河北省南皮县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0927民初1142号 原告：崔秀芬，女，1953年12月10日出生，汉族，住河北省南皮县。 委托诉讼代理人：王白粉，河北馨铁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘国峥，河北馨铁律师事务所律师。 被告：王明超，男，1990年2月2日出生，汉族，住河南省南乐县。 被告：河南晟鑫建设工程有限公司，住所地濮阳市濮东产业集聚区新东路北段路东。 统一社会信用代码：91410900694871387H 法定代表人：李立君，该公司经理。 委托诉讼代理人：鲁永坤，河南昭华律师事务所律师。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地濮阳市黄河路西段菜篮子服务中心。 统一社会信用代码：9141090074405794XU 法定代表人：李航，该公司经理。 委托诉讼代理人：尹琳琳，河北建平律师事务所律师。 原告崔秀芬与被告王明超、河南晟鑫建设工程有限公司（以下简称河南晟鑫公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 崔秀芬向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告营养费、误工费、护理费、二次手术费、伤残赔偿金、精神损失费、交通费、车损等损失108696.15元;二、判令第二被告中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司在保险责任范围内承担责任；三、判令诉讼费用由被告承担。事实与理由:2018年8月16日，在京福线（104国道257Ｍ＋580Ｍ）处，王明超驾驶豫Ｊ×××××号重型半挂牵引车、豫Ｊ137挂重型仓栅式半挂车由南向北行驶与前方顺行左转弯的崔秀芬驾驶的自行车相撞，致自行车损坏、崔秀芬受伤的交通事故。南皮县公安交通警察大队出具事故认定书，认定王明超负事故的主要责任、崔秀芬负事故的次要责任。经查豫丁98489号重型半挂牵引车、豫137挂重型仓栅式半挂车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司投保交强险、商业三者险及不计免赔险。为维护原告合法权益，特具状起诉请求贵院支持原告的诉讼请求。 被告王明超辩称，2018年8月16日发生交通事故，我承担主要责任。我是受雇于河南晟鑫公司，根据法律规定雇员从事雇佣活动中造成第三方损害的，应由雇主承担责任，因此我不应承担赔偿责任。 被告河南晟鑫公司辩称，我司与王明超为雇佣关系，王是我司雇佣的司机。涉案车辆在被告保险公司投保有交强险、商业三者险限额105万及不计免赔。根据法律规定，由我司承担的部分应当先由交强险赔付，交强险不足的部分再由商业险进行赔付。因此原告涉案损失，应当先由保险公司予以赔偿。 被告保险公司辩称，事故车辆在我公司投保有交强险、商业三者险限额105万及不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生时驾驶人处于增驾A2车型的实习期，根据保险合同第24条第二款第五项的约定，实习期内驾驶牵引车的保险人不付赔偿责任。因此在核实本次事故车辆和驾驶员的驾驶证、行驶证、道路运输许可证、从业资格证后对原告合理合法损失，由交强险进行赔付，商业险计赔。我司不承担本案诉讼费、鉴定费。 本院经审理认定事实如下：2018年8月16日15时30分许，在京福线（104国道257Ｍ＋580Ｍ）处，被告王明超驾驶豫Ｊ×××××号重型半挂牵引车、豫Ｊ137挂号重型仓栅式半挂车由南向北行驶与前方顺行左转弯的崔秀芬驾驶的自行车相撞，致自行车损坏、崔秀芬受伤的交通事故。南皮县公安交通警察大队出具事故认定书，认定王明超负事故的主要责任，崔秀芬负事故的次要责任。经本院委托，沧州渤海法医鉴定中心出具沧渤【2019】临鉴字第0313号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人崔秀芬胸椎6-12棘突骨折（累计7处），骨盆多发骨折畸形愈合，左锁骨骨折致其目前左肩关节丧失功能29%，分别构成人体损伤十级、十级、十级伤残。2、被鉴定人崔秀芬误工期建议为180日、营养期建议为150日、护理期建议为150日，二人护理30日，余日一人护理。经查豫丁98489号重型半挂牵引车、豫137挂号重型仓栅式半挂车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司投保交强险及商业三者险及不计免赔险（限额105万元）。