陕西省西安市新城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0102民初1578号   原告：江苏江都建设集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区。  法定代表人：张玉柏，总经理。  委托诉讼代理人：张璞，陕西吉尔律师事务所律师。  委托诉讼代理人：王朝锋，陕西吉尔律师事务所律师。  被告：西安市新城区房地产开发公司，住所地西安市新城区。  法定代表人：李俊生，总经理。  委托诉讼代理人：王慧，陕西浩公律师事务所律师。  原告江苏江都建设集团有限公司与被告西安市新城区房地产开发公司建设施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江苏江都建设集团有限公司委托诉讼代理人张璞、王朝锋，被告西安市新城区房地产开发公司委托诉讼代理人王慧到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。  原告江苏江都建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付剩余工程款5795035.69元，并以5795035.69元为基数、以中国人民银行同期贷款利率的两倍计利息，向原告支付从2018年2月1日起至实际付清之日止的逾期利息。2、判令被告支付养老保险金999886.7元。3、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2004年，原被告双方签订《建设工程施工合同》及其补充协议，约定由原告承揽被告开发的、位于西安市新城区XX路XX小区XX号楼XX号楼的建设工程。合同签订后原告依约施工，2005年5月，原告按照合同约定将17号楼桩基基础施工完成并经检测部门检测合格，后由于被告原因被告将17号楼转让给第三人施工；2010年10月10日，被告同意17号楼按照二类取费进行结算，据此，17号楼桩基基础施工结算金额应为698万元。2005年6月25日，星辰小区16号楼竣工并验收合格，后由原告交付被告使用且业主于当年入住；2005年11月18日，被告对原告报送的星辰小区16号楼工程结算资料审核完毕，最终审定造价为21185822.69元。2003年3月至2008年1月31日，被告陆续向原告支付工程款，并用西三路拆迁安置的701平方米办公楼冲抵欠款280万元。截止目前仍下欠工程款5795035.69元、养老保险金999886.7元以及利息未付。原告通过各种方式向被告催要欠款，但是至今未果。综上，原告已约履行合同，而被告至今不予支付工程款的行为已经严重违约，并给原告造成损失。原告特提起诉讼，请依法维护原告的合法权益。  被告西安市新城区房地产开发公司辩称，其一，按照双方认可的星辰小区16号楼工程造价21185822.69元，被告已付工程款20700787元，鉴于17号楼双方至今未形成决算价格，尚不具备付款条件，据此，被告仅欠原告485035.69元工程款，另至今原告仍有20140000元工程款发票未开具，被告未能扣税的损失原告应当承担。其二，依据以上第一款，原告要求的逾期付款利息计算错误，仅应以485035.69元作为基数，按照逾期天数3960天（10年零8个月）被告需承担利息为256680元，剩余利息请求应予驳回。其三，被告已经按照法律规定向有关部门缴纳了劳保统筹基金，并无影响原告申领保险金的情况。其四，西安市XX路XX号701平方米拆迁安置房至今属于被告，被告从未将该房产作价280万元冲抵工程款，因历史原因虽被告同意将该房产暂由原告使用，但借用关系并不改变房产权属，被告不仅有权随时要求原告返还房产，还有权要求原告支付房屋使用费。综上，原告的诉讼请求除485035.69元工程款及相应逾期付款利息外，其余均应予以驳回。    经审理查明，被告西安市新城区房地产开发公司（发包人，甲方）与江苏江都建设工程有限公司（即本案原告前身，承包人，乙方）签署《建设工程施工合同》及《补充协议》，约定甲方将星辰小区16号、17号住宅楼工程发包给乙方施工，工程承包范围是星辰小区16号、17号楼及裙房施工图所涉及的全部工程内容，有线电视、电话、楼宇对讲仅做预埋管，采暖工程不包括壁挂锅炉采购及安装，电梯由甲方采购及安装，工期为2004年6月28日至2006年8月26日；2004年6月28日原告获得建设工程施工招标中标通知书。其后，原告入场施工，至2005年6月16号楼已经竣工并初验合格，17号楼于2005年5月桩基基础完工。  