江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏12民初58号原告：中国银行股份有限公司靖江支行，住所地江苏省靖江市骥江路**。负责人：陈丽霞，该行行长。委托诉讼代理人：王增其，该行员工。委托诉讼代理人：唐迎鸾，北京大成（南京）律师事务所律师。被告：靖江龙威粮油工业有限公司，住，住所地江苏省靖江经济开发区新港园安宁村岳怀埭/div>法定代表人：杨玉山，该公司董事长。被告：天津市聚龙粮油有限公司，住，住所地天津市北辰经济开发区炭黑路北/div>法定代表人：李宗喜，该公司董事长。被告：天津龙威粮油工业有限公司，住，住所地天津市天津港保税区扩展区F-7地块/div>法定代表人：杨学犟，该公司董事长。三被告共同委托诉讼代理人：高志，天津至大律师事务所律师。被告：杨学犟，男，1964年5月25日出生，51岁，汉族，住天津市塘沽区。原告中国银行股份有限公司靖江支行（以下简称中行靖江支行）与被告靖江龙威粮油工业有限公司（以下简称靖江龙威公司）、天津市聚龙粮油有限公司（以下简称聚龙公司）、天津龙威粮油工业有限公司（以下简称天津龙威公司）、杨学犟金融借款合同纠纷一案，本院于2016年4月20日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭分别于2017年11月22日、2018年4月16日公开开庭审理了本案。第一次庭审原告中行靖江支行的委托诉讼代理人王增其、唐迎鸾，被告靖江龙威公司、聚龙公司、天津龙威公司的委托诉讼代理人高志到庭参加诉讼，第二次庭审原告中行靖江支行的委托诉讼代理人王增其、唐迎鸾到庭参加诉讼。杨学犟经本庭合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告中行靖江支行向本院提出诉讼请求：一、被告靖江龙威公司归还原告三笔信用证垫付借款本金64873213.26元，并承担利息和罚息6631909.87元，本息合计71505123.13元（暂计算至2016年4月15日，实际计算至靖江龙威公司还清本息之日止）；二、被告聚龙公司、天津龙威公司、杨学犟对上述借款本息承担担保还款责任；三、确认原告对靖江龙威公司质押给原告的质押物享有优先受偿权；四、四被告承担律师代理费1430000元；五、本案诉讼费用由四被告承担。事实和理由：2015年2月9日，原告与靖江龙威公司签订授信额度协议，全部授信由靖江龙威公司提供最高额质押担保，并由聚龙公司、天津龙威公司、杨学犟提供保证担保。2015年4月21日、4月29日、5月15日，靖江龙威公司在靖江中行开立三笔信用证，原告根据合同约定予以垫付借款，然到期后靖江龙威公司未能按期还款，其余三被告也未能承担担保还款责任，截至2016年4月15日，靖江龙威公司所开三笔信用证共计结欠原告本息71505123.1元。庭审中，中行靖江支行变更诉讼请求第三项为：判令原告对被告靖江龙威公司抵押给原告的抵押物享有优先受偿权或对抵押物进行折价变卖或拍卖所得款项享有优先受偿权，并补充事实理由如下：原告与被告靖江龙威公司在2015年2月9日签订《最高额浮动抵押合同》，合同约定被告靖江龙威公司将其名下1.5亿元的棕榈油、大豆油、菜籽油抵押给原告，双方于2015年2月9日至靖江工部门办理动产抵押登记手续。原告认为现因被告靖江龙威公司无力偿还借款，根据法律规定原告可以对被告靖江龙威公司提供的抵押物优先受偿。同时原告中行靖江支行庭审中明确利息计算方式为：以22306168.26元为本金，自2015年9月11日起计算；以24094558.26元为本金，自2015年9月15日起计算；以18472486.74元为本金，自2015年10月8日起计算。靖江龙威公司、聚龙公司、天津龙威公司共同辩称，一、靖江龙威公司认为借款事实是存在的，但数额还应核实；二、罚息没有事实和法律依据，靖江龙威公司不应承担；三、聚龙公司、天津龙威公司是担保人，请求驳回原告的该部分诉讼请求，理由是担保人为授信协议提供担保事实存在，但是本案借款不仅有人的担保，还有物的担保。本案物的担保有三种形式，质押、抵押及保证金，本案原告放弃质押担保，根据法律规定，债权人放弃物的担保，保证人在放弃的范围内免除保证责任。现质押担保数额是1.5亿元，原告是全额放弃，作为保证人应该免除保证责任。另外1430000元律师费过高，不应支持。被告杨学犟未到庭应诉，亦未提交答辩意见。原告中行靖江支行为证明其主张，向本院提交了以下证据：1.《授信额度协议》，证明原告向靖江龙威公司授信1.5亿元，期限从2015年2月9日至2016年1月21日，由聚龙公司、天津龙威公司提供最高额连带责任保证担保，同时协议约定以靖江龙威公司名下的油品提供浮动抵押，并签订最高额浮动抵押合同，同时约定如靖江龙威公司不能清偿，原告有权要求靖江龙威公司承担实现债权的全部费用；2.