南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2015)鼓民初字第5379号原告洪海燕，女，汉族，1974年6月25日生。委托代理人陈佳、陈金飞，北京市君泽君（南京）律师事务所律师。被告陈娟娟，女，汉族，1984年9月14日生。委托代理人李淇龙、孙兵，江苏众盛律师事务所律师。原告洪海燕与被告陈娟娟合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告洪海燕委托代理人陈佳，被告陈娟娟及其委托代理人孙兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪海燕诉称，2013年7月，原告计划与他人共同出资设立南京超越神羿话娱乐有限公司（以下简称神羿话公司），并已办理了公司名称预先核准。此后，原告以该公司的名义与被告签订承包合同一份，约定被告为该公司进行营销，原告一次性先行预付奖励款人民币15万元整。由于政策原因，神羿话公司并未完成工商登记，被告也未能按照合同的约定完成相应的营销业绩，原告认为合同约定的解除条件已在2014年1月31日成就，故合同已经解除，被告应按约退还15万元。原告遂诉至本院，请求判令被告返还原告人民币15万元及利息（自2014年12月30日起至判决指定的履行期届满之日止，按银行同期贷款利率计算），并承担本案诉讼费用。被告陈娟娟辩称，原告要求被告退还款项无事实和法律依据。按照合同约定，双方均未解除承包合同，根据合同的约定应自动顺延一年，即目前仍处履行期内，故原告起诉被告显然不当，也无事实依据。被告收到的15万元在承包合同中虽约定为所谓奖励，实际上主要是神羿话公司提前给予被告的工资报酬，小部分是给被告开展工作所需的必要支出，被告不知为何是以原告个人名义支付的，但款项是属于神羿话公司的。被告在承包合同签订后，一直兢兢业业按照合同约定开展工作、到神羿话公司上班，并不存在原告陈述的因被告未能完成营销业绩而解除的情况，实际情况是被告是被神羿话公司通知暂时回家等待才回家等待，公司并未通知被告合同已经解除。此后公司一直没有通知被告回去上班，被告感到很奇怪，直到接到法院的通知，才知道神羿话公司没有成立，因此，合同是在原告方提起诉讼时解除的，解除原因是神羿话公司未能成立，故合同无法履行。而神羿话公司没有成立与被告无关，被告已实际付出劳动并因公司指令一直在家也未重新找工作，原告作为神羿话公司的最大股东，未能使神羿话公司成立，构成违约，原告理应赔偿被告所有的损失。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2013年7月，洪海燕、陆之瑞、谢建明、吴炜、宋永山约定分别出资82.5万元、7.5万元、22.5万元、15万元、22.5万元设立神羿话公司经营娱乐业。2013年7月15日，神羿话公司进行了工商名称预先核准（名称核准号：320100M838774），并开始营业活动。2013年11月1日，神羿话公司作为甲方，被告陈娟娟作为乙方签订承包合同一份，约定：合同期限为2013年11月1日至2014年10月31日止，乙方在甲方营业期间内负责营销工作，自行组织公关人员15名在甲方营业场所为其客户提供公关服务，保证充分满足甲方经营期间公关人员的调配和补足；乙方应完成每年业务创收金额不低于360万元的工作指标，即每月不低于30万的业务创收；乙方承诺在合作期限内年创收额达到360万元，则甲方在合同签订时先行向乙方支付奖励15万元，另15万元奖励在双方合作1个月之后，乙方连续每月均完成约定的月创收金额并无违约情形，由甲方支付；乙方每月按月创收实际金额15%领取提成，在次月25日之前领取；合同期限届满，乙方未能完成创收，甲乙双方可延期合作3个月，3个月期满，乙方仍不能完成承诺的创收额的，则需向甲方返还预支的奖励；合同期限内，非因本合同及甲方规章制度规定的解除合同情形出现，任何一方不得单方面终止合同的履行，违约方需支付相对方违约金50万元，若乙方提前终止合同，除支付甲方违约金外，乙方须返还甲方向其支付的奖励；合同期限届满，如双方均不提出拒绝续签的通知，则本合同自动延续1年；乙方连续3个月不能完成约定的月创收额，乙方所领取的奖励，应全额向甲方返还，甲方有权选择提前终止合同。