云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云31民初107号原告（反诉被告）：楚雄市鹿城建筑工程公司，住所地云南省楚雄州楚雄市鹿城镇环西路**。法定代表人：张学礼，系公司总经理。委托诉讼代理人：张玉才，云南光前律师事务所。委托诉讼代理人：周捷，云南光前律师事务所。被告（反诉原告）：陇川县玉龙农贸市场管理有限公司，住，住所地云南省德宏州陇川县陇把镇政府小组**/div>法定代表人：刘应东，系公司总经理。委托诉讼代理人：张安毕，云南宝励律师事务所。原告（反诉被告）楚雄市鹿城建筑工程公司（以下简称：楚雄鹿城公司）与被告（反诉原告）陇川县玉龙农贸市场管理有限公司（以下简称：陇川玉龙公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2017年7月5日立案后，被告陇川玉龙公司于2017年8月25日提出反诉，本院于2017年9月1日立案受理。2017年10月30日组织双方当事人进行证据交换，于2017年10月31日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。诉讼中，原、被告分别提出涉案工程造价司法鉴定申请和工程质量司法鉴定申请，经审查，本院于2017年11月22日准许并启动工程造价、工程质量司法鉴定程序。2018年4月9日原告楚雄鹿城公司又撤回工程造价司法鉴定申请。2018年7月26日相关司法鉴定机构作出工程质量司法鉴定意见书并送交本院。2018年8月29日本院依法组成合议庭第二次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人张玉才，被告（反诉原告）的法定代表人刘应东及其委托诉讼代理人张安毕均到庭参加诉讼。2018年9月30日楚雄鹿城公司又提出对涉案工程项目实际施工面积等进行司法鉴定，本院经审查并启动司法鉴定程序，2019年8月7日相关司法鉴定机构作出司法鉴定意见书并送交本院。2019年8月27日本院组织双方当事人就司法鉴定意见书进行调查、质证，原告（反诉被告）的法定代表人张学礼及其委托诉讼代理人周捷，被告（反诉原告）的法定代表人刘应东及其委托诉讼代理人张安毕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）楚雄鹿城公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告工程进度款13667964.00元，并从2016年7月10日起按月利息1%给付原告逾期付款利息损失至判决履行之日止；2、确认原告对被告所有的位于陇川县陇把镇玉龙苑小区1-8幢房屋等不动产享有优先受偿权；3、判令被告赔偿原告物资设备损失183.3万元；4、判令被告承担原告为实现本案工程债权而采取保全措施支出的保险费45000.00元；5、由被告承担本案全部诉讼费及保全费用。事实和理由：被告原公司名称为“陇川县玉龙房地产开发有限公司”，2016年4月28日变更为“陇川县玉龙农贸市场管理有限公司”。2014年9月28日，原、被告签订《陇川玉龙苑工程承包协议书》，由被告将陇川玉龙苑一期工程承包给原告施工，双方约定按2003定额、2008清单作为计价依据，超出预算的，由被告补足差额；拖欠工程款的，按月息1%支付资金占用费（逾期付款利息损失）。2015年3月15日，经过邀请招投标，原告中标成为陇川玉龙苑一期工程承建单位，双方在《陇川玉龙苑工程承包协议书》的基础上又签订了《建设工程施工合同补充协议》，对双方的权利义务及相关事项进行了约定，双方约定：工期为365天，采用1250元/㎡的包干价结算，由原告垫资建设直至主体封顶断水，在主体工程封顶和项目开始预售一个月内被告支付1-8栋合同总价50%的工程款；砖砌体完成后拨付总价的15%；内外抹灰完成后再拨付15%；具备竣工验收条件支付到总价的85%；竣工验收三个月内审计完成，结算审计后三个月内付清工程尾款（留3%保修金）。合同签订后，原告想尽各种办法努力融资以推进工程进度，积极履行合同。经过原告的努力，原告承建的工程1-8栋于2015年6月30日全部封顶，被告于同年7月18日顺利开盘，预售了部分房屋。被告却拒不按约支付工程进度款，截至2016年2月5日仅支付工程进度款10187076.00元，远远不能满足施工需要。被告拖欠工程款的行为导致原告资金链断裂，因拖欠施工费用被多方起诉，账户被法院查封，无法继续垫资建设，为此工程停工。2016年6月12日，经原告多次努力，由原告与被告签订《陇川玉龙苑复工协议书》，以便工程复工。《复工协议书》明确：经双方结算，截止2016年6月12日被告共差欠原告工程进度款约1200万元，由被告向原告拨付200万元用于支付工人工资及材料款，原告复工；原告进场施工一个月后，被告再支付200万元。对于原告的停工损失，按每平方米增加70元进行补偿。因此，原告的施工单价变更为1320元/㎡。同时，双方约定如原告要求用项目房屋抵扣工程款的，抵扣价格为住房1600元/㎡，一楼商业铺面3000元/㎡。《复工协议书》签订后，经原告多次催告及地方政府组织协调，被告不但不履约，竟然无理单方发函要求解除合同，妄图赖账。被告还强行拆除原告工地上的所有机械物资进行变卖，原告无奈之下只得报警，有公安机关所做调查笔录等为证。原告认为，其完成的实际施工面积为20080㎡，已经完成了90%的工程量，被告应支付工程款23855040.00元，减去被告支付的10187076.00元，拖欠原告工程款13667964.00元。被告拒不履行施工合同所约定的付款义务导致工程停工，被告的行为已经严重违约，不但严重侵害了原告的合法财产权益，使原告信誉受到严重损害，而且严重影响了社会稳定。为维护自身合法权益，特提起诉讼。在诉讼过程中，楚雄鹿城公司变更第一项诉讼请求为：依法判令被告继续履行合同，向原告给付工程进度款12000000.00元，并从2016年7月10日起按月利息1%给付原告逾期付款利息损失至判决履行之日止。被告（反诉原告）陇川玉龙公司辩称，一、原告与陇川玉龙公司签订的玉龙苑《建设工程施工合同补充协议》无效。双方当事人根据中标通知书和招投标文件签订了《建设工程施工合同》，并进行相关报备，后又与陇川玉龙公司就同一工程签订了实质性内容不一致的《建设工程施工合同补充协议》，补充协议实质性内容已经严重背离了中标通知书及招投标文件实质性内容。其行为违反了《中华人民共和国招标投标法》第四十六条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的规定，属于无效合同。二、原告与陇川玉龙公司签订的《陇川玉龙苑复工协议书》无效。1、《陇川玉龙苑复工协议书》是《建设工程施工合同补充协议》的补充协议，《建设工程施工合同补充协议》因违反法律规定而无效，无效协议的补充协议也无效。2、《陇川玉龙苑复工协议书》的实质内容充分证明了该协议属于一个转包协议，根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条、《合同法》第二百七十二条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，《陇川玉龙苑复工协议书》无效。三、即便原告与第三人签订的转包协议有效，陇川玉龙公司也不应支付原告任何工程进度款，理由如下：1、陇川玉龙公司与原告约定“陇川县陇把镇《玉龙苑》小区一期（1-12栋）由楚雄鹿城公司垫付工程款至主体封顶断水”而事实是楚雄鹿城公司仅垫付工程款建设了1-3栋第一次停工，为了施工继续，楚雄鹿城公司复工后仅建设4-8栋又第二次停工，而9-12栋根本没有施工，不符合合同约定的付款条件。2、楚雄鹿城公司承诺“项目建设中资金不到位时，楚雄鹿城公司必须按照工期要求组织施工，不停工，不拖延工期，否则无条件按陇川玉龙公司要求撤出工程现场”，楚雄鹿城公司单方多次停工的行为显然已经构成违约。3、楚雄鹿城公司非法转包，在施工过程中擅自修改工程图纸，不按规范施工，所建工程出现重大质量问题，至今隐瞒未报，导致客户要求退房和陇川玉龙公司重大损失。4、楚雄鹿城公司以停工为胁迫，以复工为诱饵，以盈利为目的所签的《复工协议》为结算依据，而复工协议签订后，楚雄鹿城公司未进场复工，不履约在先，陇川玉龙公司没有必要支付工程款，加之复工协议双方约定“签订所有条款互有约束性”,原告不履行进场复工，该附条件的法律行为因原告未履行，陇川玉龙公司也无履行必要。5、楚雄鹿城公司未经分部验收，未按施工组织设计报审，未经监理方、建设方、施工方三方确认工程量，未经工程结算，单方认为“自己已建1-8栋工程90%，剩余的工程还需要650万元，陇川玉龙公司差欠工程进度款12000000.00元”的估计数作为进度款的主张明显相互矛盾，且与证据、事实不符。四、陇川玉龙公司不应赔偿楚雄鹿城公司任何物资损失。楚雄鹿城公司非法转包工程，单方面多次停工，已造成恶劣影响，致使陇川玉龙公司销售中断，需赔偿客户延期交房巨额违约金，监理延期服务费及企业运营损失加大，监理方、建设方在多次劝说施工方复工，复工无望之下，陇川玉龙公司无奈解除合同，并通知楚雄鹿城公司清场，楚雄鹿城公司拒绝清场，陇川玉龙公司向陇把镇人民政府及当地派出所汇报情况后，在楚雄鹿城公司在场的情况下，移除物资设备，至今除楚雄鹿城公司已运走部分外其余设备仍在现场，陇川玉龙公司并未侵占或损坏原告财产，所以，不存在赔偿。五、陇川玉龙公司并未拖欠楚雄鹿城公司工程款，而楚雄鹿城公司擅自保全陇川玉龙公司的财产，造成的保全费用及保险费用理应由楚雄鹿城公司自己承担。六、陇川玉龙公司已付工程款10774876.00元，而非楚雄鹿城公司所说的10187076.00元。综上所述，请求驳回原告的全部诉讼请求。针对楚雄鹿城公司的变更诉讼请求，答辩如下：一、被答辩人现变更诉讼请求违反法律程序，应依法驳回。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款的规定，被答辩人的变更诉讼申请不符合法律规定，其程序违法，请求驳回被答辩人的变更诉讼申请。二、《陇川玉龙苑复工协议书》系无效合同。《建筑施工合同补充协议》系答辩人与被答辩人签订备案合同《建筑工程施工合同》后，被答辩人以停工为胁迫要求签订的补充协议，该补充协议与备案合同的实质内容不一致的协议，该协议违反了《中华人民共和国招投标法》第四十六条及《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定，属于无效合同。《陇川玉龙苑复工协议书》系《建筑施工合同补充协议》的补充协议，该协议的实质内容充分证明了该协议属于一个转包协议，根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条及《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，该协议无效。