云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云31民终334号上诉人（原审原告）：许某某，男，1963年8月22日生，景颇族，现住陇川县。被上诉人（原审被告）：陇川县富川房地产开发有限责任公司，住所地陇川县章凤镇法定代表人：李XX，系该公司经理。被上诉人（原审被告）：李XX，男，1966年7月28日生，汉族，住陇川县。上诉人许某某因与被上诉人陇川县富川房地产开发有限责任公司（以下简称陇川县富川公司）、李XX合同纠纷一案，不服云南省陇川县人民法院（2019）云3124民初86号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许某某、被上诉人陇川县富川公司法定代表人李XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人许某某上诉请求：―、依法撤销陇川县人民法院（2019）云3124民初86号民事判决第一项后段，即“并支付自2012年12月27日起算，以1,000,000.00元为基数按照年利率6%计算至付清为止的利息”。二、判令被上诉人陇川县富川公司承担并支付上诉人从2012年12月27日起至2019年1月27日止的利息合计人民币1,480,000.00元；并以1,000,000.00元为基数，按照月利率2%的标准计算支付从2019年1月28日起至购地款付清为止的利息；三、判令被上诉人李XX对被上诉人陇川县富川公司应退还给上诉人的购地款和利息承担连带清偿责任；四、判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院遗漏了部分法律事实，一是遗漏了《购地合同》第四条有关“甲方应保证卖给乙方的该宗土地不能与其他第三人产生任何权属争议关系，否则即视为甲方违约，一旦违约甲方应双倍返还乙方的购地价款，并承担由此所产生的一切费用”的事实；二是遗漏了《购地合同》中附有专门的图纸资料，标明标的物地块是特定的，并且在图上所标注的标的物位置既有公司法人的签章同时也有李XX本人的签字确认；三是遗漏了《购地合同》第五条有关“合同履行期间若公司发生不可抗力的因素导致公司无法承担经济责任时，甲方法定代表人需以个人资产承担经济责任”的事实；二、被上诉人李XX应对被上诉人陇川县富川公司拖欠上诉人的购地款和利息承担连带清偿责任。经查，被上诉人陇川县富川公司已经歇业，且债台高筑。目前，被上诉人已出现“公司无法承担经济责任”的情形。根据《购地合同》第五条的规定，被上诉人李XX应对被上诉人陇川县富公司拖欠上诉人的100万元购地款和利息承担连带清偿责任；三、被上诉人陇川县富川公司应按约定承担并支付上诉人约定的利息。2018年9月24日，上诉人与被上诉人法定代表人李XX经过协商，又达成并签订了一份《购地合同补充协议》，根据该补充协议“乙方再次承诺决定于2018年10月30日前履行义务。如到期乙方仍未能将土地交付给甲方，则乙方除退还甲方的购地款壹佰万元外，还须承担自购地合同签订之日起至合同终止时月息百分之二的违约利息”的约定，被上诉人陇川县富川公司在约定的期限届满后，仍未能将约定的土地交付给上诉人的行为，现已构成根本违约，理应承担违约责任。然而，一审法院却以“本案中原告主张的违约金过高”为由，判决酌情以100万元为基数，按年利率6%计算违约利息。对此，上诉人认为：上诉人与被上诉人之间所达成的“逾期交付土地，则由乙方承担自购地合同签订之日起至合同终止时月息百分之二的违约利息”的约定，符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定，该约定合法有效，应受国家法律的保护，根据该条第二款“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，如果被上诉人认为违约金（违约利息）的约定过高或显失公平，则必须向人民法院请求撤销或变更。本案中，被上诉人既没有请求撤销或变更约定的违约利息，又在被上诉人拒不到庭参加诉讼的情况下，主动减少双方当事人约定的利息，对上诉人不公平。违约金的约定是否需要调整属当事人自主决定的范围，人民法院不得主动予以审查和调整。被上诉人陇川县富川公司及该公司法定代表人应按约定的利率承担并支付给上诉人约定的利息。综上所述，为维护上诉人的合法权益特提出上诉，请依法做出公正的判决。被上诉人陇川县富川公司、李XX答辩称：我们公司2012年6月6日与陇川县政府签订了《泰安路园林南路工程投资建设协议书》，协议中政府供给公司80亩土地，后只给了7亩，上诉人付款后买了1亩。上诉人想购买的那地块政府并没有指定给公司，就此事我还与上诉人协商过，我们当时协商用政府给的7亩土地中的一宗土地给上诉人，但上诉人要对面的一宗，所以协商未果。就该地块给我公司造成的损失政府也没有解决，我们与上诉人是商业合同纠纷不是民间借贷。案涉土地我们无法拿到，公司无力偿还也是事实。我方是认可一审判决。许某某向一审法院起诉请求：1．判令被告立即偿还购地价款人民币1,000,000.00元；2．判令被告承担并支付从2012年12月起至2019年1月期间共计74个月的利息合计人民币1,480,000.00元，并支付原告起诉之日起至执行完毕期间月息2%的延期利息；3．判令被告承担本案的案件受理费、财产保全费。一审法院认定事实：2012年12月27日，原被告双方签订了一份购地合同，合同约定，原告许某某向被告陇川县富川房地产开发有限责任公司购买正在开发中的泰安路道路铺建工程项目内所属的土地1亩，土地位置位于泰安路的临街旁，该宗土地的实地测控为临主路街面长22米，进深部分为自然延伸，并约定了付款日期、合同履行的期限及违约时应承担的违约责任。合同签订后，原告许XX于2012年12月27日向被告陇川县富川房地产开发有限责任公司支付了购地款人民币1,000,000.00元，被告李XX向原告许某某出具了收据一份。由于被告陇川县富川房地产开发有限责任公司不能按期履行合同义务，双方于2014年10月18日和2016年11月21日分别签订了两份补充协议，对履行合同的时间进行了修改。