陕西省蓝田县人民法院     民事判决书     （2018）陕0122民初1842号     原告：苗梁才，男，汉族，1972年9月1日出生，住四川省南江县。   委托诉讼代理人：何平川，陕西臻理律师事务所律师。   被告：陕西金一诺钢结构制造有限公司，住所地：蓝田县西。   法定代表人：张春先，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张伟，山东法德利律师事务所律师。   被告：刘杰，男，汉族，1963年7月23日出生，住山东省桓台县。   委托诉讼代理人：张伟，山东法德利律师事务所律师。   被告：西安绍荣设备制造有限公司，住所地：蓝田县西。   法定代表人：刘曼华，该公司总经理。   委托诉讼代理人：巩树德，山东齐稷律师事务所律师。   原告苗梁才与被告陕西金一诺钢结构制造有限公司（以下至判决主文前简称金一诺公司）、刘杰、西安绍荣设备制造有限公司（以下至判决主文前简称绍荣公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年8月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2019年2月14日，因案情复杂，本案依法延长审限6个月。原告苗梁才及其委托诉讼代理人何平川、被告金一诺公司及刘杰的委托诉讼代理人张伟、被告绍荣公司的委托诉讼代理人巩树德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告苗梁才向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即连带支付拖欠原告工程款530000元及利息148400元（自2013年10月5日计算至2018年8月7日、按年利率6.0%计算），共计678400元（起诉之后的利息计算至实际清偿之日）；2.请求判令被告立即连带支付保证金转借款1470000元及利息1499400元（自2014年5月7日计算至2018年8月7日、按年利率24%计算）,共计2969400元（起诉之后的利息计算至实际清偿之日）；3.请求判令被告立即连带支付拖欠原告工程款530000元的违约金593600元（自2013年10月5日计算至2018年8月7日、按年利率24%计算）；4.被告承担本案的诉讼费用。诉讼中，原告变更诉讼请求为：请求判令被告立即连带支付拖欠原告工程款530000元及逾期付款违约金593600元（自2013年10月5日计算至2018年8月7日、按年利率24%计算）。事实和理由：2011年9月15日，被告刘杰以山东金蔚金属制品有限公司的名义与西安蓝田工业园管理委员会签订《钢结构加工基地项目合同》。2012年11月12日，蓝田县XX委批准了山东金蔚金属制品有限公司的钢结构加工项目。2012年12月31日，原告苗梁才经人介绍向被告项目负责人王某某支付建设施工保证金100000元，后又于2013年1月5日向金一诺公司汇款900000元。原告在被告的要求下于2013年1月5日组建项目部，并搭设临建设施，施工管理人员全部进入现场准备开工。但被告因手续不全，一直让原告等待命令。2014年5月7日，被告刘杰告知项目不能开工，让原告及其施工人员退场，同时将原告所交保证金转为借款1470000元，由被告金一诺公司和刘杰于2014年7月1日前偿还，并承诺“壹佰肆拾柒万元整，若不能按期归还，自愿承担方继国及班组费用叁拾壹万元整，逾期按每日壹万元计算违约金”。后原告多次催要，被告一直未履行付款义务。2015年9月10日，为阻止工人闹事，原告向施工人员发放工资530000元。   被告金一诺公司、刘杰辩称，原、被告不存在工程承揽合同关系，被告亦未委托原告施工，原告陈述的内容不属实，被告不应给付原告工程款。原告从未向被告主张过任何权利，其请求已超过诉讼时效。   被告绍荣公司辩称，绍荣公司与原告之间不存在合同关系，绍荣公司不承担任何责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据及事实，本院认定如下：对原告提交的借款借据暨借款说明、承诺书，被告刘杰有异议，认为该证据是被告刘杰在受胁迫的情况下出具的，但被告刘杰对此未提交相关证据佐证，故对刘杰该辩称依法不予采信，该证据的内容中符合法律规定的部分，可以作为本案认定事实的依据。对于方继国出具的证明，因方继国未到庭，对该证明不予认定。