安徽省临泉县人民法院民 事 裁 定 书（2019）皖1221民初702号原告：河南省大成建设工程有限公司，住所地林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段。统一社会信用代码91410581772182879G。法定代表人：张献军，任公司总经理。委托诉讼代理人：刘金瑞，北京盈科（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张青，该公司员工。被告：临泉县文化旅游投资有限公司，住所地安徽省临泉县城关街道办前进路**。统一社会信用代码91341221MA2MTKA82U。法定代表人：王琦琦，任公司总经理。委托诉讼代理人：刘德礼，安徽皖大律师事务所律师。被告：临泉县长官镇人民政府，，住所地安徽省临泉县长官镇统一社会信用代码11341221003173169D。法定代表人：蔡淑娜，任镇长。委托诉讼代理人：张保军，临泉县司法局长官司法所负责人。原告河南省大成建设工程有限公司（以下简称大成公司）与被告临泉县文化旅游投资有限公司（以下简称文旅公司）、临泉县长官镇人民政府（以下简称长官镇政府）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告大成公司的委托诉讼代理人刘金瑞、张青，被告文旅公司的委托诉讼代理人刘德礼，被告长官镇政府的委托诉讼代理人张保军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大成公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付因其工期延误而给原告造成的损失1587684.22元；2、依法判令本案的诉讼费用由被告全部承担。事实与理由：2018年8月4日原告中标临泉县长官古镇改造提升工程-新建商业街项目，2017年8月21日原告严格按照中标通知约定同被告临泉县美临投资有限责任公司（后经工商变更登记为临泉县文化旅游投资有限公司）签订《建设工程施工合同》，被告将位于临泉县长官古镇改造提升工程商业街项目发包给原告承建。《建设工程施工合同》约定新建6栋框架结构的商业街，其中11#楼955.36㎡、2#楼1606.72㎡、7#楼1627.18㎡、8#楼775.12㎡、10#楼190.06㎡、11#楼1517.58㎡。合同约定价款为壹仟肆佰壹拾壹万贰仟壹佰肆拾陆元陆角玖分（14112146.69元）。合同约定计划工期150日历天，即2017年8月25日至2018年1月25日；若工期总日历天数与根据计划开工竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；因发包人原因造成监理人未能在计划开工曰期起90日内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求或者解除合同。合同签订后，因被告未按照约定完成拆迁导致新建商业街11#楼直至2018年4月11日才具备施工条件；因被告不按照合同约定及时足额支付工程进度款以及因被告提供的设计图纸出现问题且由于设计单位不服务导致工期延误给原告造成重大损失。原告按照设计图纸施工后发现11#楼13-21轴交六轴与21轴交D轴承台J-1、J-2在挖至设计的基础埋深标高时未见持力层土，全是生活垃圾及软性黏土，须把生活垃圾及软性黏土挖除后，形成台阶式基坑。原告按照专家给出的解决方案是采用沙石水泥配材料每层300㎜厚度分层夯实的办法填至设计的基础垫层标高，为此导致原告额外损失273487.8元（具体计算详见11#超深部分工程量清单）；原告进场施工后，被告不按合同约定及时足额支付工程进度款，临泉市场所有建材需要现金支付以及原材料供不应求造成现场无法施工；加之由于安徽省民用建筑设计研究院自2017年12月20日至2018年8月14日期间不服务，导致设&问题无法得到解决，致使11#楼无法继续施工，造成工程停工、误工严重。合同签订后至2018年10月15日因被告原因导致原告工期严重延误，在延误期间原材料大幅上涨以及加大管理成本开支等损失，原告为此多支付工人工资355000元、管理人员工资114000元、11#所需材料款差价525260.67元、脚手架超期费291725元、租赁机械费10250元、水费1400元、电费6200元以及保险费用支付10160.75元。原被告签订的《建设工程施工合同》约定，在合同履行过程中因被告原因导致的工期延误和（或）费用增加的，由被告承担且支付合理的利润。原、被告对原告的上述损失虽多次进行协商，但至今未能迗成一致。