广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1881民初3224号原告朱光洪，男，1968年10月12日出生，汉族，英德市人，住广东省英德市。委托诉讼代理人：梁传晋，英德市英城街法律服务所法律服务工作者。被告英德市创亿石英石销售有限公司。住所地：英德市东华镇同乐邱屋村。法定代表人：黄继沣。委托诉讼代理人：胡烈明，系该公司法务。原告朱光洪诉被告英德市创亿石英石销售有限公司民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱光洪的委托诉讼代理人梁传晋、被告英德市创亿石英石销售有限公司的委托诉讼代理人胡烈明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱光洪诉称，原告与被告英德市创亿石英石销售有限公司的法定代表人杨效祥是朋友关系，因公司资金周转向原告借款。于在2013年2月4日订立合同，合同规定；1、乙方（被告）向甲方（原告）借款五十万元作周转资金，借款期限为半年，即从2013年2月4日至2013年8月4日；2、借款汇入被告提供的银行账号；3、从借款之日起，乙方（被告）在东华镇宝洞老坪矿区出产的原矿每吨提成1.5元给甲方（原告），期限为十年，每月的25号结算当月的提成款，借款期间不另外计利息；4、如乙方（被告）中途转让或出租矿山，则按每年12万吨基数一次支付够十年的提成款给甲方；5、乙方必须在2013年8月5日前归还五十万元给甲方，逾期每天计算万分之五利息至还清本金日止；6、如每月提成不能如期支付，则按每天万分之五计付滞纳金。合同由被告法定代表人杨效祥在乙方项下签名并盖上被告公章。合同签订后，原告如约履行付款义务。借款逾期后，经原告催收，被告于2013年9月归还了借款本金。由于原告与杨效祥是朋友关系，他对原告说了不会亏了朋友，会按合同办事约定支付提成款，十年时间，公司经济宽松会一分不少计算给你，因此原告也就没有向被告追收提成款。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民法总则》第六十一条“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受”，第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。的规定，被告向原告借款用作公司资金周转，订立了合同，按照合同约定，被告按其矿区出产的原矿每吨1.5元提成给原告作借款利息的报酬，由于原告并不知道被告矿区原矿的出产量，因此，被告应当按照合同约定计付原告利息损失，现原告请求从被告2013年2月4日借款50万元之日起至2013年9月4日还清借款日的利息，以年利率24%计付利息为7万元。为保护原告的合法利益，请求法院判令:1、请求判令被告从2013年2月4日借款50万元之日起至2013年9月4日还清借款日以年利率24%计付的利息7万元。2、由被告负担诉讼费。原告为证明其主张向本院提交了如下证据：1.身份证复印件及工商信息，证明原、被告主体资格；2.合同，证明借款事实及利息约定。被告英德市创亿石英石销售有限公司辩称，本案被告英德市创亿石英石销售有限公司于2012年初成立，当时的实际经营者及企业法定代表人是杨效祥，后因经营不善，加之杨效祥个人四处举债，最终导致企业无法正常运作，举步维艰。2017年底，杨效祥以等价有偿方式将该企业转让给答辩人并于2018年4月10日进行了核准变更登记(英德核变通内字（2018）第1800040288号)。答辩人接手该企业时，并不存在“英德市创亿石英石销售有限公司大镇加工厂”，至于该“大镇加工厂”机构何时成立？实际经营着是谁?答辩人概不知情，故涉案债务中2012年7月26日的200000元《借条》及2013年2月4日500000元借款《合同》上盖有“英德市创亿石英石销售有限公司大镇加工厂”印章之所涉债务与答辩人无关。此其一；其二另外一笔于2013年12月29日产生的150000元从《借条》中所盖的“英德市创亿石英石销售有限公司”印章与答辩人公司的印章明显不符，存在伪造、变造嫌疑。据此，答辩人已向贵院提出鉴定申请并保留追究行为人伪造答辩人公司印章法律责任的权利。由此可见，涉案债务充其量只是杨效祥个人债务，与答辩人没有任何关联。原告将答辩人列为本案被告明显属于诉讼主体错误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条以及《最高人民法院关于适用的解释》第208条之规定，依法应予驳回原告之诉。