三、被答辩人诉称答辩人欠其12000000.00元并非事实且无据可依，答辩人不应支付。即便《建筑施工合同补充协议》、《陇川玉龙苑复工协议书》有效。该协议系答辩人与被答辩人于2016年7月9日在陇川县玉龙苑工地现场签订，由双方法定代表人在协议上签字盖公章即生效，答辩人法定代表人在协议上签字盖公章后，被答辩人法定代表人张学礼推说其未带公章，只能先签字，带回楚雄盖公章，答辩人便将协议原件复印。被答辩人盖完公章将该协议送给答辩人时，答辩人发现在该协议正文第三行处，被答辩人手写了“甲方现欠乙方工程进度款约12000000.00元”并加盖其公章。足以证实被答辩人假借复工名义恶意篡改协议，以达到虚假诉讼的目的。1、据常理，在合同中若需添加重要条款，需双方认可，应由负义务方在所添加条款处签章予以认可。在本案中，添加的文字上仅有被答辩人的印章，并无答辩人的印章认可，且在答辩人提交证据中，有被答辩人法定代表人的签名，且并无该手写条款。2、被答辩人提交的证《陇川玉龙苑复工协议书》是一个被答辩人未履行的协议，协议最后条款约定“签订所有条款互有约束性”，协议正文第三行处，表明双方认可未完工程量6500000.00元，若进度款12000000.00元真实，加上陇川玉龙公司已付工程款10774876.00元，合计数29274876.00元不仅远远大于《建设工程施工合同》（已备案）价12555661.40元，而且远远大于1-12幢中标价27042963.01元，其中9-12幢至今未建设。3、依据被答辩人提交的《建筑工程施工合同补充协议》计算，答辩人仅应支付被答辩人6994824.00元{[1225元/平方米（双方约定单价）×19812㎡（实际完成工程量）-650万元（未完成工程价款）]-10774876.00元（答辩人已付工程款）},远远达不到被答辩人诉称的12000000.00元。再者，依据该协议约定：陇川县陇把镇《玉龙苑》小区一期（1-12幢）由被答辩人垫付工程款至主体封顶断水。而事实是被答辩人仅垫付工程款建设1-3幢第一次停工，为了施工继续，被答辩人复工后仅建设4-8又第二次停工，该工程未经分部分项验收、未经三方确认工程量、未经结算，完全不具备付款的条件。四、被答辩人提出享有涉案工程的优先受偿权无事实依据，《建设工程施工合同》（已备案）合法有效，被答辩人应退回答辩人多付的工程款4719214.60元。五、答辩人不应赔偿被答辩人任何物资设备损失。被答辩人非法转包工程，单方面多次停工，已造成恶劣影响，致使答辩人销售中断，需赔偿客户延期交房巨额违约金，监理延期服务费及企业运营损失加大,政府为了维护社会稳定，多次与监理方、建设方劝说施工方复工，劝说未果，陇川玉龙公司无奈解除合同，并通知被答辩人清场，其拒绝清场，答辩人向陇把镇人民政府及当地派出所汇报情况后，在被答辩人在场的情况下，移除物资设备，至今除被答辩人已运走部分外，其余设备仍在现场，答辩人并未侵占或损坏被答辩人财产，所以不存在赔偿。六、答辩人并未拖欠被答辩人工程款，而被答辩人擅自保全答辩人的财产，造成的保全费用及保险费用应由被答辩人自己承担。七、请求责令被答辩人将自行施工部分的隐蔽工程和各部分项工程报经三方签字验收，按国家有关施工验收规范签字的合格资料完整的交给答辩人，这是《中华人民共和国建筑法》所规定的被答辩人义务和工程价款结算的前提。由于被答辩人非法转包给没有任何资质的第三方，使隐蔽工程和分项分部工程未按国家的有关规定进行报验，致使其承建的工程质量事故频发，工程隐患多，至今不能进行竣工验收。此次质量鉴定公司来施工现场进行了检查，但只能观看到表面的东西，而内在的隐蔽工程和分项部分工程是无法进行鉴定的，被答辩人需对所承建的工程承担合格验收的责任及存在的其他达不到验收合格的质量问题进行修复赔偿。被告（反诉原告）陇川玉龙公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告楚雄鹿城公司赔偿因单方停工给反诉原告造成的损失2459572.00元，（其中：因楚雄鹿城公司单方停工导致不能按期交房而赔偿客户损失2032072.00元；监理费用损失427500.00元）。2、判令反诉被告楚雄鹿城公司对所承建陇川玉龙公司工程质量有问题部分进行修复。3、判令反诉被告楚雄鹿城公司配合反诉原告完成工程竣工验收，提供陇川玉龙公司工程竣工验收资料（具体所需资料后附7页目录）。4、判令反诉被告楚雄鹿城公司承担全部反诉费用。事实和理由：2014年9月28日陇川玉龙公司与楚雄鹿城公司签订《陇川玉龙苑工程承包协议书》，后双方又签订数份相关补充协议及承诺书。双方约定由楚雄鹿城公司承建陇川玉龙公司开发的陇川玉龙苑工程，工期为240日历天，楚雄鹿城公司承诺工程不会转包。相关协议签订后，楚雄鹿城公司违反承诺将工程转包他人，并于2015年11月30日违反合同单方停工，陇川玉龙公司多次找楚雄鹿城公司协商复工无果，为维护社会稳定，保护购房人的利益，无奈陇川玉龙公司依约通知楚雄鹿城公司解除合同。合同解除后，因楚雄鹿城公司单方面停工致使工程不能如期完成，加之楚雄鹿城公司至今不肯将工程竣工验收资料提供给陇川玉龙公司，导致工程一直无法竣工验收，购房者迟迟拿不到房屋，赔偿客户款、监理延期费用及公司运营损失在继续扩大。至陇川玉龙公司竣工交房日2017年10月30日，楚雄鹿城公司单方停工已给陇川玉龙公司造成可以确定的损失2459572.00元，其他损失正在确定。楚雄鹿城公司单方停工后，由于施工时工程存在质量问题，并隐瞒未报，现已造成客户要求退房及房屋质量安全隐患。综上所述，楚雄鹿城公司违反法律规定及自己的承诺，将承建的工程转包他人，后单方多次停工，建起的房屋存在质量问题，给陇川玉龙公司造成巨大经济损失，依法应承担赔偿责任。在诉讼过程中，陇川玉龙公司变更诉讼请求为：一、坚持反诉中的第一项诉讼请求；二、确认《建设工程施工合同补充协议》、《承诺书》、《陇川玉龙苑复工协议书》无效；三、判令反诉被告赔偿反诉原告工程修复费843714.56元；四、判令反诉被告即时提供工程竣工验收资料，配合反诉原告完成工程竣工验收；五、判令反诉被告承担本案鉴定费用及反诉费用。原告（反诉被告）楚雄鹿城公司辩称，1、造成工程停工的原因是因为反诉原告既不履行付款义务，导致施工无法进行，双方达成复工协议后，反诉原告仍然不履行付款义务，最终导致工程停工，答辩人的行为并不构成违约。2、陇川玉龙公司在违约后，没有对自己的违约行为进行任何的处理，却单方解除了合同，其行为没有任何法律依据，由此给答辩人造成的损失，应当依法赔偿。3、工程停工的原因在于陇川玉龙公司违约，因停工造成的一切损失，应由陇川玉龙公司自行承担。4、反诉原告的第二项诉讼请求不能纳入本案的审理。综上，反诉原告的反诉请求不能成立，请求予以驳回。综合各方诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：1、双方签订的2014年9月28日《陇川玉龙苑工程承包协议书》、2015年3月10日《建设工程施工合同》、2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》及《承诺书》、2016年7月9日《陇川玉龙苑复工协议书》是否合法有效？2、本案所涉的工程总价款应如何认定？已付工程款是多少？尚欠多少？3、被告应否向原告支付工程进度款12000000.00元及从2016年7月10日起按月利息1%至实际付清之日止的利息？4、原告对被告所有的位于陇川县陇把镇玉龙苑小区1-8幢房屋不动产是否享有优先受偿权？5、被告应否赔偿原告物资设备损失183.3万元？应否向原告支付为实现本案债权而支出的保险费45000元？5、反诉原告的反诉请求应否支持？针对以上争议，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司向本院提交如下本、反诉证据：第一组1、2014年9月28日《陇川玉龙苑工程承包协议书》复印件一份，欲证明2014年9月28日原、被告签订承包协议，将本案涉案工程交由原告承包施工，双方对相关事项进行约定；2、2015年2月14日《中标通知书》复印件一份，欲证明进行过招投标，原告方中标，双方对相关事项进行约定；3、2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》复印件一份，欲证明双方约定工期为365天，按1250元/平方米计算单价，对相关事项进行约定。第二组2015年9月1日《关于支付陇把玉龙苑小区一期工程形象进度款的函》复印件一份、2015年9月23日《复函》复印件一份，欲共同证明被告违约没有支付进度款，导致工程停工。第三组2016年7月9日《陇川玉龙苑复工协议书》及《关于陇川玉龙苑复工协议第三条的补充说明》复印件一份，欲证明经双方结算，被告欠付原告工程款13667964.00元。第四组2017年3月13日《陇川县陇把镇玉龙苑项目物资清单》复印件一份，欲证明原告诉讼请求主张的被告赔偿损失183.3万元的事实。第五组2017年6月8日《中国大地财产保险股份有限公司诉讼财产保全责任险保单保函》、《明细表》复印件共三页，欲证明原告为了实现本案债权，采取保全措施，所支付的保全费用45000.00元。第六组2017年3月12日《陇川县陇把镇玉龙苑项目物资清单》复印件一份、2017年3月13日《询问笔录》复印件一份，欲共同证明被告经过原告的清场，给原告造成的损失是183.3万元。第七组1、2015年7月20日《委托书》复印件一份，欲证明被告方委托徐仁海对外借款融资；2、《陇川县玉龙苑房地产开发有限公司预付楚雄市鹿城建筑工程公司工程款清单》复印件一份，欲证明原告收到被告支付的工程款为10187076.00元。第八组2015年12月2日《关于楚雄市鹿城建筑工程公司要求停工的回复》复印件一份，欲证明2015年12月2日被告认可应支付工程款2000万元，违约没有支付的事实。第九组2015年3月15日《承诺书》复印件一份，欲证明1、根据双方的约定，原告只施工1-8栋，在收到被告的通知后再进行9-12栋的施工，并且约定了合同单价是1250元/平方米；2、双方确定了以补充协议和承诺书为结算依据。第十组电子U盘一个（包括陇川玉龙苑小区一期工程1-8幢施工图、结构图、水电图），欲证明1-8幢的工程概况。第十一组（2017）云陇证字第67号《公证书》复印件一份，欲证明1-8幢未完工程量的内容项目。第十二组投标文件（商务部分）复印件共二册，欲证明陇川玉龙苑小区一期工程的工程量内容、工程量清单、工程造价的计价、取费内容及定额标准和依据。第十三组2015年3月15日《承诺书》复印件一份，欲证明双方已明确了对增减工程量的结算方法及法规依据。经质证，被告（反诉原告）陇川玉龙公司对原告（反诉被告）提交本、反诉证据的第一组证据中的第1份证据《陇川玉龙苑工程承包协议书》的真实性、合法性、关联性均认可，但对证明内容不认可。对第一组证据中的第2份证据《中标通知书》的真实性、合法性、关联性及证明内容均认可。对第一组证据中第3份证据《建设工程施工合同补充协议》的真实性、关联性认可，但不认可合法性。