广东省中山市第一人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤2071清申4号申请人：张之建，男，1980年6月4日出生，汉族，住广东省中山市火炬开发区，委托诉讼代理人：陈红，广东奥纪律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘奕庭，广东奥纪律师事务所律师。被申请人：中山市世纪翔龙游乐设备有限公司，住所地广东省中山市民众镇接源行政村接福路223号，统一社会信用代码91442000MA4WU2GX4G。法定代表人：梁敬杭，该公司执行董事。利害关系人：梁敬杭，男，1981年9月17日出生，汉族，住广东省中山市，委托诉讼代理人：左丹，广东卓正律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄智雄，广东卓正律师事务所实习律师。利害关系人：翟凤兰，女，1969年8月16日出生，汉族，住广东省中山市，委托诉讼代理人：萧欣恩，广东卓正律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄听涛，广东卓正律师事务所律师助理。利害关系人：梁绍佺，男，1965年12月17日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，利害关系人：张晓英，女，1987年8月20日出生，汉族，住重庆市綦江区，利害关系人：张起，男，1969年9月29日出生，汉族，住广东省中山市西区，申请人张之建于2019年4月18日向本院申请对被申请人中山市世纪翔龙游乐设备有限公司（以下简称世纪翔龙公司）进行强制清算。本院依法召开了听证会，申请人张之建的委托诉讼代理人陈红、刘奕庭，被告世纪翔龙公司的法定代表人梁敬杭，利害关系人梁敬杭及其委托诉讼代理人左丹、黄智雄，利害关系人翟凤兰的委托诉讼代理人萧欣恩、黄听涛，利害关系人梁绍佺、张晓英、张起到庭参加听证。本案现已审查完毕。申请人张之建称，世纪翔龙公司于2017年7月13日依法成立，注册资本为人民币800万元，经营范围为销售、加工、开发、生产游乐设备、游艺机、电子元件（不含线路板）等等，公司股东有张之建（持股比例39%）、翟凤兰（持股比例41%）、张晓英（持股比例5%）、张起（持股比例5%）、梁敬杭（持股比例5%）、梁绍佺（持股比例5%）6人，登记机关为中山市工商行政管理局。2019年2月27日，世纪翔龙公司召开股东会议，全体股东出席，遵循公司章程及公司法的规定，股东会议作出解散公司的决议，并决议成立清算组，按清算程序对公司进行清算。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条的规定，公司应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。但世纪翔龙公司由于内部因素一直没有成立清算组，为此张之建于2019年3月14日向各股东发出《关于尽快成立中山市世纪翔龙游乐设备有限公司清算组的通知函》，通知世纪翔龙公司切实履行公司股东会的决议，于2019年3月20日前成立清算组，并委托有资质的清算机构进行清算。世纪翔龙公司股东会作出解散公司的决议已经一个多月，目前公司还没有落实成立清算组的工作。同时，由于资金短缺，世纪翔龙公司已处于停工状态，现无法正常生产经营，还在产生大量不必要的开销，损害公司的利益和全体股东的利益。张之建作为世纪翔龙公司的大股东，为维护全体股东的权益，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条等规定，《中山市世纪翔龙游乐设备有限公司章程》第五条、第九条、第十二条、第十四条、第十八条等规定，申请强制清算。被申请人世纪翔龙公司辩称，世纪翔龙公司不存在法定解散或终止的事由，不符合清算的前提条件。根据《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第13条的规定，张之建的申请不符合法律规定的受理条件，法院不应受理其申请。申请强制清算的主体是债权人不是股东。利害关系人梁敬杭陈述称，一、张之建主体不适格，张之建未提供证据证明世纪翔龙公司的债权人是否有意愿申请清算的情况下，直接申请强制清算世纪翔龙公司无法律依据。