四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1702民初4244号 原告：郑文云，男，1968年9月15日出生，汉族，初中文化，无业，现住四川省万源市。 委托诉讼代理人：郑中良，四川鼎贤律师事务所律师。 被告：四川金虎房地产开发有限公司，住所地：达州市通川区黄马湾2号2幢6号。 法定代表人：唐易富，公司经理。 委托诉讼代理人：蒋信斌，四川法之缘律师事务所律师。 被告：宣兵建筑公司，住所地：达州市通川区龙家巷56号。 法定代表人：唐金虎，公司经理。 被告：唐金虎，男，1985年7月9日，汉族，大学文化，现住四川省达州市通川区。 原告郑文云与被告四川金虎房地产开发有限公司、被告宣兵建筑公司、被告唐金虎建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月13日受理后，依法向被告送达应诉通知书等法律文书，被告唐金虎于2018年11月25日向本院递交鉴定申请书，要求对原告证据中宣兵建筑公司的印鉴真实性予以鉴定。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告郑文云及其委托诉讼代理人郑中良（一般代理）、被告四川金虎房地产开发有限公司（以下简称金虎房地产公司）委托诉讼代理人蒋信斌（一般代理）、被告宣兵建筑公司（以下简称宣兵建筑公司）、被告唐金虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑文云向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告连带退还原告方所缴纳的工程履约保证金950000元（大写玖拾伍万元整）并自支付之日起按照同类同期银行贷款利率支付利／2、请求判令确认原告郑文云与被告金虎房地产公司与2017年5月31日签订的土石方工程合同无效；3、请求判令确认原告郑文云与被告宣兵建筑工程公司与2018年8月6日签订堡坎施工合同无效；4、请求判令确认原告郑文云与被告宣兵建筑工程公司与2018年9月12日签订堡坎施工合同无效。事实与理由：原告同被告金虎房地产公司工程负责人陈福荣于2017年5月31日签订了一份土石方工程合同，合同约定的工程范围为土石方开挖、转运、爆破、破碎、推平、自然碾压，约定进场时间为2017年6月28日，签订合同当日原告方支付了被告金虎房地产公司50万元工程履约保证金，约定进场后再支付剩余保证金。2018年8月6日原告再次同被告金虎房地产公司工程负责人陈福荣签订了一份土石方工程合同，工程名称为“明月江生态园”，工程地点位于，合同约定的工程内容为混泥土片石堡坎，清基、回填、夯实。约定进场时间为2018年10月28日，签订合同当日原告方支付了被告金虎房地产公司45万元工程履约保证金。2018年9月12日，被告金虎房地产公司实际控制人唐金虎要求原告对2017年5月31日及2018年8月6日签订的合同进行变更，原因是当初的合同签订人陈福荣已经被公司开除。原告于是同唐金虎为法人的宣兵建筑公司分别重新签订了土石方工程合同及堡坎施工合同替代了前两份合同并收回了原件。但签订合同后因二被告方原因两份合同约定的工程一直无法进场作业，后经原告到工程地点了解得知，当地人根本不知道有该工程项目之存在，二被告公司均属于金虎集团，但也一直无法给原告一个肯定的答复，虽承诺退保证金到一直未得到兑现。为保护原告合法权益，现诉请人民法院依法判决。 原告围绕诉讼请求提供以下证据： 1、原告身份证复印件 2、被告金虎房地产公司、被告宣兵建筑公司登记信息 3、被告唐金虎身份信息 4、土石方工程合同（2017年5月13日） 5、转账记录及收据 6、新签订的土石方工程合同（2018年9月12日） 7、新签订的堡坎施工合同（2018年9月12日） 8、收据 9、唐易富答复意见 10、原告同被告唐金虎2018年10月15日通话录音一份 11、照片二张 被告金虎房地产公司辩称，1、原告诉称的与被告金虎房地产公司签订订的合同属实，但是未进场的原因是原告没有履行缴纳两份合同的保证金，两次合同就未足额缴纳，导致金虎房地产公司工地未开工，责任在原告，以上两份合同是有效的，所以其要求退还保证金没有法律依据。2、原告诉称前述两份合同后来变更为与第二被告签订合同是不属实的。3、原告的诉讼请求仅认定判令确认2017.5.31签订合同无效，并没有涉及2018.8.6签订的合同也没有确认该合同无效也没有要求解除该合同。 