文书内容广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初1435号原告：罗红艳，女，1968年6月27日出生，汉族，身份证住址广东省湛江市赤坎区，委托诉讼代理人：张辰，广东正平天成律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋晓芳，广东正平天成律师事务所律师。被告：广州市羽妍服饰有限公司，住所地广东省广州市白云区同泰路******（仅限办公用途）。法定代表人兼被告：翁宙波，男，1965年6月3日出生，汉族，身份证住址福建省福州市鼓楼区，被告：肖云华，男，1979年9月8日出生，汉族，身份证住址湖南省衡南县，被告；洪仕英，女，1960年2月27日出生，汉族，身份证住址福建省霞浦县，原告罗红艳与被告广州市羽妍服饰有限公司（以下简称羽妍公司）、翁宙波、肖云华、洪仕英合同纠纷一案，本院于2019年1月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告罗红艳的委托诉讼代理人张辰、蒋晓芳，被告羽妍公司的法定代表人兼被告翁宙波，被告肖云华均到庭参加了诉讼，被告洪仕英因下落不明，经本院公告送达民事起诉状及开庭传票，逾期无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗红艳诉称：2015年7月8日，羽妍公司向罗红艳借款300000元，双方签订了《借款合同》，借款期限为60天，借款月利率为2%。同日，羽妍公司向原告出具《借条》，翁宙波、肖云华、洪仕英为羽妍公司该次借款本息承担连带清偿责任，保证期间至本息还清时止。2015年7月9日，罗红艳按照羽妍公司的书面指示，将借款300000元划入羽妍公司指定的银行账户。2015年8月18日，羽妍公司成立，股东为翁宙波、肖云华、洪仕英，法定代表人为翁宙波。借款到期后，羽妍公司没有如期偿还借款，在罗红艳的催促下，仅在2015年11月14日和15日分别归还本金50000元，尚欠借款本金20万元及该借款本金自2016年1月1日后的利息未支付，四被告均表示公司无力归还借款，以债转股的形式保护罗红艳的债权。2016年1月1日，罗红艳、翁宙波、肖云华、洪仕英签订《关于广州市羽妍服饰有限公司增资入股的协议》（以下简称《增资入股协议》）及《关于广州市羽妍服饰有限公司增资入股的补充协议》（以下简称《补充协议》），约定罗红艳对羽妍公司进行增资，原借款20万元转为增资款，罗红艳在羽妍公司增资后持有羽妍公司20%的股权。该协议明确约定：公司注册资本为100万元，各方按照上述持股比例将重新在工商登记中进行持股登记。该债转股协议签订后，四被告并未履行工商变更登记手续，罗红艳没有被登记为羽妍公司的股东，也没有享受过股东权利。2017年8月2日，罗红艳向四被告分别发函要求其履行工商变更登记义务，将罗红艳持有羽妍公司20%的股权进行工商登记，但四被告收到函件后不予理会。2018年12月11日，罗红艳分别向是四被告发函要求偿还原告的借款本金20万元及利息，四被告收到函件后也置之不理。罗红艳认为，其向羽妍公司提供借款，羽妍公司仅归还了借款本金100000元，后虽签订了债转股的相关协议，但四被告并未将罗红艳登记为公司股东，该《增资入股协议》及《补充协议》实际并未履行，罗红艳的合同目的不能事项。罗红艳有权解除上述协议，恢复原来的债权，翁宙波、肖云华、洪仕英作为保证人，应当对羽妍公司的借款承担连带清偿责任。综上，请求法院判令：一、解除罗红艳与翁宙波、肖云华、洪仕英之间于2016年1月1日签署的《关于广州市羽妍服饰有限公司增资入股的协议》及《关于广州市羽妍服饰有限公司增资入股的补充协议》；二、羽妍公司向罗红艳返还借款本金200000元及利息（利息按本金300000元为基数，至2015年7月9日起计算至2015年12月31日止，为33928元；扣除已经支付的22500元，尚欠11428元；按本金200000元为基数，自2016年1月1日起至该20万元全部清偿之日止的利息，暂计至2018年12月19日为142422元）；三、翁宙波、肖云华、洪仕英对上述羽妍公司债务承担连带清偿责任。