广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初10585号原告：王爱平，女，1988年1月2日出生，汉族，住湖北省建始县×××××××××74，现住广东省佛山市南海区××××××××××××××××出租屋707房，公民身份号码422××××××××××××529。委托诉讼代理人：温志超，广东律顺律师事务所律师。被告：刘文萍，女，1977年3月21日出生，汉族，住江西省萍乡市湘东区×××××××××××，公民身份号码360××××××××××××021。被告：邓超，女，1985年11月18日出生，汉族，住江西省萍乡市莲花县×××××××××××，公民身份号码431××××××××××××269。上列原、被告民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月13日立案受理后，依法适用简易程序于2018年6月6日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告刘文萍、邓超经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告刘文萍偿还借款380000元及利息8095.56元（以借款380000元为基数，按月利率1.8%自2019年4月1日起暂计至2019年5月6日止的利息，从2019年5月7日起至被告实际偿还完毕借款380000元之日止，以借款380000元为基数，按月利率1.8%另行计算利息）予原告；2.被告刘文萍支付违约金38000元予原告；3.被告邓超对上述第1、2项债务向原告承担连带偿还责任；4.两被告连带支付律师费21000元予原告；5.原告（借款380000元及利息、违约金）对于被告刘文萍名下位于广东省佛山市三水区××××××××××御江南国际社区二十区10座3103[不动产权证：粤（2018）佛三不动产权第0055038号]拍卖或折价款享有优先受偿权；6.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2019年1月14日，原告与两被告签订了《借款合同》，原告与两被告约定：被告刘文萍向原告借款380000元，借款期限12个月，自2019年1月14日起至2020年1月13日止，最后一日为还款日，利息为月息1.8%。另外还约定：被告刘文萍逾期支付利息15天以上，或两被告任一方的财产被人民法院查封、扣押等限制财产权利的，则原告有权要求两被告提前偿还借款本息。要求两被告承担诉讼费、差旅费、原告的律师费等费用。另外，在合同中还约定：由被告邓超为被告刘文萍向原告借款本息、违约责任等提供连带责任的保证。此外，三方还在合同中约定，由被告刘文萍将位于广东省佛山市三水区××××××××××御江南国际社区二十区10座3103[不动产权证：粤（2018）佛三不动产权第0055038号]抵押给原告，作为本案借款本息与违约金的担保。原告与被告刘文萍就上述抵押签订了《抵押合同》，并办理了抵押登记。他项权证号：粤（2019）佛三不动产证明第0003394号。现两被告已经逾期超过15天没有向原告支付利息，并且，抵押给原告的上述房屋已经被法院依法进行查封。因此，原告要求两被告向原告偿还借款本息与支付违约金，可是两被告却拒不向偿还借款本息与支付违约金。另，原告与两被告在《借款合同》中约定，如发生争议，应当友好协商，如协商不成的，则由佛山市南海区人民法院管辖。为了维护原告合法权益，特诉请至法院。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为:被告刘文萍偿还借款380000元及利息8095.56元（以借款380000元为基数，按月利率1.8%自2019年4月16日起暂计至2019年5月6日止的利息，从2019年5月7日起至被告实际偿还完毕借款380000元之日止，以借款380000元为基数，按月利率1.8%另行计算利息）予原告；两被告没有答辩及举证。原告围绕其诉讼请求提供了《借款合同》、《收据》、中国建设银行佛山里水支行智慧柜员机业务回执、中国农业银行个人明细对账单、《抵押合同》、不动产登记证明、不动产权证书、佛山不动产（房地）登记信息查询结果、《民事委托代理合同》及广东增值税普通发票，本院予以确认，并确认如下事实：2019年1月14日，原告作为合同甲方（出借人）、被告刘文萍作为合同乙方（借款人）、被告邓超作为合同丙方（担保人）共同签订《借款合同》，约定：借款金额380000元，借款期限自2019年1月14日起至2020年1月13日止，借款期限内借款利息按月利率1.8%计算，乙方应按期付息由放款日起计算，每1个月为一期，共分12期，每期6840元；乙方出现未按时支付借款利息且逾期15天以上、因犯罪或重大经济纠纷被诉或其财产被人民法院查封、扣押等限制财产权利的情况发生时，甲方有权随时解除本合同（无需等待合同期满），并要求乙方在规定的期限内提前清偿部分或全部借款本息（包括逾期利息及违约金）；丙方为乙方上述借款提供担保的方式为连带责任保证，即丙方同意为乙方在本合同项下的借款承担连带还款责任；保证期间为借款期届满（或甲方要求乙方提前还款）之日起两年；乙方（借款人）刘文萍同时自愿以其依法享有所有权的位于佛山市三水区××××××××××御江南国际社区二十区10座3103[不动产权证：粤（2018）佛三不动产权第0055038号]房产抵押给甲方，为乙方提供担保，乙方不履行债务的，甲方有权依法处分该抵押物并就其变现价款优先受偿；乙方未按本合同约定的期限向原告履行还款义务的，应向甲方支付借款总额的30%的违约金；诉讼所产生的一切费用由乙方和担保人负责（包括但不限于评估费、拍卖费、税费、甲方律师代理费、旅差费等）。同日，原告与被告刘文萍签订《抵押合同》，约定：抵押担保的范围包括《借款合同》项下的借款本金、利息、违约金及实现债权的所有费用（包括但不限于评估费、拍卖费、甲方律师代理费、诉讼费等）。