对第二组证据的真实性、关联性认可，但不认可合法性。对第三组证据的关联性认可，但对合法性、真实性不认可。对第四组证据真实性、合法性、关联性均不认可。对第五组证据的真实性、合法性、关联性均认可。对第六组证据中2017年3月13日《询问笔录》的合法性认可，但不认可真实性和关联性。对第六组证据中的2017年3月12日《陇川县陇把镇玉龙苑项目物资清单》的真实性、合法性、关联性均不认可。对第七组证据中的2015年7月20日《委托书》真实性认可，但不认可合法性和关联性，理由是：其中书写的金额并没有打入陇川玉龙公司的账户中。对第七组证据中的《陇川县玉龙苑房地产开发有限公司预付楚雄市鹿城建筑工程公司工程款清单》所列的金额和款项我方认可，但还遗漏了我方支付的其他款项。对第八组证据的真实性认可，但对合法性、关联性不予认可，理由是：由于原告擅自停工，在我方万般无奈的情况下出具该份回复，只为了让原告尽快恢复施工。对第九组证据不认可，理由是该份证据是庭审结束后才提交，该份承诺书彻底违背了所有招标的程序，一切结算的依据必须要依据备案合同。对第十组证据的真实性、合法性、关联性均认可，但对证明内容不认可，理由是：楚雄鹿城公司承包范围为1-12幢图纸内所有内容，9-12幢至今未建，1-8幢有30%工程未完成，1-8幢施工图、结构图仅能反映工程设计图纸内容及工程量，不能反映楚雄鹿城公司已完工程量、未完工程量及停工后的真实状况。对第十一组证据的真实性、合法性、关联性均认可，但对证明内容不认可，理由是：（2017）云陇证字第67号《公证书》仅是对玉龙苑一期工程楚雄鹿城公司停工后现状进行公证，不是对楚雄鹿城公司已做工程量、未做工程量的公证，未完工程含隐蔽工程和返修工程，公证书不可能完整记录反映。对第十二组证据的真实性、合法性、关联性均认可，但对证明内容不认可，理由是：投标文件仅是招投标过程中的文件之一，缺少招标文件、公证书、中标通知书、备案合同，不能完整真实的证明工程量内容、工程量清单、工程造价的计价、取费内容及定额标准和依据。对第十三组证据的真实性、关联性认可，但对合法性、证明内容不认可，理由是：该承诺书系《建设工程施工合同的补充协议》的补充，该补充协议及承诺的实质性内容与招投标及备案合同实质性内容相背离，违反了相关严禁转包分包的禁止性规定和招投标法第四十六条等法律规定，属无效合同。针对以上争议，被告（反诉原告）陇川玉龙公司向本院提交如下本、反诉证据：第一组《营业执照》、《土地证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》《建筑工程施工许可证》复印件共五页，欲证明陇川县玉龙房地产公司依法成立，主体资格合法，工程范围1-12栋，面积28312.17平方米。第二组1、《陇川县陇把镇玉龙苑小区一期工程招投标备案资料》复印件一本；2、《陇川县陇把镇玉龙苑小区一期工程投标文件》及《陇川玉龙苑小区工程施工组织设计》复印件共四本，欲共同证明《玉龙苑》一期招投标文件合法有效，招投标是按2003定额，2008清单约定五大主材计价，工程范围、工程量与图纸一致。第三组1、2015年8月3日杨飞的《情况说明》复印件一页；2、（2016）云2301民初2841号《民事判决书》复印件一份；3、2017年6月6日王永的《项目所做钢筋情况说明》复印件一份；4、2017年7月20日关于《玉龙苑》一期工程相关情况说明复印件一份；5、2016年7月9日《陇川玉龙苑复工协议书》及《关于陇川玉龙苑复工协议第三条的补充说明》复印件两份；6、《2017年6月应缴明细表》、《201408应缴明细表》复印件共三页；7、《会议签到册》复印件共十二页，欲共同证明徐仁海、杜永红、罗能举均不是楚雄鹿城公司员工，楚雄鹿城公司先后将工程转包给徐仁海、杜永红、罗能举，从中渔利。第四组1、2014年11月7日《工程开工/复工报审表》、2014年11月8日《开工报告》复印件共二份；2、2015年2月10日《履行合同工期的承诺》复印件一份；3、2015年11月30日《停工通知》复印件一份；4、《支付鹿城建筑公司陇川玉龙苑项目部款项明细表》及付款凭证复印件共三十四页；5、2016年3月13日《关于敦促施工单位复工发函》复印件一份；6、2016年11月6日《会议纪要》复印件一份；7、2017年1月13日《律师函》复印件五份、2017年1月23日《通知》复印件五份、2017年2月13日《通知》复印件一份；8、（2017）云陇证字第67号《公证书》及现场公证工作记录复印件共十七页、被告与监理公司到原告办公室现场录音及电话、照片光盘一份，欲共同证明楚雄鹿城公司单方面擅自停工，经多方做工作后，既不复工，又不核对工程量，答辩人无奈解除合同。第五组1、《玉龙苑一期已售房延期交房统计》及《商品房购销合同》复印件共二十二份；2、《玉龙苑》项目监理公司延期服务费明细表复印件一份、2015年11月8日《监理合同到期的函》复印件一份、2015年11月10日《关于监理合同延期服务补充协议》复印件一份、2014年8月20日《建设工程监理合同》复印件一份；3、重大工程质量相关图像复印件十一页，欲共同证明原告方单方擅自停工后，给答辩人造成的巨额损失。第六组1、2017年2月24日《通知》复印件一份；2、2017年3月1日《通知》复印件一份、2017年3月16日《拆除活动板房及里面物品证明》复印件一份、2017年3月16日《拆除围墙及大门、四块广告牌证明》复印件一份；2017年3月16日《搬移影响工地施工的机械设备证明》复印件一份；《玉龙苑工地现场各种物资清单》复印件一份；2017年7月25日《关于使用装载机设备情况说明》复印件一份；3、2017年8月10日云南鸿博建设咨询有限公司陇川项目部《情况说明》复印件一份；4、2017年8月13日原施工单位《玉龙苑》工地现场部分机械及材料图像采集及照片复印件共二十页，欲共同证明原告的机械材料是否损失，损失多少均与被告无关。第七组《特快专递回执》复印件共八份，欲证明陇川玉龙公司寄出邀请原告解决纷争律师函，邀请核对工程通知、解除《建设工程合同》通知、请求原告搬移工地相关物资设备通知已全部送达原告。第八组2017年7月20日《关于玉龙苑一期施工过程相关情况说明》复印件一份，欲证明1、承建单位的工程范围及施工情况（开工停工日期），且停工后原告未再进行施工。2、该工程未经三方（监理方、建设方、承包方）验收，未经确认、未经结算，双方欠款不清。3、甲方欠乙方1200万元不具真实性。第九组2016年7月9日《陇川玉龙苑复工协议书》复印件一份，欲证明原告提交的《陇川玉龙苑复工协议书》中手写“甲方欠乙方1200万元工程进度款”并未得到陇川玉龙公司的认可，系原告的虚假恶意行为。第十组《玉龙苑项目1-8幢图纸范围内未完工程量承包合同及结算清单》复印件一本，欲证明由于原告单方停工不履行义务，被告单方解除了合同，合同解除后被告方将未完成的工程另行承包给了其他工程队，且已施工完毕。第十一组《云南工程建设总承包股份有限公司设计院修复意见》复印件一份，欲证明玉龙苑工程确实存在工程质量问题，因为设备原因，有部分的质量问题无法进行鉴定。第十二组玉龙苑1-12幢施工图（建筑、结构、排水、电施）复印件一份共318张，欲证明玉龙苑1-12幢承包内容及工程量，玉龙苑1-12幢结构、楼层及造价不同，1-8幢造价低，9-12幢造价高。第十三组（2018）云31民终451号民事判决书复印件一份，欲证明陇川玉龙苑招标公证书、中标通知书合法有效，备案合同单价与公证书、中标通知书单价一致，承包结算单价为965.82元/㎡，楚雄鹿城公司存在转包、分包的事实，徐仁海为楚雄鹿城公司玉龙苑项目的实际施工人和代理人，对外签订的合同及承诺书合法有效。第十四组陇川县玉龙苑一期1-8幢未完成工程量实际造价复印件一份，欲证明陇川县玉龙苑一期1-8幢未完成工程量实际造价为6682032.65元。第十五组2015年1月12日《承诺》复印件一份，欲证明1、楚雄鹿城公司第一次停工的事实及徐仁海代表楚雄鹿城公司所做的承诺合法有效；2、按承诺书履行承诺按每平方1200元结算，若违反承诺自愿按每平方1100元（竣工验收包干价）结算，乃至砍工结算。第十六组2017年2月16日《陇川县玉龙苑一期1-8幢未完成工程公证漏项及隐蔽工程记录》（含U盘一个）复印件一份，欲证明1、楚雄鹿城公司提交法庭的（2017）云陇证字第67号《公证书》，仅是对其停工后的现状公证及记录，不是对工程量的公证；2、1-8幢未完工程公证书未记录事项及隐蔽工程记录（含影像资料）。第十七组2015年3月13日《收款收据》复印件一份、2015年1月9日《收条》复印件一份，欲证明1、陇川玉龙公司为楚雄鹿城公司支付5万元招标代理费及徐仁海已收现金3万元的事实，应在工程款中扣除；2、楚雄鹿城公司核对拦标清单业务和责任。第十八组2016年1月28日《欠条》彩印件一份、2018年11月28日《收条》及《云南增值税普通发票》彩印件二份，欲共同证明陇川玉龙公司已实际为楚雄鹿城公司代付工程款7.1万元，应在工程款中扣除。第十九组《支付宝转账电子回单》复印件共三份，欲证明陇川玉龙公司转给楚雄鹿城公司代理人徐仁海和刘刚共计6800元，应在工程款中扣除。第二十组2019年7月1日《通知》一份、《中国邮政快递包裹》一份、照片复印件十页，欲共同证明1、楚雄鹿城公司除鉴定确认的质量问题外，新出现的质量问题；2、楚雄鹿城公司需履行合同交工验收义务，并承担相应的保修责任和义务，工程款中应留保修金。第二十一组2019年6月21日《陇川玉龙苑小区1-8栋建筑面积统计对比表》复印件一份，2019年8月8日《陇川玉龙苑小区1-8栋建筑面积复核书》一页、《委托书》一份、《陇川玉龙苑小区1-8栋建筑面积复核报告》一份、《陇川玉龙苑小区项目1-8栋建筑面积计算对比表》一份，欲共同证明1-8栋建筑面积应以设计面积为准，不需再做建筑面积测绘计算。经质证，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司对被告（反诉原告）提交的第一组证据的真实性、合法性、关联性及证明内容均认可，但补充说明施工面积以实际施工为准。对第二组证据的关联性认可，但对真实性、合法性不认可，理由是：双方的约定以施工合同为准。第三组证据中的杨飞《情况说明》真实性、合法性、关联性及证明内容均不认可，理由是：杨飞不是项目经理。对第三组证据中的第2份证据真实性、合法性均认可，但不认可关联性和证明内容。对第三组证据中的第3、4、6份证据的真实性、合法性、关联性及证明内容均不认可。对第三组证据中的第5份证据真实性、合法性、关联性均认可，但该份复工协议书并不能证明被告的证明内容，被告认为是我方添加的部分不予认可，但是在被告提交的证据副本中，是提交了添加过内容的协议书。对第三组证据中的第7份证据仅认可第1-4页（会议签到表、陇川玉龙苑小区项目监理例会签到表、第四次工地例会签到表、签到表），其余证据材料均不认可。对第四组证据中的第1、2、3份证据真实性、合法性、关联性均认可。对第四组证据中的第4份证据款项明细的第1、2、3、17、24、25、28、29、30笔金额不认可，与我方的计算明细有出入，从款项来看这几笔款项与原告是没有关系的，其余的金额均认可。