安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖13民初34号 原告（反诉被告）：温州矿山井巷工程有限公司，住所地温州市百里西路工会大厦****。 法定代表人：林衡，该公司总经理。 委托诉讼代理人：潘景飞，安徽大泽律师事务所律师。 被告（反诉原告）：安徽宿州金狮矿业有限责任公司，住所，住所地安徽省宿州市埇桥区芦岭镇芦南村div> 法定代表人：姚季鑫，该公司总经理。 委托诉讼代理人：古延波，安徽皖光大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱叶，安徽皖光大律师事务所律师。 原告（反诉被告）温州矿山井巷工程有限公司（以下简称温州井巷公司）与被告（反诉原告）安徽宿州金狮矿业有限责任公司（以下简称宿州金狮公司）合同纠纷一案。本院于2019年月日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。温州井巷公司的委托诉讼代理人潘景飞、安徽宿州金狮公司的委托诉讼代理人朱叶、古延波到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 温州井巷公司向本院提出诉讼请求：l、判决解除温州井巷公司、宿州金狮公司签订的《龙王庙煤矿二期工程（包括首采面的准备工程）施工合同书》；2、判令宿州金狮公司支付工程款13747659元：3、判令宿州金狮公司支付2013年1月29日补偿协议约定的2012年4月6日至12月20日停工补偿380万元；4、判令宿州金狮公司支付设备款735万元;5、判令宿州金狮公司支付2013年3月停工以后工资损失297万元；6、判令宿州金狮公司支付综掘设备补偿款61万元。7、本案诉讼费用及律师费用由宿州金狮公司承担。事实与理由：2011年1月1日，温州井巷公司、宿州金狮公司签订《龙王庙煤矿二期工程（包括首采面的准备工程）施工合同书》，合同约定：温州井巷公司以包工包料形式承包龙王庙煤矿二期工程，总造价暂定7000万元。在合同履行过程中，温州井巷公司依宿州金狮公司要求进行建设，工程有部分增加和变更。但因宿州金狮公司经营僵局和资金原因，施工一直不能正常进行。至2013年3月，宿州金狮公司的经营僵局和资金原因造成龙王庙煤矿全面停工。停工之前2011年1月至2012年3月温州井巷公司已经完成的工程量为6740万元，宿州金狮公司实际支付工程款5114万元，代付材料款283万元，尚欠工程款1343万元。2012年5月和2013年3月分别结算两笔工程量，合计金额为867659元，至今未付。2014年至今宿州金狮公司陆续支付给温州井巷公司工程款仅55万元，目前尚欠温州井巷公司工程款合计13747659元。由于宿州金狮公司的诸多原因造成不能正常施工，温州井巷公司为此多次向宿州金狮公司提出异议和索赔。2013年1月29日，温州井巷公司、宿州金狮公司达成《关于停工期间对温州矿山井巷工程有限公司龙王庙煤矿项目部人工工资及设备折旧费的补偿协议》，约定2012年4月6日至12月20日应补偿的人工费和设备折旧费384.69万元，双方最终商定该期间上述两项的补偿总额为380万元，该笔补偿费用至今未付。在正常施工期间，温州井巷公司按照合同约定为宿州金狮公司购置设备并安装，停工后双方确认设备款为750万元，但宿州金狮公司迟迟不予支付温州井巷公司的设备款，在温州井巷公司多次向宿州金狮公司提出支付设备款的情况下，2018年2月宿州金狮公司仅支付15万元。2013年3月份以后矿上因资金问题突然全面停工，温州井巷公司所属的井下机电设备需要人员维护，地面，地面仓库里的设备需要人员看守部分工作人员至今仍滞留工地，造成温州井巷公司工资损失297万元。2012年3月宿州金狮公司要求温州井巷公司井下施工要上综掘设备，温州井巷公司从自然人张华昌处租赁综掘设备一部并安装到龙王庙矿内，但由于宿州金狮公司资金问题造成该部综掘设备不能下井作业，设备停置龙王庙矿内，造成温州井巷公司赔偿自然人张华昌61万元，温州井巷公司请求该笔赔偿款由宿州金狮公司承担。由于宿州金狮公司的原因导致施工合同无法继续履行，合同目的已经不能实现，应依法解除。鉴于施工合同已经部分履行，宿州金狮公司应当支付温州井巷公司已经施工部分的工程款、补偿款、设备款等，同时宿州金狮公司还应承担因违约给温州井巷公司造成的经济损失。 