云南省丽江市古城区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0702民初857号原告：陈武仙，男，1979年10月29日生，汉族，初中文化，个体，身份证住址：福建省福清市，现住深圳市宝安区。委托代理人（特别授权）：闫兴为、洪晓兰，云南滇西北律师事务所律师。被告：深圳市泽海建筑工程有限公司。法定代表人：李启明，系公司董事长。住所：深圳市福田区。委托代理人（特别授权）：陈耀军、王诗阳，云南泰联律师事务所律师。原告陈武仙与被告深圳市泽海建筑工程有限公司（以下简称泽海公司）合同纠纷一案，本院于2019年4月11日受理后，本院依法适用普通程序于2019年6月12日公开开庭进行了审理。原告陈武仙及其委托代理人闫兴为、洪晓兰、被告委托代理人陈耀军、王诗阳均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告提出如下诉讼请求：1.请求依法判令被告立即退还丽江天润苑建设项目钢结构垫付款人民币3000000元；2.判令被告承担自2018年6月19日起至实际退还垫付款之日止的资金占用费（以申请人已付总额3000000元为基数，按中国人民银行规定的金融机构计收贷款利息标准收取，自2018年6月19日起算至2019年3月31日止，合计135000元），上述两项请求共计3135000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年2月19日，被告作为施工单位，与丽江房兴房地产开发有限公司（以下简称丽江房兴地产）签订了《建设工程施工合同》（合同编号ＴＲＹ-天润苑主体001，以下简称1号施工合同）。合同约定了由被告对丽江房兴地产位于丽江祥和路“丽江建设项目”的主体工程、钢框架结构，装修。2018年5月4日，被告公司授权原告作为丽江天润苑建设项目负责人，全权代表被告公司处理丽江天润苑建设项目的主体工程等一切事务。同日，被告公司与原告班组协商一致，订立了《土建工程项目承包责任书》，约定了双方的具体权利义务。原告作为被告公司丽江天润苑项目部负责人，获得上述工程项目建筑单位、施工单位和监理单位的批准后，按照合同约定，组织施工班组进场施工。2018年6月18日，根据工程需要，原告代表被告公司与云南汉工钢结构工程有限公司（以下简称“云南汉工”）协商一致，订立了《建设施工合同》（以下简称2号施工合同），约定由云南汉工对丽江天润苑钢结构工程进行施工2018年6月18日，原告班组根据2号施工合同第12.2.1条约定，由财务林述华先行向被告公司转账垫付3000000元作为钢结构预付款。三日后，经过被告公司再次转账给云南汉工，云南汉工向被告公司项目部出具了3000000元钢结构预付款收据。2018年6月20日，由于“丽江天润苑建设项目”建设单位丽江房兴地产未取得《施工许可证》，被丽江市工程质安站处以工程质量整改通知，责令要求暂停施工。期间，丽江房兴地产依旧拖延办理施工许可证事宜。2018年8月21日，丽江市质安站再次下发停工整改通知。直到2018年9月26日，丽江房兴地产才在相关部门的多次催促下向丽江市人力资源和社会保障局存放农民工工资保证金。2018年10月，建设单位丽江房兴地产取得施工许可证之后，却无理强制要求更换项目承包人，重新组建项目部，原告班组长期停工，损失不断扩大。2018年10月24日，上述项目建设单位、施工单位、监理单位召开《项目协调专题会议》，针对天润苑项目陈武仙班组退场结算事宜进行了商议，明确钢结构不计入结算内容，由下家施工单位接手。2018年11月17日，被告公司以“施工班组无能力施工”为由，要求与原告解除施工合同。2018年12月14日，上述单位再次召开《项目协调专题会议》，对天润苑周某班组进场复工等事宜进行了磋商。现原告班组已被清场撤出，施工现场重组班组，已经开始复工。被告依法应当全额返还原告先行垫付的3000000元钢结构预付款，同时承担相应资金占用费用。故诉至法院，提出如上所请。被告代理人辩称：1、关于原告诉请退还3000000元，被告认为该项诉请没有任何事实与法律依据；2、原告要求被告承担资金占用费，该资金不是欠款。不应当承担资金占用费；理由如下：原告代表被告公司与云南汉工签订的施工合同，被告并不知情，也没有经过被告同意签订的该合同，是无权代理行为。