海南省三亚市城郊人民法院行政判决书（2019）琼0271行初58号原告董某1，女，1995年5月16日出生（公民身份号码：×××），汉族，住哈尔滨市香坊区。委托代理人顾某，海南追根律师事务所律师。委托代理人董某2，海南追根律师事务所律师。被告三亚市市场监督管理局，住所地三亚市解放三路16号。法定代表人王某1，局长。委托代理人林某，海南中海律师事务所律师。委托代理人王某2，三亚市市场监督管理局工作人员。第三人肖某，男，1995年3月2日出生（公民身份号码：×××），汉族，住辽宁省抚顺市。第三人三亚睿鑫婚庆有限公司，住所地三亚市河西路128号佳源公寓2202房法定代表人刘某，执行董事。原告董某1诉被告三亚市市场监督管理局，第三人肖某、第三人三亚睿鑫婚庆有限公司（下称睿鑫公司）工商变更登记行政许可纠纷一案，于2019年1月9日向本院提起行政诉讼。本院于2019年1月9日受理后，于2019年2月26日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年3月25日公开开庭审理了本案。原告董某1的委托代理人顾某、董某2，被告三亚市市场监督管理局的委托代理人林某、王某2到庭参加诉讼。第三人肖某、第三人睿鑫公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭。在审理过程中，原告董某1申请对被告提交的《股东决定》和《股权转让协议书》中董某1签名及捺印是否都为其本人书写和捺印进行司法鉴定。本案现已审理终结。被告三亚市市场监督管理局于2018年6月4日对睿鑫公司作出（三工商）登记内变字〔2018〕第3021号《准予变更登记通知书》，认为提交的法定代表人（负责人、独资投资人）、股东名录的变更登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，许可睿鑫公司法定代表人由董某1变更登记为肖某、股东由董某1变更登记为肖某。将于5个工作日内通知换领营业执照。原告董某1诉称，睿鑫公司于2013年4月23日在三亚市工商行政管理局注册成立，2017年12月19日公司变更法定代表人、股东为董某1。睿鑫公司于2018年5月11日在海南日报登报宣布睿鑫公司的营业执照正副本原件、公司的公章、财务章和法定代表人人名章不慎遗失，声明作废。于2018年5月24日向三亚市公安局申请重新刻得公司公章、财务章和法人人名章，于2018年5月30日向被告申领补办睿鑫公司的营业执照正副本，被告于2018年5月31日向睿鑫公司颁发新的营业执照正副本。2018年5月30日肖某向被告提供虚假手续，恶意将睿鑫公司变更至其名下，被告未经严谨审查错误地为其办理了相应的变更手续，并向肖某颁发了违法的营业执照。原告认为，被告未严谨地核实肖某提供相关资料，其准予肖某办理相关过户变更手续的行为已经严重侵犯了原告的合法利益。根据《行政诉讼法》及相关法律法规之规定，特提起诉讼，请求：1.依法判决撤销被告于2018年6月4日作出的睿鑫公司法定代表人由董某1变更为肖某、股东由董某1变更为肖某的行政行为。2.本案诉讼费用由被告承担。原告董某1提交的证据材料有：1.（三工商）登记内变字[2018]第3021号的《准予变更登记通知书》。予以证明被告于2018年6月4日作出的违法行政行为。2.被告于2018年5月31日颁发社会统一信用代码证为91460200062334735G的睿鑫公司营业执照副本。予以证明肖某领取睿鑫公司营业执照的时间后于睿鑫公司挂失后重新领取新的的营业执照时间，其提交给被告的一套执照包括所盖的公章都是伪造的。3.2018年5月11日的海南日报。予以证明2018年5月11日睿鑫公司登报声明公司营业执照正副本原件、公章、财务专用章、法定代表人人名章已经遗失，声明已经失效。4.三亚市公安局颁发的印章刻制通知单和印章启用备案凭证。予以证明被告未严谨地核实肖某提供相关资料，其提供公章印模及签名均是伪造的。5.补领营业执照申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、睿鑫公司股东决定、被告需要的原告遗失声明。予以证明原告按照被告的要求先去补办公章，后补办营业执照，办理过程中所提交的所有材料。被告三亚市市场监督管理局辩称，一、被告于2018年6月4日颁发的睿鑫公司营业执照，是基于睿鑫公司于2018年5月30日向被告提出公司股东和法定代表人变更登记申请，而申请人睿鑫公司提交了《股权转让协议》、法定代表人签署的变更登记申请书、一人有限公司章程、股东会决议、法定代表人任免书等材料。经审查，睿鑫公司提交的申请材料符合《公司登记管理条例》第二十七条、《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定，睿鑫公司提交的申请材料形式符合要求、材料齐备。因此，被告2018年6月4日准予睿鑫公司办理股东变更和法定代表人变更申请合法有据。二、涉案《股权转让协议》、股东会决议、公司章程等申请材料上有原告的签名，原告认为该次变更其不知情没有事实依据。