2019年1月16日，原告取得不动产登记证明[不动产登记证明号为：粤（2019）佛三不动产证明第0003394号]。原告于2019年1月17日向被告刘文萍分别转账200000元、180000元，合共380000元。当日，两被告出具《收据》，确认收到原告转账380000元。借款后，被告刘文萍通过其银行账户分别于2019年1月17日、2月17日、3月20日、3月21日向案外人黄沛林转账6840元、6840元、6000元、840元，共计20520元。另查明，2019年4月，原告与广东律顺律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定原告因与两被告民间借贷纠纷一案聘请该所提供法律服务，服务范围为一审诉讼、二审诉讼、再审诉讼，基础律师费为21000元。原告于2019年5月24日支付了该律师费。庭审中，原告陈述：借款当日，被告刘文萍在收到款项380000元后立刻向案外人黄沛林转账第一个月利息6840元，因为当时约定被告支付利息后再使用款项的。借款后，被告刘文萍于2019年2月至3月期间，每月向案外人黄沛林转账6840元，均是用于偿还案涉借款利息。本院认为，原告主张向被告刘文萍出借本金380000元，有《借款合同》、《收据》、中国建设银行佛山里水支行智慧柜员机业务回执等证据为凭，但从原告在庭审中的陈述及中国农业银行个人明细对账单可知，被告刘文萍在收到借款当日即刻支付了第一个月利息6840元，应认定为预先在本金中扣除利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。因此，原告预扣的利息6840元不应计入本金，本院以原告实际出借的金额即373160元认定为借款本金。原告有关本金的诉讼请求超出本院认定的部分，本院不予支持。被告刘文萍从2019年3月21日起没有支付利息且其房屋发生被查封等限制情况，依据《借款合同》的约定，原告可提前收回借款。关于利息和违约金。原告请求被告刘文萍支付自2019年4月16日起至实际清偿之日止按月利率1.8%计算的利息，符合法律规定和双方约定，但应以借款本金373160元为基数。《借款合同》约定若被告未按本合同约定的期限向原告履行还款义务的，应承担借款总额的30%的违约金，现原告只要求被告刘文萍承担38000元违约金，系原告对自身权利的自由处分，本院予以确认。本案中，原告一并主张利息和违约金，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，逾期利息及违约金的合计金额应以借款金额的年利率24%为限，即被告刘文萍应向原告支付以373160元为本金从2019年4月16日起至付清款日止按月利率1.8%计算的利息及38000元的违约金（两项合计金额以年利率24%为限）。原告有关利息及违约金的诉讼请求超出本院核定的部分，本院不予支持。原告为实现本案债权产生了律师费，该项费用属于因被告违约而对原告造成的可预期损失，原告请求被告刘文萍承担律师费21000元，符合法律的规定和双方的约定，本院予以支持。关于保证责任和抵押担保。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”及《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，本案中，被告刘文萍以其所有的位于佛山市三水区××××××××××御江南国际社区二十区10座3103[不动产权证：粤（2018）佛三不动产权第0055038号]房产作抵押，并已办理抵押登记，为本案所涉债权提供了物的担保，因此，在被告刘文萍未履行还款义务时，原告有权就抵押房屋实现抵押权，对抵押房屋折价或者拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。被告邓超对本案债务通过行使抵押权后仍不能实现的部分承担保证责任。被告邓超在承担保证责任后可向被告刘文萍追偿。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第二十八条、第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、刘文萍应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款本金373160元，并应支付以373160元为本金从2019年4月16日起至付清款日止按月利率1.8%计算的利息及38000元的违约金（两项合计金额以年利率24%为限）予王爱平；二、刘文萍应于本判决发生法律效力之日起十日内支付律师费21000元予王爱平；三、刘文萍不能清偿本判决第一项、第二项所确定的债务时，王爱平对刘文萍所有的位于佛山市三水区××××××××××御江南国际社区二十区10座3103[不动产权证：粤（2018）佛三不动产权第0055038号]享有抵押权，可以对抵押物折价或者以该抵押物拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、邓超对王爱平通过行使抵押权后仍不能实现的本案债权承担连带保证责任，邓超在承担连带保证责任后有权向刘文萍追偿；五、驳回王爱平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8006.43元，减半收取计4003.22元（原告已预交4003.22元），由被告刘文萍、邓超共同负担并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。对原告预交的4003.22元，在本判决发生法律效力后经原告申请，本院予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 何 桢 源二〇一九年八月八日书记员 欧阳余国力