广西壮族自治区北海市中级人民法院驳 回 申 诉 通 知 书(2015)北刑申字第8号孟荣展：你因串通投标、受贿一案，不服本院（2013）北刑二终字第60号刑事判决，于2015年10月28日向本院提出申诉。你认为：（一）关于上诉不加刑。本案完全颠覆了我国《刑事诉讼法》上诉不加刑的基本原则。刘刚是基于对法庭的信任、对法律的信仰，而当庭作出真实案情陈述，一审法院置基本的上诉不加刑原则于不顾，把刘刚的量刑从上诉前原一审受贿罪量刑五年六个月变为十年；合并刑由原来的五年六个月变为十一年。对此，二审判决作出如此解释：“本案发回重审后，北海市银海区人民检察院变更起诉，指控孟荣展、刘刚由原来的分别受贿30万元和70万元变更为共同受贿100万元。”二审判决这个解释极为荒唐。查我国《刑事诉讼法》第二百二十六条规定：“第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚”。本案自始至终根本没有任何新的犯罪事实，不管人民检察院如何变更案件定性与指控都绝对不能给予刘刚加刑。（二）本案庭审事实上已经查清案情，完全可以证明你无罪。如果存在受贿行贿，你作为受贿者，刘刚作为行贿者，理应是最为重要的知情人、也是唯一知情人。对于行贿地点、行贿手段和赃款包装方式，两人侦查阶段供述根本无法一一对应。譬如刘刚在材料中交代说是在你的院子里把钱交给你，但你却说是在自己家里。你说只收到刘刚转来的行贿款30万元，刘刚却说前后两次总计给了你70万元，刘刚自己才拿了30万元。但是这些对于本案来讲如此重大的差异，一、二审法院却认为是：“这恰恰反映人们对时隔半年的事情回忆真实性的反映，符合人类认知、记忆的自然规律。”按照这样的判决逻辑，当事人供述是不是错的越多越真实?关于受贿资金来源以及账目，在给被告人定罪时行贿人的账本还有，还可以供所谓的工作组查账，但是，当被告人需要查账核实根本没有这笔行贿资金时，账本竟然失踪，被告人如何质证呢?我国《刑事诉讼法》第一百三十九条规定“证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的各种财物、文件，应当查封、扣押。”这样的法律规定在北海不适用吗?（三）现有庭审证据已经证明本案指控的犯罪根本不存在。通过庭审，尤其是在辩护人一再要求下提交的通话记录，已经完全证明本案指控的犯罪根本不存在。本案赖以存在的指控根本不能从通话记录中得以印证；相反，仅仅两次的行贿受贿，从目前取得的通话记录来看，根本不可能实施，这是本案卷宗中有关通话记录完全可以反映出来的，二审法院直接按照口供定案，违反我国《刑事诉讼法》第五十三条的规定。（四）本案严重违背法定程序，严重侵犯你的合法权益。此种实例，本案甚多，仅举两例。第一，本案中一审、二审辩护人举证甚多，但本案一、二审判决书没有对辩护人提交的证据做过一点评议，究竟是采纳或者不予采纳?第二，关于王世远财务资料问题，这是能够证明被告人无罪的证据，本案竟然不能提交，说是丢了，如前所述，本案的办案机关是如何保存的呢?为何擅自交给本案的犯罪嫌疑人呢?为何不予积极的追缴呢?没有这些证据，如何保障被告人质证的权利?难道北海检察院喜欢吃证据霸王餐，不允许被告人查看原始财务资料，只能让被告人对着所谓的违法鉴定结论发呆吗?如此行径，还叫刑事审判吗?（五）本案串通投标罪完全是按照领导意图办理的，必须有罪不能无罪。我国《刑法》第二百二十三条第一款是这样规定的：“投标人相互串通投标报价，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。”第二款规定：“投标人和招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益，依照前款的规定处罚。”仅仅依据法条规定，你既不属于投标人也不属于招标人。你以及其他被指控犯串通投标罪的人根本不可能构成串通投标罪，构成串通投标罪的主体是特殊主体，也就是说只有投标人和招标人才能构成本罪。你只是一个代表市政府协调项目建设的副秘书长，不负责招标，不负责评标，不负责确认标书，怎么可能成为串通投标罪的犯罪主体呢?更何况你在项目的协调过程中也根本没有实施任何违法行为。综上，请求撤销一、二审判决，宣告你无罪。本院认为：本案申诉审查主要涉及以下问题：1.一、二审判决是否违反上诉不加刑原则问题；2.一、二审法院判决你构成受贿罪的证据问题；3.本案是否存在违反法定程序的问题；4.你是否符合串通投标罪主体的问题。（1）?关于本案判决是否违反上诉不加刑原则的问题你认为，一审判决把刘刚的量刑从上诉前原一审受贿罪量刑五年六个月变为十年；合并刑由原来的五年六个月变为十一年，违反了我国《刑事诉讼法》上诉不加刑的基本原则。