河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民再132号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：龚晶晶，女，1984年5月10日出生，汉族，住河南省遂平县，现住新乡市。委托诉讼代理人：秦玉金，河南三多律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：马小花，女，1958年11月16日出生，汉族，住河南省平舆县。委托诉讼代理人：刘军良，男，1957年9月15日出生，汉族，住河南省。系马小花之夫。委托诉讼代理人：李双强，河南咸佑律师事务所律师。再审申请人龚晶晶因与被申请人马小花健康权纠纷一案，不服本院（2018）豫07民终2629号民事判决，向本院申请再审。我院于2019年5月30日作出（2019）豫07民申142号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人龚晶晶及其委托诉讼代理人秦玉金、被申请人的委托诉讼代理人刘军良、李双强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。龚晶晶申请再审请求：撤销原审判决、驳回马小花的诉求；由马小花承担诉讼费用及鉴定费用。事实和理由：原判决认定马小花构成十级伤残是案涉事件所致缺乏证据证明。经公安机关调查证实马小花在涉案事件之前已经存在伤残的事实，经公安机关调查认定，不能证实龚晶晶对马小花腿部进行了殴打。司法鉴定意见证实马小花构成十级伤残处的左膝关节没有遭到巨大外力作用。鉴定十级伤残的司法鉴定意见书没有事实依据，应对马小花的伤残程度是否是案涉事件所致、作用力大小等进行司法鉴定。鉴定人没有出庭，依法不应采纳其鉴定意见。马小花在第二次住院时是因“意外损伤”，不是案涉事件所致，也不属于持续治疗。申请人有新的证据足以推翻原判决。综上，原判决认定马小花构成十级伤残是案涉事件所致缺乏证据证明，且龚晶晶有医学专家的咨询意见可以认定马小花的十级伤残不可能是案涉事件导致。马小花辩称，新乡医学院鉴定十级伤残的司法鉴定意见书程序合法，方法科学，病残结合并不影响十级伤残的鉴定结果，应当维持原审判决。马小花向一审法院起诉请求：1、龚晶晶赔偿马小花各项经济损失75835.51元；2、本案诉讼费用由龚晶晶承担。伤残鉴定后，马小花变更诉讼请求数额为143104.67元。一审法院认定事实：2013年9月3日16时许，在新乡医学院第三附属医院南侧学源路上盼盼超市门前，龚晶晶因琐事与马小花发生相互殴打，致使双方受伤，随即马小花被120救护车送往新乡市第一人民医院住院治疗，经诊断为：头外伤、头皮血肿、腰外伤、左膝关节外伤、半月板损伤、左侧膝前交叉韧带及髌腱附着区损伤、左膝关节腔积液等。2013年10月6日，在马小花要求的情况下医院办理了出院手续，住院治疗33天，支出医疗费12414.11元，另支出门诊费680元。2013年11月23日，马小花在口服药物症状未减轻的情况下到中国人民解放军第三七一医院进一步住院治疗，经诊断为：左膝关节半月板损伤、左膝前交叉韧带损伤等。住院治疗40天，支出医疗费24826.4元、门诊费45.4元，另马小花支出病历复印费29元。新乡市公安局洪门分局治安管理大队经处理，于2016年1月8日分别作出新洪公（治）处罚决字[2016]0001号和0002号行政处罚决定书，决定对龚晶晶、马小花各处罚款300元。2016年3月22日，马小花诉至一审法院。在审理期间，根据马小花的申请，本院委托新乡医学院司法鉴定中心对马小花的伤残等级进行鉴定，该鉴定中心于2016年8月15日作出豫新乡医学院司鉴中心[2016]临鉴字第972号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人马小花左下肢损伤评为X（十）级伤残。马小花支出鉴定检查费600元、鉴定费700元。另查明，1、2014年7月新乡市公安局物证鉴定所对马小花所受损伤进行鉴定，被鉴定人马小花所受损伤已构成轻伤；龚晶晶对此提出异议，要求重新鉴定，2015年6月5日上海市司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心重新对马小花的伤情进行鉴定，其意见为：马小花因他人外力作用受伤致颅脑及左膝关节外伤等，其目前左膝关节损伤系此外力与自身膝关节退变共同作用所致，其损伤程度已构成轻微伤；2、马小花在新乡市有房屋，现长住于赵定排平房区北一排东三户。一审法院认为，公民享有生命健康权。侵犯公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。