福建省福州市马尾区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0105民初1132号 原告：费建妹，女，1983年12月3日出生，汉族，现住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：邓华明，男，住四川省渠县，系四川省渠县汇南乡邓家村村民委员会推荐的公民。 被告：韩进波，男，1978年11月22日出生，汉族，住四川省南溪县。 委托诉讼代理人：胡绍全，福建海山律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张盛海，福建海山律师事务所律师。 原告费建妹与被告韩进波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告费建妹及其委托诉讼代理人邓华明、被告韩进波的委托诉讼代理人张盛海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告费建妹向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告损失共计100883.55元；2.判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年5月12日，原告在被告承包的位于马尾区装修项目中从事油漆工工作时摔伤（被告叫原告做工每天280元工资）。原告当即报警，马尾快安派出所派员出警处理。事故发生后，原告被送至福州总院联勤保障部队第九〇〇医院住院治疗，共住院5天。现原告具体经济损失如下:医疗费50883.55元、护理费7000元（200元／天×35天）、误工费54000元（300元／天×180天）、营养费18000元、交通费5000元，共计134883.55元，扣除被告通过微信转账垫付的医药费34000元，被告还应赔偿原告经济损失共计100883.55元。综上所述，为维护自身合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求判如所请。 被告韩进波辩称：1.被告与原告之间并非劳务关系，被告与原告的配偶邓渠亮之间存在承揽关系。被告并没有叫原告到工地上提供劳务，原告是由邓渠亮叫来施工的，因此，原告在起诉状所述的每天280元工资并不存在，没有事实依据。事实上，被告是以5000元的价格，把整套房间的油漆工程项目发包给邓渠亮来施工。2.被告提供了安全的工作环境和工作条件，原告自己疏忽大意，作为成年人没有对工作尽到小心谨慎的义务，故应对自己的摔伤承担主要过错责任。3.原告诉求的各项损失除了医疗费外没有任何法律和事实依据。4.原、被告在派出所已经以34000元的价格协商处理好本起纠纷，被告也已按调解书的约定分期履行完毕，原告再行起诉要求被告赔偿损失没有依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体为：原告提供的报警回执、零（临）时协调书、联勤保障部队第九〇〇医院病历、出院通知书、诊断证明书、住院收费票据及病人费用清单、原告的居住证。 对当事人有争议的证据，本院认定如下： 对于原告提供的两张现场照片及视频，有原始载体可供核对，本院予以确认，作为证据使用。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告在承包了位于福州市马尾区内装修工作后，雇佣曾跟随自己工作的原告及其前夫邓渠亮到现场进行油漆作业。2019年5月12日下午，原告单独在上述房屋内二楼从事扒底作业时，在没有采取安全防护措施的情况下，不慎从未设置防护栏杆的二楼楼梯边缘处跌落至室内一楼，导致受伤。事故发生后次日，原告被送往联勤保障部队第九〇〇医院住院治疗，入院诊断为“1.右肩胛骨粉碎性骨折；2.皮肤擦伤”。2019年5月18日原告出院，共住院5天，行“右肩胛骨骨折切开复位内固定术”，期间花费医疗费50883.55元。原告出院时医嘱为：1.积极换药，保持伤口清洁干燥，避免沾水，3、6、9、12天来院复查换药，视手术切口愈合情况拆线；2.注意休息，3月内避免负重，6月内避免剧烈运动，逐步加强患肢功能锻炼；3.增强营养，加强护理，禁忌烟酒、辛辣等刺激性食物；4.定期复查，门诊随访，1年后来院复查，视骨折愈合情况拆除内固定（约15000元）。原告住院期间系由费琼进行护理，但未与其协商好护理价格，原告也未支付该护理费。出院后，原告由邓渠亮继续进行护理。 2019年5月16日，被告与邓渠亮签订《零（临）时协调书》，内容载明：“本人邓渠亮（513030198412091517），伤者费建妹（513030198312036721）系我妻子，于2019年5月12日在韩进波（512528197811222799）工地施工摔伤，本人保证采取合法正当的法律途径解决，不采取非法途径处理该事件。注：工头韩进波已付（壹万肆仟元），定于以下履行再支付第贰次分批支付俩万元整，壹：2019年5月18日支付伍仟元；贰：2019年5月19日支付伍仟元；叁：2019年5月20日支付伍仟元；肆：2019年5月21日支付伍仟元”，被告作为工头、邓渠亮作为工人在此协调书上签字捺印，并备注“本协调书经快安派出所民警协调订为一式两份，甲乙双方各一份”。