蒲城县人民法院   民事判决书   (2019)陕0526民初1129号      原告：XX蒲城县XX天缘小区业主委员会。   负责人：段XX献忠，该业主委员会主任。   委托诉讼代理人：王XX明芳，陕西XX尧山律师事务所律师。    被告：XX蒲城县XX天源物业管理有限责任公司。住址：蒲城县。   法定代表人：姬XX王锋，该公司经理。   委托诉讼代理人：曹XX明杰，陕西XX佳沃律师事务所律师。   原告XX蒲城县XX天缘小区业主委员会诉被告XX蒲城县XX天源物业管理有限责任公司物业服务合同纠纷一案，本院已作出（2018）陕0526民初1481号民事判决书，被告XX蒲城县XX天源物业管理有限责任公司不服上诉至渭南市中级人民法院。2018年12月25日渭南市中级人民法院作出了（2018）陕05民终1834号民事裁定书，裁定，一、撤销陕西省蒲城县人民法院（2018）陕0526民初1481号民事判决；二、本案发回蒲城县人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告XX蒲城县XX小区XX段XX献忠及其委托诉讼代理人王XX明芳，被告XX蒲城县XX天源物业管理有限责任公司法定代表人姬XX王锋及其委托诉讼代理人曹XX明杰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告XX蒲城县XX天缘小区业主委员会向本院提出诉讼请求：请求依法解除原、被告之间存在的事实物业服务合同，责令被告立即退出XX天缘小区物业；诉讼费由被告负担。事实与理由：XX天源物业长期无资质，住建局无备案，不作为，小区无监控、无大门、无路灯、卫生脏乱差、电费私自收费0.65 /度。自2016年10日以来，XX天缘小区业主委员会与XX天源物业、XX古镇社区、XX迎宾路派出所、XX住建局、XX奉先街道办事处多次协调解决业主反映的问题，所有问题均未解决。2017年5月26日召开业主大会决定解除物业，该物业至今不退出，因全体业主不满，多次上访无果，现向法院提起诉讼。   被告XX蒲城县XX天源物业管理有限责任公司辩称，原告要求解除事实物业服务合同不能成立，原被告之间存在合法的书面物业服务合同，并非事实服务合同。原告要求解聘物业公司不符合物权法关于解聘物业公司的法定条件和程序，应驳回原告的诉讼请求。   本案的争议焦点为：原、被告之间的物业服务合同是否应予解除。   原告XX蒲城县XX天缘小区业主委员会为支持其诉讼请求，提供的证据有：1、XX天缘小区业主委员会备案一份，证明原告依法成立，具有诉讼主体资格;2、XX天缘小区解聘物业、自制物业意见统计表，证明XX天缘小区召开业主大会，业主委员会对于是否解除物业服务合同意见进行统计，并制作统计表，其中254户同意解聘物业服务合同;3、2017年5月26日告知书一份，证明原告书面告知解除事实物业服务合同;4、2017年7月17日告知书一份，证明原告再次书面告知被告解除物业服务合同的事实;5、XX蒲城县住房和城乡建设局出具的告知书一份，证明被告资质已被注销，被告的行为违反物业法律规定的事实;6、XX蒲城县住房和城乡建设局出具的答复意见书一份，证明在召开的XX天缘小区协调会上，业委会要求解聘物业，物业表示在核算结清相关账务后同意退出的事实;7、照片23张，证明被告管理小区混乱，不履行法定义务的事实;8、排污费缴纳决定书，安全生产整改通知书，证明被告未履行法律规定的服务事项;9、国务院决定两份，证明根据国家政策，推行物业自律原则;10、民事裁定书一份，证明原告在2017年11月提起诉讼。   被告XX蒲城县XX天源物业管理有限责任公司为支持其主张，提供证据如下：1、2004年12月15日渭南市XX天源房地产开发有限责任公司与被告签订的物业管理委托合同一份，证明原被告存在书面物业服务合同；2、XX房XX乡XX号令关于废止物业资质的国家法规一份，证明从起诉的时候物业资质已经废止了；3、征询意见书一份，证明其中有227户不同意解除物业服务合同；4、照片一组及相关票据，证明被告在物业亏损的情况下对小区作了大量的整改 ；5、申请证人奚某某、姜某某、郝某某、屈某某、李某某、邓某某、野某某出庭。   经开庭审查，对原告提供的证据1、5、6、8，9、10真实性予以认定。