张之建以世纪翔龙公司股东的身份根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条的规定向人民法院申请强制清算，但《中华人民共和国公司法》第一百八十三条明确公司逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条虽然规定股东有权申请强制清算，但前提是债权人未提起清算申请，公司股东可以申请人民法院指定清算组对公司进行清算。因此，股东提起强制清算申请须以债权人提起为前置程序，只有在确定债权人不提起的情况下，股东提起的强制清算申请才被直接受理。本案中，张之建未提供证据证明债权人是否有意愿申请法院清算，应当承担举证不利的后果，其直接申请人民法院强制清算无法律依据。二、世纪翔龙公司不存在法定解散或终止的事由，不符合清算的前提条件。世纪翔龙公司营业期限为长期，状态为在营，不存在公司合并或分立需要解散的情形，更不存在人民法院依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条解散的情形。世纪翔龙公司的股东会从未作出解散的决议，梁敬杭也不同意解散世纪翔龙公司。张之建提交的2019年2月27日的会议记录很明确的显示为中山金龙游乐设备有限公司会议记录，会议内容是金龙公司从2019年3月1日起终止与世纪翔龙公司的业务合作，并非张之建主张的解散世纪翔龙公司的股东会决议。而且，该会议记录只有梁绍佺、翟凤兰签名，未达到公司章程所要求公司解散需三分之二以上的表决权的股东通过的要求。世纪翔龙公司不存在股东会或者股东大会决议解散的情形。综上，世纪翔龙公司不存在法定解散或终止的事由，张之建申请人民法院强制清算世纪翔龙公司无事实与法律依据。三、世纪翔龙公司对发生解散事由有异议，且张之建提供的证据不足以证明世纪翔龙公司已经发生被吊销企业法人营业执照、责令关闭或者被撤销等解散事由，根据《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第13条的规定，张之建的申请不符合法律规定的受理条件，人民法院不应受理张之建的申请。利害关系人翟凤兰陈述称，1.张之建主体不适格，张之建未提供证据对世纪翔龙公司的债权人是否有愿意申请清算的情况下直接申请人民法院强制清算，无法律依据。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条的规定，股东提起强制清算申请须以债权人提起为前置条件，只有在确定债权人不提起的情况下，股东提起的强制清算申请才能被直接受理。本案张之建未提供证据证明世纪翔龙公司的债权人是否有意愿申请法院清算，其直接申请人民法院强制清算无法律依据。2.世纪翔龙公司的股东会从未作出同意解散世纪翔龙公司的股东会决议，翟凤兰也不同意解散世纪翔龙公司，世纪翔龙公司不存在法定的解散或终止的事由，不符合清算的前提条件。张之建申请人民法院强制清算世纪翔龙公司无事实及法律依据。3.张之建的申请不符合《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会议纪要》第3条规定的受理条件，人民法院不应受理其申请。综上，请求人民法院依法裁定不予受理张之建的申请。利害关系人梁绍佺陈述称，同意清算，合作不下去就清算。利害关系人张晓英陈述称，同意清算，合作不下去，如果继续下去，有些关联的东西太多，内部矛盾比较多，股东之间矛盾比较多。利害关系人张起陈述称，不同意清算。理由如下：1.张之建2月份提出申请，2月份世纪翔龙公司出现亏损，因为世纪翔龙公司从事的行业是特种行业，一个客户一个项目可能就几百万元，从3月份开始出货后已经转亏为盈。2.清算就是对全体股东不负责，对员工不负责，对供应商及客户不负责。世纪翔龙公司已经接到客户的一些订单，也与供应商签订了采购订单，在订单没有完结的情况下，清算对供应商不负责。3.2017年世纪翔龙公司刚成立时出货180多万元，2018年出货3200多万元，因为张之建提出申请的时间正好处于春节期间，2019年1月、2月出货较少，但2019年3月达到1800多万元，截止5月份出货达到3200多万元，即前5个月本年累计达到了2018年的出货。世纪翔龙公司在2019年3月份已经转亏为盈，因此不同意清算，但同意进行内部股东的结算。