文书内容河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终4403号上诉人（原审被告）刘利国，男，汉族，1971年11月12日出生，住郑州市金水区。委托代理人刘赟，河南正方圆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王红艳，女，汉族，1983年6月16日出生，住郑州市金水区。委托代理人付洋，河南法本律师事务所律师。委托代理人赵香灵，河南法本律师事务所实习律师。原审被告王军政，男，汉族，1983年4月28日出生，住郑州市金水区。上诉人刘利国因与被上诉人王红艳、原审被告王军政合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初23616号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。王红艳向一审法院提出诉讼请求：1、刘利国、王军政支付转让费1193000元及违约金223196.6元，共计1416196.6元（违约金按照年化15.4%的标准暂计算至2020年10月10日，之后的违约金以1193000元为基数，按LPR的四倍计至实际还清之日止）；2、案件受理费、保全费由刘利国、王军政承担。事实与理由：王红艳投资、注册河南昔舍酒店精品酒店有限公司用于经营酒店。2019年，王军政多次出面与王红艳商谈转让酒店经营权的具体事宜。2019年4月10日，王军政以刘利国名义与王红艳签订《经营权转让协议》一份，协议主要约定：王红艳将其经营的位于长江路与大学路向南××小区××楼的河南昔舍酒店转让给被告经营。刘利国应于合同签订之日支付定金10万元；2019年4月20日支付转让费50万元；2019年8月10日支付转让费60万元，2020年2月10日支付转让费95万元，转让费共计215万元。如刘利国未按约定支付转让费，每逾期一日，按照合同总价2%支付违约金。协议还约定了其他事项。协议签订后，王红艳已按照协议约定向王军政移交酒店经营权，并在市场监督管理局办理了股权变更登记手续。刘利国于2019年4月23日前向王红艳支付定金及转让费共计50万元。王军政通过微信及银行转账方式陆续支付转让费共计45.7万元。后王红艳多次向王军政催讨剩余转让费，王军政均表示“剩余的转让费我一定会还，正在积极筹措资金，资金到位后向王红艳支付剩余转让费。”王军政经营酒店一年有余，又将酒店另行转让给第三人。现第三人已向王军政支付转让费190余万元。王军政收到第三人支付的转让费后也未向王红艳支付拖欠的转让费。为维护王红艳的合法权益，特诉至法院。一审法院经审理查明：2019年4月10日，王红艳（甲方、出让方）与刘利国（乙方、受让方）签订《经营权转让协议》一份，主要载明：一、甲方经营的河南昔舍酒店位于长江路与大学路向南××小区××楼，建筑面积3700平方米，甲、乙双方同意按酒店现状进行转让及移交。二、甲方与业主已就上述房屋签订了租赁合同，租期自2017年7月20日到2027年7月20日止，月租金为10万元，乙方同意受让河南昔舍酒店经营权。协议生效后，乙方同意代替甲方向业主履行原有门面租赁合同中所规定的条款。四、为顺利履行本合同，乙方于本合同签订之日向甲方支付定金10万元，甲方在合同签订后在2019年4月20日之前向乙方交付钥匙及其房屋的使用权，同时乙方向甲方支付转让费共计500000元。转让费分三次支付，2019年8月10日支付转让费600000元；2020年2月10日支付转让费950000元。上述转让费用已包含第三条所述的装修、装饰、设备及其他相关费用。甲方应于2019年5月10日前将原有工商登记、营业执照和税务登记等一切手续变更完毕。五、甲方对乙方接手前甲方产生的会员卡剩余金额，由甲方全部负责；乙方接手前的一切经营行为及产生的债权、债务由甲方负责。如果因为甲方对乙方造成的损失的，由甲方负责赔偿乙方。六、乙方未按本转让协议第四条向甲方支付款项，每逾期一日，乙方应按合同总价的2%向甲方支付违约金。逾期超过3日，甲方有权终止本协议并要求乙方赔偿因此产生的所有损失等内容。合同签订后，王红艳于2019年11月15日将案涉酒店工商登记信息的投资人、负责人由王红艳变更为刘利国。根据刘利国、王军政提交的付款凭证，并结合王红艳认可的付款情况，法院确认刘利国、王军政付款时间及数额如下：1、刘利国2019年4月11日，转款100000元；4月20日转款100000元；4月21日转款100000元；4月23日转款200000元。2、王军政2019年9月5日转款5000元；9月7日转款20000元；9月8日转款10000元；9月9日转款5000元；9月23日转款10000元；9月25日转款20000元；9月26日转款9000元；9月30日转款11000元；10月10日转款10000元；10月23日转款95000元；10月29日转款10000元；10月30日转款10000元；10月31日转款10000元；11月3日转款15000元；11月8日转款10000元；12月8日转款10000元；12月31日转款50000元；2020年1月2日转款40000元；1月11日转款47000元；1月23日转款60000元，以上共计957000元。王红艳提交其配偶刘计划与王军政的通话录音一组，显示王红艳方向王军政索要案涉转让款的事实。王军政提交刘利国于2020年3月25日出具的“授权委托书”一份，主要载明：委托人刘利国，受托人王军政，委托人刘利国依据法律规定，因为王军政酒店经营经验丰富，特委托王军政代表我本人与王红艳沟通河南昔舍精品酒店经营权转让事宜，作为我本人的诉讼代理人。王军政的授权权限：特别授权，包括商务谈判，协调转上，沟通进展，代为转收购款项等。王军政提交与刘计划（王红艳配偶）的聊天录音一份，显示王军政：这个人也在这犹豫了，这一说我都蒙了，我说你们是不是没查对呀，他说查的可清楚，现在都是找内部人查的，这个证确实存在问题你知道不知道，它不存在……。刘计划：这个证是打好招呼办的，不会有人查你这个证了，这个你放心吧，郑州市这么多酒店，哪有几个是合法的。咱是找内部人办的，内部人办的特行证等内容。