广东省揭阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤52刑终220号原公诉机关惠来县人民检察院。上诉人（原审被告人）林海生，男，1972年10月16日出生，广东省惠来县人，汉族，高中文化，住惠来县。因犯抢劫罪于2004年3月12日被佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，2012年7月26日刑满释放。因本案于2018年7月31日被羁押，同年8月1日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于惠来县看守所。上诉人（原审被告人）林少辉，男，1978年3月3日出生，广东省惠来县人，汉族，初中文化，住惠来县。因本案于2018年9月19日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现押于惠来县看守所。惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人林海生犯抢劫罪、故意伤害罪及原审被告人林少辉犯抢劫罪一案，于2019年6月13日作出（2019）粤5224刑初116号刑事判决。宣判后，原审被告人林海生、林少辉不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、抢劫的事实2018年7月30日21时许，方某3与丛某驾驶电动摩托车在惠来县惠城镇“富林大酒店”门口路段发生轻微碰撞致2人发生纠纷，被害人方某1路过便对双方进行劝解，方某3先行离去。丛某以这件事为由要方某1负责而2人发生纠纷，丛某遂打电话给其丈夫被告人林海生，林海生便与被告人林少辉先后赶到现场。到场后，林海生、林少辉对方某1进行殴打，并要带方某1到别处解决，方某1不愿意去，林少辉便持刀对方某1进行威胁。之后，林海生、林少辉将方某1强行用摩托车载往惠来县鸡心屿山内的地方威胁、殴打，并强行抢走方某1身上现金人民币（下同）200多元。当晚11时许，林海生、林少辉将方某1带回惠城镇内让其回家，林海生、林少辉则逃离现场。经司法鉴定：方某1的损伤程度属轻微伤；丛某的损伤程度未构成轻微伤。原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书，抓获经过，被害人方某1的陈述及辨认笔录，证人方某3、丛某、唐某、方某4、方某5、方某6、欧某、朱某1、李某1的证言，惠来县公安局城东派出所《证实材料》，现场监控视频光盘，现场勘验检查笔录、平面图及现场照片，广东省惠来县公安司法鉴定中心惠来公（司）鉴（法活）字［2018］08012号法医学人体损伤程度鉴定书，被告人林海生、林少辉的供述及户籍证明等证据予以证实。二、故意伤害的事实（一）2018年7月31日19时许，方某1得知被告人林海生、林少辉等人在惠来县惠城镇慈云中医院对面的“玛人食店”就餐，方某1、方某2、方某7、方某8等人前往“玛人食店”确认并报警准备抓林海生、林少辉。林海生、林少辉等人吃完饭准备离开，被方某1、方某2、方某7、方某8等人拦住不让离去，林海生、林少辉便冲入“玛人食店”厨房内各持1把菜刀对方某1、方某2、方某7、方某8等人进行威胁，林少辉持刀划伤方某8后逃离现场。接着，方某2、方某1等人上前抓捕林海生、林海生持刀砍伤方某2的左面部。后公安局民警到场将林海生抓获归案，方某2则被送往医院治疗。同年9月11日，林少辉自动到公安机关投案。经司法鉴定：方某2的损伤程度属轻伤一级；方某8的损伤程度未构成轻微伤；林海生的损伤程度未构成轻微伤。案后，林海生的亲属向被害人方某2赔礼道歉，取得方某2的谅解。原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书，被害人方某2的证言及辨认笔录，证人方某1、方某3、方某7、方某8、方某9、方某10、林某、陈某、丛某的证言，扣押物品清单及照片、惠来县公安局随案移送处理审查清单，现场监控视频光盘，现场勘验检查笔录、提取痕迹物证登记表、平面示意图及现场照片，广东省惠来县公安司法鉴定中心惠来公（司）鉴（法活）字［2018］08011、08008、08010、08009号法医学人体损伤程度鉴定书，谅解书，被告人林海生、林少辉的供述等证据予以证实。（二）2019年3月20日，邓某因涉嫌犯罪被惠来县公安局刑事拘留送惠来县看守所羁押于17监室。次日，邓某因与监室值日员吴某1发生矛盾、吵架。同日11时许，邓某被调至12监室羁押。同日11时35分，12监室值日人员、被告人林海生告知邓某要遵守好监规，邓某态度不好，在押人员余某用腿撩拨邓某的脚示意邓某要听话，邓某对余某说“够胆你再踢”，余某又用腿踢邓某的臀部，邓某遂要与余某打架。林海生和同监室的李某3便说“打”。随即，林海生、与涉案人员李某3、彭某、吴某3、余某、方某12、吴某4、黄某2（均另案处理）等人将邓某围住，一起对邓某拳打脚踢致其受伤，其中林海生用拳头殴打邓某腹部。后林海生报告看守所值班室，值班民警到场进行处置。经司法鉴定：邓某多处肋骨骨折构成轻伤一级；多处腰椎横突骨折构成轻伤一级；头部裂创构成轻微伤。案后，林海生的亲属与被害人邓某达成赔偿协议，一次性赔偿5000元，并取得邓某的谅解。