福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初3461号 原告：王胜元，男，汉族，1952年10月4日出生，住福建省邵武市。 委托诉讼代理人：刘榕玲，福建豪诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：饶峻玮，福建豪诚律师事务所律师。 被告：吴以涛，男，汉族，1973年4月12日出生，住湖北省洪湖市，现关押于福建省宁德监狱。 被告：福建山野物流有限公司，住所地：福建省福州市鼓楼区洪山镇国光村。 法定代表人：刘晓艳，董事长。 委托诉讼代理人：张林，福建名仕律师事务所律师。 原告王胜元与被告吴以涛、被告福建山野物流有限公司（以下简称“山野公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年1月24日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王胜元的委托诉讼代理人刘榕玲和饶峻玮、被告吴以涛、被告山野公司的委托诉讼代理人张林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王胜元向本院提出诉讼请求：1．判令被告吴以涛、福建山野物流有限公司连带赔偿原告残疾赔偿金234008.4元、医疗费128859.82元、误工费10400元、护理费14400元、交通费2000元、住院伙食补助费1900元、营养费6000元、鉴定费2500元、精神损害抚慰金20000元，共计420068.22元，扣除被告吴以涛已支付的医药费55500元，被告吴以涛、福建山野物流有限公司还应赔偿原告各项费用总计364568.22元；2．本案的诉讼费由被告承担。 事实与理由：2018年5月17日8时许，被告吴以涛在福州市鼓楼区山野农产品交易中心（隶属于福建山野物流有限公司）上班期间，因无端猜疑原告王胜元盗走商户物品，而与原告王胜元发生争吵，双方在争吵过程中，被告吴以涛用脚踢踹原告王胜元腹部，造成原告王胜元外伤性空肠横断等伤情。经福建正中司法鉴定所鉴定，原告王胜元的伤情属于重伤二级，伤残等级为七级伤残，误工期120日、护理期60日、营养期120日。原告受伤后，于2018年5月17日当日入住中国人民解放军第四七六医院进行手术治疗，2018年6月6日出院，后又于2018年8月20日入院进行后续手术治疗，2018年9月8日出院，共住院38天，医疗费共计128859.82元。本案发生前，原告王胜元已在福州居住工作数年，且每月收入为2600元。被告吴以涛系被告福建山野物流有限公司的员工，在上班期间，被告吴以涛作为原告王胜元的上级管理人员，造成原告王胜元受伤，系职务行为，被告福建山野物流有限公司应承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，被告对原告应承担以下赔偿责任：1、残疾赔偿金234008.4元；2、医疗费128859.82元；3、误工费10400元；4、护理费14400元；5、交通费2000元；6、住院伙食补助费1900元；7、营养费6000元；8、鉴定费2500元；9、精神损害抚慰金20000元，以上各项赔偿金额共计420068.22元，扣除被告吴以涛已支付的医药费55500元，被告吴以涛、福建山野物流有限公司还应赔偿原告各项费用总计364568.22元。综上所述，为维护原告的合法权益，特向法院依法提起诉讼，望判如所请。 被告吴以涛辩称，原告所诉事实存在，原告在事实与理由中陈述“因无端猜疑原告盗走商户物品”，但被告吴以涛是在上班期间为了公事所为，是职务行为，而非个人行为，有录像为证。 被告山野公司辩称，被告山野公司的被告主体不适格。吴以涛故意伤害王胜元一案已由鼓楼区人民法院作出刑事判决，其犯罪行为系个人行为，与职务无关。所谓职务行为，是“工作中所规定担任的事情”，即从事工作中所规定担任的事情的行为，是职务行为。要判断某一行为是否为执行职务行为应从以下几个方面考量：一是职权的性质，要审查行为人是否享有职权是判断行为性质的重要标准。职权，即为职务范围以内的权力，职权也称职责。工作人员是否享有单位的授权是判断职务行为的关键。二是时空维度。就是时间与空间标准，主要考虑是否发生在工作时间和工作场所内。三是以谁的名义实施行为。主要看该行为的实施是否以工作或职务名义实施，遭受损害的第三人是否有理由相信工作人员的行为是职务行为。四是工作的目的。从工作的目的审查是判断工作人员所实施的行为是否是为了雇主的利益或者为了便于履行职务或者与职务有其他内在联系。本案中吴以涛为被告山野公司市场管理员，市场管理员负责协调商家与其他人员关系。本案虽发生在被告山野公司内部，并且原告与被告均为被告山野公司的人员。但原告与被告的互殴行为已超出被告山野公司市场管理员的职权范围，在原告王胜元的挑衅下，临时起意，动机只是出于个人恩怨而互殴，并非为了被告山野公司的利益与履行工作的方便，因此，吴以涛故意伤害的行为与履行职务无内在联系。综上所述，请法院依法驳回原告对被告山野公司的诉讼。 在审理过程中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据本案庭审情况和当事人提交的证据材料，本院查明如下法律事实： 原告王胜元和被告吴以涛均为被告山野公司的员工，原告的职务为市场保洁员，被告吴以涛为市场管理员。2018年5月17日，被告吴以涛在福州市鼓楼区山野农产品交易中心内因怀疑原告拿走商户的货物，与原告发生争执，后矛盾升级，被告吴以涛用脚踢踹原告腹部，致原告受伤。当日，原告被送至中国人民解放军第四七六医院进行手术治疗，2018年6月6日出院，后又于2018年8月20日入院进行后续手术治疗，2018年9月8日出院，共住院38天。 2018年9月20日，福建正中司法鉴定所出具闽正中司鉴所【2018】临鉴字第353号《司法鉴定意见书》，鉴定原告的伤残程度为伤残七级。2019年1月16日，福建正中司法鉴定所出具闽正中司鉴所【2019】临鉴字第13号《司法鉴定意见书》，鉴定原告的误工期120日、护理期60日、营养期120日。 2018年12月3日，本院作出（2018）闽0102刑初858号刑事判决书，以被告吴以涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十一个月。 另查，被告吴以涛已向原告给付医药费55500元和价值2600元的四瓶白蛋白。 