被告宣兵建筑公司及唐金虎辩称，原告和宣兵建筑公司签订的合同我不知情，没有鉴定是因为价格过高所以放弃鉴定。2、宣兵建筑公司和唐易富没有收取原告一分钱不能向我方主张，因此原告的财产保全给我造成的损失需要赔偿。 被告金虎房地产公司为支持其主张，向本院提交了以下证据： 1、被告四川金虎房地产开发有限公司营业执照（复印件盖章件）。证明被告四川金虎房地产开发有限公司合法经营公司。 2、四川金虎农业开发股份有限公司营业执照。证明案涉项目立项公司合法。 3、农村土地承包（流转）经营权合同。证明被告一已依法取得案涉两地土地经营权。 4、企业投资项目备案通知书。 5、四川省固定资产投资项目备案表。 4-5证明案涉《土石方工程合同》、《土石方工程合同》中所涉及项目系合法项目。 6、建筑工程总承包合同。证明被告一总承包施工四川金虎农业开发股份有限公司的农业开发项目。 7、《堡坎施工合同》、《土石方工程合同》。证明原告与被告一签订施工合同，约定原告支付保证金分别为50万元、150万元，原告违反合同约定未足额支付保证金。 对被告四川金虎房地产开发有限公司提供的证据，原告的质证意见为：对证据1、2三性均无异议；对证据3的真实性、合法性、关联性有异议；对证据4、5真实性、合法性无异议，对关联性有异议；对证据6真实性、关联性有异议；对证据7三性无异议，但该合同原件由被告收回，2018年9月12日签订的合同替代了该两份合同。 结合庭审调查，本院分析认证如下： 经审理查明：原告通过朋友介绍到被告四川金虎房地产开发有限公司（下称金虎房地产公司）承包工程，经双方协商，原告同金虎房地产公司工程负责人陈福荣于2017年5月31日签订了一份土石方工程合同，合同约定的工程范围为土石方开挖、转运、爆破、破碎、推平、自然碾压，约定进场时间为2017年6月28日，签订合同当日原告方支付了被告金虎房地产公司50万元工程履约保证金，约定进场后再支付剩余保证金。但该工程一直未开工，未进场施工。2018年8月6日原告再次同被告金虎房地产公司工程负责人陈福荣签订了一份土石方工程合同，工程名称为“明月江生态园”，工程地点位于，合同约定的工程内容为混泥土片石堡坎，清基、回填、夯实。约定进场时间为2018年10月28日，签订合同当日原告方支付了被告金虎房地产公司45万元工程履约保证金。2018年9月12日，被告金虎房地产公司实际控制人唐金虎要求原告对2017年5月31日及2018年8月6日签订的合同进行变更，原因是当初的合同签订人陈福荣已经被公司开除。原告于是同唐金虎为法人的宣兵建筑公司分别重新签订了土石方工程合同及堡坎施工合同替代了前两份合同并收回了原件。但签订合同后因二被告方原因两份合同约定的工程一直无法进场作业，原告多次联系被告虽承诺退保证金到一直未得到兑现，遂诉至本院。在庭审中，原告郑文云增加诉讼请求：1、请求判令确认原告郑文云同被告四川金虎房地产开发有限公司于2017年5月31日签订的土石方工程合同无效；2、请求判令确认原告郑文云同被告宣兵建筑公司于2018年9月12日签订的土石方工程合同无效；3、请求判令确认原告郑文云同被告宣兵建筑公司于2018年9月12日签订的堡坎施工合同无效；4、请求判令确认原告郑文云同被告宣兵建筑公司于2018年8月6日签订的堡坎施工合同无效；三被告明确表示放弃答辩期间。 被告金虎房地产公司辩称，1、原告诉称与被告签订《土石方工程合同》属实，并缴纳150万元保证金属实，但未能进场系其自身原因导致；2、原告在本案诉称项目未入场施工，2018年被告在其他地区（葫芦乡）有项目，被告又找原告签订了相应施工合同，并应缴纳120万元保证金，因本案龙会乡项目确实未实际施工，故将龙会乡项目保证金转为葫芦乡项目保证金，但葫芦乡项目原告施工质量不合格，双方发生纠纷，问题至今未得到解决，待问题解决经算账后，应当退还。 本案原告围绕诉讼请求依法提交了证据即：1、原告身份证复印件；2、被告营业执照复印件；3、土石方工程合同；4、土石方补充协议；5、土石方工程开工通知书；6、收据两张；7、达州市发展和改革委员会企业投资项目备案通知书。 本案被告依法提交证据如下：1、农村土地承包经营权流转租赁合同及授权委托书；2、达州市发展和改革委员会企业投资项目备案通知书；3、土石方工程合同（2017.11.17）；4、土石方补充协议；5、土石方工程开工通知书；6、土石方工程合同（2018.6.26）、堡坎施工合同;7、会议纪要；8、收方计量单、档土墙工程设计说明；9、整改通知单；10、四川省固定资产投资项目备案表；11、《总承包建筑施工合同》、准许变更登记通知书、四川省固定资产投资项目备案表及营业执照副本。 