广东省信宜市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0983民初541号原告：汪传凤，女，1973年11月22日出生，公民身份号码：440************460，汉族，住址广东省信宜市*************，现住广东省信宜市玉龙山庄**，电话：135*****907。委托诉讼代理人：陈杰林，广东海法（东莞）律师事务所律师，电话：137*****058。代理权限为特别授权。被告：韦其林，男，1972年10月2日出生，公民身份号码：441************910，汉族，住址广东省阳江市江城区******************，电话：133*****535。被告：茂名金鸿发贸易有限公司，住所地广东省茂名市************，统一社会信用代码：914***********347N。法定代表人：韦其林（本案被告之一），该公司经理。两被告的共同委托诉讼代理人：张学清，广东粤茂律师事务所律师，电话：136*****728。代理权限为特别授权。第三人：陈知年，男，1960年4月5日出生，公民身份号码：442************018，汉族，佛山市南海区踏浪化妆品有限公司的法定代表人，住广东省佛山市禅城区*******，电话：138*****385。原告汪传凤与被告韦其林、茂名金鸿发贸易有限公司、第三人陈知年民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月25日立案后，依法适用简易程序,2019年4月20日，被告韦其林向本院提出申请，要求追加陈知年为本案的第三人参加诉讼，本院根据被告韦其林的上述申请，通知陈知年作为本案的第三人参加诉讼。因案情复杂，本案于2019年4月30日转为普通程序，于2019年4月17日、2019年5月30日、2019年7月11日三次公开开庭进行了审理。第一次开庭时原告汪传凤及其委托诉讼代理人陈杰林到庭参加诉讼，被告韦其林、茂名金鸿发贸易有限公司的共同委托诉讼代理人张学清到庭参加诉讼。第二次开庭时原告汪传凤及其委托诉讼代理人陈杰林到庭参加诉讼，被告韦其林、茂名金鸿发贸易有限公司的共同委托诉讼代理人张学清到庭参加诉讼，第三人陈知年经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。第三次开庭时原告汪传凤的委托诉讼代理人陈杰林到庭参加诉讼，被告韦其林、茂名金鸿发贸易有限公司的共同委托诉讼代理人张学清到庭参加诉讼，第三人陈知年经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪传凤向本院提出诉讼请求：1.解除原告汪传凤与被告韦其林签订的《内部投资（收益股）协议书》；2.判令被告韦其林、茂名金鸿发贸易有限公司共同向原告偿还借款本金合计200000元及利息25610.96元（以借款本金200000元为基数，按照年利率6%计算，自2016年12月13日起计算至清偿之日止，暂计至2019年1月30日的利息为25610.96元）；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2011年1月21日，原告与茂名同发日用品商行签订《内部投资（收益股）协议书》约定：（1）原告与茂名同发日用品商行属于债权债务关系。（2）茂名同发日用品商行保证原告年收益至少20%，最高限额为投资金额的50%。（3）退出投资方式为全额本金退回，并支付收益。（4）原告不承担茂名同发日用品商行的任何经营亏损、原告不得干涉茂名同发日用品商行的经营管理。（5）茂名同发日用品商行在协议有效期内保证原告的资金安全。茂名同发日用品商行，股东韦其林，该公司于2010年9月21日吊销；茂名金鸿发贸易有限公司，股东韦其林、罗宇婷，该公司于2011年3月8日成立。根据茂名金鸿发贸易有限公司的招聘信息可知，茂名同发日用品商行系茂名金鸿发贸易有限公司的前身。因茂名同发日用品商行于2010年9月21日已经吊销，该笔投资资金实际用于韦其林、罗宇婷新成立的茂名金鸿发贸易有限公司。《内部投资（收益股）协议书》签订后，原告分别向茂名金鸿发贸易有限公司股东韦其林、罗宇婷共支付了20万元的资金。2016年12月13日，茂名金鸿发贸易有限公司及韦其林向原告出具《关于在职员工个人借款的处理办法》，明确公司目前资金困难无法一次性偿还员工的借款，同时韦其林确认欠原告本金20万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第23条规定“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的；人民法院应予支持”，本案应当由韦其林及茂名金鸿发贸易有限公司共同承担清偿责任。