本院认为，本案是一起由故意伤害造成人身损害赔偿案件。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案的争议焦点有两点：一、原告的受损金额；二、被告吴以涛的上述行为是否为职务行为及被告山野公司的责任问题。 关于焦点一，本院依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）的相关规定，对原告所诉请的各项赔偿项目费用认定如下： 1．关于医疗费 原告诉请医疗费总额128859.82元。本院认为，结合原告提交的病历、用药清单、发票等材料，可以认定该金额。被告山野公司对于其中1318元医疗费持有异议，认为盖有“康乐保（中国）医疗用品有限公司发票专用章”的北京增值税电子普通发票未说明与本案的关联性。对此本院认为，该发票上“货物或应税劳务、服务名称”载明“详见销货清单”，但从医院出具的《病人费用清单》中载明的“康乐保安全型引流袋”，结合原告的病情和发票上载明的时间2018年6月20日，该发票上的医疗费金额本院予以确认，即医疗费总额128859.82元。 2．关于住院伙食补助费 原告诉请按照50元/天×38天＝1900元赔偿。本院认为，按照《解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。参照我省实际情况，该项标准以50元/天为宜，该项诉请本院予以支持。 3．关于护理费 原告诉请护理费按240元/天×评定60天＝14400元赔偿。本院认为，根据《解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……。本案中，原告未举证证明其实际支出的护理费金额，故参照护工从事同等级别护理的劳动报酬标准原告诉请240元/天合理，即原告的住院护理费为240元/天×38天=9120元。《司法鉴定意见书》载明护理期为60天，结合原告的伤情等实际情况，出院护理费酌定为120元/天×（60天-38天）=2640元。护理费两项合计9120元+2640元=11760元。 4．关于交通费 原告诉请2000元。本院认为，根据受害人的住院天数及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，该诉请金额过高，本院酌定为1000元。 5．关于营养费 原告诉请按50元/天×120天=6000元。本院认为，根据《解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据原告的伤情及《鉴定意见书》，本院酌定营养费为5000元。 6．残疾赔偿金 原告委托福建正中司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》认定原告伤残程度达七级。虽两被告对原告所提供的租赁合同均持异议，但未提交证据予以反驳，亦未申请鉴定；且从原告提供的暂住证可以证明其初次领证时间为2011年8月1日，两被告亦确认本起事件发生时原告系被告山野公司的员工，再结合原告的儿子、女婿均在福州工作，原告诉称其经常居住地为福州，本院对此予以采信。根据《解释》第二十五条之规定，原告的残疾赔偿金应根据其伤残等级，按照我省上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，原告年龄已65周岁，因此赔偿年限应为15年。根据《解释》第三十五条之规定“……上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一年度”，故原告伤残赔偿金为39001.4元／年×15年×40%=234008.4元。 7．误工费 本院认为，根据《解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，原告未提交证据证明其误工损失，但双方均确认其工作为保洁员，原告诉请按月工资2600元标准合理，本院予以支持。福建正中司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》评定误工时间为120日，结合原告的伤情，本院予以认定。故误工费为2600元/月×4个月=10400元。 8．鉴定费 原告诉请赔偿伤残等级等鉴定费2500元并提供鉴定费用发票为证。本院认为，原告因本次事故受伤，鉴定费属诉讼的合理支出。原告提交的证据足以证明该项费用，故本院予以认定。 9．关于精神损害抚慰金 原告诉请精神损害抚慰金20000元。本院认为，本院判处被告吴以涛有期徒刑四年十一个月，现原告又因被告吴以涛的同一伤害行为要求精神损害赔偿，本院不予支持。 以上各项赔偿费用共计395428.22元。 关于焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案被告吴以涛在上班时间内基于其作为市场管理员的职责，在处理商户提出的物品被盗过程中，因怀疑原告拿走而发生口角，进而引发本案纠纷，应属于职务行为，故被告山野公司作为用人单位应承担赔偿责任。被告山野公司辩称原告亦存在一定的过错，证据不足，本院不予采纳。鉴于被告吴以涛已支付医药费55500元和价值2600元的四瓶白蛋白，故被告山野公司还应赔偿原告的人身损害各项损失共计395428.22元-55500元-2600元=337328.22元。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条之规定，判决如下： 一、被告福建山野物流有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王胜元赔偿人身损害各项损失共计人民币337328.22元； 二、驳回原告王胜元的其他诉讼请求。 如果被告福建山野物流有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费适用简易程序减半收取1086元（已由原告预交2172元），由原告王胜元负担81元，被告福建山野物流有限公司负担1005元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 员 罗登煌 二〇一九年八月十二日 法官助理 郑艺凤 书 记 员 谢婉莹 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。