经审理查明： 201年月日，四川金虎农业开发有限公司与四川省达州市达川区龙会村民委员会签订《农村土地承包经营权流转租赁合同》，达州市达川区村民委员会自愿将位于四川省达州市达川区村所辖七个社全部土地1261.96亩的承包权流转出租给四川金虎农业开发有限公司使用。201年月日，四川金虎农业开发有限公司申请备案的金虎农业综合开发项目经审批在达州市发展和改革委员会取得备案，达州市发展和改革委员会出具企业投资项目备案通知书，备案号为：川投资备号，该备案通知书载明的建设地点包含龙会乡，其取得备案的有效期为一年，项目单位依据该通知书依法办理环境保护、城市规划、土地适用、资源利用、安全生产、融资、设备进口和减免税确认、招标投标、施工许可等手续，后201年月日，金虎房地产公司在网上又对金虎农业综合开发项目进行了备案。201年月日，四川金虎农业开发有限公司更名为金虎房地产公司；20年月日，金虎房地产公司与金虎房地产公司签订《总承包建筑施工合同》，将位于达州市达川区的金虎农业综合开发项目承包给金虎房地产公司。2017年月日，原告郑文云与被告金虎房地产公司签订《土石方工程合同》，合同约定金虎房地产公司将在龙会乡笕槽沟村金虎农业综合开发项目土石方工程承包给郑文云，工期从201年月日至2018年月日，郑文云在签订合同时支付履约安全保证金万元。2018年月日，郑文云与被告金虎房地产公司签订《土石方补充协议》，对一些细节进行了补充约定。原告郑文云在201年月日支付给金虎房地产公司工程履约质保金万元、2018年月日支付给金虎房地产公司工程履约质保金万元。2018年月日，金虎房地产公司就金虎农业综合开发项目土石方工程给郑文云出具开工通知书，但郑文云实际未能开工。 2018年月日，郑文云与金虎房地产公司签订《土石方工程合同》，金虎房地产公司将达川区葫芦乡西林寺村农业综合开发项目土石方承包给郑文云，约定工程履约保证金100万元；2018年6月26日，郑文云与金虎房地产公司签订《堡坎施工合同》，合同约定金虎房地产公司将达川区葫芦乡西林寺村农业综合开发项目堡坎工程承包给郑文云，约定工程履约保证金20万元。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；应根据合同法规定认定无效，本案原告郑文云系自然人，其没有资质与被告签订《土石方工程合同》，该《土石方工程合同》应认定为无效合同；其次，金虎房地产公司虽在发改委对金虎农业开发项目进行了备案，但其在龙会乡是否有项目，应当提供招标投标、施工许可等手续，其与金虎房地产公司签订的《总承包建筑施工合同》缺乏真实性，本院不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，被告金虎房地产公司应当返还原告郑文云支付的履约保证金150万元。对原告主张被告承担资金占用期间利息的请求，根据上述规定，原告明知其为自然人还与被告签订合同，存在一定过错，但被告将工程承包给没有资质的自然人且没有证据证实其在龙会乡存在在建工程，应当承担主要过错，原告支付了150万元工程履约保证金，被告不能就此因无效合同而获利，应当承担上述资金的占用利息，利息按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款，之规定，判决如下： 一、 二、 三、 四、被告四川金虎房地产开发有限公司、于本判决生效之日起十日内返还原告元并承担资金利息。（其中元从201年月日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算至付清之日止；元从2018年月日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算至付清之日止） 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13300元,诉讼保全费5000元，由被告四川金虎房地产开发有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省达州市中级人民法院。 审 判 长  李海燕 人民陪审员  李长明 人民陪审员  陈 钱 二〇一九年八月二十日 书 记 员  鲁晶晶