广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤09刑终320号原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴亚军（绰号“三军仔”），男，1973年9月14日出生于广东省茂名市电白区，汉族，文盲，住广东省电白区望夫镇方塘村委会长坡寨村，公民身份号码440************110。2018年11月20日被羁押，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月21日被刑事拘留，次日被监视居住。2019年3月26日经原审法院决定监视居住。广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人吴亚军犯贩卖毒品罪一案，于2019年5月7日作出（2019）粤0904刑初189号刑事判决。宣判后，原审被告人吴亚军不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人吴亚军，吴亚军表示不需要指定辩护律师为其辩护，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，被告人吴亚军是吸毒人员。自2018年11月份起，吴亚军在电白区望夫镇向吴秀田（另案处理）购买毒品甲基苯丙胺，以贩养吸方式通过手机联系吸毒人员出售毒品甲基苯丙胺。被告人吴亚军分别于2018年11月12日、19日驾驶现代越野车（车牌号:粤S*****的）在望夫镇花山水库附近向吸毒人员叶志豪出售价值200元毒品甲基苯丙胺。被告人吴亚军分别于2018年11月17日、18日驾驶现代越野车（车牌号:粤S*****的）在马踏镇华田村附近向吸毒人员董林茂出售毒品甲基苯丙胺，每克价值550元。2018年10月20日11时许，茂名市公安局电白分局巡警一中队民警在马踏镇华田旧屋地村附近将被告人吴亚军抓获，现场缴获白色晶体疑似毒品含包装5.35克、VIVO手机1部、北京现代越野车（粤S*****）1辆。民警现场称量疑似毒品净重4.95克。经广东省茂名市********鉴定，送检的疑似毒品检见甲基苯丙胺成分。以上事实，有如下证据证实：1.书证、物证（1）受案登记表、立案决定书。证明案件的来源及立案情况；（2）户籍资料。证实被告人吴亚军于1973年9月14日出生，作案时达到完全刑事责任的年龄；（3）抓获经过。证实被告人吴亚军于2018年11月20日，在马踏镇华田旧屋地村附近被公安民警抓获；（4）签认照片。证实被告人吴亚军对扣押的作案手机、毒品、作案车辆现代越野车、微信转账记录签名确认；（5）扣押决定书、扣押清单。证实公安机关现场扣押冰毒4.95克、VIVO手机1部、北京现代越野车（粤S*****）1辆；(6)称量笔录、取样笔录、称量照片。证实扣押的疑似毒品进行秤量的过程；（7）广东省茂名市质量计量监督检测所鉴定证书。证实计量器具电子天平合格的事实；（8）接受证明。证实茂名市公安局电白分局巡警一中队将涉案的毒品移交禁毒大队；（9）通话记录。证实2018年11月12日、11月19日吴亚军手机与叶志豪手机通话记录；2018年11月17日、11月18日吴亚军手机与董林茂手机通话记录的事实；（10）情况说明。证实公安机关暂未将吴秀田抓获归案；（11）行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。证实吸毒人员因吸食毒品被公安机关处以行政拘留及强制隔离戒毒的事实；（12）诊断证明书、检查报告单。证实被告人吴亚军患有陈旧性肺结核的疾病；（13）机动车信息查询结果单。证实涉案北京现代越野车（粤S*****）机动车所有人吴太锋；（14）财付通注册信息、交易记录。证实被告人吴亚军与吸毒人员董林茂贩卖毒品微信支付交易的事实。2.证人证言（1）叶志豪的证言及辨认笔录。主要内容：我的联系电话是134*****318。第一次2018年11月12日凌晨3时许，我打电话联系“三军仔”购买200元冰毒，至6时许他驾驶灰色现代越野车出来，我们现金交易，他在车上摇下车窗给我1小包冰毒，我给他150元，尚欠50元，第二天他还不断打电话催我付欠的50元。第二次2018年11月19日17时许，我在东水山路口给“三军仔”打电话购买100元冰毒，然后他21时来到递给我1小包冰毒，我给他100元。第三次2018年11月20日16时许，我在望夫镇圩打电话联系他购买200元冰毒，他让我在望夫镇花山水库边等他，在等待期间我就被警察抓获。