而且，目前并没有证据能证明申请变更登记材料上原告的签名不是其本人签名。因此，原告诉求缺乏事实和法律依据，请人民法院依法驳回原告的诉求，以此维持被告作出的行政行为。三、原告本次起诉已违反法定程序。针对2018年6月4日睿鑫公司工商变更登记行政行为，原告于2018年8月27日已经向法院提起诉讼，并且三亚市城郊人民法院已作出一审判决，现原告又提起告诉，属于重复起诉的情形，依法应予驳回其起诉。被告三亚市市场监督管理局向本院提供了作出具体行政行为的证据、依据：1.公司登记申请书。2.法定代表人信息表。3.董事、监事、经理信息表。4.股东出资情况表。5.财务负责人信息表。6.联络员信息表。7.一人有限责任公司章程。8.股东决议。9.任免书。10.原告身份证复印件。11.授权委托书。12.股权转让协议。13.准予变更登记通知书。14.企业机读档案。以上证据予以证明睿鑫公司于2018年5月30日申请公司法定代表人、股东变更登记，提交材料齐备，被告依法已尽审查义务，该次变更登记符合法律规定。15.（2008）琼0271行初306号行政判决书。16.行政起诉状。予以证明原告同一行政行为已起诉过并被法院作出判决，该案处于上诉阶段。第三人肖某未作陈述。第三人肖某提交了以下证据材料：1.股权转让协议。予以证明原告于2018年3月28日将睿鑫公司的股权转让给简明伟，原告已经不再持有睿鑫公司的股权，对公司已经没有经营和管理权。2.收条。予以证明闫建合代替董某1收取简明伟支付的睿鑫公司股份转让款9万元。3.微信聊天记录。予以证明原告与闫建合是合作伙伴关系，睿鑫公司股权转让事宜是由闫建合与简明伟进行协商交易，原告董某1对股权转让事宜是知情的，并且在股权转让协议上签字同意将公司股权转让给闫建合。第三人睿鑫公司未作陈述也未提交证据材料。经庭审质证，本院对当事人提供的证据作如下确认：第三人肖某提交的股权转让协议、收条、微信聊天记录，与本案不具有关联性，不予采信。被告、原告提交的证据均符合证据的客观性、合法性、关联性原则，本院予以采信，可作为认定本案事实的依据。根据现有有效证据，查明以下事实：第三人睿鑫公司于2013年4月23日注册登记成立，为自然人独资的有限责任公司，注册资本100万元。2017年12月19日，第三人睿鑫公司变更登记法定代表人、股东为董某1。2018年5月11日，第三人睿鑫公司在《海南日报》登报声明其营业执照正副本原件、公司公章、财务章和法定代表人人名章不慎遗失，声明作废。2018年5月24日，第三人睿鑫公司经三亚市公安局批准，重新刻制了公司公章、财务章和法人人名章。2018年5月30日，原告及第三人睿鑫公司向被告申领补办睿鑫公司的营业执照正副本。同日，第三人肖某以第三人睿鑫公司法定代表人的名义向被告申请变更登记，申请将第三人睿鑫公司的法定代表人、执行董事兼经理、股东由原告变更登记为第三人肖某，将监事由毕燕秋变更登记为刘梦雨。并向被告提交了法定代表人即第三人肖某签署的公司登记（备案）申请书和一人有限责任公司章程、法定代表人及董事、监事、经理、财务负责人信息、任免书、原告和第三人肖某共同签署的股东决定和股权转让协议等材料。2018年5月31日，被告向第三人睿鑫公司颁发新的营业执照正副本。2018年6月4日，被告对第三人睿鑫公司作出（三工商）登记内变字〔2018〕第3021号《准予变更登记通知书》，认为提交的法定代表人（负责人、独资投资人）、股东名录的变更登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，许可睿鑫公司法定代表人由董某1变更登记为肖某、股东由董某1变更登记为肖某。原告认为第三人肖某向被告提供虚假手续，被告未经严谨审查错误地为其办理了相应的变更登记手续，被告的行为已经严重侵犯其合法利益，遂提起本诉，请求：1.依法判决撤销被告于2018年6月4日作出的睿鑫公司法定代表人由董某1变更为肖某、股东由董某1变更为肖某的行政行为。2.本案诉讼费用由被告承担。本案在审理过程中，原告申请对被告提交的《股东决定》和《股权转让协议书》中董某1签名及捺印是否都为原告本人亲自书写和捺印进行司法鉴定。经委托海南公平司法鉴定中心进行鉴定，海南公平司法鉴定中心于2019年6月21日作出琼公平鉴〔2019〕痕鉴字第251号《海南公平司法鉴定中心司法鉴定意见书》，鉴定落款日期为2018年5月30日的《股东决定》旧股东董某1签名处指印和落款日期为2018年5月30日的《股权转让协议》转让方“董某1”签名处指印均不是董某1本人捺印形成的。海南公平司法鉴定中心于2019年6月24日作出琼公平鉴〔2019〕文鉴字第119号《海南公平司法鉴定中心司法鉴定意见书》，鉴定落款日期为2018年5月30日的《股东决定》旧股东董某1签字处“董某1”签名字迹和落款日期为2018年5月30日的《股权转让协议》转让方董某1签字处董某1签名字迹均不是董某1所写。本次的鉴定费共计28040元。