原告汪传凤在庭审中补充陈述如下意见：一、《内部投资（收益股）协议书》约定实际的投资期限至2014年4月1日止，但是因为被告每年都支付利息（即基本收益）给原告，原告就默认该协议延期至2016年第一季度，目前投资期限已经届满。原告在2016年4月份向韦其林提出要求退出股份，就退出股份的问题，原告于2016年-2018年都去找过被告韦其林。二、原告汪传凤从2006年3月份起就受雇于被告韦其林，后来茂名同发日用品商行成立后，原告汪传凤又受雇于茂名同发日用品商行，并任茂名同发日用品商行的信宜地区主管，再后来茂名金鸿发贸易有限公司成立后，原告汪传凤又任茂名金鸿发贸易有限公司的信宜地区主管。三、《内部投资（收益股）协议书》中约定的业绩增长部分收益是没有施行过，原告汪传凤只领取了按年收益20%计算的投资收益。原告汪传凤于2011年领取了投资年收益2500元；2012年年底领取了投资年收益38000元；2013年、2014年均领取了投资年收益38000元，2015年领取的投资年收益是从货款中抵扣，具体金额忘记了，但不会超过38000元；2016年第一季度只从货款中抵扣了投资年收益9000元；之后就没有再领过。2012年5月7日的60000元投资款是从2012年5月7日起按照年利率20%开始计算投资收益。2013年6月22日的90000元投资款是从2013年7月1日起按照年利率20%开始计算投资收益。原告汪传凤在诉讼中提供的证据有：1.原告汪传凤的身份证复印件1张；2.被告茂名金鸿发贸易有限公司的企业信用信息公示报告1份；3.韦其林的身份证复印件1张；4.经核对的《内部投资（收益股）协议书》1份；5.《关于在职员工个人借款的处理办法》复印件1张；6.经核对的银行转账凭证复印件1页；7.茂名金鸿发贸易有限公司招聘网信息打印件1页；8.茂名同发日用品商行国家企业信用信息公示信息1页；9.茂名同发日用品商行工商注册信息打印件1份。被告韦其林、茂名金鸿发贸易有限公司辩称，一、关于原告入股的事实方面，原告入股之后，被告已经通过货款抵扣、直接转账的方式将有关分红同本金交还给原告，但由于被告的转账记录时间太长，需要申请广东省省行打印调取记录，据说需要两个月的时间，所以现在无法提供全部的转账记录，但这是当事人口头与代理人说的情况，我方现在也没有证据证实我方已向相关部门申请打印银行的相关资料。被告通过之前的茂名同发日用品商行的有关账户转账金额加上分红的金额每年大约60000元-70000元给原告，合计四年多时间，超过300000元。因此原告的投入及收益均已支付完毕。二、既然原告起诉要求茂名金鸿发贸易有限公司及韦其林承担责任，而原告所签的入股协议是与茂名同发日用品商行所签，那么明显不是韦其林个人的借贷行为，而韦其林本人也没有从入股中获得利益，作为受益人的茂名同发日用品商行或者是茂名金鸿发贸易有限公司，原告可以对这两个主体主张权利，而不是对韦其林主张权利。三、被告韦其林本人没有签订过所谓的确认书，因为相关款项已经支付完毕。此外退一步讲，如果按照原告的逻辑，有关借贷的金额要提交陈知年与韦其林进行核查，再通过利润偿还职工内部的借款本金，直至还清为止。那么结算的结果如何，原告没有提供证据，而且按照这种逻辑，本案的处理结果与陈知年有法律上的利害关系，应该追加陈知年作为本案的第三人。四、被告茂名金鸿发贸易有限公司对本案的债务不认可。五、《内部投资（收益股）协议书》中没有约定具体的投资期限，但约定协议有效期为一年，到期不返还则自动延长一年，因此可以看作协议期限是两年届满。我方认可原、被告是在2011年1月21日签订的协议书，所以根据约定，协议期限应该是在2013年1月21日届满。被告韦其林、茂名金鸿发贸易有限公司提供的证据有：1.被告韦其林的身份证复印件1份；2.茂名金鸿发贸易有限公司营业执照复印件1份；3.同发业务员职责表复印件1页；4.广发银行的还款回单复印件8张；5.茂名同发日用品商行的个体户营业执照复印件1份。第三人陈知年不作述称，在诉讼中也没有提供有证据。本院依职权调取的证据有：佛山市南海区踏浪化妆品有限公司工商登记资料1份、第三人陈知年的身份证复印件1份。经审理查明，茂名同发日用品商行属于经营零售日用品的个体户，于2007年10月20日成立，经营者为本案的被告韦其林，于2010年9月21日被吊销营业执照。