原告对邓渠亮代表自己与被告签订的上述协调书予以认可。被告除了在签订上述协调书之前已向原告支付了14000元外，还分别于2019年5月18日、19日、20日、22日、23日向原告支付5000元、2000元、3000元、5000元、5000元，以上合计支付34000元。 本院认为，被告与邓渠亮（系作为原告代表）签订的《临时协调书》中，明确载明被告的身份系“工头”、邓渠亮的身份系“工人”，原告系在被告“工地施工摔伤”，因此，原、被告在事故发生时存在劳务关系，被告系雇主，原告系雇员。此外，事故发生前原告曾受被告雇佣在其他工地从事油漆工作之事实，亦可从另一方面对双方之间的劳务关系提供辅证。被告辩称自己仅与原告前夫邓渠亮之间存在承揽关系，与原告之间并非劳务关系，但却未能提交任何证据证明，本院不予采信。至于被告所称已按协调书约定的34000元与原告了结此事的辩解，因协调书标题注明的是“临时协调书”字样，且被告也只认可其中所载明的“保证采取合法正当的法律途径解决”之结果，并未写明同意仅以34000元解决该纠纷，故原告仍有权向本院起诉要求被告支付剩余损失，被告的相应辩解，本院不予支持。 《中华人民共和国侵权责任法》规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，被告承包位于马尾区内装修工程，原告在为被告提供前述油漆劳务时不慎摔伤，根据上述法律规定应由接受劳务的一方即被告对原告的损害后果承担侵权责任。被告作为雇主，在原告作业时未对其进行相关的安全培训，也未为其提供相应的安全防护措施，对原告的损害后果应承担主要过错责任；原告作为完全民事行为能力人且有多年从事建筑装修施工的经验，明知在未有防护栏杆的楼梯边缘从事作业时，极易因自身不慎导致坠落摔伤，却仍然没有采取相应的防范对策，没有尽到安全注意义务，故对自己的损害后果也应承担一定的过错责任。根据原告与被告各自的过错对损害后果所产生的作用力，本院酌定被告应承担70%的责任，原告应承担30%的责任。 对于原告主张的赔偿项目及金额，本院依法认定如下： 1.医疗费。原告住院期间所产生的医疗费50883.55元，有医院的正式票据为凭，本院予以确认。 2.误工费。由于原告未能举证证明其收入状况，根据其长期从事油漆工作的事实，其误工费应参照上一年度建筑业在岗职工（含劳务派遣工）平均劳动报酬标准。至于误工时间，原告住院时间为5天，应计算为误工；原告出院后，虽然医院方面未提供建休具体意见，但结合原告伤情及出院医嘱上载明的“注意休息，3月内避免负重，6月内避免剧烈运动”，参照公安部2014年11月26日发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，本院酌定其出院后的误工时间为150天。据此，原告的误工费应为：61339元÷365天×（5天+150天）=26048.07元。 3.护理费。原告住院期间由他人进行护理，但该护理费尚未实际确定并支付，故可待其实际发生后原告再另行主张。原告出院后由其前夫邓渠亮照顾，邓渠亮与原告一起做装修，故护理费也应参照上一年度建筑业的误工费标准计算，护理期限依法应“计算至受害人恢复生活自理能力时止”。出院后，原告虽无证据证明其仍丧失生活自理能力，但鉴于其“右肩胛骨粉碎性骨折”，医生建议加强护理，故原告伤情恢复期仍需有人看护。结合原告伤情、住院时间等情形，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，本院酌情认定原告出院后的护理期限为30天。至于护理费标准，出院后原告的护理依赖程度相应降低，本院酌定其护理费为61339元÷365天×50%=84元/天。据此，原告的护理费应为：84元×30天=2520元。 4.营养费。原告出院时，医嘱载明“增强营养”，结合原告伤情及住院天数，本院酌定其营养费为1000元。 5.交通费。原告虽未向本院提供正规车票，但是考虑到原告住院治疗、出院返家等需要，本院酌定原告交通费支出为300元。 原告的上述各项合理损失合计80751.62元，按照原、被告责任比例划分，被告应赔偿原告各项损失共计80751.62×70%=56526.13元，扣除被告已支付的34000元，还需赔偿22526.13元。 综上所述，被告应向原告赔偿22526.13元；原告的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第三十五条规定，判决如下： 一、被告韩进波应于本判决生效之日起十日内，向原告费建妹支付赔偿款22526.13元； 二、驳回原告费建妹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2317.60元，由原告费建妹负担1800.10元，被告韩进波负担517.50元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员 江愈海 二〇一九年八月十九日 法官助理 任文伟 书 记 员 陈贻涛 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。