呼和浩特市回民区人民法院刑事判决书（2019）内0103刑初222号公诉机关呼XXXX。被告人方XX，男，出生于江西省上饶市鄱阳县，公民身份号码×××，初中文化，无业，户籍地江西省上饶市鄱阳县，住呼和浩特市。2018年12月13日因涉嫌开设赌场被呼和浩特市公安局回民区分局刑事拘留，2019年1月12日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。指定辩护人王东方，内蒙古信真律师事务所律师。被告人陈XX，男，出生于江西省上饶市鄱阳县，公民身份号码×××，初中文化，无业，户籍地江西省上饶市鄱阳县，住呼和浩特市。2018年12月13日因涉嫌开设赌场被呼和浩特市公安局回民区分局刑事拘留，2018年1月12日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。辩护人尹逊龙、包满亮，北京市京师（呼和浩特）律师事务所律师。被告人陈XX，男，出生于江西省上饶市鄱阳县，公民身份号码×××，高中文化，无业，户籍地江西省上饶市鄱阳县，住呼和浩特市。2018年12月13日因涉嫌开设赌场被呼和浩特市公安局回民区分局刑事拘留，2019年1月12日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。辩护人那木拉，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。被告人俞X，男，出生于江西省上饶市鄱阳县，公民身份号码×××，高中文化，无业，户籍地江西省上饶市鄱阳县，住呼和浩特市。2018年12月13日因涉嫌开设赌场被呼和浩特市公安局回民区分局刑事拘留，2019年1月12日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。指定辩护人程超，内蒙古信真律师事务所律师。被告人方XX，男，出生于江西省上饶市鄱阳县，公民身份号码×××，高中文化，无业，户籍地江西省上饶市鄱阳县，住呼和浩特市。2019年1月4日因涉嫌开设赌场被呼和浩特市公安局回民区分局刑事拘留，2019年1月24日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。指定辩护人张小雪，内蒙古信真律师事务所律师。被告人余X，男，出生于江西省上饶市鄱阳县，公民身份号码×××，中专文化，无业，户籍地江西省上饶市鄱阳县，住呼和浩特市。2019年1月4日因涉嫌开设赌场被呼和浩特市公安局回民区分局刑事拘留，2019年1月24日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。指定辩护人成晟，内蒙古信真律师事务所律师。呼和浩特市回民区人民检察院以回民院公诉刑诉〔2019〕119号起诉书指控被告人方某1、陈某1、陈某2、俞某、方某2、余某犯开设赌场罪，于2019年6月5日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。呼和浩特市回民区人民检察院指派检察员常某出庭支持公诉，被告人方某1及其指定辩护人王东方、被告人陈某1及其辩护人尹逊龙、被告人陈某2及其辩护人那木拉，被告人俞某及其指定辩护人程超、被告人方某2及其指定辩护人张小雪、被告人余某及其指定辩护人成晟到庭参加诉讼。现已审理终结。呼和浩特市回民区人民检察院起诉书指控，2018年10月初至2018年12月12日，被告人方某1、俞某、陈某1、陈某2、方某2、余某在呼和浩特市××区，利用4台接入互联网电脑、8部移动电话等作案工具，以谋利为目的，为网络赌博平台（亚博体育）做推广宣传，为赌博网站拉客赌博，赌博网站将赌客输掉资金的百分之三十返还到被告人方某1、俞某、陈某1、陈某2所用的推广账号。其中被告人方某1、俞某、陈某1、陈某2负责推广拉客。被告人方某2明知被告人方某1、俞某、陈某1、陈某2为赌博网站拉客牟利，仍支付了开设赌场使用的呼和浩特市××区的租金，还提供资金购买了4台电脑、4部手机，并从被告人方某1、俞某、陈某1、陈某2为亚博体育网络赌博平台拉客推广所挣的赌博渔利提成中抽取百分之四十赌博渔利分成。被告人余某明知被告人方某1、俞某、陈某1、陈某2为亚博体育网络赌博平台拉客推广牟利，仍然为被告人方某1、俞某、陈某1、陈某2提供伙食，且案发后被告人方某2、余某提取赌博网站渔利提成人民币31040.06元。2018年10月至2018年12月中旬期间，被告人在给亚博体育网络赌博网站拉客推广过程中获得渔利提成共计人民币57301.058元（含案发时尚未结算的9760.998元）。公诉机关提供了相应证据，认为被告人方某1、陈某1、陈某2、俞某、方某2、余某明知是赌博网站，而进行推广、宣传并获取网站利润分成共计人民币57301.058元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人方某1、陈某1、陈某2、俞某、方某2、余某系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定；被告人方某1、陈某1、陈某2、俞某、方某2系本案主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定；被告人余某系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条第一、二款之规定。依法提起公诉，请予判处。被告人方某1对指控的罪名无异议，辩称只在2018年10月提成16500元，自己分得2500元，2018年11月提成3万余元不知情，当时已经被抓获，2018年12月提成9700余元系计算所得。其指定辩护人对指控的罪名无异议，认为方某1是赌博网站的推广者，其推广行为不属于情节严重，系从犯。