被告茂名金鸿发贸易有限公司于2011年3月18日成立，经营范围为销售日用百货、化妆品、文化用品（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。该公司的法定代表人为本案的被告之一韦其林，股东为韦其林及罗宇婷。原告汪传凤是茂名同发日用品商行的员工，后来茂名金鸿发贸易有限公司成立后又是该公司的员工，一直到2018年4月份，期间于2010年8月份任信宜区域主管。原告汪传凤作为乙方，茂名同发日用品商行作为甲方，双方签订有《内部投资（收益股）协议书》一份，该协议书主要约定：一、投资人资格与限制。本协议所指投资入股，是指甲、乙双方为提高内部员工福利水平，同时共同加快企业发展为目的，由乙方投资现金给甲方进行经营管理，甲方按经营状况给予乙方收益并保障乙方资金安全。乙方对甲方财产没有任何分配、支配权利，甲、乙双方属于债权债务关系。1.本协议乙方投资人必须为甲方内部非试用期间员工；2.本协议乙方投资人年龄须为年满18周岁成年人；3.本协议乙方投资人所投资入股资金须为乙方本人合法资金；如违反本条款所产生的所有责任由乙方承担。二、投资金额与投资确认。1.乙方投资金额以现金方式交纳或汇入甲方指定韦其林账户为准。本协议与收据或汇款单同时出具方为有效。2.乙方本次投资金额为人民币拾万元（￥100000.00元）韦其林，玖万元正（￥90000.00元）韦其林。3.乙方交纳现金或汇款之日为投资开始日。三、分红计算方式及分红方式。1.本投资协议所涉投资收益为基本收益+总体业绩增长部分收益形式。2.基本收益部分甲方保证乙方年收益20%，本部分收益甲方每季度返还四分之一。在每年的4月、7月、10月、1月的15至20号发放上一季度的基本收益。3.业绩增长部分收益：甲方以上一年度总业绩为基数，周期为当年一月一日至当年十二月三十一日为一年周期。投资当年相比上一年度增长率为增长系数，甲方每月公布当前增长比率，最终以甲方所公布的年度总增长率为准作为分红增长部分收益比率。当年增长部分收益于次年旧历二月分配返还。如果增长率为负数，则当年增长收益为0不作分配。（即例如当年度比上一年度如果增长30%则当年增长部分收益为20%×30%=6%。增长部分为6%。年总收益=基本收益20%+增长收益6%=26%）4.乙方年度投资总收益最高限制为投资金额的50%；5.如中途退股的，且入股未足六个月以上的，不参与当年增长部分收益分配。6.当年入股不足一年且未退股的按当年增长收益的月平均数按月计算。四、退出投资条件及本金返还方式。1.本协议投资人乙方无论因为任何原因不在甲方企业工作的，须退出股份。甲方按本协议第三款约定计算收益给乙方，乙方在以下情况下可不受本条限制；A因生育原因不能在岗工作的，并且未从事其他工作或者未有其他实业投资的可保留股份一年；如双方协商同意的情况下可依双方新的协议期限执行。B因身体原因不能在岗工作的，并且未从事其他工作或者未有其他实业投资可保留股份一年；如双方协商同意的情况下可依双方新的协议期限执行。C自入股之日起至离职期已满六年的，并且未从事与甲方企业相同行业工作或者投资的，可自由保留股份二年。如双方协商同意的情况下可依双方新的协议期限执行。2.乙方在入股之日起，除每年的10月、11月、12月、1月份外可随时提出退股。退股后收益部分计算按照本协议第三大款约定计算，本金返还方式按本协议本金返还条款退还。3.甲方在以下情况下，可终止本协议并依照本金返还条款返还本金，甲方应提前一个月通知乙方。并按返回本金条款退回本金给乙方，退回期间基本收益和增长收益计算方式不变。A因企业经营需要，可要求终止协议或减少投资金额，每年调整一次；B因企业经营结束，可要求终止协议；C因企业内部主要财产股权发生重大变化；D因企业改变名称，需改变甲方时。4.本金返还方式：乙方以任何方式退股或减持股份，在申请之月份后三个月分三期每月退还投资本金三分之一，退还本金期间本金余额只计算基本收益部分，增长部分不作计算。本协议第四款第3条约定情形下不受本条约定限制。五、权利及义务。乙方权利及义务：1.乙方在入股期间有听取企业重大投资决策的权利；2.乙方在入股期间可了解企业增长率数据；3.乙方在入股期间不承担甲方任何经营亏损责任；4.乙方在入股期间甲方与第三方的任何债权债务关系与乙方无关；5.乙方在入股期间有向甲方提出经营建议的权利；6.乙方在入股期间应保守甲方商业秘密，包括重大决策及相关经营数据和收益数据；7.乙方在入股期间不得以任何理由干涉甲方的经营管理；8.乙方在入股期间不得以入股金额的多少为理由干涉其他人工作。甲方权利及义务：1.甲方在协议有效期间有自由经营和自由支配投资股金的权利；不受任何入股人干涉。2.