福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0582民初7907号 原告：蔡敬湖，男，1980年1月5日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：丹自强，晋江市中新法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：李秋婷，晋江市中新法律服务所法律工作者。 被告：洪清镇，男，1952年5月16日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：洪进乐，男，1963年7月4日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：洪向群，男，1969年8月26日出生，香港特别行政区居民，现住福建省厦门市思明区。 被告：范福生，男，1984年12月28日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：洪婷婷，女，1978年9月23日出生，汉族，住福建省晋江市。 上述五被告共同委托诉讼代理人：王金龙，福建景天律师事务所律师。 原告蔡敬湖与被告洪清镇工伤保险纠纷一案，本院于2018年7月1日立案后，经被告洪清镇申请，依法追加洪进乐、洪向群、范福生、洪婷婷为共同被告，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡敬湖的委托诉讼代理人丹自强、五被告共同委托诉讼代理人王金龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蔡敬湖向本院提出诉讼请求：判决洪清镇支付蔡敬湖停工留薪工资69029元、住院伙食补助费4325元、一次性伤残补助金63270元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金174860.8元、劳动能力鉴定费320元、护理费69029元、交通费10000元、医疗费261676.96元，合计652510.76元。诉讼过程中，蔡敬湖变更诉讼请求为：判决五被告承担连带赔偿责任，共同支付蔡敬湖停工留薪工资69029元、住院伙食补助费4325元、一次性伤残补助金63270元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金174860.8元、劳动能力鉴定费320元、护理费69029元、交通费10000元、医疗费261676.96元，合计652510.76元。事实和理由：蔡敬湖于2017年年底受雇于洪清镇开办的晋江市金井镇闽台歌友音乐会所，从事服务员工作，未签订书面劳动合同，约定每月底薪3000元。2018年1月4日凌晨2时许，蔡敬湖在工作时，因客人蔡满意、蔡志怀、吴嘉鑫敬酒问题与蔡敬湖发生口角，后被其三人殴打致伤。该事故于2018年11月15日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤事故，2019年1月18日又经泉州市劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残。2019年6月21日蔡敬湖向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以晋江市金井镇闽台歌友音乐会所已于2018年3月15日注销为由，裁定不予受理。 洪清镇、洪进乐、洪向群、范福生、洪婷婷辩称，1.蔡敬湖不是在工作时间、工作地点受伤，所受的伤害不是工伤；2.若洪清镇、洪进乐、洪向群、范福生、洪婷婷应承担责任，蔡敬湖主张的费用过高；3.医疗费用票据有的不是正规发票，且晋江市人民法院已于2018年8月22日作出（2018）闽0582刑初1946号刑事附带民事判决书，判决蔡敬湖所产生的医疗费244645.81元应由蔡满意、蔡志怀、吴嘉鑫承担，蔡满意、蔡志怀、吴嘉鑫也已经支付了126000元的医疗费用，洪清镇、洪进乐、洪向群、范福生、洪婷婷不应再承担；4.停工留薪工资，蔡敬湖工资为3000元，应酌定3个月；5.护理费，未经鉴定，其主张无法律依据；6.住院伙食费，每天应以20元，以157天计算；7.交通费用，根据法律规定，蔡敬湖并未到统筹地区以外医院就医，其主张不应支持；8.一次性工伤医疗补助金金额应是44129元，一次性伤残就业补助金44129元,一次性伤残补助金33000元；9.鉴定费，蔡敬湖未提供发票，其主张不应得到支持；10.洪清镇、洪进乐、洪向群、范福生、洪婷婷已支付73000元，该费用应予以扣除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对于蔡敬湖提供的病历材料及医疗发票，其中在（2018）闽0582刑初1946号案件中已提交并审查认定的部分，不予重复认定；后续治疗的病历材料及医疗发票，其形式、内容合法，可以证明蔡敬湖因颅内损伤后遗症（术后）再次入院，住院时间自2018年7月25日至2018年9月14日共51天，期间产生的医疗费共13731.15元，予以确认。2.洪清镇、洪进乐、洪向群、范福生、洪婷婷对认定工伤决定书及行政判决书、劳动能力鉴定结论书的真实性并无异议，对判决结果、鉴定结论持有异议，但却未能在法定期间内向泉州市中级人民法院提起上诉、向福建省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，应视为接受该判决结果及鉴定结论，故对工伤决定书及行政判决书、劳动能力鉴定结论书的证明力予以确认。3.晋江市金井镇闽台歌友音乐会所于2018年3月15日注销登记，双方当事人的劳动关系当然终止。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 蔡敬湖系晋江市金井镇闽台歌友音乐会所服务员，月薪3000元。2018年1月4日凌晨2时许，蔡敬湖因敬酒问题与客人蔡满意、蔡志怀、吴嘉鑫发生口角，被其三人结伙殴打致伤。事故发生后，蔡敬湖至晋江市医院住院治疗共120天，于2018年5月4日出院，出院医嘱：定期复查，如有病情变化及时就诊。本院2018年8月22日作出的（2018）闽0582刑初1946号刑事附带民事判决书中认定，截止2018年5月16日蔡敬湖因该事故受伤后共支付的医疗费为244645.81元，因被告人蔡满意、蔡志怀、吴嘉鑫已赔偿126000元，判决剩余的医疗费损失118645.8元由被告人蔡满意、蔡志怀、吴嘉鑫三人平均分担并负连带责任。2018年7月25日，蔡敬湖因颅内损伤后遗症（术后）再次入院治疗51天，并于2018年9月14日出院，期间支付医疗费13731.15元。