对第四组证据中的第5份证据真实性、合法性、关联性不认可，属于被告单方制作。对第四组证据中的第6份证据真实性、合法性、关联性均认可。对第四组证据中的第7份证据《律师函》，我方收到的时间是18日，与对方要求答复的时间有冲突，其中的电话记录和短信通知记录不予认可，对第8份公证书和公证工作记录的真实性、合法性、关联性均认可，该份证据恰恰证明了被告违约导致合同解除。对第五组证据中的第1、3份证据真实性、合法性、关联性均不认可。对第五组证据中的第2份证据关联性、真实性不认可，建设工程之所以停工是被告违约，由于被告没有按期支付工程进度款，被告没有要求原告支付该笔费用的法律依据。对第六组证据中的第1份证据关联性认可，真实性和合法性不认可。对第六组证据中的第2份证据的真实性、合法性、关联性不予认可，相关人员搬迁和毁坏原告的物资应以原告方诉状中所述为准。对第六组证据中的第3份证据真实性、合法性、关联性不予认可，没有加盖公章。对第六组证据中的第4份证据图像采集签字材料我方不认可，但对图像部分认可，但不全面，所损失的材料以我方诉状中所述的为准。对第七组证据的真实性、合法性无异议，但不具备关联性及证明力，理由是超过举证期限，第3、4、5份快递单上未填写收件人的电话号码或手机号码，也没有收件人签名，不能证实原告已经签收该快递。仅凭八份快递单不足以证明被告以快递形式向原告寄出《解决纠纷律师函》、《邀请核对工程通知》、《解除建设工程合同通知》、《请求原告搬移工地相关物资设备通知》等函件。对第八组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，理由是情况说明虽然有单位印章，没有监理工程师签名，作为情况说明没有效力，该份证据属于证人证言，单位不具备成为证人证言的主体，形式不合法。本案工程因被告拒不支付进度款停工，违约的是被告，原告停工是履行合同权利，至于工程进度款是原、被告双方结算后形成《陇川玉龙苑复工协议书》加以确认，任何第三方出具的《情况说明》都否决不了，除非被告申请对工程量做司法鉴定，才能推翻。对第九组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，理由是原、被告已经提供过一份，原告已经提供原件，并且与被告在庭审中提供的复印件是一致的，都写有“甲方欠乙方1200万元工程进度款”，这一事实庭审已经查明。该份证据不是原件，是复印件，不能推翻其在庭审中提供的复印件有“甲方欠乙方1200万元工程进度款”内容。对第十、十一组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，理由是第十组证据能够证实被告单方违约，并且将工程违约的另行承包给他人。第十一组证据没有任何部门的公章加盖，不应作为证据提交。对第十二组证据的真实性、合法性无异议，但对证明内容不认可，理由是：备案合同、补充协议、承诺书所约定的施工内容都只是1-8幢，9-12幢开工时间另行通知，至今也未收到9-12幢的开工通知。对第十三组证据的真实性、合法性认可，对关联性、证明内容不认可。对第十四组证据的真实性、合法性、关联性均不认可。对第十五组证据的真实性、合法性、关联性及证明内容均不认可，理由是：1、该份承诺书系徐仁海以个人名义出具，不能代表楚雄鹿城公司，同时与合同的约定不符，不具备真实性。该份承诺形式上不具备合法性，与待鉴定内容不具有关联性；2、工程价款以双方最终形成的《补充协议》、《复工协议》约定的1320元/平方米为准。对第十六组证据的真实性、合法性、关联性及证明内容均不认可，理由是：该证据系陇川玉龙公司单方制作，不具有真实性，未完工程量以（2017）云陇证字第67号《公证书》文字记载的内容为准。对第十七组证据不认可，理由是：该份证据是罗云峰和徐仁海的个人行为与我公司无关。对第十八组证据予以认可。对第十九组证据不予认可，理由是：该组证据系刘刚和徐仁海的个人行为。对第二十组证据不予认可，理由是：我方没有收到通知，从2017年3月13日被告强制接收房屋后，与我方没有关系。对第二十一组不予认可，建筑面积以司法鉴定的结果为准。在诉讼过程中，经被告（反诉原告）陇川玉龙公司提出司法鉴定申请，本院依法委托云南鼎丰司法鉴定中心作出（2018）云鼎鉴司字第441号《司法鉴定意见书》一本及2018年8月30日、9月7日两份《司法鉴定意见补正书》，并产生司法鉴定费60000.00元（云南增值税普通发票一份），鉴定人出庭差旅费4000.00元（云南增值税普通发票一份）。经质证，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司对《司法鉴定意见书》的合法性、关联性均没有异议，但要求鉴定机构对其提出的问题，进行复核，并对两项鉴定费用分项细化。对2018年8月30日《司法鉴定意见补正书》结论不准确，表述不具备专业性。对2018年9月7日《司法鉴定意见补正书》认为，法院委托该中心鉴定的内容是1-12幢工程是否达到封顶断水标准，而大家无争议的是1-8幢不但已经达到封顶断水，而且已完成了内外粉刷。原来的鉴定意见除了防水工程、外墙漆工程的造价，鹰嘴外缘污染以外基本准确，现补正之后反而错误，违背客观事实。因此我方对该鉴定结论不认可。对司法鉴定费60000.00元和鉴定人出庭差旅费4000.00元均认可。经质证，被告（反诉原告）陇川玉龙公司除了对计算错误的部分需要变更外，对《司法鉴定意见书》及2018年8月30日、9月7日两份《司法鉴定意见补正书》的真实性、合法性、关联性均认可。对司法鉴定费60000.00元和鉴定人出庭差旅费4000.00元均认可，并已经垫付。在诉讼鉴定过程中，云南楚雄华振司法鉴定中心为鉴定需要，鉴定机构向陇川县住建局调取2015年3月10日《建设工程施工合同》一份、《建筑工程施工许可申请表》一份，《工程质量监督注册书》一页、《建设工程招投标审批表》一页、《工程建设项目报建表》一页、《建设工程施工招标书备案审查意见书》一页、《云南省建设工程（施工）招标备案登记表》一页。另外，申请本院调取了（2017）云陇证字第67号《公证书》所涉及的摄像电子文件一份（光盘三张）。经质证，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司同意云南楚雄华振司法鉴定中心向陇川县住建局调取上述材料作为本案证据使用，并质证除对2015年3月10日《建设工程施工合同》不认可，其余证据材料均认可。对法院调取的摄像电子文件的均认可。经质证，被告（反诉原告）陇川玉龙公司同意云南楚雄华振司法鉴定中心向陇川县住建局调取上述材料作为本案证据使用，并质证对鉴定机构调取的材料均认可。对法院调取的摄像电子文件的真实性、合法性、关联性均认可。在诉讼过程中，经原告（反诉被告）楚雄鹿城公司提出司法鉴定申请，本院依法委托云南楚雄华振司法鉴定中心作出华振司鉴字[2019]第42号《司法鉴定意见书》共三本，并产生司法鉴定费260000.00元（云南增值税普通发票影印件三份），监理公司人员参加现场勘验差旅费4000.00元（云南增值税普通发票一份）。经质证，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司对华振司鉴字[2019]第42号《司法鉴定意见书》的合法性认可，对其关联性、真实性部分认可，理由是：对建筑面积是重复扣减，部分认可面积；对第二项分了两个小项，假设我方违约，安全文明施工费、规费应在此扣减；75万多的土建工程是不在施工图纸的范围，在未完工程中不应扣减；争议部分的费用不在我方的施工范围，不应在工程造价中进行扣减。长螺旋灌注桩基础工程，首先我方没有施工资质，不能算在我方的工程范围内，其实是被告委托我方分包给其他施工单位的，不属于合同范围内，所以，不应当予以扣减。对于司法鉴定费260000.00元均认可并已经垫付，但对监理公司人员参加现场勘验差旅费4000.00元不认可。经质证，被告（反诉原告）陇川玉龙公司对华振司鉴字[2019]第42号《司法鉴定意见书》的合法性、关联性予以认可，对其部分真实性有异议，理由是：1、该意见书假设质量合格及陈述双方未提交关于质量问题相关材料不符合实际，会影响被申请主张质量索赔和申请人按合同规定应承担的保修责任和义务；2、该意见书对委托鉴定事项一，“鹿建司1-8幢施工面积”简单定义为测绘建筑面积混淆了概念，背离了双方所签合同；3、意见书对委托鉴定事项二，“1-8幢未完工程造价”依据双方所签合同，申请人施工合同承包范围及未完工程范围是很明确的，不需双方当事人另行认可，鉴定人应该明确意见，否则会造成双方当事人新的歧义和案情复杂化，起不到鉴定的目的。对司法鉴定费用只认可涉及工程造价部分的鉴定费，对建筑面积的鉴定费用不予认可，请法庭根据实际情况裁决分配。对监理公司人员参加现场勘验差旅费4000.00元认可，其已经垫付。通过各方当事人对上述证据的举证、质证，本院认为，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司提交的本、反诉第一组证据中《陇川玉龙苑工程承包协议书》、《中标通知书》来源合法，内容真实，与本案具有关联性，且被告（反诉原告）陇川玉龙公司均认可，故本院予以采信。对第一组证据中的《建设工程施工合同补充协议》内容真实，与本案具有关联性，有双方当事人的法定代表人签名及公司公章，故本院仅采信真实性、关联性，是否合法本院将结合案件其他证据及法律规定，进行认定。对于第二组证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，且被告（反诉原告）陇川玉龙公司对其真实性、关联性认可，故本院予以采信。对第三组证据有双方当事人的法定代表人签名及公司公章，并经过原件核对，与被告（反诉原告）陇川玉龙公司提交的第三组证据中的第5项证据相同，故本院予以采信。第四组证据与第六组证据中《陇川县陇把镇玉龙苑项目物资清单》内容相同，系单方制作，但没有充分的其他证据佐证，故本院不予采信。对第五组证据内容真实，本院仅采信其真实性。对第六组中的《询问笔录》没有相关部门的印章，也无原件核对，故本院不予采信。对第七、八组证据因被告（反诉原告）陇川玉龙公司认可其真实性，故本院对其真实性予以采信。对第九组证据有双方当事人的法定代表人签名及公司公章，并经过原件核对，故本院仅采信真实性、关联性，是否合法本院将结合案件其他证据及法律规定，进行认定。对第十、十二组证据陇川玉龙公司对其三性均认可，故本院予以采信。对第十一组证据来源合法，内容真实，陇川玉龙公司对其三性均认可，故本院予以采信。对第十三组证据陇川玉龙公司认可其真实性和关联性，故本院对其真实性、关联性采信，是否合法本院将结合案件其他证据及法律规定，进行认定。被告（反诉原告）陇川玉龙公司提交的第一、二组证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。