甲方在协议有效期间有增减、限制投资人投资金额的权利；3.甲方在协议有效期间可以对乙方年总收益限制最高为投资金额50%最高收益；4.甲方在协议有效期内应对乙方投资金额保密的义务；5.甲方在协议有效期内应对乙方所投资资金安全负责；6.甲方在协议有效期间公布业绩增长率的义务。六、其他约定。1.甲、乙双方协议有效期为一年，如本协议到期前十日内未签订新的协议，则本协议自动延长一年。2.本协议乙方到期收回本金后应交回甲方。3.本协议一式两份，甲乙双方各执一份。甲方：茂名同发日用品商行、韦其林、2011年1月21日，乙方：汪传凤、2012年4月1日。”原、被告确认上述《内部投资（收益股）协议书》中写明原告汪传凤的投资款为190000元，该190000元包括了2011年1月24日转账到被告韦其林账户的40000元、2012年5月7日转账到被告韦其林账户的60000元及2013年6月22日转账到被告韦其林的妻子罗宇婷账户的90000元。被告韦其林也是在确认收到原告汪传凤的投资款后才在上述《内部投资（收益股）协议书》中写下金额，并签名确认。原告汪传凤在庭审中确认领取了投资收益款的情况如下：2011年2500元，2012年38000元，2013年38000元，2014年38000元，2015年从货款中抵扣收益款不超过38000元，2016年第一季度从货款中抵扣了收益款9000元。经原告汪传凤多次催促，被告韦其林也没有将投资款退还给原告汪传凤。2019年2月25日，原告汪传凤诉至本院，提出上述诉讼请求及事实理由。本院认为，本案原、被告争议的焦点为：一、原告汪传凤要求解除涉案的《内部投资（收益股）协议书》的依据是否充分；二、就涉案的投资款190000元与原告汪传凤建立借贷关系的借款人是谁；三、原告汪传凤要求两被告共同偿还借款本金200000元及利息的依据是否充分。关于原告汪传凤要求解除涉案的《内部投资（收益股）协议书》的依据是否充分的问题。原告汪传凤与茂名同发日用品商行签订的《内部投资（收益股）协议书》主体适格，内容合法，双方意思表示真实，是合法有效的。该协议书其他部分中约定协议书的最长有效期限为两年，并约定协议到期后，乙方即原告汪传凤收回本金，因此虽然协议的双方当事人不是同一时间在协议中签名，但按最后签名的原告汪传凤的签名时间计算，该协议书的期限届满之日为2014年4月1日。再者，原、被告双方确认在原告汪传凤提起本案诉讼之前，原告汪传凤已多次向被告韦其林提出收回本金的要求。综上所述，涉案《内部投资（收益股）协议书》的履行期限在原告提起本案诉讼之前已届满，原告汪传凤现起诉要求解除涉案《内部投资（收益股）协议书》缺乏事实依据，本院不予支持。关于就涉案的投资款190000元与原告汪传凤建立借贷关系的借款人是谁的问题。虽然涉案《内部投资（收益股）协议书》中约定原告汪传凤投入的款项为投资款，但是该协议书中约定原告汪传凤入股期间是不承担茂名同发日用品商行的经营亏损，并按照约定收取投资收益，到期回收本金，因此涉案《内部投资（收益股）协议书》名为投资协议，实为民间借贷。由于签订涉案《内部投资（收益股）协议书》的双方当事人为原告汪传凤与茂名同发日用品商行，同时该协议书中明确了对投资款进行经营管理的为茂名同发日用品商行，因此就涉案的投资款190000元与原告汪传凤建立借贷关系的借款人应是茂名同发日用品商行。据茂名同发日用品商行的工商登记信息显示，茂名同发日用品商行是个体工商户，其经营者为被告韦其林，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；……。”的规定，被告韦其林在涉案《内部投资（收益股）协议书》到期后，应对原告汪传凤出借给茂名同发日用品商行的投资款承担偿还责任。关于原告汪传凤要求两被告共同偿还借款本金200000元及利息的依据是否充分的问题。原告汪传凤要求被告茂名金鸿发贸易有限公司对本案的债务承担共同偿还责任，如前所述，本案中与原告汪传凤建立借贷关系的借款人是茂名同发日用品商行，而茂名同发日用品商行与被告茂名金鸿发贸易有限公司属于两个独立的主体，同时被告茂名金鸿发贸易有限公司在庭审中明确表示，其对本案的债务不承担偿还责任，因此原告汪传凤要求被告茂名金鸿发贸易有限公司对本案债务承担偿还责任，缺乏依据，本院不予支持。原告汪传凤提供了《关于在职员工个人借款的处理办法》以证明两被告拖欠其的借款本金为200000元，由于原告汪传凤提供的该份处理办法属于复印件，无原件核对，被告韦其林对该份处理办法的真实性不予认可，原告汪传凤也未能提供其他的证据与该份处理办法相印证，故本院对原告汪传凤提供的该份处理办法不予采信。