内蒙古自治区赤峰市中级人民法院刑事裁定书（2019）内04刑再8号原公诉机关内蒙古自治区赤峰市松山区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐某，男，1991年2月28日出生于内蒙古自治区赤峰市，初中文化,户籍登记住址：赤峰市松山区初头朗镇陆家营子村**。2016年12月23日因犯贩卖毒品罪被赤峰市松山区人民法院判处有期徒刑六个月，与原判决判处贩卖毒品罪、非法持有毒品罪有期徒刑七年。原审被告人刘某，男，1994年3月8日出生于内蒙古自治区赤峰市，初中文化，职员，户籍登记住址：赤峰市红山区六大份村****。2016年12月23日因犯贩卖毒品罪被赤峰市松山区人民法院判处有期徒刑六个月。原审被告人郝某，男，1990年1月1日出生于内蒙古自治区赤峰市，初中文化，户籍登户籍登记住址：赤峰市松山区夏家店乡四家村**。6年12月23日因犯贩卖毒品罪被赤峰市松山区人民法院判处有期徒刑五个月。2017年12月28日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑二年。赤峰市松山区人民法院审理赤峰市松山区人民检察院指控原审被告人徐某、刘某、郝某犯贩卖毒品罪一案，于二0一六年十二月二十三日作出（2016）内0404刑初431号刑事判决。该判决发生法律效率后。本院于二0一九年一月二十二日作出（2019）内04刑监2号再审决定书，指令赤峰市松山区人民法院对该案进行再审。原审法院于二0一九年四月二十三日作出（2019）内0404刑再1号刑事判决。原审被告人徐某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人等认为该案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。赤峰市松山区人民法院经再审查明，2015年冬季的一天，在赤峰市××区八中东侧，被告人徐某经被告人郝某、刘某介绍，向孙某出售“一个半”冰毒1.5克，郝某、刘某从中获取好处费。2015年冬季的一天，经被告人刘某居间介绍，在赤峰市××区中医院对面胡同内，徐某向冯某（绰号：楠楠）出售“一个”冰毒0.5克，刘某从中获取好处费。案发后，被告人刘某、郝某被抓获归案。三被告人到案后，均如实供述了所犯罪罪行，当庭自愿认罪。另查明，二0一七年十一月一日赤峰市红山区人民法院作出（2017）内0402刑再1号刑事判决书，判决：被告人徐某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产，刑期自2016年3月11日起至2031年3月10日止。综上，原审被告人徐某贩卖冰毒1.5克，原审被告人刘某贩卖冰毒2克，原审被告人郝某贩卖毒品1.5克。为证明上述事实，公诉机关提供了受案登记表，立案决定书，犯罪嫌疑人归案情况说明，证人证言，书证，被告人供述等证据予以证明，足以认定。原审法院认为，被告人徐某、刘某、郝某违反国家毒品管理法规，徐某向他人出售毒品；刘某、郝某为徐某出售毒品联系买家，居间介绍，从中获利，三被告人之行为均构成贩卖毒品罪，部分犯罪系共同犯罪。被告人徐某、刘某、郝某到案后，如实供述所犯罪行，依法均可从轻处罚。徐某经刘某、郝某介绍向孙某出售冰毒1.5克的犯罪事实系徐某之漏罪，故本案应对徐某以贩卖毒品罪与（2017）内0402刑再1号刑事判决犯贩卖毒品罪所判刑罚按照“先并后减”原则实行数罪并罚。原审认定徐某、刘某、郝某犯贩卖毒品罪定罪准确、量刑适当，应予维持。对徐某并罚刑期应予纠正。综上，本案经本院审委员讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十九条之规定，判决：一、维持本院（2016）内0404刑初431号刑事判决第一项的定罪部分和第二项、第三项，即原审被告人徐某犯贩卖毒品罪；原审被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；原审被告人郝某犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元。二、撤销本院（2016）内0404刑初431号刑事判决第一项的量刑部分，即判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；与原判犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元并罚，决定执行有期徒刑七年零四个月，并处罚金人民币五万五千元。三、原审被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；与原判原审被告人徐某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产，决定执行有期徒刑十五年零四个月，并处罚金人民币五千元，没收财产。