陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）陕03民初字第61号 原告（反诉被告）：陕西红地置业有限公司，住所地陕西省宝鸡市渭滨区，统一社会信用代码：91610302596651196U。 法定代表人：刘祥，任公司执行董事。 委托诉讼代理人：王金旗，公司总经理。 委托诉讼代理人：何新营，陕西炎城律师事务所律师。 被告（反诉原告）：宝鸡商场有限公司工会委员会，住所地陕西省宝鸡市。 法定代表人：何丽，任工会主席。 委托诉讼代理人：马宇静，工会员工。 委托诉讼代理人：王建辉，陕西华维律师事务所律师。 原告（反诉被告）陕西红地置业有限公司（以下简称红地公司）与被告（反诉原告）宝鸡商场有限公司工会委员会（以下简称宝商工会）委托代建合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）红地公司的委托诉讼代理人王金旗、何新营，被告（反诉原告）宝商工会委托诉讼代理人马宇静、王建辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告红地公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付委托代建费用17387795.60元；2、请求被告赔偿违约金2650000元，以上两项共计20037795.60元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年4月11日，被告与宝鸡市新苑房地产开发有限责任公司签订了《宝商工会职工集资建房项目委托代建合同》，该《委托代建合同》约定由代某甲负责承建宝商工会职工集资建房项目。2012年11月15日，宝鸡商场（集团）股份有限公司工会委员会、新苑公司、陕西红地建设投资有限公司三方确认：由陕西红地建设投资有限公司承继行使新苑公司在《委托代建合同》中的权利义务，新苑公司退出《委托代建合同》的履行。2013年9月3日，宝鸡商场（集团）股份有限公司工会委员会更名为宝鸡商场有限公司工会委员会。2015年6月10日，陕西红地建设投资有限公司更名为陕西红地置业有限公司。《委托代建合同》签订后，合同约定中的5栋住宅楼已全部交付宝商工会，但被告扣留原告代建费用17387795.60元至今未能支付，故起诉至法院，请求依法判决。 被告宝商工会辩称：1、被告不存在拖欠原告代建费问题。原告所诉的17387795.60代建费系被告应扣除的替原告所交的税金（17016031.58元）：⑴该税金按税法规定应由被告缴纳；⑵根据《委托代建合同》第一部分第四条1款及第三部分专用条款第四条①、②项约定及2013年6月17日宝鸡商场工会委员会（2013）2号专题会议纪要约定，该税金包含在代建费2315元/㎡中，应由原告代替被告缴纳；⑶由于原告未交，双方2013年6月26日签订的工作联系单（编号2013004）又明确该税金由被告代替原告向税务部门缴纳，被告缴纳后从代建费中扣除。2、原告要求被告赔偿违约金2650000元问题：⑴被告均按照《委托代建合同》第三部分第六条三项约定及时付款，不存在违约；⑵就算未按合同约定的时间付款，每天5万元的违约金约定过高，法院应当予以调整，请求以每次逾期付款金额为基数，调整到商业银行同期同类贷款利率的130%。请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告宝商工会向本院提出反诉请求：1、判决被反诉人承担逾期交房违约金1715万元；2、被反诉人承担逾期办理房屋产权证的违约金1050万元；3、被反诉人承担天然气未接通损失赔偿金3740400元。事实和理由：2012年4月11日，反诉人与宝鸡市新苑房地产开发有限责任公司签订了《宝商工会职工集资建房项目委托代建合同》，合同约定代建房屋建成交付日期不得晚于2014年12月30日，代某甲在房屋交付后六个月内完成房屋产权证的办理并向集资人发放，代某甲保证建成后的房屋水、电、天然气、暖气等生活设施齐全、功能完备且均可正常使用。