西安市临潼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0115民初3176号 原告：齐某某，男，1972年12月20日出生，汉族，农民。 被告：许某某，男，1976年12月15日出生，汉族，居民。 委托诉讼代理人：杨博，西安市临潼区148法律服务所法律工作者。 被告：韩某某，男，1975年3月19日出生，汉族，居民。 原告齐某某诉被告许某某、韩某某民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告齐某某、被告许某某及其委托诉讼代理人杨博到庭参加了诉讼。被告韩某某经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告齐某某向本院提出诉讼请求：1、判令二被告偿还借原告本金100000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由如下：2017年2月7日被告韩某某以购买出租车为由从原告处借款150000元，被告许某某为连带保证人，约定借款期限六个月，月利率2分，二被告书写借据原告给付了现金。借款到期后，被告韩某某以各种理由推脱拒不偿还本金，按季度支付利息。2018年12月8日被告韩某某归还借款本金50000元，下欠本金100000元。后被告韩某某变卖出租车，原告无法联系到被告韩某某，无奈诉至法院。借款续期通知了被告许某某。借款到期后的六个月内，其曾要求被告许某某承担保证责任。故二被告应共同向原告承担返还借款的责任。 被告韩某某辩称，其从原告处借款150000元属实，约定月息2分，借期3个月，被告许某某为担保人。其房产证抵押在原告处。其一直在支付利息，已偿还借款本金50000元。 被告许某某辩称，原告提交的担保还款承诺书中的担保责任约定是原告添加的，其不知情。其为该笔借款的一般保证人。保证期限已届满，原告在保证期限内未要求许某某承担保证责任，故许某某对本案不承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、房产证、火化证、公墓安葬证、户口本、结婚证、户口注销证明，该证据由有权机关出具，与原件核对无误，对该组证据依法予以采信。2、担保还款承诺书，被告许某某对该证据中附则第五条不认可，该证据附则第五条“担保人责任：必须负责贷款人还完贷款终止责任。”字体及颜色与其他部分字体及颜色不同，该条不是许某某书写，也无许某某的盖章捺印，原告无其他证据佐证附则第五条为许某某的真实意思表示，故对该条依法不予采信，对该证据其他部分依法予以采信。3、关于原告向被告韩某某交付的实际借款数额问题，原告应就借贷关系成立并实际向借款人交付借款承担举证责任，原告述称预扣了三个月的利息9000元和还款保证金1500元。但根据原告提交的担保还款承诺书附则第一项的约定“初次用款当时扣三个月的约定利息、总借款数资金占用费1%及还款保证金1%”，原告的陈述与原告提交的证据相互矛盾。结合被告许某某对实际借款数额的陈述及对上述证据的认定，应以担保还款承诺书的约定为准，以预扣三个月的利息9000元、还款保证金1500元、资金占用费1500元为准，即原告实际给付被告韩某某借款138000元。 根据原、被告的举证、当庭陈述，以及本院对争议证据和事实的认定，本院确认以下事实：被告韩某某与原告妻子为同学关系，与被告许某某为同学关系。2017年2月7日被告韩某某因购买出租车需要资金从原告处借款，约定借款150000元，借款期限三个月，月利率2分，许某某为保证人。韩某某、许某某在借款凭证上签字捺印。借据备注载明：“我自愿提供西房权临字第25632号证件作为抵押，如不能按期还款自愿将此房交给新社”。许某某签订有担保还款承诺书，该承诺书附则第1条约定：“由借款之日起双方约定每三个月为一结算单位，初次用款当时扣三个月的约定利息、总借款数资金占用费1%及还款保证金1%。按期还款保证金返还，超期不退，并有总利息5%的罚金。所扣资金占用费不退”。未明确约定保证方式和保证期限。当日原告向被告韩某某实际交付现金138000元。三个月借款期满后，原告与被告韩某某协议对债务履行期限予以延长，未书面经过被告许某某的同意。2017年2月7日至2018年12月8日被告韩某某共向原告支付利息57000元（不含预扣的利息等费用）。2018年12月8日被告韩某某向原告返还借款本金50000元。2018年12月9日至2019年5月7日被告韩某某向原告支付利息20000元。原告未提交在2017年5月7日后的六个月内要求被告许某某承担保证责任的证据。另查，韩某某与马嫚嫚于2000年4月26日登记结婚，马嫚嫚于2016年1月15日因疾病死亡。位于临潼区XX路XX小区XX幢XX号房屋登记在马嫚嫚名下，房产证取得时间为2009年8月5日，设定他项权利中无抵押权的登记记载。本案在审理过程中，经本院主持调解，被告韩某某未到庭，致调解未能成立。 本院认为，债务应当清偿。原告与被告韩某某约定借款，原告提供了借款，原告与被告韩某某的借贷法律关系合法有效，被告韩某某应当依约返还借款本金。借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。故被告韩某某应当按照实际借款数额138000元返还借款，但应扣除被告韩某某已返还的借款本金50000元，即被告韩某某应向原告返还借款本金88000元。没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。在本案中，原告与被告韩某某约定的借款利率为月息2分，但被告韩某某自愿向原告支付的利息总额超过了年利率24%未超过年利率36%，无证据证明有损害国家、集体和第三人利益的情形，且被告韩某某也未提出相应返还的主张，故对被告韩某某自愿支付的部分本院不予干涉。被告许某某在借款凭证和担保还款承诺书上以担保人的身份签字捺印，保证合同成立。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。原、被告对保证方式无明确约定，应当依据法律规定为连带责任保证。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，双方对保证期间没有约定，应适用六个月的保证期间。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。本案中原告与被告韩某某对主债务履行期限予以延长，但未书面经过被告许某某的同意，故保证期间为原合同约定或法律规定的期间。本案债务履行期限于2017年5月7日届满，原告未提供证据证明在其后的六个月内要求被告许某某承担保证责任，原告应承担举证不能的法律后果。故原告要求被告许某某对本案承担保证责任，依法不予支持。以不动产设定抵押的，抵押权自登记时设立。抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。本案所涉房产抵押未登记，亦违反法律规定，故本案所涉房屋抵押未设立。 综上所述，为保护原被告的合法权益，维护社会主义市场经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国物权法》第一百八十六条、第一百八十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告韩某某于判决生效之日起30日内返还原告齐某某借款本金88000元； 二、被告许某某就本案不承担清偿责任； 三、驳回原告齐某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，由原告齐某某负担276元，被告韩某某负担2024元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判员 毛 龙 二〇一九年八月十五日 书记员 贾蕾娜 1