广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终1391号 上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司，住所地柳州市桂中大道南端**阳光壹佰城市广场********和D地块地下室负****。 负责人：甘绍青，总经理。 委托诉讼代理人：布华军，广西汇力律师事务所律师 委托诉讼代理人：江盼，广西汇力律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：罗建云，女，壮族，1974年09月17日出生，住梧州市长洲区。 委托诉讼代理人：左雄，广西景耀律师事务所律师。 原审被告：陶昌谋，男，壮族，1975年9月15日出生，住鹿寨县。 原审被告：江海涛，男，壮族，1988年11月27日出生，住鹿寨县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司因与被上诉人罗建云以及原审被告陶昌谋、江海涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区鹿寨县人民法院（2018）桂0223民初854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司上诉请求：一、依法撤销一审法院（2018)桂0223民初854号民事判决，改判中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司在保险责任限额范围内赔偿罗建云各项损失合计108653.82元(误工费应为22563.12元、被扶养人生活费应为5504.7元，争议标的为26273.18。）二、本案二审诉讼费全部由罗建云承担。事实理由:一、罗建云并未提交任何证据证实其从事的工作及行业的情况下，一审判决参照居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准计算误工费没有任何依据，应予纠正。二、一审判决根据丧失劳动能力程度鉴定结果以30%的系数认定本案被扶养人生活费没有依据，应予纠正。本案罗建云的伤情经公明司法鉴定中心鉴定评定仅为部分丧失劳动能力，一审判决以30%的系数认定本案被扶养人生活费本身没有任何依据。同时，由于事故导致被罗建云的人身损害结果应当是确定且唯一的，一审法院分别以10%^30%两个不同的系数标准来计算罗建云残疾赔偿金和被扶养人生活费也没有合理性。被扶养人生活费也应当按照伤残系数10%来进行认定。三、一审认定住院伙食补助费2900元，营养费3000元，共计5900元，一审认定在交强险医疗费损失赔偿责任限额内承担赔偿责任不正确应当予以纠正，因为在交强险医疗费限额1万元已经赔偿完毕，所以这两项费用应该在商业险内赔偿责任，而不应该在交强险医疗费限额内承担赔偿责任。 罗建云辩称，1.一审对误工费的计算是符合法律规定的。2.对于被扶养人生活费的计算应该是18349*2/4*50%的系数=27523.5元，一审法院计算还低了。3、对于伙食补助费2900、营养费3000元，合计5900元，一审法院判决在交强险限额内予以赔付，中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司上诉要求在商业险内进行赔付，实际上只是对这些项目在哪种保险限额内赔付的问题，并不涉及到实际权益的增减。 陶昌谋述称，对一审判决没有意见。 江海涛二审期间未提交陈述意见。 罗建云向一审法院起诉请求：1、判令陶昌谋、江海涛向罗建云支付住院伙食补助费2900元、营养费6000元、护理费7810.2元、残疾赔偿金56648元、鉴定费和检查费3274元、误工费27205.53元、交通费2000元、住宿费990元、被扶养人生活费21585元、精神损害抚慰金15000元，以上合计143412.73元。诉讼过程中变更请求为住院伙食补助费2900元、营养费6000元、护理费4203元、残疾赔偿金61004元、鉴定费和检查费3479元、误工费37827元、交通费3000元、住宿费1320元、被扶养人生活费27523.5元、精神损害抚慰金15000元，以上合计162256.5元；2、判令中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司在保险限额范围内赔偿；3、本案诉讼费由陶昌谋、江海涛、中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司承担。 一审法院审理查明,2017年7月23日，陶昌谋驾驶桂Ｂ×××××号小车在事故发生路段，超车过程中，追尾碰撞罗秀初驾驶的搭乘罗建云的摩托车，造成罗建云受伤、两车不同损坏的道路交通事故。事故发生后，鹿寨交警大队作出了交通事故认定书，认定结论为：陶昌谋承担此事故的全部责任。桂Ｂ×××××号小车车主系江海涛，其将车辆借用给陶昌谋。案发时在中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司购买有交强险和商业三者险（50万元，不计免赔），事故发生时均在保险有效期限内。罗建云受伤后，在鹿寨县人民医院住院治疗至2017年8月21日。