被告与原告是包工合同，是包工包料的。被告明确给了原告项目章的使用范围。原告所称的因合同与被告协商，其是原告与第三人协商的内容，是无效的。云南汉工向原告出具的3000000元的收据，被告仅认可汉工与项目部签订了合同。被告不是本案的适格被告，原告的三项诉请不应得到支持。原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据材料：1.身份证复印件，拟证明原告的身份信息；2.《土建工程项目承包责任书》，拟证明原、被告双方于2018年5月4日订立书面协议，约定将丽江天润苑建设项目承包给原告及具体权利义务；3.1号施工合同，拟证明被告与房兴地产订立合同，约定丽江房兴地产将天润苑项目发包给被告进行建设施工及具体权利义务约定由被告办理施工许可证；4-5.法定代理人证明书及授权委托证明、2号合同及补充协议书，拟证明2018年6月18日，原告接受被告公司法定代表人授权，与云南汉工订立合同，约定被告将承建的丽江天润苑温德姆酒店钢结构承包给云南汉工以及相关权利义务；6-7.银行交易明细、收据，拟证明根据上述协议中预付款的约定，原告的财务人员林述华向被告公司转账3000000元作为垫付款，被告公司将该款项支付给云南汉工，2018年6月21日，云南汉工向被告公司出具收据，同时证明原告代被告向云南汉工支付3000000元垫付款的事实；8.工程开工令及工程开工报审表，拟证明原告根据被告涉案工程施工单位、监理单位、建设单位的审核通知，入场施工的事实；9.整改通知、函、退场申请报告、停工情况说明，拟证明工程建设单位房兴地产一直迟延办理施工许可证等合法建设资质，工程被相关部门责令停工整改，导致涉案工程被长期停工的事实；10.农民工工资保障金查验证明、资金往来票据，拟证明2018年9月26日，被告公司被停工整改数月后，才向有关部门开设农民工工资保证金的事实；11.合同解除协议及回函，拟证明被告公司无故解除了与原告工程承包协议；12.项目协调专题会议两份，拟证明2018年10月24日、12月14日，涉案工程建设单位、监理单位、施工单位对原告退场事宜进行协商，决定原告班组退场，同时决定涉案工程钢结构不计入结算（由下家施工单位接手），被告公司另行安排由周某班组进场复工，并且被告应当退回原告垫付款3000000元的事实。被告代理人对原告提交的第1组证据三性没有异议；对第2组证据三性没有异议，证明内容有异议；对第3组证据真实性、合法性没有异议，合同是被告与第三方签订的，与本案没有关系；对第4组证据的三性无法确认，法人授权书真实性无法确认；对第5组证据真实性无法确认，与我方无关；对第6组证据因为原告没有独立的账户，所以可以使用被告的公用账户；对第7组证据无异议，即收据3000000元的真实性没有异议；对第8-10组证据真实性、合法性没有异议，关联性有异议；对第11组证据不是无故解除，工期进度是有约定的，原告没有按合同完成工期。我方发现原告是否存在施工资质存疑；对第12组证据真实性、合法性没有异议，关联性有异议。被告向本院提交如下证据材料：1.建设施工合同，拟证明被告于2018年与房兴地产公司签订《建设施工合同》，被告系“丽江天润苑建设项目”总包方的事实；2.土建工程项目承包责任书，拟证明2018年5月4日，被告将“丽江天润苑建设项目”以包工包料的方式承包给原告的事实；3.银行流水电子凭证，拟证明原、被告双方签订土建工程项目承包责任书后，一直按照约定的包工包料方式履行各自义务，所有项目款由由原告自行汇入被告在丽江开的对公账户，再由该账户向第三方支付，该账户实际上仅是应原告请求，方便原告与第三方结算和对账而开设的账户；4.项目印章使用授权书，拟证明被告于2018年5月8日授权原告使用“深圳市泽海建筑工程有限公司（丽江天润苑项目部）”印章，授权范围为：本工程项目与建设方及监理公司之间的往来文件，相关技术资料及现场签证等方面使用，不作为签订经济合同、分包合同及各种协议之用；5.承诺书，拟证明2018年10月10日，原告向被告承诺其盖的任何项目部章所产生的结果都由原告自行承担责任的事实；6．房兴[2018]字第007、008、009号会议记录，拟证明2018年10月24日、12月14日原、被告以及其他参会单位在房兴房地产有限公司项目部会议室多次召开协调会议，原、被告以及其他参会人员在会议上已经明确钢结构由下家施工单位（周某班组）接手，以及原告所有工程已经进入结算程序的事实。