪某2的赌场经常看见卫某祥在参赌，还有一次在赌场做“老爷”。那次地点在马鞍山村老屋湾一间平房内，时间是在2018年过年之前，当时卫某祥坐在“老爷”的位置上，汪某2将50000元钱的赌资放在赌场牌桌上，卫某祥就开始做“老爷”了。赌博结束的时候，卫某祥赢了1万元钱左右，卫某祥和汪某2等人把这个钱拿去进行分成了。做“老爷”的好处就是占盈利的股份，我只知道卫某祥和汪某2是股东，其他股东不清楚。30.证人叶某的证言，证实：汪某2在老屋湾开设的赌场我只去过一场，是在2017年12月底的一天晚上，让我当了几把0.5成的“老爷”。那一天晚上在赌场里没有人做“老爷”，“祥子”（叫卫某祥，开赌博机的）说他想做“老爷”。散场以后，“老爷”赢了10000元，赌场里是卫某祥坐在“老爷”的位置主发牌，我也发了牌。31.证人冯某的证言，证实：我在赌场里看到过一次卫某祥，当时他在参与赌博。汪某2当晚找我拿了五万元现金，汪某2散场后还我五万元，还给了我一千元的利息。汪某2借钱后就将钱放在赌场“老爷”位置前面，我看到卫某祥在做“老爷”。32.证人周某的证言，证实：那个“祥儿”来赌场做过一次“老爷”，当时是跟大奇子、“辣儿油”一起合伙做“老爷”。33.被告人卫某祥的供述，证实：2013年，我在网上从广州市番禺区购买了二台“捕鱼机”、一台“水浒传”，摆放在位于汪仁镇汪仁街文化站一楼，刚开始是我给赌客上下分，后来我前妻黄某和熊某来我赌场做事了，当时每月盈利在三四千元钱的样。由于文化站生意不好，所以我就在2013年11、12月份的样子，将游戏机室搬到汪仁街邮政所二楼的一处私房。当时我负责在游戏机室放哨和邀约赌客；我前妻在游戏机室做饭；熊某受我指使，在游戏机室负责打扫卫生，帮助赌客上下分，我按照每月1800元向熊某支付工资。在我经营文化站的游戏机室期间总盈利在1万多元钱的样子，在邮政所旁边经营游戏机室获利差不多1万5千元。2014年底，我在麻将室认识了徐某2，我向他提出让他到我的游戏机室帮我打工，每月工资是3000元。过了几天，徐某2就到我经营的汪仁街邮政所二楼私房的游戏机室帮忙了。我安排徐某2打扫卫生、做饭，给赌客上下分，摆台球桌。我记得当时是有2台平板式的打鱼机，还有几台“水浒传”系列的赌博机，具体记不清了。前后经营大约有半年时间，从2014年底至2015年5月底。当时游戏机室被公安查获了，邵某程、徐某2被行政拘留了。因为邵某程也在我的游戏机室帮忙，邵某程的具体工作主要是给赌博机上下分，并对游戏机进行维修，我支付了邵某程3000元钱的工资。徐某2在我游戏机室帮忙期间，我一共盈利了10000多元钱。我之前一直在汪仁镇汪仁街上开着一间游戏机室，位于汪仁街邮政银行旁边的一栋二层楼的私房的二楼，里面摆了两张台球桌和十几台游戏机，一直由卫某辉和邵某程轮流照看。后来大约在2017年10月初左右，我去广州花了12000元钱买了六台“水浒传”系列的赌博机，放在我的台球室，看看有没有人过去玩，就是后来在卫祥湾被公安机关扣押的那六台赌博机。如果有人要去玩赌博机的话，就由邵某程或卫某辉带他们去，然后由邵某程或者卫某辉在赌博机上按照比例上分。晚上关门后，邵某程就用微信和我对账，结算当天的收入。一般是先拍一张游戏机的主机账单照片给我，然后再将当天的账目记在一个本子上，之后拍成照片发给我，最后再按照当天的盈利数额通过微信转账给我。到2018年1月底左右，我将上的房子退了，将赌博机都搬到了卫祥湾我自己的私房里面，继续经营赌博游戏机，直到被公安机关抓获。一般邵某程在的时候就是由邵某程负责上分、收钱，他不在的时候就是由卫某辉负责上分、收钱。我是按天给他们结算工资的，当天结算清楚。卫某辉我给他130元一天，邵某程我给他150元一天，当天他们和我对完账后就直接扣除他们当天的工资，然后将剩余的钱转账给我，我获利大约有7、8万元左右。我曾经在汪某2等人开设的赌场里面做了一场“老爷”，大约是2017年12月底的一天，当时汪某2打电话叫我去他开的赌场转一下，赌场的地点在汪仁镇马鞍山村老屋湾。