对第三组证据中第1、3份属于证人证言，其证人未出庭作证，不符合法律规定，本院不予采信。对第三组证据中第2份与本案缺乏关联性，故本院不予采信。对第三组证据中第4份及第八组证据因没有其他证据佐证，故本院不予采信。对第三组证据中第5份与原告（反诉被告）楚雄鹿城公司提交的第三组证据相同，故本院予以采信。对第三组证据中第6份因无原件核对，也无其他证据佐证，故本院不予采信。对第三组证据中第7份的会议签到表、陇川玉龙苑小区项目监理例会签到表、第四次工地例会签到表、签到表共四页，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司认可，本院予以采信，对第7份中的其余证据材料因没有其他证据佐证，本院不予采信。对第四组证据中第1、2、3份来源合法，内容真实，与本案具有关联性，且原告（反诉被告）楚雄鹿城公司均认可，故本院予以采信。对第四组证据中第4份内容真实，有相关单据佐证，故本院将结合楚雄鹿城公司提交的第七组证据进行综合认定。对第四组证据中第5、6、7份来源合法，内容真实，而且原告（反诉被告）楚雄鹿城公司对第6份认可，第7份中的律师函部分认可，第5、6、7份证据内容能够形成证据链，故本院对此予以采信，能够证明双方当事人在相关部门参与下，对涉案工程项目复工、协商确认工程量进行过协调，以及被告（反诉原告）陇川玉龙公司向原告（反诉被告）楚雄鹿城公司发出解除合同通知的事实。对第四组证据中的第8份来源合法，内容真实，与本案具有关联性，且原告（反诉被告）楚雄鹿城公司认可，本院予以采信。对第五组证据中第1、2份《商品房购销合同》内容不完整，其损失是否实际产生也没有其他充分证据佐证，故本院不予采信。对第五组证据中第3份涉及工程项目质量问题，本院将结合《司法鉴定意见书》进行综合认定。对第六组证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。对第七组证据来源合法，内容真实，与第四组证据中第5、6、7、8份以及第六组证据相互印证，形成证据链，且原告（反诉被告）楚雄鹿城公司认可其合法性、真实性，故本院予以采信。对第九组证据因无原件核对，也没有其他证据佐证，故本院不予采信。对第十组证据因无其他证据佐证，故本院不予采信。对第十一组证据没有相关设计院盖章确认，也没有其他证据佐证，故本院不予采信。对第十二组证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，故本院予以采信。对第十三组证据来源合法，内容真实，故本院仅采信其真实性及合法性，但不能佐证其证明内容。对第十四组证据因无其他证据佐证，楚雄鹿城公司不认可，故本院不予采信。对第十五组证据因无原件核对，也没有其他证据佐证，故本院不予采信。对第十六组证据系单方制作，楚雄鹿城公司均不认可，故本院不予采信。对第十七、十八、十九组证据已包括在其提交的第四组第4份证据材料中，有相关单据佐证，故本院将结合楚雄鹿城公司提交的第七组证据进行综合认定。对于第二十、二十一组证据系陇川玉龙公司单方制作，没有其他证据佐证，故本院不予采信。对于云南鼎丰司法鉴定中心作出（2018）云鼎鉴司字第441号《司法鉴定意见书》和两份《司法鉴定意见补正书》，其鉴定机构及鉴定人员具有相关的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论真实，故本院予以采信，对于司法鉴定费60000.00元和鉴定人出庭差旅费4000.00元的云南增值税普通发票来源合法，内容真实，与本案具有关联性，且双方当事人对此费用均认可，故本院予以采信。对于在诉讼鉴定过程中，云南楚雄华振司法鉴定中心为鉴定需要，鉴定机构向陇川县住建局调取2015年3月10日《建设工程施工合同》一份、《建筑工程施工许可申请表》一份，《工程质量监督注册书》一页、《建设工程招投标审批表》一页、《工程建设项目报建表》一页、《建设工程施工招标书备案审查意见书》一页、《云南省建设工程（施工）招标备案登记表》一页以及本院调取了（2017）云陇证字第67号《公证书》所涉及的摄像电子文件来源合法，内容真实，与本案具有关联性，故本院予以采信。对于云南楚雄华振司法鉴定中心作出华振司鉴字[2019]第42号《司法鉴定意见书》程序合法，内容真实，本院予以采信，并对其鉴定意见将结合本案相关证据和查明事实进行综合认定。对于司法鉴定费260000.00元的发票来源合法、内容真实，与本案具有关联性，故本院予以采信。对于监理公司人员参加现场勘验差旅费4000.00元的发票来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信，但应如何承担，本院将综合本院情况进行认定。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2014年9月28日原告（反诉被告）楚雄鹿城公司与被告（反诉原告）陇川玉龙公司签订了一份《陇川玉龙苑工程承包协议书》，框架性协议内容：“一、工程名称：陇川玉龙苑一期工程。二、建筑面积：约28800㎡。三、承包方式及承包范围：乙方施工总承包（包工包料）；承包范围：施工图纸所含内容及预算范围内包含的全部内容，（含总平图中所包含的附属工程内容）。四、计价定额：双方约定采用2003定额、2008清单为计价依据，双方核对计算工程量及计价单价，以双方核对认可后的工程预算总价为工程合同总价。……六、乙方承诺，该项目垫付工程款至封顶（注：封项为施工综合工程量满足主体封顶工程量条件既为达到封项条件）：封顶后甲方按完成工程量的70%拨付工程款给乙方，具备竣工验收条件支付到完成工程量的80%，竣工验收后支付到工程总价的85%，在工程竣工验收后三个月内结算审计完成，在结算审计后三个月内支付清其余工程尾款（备注：除保修金外，保修金为工程总价的3%，保修期限一年，其中防水分项工程保修期为5年，其保修金额为防水分项工程造价的3%）。七、乙方垫资至主体封顶后，甲方如不能按时支付乙方垫资工程款，甲方拖欠不能超过两个月，两个月内甲方支付乙方垫资部分资金占用费按月息1%计算。……。九、工程质量：竣工验收一次性达到国家质量验收标准及相关规范规定；如一次性达不到国家质量验收标准，乙方接受200000.00元的罚款。十、本协议未完善条款在后期建筑施工总承包合同中双方协商完善，本协议为正式工程承包合同的基础条款，其它条款按正式建筑工程施工合同完善，最后以签订后的正式合同为准。”。2014年11月8日经涉案工程的监理公司审查，被告（反诉原告）陇川玉龙公司同意，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司对涉案工程进行开工。2015年2月14日经招投标程序，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司中标陇川县陇把镇玉龙苑小区一期工程“中标价：27042963.01元；中标范围：建筑面积为28000㎡，其中：1-6栋为三层半、7-12栋为5层，均为框架结构。工期：240日历天；质量承诺：一次性达到质量验收标准。”。2015年3月10日原告（反诉被告）楚雄鹿城公司与被告（反诉原告）陇川玉龙公司签订一份《建设工程施工合同》，合同约定：“一、工程名称：陇川县陇把镇《玉龙苑》小区一期”。二、承包范围：建设单位所提供的施工图范围内及工程量签订项目内的所有内容（建施、结施、水电等施工图，装饰装修工程等）。三、合同工期总日历天数：240日历天（2014年11月8日-2015年7月5日）。五、建筑面积：约13000平方米。合同金额：12555661.40元。专用条款：六、合同价款与支付1、工程量清单及总价的编制依据及方式：（1）计量范围：按发包方提供的施工图纸全部内容。（2）计价依据：按《云南省2003版建设工程造价计价依据》以及相关配套文件计算，采用综合单价形式进行工程量清单计价。2、工程总价的确定：以甲、乙方双方协商确定的平方造价1250元/㎡为工程承包单价。26、工程款（进度款）支付：该项目垫付工程款至封顶（注：封顶为施工综合工程量满足主体封顶工程量条件既为达到封顶条件）；封顶后甲方按完成工程量的70%拨付给乙方，具备竣工验收条件支付到完成工程量的80%，竣工验收后支付到工程总价的85%，在工程竣工验收后三个月内结算审计完成，在结算审计后三个月内支付清其余工程尾款。（保修金3%除外）工程结算通过造价咨询公司审计（审计结算在竣工验收45天内完成）。工程款3%作为保修金，保修金在保修期一年满退还，不计利息。九、竣工验收与结算：1、本工程采用965.82元/㎡的包干价执行；32.1承包人提供竣工图的约定：工程竣工后十五天内编制完整的竣工图二套，文字资料二套。47、补充条款（19）验收分为行政验收，建筑单位验收，承包人须给与配合。（20）竣工资料统一由承包人归集归档。”，另外，双方在房屋建筑工程质量保修书对工程质量保修范围和内容、质量保修期、保修责任、保修费用等进行了约定。随后，双方当事人将该份《建设工程施工合同》向相关住建部门进行备案。2015年3月15日原告（反诉被告）楚雄鹿城公司与被告（反诉原告）陇川玉龙公司又签订一份《建设工程施工合同补充协议》，约定：“一、工程名称：陇川县陇把镇《玉龙苑》小区一期（1-12栋）”。二、承包范围：建设单位所提供的施工图范围内及工程量签订项目内的所有内容（建施、结施、水电等施工图，装饰装修工程等）。三、合同工期总日历天数：365日历天。五、建筑面积：28312.15平方米。合同金额：35390187.50元。2、工程总价的确定：以甲、乙方双方协商确定的平方造价1250元/㎡为工程承包单价。26、工程款（进度款）支付：26.1该项目垫付工程款至主体封顶断水；承包方承诺对合同图纸内、投标范围内及涉及签证工程内所有工程垫付到所有工程封顶和项目开始预售房后一个月内。在所有工程封顶和项目开始预售房一个月内甲方支付1-8栋合同总价的50%的工程款。26.2砖砌体完成后甲方按1-8栋工程总价的15%拨付给乙方，内外抹灰完成甲方按1-8栋工程总价的15%拨付给乙方，具备竣工验收条件支付到1-8栋完成工程总价的85%，在工程竣工验收后三个月内结算审计完成，在结算审计后三个月内支付清其余工程尾款。（保修金3%除外）工程结算通过造价咨询公司审计（审计结算在竣工验收45天内完成）。26.4本合同在履行垫资施工期间，乙方不得以任何借口及理由因发包人的工程进度款未拨付而停止施工。26.6工程款3%作为保修金，保修金在保修期满退还，不计利息。九、竣工验收与结算：1、本工程采用1250元/㎡的包干价执行；2、甲乙双方商定：甲方放弃该项目工程总价6%的优惠率，乙方作为对等条件承诺垫付工程款至整体封顶断水，封顶断水以前的所有费用由乙方自付。32.1承包人提供竣工图的约定：工程竣工后十五天内编制完整的竣工图二套，文字资料二套。36、合同的法律效力：合同的相关组成文件：1、建筑工程施工合同补充协议。2、承诺。3、招投标文件。4、相关附件。