宣判后，原审被告人徐某不服，以“我没有经刘某、郝某介绍向孙某出售毒品1.5克。红山区人民法院已生效判决认定我多次向他人出售甲基苯丙胺累计6.5克，并已作出判决，而松山区人民法院又认定我出售甲基苯丙胺1.5克前后矛盾。”为理由，提出上诉。经审理查明，2015年冬季的一天，在赤峰市××区八中东侧，上诉人徐某经原审被告人郝某、刘某介绍，向孙某出售冰毒1.5克，郝某、刘某从中获取好处费。2015年冬季的一天，经原审被告人刘某居间介绍，在赤峰市××区中医院对面胡同内，徐某向冯某（绰号：楠楠）出售冰毒0.5克，刘某从中获取好处费。案发后，原审被告人刘某、郝某被抓获归案。三被告人到案后，均如实供述了所犯罪行，并当庭自愿认罪。另查明，二0一七年十一月一日赤峰市红山区人民法院作出（2017）内0402刑再1号刑事判决书，判决：被告人徐某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。综上，上诉人徐某贩卖冰毒1.5克，原审被告人刘某贩卖冰毒2克，原审被告人郝某贩卖毒品1.5克。上诉事实，有经原审庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据予以证实：1、受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、犯罪嫌疑人归案情况说明证实，2016年9月12日，赤峰市公安局松山区分局特警大队接到报警称，在赤峰市城区内，刘某多次伙同他人吸食、贩卖毒品。同日，赤峰市公安局松山区分局特警大队民警在红山区雅乐迪KTV将刘某抓获，在红山区某烧烤店将郝某抓获。2016年9月13日，赤峰市公安局指定本案由赤峰市公安局松山区分局管辖，赤峰市公安局松山区分局于2016年9月13日对刘某、徐某涉嫌贩卖毒品决定立案。2、证人孙某的证言证实，2015年下半年的一天晚上，他在新城区43.9度吃饭，老板田雷给他发微信让他买毒品，他给郝某打了电话，郝某说赤峰有“货”，但是拿货贵，得1000元，他就跟田雷说了，田雷给了他一千三四百元，他让郝某买完毒品给他送过来。过了一会儿，郝某和刘某开了一辆雪佛兰轿车来找他，当时郝某拿了“一个半”冰毒，用透明塑料袋装着，一袋是满的，一袋是少半袋，具体重量是多少他不清楚，他也不知道郝某是从谁那拿的。郝某开车拉着他和刘某到了附近一家建行，他支了1000元钱给了郝某，后来他们来到田雷家楼下，他拿着冰毒直接交给了田雷后就回家了。3、证人田某的证言证实，大约2015年8、9月份，他在天越建材城经营米素壁纸店，孙某给他当司机。他听说“溜冰”（指吸食冰毒）挺好玩的，他出于好奇也想试试，与孙某闲聊时说了这个想法。过了几天，孙某说联系好卖冰毒的人了，一、两千元一个，他想钱也不多，就让孙某给他买了3次，自己都吸食了。2015年下半年的一个晚上，他把买毒的钱给了孙某，孙某联系好后，开着他的奔驰商务车买回来给他送到富兴嘉城小区的家里，有两次是2000多元，一次是1400元，三次共买了有“3个多”冰毒，有两次是“一个半”左右，分两个小塑料袋装着，有一次是一个小塑料袋装着，小塑料袋是2厘米见方大小，冰毒是白色小颗粒状的，一个大约重1克左右。他不知道孙某从哪给他购买的冰毒，他没问过孙某，孙某也没有说过。4、证人冯某的证言证实，他是通过朋友刘某认识的徐某，徐某在维多利五爱麻辣香锅当厨师。他一共从徐某手里买过两次冰毒。第一次是在2015年冬季的时候，具体时间记不清了，他得了十二指肠溃疡，听说吸食冰毒能缓解疼痛，就想买点冰毒吸一下试试，他找到刘某，刘某给他介绍了“彬子”徐某。一天晚上7、8点钟，他开着蓝色马自达轿车拉着刘某到了红山区三道街中医院对面胡同内徐某的家，刘某打电话叫徐某下楼，徐某下楼后上了他的车，给了他一个用透明塑料袋包装的一个冰毒，他给了徐某500元钱。之后他把刘某送回家，也开车回家了。大约过了一个月左右的一天晚上，他电话联系徐某，在维多利五爱麻辣烫饭店门口，他花了800元从徐某手里买了2个冰毒。5、行政处罚决定书证实，2016年3月12日，冯某因2016年3月11日吸食冰毒被赤峰市公安局红山区分局以赤公红（禁）行罚决字（2016）195号行政处罚决定书处以拘留十日的行政处罚。6、刑事判决书证实，二0一七年十一月一日赤峰市红山区人民法院作出（2017）内0402刑再1号刑事判决书，认定：2016年3月，经闫桂军介绍、联系，上诉人徐某伙同王国钢于同月9日租车去河北省张家口市向“钢子”购买毒品。2016年3月11日，徐某与王国钢在河北张家口购买一大一小两袋毒品带回赤峰。其中小包，三人供述系“钢子”给闰桂军的，让一并捎回。徐某分得其中的46.601克。徐某回到赤峰的当日下午，找来冯某，让其携带两小包物品与其一起出门。后二人被公安机关抓获。公安机关在徐某处查获毒品46.601克，在冯某处查获毒品2.11克。在抓获王国钢后，在王国钢处查获毒品22.49克。