宿州金狮公司辩称:一、温州井巷公司第一项诉讼请求解除合同的诉讼请求不能成立。案涉合同已于2013年2月25日终止，不存在解除，宿州金狮公司已于2013年2月25日根据合同专有条款第一条第7项，即连续三个月不能完成关键线路作业计划（岩巷月进足l20米），甲方有权清退该队伍的规定，给温州井巷公司下达《终止合同通知书》，限期其于2013年3月18日零点前撤出工地。二、温州井巷公司第二项诉讼请求，支付工程款13747659元的诉讼请求不能成立。（一）、2012年3月底以前的6740万元应当扣除非法获利部分和扣除11%的让利，其完成的实际工程造价应为6740*4/7*（1-11%）=3427.77万元；应付款为3427.77*90%=3084.99万元，在尚未扣除水电费情况下超付5392-3084.99=2307万元。（二）、2012年3月以后向温州井巷公司付款总额的应付工程款为451661.17元，还未扣除税金及电费。1、2012年4月份零星签证工程工程结算书中的529039元不是各方最终确认的结算，实际最终确认结算额为233103元。2、2013年元月内水仓浇筑、铺轨、铺底、水沟掘砌及砼台阶工程预算338620元；3、上述两项根据上述第（一）项理由在没有扣除水电费情况下应付金额为（233103+338620）*4/7（1-11%）*90%（保证金10%）=261685.78元。三、温州井巷公司第三项诉讼请求，即支付380万元停工补偿款不能成立。宿州金狮公司自2012年5月份至2018年5月底共计付款1294.06万元，已经超付1294-380-26.17万元，【上述第二（二）3项】=887.83万元。四、温州井巷公司第四项诉讼请求，支付设备款735万元没有事实和法律依据。该部分设备数量、种类并未确定，价值也未评估，其诉请缺乏事实依据和法律依据。五、温州井巷公司第五项诉讼请求，支付2013年3月停工以后工资补偿297万元没有事实和法律依据。六、温州井巷公司第六项诉讼请求，支付综掘设备补偿款没有事实和法律依据。七、温州井巷公司第七项诉讼请求，支付诉讼费及律师费没有事实和法律依据。八、温州井巷公司2011年2月1日至合同终止日2013年3月18日房屋租金应当支付给宿州金狮公司。 综上，未扣除水电费及租金的情况下，宿州金狮公司两项超付款已经达到3000余万元，已经不欠温州井巷公司工程款，其诉讼请求不能成立，应予驳回。 宿州金狮公司反诉请求：1、依法判令温州井巷公司向宿州金狮公司支付违约金700万元：2、由温州井巷公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2011年1月1日，宿州金狮公司与温州公司签订龙王庙煤矿矿建二期工程建设工程施工合同，约定合同总造价暂估7000万元：合同第17条约定，乙方不得将其承包的全部工程肢解分包，主体工程及关键部位工程施工必须由乙方自行完成：乙方违反规定擅自分包，除不能得到进度款外，还应承担违约责任，甲方有权终止本合同直接另行发包，并有权扣除分包合同项下10%工程款作为违约赔偿金。温州井巷公司签订合同后，违反合同约定，将工程转包给没有资质的个人汪太湖施工，导致不能按计划工期竣工。基于上述事实，为维护反诉人的合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》相关条款之规定向贵院依法提出反诉，请依法支持反诉人的反诉请求。 温州井巷公司辩称：宿州金狮公司诉称温州井巷公司将工程分包给汪太湖没有事实依据，事实上汪太湖只是该项目的负责人，也是温州井巷公司处理该项目施工的委托代理人，因此宿州金狮公司的反诉请求不能成立，应依法驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。温州井巷公司为支持其诉讼请求提供如下证据：一、温州井巷公司的营业执照副本复印件、法定代表人身份证明书。证明：温州井巷公司企业的基本信息以及诉讼主体资格。二、《施工合同》。证明：宿州金狮公司将龙王庙煤矿二期工程（包括首采面）发包给温州井巷公司施工。三、《公告》、《工程结算书》两份。证明：1，宿州金狮公司确认截止2012年3月底温州井巷公司完成施工工程量6740万元，实际支付5114万元，代扣材料款283万元；欠工程款1343万元末付；2，2012年4月至5月温州井巷公司施工工程量529039元；3，2013年元月至3月温州井巷公司施工工程量338620元；3，宿州金狮公司合计欠款14297659元。