本院认为，本案系因你提出申诉而启动申诉审查程序，刘刚并没有提出申诉，因此，对刘刚的判决是否违反上诉不加刑原则，不属于本案申诉审查的范围。（二）一、二审法院判决你构成受贿罪的证据问题你认为，现有庭审证据已经证明本案指控的犯罪根本不存在，你无罪。你和刘刚两人侦查阶段对受贿、行贿的供述无法一一对应，存在重大的差异，没有受贿资金来源账本可供质证，在辩护人一再要求下提交的通话记录，已经完全证明本案指控的犯罪根本不存在，二审法院直接按照口供定案，违反我国《刑事诉讼法》第五十三条的规定。本院认为，关于本案贿赂资金的来源，经查，根据王世远的供述、李维双的证言，可以证实李晓军代王世远送给刘刚的款项，部分是王世远本人所掌控，部分是出纳李维双从项目部所提供。一、二审判决认定你构成受贿罪的事实除你的供述外，还有证明刘刚、王世远、李晓军入住南宁市大明家商旅酒店、北海市万家快捷宾馆的入住情况、北海市万家快捷宾馆入住登记表明细账单等书证及证人李维双的证言和刘刚、李晓军、王世远的供述等证据，这些证据形成完整的证据链条，互相印证，刘刚和你关于受贿款个别细节的供述存在差异，不足以否定受贿事实的存在。因此，你关于现有庭审证据已经证实你无罪的理由不成立。（三）本案是否存在违反法定程序的问题你认为，本案一、二审判决书没有对辩护人提交的证据做出评议；王世远财务资料没有提交供被告人质证。本院认为，经查，二审判决对辩护人所提出的辩护意见，已经根据本案的事实、证据及相关法律规定进行了综合评判。王世远财务资料涉及本案贿赂资金来源问题，上面已经进行了陈述，王世远的供述、李维双的证言充分证明了本案贿赂资金的来源。因此，本案不存在违反法定程序，可能影响公正裁判的法定应当重新审判情形。（四）你是否符合串通投标罪主体的问题你认为你依法不能成为串通投标罪的主体。本院认为，经查，北海市人民政府决定将北海机场路、迎宾大道的道路改造项目建设工作交由时任北海市人民政府副秘书长的你负责，市交通局牵头，辖区政府及相关部门配合，北海市高昂交通建设有限责任公司作为业主单位具体组织实施。实施招标行为的人为招标人，包括项目主办人和代理招标活动的中介机构。因此，本案招标人不仅包括作为业主的北海市高昂交通建设有限责任公司的直接责任人员，还包括直接负责该项目的你等人，你依法可以成为本案串通投标罪的主体。综上，你的申诉理由不成立，不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十二条规定的应当重新审判的情形。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百七十五条第三款的规定，决定驳回你的申诉。特此通知。二〇一六年二月二十五日附：本通知书引用的法律条文1.《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十二条当事人及其法定代理人、近亲属的申诉符合下列情形之一的，人民法院应当重新审判：（一）有新的证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误，可能影响定罪量刑的；（二）据以定罪量刑的证据不确实、不充分、依法应当排除，或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的；（三）原判决、裁定适用法律确有错误的；（四）违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正裁判的；（五）审判人员在审理该案件的时候有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百七十五条对立案审查的申诉案件，应当在三个月内作出决定，至迟不得超过六个月。经审查，具有下列情形之一的，应当根据刑事诉讼法第二百四十二条的规定，决定重新审判：（一）有新的证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误，可能影响定罪量刑的；（二）据以定罪量刑的证据不确实、不充分、依法应当排除的；（三）证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的；（四）主要事实依据被依法变更或者撤销的；（五）认定罪名错误的；（六）量刑明显不当的；（七）违反法律关于溯及力规定的；（八）违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正裁判的；（九）审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。申诉不具有上述情形的，应当说服申诉人撤回申诉；对仍然坚持申诉的，应当书面通知驳回。