广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初999号 原告（第三人）:冯海兵，男，1972年11月16日出生，汉族，住浙江省温岭市。 委托诉讼代理人：童彬，广西正矩律师事务所律师。 被告:李观伟，男，1956年12月6日出生，汉族，住广东省吴川市，现住广东省吴川市。 监护人：阮贞（系李观伟妻子），女，1959年4月15日出生，汉族，住广东省吴川市，现住广东省吴川市。 委托诉讼代理人：李健辉（系李观伟儿子），男，1984年9月7日出生，汉族，住广东省从化市江埔街环市，现住广东省吴川市。 第三人（原告）：广西港日海洋船务运输有限责任公司，住所地：南宁市青秀区金洲路金源·现代城第22层2227号房。 法定代表人：冯海兵，经理。 委托诉讼代理人：童彬，广西正矩律师事务所律师。 第三人：林应强，男，1973年9月15日出生，汉族，住浙江省温岭市。 案由：劳动争议 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2019年1月16日 开庭时间：2019年8月14日 当事人到庭情况： 原告方：原告（第三人）冯海兵的委托诉讼代理人童彬到庭。 被告方：被告李观伟的委托诉讼代理人李健辉到庭。 第三人：第三人（原告）广西港日海洋船务运输有限责任公司（以下简称“港日公司”）的委托诉讼代理人童彬到庭；第三人林应强未到庭。 原告诉请要点 冯海兵向本院提出诉讼请求：一、冯海兵不承担李观伟自2017年8月9日至2018年1月8日的护理费14282.5元；二、冯海兵不承担李观伟自2017年8月9日至2018年1月8日的伤残津贴17878.25元；三、李观伟承担本案诉讼费用。 港日公司向本院提出诉讼请求：一、港日公司不承担李观伟自2017年8月9日至2018年1月8日的护理费14282.5元；二、港日公司不承担李观伟自2017年8月9日至2018年1月8日的伤残津贴17878.25元；三、李观伟承担本案诉讼费用。 被告答辩要点 李观伟对冯海兵的答辩：一、由于港日公司歇业，无法承担责任，根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第六条的规定，应列冯海兵和林应强为本案共同当事人，根据民事案件案由规定，本案案由为劳动争议，不能定为人事争议；二、不能用商业保险抵消工伤保险赔偿，人身意外险不能代替工伤保险，公司购买意外险是员工的福利。根据《中华人民共和国保险法》第三十九条的规定，商业保险的受益人只能是李观伟及其亲属，与港日公司无关。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，港日公司主张用不属于自己的人身意外险赔偿来抵消港日公司没有购买工伤保险而应支付的费用明显违法；三、本案中港日公司作为原告，冯海兵也作为原告，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第七十四条的规定，我方认为林应强也应当作为本案原告，同时根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百四十四条的规定，现我方提出反诉，请求冯海兵及林应强承担连带责任。 李观伟对港日公司的答辩：不能用商业保险抵消工伤保险赔偿，人身意外险不能代替工伤保险，公司购买意外险是员工的福利。根据《中华人民共和国保险法》第三十九条的规定，商业保险的受益人只能是李观伟及其亲属，与港日公司无关。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，港日公司主张用不属于自己的人身意外险赔偿来抵消港日公司没有购买工伤保险而应支付的费用明显违法。 第三人陈述意见 港日公司的陈述意见：对冯海兵的诉讼请求没有异议，冯海兵与李观伟之间不存在劳动关系，是港日公司与李观伟存在劳动关系。冯海兵只是港日公司的股东之一，其已在公司设立后完成了出资义务，因此冯海兵对李观伟的经济损失不应承担民事责任。 冯海兵的陈述意见：冯海兵与李观伟之间不存在劳动关系，不应承担赔偿李观伟工伤保险待遇的责任。仲裁裁决书裁决冯海兵与港日公司共同承担李观伟工伤后的护理费及伤残津贴，违反了《中华人民共和国公司法》第三条的规定。 林应强未到庭参加诉讼，亦未提交书面陈述意见。 事实认定 2007年10月26日，港日公司注册成立，股东为冯海兵、林应强。港日公司2017年度报告显示企业经营状态为歇业。 2018年5月5日，南宁市水路建设养护中心作出《关于广西港日海洋船务运输有限责任公司资质情况概况》，其中记载：2008年3月，广西港日海洋船务运输有限责任公司申请筹建从事国内沿海、长江中下游及珠江水系普通货物运输，2008年10月8日，交通运输部同意广西港日海洋船务运输有限责任公司开业申请，企业运力规模：自有普通货船2艘（“港日188”和“港日288”轮）、2006载重吨。2009年10月，“港日188”船办理运营注销。自2013年4月起，广西港日海洋船务运输有限责任公司资质不符合交通运输部颁发的《国内水路运输经营资质管理规定》的有关要求，直至2015年7月14日，该公司将（“港日288”轮）所有权转让至钦州市凯鸿海运有限公司后，企业已没有船舶从事水路运输业务处于停产状态。 李观伟系港日公司的员工，2014年5月12日李观伟在广西防城港市港口区大澫码头工作过程中受伤，2015年2月3日防城港市港口区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（防人社工认字［2014］10070号）认定李观伟为工伤，伤残等级为壹级，完全护理依赖（ａ），停工留薪期为2014年5月12日至2016年5月12日。 2017年8月8日，李观伟向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张其月工资为6400元，请求裁令港日公司支付李观伟2016年5月12日停工留薪期满至2017年8月8日的护理费37381元及伤残津贴83520元。