四、《补偿协议》。证明：因宿州金狮公司原因导致停工，宿州金狮公司自愿补偿温州井巷公司损失380万元。五、《报告》证明：温州井巷公司为宿州金狮公司购置设备、材料款经双方确认为750万元。六、《工资表》。证明：因宿州金狮公司原因停工，施工工地管理人员工资损失297万元（温州井巷公司驻宿州金狮公司龙王庙煤矿项目部2013-2018年留守个人工资总额共计2978500元：2013年工资合计：787800元，2014年工资合计：699120元，2015年工资合计：674520元，2016年工资合计：321220元，2017年工资合计：321220元，2018年工资合计：174620元）。七、《设备停置补偿协议》、宿州市埇桥区人民法院（2013）宿埇民初字第05312号民事调解书。证明：因宿州金狮公司原因停工造成温州井巷公司损失61万元。宿州金狮公司对温州井巷公司提供的证据发表质证意见：证据一没有异议；证据二施工合同书是复印件真实性没有异议，但对于其合法性有异议，该合同并非是基于合同协议书所述2010.12.26中标通知书，本案温州井巷公司并未参加该工程招投标，系通过贿赂手段从华煤集团挖走该工程的建设工程施工合同的，对于其约定的造价7000万元包含大量的非法利益，合同第一部分合同协议书及第二部分专有条款第一条第五页约定造价让利11%的事实。证明合同专有条款第一条第6项约定温州井巷连续三个月不能完成关键路线作业，金狮矿业有权清退的事实。证明合同第四条约定付款条件是进度款80%扣除水电费，竣工验收后付至90%，扣留百分之十，其中包括百分之五的质保金，百分之三的保证金，百分之二工程竣工资料保证金的事实。证明合同通用条款第17条约定擅自分包的违约责任，违约金数额为合同款的10%。证据三公告，真实性不持异议，对于其证明目的有异议，该公告的6700万元其中包含了约七分之三的非法利益，已付款5392万元是事实。2012年4月零星工程计算书，不是最终版本，实际审核金额是233103元。第二份结算书真实性没有异议，但是两份结算书都包含了七分之三的非法利益，要扣除让利11%及水电费，还应扣除不符合付款条件的百分之五的质保金，百分之三的保证金，百分之二工程竣工资料保证金。证据四补偿协议，真实性没有异议，该款已经履行完毕，实际已经超付。证据五真实性没有异议，对于证明目的有异议，该报告系温州井巷公司向金狮矿业出具的报告，金狮矿业签章为办公室签章，证明收到报告，办公室只是对内的行政部门，对外不代表金狮矿业，办公室只是报告收发部门，并没有认可报告的内容，具体井下设备数量及价钱应鉴定，我方申请了鉴定。该设备没有计价依据。证据六工资表对于三性均不认可，温州井巷公司诉状明确的写明2013.3月全面停工，金狮矿业并未要求本案的温州井巷公司留守，因此该工资表真实性不真实，是单方出具的，且没有支付凭证。因此其证明目的不能实现。证据七，对于真实性没有异议，关联性有异议，金狮矿业并未参与本案调解，不是本案当事人，汪太湖自愿支付张华昌61万元是其民事权利的自由处分，不代表实际损失金额。温州井巷公司与张华昌之间的租赁合同关系是另一法律关系，金狮矿业将工程包给温州井巷公司具体如何提供设备，何时使用租赁返还均系温州井巷公司自行决定，因此与本案没有关联性。该调解书能证明该工程温州井巷公司违法转包了不具有资质的个人汪太湖施工，能证明合同约定的违约责任应由温州井巷公司承担。宿州金狮公司当庭提供如下证据：第一组证据，证据一，金狮矿业与华煤集团于2010年4月20日签署的龙王庙煤矿二期施工合同，证明华煤集团于2010.4.12中标案涉工程，案涉工程造价约4000万元，让利11%。证据二，金狮矿业与温州于2011.1.1签署的龙王庙煤矿二期施工合同，证明1、该合同第一部分合同协议书及第二部分专有条款第一条第五项约定造价让利11%的事实。2、证明合同专有条款第一条第6项约定温州井巷连续三个月不能完成关键路线作业，金狮矿业有权清退的事实。3、证明合同第四条约定付款条件是进度款80%扣除水电费，竣工验收后付至90%，扣留百分之十，其中包括百分之五的质保金，百分之三的保证金，百分之二工程竣工资料保证金的事实。4、证明合同通用条款第17条约定擅自分包的违约责任，违约金数额为合同款的10%。5、证明该合同与证据一的合同完全出自一个版本。