四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初7590号 原告：胡直，男，1959年5月16日出生，汉族，工作单位及职务系国金证券股份有限公司员工，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：张艳，女，1963年7月7日出生，汉族，工作单位及职务不详，住成都市青羊区。系胡直配偶。一般代理。 被告：国金证券股份有限公司，住所地成都市青羊区东城根上街95号。 法定代表人：冉云，董事长。 委托诉讼代理人：赵琦颍，女，1984年9月16日出生，工作单位及职务系国金证券股份有限公司员工，住成都市武侯区。一般代理。 原告胡直与被告国金证券股份有限公司（以下简称国金公司）劳动争议一案，本院受理后，于2018年7月25日作出（2018）川0105民初2921号民事判决。原告胡直不服，向成都市中级人民法院提起上诉。成都市中级人民法院于2019年2月18日作出（2018）川01民终15818号裁定，撤销本院（2018）川0105民初2921号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡直的委托诉讼代理人张艳，被告国金公司的委托诉讼代理人赵琦颍到庭参加诉讼。本院依法进行了审理。本案现已审理终结。 原告胡直向本院提出诉讼请求：1.确认胡直与国金公司至2017年10月劳动关系存在，并依法判决国金公司补发胡直自2015年4月16日至2017年10月31日的工资45500元；2.国金公司支付胡直经济补偿金60000元。事实和理由：2006年国金公司安排胡直在家待岗，薪酬待遇从4310元降为1200元。双方一直存在劳动争议。本案涉及的《解除劳动合同通知书》是违法通知，胡直于2018年1月8日劳动仲裁开庭时才收到，也是在开庭中才知道国金公司单方面进行了的公证，公证书不能证明胡直收到了《解除劳动合同的通知》，也不能证明《解除劳动合同的通知》的合法性。故国金公司应当支付胡直2015年4月16日至2017年10月的工资45500元，计算如下：1400元×2.5个月+1500元×28个月=45500元。国金公司违规终止与胡直的劳动合同关系，不仅停发了胡直的工资，也停止缴纳胡直的社保，国金公司的行为严重侵犯了胡直的合法权利。国金公司应当向胡直支付经济补偿金60000元（1500元×40年）。 被告国金公司辩称，胡直要求国金公司补发2015年4月16日至2017年10月工资及要求支付经济补偿金的诉讼请求没有法律依据。请求驳回胡直的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：1987年胡直调入成都市金通金融信托投资公司工作。之后成都市金通金融信托投资公司因其设立的证券交易营业部入股变动，2002年11月，胡直与承继相关债权债务的成都证券有限责任公司建立劳动合同关系。成都证券有限责任公司经过几次更名，最终于2005年11月更名为国金公司。2006年7月1日，胡直与国金公司签订劳动合同，约定过户至担任公司内部管理顾问，职责是就公司内部管理问题提供建议，岗位月工资为1200元。劳动合同履行期间，国金公司未要求胡直到公司上班，也不对胡直进行上下班考勤，同时每月支付胡直1200元，并以此金额作为标准代扣社保费用、公积金。2010年5月28日，国金公司给胡直发出终止劳动合同通知书。之后，胡直与国金公司之间的劳动争议一直处于劳动仲裁和法律诉讼中。 2011年12月，国金公司起诉要求确认其与胡直的劳动关系已经解除。之后经过再审，最终判决驳回了国金公司的诉讼请求。 2014年12月24日，国金公司向胡直发出《关于要求胡直先生按期到司报到、上班的通知》，要求胡直于2014年12月31日9：00到国金公司人力资源部报到并根据公司安排上班，并补签无固定期限书面劳动合同。除工资待遇提高到1400元/月外，合同的其他条款与签订的上一份劳动合同约定保持一致。 双方就重新签订劳动合同无法协商一致。胡直于2015年1月向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求国金公司按照2010年员工月平均工资补缴相关费用并补发其2011年3月起的工资。之后，经过一、二审，2015年12月2日，成都市中级人民法院作出(2015)成民终字第8541号民事判决书，其中经审理查明“……2015年2月9日，国金公司再次通过快递向胡直发出《关于再次要求胡直先生按期到司报到、上班的通知》，除要求胡直按前述时间上班外，还告知其若不按时上班，将根据相关的考勤管理办法进行处理。胡直陈述，其未收到该通知，但于2015年1月5日到国金公司人力资源部就劳动合同的内容进行协商，未达成一致。2015年4月2日，国金公司认为胡直收到两次通知后仍然连续旷工达30个工作日，向工会发出《关于辞退胡直事宜的征求意见函》。2015年4月9日，工会作出回复意见函，表示同意国金公司对胡直作出的处理决定。2015年4月16日，国金公司通过快递向胡直发出《关于解除劳动合同的通知》，告知胡直因其连续旷工已达40个工作日，对其作出辞退处分，解除劳动关系。胡直不认可收到了该通知。