被告羽妍公司、翁宙波、肖云华共同辩称：一、本案案由应当为“公司增资纠纷”而非罗红艳主张的“借款合同纠纷”，罗红艳要求返还的是投资款而非借款。罗红艳所述借款合同已经履行完毕，已经通过《增资入股协议》及《补充协议》转化为投资款；二、本案不存在根据合同法相关规定解除合同的情形，罗红艳要求解除《增资入股协议》及《补充协议》及返还投资款并支付利息的诉讼请求缺乏依据：首先：工商登记仅具有对外公示公信效力，不发生变更权利义务的效力。本案中，尽管羽妍公司目前尚未办理增资扩股的工商变更登记手续，罗红艳对外尚未被登记为羽妍公司股东，但在公司内部，羽妍公司办理增资与否与罗红艳依据《增资扩股协议》所享有的权利并无直接影响。罗红艳的合同目的是否难以实现应当根据其基于《增资扩股协议》行使权利的情况综合认定。其次：根据《增资扩股协议》第九条约定，罗红艳担任羽妍公司的财务主管。事实上，在该协议签订后，罗红艳确实掌管了羽妍公司的财务管理工作，也加入了羽妍公司的股东微信群，羽妍公司及各股东至今依然认可罗红艳为羽妍公司的股东，罗红艳已经事实上具备羽妍公司的股东身份。再次：至今未办理羽妍公司增资扩股手续的过错在于罗红艳。自罗红艳向各被告发函要求办理羽妍公司工商变更登记手续后，各被告多次致电罗红艳，要求其配合办理工商变更登记手续，但罗红艳均拒绝接听各被告的电话，也没有按照催告函的时间出现并配合各被告办理工商变更登记手续。罗红艳还于2019年1月26日私自退出羽妍公司的股东群，拒绝与各被告沟通。综上，本案不存在罗红艳合同目的不能实现的情况，《增资扩股协议》及《补充协议》也不存在法定解除的情形，罗红艳的全部诉讼请求均缺乏依据。三、罗红艳在羽妍公司负责财务主管工作，对羽妍公司的经营状况非常了解。其在知道羽妍公司经营不善，资不抵债的情况下，提起本案诉讼要求各被告返还投资款项，有违诚实信用原则，另根据公司法相关规定，罗红艳已经实际完成出资，其非经法定程序亦不能抽回其出资。综上，请求法院驳回罗红艳的全部诉讼请求。被告洪仕英无答辩。经审理查明：2015年7月8日，罗红艳（甲方，出借人）与翁宙波、肖云华、洪仕英（同为乙方）签订湛2015-001号《借款合同》，约定由甲方向羽妍公司（乙方，借款人）出借300000元，借款用途为公司流动资金周转；借款期限为60天，自甲方交付借款之日起算；借贷费用在约定期限内按2%计算，逾期利息费用按千分之四每天标准计算；利息还本时向甲方指定账户支付利息；借款到期后，如乙方逾期归还本息，则乙方除应继续归还外，还须按照逾期偿还本息总额千分之四的标准向甲方支付违约金，该违约金不足以弥补甲方损失的，乙方仍应继续赔偿；因乙方违反法律规定或者本合同约定，导致甲方向乙方追偿债务或主张其他权利的，乙方应当承担甲方为此支付的一切费用（包括但不限于律师服务费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、公证费、鉴定费、拍卖费、差旅费、借款本息催收等相关一切费用）等。同日，翁宙波（公司法人及股东）、肖云华（股东）、洪仕英（股东）共同向罗红艳出具借条，记载：“兹借款人广州市羽妍服饰有限公司向出借人罗红艳（身份证号：）借到人民币叁拾万元整（小写：¥300000.00元）。双方约定在借款期限内按照每30天2%支付借贷费用及财务咨询费1500元。借款期限为60天，还款期限为2015年9月6日前。若延期30天，可按此标准收费。再逾期，按《借款合同》中逾期情况办理。”2015年7月9日，罗红艳根据翁宙波的指示，翁宙波指定的银行账户转账交付借款300000元。2015年8月18日，羽妍公司经广州市白云区工商行政管理局依法核准登记设立，属有限责任公司，注册资本为100万元，原股东为翁宙波、肖云华、洪仕英，后于2017年3月28日变更为翁宙波、肖云华。