广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2015��江中法民四终字第458号上诉人（原审原告）：赵连笑，女，汉族，住江门市新会区，公民身份号码：5427。委托代理人：赵育强，广东高拓律师事务所律师。上诉人（原审被告）：江门市金松印染纺织有限公司。住所地：江门市新会区。法定代表人：张妙璇。委托代理人：张烈勤，广东圭峰律师事务所律师。委托代理人：陈少鸿，广东圭峰律师事务所律师。上诉人赵连笑、江门市金松印染纺织有限公司（以下简称金松公司）因劳动合同纠纷一案，均不服广东省江门市新会区人民法院（2015）江新法民三初字第435号民事判决，向本院提起上诉。本院依���组成合议庭审理了本案，现已审理终结。赵连笑的一审诉讼请求为：1、判令金松公司向赵连笑支付违法解除劳动合同赔偿金43829.04元；2、判令金松公司向赵连笑支付2015年2月份工资3198.28元、3月份工资1253.2元；3、判令金松公司向赵连笑支付2013年度至2015年3月的工作日加班工资34573.06元、休息日加班工资20789.37元、法定假日加班工资5101.72元；4、判令金松公司向赵连笑支付2013年度、2014年（1～3月、5～10月、12月）、2015年2月共24个月克扣的基本工资9780元；5、判令金松公司向赵连笑支付2013年至2015年度共11天的带薪年休假工资2680.46元；6、判令金松公司加付克扣、拖欠赵连笑应得工资收入总额25%的经济补偿金19344.02元；7、判决金松公司向赵连笑支付2013年6月至10月和2014年6月至10月共10个月的高温津贴1500元；8、本案诉讼费由金松公司承担。原审法院经审理查明：赵连笑于2011年8月1日入职金松公司，工作岗位为测试文员，2014年5月份调整为打办员，双方没有签订劳动合同。工资组成为基本工资1680元/月+岗位津贴（2014年3月份之前为770元/月，2014年3月份之后为970元/月）+加班工资，计算周期为自然月，工资额经赵连笑确认后以银行转账方式支付。伙食费2元/餐，晚班不收费。2015年1月份，赵连笑出勤26.5天，其中元旦出勤1天；2月份出勤8天（1日至8日），2月9日至2月27日金松公司安排放春节假；3月份赵连笑出勤3天。赵连笑2014年2月至12月份工资分别为：2296元、2488元、2945元、2485元、2397元、2617元、2709元、2521元、1795元、3039、2577元，赵连笑2015年1月份工资为2652元，其中加班费130元。金松公司未有支付赵连笑2015年2、3月份工资，2015年2月赵连笑应扣伙食费2元。2015年3月3日，���连笑因病入院治疗，同年3月11日出院，医院建议赵连笑出院后门诊治疗及休息十天，赵连笑于2015年3月13日上班。2015年3月23日，钟勤兴向江门市公安局古井派出所报警称其及赵连笑、朋友钟和武无故被金松公司解雇。赵连笑于2015年4月3日向新会劳动仲裁委申诉，请求仲裁委裁决金松公司支付：一、违法解除劳动关系赔偿金19583.36元；二、2013年6月至2014年10月高温津贴1500元；三、2015年元旦上班工资1012.95元；四、2011年8月至2015年带薪年休假工资11817.75元；五、2015年2、3月工资5064.75元。上述请求款合计38978.81元。新会劳动仲裁委于2015年7月22日作出新劳仲案字[2015]第277号《仲裁裁决书》，裁决：一、金松公司给付赵连笑解除劳动合同经济补偿金10625.72元、法定休假日加班工资231.72元、带薪年休假工资1699.31元及2015年2月份工资2648元、3月份工资910.53元，合共16115.28元；二、驳��赵连笑第二项申诉请求。赵连笑不服，向原审法院提起诉讼。原审法院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，赵连笑主张金松公司在2015年3月16日通知其不用上班，次日金松公司不让赵连笑进厂上班，为此赵连笑多次与金松公司交涉未果，赵连笑应就此事实提供证据证实，赵连笑提供的报警回执，只能证明钟勤兴在2015年3月23日8时向古井派出所报警，自称其及赵连笑和朋友钟和武无缘无故被金松公司解雇，这是钟勤兴报警时的单方陈述，没有得到古井派出所或金松公司的确认，赵连笑又没有其他证据佐证，不能证明金松公司单方违法解除劳动合同，故其主张金松公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金43829.04元，原审法院不予支持。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的座谈记要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿金”的规定，双方均无法证明劳动合同的解除原因，应视为双方协商一致解除劳动合同，金松公司应向赵连笑支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，赵连笑于2011年8月1日入职，2015年3月16日解除劳动合同，工作年限为3年零7个多月，金松公司应当支付赵连笑4个月工资的经济补偿金。2015年2月份赵连笑上班8天，出勤工资应为974.71元[（1680元/月+970元/月）÷21.75天/月8天＝974.71元]，除扣伙食费2元，金松公司应付赵连笑2015年2月份工资972.71元。