证据三、解除合同协议书一份，证明目的，1、证明金狮矿业与华煤集团解除合同时间2010.12.30在证据二温州井巷公司的合同所述温州井巷公司获得中标通知书时间2010.12.26之后，证明金狮矿业与温州公司签订合同前根本没有招投标。2、证明金狮矿业与华煤集团签订解除协议时间为2011年1月5日，在与温州签订合司之后。证据四：埇桥区法院（2017）皖1302民初5789号民事裁定书一份，来自裁判文书网。证明目的：ｌ、证明温州井巷公司工作人员汪太湖是通过向金狮矿业负责项目的高管方兴从华煤集团将工程挖走。2、证明方兴采购的建材通过宿州静源公司走账，通过抬高建材价格获利，同时抬高了工程造价，包括抬高施工部分造价，抬高部分参照证据一、证据二为工程造价的3／7。第一组证据综合证明：温州井巷公司获取建设施工合同是通过贿赂手段获取，通过采购建材环节抬高了工程造价及施工部分造价，不具有合法性，且温州井巷公司的工程造价中包含约3／7的非法部分。第二组证据终止合同通知书，证明该合同已经于2013年2月25日终止，已经于2013年3月18日清退温州井巷公司的施工队伍。第三组证据2012年4月份零星工程签证工程结算书，证明温州井巷对应的证据不是最终审核的版本，实际审核金额为233103元。第四组证据《房屋租赁协议》一份，证明温州井巷公司尚欠2012年2月1日至2013年3月ｌ8日一年房租19200元。第五组证据1、金狮矿业2012.3月底至今的付款清单，证明2012年3月底至今金狮矿业向温州井巷公司付款额为12940614元的事实。2、对应的财务凭证记记账单据。证明目的同上。温州井巷公司对宿州金狮公司提供的证据发表质证意见：证据开庭前未见到，没有在举证期限内举证，不予质证。本院对温州井巷公司所举证据认证意见：证据1、2、3、4、5真实，能够证明本案的事实，与本案具有关联性，本院予以确认。证据6没有其他证据佐证，不能证明其真实性，不予确认。证据7与本案不具有关联性，不予确认。对宿州金狮公司提供的证据本院认证意见：因其没有在举证期限内举证且是复印件，温州井巷公司不予质证，无法确认其真实性，本院不予确认。 宿州金狮公司为支持其反诉请求提供证据：第一组证据合同书及温州井巷公司举证的调解协议。温州井巷公司质证意见：对合同三性认可，对于证明目的有异议，合同是双方真实意思表述以书面形式定的，协议不存在反诉宿州金狮公司未按期履行施工计划的问题，施工工程延期是因为反诉原告的原因造成的，温州井巷公司提供的赔偿损失证据可以证明，宿州金狮公司主动赔偿了温州井巷公司的损失。反诉原告称扣除11%的利润，结算时已经扣除了。也不能证明我们分包。本院对宿州金狮公司为支持其反诉请求提供证据的真实性予以确认。 经审理查明：2011年1月1日，温州井巷公司（乙方）、宿州金狮公司（甲方）签订《龙王庙煤矿二期工程（包括首采面的准备工程）施工合同书》，合同约定：包工包料；施工图预算加签证，造价让利11%（石门揭煤和验收合格后巷道返修不让利），造价暂估7000万元。乙方不得将其承包的全部工程肢解后以分包的的名义转包出去主体工程和关键部位工程的施工必须由乙方自行完成，不得分包。如乙方违反规定擅自分包，除不能得到进度款外，还应承担违约责任，甲方有权终止本合同，直接另外发包，并有权扣除数额为乙方违反规定与分包商签署的分包合项下合同价款的10%的款项作为违约赔偿金。合同签订后，温州井巷公司开始组织施工。2012年9月27日，宿州金狮公司发布公告确认至2012年3月温州井巷公司已经完成的工程量为6740万元，宿州金狮公司实际支付工程款5114万元，代付材料款283万元。2012年5月和2013年3月结算两笔工程量分别为529039元和338620元。2014年至今宿州金狮公司资金陆续支付给温州井巷公司工程款55万元，尚欠温州井巷公司工程款合计13747659元。在温州井巷公司施工期间，因宿州金狮公司的原因造成不能正常施工，温州井巷公司为此多次向宿州金狮公司提出异议和索赔，2013年1月29日，温州井巷公司、宿州金狮公司达成《关于停工期间对温州矿山井巷工程有限公司龙王庙煤矿项目部人工工资及设备折旧费的补偿协议》，约定2012年4月6日至12月20日应补偿的人工费和设备折旧费384.69万元，双方最终商定该期间上述两项的补偿总额为380万元，该笔补偿费用至今未付。2013年3月因宿州金狮公司资金问题全面停工。 