同时，合同还约定，代某甲未在规定的时限内交房，或未在规定的时限内完成房屋产权证的办理并移交集资人，按5万元/日支付违约金。上述合同签订后，2012年12月24日经反诉人同意，新苑公司《委托代建合同》项下的权利义务转移至被反诉人红地公司。反诉人按照合同约定履行了相关义务，但被反诉人在交付房屋、办理房产证、通天然气等事项上一再违约。经反诉人多次督促、协调，被反诉人于2015年12月8日向反诉人交付房屋（但尚未接通天然气），但截止到目前，房屋产权证尚未办理（反诉违约金暂计至2016.12.30），天燃气除8号、9号住宅楼外其余均未正常通气（反诉赔偿金暂计至2016.11.9）。反诉人根据《委托代建合同》约定及2015年4月17日《关于支付天然气费用的承诺函》第2条之约定，提出反诉。审理中，宝商工会自愿放弃反诉请求第3项对天然气未接通损失赔偿金3740400元的请求。 反诉被告红地公司辩称：1、关于逾期交房违约金应驳回反诉诉讼请求。首先，由于宝商工会没有按照约定及时支付工程款项（原告本诉主张逾期付款违约金2650000元），尤其是本案所涉17387795.60元的工程款，造成工程无法按时交工，由于宝商工会违约在先，没有及时履行付款义务，故逾期交房的责任应由宝商工会全部承担，应驳回此项诉讼请求。其次，在本案工程施工期间，正值宝鸡市创建文明城市，政府相关部门为了治理雾霾，就建筑工地的施工事宜多次下发文件，并明确要求根据天气情况必须停止施工，最终导致工地因政府相关部门要求停止施工，从而也延误了一部分施工期限。再次，本案中约定的五栋住宅楼，在2015年7月份即具备完全交房条件，只是由于宝商工会拖延收房才至2015年11月交房。2、关于逾期办理房屋产权证违约金应驳回反诉诉讼请求。首先，红地公司只负有办理房屋初始登记产权证书的合同义务。2016年1月15日双方同意在2016年4月30日完成房屋初始登记，而红地公司在2016年4月28日办理完毕并领取了初始登记产权证书。其次，委托代建合同仅约定委托建设的相关义务，没有约定委托销售的相关义务，且给业主办理分户房屋产权证属于房屋出售方的附随义务，本案代建费中不包括办理分户房屋产权证的具体费用。3、关于天然气未接通的损失赔偿金请求应驳回。首先，交房时天然气管道已全部施工完毕。其次，天然气点火没有合同依据，宝商工会没有实际损失，且其无权主张。再次，天然气通气点火的义务在宝商工会，有权与天然气公司签订合同的人是宝商工会。即使反诉能够成立需要赔偿，则被告主张的每日5万元违约金明显偏高，且逾期交房和逾期办证违约金属于重复计算，应根据具体情况予以调整。请求依法驳回反诉原告的反诉请求。 当事人围绕本诉与反诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的主要证据和事实，本院认定如下： 一、被告（反诉原告）提交的2013年6月17日宝鸡商场工会委员会（2013）2号专题会议纪要、2013年6月26日工作联系单（编号2013004）。据以证明《委托代建合同》约定的代建费用中已包含被告应缴纳的营业税等各项税款，且原告同意由被告直接向税务机关缴纳营业税等各项税金并从代建费中扣除的事实。原告（反诉被告）对两份证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为会议纪要没有任何人的签字，事后也未给全部参会人员送达，且不存在原告同意会议纪要内容的情形。工作联系单上刘祥签署具体意见的前提是“以代建合同为准”，并不代表原告同意被告扣除相关税金。经查，《委托代建合同》第二部分第八条约定，委托人与代某甲在代建过程中可就有关工程建设事项形成会议纪要，经各方签章后，视为本合同的补充协议。