据涉案《内部投资（收益股）协议书》、原告汪传凤提供的银行转账记录及被告韦其林方在庭审中的陈述可知，原告汪传凤出借给茂名同发日用品商行的投资款为190000元，本院对该事实也予以确认。关于未收回部分的投资款本金金额应如何认定的问题。原告汪传凤在庭审中确认领取了投资收益款的情况如下：2011年2500元，2012年38000元，2013年38000元，2014年38000元，2015年从货款中抵扣收益款不超过38000元，2016年第一季度从货款中抵扣了收益款9000元，至于被告方辩称原告汪传凤每年领取的投资收益款为60000元-70000元，并且领了合计四年多时间，所领取的金额超过300000元，但被告方没有提供证据证明其该项辩称，这应由被告方承担举证不能的法律后果，本院只对原告汪传凤自认的领取投资收益款的金额予以确认。由于原告汪传凤称双方约定的业绩增长部分收益没有施行过，被告方只是按照年收益20%支付投资款的收益。因此依据原告汪传凤的投资时间、投资金额，按照年收益20%计算，如果被告方支付的投资收益款超过年收益20%部分的，则作偿还投资款本金。按照上述计算方法，2011年原告汪传凤就其投资的金额40000元应当收取的投资收益款为7489元（40000元×20%÷12个月×11个月+40000元×20%÷12个月÷30天×7天）。2012年原告汪传凤就其投资的金额两笔合计100000元，应当收取的投资收益款为15833元（40000元×20%+60000元×20%÷12个月×7个月+60000元×20%÷12个月÷30天×25天）。综上，原告汪传凤2011年及2012年应当收取的投资收益款合计23322元。据原告汪传凤自认的其于2011年领取了投资收益款2500元，于2012年领取了投资收益款38000元，因此原告汪传凤于2012年领取的投资收益款38000元中有14678元[38000元—（7489元+15833元）]属于被告方偿还的投资款本金。2013年原告汪传凤就其投资的金额175322元（100000元—14678元+90000元），应当收取的投资收益款为26064元（85322元×20%+90000元×20%÷12个月×6个月），2013年原告汪传凤实际领取的投资收益款为38000元，该38000元中有11936元（38000元—26064元）属于被告方偿还给原告的投资款本金，即未偿还的投资款本金为163386元（175322元—11936元）。2014年原告汪传凤应当领取的投资收益款为32677元（163386元×20%），原告汪传凤实际领取该年度的投资收益款为38000元，该38000元中有5323元属于被告方偿还给原告汪传凤的投资款本金，即未偿还的投资款本金为158063元（163386元—5323元）。至于2015年的投资收益款，原告汪传凤没有确认已领取的具体金额，而原告汪传凤2016年领取的投资收益款9000元也没有超过年收益20%，再者被告方也没有提供证据证实原告汪传凤领取的该两年的投资收益款超过了年收益20%，这应由被告方承担举证不能的法律后果。如前所述，本案中被告韦其林应对原告汪传凤出借给茂名同发日用品商行的投资款承担偿还责任。综上所述，被告韦其林尚欠原告汪传凤的投资款本金为158063元，原告汪传凤请求被告韦其林偿还的投资款本金超过该158063元部分，本院不予支持。关于利息应如何计算的问题。原告汪传凤主张本案的利息从2016年12月13日起按照年利率6%计算至清偿之日止。由于涉案《内部投资（收益股）协议书》中约定投资期限内投资款的年收益为20%，现原告汪传凤主张的该利息计算标准既没有超过双方约定的投资期限内的年收益标准，也符合法律规定，本院予以准许。综上所述，虽然第三人陈知年开庭缺席，但本案事实清楚，证据充分，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告韦其林在本判决发生法律效力之日起十五日内偿还投资款本金158063元及利息（从2016年12月13日起按照年利率6%计算至还清投资款之日止）给原告汪传凤；二、驳回原告汪传凤的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4684元，由被告韦其林负担3856元，原告汪传凤负担828元。受理费原告汪传凤已预交，被告韦其林应负担的受理费由其迳付给原告汪传凤。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  彭秋香人民陪审员  黎思安人民陪审员  赖清群二〇一九年八月五日书 记 员  许晓敏梁智清