被告人陈某1对指控的罪名无异议，认为渔利为16500元。其辩护人对指控的罪名无异议，认为1.被告人系初犯、偶犯，在共同犯罪中系从犯，被告人如实供述罪行构成坦白，协助公安机关抓获余某等，构成一般立功，应从轻、减轻处罚。2.希望法庭考虑被告人的年龄、家庭情况，对被告人陈某1从轻处罚。被告人陈某2对指控的罪名无异议，认为指控57000余元实际上没有拿到那么多，对渔利没有抽成权，不构成主犯。收到2500元，11月的渔利被其他人拿走，12月的渔利亚博体育不会发给他们，不应该计算。其辩护人对指控罪名无异议，认为本案第三个月金额不应计入非法所得，被告人系从犯，构成坦白，希望法庭对被告人陈某2从轻、减轻处罚。被告人俞某对指控的罪名无异议，认为其渔利只有2500元。其指定辩护人对指控的罪名无异议，认为被告人犯罪情节较轻，当庭自愿认罪，社会危害性较小。本案中推广行为系最底层工作。同意方某1辩护人提出的几名被告人系从犯，且犯罪情节不严重的辩护意见。被告人方某2及其指定辩护人对指控的罪名无异议，指定辩护人认为共同犯罪中，方某2只是为犯罪预备进行投资，其他人员负责推广，都不属于赌博网站的建立者，应认定为从犯。被告人系初犯，自愿认罪。同意方某1辩护人提出的本案不属于情节严重的意见。被告人余某对指控的罪名不认可，辩称不知道其他被告人为亚博作推广，只是多烧点菜给他们吃，没有参与推广，也没有收到渔利。其指定辩护人对指控的罪名无异议认为，无直接证据证明余某参与分配利益，系从犯、系初犯、偶犯。经审理查明，2018年10月初至2018年12月12日，被告人方某1、俞某、陈某1、陈某2、方某2、余某在呼和浩特市××区，利用4台接入互联网电脑、8部移动电话等作案工具，以牟利为目的，为网络赌博平台（亚博体育）做推广宣传，为赌博网站拉客赌博，赌博网站将赌客输掉资金的百分之三十返还到被告人方某1、俞某、陈某1、陈某2所用的推广账号。其中被告人方某1、俞某、陈某1、陈某2负责推广拉客，被告人方某2支付房租并购买设备，余某为上述四名被告人提供伙食。2018年11月15日，方某1通过方某2的中国农业银行卡从亚博体育网站提现16500元，将6600元分配给方某2，陈某1、陈某2、俞某每人分得2500元，方某1获得剩余2400元。2019年1月3日，方某2与余某通过方某2的交通银行卡从亚博体育网站提现31040元。2019年7月15日，公安机关冻结方某2的交通银行账户（账号×××），冻结金额13012.07元。认定上述犯罪事实的证据有：1.书证。（1）人员信息，证明六名被告人均已达到刑事责任年龄。（2）犯罪现场及指认作案工具照片，证明作案现场情况及六名被告人指认作案工具。（3）电脑屏幕照片，证明2018年11月15日从网站提现16500元，2018年11月的提成为31040.06元。（4）微信截图，证明被告人方某2、方某1的微信名称，方某1提现16500元的分配过程，方某2支付房屋租金5200元方某2转给方某16500元用于购买赌博所用电脑和手机。（5）租房合同，证明方某1租赁呼和浩特市回民区海西名筑4号楼一单元701室房屋。（6）手机屏幕截图，证明方某1等人使用的推广账号为×××，及账号钱包余额。（7）银行历史明细及协助冻结登记表，证明方某2的中国农业银行卡于2018年11月15日提现16500元，方某2的交通银行卡于2019年1月3日提现31040元。2019年7月15日，公安机关冻结方某2的交通银行卡账户，冻结金额为13012.07元。（8）余某微信聊天记录，证明余某与陈某2女朋友微信联系要陈某2的QQ账号及密码。2.证人证言。（1）陈某3的证言，证明方某2和余某曾与陈某3联系，说是已经找了公安局关系，跟我要5、6万元，拿了钱就可以把他儿子陈某2放出来，方某2和余某还让他联系方某1、陈某1、俞某的父母，让他跟其他人的父母联系，一起拿钱出来，就可以把他们都保出来。3.辨认笔录，证明呼和浩特市回民区海西名筑4号楼1单元701室房东白存海能够辨认出方某2、方某1就是租他房子并支付租金的人。4.扣押物品清单，证明公安机关扣押方某1机箱一台、手机二部、租房合同一张，扣押陈某1主机箱一台、手机四部，扣押陈某2机箱一台、手机二部、手机卡43张，扣押俞某主机箱一台、手机二部。5.被告人的供述与辩解。（1）讯问方某1的笔录，证明方某1、陈某1、陈某2、俞某四人一起在呼和浩特市××区做拉手，四人用同一账号，通过拉客挣钱，就是在微信、QQ上发广告，吸引网友参与亚博体育网络赌博，平台按照玩家所输金额的百分之三十返利，10月网站返利16500元，11月网站返利31040.06元。方某1的推广账号没有发展下线的权利，由方某1负责提现和分配。（2）讯问陈某1的笔录，证明陈某1自2018年10月初为亚博体育网络赌博平台拉客，方某1负责和亚博网络平台联系，陈某1就负责帮亚博拉玩家。陈某1与俞某、陈某2、方某1四人合伙为亚博做拉客推广，方某2花钱租了房屋，并购买电脑、手机做网络推广拉客，挣的钱百分之三十分给方某2，剩余百分之四十由方某1、陈某1、陈某2、俞某平分。陈某1就分到2500元，11月的分成31000余元还没来得及提现，就被抓获了。（3）讯问陈某2的笔录，证明陈某2、陈某1、俞某、方某1四人合伙为亚博体育做推广，由方某1负责推广账号，方某2参与了渔利分成，具体分成情况不清楚。当时约定的方某2及其表哥负责其余四人的日常伙食。（4）讯问俞某的笔录，证明俞某与陈某1、陈某2、方某1四人共同为亚博体育赌博网站拉客推广，方某2购买手机和设备，方某2和他表哥负责四人的饮食。（5）讯问方某2的笔录，证明方某2为方某1等人出钱购买电脑，并提供两部方某2的旧手机、一部余某的旧手机。2018年11月15日分了一次钱，分得6600元。2019年1月3日，方某2从网站提现31040元。（6）讯问余某的笔录，证明方某2让余某多做些饭，每天为方某1、陈某1、陈某2、俞某送饭。