山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终4060号 上诉人（原审原告）：潍坊长安铁塔股份有限公司，住所地：安丘市潍徐北路176号。 法定代表人：张淑玲，董事长。 委托诉讼代理人：张爱莲，女，1965年2月9日出生，汉族，该公司职工，住。 被上诉人（原审被告）：王涛，男，1976年5月22日出生，汉族，住安丘市。 委托诉讼代理人：徐振才，山东衡明律师事务所律师。 上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司(简称长安公司)因与被上诉人王涛劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院(2019)鲁0784民初948号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 长安公司的一审起诉请求、一审法院认定事实、一审裁判理由与裁判结果等，见附件[一审民事判决书]。 长安公司上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实和理由：王涛于2018年9月26日邮寄了解除劳动合同通知书，该事实说明此前其已不在长安公司工作，其此前的工资已经发放，此后不应再发放工资，一审判决认定其工作到2018年11月，并认定长安公司拖欠工资没有事实依据。长安公司经营困难，工资支付及社保缴纳根据经营实际略有迟延，劳动者对此谅解并同意，长安公司不存在拒付工资、拒交社保的恶意，一审法院以工资支付及社保缴纳不及时为由判令长安公司支付经济补偿金错误。《劳动合同法》于2008年1月1日施行，此时间之后支付经济补偿金时应按该法的规定执行，按该法规定计付此前的经济补偿金则适用法律错误。解除劳动合同前王涛的月平均工资为4152.98元，一审认定为4620.75元与事实不符，依此计算经济补偿金及带薪年休假工资错误。 王涛辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，长安公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 本院二审期间，长安公司提交由其单方制作的王涛12个月工资明细表格一份，该明细载明王涛解除劳动合同前12个月的平均工资为4152.98元。王涛对长安公司提交的上述明细不予认可。因长安公司提交的工资明细由其单方制作，王涛对此不予认可，本院对该工资明细不予采信。 本院二审查明的其他事实与一审事实一致。 本院认为，王涛虽于2018年9月26日向长安公司邮寄了解除劳动合同通知，但长安公司拒收，该通知未送达到长安公司，对长安公司不产生法律效力。本案一审庭审笔录记载，王涛主张其于2018年11月14日正式离职，长安公司认可该离职事实，因此，一审法院认定王涛的离职时间及双方劳动合同解除的时间均为2018年11月14日正确。长安公司主张王涛于2018年9月26日邮寄解除劳动合同通知前已经离职，其该主张与一审庭审中自认的事实矛盾，也无充分证据证明，本院不予认定。长安公司欠付王涛2018年9月、10月以及11月14天的工资，该事实有王涛提交的银行借记卡账户历史明细清单等证据在案为证，事实清楚证据充分，长安公司主张不拖欠工资，与本案事实不符，本院不予认定。劳动者的工资应及时并足额发放，长安公司主张其经营困难与劳动者协商一致迟延发放，事实与法律依据不足，本院不予认定。因长安公司未及时足额支付工资，王涛提出解除劳动合同后，按照《劳动合同法》的规定长安公司应支付经济补偿金；在2008年1月1日《劳动合同法》实施之前，按照当时的《山东省实施劳动合同制度办法》、《山东省劳动合同条例》等规定，亦应按工作年限支付经济补偿金。因此，一审法院自1994年3月起算经济补偿金，无明显不当。2018年7月5日王涛发放的工资明显较低，其抗辩为非正常工作时的工资并要求剔除，该抗辩合理，一审法院认定其月平均工资为4620.75元适当，其经济补偿金及带新年休假工资应依此计算。 综上所述，长安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱奉纲 审判员  冯海玲 审判员  高 波 二〇一九年八月二十三日 书记员  王 旭 附件：一审民事判决书 山东省安丘市人民法院 民事判决书 （2019）鲁0784民初948号 原告：潍坊长安铁塔股份有限公司。住所地：安丘市潍徐北路176号。 法定代表人：张淑玲，董事长。 委托诉讼代理人：陈松军，山东鲁强律师事务所律师。 被告：王涛，男，1976年5月22日出生，汉族，居民，住安丘市。身份证号：3707221976××××××××。 委托诉讼代理人：徐振才，山东衡明律师事务所律师。 原告被告潍坊长安铁塔股份有限公司（以下简称“长安公司”）与王涛劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告长安公司委托诉讼代理人陈松军，被告王涛委托诉讼代理人徐振才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告长安公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告工资16836.53元、不支付经济补偿金115518.75元，带薪年休假工资差额6373.45元，以上合计138728.73元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：安丘市劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲案字[2018]第412号裁决书裁决原告支付被告工资16836.53元、支付经济补偿金115518.75元，带薪年休假工资差额6373.46元是错误的。公司已将被告的工资发放完毕，所以安丘市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付工资16836.53元是错误的，经济补偿金不应支付，仲裁委员会裁决原告支付被告经济补偿金是不符合法律规定的。综上，为维护原告的合法权益，现根据法律规定向贵院起诉，望判如所请，支持原告的诉讼请求。 被告王涛辩称，被告在解除合同时，原告存在拖欠被告工资及未依法为被告缴纳社会保险的行为，应当支付被告经济补偿金、拖欠工资及带薪年休假工资差额。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提供的证据为：安丘市劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲案字[2018]第412号裁决书一份。被告质证后无异议。 被告提供的证据为：1.安丘市社会保险事业管理中心社保缴费凭证两份。