2005年5月17日，原被告签署《星辰小区17号楼基础工程工程款支付协议书》，约定：原告承建的17号楼，被告将整体转让给其他承建单位，双发已结算出原告星辰小区17号楼完成的建安工程量，最终经有权部门审核确定为7550477.3元；关于17号楼交接手续，双方约定：1、协议签定后，原告出具500万元的工程款收据给被告，被告向其他承建单位出具500万元的工程款收据和委托其他承建单位向原告直接付款的委托书，在协议签定后三天内由其他承建单位直接向原告支付，2、二十天内原告出具剩余数工程款的收据给被告，被告向其他承建单位出具该款数额的工程款收据和委托其他承建单位向原告直接付款的委托书，由其他承建单位直接一次性支付给原告。原告在收到第一笔工程款后，积极做好退场的准备工作，待付清全额工程款后，原告必须完全退出17号楼工程现场。该协议由原被告双方盖章确认。  2006年1月18日，原告（作为乙方）、被告（作为甲方），以及陕西建勋房地产开发有限责任公司、陕西建勋建筑安装工程有限责任公司（作为丙方）签订《还款协议》约定：17号楼项目甲方共欠乙方垫资建设的工程款甲方核算价为580万元，乙方决算价为698万元，为尽快解决问题，现暂按580万元支付，差额部分最终以工程量鉴定部门鉴定为准，其差额部分由丙方直接支付。甲方、丙方共同支付甲方拖欠乙方17号楼工程款580万元，付款计划如下：甲方在本协议成立之日起五日内一次性支付乙方300万元......；为了保证丙方在本协议约定期内向乙方支付280万元工程款，甲方用其位于XX路XX号拆迁安置的701平方米框架结构办公用房作为对丙方向乙方付款抵押担保。甲方应在本协议成立后春节前在西安市房产管理部办理完该抵押担保的他项权力证书并交付乙方，若因程序原因办不成他项权利证书时，甲方则应出具合法的抵押手续，并经公证处公证；甲方抵押房产在竣工后(现该抵押房未竣工)应交付乙方，由乙方自行使用，待丙方付清乙方工程款和利息之后，乙方解除该房屋抵押权由甲方作价280万元(不再进行评估)转给丙方所有；若丙方不能按照期限支付280万元时，乙方有权对该房产申请拍卖，拍卖所得不足部分由乙方支付，超出部分冲抵16号楼工程款；甲方将星辰小区17号楼项目转让给丙方，乙方在17号楼项目上享有的优先受偿权在丙方未付清乙方280万元工程款及利息之前，乙方仍享有优先受偿权。该协议第八条为协议生效条件，载明：该协议从甲方支付给乙方300万元工程款和交付抵押房产他项权力证书后生效。2009年8月18日被告（作为被安置方，乙方）和西安东光房地产综合开发有限公司（作为安置方，甲方）签署《回迁安置协议》，载明：甲方将乙方房屋安置在XX路XX路XX广场XX号楼XX层，安置面积为701平方米，甲方应在本协议签订之日起一年内将该安置房产权证办在乙方名下。其后，该房屋未办理他项权利登记，但原告方实际占有使用了该抵押房屋，并将部分房屋有偿租赁给被告使用。  2012年，原告向被告发出律师函，称16号楼和17号楼被告尚欠原告713万元及利息未付，要求被告五日内予以答复。2013年11月11日，原告再次向被告发出催款函，要求立即偿还拖欠工程款，被告方在该催款函上载明：待公司经济情况好转后双方协商解决。2014年12月23日，原告再次向被告发出催款函，要求立即偿还下欠700多万工程款及利息，被告方再次在该催款函上载明：待公司经济情况好转后双方协商解决。  2006年4月14日，原被告双方签署对账明细单，载明：截止2006年3月31日，被告共计支付原告工程款17720787元，其中已开发票290787元。  另查，2005年12月1日西安金周有限责任会计师事务所对星辰小区16号住宅楼工程结算审核为21185822.69元，原被告双方均对此表示认可；关于星辰小区17号住宅楼基础工程结算造价，西安金周有限责任会计师事务所于2005年11月15日出具审核报告，结果为：星辰小区17号住宅楼基础工程送审核价7967227.9元，经反复核对后，审定造价为5800740.12元，并在编制说明中载明其执行的是陕西省九九综合预算定额及费用定额，按三类取费；该造价审核仅经被告方盖章认可。此外，2010年10月10日，被告向原告回函称：贵公司的催款函已经收到，待我公司经济好转后即予以安排偿还；星辰小区17号楼桩基取费我公司同意按照二类取费进行结算。另，被告已于2003年5月7日向西安市城建费用征收管理处缴纳劳保统筹基金4986628元。  以上事实有建设工程施工合同及补充协议、中标通知书、星辰小区17号楼基础工程工程款支付协议书、工程结算审核定案表、工程结算审核报告、回复函、还款协议、拆迁安置协议书、对账明细表、回迁安置协议、劳保费用收款票据及庭审笔录等证据在卷佐证。  本院认为，原被告之间签署的建设工程施工合同系真实意思表示，合法有效。