赵连笑主张金松公司支付其2015年2月份工资3198元，证据不���，原审法院不予支持。仲裁裁决金松公司支付赵连笑2015年2月份工资2648元，金松公司对此裁项没有提起诉讼，视为确认，原审法院按仲裁裁决作出判决。2015年3月份赵连笑上班3天，出勤工资应为365.52元[（1680元/月+970元/月）÷21.75天/月3天＝365.52元]。根据《企业职工患或非因工负伤，停止工作医疗时，根据本人参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下，在本单位工作年限五年以下的为三个月”的规定，赵连笑在金松公司处工作年限五年以下，有三个月的医疗期，赵连笑2015年3月3日入院，同年3月11日出院，12日休息一天，期间应为赵连笑的医疗期。根据《广东省工资支付条例》第二十四条“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治��，在国家规定医疗期内用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有伤假期工资。用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。法律、法规另有规定的，从其规定”的规定，金松公司还应支付赵连笑医疗期工资301.33元（1130元80%10天÷30天＝301.33元）。金松公司应付赵连笑2015年3月份工资共666.85元。赵连笑主张金松公司支付2015年3月份工资1253.20元，证据不足，原审法院不予支持。仲裁裁决金松公司支付赵连笑2015年3月份工资910.53元，金松公司对此裁项没有提起诉讼，视为确认，原审法院按仲裁裁决作出判决。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，2015年1月，赵连笑出勤26.5天，其中元旦出勤1天、休息日出勤6天，2015年1月份，金松公司支付了赵连笑26.5天的工资，包含了元旦出勤1天的工资和休息日出勤6天的工资，金松公司还应支付赵连笑元旦加班费154.48元（1680元/月÷21.75天/月1天2＝154.48元），休息日加班工资463.45元（1680元/月÷21.75天/月6天＝463.45元），金松公司支付赵连笑2015年1月的加班工资为130元，尚未足额支付赵连笑休息日的加班工资，故金松公司还应支付赵连笑元旦加班工资154.48元。仲裁裁决金松公司支付赵连���元旦加班工资231.72元，金松公司对此裁项没有提起诉讼，视为确认，原审法院按仲裁裁决作出判决。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，赵连笑主张金松公司向其支付2013年度至2015年3月的工作日加班工资34573.06元、休息日加班工资20789.37元、法定假日加班工资5101.72元和2013年度、2014年（1－3、5－10、12月）、2015年2月共24个月克扣的基本工资9780元以及克扣、拖欠工资的经济补偿金19344.02元，除2015年元旦加班费外其他主张在仲裁阶段均未提出，赵连笑在诉讼阶段提出，属于增加诉讼请求。赵连笑增加的诉讼请求与本案劳动争议并非具有不可分性，属于独立的劳动争议，赵连笑应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本案不作调整。根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”和第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天”的规定，赵连笑于2011年8月1日入职，累计工作已满1年不满10年，每年可享受年休假5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条���一、第二款“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数”的规定，赵连笑在金松公司处工作至2015年3月16日，2015年可享受年假天数为1天[（75÷365）5＝1]。赵连笑2013年和2014年每年可享受年假天数为5天，金松公司没有证据证明赵连笑这两年已休年假，赵连笑已领取的上班工资包含了未休年假工资，故金松公司还应支付赵连笑2013年和2014年的年假工资1544.83元（1680元/月÷21.75天/月10200%＝1544.83元）。2015年赵连笑已休年假，但金松公司没有支付薪金，故金松公司应支付赵连笑2015年1天的年假工资77.24元（1680元/月÷21.75天/月1天＝77.24元）。金松公司应支付赵连笑2013年至2015年年假工资为1622.07元（1544.83元+77.24元＝1622.07元）。赵连笑主张金松公司向其支付2013年至2015年度共11天带薪年休假工资2680.46元，理由不足，原审法院不予支持。仲裁裁决金松公司支付赵连笑带薪年休假工资1699.31元，金松公司对此裁项没有提起诉讼，视为确认，原审法院按仲裁裁决作出判决。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企��成本费用中列支”的规定，赵连笑是从事测试文员和打办员工作，均为室内作业，不属于高温行业，赵连笑主张金松公司支付其2013年和2014年6月至10月高温津贴，理由不足，原审法院不予支持。