基于上述事实与理由，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第125条之规定，特谨具此答辩，请求人民法院在彻底查明事实的基础上依法驳回原告之诉讼请求。被告为证明其主张向本院提交了如下证据：1.身份证复印件，营业执照，核准变更通知书;2.承诺书。经审理查明，英德市创亿石英石销售有限公司于2012年1月10日成立，法定代表人为杨效祥，英德市创亿石英石销售有限公司大镇加工厂系其分公司于2012年3月5日成立，负责人为杨效祥，现已注销。2018年4月10日，英德市创亿石英石销售有限公司法定代表人变更为黄继沣。2013年2月4日，英德市创亿石英石销售有限公司大镇加工厂（乙方）向原告（甲方）借款50万元，借款期间为2013年2月4日至2013年8月4日，并签订了合同一份，该合同约定；1、乙方向甲方借款五十万元作周转资金，借款期限为半年，即从2013年2月4日至2013年8月4日；2、借款汇入被告提供的银行账号；3、从借款之日起，乙方在东华镇宝洞老坪矿区出产的原矿每吨提成1.5元给甲方，期限为十年，每月的25号结算当月的提成款，借款期间不另外计利息；4、如乙方中途转让或出租矿山，则按每年12万吨基数一次支付够十年的提成款给甲方；5、乙方必须在2013年8月5日前归还五十万元给甲方，逾期每天计算万分之五利息至还清本金日止；6、如每月提成不能如期支付，则按每天万分之五计付滞纳金。合同由被告法定代表人杨效祥在乙方项下签名并盖上英德市创亿石英石销售有限公司大镇加工厂的公章。2013年9月4日被告偿还了原告该50万元的借款。被告未按照合同第二条的约定支付原告提成款。2018年4月10日，被告核准变更登记了法定代表人、股东、公司章程、董事会成员。2018年4月10日，杨效祥出具了一份承诺书，该承诺书承诺：本人杨效祥作为英德市创亿石英石销售有限公司的法人及实际经营者，对私人债权债务以及2018年4月10日前的英德市创亿石英石销售有限公司债权债务负责清偿，在股权转让给黄继沣、黄雪玲后如有债权人主张权利，导致英德市创亿石英石销售有限公司承担责任的，由本人承担一切法律责任。本院认为，关于被告是否系本案适格主体的问题。英德市创亿石英石销售有限公司大镇加工厂系英德市创亿石英石销售有限公司的分公司，无诉讼主体资格，且现已被注销，故原告以被告英德市创亿石英石销售有限公司为被告并无不妥。被告辩称，杨效祥已于2017年底将英德市创亿石英石销售有限公司转让并核准了变更登记，以前的债务与其无关。该核准登记的内容法定代表人、股东、公司章程、董事会成员，该公司企业法人并未变更，被告主张核准变更登记前的公司债务与其无关，缺乏任何法律及事实依据，本院对此不予采信。杨效祥2018年4月10日出具的承诺书系杨效祥对自己及2018年4月10日前英德市创亿石英石销售有限公司债权债务作出的承诺，该承诺系杨效祥与被告公司的内部约定，不具有对抗他人的效力。关于原告主张利息的问题。原告于2013年2月4日向被告出借50万元，2013年9月4日被告偿还了原告该50万元的借款，期间英德市创亿石英石销售有限公司大镇加工厂并未支付原告任何利息亦未按照合同第二条的约定支付原告提成款，故根据合同约定，英德市创亿石英石销售有限公司大镇加工厂需按照第五条约定支付相应的“滞纳金”，该条约定按照每天万分之五即月1.5%支付“滞纳金”，该滞纳金性质属于违约金，原告实际借用该50万元为7个月，共计违约金应为52500元（50万元×1.5%×7）。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第三十条的规定，判决如下：一、限被告英德市创亿石英石销售有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告朱光洪违约金52500元；二、驳回原告朱光洪的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费775元，由被告英德市创亿石英石销售有限公司负担675元，原告朱光洪负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  黄俊涛二〇一九年八月二十六日书记员  吴华杰附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。