黑龙江省牡丹江市东安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黑1002民初1875号 原告：赵国胜，男，1980年5月出生，汉族，××司机，住黑龙江省牡丹江市东安区。 委托诉讼代理人：朱**民，男，住黑龙江省牡丹江市西安区，牡丹江市东安区兴隆镇大湾村民委员会推荐。 委托诉讼代理人：王秀娟，黑龙江大正律师事务所律师。 被告：师英军，男，1979年1月出生，汉族，无职业，住黑龙江省牡丹江市东安区。 委托诉讼代理人：李寅，黑龙江李寅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘颜君，黑龙江建兴律师事务所律师。 原告赵国胜与被告师英军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告赵国胜及其委托诉讼代理人王秀娟、被告师英军及其委托诉讼代理人李寅到庭参加诉讼；第二次庭审，原告赵国胜及其委托诉讼代理人王秀娟、被告师英军及其委托诉讼代理人刘颜君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵国胜向本院提出诉讼请求：1.要求被告师英军赔偿医疗费、误工费等各项费用暂计30000元（具体待鉴定结论作出后确定）；2.要求被告师英军承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告赵国胜变更第一项诉讼请求为：要求被告师英军赔偿原告医药费425元、右距骨内固定取出术费用6000元、误工费48821.91元、护理费16848.3元、住院伙食补助费2600元、营养费1800元、残疾赔偿金54892元、复印费63元、鉴定费2100元、交通费78元、购拐费150元、精神抚慰金3000元，共计136778.2元。事实和理由：2017年4月起，师英军雇赵国胜为其开冀A×××号自卸车运送碎石和残土等，月工资5500元，后改为每天工资200元。2017年12月23日，赵国胜开车按师英军的要求往东安区兴隆镇桥头村大岭子山山里送修山路所需的碎石料，当车快到卸料地点时，该车突然发生爆胎并将刹车管磞坏，由于该处在下坡段，失控的自卸车往坡下冲去，赵国胜跳车逃生，自卸车撞树后停车。事故发生后，120将赵国胜送到了牡二院进行了门诊检查，后师英军把赵国胜送到林业中心医院救治，确诊为右距骨骨折及左距骨骨折，师英军承担牡二院门诊检查和在林业医院住院所产生的医疗费，其他费用不予赔偿。赵国胜为维护自身合法权益，故诉至法院。 被告师英军辩称，一、原告赵国胜作为劳务的提供者在本次交通事故中具有全部过错。1.本次事故中，赵国胜驾驶车辆存在违反《中华人民共和国道路交通安全法》的行为；2.赵国胜作为一名驾驶员，事故后弃车逃离现场，且在驾驶车辆采取措施不当，是发生本次交通事故的直接根本原因，应当承担交通事故全部责任；3.事故发生后，救援维修人员对车辆进行了检查维修，发现仅是车辆右后轮外侧一条轮胎破损，车辆刹车管完好无损，以上事实足以说明，赵国胜驾驶车辆误以为轮胎爆胎，刹车失灵，对车辆运行安全状况自己做出错误判断，面对突发事件处置不当，对跳车的危险性预见不足导致跳车逃生时摔伤，从车辆损坏程度及损坏部位看，不跳车不仅没有任何生命危险也就更不会被摔伤，赵国胜应承担事故的全部过错责任，其紧急避险不当跳车摔伤导致的损害后果应当由赵国胜自行承担。二、被告师英军作为劳务的接受者不具有任何过错。师英军作为接受劳务的一方，提供给赵国胜驾驶的冀A×××号车辆，检验有效期截止至2020年3月，发生事故时具备上道行驶的安全运行标准，且该车辆在华安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司投保交强险，赵国胜持有A2型机动车驾驶证，具有驾驶冀A×××号车辆的驾驶资格，师英军尽到了审慎的注意义务，作为劳务的接受者不具有任何过错，赵国胜诉请师英军承担赔偿责任没有事实根据和法律依据，请求人民法院依法驳回赵国胜的全部诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告赵国胜所举有争议的证据，本院认定如下： 1.