赵连笑2015年2月和3月的出勤天数均不达到法律规定的工作天数，不能用来计算赵连笑解除劳动合同前的月平均工资，赵连笑2014年2月至2015年1月的平均工资为2607.79元[（2296元+2488元+2945元+2485元+2397元+2617元+2709元+2521元+1795元+3039元+2577元+2652+年假工资772.42元）÷12＝2607.79元]，金松公司应付赵连笑解除劳动合同经济补偿金为10431.16元（2607.79元/月4个月＝10431.16元）。仲裁裁决金松公司支付赵连笑解除劳动合同经济补偿金10625.72元，金松公司对此裁项没有提起诉讼，视为确认，原审法���按仲裁裁决作出判决。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《广东省工资支付条例》第二十四条、《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条第一款和《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、第二款的规定，判决：一、江门市金松印染纺织有限公司应在判决生效之日起三日内一次性给付赵连笑解除劳动合同经济补偿金10625.72元、2015年2月份工资2648元、3月份工资910.53元、2015年元旦加班工资231.72元、带薪年休假工资1699.31元，合共16115.28元；二、驳回赵连笑的其他诉讼请求。案件受理费人民币5元，由赵连笑负担。赵连笑不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清。原审判决认定赵连笑的工作组成为基本工资1680元/月＋岗位津贴（2014年3月份之前为770元/月，2014年3月份之后为970元/月）＋加班工资明显错误。根据赵连笑提供的工资表证明，赵连笑的工资组成是基本工资（2013年2月份之前为1850元/月，2013年3月份调整为2000元/月，2013年5月份调整为2450元/月，2014年3月份调整为2650元/月）＋加班工资。而金松公司提供的工资签领表是按年制作，也没有赵连笑的签名认可，不能反映赵连笑的真实工资水平。原审判决据此认定赵连笑的基本工资为1680元/月不当。原审判决认定赵连笑2014年2月至12月的工资为2296元、2488元、2945元、2485元、2397元、2617元、2709元、2521元、1795元、3039元、2577元错误。上述工资没有将赵连笑的加班工资计算在内。赵连笑每天加班3小时，但金松公司并未支付加班工资。因此，赵连笑的上述工资应将加班工资计算在内，应为：3950.52元、5229.56元、6737.32元、5564.62元、4726.98元、5899.68元、6243.73元、5397.09元、3883.62元、6904.85元、5732.15元。二、金松公司违法解除劳动合同，应支付赵连笑经济赔偿金。金松公司通知赵连笑不用上班，并拒绝赵连笑进厂，赵连笑当时已经报警，足以证明。且根据法律的规定，赵连笑已经举证证明金松公司违法解除劳动合同，金松公司予以否认，应由其举证证明其所主张的事实，否则应当承担举证不能的责任。三、赵连笑在原审增加的诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，原审判决不予合并审理不当。请求撤销原审判决，判令金松公司向赵连笑支付解除劳动合同赔偿金43829.04元，2015年2月份工资3198.28元，3月份工资1253.2元，2013年度至2015年3月的工作日加班工资34573.06元，休息日加班工资20789.37元，法定节假日加班工资5101.72元，2013年度、2014年（1～3月、5～10月、12月）、2015年2月共24个月克扣的基本工资9780元，2013年至2015年度共11天的带薪年休假工资2680.46元，高温津贴1500元，合计122705.13元。金松公司答辩称：1、赵连笑请求解除劳动合同经济补偿金、2013年至2015年3月的工作日加班工资、休息日、法定节假日加班工资、以及2013年度至2015年2月的克扣工资，已经超出仲裁请求范围，应予以驳回；2、金松公司在仲裁期间已经提交了工资台账，赵连笑并无异议，根据《民事诉讼证据规则》的规定，当事人明确确认的事实，人民法院应予以认可。因此，仲裁裁决认定的赵连笑的工资标准应予以确认；3、金松公司没有解除赵连笑的劳动合同，无须支付解除劳动合同的经济补偿金。其他意见同上诉意见一致。金松公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决认定事实不清。1、赵连笑2015年元旦上班系因供电原因调整为2014年12月30日，并且同样发放了假期的工资，不存在补发的问题；2、赵连笑的带薪年休假已经被安排在春节期间一起休假，即使金松公司没有支付带薪年休假工资，也只应当支付正常工作时间工资，无须按倍数计算；3、赵连笑于2015年3月多次旷工，金松公司也多次要求其回厂上班，并没有解除其劳动合同，无须支付经济补偿金。