该委在该案中认定李观伟的工资为6400元/月，并以此作为计算李观伟伤残津贴的依据，已对李观伟请求港日公司支付的2017年8月8日的护理费及伤残津贴的请求予以支持。 李观伟自2017年1月起领取养老保险待遇，2017年8月至2018年1月的养老保险待遇为2184.35元/月。在诉讼过程中，港日公司自认没有为李观伟购买工伤保险。 南宁市在岗职工年平均工资：2016年为68560元，2017年为75481元。 2018年7月11日，李观伟（申请人）向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人即港日公司、冯海兵、林应强：一、港日公司、冯海兵、林应强共同向李观伟支付2017年8月8日至2018年1月8日的伤残津贴17880元；二、港日公司、冯海兵、林应强共同向李观伟支付2017年8月8日至2018年1月8日的护理费14282.5元。2018年12月21日，该委作出南劳人仲裁字〔2018〕第2312号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强支付申请人李观伟2017年8月9日至2018年1月8日的护理费14282.5元；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强支付申请人李观伟2017年8月9日至2018年1月8日的伤残津贴17878.25元。冯海兵、港日公司不服该仲裁裁决，遂诉至本院。 判决理由 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，林应强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证的权利。 关于冯海兵是否应承担赔偿责任的问题。《劳动人事争议仲裁办案规则》第六条规定：“发生争议的用人单位未办理营业执照、被吊销营业执照、营业执照到期继续经营、被责令关闭、被撤销以及用人单位解散、歇业，不能承担相关责任的，应当将用人单位和其出资人、开办单位或者主管部门作为共同当事人”。2015年2月3日，李观伟被认定为工伤，2015年7月14日，港日公司将最后一艘货船转让出去后因没有船舶从事水路运输业务处于停产歇业状态，不能承担相关责任。根据上述规定，港日公司、冯海兵、林应强应共同支付李观伟伤残津贴及护理费。冯海兵以其与李观伟之间不存在劳动关系为由主张其不应承担赔偿责任，不符合上述规定，本院不予支持。 关于2017年8月8日的护理费及伤残津贴的问题。李观伟已另案向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出要求港日公司支付2017年8月8日护理费及伤残津贴的请求，并已得到支持，故对李观伟要求港日公司、冯海兵、林应强支付2017年8月8日的护理费及伤残津贴的请求，本院不再处理。 关于2017年8月9日至2018年1月8日伤残津贴的问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，港日公司作为用人单位没有为李观伟购买过工伤保险，在李观伟发生工伤后应按照工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。……经仲裁已查明李观伟的每月工资为6400元，而其经鉴定为一级伤残，根据上述规定其可按月享受工资90%的伤残津贴，即5760元/月。李观伟自2017年1月起开始领取养老保险金，2017年8月至2018年1月享受的养老保险金为2184.35元/月，则港日公司、冯海兵、林应强应支付李观伟2017年8月9日至2018年1月8日期间的伤残津贴17878.25元[（5760元/月－2184.35元/月）×5个月]，对李观伟主张的超出部分，无事实依据，本院不予支持。 关于2017年8月9日至2018年1月8日护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。李观伟经鉴定为完全护理依赖，防城港市在岗职工2016年月平均工资分别为5713元、2017年为6290元，则李观伟2017年、2018年每月可领取的生活护理费分别为2856.5元（5713元×50%）、3145元（6290元×50%），则港日公司、冯海兵、林应强应支付李观伟2017年8月9日至2018年1月8日期间的护理费14454.7元（2856.5元÷30天×23天+2856.5元×4个月+3145元÷30天×8天），而李观伟仅要求港日公司、冯海兵、林应强支付14282.5元，未超出上述标准，本院予以支持。 对于李观伟当庭提出的反诉请求，因为李观伟在收到仲裁裁决后没有在法定时间内向法院提起诉讼，视为认可仲裁裁决，所以对李观伟提出的反诉请求，本院不予以处理。 判决结果 依照《劳动人事争议仲裁办案规则》第六条、《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强支付李观伟2017年8月9日至2018年1月8日的伤残津贴17878.25元； 二、广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵、林应强支付李观伟2017年8月9日至2018年1月8日的护理费14282.5元。 案件受理费20元，由广西港日海洋船务运输有限责任公司、冯海兵负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 肖 哲 人民陪审员 周 娟 人民陪审员 潘济遍 二〇一九年八月十九日 书 记 员 麦琼文 附相关法律条文： 《劳动人事争议仲裁办案规则》 第六条发生争议的用人单位未办理营业执照、被吊销营业执照、营业执照到期继续经营、被责令关闭、被撤销以及用人单位解散、歇业，不能承担相关责任的，应当将用人单位和其出资人、开办单位或者主管部门作为共同当事人。 《工伤保险条例》 第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。 第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。