河北省唐山市开平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0205民初837号 原告：牛月，女，1984年7月1日出生，汉族，个体经营户，住北京市西城区。 委托代理人：杨胜喜，北京市一法（深圳）律师事务所律师。 被告：唐山市中运房地产开发有限公司，住所地唐山市开平区开越路888号502室。 法定代表人：崔志忠，该公司执行董事。 被告：名仕奥特莱斯购物中心有限责任公司，住所地唐山市开平区越河镇西塔村西开越路东侧。 法定代表人：王艳秋，该公司总经理。 二被告委托代理人：秦树德，河北福航律师事务所律师。 二被告委托代理人：刘宏博，河北福航律师事务所实习律师。 原告牛月与被告唐山市中运房地产开发有限公司（以下简称“中运地产公司”）、名仕奥特莱斯购物中心有限责任公司（以下简称“名仕公司”）房屋买卖合同纠纷一案，本院于2018年5月18日作出（2018）冀0205民初482号民事判决书。中运地产公司不服该判决，向河北省唐山市中级人民法院提起上诉。河北省唐山市中级人民法院于2019年2月28日作出（2018）冀02民终8195号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年7月9日公开开庭进行了审理。原告牛月及其委托代理人杨胜喜，被告中运地产公司、名仕公司及其委托代理人秦树德、刘宏博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告牛月向本院提出诉讼请求：1、判令被告中运地产公司返还原告剩余定金3.9万元，被告名仕公司承担连带担保责任；2、判令被告中运地产公司支付违约金10万元，被告名仕公司承担连带担保责任；3、判令被告中运地产公司赔付原告支付其余款项共计7万元，并按照年利率24%给付自2017年4月2日至实际清偿之日期间的占用利息；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年4月，原告与被告中运地产公司签订名仕雅居成交确认单，基于此原告向中运地产公司缴纳房款7万元、定金10万元。因中运地产公司五证不全，双方于2017年9月22日签署了名仕雅居定金确认单解除协议，协议约定:1.中运地产公司以支票形式退还定金人民币9.9万元;2.如支票因甲方原因无法取现的视甲方根本违约,双倍返还定金以作惩罚。即中运地产公司承担人民币10万元作违约金;3.中运地产公司配合原告提供代理商协议财务流水以及销控表等资料配合原告追索房款人民币7万元,否则中运地产公司承诺给付原告上述7万元;4.担保方对中运地产公司协议项下所有义务提供担保;5.协议由唐山市开平区人民法院管辖。因中运地产公司提供的支票两次无法取现，亦未履行协议约定为我方追索剩余房款的协助及满足协议约定之违约情形，故原告诉至法院。 被告中运地产公司、名仕公司辩称，关于涉案剩余购房定金3.9万元，被告已经及时通知原告更换支票，而原告怠于行使兑现权利，未到被告处及时更换有效支票，由此导致3.9万元购房定金未及时退还，系原告自身所致，被告不存在违约情形。原告所述其余款项7万元，被告自始至终并未收到，按照双方解除协议被告已配合将拥有的销售代理合同提交给原告，尽到协助义务，原告应向实际收款义务人主张，该款项不应该向被告主张。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年4月5日，原告牛月与被告中运地产公司签订“名仕雅居”成交确认单，约定牛月购买中运地产公司开发的名仕雅居项目9楼2单元1003号住房。牛月在签订本确认单时向中运地产公司交纳定金10万元作为履行本确认单之担保。待正式签署商品房买卖合同时，定金转入首期款。原告牛月于2017年4月2日向赵博转账17万元。2017年4月5日，中运地产公司向原告牛月出具收据，写明今收到牛月交来9-2-1003房定金10万元。2017年9月22日，牛月与中运地产公司、名仕公司签订“名仕雅居”定金确认单解除协议，写明鉴于中运地产公司未收到牛月给付的其余款项7万元，双方协议解除“名仕雅居”定金确认单，约定中运地产公司退回牛月认购定金10万元，通过银行转账及给付转账支票三张的形式履行。