福建省泉州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽05刑终1257号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）许祥，男，1989年5月6日出生，汉族，小学文化，无业，家住贵州省赫章县。曾因犯强奸罪于2012年4月5日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑三年六个月，2014年10月18日刑满释放；因犯危险驾驶罪于2018年4月17日被福建省晋江市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币六千元，2018年9月16日刑满释放。现因涉嫌犯敲诈勒索罪于2018年9月26日被抓获，次日被刑事拘留，2018年10月25日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人毛帅，男，1997年12月28日出生，汉族，初中文化，务工，家住贵州省水城县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2018年9月26日被抓获，次日被刑事拘留，2018年10月25日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人毛帅、许祥犯敲诈勒索罪一案，于2019年6月26日作出（2019）闽0582刑初997号刑事判决。原审被告人许祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2018年9月26日6时许，被告人毛帅、许祥伙同宋某萍经预谋，先由被告人毛帅在ＱＱ上用宋某萍的名义约被害人杨某到晋江市溪边村幸福公寓218房间内与宋某萍进行卖淫嫖娼，待两人发生完性关系后，被告人毛帅、许祥以警察查房为由进入该房间，为防止被害人杨某记住其样貌，被告人毛帅用脚踢被害人杨某头部一下，后两人以将被害人杨某带到派出所处理相威胁，向被害人杨某欲索要人民币10万元，未果。后被害人杨某通过微信支付向宋某萍的微信转账人民币1000元，得以离开。 2018年9月26日，被告人毛帅、许祥、同案犯宋某萍在晋江市被抓获，并在同案犯宋某萍处扣押到ＯＰＰＯＲ11牌手机一部。案发后，宋某萍退还被害人杨某赃款人民币1000元。经法医鉴定，被害人杨某损伤程度为不构成轻微伤。 原判认定上述事实的证据有：被害人杨某的陈述，证人宋某萍的证言，辨认笔录及照片，监控视频及截图，扣押决定书、扣押清单及照片、提取笔录及微信账号信息、微信转账记录，抓获及破案经过，户籍证明，刑事判决书、释放证明，行政处罚决定书、行政拘留执行回执，鉴定书，被告人毛帅、许祥的供述等。 原审法院认为，被告人毛帅、许祥结伙以非法占有为目的，采用威胁手段，强行敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人许祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪，系累犯，予以从重处罚。被告人毛帅、许祥已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯从轻处罚。二被告人归案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。被告人许祥有犯罪前科，酌情从重处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人毛帅犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元；二、被告人许祥犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；三、暂扣于晋江市公安局的作案工具OPPOR11牌手机一部，由扣押机关晋江市公安局予以没收并上缴国库。 上诉人许祥诉称：其归案后如实供述，认罪悔罪，原判量刑过重，请求从轻或减轻处罚。 经审理查明原审法院认定上诉人许祥、原审被告人毛帅犯敲诈勒索罪的事实清楚，原审认定犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人许祥、原审被告人毛帅以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，其行为已构成敲诈勒索罪，且属数额巨大。上诉人许祥、原审被告人毛帅已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以减轻处罚。上诉人许祥、原审被告人毛帅归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人许祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。上诉人许祥有犯罪前科，酌情从重处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法。但综合考虑本案的事实、性质及情节，原判对上诉人许祥、原审被告人毛帅的量刑过重，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持福建省晋江市人民法院（2019）闽0582刑初997号刑事判决第三项，即没收作案工具部分的判决。 二、撤销福建省晋江市人民法院（2019）闽0582刑初997号刑事判决第一、二项，即被告人毛帅、许祥的量刑部分的判决。 三、原审被告人毛帅犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月26日起至2020年9月25日止。罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。） 四、上诉人许祥犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月26日起至2021年3月25日止。罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长 柯志同 审 判 员 曾泽龙 审 判 员 傅兴锴 二〇一九年八月二十六日 法官助理 蔡凌轩 书 记 员 陈嘉怿 附：本案适用的法律条文 1．《中华人民共和国刑法》 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2．《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。