证据一，原告赵国胜与被告师英军2018年4月24日的手机通话录音光盘（附文字资料）一份。意在证明：赵国胜为师英军开车受伤，住院期间的住院手术费全部是由师英军承担，其他赔偿事项一直协商未果的事实。 被告师英军质证认为，对该份证据的形式要件有异议，一、原告赵国胜应提供原始的证据载体，该通话录音中没有证据证明该录音中的“军哥”就是本案的被告师英军；二、该份通话录音不能证明师英军存在过错，仅能证实师英军为赵国胜预先垫付了医疗费用，并不等于说垫付医疗费就能证明赵国胜所要的证明问题，对师英军所垫付的医疗费用将另案主张。 本院认为，此份证据能够证明原告赵国胜因本次交通事故住院治疗期间的费用由被告师英军支付，对其他赔偿问题双方协商未果，对此事实本院予以确认。 2.证据二，病案一份、检查报告单五张、病人费用汇总单三张、医疗费票据四张、复印费票据三张。意在证明：一、原告赵国胜被确诊为右距骨骨折、住院26天的事实；二、证明垫付的医疗费为425元、复印费为45元的事实。 被告师英军质证认为，对住院病案的形式要件无异议，对住院治疗经过无异议，但对原告赵国胜自述在工作摔伤有异议，现赵国胜未提供证据证实是为师英军提供劳务时受伤，因此其自述部分不真实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，赵国胜的误工时间结合损伤程度，应当按照住院病案记载的时间26天计算；第24条规定，赵国胜住院期间营养良好，并没有医生医嘱，需要增加营养，其在诉讼请求主张营养费，不应当保护。对清单无异议，对医疗门诊票据的形式要件和证明问题均有异议，上述门诊费用均是在赵国胜出院以后发生的费用，结合牡丹江林业医院的出院记录，治疗效果为治愈，赵国胜另行进行的门诊检查不具有合理性，该证据应依法不予保护，病案复印费并不是人身损害赔偿项目，该费用不应依法进行保护。 本院认为，该组证据为合法有效的书证，具有客观真实性，本院对该组证据予以采信。 3.证据三，鉴定意见书一份、鉴定费票据一张。意在证明：一、原告赵国胜伤残等级十级、误工损失日为240日、需1人护理90日、营养时限为60日、右距骨内固定物取出术费用为人民币6000元、其误工损失日为30日、需1人护理15日的事实；二、鉴定费为2100元的事实。 被告师英军质证认为，对司法鉴定意见书的形式要件无异议，对所要证明的问题有异议。对鉴定意见第一项有异议，从该司法鉴定书分析说明看，并没有对原告赵国胜的查体的记录，今天的庭审，赵国胜并没有拄单拐，牡丹江第一人民医院在对赵国胜查体时，仅是凭经验，做出了查体度数，但并没有查体的过程及如何核算出赵国胜右踝骨节功能丧失的依据，结合牡丹江林业医院的住院病案，赵国胜的损伤是距骨骨折，并未伤及踝关节部分，牡丹江第一人民医院司法鉴定所以踝关节功能丧失评定伤残等级是错误的，第一项司法鉴定意见应依法不予采信。鉴定意见第二项，误工日为240日时严重违反了客观事实，根据人身司法解释的第20条规定，误工日应以医疗机构出具的病案记载的治疗时间为准。对鉴定意见的第三项有异议，赵国胜并未提供牡丹江林业中心医院的护理证明，无法证实赵国胜确实需要护理及护理的天数。对鉴定第四项有异议，根据人身损害赔偿解释第24条规定，营养费应根据医疗机构结合住院病案及赵国胜的损伤程度及参照损伤程度确定，牡丹江林业中心医院的住院病案当中并没有要赵国胜增加营养，同时，该份鉴定意见当中，已经确定并没有相关的法律文件，因此鉴定第四项也不应当采信。对鉴定第五项有异议，内固定物取出术应当以实际发生为准，并不能在本案当中一并解决，因此师英军申请重新鉴定，对司法鉴定费票据，因该份证据有严重瑕疵，应由赵国胜自行承担费用。 本院认为，此份证据为合法有效的书证，具有客观真实性，本院对此份证据予以采信。 4.证据四，原告赵国胜房屋买卖协议、房屋登记查询、不动产权证书复印件各1份。意在证明：赵国胜在2017年1月9日购买了××区××小区×号楼×单元×室，应按城镇标准计算原告的残疾赔偿金的事实。 被告师英军质证认为，对此组证据的形式要件无异议，对证明问题有异议。