2018年11月15日，晋江市人力资源和社会保障局作出晋人社工认［2018］1219号认定工伤决定书，认定蔡敬湖所受伤害为工伤。洪清镇对该工伤认定不服提起行政诉讼，福建省南安市人民法院于2019年4月17日作出（2019）闽0583行初44号行政判决书，判决驳回洪清镇的诉讼请求，之后洪清镇并未在法定期限内对该行政判决提起上诉，该判决已经生效。2019年1月18日，蔡敬湖经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）八级（泉劳鉴委伤字〔2019〕28号），未达到生活自理障碍等级。晋江市金井镇闽台歌友音乐会所未为蔡敬湖办理工伤保险。蔡敬湖于2019年6月25日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同日该委以晋江市金井镇闽台歌友音乐会所已注销为由作出晋劳仲不金字［2019］8号不予受理通知书。蔡敬湖对该不予受理通知书不服，于2019年7月1日诉至本院。 另查明，晋江市金井镇闽台歌友音乐会所登记为个体工商户，登记的经营者为洪清镇，实际系洪清镇、洪进乐、洪向群、范福生、洪婷婷五人合伙经营，各占20%股份，该会所已于2018年3月15日注销登记。2017年度泉州市在岗职工年平均工资为61253元，泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命男性为70.89岁，2018年度福建省农、林、牧、渔业年平均工资为60510元。 本院认为，本案当事人的争议焦点是：1.蔡敬湖受到的伤害是否为工伤；2.若构成工伤，其各项损失如何认定计算；3.若构成工伤，五被告如何承担责任。 关于争议焦点1，蔡敬湖受到的伤害经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤。洪清镇对工伤认定不服，提起行政诉讼，请求撤销该工伤认定，但经南安市人民法院判决，驳回洪清镇的诉讼请求，且洪清镇在法定期间内未提起上诉，该行政判决书已发生法律效力。因此，晋江市人力资源和社会保障局作出的工伤认定合法有效，可作为本案定案依据。五被告主张蔡敬湖受到的事故伤害并非工伤，但未能举证证明，对其主张不予采纳。 关于争议焦点2，蔡敬湖已构成工伤，根据《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》等有关规定，其所享有工伤保险待遇的相关费用应认定为：（1）医疗费：蔡敬湖主张医疗费261676.96元，其中在（2018）闽0582刑初1946号刑事附带民事判决书中判决由肇事者赔偿部分应予以扣除，不能重复主张赔偿，后续治疗产生的医疗费13731.15元予以支持。（2）停工留薪期工资：蔡敬湖月工资3000元，但该工资低于统筹地区职工平均工资的60%，蔡敬湖的月工资应按统筹地区职工平均工资的60%计算，即3063元（61253÷12×60%）。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，结合医院病历材料所确定的伤情，参考《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》，酌情认定蔡敬湖的停工留薪期为12个月，因此蔡敬湖的停工留薪期工资为3063元/月×12个月=36756元。（3）一次性伤残补助金：蔡敬湖经鉴定为八级伤残，其一次性伤残补助金为11个月本人工资3063元/月×11个月=33693元。（4）一次性伤残就业补助金：双方劳动关系于2018年3月15日终止，当时蔡敬湖的年龄与泉州市最后一次公布的男性人口平均预期寿命相差32.7年（70.89岁－38.19岁），不满一年按一年计算为33年，八级伤残，每满一年发给0.3个月，低于10个月的，按10个月支付，故应发一次性伤残就业补助金51044元（61253元/年÷12个月×10个月）。（5）一次性工伤医疗补助金：计算方法同一次性伤残就业补助金，数额为51044元。（6）护理费：蔡敬湖为农村居民户口，参照福建省上一年度农、林、牧、渔业平均工资为60510元/年标准予以计算，蔡敬湖住院171天，住院护理费60510元/年÷365天×171天=28215元。经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定，蔡敬湖未达到生活自理障碍等级，故其主张出院后的生活护理费，于法无据，不予支持。（7）住院伙食补助费：蔡敬湖主张按照25元/天的标准计算住院伙食补助费，并未超过本地区国家机关工作人员出差伙食补助标准，予以支持，故住院伙食补助费为25元/天×171天＝4275元。（8）交通费：蔡敬湖并未到统筹地区以外就医，其主张交通费，没有法律依据，不予支持。（9）劳动能力鉴定费：因蔡敬湖未能提供鉴定费发票，不予支持。上述蔡敬湖应享受的工伤保险待遇的总额合计218758.15元，扣除五被告已支付的73000元，尚应支付145758.15元。 关于争议焦点3，蔡敬湖作为劳动者因工受伤，作为用工单位的晋江市闽台音乐会所没有依法为蔡敬湖办理工伤保险及缴纳工伤保险费，本应按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向蔡敬湖支付其因本案工伤事故依法所应享有的各项工伤保险待遇合计218758.15元，扣除已支付的73000元，尚应支付145758.15元。然晋江市闽台音乐会所已于2018年3月15日注销登记，其注销后的相关权利义务应由作为实际合伙经营人的五被告承担。五被告在合伙经营中各占20%的股份，故上述款项应由五被告平均分担并负连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、洪清镇、洪进乐、洪向群、范福生、洪婷婷应于本判决生效之日起十日内支付蔡敬湖医疗费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院护理费、住院伙食补助费，合计218758.15元，扣除已支付的73000元，尚应支付145758.15元，该款项由洪清镇、洪进乐、洪向群、范福生、洪婷婷平均分担并负连带责任； 二、驳回蔡敬湖的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由洪清镇、洪进乐、洪向群、范福生、洪婷婷负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 员 施艳萍 二〇一九年八月二十九日 法官助理 黄雅彬 书 记 员 王彬儿 附件:本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 第四十一条第一款职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。