款项出借后，翁宙波于2015年10月21日支付7500元，2015年11月14日归还借款本金50000元，于2015年11月15日归还借款本金50000元，于2015年11月26日支付7500元，于2015年12月26日支付7500元。2016年1月1日，肖云华（甲方）、翁宙波（乙方）、洪仕英（丙方）、罗红艳（丁方）签订《增资扩股协议》，约定：原是甲、乙、丙三方出资经营广州市羽妍服饰有限公司（原股份分配甲、乙、丙三方的分别是各33.3%），经过近半年的经营，公司需要增资，现罗红艳女士愿出资20万元到广州市羽妍服饰有限公司；预计总投资为100万元，其中甲方现金出资27万元，占公司27%股份；乙方现金出资27万元，占公司27%股份；丙方现金出资26万元，占公司26%股份；丁方现金出资20万元，占公司20%股份；公司注册资本为100万元，各方按照上述持股比例将重新在工商登记中进行持股登记；出资人按投入公司的资本额占公司注册资本额的比例享有所有者的资产权益；出资人按照出资比例分取红利；出资人以其出资额为限对公司承担责任，股东在公司登记后，不得抽回出资；出资人违反本协议，不按规定交纳出资，应向已足额缴纳出资的股东承担违约责任；股东退出本协议，放弃股东资格或者增加新的股东，都必须经过协议各股东一致同意方为有效；甲方肖云华负责整体公司运营，职务为运营总监；乙方翁宙波负责市场开发，职务为市场总监；丙方洪仕英负责商品，职务为商品主管；丁方罗红艳负责财务，职务为财务主管；由于公司长期亏损，经股东共同协商同意，可以对公司进行清算及解散，剩余资产双方按各自持有股份分配；在合作期间任何一方不得以任何理由提出更改本协议的股份比例，不得有其他人参与公司股东的决策；公司从2016年1月1日起财务将由丁方负责，原有2015年财务继续遗留至现有公司，原2015年短期借款剩余金额约370000元由甲乙丙三方承担，丁方不承担，短期借款由收回的货款偿还本金和利息等。同日，肖云华、翁宙波、洪仕英、罗红艳签订《关于广州市羽妍服饰有限公司增资扩股的补充协议》，约定：任何股东一方不得经营与本公司相同业务，如有发现第一次作为警告、发现第二次将视其为自动退出本公司股东资格，不做股本金赔偿；二、股东工资的标准(暂行至2016年12月31日，之后将按照公司岗位职责分配工资，任何人不得有异议)，其中罗红艳为3500元/月；原与罗红艳的借款20万元（贰拾万元）自2016年1月1日起转为广州市羽妍服饰有限公司的股本金，原借款单作废等。2017年8月2日，罗红艳向肖云华、翁宙波、洪仕英分别发出函件，要求上述三位股东在2017年7月12日前进行工商登记变更，上述函件向肖云华、翁宙波的身份证住址及洪仕英“广州市越秀区起义路**海印缤缤广场743”邮寄发出。2018年12月11日，罗红艳按照上述方式再次发出函件，认为羽妍公司之间未办理股权变更登记，且公司资金管理混乱，支付款项未按协议要求支付，出纳一直由翁宙波负责，公私不分，财务多次提醒并要求分开，没有结果，不符合合股规定，要求在2018年12月20日前归还原20万元借款并按原协议支付相关利息。现罗红艳认为羽妍公司未依约办理股权变更登记手续，《增资扩股协议》及《补充协议》完全未履行，要求解除上述协议，诉至本院。诉讼中，羽妍公司、翁宙波、肖云华为证实罗红艳、翁宙波、肖云华及洪仕英已经实际履行了《增资扩股协议》及《补充协议》，向本院提交了微信聊天记录予以佐证，该证据显示：罗红艳（微信名：Jasmine湛江罗红艳，微信号：×××,昵称：格桑）于2015年12月31日发送微信，包括股份分配比例，股东岗位分配等内容，其中罗红艳为公司监事，主要负责公司财务部方面工作；2016年1月14日，罗红艳发送微信，表示“关键时刻，我们都是公司股东，还是按规则办事！……，我建议，不用到外借债了，……，每人出资1万元。大家都困难时期，这样问题就容易解决了。”2016年1月29日，罗红艳发送微信，表示：羽妍公司未付其款项为：1.2015年12月的20万元利息（2015年12月6日至2015年12月21日）为4167元，上月多收了1667元，实际应收2500元；2.2015年工资，整理6月前账务工资5000元，6-12月工资2000*7=14000元，共计21500元；2016年1月31日，罗红艳发送微信，表示：1.