证据7，被告虽不予认可，但并未提供相反证据予以反驳，本院予以认定；对于证据3、4，被告予以否认，但证据3有被告工作人员签名，对2017年5月26日告知书原告给被告送达的事实予以认定；对于证据2，原告称是各业主的签名，被告对此不予认可，本院认为，该签名是否是各业主签名，各业主是否同意解除，无其他证据佐证，且被告申请证人奚某某、屈某某出庭作证原告提供的签名册签名不真实，故对该证据不予认定。被告提供的证据1、2、4本院予以确认；对于证据3原告不予认可，被告亦无其他证据佐证，不予认定；对于证人奚某某、屈某某证明其原告提供表格上的签名不是其签名的内容予以认定，对于邓某某，其意见统计表格上的房主就没有该证人，故对其证言不予认定，对于其他证人证言，对其证明被告对小区已做了部分整改、不愿解聘的证言内容予以认定。   根据原被告陈述，认定的证据，本院查明如下案件事实，2004年12月15日，渭南市XX天缘房地产开发有限责任公司（乙方）与被告XX蒲城县XX天源物业管理有限责任公司（甲方）签订了物业管理委托合同一份，乙方同意将自持所有的XX天源小区住房共计364套约4.1万平方米等三处的物业由甲方管理。2016年10月，XX天缘小区选举成立业主委员会，并到XX古镇社区、XX奉先街道办、住建局进行了备案。业主委员会成立后，原告对小区存在的问题向被告提出了一系列整改意见，亦多次到县政府、住建局等相关部门反映物业问题并要求被告退出物业管理无果。2017年以来，原、被告双方矛盾越显突出，并呈激化状态。2017年5月26日原告XX天缘小区业主委员会曾书面告知解聘被告物业公司。就原告反映被告的问题，2017年9月12日，XX蒲城县住房和城乡建设局向被告出具告知书，提出被告的物业资质已被渭南市XX住建局注销，系属无资质经营，建议原、被告双方协商解决有关问题。2017年10月26日，XX蒲城县XX房XX乡XX小区业委会、小区业主出具了答复意见书。2017年11月22日原告向本院提起诉讼，但原告负责人无正当理由拒不到庭，本院按撤诉处理。2017年12月被告对于业主委员会反映的问题进行了安装了小区大门、路灯,修复了部分围墙，门口加装了车辆管理系统等一系列的整改。2018年3月8日，XX房XX乡XX号令，宣布废止《物业服务企业资质管理办法》。在本案审理过程中，原告称对于被告的行为向蒲城县扫黑除恶办公室进行了举报，但未向本院提供其相关立案材料，后经本院核实，XX蒲城县扫黑除恶办公室称对于原告的反映材料未予立案，被告行为不属涉黑。对于原告提供的250户业主同意解聘物业服务合同签名的证据，本院告知原告应召集相关业主以便让本院核实真伪及是否解聘被告的物业服务合同，但原告认为该作法不实际，亦无必要。2019年8月2日本院在XX天源小区张贴公告，要求原告提供的250户签名的业主于2019年8月7日前到本院作本人签名的核实比对工作，逾期法院将按未签名确认，并依法判决，在本院规定的时限内以上250户签名人员未来本院比对核实相关事实。   本院认为，根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《中华人民共和国物权法》第七十六条规定，选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。本案中原告举证称有250户业主同意解聘物业服务合同，但其仅提供了有250户签名的表格，该表格是否是各业主真实签名，各业主是否同意解聘，原告应进一步举证证明其真实性。本院告知原告将各业主集合起来以便本院核实，但原告称没有必要也不实际，未能召集。经本院公告，各业主亦未到法院比对核实相关事实。综上原告提供的证据不能证明专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主已同意解聘被告，故原告应承担举证不能的法律后果，且原告起诉依据的事实被告已进行了一系列的整改，故对原告的诉讼请求依法不予支持。原被告同在XX天源小区，希望双方互信互谅，互相理解，互相配合，更好开展工作，建设美丽家园。依据《中华人民共和国物权法》第七十六条，《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条等之规定，判决如下：   驳回原告XX蒲城县XX天缘小区业主委员会的诉讼请求。   案件受理费100元，由原告XX蒲城县XX天缘小区业主委员会负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。      审 判 长 徐亚粉   人民陪审员 孙许琪   人民陪审员 赵文英         二O一九年八月十二日         书 记 员 雷红艳