河北省唐山市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）冀02执异780号 异议人：中国农业银行股份有限公司唐山西山道支行，住所地唐山市路**西山道**。 负责人：刘振东，该支行行长。 委托代理人：崔锡学。 申请执行人：范琪，女，1986年6月30日生，汉族，住唐山市古冶区。 被执行人：唐山天汇制衣有限公司，住，住所地唐山市开平工业园工业大道**/div> 法定代表人：张玉。 被执行人：王翠云，女，1964年1月7日生，汉族，住唐山市路**。 被执行人：张玉，女，1977年2月14日生，汉族，住唐山市。 被执行人：王梦颖，女，1987年5月18日生，汉族，住唐山市路**。 被执行人：韩少林，男，1966年2月16日生，汉族，住唐山市路**。 本院在执行范琪与唐山天汇制衣有限公司（以下简称天汇制衣）、王翠云、张玉、王梦颖、韩少林民间借贷纠纷一案中，中国农业银行股份有限公司唐山西山道支行（以下简称农行西山道支行）对本院作出的（2017）冀02执恢187号执行案款发放通知书不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 异议人农行西山道支行的异议请求：请求依法撤销（2017）冀02执恢187号执行案款发放通知书，确定异议人受偿金额为17603861.99元。事实及理由：2012年9月19日，异议人与被执行人天汇制衣签订了编号为13010120120002133号流动资金借款合同，借款金额3000万元，期限一年。同日，异议人按约发放贷款。同时，天汇制衣用其自有坐落于唐山市开平区的房产及土地提供抵押，并办理了抵押登记。贷款到期后，天汇制衣仅偿还30万元。异议人提起诉讼，要求天汇制衣偿还借款本金2970万元及至清偿日的相应利息。以上事实已由唐山市中级人民法院作出的（2014）唐民初字第281号民事调解书予以确认。现贵院在执行范琪与天汇制衣、王翠云等民间借贷纠纷一案中，于2019年3月11日对异议人享有的抵押权的上述抵押物进行拍卖，异议人向贵院提交了对拍卖案款参与分配的申请。贵院在执行过程中经向登记部门查询，异议人进对案涉拍卖物的土地进行了抵押登记，对土地上的房产未作抵押登记，由此认定异议人仅在土地拍卖金额范围内优先受偿，异议人认为该认定错误。一、案涉房产及土地应认定为一并抵押，原通知书将房产及土地抵押权分别认定，属于适用法律错误。《中华人民共和国物权法》第一百八十二条规定，“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押，以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押权人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”也就是说，在设定抵押权时，建筑物和其占用范围内的土地具有不可分离的依附关系，法律将二者视为一个整体，确立了房随地走的统一原则。即在抵押权设定时，应当将建筑物和其占用范围内的建设用地使用权一并抵押，不允许分别抵押。本案中，异议人与天汇制衣签订了最高额抵押合同，约定将案涉拍卖的房产及土地进行抵押，并办理了真实有效的土地抵押登记，按照前述法律规定，该土地上的房产应当一并抵押，即使未办理登记，也应视为一并抵押，亦即房产及土地的抵押权的有效设立，异议人应当就房产及土地均享有优先权。故原通知书以房产未办理抵押登记为由，认定异议人对该拍卖财产不享有优先受偿权，适用法律错误。二、异议人就案涉拍卖物的抵押权成立在先，原通知书认定北京首创融资担保有限公司对拍卖房产享有抵押权应在抵押金额范围内优先受偿，适用法律错误。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第88条第2款规定：“多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权而享有的债权，优先于金钱债权的受偿。有多个担保物权的，按照各担保物权成立的先后顺序清偿。”本案中，异议人于2011年9月5日办理了案涉拍卖物的抵押登记，而北京首创融资担保有限公司办理的抵押登记系2013年2月7日，时间上明显晚于异议人，因此，异议人对案涉拍卖物的抵押权应当优先于北京首创融资担保有限公司而优先受偿。同时，天汇制衣自异议人申请强制执行后，始终未作清偿，现仍欠异议人本金2915.1.万元及利息。故异议人对拍卖房产及土地享有顺位在先的优先受偿权，请求撤销原通知书，认定异议人的优先受偿金额为17603861.99元。 范琪不同意异议人农行西山道支行的异议请求。 本院查明，2014年5月15日，唐山市古冶区人民法院作出（2014）古民初字第323号民事判决，判令天汇制衣给付泛起借款本金1000万元、利息2012055元、律师费10万元，合计12112055元，王翠云、张玉、韩少林、王梦颖对上述款项承担连带偿还责任。判后，天汇制衣不服，上诉至本院，本院于2014年9月23日作出（2014）唐民三终字第428号民事调解书，确认天汇制衣与范琪、王翠云、张玉、韩少林、王梦颖达成的调解协议为：一、天汇制衣于2015年2月28日前一次性偿还范琪借款本息950万元，本案纠纷就此了结，其他之诉不再追究。