文书内容山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终2986号上诉人（原审被告）：山东玉林油脂有限公司，住所地山东省临沂市临港经济开发区坪上镇驻地。山东玉林油脂有限公司管理人：李红，负责人。委托诉讼代理人：时振田，男。被上诉人（原审原告）：刘宁，男，1990年9月7日出生，汉族，居民，住山东省临沂市莒南县。上诉人山东玉林油脂有限公司因与被上诉人刘宁劳动争议一案，不服莒南县人民法院（2018）鲁1327民初6329号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人山东玉林油脂有限公司管理人委托诉讼代理人时振田、被上诉人刘宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人山东玉林油脂有限公司上诉请求：一、请求撤销（2018）鲁1327民初6329号民事判决书。二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人一审中没有提交任何有效证据证明其一个工资支付周期工资为3370元，一审仅凭被上诉人的单方陈述便确定被上诉人基本工资为3370元／月，认定事实不清，证据不足。2、双方劳动合同约定被上诉人30个工作日工资为2900元。在上诉人停产期间，被上诉人未提供任何劳动，根本不存在绩效或奖金之类的工资项目，放假期间一个工资支付周期的工资应不超过2900元。被上诉人刘宁辩称，被上诉人一审中提供的工资流水足以证明被上诉人工资高于2900元。被上诉人2015年7月份基本工资2900元加200元（工龄奖）加上加班费每月1066.4元，每月工资超过2900元。2017年3月实行薪酬改革后至2017年7月期间月平均工资为4013.2元，加上双休日加班费每月1066.4元，平均每月工资在5000元以上。一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。刘宁向一审法院起诉请求：1.请求判令原告与被告解除劳动关系，2.判令被告立即向原告支付经济补偿金5.5×1640=9020元，3.判令被告立即向原告支付2017年8月至2018年10月放假期间生活费3370+1640×70%×5=9110元，合计18130元。一审法院认定事实：刘宁于2013年3月到玉林公司处工作，并签订劳动合同，岗位是精炼车间操作工。2017年4月，玉林公司施行绩效工资后，刘宁的月工资为3370元。2017年7月31日，玉林公司因故停产，停产期间，一直未发放生活费。刘宁于2018年5月向临沂临港经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除双方之间的劳动关系；2.支付申请人经济补偿金16850元；3.支付2017年8月至2018年1月的生活费11500元。临沂临港经济开发区劳动人事争议仲裁委员会受理后，于2018年6月21日作出临港劳人仲字[2018]第54号仲裁裁决书，裁决：1.对申请人关于解除双方劳动关系的请求予以支持；2.被申请人支付申请人经济补偿金9020元；3.被申请人支付申请人2017年8月至2018年1月的生活费9110元。该裁决为终局裁决，玉林公司对该裁决不服，在法定期限内向临沂市中级人民法院起诉申请撤销裁决。临沂市中级人民法院于2018年11月12日作出（2018）鲁13民特204号民事裁定书，认为临港劳人仲字[2018]第53号仲裁裁决的生活费适用标准错误。裁定：“撤销临沂临港经济开发区劳动人事争议仲裁委员会临港劳人仲字[2018]第53号仲裁裁决。”另查明，2017年5月27日，山东省人民政府《关于公布全省最低工资标准的通知》[鲁政字（2017）86号]，莒南县的月最低工资标准为1470元，兰山区、罗庄区、河东区的为1640元。一审法院认为，刘宁以玉林公司违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的”的规定为由，于2018年5月申请仲裁，请求解除双方之间的劳动关系，其请求符合法律规定，予以支持。本案的争议焦点为：玉林公司应否支付刘宁经济补偿金和停工期间的生活费。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定:“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，自2017年8月起，玉林公司未为刘宁提供劳动条件，未支付劳动报酬，未为刘宁缴纳社会保险，对于刘宁要求玉林公司支付经济补偿金的诉讼请求，予以支持。刘宁自2013年3月至2018年5月，在玉林公司工作年限为5年零2个月，玉林公司应当支付给刘宁解除劳动关系经济补偿金8085元（1470元/月×5.5个月）。《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定：“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。”本案企业停产的原因在玉林公司，停产后刘宁没有参加工作，对于刘宁要求玉林公司支付生活费的诉讼请求，予以支持。刘宁对仲裁裁决书认定的放假期间生活费为6个月无异议，视为对自己权益合法处分，予以认可。综上，玉林公司应当支付刘宁2017年8月至2018年10月的生活费8515元（3370+1470元/月×70%×5个月）；综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、刘宁与山东玉林油脂有限公司自2018年5月1月起解除劳动关系。二、山东玉林油脂有限公司于本判决书生效后十日内支付给刘宁经济补偿金8085元。三、山东玉林油脂有限公司于本判决书生效后十日内支付给刘宁2017年8月至2018年10月生活费8515元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东玉林油脂有限公司负担。二审中，当事人没有提交新的证据。二审查明，2019年4月3日，临沂市兰山区人民法院作出（2019）鲁1302破申第7号民事裁定书，裁定：受理山东玉林油脂有限公司的重整申请。同日，临沂市兰山区人民法院作出（2019）鲁1302破第7号决定书，指定李红为山东玉林油脂有限公司管理人负责人。本院二审查明的其他事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，上诉人山东玉林油脂有限公司主张被上诉人刘宁月平均工资未达到3370元，应不超过2900元。对此，刘宁不予认可。上诉人主张双方签订的劳动合同约定刘宁月工资2900元，刘宁在答辩状中亦陈述2015年7份基本工资为2900元，但该劳动合同系2015年签订，不能反映合同签订后刘宁工资调整及绩效奖金发放情况，不足以据此认定刘宁2017年的工资仍为2900元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”上诉人作为用人单位，主张刘宁月平均工资未达到3370元，应提供工资发放记录予以证明，但其却并未提供。综上，一审认定2017年4月施行绩效工资后刘宁月工资为3370元，并据此判决上诉人支付刘宁公司停产后一个工资支付周期工资3370元，认定事实、适用法律及处理并无不当。综上所述，上诉人山东玉林油脂有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东玉林油脂有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  韩振华审判员  张晓燕审判员  王信峰二〇一九年八月十二日书记员  李 楠