安徽省无为县人民法院民 事 判 决 书(2015)无民二初字第00396号原告:姜华兵，男，汉族，住安徽省舒城县。原告：李平，男，汉族，住安徽省肥西县。两原告共同委托代理人：魏奇，安徽至达律师事务所律师。被告：姜怀东，男，汉族，住安徽省亳州市。被告：江苏省第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司，住所地合肥市包河区。负责人：周代生,经理。被告：江苏省第一建筑安装股份有限公司，住所地江苏省泰州市。法定代表人：张敏翔，董事长。委托代理人：朱晓冬，公司法务主任。委托代理人：王峰，江苏恒桥律师事务所律师。本院于2015年6月5日立案受理了原告姜华兵、李平诉被告姜怀东、江苏省第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司（以下简称江苏一建安徽分公司）、江苏省第一建筑安装股份有限公司（以下简称江苏一建）建设工程施工合同纠纷一案，江苏一建在答辩期内提出管辖权异议，本院于2015年7月7日裁定驳回其管辖权异议，其不服本院裁定向芜湖市中级人民法院上诉，芜湖市中级人民法院于2015年11月23日作出终审裁定，维持原裁定。本院于2016年2月18日由审判员刘杰适用简易程序公开开庭审理。原告姜华兵、李平、被告江苏一建均到庭参加诉讼，被告姜怀东、江苏一建安徽分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姜华兵、李平诉称：2013年6月8日原告与江苏一建安徽分公司签订了《水电消防安装分包施工合同》，合同约定了工程名称、地点、承包范围、承包方式等。合同还约定：原告向江苏一建安徽分公司交纳工程保证金15万元，保证金到6层退还一半，下余一半待结构封顶全部退还，如延期江苏一建安徽分公司要按3%付利息给原告。合同签订后，原告按约定向江苏一建安徽分公司交纳了保证金15万元，因江苏一建安徽分公司未承接到工程致无法实际履行，后原告多次要求江苏一建安徽分公司返还保证金及窝工产生的工人工资、生活费，江苏一建安徽分公司一直不予支付。原告认为，江苏一建作为江苏一建安徽分公司的设立人，依法对江苏一建安徽分公司的债务承担连带清偿责任，现起诉请求法院判令三被告连带向原告返还保证金15万元及利息103500元（利息自2013年7月10日起按合同约定月利率3%暂计算至2015年6月10日，款清息止）、窝工产生的工人工资、生活费85840元；诉讼费由被告承担。姜怀东未作答辩。江苏一建安徽分公司未作答辩。江苏一建辩称：江苏一建从未设立安徽第一分公司，也从未参与涉案项目工程，原告要求江苏一建承担相应责任，没有相应事实和法律依据。关于保证金利息的计算方式，暂不发表意见。姜华兵、李平为支持其主张，向本院提供以下证据：一、江苏一建安徽分公司工商登记资料，证明江苏一建安徽分公司确实存在，且在存续状态；二、《水电消防安装分包施工合同》、汇款凭证，证明合同签订与保证金汇款是事实；三、窝工工人工资、生活费支付凭证，证明原告支付工人工资、生活费的依据。姜怀东未向本院提供证据。江苏一建安徽分公司未向本院提供证据。江苏一建为支持其主张，向本院提供以下证据：一、泰州市公安局物证鉴定所文件检验鉴定书复印件，证明江苏一建安徽分公司设立的工商登记材料中加盖的江苏一建印章是陈光锁私刻；二、泰州市公安局海陵分局起诉意见书复印件，证明陈光锁私刻四枚印章，成立江苏一建安徽分公司；三、泰州市海陵区人民法院（2015）泰海刑初字第341号刑事判决书复印件，证明陈光锁因私刻四枚印章被判处刑事处罚。对姜华兵、李平所举证据，姜怀东未发表质证意见。对姜华兵、李平所举证据，江苏一建安徽分公司未发表质证意见。对姜华兵、李平所举证据，江苏一建发表质证意见如下：对证据一的真实性无异议，但该证据显示该公司已经列入经营异常名录；对证据二的真实性无异议，但该组证据不能证明江苏一建需要对该合同及合同下交纳的保证金承担返还义务，同时合同中利息约定不明，计算时间也没有约定；对证据三的真实性有异议，该组证据是原告单方制作，江苏一建对具体的费用不知情，无法核实。对江苏一建所举证据，姜华兵、李平质证表示：对证据一、二、三的真实性予以认定，但不足以证明江苏一建安徽分公司是陈光锁因伪造印章设立的，且江苏一建安徽分公司到目前仍在工商登记上处于存续状态。对江苏一建所举证据，姜怀东未发表质证意见。对江苏一建所举证据，江苏一建安徽分公司未表质证意见。对于各方无异议的证据，本院均予以认认定；对各方有异议的证据，本院认定如下：对于姜华兵、李平所举证据三的真实性不予认定，理由是窝工工人工资、生活费单据是姜华兵、李平单方制作，单据右下角有江苏一建安徽分公司李大玉签字，但没有加盖江苏一建安徽分公司印章，姜华兵、李平在庭审中没有提供证据证明李大玉是项目经理或是江苏一建安徽分公司的受托人，不能证明李大玉是职务行为。