山东省临沂经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1392民初1049号 原告：马永蛟，男，1984年8月21日生，回族，住临沂市兰山区。 原告：纪现松，男，1977年10月19日生，汉族，住山东省莒南县。 二原告共同委托诉讼代理人：宋国民，山东拓成律师事务所律师。 被告：许志军，男，1984年4月19日生，汉族，住临沂经济技术开发区。 被告：庞海美，女，1981年8月8日生，汉族，住址同上，系被告许志军配偶。 二被告共同委托代理人：王振官，山东铭星律师事务所律师。 被告：潘廷春，男，1978年8月13日生，汉族，住临沂市河**。 第三人：临沂新航投资有限公司，住所地山东省沂南县界湖街道祥和路与卧龙山路交汇处路口西南。 法定代表人：黄传亮，经理。 原告马永蛟、纪现松与被告许志军、庞海美、潘廷春，第三人临沂新航投资有限公司（以下简称：新航公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月8日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年5月10日、8月5日、8月9日、8月28日公开开庭进行了审理。二原告及共同委托诉讼代理人宋国民,被告庞海美及二被告共同委托诉讼代理人王振官,被告潘廷春,第三人法定代表人黄传亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马永蛟、纪现松向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令原告与被告解除合伙关系；2.请求法院依法判决被告许志军、庞海美返还经营期间占用资金1103269元用于偿还新航投资公司剩余借款并支付占用资金期间的利息（自2018年5月份起至实际返还之日止按月息2分计算）；3.被告潘廷春补足合伙期间应由其负担亏损款项394881.54元，该款由马永蛟、纪现松、许志军平均分配；4.被告许志军、潘廷春各返还马永蛟、纪现松审计费12500元；5.诉讼费用由被告承担。原告庭审中撤回第三项诉讼请求。事实和理由：莒南县顺安五金加工厂原由马永蛟、马营蛟、纪现松、潘廷春四人合伙成立，其中马永蛟出资690822.64元，马营蛟出资700000元，纪现松出资724391.40元，潘廷春出资210806.30元，四人出资后，又借款2000000元用于流动资金，月利率2.8分，后马营蛟的出资全部返还。2018年2月8日，被告许志军在查看合伙组织的所有账目后决定加入该合伙组织接替马营蛟，并出资700000元，并由四人签署了股权分配协议书一份，约定四人每人各占合伙组织的股权比例为25%。在经营过程中，资金往来账户由被告许志军掌握并且合伙组织所有的现金存放于被告庞海美名下的农业银行账户中。经营一段时间后，因经营外部环境发生变化，各方于2018年5月份已实际处于分伙状态，但被告许志军将掌握合伙组织的现金拒不交给合伙组织用于偿还债务，经查明被告许志军处现有现金1103269元。分伙后，二原告将合伙组织机器设备变卖850000元，其中800000元用于偿还新航公司借款，剩余借款1200000元，新航公司将1200000元的利息下调为月息2分，另50000元用于修复租赁厂房后归还出租人。另外变卖了部分原料等用于发放了合伙经营期间所拖欠的工人工资等。经原告核算，合伙组织共计投资数额为4326020.34元（四人出资加借款），截至2018年5月剩余资产为许志军处现金1103269元及变卖设备800000元，合计亏损2422751.34元，每人亏损额为605687.84元。因潘廷春实际投入的款项不足以弥补亏损，故应补足亏损394881.54元，补足的亏损应作为马永蛟、纪现松、许志军三人的资产予以分配。因许志军拒绝将其持有的现金交出偿还借款，造成了借款利息的进一步扩大，应按照持有现金数额按月息2分支付借款利息。另外为了审计许志军处的资金情况，二原告垫付了50000元审计费用，该费用应作为合伙组织的支出予以平均负担。在各方发生争议过程中，二原告垫付了借款1200000元，按月息2分计算的部分利息，为维护各方的合法权益，向法院提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉求。 