贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终5058号上诉人（原审被告）：丁盛，男，1983年5月17日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。被上诉人（原审原告）：贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行，住所地贵州省贵阳市白云区云峰大道**金泰大厦。统一社会信用代码：91520113053332850A。负责人：马权，系该行行长。原审被告：贵州金兆贸易有限公司，，住所地贵州省贵阳市云岩区中华北路**金辉大厦****统一社会信用代码：915201036801550995。法定代表人：班晓梅。原审被告：班晓梅，女，1970年1月8日出生，布依族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：刘辉，贵州合兴律师事务所律师。原审被告：班晓斌，男，1971年9月10日出生，布依族，住贵州省贵阳市云岩区。原审被告：杨晔,女，1987年7月21日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。原审被告：杨何，男，1970年3月29日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。原审被告：邓茜尹，女，1984年6月17日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。上诉人丁盛因与被上诉人贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行（以下简称农商行白云支行）、原审被告贵州金兆贸易有限公司（以下简称金兆贸易公司）、班晓梅、班晓斌、丁盛、杨晔、杨何、邓茜尹金融借款合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市白云区人民法院（2018）黔0113民初5385号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人丁盛向本院提出上诉请求：1.请求依法撤销（2018）黔0113民初5385号民事判决第二项判决内容，即由被告贵州金兆贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行支付律师代理费3000元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：在一审过程中被上诉人并未提交该案律师费的相应发票，单从《委托代理合同》、《进账单》无法证明该费用与本案有关。被上诉人未到庭也未提交答辩状。贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决被告金兆贸易公司立即清偿所欠原告借款本金1500万元及利罚息（按照借款本金1500万元为基数，利罚息自2015年10月23日开始计算，暂计至2018年8月12日为5758726.31元，合同内利息的计算按合同约定计收，逾期借款利罚息按照双方合同约定的逾期贷款利罚息的标准支付，直至本息付清时止）;2.依法判决被告金兆贸易公司向原告支付违约金75000元；3.依法判决被告金兆贸易公司向原告支付因实现债权遭受的经济损失416000元；4.依法判决被告杨何、邓茜尹、丁盛、杨晔对上述债务承担抵押担保责任，将其用于抵押的位于贵阳市云岩区的房屋（房屋所有权号：筑房权证字第**、筑房房权证云岩字第**、1××77号，他项权证号为：筑房他证云岩字第××号）进行拍卖、变卖，所得款项原告优先受偿；5.依法判决被告班晓梅、班晓斌对上述债务承担连带保证担保责任，履行债务；6.本案诉讼费用由上述被告承担。一审法院认定，2014年10月20日，被告金兆贸易公司与原告签订了合同编号为筑农商（白云支行营业部）行2014年综字10004号《综合授信合同》，双方约定了原告对被告金兆贸易公司的授信额度、期限等事项。同日，被告杨何、丁盛与原告签订了《最高额抵押合同》，合同约定被告杨何、丁盛以其合法拥有的位于贵阳市云岩区房屋（房屋房屋产权证号：筑房权证字第**）于贵阳市云岩区房屋（房屋产权证号：筑房权证房权证云岩字第**、×**，他项权证号为：筑房他证云岩字第××号）为被告金兆贸易公司在原告综合授信期限内所形成的债权提供最高额抵押担保，并且办理了抵押登记。2015年10月23日，被告金兆贸易公司与原告签订了合同编号为筑农商（白云支行）2015年流贷字10004号《流动资金借款合同》，合同约定了借款本金、利息、违约金、律师费等事项。同日，被告班晓梅、班晓斌分别与原告签订了筑农商（白云支行）2015年保贷字10004号、10004-1号《保证合同》，合同约定被告班晓梅、班晓斌对上述债务承担连带保证担保责任。2015年10月12日，被告金兆贸易公司向原告出具了《股东会决议》，由该公司股东班晓梅、班晓斌为上述债务承担连带保证担保责任；被告班晓梅、班晓斌出具了《股东个人承诺书》，承诺为上述债务承担连带保证担保责任。2014年10月10日，被告丁盛、杨何、邓茜尹、杨晔向原告出具《担保承诺函》，承诺以其合法拥有的上述房屋为被告金兆贸易公司的上述债务提供抵押担保并办理了抵押登记。2015年10月23日，原告按照合同约定向被告金兆贸易公司发放了借款1500万元。借款到期后，被告未按照合同约定履行还本付息义务。截至2018年11月30日，被告金兆贸易公司尚欠原告借款本金1500万元，利息6396226.31元，故原告诉至该院请求判决支持如前诉讼请求。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告农商行白云支行与被告金兆贸易公司签订的《综合授信合同》《流动资金借款合同》以及原告与被告丁盛、杨何签订的《最高额抵押合同》和被告班晓梅、班晓斌与原告所签订的《保证合同》均系当事人之间的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，属有效合同，应受法律保护。依法成立的合同，自成立时生效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告在签订合同后，原告农商行白云支行按照合同约定履行了发放借款本金1500万元的义务，而被告金兆贸易公司未在合同约定的期间内按期还本付息，其行为已构成违约，依法应承担相应的民事责任，故原告要求被告金兆贸易公司归还借款本金1500万元及截止至2018年11月30日的利息6396226.31元的理由充分，该院予以支持。