江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0723民初3915号 原告:连云港腾润实业有限公司，住所地连云港市海州区东方花园**。 法定代表人：穆军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：端木海角，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：惠康斌，江苏新海连律师事务所律师。 被告：连云港金田房地产开发有限公司，住所地，灌云县伊山镇伊山南路县委党校大楼。 法定代表人：姚建文，该公司执行董事。 被告：钱世龙，男，汉族，1953年5月7日出生，户籍地江苏省常州市天宁区，现住灌云县。 两被告共同委托诉讼代理人：朱铁军，江苏法哲律师事务所律师。 第三人：连云港五洲房地产开发有限公司，住所，住所地连云港市海州区麻纺小区综合楼**div> 法定代表人：杨光，该公司执行董事长。 原告连云港腾润实业有限公司（以下简称为腾润公司）与被告连云港金田房地产开发有限公司（以下简称为金田公司）、钱世龙，第三人连云港五洲房地产开发有限公司（以下简称为五洲公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案受理后，依法适用简易程序于2019年7月9日公开开庭进行了审理。原告腾润公司委托诉讼代理人端木海角、惠康斌，被告金田公司、钱世龙共同委托诉讼代理人朱铁军到庭参加诉讼，第三人五洲公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告腾润公司向本院提出诉讼请求：1.被告连带给付原告部分违约金100000元；2.继续履行2018年4月28日签订的《协议》；3.被告承担本案所有费用。事实和理由：2017年11月至2018年初期间，两被告及第三人因开发建设灌云县城2006-3地块项目，签订了《灌云县城2006-3地块项目代拆、代建、代销售合作开发协议》及《补充协议》。2018年4月28日，经原、被告及第三人协商，约定将第三人在上述协议中的全部权利义务转让给原告，并签订了《协议》。《协议》签订后，原告按约于2018年5月2日将2500万元开发资金汇入协议指定账户，并与第三人交接了第三人与两被告共同监管的存放在被告金田公司印章（公章、合同专用章、财务印鉴章）的保险柜钥匙、被告金田公司新公章等。但原告在履行上述协议时，两被告将原告派驻该项目工作人员的办公场所进出大门锁住，阻止原告对该项目进行正常施工。被告的行为己严重违约并影响原告对该项目实施的进度，给原告造成了损失。 被告金田公司、钱世龙辩称，2018年4月28日双方签订的协议已经失效，对没有法律效力的合同，原告无权要求继续履行。同时，在协议签订以后，我公司及钱世龙无任何违约行为，在该协议的第八条特别注明，如丙方连云港腾润实业有限公司2500万元资金不到位，本协议自动失效。腾润公司并没有按照协议约定将2500万元汇款至协议指定账户，该协议没有法律效力，原告的诉求没有事实和法律依据，请求法庭予以驳回。 第三人五洲公司未到庭，未作陈述。 本院经审理认定事实如下： 2017年11月8日，金田公司（钱世龙）作为甲方与五洲公司（乙方）签订《灌云县城2006-3地块项目代拆、代建、代销售合作开发协议》，约定灌云县城2006-3地块项目违约灌云县城伊山南路东侧、盐河西侧，宗地面积157亩。甲方已开发18.6亩，剩余138.4亩（其中甲方已拆迁净地33亩，未拆迁毛地105.4亩）。甲方以上述剩余土地现状作价7000万元投入，此后甲方在该项目中不再投入资金。乙方投入5000万元用于剩余土地的拆迁及开发。随着拆迁、工程建设等需要，乙方及时提供，不足部分可以该项目融资。甲、乙双方按照上述投入完成后，该剩余土地的开发利润甲方享有40%的利润，乙方享有60%的利润。2018年1月3日，金田公司（钱世龙）作为甲方与五洲公司（乙方）就《灌云县城2006-3地块项目代拆、代建、代销售合作开发协议》签订《补充协议》，约定为确保乙方投入的资金安全，双方确定由杨某在农业银行开设个人银行卡，乙方投入资金全部汇入该银行卡内。乙方投入5000万元包括股权转让2220.59万元。为减少该项目以往遗留债务纠纷造成损失，甲方委托乙方协助处理甲方以往遗留的债务纠纷，并给付乙方4%的股份，作为乙方日常法务管理工作的报酬。两份协议还就其他事项进行了约定。 2018年4月28日，金田公司、钱世龙（甲方）、五洲公司（乙方）、腾润公司（丙方）签订《协议》，约定乙方将其股权及在该项目60%的股份及甲方给付乙方4%的股份转让给丙方。转让后，乙方在该项目64%的股份、权益、责任全部由丙方承继。乙方在此股份转让前已投入该项目的资金由丙方退还给乙方。乙方将股份转让给丙方后，丙方只需再投入该项目2500万元，用于该项目一期工程地块范围的房屋拆迁、房屋建设开发管理及办理土地证、建设工程规划许可证、施工许可证、房屋预（销）售许可证等，并将其投入的2500万元于本协议签订生效后五日内汇至该项目负责人端木海角农业银行62×××77卡上。