被告庞海美、许志军共同辩称，1、原告在诉状中陈述的事实和理由与事实不符。合伙经营期间原告未经我方同意擅自处置合伙资产（机械设备原料半成品）造成合伙经营无法维持，给被告及其他合伙人造成巨大损失。2、被告庞海美持有的银行账户并没有原告主张的100多万元，合伙经营期间的部分支出，我方已实际支付，在账目中没有记载。3、合伙期间合伙组织于2018年3月23日、3月28日分两次向被告许志军借款4万元、26万元合计30万元，该借款应由合伙体全体合伙人共同承担。4、对于许志军合伙前的债务，许志军并不知情，且在合伙期间其他合伙人一致同意并承诺对于合伙前的盈亏及债务均不由许志军承担。综上，请法院查明案情，依法驳回原告诉求。 被告潘廷春辩称，鉴于原告放弃第三项诉讼请求，我方对该项诉求不再答辩。对于原告诉讼中支出的审计费50000元，由法院依法判决。 第三人新航公司答辩意见同诉讼请求。 第三人新航公司向本院提出诉讼请求：1、要求合伙组织偿还借款本金1200000元及利息360000元。（利息自2018年6月按照月息两分计算至实际支付之日止）。 原告马永蛟、纪现松辩称，本金属实，但利息具体数额没有计算，计算标准无异议。 被告许志军、庞海美辩称，有异议，借款均不知情，在知晓该笔借款后，潘廷春、马永蛟出具证明一份，证明合伙前的合伙债务与许志军无关，且根据合同相对性，许志军、庞海美并非该笔借款的借款人。 被告潘廷春辩称，对第三人诉讼主张无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年12月14日，原告马永蛟、纪现松、被告潘廷春及案外人马营蛟合伙设立了莒南县顺安五金加工厂，主营螺丝、角钢加工销售业务。同年12月28日，全体合伙人共同向第三人新航公司借款2000000元，由四人出具《借据》、《收据》予以确认，内容为：今借到新航公司现金人民币2000000元整，借款用途为流资，借款期限180天，上述款项汇入马永蛟银行账户（开户行：农行临西十一路与水田路；账号：6228××××8770）。同日，第三人新航公司扣除部分利息、手续费，通过法定代表人黄传亮账户汇入原告马永蛟账户1943950元，由中国农业银行出具《电子凭证》予以确认。 合伙经营期间马营蛟退伙，后被告许志军决定加入合伙组织，由四人合伙共同经营。2018年2月8日，原告马永蛟（丁方）、纪现松（乙方）与被告许志军（甲方）、潘廷春（丙方）签订了《股权分配合同》，约定：四人分别现金出资700000元，各占公司股份25%，如产生利润可分得利润25%。四方共同协商处理公司的所有事务，单项费用支付超过5000元，由股东研究同意后方可执行。 协议签订后，合伙人履行了出资义务、共同经营莒南县顺安五金加工厂，被告许志军自2018年4月23日开始接管资金往来及产成品，合伙资金账户为许志军之妻庞海美的农业银行6230××××2775账户。2018年4月28日，合伙组织通过被告庞海美账户汇入第三人新航公司人民币56000元，用于偿还第三人新航公司借款利息，由合伙人许志军、潘廷春出具支款单确认。2018年5月，莒南县顺安五金加工厂因经营困难停工，合伙组织已实际解散，二原告遂将合伙组织所有的机器设备变卖。同年6月2日、4日，合伙组织以银行转账形式偿还第三人新航公司借款共计800000元，由中国农业银行出具网上银行电子回单予以确认。同年7月1日，原告马永蛟、被告潘廷春共同出具《证明》两份，内容为：自许志军投资入股之前厂里所有的债务、赔赚和许志军无关，且莒南县顺安五金厂贷款2000000元与许志军无关，但证明未经原告纪现松签字确认。 后原告马永蛟要求被告许志军、庞海美返还合伙组织存放于庞海美账户的合伙资金未果，将被告许志军、庞海美诉至法院。审理过程中，原告马永蛟申请本院对许志军处的现金及货物数量进行审计。本院委托临沂元真有限责任会计师事务所作出《审计报告书》一份，认定截至2018年5月24日，双方共同认可的许志军收款金额为4046263元，付款金额为2942994元，存放于许志军处的现金为1103269元。后原告马永蛟撤回起诉。 2019年4月8日，原告马永蛟、纪现松再次诉至法院，要求解除合伙关系、二被告返还经营期间占用资金1103269元及利息。庭审过程中，第三人新航公司申请参加诉讼，要求合伙组织返还借款1200000元及利息。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。