广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1323刑初332号公诉机关惠东县人民检察院。被告人潘东华，男，1994年8月21日出生，汉族，文化程度中专，户籍所在地：广东省茂名市信宜市，因涉嫌盗窃罪、职务侵占罪，于2018年9月2日被惠东县公安局刑事拘留；同年9月30日经惠东县人民检察院批准逮捕，次日由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。辩护人张倩倩，广东伟伦律师事务所律师。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2019〕318号起诉书指控被告人潘东华犯盗窃罪、职务侵占罪，于2019年4月30日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员蔡仕鸿出庭支持公诉，被告人潘东华及辩护人张倩倩到庭参加诉讼。现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2016年开始，被告人潘东华在被害人杨某1开设的惠州市艾某1贸易有限公司任职，负责微信销售及客户回访返利等工作。2017年3月份开始，潘东华利用公司配发给其管理的手机及客服微信号的便利，在工作期间私自通过公司客服微信号发红包给自己微信号的方式侵占公司钱财。至2018年5月潘东华离职时，潘东华通过这种方式侵占了艾某1贸易有限公司共计628881.4元。2018年7月，潘东华以到艾某1贸易有限公司玩的名义，在杨某1不知情的情况下，私自用公司手机登陆公司客服微信号多次发红包给自己微信号，共盗窃15245.4元。同年8月29日至31日，潘东华连续三天回到艾某1贸易有限公司，通过同样的方式，共盗窃了52437元。同年9月1日，公安机关将潘东华抓获归案。为证明所指控的上述事实，公诉机关向本院提交相关证据，认为被告人潘东华以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，且在艾某1贸易有限公司工作期间，利用职务上的便利，将公司的财物非法占为己有，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条和第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪、职务侵占罪追究其刑事责任。潘东华身犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人潘东华当庭认罪，其提出2018年7月，其顶同事班到艾某1贸易有限公司工作时，多次发红包给自己微信号，共盗窃15245.4元，应当以职务侵占罪定性其行为。被告人潘东华的辩护人张倩倩辩护称：1、辩护人认为潘东华2018年7月份回到公司向自己微信转账15245.4元的行为应认定为职务侵占；2、潘东华具有初犯、主动退赔、取得谅解、当庭认罪、认罚等从轻情节，希望合议庭量刑时予以酌情考虑。经审理查明：2016年开始，被告人潘东华在被害人杨某1开设的惠州市艾某1贸易有限公司任职，负责微信销售及客户回访返利等工作。2017年3月份开始，潘东华利用公司配发给其管理的手机及客服微信号的便利，在工作期间私自通过公司客服微信号发红包给自己微信号的方式侵占公司钱财。至2018年5月潘东华离职时，潘东华通过这种方式侵占了艾某1贸易有限公司共计628881.4元。2018年7月，潘东华以到艾某1贸易有限公司玩的名义，在杨某1不知情的情况下，私自用公司手机登陆公司客服微信号多次发红包给自己微信号，共盗窃15245.4元。同年8月29日至31日，潘东华连续三天回到艾某1贸易有限公司，通过同样的方式，共盗窃了52437元。同年9月1日，公安机关将潘东华抓获归案。2019年4月14日，潘东华赔偿498000元给被害人杨某1，杨某1以惠州市艾某1贸易有限公司的名义出具谅解书对被告人行为表示谅解。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。2、抓获经过，证实2018年9月1日11时30分，惠东县公安局大岭派出所民警在惠东县大岭镇水窝市场10号二楼一房内，抓获被告人潘东华。3、现场勘验检查笔录、方位示意图、平面示意图及现场照片，证实案发现场位于惠东县大岭街道创联家具4楼517号办公室及上述现场情况。4、被害人杨某1的陈述，证实：潘东华在职期间利用工作之便，通过公司配发给他的客服手机登陆的客服微信添加其自己使用的微信号，以发微信红包及微信转账的方式频繁将我公司客服微信内的资金发送到潘东华使用的微信号实施盗窃；潘东华离职后曾两次到回公司玩并以帮忙为由在公司人员不知情的情况下使用公司的客服手机，以发微信红包及微信转账的方式频繁将我公司客服微信内的资金发送到潘东华使用的微信号实施盗窃。2018年7月份潘东华有来过公司，是以自己车辆维修名义从而在员工宿舍，在员工宿舍内住了两三天，并不是顶替我员工上班。他离职后就没有回来公司帮过忙了。5、证人刘某的证言，证实：2018年7月份，“我在微信群里说我要回深圳，潘东华过来说帮我顶班，帮忙刷单一事”并不属实，潘东华在艾某1公司玩了约有三天时间，在那几天里，潘东华都是在公司里用手机玩游戏，我们是没有让潘东华帮忙做公司的业务工作的。6、被告人潘东华供述，证实：我在我位于惠东县大岭镇创联四楼517艾某1贸易有限公司内实施盗窃，我一共用杨某1的公司微信账号×××、taobao7200转账到我自己的微信账号×××为人民币628881.4元人民币。