原告对被告提交的第1、2组证据三性没有异议；对第3组证据三性没有异议，证明内容有异议；对第4组证据三性均有异议；对第5组证据三性没有异议。被告泽海公司申请房兴地产出庭作证，并提出由法定代表人委托一名公司员工作为公司代表出庭，对此本院认为被告的申请不符合有关证人出庭的规定，当庭释明并作出不准许决定。本院对本案的证据作如下认定：对原告提交的证据，本院对第1-3组证据依法予以确认，对第4、5组证据，被告虽提出异议，但经本院审查认为，该两组证据能与本案其他证据相互印证，证明被告法定代表人指定原告陈武仙作为丽江天润苑建设项目主体工程项目负责人，并作为代表与云南汉工签订了协议的事实，故本院依法予以确认；对第6-12组证据的真实性依法予以确认。对被告提交的证据，本院对第1-3、5组证据的真实性依法予以确认；对第4组证据，原告提出异议，经本院审查认为，该证据系被告单方制作的文书，并不能证明已告知原告印章使用范围的事实，故本院依法不予确认。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院确认如下法律事实：2018年2月19日，被告泽海公司作为施工单位与丽江房兴地产签订了1号施工合同，合同约定了由被告对丽江房兴地产位于丽江祥和路“丽江建设项目”的主体工程、钢框架结构，装修。2018年3月10日，云南易通工程监理咨询有限公司天润苑项目向被告发出工程开工令，载明工程已具备开工条件，同意开始施工。2018年5月4日，被告泽海公司（甲方）与原告陈武仙（乙方）订立了《土建工程项目承包责任书》，约定乙方作为甲方公司丽江天润苑项目部负责人，从甲方处整体转包了甲方与房兴地产签订的1号施工合同；第二条约定承包方式为甲方与房兴地产签订的主体施工合同的全部内容，包工、包料、包工期、包机械、包质量、包安全、包检验检测、包税金及与本工程相关的一切施工费用；第三条承包范围约定按房兴地产提供的施工图纸范围内的主体工程全部内容，施工总承包；第五条约定工程按实际完成工程量结算，签证变更、结算、付款和保修等按1号施工合同执行，乙方按房兴地产最终审定的结算价下浮0.8%（上缴被告管理费费率）作为承包价，按房兴地产拨付的进度款中每次按比例扣除；第五条第4点约定，房产地产的所有工程款必须先汇入甲方在丽江开的专用账户，甲方从来款中扣除有关款项后，余额由乙方自行支配，乙方不得采取任何方式使房兴地产的付款转至其他账户（本项目专户使用，制单U盾由乙方保管，复核U盾由甲方保管），甲方派一名财务人员驻工场现场（管理公章及财务方面的工作），乙方负责吃住…乙方必须提供与材料商、劳务公司签订的合同原件和发票给甲方，供甲方公司做账用，乙方提供多少发票才可使用多少金额；合同还约定了双方的具体权利义务。同时，被告泽海公司的法定代表人李启明以公司名义向原告陈武仙出具了一份法人授权委托证明书，载明授权陈武仙同志为我单位丽江天润苑建设项目主体工程项目负责人，全权代表我单位处理丽江天润苑建设项目主体工程等一切事务。该证明书上授权单位处加盖了泽海公司的公章、法定代表人加盖了李启明的私人印章。2018年6月18日，原告陈武仙以被告泽海公司的名义与云南汉工签订了2号施工合同，约定由云南汉工对丽江天润苑建设项目的钢结构工程进行施工，工程承包范围：优化、深化后图纸中包含的所有钢结构部分包含钢楼梯骨架、钢筋桁架楼层板的加工制作、安装；合同含税价为43400000元；预付款约定合同签订后3天内支付3000000元，2#楼顶板完成支付3000000元，第三栋底板完成支付2000000元；双方还约定了其他权利义务。原告陈武仙在该合同的发包人处签字并加盖了泽海公司丽江天润苑项目部的公司章。2018年6月19日，原告陈武仙根据2号施工合同约定，由其财务人员林述华分六次共向被告泽海公司转账3000000元作为钢结构预付款。后经过被告泽海公司将上述3000000元转账给云南汉工，云南汉工向被告公司项目部出具了一张3000000元收据，载明为钢结构预付款。2018年6月20日，丽江市工程质安站向丽江房兴地产发出一份工程质量整改通知，载明天润苑工程未取得《施工许可证》擅自施工，要求收到本通知后暂停施工，待完善基建设程序后方可恢复施工。