虽然合伙组织未与第三人签订书面的借款合同，但通过全体合伙人出具的《借据》、《收据》载明的借款人、借款数额、借款用途内容、第三人新航公司提交的《电子回单》中收付款人、汇款额度的内容以及当事人的当庭陈述，可知合伙组织与第三人新航公司之间存在事实上的借款合同关系。结合《收据》中指定账户为庞海美、《电子凭证》中汇款人为新航公司法定代表人黄传亮、汇款数额为1943950元的事实，及原告马永蛟提供的汇款账户银行明细，能够认定第三人新航公司实际交付马永蛟借款1943950元，且借款用于合伙组织经营周转。原告马永蛟、纪现松及被告潘廷春、第三人新航公司庭审中虽认可截至2018年6月底合伙组织尚欠1200000元，但通过第三人新航公司提交网上银行电子回单可以认定合伙组织于6月2日、4日偿还第三人新航公司借款800000元，扣减上述借款后合伙组织尚欠借款1143950元，故合伙组织应对借款1143950元及利息承担偿还责任。由于合伙组织自2018年1月至6月每月偿还第三人借款利息56000元，且原告马永蛟、纪现松及被告潘廷春、第三人新航公司均认可借期内利息为月息2.8％，借款到期后利息变更为月息2.4％，借期内利息已支付完毕，故第三人主张利息自2018年6月28日起按照月息2分计算至实际支付之日止，理由正当，予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定，合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，故原告马永蛟、纪现松、潘廷春、许志军应对上述借款本息承担连带清偿责任。被告许志军、庞海美辩称其不知借款事实且合伙人马永蛟、潘廷春共同出具证明确认合伙前债务与其无关，本院认为虽许志军中途加入合伙组织且合伙人马永蛟、潘廷春出具的证明免除其借款偿还责任，但被告许志军偿还借款利息并开具支款单表明其明知借款事实，且二人出具的证明未经合伙人纪现松同意，不能对全体合伙人发生效力，证明亦为合伙组织内部权利义务的约定，不能对抗善意第三人新航公司，故对被告许志军、庞海美辩称，本院不予采信。 关于合伙组织，莒南县顺安五金加工厂虽未注销工商登记，但全体合伙人均认可合伙组织因经营困难已经停工，结合合伙人马永蛟变卖合伙组织的机械设备用于偿还借款、全体合伙人审计合伙组织账户剩余资金的行为，能够表明合伙组织已实际运转不能，《股权分配合同书》的合同目的无法实现，故原告要求解除合伙关系，理由正当，予以支持。合伙组织存放于庞海美账户的合伙财产应优先偿还第三人新航公司借款本息，鉴于第三人新航公司作为借款人直接参加诉讼且庞海美账户内资金不足以清偿上述债务，故二原告要求被告许志军、庞海美返还合伙组织1103269元及利息，理由不当，不予支持。二原告要求被告潘廷春、许志军返还审计费用50000元，该笔费用并非本案产生的诉讼费用，应作为合伙债务予以处理，鉴于合伙组织尚未对合伙期间产生的债务支出、利润盈余及最终亏损进行结算，故对该项诉讼请求，本院不予支持，全体合伙人可待合伙最终清算后主张相应权利。 综上所述，二原告的诉讼请求部分成立。第三人新航公司要求合伙组织偿还借款1143950元及利息，理由正当，予以支持。因原、被告合伙关系已解除，全体合伙人应对上述借款本息承担连带清偿责任。合伙人承担还款责任后，可按照合伙协议约定的债务承担比例或出资比例分担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告马永蛟、纪现松及被告许志军、潘廷春于本判决生效后十日内偿还第三人临沂新航投资有限公司借款1143950元及利息（利息2018年6月28日起按照月息2分计算至实际支付之日止）； 二、原告马永蛟、纪现松及被告许志军、潘廷春对上述债务互负连带清偿责任； 三、解除原告马永蛟、纪现松及被告许志军、潘廷春之间的合伙关系； 四、驳回原告马永蛟、纪现松的其他诉讼请求； 五、驳回第三人临沂新航投资有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18396元，保全费5000元，由原告马永蛟、纪现松及被告潘廷春、许志军平均负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  蒋欣辰 人民陪审员  伊永峰 人民陪审员  刘英岩 二〇一九年八月二十九日 法官 助理  瞿文杰 书 记 员  刘 琳