龚晶晶因琐事将马小花打伤，后经鉴定为轻微伤，公安机关据此对龚晶晶作出的行政处罚事实清楚，一审法院予以采信，故对马小花要求龚晶晶承担民事赔偿责任的诉讼请求一审法院予以支持。具体赔偿数额一审法院依据相关规定确认：医疗费37965.91元；住院伙食补助费按每天15元计算73天，即1095元；营养费按每天15元计算73天，即1095元；误工费按2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年计算，误工期限根据马小花在2013年12月17日在解放军三七一医院作韧带、半月板手术的情况，及伤筋动骨一百天的常识，酌定马小花的误工期限为200天为宜，即25576元/年÷365天×200天＝14014.25元；护理费按2015年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资30482元/年计算73天，即30482元/年÷365天×73天=6096.4元；残疾赔偿金按2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年计算20年，依据伤残等级，即25576元/年×20年×10%=51152元；交通费710元；精神损害抚慰金酌定为4000元；鉴定费700元；鉴定检查费600元；病历复印费29元。马小花以上的各项合理损失共计为117457.56元，一审法院予以支持。马小花的其他请求，无法律依据，一审法院不予支持。龚晶晶辩称马小花在2016年7月9日之前无权提起本诉，经一审法院审查，马小花的起诉符合法律规定，故龚晶晶的该辩解意见，一审法院不予采纳。龚晶晶认为本案的司法鉴定程序违法，鉴定机构未按照鉴定规范进行鉴定，并申请重新鉴定，但其未提交证据证明该鉴定符合法律规定的重新鉴定的情形，故对该申请一审法院不予批准。龚晶晶辩称2013年10月6日马小花从新乡市第一人民医院出院，到2013年11月23日入住解放军第三七一医院，中间有47天的空档期，完全有可能是马小花自己不小心所致的半月板撕裂伤，但其未提交证据证明，且马小花在解放军第三七一医院住院的病历显示马小花系在新乡市第一人民医院出院后因口服药物症状未减轻的情况下到解放军第三七一医院进一步住院治疗，故龚晶晶的该辩解意见，一审法院不予采信。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、龚晶晶于判决生效之日起十日内赔偿马小花各种损失共计117457.56元；二、驳回马小花的其他诉讼请求。如果龚晶晶未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3162元，由龚晶晶负担2600元，马小花负担562元。龚晶晶不服一审判决，上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、对马小花的伤残程度及是否是本次所致、作用力大小等进行司法鉴定，并驳回马小花的诉求；3、一、二审诉讼费用及鉴定费用由马小花承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审期间，龚晶晶向本院提出鉴定申请，请求鉴定：1、对马小花在涉案事件之前××是否已构成伤残进行鉴定；2、如在本事件之前不构成伤残，对本事件损伤在残疾后果中的作用力大小进行鉴定。本院二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院二审认为，马小花一审提供了行政处罚决定书及新乡市第一人民医院、中国人民解放军第三七一医院的诊断证明书等证据，足以证明马小花在双方互殴事件中马小花的损伤情况，故龚晶晶上诉主张没有任何有效证据证实龚晶晶殴打马小花腿部的上诉理由不能成立，不予支持。马小花在涉案事件中存在过错，但因双方系互殴事件，马小花的过错并不影响龚晶晶在本案中承担责任。新乡医学院司法鉴定中心的司法鉴定意见书系由一审法院委托该中心鉴定出具，该鉴定意见书明确列明了鉴定材料、伤情摘要、检验过程、分析说明及鉴定意见等，故龚晶晶关于其二审的鉴定申请及其上诉主张关于该司法鉴定意见书的上诉理由，不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，马小花自2013年9月3日受伤至新乡医学院司法鉴定中心2016年8月15日出具司法鉴定意见书将近三年时间，原审酌定误工时间200天并不违反相关规定；原审判决明确列明了医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等费用的计算依据，原审计算的相应费用并不违反相关规定，故龚晶晶上诉主张一审支持各项费用及期限过高、过长的上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，龚晶晶的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院二审依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2649元，由上诉人龚晶晶负担。