原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书，案发经过，被害人邓某的陈述，证人吴某1、吴某2、黄某1、程某、应某、方某11的证言，现场监控视频及视频截图，广东省惠来县看守所出具的情况说明，现场勘验检查笔录、现场照片，广东省惠来县公安司法鉴定中心惠来公（司）鉴（法活）字［2019］03037号鉴定书，广东省佛山市禅城区人民法院（2004）佛禅法刑初字第96号刑事判决书、释放证明书，赔偿协议书、谅解书、收款收据，同案人余某、吴某3、李某2、吴某4、彭某、黄某2、方某12及被告人林海生的供述等证据予以证实。原审法院认为，被告人林海生以非法占有为目的，结伙以暴力方法劫取他人财物；持刀故意伤害他人的身体健康，又伙同多人故意伤害他人的身体健康，2宗致2人轻伤，其行为已分别构成抢劫罪、故意伤害罪，应当数罪并罚。被告人林少辉以非法占有为目的，结伙以暴力方法劫取他人财物,其行为已构成抢劫罪。鉴于被告人林海生在第一宗故意伤害案中，取得被害人方某2的刑事谅解，可以酌情从轻处罚；被告人林海生在第二宗故意伤害案中，林海生的亲属一方能积极赔偿被害人邓某的经济损失，取得被害人邓某的谅解，且当庭自愿认罪，可予从轻处罚。被告人林少辉能自动到案，可予从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十四条第一款、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人林海生犯抢劫罪，判处有期徒刑三年,并处罚金人民币三千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。总和刑期有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人林少辉犯抢劫罪，判处有期徒刑三年,并处罚金人民币三千元。三、随案查扣林海生手机1部、女庄摩托车1辆均予以没收，由公安机关上缴国库；林海生、林少辉的菜刀各1把，由公安机关依法处理。原审被告人林海生上诉称：其行为不构成抢劫罪，本案属事发有因，其没有抢劫的意图和动机，其和林少辉没有殴打、威胁方某1，钱是方某1主动要赔偿给他们的；故意伤害的第一宗，其是因人身安全遭受威胁和侵害的情况下，拿刀的目的是为了正当防卫。原判认定事实错误、证据不足，请求二审法院依法公正判处。原审被告人林少辉上诉称：其没有抢劫的动机和主观故意；其有自首情节，原判认定本案事实不清，适用法律不当，量刑过重，请求依法改判。经审理查明，原判认定上诉人林海生犯抢劫罪、故意伤害罪，上诉人林少辉犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，且经法庭程序示证、质证，合法、有效，本院依法予以确认。关于上诉人的上诉意见，本院综合评判如下：1、关于林海生、林少辉对犯抢劫罪提出异议的问题。经查，方某1因对方某3与丛某驾驶电动摩托轻微碰撞的事件进行劝解，林少辉持刀对方某1进行威胁后，与林海生两人将方某1带至偏僻处进行殴打，林海生、林少辉当场采用暴力胁迫的手段强行拿走方某1的财物，其行为依法构成抢劫罪。原判认定其二人抢劫的事实，有被害人方某1的陈述及辨认笔录，证人方某3、丛某等人的证言及林海生、林少辉二人的供述等证据予以证实，上述证据之间能相互印证，足以认定。2、关于林海生对故意伤害第一宗提出异议的问题。经查，在被害人方某1、方某2等人报警后不让林海生离开现场时，林海生持刀砍伤方某2并造成方某2轻伤，其主观上对持刀伤人有清醒的认识，客观上有实施持刀伤人的行为，其行为依法构成故意伤害罪。3、关于林少辉提出其有自首情节的问题。经查，林少辉虽然自动到案，但是其到案后一直供述是方某1主动要拿钱给他们的，他们不构成抢劫。然而，在本案中，林少辉先有持刀对方某1进行威胁的行为，后林海生、林少辉两人又将方某1带至偏僻处进行殴打，精神上足以对方某1形成心理强制，林海生、林少辉是属于采取暴力手段强行拿走方某1的财物，故其没有如实供述其主要犯罪事实，不能认定有自首情节。4、关于本案的量刑问题。经查，原判已根据本案的犯罪事实、性质和情节，结合2上诉人在犯罪中所起的作用及具有的相关量刑情节，综合评价本案的社会危害性及其人身危险性，对2上诉人依法判处相应的刑罚，量刑并无不当。本院认为，上诉人林海生、林少辉无视国家法律，以非法占有为目的，结伙以暴力方法劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪；林海生还持刀故意伤害他人的身体健康，又伙同多人故意伤害他人的身体健康，致2人轻伤，其行为又构成故意伤害罪，应依法数罪并罚。鉴于林海生的第一宗故意伤害案已取得被害人方某2的谅解；第二宗故意伤害案中，林海生的亲属能积极赔偿被害人邓某的经济损失，也取得被害人邓某的谅解，故对林海生所犯的故意伤害罪可予酌情从轻处罚。林少辉能自动到案，可酌情从轻处罚。两上诉人的上诉意见理由均不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴惠水审判员  林玉珍审判员  鲁 鸣二〇一九年八月二十二日法官助理林斯特书记员陈细玲附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的；(二)在公共交通工具上抢劫的；(三)抢劫银行或者其他金融机构的；(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的；(五)抢劫致人重伤、死亡的；(六)冒充军警人员抢劫的；(七)持枪抢劫的；(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。