出院医嘱：注意休息，门诊随诊等。出院后，根据罗建云的申请，向柳州市金鼎司法鉴定所申请伤残等级，劳动能力丧失程度，误工、护理、营养的期限等进行鉴定。柳州市金鼎司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定罗建云在本次事故中损伤构成十级伤残，劳动能力丧失程度评定为六级。误工、护理、营养的期限分别为180日、60日、60日，共花鉴定费3274元。中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司对此有异议,申请重新鉴定。经柳州市中级人民法院委托，广西公明司法鉴定中心于2018年9月25日作出司法鉴定意见书，结论为：罗建云在本次事故中损伤构成十级伤残，部分丧失劳动能力，误工、护理、营养的期限分别为270日、30日、60日。罗建云在本次鉴定中，又花检查费205元。庭审过程中，双方当事人均表示对本次鉴定意见书无异议。事故发生后到目前为止，中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司在本次事故当中已经支出费用共计87000元，其中有10000元系交强险中应付的医疗费，77000元系商业三者险费用。罗建云不予认可，则认为，本次事故发生后，住院应花医疗费共计17876.67元（该费用已经由被告陶昌谋垫付），罗建云在本次诉讼中也未将该笔17876.67元医疗费列入诉请当中。本次事故还有另外一个伤者罗秀初，其医疗费也是由陶昌谋先垫付，陶昌谋将所有的医疗费票据拿去保险公司报销，中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司才支付给陶昌谋87000元。 另查明，罗建云的父亲罗祖连（1938年1月8日生），母亲黄世秀（1944年12月25日生），共生育包含罗建云在内的四个子女，现在的生活来源主要依靠子女扶养。 以上事实，有双方当事人陈述，交通事故认定书、病历本、出院入院记录、医疗费发票，司法鉴定意见书、发票，证明，营业执照，户口簿，理赔支付信息单等证据证实。 一审法院认为，公民的生命健康权应当受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案是因道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，事故的发生经过，有交警部门的事故责任认定书所证实，交警部门所作的认定事实清楚，符合法律规定，一审法院予以确认，故该事故认定可作为本案民事责任划分的依据。罗建云诉请要求被告承担全部赔偿责任，因本案交警认定陶昌谋承担该道路交通事故的全部责任,故对于罗建云的诉请，一审法院予以支持。 一审法院根据法律相关规定及参照2018年《广西壮族自治区道路交通事故赔偿项目计算标准》的规定，对罗建云的损失确认如下：1、罗建云诉请住院伙食补助费并按29天计算，罗建云实际住院29天，共2900元，符合法律规定，一审法院予以支持；2、罗建云请求营养费6000元，计算过高。结合罗建云的病历资料以及鉴定意见书，两次鉴定营养期限均为60日，故一审法院在合理范围内酌情确定该营养费应为60天×50元／天=3000元，对罗建云的该项请求合理部分一审法院予以支持，其请求过高部分，一审法院不予支持；3、罗建云诉请的护理费4203元，结合罗建云的病历资料以及鉴定意见书，最后一次鉴定护理期限为30日，故一审法院确定该护理费应为30天并参照居民服务、修理和其他服务业计算，应为30天×51137元／365天=4203元，对罗建云的该项请求，一审法院予以支持；4、罗建云请求残疾赔偿金61004元，其按十级伤残计算相应的残疾赔偿金，符合法律规定，一审法院予以支持；5、罗建云主张鉴定费、检查费3479元，罗建云有提供票据证实，一审法院予以支持；6、关于误工费问题，罗建云请求误工费37827元，根据罗建云提供的疾病证明书、出院记录，结合鉴定意见书，最后一次鉴定误工期限为270日，本次事故造成罗建云受伤，的确给其带来了一定的误工损失，其主张按2018年《广西壮族自治区道路交通事故赔偿项目计算标准》的居民服务、修理和其他服务业计算误工费，符合本案的实际，一审法院予以支持；7、罗建云请求交通费3000元，其虽未能提供票据，因罗建云发生事故时系属于居住在外地，基于罗建云往返就医必然会导致交通费用损失之事实，一审法院结合本案实际，一审法院酌情确认交通费为1000元，对其请求过高部分，一审法院不予支持；8、罗建云请求住宿费1320元，其也未能提供票据证实，一审法院不予支持；9、罗建云诉请被扶养人生活费27523.5元，罗建云的父亲、母亲合计按（5年+7年）=12年计算被扶养人生活费，符合本案的实际和法律规定，一审法院予以支持。结合罗建云的病历资料以及鉴定意见书，鉴定结果为罗建云部分丧失劳动能力，该鉴定结果的依据系比照劳动能力鉴定的损伤程度七级和九级而作出，又因罗建云在本次事故当中损伤构成十级伤残，故一审法院酌情确定该被扶养人生活费应以乘以30%的系数为宜，即被扶养人生活费为(18349元/年×12年÷4人×30%）=16514元，对罗建云的该项请求合理部分一审法院予以支持，对其请求过高部分，一审法院不予支持；10、关于精神损害抚慰金问题，因罗建云在本次事故当中损伤构成十级伤残，客观上受到较为严重的精神损害，应当获得相应的精神损害抚慰金，一审法院综合考虑受诉法院所在地的生活水平以及被告承担责任的经济能力等因素，一审法院酌情确认该精神损害抚慰金为5000元，其请求过高部分，一审法院不予支持。