本案再审中，龚晶晶称提供新证据：河南津实法律咨询服务有限公司河南津实诉讼证据专家工作中心2019年5月19日出具的豫津实法医资字（2019）第015号专家咨询意见书一份。证明目的为：1、马小花在2016年向鉴定机构隐瞒了司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心在2015年对其作出的轻微伤鉴定结论，也隐瞒了自己在案发两三年前的2010年已经存在走路歪歪扭扭的腿部陈旧性疾病事实。（972号鉴定意见书的案情摘要中不显示。）2、根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（2002）第“5.3评定道路交通事故受伤人员伤残程度时，应排除其原有伤、病等进行评定。”之规定，新乡医学院司法鉴定中心（2016）临鉴字第972号司法鉴定意见书中没有排除马小花原已有××。此鉴定意见不应采纳。3、根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（2002）中第C.8.2之规定，“肢体丧失功能的计算是用肢体三大关节丧失功能程度的比例分别乘以肢体三大关节相应的权重指数(腕关节0.18，肘关节0.12，肩关节0.7，踝关节0.12，膝关节0.28，髋关节0.6)，再用它们的积相加，分别算出各肢体丧失功能的比例。”但新乡医学院司法鉴定中心（2016）临鉴字第972号司法鉴定意见书中，没有说明如何计算出“左下肢功能丧失达10%以上”，也没有说明计算出的丧失指数具体数额是多少。故此司法鉴定意见书鉴定程序完全违法，依法不能采用。4、根据《法医临床检验规范》，(SF/ZJD0103003-2011)中的第4.10.7“当一侧肢体损伤时，在测量伤侧关节活动度时，应同时测量健侧进行对照。”，而新乡医学院司法鉴定中心（2016）临鉴字第972号司法鉴定意见书中依据马小花现在左膝关节功能进行评定，没有考虑马小花本身疾病对膝关节功能的影响，且下肢功能表现在踝关节、膝关节、髋关节，其鉴定过程中未分别进行详细测量计算，故其鉴定过程是违反鉴定程序的，其结论是不客观的，是没有事实依据的，故不应采纳此鉴定意见。马小花发表质证意见称对该证据合法性、真实性有异议。1、该书面意见书不属于民诉证据种类范围，不是证据。2、该意见书形式上缺乏客观公正性。3、津实公司做出的专家意见书缺乏鉴材依据支撑。4、新乡医学院司法鉴定意见中，对被申请人左膝关节退行性病变已经考量。5、没有相关规定要求将鉴定的方法、内容必须完全写入鉴定意见中。6、鉴定标准适用是按照委托方红旗区人民法院要求进行参照。本院认为龚晶晶提供的河南津实法律咨询服务有限公司河南津实诉讼证据专家工作中心2019年5月19日出具的豫津实法医资字（2019）第015号专家咨询意见书不属于新证据。本院再审查明的事实与原审一致。本院再审认为，龚晶晶和马小花互殴，互殴中龚晶晶、马小花均受伤，公安机关分别对龚晶晶和马小花进行了行政处罚，马小花提供新乡市第一人民医院、中国人民解放军第三七一医院的诊断证明书以证明其伤情，一审法院委托的鉴定机构对马小花的伤残等级进行鉴定后出具了鉴定意见书，龚晶晶再审称不能证实龚晶晶对马小花腿部进行了殴打的理由不能成立，本院不予支持。一审法院委托的鉴定机构新乡医学院司法鉴定中心的司法鉴定意见书明确列明了鉴定材料、伤情摘要、检验过程、分析说明等，原审采用该鉴定意见并无不当，龚晶晶再审称马小花在涉案事件之前已经存在伤残，马小花构成十级伤残处的左膝关节没有遭到巨大外力作用，新乡医学院司法鉴定中心鉴定所出具的马小花构成十级伤残的司法鉴定意见书没有事实依据，应对马小花的伤残程度是否是案涉事件所致、作用力大小等进行司法鉴定的理由不足，本院不予支持。龚晶晶再审称马小花的二次住院是因为“意外损伤”，没有证据支持，本院本院采纳。龚晶晶再审称其提供的新证据河南津实法律咨询服务有限公司河南津实诉讼证据专家工作中心2019年5月19日出具的豫津实法医资字（2019）第015号专家咨询意见书，不属于新证据，龚晶晶称该证据足以推翻原审判决，理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：维持（2018）豫07民终2629号民事判决。本判决为终审判决。审判长  闫瑜审判员  孙琦审判员  吕亮二〇一九年八月二十六日书记员  冯媛