广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初8516号原告：赵子冲，男，汉族，2000年5月18日出生，住所为河南省舞阳县，被告：东莞市佳和玩具有限公司，住所为东莞市清溪镇三星村委会新长路吕围工业区C栋厂房三楼。法定代表人：李伟。委托诉讼代理人：张杰，广东律点律师事务所律师。原告赵子冲与被告东莞市佳和玩具有限公司劳动争议互诉一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵子冲，被告的委托诉讼代理人张杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下:入职时间：2017年5月14日。二、签订书面劳动合同时间：已签订。三、工作岗位：装配工。四、参加社会保险的时间和险种：未参保。五、发生工伤时间：2017年7月13日；工伤认定情况：2018年7月18日经东莞市社会保障局认定为工伤。六、住院起止时间：事故发生后，原告被送往清溪医院门诊治疗，后于2017年8月21日至9月12日在清溪医院住院治疗22天，出院医嘱载明：随诊；建议全休1个月。2017年12月7日至12月25日，原告再次入清溪医院住院治疗18天，出院医嘱载明：随诊；建议休息1个月。七、劳动能力鉴定时间及鉴定结果：2018年10月12日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。八、受伤前工资领取情况：2017年5月14日至5月31日期间应发工资为1038元，2017年6月1日至6月30日期间应发工资为4032元，2017年7月1日至2017年7月12日应发工资为1580元。九、受伤后至劳动能力鉴定前工资发放情况：被告向原告发放了工资7550元。十、原告受伤前月平均工资：原告于2017年5月14日入职，在2017年7月13日发生工伤事故，期间，2017年5月14日至5月31日、2017年7月1日至13日未足月上班，月均工资应按照原告2017年6月足月上班期间的工资核定为4032元。十一、用人单位需支付的工伤待遇种类及金额：被告未为原告参加工伤保险，发生工伤的，应由被告按照工伤保险待遇项目和标准向原告支付工伤保险待遇。其中，1、一次性伤残补助金计算为4032元/月X7个月=28224元；2、一次性伤残就业补助金计算为4032元/月X4个月=16128元；3、一次性工伤医疗补助金计算为4032元/月X1个月=4032元。4、住院伙食补助费，仲裁裁决确定由被告支付原告住院伙食补助费1260元，双方均未向本院提起诉讼，视为对该裁决结果的认可，本院予以确认；5、停工留薪期工资，所谓停工留薪期，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，是指职工因工伤需要暂停工作接受治疗的期间。本案中，原告于2017年7月13日发生工伤事故后被送往清溪医院门诊治疗，后于2017年8月21日至9月12日在清溪医院住院治疗22天，出院医嘱载明：随诊；建议全休1个月。2017年12月7日至12月25日，原告再次入清溪医院住院治疗18天，出院医嘱载明：随诊；建议休息1个月。事故发生后，原告虽直到2017年8月21日才住院治疗，根据原告发生工伤后最终需住院治疗的实际情况，可推定原告伤后确有休息的必要，本院决定将2017年7月13日至2017年8月20日计算至停工留薪期间，加上原告两次住院天数及医嘱建议的全休时间，本院核定停工留薪期间为139天，停工留薪期工资计算为4032元/月÷30天/月X139天=18681.6元，扣减被告在原告受伤后至伤残评定前已支付的7550元，被告尚应实际支付11131.6元。原告无证据证明伤残评定前的其他时间段需要停工治疗，故其他时间段不应计入停工留薪期间；6、住院护理费，原告无证据证明住院期间需要陪护，主张住院护理费缺乏事实依据，本院不予支持。7、仲裁裁决确定由被告支付原告2018年9月6日在清溪医院产生的检查费138.3元及鉴定费300元、鉴定检查费120元，双方均未向本院提起诉讼，视为对该仲裁结果的认可，本院予以确认。十二、劳动者的工作年限：1年5个月。十三、双方解除劳动关系的原因、时间：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，用人单位负举证责任。本案中，被告主张原告受伤后未返岗上班，视为自动离职，但其没有提供证据证明对原告作出了除名的决定，也无证据证明将该决定以适当的方式告知了原告，故对原告的主张，本院不予支持。原告提供一份被迫解除劳动关系通知书、EMS邮政快递单、快递投妥签收单，主张其于2018年10月22日采取邮政快递方式向被告发送了解除劳动关系通知书，以被告未依法未其参加社会保险、伤后拒不为其申请工伤认定和支付停工留薪期工资为由，解除了与被告之间的劳动关系。被告主张未收到原告的快递寄解除劳动关系通知书。