2013年11月7日，原告洪海燕向被告陈娟娟汇款15万元。合同签订后，被告即招募人员进场工作。对于被告方的工作内容，双方在庭审中均陈述为吸引客户到神羿话公司营业场所消费，在场所内陪同客户唱歌等，神羿话公司向客户收取包间费并售卖酒水、香烟、水果等；双方也一致认可被告及其招募的人员工作至2014年初，因神羿话公司通知而不再到场工作。对于通知的内容，原告陈述为神羿话公司因未能完成工商注册登记而通知被告在内的服务人员不需再来；被告陈述当时只是通知回家等待，并未告知合同终止，且神羿话公司的营业场所“秀”从未关闭，一直在营业。除被告外，神羿话公司还另与多人签订内容相近的承包合同，其中与案外人陈晨签订的承包合同，约定神羿话公司给予陈晨奖励30万元，陈晨需招募12名人员到场工作，年创收金额不低于360万元，即每月30万元，其余约定同本案承包合同。2015年9月10日，洪海燕、陆之瑞、谢建明、吴炜、宋永山将陈晨诉至南京市六合区人民法院，请求判令陈晨返还奖励30万元。南京市六合区人民法院审理后作出（2015）六程民初字第1号民事判决，判决陈晨返还奖励款30万元的30%，即9万元。洪海燕、陆之瑞、谢建明、吴炜、宋永山不服该判决，上诉至南京市中级人民法院。2015年10月19日，该院作出（2015）宁民终字第5161号民事判决，驳回上诉，维持原判。审理中，陆之瑞、谢建明、吴炜、宋永山四人到庭出具书面情况说明，将神羿话公司与本案被告陈娟娟合同纠纷的全部权利让渡于本案原告洪海燕。被告对此不持异议。以上事实，有当事人陈述，原告提交的承包合同、银行客户回单、情况说明，被告提交的（2015）宁民终字第5161号民事判决书，以及本院庭审笔录等证据证实。本院认为，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。洪海燕、陆之瑞、谢建明、吴炜、宋永山发起设立神羿话公司，在发起过程中，以神羿话公司的名义与被告签订承包合同。该合同系神羿话公司发起人与被告双方真实意思表示，也无证据证明该合同符合合同无效的情形，故应认定承包合同合法有效。神羿话公司未能完成设立过程，陆之瑞、谢建明、吴炜、宋永山将承包合同的全部权利义务让渡予本案原告洪海燕，被告对此亦无异议，故原告洪海燕具有据承包合同提出主张的权利。承包合同签订后，原告洪海燕向被告给付第一笔奖励15万元，被告在神羿话公司发起人指定的场所开展承包合同约定的营销工作，均为按照承包合同的约定履行合同义务的行为。原告现主张被告未完成工作业绩，应按照合同的约定返还该15万元，但未能就被告的履行过程存在严重瑕疵举证证明，如举证在其控制之中的财务账册以查明被告方的业绩情况。又兼，原告也未能就其提出的其已在2014年1月以合同解除条件成就为由与被告解除合同该主张举证证明，如举证发出的解除合同的通知等，不能就此认定在2014年1月神羿话公司一方已善意通知被告合同解除，勿需等待继续履行，可以另行就业。考虑到神羿话公司未能设立成功，而被告对此全无过错且已善良开展履行行为，对于已支付的15万元，以酌情返还4万元为宜。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告陈娟娟自本判决生效之日起十五日内向原告洪海燕返还40000元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3300元，由原告负担2410元，被告负担890元（鉴于原告已预交，被告在归还本判决指定债务时一并将此款给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长 陈 欣人民陪审员 李 恒人民陪审员 仲伟平二〇一六年二月十七日见习书记员 赵晶晶