广东省茂名市电白区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0904刑初503号公诉机关茂名市电白区人民检察院。被告人梁景瑞，男，1985年5月25日出生，公民身份号码440************316，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住电白区************。因本案于2019年1月3日被羁押；因涉嫌开设赌场罪，于2019年1月4日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。辩护人梁顺，广东民道律师事务所律师。被告人苏家梁，男，1991年8月1日出生，公民身份号码440************356，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住电白区************。因本案于2019年1月3日被羁押；因涉嫌开设赌场罪，于2019年1月4日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。辩护人高庆强，广东奇强律师事务律师。被告人韩广福，男，1990年11月5日出生，公民身份号码440************378，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住电白区林头镇************。因本案于2019年1月3日被羁押；因涉嫌开设赌场罪，于2019年1月4日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。指定辩护人刘付毓，广东民道律师事务所律师。茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉〔2019〕428号起诉书指控被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福犯开设赌场罪，于2019年7月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员李智颖出庭支持公诉，被告人梁景瑞及其辩护人梁顺、被告人苏家梁及其辩护人高庆强、被告人韩广福及其辩护人刘付毓到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市电白区人民检察院指控，2018年12月8日至2019年1月3日，被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福利用“PC28精彩娱乐（QQ版本)”网络赌博软件开设网络赌场，并接受赌仔投注。在开设赌场期间，被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福共接受赌博投注额2423038元，盈利80827元。就上述指控，公诉机关向法庭提交了相关证据，认为被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站并接受投注，赌资数额达到2423038元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人梁景瑞对指控犯开设赌场罪无异议，当庭认罪；辩解通过苏家梁的支付宝收取和支付赌资，没有起诉书指控的那么多，软件记录的总分很多是赠送给他人和自己下注的虚拟分。辩护人梁顺辩护意见：（一）本案中赌博软件呈现的分数并不代表赌博的实际金额，指控的赌博金额属于虚拟金额,尽管赌博软件中出现高额的分数，但上分本身是一个虚拟的行为，无论上分的金额多少，都离不开充值的客观行为。三名被告人均供述赌仔通过微信、支付宝转账的方式支付赌资后，再由三名被告人在赌博软件后台帮参赌人员上分，充值行为是衡量三被告人实际收到款项的客观证据，只有赌仔实际充值产生的金额才是赌博的真正金额，实际金额应以微信、支付宝收款为准，并且从微信转账及支付宝转账的金额来看，总金额并未达到30万元，营利金额也未达到3万元，尚不符合情节严重程度。（二）本案中三被告人对赌博软件共同管理、共同收取赌资，所起作用一致。（三）三被告人并未对赌博盈利进行分红，赌资一直存放在特定的账户内，被告人梁景瑞并未获利，情节相对较轻。（四）被告人梁景瑞是初犯，坦白供述自己的罪行。被告人苏家梁对指控犯开设赌场罪无异议，当庭认罪；辩解其通过微信、支付宝收取赌资，金额没有指控的那么多，软件统计的总分有很多自己做托及赠送的分数。辩护人高庆强辩护意见：（一）起诉书指控被告人苏家梁等共接受赌博投注2423038元，盈利80827元事实不清，证据不足。1.起诉书指控2423038元数额，不是被告人接受赌注的实际金额，是一个存在重复计算的虚拟数字。该数额是根据QQ软件中“猜猜分数”统计，但“猜猜总分”有一部分数额是被告人在开始试用软件时的分数，部分是为了吸引赌徒而赠送的虚拟分数，不能代表接受赌注的实际金额。2.赌徒下注部分数据有存在多次重复计算，被告人接受下注赌资的转账记录数额并没有2423038元。3.微信转账流水及支付宝转账流水更客观、清晰反映本案赌资，应按支付宝、微信转账流水金额认定。4.QQ软件“输赢分数”统计出来的80827分同样存在重复计算，不是赌博盈利金额，赌资没有2423038元，被告人的情节不属情节严重。（二）被告人苏家梁在本案主观恶性较小，请求从轻减轻或者免予处罚。（三）被告人苏家梁还有如下从轻减轻情节。1.是初犯、偶犯；2.归案后如实供述自己行为，庭审中当庭认罪、悔罪。3.被告人苏家梁因法律意识薄弱而犯错，其家庭是当地困难户，父母身体不好。建议判决被告人一年以下有期徒刑。被告人韩广福对指控犯开设赌场罪无异议，当庭认罪；辩解刚开始都是自己下注玩用于吸引赌仔，通过支付宝和微信收取的赌资，赌资及盈利没有指控那么多。辩护人刘付毓辩护意见：（一）对于网络赌博赌资的认定，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。参赌人员通过转账的形式将赌资转到苏家梁实名登记的133*****767支付宝账号，没有支付宝的将赌资转到另外两个T*****8以及S*****8微信号。