上述会议纪要明确事项（一）：“根据代建合同，2315元㎡的代建费用已包含各项应交税金。因此，宝商工会仅需按合同向代某乙支付代建费用，由代某乙缴付税金并与税务机关协调税费的缓缴事宜。”。本院认为，会议纪要由宝商工会2013年6月17日印发，红地公司法定代表人刘祥于2013年6月26日签字确认并加盖其公司印章，可视为“经各方签章”，故《会议纪要》应视为《委托代建合同》的补充协议对合同双方产生约束力。2013年6月26日宝商工会向红地公司签发的编号为2013004号工作联系单载明，“2013年6月17日，贵公司负责人刘祥、王金旗与我方主要领导就宝商工会职工集资建房项目有关税费和付款事宜举行了专题会。会议再次明确‘根据代建合同，2315元㎡的代建费用已包含各项应交税金。因此，宝商工会仅需按合同向代某乙支付代建费用，由代某乙缴付税金并与税务机关协调税费的缓缴事宜。’。我方要求贵公司尽快与税务机关协调并缴付税款，一旦税务机关采取强制措施，我方将依据相关税法和代建合同，直接向税务机关缴纳（该款项将由我方应付贵公司的代建费用中扣除）并向贵公司索赔损失。”。红地公司法定代表人刘祥在签收单位负责人栏中签名备注：“以代建合同准，同意上述要求”，并加盖其公司印章。本院认为，红地公司虽然对上述证据的真实性、合法性不予认可，但未否认刘祥签名及备注的真实性，且该证据内容相互印证，本院予以采信，并对证明的相关事实予以确认。 二、原告（反诉被告）提交的南山明珠宝商代建项目清算资料。据以证明本案代建项目红地公司已处于亏损状态，《委托代建合同》约定的代建费不包含销售环节的营业税等应由宝商工会承担的税金，否则无法实现双方签订合同的目的，也是不公平的。被告（反诉原告）认为该证据与本案无关，对真实性不予认可。本院认为，原告（反诉被告）证据中关于案涉代建项目投资成本金额及收入金额的清算依据及数据系其单方出具，被告（反诉原告）对其真实性不予认可；且证据证明目的与《委托代建合同》第三部分专用合同条款第四条第1款第4项“代某甲的代建报酬或利润。指为实现代建项目管理目标，代某甲对委托人拨付的代建费用自行核算、自负盈亏，代建费用的盈余部分将作为代某甲的代建报酬或利润，超支部分则由代某甲以自有资金补齐”、第5项“市场价格波动风险”的约定矛盾，本院对该证据的证明力不予确认。 三、原告（反诉被告）提交的二份代建费用进度款审核签认表、编号2014007、2016007工作联系单、银行回单及被告延迟付款计算明细。据以证明被告在履行合同中存在延期付款53天的违约行为，应按约定赔偿原告违约金。被告（反诉原告）对证据真实性无异议，对证明目的不认可。经查，《委托代建合同》第三部分专用合同条款第六条“进度款”第三期约定：代某甲按月向委托人提交书面的付款申请，委托人收到付款申请后15日内根据监理单位审定的工程产值的80％向代某甲支付进度款。根据原告（反诉被告）所举证据：1、在2013年6月3日，申请并确认支付代建费用(700万)，按照合同约定最晚应到账日期为2013年6月18日，实际到账日期2013年6月20日300万，2013年6月21日400万。最晚逾期3天。2、在2013年8月13日，申请并确认支付代建费用(1556．04万元)，按照合同约定最晚应到账日期为2013年8月28日，实际到账日期2013年9月16日，逾期19天。3、在2014年11月24日，申请并确认支付代建费用452.2488万元，按照合同约定最晚应到账日期为2014年12月9日，实际到账日期2014年12月16日，逾期7天。4、在2016年4月29日，申请并确认支付代建费用862.62679万元，按照合同约定最晚应到账日期为2016年5月14日，实际到账日期2016年5月31日，逾期17天。以上累计逾期46天。被告（反诉原告）对上述证据真实性无异议，本院予以认定，并且确认被告（反诉原告）在合同履行中存在累计逾期46天支付进度款的事实。 四、原告（反诉被告）提交的《施工期限说明》、政府相关文件等。