我到达赌场后，当时赌场的“老爷”没有到，汪某2就让我去做“老爷”，并承诺给我二成的股份，我就答应了做老爷。当时我和汪某2、“辣儿油”三人轮流发牌做“老爷”，以“老爷”的身份与赌客进行赌博。赌场开始时，汪某2将五万元赌资放在桌上，让我需要赌资就从这五万元里拿。最后我做“老爷”时一共赢了一万元，根据承诺我分得二千元的红利。34.被告人邵某程的供述，证实：2013年在文化站和邮政所这边的赌场，我只是因为卫某祥是亲戚，所以去帮他忙。他那里没人，我去帮忙顶一下，偶尔做过上分、下分的事情，有时零件坏了帮忙修一下，没有拿过报酬，只帮忙过三四天。卫某祥在开设赌场是2015年上半年，赌场位于汪仁镇汪仁街邮政储蓄所旁边的一私房二楼。我和“建辣子”在卫某祥的赌场帮忙，“建辣子”真实姓名我不清楚，只知道他姓徐，卫某祥直接打电话叫我去赌场帮忙的。我2015年2、3月份去赌场上班的时候，“建辣子”就已经在赌场工作了，他是什么时间在赌场上班的我不清楚。我在赌场主要负责游戏机的修理和赌博机的配件更换及维护，“建辣子”主要负责收钱、为赌客上下分，收了换分的钱之后将钱交给我，再由我交给卫某祥。我和“建辣子”的工资是卫某祥发，按天计算，我们都是每天100元。我上了2、3个月左右的班，收到7000元至8000元的工资。赌场每天盈利少则几百元，多则1000多元，通常是现金交易，有时卫某祥会来赌场拿，有时我直接送到他手中。2017年11月份左右，卫某祥在他租用的汪仁街“老冯超市”二楼的台球室里摆放6台“水浒传”赌博机开始营业了，中途派出所查得紧，断断续续停了个把月时间。在“老冯超市”二楼经营期间，如果赌客不多，就我一个人负责帮助赌客上分、下分；如果赌客多，卫某祥就安排卫某辉过来帮忙。卫某祥按照每天150元的报酬给我结算工资，卫某辉是按照每天130元的报酬结算工资。每天下班后，我都会将每日的盈利金额通过微信转账给卫某祥。2018年2月份左右，卫某祥就将六台“水浒传”赌博机搬到卫祥湾这边的场子来了，卫某祥叫我和卫某辉两人配合，轮流给赌客上下分，同时还要求我和卫某辉邀约赌客来赌场参赌，收取赌客的赌资。我自己通过微信建了一个群，里面有28人左右，卫某辉也在这个群里，我们平时是通过微信群邀约赌客。每天的纯利润在1000元至7000元不等，我手机中向卫某祥转账的清单是属实的。我和卫某辉先用小纸片记账，等到赌场散了再汇总起来，然后跟卫某祥汇报就行了。我和卫某辉通过现金、微信或者支付宝的方式把盈利转给卫某祥的。我和卫某辉只要去了赌场，在赌场关门的时候就从现金里面每个人自己拿当天的工资，我总共拿了3000多元的工资。35.被告人卫某辉的供述，证实：2018年2月16日，卫某祥在位于汪仁镇王叶村卫祥湾的家中经营赌博场所，请我来赌场帮忙，我同意了。我在赌场做了一段时间，卫某祥又叫他的老表邵某程来赌场帮忙。卫某祥安排我和邵某程的工作是一样的，主要是邀约赌客参与赌博，同时为赌客进行上下分，还兼顾赌场的卫生等工作。卫某祥支付了我约3000元钱的工资。邵某程建立了一个微信群，有20多个人，目的就是邀约赌客来赌场参赌，我也通过这个群邀约了赌客来赌场。赌场每日盈利多则7000元钱左右，少则几百元钱的样子。赌场有六台“水浒传”赌博机，放在赌场进门的第二间房内。每天记账是做在一个A4纸一半那么大的本子上面，我之前记账也是用的那个本子，我们通过微信将当天的账目拍成照片，传给老板卫某祥看。我们的工资都是从当天的收入中扣除，然后剩下的钱通过微信转账给卫某祥。本院认为，被告人卫某祥、邵某程、卫某辉以营利为目的，利用赌博机开设赌场并从中获利，情节严重；被告人卫某祥伙同他人开设赌场并从中渔利，三人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。