福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0121民初3029号 原告：郑艳珠，女，1975年9月29日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 委托诉讼代理人：郑孔焕，福建亚太天正律师事务所执业律师。 被告：福州贞观鞋业有限公司，住所地福建省福州市闽侯县青口镇祥青路**调配中心整座。 法定代表人：陈爱珠，总经理。 委托诉讼代理人：林金凤，福建合隆律师事务所执业律师。 被告：陈爱珠，男，1957年12月24日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：林金凤，福建合隆律师事务所执业律师。 被告：陈波，男，1984年3月3日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：庄艳媛，福建八闽律师事务所执业律师。 被告：余秀贞，女，1984年8月3日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 委托诉讼代理人：庄艳媛，福建八闽律师事务所执业律师。 原告郑艳珠与被告福州贞观鞋业有限公司（以下简称“贞观公司”）、陈爱珠、陈波、余秀贞买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。郑艳珠的委托诉讼代理人郑孔焕，贞观公司、陈爱珠的共同委托诉讼代理人林金凤,陈波、余秀贞的共同委托诉讼代理人庄艳媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑艳珠向本院提出诉讼请求：1、判令贞观公司向郑艳珠支付拖欠的货款共计751360元，并支付逾期付款的违约金计18130.35元（以实际拖欠款项为基数，自2018年12月25日起按中国人民银行同期同类人民币货款基准利率上浮50%标准暂计算至2019年5月6日，实际应支付至货款还清之日止），共计769490.35元；2、判令陈爱珠、余秀贞、陈波对上述债务本息承担连带清偿责任；3、贞观公司、陈爱珠、陈波、余秀贞承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：余秀贞和陈波系夫妻关系，陈爱珠系陈波的父亲。2013年11月5日，陈波以余秀贞和陈爱珠为名义股东成立贞观公司，陈爱珠担任法定代表人，公司由陈波实际控制。自2017年7月起，因贞观公司生产需要，陈波向郑艳珠定购磨头料，双方口头约定货款按月结清，但陈波并未按照约定履行付款义务。2018年6月，2018年6月，陈波以贞观公司名义向郑艳珠出具№20180609《福州贞观鞋业有限公司结算封面》，确认贞观公司累计拖欠郑艳珠货款926160元未支付。期间，双方继续保持业务往来，到2018年12月25日，在郑艳珠多次要求下，陈波向郑艳珠出具福州贞观鞋业对账单就货款进行结算,确认陈波累计拖欠郑艳珠货款801360元未支付。2019年1月11日，陈波授意其公司员工陈凤向郑艳珠偿还50000元，至此陈波累计拖欠郑艳珠货款751360元未支付。之后郑艳珠继续催讨后续款项时，贞观公司、陈爱珠、陈波、余秀贞均未予以理睬。综上所述，贞观公司、陈爱珠、陈波、余秀贞在业务、财务等方面存在混同，故应一并承担责任。特依法向法院提起诉讼，望判如所请。 贞观公司辩称，一、郑艳珠所主张的欠款事实与实际不符，本案所诉欠款是贞观公司与郑艳珠之间的买卖合同项下的欠款，与陈波个人无关，陈波不是贞观公司的实际控制人。且郑艳珠主张的欠款金额有误，根据结算封面上的数据显示，两笔欠款相加应该是826160元，而不是926160元，结算存在笔误，数额相差10万元，故贞观公司尚欠款项应当是诉请金额扣减10万元。而利息按照货款利率上调50%显然过高没有合理依据。贞观公司由陈爱珠和余秀珍作为股东，以陈爱珠作为法定代表人，公司始终是由陈爱珠经营控制。贞观公司与郑艳珠的合作始于2017年6月份左右，开始的合作郑艳珠都是找贞观公司的副总何文水和厂长廖康宝，对账也是找公司财务陈凤，结算当天由于陈凤不在公司，郑艳珠知道陈波是陈爱珠的儿子，故就找在公司的陈波对账，因此陈波参与对账只是基于机缘巧合以及公司员工的身份，不能因此认定陈波是公司的实际控制人。二、关于汇入陈爱珠、陈波、陈凤账号的款项系用于发放工人工资、报销和流动资金使用。