另查明，原告2018年7月27日向本院提起行政诉讼，请求撤销被告2018年6月4日向第三人肖某颁发的社会统一信用代码为91460200062334735G的睿鑫公司营业执照。2018年12月20日，本院作出（2018）琼0271行初306号行政判决书，驳回原告的诉讼请求。海南省三亚市工商行政管理局已更名为三亚市市场监督管理局。本院认为，海南公平司法鉴定中心作出的琼公平鉴〔2019〕文鉴字第119号《海南公平司法鉴定中心司法鉴定意见书》和琼公平鉴〔2019〕痕鉴字第251号《海南公平司法鉴定中心司法鉴定意见书》，符合证据的客观性、合法性、关联性原则，已经双方当事人质证，合法有效。该两份《海南公平司法鉴定中心司法鉴定意见书》，鉴定《股东决定》和《股权转让协议》中“董某1”签名字迹不是董某1本人所写，“董某1”签名处指印不是董某1本人捺印形成。因此，应认定《股东决定》和《股权转让协议》，以及根据《股东决定》作出的任免书不符合证据的客观性原则，不予采信。由于第三人提供的公司变更登记申请材料不真实，没有证据证明原告已将睿鑫公司股权转让给第三人肖某、第三人肖某为睿鑫公司股东，以及已免去原告法定代表人职务、任命第三人肖某为法定代表人，应认定第三人肖某的公司变更登记申请，所提供的变更登记申请材料缺少对企业原法定代表人的免职文件、对企业新任法定代表人的任职文件、股东变更的文件，不符合《中华人民共和国公司登记管理规定》第二十七条和《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条的规定。被告在第三人提供的法定代表人变更登记申请材料不真实、不符合《中华人民共和国公司登记管理规定》第二十七条和《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定的情形下，许可第三人变更法定代表人和变更股东登记，主要证据不足，认定事实不清。被告因主要证据不足而作出的核准第三人变更法定代表人和变更股东登记的行政许可行为，依法应予以撤销。原告虽然在提起本诉前另案提出撤销被告2018年6月4日向第三人肖某颁发的社会统一信用代码为91460200062334735G的睿鑫公司营业执照的诉讼，即（2018）琼0271行初306号案，但本诉与前诉（2018）琼0271行初306号案的诉讼请求不相同，诉讼标的也不相同，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零六条的规定，原告提起本诉不构成重复起诉。被告关于原告提起本诉构成重复起诉的抗辩，没有事实和法律依据，不予采纳。综上所述，被告2018年6月4日作出的第三人睿鑫公司法定代表人由原告董某1变更登记为第三人肖某、股东由原告董某1变更登记为第三人肖某的行政许可，主要证据不足，认定事实不清，依法应予以撤销。第三人肖某、第三人睿鑫公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭，根据《最高人民法院关于适用的解释》第七十九条第二款的规定，不影响本案的审理。被告的抗辩事由没有事实根据和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第(一)项的规定，判决如下：撤销被告三亚市市场监督管理局2018年6月4日作出的第三人三亚睿鑫婚庆有限公司法定代表人由原告董某1变更登记为肖某、股东由原告董某1变更登记为第三人肖某的变更登记行政行为。案件受理费50元、鉴定费28040元，由被告三亚市市场监督管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审判长 蔡智勇人民陪审员 梁兴智人民陪审员 李 严二〇一九年八月十九日书记员 廖少玲附：相关法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。《最高人民法院关于适用的解释》第七十九条原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告或者上诉人经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以缺席判决。第三人经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不发生阻止案件审理的效果。根据行政诉讼法第五十八条的规定，被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，依法缺席判决。第一百零六条当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时具有下列情形的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求被前诉裁判所包含。《中华人民共和国公司登记管理规定》第二十七条公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。