海南省陵水黎族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）琼9028民初728号 原告：顾心群，男，汉族，1949年05月19日出生，住海口市。 委托诉讼代理人：杨文静，女，海南方圆律师事务所律师。 被告:海南伟翔实业有限公司，住所地：海口市青年路103滨江花园A2栋703室。 法定代表人：冯贞礼，总经理。 被告：海南军海建设有限公司，住所地：海口市海甸岛沿江三东路中新商务大厦六层。 法定代表人：田燕书，总经理。 被告：冯贞礼，男，1967年12月05日出生，住江苏省金湖县。 第三人：陈德智，男，汉族，1946年12月16日出生，住陵水县。 第三人：陈德武，男，黎族，1959年09月29日出生，居住地陵水县。 陈德智、陈德武的共同委托诉讼代理人：钟哲科，男，1949年01月06日出生，住陵水县。 第三人：陈德文，男，汉族，1955年08月24日出生，居住地陵水县。 委托诉讼代理人：武建涛，男，汉族，1971年05月21日，住安徽省合肥市。 原告顾心群与被告海南伟翔实业有限公司（以下简称伟翔公司）、海南军海建设有限公司（以下简称军海公司）、冯贞礼及第三人陈德智、陈德文、陈德武民间借贷纠纷一案，本院于2019年03月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顾心群和委托诉讼代理人杨文静，第三人陈德智、陈德武的委托诉讼代理人钟哲科和第三人陈德武，第三人陈德文的委托诉讼代理人武建涛到庭参加诉讼，被告伟翔公司、军海公司、冯贞礼经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告顾心群向本院提出的诉讼请求：1、依法判令三被告连带向原告归还借款人民币251万元；2、依法判令三被告连带向原告支付截止于2015年1月10日的利息人民币59.53万元（其中130万元的利息自2013年11月1日起算至2015年1月10日止为37.7万元；26万元的利息自2014年1月22日起算至2015年1月10日止为6.12万元；75万元的利息自2014年4月26日起算至2015年1月10日止为12.95万元；20万元的利息自2014年6月17日起算至2015年1月10日止为2.76万元，每月利息为2%）；3、依法判令三被告连带向原告支付截止于2019年2月25日的违约金人民币252万元（总额本金为251万元，自2015年1月11日起算，每月违约金为2%）；4、依法判令被告向原告支付借款251万元自从2019年2月26日起的违约金（按251万元百分之二每月，从2019年2月26日起计算至被告实际付款之日为止）；5、依法判令被告将第三人抵付的的位××县陵国用（陵城）字第04479-04483号建筑4-7层交付给原告；6、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与三被告于2013年10月30日签署了《合作协议书》，约定由原告提供现金及到期的债权共计340万元用于“和煦阳光花园”和“临海佳苑”建筑工程施工合同以及与陵水陈德文三兄弟签署“合作兴建楼房合同书”垫资施工，三被告承诺按投资款的2%月利息作为投资回报并承担同等还贷责任。如无力偿还，将第三人抵付的的位××县陵国用（陵城）字第04479-04483号建筑交付给原告。2013年10月30日被告伟翔公司与第三人签订了《合作兴建楼房合同书》，约定由第三人提供位于××县陵国用（陵城）字第04479-04483号，总面积607.5平方米的土地使用权，被告伟翔公司提供技术及资金，楼房建成后，被告伟翔公司享有第四层到第十层的楼房。原告与三被告于2014年6月20日签订了《补充协议》确认三被告收到原告投资的251万元，三被告也将该款项用于与第三人合作的项目的材料、人工等费用的支出，目前已按照报建手续批准的七层楼房。三被告承诺于2015年1月10日前上述款项251万元返还给原告，如逾期返还的，按每月2%的标准支付违约金。三被告未按约偿还到期款项，应当承担付款责任并承担违约金，同时按照《合作协议书》的约定，在其无力偿还款项时，应当将其将第三人抵付的的位××县陵国用（陵城）字第04479-04483号建筑交付给原告，抵消金额标准在500平米范围内按1500元/㎡计算，其余按照2200元/㎡计算，从三被告应支付原告的金额中扣除。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。 被告伟翔公司、军海公司、冯贞礼未到庭，也未提供书面答辩意见。 第三人述称，1、原告与三被告的民间借贷关系，第三人不是原告的债务人，没有法定理由依据应负有还债义务，更没有理由应将第三人与被告冯贞礼签订的合作兴建住房协议中的约定楼房4-6层，作为资产抵押。2、第三人与被告冯贞礼签订《合作建楼房合同书》约定双方的权利和义务，只有双方各自按时、按质、按量完成各自的义务后产生合同中的权利，被告冯贞礼于同日就将协议中的建房项目以合同形式转让给原告，被告军海公司违反了第三人与冯贞礼签订合同第十条的约定，即冯贞礼没有权利享有4-6层楼房的权利，另被告未能按时、按质、按量完成楼房的建设，已构成严重违约。3、原告诉求的第三人兴建楼房4-6层作为资产抵押借款并投入被告冯贞礼与第三人合作兴建楼房的项目，到现在为止第三人的楼房1-6层未完成。