《最高额浮动抵押合同》及《泰州市靖江工商行政管理局动产抵押变更登记书》，证明合同约定以靖江龙威公司名下的油品为1.5亿元提供抵押担保，同时约定如抵押人不能偿还债务，原告有权将其抵押物进行变卖和拍卖。双方于2015年2月9日至工商部门办理动产抵押变更登记，抵押物的数量为2.83万吨，债务人履行债务的期限为2015年2月9日至2016年2月8日，抵押担保的金额为1.5亿元；3.《最高额保证合同》三份，证明被告聚龙公司、天津龙威公司、杨学犟与原告签订保证合同，保证担保的最高金额为1.5亿元，合同约定如靖江龙威公司不能偿还债务，聚龙公司、天津龙威公司、杨学犟承担连带清偿责任；4.《保证金质押总协议》，证明靖江龙威公司以保证金设立质押，为其债务提供担保。5.开立国际信用证申请书，主要证明原告为靖江龙威公司开具信用证，约定如发生垫款，从垫款之日起，以日利息万分之五计算利息，并按月计收复利，同时在信用证申请书中约定保证金数额；6.《国际结算逾期和垫款通知书》及《贷款放款回单》，主要证明原告为靖江龙威公司垫款的事实；7.《委托代理协议》，证明原告为实现债权所支付的律师费。8.《仓库租赁协议》、《出质通知书》、《出质通知书回执》、《质押物监管协议》，证明案涉抵押物与质押物为同一物。靖江龙威公司、聚龙公司、天津龙威公司共同质证认为，对《授信额度协议》的证明目的有异议，案涉授信协议除保证担保外，另有靖江龙威公司提供物的担保，原告放弃了最高额质押担保，应当免除保证人在原告放弃的物的担保范围内的担保责任；对证据二登记表的真实性、合法性无异议；对证据三中聚龙公司、天津龙威公司签订的最高额保证合同真实性无异议，但原告放弃了靖江龙威公司的质押担保，所以聚龙公司、天津龙威公司应当免除担保责任；对证据四真实性无异议；对证据五、六认可；对证据七，该委托代理协议没有生效，代理费没有实际交付，视为未发生，故原告要求我们承担律师费没有依据。同时该代理费用过高；对证据八的真实性、合法性、关联性无异议，但看不出与抵押物的关系。靖江龙威公司、聚龙公司、天津龙威公司提交《最高额质押合同》，证明原告放弃了1.5亿元的质押担保。中行靖江公司质证认为，对质押合同真实性认可，我们没有放弃对靖江龙威公司的1.5亿元油品进行抵押担保的权利，这份质押合同的标的物和原告提交的最高额抵押合同的标的物完全相同，因原告已与靖江龙威公司至工商部门办理抵押登记手续，根据法律规定，抵押优先权顺位大于质押，并且原告有权利对同一标的物上的抵押权或质押权进行选择主张，现原告当庭认为原告与靖江龙威公司之间存在抵押关系，原告并没有放弃对抵押物的优先受偿的主张，故该证据的证明目的无事实和法律依据。杨学犟未提交证据，亦未提交书面质证意见。本院经审理查明：2015年2月9日，原告中行靖江支行与被告靖江龙威公司签订授信额度协议（协议编号150252841E15012201），约定：中行靖江支行同意向靖江龙威公司提供1.5亿元授信额度，额度种类为远期开证额度，在符合协议及相关单项协议约定的前提条件下，靖江龙威公司可向中行靖江支行申请循环、调剂或一次性使用，用于叙作短期贷款、法人账户透支、银行承兑汇票、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务；授信额度的使用期限为自本协议生效之日起至2016年1月21日止；全部授信由聚龙公司提供连带责任保证担保，并签订编号为靖中银保字第2015LW012201号的最高额保证合同；全部授信由天津龙威公司提供连带责任保证担保，并签订编号为靖中银保字第2015LW012202号的最高额保证合同；全部授信由杨学犟提供连带责任保证担保，并签订编号为靖中银保字第2015LW012203号的最高额保证合同；全部授信由靖江龙威公司提供最高额质押，并签订编号为靖中银质字第15012201号的最高额质押合同，双方与监管人签订编号为靖中银质监字第15012201号的质押物监管协议；全部授信由靖江龙威公司提供浮动抵押，并签订编号为靖中银抵字第2015LW0122号的浮动抵押合同；靖江龙威公司未按协议的约定履行对靖江中行的支付和清偿义务，中行靖江支行可要求其赔偿因违约而给靖江中行造成的损失，包括因实现债权而导致的律师费等相关费用损失，等等。2015年2月9日，中行靖江支行与聚龙公司签订编号为靖中银保字第2015LW012201号的最高额保证合同，约定：本合同主合同为编号150252841E15012201的《授信额度协议》，天津聚龙公司为上述中行靖江支行与靖江龙威公司之间所签1.5亿元授信额度协议的履行提供保证担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年；保证人已经按照公司章程的规定由董事会或股东会、股东大会决议通过，其公司章程对担保的总额及单项担保的数额有限额规定的，本合同项下担保未超过规定的限额等。