……”，同时二审另查明，胡直未在国金公司于2015年4月16日向胡直邮寄的《关于解除劳动合同的通知》的邮寄单上的“收件人”处签名。因此，认为国金公司提交的证据不足以证明胡直已收到了《解除劳动合同的通知》，胡直与国金公司的劳动关系并未解除。遂判决国金公司支付胡直2011年3月17日至2015年4月15日的工资59600元。 四川省成都市蜀都公证处于2016年2月3日出具的（2016）川成蜀证内经字第18198号《公证书》，公证了国金公司委托代理人张俊于2016年1月21日上午10时55分到达成都市青羊区同善桥南街9号21栋4楼1号房屋送达《关于解除劳动合同的通知》的过程。之后，于2016年2月19日四川省成都市蜀都公证处再次出具（2016）川成蜀证内经字第22341号《公证书》，公证了国金公司委托代理人张俊2016年1月27日14时53分在该处通过电话联系胡直的妻子张艳，张艳拒绝代领《关于解除劳动合同的通知》，并告知了胡直电话号码；胡直以信号不清挂断电话后再无接听；国金公司委托代理人张俊向胡直发送了一条关于解除劳动合同的短信；后再通过顺丰速运寄送《关于解除劳动合同的通知》，收件地址为成都市青羊区同善桥南街9号21栋1单元4楼1号，电话为139××××7935等过程。两次公证送达的《关于解除劳动合同的通知》内容与2015年4月16日国金公司向胡直发出的通知内容完全一致。 2017年11月6日，胡直向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求国金公司补发2015年4月16日至2017年10月工资45500元、支付经济补偿金60000元。该委于2018年1月25日作出成劳人仲委裁字（2018）第230号《仲裁裁决书》，以胡直要求国金公司支付工资和解除劳动关系经济补偿金的主张超过仲裁时效为由驳回胡直的仲裁请求。胡直不服该裁决，向本院提起诉讼。2018年7月25日，本院作出（2018）川0105民初2921号民事判决，查明庭审中，胡直确认其家庭地址为成都市青羊区房屋，胡直电话号码为139××××7935。认为，根据四川省成都市蜀都公证处出具的两份公证书的内容、胡直对公证书中所列地址及手机号码的真实有效性的确认，可以认定国金公司解除与胡直之间的劳动关系的通知已于2016年1月27日送达胡直。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。在当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，胡直的仲裁时效于2017年1月26日已届满，且胡直未提交有效的证据证明存在仲裁时效中断、中止的情形，其于2017年11月6日向成都市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，已超过仲裁时效。故驳回胡直的诉讼请求。 胡直不服，向成都市中级人民法院提起上诉。成都市中级人民法院于2019年2月18日作出（2018）川01民终15818号裁定，认为本案一审未查明胡直在向成都市人民检察院提请民事监督申请中所主张的工资存在可能导致时效中断的情形，导致本案基本事实认定不清，故裁定撤销本院（2018）川0105民初2921号民事判决，发回本院重审。 另查明，1.2016年12月7日，胡直因不服成都市中级人民法院（2015）成民终字第8541号《民事判决书》判决，向成都市人民检察院提请民事监督申请，提出国金公司向胡直支付2011年3月17日至2016年5月17日（暂计算到再审申请日）的工资334025元等请求。 2.国金公司2015年4月16日向胡直发出的《关于解除劳动合同的通知》，告知胡直因其连续旷工已达40个工作日，该行为已严重违反了公司的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条以及《国金证券股份有限公司员工考勤和休假管理办法》第三十一条的规定，拟对胡直作辞退处分并依法解除与胡直的劳动合同。 3.2015年7月1日起，成都市全市月最低工资标准由每月1400元调整为每月1500元。 上述事实有当事人陈述，《劳动合同》、成劳仲委裁字（2010）第811号《仲裁裁决书》、《关于终止劳动关系的通知》、（2014）成民再终字第54号《民事判决书》、成劳人仲委裁字（2015）第713号《仲裁裁决书》、《民事起诉状》、（2015）青羊民初字第4194号《民事判决书》、（2015）成民终字第8541号《民事判决书》、《关于解除劳动合同的通知》、（2016）川成蜀证内经字第18198号《公证书》、（2016）川成蜀证内经字第22341号《公证书》、成检民监（2017）51010000007号《通知书》、（2017）川01民监4号《受理通知书》等证据及庭审笔录在案为证。 本院认为，本案争议焦点为：（一）国金公司通过公证送达的《关于解除劳动合同的通知》是否发生效力及国金公司是否应当补发胡直自2015年4月16日至2017年10月的工资45500元；；（二）国金公司是否应当支付胡直经济补偿金。 对于争议焦点一，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……。”