2018年8月21日，丽江市质安站再次向丽江房兴地产下发一份建设工程施工安全停工整改通知书。2018年8月23日，被告泽海公司向丽江房兴地产递交了一份退场申请报告，申请退场。2018年8月27日，原告陈武仙以被告泽海公司的名义向丽江房兴地产递交了一份停工情况说明，希望丽江房兴地产尽快处理问题后以便复工。2018年9月26日，丽江房兴地产向丽江市人力资源和社会保障局存放农民工工资保证金。2018年10月24日，丽江房兴地产、被告泽海公司及该项目的投资公司、监理公司召开天润苑项目协调会，原告陈武仙及其财务人员林述华也参加了会议，会议内容载明：因陈武仙施工班组无力继续施工工作，要求退场；退场工程量结算，必须按现场实际情况进行结算，钢结构不计入结算内容…2018年11月17日，被告公司以“施工班组无能力施工”为由，要求与原告解除施工合同。2018年12月14日，上述单位再次召开《项目协调专题会议》，对天润苑周某班组进场复工等事宜进行了磋商。现原告班组已被清场撤出，施工现场另行重组班组并已经开始复工。庭审中，被告泽海公司确认云南汉工收取原告的预付款后已向诉争合同中的施工工地提供了钢材，且所供钢材已使用于诉争工程中。本院认为，原告陈武仙从被告泽海公司转包了1号施工合同的工程，在工程尚未完工时，双方经过协商解除了合同。解除合同后，原、被告双方对涉案工程中原告实际施工工程量的结算进行协商处理，在协商中约定对钢结构不计入工程量进行结算。本案中，原告以代被告向云南汉工垫付了3000000元钢结构材料款项为由，要求被告退还3000000元垫付款，而被告认为原告垫付款项虽然是事实，但该款项未经被告同意，且原告无权与云南汉工签订合同为由拒绝支付。对此经本院审查认为，原告与被告签订诉争合同当天，被告公司授权原告作为工程项目经理有权代表被告公司处理该工程的一切事务，虽在双方协商解除合同阶段，被告承诺其在丽江当地盖章均由本人承担，但该承诺是在2018年10月10日作出，一般理解应为对之后的事项进行承诺，并不能就此否认之前所作的行为，故原告与云南汉工签订2号合同的行为是有权行为，且原告向云南汉工支付的钢结构垫付款是原告将该款分批打入被告的账户后，又通过被告的公司账户进行支付给云南汉工，故对被告提出的上述主张不予采信。被告公司对原告支付钢结构付款是明知的，且云南汉工出具收据上载明是收到被告公司项目部的预付款项，原、被告双方之间的合同虽已解除，但该钢结构已使用于被告承包的丽江天润苑建设项目中，另钢结构不在工程量中结算，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第二款的规定，当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理，故原告垫付的上述钢结构款项应视为工程欠款，依法应当返还，故原告提出要求被告退还钢结构垫付款3000000元的诉讼请求依法应当支持。对原告提出要求被告支付资金占用费的诉讼请求，经审查，原、被告双方在合同中对垫付款的利息并未进行约定，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第三款的规定，当事人对垫资利息没有约定的，承包人请求支付利息的，不予支持，故本院依法对原告的上述诉讼请求依法不应当支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第二款、第三款、第十条之规定，判决如下：一、限被告深圳市泽海建筑工程有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告陈武仙钢结构垫付款3000000元；二、驳回原告陈武仙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31880元，由原告陈武仙负担1880元，由被告深圳市泽海建筑工程有限公司负担30000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审 判 长  和灿英人民陪审员  和茂青人民陪审员  丰炳胜二〇一九年八月七日书 记 员  吕 铭【本判决生效后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行】。