合同同时约定“主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人”。2015年2月9日，中行靖江支行与天津龙威公司签订编号为靖中银保字第2015LW012202号的最高额保证合同，约定：本合同主合同为编号150252841E15012201的《授信额度协议》，天津龙威公司为上述中行靖江支行与靖江龙威公司之间所签1.5亿元授信额度协议的履行提供保证担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年；保证人已经按照公司章程的规定由董事会或股东会、股东大会决议通过，其公司章程对担保的总额及单项担保的数额有限额规定的，本合同项下担保未超过规定的限额等。合同同时约定“主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人”。2015年2月9日，中行靖江支行与杨学犟签订编号为靖中银保字第2015LW012203号的最高额保证合同，约定：本合同主合同为编号150252841E15012201的《授信额度协议》，杨学犟为上述中行靖江支行与靖江龙威公司之间所签1.5亿元授信额度协议的履行提供保证担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年等。合同同时约定“主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人”。2015年2月9日，中行靖江支行与靖江龙威公司签订编号为靖中银质字第15012201号的最高额质押合同，约定：为担保上述中行靖江支行与靖江龙威公司之间所签1.5亿元授信额度协议的履行，靖江龙威公司自愿将其享有合法处分权的28300吨棕榈油或大豆油或菜籽油设立质押担保；质押物存放于江苏好运通储运有限公司龙威库，质押物由质权人、出质人共同认可的监管人保管，具体权利义务的约定见质权人、出质人和监管人三方签订的质押物监管协议；主合同项下全部或部分债务本金或利息履行期限届满或根据主合同的约定提前实现债权，中行靖江支行可以直接变卖质物，以变卖所得款项优先清偿主合同项下的债务，或与靖江龙威公司协商一致后以质物折价抵偿债务，或以拍卖质物的款项优先受偿等。同日，靖江龙威公司与江苏好运通储运有限公司签订仓库租赁协议，约定：靖江龙威公司将位于公司内储罐区的厂房或仓库租赁给江苏好运通储运有限公司使用，面积经双方认可确定为3000平方米，其功能仅为质押物监管区，从事银行授信质押货物的储存监管工作。同日，靖江龙威公司（乙方）、中行靖江支行（甲方）与江苏好运通储运有限公司（丙方）三方签订质押物监管协议，约定：乙方同意将其享有所有权的货物作为质物质押给甲方，甲方与乙方均同意将质物交由丙方监管，丙方同意按合同约定履行质物监管职责；在质物的转移占有过程中，甲乙双方向丙方出具出质通知书，丙方按照通知书列明的内容核查乙方交付的货物及现有的库存，如经核对，乙方交予的货物或实际库存与出质通知书记载相符，丙方应于当日向甲方签发质押专用仓单，质物完成转移占有；丙方核查乙方交付的货物及现有的库存签发质押专用仓单主要依据表面审查、外观审查和单据审查的方法；监管期间，丙方应当建立质物登记统计制度，定期对质物进行查验、核对种类、清点数目、检查包装和标识，对质物的出入库的时间、数量以及质物的现状进行记录；丙方应当在甲方享有质权的质物上明显标注“中国银行授信质押物”等。当日，靖江龙威公司向中行靖江支行出具出质通知书，质物为28300吨棕榈油。同日，江苏好运通储运有限公司向中行靖江支行出具了出质通知书回执，载明：“我公司编号为LW150122的质押专用仓单的真实性负责。出质人已将该仓单项下货物质押给贵行，我公司业已知晓并对此确认。我公司承诺，未经贵行书面同意，不受理出质人对该仓单挂失、背书转让或项下货物提货申请，并严格按照质物监管协议之规定履行监管职责。我公司未遵守上述承诺时，对由此给贵行造成的全部损失予以赔偿。2015年2月9日，中行靖江支行与靖江龙威公司签订了最高额浮动抵押合同，约定：靖江龙威公司将其在抵押合同签署时以及抵押合同签署后存放于江苏好运通储运有限公司龙威库处的总价值不低于1.5亿元的棕榈油抵押给中行靖江支行；中行靖江支行行使抵押权时靖江龙威公司存放于存储仓库的所有货物，均为本合同项下的抵押物，中行靖江支行享有优先受偿权。当日，中行靖江支行与靖江龙威公司一起至靖江市市场监督管理局办理了28300吨棕榈油的抵押登记手续。后靖江龙威公司与中行靖江支行签订《开立国际信用证申请书》三份，均约定：根据编号150252841E15012201的《授信额度协议》及其附件“1：用于开立国际信用证业务”，向中行靖江支行申请开立信用证。