山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终3589号 上诉人（原审被告）：刘桂香，女，1963年10月1日生，汉族，住潍坊市奎文区。 委托诉讼代理人：高佩文，山东泰中律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王力军，女，1961年10月15日生，汉族，住潍坊市潍城区。 上诉人刘桂香因与被上诉人王力军民间借贷纠纷一案，不服山东省潍坊市奎文区人民法院（2019）鲁0705民初246号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人刘桂香上诉称：一、一审认定事实错误。首先，上诉人与被上诉人之间没有借款合意。其次，被上诉人所述垫付行为并没有发生，被上诉人并没有向上诉人交付借款，双方之间没有借款事实。再次，被上诉人投资的“黄岛小额保本理财”项目涉嫌非法传销。二、一审程序不当。因案涉“黄岛小额保本理财”项目涉嫌非法传销或非法吸收公众存款，一审应驳回被上诉人诉讼请求，并移送公安机关查处。综上，一审法院认定事实不清，程序错误，请求二审法院查明事实，依法改判并驳回被上诉人的诉讼请求。 被上诉人王力军答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 王力军一审诉称：1.判令刘桂香偿还借款43700元；2.本案诉讼费用由刘桂香承担。事实和理由：刘桂香于2016年因朋友介绍到黄岛考察小额保本理财，当时王力军也在从事该工作，刘桂香考察后让王力军为其借钱投资，同意支付5分的利息，第一个月没有借到，第二个月王力军从亲戚处为刘桂香借到款项，报完单后刘桂香因家中有事一直没去，2017年11月份刘桂香为王力军出具了借条，说什么时候有钱就还，但至今刘桂香未还款。为维护王力军的合法权益，特诉至法院，要求判如所请。 刘桂香一审辩称：王力军与刘桂香之间不存在借贷关系，刘桂香所写的借条并非其真实意思表示，是在受胁迫的情况下书写，王力军所参与的“小额保本理财”疑似非法传销组织，王力军的诉讼请求应当予以驳回。 一审认定事实如下：2017年11月17日，刘桂香为王力军出具借条一份，载明，“今借王力军43700元（大写：肆万叁仟柒佰元整）投入黄岛小额保本理财”。刘桂香对该借条的真实性没有异议，但主张该借条系在受王力军胁迫的情况下书写，并提供李惠兰出具的证言一份，李惠兰在证言中陈述，“王力军给我打电话说她从黄岛回来了，让我和刘桂香去她家，当时她家里有好几位在黄岛见过的朋友，聊了一会准备要走时，王力军对刘桂香说，‘我给你借的钱报了单，你要给我写借条’，刘桂香说，‘我没有见到钱，你报单我也不知道，我不能给你写’，王力军见刘桂香不写，就又哭又喊说，‘刘桂香你今天不写借条你就别想出这个门’，说着拿起一把刀子拍在桌子上，‘反正我得了癌症了活不了几天了’，刘桂香吓坏了，写了借条此事才算了结”。 王力军陈述事情经过：2016年其在黄岛从事小额保本理财，刘桂香是由李惠兰带到黄岛考察项目，在此之前王力军与刘桂香并不认识，刘桂香看好了项目想投资但没有钱，回来后在李惠兰家中，王力军跟李惠兰说，你有钱先给垫上，李惠兰说手上还有6000元，刘桂香给付王力军600元，两人凑足6600元交给王力军，让王力军先给占点，李惠兰垫付的6000元由刘桂香写了借条，当时刘桂香跟王力军说，‘你先给我交上这6600元占点，剩余的你再给我借借，我付5分的利息’。第一个月王力军没有为刘桂香借到，第二个月王力军向表弟借款50000元，将其中43700元连同之前刘桂香交给王力军的6600元，凑齐50300元后由王力军将该款项交给郎咸芳为刘桂香报单。之后王力军多次要求刘桂香为其出具借条，刘桂香不是不接电话就是不来，后来终于把刘桂香请到王力军家中，当时十几个人都在王力军家中商量一起去黄岛要求退钱，并把每个人投资的数额都写在一张纸上，刘桂香也写了。