对于公诉机关提出被告人卫某祥、邵某程、卫某辉的犯罪行为应当认定为恶势力犯罪的公诉意见，经查认为，本案中被告人卫某祥、邵某程、卫某辉的开设赌场犯罪活动系单纯为牟取不法经济利益而实施，并无充分证据证实三名被告人“经常纠集在一起，以暴力、威胁或者其他手段，在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动”，不具有为非作恶、欺压百姓和扰乱经济、社会生活秩序的事实及行为特征，不符合恶势力犯罪的认定标准，依法不应认定为恶势力犯罪。故对该公诉意见，本院不予采纳。对辩护人伍发智、曹满提出三名被告人不具有暴力属性，不应认定为恶势力；辩护人李雪提出被告人邵某程并非恶势力组织成员和辩护人李琼提出本案完全不符合恶势力的认定条件，不应认定为恶势力的辩护意见，本院予以采纳。对于公诉机关指控被告人卫某祥自2013年7、8月份至2014年1月8日，先后在汪仁街文化站一楼门面和汪仁街邮政所旁一私房二楼设置赌博机组织赌博活动，被公安机关查获时共获利1万余元的公诉意见，经查认为，结合被告人卫某祥的供述、证人黄某和熊某的证言，该起开设赌场犯罪行为的获利数额应认定为人民币2.5万元。故对该公诉意见，本院不予采纳。对于公诉机关指控被告人卫某祥、邵某程、卫某辉自2017年11月至2018年3月14日摆放赌博机供人赌博，被公安机关查获时共获利87024元的公诉意见，经查认为，被告人邵某程、卫某辉将记载每日盈利情况的账单以照片形式发送至被告人卫某祥的微信，而通过已发送的账单照片进行计算，应认定该赌博机室至2018年3月14日共计获利人民币80590元。故对该公诉意见，本院不予采纳。对于辩护人伍发智、曹满提出2013年和2015年两起涉案事实中的获利数额仅有被告人的供述和个别证人的口供，达不到刑事案件证据确实、充分的程度，因此该两起违法行为尚不足以被认定为开设赌场罪的辩护意见和辩护人李雪提出被告人邵某程参与2013年开设赌场的行为并不构成犯罪，参与2015年开设赌场的行为不应认定为犯罪的辩护意见，经查认为，该两起开设赌场犯罪行为的获利数额既有被告人的供述证实，又分别有证人黄某、熊某、徐某2的证言予以印证，足以认定被告人卫某祥于2013年7、8月份开设赌场获利2.5万元、于2015年1月至5月份开设赌场获利1万元，对被告人卫某祥的行为应以开设赌场罪定罪处罚。同时，在2015年1月至5月份的开设赌场过程中，被告人邵某程受被告人卫某祥雇佣为其经营赌场，并从中获取报酬，与被告人卫某祥系共同犯罪，亦构成开设赌场罪。另外，现有证据只能证实在2013年7、8月份的开设赌场过程中，被告人邵某程偶尔到赌场帮忙，无证据证实其受雇佣为赌场工作，并参与赌场利润分成或者领取高额工资，不宜以开设赌场罪论处。故对辩护人伍发智、曹满提出的辩护意见以及辩护人李雪提出的被告人邵某程参与2015年开设赌场的行为不应认定为犯罪的辩护意见，本院不予采纳；但对辩护人李雪提出被告人邵某程参与2013年开设赌场的行为并不构成犯罪的辩护意见，本院予以采纳。对于辩护人李雪提出从数额上说，被告人邵某程参与的开设赌场犯罪数额为52324元，一是买烟、买饭等因开设赌场的适当合理支出，应当从获利的数额中扣除，二是邵某程在2018年开设赌场时并非每日都在赌场内，其作为赌场工作人员，仅应当为其参与的开设赌场行为负责的辩护意见，经查认为，开设赌场系违法犯罪行为，被告人为维持赌场经营而支出的费用属于犯罪成本，犯罪成本不应从非法获利数额中予以扣除。从被告人邵某程、卫某辉受被告人卫某祥雇佣，相互配合，共同负责赌场的日常经营管理来看，三人在主观上具有开设赌场的共同犯罪故意，被告人邵某程、卫某辉在客观上共同或分开实施的邀约赌客，为赌客上分、下分和收取赌资等行为，均是基于已形成的共同犯罪故意而实施的开设赌场犯罪行为，三名被告人只是分工不同，应当视为共同的犯罪行为，因此被告人邵某程需为该起开设赌场犯罪行为的全部获利数额负责。