综上，罗建云的损失为：住院伙食补助费2900元、营养费3000元、护理费4203元、残疾赔偿金61004元、鉴定费和检查费共3479元、误工费37827元、交通费1000元、被扶养人生活费16514元、精神损害抚慰金5000元（不按责任比例承担），合计为：134927元。 因本案肇事车辆桂Ｂ×××××号小型普通客车在中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司购买有交强险、商业险（50万元，不计免赔），中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司应先在交强险的医疗费损失赔偿责任限额10000元范围内赔偿罗建云本次交通事故造成的损失（住院伙食补助费2900元＋营养费3000元）＝5900元。在交强险的死亡、伤残赔偿责任110000元限额范围内赔偿罗建云的损失110000元，超出交强险的部分，因鉴定费和检查费也是罗建云因本次事故造成的实际损失，故（护理费4203元＋残疾赔偿金61004元＋鉴定费和检查费共3479元＋误工费37827元＋交通费1000元＋被扶养人生活费16514元＋精神损害抚慰金5000元）-110000元＝19027元，应由双方根据责任比例分担。因本次交通事故交警部门认定被告陶昌谋承担此事故的全部责任，罗建云无责任，故陶昌谋应承担的损失19027元，应由中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司承担。鉴于中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司在保险限额范围内已可足额赔偿罗建云的损失，江海涛在本案中无过错，故不应另行承担赔偿责任。中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司认为已经支出费用共计87000元，因该费用系由陶昌谋报保险而支出，系属另一法律关系，由中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司与陶昌谋另行处理。另外，陶昌谋对于罗建云的其它损失未予赔偿，其怠于履行赔偿罗建云损失的义务，理应承担相关诉讼费用。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司在机动车交通事故强制保险责任限额范围内赔偿罗建云罗建云因本次交通事故造成的损失115900元，在第三者责任商业保险限额范围内赔偿罗建云190**元，共计134927元；二、驳回罗建云对江海涛的诉讼请求；三、驳回罗建云的其他诉讼请求。案件受理费3168元，适用简易程序审理减半收取1584元，由罗建云承担215元，由陶昌谋承担1369元。上述应付款项，义务人应于判决生效之日起十日内履行完毕。 在二审审理期间，本案当事人均未提交新的证据。 本院经审理查明，一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。 根据各方当事人的诉辩意见，本案争议焦点是：1.罗建云的误工费是否应该参照居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准计算？2.一审判决以30%的系数认定本案被扶养人生活费是否有法律依据？3.罗建云的伙食补助费2900、营养费3000元，合计5900元，在交强险限额内予以赔付是否符合法律规定？ 本院认为，关于争议焦点1，罗建云并未举证任何劳动合同、工资发放凭证、参加职工社会保险凭证及纳税证明等证据证实其实际从事的具体工作及行业，亦未提供近三年的平均收入,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，应当按照受诉法院所在地上一年度的平均工资收入计算即参照《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第1项城镇居民人均可支配收入确定罗建云的误工费，即误工费应当为22563.12元(30502元每年/365天*270天=22563.12元）。中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司上诉要求变更罗建云的误工费为22563.12元符合法律规定，本院予以支持；一审法院参照居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准计算误工费不符合法律规定，应予纠正。关于争议焦点2，罗建云因本案交通事故致残，经鉴定机构鉴定罗建云本次损伤所致的劳动能力丧失程度为部分丧失劳动能力，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。......”的规定，一审法院酌情确定罗建云被扶养人生活费应以乘以30%的系数并无不当。