四川省成都市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2017）川01行初924号 原告顾海霞，女，1987年8月11日出生，汉族，住四川省宣汉县。 委托代理人熊柏林，重庆炜林律师事务所律师。 委托代理人罗粲林，重庆炜林律师事务所律师。 被告四川省市场监督管理局（原四川省工商行政管理局）。住所地：四川省成都市成华区东风路北二巷**。 法定代表人万鹏龙，局长。 委托代理人李晓懵，四川省市场监督管理局工作人员。 委托代理人刘恒，北京京师（成都）律师事务所律师。 第三人四川金源行资产管理有限公司。住所地：四川省成都市锦江区东大街芷泉段**************。 法定代表人顾海霞，执行董事。 原告顾海霞因诉被告四川省市场监督管理局（以下简称省市场监管局）工商行政登记一案，本院于2017年10月12日立案受理后依法组成合议庭，于2018年5月29日、2019年4月1日公开开庭进行了审理。原告顾海霞的委托代理人熊柏林、罗粲林，被告省市场监管局的委托代理人刘恒及被告负责人委派的工作人员杨小朋到庭参加诉讼，第三人四川金源行资产管理有限公司（以下简称金源行公司）经本院依法公告传唤未到庭参加诉讼。在审理过程中，本案经四川省高级人民法院批准，延长审理期限六个月。本案现已审理终结。 2013年11月11日，原四川省工商行政管理局（以下简称原省工商局）为第三人金源行公司作出（川工商）登记内设字［2013］第003810号《准予设立/开业登记通知书》。其主要内容为：金源行公司提交的设立/开业登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予设立/开业登记。 原告顾海霞诉称，2013年10月31日，第三人金源行公司全体股东在没有原告任何授权手续的情况下，伪造了原告的签名和印章，非法到被告处办理企业法定代表人登记。被告在原告未亲自到场且没有原告的授权手续的情况下，未履行审查职责，错误的将原告登记为金源行公司的法定代表人，给原告造成了严重影响。原告曾多次找被告要求撤销法定代表人登记，可是被告至今没有给原告以答复。原告为维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国行政诉讼法》及相关法律之规定，请求人民法院：1、撤销2013年11月11日原省工商局对金源行公司作出的设立登记行为；2、本案鉴定费7000元及诉讼费由被告承担。 被告省市场监管局答辩称，一、金源行公司的基本情况。金源行公司于2013年11月11日在被告处设立登记，法定代表人顾海霞，公司注册资本500万元，营业期限三个月。2013年12月5日，金源行公司在被告处办理注册资本及营业期限变更登记，注册资本变更为1亿元人民币，营业期限变更为长期。二、被告2013年11月11日作出的准予该公司设立登记于法有据，程序合法。2013年10月31日，金源行公司向被告提交公司设立登记申请书、企业名称预先核准通知书、授权委托书、股东会决议、零首付承诺书、章程、股东身份证复印件、租房合同和房产证复印件等申请材料（含原告的身份证明材料及相关签名），其申请材料齐全，被告对其提交的设立申请材料进行了合理审慎审查，准予该公司设立登记，核发企业法人营业执照的决定，符合《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国公司登记管理条例》关于有限责任公司设立登记的规定和程序。三、对顾海霞投诉举报被告已作为的情况。顾海霞于2017年8月28日向被告投诉举报，被告接举报函后按程序调查核实，因情况复杂，相关事实和证据仍需进一步调查核实后才能作出是否撤销的决定。综上，请求驳回原告诉讼请求。 第三人金源行公司未发表书面陈述意见。 本院经审理查明，2013年10月31日，第三人金源行公司向原省工商局申请设立登记，提交了公司设立登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、股东会决议、零首付承诺书、章程、租房协议和商品房买卖合同等申请材料，原省工商局经审核，于2013年11月11日向第三人金源行公司作出（川工商）登记内设字［2013］第003810号《准予设立/开业登记通知书》。后原告顾海霞认为原省工商局错误的将其登记为金源行公司法定代表人侵犯了其合法权益，故提起本案诉讼。 另查明，1．原省工商局直属分局委托成都蓉城司法鉴定中心对2013年10月31日金源行公司《公司设立登记申请书》与2013年12月5日金源行公司《公司变更登记申请书》法定代表人签字处“顾海霞”签名字迹进行鉴定。成都蓉城司法鉴定中心于2017年12月18日出具了成蓉［2017］文鉴495号文书鉴定意见书，鉴定意见为：《公司设立登记申请书》《公司变更登记申请书》中法定代表人签字处“顾海霞”的签名字迹与送检样本上“顾海霞”签名字迹不是同一人书写。