我是在2017年9月份开始，至2018年5月份，每隔2、3天就会通过艾某1贸易有限公司配给我的工作用的客服手机，使用该客服微信每次盗窃发多个人民币69至99元不等的微信红包到我本人使用的微信，这样的方式实施盗窃的，离职后，通过上述方法盗窃两次，第一次在2018年7月，当时我以帮忙为由，拿到该公司的客服手机，通过上述同样的发微信红包的盗窃方法，盗取了人民币4000元至5000元（具体数额不记得了）；另外在被抓获前的这三天（即2018年8月29日至31日）盗窃的，我趁没其他人注意到的时候，就在该公司拿到客服手机，通过上述同样的发微信红包的盗窃方式，发了多笔（次数太多，记不清）人民币89至99元的微信红包到我本人微信，盗取了人民币约58000元（具体数额不记得了）。我在上班的时候公司配给我的，下班后该手机要留在公司存放的；离职之后，该手机已经还给公司，我个人之后是没有使用权的。杨某1的公司微信账号×××、taobao7200转账到我自己的微信账号×××为人民币628881.4元人民币。7、扣押决定书、清单、笔录，证实：公安机关依法扣押移动电话一部（苹果牌，黑色）；移动电话一部（苹果牌，银色）；中国工商银行2张（卡号：62×××98、卡号：62×××02）；深圳农商银行卡一张（卡号：62×××56）。8、短信截图、微信转账记录截图，证实：被告人潘东华微信账号与艾某2贸易有限公司客服微信账号之间转账情况。9、营业执照，证实杨某1是惠州市艾某2贸易有限公司法人代表。10、常住人口信息、户籍证明，证实被告人潘东华的出生日期、户籍身份等情况以及作案时已年满十八周岁。11、谅解书、刑事赔偿确认书，证实：2019年4月14日，被告人家属赔偿498000元给被害人杨某1，杨某1以惠州市艾某1贸易有限公司的名义出具谅解书对被告人行为表示谅解。以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，并能相互印证，此外，还有指认照片、本院的庭审笔录等材料在卷予以佐证，本院予以采信。对本案争议问题认定如下：1、关于被告人潘东华在2018年7月时转账15245.4元行为的定性问题。庭审过程中，被告人及辩护人提出“被告人2018年7月，其顶同事班到艾某1贸易有限公司工作，故2018年7月份回到公司向自己微信转账15245.4元的行为应认定为职务侵占”的辩护意见，经查，在公安机关补充对被害人杨某1及该公司几名同事所作的笔录中，均表示被告人没有回公司代班的情况，故该辩护意见及被告人辩解缺乏证据予以佐证，本院不予采纳。故被告人潘东华2018年7月转账15245.4元的行为应定性为盗窃罪。2、关于被告人盗窃罪数额、职务侵占罪数额问题。根据本案证据认定事实如下，被告人潘东华从2017年3月开始，至2018年5月份离职，通过艾某1公司的微信号×××、taobao7200、taobao9200转至其×××的微信号，共计628881.4元；其离职后，于2018年7月14日至7月16日通过微信号×××、taobao9700将15245.4元转至其×××的微信号；2018年8月29日至31日，其再次回到艾某1公司，通过×××、×××、taobao9700微信号转账至其×××的微信号共计52437元。以上转账记录数额均经被告人潘东华盖手印确认，故认定被告人职务侵占罪数额628881.4元，盗窃罪数额67682.4元。本院认为，被告人潘东华以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪；被告人在艾某1贸易有限公司工作期间，利用职务上的便利，将公司的财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控的被告人罪名成立，本院予以支持；被告人潘东华身犯数罪，应数罪并罚；鉴于被告人潘东华归案后如实供述其罪行，当庭自愿认罪，系坦白，依法予以从轻处罚。案发后，被告人家属积极对被害人赔偿，取得了被害人的谅解，依法予以从轻处罚。对于辩护人提出的第二点辩护意见，经查属实，本院予以采纳；依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人潘东华犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；总和刑期四年六个月，决定执行刑期三年十个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月1日起至2022年6月30日止；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）二、随案扣押的作案工具手机（苹果牌，黑色，串号356722082246140）一部予以依法没收，上缴国库；手机（苹果牌，银色，串号354428061279225）一部，依法发还给被害人杨某1；中国工商银行2张（卡号：62×××98、卡号：62×××02），深圳农商银行卡一张（卡号：62×××56）依法发还给被告人潘东华。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  於少兵人民陪审员  刘伟良人民陪审员  田碧莲二〇一九年八月十日书 记 员  刘 宇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。