经物证检验所检验均检出甲基苯丙胺成分。判决：撤销（2016）内0402刑初175号刑事判决，原审被告人徐某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。7、户籍证户籍证明证实，徐某，原审被告人刘某、郝某的身份情况。8、上诉人徐某的供述证实，2015年6、7月份，他通过朋友窦国凡认识了外号叫“勋勋”的刘某，通过刘某认识了外号叫“浩子”的郝某。2015年的秋天，他和刘某、“浩子”郝某在红山区冲击波网吧玩游戏，他对刘某说，他手里有“货”（冰毒），给他介绍买“货”的人可以给好处费，当时“浩子”也听到了。刘某一共从他手中拿过2次“货”，一次是在2015年秋季的时候，“楠楠”冯某胃疼，刘某和冯某开着一辆马自达牌轿车来找他，在红山区中医院胡同里面他家楼道口，他卖给了冯某一小塑料袋冰毒，半包的（0.5克），冯某给了多少钱他记不清了，他留了500元，其余的钱都给刘某了，这次是刘某介绍的。另一次是在他家楼道里，他给刘某拿了2小包冰毒，其中一包是满的，一包是半包，刘某给谁拿的他不知道。冯某从他手里一共买过2次冰毒，他卖给冯某的冰毒每个0.5克，一共是1.5克，除去刘某介绍冯某买的0.5克的那次，冯某自己单独从他手里还买了一次两小包的冰毒，有1克，是他和冯某在维多利商场见面交易的。刘某介绍冯某从他手里买毒，他给了刘某好处费。9、原审被告人刘某的供述证实，2015年秋天，“浩子”郝某给他打电话，问他能不能联系上“彬子”（指徐某），说“小剑”想给老板买两个冰毒，他联系了“彬子”。后来他打车去了六西街一家饭店找到“浩子”，“浩子”开着白色轿车拉着他去了“彬子”家楼下找“彬子”，“彬子”上车后交给他和“浩子”一袋半冰毒，他们拿上冰毒在新城区的一个饭店找到“小剑”，找到“小剑”后，“浩子”开车拉着他、“小剑”去了新城富兴嘉城小区，“小剑”拿着冰毒上楼了，他和“浩子”在车上大约等了半个小时，“小剑”回到车上，“小剑”让“浩子”开车拉着去银行支了1000元钱给了他，然后“浩子”和他开车回去给“彬子”送钱，他们给了“彬子”七百元，“浩子”得了一百元，他得了二百元，“小剑”买冰毒的价格是“小剑”和“彬子”通过电话定的价钱，一个（一袋）最少700元。他给徐某第一次联系冰毒买家是2015年冬天，具体时间记不清了，“楠楠”问他能不能买到“东西”（冰毒），他知道徐某手里有冰毒，就联系了徐某，联系好后，“楠楠”开着蓝色轿车拉着他到了徐某家楼下找徐某，徐某上车后，给了“楠楠”一个用小透明塑料包装袋装着的一个冰毒，大概2厘米见方大小的塑料袋，“楠楠”给了徐某500元钱。过了几天，徐某给了他100元的好处费，从这次以后，徐某跟他说，帮助徐卖出一个给他提100元好处费。10、原审被告人郝某的供述证实，2015年秋季一天晚上，“小剑”给他打电话，让他联系给老板买一个毒品，他给徐某打电话，徐某说800元一个，不给便宜，他告诉了刘某，不长时间，刘某回话说便宜了100元钱。刘某打车到了六西街一家饭店找上他，他从一起吃饭的朋友处借了一辆白色轿车，拉着刘某去了三道街八中东侧找“彬子”，到地方之后，刘某自己去找的“彬子”，拿了一个半冰毒。拿上冰毒后，他开车拉着刘某去了新城区一个饭店找到“小剑”，他又拉着“小剑”、刘某到了新城富兴嘉城小区，“小剑”拿着冰毒上楼了，他和刘某在楼下大约等了半个小时，“小剑”下了楼，“小剑”让他开车拉着去银行支了1000元钱，然后他拉着刘某去给“彬子”送钱，刘某给了“彬子”700元，剩余的钱他拿了100元，刘某拿了200元，“彬子”要从700元中给刘某提辛苦费，刘某没要。本院认为，上诉人徐某、原审被告人刘某、郝某违反国家毒品管理法规，徐某向他人出售毒品；刘某、郝某为徐某出售毒品联系买家，居间介绍，从中获利，三人之行为均已构成贩卖毒品罪，部分犯罪系共同犯罪。徐某、刘某、郝某到案后，如实供述所犯罪行，依法均可从轻处罚。上诉人徐某称没有向孙某出售甲基苯丙胺1.5克的上诉理由，本院认为，卷内有同案犯的供述、证人证言，证实了上诉人向孙某出售毒品的事实，此上诉理由本院不予采信。上诉人称其贩毒克数红山区人民法院在判决中予以认定为6.5克，现松山区人民法院又认定其贩毒1.5克，实属自相矛盾的上诉理由，经查，红山区人民法院认定上诉人向冯某、杨洋贩卖毒品6.5克，而没有认定向孙某贩毒，松山区人民法院查明事实后，认定上诉人向孙某贩卖毒品1.5克，证实上诉人有漏罪，这与红山区人民法院的判决并不矛盾，该上诉理由本院不予采信。上诉人徐某经刘某、郝某介绍向孙某出售冰毒1.5克的犯罪事实系徐某之漏罪，应与赤峰市红山区人民法院（2017）内0402刑再1号刑事判决判处徐某犯贩卖、运输毒品罪所判刑罚按照“先并后减”原则实行数罪并罚。故原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 乌 江审判员 吕 岩审判员 高海霞 二0一九年八月十五日书记员 张 浩