原告与被告冯贞礼未的抵押未按法定程序进行，没有法律效力。4、顾心群、冯贞礼、田燕书于2013年10月30日签订的合作协议书是恶意串通侵害第三人利益的行为。被告冯贞礼与案外人许飞之签订的房屋买卖合同也是不合法的。综上所述，原告向三被告主张的债权与第三人无法律关系，第三人不应负义务。 原告顾心群为证明其主张，提交证据：证据1《合作协议书》，证据2《补充协议》，证据3银行支付凭证及被告所出具的收据，共同证明：约定由原告提供借款340万元用于“和熙阳光花园”和“临海佳苑”建筑工程施工合同以及陵水陈德文三兄弟签署“合作兴建楼房合同书”垫资施工，三被告按投资款的2%月利息作为回报并承担同等还贷责任；三被告应于2015年1月10日前将上述支付投资款项共计251万元支付给原告，但经原告多次催促，三被告至今尚未履行还款义务。证据4《合作兴建楼房合同书》，证明：2013年10月30日，被告伟翔公司与第三人签订了《合作兴建楼房合同书》，约定由第三人提供位于××县陵国用（陵城）字第04479-04483号，总面积607.5平方米的土地使用权，被告伟翔公司提供技术及资金，楼房建成后，被告伟翔公司享有第四层到第十层的楼房所有权。 被告伟翔公司、军海公司、冯贞礼对上述证据未发表质证意见，亦未提交证据。 第三人对原告提供的证据质证意见：证据1的三性有异议，对合法性不认可。这份协议书是原告和被告冯贞礼私下签订，并没有告知第三人。证据2三性有异议，对合法性不认可。证据3与第三人无关，不予质证。对证据4的三性均予以认可。 第三人提交的证据：证据1《合作兴建楼房合同书》，证明：被告及第三人签订的合同第十条中约定不转让。证据2《房屋买卖合同》，证明：被告冯贞礼与案外人许飞之恶意串通伪造房屋买卖。证据3《合作协议书》，证明：原告与冯贞礼及第三方恶意串通将第三人的合同转让。证据4《责令停止违法建设书》，证明：被告冯贞礼未履行合同申办报建手续，造成违法建房，被责令停建。 原告对第三人提供的证据的质证意见：证据1真实性没有异议，但对证明目的有异议。证据2真实性无从考证，关联性不认可。证据3真实性认可，证明目的不认可。证据4真实性暂不予确认，证明目的不认可。 被告伟翔公司、军海公司、冯贞礼对上述证据未发表质证意见，亦未提交证据。 经庭审质证，本院对原告、第三人所举证据作如下确认： 一、对原告提供的证据1、2、3、4符合证据三性规则，本院予以确认并在卷佐证。 二、对第三人提供的证据3、4与本案无关联，本院不作为定案事实的证据。证据1、2符合证据三性规则，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年10月30日，原告与三被告签署了《合作协议书》，约定：原告以提供现金及到期的债权用于“和煦阳光花园”和“临海佳苑”建筑工程施工合同以及与陵水陈德文三兄弟签署“合作兴建楼房合同书”的垫资施工，双方确定将到期的债权转投资金资为340万元，且三被告承诺按原告投资款的2%月利息作为投资回报并承担同等还贷责任。如无力偿还，将第三人抵付给被告伟翔公司在建的在建××县陵国用（陵城）字第04479-04483号建筑物交付给原告。同日，被告伟翔公司与第三人签订了《合作兴建楼房合同书》，约定：由第三人提供位于××县陵国用（陵城）字第04479-04483号，总面积607.5平方米的土地使用权，被告伟翔公司提供技术及资金，楼房建成后，被告伟翔公司享有第四层到第十层的楼房。2014年6月20日在签订上述《合作协议书》的基础上签订《补充协议》，在原告垫资施工的工程陆续完成结算，双方确认《合作协议书》约定的款项实际支付时间：甲方（即三被告）分别于2013年10月30日、2013年12月15日、2014年1月21日、2014年4月25日、2014年6月16日收到乙方（即原告）支付款项共计251万元；三被告约定于2015年1月10日前将上述款项251万元返还给原告，如逾期返还的，按每月2%的标准支付违约金。以上款项有原告与三被告签订的《补充协议》确定，并有原告通过银行转账和出具的借条为佐证。还款期届满后，三被告均未履行还款义务，且至今未返还垫资款251万元及利息、违约金给原告。 本院认为，原告与三被告签订《合作协议书》约定“和熙阳光花园”和“临海佳苑”及“合作兴建楼房合同书”的建设工程项目，由原告垫资施工，在垫资施工的工程陆续完成结算后，双方补签订《补充协议》，三被告同意于2015年1月10日将垫资款项251万元返还给原告。虽然原、被告以合作名义签订合同，约定由原告垫资，并按投资款的2%月利息回报，不承担风险，故原、被告双方的行为符合民间借贷的法律特征，应认定为民间借贷民事法律关系。根据《中华人民共和国民法通则》第九十条规定“合法的借贷关系受法律保护”。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”及最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中原告与三被告形成的借贷关系有原告提供的证据予以佐证，系原、被告双方真实意思表示，未违反法律规定。三被告经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，放弃了到庭陈述、答辩、举证、质证的权利，由此产生的法律后果，应由其自行承担。