请求撤销原审判决，改判金松公司无须向赵连笑支付法定节假日加班工资231.72元，带薪年休假工资1699.31元，2月份工资2648元、3月份工资910.53元，解除劳动合同经济补偿金10625.72元，并由赵连笑承担本案诉讼费用��赵连笑答辩称：1、赵连笑已经提供证据证明金松公司违法解除劳动合同，其理应支付经济赔偿金；2、从金松公司的考勤表可以看出，赵连笑的工作时间为每天早八时至晚八时，其中有一段时间缺勤，是因为赵连笑生病住院，钟勤兴也是请假照顾，并非旷工。其他意见同上诉意见一致。二审期间双方当事人均无提交新的证据。原审认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为：本案是劳动合同纠纷。根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅围绕上诉人的上诉请求进行审查，对于双方当事人均未提出上诉的问题不予审查。关于双方解除劳动关系的问题。双方当事人对赵连笑与金松公司之间存在劳动关系以及劳动关系的存续期间均无异议，本院予以确认。双方在仲裁期间确认双方已经解除劳动关系，至于双方解除劳动合同的原因，赵连笑主张是金松公司单方面解除，并提供了考勤表以及钟勤兴的报警回执作为证据。本院认为，赵连笑提供的考勤表，只能证明赵连笑在金松公司的考勤情况，并不能证明其缺勤的原因为金松公司拒绝其进入金松公司上班；而其提供的报警回执也仅有记录有钟勤兴报警称金松公司拒绝钟勤兴、赵连笑、钟和武进入公司，并无警方调查取证后证实其报警内��的记录。因此，赵连笑提供的证据不足以证明其主张的事实。至于金松公司称其并无解除赵连笑的劳动合同，是其经公司多次催促仍擅自旷工，但其同样未能提供证据以证明其主张的事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的座谈记要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿金”的规��，因双方当事人均无法证明劳动合同的解除原因，原审判决认定双方系协商一致解除劳动合同，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，判令金松公司向赵连笑支付经济补偿金并无不当，本院予以维持。赵连笑以及金松公司的上诉理由均不成立，本院不予支持。关于金松公司是否应当支付赵连笑元旦加班工资以及带薪年休假工资的问题。金松公司上诉称其已经安排赵连笑休假，因此无须支付其加班工资和带薪年休假工资；即使需要支付，也只是正常工作时间的工资，不应按倍数计算的上诉理由，本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分���一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，因金松公司并未能提供充分的证据证明其已经按照法律的规定安排职工休年休假以及支付足额的年休假工资，其请求无须支付年休假工资以及只需支付正常工作时间工资的理由不充分，本院不予支持。关于金松公司是否需要支付高温津贴的问题。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支”的规定，双方当事人在仲裁以及一审期间均确认，赵连笑是从事测试文员和打办员工作。本院认为，赵连笑所从事的具体工作岗位为室内作业，不属于露天岗位或者高温行业，赵连笑以其因工作原因需要其不定时到车间办事为由，请求金松公司支付其2013年和2014年6月至10月高温津贴的理由不充分，原审法院不予支持并无不当，本院予以维持。关于赵连笑的工资标准问题。双方当事人在仲裁以及一审程序均提交了赵连笑的工资表，以证明赵连笑的工资收入情况。虽然双方提交的工资表中，赵连笑每月工资的具体项目和数额有所不同，双方当事人均对对方提交的证据均不予认可，但是双方提交的工资表对金松公司每月实际发放给赵连笑的工资数额的记载是一致的。因此，原审法院根据双方提交的工资表认定赵连笑的工资收入并无不当。赵连笑称原审判决认定其工资收入情况错误的理由不成立。至于赵连笑称上述工资未包括其加班工资，本院认为，关于赵连笑主张金松公司向其支付2013年度至2015年3月的工作日加班工资34573.06元、休息日加班工资20789.37元、法定假日加班工资5101.72元和2013年度、2014年（1－3、5－10、12月）、2015年2月共24个月克扣的基本工资9780元以及克扣、拖欠工资的经济补偿金19344.02元的诉讼请求，除2015年元旦加班费外，赵连笑在仲裁阶段对其他主张均未提出请求，原审法院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，认��该请求属于增加的诉讼请求与本案劳动争议并非具有不可分性，属于独立的劳动争议，本案不作调整并无不当，本院予以维持。赵连笑上诉称该请求与讼争的劳动争议具有不可分性的理由不充分，赵连笑就此诉讼请求可另循法律途径解决。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。上诉人赵连笑与金松公司的上诉理由均不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人赵连笑、江门市金松印染纺织有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  陈 炜审 判 员  李 翔代理审判员  苏锦健二〇一六年二月四日书 记 员  梁丹婷