广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤09刑终311号原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。上诉人（原审被告人）冯某，男，1980年3月5日出生。曾因犯盗窃罪于2011年10月2日被原广东省电白县人民法院判处有期徒刑三年。因本案于2018年11月29日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。指定辩护人邱永海，广东海日律师事务所律师。广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控原审被告人冯某犯盗窃罪一案，于2019年5月10日作出（2019）粤0904刑初125号刑事判决。原审被告人冯某不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷，讯问上诉人冯某，听取指定辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，2017年6月22日凌晨，被告人冯某通过攀爬的方式潜入茂名市电白区某中学女生宿舍楼，在二楼和三楼共7间宿舍盗走陈某1、崔某1、王某、汪某、郑某、罗某、陈某2、蔡某1、陈某3、崔某2、李某1、许某、李某2、邵某、李某3、林某、蔡某2、陈某4、翁某、吴某等人20部手机。2017年6月23日，被告人冯某将包括某中学女生宿舍楼陈某1等人被盗20部手机在内的21部涉案手机以800元的价格卖给陈某5（已科刑）。事后，陈某5将所收购涉案手机中的其中两部以220元出售给黄某。2017年8月11日17时许，公安民警在黄某处缴获1部被盗VIVO手机，从黄某的妻子刘某处缴获1部被盗华为手机。公安民警在电白区水东镇三角圩“中国移动兴某手机专营店”将陈某5抓获，当场缴获涉案手机6部，另外在陈某5的住处缴获涉案手机13部。经茂名市电白区发展和改革局价格认证中心认定，缴获的21部手机价值共计人民币6255元。2018年11月29日，公安民警在吴川市梅箓街道办大山唐开发区出租屋内将被告人冯某抓获，并缴获手机1部。另认定，被告人冯某因犯盗窃罪于2011年10月2日被原广东省电白县人民法院判处有期徒刑三年。原判认定上述事实，有物证、书证、证人证言、被害人陈述、同案人供述、被告人供述、辨认笔录等证据证实。原判认为，被告人冯某以非法占有为目的，采取秘密窃取手段盗窃他人手机，共计价值人民币6255元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予刑罚。被告人冯某曾因犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。根据被告人冯某的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人冯某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。二、公安机关扣押手机1部（没有随案移送）予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人冯某不服，向本院提出上诉，其上诉的理由及其指定辩护人的辩护意见如下：一审判决认定上诉人冯某犯盗窃罪定性错误，公诉机关指控上诉人犯盗窃罪事实不清、证据不足。单凭陈某5单方作出的供述及辨认笔录，没有其他证据予以佐证，不足以证实是上诉人实施了违法行为。综上，请求本院查清事实，对上诉人改判无罪。经审理查明，2017年6月22日凌晨，上诉人冯某通过攀爬的方式潜入茂名市电白区某中学女生宿舍楼，在二楼和三楼共7间宿舍盗走陈某1、崔某1、王某、汪某、郑某、罗某、陈某2、蔡某1、陈某3、崔某2、李某1、许某、李某2、邵某、李某3、林某、蔡某2、陈某4、翁某、吴某等人20部手机。2017年6月23日，冯某将包括某中学女生宿舍楼陈某1等人被盗20部手机在内的21部涉案手机以800元的价格卖给陈某5（已科刑）。事后，陈某5将所收购涉案手机中的其中两部以220元出售给黄某。2017年8月11日17时许，公安民警在黄某处缴获1部被盗VIVO手机，从黄某的妻子刘某处缴获1部被盗华为手机。公安民警在电白区水东镇三角圩“中国移动兴某手机专营店”将陈某5抓获，当场缴获涉案手机6部，另外在陈某5的住处缴获涉案手机13部。经茂名市电白区发展和改革局价格认证中心认定，缴获的21部手机价值共计人民币6255元。2018年11月29日，公安民警在吴川市梅箓街道办大山唐开发区出租屋内将冯某抓获，并缴获手机1部。另查明，冯某因犯盗窃罪于2011年10月2日被原广东省电白县人民法院判处有期徒刑三年。上述事实，有经原审庭审举证、质证的以下证据予以证实：（一）物证、书证1．受案登记表、立案决定书。证实公安机关于2017年6月27日对某中学女生宿舍被入室盗窃案立案侦查。2．到案经过。证实2018年11月29日18时许，茂名市公安局电白分局刑侦五中队民警在吴川市梅箓街道办大山唐开发区出租屋内将冯某抓获。3．户籍资料。证实冯某于1980年3月5日出生，其作案时具备完全刑事责任能力。4．扣押清单、扣押笔录。证实公安机关扣押冯某手机1部。5．发还清单。证实公安机关于2017年9月28日将其中涉案20部手机发还给失主。6．签认照片。证实同案人陈某5对冯某盗窃得来的手机及出售的手机进行签名确认。7．通话记录。证实2017年6月23日19时35分至46分，冯某的手机（15766666XXX）与同案人陈某5的手机（18218688XXX）两次通话记录的事实。8．原广东省电白县人民法院刑事判决书。证实冯某因犯盗窃罪于2011年10月2日被判处有期徒刑三年，刑期自2010年12月24日起至2013年12月23日止。9．广东省高明监狱释放证明书。证实冯某于2013年4月2日刑满释放。10．茂名市电白区人民法院刑事判决书。证实陈某5因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2017年11月30日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（二）证人证言1．黄某证言及辨认笔录。