从房屋买卖协议书签约的时间来看，房屋买卖交易时间是2017年1月9日，赵国胜的损伤的时间是2017年12月23日，其购买房屋的时间尚不到一年，根据最高人民法院关于经常居住在城镇居民因交通事故伤亡如何计算赔偿数额的规定，赵国胜购买房屋时间并没有达到一年，不符合要求按照城镇居民赔偿金的标准，而且上述证据仅能证明赵国胜购买了该房屋，该房屋也坐落在××村，也就是坐落在农村集体土地上，居住的地点也就是农村，赵国胜主张的残疾赔偿金没有事实依据，该证据不采信。 本院认为，该组证据可以证实原告赵国胜在2017年1月9日购买了××区××小区×号楼×单元×室的事实，本院对该事实予以确认。 5.证据五，（2015）牡东刑初字第147号刑事附带民事判决书一份。意在证明：原告赵国胜居住的××小区属于城镇，应按城镇标准计算赔偿金，该事实已被该判决书确认。 被告师英军质证认为，对此份证据的形式要件无异议，对所要证明的问题有异议。此份刑事附带民事判决书与本案无关，该份判决书不具有参照性，也不能够证实原告赵国胜所要证明的问题，因赵国胜并未在购买的房屋居住满一年，无法证实主要消费地点在城市，因此该份证据应依法不予采信。 本院认为，此份证据与本案争议事实无关，故在本案中对此份证据不予采信。 对被告师英军所举有争议的证据，本院认定如下： 1.证据一，机动车行驶证一份。意在证明：1.被告师英军提供给原告赵国胜驾驶的肇事车辆，检验有效期至2020年3月，事故发生时，该车辆具备上道行驶的安全性，师英军不具有过错；2.该车辆为前两轮后八轮，即使存在一条轮胎爆破，也不会导致车辆失控，本次事故完全是赵国胜操作不当，空档溜坡造成的，其应负全部过错。 原告赵国胜质证认为，对此份证据的形式要件无异议，对证明问题有异议。该车经过检验只能说明该车可以上路，并不能证明该车就不会出现任何问题，事实上被告师英军在答辩状中已经承认事故的发生，是由于爆胎造成的，因此仅依据一个行驶证证明不了赵国胜在本案中需负事故全责的事实，另外该证据根本证实不了事故发生是由赵国胜操作不当，空档溜坡造成的，所以该证据证实不了师英军所要证实的问题。 本院认为，此份证据能够证明肇事车辆年检合格，故对此事实本院予以确认。 2.证据二，机动车第三者责任强制保险单一份。意在证明：肇事车辆在案外人处投保了交强险，保险期限是2017年2月4日至2018年2月3日，事故发生在保险期内，被告师英军所有的车辆属于合法上道车辆。 原告赵国胜质证认为，对此份证据有异议，该证据与本案无关，证明不了被告师英军所要证明的问题。 本院认为，此份证据能够证明肇事车辆依法投保了机动车第三者责任强制保险，故对此事实本院予以确认。 3.证据三，照片四张。意在证明：肇事车辆在事故发生后，车辆除前桥、中冷、水箱等损坏外，车辆驾驶室并没有发生变形，车辆前部风挡玻璃并没有损坏，原告赵国胜不跳车也不会造成自身损害，其跳车完全属于紧急避险的行为。 原告赵国胜质证认为，对此份证据有异议，赵国胜当时受伤了，不能行动，对车辆的损伤情况不知晓，但根据被告师英军在答辩中自认的事故发生，是由爆胎造成的事实，在照片中并没有体现，这说明师英军提供的照片不具有全面性和客观性，另外如果照片属实也恰恰说明，该次爆胎事故比较严重，赵国胜在危急的情况下跳车是具有合理性的，生命是大于财产的，不能依据事后风挡玻璃没有破损的情况就来推断赵国胜跳车不合理，因此该证据不能证明师英军所要证明的问题。 本院认为，此份证据不能证明被告师英军所要证明的问题，故对此份证据在本案中所要证明的问题不予采信。 4.证据四，证人于敬虎出庭作证。意在证明：赵国胜事故后没有报警，弃车不知去向，空档流坡滑行才造成本次事故的发生，赵国胜具有全部过错。 原告赵国胜质证认为，车主修车和本案没有关系，但该证人恰恰证实了前桥及刹车系统损坏的事实，充分证实赵国胜在危急情况下跳车就有合理性，不存在任何过错，而被告师英军作为车主应承担事故全部责任。 本院认为，此份证据不能证明被告师英军所要证明的问题，故对此份证据在本案中所要证明的问题不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告师英军雇佣原告赵国胜为其驾驶号牌为冀A×××号的重型自卸货车运送碎石和残土，月工资5500元。