重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书(2015)中区法民初字第00677号原告重庆市渝中区恒智鑫音响经营部，住所地重庆市渝中区新华路216号鸥鹏电子大厦F013号。经营者：杜源，男，汉族，1969年9月7日出生，住重庆市九龙坡区。被告文矫，男，汉族，1973年5月4日出生，住四川省南充市。被告重庆市美美会娱乐文化有限公司，住所地重庆市九龙坡区九滨路3号，组织机构代码08632424-0。法定代表人文矫，总经理。委托代理人杨顺莉，重庆奇麟律师事务所律师。委托代理人方志川，重庆奇麟律师事务所律师。原告重庆市渝中区恒智鑫音响经营部（以下简称恒智鑫经营部）与被告重庆市美美会娱乐文化有限公司（以下简称美美会公司）、被告文矫加工承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员唐晨峰担任审判长，与人民陪审员谢勘利、人民陪审员曾炎一组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，书记员李晋担任法庭记录。原告恒智鑫经营部的个体经营者杜源，被告美美会公司的委托代理人杨顺莉到庭参加了诉讼。被告文矫经本院合法传唤逾期无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。原告恒智鑫经营部诉称，原告与被告文矫签订《合同书》。在该合同中双方约定，由原告承担被告文矫拟成立的被告重庆市美美会娱乐文化有限公司音响系统工程的设计、设备的安装调试及售后服务，合同总价为62万元。双方在合同中对工程工期、验收标准、付款方式、双方的权利义务、违约责任等做出了明确的约定。合同签订后，原告依约为被告设计安装了全套音响系统工程，提供相关设备、线材及辅材。截止起诉之日，被告仅向原告支付了40万元的合同价款，尚欠原告合同价款及货款22万元，虽经原告催收，二被告仍未支付该款，合同中双方约定违约金以销售总额的50%计算，但原告认为约定的违约金过高，调整为按20%计算。关于余款中含2万元现金消费券的问题，因被告一直拒绝履行，原告要求其承担违约责任，即以现金支付。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令：二被告连带支付所欠原告货款本金22万元，违约金124000元，共计人民币344000元。被告美美会公司辩称，1、合同买受方应当为美美会公司，而不是文矫，因为当时美美会公司还在筹备当中，没有公章，故合同由文矫签字。并且合同抬头载明了甲方是美美会公司。2、根据合同约定尾款8万元需在美美会公司开业后贰月内付清，因娱乐行情不好，公司没有开业，故尾款未到支付时间。3、违约金过高希望调整为按中国人民银行同期同类贷款利率计算。请法院依法判决。被告文矫未置答辩。经审理查明，2012年12月25日，恒智鑫经营部与美美会公司签订《合同书》。合同书约定，由恒智鑫经营部承担美美会公司音响系统工程的设计、设备、安装、调试、售后服务等，工程合同款为62万元；付款方式为合同签字之日即付给定金20万元，货到现场付给34万元，余款8万元在美美会公司开业贰个月内分二次付给恒智鑫经营部及美美会公司每月付给恒智鑫经营部贰万元整（余款中含贰万元现金消费券）；如恒智鑫经营部未能履行协议约定的责任和义务，将被处以销售总额的50%违约金，如美美会公司未能履行协议约定的责任和义务，亦被处以销售总额的50%违约金。合同还约定了其他事项。该合同甲方为重庆市美美会娱乐文化有限公司，地址为重庆市九滨路，文矫在甲方签字处签字。合同签订后，恒智鑫经营部按合同约定履行了其设计、安装等义务。美美会公司在支付了定金及货到现场付款共计40万元后，未支付剩余款项。2013年12月19日，文矫向恒智鑫经营部出具了《重庆美美会娱乐文化会所账务明细》，载明：2012年12月25日签订的音箱设备合同总金额为62万元；已付款小计40万元；未付款明细如下：定金尚欠5万元，货到现场尚欠9万元，开业2个月内分二次应付共计8万元，未付款小计22万元。其后，美美会公司一直未付清22万元欠款，恒智鑫经营部催收无果，遂向本院起诉。另查明，美美会公司于2013年12月23日成立，法定代表人为文矫，住所地为九龙坡区九滨路3号，经营范围为歌厅（包房27个）、预包装食品零售等。审理中，恒智鑫经营部当庭举示了在线查询百度糯米网的美美会娱乐会所团购信息（团购券有效期2014年10月15日至2016年2月25日），拟证明美美会公司早已开业。