所有文件相冲突的地方一律以建筑工程施工合同补充协议和承诺为准，双方结算内容、总价与依据以建筑工程施工合同补充协议为准，招投标文件仅供招投标程序及办证使用。附件2《补充说明》约定：‘一、乙方对所承建的陇川玉龙苑一期项目工程经甲乙双方协商由乙方垫资到综合性工程量达到封顶工程量，在该垫资期间中一切资金费用由乙方自行负责解决（含农民工工资）。二、乙方承诺甲方：（1）工期我方保质保量按期完成。（2）在我方垫资期间保证农民工不聚众闹事，如有违反，违反一次罚款人民币十万元。三、甲方承诺：乙方按照甲乙双方签订的合同及承诺，甲方在合同单价1225元/㎡的承包单价基础上奖励乙方25元/㎡，追加入总承包范围的结算总价。此造价不包含桩基础施工，乙方从地梁承台挖土破桩开始施工。（此造价只包含施工蓝图所示内容及工程量清单内容，本工程所有增减项目按鉴证以2003定额、2008清单及相关文件为计价结算依据。）。四、甲乙双方协商的合同承包单价1250元/㎡为总承包单价，（特别说明：如乙方违反以上承诺按1225元/㎡为总承包单价）甲方不再进行材料价格的涨跌风险调整（门窗、外墙漆、防水、给排水、电器等材料选用时不得超过拦标价单价，如有需要选用超出当地当期价格信息及工程量清单内容的，甲方要按实际超出金额加税费增补给乙方。）五、室外附属工程在同等条件下优先选择乙方施工。六、楚雄市鹿城建筑工程公司中标的陇川县陇把镇玉龙小区一期工程，中标价只用于甲乙双方实施投标手续和后期建设手续办理，中标总价不作为甲乙双方工程具体实施的实际承包合同总价。后期按中标价签订的施工总承包合同只用于合同备案，不用于双方施工过程的具体实施和结算。工程具体实施的工程造价以楚雄市鹿城建筑工程公司与陇川县玉龙房地产开发有限公司签订的补充说明为准。其他内容均按《建设工程施工合同补充协议》实施，未尽事宜经甲乙双方共同协商解决。’”另外，双方在房屋建筑工程质量保修书对工程质量保修范围和内容、质量保修期、保修责任、保修费用等进行了约定。2015年3月15日双方又签订一份《承诺书》，约定：“一、乙方承担在玉龙苑项目一期（1-12）栋的施工（注若1-8栋具备开盘条件，按合同约定支付乙方工程款，9-12栋的开工时间另行通知）。在垫资期间（垫至主体封顶）农民工不得闹事。在垫资期间一切费用乙方自行解决（含农民工工资）。若中途停建或不按承诺履行的按1225元/㎡的优惠合同价结算。二、甲方承诺乙方，若乙方按照甲乙双方所签订的《建筑工程施工合同补充协议》及上述承诺兑现，甲方在合同价1225元/㎡包干价基础上奖励乙方25元/㎡，并入总承包范围的结算单价。若违反承诺及《建筑工程施工合同补充协议》中任何条款，该奖励取消。三、双方商定的1250元/㎡为总包干价，含一切费用（原材料价格涨跌因素、措施费等）全部包干。增减工程按2003定额、2008清单及相关文件计算税费。工程承建项目包含范围为图纸所载明的项目（土建、消防、水电等）双方合同及承诺一经签订，不得向甲方主张额外的费用（预算书中子目漏项部分另行计算）。不得以任何理由不做或停建分项目。门窗、外墙漆、防水、给排水，电器等材料选用不得超出预算价，如甲方要求品质好的材料，超出预算部分由甲方补税费给乙方。四、以上承诺书与签订的补充协议有同等的法律效力，本承诺书未载明事项，参照补充协议执行。双方约定，由于时间紧，招投标履行国家法定程序，2015年2月14日招投标的拦标价、中标价27042963.01元不作为今后的结算依据，双方以补充协议和承诺书为结算依据。未尽事宜，双方协商解决。”。在施工过程中，2015年9月1日楚雄鹿城公司向陇川玉龙公司发出《关于支付陇把玉龙苑小区一期工程形象进度款的函》。2015年9月23日陇川玉龙公司向楚雄鹿城公司作出了《复函》“贵公司关于支付陇把玉龙苑小区一期工程形象进度款的函于2015年9月23日收悉。我公司已想方设法支付工程款574万元。鉴于当前房地产市场低迷，行业发展艰难的局面，我公司始终积极努力筹资支付工程款，贵公司应本着团结协作、同舟共济，着眼大局，相互体谅支持，确保工程项目顺利建设完成，避免因工程停滞给双方造成无法挽回的更大损害和灾难。”。2015年11月30日楚雄鹿城公司向陇川玉龙公司发出《停工通知》。2015年12月2日陇川玉龙公司作出《关于楚雄市鹿城建筑工程公司要求停工的回复》“贵公司反映的情况属实，根据目前工程进度，我公司应支付工程款2000万元，但我公司连一半都没有付到，我公司深表惭愧。今年房地产行业在国家这种大背景下，销售下滑，举步维艰，在这种情况下，我公司得到了贵公司领导的大力支持，公司全体非常感谢！现我公司正在积极筹措资金，贵公司通知停工一事请顾全大局，三思而后行。”。2016年3月13日陇川玉龙公司向楚雄鹿城公司作出《关于敦促施工单位复工发函》。2016年7月9日原、被告及第三方罗能举就复工签订了一份《陇川玉龙苑复工协议书》及《第三条的补充说明》，约定：“本工程现在概况：本项目工程目前除室外附属工程，已经完成全部工程量约90%，但还欠人工工资约207.5万元、材料款约279.5万元，剩余工程量尚需约650万元方能全部完成（甲方现欠乙方工程进度款约1200万元）。1、为了统一进行有序施工管理、合理高效组织队伍施工，避免出现管理混乱，各种指令多头下达，本协议签订之日起，即由丙方（罗能举）全权负责本工程的全面事宜（……）。2、乙方（楚雄鹿城公司）需全面配合丙方办理关于本工程的相关签字、盖章手续，完善各种资料及文件的收集、整理。丙方在工程全部完工结算后，负责按实缴纳给乙方（楚雄鹿城公司）相关约定规费。3、进场复工时，甲方需拨付200万元给丙方用于支付停工前的部分人工工资及部分材料款，若拾伍日内甲方不能按时支付，则由甲方承担全部损失。……。5、由于本工程自2015年7月中旬起，因甲方一直未能按约定进行工程进度款拨付，但丙方仍在通过各种方式努力代为甲方进行融资，用于垫付人工工资及材料款后，最终因融资困难无法继续垫资，致使工程在2015年11月中旬开始停工，截止目前（2016年6月12日）已经停工7个月，致使丙方为甲方垫入的资金被长期占用，造成丙方再次大量损失资金占用费，期间丙方又陆续或不间断支付部分民工工资、管理人员工资及费用等等，因此甲方对丙方停工期间的损失进行补偿，补偿金额由甲丙双方协商后按70.00元/每平方米进行补偿，以前所签合同协议及承诺中涉及停工损失、资金占用费、利息条款等不再另行补偿。6、乙方在工程竣工验收后，一月内向甲方提交工程结算书（含全部变更、签证内容和补偿费用），甲方收到乙方结算书后两月内完成审计认定，逾期则视为甲方认可乙方所提交的结算价款。”，复工协议签订后，双方当事人均未能按上述复工协议及补充说明的约定实际履行。2016年11月6日在陇川县《玉龙苑》工作小组的主持下，双方当事人经协商，就涉案工程项目复工最终形成了一份《会议纪要》。2017年1月13日、1月23日陇川玉龙公司委托云南宝励律师事务所向楚雄鹿城公司发出《律师函》，邀请楚雄鹿城公司进行调解和对已建的工程量进行确认。2017年2月13日陇川玉龙公司向楚雄鹿城公司发出《通知》，“正式解除与贵公司签订的《玉龙苑》建筑工程合同及相关补充协议。”。2017年2月16日经陇川玉龙公司申请证据保全，陇川县公证处对涉案工程现状作出了（2017）云陇证字第67号《公证书》。2017年2月24日陇川玉龙公司向楚雄鹿城公司发出《通知》“我公司与贵公司签订的《玉龙苑》建筑工程合同及相关补充协议已经解除，为不影响施工，同时也保障贵公司财产安全。请贵公司在接到该通知之日起7日内将贵公司机器设备和建筑材料等移出工地（贵方相关工作人员的财产由贵公司自行通知移走），如期满未移走，我公司将自行处理，造成的损失由贵公司承担。”。2017年3月10日楚雄鹿城公司实际退场（第一次庭审当庭认可）。2017年7月5日原告楚雄鹿城公司向法院起诉要求解决，被告陇川玉龙公司则于2017年8月25日提出反诉。另查明，2016年4月28日被告将“陇川县玉龙房地产开发有限公司”变更为“陇川县玉龙农贸市场管理有限公司”（双方当事人当庭认可）。原告（反诉原告）楚雄鹿城公司具有房屋建筑工程施工总承包叁级建筑企业资质。2015年7月18日被告陇川玉龙公司开始销售涉案工程的房屋。陇川玉龙公司向楚雄鹿城公司已支付涉案工程款合计为10444876.00元[1、2015年3月13日招标代理费50000.00元；2、2015年1月9日付成都接待费30000.00元；3、2015年2月7日农民工返乡路费100000.00元；4、2015年6月19日刘刚借支110000.00元（中秋节农民工慰问金）；5、2015年7月10日工程款300000.00元；6、2015年7月11日工程款400000.00元；7、2015年7月16日工程款500000.00元；8、2015年7月20日工程款400000.00元；9、2015年7月28日工程款150000.00元；10、2015年7月31日工程款850000.00元；11、2015年8月10日工程款100000.00元；12、2015年8月11日工程款900000.00元；13、2015年8月21日工程款150000.00元；14、2015年8月22日工程款1000000.00元；15、2015年8月24日工程款150000.00元；16、2015年8月29日工程款600000.00元；17、2015年9月17日工程款100000.00元；18、2015年9月25日工程款900000.00元；19、2015年10月24日工程款100000.00元；20、2015年10月30日工程款954876.00元；21、2015年11月19日工程款960000.00元；22、2015年12月5日工程款80000.00元；23、2015年12月14日工程款930000.00元；24、2016年1月23日电费2300.00元（未开收据通过公司杨学才支付宝转给）；25、2016年1月28日材料款71000.00元（代乙方支付昆明泰聚商贸公司谢棵婷材料款）；26、2016年2月5日乙方借农民工工资530000.00元；27、2016年2月5日工程款16000.00元；28、2016年2月19日电费1500.00元（未开收据通过公司杨学才支付宝转）；29、2016年4月25日电费3200.00元；30、2016年5月20日徐仁海借款3000.00元；31、2016年5月22日电费1500.00元；32、2016年5月22日电费1500.00元]。在诉讼过程中，2018年4月9日楚雄鹿城公司在提出工程造价司法鉴定申请后，又撤回工程造价司法鉴定申请。对于陇川玉龙公司提出的工程质量司法鉴定申请，经本院委托云南鼎丰司法鉴定中心依法作出（2018）云鼎鉴司字第441号《司法鉴定意见书》：“1、被鉴定陇川玉龙苑一期工程1-12幢工程量尚未达到封顶断水（1-8幢土建工程已完工；9-12幢土建工程尚未动工）。2、被鉴定陇川玉龙苑一期工程1-8幢存在部分工程质量，其修复费用为：817500.90元”。2018年8月30日云南鼎丰司法鉴定中心依法作出《司法鉴定意见补正书》：“鉴定意见第二项更正为：被鉴定陇川玉龙苑一期工程1-8幢存在部分工程质量，其修复费用为：843714.56元”。