湖北省鹤峰县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2828民初980号原告：伍远珍，女，1969年8月7日出生，汉族，小学文化，农民，住湖北省鹤峰县，委托诉讼代理人（特别授权）：周立，男，住湖北省鹤峰县，系伍远珍之子。委托诉讼代理人（一般代理）：张厚军，湖北百兴律师事务所律师。被告：伍学英，女，1987年9月4日出生，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地湖北省鹤峰县，现租住（县皮肤病防治所对面），原告伍远珍诉被告伍学英委托合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告伍远珍的委托诉讼代理人周立、张厚军、被告伍学英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伍远珍向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告50000元；2、判令被告按中国人民银行2017年9月一至五年期贷款基准利率4.75%的标准，给付原告自2017年9月25日起至债务清偿之日期间的资金占用利息；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：因我长期在外务工，为在家办理保险业务，于2017年1月3日通过中国邮政储蓄银行（以下简称邮储银行）挂失存折，由我侄女即被告伍学英取得存折之后委托其代理办理邮局保险业务，存折账号60×××78。此后存折一直由被告代为保管。2017年6月15日，我的一笔保险业务到期，银行自动转入存折54130元，被告和我联系后在第三天将她之前给我借的一万元取走。7月，被告打电话说家里做生意差资金周转，需要借款五万元，并说使用时间在一个星期左右，我同意借款五万元给她，存折里的余额是44173元，所以我又通过我长子周立微信给她转账6000元，凑齐五万元借给了她。2019年9月4日、9月5日被告分别在邮储银行鹤峰县胜利路支行、下坪营业所存款总共五万元进入存折，此后她打电话与我确认还款情况，但存折没有交与给我，还是由她保管。还款不久因我急需用钱，我又于2017年10月11日在广东江门大泽营业所办理了存折挂失补发，得到新存折后发现里面仅有余额202元，我通过查询银行交易明细和取款记录发现在2017年9月24日，五万元分两次以我的名义在邬阳营业所被取走，前后只相差一分钟，当时我在外地，存折不在我的手里，我并没有取款。我向被告询问取款情况，她说她不知情。因被告不认真履行保管职责，致使我存款被取，造成经济损失，使我的合法权益受到侵害，特提起诉讼。被告伍学英辩称，我不同意原告的诉讼请求，第一、原告的钱不是我取的。我完全不知情，我当时因为有家庭矛盾，归还给原告50000元钱时是由我前夫邱克强（曾用名李祥）去存款办手续的。随后我和原告打电话确认还款50000元，并委托我前夫邱克强将存折和原告的身份证寄给在广东省江门市务工的原告，原告也知情。之后我就再未拿过存折。第二、对于原告提出的我保管不当，我与原告并未建立保管和被保管的关系。因当时原告要办理一笔理财保险业务，但是她在外务工无法回来，她就与邮局的黄思进联系说好了可以由我代办，然后原告就将身份证寄回来挂失存折，然后新开了案涉的存折，我就代办了保险。案涉存折及替原告办理的保险合同最开始都是由我爷爷伍发月保管的。我向原告借款50000元之后，因家庭矛盾，我怕有变数，就电话联系原告说提前将钱还了。还钱和寄身份证、存折的时间是2017年9月5日。我前夫给我说钱已经存了，我就电话联系原告说钱已经存了，身份证和案涉存折也一起寄过去了，从我前夫持存折还款，我就没有管存折了。本院经审理认定如下事实：伍远珍与伍学英为姑侄关系。2017年1月，在广东省××电话××在××乡的伍学英代为办理购买保险事宜，伍学英因此取得了案涉伍远珍在邮储银行的活期存折（账号：60×××78，户名：伍远珍）。为方便伍学英办理委托事宜，伍远珍还向伍学英告知了该存折的取款密码。2017年6月15日，因伍远珍有保险产品到期，伍学英所持的邮储银行活期存折中自动存入54130元。经伍远珍同意，伍学英从该存折取走10000元，用于归还伍远珍此前为购买保险向伍学英的借款。同年7月，伍学英向伍远珍借款50000元。经伍远珍同意后，伍学英于2017年7月31日用其持有的伍远珍存折支取40000元存款，并在存取款业务凭单上签有“伍学英”。在伍学英告知密码后，伍学英前夫邱克强（又名李祥，2017年11月30日与伍学英协议离婚）于2017年8月9日用该存折支取4000元存款，在存取款业务凭单上签有“李祥”。另有6000元，伍远珍之子周立向伍学英微信转账支付。2017年9月4日、5日，伍学英、邱克强分别向该存折存入40000元、10000元，用于归还前述借款。之后，伍学英未向伍远珍归还存折。2017年9月24日，伍远珍存折在邮储银行鹤峰县邬阳营业所被取走50000元，凭单上签字为“伍远珍”，账户交易明细显示交易渠道为“网点柜面”，摘要为“折现金取”。2017年10月11日，伍远珍在广东省江门市办理存折挂失补发，补发时发现存折余额为202.45元。2018年11月5日伍远珍诉至本院要求伍学英、邱克强偿还其50000元借款及利息，2018年12月12日伍远珍撤诉。2019年6月5日，伍远珍以伍学英未尽到保管义务为由，请求本院判令伍学英赔偿50000元及利息。本案审理过程中，经伍学英辨认，2017年9月24日在取款业务凭单上的签名“伍远珍”不是伍远珍本人笔迹。上述事实，有记录在卷的当事人陈述及离婚证、离婚协议书、账户交易明细、存取款业务凭单、微信转账记录等证据予以证实。本院认为，伍学英受伍远珍委托代为办理购买保险事宜，双方成立委托合同关系。作为受托人，伍学英应本着诚实信用的原则妥善保管委托人交由其管理的存折和密码，在委托事宜完成后，及时归还。伍学英因疏于履行保管职责，致使伍远珍存折内50000元存款被他人支取，具有重大过失，因此而给委托人伍远珍造成的经济损失，伍学英应承担赔偿责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。因此，伍远珍已被他人支取的存款本金50000元，以及自2017年9月24日起按邮储银行同期活期存款利率可得的利息属于合理损失，应予赔偿。对于原告伍远珍要求按照中国人民银行2017年9月发布同期银行贷款基准利率计算利息损失的主张，不符合法律规定，本院不予支持。本案审理过程中，伍学英提出，邱克强知晓存折密码且系存折最后持有者应由其承担责任。《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”。本案属于侵权之诉与合同之诉竞合的情形，原告在庭审中明确选择以合同之诉主张权利。本案的委托合同成立于原告伍远珍与被告伍学英之间，合同之诉的当事人应当依据合同的相对性，依据合同约定和法律规定承担责任。邱克强不是合同当事人，其应否承担侵权责任，不属于本案审理范围，不应在本案中处理。故伍学英关于邱克强知晓存折密码且系存折最后持有者应承担责任的抗辩意见，在本案中本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第二款、第一百一十三条、第一百二十二条、第四百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告伍学英于本判决生效之日起十日内赔偿原告伍远珍损失存款本金50000元，并自2017年9月24日起按中国邮政储蓄银行股份有限公司同期活期存款利率承担未赔偿存款本金利息直至存款本金赔偿完毕时止；二、驳回原告伍远珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取计525元（原告已预交），由被告伍学英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  冯本军二〇一九年八月一日法官助理郑志青书记员(兼)郑志青附：本判决所援引的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第四百零六条有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。