羽妍公司为创业初期，资金紧缺，但外部借款用于公司资金周转经营后即被告股东借走一部分，十分不合理；2.公司账目不清；3.年终分配利润时可待公司周转好转时再分配；4.羽妍公司在1月中旬向其借款10000元，应当及时退还，也应该发放工资；2016年5月9日，罗红艳表示股东需要开会，每位股东一定要注资进来，公司要有资金才可运作，其走进羽妍公司也是很无奈的，但既然进来了，还是希望公司运作发展下去的，每个人都要为公司分担一下。肖云华表示公司资金不足，其难以支撑。罗红艳表示要想办法把资金盘活，拓展业务同时要保证资金及时回笼，要想办法解决。2016年5月28日，罗红艳提出购买一个比较先进一点的财务管理系统，翁宙波表示现在使用的系统已经有，只需要更新即可。2016年6月3日，罗红艳表示当前羽妍公司最大的问题是财务方面的问题，羽妍公司作为入股合伙公司，为对每位股东负责，账目必须要清晰明了，由于前期资金收支方面的工作一直在翁宙波处，负责财务方面的工作的罗红艳又不能在公司，故提出公司财务配置为公司以翁宙波名义开立公司收入账户，翁宙波必须与公司签订协议，保证账户只用于公司，不能挪用；以罗红艳名义开立公司支付账户，罗红艳亦必须与公司签订协议，保证账户只用于公司，不能挪用；设立备用金账户，只用于公司日常开支，公司收入账户只能支付给公司支付账户，备用金账户资金来源由公司支付账户转划，健全公司付款手续，由请款人填写请款单，由股东签名后交给罗红艳复核方可付款，保证公司财务账真实、完整、清晰。资金来源为货款汇款，由肖云华、翁宙波负责；外借款由罗红艳统筹，目前羽妍公司仅能承受月利率1%的借款，羽妍公司必须减少借贷费用，逐步归还借款等。后因翁宙波、肖云华、洪仕英提出异议，未果。之后，罗红艳、翁宙波、肖云华、洪仕英多次在微信群关于羽妍公司的资金使用情况，借款及清偿情况等财务问题产生分歧。2016年11月1日，洪仕英（昵称：人生一辈子不容易）发出《关于洪仕英退出广州市羽妍服饰有限公司股东协议》，表示2016年1月1日罗红艳注资进来，股份比例为翁宙波28%、肖云华28%、洪仕英26%、罗红艳20%，经四位股东协商一致，洪仕英本人放弃公司26%的股权，发放2016年3月1日至2016年9月30日的基本工资，补偿16500元等（该协议实际于2016年11月15日由洪仕英、翁宙波、肖云华三方签认）。2016年11月11日，因洪仕英多次要求结清工资，罗红艳劝说洪仕英等待至11月15日。2017年1月14日，罗红艳要求翁宙波、肖云华支付2015年工资，未果。2017年1月25日，罗红艳表示，羽妍公司由翁宙波、肖云华负责管理和经营，资金也是由其二人支配，并非将资金数目报送财务即对股东负责，过年前若罗红艳未能取得工资，年后不会在继续工作了。罗红艳确认该上述证据中的所使用的微信号为其本人的微信号，但认为微信聊天内容存在更改的情况，但未能提供相应的证据予以证实。以上事实，有《关于广州市羽妍服饰有限公司增资入股的协议》、《关于广州市羽妍服饰有限公司增资入股的补充协议》、转账记录、微信聊天记录、函及快递单、《关于洪仕英退出广州市羽妍服饰有限公司股东协议》及当事人陈述等证据证实。本院认为：罗红艳、翁宙波、肖云华、洪仕英签订《增资扩股协议》及《补充协议》，约定罗红艳出资200000元，持有羽妍公司20%股权，原借款单作废等，上述协议无违反法律、行政法规强制性、效力性规定，各方当事人均应恪守履行。罗红艳以《增资扩股协议》及《补充协议》完全没有履行为由，要求解除上述协议，恢复其对羽妍公司出借借款而形成的债权。翁宙波、肖云华则以罗红艳已经实际以股东身份参与羽妍公司经营，借款已经转化为股权出资款进行抗辩，并提交了微信聊天记录予以佐证。虽罗红艳对该微信聊天记录的真实性不予确认，但该微信聊天记录中确实显示微信名为“Jasmine湛江罗红艳”的信息确实由微信号“×××”发出，罗红艳确认该微信号为其使用的微信号，且未能提供证据证实微信聊天内容存在更改的情况，故本院对翁宙波、肖云华提供的微信聊天记录的真实性予以确认。