山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1502民初1662号原告：李秀丽，女，1981年8月23日出生，汉族，住聊城市。委托诉讼代理人:朱波，山东众成清泰（聊城）律师事务所律师。被告：聊城盖氏邦晔物流有限公司，住所地聊城经济开发区北环路南昌润路东盖氏物流园内。法定代表人：王德霞，经理。委托诉讼代理人：隋君杰，该公司人事部经理。委托诉讼代理人：范建刚，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。原告李秀丽与被告聊城盖氏邦晔物流有限公司（以下简称盖氏邦晔物流）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人，被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李秀丽向本院提出诉讼请求:1.判令双方的劳动关系于2018年12月17日解除；2.判令被告支付原告2018年10月份工资5805.75元；3.判令被告支付2011年10月至2018年12月17日加班工资24930.63元；4.判令被告支付2012年6月至2018年9月高温补贴3080元；5.判令被告支付违法解除赔偿金87054.15元；6.判令被告支付经济补偿金43527.15元。事实和理由：原告于2011年10月进入被告宾馆部（无独立营业执照，宾馆名为盖氏宾馆）工作，为该宾馆部经理。被告在原告入职一年内未按法律规定为原告缴纳社会保险。原告在被告处入职至今，每天工作七小时，每周工作六天，每周加班两小时，被告期间一直未支付加班工资。被告未按国家规定支付高温补贴。2018年11月份，被告将其持有的宾馆业务外务给个人，宾馆部所有员工被外派至外包个人处工作（仍在原岗位工作），同月被告通知原告要裁减整个宾馆部，被告以不发放工资要挟原告签署空白《解除劳动合同证明》。2018年12月3日又以低于现有工资标准进行调岗，同时在工资中扣减应由公司承担的社保费用。被告未按国家规定为原告缴纳社会保险又因原告未同意公司裁员方案扣发工资、调低薪资及让个人承担所有社保费用的行为，已构成强迫被告解除劳动关系的违法行为。原告基于上述事实及请求于2018年12月17日向聊城经济技术开发区劳动者争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，仲裁委员会作出仲裁裁决书，驳回原告的仲裁请求。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。盖氏邦晔物流辩称，被告从未提出过与原告解除劳动合同，原告要求解除合同又主张赔偿没有法律依据。本案起因是原告要求被告出具辞退证明，以便到社保部门领取失业保险，其违法骗保的行为被公司拒绝后才产生争议，该起因可以由仲裁庭原告提供的录音予以证实，被告认为原告不接受被告的调岗要求于2018年11月4日起与其他用人单位形成事实劳动关系，不再为被告提供劳动，双方的劳动关系已于2018年11月4日解除，根据劳动法规定本案符合过错性解除的构成要件，双方的劳动关系已经自原告到宾馆承包人处上班时解除，被告无需支付经济补偿金。原告要求支付十月份工资无异议，但应当扣除原告在被告处的三次借款共计4000元后支付。2018年11月4日原告不再为被告提供劳动，双方也不存在劳动关系，其主张2018年11月、12月份福利补贴无事实及法律依据，且原告的该项请求未经过仲裁。原告的工作岗位为宾馆部经理，工作环境冬暖夏凉，要求支付高温补贴不符合法律相关规定，被告从未安排原告加班，公司也没有原告加班的报批记录，原告主张加班的事实并不存在，加班费不属于劳动工资的报酬范围，其加班费的主张已超过一年的仲裁时效，同时原告加班费的请求也未经过仲裁程序，不应得到支持。被告从未辞退原告，原告自行到宾馆承包人处工作并与他人形成事实劳动关系，本案不存在被告违法解除的情形，原告主张经济赔偿金无法律依据。本院经审理认定事实如下：2011年10月，李秀丽到盖氏邦晔物流工作，双方签订劳动合同，约定劳动合同期限为固定期限自2014年1月1日起至2016年12月31日；工作内容和地点：甲方根据生产工作需要，安排乙方从事宾馆岗位工作，工作地点为盖氏物流园；工作时间和休息休假：甲方安排乙方执行第二项工作制，（二）综合计算工时：平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间；劳动报酬：甲方按下列第一种形式支付乙方工资。（一）计时工资，乙方的工资标准为1950元/月（周），绩效工资（奖金）根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配方法考核确定等内容。2017年1月1日，盖氏邦晔物流与李秀丽续签劳动合同，约定劳动合同期限自2017年1月1日起至2018年12月31日止。盖氏邦晔物流为李秀丽缴纳社会保险。2018年11月3日盖氏邦晔物流与高保旺签订《盖氏宾馆租赁协议》，盖氏邦晔物流将宾馆业务租赁给高保旺经营，后高保旺成立聊城市兴宇酒店管理有限公司（以下简称兴宇酒店）。