2018年9月7日云南鼎丰司法鉴定中心依法再次作出《司法鉴定意见补正书》：“鉴定意见第一项更正为：被鉴定陇川玉龙苑一期工程1-12幢工程量尚未达到封顶断水（1-8幢土建工程未完工；9-12幢土建工程尚未动工）”。由此产生司法鉴定费60000.00元、鉴定人差旅费4000元（被告陇川玉龙公司已垫付）。经法庭多次释明，楚雄鹿城公司提出对其在陇川玉龙苑一期1-8幢实际施工工程面积以及在陇川玉龙苑一期工程1-8幢实际施工工程面积未完成的工程量造价（价值）进行司法鉴定的申请，本院依法委托云南楚雄华振司法鉴定中心作出华振司鉴字[2019]第42号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：“（一）申请人鹿建司实际施工的陇川玉龙苑一期工程1-8幢建筑面积合计为19940.46㎡（不含室外钢楼梯面积）。其中：第1幢3881.86㎡，第2幢1789.44㎡，第3幢1414.80㎡，第4幢1789.44㎡，第5幢1414.80㎡，第6幢3518.00㎡，第7幢2463.16㎡，第8幢3668.96㎡。（二）申请人鹿建司未完成的工程量及造价。1、若被申请人玉龙公司承担违约责任。（1）当事人双方已确认的未完工程量的造价：申请人鹿建司在玉龙苑小区一期1-8幢中未完工程，工程量双方已确认，相应未完工程造价是3697712.21元；（2）工程量在《公证书》记录中未显示的未完工程项目工程造价（申请人未确认的项目），工程造价为2966860.10元，其中：①第7、8幢厨房、阳台、卫生间防水工程（未完合同工程）：造价为40505.61元。②第1-8幢场地平整工程（未完合同工程）：造价25053.02元。③第1-8幢建筑垃圾清运、卫生清理项目（未完合同工程）：造价15465.11元。④第1-8幢公共楼梯间块料铺贴工程（未完变更工程）：造价38897.08元。⑤第1-8幢长螺旋钻孔灌注桩基础工程（未施工合同图纸工程）：造价1437665.94元。⑥第2-5幢室外钢楼梯工程（未施工合同图纸工程）：造价1409273.34元。”。由此产生司法鉴定费260000.00元（楚雄鹿城公司已垫付），监理公司现场勘验差旅费4000元（陇川玉龙公司已垫付）。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条的规定本案属于建设工程施工合同纠纷。一、关于双方签订的2014年9月28日《陇川玉龙苑工程承包协议书》、2015年3月10日《建设工程施工合同》、2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》（含附件1、2）及《承诺书》、2016年7月9日《陇川玉龙苑复工协议书》及《第三条的补充说明》是否合法有效问题。本院认为，在本案中，双方当事人对2014年9月28日《陇川玉龙苑工程承包协议书》的法律效力均不持异议，是双方的真实意思表示，不违反法律的强制性效力性规定，本院认定该承包协议合法有效。对于2015年3月10日《建设工程施工合同》，2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》（含附件1、2）及《承诺书》的效力问题。被告（反诉原告）陇川玉龙公司虽然提出2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》（含附件1、2）及《承诺书》与2015年3月10日《建设工程施工合同》存在补充协议实质性内容已经严重背离了中标通知书及招投标文件实质性内容，其行为违反了相关的规定，属于无效合同的主张。本院认为，2015年3月10日《建设工程施工合同》是经过登记备案的合同，但其建筑面积与中标通知书中的面积也不一致，而2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》（含附件1、2）及《承诺书》是在双方履行合同过程中补充签订，虽内容与3月10日《建设工程施工合同》部分不相同，但双方实际上是按《补充协议》及《承诺书》来履行的，是双方当事人真实意思表示，应视为双方对合同约定内容的变更，不违反法律的禁止性规定，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司具有相应的建筑企业资质，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”的规定，2015年3月10日《建设工程施工合同》，2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》（含附件1、2）及《承诺书》均应认定合法有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。被告（反诉原告）陇川玉龙公司该项反诉主张理由不能成立，本院不予支持。对于2016年7月9日《陇川玉龙苑复工协议书》及《第三条的补充说明》是双方当事人基于涉案工程停工后，又复工所签订的协议书，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，应认定合法有效,但双方当事人并未实际履行上述复工协议。被告（反诉原告）陇川玉龙公司提出的反诉请求第二项理由不能成立，本院不予支持。在本案中，被告（反诉原告）陇川玉龙公司已提交2017年2月13日《通知》及《邮政特快专递单》在案佐证，而原告（反诉被告）楚雄鹿城公司并没有提交充分证据佐证其对解除合同已提出过异议，且也实际于2017年3月10日退场，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”的规定，上述2014年9月28日《陇川玉龙苑工程承包协议书》、2015年3月10日《建设工程施工合同》，2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》（含附件1、2）及《承诺书》，2016年7月9日《陇川玉龙苑复工协议书》及《第三条的补充说明》均已经解除。二、关于双方在履行合同过程中，是否存在违约行为，若存在，违约责任如何承担。本院认为，在本案中，双方当事人虽在2015年3月10日《建设工程施工合同》专用条款第六条第26项，2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》（含附件1、2）及《承诺书》中均约定涉案工程项目垫付工程款至封顶，但从双方分别提交的已支付工程款清单来看，双方在合同履行过程中，并未按照上述合同约定的时间节点履行工程进度款的拨付。而从原告（反诉被告）楚雄鹿城公司已提交《关于支付陇把玉龙苑小区一期工程形象进度款的函》、《复函》、2015年12月2日《关于楚雄市鹿城建筑工程公司要求停工的回复》及被告（反诉原告）陇川玉龙公司提交的《关于敦促施工单位复工发函》、2016年11月6日《会议纪要》内容可以看出，由于被告（反诉原告）陇川玉龙公司工程项目资金链断裂，未能支付相应的工程进度款才造成涉案工程项目停工。原告（反诉被告）楚雄鹿城公司则在对涉案工程项目的施工过程中也存在未按工程设计及验收规范进行施工，经相关司法鉴定机构鉴定，涉案工程存在部分工程质量问题，需要修复费用843714.56元。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”的规定，在本案中，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司存在部分工程质量不合格的违约行为，被告（反诉原告）陇川玉龙公司则存在导致涉案工程项目停工的违约行为。三、关于本案所涉的工程总价款应如何认定、已付工程款是多少、尚欠多少及原告（反诉被告）的诉讼请求应否支持的问题。（一）、关于工程总价款应如何认定的问题。首先要解决涉案工程承包单价的认定问题，在本案中，鉴于涉案工程合同及协议书已经解除，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司已经退场，双方当事人已没有继续履行的可能，而双方当事人对涉案工程价款均约定采取包干价的方式进行结算，但双方对涉案工程的工程量、承包单价均存在争议，经协商也未能达成一致意见。原告（反诉被告）楚雄鹿城公司认为本案工程应采用1320元/㎡包干价进行结算，被告（反诉原告）陇川玉龙公司则认为本案工程应采用965.82元/㎡包干价进行结算，本院认为，从本案现有证据材料及查明的法律事实看，双方当事人在2015年3月10日《建设工程施工合同》专用条款第六条第2项和第九条第1项中约定的包干价不一致，而2016年7月9日《陇川玉龙苑复工协议书》及《第三条的补充说明》中虽然约定的承包单价为1320元/㎡，但双方当事人并未实际履行该协议书，因此，原告（反诉被告）提出本案工程应采用1320元/㎡包干价进行结算，被告（反诉原告）提出本案工程应采用965.82元/㎡包干价进行结算的主张均不能成立，本院不予采纳。在本案中，双方当事人在2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》（含附件1、2）及《承诺书》中约定了合同承包单价为1250元/㎡（特别说明：如乙方违反以上承诺按1225元/㎡为总承包单价），而楚雄鹿城公司在对涉案工程项目的施工过程中也存在未按工程设计及验收规范进行施工，经相关司法鉴定机构鉴定，涉案工程存在部分工程质量问题，违反了双方的上述承诺约定，存在一定的违约行为，故涉案工程的合同承包单价应认定为1225元/㎡。其次是关于楚雄鹿城公司实际施工面积、未完成的工程量及造价的认定问题。本院认为，云南楚雄华振司法鉴定中心作出华振司鉴字[2019]第42号《司法鉴定意见书》第（一）条的鉴定意见，内容真实，鉴定程序合法，本院予以采纳，涉案工程实际施工面积应当认定为19940.46㎡。关于原告（反诉被告）楚雄鹿城公司未完成的工程量及造价的认定问题。本院认为，华振司鉴字[2019]第42号《司法鉴定意见书》虽就未完成的工程量及造价分别作出了两种情形下的鉴定意见，但在本案中造成涉案工程项目停工的主要原因是由于被告（反诉原告）陇川玉龙公司工程项目资金链断裂，未能支付相应的工程进度款，加之，陇川玉龙公司已向楚雄鹿城公司发出解除合同的通知，楚雄鹿城公司也实际退场，因此，结合本案实际情况，本院对楚雄鹿城公司未完成的工程量及造价的认定，即对华振司鉴字[2019]第42号《司法鉴定意见书》作出的未完成的工程量及造价第（二）条第1款鉴定意见予以采纳。其中，对于双方当事人争议的《司法鉴定意见书》第（二）条第1款第（2）项的鉴定意见中“①、②、③、④、⑤、⑥”应否计算扣减的问题，本院认为，双方当事人对涉案工程在2015年3月15日《建设工程施工合同补充协议》附件2《补充说明》中约定了“此造价不包含桩基础施工，乙方从地梁承台挖土破桩开始施工”，第1-8幢长螺旋钻孔灌注桩基础工程不属于原告（反诉被告）楚雄鹿城公司的合同承包范围，因此，云南楚雄华振司法鉴定中心作出华振司鉴字[2019]第42号《司法鉴定意见书》第（二）条第1款第（2）项的鉴定意见中关于“⑤第1-8幢长螺旋钻孔灌注桩基础工程（未施工合同图纸工程）：造价1437665.94元。”