据以证明在施工期间，因政府创文、治理雾霾需要导致工程建设过程中多次停工。被告（反诉原告）认为陕西宝陵建设（集团）有限责任公司的《施工期限说明》及政府相关文件，没有具体停工日期，也无监理日志、《停工报告》及监理批准文件的佐证，不认可其证明目的，对真实性未提异议。经查，宝鸡市政府办公室宝政办发【2014】59号文件要求“2015年1月1日至2月28日期间，市区所有土方作业、拆迁工程全部停工”，因系政府行政行为，本院认为文件明确要求的停工期间共计59天从原告（反诉被告）的建设工期中予以扣除为妥。对于其他停工的理由，因为没有监理单位和建设方的确认，本院采纳被告（反诉原告）的抗辩意见，对于原告（反诉被告）主张的其他停工事实不予认定。 五、原告（反诉被告）提交的2015年7月22日工作联系单、2016年1月15日《协议书》及房屋初始登记产权证书、《集资建房合同书》。据以证明因宝商工会的原因导致2015年11月才实际交付房屋；红地公司已按《协议书》约定履行办证义务，不存在违约，并且给业主办理房屋产权证与其公司无关。被告（反诉原告）对证据的真实性无异议，对证明目的不认可，认为因2015年7月22日不具备《委托代建合同》第三部分第七条约定的交房条件，故其未接收房。且《协议书》不具有顺延办理房产证的意思表示，也不具有变更《委托代建合同》被反诉人办证的时间和义务。经查，2015年7月22日红地公司向宝商工会签发工作联系单，通知其公司拟定于2015年8月1日起向宝商工会开始办理交房手续。宝商工会时任法定代表人张玉阁在签收单位负责人意见栏签名备注“具体交房日期待我公司研究后另行通知贵方”，并加盖其单位印章。2016年1月15日，双方签订《协议书》，红地公司承诺2016年1月31日前取得《竣工验收备案表》并于2016年4月30日前完成房屋初始登记手续的办理。本院认为，《委托代建合同》第三部分第七条约定了房屋交付条件和要求，即代某甲向委托人出具书面《交房通知书》并同时出具包括建筑工程竣工验收备案表等文件。结合《协议书》上述内容可知，截至2016年1月15日，红地公司尚未取得竣工验收备案表，宝商工会称因2015年7月22日不具备《委托代建合同》第三部分第七条约定的交房条件，故其未接收房屋的辩称意见，本院予以采纳。关于办理房屋产权证合同义务主体问题，经查，2016年1月15日，（甲方）原告（反诉被告）为解决自身债务，向（乙方）被告（反诉原告）申请提前预付部分代建费，双方就有关事宜协议签订《协议书》，原告（反诉被告）按《协议书》约定于2016年4月28日办理了房屋初始登记并领取了产权证书。本院认为，双方签订《协议书》，是在未达到《委托代建合同》约定付款条件的情况下，双方协商达成提前预付部分代建费的合同目的，并不产生变更《委托代建合同》关于办理房屋产权证时间及义务约定的效力。经查，《委托代建合同》第一部分第二条关于代某甲“代建范围和内容”第10款约定“办理契税、维修基金等产权手续，办理房屋产权证并向业主移交”，第二部分第十五条约定“...代某甲在房屋交付后六个月内完成房屋产权证的办理并向集资人发放”，第二部分第一条第（5）项“集资人是指本合同的附件中的集资人花名册所列的为本项目实际出资的宝商工会职工，也就是本项目未来的房屋业主。”据上述合同约定可知，原告（反诉被告）负有为业主（集资人）办理房屋产权证书的合同义务。本组证据的真实性本院予以认定，对其证明目的不予认定。 六、本院向宝鸡市地税局工商税科调查形成的《谈话笔录》。该笔录内容为宝鸡市税务机关相关科室负责人就陕西省关于与本案相关的营业税收缴相关法律法规、政策问题作出的咨询答复。原告（反诉被告）质证认为工商税科非案涉税款的征收科室，因此对《谈话笔录》的真实性不予认可。被告（反诉原告）对于《谈话笔录》的真实性、关联性予以认可。