2017年12月23日，赵国胜开车按师英军的要求往东安区兴隆镇桥头村大岭子山山里送修山路所需的碎石料，车辆行驶至一下坡路段时，赵国胜跳车导致身体受伤。赵国胜在牡丹江林业中心医院住院治疗，经诊断伤情为“右距骨骨折、左距骨骨折”，住院治疗26日。住院治疗期间，赵国胜有时由其女朋友、有时由其朋友、有时由其哥哥护理，但护理人员均无固定职业，住院期间的医疗费25166.61元由师英军支付。牡丹江市第一人民医院司法鉴定所作出牡一院【2019】临司鉴字03号司法鉴定意见书，鉴定意见：“1.赵国胜右距骨骨折，行截内踝入路右距骨骨折切开复位内固定术后，其右踝关节功能丧失50%以上，达伤残十级。2.根据伤情，其误工损失日为240日。3.根据伤情，伤后需壹人护理90日。4.根据伤情，伤后60日内需增加含钙高、含铁高、含蛋白质高的营养饮食（无相关法医文件规定营养费标准）。5.根据伤情，择期行右距骨内固定物取出术，其医疗费约人民币6000元或以实际发生为准；其误工损失日为30日；需壹人护理15日。” 另查，原告赵国胜的机动车驾驶证上准驾车型显示为A2。肇事车辆在事故发时经机动车管理部门年检合格，该车在华安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司处投保机动车第三者责任强制保险。 再查，2017年黑龙江省城镇居民人均可支配收入27446元，居民服务和其他服务业职工平均工资为58569元。 本院认为，关于被告师英军是否应对原告赵国胜承担赔偿责任问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，赵国胜受雇于师英军，双方形成雇佣关系，赵国胜在从事雇佣活动期间发生本次事故，本案应为提供劳务者受害责任纠纷，师英军作为雇主应对赵国胜的损失承担赔偿责任。赵国胜并未提供证据证实其驾驶的车辆刹车管崩裂失控，后其跳车导致身体受伤，故对本次事故的发生赵国胜存在一定的过错，亦应承担相应的责任。对赵国胜的损失，师英军应承担60%责任，赵国胜亦应承担40%责任为宜。 关于原告赵国胜诉请的各项损失，本院认为： 1.关于原告赵国胜主张的残疾赔偿金54892元的诉讼请求，《最高人民法院》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，虽赵国胜的户籍地显示为农村，但结合其主要收入来源地、主要生活消费地等因素，对于赔偿标准应按城镇居民标准确定为宜。赵国胜伤残等级十级，参照黑龙江省2017年城镇居民人均可支配收入27446元/年计算，赵国胜残疾赔偿金应为54892元(27446元×10%×20年），故本院对此数额予以确认。 2.关于原告赵国胜主张的医疗费425元及右距骨内固定物取出的医疗费用6000元的诉讼请求，《最高人民法院》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”本案中，赵国胜提供的医疗费票据结合鉴定意见，能够确认其出院后复查支付医疗费用及右距骨内固定物取出的医疗费用共计6425元，故本院对该数额予以确认。 3.关于原告赵国胜主张的误工费48821.91元的诉讼请求,《最高人民法院》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，通过庭审查明，赵国胜的月工资是5500元，结合牡丹江市第一人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见，赵国胜主张的误工费48821.91元[5500元×12个月÷365天×(240天+30天)]，符合法律规定，本院对此数额予以确认； 4.关于原告赵国胜主张的护理费16848.30元的诉讼请求，《最高人民法院》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止……。”