另查明，温州井巷公司在施工期间，按照合同约定为宿州金狮公司购置设备并安装，2015年7月23日，温州井巷公司向宿州金狮公司出具报告，确认设备款为750万元，宿州金狮公司在该报告上加盖了公章，并于2018年2月支付温州井巷公司设备款15万元。 本院认为，温州井巷公司、宿州金狮公司签订的《龙王庙煤矿二期工程（包括首采面的准备工程）施工合同书》是双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，温州井巷公司、宿州金狮公司均应按合同约定履行各自的义务，但因宿州金狮公司的原因，造成工程长期停工，合同不能正常履行，温州井巷公司以合同不能继续履行，不能实现合同目的为由要求解除《龙王庙煤矿二期工程（包括首采面的准备工程）施工合同书》，理由正当，本院予以支持。宿州金狮公司辩称案涉合同已于2013年2月25日终止，不存在解除，证据不足，本院不予采信。温州井巷公司已完成工程量6826.7659万元（6740万元＋52.9039万元＋33.8620万元），宿州金狮公司已付5452万元（5114万元＋283万元＋55万元），尚欠1374.7659万元没有给付，温州井巷公司要求宿州金狮公司给付该款，本院予以支持。宿州金狮公司辩称其已超付工程款，不应再支付温州井巷公司工程款，证据不足，本院不予支持。温州井巷公司提供了其与宿州金狮公司签订的《关于停工期间对温州矿山井巷工程有限公司龙王庙煤矿项目部人工工资及设备折旧费的补偿协议》，能够证明宿州金狮公司欠温州井巷公司380万元的事实，温州井巷公司要求宿州金狮公司支付停工补偿380万元，证据充分，本院予以支持。温州井巷公司向宿州金狮公司出具报告确认设备款750万元，宿州金狮公司在该报告上签字，没有提出异议，并支付了15万元设备款，因此，应认定宿州金狮公司已对750万元设备款已经确认，其现要求对设备价款进行鉴定，本院不予支持，温州井巷公司要求宿州金狮公司支付下欠的735元设备款，本院予以支持。温州井巷公司要求宿州金狮公司支付2013年3月停工以后工资损失297万元证据不足，本院不予支持；温州井巷公司提供案外人达成的调解协议与本案无关，其要求宿州金狮公司支付综掘设备补偿款61万元，本院不予支持。温州井巷公司没有提供其支出律师费的证据，其要求宿州金狮公司给付其律师费的请求，不予支持。 汪太湖均是以温州井巷公司代理人的身份与宿州金狮公司签订合同，宿州金狮公司没有提供证据证明温州井巷公司将其承包的工程分包给汪太湖，因此。宿州金狮公司以温州井巷公司违法分包，反诉要求温州井巷公司支付违约金700万元，证据不足，本院不予支持。 综上，温州井巷公司的部分诉讼请求成立，本院部分予以支持。宿州金狮公司的反诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告温州矿山井巷工程有限公司与被告安徽宿州金狮矿业有限责任公司签订的《龙王庙煤矿二期工程（包括首采面的准备工程）施工合同书》； 二、被告安徽宿州金狮矿业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告温州矿山井巷工程有限公司工程款13747659元： 三、被告安徽宿州金狮矿业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告温州矿山井巷工程有限公司停工补偿款380万元； 四、被告安徽宿州金狮矿业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告温州矿山井巷工程有限公司设备款735万元; 五、驳回原告温州矿山井巷工程有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回反诉原告安徽宿州金狮矿业有限责任公司的反诉请求。 一审案件受理费184188元，由原告温州矿山井巷工程有限公司负担17900元，被告安徽宿州金狮矿业有限责任公司负担166288元。反诉费60800元，由被告安徽宿州金狮矿业有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  姚 强 审 判 员  郜周伟 人民陪审员  冯西廷 二〇一九年八月十三日 法官助理崔玉凤 书记员王思嫚 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。