上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）沪一中民四(商)终字第2547号上诉人（原审被告）刘斌，XX年XX月XX日生，汉族，住上海市浦东新区XX公路XX号。被上诉人（原审原告）开域装饰工程（上海）有限公司，住所地上海市金山区XX镇XX路XX弄XX号XX室。法定代表人闫燕海，总经理。上诉人刘斌因与被上诉人开域装饰工程（上海）有限公司（以下简称开域公司）承揽合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2015）浦民二(商)初字第3506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月1日受理后，依法组成合议庭，并于2016年1月12日公开开庭进行了审理。上诉人刘斌，被上诉人开域公司的法定代表人闫燕海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2015年3月10日，开域公司（乙方）、刘斌（甲方）签署《装饰道具承包合同》，约定甲方委托乙方制作店面道具，施工时间为收到预付款后16日内，工程总造价为人民币42,000元（以下币种相同）。合同签订后2日内，甲方支付预付款40%即16,800元，乙方开始施工制作；现场基层工程结束，工厂展柜制作完工后甲方支付中间款40%即16,800元;所有展具进场安装，全部工程结束后甲方支付最后尾款20%即8,400元。工程完毕后，乙方应及时通知甲方验收，甲方应在1天内组织人员进行验收，如有问题，提供书面整改通知或电子邮件，如果属于质量问题，乙方应按整改通知进行修改；如果3日内不提供书面整改意见或拒不来厂或现场验收，视为验收合格。如果乙方没有按规定时间完成制作，违约金按0.3%每天支付扣除，如果甲方没有按合同约定时间付款，需按0.2%每天支付违约金。2015年3月29日，刘斌通过银行转账向开域公司支付中间款16,800元。2015年4月4日至5月6日，开域公司法定代表人闫燕海与刘斌陆续通过微信就系争工程施工、结帐等事宜进行沟通。2015年4月4日，刘斌称，最晚明天要将店里所有东西弄好；闫燕海回复称，看情况，估计来不及。2015年4月6日，刘斌称，立柜要换成灯珠，橱柜中间灯珠没有安装，门前小底座也忘了拿过来；闫燕海回复称，直接跟邵工讲。2015年4月12日，刘斌称，他们没来弄，到现在还什么也不好摆；闫燕海回复称，哪些灯具坏了，拍个图片过来，去时候一起解决。2015年4月16日，刘斌称，其还有2天开业，不亮不行，并将一幅展柜灯具不亮的图片发给闫燕海；闫燕海回复称，好的。2015年4月17日，刘斌称，帐跟你结；闫燕海回复称，让我姐姐带过来，让工人早点回；刘斌又称，帐还是和你结比较方便。2015年5月6日，刘斌再次将一幅展柜灯具不亮的图片发给闫燕海；闫燕海回复称，好的。另查明，开域公司原名上海开域广告有限公司，2015年4月变更为现用名称。审理中，开域公司、刘斌双方均确认系争工程已经完工，刘斌店铺已正常开业。刘斌方证人余某某出庭作证称，其在今年4月向开域公司垫付现金5,000元，刘斌及刘斌妻子均在场，刘斌未让开域公司写收条。开域公司对证人余某某的上述证言不予认可。刘斌分别于2015年3月11日、3月29日通过银行转账向开域公司支付各16,800元，合计33,600元，但一直拖延支付尾款。现开域公司诉至原审法院，请求判令：1、刘斌支付剩余工程款8,400元；2、刘斌支付逾期付款的违约金（以8,400元为基数，自2015年5月1日计算至判决生效之日止，按每日万分之五计算）；3、刘斌承担全部诉讼费用。原审法院认为，当事人应当按约履行义务。开域公司、刘斌双方签订的《装饰道具承包合同》合法有效，双方均应履行。根据合同约定，全部工程结束后刘斌应支付尾款，现开域公司、刘斌双方均确认系争工程已完工，开域公司要求刘斌支付剩余工程款8,400元的诉讼请求，于法有据，原审法院予以支持。刘斌辩称已支付5,000元工程款，但未提供充分依据予以证实，原审法院难以采信。刘斌已实际使用开域公司交付的展柜、灯具，又以展柜、灯具存在质量瑕疵为由不同意支付剩余工程款，原审法院难以支持。刘斌自认系争工程已于4月底完工，开域公司要求刘斌自2015年5月1日起支付逾期付款的违约金，合理有据，原审法院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、刘斌应于本判决生效之日起十日内向开域公司支付剩余工程款8,400元；二、刘斌应于本判决生效之日起十日内向开域公司支付违约金（自2015年5月1日起，以8,400元为基数，按每日万分之五计算至本判决生效之日止）。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元，由刘斌负担。刘斌不服原审判决，向本院上诉称：原审判决认定事实不清。第一，刘斌除了原判已认定的已付款项外，还另外支付给开域公司法定代表人闫燕海5,000元，有在场许多工人见证，此款应在尚欠款项中予以扣除，而原判未予查明并扣除显属错误；第二，扣除已付5,000元后欠款尚余4,000元，其中3,400元为工程尾款，600元是后加的广告费，此节事实有刘斌出具给闫燕海姐姐的载明欠款金额尚有4,000元的欠条为证；第三，该4,000元的剩余欠款应当在相关工程维修安装完毕后再支付。故请求撤销原审判决，改判刘斌向开域公司支付欠款4,000元。被上诉人开域公司不同意刘斌的上诉请求及事实理由，答辩认为：刘斌提供的证据欠条一份是其为拖延付款而凭空捏造的，且未经开域公司签字确认，其提供的微信记录也不能证明其观点。故原审判决并无不当，请求驳回上诉，维持原判。刘斌在二审审理中提供了以下新的证据材料：一、刘斌与闫燕海的微信记录，证明闫燕海委托其姐姐与刘斌结账，刘斌出具给闫燕海姐姐上述载有欠款金额4,000元的欠条并让其带给闫燕海。二、手机截屏打印件，证明刘斌出具的欠条有原件，欠条内容明确欠款为4,000元。被上诉人开域公司经质证后认为，该些证据材料不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中规定的二审新证据的条件，且对欠条的真实性不予认可，并认为微信记录的内容也没有反映有出具上述欠条的表述，与本案无关联性，不应采信。在本院审理过程中，开域公司并未提供新的证据。本院经审核认为，刘斌提供的上述欠条从证据形式上看并不是原件，也不是开域公司持有并提供给法庭的，其也未对该欠条的真实性予以认可。同时微信的内容也无反映有出具欠条的事实存在，对欠条的真实性也无法印证，故对上述刘斌提供的新的证据及其欲证明的尚余欠款4,000元的事实不予采信。本院经审理查明，原审法院认定的事实正确无误，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人在二审中的诉辩主张，本案二审的争议焦点为系争欠款是8,400元还是4,000元。对此，如上所述，原审法院已对刘斌提供的微信记录经审查后不予采信和认定存在上述5,000元还款的事实，刘斌二审中提供的欲证明上述事实存在的新的证据同样无法予以采信。另外，刘斌关于剩余4,000元欠款应在相关工程维修安装完毕后再支付的主张也无合同和法律依据。故刘斌的上诉理由不能成立，原审判决认定系争欠款金额为8,400元并无不当，所作相应判决也是正确的。综上所述，刘斌的上诉请求不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元，由上诉人刘斌负担。本判决为终审判决。审判长  顾克强审判员  孙 歆审判员  王 敬二〇一六年二月二十九日书记员  钱 滢附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。