该施工合同履行过程中，16号楼已经完工并经检验合格，且经双方认可的结算金额为21185822.69元；关于17号楼，原告已完成桩基基础工程，且双方已于2005年5月17日对17号楼已完成工程量在《星辰小区17号楼基础工程工程款支付协议书》中达成了一致，即7550477.3元。现原告提出诉讼主张，要求被告支付剩余工程款5795035.69元，具体金额构成是16号楼结算工程款21185822.69元加上17号楼未付工程款698万元，再减去原告已经收到款22370787元（原告称，17号楼主张的工程款698万元是按照二类取费标准主张的）。经查，虽然2006年1月18日原被告及案外人达成《还款协议》，约定17号楼暂按580万元支付，但该协议由于未满足第8条所附生效条件而未生效，另原被告已于2005年5月17日协议中对17号楼已完成工程量认可为7550477.3元，且2010年10月10日被告向原告回函称星辰小区17号楼桩基取费同意按照二类取费进行结算。现原告按照二类取费标准主张17号楼工程款为698万元，于法有据，本院予以确认。  关于被告已支付工程款部分，2006年4月14日双方签署对账单，认可截止2006年3月31日已支付工程款为17720787元。另外，2006年4月3日被告向原告付款100万元，2006年4月14日向原告支付80万元，2008年1月31日付款5万元，以上已支付款项共计19570787元，故被告尚欠原告16号楼和17号楼工程款共计8595035.69元(21185822.69元+698万元-19570787元)，现本案中原告仅要求判令被告支付下欠工程款5795035.69元，本院予以支持。关于被告称2006年3月30日付款100万元未包含在对账明细表中，未提供充足证据予以证明，不予采信。关于原告主张的逾期付款利息，因被告在双方签署协议中已经确定付款期限，但逾期未付，且原告一直在催要下欠工程款，故原告主张的逾期付款利息本院部分予以支持，被告应以5795035.69元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率，向原告支付从2018年2月1日起至实际付清之日止的逾期利息。  关于2006年1月18日原被告及案外人签署的《还款协议》中,被告将其位于XX路XX号的拆迁房屋作为案外人向原告付款的抵押担保一节，原告主张该拆迁房屋冲抵280万工程款，但经查，该协议约定为"甲方抵押房产在竣工后应交付乙方，由乙方自行使用，待丙方付清乙方工程款和利息之后，乙方解除该房屋抵押权由甲方作价280万元转给丙方所有；若丙方不能按照期限支付280万元时，乙方有权对该房产申请拍卖，拍卖所得不足部分由乙方支付，超出部分冲抵16号楼工程款"，故该协议并未将争议拆迁房屋的所有权赋予原告，而只是载明原告有权对房产申请拍卖；此外，该协议明确约定协议生效条件为"该协议从甲方支付给乙方300万元工程款和交付抵押房产他项权力证书后生效"，而协议签署后被告并未向原告交付抵押房产他项权利证书，故该协议并未生效。另，虽然原告依2006年1月18日协议占有了XX路XX号的拆迁房屋，但这并不是原告取得房产物权的依据，再综合被告与西安东光房地产综合开发有限公司签署的《回迁安置协议》中约定将房产证办理在被告名下，因此原告主张被告用其西三路拆迁房屋冲抵工程欠款280万元，与事实不符，本院不予认可。该房产现仍为被告西安市新城区房地产开发公司所有。关于原告要求被告支付养老金999886.7元的诉请，由于被告已于2003年5月7日缴纳劳保统筹基金，故该诉请不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：  一、被告西安市新城区房地产开发公司于本判决生效后十日内支付原告江苏江都建设集团有限公司星辰小区16号楼和17号楼工程款5795035.69元，并以5795035.69元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率，向原告支付从2018年2月1日起至实际付清之日止的逾期利息。  二、驳回原告江苏江都建设集团有限公司其余诉请。  诉讼费108708元，由原告江苏江都建设集团有限公司承担48708元，被告西安市新城区房地产开发公司承担60000元（原告已预交，被告随上述款项直付原告）。  如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长    黎晓琦审  判  员    魏  玮人民陪审员    王涌韬    二0一九年八月十二日 书  记  员    王嘉琪