本院认为，谈话笔录证明案涉营业税的法定纳税主体为被告（反诉原告），对此，被告（反诉原告）亦认可；同时证明国家从1994年颁布相关条例征收销售不动产营业税，2008年陕西省发文明确征收，2012年宝鸡市税务部门对包括宝商工会在内的集资建房统一清理相关税收。因谈话笔录系当地税收征管机关相关部门对于案涉税款缴纳情况相关法律法规及政策的咨询解答，与本案其他证据内容无矛盾之处，能够相互印证，且被咨询人在笔录上签字确认，证据形式合法，应予采信。 根据审核认定的证据，结合当事人陈述，本院确认如下事实：2012年4月11日，宝鸡商场（集团）股份有限公司工会委员会与宝鸡市新苑房地产开发有限责任公司签订了《宝商工会职工集资建房项目委托代建合同》，约定由宝鸡市新苑房地产开发有限责任公司为代某甲，负责承建宝商工会职工集资建房项目。2012年12月24日，宝鸡商场（集团）股份有限公司工会委员会、宝鸡市新苑房地产开发有限责任公司、陕西红地建设投资有限公司三方确认：《委托代建合同》的代某甲由宝鸡市新苑房地产开发有限责任公司变更为陕西红地建设投资有限公司，陕西红地建设投资有限公司承继行使宝鸡市新苑房地产开发有限责任公司在《委托代建合同》中的权利义务，宝鸡市新苑房地产开发有限责任公司退出《委托代建合同》的履行。2013年9月3日，宝鸡商场（集团）股份有限公司工会委员会更名为宝鸡商场有限公司工会委员会。2015年6月10日，陕西红地建设投资有限公司更名为陕西红地置业有限公司。 《委托代建合同》第一部分第一条第5款约定“本项目总投资估算约2.3亿元人民币（含土地、建安工程费用及相关规费等）”；第三条第2款约定“最终委托人支付的代建费用按最终交付房屋的产权证所载测绘面积每平方米为￥2315.00元。”；第四条第1款约定“本项目代建费用以固定综合单价的形式确定，代建费用中已包含土地费用、工程费用、相关规费、第三方监理费用、第三方设计费用、第三方勘察费用等完成本项目建设所需的各项费用，以及办理产权证书所产生的各项行政事业性收费及各项税金等（本合同第三部分专用合同条款第四条第2款所列明的应由业主承担的契税、房屋维修基金等费用除外），以及代某甲的代建报酬或利润。”。第三部分专用合同条款第四条代建费用的范围和内容（1）约定：本项目代建费用以固定综合单价的形式一次性包死，已包含下列的具体费用内容和风险范围：①土地使用权转让金。②工程费用。③相关规费。指本项目建设过程中行政主管部门要求交纳的市政、人防、绿化等各项行政事业性收费及各项应交税金。④代某甲的代建报酬或利润。⑤市场价格波动风险。 由于税务机关向宝商工会催缴营业税、土地使用税等税费，2013年6月17日双方当事人就宝商工会职工集资建房项目有关税费和付款事宜召开专题会议，形成宝鸡商场工会委员会（2013）2号专题会议纪要，明确代建合同约定的2315元/㎡代建费中已包含各项应交税金。2013年6月26日编号2013004号工作联系单中双方同意由宝商工会先向税务机关缴纳营业税等各项税金，并从其公司应付代建费用中相应扣除。其后，双方就《委托代建合同》约定的代建费用中是否包含案涉营业税等税款问题发生争议。双方协商未果，故酿成纠纷。 另查明，《委托代建合同》第三部分专用合同条款第三条（1）⑤项约定：房屋建成交付日期不得晚于2014年12月30日。第七条（1）款约定：代建项目工程竣工并经验收合格后3日内代某甲向委托人出具书面的《交房通知书》，并向委托人出具下列文件：①建筑工程竣工验收备案表；②;③;...。《委托代建合同》第二部分通用合同条款第十五条约定,代某甲在委托人配合下向集资人交付房屋并办理资产移交手续，并在房屋交付后六个月内完成房屋产权证的办理并向集资人发放。红地公司于2015年10月30日向包括宝商各部门下发通知：宝鸡地区员工集资建房经过前期紧张的建设，目前已通过各部门的验收，拟于11月起向广大员工交房，一、交房时间及顺序，从11月5日起按12号-11号-10号-9号-8号的顺序，按每天30-36户的进度，逐幢逐单元向员工交房，最后一批交房时间为12月3日—12月6日。