既然有利润了，为了保障股东的利益，可以让股东退出，股份转让给留下股东，甚至也可以引进外面的股东进来。本院查明，世纪翔龙公司成立于2017年7月13日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为800万元，经营范围为销售、加工、开发、生产游乐设备、游艺机、电子元件（不含线路板），承接室内室外装饰工程安装、水电工程安装、机电工程安装、园林绿化工程的设计和施工、空调安装、卫生洁具安装、音响设备的安装，安装、维修游乐设施，货物进出口，经营期限为长期，投资者是张之建、翟凤兰、张晓英、张起、梁敬杭、梁绍佺，法定代表人是梁敬杭。《中山市世纪翔龙游乐设备有限公司章程》规定公司股东为翟凤兰（认缴出资382万元，出资比例41%）、张之建（认缴出资312万元，出资比例39%）、张晓英（认缴出资40万元，出资比例5%）、张起（认缴出资40万元，出资比例5%）、梁敬杭（认缴出资40万元，出资比例5%）、梁绍佺（认缴出资40万元，出资比例5%）；第三十九条规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；第五十五条规定，公司因公司章程规定的营业期限届满、股东会决议解散、因公司合并或者分立需要解散、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销、人民法院依公司法第一百八十二条的规定予以解散；第五十六条规定，公司出现除因公司合并或分立需要解散的事由外，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。2019年2月27日，张之建、翟凤兰、张晓英、张起、梁敬杭、梁绍佺在叶威棠办公室召开股东扩大会议，会议内容为中山金龙游乐设备有限公司（以下简称金龙公司）从2019年3月1日起终止与世纪翔龙的业务合作，并达成以下共识：1.为世纪翔龙的利益最大化，世纪翔龙确保已签项目的顺利完成交付；2.世纪翔龙成立清算小组，按清算程序完成公司清算；3.未尽事宜由世纪翔龙股东会与金龙公司另行商定。翟凤兰、梁绍佺在该会议记录上签名。梁敬杭称叶威棠系翟凤兰的丈夫，也是金龙公司的董事长，世纪翔龙公司实际是金龙公司的分公司，金龙公司将部分业务托管给世纪翔龙公司。梁敬杭、张晓英、张之建、张起均确认参加了2019年2月27日的会议，因为会议记录抬头为“中山金龙游乐设备有限公司会议记录”，故均未在该会议记录上签名。2019年3月14日，张之建向翟凤兰、梁敬杭、张起、张晓英、梁绍佺寄发关于尽快成立中山市世纪翔龙游乐设备有限公司清算组的通知函。因世纪翔龙公司至今迟迟未成立清算组，张之建遂于2019年4月18日诉至本院申请强制清算。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定，公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。世纪翔龙公司章程第五十五条也规定了公司解散的情形。本案中，股东张之建以股东会达成解散世纪翔龙公司的决议但逾期未成立清算组为由申请强制清算世纪翔龙公司，而从本院查明事实可知，六股东虽然召开了股东会议但并未达成解散公司的决议。即使张之建认为2019年2月27日的会议记录中记载的“世纪翔龙成立清算小组，按清算程序完成公司清算”的内容，实际是就公司解散达成决议，但该份会议记录只有股东翟凤兰、梁绍佺签名确认，该二人所持股份比例为46%（41%＋5%），根据世纪翔龙公司章程第三十九条的规定，该会议决议并未经代表三分之二以上表决权的股东通过。足见，六股东并未达成解散公司的股东会决议，而世纪翔龙公司尚在正常经营中，不属于《中华人民共和国公司法》第一百八十条、世纪翔龙公司章程第五十五条规定的公司解散情形。在世纪翔龙公司没有解散的情况下，张之建直接向法院申请强制清算，缺乏事实基础和法律依据，故本院不予受理张之建的申请。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第一项之规定，裁定如下：不予受理申请人张之建对被申请人中山市世纪翔龙游乐设备有限公司的强制清算申请。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长 谢 灏审判员 陶香琴审判员 陈春华二〇一九年八月七日书记员 叶丽敏钟金花