广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤07民终1916号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司。住所地：广东省江门市蓬江区港口二路168号108室之一。负责人：罗磊,该公司经理。委托诉讼代理人：华清，广东法道行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王有玲，女，汉族，1966年4月30日出生，住广东省鹤山市桃源镇。委托诉讼代理人：岑英健，广东方则理律师事务所律师。原审被告：朱嘉伦，男，汉族，1996年3月17日出生，住广东省鹤山市鹤城镇。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司(以下简称平安江门支公司)因与被上诉人王有玲、原审被告朱嘉伦机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安江门支公司上诉请求：1.撤销一审判决第4项误工费、第5项伤残赔偿金、第6项精神抚慰金、第8项鉴定费的判决，争议金额合计109750.33元；2.一、二审诉讼费用由王有玲承担。事实和理由：一、根据粤高法[2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》文件，住院误工天数的计算是住院时间+出院后医嘱休息时间。医嘱休息期间定残的，计算至定残前一天。根据一审判决书“……该鉴定所于2018年11月10日出具《司法鉴定意见书》认定王有玲的伤残程度属十级伤残，故王有玲的误工时间应计算至定残前一天”，事实上，无论是医院医嘱还是鉴定报告，均没有建议王有玲全休长达143天，而一审判决认为只要符合伤残，误工天数的计算必须计算至定残前一天显然属于认定错误。二、根据上述文件，王有玲没有提供劳动合同、事故前、休息期间银行流水账和《完税证明》证明王有玲有固定收入和误工导致的实际收入减少，且王有玲提交的《工资证明》是其丈夫开具的，一审法院在《工资证明》的真实性、合法性和关联性都存在疑问的基础上不查明事实、直接按零售行业平均工资计算误工费难以令人信服。三、一审法院已认定王有玲的伤残属于单方委托且没有经过道交一体化平台，且平安江门支公司不认可该鉴定的真实性、合法性和关联性。一审前平安江门支公司已递交了重新鉴定申请书，并提交了广东天地方正法医临床司法鉴定所的意见，证明：1.王有玲的伤残依据错误；2.交通事故对王有玲颈部伤情的参与度仅属于轻微(1-20%)。平安江门支公司已经提出充分理由说明王有玲方自行委托鉴定的《司法鉴定意见书》不真实、不合法。一审法院在没有任何求证的情况下直接作出对王有玲有利的认定，平安江门支公司不服，恳请二审法院同意平安江门支公司的重新鉴定申请，还原客观事实。二审期间平安江门支公司补充如下意见：一、对于误工费问题，王有玲自始没有提供因本次事故导致其收入减少的证明，其请求误工费是没有法律依据的，即使计算误工费，误工时间也应该按照医嘱的休息时间，也即王有玲有39天的误工时间而不是一审认定的143天，误工标准应当按照农村居民纯收入计算。二、希望法院组织重新鉴定，因为王有玲的伤残是由于外力以及自身疾病所共同导致的，根据王有玲在一审中提供的鉴定报告，其自身疾病也即颈椎退行性改变起次要作用，其外力参与度75%，可以看出王有玲的伤残即使重新鉴定构成十级伤残，也应当计算本身的自身疾病的参与度，一审法院未予考虑参与度的计算问题是错误的，对平安江门支公司是极度不公平。王有玲辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。一、关于误工费，误工时间根据人身损害赔偿解释第20条的规定受害人受伤致残的误工时间可以计算到定残的前一天，王有玲因本次事故受到颈椎损伤，经鉴定为十级伤残，至今未完全康复，无法参加工作，因此其误工时间计算到定残前一天符合法律和事实。其次，该条规定当事人无法证明近三年内的平均工作收入可以按照当地法院上一年度的职工平均工资计算误工费，王有玲在一审时已经提供了工资证明，证明其工作的情况以及工作的收入，一审法院认定按照广东省城镇私营就业人员上一年度的平均工资标准计算，我方予以认可且符合法律规定。二、关于伤残的情况，平安江门支公司提交的广东省广东天地方正法医临床司法所的意见来源不合法，该意见声明不能作为诉讼的依据，而且该意见的分析过程也没有法律依据，是不客观片面的陈述，其没有对王有玲本人进行检查也没有提供医学上的依据，因此我方对该意见不予认可。其次，王有玲所委托的司法鉴定所、司法鉴定人员以及鉴定意见作出的整个过程均没有违反法律的规定，平安江门支公司应当提交实际的证据证明该鉴定意见有问题。关于损伤参与度的问题，王有玲的自身疾病与本案的侵权法律关系没有法律上的因果关系，其本身的疾病是客观因素对事故造成的后果没有过错，因此不应当适用损伤参与度减轻平安江门支公司的赔付责任。朱嘉伦没有陈述意见。王有玲向一审法院起诉请求：1.朱嘉伦、平安江门支公司赔偿王有玲因交通事故所产生的各项损失，共计人民币227624.95元。2.朱嘉伦在保险责任的范围内承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险责任限额内优先赔付）。3.朱嘉伦、平安江门支公司承担本案的诉讼费用。一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿203133.18元给王有玲。二、驳回王有玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2357.19元（已减半收取），由王有玲负担253.63元，中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司负担2103.56元。