根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为《增资扩股协议》及《补充协议》是否已经实际履行，罗红艳向羽妍公司的借款是否已经转化为股权出资款的问题。对此，本院认为：虽翁宙波、肖云华、洪仕英及罗红艳均未到工商部门办理羽妍公司增资扩股或者股东变更登记手续，但：1.《增资扩股协议》及《补充协议》明确约定罗红艳出借的款项200000元作为其入股羽妍公司的股金，原借款单作废。罗红艳在上述协议中签名确认，且2016年5月9日的微信聊天记录亦显示罗红艳表示“其走进羽妍公司也是很无奈的，但既然进来了，还是希望公司运作发展下去的，每个人都要为公司分担一下”，由此可见，罗红艳对于其以尚未收回的借款本金200000元作为股权出资款注入羽妍公司的事实是认可的。翁宙波、肖云华对罗红艳的称呼为“罗总”以及洪仕英于《关于洪仕英退出广州市羽妍服饰有限公司股东协议》中确认罗红艳持有羽妍公司股权的陈述，同样可以证实翁宙波、肖云华、洪仕英对罗红艳的股东身份也是认可的。2.根据微信聊天记录显示：罗红艳在2015年12月31日即发布信息确认其为羽妍公司股东，负责公司财务工作。在此后的微信聊天记录中，亦实际发布关于羽妍公司财务工作的多条信息，由此可见，罗红艳已经按照《增资扩股协议》及《补充协议》的约定，负责财务工作。3.罗红艳于2016年1月14日发布关于每位股东出资10000元的建议；2016年1月31日发布对于羽妍公司财务现状的意见以及对公司利润分配意见；2016年5月28日发布购置先进的财务管理系统的建议；2016年6月3日发布关于规范财务制度的建议，足以证实罗红艳的工作方式已经超越了一般财务管理人员的工作范围，已经作为股东实际参与羽妍公司的经营决策。综上，翁宙波、肖云华主张罗红艳的股权虽未经工商部门登记，但其已经属于羽妍公司的股东及实际出资人，参与了公司经营决策并行使股东权利符合客观事实，《增资扩股协议》及《补充协议》已经实际履行，本院予以认定。虽羽妍公司未完善股东工商变更登记手续，但罗红艳已经通过债转股的方式实际出资、参与羽妍公司的经营并行使股东权利。翁宙波、肖云华、洪仕英均以各种方式确认罗红艳为羽妍公司的股东，故罗红艳应当按照其所持羽妍公司股权比例，根据《中华人民共和国公司法》相关规定享有羽妍公司的利润并承担羽妍公司的亏损。现羽妍公司仍然存续，原告在该公司仍然存续，尚未清算，且《增资扩股协议》及《补充协议》已经实际履行，无法定解除理由的情况下，要求解除《增资扩股协议》及《补充协议》、归还债转股款项200000元并支付利息于法无据，本院不予支持。罗红艳可另行向羽妍公司要求确认股东资格并对该公司资产进行清算后另行主张权利。对于除债转股200000元借款本金以外的利息部分。根据借款合同及借条约定，羽妍公司应当按照每月2%的利率及财务咨询费1500元的标准计付，故罗红艳与羽妍公司实际约定的月利率为2.5%。根据转账记录显示，羽妍公司清偿借款本息的情况如下：            日期              借款本金              借款利息（2.5%）              已付款项              尚欠利息              尚欠本金                  2015.7.9              300000              0              0              0              300000                  2015.10.21              300000              26000（104天）              7500              18500              300000                  2015.11.14              