由此产生的权利义务，均按照前述协议及其附件/合同和本申请书的约定办理。同时开证申请书中载明，对人民币垫款的，从垫款之日起，以日息万分之五计收利息并按月计收复利。后中行靖江支行分别于2015年9月11日、2015年9月15日、2015年10月8日垫款22306168.26元、24094558.26元、18472486.74元。靖江龙威公司未予偿还上述垫款，各保证人亦未承担担保责任。另查明：靖江中行与北京大成（南京）律师事务所签订委托代理协议，约定：北京大成（南京）律师事务所接受靖江中行的委托，指派唐迎鸾律师为诉讼代理人，代理费为1430000元。本院认为：（一）靖江龙威公司应当归还原告信用证垫付借款64873213.26元，并承担相应的违约责任。原告与靖江龙威公司之间签订的授信额度协议是双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。合同签订后，靖江龙威公司在中行靖江支行开立三笔信用证，开证币种金额分别为26381981.93元、28502346.77元、21851900元，中行靖江支行分别垫款22306168.26元、24094558.26元、18472486.74元。靖江龙威公司未予偿还上述垫款，构成违约，应当将所欠原告垫付的款项予以归还，并承担违约责任。同时根据授信合同约定，如靖江龙威公司出现违约情形，原告可要求其赔偿因违约给原告造成的损失，包括因实现债权而导致的律师费等相关费用损失。故原告要求被告靖江龙威公司归还64873213.26元及相应利息，并按合同约定承担律师费的诉讼请求符合《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，本院予以支持。（二）聚龙公司、天津龙威公司、杨学犟应当承担保证责任。原告与聚龙公司、天津龙威公司之间签订的最高额保证合同应为有效，合同中约定了保证方式为连带责任保证，原告在保证期间内提出主张，故聚龙公司、天津龙威公司应对本案债务承担连带责任。聚龙公司、天津龙威公司辩称因中行靖江支行放弃了质权优先受偿权，故其应当在中行靖江支行放弃的物的担保范围内免除保证责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，……”，本案中，三保证人在保证合同中均约定，“主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人”，根据该约定，聚龙公司、天津龙威公司关于应免除其相应担保责任的抗辩不能成立。（三）原告靖江中行与靖江龙威公司就28300吨棕榈油签订了最高额浮动抵押合同，并办理了抵押登记，依法享有抵押权。现中行靖江支行主张对该抵押物经变卖、拍卖所得价款享有优先受偿权，于法有据，本院予以支持。杨学犟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了相关诉讼权利，本院依法缺席审理。综上，经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告靖江龙威粮油工业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告中国银行股份有限公司靖江支行借款本金64873213.26元及相应利息（以22306168.26元为本金，自2015年9月12日起至实际支付之日止，以24094558.26元为本金，自2015年9月16日起至实际支付之日止，以18472486.74元为本金，自2015年10月9日起至实际支付之日止，均按照日息万分之五计算），并赔偿原告律师代理费1430000元；二、被告天津市聚龙粮油有限公司、天津龙威粮油工业有限公司、杨学犟对被告靖江龙威粮油工业有限公司上述偿还义务承担连带清偿责任。被告天津市聚龙粮油有限公司、天津龙威粮油工业有限公司、杨学犟承担担保责任后有权向被告靖江龙威粮油工业有限公司追偿；三、原告中国银行股份有限公司靖江支行对被告靖江龙威粮油工业有限公司所有的、原存放于江苏好运通储运有限公司龙威库的28300吨油品经变卖所得款项享有优先受偿权；四、驳回原告中国银行股份有限公司靖江支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费406476元、公告费1200元、保全费5000元，合计412376元，由诸被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75。审 判 长  李乐文审 判 员  朱希懋人民陪审员  徐 晴二〇一九年八月五日书 记 员  蒋思恬附：判决所依据法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。