.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海口市龙华区人民法院民事判决书（2015）龙民二初字第1803号原告海南奇威实业贸易有限公司，住所地海口市南海大道。法定代表人林梅玉，董事长。委托代理人林明峰，海南大弘律师事务所律师。被告海南吾福投资有限公司，住所地海口市龙华区金贸西路。法定代表人赵天保，董事长。被告海南吾福投资有限公司儋州白马井分公司，住所地儋州白马井镇英丰村委会禾雷老村。代表人赵天保，董事长。以上两被告共同委托代理人王兵，海南瑞来律师事务所律师。被告赵天保，男，1973年9月15日出生，汉族，住海口市。原告海南奇威实业贸易有限公司（以下简称原告）与被告海南吾福投资有限公司（以下简称吾福公司）、海南吾福投资有限公司儋州白马井分公司（以下简称吾福公司白马井分公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人林明峰、被告吾福公司和被告吾福公司白马井分公司的共同委托代理人王兵、被告赵天保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告吾福公司白马井分公司签订一份《水泥购销合同》，约定：有效期2014年3月8日至2015年3月7日止，交货地点儋州白马井滨海新区吾福搅拌站，供应海南昌江鸿启实业有限公司叉河水泥分公司生产的椰树牌水泥，型号为P.042.5（散装），结算价格为455元/吨。合同第十条还约定了结算方式及期限：供需双方同意按照下述所列方式进行结算并支付货款。（1）原告同意为需方垫付300万元货款，当货款达到300万元后按自然月结算并付清余款；（2）当需方2个月用量未达到6600吨时，从第三个月起按月结算付清货款。合同签订后，原告依约从2014年3月1日起至2014年8月31日止共供应5519668.7元，被告吾福公司白马井分公司仅在2014年4月16日及7月23日分两次共向原告支付货款25万元，截至2014年8月31日尚欠原告5269668.7元。为妥善解决被告拖欠原告货款问题，原告与被告吾福公司、吾福公司白马井分公司于2015年9月6日经友好协商达成还款协议如下：一、尚欠水泥货款数额。1、甲、乙双方确认，乙方尚欠甲方水泥的货款具体数额为5269668.7元。2、甲方自愿放弃乙方尚欠水泥货款利息部分的追索权，乙方只负责偿还甲方水泥货款的本金部分。二、乙方的还款计划。1、乙方保证于2015年9月30日前从儋州市白马井镇海阳城项目上为甲方办理三套房，冲抵尚欠甲方的水泥款共计元。以实际三套房面积×单价=总金额为准。2、乙方保证于2015年12月31日前支付甲方水泥货款人民币200万元；3、乙方保证剩余水泥货款（5269668.7元－三套房实际金额-2000000元）剩款，计人民币元（实际金额）于2016年12月31日前支付给甲方。百万元每月利息以两万计算，从2016年1月1日算起......五、违约责任。1、乙方若未按照本协议之约定偿还甲方的水泥货款，甲方有权解除本协议，并保留向人民法院起诉要求乙方偿还水泥货款，及查封冻结现有公司账号，还款违约金（利息）按欠款之日算起。协议签订后，被告吾福公司、吾福公司白马井分公司未依约履行还款义务。被告吾福公司白马井分公司是被告吾福公司全资注册的分支机构，且在还款协议书上也作为还款的债务人，其债务应由两被告共同承担。被告赵天保向原告出示《承诺书》，如被告吾福公司未按还款协议履行义务，被告赵天保愿意个人承担还款责任。为维护原告的合法权益，原告特起诉至法院，请求法院依法判令：1、被告吾福公司、吾福公司白马井分公司向原告支付水泥款5269668.7元及延期付款罚息1396800元（自2014年9月1日起至2015年10月31日止，按中国银行同期贷款利率四倍计算）；2、被告赵天保对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由三被告共同承担。被告吾福公司辩称，一、拖欠货款的情况是实际存在的，但是对货款的最终数额仍需商定。二、原告提供的证据显示有一些地方是矛盾的，所以被告向原告采购混凝土的事实是明确的，但是具体的付款方式、时间、供应量是多少需要庭后才可以确定。三、被告现处于三角债务之中，已在想办法偿还原告的债务。四、关于利息，被告认为只能按照一般银行同期贷款利率来计算。被告吾福公司白马井分公司答辩意见同上。被告赵天保辩称，供货是事实，但是签订供货合同的不是被告赵天保，而是另一名股东。被告赵天保和原告签订了还款协议，但该协议是在几方合作的情况下签订的，后来也没有执行，其个人没有能力履行，且是因第三方拖欠造成不能还款。被告写有还款计划书，但该还款计划书是在特定的条件下写的，是其本人意愿，但是在另外一份合作协议后写的。经审理查明，2014年3月，原告（供方）与被告吾福公司白马井分公司（需方）签订《水泥购销合同》，约定原告向被告供应由海南昌江鸿启实业有限公司叉河水泥分公司生产的椰树水泥，型号为P.042.5（散装），结算价格为455元/吨（含运费）。交货地点为儋州白马井滨海新区吾福搅拌站。供、需双方同意按照下述所列方式进行结算并支付货款。（1）海南奇威实业贸易有限公司同意为需方垫付300万元货款，当货款达到300万元后按自然月结算并付清余款。（2）当需方2个月用量未达到6600吨时，从第三个月起按月结算付清货款。若需方逾期结算付款，供方有权停止供货或终止合同，并自结算之日起按欠款金额每日千分之一向供方承担违约责任。本合同自双方签字盖章后生效，有效期限自2014年3月8日起至2015年3月7日止。合同签订后，原告依约自2014年3月至8月共向被告吾福公司白马井分公司供应了价值5519668.7元的水泥，该司于2014年4月16日、2014年7月23日分别向原告支付货款50000元和200000元，共计250000元。