二、天汇制衣如到期不能履行上述金钱给付义务，各方均按一审判决执行。因天汇制衣未按该调解协议履行偿还借款的义务，故本案的执行依据为（2014）古民初字第323号民事判决。就涉案房产所有权及土地使用权，本院于2013年12月27日作出（2014）唐民立保字第18号民事裁定书及协助执行通知书，查封天汇制衣名下坐落于唐山市开平区土地及房产，土地证号：冀唐国用（2006）字第05**，房产证号：开平区私字第××号，后唐山市古冶区人民法院及本院分别于2015年12月22日、2018年12月17日在期限内继续查封了上述房地产。经执行机构委托河北金石土地评估有限公司对涉案房地产进行价格评估，土土地证号为冀唐国用（2006）字第0542号的土地使用权于评估时点为2018年1月3日的评估总价款为7**元；于该评估时点：房产证号为开平区私字第××号（一）房屋所有权评估总价653.45万元，房产证号为开平区私字第××号（二）房屋所有权评估总价132.41万元。 对上述土地，天汇制衣与异议人于2011年9月2日签订了一份最高额抵押借款合同，约定天汇制衣以其名下坐落于唐山市开平区房地产进行抵押向异议人提供借款最高额3100万元担保，房产证为：唐山市房权证开平区（私）字第17431（一）（二），土土地证号冀唐国用（2006）第05**并于2011年9月5日进行了土地及房产的他项权登记。就该笔债权，异议人向本院提起诉讼，本院于2014年7月21日作出（2014）唐民初字第281号民事调解书，该调解书查明事实部分认定了上述房地产抵押借款的事实，就还款的调解意见为：天汇制衣偿还异议人借款本金2970万元及相应利息，王梦颖、王翠云对上述本息承担连带清偿责任。本院在执行该调解书的过程中，于2018年5月29日作出（2014）唐执字第211-08号执行裁定书，裁定扣留拍卖天汇制衣名下坐落于唐山市开平区平方米，证号：冀唐国用（2006）第0542号的土地使用权及坐落在唐山市开平区证号为：唐山市房权证开平区（私）字第17431（一）（二），地上，地上建筑所得拍卖款46159941万元，执行费113554元，共计4626.745341万元。并于同日作出（2014）唐执字第211-08号协助执行通知书，要求本院古冶执行大队协助执行（2014）唐执字第211-08号执行裁定书的裁项内容。范琪不服该裁定，向本院提出执行异议，本院在审查过程中，经向相关主管部门查询，土地土地证号冀唐国用（2006）第05**使用权办理了抵押登记，抵押金额为1000万元，涉案房产未办理抵押登记，据此，于2018年9月11日作出（2018）冀02执异789号执行裁定书，裁定撤销（2014）唐执字第211-08号执行裁定书及协助执行通知书。 再查明，就涉案房产，北京首创融资担保有限公司于2013年2月7日办理了抵押权登记。 经本院委托司法拍卖，拍卖成交总价款为17688950元。2019年7月19日，本院作出（2019）冀02执恢187号执行案款发放通知书，参照房地产的拍卖总价款及评估价值，认定拍卖价款中房产价值为8843687.25元，土地价值为8845262.74元，扣除本案执行费85088元，应发放房产执行款8801143.25元、土地执行款8802718.74元。因房产及土地分别由异议人及北京首创融资担保有限公司设定了抵押权，故应由异议人及北京首创融资担保有限公司对抵押财产享有优先权，执行过程中，北京首创融资担保有限公司同意在扣除法院执行费用后，将房产拍卖款中的4801143.25元分配给申请执行人范琪。故认定：“范琪应予受偿金额为4801143.25元。北京首创融资担保有限公司应予受偿金额为400万元。农行西山道支行应受偿金额为8802718.74元”。异议人不服该通知书，向本院提起执行异议，形成本案。 本院认为，在执行程序中，对人民法院受理当事人或利害关系人的执行异议申请的范围，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条作出了规定，即对当事人、利害关系人在执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的相关违法行为不服的异议而进行审查，是一种程序救济。异议人农行西山道支行的异议请求，系对（2019）冀02执恢187号执行案款发放通知书中分配的债权数额、分配顺位不同意，而向本院声明救济的情形。对此，不属于执行异议复议程序审查范围，异议人农行西山道支行就该异议，可向执行机构提出，由执行机构通知未提出异议的债权人、被执行人，按照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十二条第二款的规定进行处理。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款之规定，裁定如下： 驳回异议人中国农业银行股份有限公司唐山西山道支行的异议申请。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向河北省高级人民法院申请复议。 审判长  刘学军 审判员  刘玉秋 审判员  周 欣 二〇一九年八月二十七日 书记员  刘奕宏