截至目前案涉的房屋产权证仍未办理。 再查，《委托代建合同》第三部分专用合同条款第十二条(1)款关于一般性违约行为约定：①委托人未按时、足额支付代建费用，影响本项目建设进度；②;③;④代某甲未在规定的时限内交房，或未在规定的时限内完成房屋产权证的办理并移交集资人（因委托人原因未按时协助提供办理房产证相关资料的除外）。对上述的一般性违约行为，违约方需尽快纠正并消除影响，同时违约方按5万元/日向守约方支付违约金，直至违约方纠正了违约行为。 同时本院查明，宝鸡市政府办公室宝政办发《2014》59号文件要求：“2015年1月1日至2月28日期间，市区所有土方作业、拆迁工程全部停工”。宝鸡市地方税务局对宝商工会下发宝地税稽处字（2013）第015号《税务处理决定书》后，宝商工会已将本案涉及的营业税及其他税费予以缴纳。现宝商工会共向税务机关缴纳营业税等各项税金共计17016031.58元，该所交税金应从代建费用中扣除。 本院认为，本案《委托代建合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应依约履行。在合同履行中红地公司与宝商工会均认为对方违约，诉诸本院要求对方承担相应的违约责任。根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：营业税等各项税金应当由谁承担，宝商工会是否拖欠红地公司代建费用17387795.60元未支付；宝商工会是否逾期支付代建费进度款，该笔违约金应如何计算；红地公司是否逾期交房和办理房产证，该笔违约金应如何计算。 焦点一、关于营业税等各项税金应当由谁承担？宝商工会是否拖欠红地公司代建费用17387795.60元未支付问题。 根据《委托代建合同》、《协议书》相关条款可知，案涉项目代建费用全部来自宝商工会购房职工集资，代建费用以固定综合单价的形式确定，代建费用应当包含除合同第三部分中所列明的应由业主承担的契税、房屋维修基金等费用外的所有税费。在案涉税款实际发生后，本案双方当事人以会议纪要及工作联系单的形式进一步明确，案涉营业税等税款已包含在合同约定的2315元/㎡代建费用中，宝商工会可代为缴纳后在应付代建费用中抵扣。同时，双方约定对各项税金以固定综合单价形式由代某乙红地公司负担，系双方真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，未造成国家税款流失，应为合法有效，红地公司应为案涉营业税等各项税金的承担方。红地公司辩称其未承诺承担案涉税金且签订合同时当地并未实际征收营业税等税项，故其只应承担建设过程中的相关税费，不应承担销售过程中的营业税等税费的理由，与《委托代建合同》约定的代建范围与内容以及代某甲义务不符，与本院查明的事实亦不符，故其辩称理由不能成立。双方当事人在庭审中均认可本案所涉税费即为本诉中红地公司向本院提出的诉讼请求之第一项，即被告支付委托代建费用17387795.60元。如上所述，红地公司为本案的营业税等各项税金的承担方，因该税款已由宝商工会代为缴纳以抵顶代建费用，故宝商工会并未拖欠红地公司代建费用17387795.60元。 焦点二、关于双方是否均存在迟延履行违约行为问题？即宝商工会是否逾期支付代建费进度款？红地公司是否逾期交房和办理房产证？ 经查，《委托代建合同》第三部分专用合同条款第六条“进度款”第三期约定：代某甲按月向委托人提交书面的付款申请，委托人收到付款申请后15日内根据监理单位审定的工程产值的80%向代某甲支付进度款。宝商工会辩称红地公司开具收据的时间为申请邀约付款时间的理由因与上述合同约定不符，故不能成立。根据本院查明事实，宝商工会累计逾期46天支付代建费用进度款构成违约，应当承担相应的违约责任。 《委托代建合同》约定的房屋建成交付日期不得晚于2014年12月30日。