美美会公司对团购信息的真实性提出异议，认为不能达到证明其开业的证明目的。上述事实，有《合同书》、九滨路美美汇音响设备验收清单、《重庆美美会娱乐文化会所帐务明细》等证据以及双方当事人的陈述载卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一、《合同书》甲方的问题。二、8万元尾款是否应当支付的问题。三、违约责任的问题。对此本院分别评述如下：关于《合同书》甲方的问题，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第三条规定：“发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外”。本案《合同书》明确载明甲方为：“重庆市美美会娱乐文化有限公司”。签订《合同书》时，美美会公司正在设立中，文矫的签字属于发起人以设立中公司名义对外签订合同。其后美美会公司亦已成立，本案也无证据证明文矫是为自己的利益与恒智鑫经营部签订合同，故本案应由成立后的美美会公司承担合同责任，美美会公司对此亦无异议。原告恒智鑫经营部对被告文矫的诉请，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于8万元尾款是否应当支付的问题。恒智鑫经营部当庭举示了在线查询百度糯米网上的美美会娱乐会所团购信息证明美美会公司早已开业。美美会公司虽提出异议，但并未提供反证。并且，本案合同签订是在2012年12月25日，美美会公司出具帐务明细确认欠款是在2013年12月19日，至今已过两年有余。《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就”。美美会公司以其自身未开业为由拒绝支付8万元尾款不能成立，若其一直不开业，恒智鑫经营部就一直无法得到尾款，也显失公平。故本院认为自2013年12月19日确认欠款之日起，扣除合理期限，美美会公司至少应在2014年6月1日前付清8万元尾款。关于违约责任的问题。双方当事人在《合同书》中约定美美会公司未能履行协议约定的责任和义务，应处以销售总额的50%违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少……”。本案中，恒智鑫经营部认为违约金过高，主动调整为以销售总额的50%计算。美美会公司亦认为违约金过高，请求调低为按中国人民银行同期同类贷款利率计算。鉴于恒智鑫经营部并未向本院举示证据证明违约损失，且按约定的方式计算违约金确实偏高，本院酌定以未付款金额为本金，按同期中国人民银行贷款利率的2倍计付违约金。关于8万元尾款中含2万元现金消费券的问题，鉴于美美会公司一直拒绝履行，恒智鑫经营部要求其承担违约责任，即以现金支付。并且美美会公司一直以未开业为由拒绝履行支付尾款的义务，表明了现金消费券实际履行不能的意思。故恒智鑫经营部的请求支付等值2万元现金符合法律规定，本院予以支持。被告文矫经本院依法传唤，逾期未到庭应诉，视为放弃相应民事诉讼权利，本院依法可以缺席审理并作出判决。综上所述，原告恒智鑫经营部的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆市美美会娱乐文化有限公司在本判决生效之后立即支付原告重庆市渝中区恒智鑫音响经营部22万元。二、被告重庆市美美会娱乐文化有限公司以上述22万元中14万元为本金，自2013年12月19日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率2倍计利息，向原告重庆市渝中区恒智鑫音响经营部支付违约金；被告重庆市美美会娱乐文化有限公司以上述22万元中8万元为本金，自2014年6月1日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率2倍计利息，向原告重庆市渝中区恒智鑫音响经营部支付违约金。三、驳回原告重庆市渝中区恒智鑫音响经营部其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6460元，财产保全措施费2240元，由被告重庆市美美会娱乐文化有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  唐晨峰人民陪审员  谢勘利人民陪审员  曾炎一二〇一六年二月十六日书 记 员  李 晋