因刘桂香投资的款项系王力军为刘桂香所借，王力军要求刘桂香为其出具借条，刘桂香怕影响家人前途不想出具，王力军很恼火，当时茶几上有把水果刀，王力军就拿水果刀往桌子上一拍说，你不写你试试，后刘桂香为王力军出具了借条。刘桂香还说有钱一定还，别生气，物联网发了钱一定还。 刘桂香陈述事情经过：李惠兰给刘桂香打电话说她的朋友王力洁（王力军的妹妹）能办理类似信用卡的贷款卡，但需要到黄岛去办理，便跟着李惠兰和王力洁到了黄岛，在那里见到了王力军，王力军找来了一个东北人给刘桂香讲民间互助小额保本理财，刘桂香听了不是办贷款卡而是让其投50300元，刘桂香说没有钱回家和老公商量一下，于是就回来了，王力军还要刘桂香动员刘桂香老公去黄岛，刘桂香老公说那是传销不能做，于是就没再去。2017年11月，王力军给刘桂香打电话说她从黄岛回来了要刘桂香和李惠兰去她家，到了王力军家看到有好多人都是在黄岛见过的，王力军说，大家都赔了钱，把情况都写写一起去报案，等大家都写完后，王力军把那张名单给了刘桂香，让刘桂香也写上，刘桂香说，我没投钱我怎么写，这时刘桂香才知道王力军为了占人头，在没经刘桂香同意的情况下交了这份钱，王力军说你先写上，为了报案用，刘桂香才按照她的意思写上了刘桂香投了50300元那些话。刘桂香和李惠兰要走时，王力军说我给你报上单，你要给我写借条，刘桂香说，我没见到钱，怎么给你写，再说，你给我报单也没告诉我，这个借条我不能给你写。王力军听后暴跳如雷，从沙发上站起来又哭又吼说，你今天不给我写借条就别想出去这个门，说完又拿出一把刀子拍在茶几上说，反正我得了癌症也活不了几天了，刘桂香被这阵势吓坏了，只好违心写下了借条。关于王力军陈述的6000元和600元的情况，刘桂香从黄岛回来后，李惠兰把刘桂香叫到她家去，说，王力军让她为刘桂香交上6000元，占个名额，刘桂香当时说，不想弄这个，自己又没钱，李惠兰说，这个事你不用管了，王力军就操作了，至于李惠兰什么时间怎么给的王力军这6000块钱，刘桂香就不知道了，至于王力军陈述的刘桂香自己拿的600元，刘桂香不知道是谁拿的。 一审庭审过程中王力军出示手机微信聊天记录一份，证明曾向刘桂香主张过还款，刘桂香认为该聊天记录无法证明王力军的主张。 王力军提供李惠兰出具的证明一份，李惠兰在该证明中陈述，“王力军让我借给刘桂香6000元，我把钱给了王力军，2017年11月份的一天，王力军打电话叫我去王力军家商量事情，也叫了刘桂香，到了王力军家，看到以前见过的朋友商量事情，王力军没让我参与，要走时，王力军让刘桂香给她写下借条，刘桂香不写，王力军火了，才说的我给刘桂香作证的那些话，我给刘桂香写的那份证明，只是刘桂香给王力军写借条的过程”。 王力军还提供王力洁出具的证明一份，王力洁在该证明中陈述，刘桂香投的黄岛小额保本理财50300元有刘桂香自己的600元，李惠兰的6000元，其余的都是刘桂香让王力军借的，刘桂香付5分利息，因当时刘桂香不在黄岛，让王力军给她交上，之后王力洁和李惠兰均因此发了提成。李惠兰出借的钱刘桂香给她写了借条，王力军的一直没写，2017年11月份的一天，李惠兰说都到王力军家商量去黄岛找，谁投的钱都自己登记在表上了，王力军让刘桂香写借条，刘桂香不写，王力军火了，刘桂香才写了借条。 对于王力军提供的李惠兰的证明，刘桂香认为，李惠兰先为刘桂香出具了证明，又在庭审结束后为王力军出具证明，两份证明虽基本相同，但为王力军出具的证明中避开了一些重要细节，刘桂香认为，李惠兰出具的第二份证明是在受到外界干扰情况下所写，是王力军在庭审结束后私下找刘桂香的证人，让其按照王力军意图所写，不应采纳。关于王力洁的证明，因王力洁与王力军系亲生姐妹，且其所写事实经过是听李惠兰所说，属于间接得知，真实性较小，不应采纳。李惠兰交给王力军的6000元，刘桂香也没有给李惠兰写过关于投资借款的借条。 上述事实，有王力军提供的借条、投资名单、书面证人证言，刘桂香提供的书面证人证言等及当事人陈述。 