故对该辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人伍发智、曹满提出被告人卫某祥在本案中具有自首情节，依法可以减轻处罚的辩护意见，经查认为，没有自动投案，在办案机关调查谈话、询问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。本案中被告人卫某祥如实交代开设赌场的犯罪事实前，纪委工作人员已通过其他犯罪嫌疑人获得了被告人卫某祥长期开设赌博机室没有被辖区派出所查处的犯罪线索。因此，其到案后如实交代的内容是办案机关已掌握的线索所针对的事实，不能认定为自首。故对该辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人伍发智、曹满提出被告人卫某祥在本案中还具有立功表现，依法可以减轻处罚的辩护意见，经查认为，共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯的基本情况和共同犯罪事实，才能认定为坦白。被告人卫某祥到案后主动交代被告人邵某程、卫某辉以及赌博机室的具体位置，是其应当供述的同案犯和共同犯罪事实，应认定其构成坦白，而不构成立功。故对该辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人卫某祥系赌场出资者、组织者、实际获利者，起主要作用，系主犯；被告人邵某程、卫某辉受雇负责日常经营、维修，起次要作用，系从犯，依法可以减轻处罚。对辩护人李雪提出被告人邵某程系从犯和辩护人李琼提出被告人卫某辉被雇佣做事，是一个打工人员，作用较小，在共同犯罪中系从犯的辩护意见，本院予以采纳。归案后，被告人卫某祥、邵某程、卫某辉如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。对辩护人李雪提出被告人邵某程有坦白情节和辩护人李琼提出被告人卫某辉到案后如实供述，认罪悔罪态度较好，可以酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人卫某祥、邵某程、卫某辉积极退交赃款，可以酌情从轻处罚。对辩护人伍发智、曹满提出被告人卫某祥认罪积极、足额退赃，辩护人李雪提出被告人邵某程积极退赃和辩护人李琼提出被告人卫某辉将获得的3000元赃款全额退出的辩护意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人卫某祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从二○一八年三月十四日起至二○二二年三月十三日止，被告人卫某祥已交纳的行政罚款人民币一千九百元予以折抵罚金，剩余罚金人民币一万八千一百元于本判决生效之日起三十日内缴纳）；二、被告人邵某程犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从二○一八年三月十四日起至二○二○年九月八日止，被告人邵某程已交纳的行政罚款人民币一千九百元予以折抵罚金，剩余罚金人民币八千一百元于本判决生效之日起三十日内缴纳）；三、被告人卫某辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从二○一八年三月十四日起至二○二○年三月十三日止，被告人卫某辉已交纳的行政罚款人民币一千九百元予以折抵罚金，剩余罚金人民币三千一百元于本判决生效之日起三十日内缴纳）；四、对于被告人卫某祥在第1起、第4起开设赌场中的违法所得人民币35000元予以追缴，上缴国库（已缴纳）；对被告人卫某祥、邵某程在第2起开设赌场中的违法所得人民币10000元予以追缴，上缴国库（已缴纳）；对被告人卫某祥、邵某程、卫某辉在第3起开设赌场中的违法所得人民币80590元予以追缴，上缴国库（已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  彭 京人民陪审员  王雪芳人民陪审员  陆冬梅二〇一九年八月三十日法官助理吕蕾书记员刘冬晴