之规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。但用人单位依据该项解除劳动合同的前提应当是劳动者与用人单位双方之间存在有效的劳动合同，劳动者对用人单位相关规章制度予以认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第一款“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或盖章生效。”之规定，劳动合同经劳动者和用人单位协商一致生效。本案中，国金公司于2014年12月24日，国金公司向胡直发出《关于要求胡直先生按期到司报到、上班的通知》，要求胡直于2014年12月31日9：00到国金公司人力资源部报到并根据公司安排上班，并补签无固定期限书面劳动合同。除工资待遇提高到1400元/月外，合同的其他条款与签订的上一份劳动合同约定保持一致。因在（2014）成民再终字第54号案中，胡直和国金公司均认可2006年7月1日双方签订《劳动合同》后，胡直不到国金公司上班，国金公司也不对胡直上下班进行考勤。自2010年6月30日，胡直与国金公司签订的劳动合同到期后，双方就续签无固定期限劳动合同等发生争议，一直未达成一致意见。现国金公司也并未提供证据证明其已与胡直就订立新的劳动合同就相关工作岗位及待遇等内容达成一致意见，特别是未提供证据证明胡直知晓并认可国金公司的相关工作管理制度，故即使国金公司通过公证送达的《关于解除劳动合同的通知》成功送达胡直，国金公司以胡直严重违反公司规章制度（即考勤制度）为由的《关于解除劳动合同的通知》并不发生解除劳动关系的效力。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行”之规定，胡直的确认其与国金公司至2017年10月31日劳动关系存在的主张，具有事实和法律依据，本院予以支持。 对于工资问题，本院认为，截止2017年10月31日，胡直与国金公司的劳动关系并未解除，故国金公司应当支付胡直2015年4月16日至2017年10月31日期间的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十八条“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬······。”之规定，国金公司支付胡直的工资的具体支付标准不应低于原先约定的工资每月1200元，且不得低于国金公司规定的企业最低工资标准和成都市最低工资标准（就高原则）。因此，国金公司应按每月1400元标准（成都市最低工资）支付胡直2015年4月16日至2015年6月30日的工资3500元（1400×2.5个月），按每月1500元标准（成都市最低工资）支付胡直2015年7月1日至2017年10月31日的工资42000元（1500×28个月）。故国金公司应当支付胡直的工资为：3500+42000=45500元。因此。胡直主张国金公司补发其自2015年4月16日至2017年10月31日的工资45500元，具有事实和法律依据，本院予以支持。 对于争议焦点二，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的额，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”以及第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”之规定，用人单位向劳动者支付经济补偿金的前提条件是合同劳动终止或用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定解除劳动合同且劳动者不要求继续履行劳动合同法。本案中，国金公司向胡直发出《关于解除劳动合同的通知》后，胡直主张其与国金公司之间的劳动关系继续存在，故不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的法定用人单位应当支付经济补偿金的情形。因此，胡直要求国金公司支付经济补偿金的，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，对于胡直的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第十八条、第四十六条以及第四十八条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告国金证券股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付胡直2015年4月16日至2017年10月31日期间的工资45500元； 二、驳回原告胡直其他诉讼请求。 如被告国金证券股份有限公司未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告国金证券股份有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  罗 维 人民陪审员  冯容义 人民陪审员  杨希泉 二〇一九年八月三十日 书 记 员  赵蔚宁