其中银行转账支付1000元，支票信息为：（1）票号3130132004615978，给付日期为2017年10月25日，给付金额3万元；（2）票号3130132004615979，给付日期为2017年11月25日，给付金额3万元；（3）票号3130132004615980，给付日期为2017年12月25日，给付金额3.9万元。协议第2项约定，中运地产公司承诺给牛月提供其拥有的与其代理商的合作协议、代理商银行账户以及关于其拥有的第三方将牛月房款交到公司的银行流水记录及其拥有的流水记录中含有牛月付款信息的证明。如第三方要求牛月出具中运地产公司销控表，中运地产公司予以配合。协议第3项约定，如中运地产公司给付任意支票因中运地产公司原因无法取现的，视为中运地产公司根本违约，中运地产公司应按照定金合同规则，双倍返还定金，以作惩罚。协议第4项约定，如中运地产公司不履行第2项义务的，牛月有权以销售商为中运地产公司代理为由，要求中运地产公司退还牛月支付其余款项7万元。名仕公司为中运地产公司履行上述解除协议项下全部义务提供担保，对中运地产公司在解除协议项下的所有给付义务承担连带责任。协议签订后，中运地产公司向牛月转账1000元，分2次给付现金6万元，共计6.1万元。2017年10月25日，牛月向中运地产公司出具收条一份，写明收到中运地产公司退还名仕雅居部分定金3万元，原收据原件、协议尚未退还中运地产公司，支票票号3130132004615978。2017年11月27日，牛月向中运地产公司出具收条一份，写明收到中运地产公司退还名仕雅居部分定金3万元。因支票无法兑现，中运地产公司尚有3.9万元购房定金未退还给牛月，该支票票号为3130132004615980，法定代表人签章处为田景瑞。2017年8月24日，中运地产公司法定代表人由崔杰变更为田景瑞。另查明，2015年6月16日，中运地产公司和北京易购乐居房地产经纪有限公司（以下简称“易购房产经纪公司”）签订房地产销售代理合同，约定中运地产公司指定易购房产经纪公司为其名仕雅居项目的销售代理，代理期限自2017年3月16日至2018年3月15日。合同第五条约定，易购房产经纪公司工作人员除团购服务费以外不经手客户缴纳的任何款项，所有的营销款项必须由甲方指派的财物人员收取，并由甲方出具收据或发票。 本院认为，原、被告三方签订的名仕雅居定金确认单解除协议合法有效，双方应按照协议的约定履行各自的义务，被告中运地产公司给付原告牛月票号为3130132004615980的3.9万元支票未能兑现，违反了该协议第一条的约定，构成违约行为，原告要求被告给付违约金，于法有据，其合理部分，本院予以支持。原告要求被告给付10万元的违约金，本院认为，虽然被告中运地产公司在未取得商品房预售许可证的情况下存在一定的过错，但原告主张按照定金罚则由被告给付10万元的违约金过分高于其实际损失，本院酌定按照被告中运地产公司未支付款项3.9万元的年利率24%的标准给付违约金。对原告要求被告给付其余款项人民币7万元，原告称此款是转账给被告的工作人员赵博，被告称赵博并非其工作人员，因现有证据无法证明被告已实际收取该款，对原告的此项诉讼请求，本院不予支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条第一款、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第一款之规定，判决如下： 一、被告唐山市中运房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告牛月3.9万元，并以3.9万元为基数按照年利率24%的标准向原告牛月支付自2017年12月26日起至实际付清之日止的违约金。 二、被告名仕奥特莱斯购物中心有限责任公司对上述一项判决承担连带责任。 三、驳回原告牛月的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4435元，由原告牛月负担3291元，由被告唐山市中运房地产开发有限公司、名仕奥特莱斯购物中心有限责任公司负担1144元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  朴 毅 人民陪审员  李荣誉 人民陪审员  薛小峰 二〇一九年八月十二日 法官 助理  王小雪 书 记 员  张 丽 ——