本院为查明案件事实，向合肥市中级人民法院调取了（2013）合民一初字第00560号民事调解书、（2015）合民一终字第00682号民事判决书，证明江苏一建对江苏一建安徽分公司的设立是明知的，且在（2013）合民一初字第00560号案件中江苏一建对江苏一建安徽分公司收取保证金是认可的。经审理查明：2013年6月8日，姜怀东以江苏一建安徽分公司无为观澜酒店项目部名义与姜华兵、李平签订《水电消防安装分包施工合同》，合同约定了工程名称、地点、承包范围、及其他事项。该合同第二条第4项约定：“乙方为了更好地履行本合同，自愿付给甲方履约保证金壹拾五万元，本保证金到6层退还一半，下余一半待结构封顶全部退还，如延期甲方要按3%付利息给乙方。”另查明：2013年7月10日姜华兵通过中国工商银行转账给姜怀东15万元。后因合同涉及项目未实际施工致无法履行，致讼。本院认为：2013年6月8日，姜怀东以江苏一建安徽分公司无为观澜酒店项目部名义与姜华兵、李平签订《水电消防安装分包施工合同》，因姜华兵、李平无施工资质，属无效合同，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。《水电消防安装分包施工合同》中约定了姜华兵、李平需交纳保证金15万元，没有约定保证金交纳账号，姜怀东在《水电消防安装分包施工合同》的甲方签字，江苏一建安徽分公司无为观澜酒店项目部盖章确认，姜华兵、李平有理由相信姜怀东是江苏一建安徽分公司无为观澜酒店项目部的负责人，2013年7月10日姜华兵通过中国工商银行转账给姜怀东15万元，不违反合同约定，姜怀东是职务行为，法律后果应当由江苏一建安徽分公司承担。庭审中江苏一建称，江苏一建没有设立江苏一建安徽分公司，是陈光锁私刻印章私自设立的分公司，江苏一建不应承担相应责任。江苏一建安徽分公司是经工商部门正式注册的公司，姜华兵、李平已经尽到对江苏一建安徽分公司合法性的审查义务，其有理由相信江苏一建安徽分公司是江苏一建依法设立的，且（2013）合民一初字第00560号民事调解书、（2015）合民一终字第00682号民事判决书，印证了江苏一建对江苏一建安徽分公司的设立是明知的，且在（2013）合民一初字第00560号案件中江苏一建对江苏一建安徽分公司收取保证金是认可的，对此姜华兵、李平没有过错。江苏一建安徽分公司经营异常不影响其注册公司的合法性。陈光锁私刻印章私自设立的分公司已经涉嫌犯罪，泰州市海陵区人民法院（2015）泰海刑初字第341号刑事判决书已经作出判处。该犯罪行为不影响江苏一建安徽分公司民事责任的承担，江苏一建称其正在与合肥工商局进行行政诉讼，但没有提交相关证据，本院不予支持。因江苏一建安徽分公司是江苏一建的分公司，根据法律规定，分公司不具备法人资格，分公司的民事责任应当由江苏一建承担，故对江苏一建的主张不予采纳。姜华兵、李平主张三被告连带返还保证金15万元的利息103500元（利息自2013年7月10日起按合同约定月利率3%暂计算至2015年6月10日，款清息止）、窝工产生的工人工资、生活费85840元，本院不予采纳，理由有两点：一是《水电消防安装分包施工合同》第二条第4项约定：“乙方为了更好地履行本合同，自愿付给甲方履约保证金壹拾五万元，本保证金到6层退还一半，下余一半待结构封顶全部退还，如延期甲方要按3%付利息给乙方。”合同中没有约定开工时间，没有所谓的延期，利息应当按中国人民银行同类贷款利率自起诉之日起计算；二是姜华兵、李平提供的窝工工人工资、生活费单据是其单方制作，单据右下角有江苏一建安徽分公司李大玉签字，但没有加盖江苏一建安徽分公司印章，姜华兵、李平在庭审中没有提供证据证明李大玉是项目经理或是江苏一建安徽分公司的受托人，不能证明李大玉是职务行为，该单据不能作为结算依据。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏省第一建筑安装股份有限公司于本判决生效之日起十日内一次性返还原告姜华兵、李平工程保证金人民币15万元及利息（利息自2015年6月5日起按中国人民银行同类贷款利率计算至本判决确认给付之日止）；二、驳回原告姜华兵、李平的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支迟延履行期间的债务利息。（上述款项汇入此账号：154001040025738，开户行：中国农业银行股份有限公司无为县支行营业部，开户名称：无为县人民法院）案件受理费6390元，由减半收取3195元，由姜华兵、李平负担1695元，江苏一建负担1500元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。附件：本判决引用的法律原文及司法解释审判员 刘 杰二〇一六年二月二十九日书记员 赵园园附件：本判决引用的法律原文及司法解释《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。