本案中，通过庭审查明，赵国胜有时由其女朋友、有时由其朋友、有时由其哥哥护理，但护理人员均无固定职业，结合牡丹江市第一人民医院司法鉴定所的鉴定意见，参照2017年黑龙江省居民服务和其他服务业职工平均工资为58569元/年计算，赵国胜第一次治疗护理费为14441.67元（58569元/年÷365日×90日），第二次治疗护理费为2406.95元（58569元/年÷365日×90日），两次治疗的护理费合计为16848.62元，赵国胜主张的护理费16848.30元，符合法律规定，本院对此数额予以确认。 5.关于原告赵国胜主张的住院伙食补助费2600元的诉讼请求，《最高人民法院》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”本案中，赵国胜共计住院治疗26天，赵国胜主张住院伙食补助费2600元（100元/天×26天）符合法律规定，本院对此数额予以确认。 6.关于原告赵国胜主张的营养费1800元的诉讼请求，《最高人民法院》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，结合牡丹江市第一人民医院司法鉴定所的鉴定意见，赵国胜需要增加营养时限为60日，赵国胜主张营养费1800元（30元/天×60天）未违反法律规定，本院对此数额予以确认。 7.关于原告赵国胜主张的交通费78元的诉讼请求，《最高人民法院》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。……”本案中，赵国胜共计住院治疗26天，赵国胜主张按每天3元计算交通费78元符合法律规定，本院对此数额予以确认。 8.关于原告赵国胜主张的精神损害抚慰金3000元的诉讼请求，《最高人民法院》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”本案中，赵国胜因此次事故伤残达十级，对其的精神造成一定的痛苦，故本院酌情保护赵国胜精神损害赔偿金2000元。超过部分数额，本院不予确认。 9.关于原告赵国胜主张的鉴定费2100元及复印费63元的诉讼请求，本院认为，此项费用属于赵国胜受伤后为确定各项赔偿数额及进行诉讼所进行的合理性支出，其中，复印病历次数为三次，超过合理次数，本院对其中一次36元予以保护，超出部分不予保护，上述两项费用合计2136元，本院对此数额予以确认，超过部分数额，本院不予确认。 10.关于原告赵国胜主张的购置拐杖费用150元的诉讼请求，本院认为，赵国胜未提供证据证明以上费用实际发生，故本院对此不予确认。 综上，原告赵国胜的各项损失数额分别为：医疗费425元、后续手术费用6000元、住院伙食补助费2600元、营养费1800元、伤残赔偿金54892元、护理费16848.30元、误工费48821.91元、司法鉴定费2100元、交通费78元、复印费36元、精神损害抚慰金2000元及赵国胜住院期间师英军支付的医疗费25166.61元，共计160767.82元。其中赵国胜负担40%，计64307.13元；师英军负担60%，计96460.69元，扣除师英军已支付的医疗费为25166.61元，师英军应向赵国胜支付71294.08元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条规定、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院》第十条之规定，判决如下： 一、被告师英军于本判决生效后十日内给付原告赵国胜残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费和复印费，共计71294.08元； 二、驳回原告赵国胜其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费3036元，减半收取计1518元，由原告赵国胜负担607元，由被告师英军负担911元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。 审判员  杜有梅 二〇一九年八月二十九日 书记员  樊佳欣