贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0526民初4766号原告威宁彝族回族苗族自治县住房和城乡建设局。地址：威宁县六桥街道铂宫商务大厦7楼。统一社会信用代码：1152242700966855X2。法定代表人刘安宁，男，汉族，1979年6月23日生，住贵州省威宁县，系该局局长。委托代理人徐仁凯（特别授权代理），贵州浩锐律师事务所律师，执业证号：15224200910216763。委托代理人马丽娟（特别授权代理），贵州浩锐律师事务所律师。被告张健，男，汉族，1985年10月21日生，贵州省金沙县人，住金沙县。委托代理人周远飞（特别授权代理），贵州澜典律师事务所律师，执业证号：15205201810046357。原告威宁彝族回族苗族自治县住房和城乡建设局（以下至判决主文前简称：威宁县住建局）诉被告张健劳动争议一案，本院于2019年7月17日立案受理后，依法由审判员代定梅适用简易程序于2019年8月28日公开开庭进行了审理，原告威宁县住建局委托代理人马丽娟、被告张健及其委托代理人周远飞到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告威宁县住建局诉称：原告单位于2017年6月聘用被告张健从事垃圾运输工作，于同年12月28日发生交通事故受伤，造成九级工伤，被告于2019年5月16日向威宁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除劳动关系及支付工伤保险待遇。威宁县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月4日作出威劳人仲字（2019）第81号仲裁裁决书，裁决解除双方劳动关系，由我单位支付被告工伤待遇95459.2元。我单位认为，被告在我单位月工资为1100元，且工龄不足12个月，根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定，应以实际工作月数计算平均工资，仲裁裁决按毕节市上一年度平均工工资计算错误。被告提交的病历发现被告挂空床未实际治疗多达十余天，其目的是为了多争取护理费、伙食补助费，不应当受到法律保护。故请求判决原告不支付被告住院期间护理费、伙食补助费。判决原告按被告实际工资支付被告工伤待遇费用。被告张健辩称：原告向人民法院起诉的目的，是为了拖延支付被告的工伤待遇的时间，属于诉权的滥用；原告诉称被告工龄不足一年，工伤待遇按实际工作月数的月平均工资计算，属于对法律认识不足，根据《工伤保险条例》第六十四条规定，被告的工资低于统筹地区工资的60%，应按照统筹地区的60%的工资进行计算；原告诉称被告挂空床，没有证据，是主观臆断；被告工资低于当地工资1470元的标准，被告保留对差额工资部分以及未缴纳养老和失业保险的诉讼权利。威宁县仲裁委员会的裁决正确，依法保护了劳动者的合法权益。经审理查明：威宁县城市管理局于2017年6月聘用被告张健从事垃圾运输工作，月工资1100元。2017年12月28日早上，被告张健驾驶垃圾车从威宁县城区去往垃圾填埋场途中发生交通事故受伤，于2018年12月28日在威宁县人民医院住院治疗，2018年2月5日出院，共住院35天，主要诊断为腰椎骨折（第2-4右侧横突），其他诊断右肾结石，原发性高血压，右肩部软组织疾患（损伤）。毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级工伤。被告张健于2019年5月16日向威宁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除劳动关系及支付工伤保险待遇，支付一次性伤残补助金9个月×5500元/月=49500元，一次性工伤医疗补助金6个月×5500元/月=33000元，一次性残疾就业补助金9个月×5500元/月=49500元，住院期间护理费150元×35天=5250元，住院期间伙食补助费100元/天×35天=3500元，鉴定费320元，车旅交通费1000元。威宁县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月28日作出威劳人仲字（2019）第81号仲裁裁决书裁决解除双方劳动关系，由原告威宁县住建局支付被告张健一次伤残补助金2743.8元/月×9个月=24694.2元，一次性工伤医疗补助金6个月×5500元/月=33000元，一次性残疾就业补助金6个月×5500元/月=33000元，住院期间护理费105元/天×35天=3675元，住院期间生活补助费22元/天×35天=770元，鉴定费320元，共计95459.2元。原告对仲裁不服遂向本院提起诉讼。另查明，2019年1月18日，威宁县机构改革，将威宁县城市管理局的职责划入威宁县住建局，加挂县城市管理局牌子。原告未为被告张健缴纳工伤保险。上述事实，有原告陈述、被告答辩及原告提交书证、本院向威宁县劳动人事争议仲裁委员会调取的证据材料在卷相互印证，事实清楚，可以采信。本案争议焦点：被告的工伤待遇应当如何计算。本院认为：《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇。（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级标准为9个月本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金的具体标准省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者职业病前12个月平均缴费工资。贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第五条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性残疾就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。第六条规定，一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残6个月。第七条规定，一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，九级伤残最高6个月。根据以上规定，本案被告张健在被告处上班时受伤，被依法认定为工伤和鉴定为伤残九级，原告要求解除劳动关系，本院予以支持。原告受伤前工作时间未满12个月，工伤职工工作时间不足12个月的，其工伤待遇按照实际工作月数的月平均工资计算；工伤职工工作时间不足1个月的，其工伤待遇按其1个月的工资计算，其月工资1100元，根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定，被告张健请求按照统筹地区职工平均工资60%计算其一次性伤残补助金的诉讼主张不成立，应以其受伤前月平均工资标准1100元/计算。根据贵州省人社厅、省统计局关于公布2018年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知《贵州省2018年人力资源和社会保障事业公报》（黔人社通〔2019〕119号）通知，贵州省城镇单位就业人员年平均工资标准67952元，月平均工资标准为5662.6元。贵州省关于调整工伤保险有关待遇的通知（黔人社发〔2018〕34号）规定，工伤职工住院治疗期间的伙食补助费，由原来的每人每天10元调整为每人每天22元。综上，被告张健应享受九级工伤伤残待遇为：住院期间生活补助费（22元/天×35天）=770元；一次性伤残补助金1100元/月×9个月=9900元，被告诉请超过部分不予支持；劳动者提出解除劳动关系的，享受一次性工伤医疗补助金5662.6元/月×6个月=33975.6元，被告在仲裁委员会的诉请33000元未超过，本院支持33000元；一次性残疾就业补助金5662.6元/月×6个月=33975.6元，被告张健在仲裁委员会的诉请33000元未超过，本院支持33000元；鉴定费320元；护理费以居民及其他服务行业标准每天105元计算，105元/天×35天=3675元。以上费用合计80245元。交通费，被告张健未提交相关车费票据，本院不予以支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条,《贵州省工伤保险条例》第二十四条，贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、准予被告张健与原告威宁彝族回族苗族自治县住房和城乡建设局解除劳动关系。二、由原告威宁彝族回族苗族自治县住房和城乡建设局支付被告张健九级工伤住院期间伙食补助费770元，一次性伤残补助金9900元，一次性工伤医疗补助金33000元，一次性伤残就业补助金33000元，鉴定费320元，护理费3675元，以上费用合计80665元。限于本判决书生效后10日内履行。三、驳回被告张健的其他诉讼请求。案件受理费5元由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  代定梅二〇一九年八月三十一日书记员  马 竞