他和陈某2的女朋友联系过，要了陈某2的微信、QQ账号、密码，想把赌博账号中的钱提现。曾和陈某2的家属联系过，想试试花钱把人取保出来。以上证据经当庭出示、质证，能客观反映案件事实，具有证明力，本院予以确认。本院认为，被告人方某1、陈某1、陈某2、俞某、方某2、余某六人明知是赌博网站，而为其推广、宣传并发展会员，收取服务费47540元，其行为构成开设赌场罪，公诉机关指控的事实清楚、罪名成立，本院予以支持。方某1等六被告人系赌博网站的推广者，为其发展会员，收取服务费，六名被告人使用的亚博账号（×××）内尚有9760.998元未提现，不应计算为犯罪数额，其推广行为尚未达到情节严重。方某1、俞某、方某2的辩护人六名被告人系推广者的辩护意见予以采纳。六名被告人系共同犯罪，方某1、陈某1、陈某2、俞某、方某2在共同犯罪中起主要作用，系主犯，余某起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人方某1、陈某1、陈某2、俞某、方某2自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人方某1、陈某1、陈某2、俞某提出获利较少的意见，本案系共同犯罪，犯罪数额应当以全部金额为准，不以个人经手金额来认定，该项意见不予采纳。被告人余某提出其对其他被告人行为不知情的意见，与庭审查明事实不符，方某1等人被采取强制措施后，余某曾积极与陈某2的家属联系，可以证明余某对方某1等人的犯罪行为知悉，故该项意见不予采纳。陈某1、陈某2到案后未如实供述，辩护人提出坦白、立功的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第一项的规定，判决如下：一、被告人方某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月13日起至2021年6月12日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳至本院。）二、被告人方某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元；（刑期自2019年1月4日起至2021年7月3日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳至本院。）三、被告人陈某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；（刑期自2018年12月13日起至2020年2月12日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳至本院。）四、被告人陈某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；（刑期自2018年12月13日起至2020年12月12日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳至本院。）五、被告人俞某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；（刑期自2018年12月13日起至2020年12月12日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳至本院。）六、被告人余某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；（刑期自2019年1月4日起至2020年1月3日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳至本院。）七、扣押在案未随案移交的物品由扣押机关依法处理。没收扣押在案的手机12部，电脑主机4台，电话卡43张（含一张无芯片），继续追缴被告人方某1、陈某1、陈某2、俞某、方某2、余某违法所得34527.93元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长 段 文审 判 员 韩艳杰人民陪审员 托 娅 二〇一九年八月六日书 记 员 张国婷附相关法律依据《中华人民共和国刑法》：第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚：（一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的；（二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的；（三）为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。实施前款规定的行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。实施本条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定行为人“明知”，但是有证据证明确实不知道的除外：（一）收到行政主管机关书面等方式的告知后，仍然实施上述行为的；（二）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务，收取服务费明显异常的；（三）在执法人员调查时，通过销毁、修改数据、账本等方式故意规避调查或者向犯罪嫌疑人通风报信的；（四）其他有证据证明行为人明知的。如果有开设赌场的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影响对已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事实认定的，可以依法对已到案者定罪处罚。