被告文旅公司辩称：1、本被告系临泉美临公司的继承者，对原告与临泉美临公司的建设工程合同具体情况不了解，且该工程都是全部交由临泉县重点工程管理局代建，所以被告只是名义上的被告；2、被告庭前曾经要求追加临泉县重点工程管理局为共同被告，但是没有申请成功，因该单位与本案有法律上的利害关系，如果不参加本案庭审，就无法查明案件事实，所以被告当庭请求追加临泉县重点工程管理局为共同被告或者第三人，并请求法庭依法调取重点局代建工程相关材料，否则被告将无法举证；3、据临泉县重点工程管理局领导的口头介绍，该工程系原告违法分包转包给无资质的个人造成该工程停工窝工等违约情况，至此该工程在原告起诉之时仍未建设成功，说明原告违约在先，被告待取得相关资料后依法反诉或另案起诉，追究原告的违约责任；4、该案在原告起诉后，原被告双方曾经有一个调解协调会，被告同意与原告调解，但前提是原告首先完成该工程，并且要与重点工程管理局进行结算，才能确定调解基础。综上，本案原告没有完全完成施工合同，违约在先，且被告已经多支付了相关节点工程款，在原被告双方没有进行具体结算的情况下，请求法庭依法驳回起诉。被告长官镇政府辩称：首先，向法庭申请追加临泉县重点工程项目管理局为本案被告。答辩如下：一、临泉县美临投资有限责任公司于2017年8月21日与被答辩人订立了建筑工程施工合同，其中在第一部分合同协议书第七条中第二款被答辩人不得进行转包及违法分包，单在实际订立合同、前期施工阶段，被答辩人将资质出借给别人进行围标，导致后期合同迟迟不予履行；二、建筑工程施工合同第二部分通用合同条款2.4.3约定，发包人在移交施工现场前，向被答辩人提供有关基础资料，被答辩人应当依据该部分合同3.4承包人现场查勘：对施工现场和施工条件进行查勘，因承包人未能充分查勘、了解前述情况或者未能充分估计前述情况所可能产生后果的，承包人承担由此增加的费用和（或）延误的工期。2017年8月27日，被答辩人的工作人员吴国旺、丁志清参加了该项目的图纸会审会议，对于11#楼没有提出任何意见，会议召开后，也没有对施工现场和施工条件进行查勘，应当承担由此增加的费用和延误的工期。三、被答辩人在施工过程中未按照招标文件指派工作人员投标五大员，迟迟不进行施工（因借用被答辩人的公司名义围标的人员未将该工程转包出去所导致）该项目的代建单位临泉县重点工程建设管理局分别于2017年8月15日、2017年9月20日、2017年9月26日、2017年10月30日、2017年11月10日、2018年3月9日、2018年4月2日、2018年8月29日向被答辩人发出预警通知，足以证明被答辩人投标项目经理、技术负责及五大员均未按约定上岗履职，施工现场组织不力，施工工序不规范，施工人员严重不足，施工进度缓慢，并不是被告的原因导致的被答辩人施工时间延迟；同时青岛建通浩源集团有限公司于2017年10月24日向代建单位临泉县重点工程建设管理局、临泉县美临投资有限公司发出函告认为由河南大成建设工程有限公司承建的临泉县长官古镇文化旅游建设工程提升改造项目存在很多质量、安全问题，我单位监理部在管理过程中多次下发《监理通知单》不仅不给予回复，更严重的不予整改，现场施工人员不具有施工管理能力（计划10月26日基坑验收，截止2017年10月24日，现场无钢筋工、木工进场），安全、质量均无相应资格的管理施工人员负贵，使工程质量和安全无法得到保障工程进度缓慢，根据《建筑工程质量管理条例》《建筑安全生产法律法规》《临泉县重点工程管理局相关管理规定》，建议约谈企业法人、期限整改。四、被答辩人在起诉过程中由于召开协调会，对于11#楼增加的费用愿意自行承担；五、被答辩人起诉的数额计算依据不符合法律规定，没有相应评估机构或者鉴定机构鉴定。综上，请求法庭依法驳回被答辩人诉讼请求。本院认为，原告大成公司中标临泉县长官古镇改造提升工程新商业街项目新建6栋楼工程。原告认为被告未按照约定完成拆迁导致新建商业街11#楼，致使11#楼不能施工，导致原告工期严重延误，造成经济损失，要求被告赔偿。原告中标后，并没有按照合同约定的人员进场施工，11#楼延期施工经双方协商，被告同意延期，11#楼不能施工，并影响原告对其他几栋楼的施工，同时原告要求的损失计算都是原告单方面核算的，被告不予认可，原告没有提供有效的相关证据佐证，本案证据不足，故应依法驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，裁定如下：驳回原告河南省大成建设工程有限公司的起诉。案件受理费9545元，由本院退还河南省大成建设工程有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  吴中世二〇一九年八月五日书记员  吴旭丽附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。