庭后，王军政到庭接受询问称：酒店是2019年4月份签订合同，5月份开始装修近半年时间后开始经营，因为消防证问题经常被查，影响经营，导致我损失很大，2020年7、8月份左右我将酒店以200万元的价格转让出去，并已实际收到转让款190万元。一审法院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。王红艳与刘利国签订的《经营权转让协议》系双方真实意思表示，内容合法有效。双方签订该协议后，王红艳已将案涉酒店变更登记至刘利国名下，刘利国按照约定时间应向王红艳支付转让费用，结合双方提交的支付凭证，现王红艳主张刘利国支付剩余转让费用1193000元，法院予以支持。刘利国违约，应当承担违约责任，双方约定违约金过高，现王红艳主张按照年利率15.4%计算，法院予以支持，2019年4月21日起以100000元为基数计算至2019年8月10日为4683.312元。其中2019年8月11日计算至2020年2月10日的应付违约金为39024.77元，分段计算如下：            当期本金              计算起始日              计算结束日              间隔天数              当期支付              本期应付违约金              剩余应冲抵本金                  700000              2019-8-11              2019-9-5              25              5000              7383.6              0                  700000              2019-9-6              2019-9-7              1              20000              2678.944              17321.056                  682678.94              2019-9-7              2019-9-8              1              10000              288.0359              9711.9641                  672966.98              2019-9-8              2019-9-9              1              5000              283.93823              4716.0618                  668250.92              2019-9-10              2019-9-23              13              10000              3665.3296              6334.6704                  661916.25              2019-9-24              2019-9-25              1              20000              279.2757              19720.724                  642195.52              2019-9-25              2019-9-26              1              9000              270.95514              8729.0449                  633466.48              2019-9-27              2019-9-30              3              11000              801.81653              10198.183                  623268.3              2019-10-1              2019-10-10              9              10000              2366.7242              7633.2758                  615635.02              2019-10-11              2019-10-23              12              95000              3116.9847              91883.015                  523752              2019-10-24              2019-10-29              5              10000              1104.9072              8895.0928                  514856.91              2019-10-29              2019-10-30              1              10000              217.22843              9782.7716                  505074.14              2019-10-30              2019-10-31              1              10000              213.10088              9786.8991                  495287.24              2019-11-1              2019-11-3              2              15000              417.94319              14582.057                  