证明截至到2018年11月14日被告正式解除劳动合同离职时，原告仅为被告缴纳各项社会保险至2018年3月份，到2019年4月原告为被告缴纳各项社会保险至2018年11月份，原告存在未依法为被告缴纳各项社会保险的行为。被告在原告处工作至2018年11月14日；2.工商银行安丘支行出具的被告银行工资卡交易明一份。证明截至到2018年11月14日被告正式解除劳动合同离职时原告工资仅发放到2018年7月份，到2019年4月原告尚拖欠2018年9月、10月及11月14天的工资。被告离职前正常工作期间前12个月平均工资为4824.51元，日工资为221.82元；3.邮政EMS快递单一份、回执一份、解除合同通知书一份。证明被告曾于2018年9月26日以原告存在拖欠被告工资及未依法为被告缴纳社会保险的行为通知原告解除原被告之间签订的劳动合同。该邮件于2018年9月27日因原告拒收退回；4.安丘市人力资源管理服务中心出具的企业职工年功工资审批表一份，证明被告自1994年3月入职原告处工作。 原告质证后认为：对证据1无异议，但只能证明当时参保的情况，现原告已将社会保险予以补齐；对证据2真实性无异议，但没有原告的任何信息，被告离职前12个月的平均工资应为4152.98元；对证据3有异议，但认可已经解除劳动合同；对证据4真实性无异议，不能证明被告在原告处持续工作的年限。 经过原被告举证、质证，本院认为原被告提供的上述证据应当认定为真实的、合法的、与本案相关联的有效证据，可以作为定案的依据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：被告自1994年3月份在原告处工作，双方签订了劳动合同，至2018年11月，原告为被告缴纳社会保险至2018年3月份。2018年9月26日，被告以原告未及时缴纳社会保险、拖欠工资为由，通过EMS邮寄了《解除劳动合同通知》，原告当时拒收，后被告仍然在原告处工作。2018年11月14日，被告正式从原告处离职。庭审中原被告均认可双方已解除了劳动合同。 另查明，截至到2018年11月14日原告为被告发放工资到2018年7月份，到2019年4月原告为被告发放工资到2018年8月份，尚拖欠2018年9月、10月及11月14天的工资。到2018年11月14日被告正式解除劳动合同离职时，原告为被告缴纳各项社会保险至2018年3月份。被告离职前一年的月平均工资为4620.75元。 2018年10月19日，被告作为申请人，以原告为被申请人，向安丘市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、解除双方劳动合同；2、原告支付经济补偿金115877.5元（4635.1元/月×25个月）；3、支付带薪年休假工资25580.4元（40天×213.17元/天×300%）；4、支付拖欠工资27810.60元（4635.1元/月×6个月）；5、返还由原告扣除的住房公积金2000元；6、支付被告失业金48000元；7、为申请人补交社会保险。该仲裁委员会于2019年1月25日作出仲裁裁决，裁决：一、双方于2018年11月份解除劳动合同。二、原告须于本裁决书生效之日起十五日内，支付被告解除劳动合同经济补偿金115518.75元，2018年8月至11月份工资16836.53元，带薪年休假工资差额6373.45元，共计138728.73元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于2019年2月25日诉至本院，要求判如所请。 本院认为，本案争议的焦点为：一、被告解除与原告的劳动合同的时间及效力；二、原告的各项请求是否合法有据，应否支持。 关于焦点一，首先，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”，本案中，原告未为被告按时缴纳社会保险费，并拖欠被告工资，事实清楚，本院予以认定，故被告以此为由要求与原告解除劳动合同符合法律规定，理由正当，本院应予支持；其次，2018年9月26日，被告通过EMS向原告邮寄了《解除劳动合同通知》，当时原告拒收，该通知未到达原告，对原告不产生效力，此时双方的劳动合同并未解除；事实上被告也一直在原告处工作，至2018年11月14日，被告正式从原告处离职，原告仍然拖欠被告工资等，具备被告要求解除合同的情形，被告仍然有权要求解除合同，庭审中原被告均认可已解除了劳动合同。故可以认定双方解除劳动合同的时间为2018年11月14日。 关于焦点二，一、对于解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，被告自1994年3月份至2018年11月份在原告处工作，共计工作24年零8个月，劳动合同解除后，依法应当享受25个月的经济补偿金。故被告要求原告支付解除劳动合同经济补偿金115518.75元（4620.75元/月×25个月），于法有据，依法应予支持。原告主张不应支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。 二、对于拖欠工资问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”，依据被告提交的工资卡银行流水明细，足以证明原告向被告发放工资到2018年8月份，尚拖欠2018年9月、10月及11月14天的工资。原告虽辩称已不欠被告工资，但未提交证据证明自己的主张或反驳对方的主张，故对其该辩称意见不予采信。被告要求原告支付2018年8月工资，缺乏事实依据，依法不予支持。因此，原告应支付拖欠被告2018年9月、10月及11月14天的工资12215.77元（4620.75元/月×2个月+4620.75元÷21.75天×14天）。 三、对于带薪年休假工资问题。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”被告在原告处工作时间已满20年，其应每年当享受15天的带薪年休假。因带薪年休假工资不属于工资的组成部分，且《劳动争议仲裁法》规定劳动争议仲裁的时效为一年。故原告主张一年的带薪年休假工资差额6373.45元（4620.75元/天÷21.75天×15天×200%），符合法律规定，应予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定及相关法律规定，判决如下： 一、原告潍坊长安铁塔股份有限公司与被告王涛签订的劳动合同于2018年11月14日解除； 二、原告潍坊长安铁塔股份有限公司支付被告王涛解除劳动合同经济补偿金115518.75元、拖欠的工资12215.77元、带薪年休假工资差额6373.45元，共计134107.97元，于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告潍坊长安铁塔股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员刘德升 二○一九年四月二十六日 书记员孙磊