对于证人章某某、吴某某、杨某某、李某某证言，因章某某、吴某某、李某某证明其向方继国领款、杨某某证明其向苗梁才领款，故对原告主张的其向方继国支付损失530000元的事实不予认定,但结合证人证言、刘杰出具的承诺书及其他证据，可认定原告苗梁才已进行了一定的施工准备，但未能进行实际施工且产生了误工损失310000元的事实。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2012年12月5日，被告金一诺公司成立，法定代表人为刘扬，股东为刘扬（系刘杰女儿）、刘某某，公司注册资本为10000000元,住所地登记为蓝田县XX园XX路西，经营范围为：钢结构立体车库、钢结构工程构件、路桥模板、工矿非标设备、常压容器生产、销售；机电设备安装；钢材销售。2018年9月22日，金一诺公司的法定代表人由刘扬变更为张春先。在刘杰、刘扬及刘某某的询问笔录中，三人均称金一诺公司系刘杰投资设立，刘扬与刘某某为名义股东，刘杰为公司实际经营人和控制人。   2014年3月6日，绍荣公司成立，公司法定代表人为刘扬，股东为金一诺公司及刘俊（系刘杰之弟），注册资本为20000000元，其中金一诺公司认缴17000000元，出资方式为土地使用权，占85%股权，刘俊认缴3000000元，占15%股权，住所地登记为蓝田县XX园区XX路西，经营范围为：汽车自动泊车设备、矿山设备、隧道设备、电力设备及机械设备的生产销售；钢结构工程构件、路桥模板、工矿非标设备生产销售；钢材销售；C型钢、Z型钢生产销售；复合板、夹芯板生产销售。2014年7月3日，绍荣公司的股东由金一诺公司、刘俊变更为金一诺公司，绍荣公司成为法人独资的有限责任公司。2014年7月15日，刘杰将其实际控制的金一诺公司持有的绍荣公司的股权转让给刘曼华（系刘杰之妹）。2014年11月5日，在刘杰的操控下，绍荣公司的股东由刘曼华变更为付某某。2015年7月13日，绍荣公司的法定代表人由刘扬变更为付某某。2016年4月12日，绍荣公司的法定代表人由付某某变更为刘曼华，在刘杰的操控下，股东由付某某变更为付某某、巩向礼、孙英华、刘曼华。现绍荣公司的法定代表人为刘曼华，任执行董事，监事为张云霞（系刘杰之妻），经理为刘俊。   2013年12月19日，被告金一诺公司以出让方式取得蓝田县LG4-1-10-1号国有建设用地使用权，面积为64332.19平方米，用途为工业。2014年6月20日，金一诺公司通过股东会决议将其所有的蓝田县LG4-1-10-1号国有建设用地使用权变更至绍荣公司名下。2014年7月7日，蓝田县LG4-1-10-1号国有建设用地使用权登记在绍荣公司名下，后经绍荣公司申请，LG4-1-10-1号土地分割为LG4-1-10-2号地（面积为15374.44平方米）与LG4-1-10-3号地（面积为48957.68平方米）。2014年11月26日，在刘杰的操控下，绍荣公司将其名下的LG4-1-10-2号地使用权以3920000元的价格转让给陕西康盛堂药业有限公司，陕西康盛堂药业有限公司向刘杰支付土地转让金970000元，并替刘杰偿还债务2750000元。   另查明，刘杰在询问笔录中陈述：其在山东的三家公司经营出现问题，对外欠债很多，同时刘杰还欠刘曼华、刘俊的钱，因此为了能够把陕西的投资启动起来，不让法院查封财产和外面的债务影响到金一诺公司，也为了保障实现刘曼华、刘俊的债权，因此以金一诺公司的土地入股成立了绍荣公司。刘曼华和刘俊在询问笔录中也陈述：刘杰欠刘曼华、刘俊的钱，没有能力偿还，因此想用金一诺公司的股权抵债，但刘曼华和刘俊又不想与金一诺公司掺和，因此重新成立了绍荣公司。付某某在询问笔录中称：绍荣公司的实际所有人是刘杰，因为刘杰无法偿还其欠款，故将其在西安的绍荣公司转让给付某某。刘杰在（2017）鲁0321刑初238号刑事案件的法庭笔录中陈述在2014年办理土地手续期间形成了多笔债务，后协调付某某将绍荣公司的股权分配给债权人。   原告苗梁才分别于2012年12月31日给付被告金一诺公司项目负责人王某某保证金100000元、于2013年1月5日向被告金一诺公司汇款900000元。后原告苗梁才进行了一定的施工准备，但未能进行实际施工，并因此产生了误工损失310000元。