经核对，2017年至2019年1月份期间，汇入以上三人账号中的总金额为4070899元，并不是4131899元，上述款项系用于工人工资发放、报销和流动资金使用。因贞观公司的员工大多是文化水平不高或年龄较大，习惯使用现金，不习惯操作银行或根本没有银行账户，所以公司的工资全部是使用现金形式发放的，有相关的工资签收单据证明。因公司账户取现手续繁琐且有一定的限额限制，故为了经营便利，贞观公司的报销也是用现金进行支付，从而出现了汇入个人账户取现或微信转账的情况，而基于便利和信赖关系，借用法定代表人陈爱珠、陈波和陈凤的账号使用自然在情理之内。至于汇入余秀贞的4万元款项，余秀贞并未参与经营，公司也一直未分红就循环投入，余秀贞作为股东因当时急需资金故向公司暂支4万元系款项，根本不存在公司与余秀贞财产产生混同的情形。综上，请求法院依法判决驳回郑艳珠对陈爱珠、陈波、余秀贞的诉讼请求。 陈爱珠辩称，一、陈爱珠不存在任何抽逃出资的行为，郑艳珠主张抽逃出资无事实依据。公司注册成立后陈爱珠已经根据认缴金额足额履行出资义务，公司注册成立后，通过与福州冰庆商贸有限公司接洽购买一些二手的机器设备、原材料和办公用品，并于2013年11月19日汇入福州冰庆商贸有限公司的499900元款项，这是正常的经营行为，一个正常的公司不可能在注册成立后无任何资金往来，也不可能原封不动地不去使用注册资金，郑艳珠主张该笔款项系抽逃出资无任何事实依据。二、关于汇入陈爱珠账号以及陈波、陈凤账号的款项系用于发放工人工资、报销和流动资金使用。经核对，2017年至2019年1月份期间，汇入以上三人账号中的总金额为4070899元系用于工人工资发放、报销和流动资金使用。余秀贞并未参与经营，汇入余秀贞的4万元款项系暂支款，不存在贞观公司与余秀贞财产产生混同的情形。三、贞观公司自成立以来，均由陈爱珠实际经营，陈波因无其他职业，故在贞观公司里帮忙做事，其不是实际控制人。贞观公司自成立以来，陈爱珠参与了所有的过程，包括选址、与陈波夫妇协商股份比例、扩大经营、购买设备等均由陈爱珠做决定，陈波并不是实际控制人。2015年5月开始，贞观公司所有的事情都由陈爱珠和副总何文水共同或单独决定，有关报销凭证由何文水审批，因陈波没有其他职业，其配偶余秀贞也占有股份又无法参与经营，所以由陈波在贞观公司里帮忙做些事情。综上，请求法院依法判决驳回郑艳珠对陈爱珠的诉讼请求。 陈波辩称，一、陈波不是本案适格被告，陈波不是贞观公司的股东，更不是实际控制人，郑艳珠要求陈波对贞观公司债务承担连带偿还责任无事实和法律依据，应驳回郑艳珠对陈波的诉讼请求。郑艳珠声称陈波实际控制贞观公司无任何事实依据，陈波只是陈爱珠经营的贞观公司的一般职员，并不是所谓的实际控制人，贞观公司的实际运营人是陈爱珠和何文水，贞观公司的具体经营由陈爱珠和何文水负责，因后期贞观公司经营不善，又被他人恶意诉讼，陈爱珠年老体衰，无法承受这个结果，故陈波才具体去处理一些善后事宜。另外，郑艳珠以实际控制人为由要求陈波承担连带偿还责任也无相应的法律依据。二、贞观公司汇入陈波账户的款项系用于发放工人工资。经核实，在贞观公司经营过程中，转入陈波账户的款项金额为798899元，而不是艳珠所声称的879899元。因制鞋工人大多文化水平低，有的年龄较高，无法或不便于操作银行，故贞观公司发放工人工资均以现金形式发放，因贞观公司提现额度有限，故只能转入法人、财务以及陈波的账户，这样才能在工资发放日有足额的资金用于发放工人工资，另外贞观公司经营的过程中所需的流动资金也是通过这种方式提供，陈波只是借用账号给贞观公司使用，郑艳珠要求陈波对贞观公司的债务承担连带偿还责任无事实依据。综上，请求法院依法判决驳回郑艳珠对陈波的起诉或者驳回对陈波的诉讼请求。 余秀贞辩称，一、余秀贞不存在任何抽逃出资的行为，郑艳珠主张抽逃出资无事实依据。贞观公司注册成立后，余秀贞已经根据认缴金额足额履行出资义务，贞观公司成立后陈波未参与经营，经向贞观公司查询，2013年11月19日，贞观公司汇入福州冰庆商贸有限公司的499900元款项系用于购买设备、原材料和办公用品，这是一个很合理的公司运营行为，余秀贞自出资以来，均未参与过贞观公司的经营，没有分红款，也从未收过该笔注册资金，郑艳珠主张抽逃出资无事实依据。抽逃资金一般指部分股东的抽逃行为，像郑艳珠所主张的抽逃全部资金的行为针对的是“空壳”公司，但贞观公司有经营场所、固定资产以及相当数量的工人在工作，并不是“空壳”公司，所以郑艳珠主张的抽逃没有任何依据。二、关于汇入余秀贞账号的4万元款项。