2018年11月4日，李秀丽仍在该宾馆工作，兴宇酒店对其进行考勤管理，发放工资。李秀丽称“2018年11月8日，盖氏邦晔物流组织宾馆部全体员工召开碰头会，告知大家愿意跟酒店干就跟着酒店干，目前公司没有岗位，不愿意干就回家待岗，自己不得已去到兴宇酒店工作。2018年12月份，因兴宇酒店说需要装修，要求其待岗，其回家后再未通知其上班。”盖氏邦晔物流称“公司将宾馆外包于2018年10月份对宾包部员工召开了会议，公司提供双向选择，员工可以去外包公司工作，报酬比之前高一些，不同意去外包公司的，公司进行调岗，李秀丽不同意调岗自行选择到外包公司工作。”2018年12月3日，李秀丽与盖氏邦晔物流人资部经理隋君杰的通话记录：“李：那意思，调岗直接就是把工资调低？隋：对，我个人感觉，抛开公司层面，你让公司给你下调岗通知的话，可能你选择的面就比较小了，另外你在徐刚那边，公司这边肯定和徐刚沟通，你们虽然没有签订劳动关系，但劳动事实已经成立，公司这块业务是外包的，你明白吗？李：我明白，我个人怎么选择那是我个人的事情。……”李秀丽2018年10月份的工资未发放。后李秀丽向聊城经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。聊城经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月15日作出聊开劳人仲案字（2019）第1号仲裁裁决：一、申请人李秀丽与被申请人劳动合同关系于2018年11月4日解除；二、被申请人于本裁决书生效之日起十日内向申请人支付剩余劳动报酬5805.75元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。李秀丽不服，诉至本院。以上事实双方没有争议，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形这一的，应当认定属于“劳动者非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本案中，盖氏邦晔物流将其宾馆业务外包给他人，李秀丽工作的场所和岗位未来发生变化，劳动合同主体由盖氏邦晔物流变更为新的用人单位，符合“劳动者非因本人原因是从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，盖氏邦晔物流作为原用人单位未向李秀丽支付经济补偿金，李秀丽又与新用人单位建立了劳动关系，其称新用人单位因需要装修让其待岗为由与其解除劳动合同，其应向新用人单位主张经济补偿金或赔偿金。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。盖氏邦晔物流作为原用人单位以李秀丽欠公司借款为由扣发李秀丽2018年10月份工资违反法律规定，本院不予支持。盖氏邦晔物流应向李秀丽支付拖欠工资5805.75元。关于李秀丽主张加班费。根据双方签订的劳动合同及员工考勤管理制度及李秀丽提交的微信截屏，可以证实李秀丽每日工作7小时，周末存在值班情况，而被告作为原用人单位掌握李秀丽加班的相关证据拒不提供，应认定李秀丽每周工作6天，每周工作42小时，超过每周工作40小时的规定。盖氏邦晔物流应向李秀丽支付加班工资，但盖氏邦晔物流未提交已向李秀丽支付加班费的相关证据，故李秀丽要求支付加班费的请求符合法律规定，本院予以支持。因为加班费属于工资报酬，不受仲裁时效一年的限制，盖氏邦晔物流的抗辩理由不予采信。盖氏邦晔物流安排李秀丽延长工作时间，应支付不低于工资的150%的加班费，加班费以月平均工资为基数（全年工资收入÷12个月÷月计薪天数21.75÷8小时×实际工作周×2小时×150%）计算。自2011年10月至2018年10月加班费共计25012元。关于高温补贴的主张，盖氏邦晔物流作为企业应当对劳动者发放夏季防暑降温费，所需费用应在成本费用中列支。根据山东省劳动和社会保障厅《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》2012年6月至2018年9月份按每月80元计算，2015年8月至2018年9月份按照每月140元计算，共计3080元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，判决如下：一、被告聊城盖氏邦晔物流有限公司于本判决生效后十日内支付原告李秀丽欠付工资5805.75元；二、被告聊城盖氏邦晔物流有限公司于本判决生效后十日内支付原告李秀丽加班费共计25012元；三、被告聊城盖氏邦晔物流有限公司于本判决生效后十日内支付原告李秀丽高温补贴3080元；四、驳回原告李秀丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告聊城盖氏邦晔物流有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  潘丽英二〇一九年八月九日法官助理赵晓晨书记员田振