二审期间，各方当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的基本事实予以确认。另查明：2018年11月9日王有玲委托广东广安法医临床司法鉴定所进行鉴定之时，鹤山市人民法院尚未正式启动道路交通事故赔偿纠纷“网上数据一体化处理”平台。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对平安江门支公司的上诉请求范围进行审查，对于各方当事人无提出上诉的问题不予审查。本案双方的争议焦点为：平安江门支公司的上诉主张应否支持的问题。关于涉案《司法鉴定意见书》是否应予采信的问题。根据《中华人民共和国保险法》第一百二十九条第一款“保险活动当事人可以委托保险公估机构等依法设立的独立评估机构或者具有相关专业知识的人员，对保险事故进行评估和鉴定”、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，保险事故发生后，当事人均可委托依法设立的独立评估机构或者具有相关专业知识的人员，对保险事故进行评估和鉴定。本案中，广东广安法医临床司法鉴定所是具有鉴定资格的鉴定机构，该机构的鉴定人员也具备相应资质。该鉴定所根据王有玲的委托，以王有玲的道路交通事故证明、病历资料、身份证明及相关材料复印件作为鉴定依据，通过运用专业知识与技能经鉴定检查后，按照《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.1项的规定，依法定程序制作的粤广安司鉴所〔2018〕临鉴字第550号《司法鉴定意见书》在形式、过程、依据、内容、意见等方面符合相关法律规定，并不存在缺陷，可以作为本案的定案证据使用。平安江门支公司虽上诉对该《司法鉴定意见书》的鉴定结论有异议，并要求重新鉴定，但其未能提供反驳证据证明该《司法鉴定意见书》存在程序严重违法或事实依据不足，以及不能作为证据使用的其他情形，其提出的上诉理由不成立，本院不予支持。至于平安江门支公司提出应当计算本身的自身疾病的参与度的上诉主张，经审查，依据涉案《司法鉴定意见书》载明“随着年龄的增加，职业等因素，椎颈出现退行性改变属自然过程。车祸前伤者无颈椎病症状和体征，这次颈部受外力作用后，即出现颈痛、颈部活动受限症状和体征，说明颈椎间判突出与本次外伤存在直接关系”、“外力是导致椎间盘突出的主要作用参与度,颈椎退行性改变是次要作用”、“外力参与度为75%”等内容，可知涉案伤残系交通事故引发的外伤损害以及王有玲自身疾病或生理缺陷共同作用，王有玲原有的疾病或生理缺陷虽然是损害结果的客观因素，但不构成法律上的因果关系，且王有玲本身对此并无过错，不应因为自身体质状况而在法律上承担比一般人更多的风险，因此王有玲自身的原有身体上的疾病或者缺陷不能成为侵权人或者保险公司减轻赔偿责任的理由。据此，本院对平安江门支公司提出应当计算本身的自身疾病的参与度的上诉主张不予支持。关于误工费的认定问题。平安江门支公司上诉称王有玲的误工时间为39天且误工标准应当按照农村居民纯收入计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，本案中，涉案的《司法鉴定意见书》认定王有玲的伤残程度属十级伤残，故王有玲的误工时间应计算至定残前一天即143天，一审对此认定并无不当。王有玲提供广州市海珠区福龙东综合市场出具的《工资证明》证明其自2008年2月3日起至2018年6月16日止在该单位从事销售工作，月平均工资为6000元，经审查，该《工资证明》可证实王有玲在广州市海珠区福龙东综合市场从事销售工作的事实，但因王有玲并未提供工资单、银行工资收入流水等证据，故对其主张的6000元的平均工资标准不予确认，因王有玲未能举证证明其最近三年的平均收入状况的，故一审法院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算即广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资53347元/年标准计得王有玲的误工费为20900.33元（53347元/年÷365天×143天）亦无不当，本院予以维持。平安江门支公司请求按照农村居民纯收入计算没有法律依据，本院不予支持。至于平安江门支公司主张的鉴定费的负担问题。依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，一审法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额并无不当。据此，一审法院根据《司法鉴定意见书》、王有玲医疗情况，认定王有玲的损失为208133.18元（医疗费88132.85元＋住院伙食补助费3900元＋护理费5850元＋误工费20900.33元＋残疾赔偿金81950元＋精神损害抚慰金3000元＋交通费500元＋鉴定费用3900元），结合《交通事故认定书》、涉案车辆保险购买情况等以及平安江门支公司垫付5000元的事实，平安江门支公司还应在交强险和50万不计免赔商业第三者责任险范围内赔偿王有玲共203133.18元，一审法院对此处理并无不当。综上所述，一审法院认定事实清楚，法律适用正确，本院予以维持，平安江门支公司的上诉请求理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2495元（中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司已预交），由中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张海疆审 判 员  徐 闯代理审判员  刘 蕊二〇一九年八月二十六日法官 助理  郑平平书 记 员  黄巧明