一审法院认为，关于王力军主张的借贷事实，王力军提供了刘桂香出具的借条及有刘桂香书写的部分内容为“2016年11月投了伍万零叁佰元整”的投资名单予以证实，并详细陈述了借款的经过及用途，刘桂香虽主张王力军是在没经过刘桂香同意的情况下为其交钱投资，但根据刘桂香的陈述，“李惠兰把我叫到她家去说，‘王力军让我给你交上6000块钱占个名额’”，李惠兰在其出具的证明中亦陈述，“王力军叫我借给刘桂香6000元，我把钱给了王力军”，再结合王力军的陈述，“刘桂香由李惠兰带到黄岛考察，看好后没钱，回来在李惠兰家，她拿了600元，我手里没钱，就说，李惠兰你有你给垫上，李惠兰说我也没有多，还有6000，两人共给了6600元，刘桂香说你先给我交上这6600占点，再给我借，我付5分息……”，综合以上相关陈述，刘桂香关于王力军是在没经过刘桂香同意的情况下为其交钱投资的抗辩理由不能成立；关于刘桂香“借条系在受胁迫情况下书写”这一抗辩事由，因该借条系事后出具，并非借贷事实发生前双方借贷合意的达成过程，故该借条的具体出具过程并不影响本案借贷事实的认定。综上，对王力军主张的要求刘桂香偿还43700元的诉讼请求，依法予以支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：刘桂香返还王力军借款43700元，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费893元，减半收取446.5元，由刘桂香负担。 二审中，上诉人刘桂香提交青岛公安网公安民生警务平台发布信息一份，拟证明2019年3月5日青岛公安网发布的打掉传销团伙的新闻，结合一审王力军及王力洁提到的报单提成等信息及郞咸芳不知去向的事实，案涉50300黄岛小额保本理财涉嫌非法传销。 被上诉人王力军质证后认为：对证据真实性无异议，公安公布信息是打击了一帮操盘手，与50300无关，现50300还在正常经营，该证据与本案无关联性。 被上诉人王力军提交如下证据：1、王力军与李惠兰的录音证据一份，拟证明刘桂香在李惠兰家里给李惠兰写了6000元的欠条，李惠兰把该6000元交给了王力军。2、于福芹、商光捍、葛本廉出具的证明一份，拟证明王力军向于福芹借了5万元钱给刘桂香申请黄岛小额保本理财，王力军已经卖车还了该5万元钱。3、刘桂香等人书写的统计退单条件的名单，拟证明刘桂香认可购买了50300黄岛小额保本理财。 上诉人刘桂香质证后认为：对证据1真实性有异议。首先，该通话录音不能证明通话双方的身份；其次，从录音中的内容可知，录音中所谓的李惠兰对于很多内容并不知情，录音中李惠兰的陈述存在相互矛盾之处，一方面谈到没有将所谓的欠条给别人（即所谓的刘桂香）看，一方面又说被所谓的刘桂香拍了照，相互矛盾，录音中所谓李惠兰的回答很多存在被引导的迹象。对证据2真实性有异议。一审中王力军诉称是从张相恩手里借的钱，与于福芹没有关系，同时王力军诉称卖车还钱应当对其主张提供证据。关于商光捍的证明真实性有异议，所有内容均为打印，并非手写，真实性不予认可。对于葛本廉的证明因其内容模糊，不予质证。对证据3，上诉状中及一审中已明确，不再提出质证意见。 二审审理查明的其他事实与原审查明的一致。 本院认为，二审中双方争议焦点系“上诉人刘桂香与被上诉人王力军之间是否存在借贷关系问题”，经查，根据王力军提供的刘桂香书写的借条及案外人李惠兰的陈述，再结合投资名单中刘桂香书写的“2016年11月投了伍万零叁佰元整”，且王力军详细陈述了借款的经过及用途，能够证明刘桂香委托王力军借款为其投资“黄岛小额保本理财”下单，故应认定刘桂香与王力军之间存在借贷关系。对刘桂香辩称王力军是在没经过其同意的情况下为其交钱投资，没有事实依据，本院不予采纳。上诉人刘桂香关于不承担诉讼费用的主张，无法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人刘桂香的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费893元，由刘桂香负担。 本判决为终审判决。 审判长  张玉娟 审判员  张守现 审判员  崔恒心 二〇一九年八月九日 书记员  谭迦文