故本院对原告主张借款251万元及尚未归还的事实予以确认。 一、关于原告主张借款利息的问题。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中原告依双方约定的按垫资款项的2%计算月利息，未超出法律规定，应予认可。1、款项50万元的利息自2013年11月1日起算至2015年1月10日止的利息50万元×2%×14个月=14万元；2、款项80万元的利息自2013年12月15日起算至2015年1月10日止的利息80万元×2%×13个月=20.8万元；3、款项26万元的利息自2014年1月21日起算至2015年1月10日止的利息26万元×2%×11个月=5.72万元；4、款项75万元的利息自2014年4月25日起算至2015年1月10日止的利息75万元×2%×8个月=12万元；5、款项20万元的利息自2014年6月16日起算至2015年1月10日止的利息20万元×2%×7个月=2.8万元；以上款项共计251万元利息算至2015年1月10日止利息共计55.32万元，对原告主张借款251万元算至2015年1月10日止利息59.53万元，超出部分本院不予支持。 二、关于原告主张违约金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”及最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，在本案中原告只主张违约金按2%月利息，未超出法律规定，应予认可。根据双方约定款项251万元自2015年1月11日起逾期应付每月2%的违约金，原告主张自2015年1月11日至2019年2月25日止违约金应为251万元×2%×49个月=245万元，原告主张252万元超出部分本院不予支持。另原告主张自2019年2月26日起按每月2%计算违约金至实际付款之日止，有协议约定，三被告的行为已构成违约，对此请求于法有据，应予支持。 三、关于原告主张将第三人位于××县陵国用（陵城）字第04479-04483号建筑4-7层交付给原告的问题。原告与三被告签订协议约定将被告伟翔公司与第三人合作建筑的楼房抵付给原告的行为属债的担保，依据《中华人民共和国民法通则》第八十九条第一款第二项规定“债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押的价款优先得到偿还。”本案所涉抵押物是债务人被告伟翔公司和第三人合作兴建的的位××县陵国用（陵城）字第04479-04483号建筑4-7层，该抵押物是在建项目未取得建设工程规划许可证，及相关的建设手续尚未办理完善，且抵押人和抵押权人也未办理抵押物登记手续。依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》的第四十七条规定“以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定有效”及第四十八条规定“以法定程序确认为违法、违章的建筑物抵押的，抵押无效。”同时，在本案中原告作为债权人向债务人三被告主张以“被告伟翔公司与第三人合作兴建的楼房四至七层”抵付三被告到期无力偿还的债务，但该楼房尚未取得建设工程规划许可证，至第一审法庭辩论终结前时，各方当事人均未能提供权利证书或者补办登记手续的相关证明，系该建筑物尚属违法建设，且双方亦未办理抵押登记相关手续。因此，原告上述主张于法无据，本院不予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条之规定，判决如下： 一、限被告海南伟翔实业有限公司、海南军海建设有限公司、冯贞礼于本判决生效之日起三十日内，向原告顾心群偿还款项251万元及利息自2013年11月1日至2015年1月10日止共计55.32万元。 二、限被告海南伟翔实业有限公司、海南军海建设有限公司、冯贞礼于本判决生效之日起三十日内，向原告顾心群偿还款项251万元的违约金245万元（自2015年1月11至2019年2月25日止；另自2019年2月26日至付清之日止的违约金按月2%计算。）被告海南伟翔实业有限公司、海南军海建设有限公司、冯贞礼对上述款项负连带责任。 三、驳回原告顾心群的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费25588.55元，由原告顾心群负担5117.55元，由被告海南伟翔实业有限公司、海南军海建设有限公司、冯贞礼20471元负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 员 游子红 二〇一九年八月八日 法官助理 李玉 书 记 员 陈海涛 法律依据： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。…… 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国民法通则》 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。…… 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。