2018年9月24日双方再次签订了一份补充协议，被告陇川县富川房地产开发有限责任公司承诺：于2018年10月31日前履行合同义务。如到期仍未能将土地交付给原告，则被告除退还原告方的购地款1,000,000.00元外，还须承担自购地合同签订之日起至合同终止时月息2%的违约利息。期限届满后，被告陇川县富川房地产开发有限责任公司未能履行合同约定的义务。一审法院认为，本案属建设用地使用权转让合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原、被告双方签订的购地合同，系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合同有效。原告已按约定向被告支付了购地款，并向法庭提供了原、被告双方签订的购地合同及付款收据予以证实，被告陇川县富川房地产开发有限责任公司应当全面履行偿还原告许某某购地款的义务。被告李XX系陇川县富川房地产开发有限责任公司法定代表人，其以公司名义对外所从事的职务行为即法人行为，其后果由法人承担。另原告自购地时，均与被告陇川县富川房地产开发有限责任公司签定购地合同，以及补充协议，并未单独与被告李XX个人签订过任何协议。原告请求被告李XX承担责任的主张，没有法律依据和相关证据证实，一审法院不予支持。关于违约金，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。第一百一十四条第二款规定“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案双方当事人在合同中虽约定了违约金及计算方法，经审查，一审认为，被告不按合同要求履行合同义务，给原告方造成一定的经济损失，应承担相应的违约责任。本案中原告主张的违约金过高，鉴于本案的实际情况，一审酌情以1,000,000.00元为基数，按年利率6%计算予以支持。综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定判决：一、被告陇川县富川房地产开发有限责任公司自判决生效之日起十日内，返还原告许某某购地款人民币1,000,000.00元。并支付自2012年12月27日起算，以1,000,000.00元为基数按照年利率6%计算直至付清为止的利息。二、驳回原告许XX的其他诉讼请求。本案案件受理费26,640.00元，诉讼保全费5,000.00元，由被告陇川县富川房地产开发有限责任公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人许某某无新证据提交，被上诉人李XX提交三组证据1．陇川县富川房地产开发有限责任公司营业执照、李XX身份证复印件；2.《泰安路园林南路工程投资建设协议书》、《关于解决陇川县富川房地产开发有限责任公司投资建设泰安路、园林南路有关问题的协议》；3.陇川县人民政府常务会议纪要。欲证明因政府的原因导致不能交付案涉土地。经质证,上诉人许某某对上述证据真实性、合法性认可，关联性不认可。本院认为，被上诉人李XX提交的证据1系被上诉人的身份证明材料，一审已经查明；证据2、3形成时间在一审庭审结束之前，不是新的证据，本院不予采用。一审法院对当事人一审提交证据的审核认证意见正确，本院予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：双方争议焦点，被上诉人李XX个人应否承担责任，双方签订的《购地合同》第五条有约定“合同履行期间若公司发生不可抗力的因素导致公司无法承担经济责任时，甲方法定代表人需以个人资产承担经济责任”。二审查明的其余法律事实与一审一致。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《购地合同》及《补充协议》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同有效。上诉人已经向被上诉人支付了购地款100万元，被上诉人应履行相应义务。被上诉人不能向上诉人交付土地，应按约定向上诉人返还购地款并承担违约责任。二审庭审中，被上诉人认为双方约定的违约金过高，要求调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”经审查，一审对本案违约金的调整在法律规定的范围内。另，上诉人二审诉讼请求“三、判令被上诉人李XX对被上诉人陇川县富川公司应退还给上诉人的购地款和利息承担连带清偿责任”系二审新增加的诉讼请求，本院不予审查。上诉人一审诉讼请求是“判令被告承担并支付从2012年12月起至2019年1月期间共计74个月的利息合计人民币1,480,000.00元，以及支付原告起诉之日起至执行完毕期间月息2%的延期利息”，该诉讼请求系要求被上诉人共同承担违约责任。本院认为，被上诉人陇川县富川公司系自然人出资有限责任公司，公司不能取得政府供地系不可抗力，现公司处于歇业状态，根据双方所签《购地合同》第五条的约定，应由被上诉人陇川县富川公司及法定代表人李XX共同承担违约责任。综上所述，上诉人许某某的上诉请求部分成立；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销云南省陇川县人民法院（2019）云3124民初86号民事判决；二、被上诉人陇川县富川房地产开发有限责任公司、李XX自判决生效之日起十日内，共同返还上诉人许某某购地款人民币1,000,000.00元，共同支付自2012年12月27日起算，以1,000,000.00元为基数按照年利率6%计算直至付清为止的利息。三、驳回上诉人许XX的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费26,640.00元，诉讼保全费5,000.00元，二审案件受理费18,120.00元，由被上诉人诉人陇川县富川房地产开发有限责任公司、李XX负担。本判决为终审判决。审判长  张学良审判员  孙 媛审判员  寸守庆二〇一九年八月八日书记员  马勇胜