涉案赌场的赌资应当以苏家梁实名登记的支付宝账号以及两个微信账号实际收到参赌人员的赌资累计数为准。在没有查实本案赌资数额的情况下，不应当认定被告人韩广福以及被告人梁景瑞、苏家梁的行为达到情节严重。（二）韩广福是在他人租用房屋，提供作案工具及购买开设赌场软件的情况下参开设赌场，而且赌场的账目由他人管理，韩广福的作用较轻一些，应认定为从犯。（三）韩广福系初犯，有坦白情节。经审理查明：2018年12月初，被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福共谋开设网络赌博平台供他人赌博并从中获利，后三人各出资10000元充当运作资金，网购“PC28精彩娱乐（QQ版本)”网络赌博软件开设网络赌场，并通过添加QQ好友为参赌人员并接受投注。该网络赌场赌注为虚拟分数，参赌人员按一元人民币购买一分的价格先向三被告人购买分数，购买分数的赌资通过苏家梁的支付宝账户（账号：133*****767）支付，没有支付宝账户的，则通过微信账户（微信号：T*****8以及S*****8）支付，然后再用分数在网上投注，参赌期间软件会自动记录各参赌人员反复投注的总分值及输赢分值。2019年1月3日，民警在茂名市电白区水东镇迎宾大道浪琴轩小区******抓获三被告人，当场缴获作案电脑及手机等涉案物品。“PC28精彩娱乐（QQ版本)”赌博软件记录显示，2018年12月8日至2019年1月3日期间，共接受“牛牛”“强哥”“未曾”等超过20名QQ好友投注总分数为2423038分，输赢分数为80827分。经核实，2018年12月8日至2019年1月3日，支付宝账户（账号：133*****767）收取赌资共计385737元；微信账户（微信号：S*****8、T*****8）共计27338元。上述事实，被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍资料、违法犯罪记录查询表、扣押笔录、扣押清单、签认照片、“PC28精彩娱乐（QQ版本)”赌博软件投注分数记录、支付宝及微信账号开户及交易流水清单、侦查说明、被告人供述和辩解、辨认笔录、现场勘验笔录、现场图等证据证实，足以认定。本院认为，被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福以营利为目的，利用互联网及移动通讯终端组织赌博活动，妨害社会管理秩序，赌资数额累计达到30万元以上，其行为已构成开设赌场罪，情节严重，系共同犯罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福共同出资及管理赌博活动，均起主要作用，同属主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人韩广福的辩护人认为其属从犯的意见不成立，本院不予采纳。被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福到案后如实供述罪行，当庭认罪，依法可从轻处罚；是初犯，可酌情从轻处罚。辩护人认为被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福有坦白、是初犯等从轻处罚情节的意见，与庭审查明事实相符，本院予以采纳。对公诉机关指控赌资数额和被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福及其辩护人认为赌资未达30万元以上，犯罪情节不属情节严重的意见，经查：1.最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定：赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。2.本案赌博软件记录“投注总分”系赌博人员利用虚拟分数多次投注的累计数字，是系统统计输赢的基础数据之一。“赌资数额”与“投注分数”不同情况下，在依据投注点数不能计算出客观真实的赌资数额时，认定赌资数额应结合犯罪嫌疑人供述、软件提取的数据及专用于赌资流转的账户资金等客观证据综合计算，作为赌资数额认定的依据。3.经核实三被告人专用于收取赌资的支付宝及微信账户，能客观反映被告人开设赌场期间收取赌资累计已达30万元以上。故公诉机关认为被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福犯开设赌场罪，情节严重，本院予以支持，认定赌场达2423038元及获利80827元，本院不予支持。被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福及其辩护人称其犯罪情节未达情节严重的意见不成立，本院不予采纳。综上所述，根据被告人梁景瑞、苏家梁、韩广福的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人梁景瑞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币8000元。（折抵先行羁押1日，刑期自2019年1月4日起至2022年1月2日止。）二、被告人苏家梁犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币8000元。（折抵先行羁押1日，刑期自2019年1月4日起至2022年1月2日止。）三、被告人韩广福犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币8000元。（折抵先行羁押1日，刑期自2019年1月4日起至2022年1月2日止。）（上列被告人的刑期均从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）四、对缴获的作案工具联想牌电脑1台及苹果手机2部（未随案移送），予以没收，由公安机关上缴国库；扣押的其余手机及银行卡（均未随案移送），由公安机关发还各被告人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谢忠儒人民陪审员  梁本儒人民陪审员  郑 尚二〇一九年八月十五日书 记 员  张达能附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。