2014年10月15日，原告与被告吾福公司白马井分公司签订《欠款明细表》，确认截止2014年8月31日被告吾福公司白马井分公司尚欠原告水泥款5269668.7元（5519668.7元－250000元）。双方均在该明细表上签章，被告赵天保亦在该表上签字确认。2015年9月5日，原告（乙方）与被告吾福投资公司（甲方）及沈清贵（丙方）签订《协议书》，约定：甲乙丙三方就乙方收购甲方股权，重新组合新公司，其甲方在新公司持股30%，乙方持股70%。为解决甲方欠所有债务人（即乙方）总计1600万元的偿还，三方就甲方所欠乙方款项及今后还款事宜达成该协议。上述《协议书》落款处原告（乙方）处只有”林天泉”签字，没有加盖原告公章。该《协议书》至今各方均未履行。2015年9月6日，原告（甲方）同被告吾福公司、吾福公司白马井分公司（乙方）签订《还款协议书》，就乙方尚欠水泥货款事宜，约定如下：一、尚欠的水泥货款数额。1、甲、乙双方确认，乙方尚欠甲方水泥的货款具体数额为5269668.7元。2、甲方自愿放弃乙方尚欠水泥货款利息部分的追索权，乙方只负责偿还甲方水泥货款的本金部分。二、乙方的还款计划。1、乙方保证于2015年9月30日之前从儋州市白马井镇海阳城项目上为甲方办理三套房，冲抵尚欠甲方的水泥款。以实际三套房面积×单价=总金额为准。2、乙方保证于2015年12月31日前支付甲方水泥货款200万元；3、乙方保证剩余水泥货款（5269668.7元－三套房实际金额-2000000元）剩款，于2016年12月31日之前支付给甲方。百万元每月利息以两万计算，从2016年1月1日算起。五、违约责任。1、乙方若未按照本协议之约定偿还甲方的水泥货款，那么甲方有权解除本协议，并保留向人民法院起诉要求乙方偿还水泥货款，及查封冻结现有公司账号，还款违约金（利息）按欠款之日算起。同日，被告赵天保向原告出具《承诺书》，承诺：被告吾福公司欠原告水泥款5269668.7元，按还款协议书之约定时间内还款，如违约，本人赵天保愿意个人承担以上还款责任。另查，2014年4月11日，被告吾福公司白马井分公司出具《授权委托书》，委托该司副总经理赵京华代表该司与客户签订合同，所有法律责任及义务由该司承担。再查，庭审中，原、被告双方一致认可以下事实：双方于2015年9月5日签订的《协议书》及2015年9月6日签订的《还款协议书》均没有履行。被告赵天保认可现欠原告水泥货款金额5269668.7元，并认可《承诺书》上签名是其本人签名。以上事实，有《水泥购销合同》、《海南吾福投资有限公司P042.5散装水泥欠款明细表》、《协议书》、《还款协议书》、《承诺书》、《授权委托书》、当事人陈述以及庭审笔录在卷为凭，足以认定。本院认为，原告与被告吾福公司签订的《水泥购销合同》及与被告吾福公司、吾福公司白马井分公司签订的《还款协议书》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效合同，应受法律保护。原、被告双方应依约履行各自的义务。《水泥购销合同》签订后，原告依约向被告吾福公司白马井分公司交付了价值5519668.7元的水泥，被告吾福公司白马井分公司向原告支付了250000元货款，截至2014年8月31日尚欠5269668.7元没有支付。根据《还款协议书》的约定，被告吾福公司、吾福公司白马井分公司未按照该协议书的约定偿还原告的水泥货款，原告有权解除该协议，并要求被告偿还货款及违约金，违约金按欠款之日算起。原、被告与第三人沈清贵于2015年9月5日签订的《协议书》，因该协议书落款处没有原告签章，且在落款处签名的”林天泉”不是原告的法定代表人，亦没有证据证明原告委托林天泉签订该协议，故该协议书对原告不产生法律效力。《还款协议书》没有履行，两被告仍拖欠原告5269668.7元货款，且被告对该数额表示认可。本院确认被告拖欠原告货款数额为5269668.7元。被告拖欠原告货款的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。根据《水泥购销合同》的约定，被告应自结算之日（2014年10月15日）起按拖欠金额每日千分之一向原告承担违约责任。原告主张利息计算的截止日期为2015年10月31日，系对其诉权的处分，本院照准。现原告主张按银行同期贷款利率的四倍支付，但被告认为过高，本院调整为按拖欠金额每日万分之五计付。原告诉请被告吾福公司、吾福公司白马井分公司支付货款5269668.7元及违约金1003872元（自2014年10月16日起至2015年10月31日止，以5269668.7元为本金，按每日万分之五计算）有理，本院予以支持。超出部分，本院不予支持。被告赵天保向原告出具的《承诺书》，表示其愿意为上述债务承担还款责任，根据《中华人民共和国担保法》第十七条第一款的规定，被告赵天保应承担的是一般保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十七条的规定，判决如下：一、限被告海南吾福投资有限公司、海南吾福投资有限公司儋州白马井分公司自本判决生效之日起十日内向原告海南奇威实业贸易有限公司支付货款5269668.7元及违约金1003872元。二、被告赵天保对上述债务承担一般保证责任。三、驳回原告海南奇威实业贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费58465元，由原告海南奇威实业贸易有限公司负担3446元，被告海南吾福投资有限公司、海南吾福投资有限公司儋州白马井分公司负担55019元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审判长李晓莉人民陪审员蔡海荣人民陪审员林春妙二〇一六年二月四日书记员陈小婷