中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司上诉要求按照10%的系数计算被扶养人生活费不予支持。关于争议焦点3，中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司没有证据充分证明已经在交强险内履行完赔偿责任，一审法院判决中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司在交强险责任范围内赔偿罗建云的伙食补助费2900、营养费3000元，合计5900元符合法律规定。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司上诉请求部分有理，有理的部分予以支持，无理的部分予以驳回。一审法院参照居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准计算罗建云的误工费不符合法律规定，本院予以纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 撤销广西壮族自治区鹿寨县人民法院（2018）桂0203民初854号民事判决； 中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司在交强险和第三者责任商业保险范围内赔偿罗建云的损失119663.12元（其中住院伙食补助费2900元、营养费3000元、护理费4203元、残疾赔偿金61004元、鉴定费和检查费共3479元、误工费22563.12元、交通费1000元、被扶养人生活费16514元、精神损害抚慰金5000元）。 驳回罗建云的其他诉讼请求。 一审案件受理费1584元，由罗建云承担215元，由陶昌谋承担1369元。二审审案件受理费457元，由罗建云承担157元，中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司承担300元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审法院或者与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦志忠 审 判 员 徐宝华 审 判 员 赵 旭 二〇一九年八月十九日 法官助理 刘宇全 书 记 员 余华秀 上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司，地址：柳州市桂，地址：柳州市桂中大道南端**阳光壹佰城市广场****9××××0199 法定代表人易小伟。 诉讼代理人江盼，律师。 被上诉人（原审原告）罗建云，女，43岁，1974年9月17日，壮族，地址：梧州市长，地址：梧州市长洲区9××××2537 诉讼代理人左雄，律师。 原审被告陶昌谋，男，42岁，1975年9月15日，壮族，地址：鹿寨县，，地址：鹿寨县7××××8100 诉讼代理人李杰，法律工作者。 原审被告江海涛，男，30岁，1988年11月27日，壮族，地址：鹿寨县，，地址：鹿寨县 上诉人中国平安财产保险股份有限公司柳州中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服鹿寨县人民法院（2018）桂0223民初854号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开（或不公开）开庭审理了本案。……（写明当事人及其诉讼代理人等）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。（未开庭的，写：“本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。”） ……（概括写明原审认定的事实和判决结果，简述上诉人提起上诉的请求和主要理由，被上诉人的主要答辩，以及第三人的意见。） 经审理查明，……（写明二审认定的事实和证据）。 本院认为，……（根据二审查明的事实，针对上诉请求和理由，就原审判决认定事实和适用法律是否正确，上诉理由能否成立，上诉请求是否应予支持，以及被上诉人的答辩是否有理等，进行有分析的评论，阐明维持原判或者改判的理由）。依照……（写明判决所依据的法律条款项）的规定，判决如下： ……〔写明判决结果。分四种情况： 第一、维持原判的，写： “驳回上诉，维持原判。” 第二、全部改判的，写： “一、撤销鹿寨县人民法院（2018）桂0223民初854号民事判决； 二、……（写明改判的内容，内容多的可分项书写）。” 第三、部分改判的，写： “一、维持鹿寨县人民法院（2018）桂0223民初854号民事判决的第×项，即……（写明维持的具体内容）； 二、撤销鹿寨县人民法院（2018）桂0223民初854号民事判决的第×项，即……（写明撤销的具体内容）； 三、……（写明部分改判的内容，内容多的可分项书写）。” 第四、维持原判，又有加判内容的，写： “一、维持鹿寨县人民法院（2018）桂0223民初854号民事判决； 二、……（写明加判的内容）。”〕 ……（写明诉讼费用的负担）。 本判决为终审判决 审判长 审判员韦志忠 二〇一九年八月二十一日 书记员陈露