审理中，被告杨何提出原告向被告金兆贸易公司支付借款后金兆贸易公司向原告返还了部分本金的主张，因被告杨何未提供证据予以佐证，故被告杨何的该主张，该院不予采信。被告丁盛、杨晔、杨何自愿提供其名下位于贵州省贵阳市云岩区的房屋进行抵押担保，且已经在不动产登记部门办理了抵押登记，抵押权已设立并生效，故原告要求被告杨何、丁盛对本案债务承担抵押担保责任的理由充分，该院予以支持。被告杨何当庭陈述，案涉抵押房屋是其婚前个人财产，且邓茜尹的诉讼代理人也认可该财产是杨何个人财产，并非夫妻共同财产。同时，从双方提供的《结婚证》和《房屋所有权证》记载的内容来看，被告杨何和邓茜尹结婚之前杨何用于为本案债务抵押的房屋已经早已登记在杨何的名下，因此，邓茜尹并非该房屋的共有人，其不应承担抵押担保责任。关于原告为实现本案债权遭受的损失即律师费416000元的问题，因原告提供的《委托代理合同》《进账单》等证据证明原告已实际产生的律师费为3000元，因此，原告实际产生的律师费3000元，该院予以支持，其他现未实际产生的律师费，该院不予支持。被告班晓梅、班晓斌为被告金兆贸易公司的上述借款本息提供连带责任保证并在保证期限内，故其应对本案债务承担连带清偿责任。关于被告杨何、邓茜尹提出的违约金与罚息属于重复计算的问题。该院认为，原告主张的违约金,虽在《流动资金借款合同》中有明确的约定，但原告主张的罚息已经具有违约惩罚的性质，如果再支持违约金势必会加重借款人即企业的负担，因此，对原告主张的违约金，该院不予支持。被告金兆贸易公司、班晓梅、班晓斌经该院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和辩论的权利。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第四十六条，《中华人民共和国婚姻法》第十八条，《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百七十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告贵州金兆贸易有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行借款本金1500万元及利息（截止2018年11月30日的利、罚息为6396226.31元，从2018年12月1日起的罚息按双方合同约定计算至还清本息为止，利随本清）;二、由被告贵州金兆贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行支付律师代理费3000元；三、被告丁盛、杨晔、杨何所有的位于贵州省贵阳市云岩区房屋（房屋产权房屋产权证号：：筑房权证字第**、云岩房权证云岩字第**、*，他项权证号为：筑房他证云岩字第××号进行变、拍卖所得款项，原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行享有优先受偿的权利；四、由被告班晓梅、班晓斌对上述一、二项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费176716元，公告费300元，保全费5000元，合计182016元，由原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行负担52785元，由被告贵州金兆贸易有限公司、班晓梅、班晓斌、丁盛、杨晔、杨何共同负担129231元。二审审理中，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，虽然本案借款及抵押、保证合同约定了债权人因实现债权而支付的律师费等费用由借款人等违约方承担，但在本案诉讼过程中，农商行白云支行仅以代理合同及进账单主张律师费，而未提供律师费发票原件以供进一步核实该费用是否真实发生，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，本院对农商行白云支行的律师费主张不予支持。综上所述，丁盛上诉请求成立，本院予以支持；原判认定事实清楚，但对律师费的处理不当，本院予以改判。依照中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市白云区人民法院（2018）黔0103民初5385号民事判决书第一项，即：贵州金兆贸易有限公司于本判决生效之日起十日内归还贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行借款本金1500万元及利息（截止2018年11月30日的利、罚息为6396226.31元，从2018年12月1日起的罚息按双方合同约定计算至还清本息为止，利随本清）；二、维持贵州省贵阳市白云区人民法院（2018）黔0103民初5385号民事判决书第三项，即：丁盛、杨晔、杨何所有的位于贵州省贵阳市云岩区房屋（房屋产权证号：筑：筑房权证字第×房权证字第**、字第房权证云岩字第**、他项权证号为：筑房他证云岩字第××号行变、拍卖所得款项，贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行享有优先受偿的权利；三、撤销贵州省贵阳市白云区人民法院（2018）黔0103民初5385号民事判决书第二项；四、变更贵州省贵阳市白云区人民法院（2018）黔0103民初5385号民事判决书第四项为：班晓梅、班晓斌对本判决第一项、第二项债务承担连带清偿责任；五、驳回贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费176716元、公告费300元、保全费5000元，合计182016元，由贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行负担52785元，由贵州金兆贸易有限公司、班晓梅、班晓斌、丁盛、杨晔、杨何共同负担129231元；二审案件受理费50元，由贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行负担。本判决为终审判决。审判长  谢清明审判员  彭 攀审判员  袁波文二〇一九年八月三十日法官助理钟钦书记员杨菁