2018年5月4日前，丙方付给甲方资金到位保证金200万元（此资金到位保证金待2300万元开发资金汇至该项目负责人端木海角农业银行卡上后由甲方即可退还给丙方）。如丙方2500万元资金不到位，本协议自动失效。 2018年5月2日，案外人杨某将2500万元转存至端木海角中国农业银行62×××77账户内。杨某出具说明该款为由其本人代腾润公司垫付履行2018年4月28日协议的投资款。 2018年5月1日，金田公司、钱世龙作为甲方与案外人扬州恒和房地产开发有限公司（乙方）签订《灌云县城2006-3地块项目合作协议》，约定金田公司以灌云县城2006-3地块，宗地面积157亩。甲方已开发18.6亩，剩余138.4亩（其中甲方已拆迁净地33亩，未拆迁毛地105.4亩）现有状况投入，乙方投入5000万元用于剩余土地的拆迁及开发，投入完成后，甲乙双方按照40%、60%的比例分配利润。该合作协议签订后，双方又签署了《灌云县城2006-3地块项目合作补充协议》，将利润分配比例调整为甲方35%，乙方65%，并约定其他事项。扬州恒和房地产开发有限公司在上述协议及补充协议签订后，履行协议并对开发地块的拆迁进行了投入。 本院认为，金田公司、五洲公司与腾润公司于2018年4月28日签订的协议系三方当事人真实意思表示，依法成立，合法有效。当事人均应按照协议约定履行己方义务。 关于金田公司辩称的腾润公司并未按照协议约定履行2500万元的出资义务，且未向金田公司交纳200万元保证金，腾润公司已构成违约。从腾润公司举证可见，在2018年4月28日协议签订后五日内，即2018年5月2日，已有2500万元款项进入协议指定的履行账户。关于200万元保证金，从协议整体来看，是为了保证腾润公司全面完成2500万元出资义务需先行交纳的款项，但腾润公司已在协议限定期限内完成了2500万元汇至指定账户的义务，故该200万元保证金已无需向甲方进行交纳。协议并未对款项出资人、出资方式等进行限定，故对被告金田公司的抗辩理由，本院不予采信。但自2018年5月起，金田公司并未按照协议要求提供土地用于开发，且已与案外人就同一地块签订新的协议，案外人也已经对土地开发事宜进行投入。金田公司行为构成违约，应承担相应的违约责任。在协议中并未就金田公司此项违约行为应承担的违约责任进行约定，但从房地产开发项目的运行状况来看，金田公司违约确给原告造成损失，对原告主张要求金田公司承担100000元违约金，本院予以支持。关于原告主张要求被告钱世龙承担连带责任的诉讼请求，原告陈述钱世龙为金田公司的实际控制人，结合金田公司作为涉案土地的使用权人，相关协议涉及的也是关于土地开发的具体事宜，该部分内容均属于金田公司的业务范围，对钱世龙在协议中签名的行为应视为职务行为，相应行为后果应由金田公司承担。本院对被告该项诉讼请求，不予支持。 关于原告主张要求继续履行协议的诉讼请求，按照协议约定，金田公司应承担的义务是提供土地用于开发，腾润公司的义务是出资用于土地开发的拆迁及建设，金田公司应承担的属于非金钱债务。从目前涉案土地的现况来看，金田公司已与案外人就同一地块签订新的开发协议，且案外人已经就土地拆迁进行投入（本院已另案受理），金田公司已经不能按照协议约定提供同一地块用于开发，事实上不能履行。对原告该项诉讼请求，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十条之规定，判决如下： 一、被告连云港金田房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告连云港腾润实业有限公司违约金100000元； 二、驳回原告连云港腾润实业有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1150元（已减半收取），由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员 孙 静 二〇一九年八月八日 书记员 孙金磊 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第四十三条条：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应按遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十条：当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内未要求履行。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。 附：履行账号账户名称：灌云县人民法院 帐号：3207230011010000042540 开户行：江苏灌云农村商业银行股份有限公司营业部