因赔偿问题双方未能达成一致意见，原告于2019年7月1日诉来本院，请求：一、判令被告赔偿原告营养费、误工费、护理费、二次手术费、伤残赔偿金、精神损失费、交通费、车损等损失108696.15元;二、判令第二被告中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司在保险责任范围内承担责任；三、判令诉讼费用由被告承担。 庭审中原告主张其损失应由被告赔偿，提交了以下证据：1、道路交通事故认定书，证明事故成因及责任划分，以及因此事故造成原告受伤的事实。2、原告身份信息，证明原告的主体资格。3、被告王明超的驾驶证、豫Ｊ×××××号、豫Ｊ×××××号车的行驶证，证明被告诉讼主体资格，以及事故车辆的信息情况。4、保险单两份，证明事故车辆豫Ｊ×××××号、豫Ｊ×××××号车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司投保了交强险及105万第三者责任险，事故发生在保险期间内。被告保险公司质证意见为:1、事故认定书无异议，2、驾驶证、行驶证均为复印件需核实原件，驾驶证副页记载王增驾Ａ2实习期至2019年1月3日，本次事故发生于2018年8月16日，王尚属于实习期。被告王明超及晟鑫公司质证：均无异议，但该事故发生于2018年8月16日，根据原告所提交的保险单显示，涉案事故发生在保险期间，保险公司应承担保险责任。被告保险公司提交了投保单和投保提示计四页，以证明实习期驾驶牵引车属于拒赔情形，其司已向被保险人-被告河南晟鑫公司出具了投保单投保提示，已经尽到了提示和说明义务，可以拒赔。对此被告王明超及晟鑫公司质证认为：对真实性无异议，但投保单处仅有被告晟鑫公司加盖印章并没有经办人员或公司授权人员签字予以确认，因此不能证明保险公司所述的已对免责条款进行提示和告知。原告质证认为:对其真实性无异议，但该证据并不能证明其对投保人就保险条款及相应的内容概念及法律后果作出了相应的解释和说明。因保险公司提供的免责条款为格式条款，该条款及投保提示都没有明确实习期是指初次申领驾驶证的实习期还是指增驾后的实习期，根据法律规定，对格式条款有两种解释的，应当作出由不利于条款解释的一种解释，因此保险公司的主张不成立。被告王明超及晟鑫公司提交本院尚未生效的（2018）冀0927民初1803号判决书，以证明2018年12月17日原告已就医疗费、住院伙食补助费诉求至本院，本院已对双方的过错大小、责任比例、责任承担进行了明确的认定。原告对该判决无异议，被告保险公司亦无异议，但称其已上诉，并未生效。后本院查知沧州市中级人民法院驳回上诉，维持原判。 原告主张损失及提交证据:1、营养费：150日*30元=4500元，因之前诉讼的医疗费、住院伙食补助费已超出交强险医疗费用限额，故此部分由被告保险公司在商业险范围内按85%比例赔偿3825元。2、误工费：按农林牧渔业标准23461元/365日*180日=11569.8元。3、护理费：32938元；刘宝雷护理了150日，按河北省在岗职工平均工资71633元/365日*150日=29438元，温翠护理了30日，3500元/30日*30日=3500元。4、伤残赔偿金：14031*16年*20%=44899.2元。5、精神损害抚慰金：12000元。6、鉴定费、扫描、邮寄费、辅助检查费：1600+80+84.15=1764.15元；7、交通费：1500元；8、财产损失：200元。第2-7项属于交强险，共104871.15元；以上共计:108696.15元。证据一：南皮县人民医院和沧州市中心医院出具的诊断证明、病历，证明原告因交通事故导致受伤情况及治疗情况。证据二：户口本、村委会出具的证明，证明原告从事农业生产，因此次事故导致的误工损失。证据三：村委会出具的关系证明、原告的儿子刘宝雷身份证复印件、其儿媳温翠的身份证复印件、误工证明、考勤表、劳动合同，以证明原告护理人员的身份及其护理费的损失。证据四：沧州渤海法医鉴定中心作出的司法鉴定意见书，以证明原告的损伤程度构成十级、十级、十级伤残，误工期180日，护理期150日，二人护理30日，余日一人护理。证据五:鉴定费票据一张、邮寄费、扫描费票据一张及辅助鉴定检查票据，以证明原告为鉴定而支出的费用。被告保险公司质证认为:1、误工证明合法性不认可，村委会没有劳动能力的证明机制，该证明超过了其职责的范围。2、护理人的误工证明形式上存在瑕疵，营业执照写明法人为王长青，出具的误工证明负责人为王旭且没有提交王旭的个人身份证复印件，真实性不予认可，出勤记工表没有经办人的签字，不符合单位出具证据的法律要件要求，对合法性不予认可，没有提交单位的工资表及发放工资的银行流水，对真实性不予认可。另150天的误工期内按照在岗职工平均工资计算误工费，不符合法律规定，也与其提交的证据相矛盾。3、伤残赔偿金我司认可按照0.12的系数进行赔偿。4、邮寄、扫描费不是正式发票不予承担。5、精神损害抚慰金金额过高。6、交通费法庭酌定。7、财产损失没有提交证据，我司不予认可。8、对鉴定报告保留申请鉴定人出庭的权利。被告王明超及晟鑫公司质证认为：1、住院病历和诊断证明无异议。