依据红地公司于2015年10月30日下发的交房通知可知，红地公司实际交房开始日期为2015年11月5日，则红地公司逾期交房期间应为自2014年12月31日至2015年11月4日。红地公司称因宝商工会迟延支付工程款造成工程延期，但对于工期的具体影响程度、应扣除多少工期等均未提交证据证明，故本院对其主张不予支持。如前所述，宝鸡市政府文件要求的停工期间总计59天从红地公司的建设工期中予以扣除，故本院认定红地公司逾期交房天数为250天【309天（2014.12.31--2015.11.04）-59天=250天】。关于逾期办理房产证问题。经查明，红地公司负有向集资人（业主）办理并发放房屋产权证的合同义务，但截至目前案涉的房屋产权证仍未办理。宝商工会陈述交房完毕之日为2015年12月8日，认为应办理及发放房屋产权证书最后日期为2016年6月8日，主张红地公司承担自2016年6月9日至2016年12月30日逾期办证期间的违约责任，因宝商工会的主张符合《委托代建合同》第二部分通用合同条款第十五条约定，而红地公司辩称其不负有向住户（集资人）办理房屋产权证义务的理由不能成立，且未证明宝商工会对其逾期办理房屋产权证存在过错，故本院认定红地公司逾期办理房屋产权证天数为205天（2016.6.9--2016.12.30）。红地公司辩称逾期交房和逾期办证违约金属于重复计算没有事实与合同依据，本院不予支持，红地公司应当承担逾期交房和逾期办理房屋产权证的违约责任。 焦点三、关于双方如何承担各自违约责任的问题。红地公司与宝商工会起诉与反诉中均要求按照合同关于一般违约责任的约定，以每日5万元标准由对方向其承担违约责任，且均提出该约定标准过高应予以调整。依据《合同法》第一百一十四条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。结合本案，双方对各自迟延履行的违约行为约定了同一的违约责任承担标准，即任何一方迟延履行一日，均应承担5万元违约金，本院尊重双方意思自治，对各自迟延履行违约行为按照同一标准确定违约责任的承担。本案案涉工程项目总投资2.3亿元，双方约定任何一方迟延履行的违约金标准为每日5万元，则日违约金数额约为合同总投资金额的万分之二过高，本院酌定日违约金数额按照合同总投资金额的万分之一（每日2.3万元）为宜。故宝商工会承担逾期付款违约金应为2.3万元×46天=105.8万元。红地公司承担逾期交房及办理房屋产权证违约金应为2.3万元×（250+205）天=1046.5万元。 综上，本案合同履行中，原告（反诉被告）红地公司与被告（反诉原告）宝商工会均有违约，应当各自承担相应的违约责任。经合议庭评议，并报本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）宝鸡商场有限公司工会委员会于本判决生效之日起十五日内向原告（反诉被告）陕西红地置业有限公司支付违约金105.8万元； 二、原告（反诉被告）陕西红地置业有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）宝鸡商场有限公司工会委员会支付违约金1046.5万元。 三、驳回原告（反诉被告）陕西红地置业有限公司的其它诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）宝鸡商场有限公司工会委员会的其它反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费141989元，由陕西红地置业有限公司负担127790元，宝鸡商场有限公司工会委员会负担14199元。反诉案件受理费99376元，由陕西红地置业有限公司负担33125元，宝鸡商场有限公司工会委员会负担66251元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审判长 王 青 审判员 赵荣辉 审判员 姚 坤 二〇一九年八月六日 书记员 张若飞