2014年5月7日，被告刘杰向原告苗梁才出具一份借款借据暨借款说明，主要内容为：苗梁才于2012年12月31日以工程投标保证金名义给付项目负责人王某某现金100000元、于2013年1月5日以工程投标保证金名义汇入金一诺公司900000元，以上共计1000000元，视同公司借款；公司及刘杰本人承诺于2014年7月1日前归还苗梁才上述借款本金、利息及费用共计1470000元，此前苗梁才与金一诺公司和刘杰本人的所有往来全部结清，上述借款归还，此前所有的往来单据全部作废。同时，原告苗梁才在其后书写“如到期未归还上述借款，还款期限顺延，利息按月息3%计”。原告苗梁才及被告刘杰分别在出借人、借款人处签名捺印。当日，被告刘杰又书写一份承诺书，主要内容为：本人承诺按2014年5月7日给梁才出具的借条于2014年7月1日前归还借款本息及费用1470000元整，若不能按期归还，自愿承担方继国及班组费用310000元整，逾期按每日10000元计算违约金。后被告金一诺公司及刘杰未能按照上述协议履行全部义务。   本院认为，被告刘杰系被告金一诺公司的实际控制人，其行为对金一诺公司具有法律约束力。原告与被告金一诺公司虽未签订建设工程施工合同，但根据原告向金一诺公司交纳保证金及刘杰向原告出具的承诺书内容看，该承诺书系双方在原告未能进行施工的情况下，被告金一诺公司与原告苗梁才就原告误工损失如何处理达成的协议，后被告金一诺公司未能按照协议履行全部义务，原告苗梁才有权要求金一诺公司支付310000元。关于承诺书载明的逾期付款违约金一节，无法确认该违约金系逾期给付1470000元的违约金，还是逾期给付310000元的违约金，且该承诺书亦未载明给付310000元的期限，故对原告请求的逾期付款违约金不予支持。   被告刘杰系被告金一诺公司的实际控制人，其利用金一诺公司的土地使用权出资成立绍荣公司，并将金一诺公司享有的股权转让用于偿还个人债务，损害了金一诺公司及其债权人的利益，且刘杰亦承诺承担上述债务，故刘杰应对金一诺公司的上述债务承担连带清偿责任。     关于绍荣公司对上述债务是否应当承担连带清偿责任一节，本院认为，绍荣公司与金一诺公司构成关联公司之间的人格混同。首先，从绍荣公司与金一诺公司的工商登记情况来看：1、在公司人员方面，两家公司成立时登记的法定代表人均为刘扬，主要人员有刘扬、张云霞、刘俊；2、两家公司登记的住所地均为蓝田县XX园XX路西（同一区域）；3、在公司业务方面，两家公司的经营范围均涉及钢结构工程构件、路桥模板、工矿非标设备、钢材销售等部分的重合；4、两家公司登记基本情况中联系电话相同。因此，绍荣公司与金一诺公司表面人格因素多项混同。其次，从设立绍荣公司的目的来看：刘杰陈述是为了不让法院查封财产和外面的债务影响到金一诺公司，也为了保障实现刘曼华、刘俊的债权，故而以金一诺公司的土地入股成立了绍荣公司，且绍荣公司成立以后在刘杰的控制协调下频繁变更公司股权，用金一诺公司持有的绍荣公司的股权抵偿刘杰的债务，损害公司及其他债权人的利益，且转让绍荣公司土地所得的价款部分转给刘杰，部分替刘杰偿还债务。由此可以认定金一诺公司与绍荣公司财产混同，金一诺公司出资设立绍荣公司并非为了使绍荣公司获得独立法人资格从而进行实际经营，而是刘杰利用其实际控制权，使绍荣公司成为金一诺公司和刘杰逃避债务的掩体和工具，绍荣公司丧失了独立的法人人格，与金一诺公司构成人格混同，因此绍荣公司应对金一诺公司的上述债务承担连带清偿责任。     被告金一诺公司、刘杰辩称原告起诉超过诉讼时效，因被告刘杰出具的承诺书对于赔偿310000元一节并未约定履行期限，故原告可随时请求，对被告该项辩称不予采信。   依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第二十条之规定，判决如下：   一、被告陕西金一诺钢结构制造有限公司于本判决生效后十五日内向原告苗梁才支付310000元；   二、被告刘杰、被告西安绍荣设备制造有限公司对以上债务承担连带清偿责任；   三、驳回原告苗梁才其余诉讼请求。      如果未按本判决书指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费40731元（原告已预交），退还原告苗梁才24483元，剩余的16248元，由原告苗梁才负担12248元，由被告陕西金一诺钢结构制造有限公司、刘杰、西安绍荣设备制造有限公司共同负担4000元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。     审判长 张海龙   审判员 张    青   人民陪审员 刘定安     二〇一九年七月二十三日     书记员 乔李娜            1