经审查，原告提供的EMS快递单邮戳时间为2018年10月22日，显示由原告本人签收，而快递投妥签收单显示的寄件时间为2018年10月23日，投妥时间为2018年10月24日，快递投妥签收单上虽未显示快递单号，但从寄件时间及投妥时间推断，该快递投妥签收单所载明的信息并非是原告寄送的EMS的投递信息，而原告解释由其本人在EMS邮政快递单签收人项下签名是因为签错地方，显然与其正确的在寄件人项下签名的事实相矛盾，也即前述证据不能证明原告寄送的解除劳动关系告知书已送达给被告。但是，EMS邮政快递单显示的收件人信息及单位名称均与被告法定代表人姓名及工商登记的营业场所一致，不排除被告拒绝签收该快递单而退回原告的可能，鉴于收件人信息及单位名称与被告法定代表人姓名及工商登记的营业场所一致，该EMS邮政快递单无论是否由被告签收，应自送达被告经营场所之日起视为被告已签收，也即从2018年10月22日起，因被告存在未及时购买社会保险和支付停工留薪期工资的违法行为，原、被告之间的劳动关系已由原告于2018年10月22日解除。十四、解除劳动关系经济补偿金：被告存在未购买社会保险、未依法及时足额支付停工留薪期工资的违法行为，原告可随时解除劳动关系，并由被告支付经济赔偿金。仲裁裁决由被告按照1年零5个月的时间向原告支付1.5个月的经济补偿金6048元，原告未向本院提起诉讼，视为认同该仲裁结果，本院予以确认。被告主张不应支付该经济补偿金，与其事实上存在的违法行为不符，本院不予支持。十五、仲裁请求：1、确认双方劳动关系因被告违法解除；2、由被告支付原告一次性伤残补助金28224元、一次性工伤医疗补助金4032元、一次性伤残就业补助金16128元、2017年12月7日至12月25日住院护理费2850元、2017年12月7日至2017年12月25日护理人伙食费1330元、2017年7月13日至2018年10月23日停工留薪期间工资差额52930元、被迫解除劳动关系经济补偿金6048元、2018年9月10日鉴定费和检查费420元、2018年9月6日清溪医院诊查。检查费138.3元、交通费300元、2017年12月7日至2017年12月25日住院伙食费1330元。十六、仲裁结果：1、确认原、被告劳动关系已解除；2、由被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金6048元、一次性伤残补助金28224元、一次性伤残就业补助金16128元、一次性工伤医疗补助金4032元、2017年7月13日至2018年10月12日期间停工留薪期工资差额52930元、2017年12月7日至12月25日住院伙食补助费1260元、2018年9月6日清溪医院诊查、检查费138.3元、鉴定费300元。检查费120元；3、驳回原告的其他仲裁请求。十七、诉讼请求：（一）原告主张：1、判令被告向原告支付2017年12月7日至25日住院护理费2850元、支付2017年12月7日至12月25日住院期间护理人员伙食费1260元、支付2018年9月10日鉴定交通费300元。（二）被告主张：1、判令被告无需向原告支付解除劳动合同经济补偿金6048元；2、判决被告向原告支付一次性伤残补助金23275元、一次性工伤医疗补助金3325元、一次性伤残就业补助金13300元；3、将被告支付的7550元在判决中予以抵扣；4、本案诉讼费由原告承担。十八、其他需说明的事项：1、原告主张的护理人伙食费，不属法定赔偿项目，本院不予支持。2、原告主张的交通费，亦不属法定赔偿项目，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告赵子冲与被告东莞市佳和玩具有限公司之间的劳动关系已于2018年12月22日解除；二、限被告东莞市佳和玩具有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向原告赵子冲支付一次性伤残补助金计算28224元、一次性伤残就业补助金16128元、一次性工伤医疗补助金4032元、住院伙食补助费1260元、停工留薪期工资差额11131.6元、2018年9月6日检查费138.3元及鉴定费300元、鉴定检查费120元；三、限被告东莞市佳和玩具有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向原告赵子冲支付解除劳动关系经济补偿金6048元；四、驳回原告赵子冲的其他诉讼请求；五、驳回被告东莞市佳和玩具有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告东莞市佳和玩具有限公司负担。前述受理费，原告赵子冲起诉时已预交5元，被告东莞市佳和玩具有限公司已预交5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  朱红奎二〇一九年八月一日书记员  蔡明欢单桢立