不应当计入楚雄鹿城公司未完工程项目工程造价中进行扣减。而《司法鉴定意见书》第（二）条第1款第（2）项的鉴定意见中“①、②、③、④、⑥”涉及的工程项目，结合双方当事人的招投标文件、合同、补充协议、承诺书、（2017）云陇证字第67号《公证书》以及鉴定人的当庭陈述，上述五项工程项目属于楚雄鹿城公司的合同承包范围，故应当在楚雄鹿城公司未完工程项目工程造价中进行计算扣减。综上，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司未完成的工程量及造价应认定为5226906.37元[3697712.21元+（2966860.10元-第1-8幢长螺旋钻孔灌注桩基础工程造价1437665.94元）]。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。”的规定，本案涉案工程的工程总价款应为19200157.13元（包括工程质保金3%）[19940.46㎡×1225元/㎡-5226906.37元]。（二）、关于已付工程款的认定。在本案中，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司主张已付工程款为10187076.00元，被告（反诉原告）陇川玉龙公司主张已付工程款为10774876.00元，本院认为，从现有证据材料和查明的事实看，被告（反诉原告）陇川玉龙公司就已付工程款合计为10444876.00元提供相关证据在案佐证，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司虽然对陇川玉龙公司已付工程款金额提出部分异议，但其并未提交充分的证据佐证。另外，由于双方当事人均当庭确认包干单价中包括了税费，被告（反诉原告）陇川玉龙公司主张的330000.00元税款并未实际产生，也没有相应证据佐证，上述税款不应计算在已付工程款内，故本院认定本案已付工程款为10444876.00元。（三）、关于利息计算的问题。楚雄鹿城公司提出尚欠工程价款的利息应从2016年7月10日起按月利息1%计算至判决履行之日止的主张，本院认为，鉴于涉案工程并未竣工验收，而陇川玉龙公司于2017年2月24日发出解除合同的通知，2017年3月10日楚雄鹿城公司也实际退场，双方当事人之间的建设工程施工合同法律关系已经解除。所以，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、第十八条第（一）项“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日。”的规定和2014年9月28日《陇川玉龙苑工程承包协议书》第七条的约定，涉案尚欠工程价款的利息应从2017年3月10日开始至款项付清之日止按照月利率1%计算。综上，被告（反诉原告）陇川玉龙公司应向原告（反诉被告）楚雄鹿城公司支付尚欠工程价款8755281.13元[19200157.13元-10444876.00元]及从2017年3月10日起至款项付清之日，按照月利率1%计算的利息。原告（反诉被告）楚雄鹿城公司提出的第一项诉请理由部分成立，本院予以部分支持。（四）、关于优先受偿权的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”和《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿问题的批复》第三条“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。”的规定，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司在被告（反诉原告）陇川玉龙公司尚欠的工程价款8755281.13元范围内就陇川玉龙苑一期1-8幢工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。原告（反诉被告）楚雄鹿城公司提出的第二项诉请符合法律规定，本院予以支持。关于原告（反诉被告）楚雄鹿城公司提出的赔偿物资设备损失183.3万元的诉请，本院认为，2017年3月10日原告（反诉被告）楚雄鹿城公司已经实际退场，而其也没有充分的证据佐证物资设备存在损失，故本院对此诉请不予支持。关于原告（反诉被告）楚雄鹿城公司提出的支付为实现债权而采取保全措施支出的保险费45000.00元诉请，本院认为，双方当事人并未就实现债权的相关费用进行约定，故本院对此诉请不予支持。四、被告（反诉原告）的反诉请求应否支持的问题。本院认为，如前所述，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司在本案中存在部分工程质量不合格的违约行为，应承担相应的违约责任。经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，涉案工程存在部分工程质量问题，需要修复费用843714.56元，同时，鉴于本案原告（反诉被告）楚雄鹿城公司已实际退场，被告（反诉原告）陇川玉龙公司也仅主张工程质量的修复费用，而不需要原告（反诉被告）楚雄鹿城公司进行修复。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”的规定，原告（反诉被告）楚雄鹿城公司应赔偿被告（反诉原告）陇川玉龙公司工程修复费用843714.56元。被告（反诉原告）陇川玉龙公司反诉主张赔偿反诉原告工程修复费843714.56元主张本院予以支持。对于被告（反诉原告）陇川玉龙公司反诉提出的要求反诉被告楚雄鹿城公司赔偿因单方停工给反诉原告造成的损失2459572.00元的主张证据不足，理由不能成立，不符合法律规定，本院不予支持。对于被告（反诉原告）陇川玉龙公司反诉提出的第四项请求，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”，《中华人民共和国建筑法》第六十一条“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。”及《建设工程质量管理条例》第十六条“建设单位收到建设工程竣工报告后，应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。建设工程竣工验收应当具备下列条件：（一）完成建设工程设计和合同约定的各项内容；（二）有完整的技术档案和施工管理资料；（三）有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告；（四）有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件；（五）有施工单位签署的工程保修书。建设工程经验收合格的，方可交付使用。”的规定，作为承包人的楚雄鹿城公司向发包人陇川玉龙公司交付施工过程中根据法律法规要求形成的施工资料并协助办理工程竣工验收是其法定的职责，也是双方合同约定的附随义务，因此，楚雄鹿城公司应向陇川玉龙公司交付按工程所在地建设行政主管部门验收备案要求为准的陇川玉龙苑一期1-8幢实际施工工程竣工验收资料，并协助建设方完成涉案工程的竣工验收。被告（反诉原告）陇川玉龙公司反诉提出的第四项请求符合法律规定，本院予以支持。五、关于本案本诉、反诉诉讼费用、鉴定费用、保全费、鉴定人差旅费和监理公司现场勘验费应如何承担的问题。本院认为，根据《诉讼费交纳办法》第十二条、第二十九条的规定，本案的本诉、反诉诉讼费用、鉴定费用、保全费、鉴定人差旅费和监理公司现场勘验费将根据本、反诉请求的支持情况，由双方当事人进行合理分担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十六条、第一百一十一条、第一百二十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第六十一条，《建设工程质量管理条例》第十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿问题的批复》第三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条和《诉讼费交纳办法》第十二条、第二十九条的规定，判决如下：本诉部分：一、被告陇川县玉龙农贸市场管理有限公司于本判决书生效后十日内向原告楚雄市鹿城建筑工程公司支付尚欠工程价款8755281.13元及从2017年3月10日起至款项付清之日，按照月利率1%计算的利息；二、原告楚雄市鹿城建筑工程公司在被告陇川县玉龙农贸市场管理有限公司尚欠的工程价款8755281.13元范围内就陇川玉龙苑一期1-8幢工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；三、驳回原告（反诉被告）楚雄市鹿城建筑工程公司的其他诉讼请求。反诉部分：一、由原告（反诉被告）楚雄市鹿城建筑工程公司于本判决书生效后十日内向被告（反诉原告）陇川县玉龙农贸市场管理有限公司赔偿工程修复费用843714.56元；二、原告（反诉被告）楚雄市鹿城建筑工程公司于本判决书生效之日起十日内向被告（反诉原告）陇川县玉龙农贸市场管理有限公司交付按工程所在地建设行政主管部门验收备案要求为准的陇川玉龙苑一期1-8幢实际施工工程竣工验收资料，并协助建设方完成涉案工程的竣工验收；三、驳回被告（反诉原告）陇川县玉龙农贸市场管理有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费115076元，保全费5000元，合计120076元，由楚雄市鹿城建筑工程公司负担50432元，由陇川县玉龙农贸市场管理有限公司负担69644元。反诉案件受理费13238元，由楚雄市鹿城建筑工程公司承担3442元，由陇川县玉龙农贸市场管理有限公司承担9796元。工程质量司法鉴定费60000.00元，由楚雄市鹿城建筑工程公司承担44400元，由陇川县玉龙农贸市场管理有限公司承担15600元。工程造价司法鉴定费260000元，由楚雄市鹿城建筑工程公司承担109200元，由陇川县玉龙农贸市场管理有限公司承担150800元。工程质量司法鉴定人差旅费4000元和工程造价司法鉴定时监理公司现场勘验费4000元，由陇川县玉龙农贸市场管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行,申请强制执行的期限为二年。审判长  段俊杰审判员  高玉荣审判员  王 云二〇一九年八月三十日书记员  李 云