主要内容：2017年7月份，我在三角圩兴某移动手机店向陈某5购买一台华为手机，2017年8月9日再次向他购买一台VIVO手机，我不清楚该两部手机的来源。黄某通过混杂照片辨认出向其出售手机的陈某5。2．刘某证言及辨认笔录。主要内容：2017年6月份左右，我丈夫黄某去中国移动陈某5店铺购买一部二手华为手机，我不清楚该手机来源渠道。刘某通过混杂照片辨认向其出售手机的陈某5。（三）被害人陈述1．陈某1陈述。主要内容：2017年6月21日晚上23时10分左右，将一台VIVO手机放在床中间课本上就去睡觉。直到凌晨5时50分起床发现手机不见，我就和宿舍的人说手机不见了，崔某2、李某1、李某2同时也说手机不见了。2．被害人崔某1陈述。主要内容：2017年6月22日6时许，我同学王某跑来跟我说她的手机不见了，问我手机是否还在，后来我也发现自己手机也不见了。3．被害人王某陈述。主要内容：2017年6月22日早上6时10分在某中学宿舍发现自己手机被盗。4．被害人郑某陈述。主要内容：2017年6月22日早上6时许，在宿舍发现我和许某、吴某的手机被盗。5．被害人汪某陈述。主要内容：2017年6月22日早上5时55分左右，发现自己的朵唯L3C牌手机不见了。6．被害人邵某陈述。主要内容：2017年6月22日早上发现白色VIVO手机不见了。7．被害人陈某3陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的金立牌手机不见了。8．被害人林某陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的360牌手机不见了。9．被害人李某3陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的红米3S牌手机不见了。10．被害人蔡某2陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的魅族牌手机不见了。11．被害人翁某陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的华为牌手机不见了。12．被害人许某陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的小米牌手机不见了。13．被害人李某2陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的金立牌手机不见了。14．被害人李某1陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的小扳手手机不见了。15．被害人吴某陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的华为牌手机不见了。16．被害人陈某2陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的VIVO牌手机不见了。17．被害人陈某4陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的金立牌手机不见了。18．被害人崔某2陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的红米牌手机不见了。19．被害人罗某陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的红米牌手机不见了。20．被害人蔡某1陈述。主要内容：2017年6月22日早上，我所住的某中学宿舍被盗窃，我的OPPO牌手机不见了。（四）同案人陈某5供述及辨认笔录。主要内容：我的联系电话是18218688XXX。2017年6月份的一天早上10时左右，有个30岁左右瘦瘦的男青年拿着一个红色塑料袋进来我兴某手机配件店，他问我收不收手机，我看了一下有十八部左右杂牌手机，我怀疑他是偷或者不正当得来的，我就拒绝他了。当晚19时30分许一个陌生电话打进来，说是今天早上拿手机过来卖的那个人，问我多少钱要，我说不做这些机，他又说可以便宜卖给我，后来约定800元交易，当晚见他拿着一袋装着手机交给我。第二天白天时间他就过来兴某手机配件店找我，我就将现金交给他。我对他有些印象，后来他也来过一次买充电器，还有一次问有没有充电宝。收到这批手机后我也没有摆出去卖，我只想便宜卖给一些熟人，大概一个月前以100元卖一部华为手机给黄某，昨晚以120元卖一部步步高手机给黄某。公安机关在我住处搜查13部手机和店里扣押6部手机及另外卖给黄某2部手机都是那名陌生男子卖给我的。陈某5通过混杂照片辨认出向其贩卖20部手机的冯某。（五）上诉人冯某供述与辩解。主要内容：15766666XXX是湛江号码的，是我从2014年开始启用的，该号码一直是我一个人使用。我不认识陈某5，我有去过水东镇三角圩手机配件店，但名字我忘记了，没有去过兴某手机配件店卖过手机。(原审庭审阶段)我没有去过某中学宿舍盗窃过手机，2017年6月23日打电话给陈某5是想确认他店铺是否开门，我想去找他购买手机充值卡。（六）茂名市电白区发展和改革价格认证中心价格鉴定。经茂名市电白区发展和改革局价格认证中心认定，缴获的21部手机价值共计人民币6255元。对于上诉人冯某及其指定辩护人所提，经查：同案人陈某5的供述及辨认笔录、案发次日冯某手机号码两次主叫陈某5手机号码的通话记录、被害人陈述、证人证言等证据相互印证，足以证实冯某在盗窃手机后于次日联系陈某5收购赃物的犯罪事实。本院认为，上诉人冯某以非法占有为目的，采取秘密窃取手段盗窃他人手机，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予刑罚。原审判决认定上诉人冯某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。上诉人冯某上诉要求改判的理由依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  谢琼进审 判 员  周经辉代理审判员  钟 娟二〇一九年八月十九日法官 助理  柯雅丽书 记 员  黎颖钰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。