汇入余秀贞账户的4万元款项系临时借支款，长期以来公司所得利润一直用于扩大再生产，导致没有分红，余秀贞因临时需要资金周转，暂时借用4万元款项，这是贞观公司股东与贞观公司之间的借用关系，与郑艳珠无关，不能因为仅仅一笔4万元的往来款项就认定余秀贞财产与贞观公司混同。综上，请求法院依法判决驳回郑艳珠对余秀贞的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 陈爱珠系陈波、陈凤的父亲。陈波与余秀贞于2013年3月29日登记结婚。 贞观公司于2013年11月5日成立，注册资本50万元，陈爱珠出资5万元，余秀贞出资45万元。贞观公司收到陈爱珠、余秀贞投资款合计50万后，于验资成功转基本户的当日，向福州冰庆商贸有限公司转账499900元用于购买办公用品、设备及材料款等。 2017年起，贞观公司向陈凤、陈波、陈爱珠频繁汇款。2018年4月2日，贞观公司向余秀贞汇款4万元。贞观公司长期通过现金方式发放员工工资。贞观公司亦有通过陈凤账户支付货款的情形。 贞观公司与郑艳珠存在买卖关系。2018年6月，贞观公司向郑艳珠出具《福州贞观鞋业有限公司结算封面》，确认贞观公司欠郑艳珠926160元。2018年12月25日，贞观公司与郑艳珠进行结算，确认贞观公司欠郑艳珠材料货款801360元。2019年1月11日，贞观公司通过陈凤账户向郑艳珠归还货款50000元。 以上事实有郑艳珠提供的全国企业信用信息公示系统、结婚登记审查处理表、《福州贞观鞋业有限公司结算封面》、《福州贞观鞋业对账单》、《中国移动通信集团福建有限够公司福州分公司现金收据》、贞观公司工商内页资料、中国农业银行卡交易明细、户籍证明、银行流水、庭审笔录以及贞观公司、陈爱珠共同提供的《福州冰庆商贸有限公司证明》、《厂房租赁合同书》、《厂房转租合同书》2份、工资签收表、收款工资条、银行流水清单等证据证明。对上述双方真实性无异议的证据本院予以采信并在卷佐证，对贞观公司、陈爱珠共同提供的《福州冰庆商贸有限公司证明》、《厂房租赁合同书》、《厂房转租合同书》2份、工资签收表、收款工资条、银行流水清单，虽郑艳珠对其真实性有异议，但有原件核对，本院予以确认。 本院认为，郑艳珠与贞观公司存在货物买卖合同关系，有郑艳珠提供的《福州贞观鞋业有限公司结算封面》、《福州贞观鞋业对账单》为凭，应认定双方的债权债务成立。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定，郑艳珠向贞观公司交付货物后，贞观公司应支付货款。为此，郑艳珠要求贞观公司支付剩余货款751360元的诉讼主张，本院予以支持。郑艳珠主张贞观公司以实际拖欠款项为基数，自2018年12月25日起至货款还清之日止，按中国人民银行同期同类人民币货款基准利率上浮50%标准计付违约金，因郑艳珠未能举证证明实际交付货物的时间，而贞观公司与郑艳珠系2018年12月25日结算，故逾期付款违约金应从结算次日起计算，即贞观公司应以实际拖欠货款为基数，自2018年12月26日起至货款还清之日止，按中国人民银行同期同类人民币货款基准利率上浮50%标准向郑艳珠计付违约金。郑艳珠主张贞观公司抽逃出资，陈波系贞观公司的实际控制人，缺乏事实依据，本院不予支持。贞观公司虽与陈爱珠、余秀贞等有往来交易，但并不能以此认定贞观公司与其股东陈爱珠、余秀贞之间财务混同。综上，郑艳珠主张陈波、陈爱珠、余秀贞对贞观公司的债务承担连带清偿责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、福州贞观鞋业有限公司应在本判决生效之日起十日内支付郑艳珠货款751360元及逾期付款违约金（以实际拖欠货款为基数，自2018年12月26日起至货款还清之日止，按中国人民银行同期同类人民币货款基准利率上浮50%标准计算） 二、驳回郑艳珠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费11495元，公告费300元，合计11795元，由福州贞观鞋业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄少飞 人民陪审员  黄轩绯 人民陪审员  洪凤英 二〇一九年八月二十九日 法官助理何开馨 书记员李燕金 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁定，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。