“三军仔”驾驶一辆灰色现代越野车（粤S*****）贩卖毒品的。叶志豪通过混杂照片辨认出于2018年11月12日、11月19日贩卖毒品给他的“三军仔”就是吴亚军。（2）董林茂的证言及辨认笔录。主要内容：我的联系电话是139*****470。第一次2018年11月17日13时许，我打电话给“亚军”购买1700元毒品，之后他开着灰色现代越野车将毒品送到我家，毒资都是通过微信转账的。第二次2018年11月18日中午，我联系他购买3000元毒品，之后他驾驶上次那辆灰色现代越野车将毒品送到我家，该毒资都是通过微信转账给他的。董林茂通过混杂照片辨认出贩卖毒品的吴亚军。3.被告人吴亚军的供述与辩解及辨认笔录。主要内容：（侦查阶段）我的联系电话是17876387591，微信号wxid-mzdk96q9fdxe22，昵称：直来直往。我是2018年11月开始贩卖毒品冰毒的，我的毒品是吴秀田提供的。我向“东安”贩卖2次毒品，第一次是在2018年11月12日；第二次是在2018年11月19日，都是“东安”打电话联系我，然后我就驾驶我儿子吴太锋的北京现代越野车（粤S*****）到望夫镇东水山路口进行交易，我共获利400元。我分别于2018年11月17日、18日向“亚茂”贩卖毒品，共获利6400元。公安机关抓获我时查获的手机17876387591是我身份证去登记，都是我在使用，手机微信号wxid-mzdk96q9fdxe22是我实名登记的。当场在我身上扣押毒品净重4.95克。我贩卖毒品给他们有现金支付也有微信转账的。现代越野车是我儿子吴太锋，他在外务工不知道我驾驶车辆贩卖毒品的。（庭审阶段）我没有贩卖毒品，是跟吸毒人员共同吸食毒品。吴亚军通过混杂照片辨认出向其购买毒品的董林茂、叶志豪。4.鉴定意见。证实扣押的白色晶体物品经广东省茂名市********鉴定，检见甲基苯丙胺成份。5.现场勘查笔录、现场图及现场照片。证实案发时现场概况。原判认为，被告人吴亚军违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而出售给吸毒人员，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。被告人吴亚军向他人多次贩卖毒品，依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人吴亚军贩卖毒品的事实清楚，罪名成立，予以支持。经查，被告人吴亚军贩卖毒品的事实，本案有被告人吴亚军原供述、证人叶志豪、董林茂的证言及辨认笔录指证，且缴获吴亚军的作案手机物证在案，以及手机通话记录、微信支付流水账佐证，上述证据已形成完整证据链，证据之间能相互印证，予以确认。被告人吴亚军在庭审中翻供，没有证据佐证。故其辩解理由不成立，不予采纳。鉴于被告人吴亚军属于以贩养吸情形，可酌情从轻处罚。被告人吴亚军犯罪时驾驶的车辆，该车辆登记的所有人是其儿子吴太锋，没有证据证实车辆是被告人本人财物，依法不予没收。公诉机关建议对被告人吴亚军犯贩卖毒品罪量刑四年至五年有期徒刑，并处罚金的意见适当，予以采纳。综上所述，根据被告人吴亚军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人吴亚军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元。二、扣押冰毒4.95克予以没收，由公安机关依法处理；扣押VIVO手机1部（没有随案移送）予以没收，上缴国库。三、扣押北京现代越野车（粤S*****）1辆，发还机动车所有人吴太锋。宣判后，原审被告人吴亚军不服，上诉请求依法改判。经审理查明，原审判决认定上诉人吴亚军犯贩卖毒品罪的事实清楚属实，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人吴亚军贩卖毒品的事实，除有查获的毒品以及自己的供述外，还有向其购买毒品的叶志豪、董林茂的证人证言予以证实，并能相互印证。上诉人吴亚军未能提供证明其无罪或罪轻的证据，其上诉请求改判的理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄昌文审 判 员  张 虹代理审判员  梁东清二〇一九年八月二十六日书 记 员  杨冬冬黄珊珊附本案相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。