300000              6000(24天)              50000（本金）              24500              250000                  2015.11.15              250000              208.33（1天）              50000              24708.33              200000                  2015.11.26              200000              1833.33（11天）              7500              19041.66              200000                  2015.12.26              200000              5000(30天)              7500              16541.66              200000                  2015.12.31              200000              833.33（5天）              200000（债转股）              17375              0      如表所示，在罗红艳债转股前，羽妍公司尚欠上述借款期间利息17375元未予清偿，羽妍公司、翁宙波、肖云华表示利息已经清偿，但未能提供相应的证据，本院对其辩解不予采纳。上述利息系按照月利率2.5%的标准计算，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条之规定，未支付的利息应当按照年利率24%的标准计算，故羽妍公司应当支付罗红艳债转股之前的利息13900元（17375÷2.5×2），罗红艳仅主张11428元，属于其自行行使处分权的行为，本院予以照准。羽妍公司应向罗红艳支付2015年7月9日至同年12月31日期间尚欠利息11428元。对于翁宙波、肖云华、洪仕英是否应当承担保证责任问题。根据借条显示：翁宙波、肖云华、洪仕英为羽妍公司向罗红艳借款300000元及利息提供连带责任保证，保证期间为直至本息还清时为止，属于《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定的约定不明的情况，保证期间为主债务履行期届满之日起两年，而主债务履行期届满之日为2015年9月8日，故保证期间于2017年9月8日届满，现罗红艳提供的函件仅显示其于2018年12月11日要求翁宙波、肖云华、洪仕英支付利息，无证据证实罗红艳曾经于保证期间届满之前要求翁宙波、肖云华、洪仕英承担保证责任，而微信聊天记录中虽提及2015年的利息问题，但仅针对羽妍公司，同样未要求翁宙波、肖云华、洪仕英承担保证责任，故罗红艳现要求翁宙波、肖云华、洪仕英对羽妍公司未付2015年7月至12月期间利息承担保证责任，已经超过保证期间，本院不予支持。洪仕英因下落不明，经本院公告送达民事起诉状及开庭传票，逾期无到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，广州市羽妍服饰有限公司支付罗红艳2015年7月9日至同年12月31日期间尚欠借款利息11428元；二、驳回罗红艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6608元，由罗红艳负担6436.6元，由广州市羽妍服饰有限公司负担171.4元，广州市羽妍服饰有限公司于本民事判决生效之日起五日内向本院交纳案件受理费171.4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  邓汝辉人民陪审员  陈少勤人民陪审员  吴湘萍二〇一九年八月二十六日书 记 员  李凤钏