2、户口本和村委会证明真实性有异议，村委会证明中显示崔具有劳动能力，但至本次庭审，崔已经年满66周岁，劳动能力的有无也并非村委会可以证明，该证明不能证明崔的收入来源及劳动能力。3、劳动合同、误工证明、考勤表真实性有异议，刘宝雷显示月工资7000元，根据个人所得税规定，7000元早已超过征税起点，如果存在劳动关系甚至连基本的社保证明也没有，因此并不能证明刘宝雷与南皮县青旭五金制造有限公司存在劳动关系，且误工证明中显示负责人签字为王旭，并没有任何证据证明王旭确有其人。考勤表中仅有2018年5月、6月、7月三个月的出勤记录，但结合原告提交的劳动合同显示，原告自2017年1月1日已经在青旭公司上班，因此该出勤表同样不能证明实际上班情况，并没有任何的签字予以确认。3、对第三组证据，三性均不予以认可。4、对鉴定意见书真实性无异议，但该鉴定意见书中没有附鉴定机构的任何鉴定机制及司法鉴定人员的鉴定资质，因此鉴定意见书中，只是建议误工期限、营养期限、护理期限，并没有任何证据证明二鉴定人员对此有鉴定资格。5、证据五真实性无异议，但邮寄费、扫描费票据只是收款收据不是正式票据。6、损失清单中护理费数额过高，没有计算标准。精神抚慰金过高，交通费没有交通费票据予以支持，财产损失没有任何证据予以证明。以上事实有庭审笔录为据。 本院认为，被告王明超驾驶机动车与原告崔秀芬驾驶的自行车发生交通事故，经南皮县公安交通警察大队认定王明超负事故的主要责任，崔秀芬负事故的次要责任，本院予以确认。《河北省道路交通安全法实施办法》第五十八条规定"机动车与非机动车或者行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，超过机动车第三者责任强制保险责任限额的部分，由机动车方承担赔偿责任。但有证据证明非机动车驾驶人或者行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，依照下列规定减轻机动车方的赔偿责任:(一)……（二）……(三）……(四）非机动车驾驶人或者行人负事故次要责任的，减轻百分之十至百分之二十。”按照该规定，被告王明超应按照85%的比例承担赔偿责任。被告王明超系被告河南晟鑫公司的雇佣司机，其发生事故时系履行职务行为，故雇主被告河南晟鑫公司应按以上比例对原告承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”原告方损失认定如下：(一）营养费4500元；150日*30元/日。（二）误工费11569.8元；23461元/365天*180日。(三）护理费32938元；刘宝雷71633元/365日*150日+温翠3500元/30日*30日。（四）伤残赔偿金29465.1元；14031元/年*15年*14%。(五)精神损害抚慰金酌定为8000元。（六）鉴定费1600元。（七）扫描费、邮寄费、辅助检查费酌定为60元。(八)交通费酌定为1000元。以上共计89132.9元。对于以上损失，被告保险公司应首先在交强险医疗损害赔偿限额内赔偿原告营养费，因之前诉讼的医疗费、住院伙食补助费已超出交强险医疗费用限额，故该部分由被告保险公司在商业险范围内按85%比例赔偿为3825元；误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、扫描费、邮寄费、辅助检查费、交通费共计84632.9元，在交强险死亡伤残损害赔偿限额内赔偿。因原告之损失被告保险公司可足额赔偿，故被告河南晟鑫公司不再承担赔偿责任。被告保险公司提供的证据不能证明已就免责条款向投保人进行了明示，故对其主张拒绝赔偿之请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条之规定，判决如下： 被告中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司于判决生效后五日内赔偿原告营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、扫描费、邮寄费、辅助检查费、交通费共计88457.9元。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，被告应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费958元，由原告承担144元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司承担814元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向沧州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审判员  张树刚 二〇一九年八月二十日 书记员  金亚萍