广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初27032号原告：姚美兰，女，1982年10月17日出生，汉族，身份证住址江西省吉安市安福县。委托诉讼代理人：邬勇峰，广东君品律师事务所律师。委托诉讼代理人：周嘉宝，广东君品律师事务所律师。被告：甘永文，男，1973年7月5日出生，汉族，身份证住址广西平南县。原告姚美兰诉被告甘永文委托合同纠纷一案，本院立案受理后，依法先适用简易程序，后组成合议庭，先后分别公开开庭进行了审理。原告姚美兰的委托诉讼代理人邬勇峰、周嘉宝分别到庭参加诉讼。被告甘永文经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚美兰向本院提出诉讼请求：被告向原告支付股权回购款266700元及利息（按年利率10％计算，自2015年11月19日起至付清之日止，暂计至2018年12月24日为83788.25元）。事实与理由：2015年11月19日，原告与被告签订股份代持协议，约定：被告先认购广东鸿鹏电子商务股份有限公司（曾用名中山市鸿鹏服装股份有限公司，以下简称鸿鹏公司）105000股的股份，之后原告从中认购105000股股份；原告将认购款项打入被告账户，再由被告将认购款打入鸿鹏公司的账户，原告对鸿鹏公司享有事实股东权利并委托被告作为其对鸿鹏公司的名义持有人。协议签订后，原告于2015年11月26日将投资款打入被告账户。原告现依据中山市工商局的内档资料发现，鸿鹏公司的注册资本自2014年10月13日增资变更为1297.2万元后再无变更，且股权结构中也无原告认购的股份；鸿鹏公司股本结构为：普通股1297.2万股，每股面值一元。具体股权结构为：被告认购股份652.8万股、黄冰梅认购股份115.2万股、润谷东方（背景）国际游资有限责任公司认购股份213.2万股、彭文广认购股份196万股、邓红旗120万股。由此可知，被告并未按照协议约定认购鸿鹏公司的股份，也没有代持原告的股份份额。原告已依约履行出资义务，被告却未按照股份代持协议的约定履行义务，故被告应向原告返还认购款266700元及赔偿利息损失。诉讼期间，原告姚美兰变更诉讼请求为：1.解除原告与被告的股份代持协议；2.被告返还266700元及利息（按年利率6％计算，自2015年11月26日起至付清之日止，暂计至2018年12月24日为49961.80元）。原告姚美兰为支持其诉请，在法定举证期限内向本院提交的证据有：1.企业信用信息公示报告；2.认购股份的投资人专项承诺书；3.股份代持协议；4.中国工商银行汇款凭证；5.上海证券交易所上市公司信息截图、深圳证券交易所上市公司信息截图；6.企业机读档案登记资料、中山鸿鹏服装股份有限公司章程。被告甘永文在法定答辩期间未提交书面答辩状及证据，亦未到庭参加诉讼。经审理查明，姚美兰提供的2018年12月10日国家企业信用信息公示系统下载打印的企业信用信息公示报告、2019年3月7日中山市工商行政管理局出具的企业机读档案登记资料，以及盖有中山市工商行政管理局企业档案资料查询专用章的《中山鸿鹏服装股份有限公司章程》显示，中山市鸿鹏服装有限公司成立于2011年5月30日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），发起人为甘永文、黄冰梅；2014年6月5日，该企业法定代表人变更为甘永文；2014年9月5日，该企业类型变更为股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），企业名称变更为中山鸿鹏服装股份有限公司；2016年3月10日，企业名称变更为鸿鹏公司；截止2014年10月11日，鸿鹏公司注册资本增至1297.20万元，股份总数为1297.20万股，每股金额为1元；鸿鹏公司的股本结构为：普通股1297.2万股，具体股权结构为：甘永文认购股份652.8万股，黄冰梅认购股份115.2万股，润谷东方（北京）国际投资有限责任公司认购股份213.2万股，彭文广认购股份196万股，邓红旗认购股份120万股，出资时间均为2014年9月21日。2015年11月19日，姚美兰向中山鸿鹏服装股份有限公司出具《认购股份的投资人专项承诺书》，载明：“投资人于2015年11月19日，认购中山鸿鹏服装股份有限公司，认购股价为2.54元/股，认购金额共计266700元。本人针对参与此次股份认购作出如下承诺：1.本人承诺此次投资决策系基于自身对企业投资价值的认可而作出的自发行为；……。”同日，姚美兰（甲方、实际股东）与甘永文（乙方、名义股东）签订《中山鸿鹏服装股份有限公司股份代持协议》（以下简称代持协议），约定：“甲方委托乙方为持中山鸿鹏服装股份有限公司（以下简称目标公司）股份的相关事宜达成本协议。乙方计划与目标公司于2015年11月19日签订《股份认购协议》，届时乙方认购目标公司105000股股份；在乙方上述认购的股份中，甲方实际认购目标公司105000股股份。在本协议签订之日起3日内，甲方应当将认购款项打入乙方指定的账户，再由乙方将甲方的认购款项以乙方自己的名义打入目标公司指定的客户，乙方成为甲方目标公司的名义股东。甲方自愿委托乙方作为甲方自己对目标公司实际出资额所对应的105000股股份（以下简称代持股份）的名义持有人，并由乙方代为行使相关股东权利，乙方愿意接受甲方的委托并代为行使相关股东权利。乙方账户信息：开户名：甘永文，开户行：中国民生银行中山分行，账号：62×××89。