2．原告顾海霞于2018年11月23日向本院提出笔迹鉴定申请，申请对金源行公司工商档案信息中2013年10月30日签订的《租房协议》、2013年12月5日形成的公司章程、2013年12月16日形成的《公司变更登记申请书》、2013年12月12日形成的公司章程、2013年10月31日形成的法定代表人信息中“顾海霞”的签名进行鉴定。本院委托四川中信司法鉴定所对上述五处笔迹进行了鉴定，四川中信司法鉴定所于2019年1月10日出具了川中信司鉴所［2018］文鉴字第83号司法鉴定意见书，鉴定意见为：《租房协议》、2013年12月5日及2013年12月12日《四川金源行资产管理有限公司章程》《公司变更登记申请书》《法定代表人信息》中“顾海霞”的签名字迹与样本上“顾海霞”签名字迹不是同一人书写。 再查明，2018年11月1日，川委发（2018）26号《中共四川省委四川省人民政府关于印发的通知》载明：将省工商行政管理局、省质量技术监督局、省食品药品监督管理局的职责，……省知识产权局的行政职责等整合，组建四川省市场监督管理局。 以上事实有本案当事人提供的公司设立登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、股东会决议、零首付承诺书、章程、租房协议、商品房买卖合同、（川工商）登记内设字［2013］第003810号《准予设立/开业登记通知书》、成蓉［2017］文鉴495号文书鉴定意见书、川中信司鉴所［2018］文鉴字第83号司法鉴定意见书以及当事人的庭审陈述等证据在案佐证。 本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2005年修订）第四条第一款“工商行政管理机关是公司登记机关”的规定，原省工商局具有作出本案被诉行政行为的行政职权。现因机构改革，原省工商局行使的行政职责已划入省市场监管局行使，故省市场监管局是本案适格被告。 《中华人民共和国公司登记管理条例》（2005年修订）第二十条第二款规定“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）依法设立的验资机构出具的验资证明，法律、行政法规另有规定的除外；（五）股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；（六）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（七）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（八）公司法定代表人任职文件和身份证明；（九）企业名称预先核准通知书；（十）公司住所证明；（十一）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”本案中，第三人金源行公司向原省工商局申请设立登记，提交了公司设立登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、股东会决议、零首付承诺书、章程、租房协议和商品房买卖合同等申请材料，原省工商局审查后认为其申请材料内容全面、符合法定形式，于2013年11月11日向第三人金源行公司作出（川工商）登记内设字［2013］第003810号《准予设立/开业登记通知书》，原省工商局已履行了审慎审查义务。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2005年修订）第二条第二款关于“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”的规定，第三人提交的申请材料中部分法定应提交的材料虚假，不符合上述规定，进而导致被告作出的准予第三人设立登记所依据的主要证据不足，依法应予撤销，但因第三人金源行公司涉非法吸收社会公众存款案，本案被诉设立登记行为一旦撤销将会给社会公共利益造成重大影响，故确认被诉设立登记行为违法更为妥当。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第一项的规定，判决如下： 确认被告四川省市场监督管理局（原四川省工商行政管理局）于2013年11月11日对四川金源行资产管理有限公司作出的设立登记行为违法。 案件受理费50元，鉴定费7000元，由被告四川省市场监督管理局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  石俊峰 审 判 员  熊 文 人民陪审员  裴幼郡 二〇一九年八月三十日 书 记 员  王 珺 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。