480705.18              2019-11-4              2019-11-8              4              10000              811.27652              9188.7235                  471516.46              2019-11-9              2019-12-8              29              10000              5769.3245              4230.6755                  467285.78              2019-12-9              2019-12-31              22              50000              4337.4588              45662.541                  421623.24              2020-1-1              2020-1-2              1              40000              177.89128              39822.109                  381801.13              2020-1-3              2020-1-11              8              47000              1288.7163              45711.284                  336089.85              2020-1-12              2020-1-23              11              60000              1559.8333              58440.167                  277649.68              2020-1-24              2020-2-10              17              0              1991.4812              0                   合计              457000              39024.77                    自2020年2月11日之后的违约金应以1193000元为基数，按照年利率15.4%计算至实际支付完毕之日止。双方协议没有约定王红艳交付证件的违约责任，且刘利国在接受案涉酒店后已实际经营并与一年后将该酒店以200余万元转让，刘利国未举证证明因证件问题致使其无法正常经营造成的损失，故刘利国抗辩意见依据不足，法院不予采纳。另，虽然王军政与王红艳方沟通相关事宜并通过其向王红艳支付部分转让费用，但根据合同相对性原则，王红艳主张王军政承担责任的依据不足，法院不予支持。因双方产生纠纷的转让事实发生于《中华人民共和国民法典》实施之前，应适用当时的法律等相关规定。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、刘利国于本判决生效后十日内支付王红艳转让费1193000元并支付违约金（违约金暂计算至2020年2月10日为43708.08元，之后的违约金以1193000元为基数，自2020年2月11日起按照年利率15.4%计算至实际支付完毕之日止）；二、驳回王红艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取8773元，由王红艳负担355元，由刘利国负担8418元。保全费5000元、公告费300元，均由刘利国负担。刘利国不服一审法院判决向本院上诉称：一审判决其支付转让费1193000元及违约金于法无据，王红艳所转让的河南昔舍精品酒店不具备营业资格，该酒店的行业许可证系违法办理的证件，王红艳违法办理许可证涉嫌违法犯罪，转让协议系欺诈致使无法履行，王红艳应返还刘利国已支付的全部款项。刘利国称转让协议已约定王红艳应于2019年5月10日前为其办理工商登记、营业执照以及税务登记的变更手续，而王红艳在2019年11月15日仅将刘利国变更为该酒店的负责人，未办理其他变更手续是违约行为。此外，合同约定的违约金为每逾期一日，按照合同总价的2%进行计算，因王红艳违约，刘利国不应承担违约金。王红艳答辩称，刘利国未按照合同约定支付转让费违约在先，王红艳不存在违约行为，刘利国应支付转让费以及违约金。该酒店目前仍处于正常经营的状态，刘利国实际经营一年有余，现已将该酒店的经营权以二百余万的价格转让给第三人，目前在各个电商平台都可以预定酒店房间，属于正常经营，不存在刘利国所称的欺诈行为。刘利国所称于11月份办理工商登记的事，是因为刘利国一直未支付合同约定的60万款项，推迟变更时间是合法的行使抗辩权。合同原约定的每逾期一日按照合同总价2%计算违约金的标准一审已降低为15.4%，不存在违约金过高的情形。王军政未陈述其意见。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为：刘利国与王红艳所签订的《经营权转让协议》系双方真实意思表示，转让协议合法有效，且王红艳已为刘利国办理了负责人变更登记，刘利国已依法取得酒店的经营权并实际经营一年多，此后又以200余万元将该酒店经营权予以转让，目前酒店处于正常经营状态，未出现刘利国所称的王红艳欺诈导致合同履行不能的情形，因此对刘利国不支付转让协议所约定的转让款项及违约金的请求不予采纳。针对刘利国上诉理由中提出的王红艳涉嫌违法犯罪取得营业许可证的事实，未提供证据予以证明，证据不足本院不予认可。因双方的转让事实发生于《中华人民共和国民法典》实施之前，应适用当时的相关法律规定。综上所述，刘利国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17546元，由刘利国负担。本判决为终审判决。审判员 张 鹏二〇二一年四月九日书记员 高慧丽