甲方委托乙方代为行使的权利包括但不限于：由乙方以自己的名义将受托行使的代持股份作为在公司股东登记名册上具名、在工商机关予以登记、以为股东身份参与相应活动、代为收取股息或红利、出席股东会并行使表决权以及行使公司法与章程授予股东的其他权利；甲方委托乙方代持股份的期间为自本协议生效之日起至甲方股权在天津股权交所锁定期满12个月之日止。甲乙双方同意，在代持股期间，乙方不收取甲方的股份代持费用。甲方认为乙方不能诚实履行受托义务时，有权依法解除对乙方的委托并要求依法转让相应的代持股份给委托人选定的新受托人。任何一方违反本协议约定的，依法应当承担相应的赔偿责任，因该违约行为造成对方损失的，需另行承担赔偿责任。”代持协议还约定了其他内容。代持协议的签署页及骑缝处有姚美兰、甘永文的签名、指模。姚美兰提供的中国工商银行汇款凭证显示，姚美兰于2015年11月26日向甘永文（开户行：中国民生银行股份有限公司中山分行营业部、账号：62×××89）汇款266700元。2018年12月25日，姚美兰以甘永文未按约认购鸿鹏公司的股份，未实际成为鸿鹏公司的名义股东，也未代持其股权份额为由，诉至本院，提出前述诉求。庭审中，姚美兰陈述，其本案主张的认购中山鸿鹏服装股份有限公司105000股股份，是甘永文告知其中山鸿鹏服装股份有限公司即将转主板，缺少资金，邀请其增资入股，由甘永文将其支付的投资款266700元支付至中山鸿鹏服装股份有限公司，中山鸿鹏服装股份有限公司增加注册资本并变更股权结构，甘永文增加相应的股权比例，即代持协议约定的“甘永文成为中山鸿鹏服装股份有限公司的名义股东”，实际股东是姚美兰。姚美兰并确认，甘永文并未向其转让甘永文已持有的中山鸿鹏服装股份有限公司的股份。本院认为，《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定：“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”本案中，姚美兰与甘永文签订代持协议，约定姚美兰委托甘永文作为其代持股份的名义持有人并代为行使相关权利等，姚美兰与甘永文存在委托合同关系，本案系委托合同纠纷。姚美兰与甘永文签订的代持协议系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方均应恪守履行。姚美兰于2015年11月26日向甘永文支付代持协议项下的其拟认购中山鸿鹏服装股份有限公司股份价款266700元，有中国工商银行汇款凭证以及姚美兰的当庭陈述予以证实，中国工商银行汇款凭证载明的收取款项的账户开户行、账号与代持协议约定的甘永文指定收取认购款的账户开户行、账号相一致，款项实际支付日期与代持协议约定的付款期限相近，且甘永文对此没有提出反驳的证据，本院对此予以认定。根据代持协议的约定，甘永文应将姚美兰支付的股权投资款以其名义支付至中山鸿鹏服装股份有限公司的账户，成为中山鸿鹏服装股份有限公司的名义股东。现姚美兰与甘永文于2015年11月19日签订代持协议，姚美兰于2015年11月26日向甘永文支付股权投资款，而中山鸿鹏服装股份有限公司的工商登记资料以及公司章程显示，甘永文认购652.8万股股份的出资时间为2014年9月21日，此后没有发生股份数额的变动，由此可见，姚美兰向甘永文支付的对中山鸿鹏服装股份有限公司的股权投资款并未体现在甘永文对中山鸿鹏服装股份有限公司增加相应的持股份额，即甘永文并未完成委托事务，其行为构成根本违约，并导致姚美兰通过向甘永文支付对中山鸿鹏服装股份有限公司的股权投资款以成为中山鸿鹏服装股份有限公司的隐名股东并委托甘永文代持股份的合同目的已无法实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项关于“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，以及第四百一十条关于“委托人或者受托人可以随时解除委托合同”的规定，姚美兰诉请解除其与甘永文于2015年11月19日签订的股份代持协议，理据充分，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”甘永文应向姚美兰返还已支付的款项266700元并赔偿资金占用期间利息损失。利息以266700元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算，从2015年11月27日起计至付清之日止。甘永文经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃答辩、举证、质证及辩论的诉讼权利，应自行承担相应的诉讼风险。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第三百九十六条、第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、解除姚美兰与甘永文于2015年11月19日签订的股份代持协议；二、被告甘永文于本判决发生法律效力之日起七日内向原告姚美兰退还款项266700元并支付利息（以266700元为基数，从2015年11月27日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6557元，由被告甘永文负担。该款原告姚美兰已预交，被告甘永文于本判决生效之日起七日内迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  蔡 伟人民陪审员  冯艳玲人民陪审员  何颖珊二〇一九年八月十二日书 记 员  陈宇璇谭嘉怡