新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院   民事判决书   （2019）新2301民初4619号   原告：田书朋，男，1964年2月4日出生，汉族，无固定职业，住新疆乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：张春利，新疆中疆律师事务所律师。   被告：新疆盛祥弘业家居制造有限公司，住所地新疆昌吉州昌吉市高新技术产业开发区科技大道**综合办公室**。   法定代表人：林思珍，该公司总经理。   委托诉讼代理人：林思英，该公司员工。   被告：新疆汇诚云山建设工程有限公司，住，住所地新疆昌吉州昌吉高新技术产业开发区希望大道**办公楼**/div>   法定代表人：梁万军，该公司总经理。   委托诉讼代理人：李胜，该公司员工。   被告：张仕功，男，1964年4月11日出生，汉族，无固定职业，住新疆乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：吴建霞，新疆航迪律师事务所律师。   被告：郑跃辉，男，1987年2月12日出生，汉族，无固定职业，住新疆乌鲁木齐市。   原告田书朋与被告新疆盛祥弘业家居制造有限公司（以下简称盛祥弘业公司）、新疆汇诚云山建设工程有限公司（以下简称汇诚云山公司）、张仕功、郑跃辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田书朋及委托诉讼代理人张春利，被告盛祥弘业公司的委托诉讼代理人林思英，被告汇诚云山公司的委托诉讼代理人李胜，被告张仕功及委托诉讼代理人吴建霞到庭参加诉讼，被告郑跃辉经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。   田书朋向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告残疾赔偿金79990元、误工费34320元、护理费20977元、后续治疗费9000元、鉴定费2240元、交通费300元、营养费6000元、住院伙食补助费575元；2、诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，田书朋放弃交通费300元的诉讼请求。事实及理由：2018年8月25日，原告在被告厂区内工作时，脚手架倒塌致原告受伤，后在医院住院治疗，被告张仕功垫付医疗费50000余元，出院后原告在家休养。2019年4月21日，新疆天诚司法鉴定中心出具鉴定意见书，原告构成九级伤残，二次手术费经评定为9000元，误工期为180天，护理期为110天。原告就损失与被告协商未果，诉至法院。   盛祥弘业公司辩称，本案与本公司没有关系，本公司作为工程发包方，将该厂区建设项目发包给汇诚云山公司，原告与本公司没有直接关系，原告起诉本公司是无效的。   汇诚云山公司辩称，本公司经过招、投标获得工程，盛祥弘业公司将工程发包给本公司，本公司又将劳务分包给了张仕功，原告系在提供劳务过程中受伤，原告受伤与本公司没有任何关系，本公司在本案中不应当负任何责任。   张仕功辩称，汇诚云山公司将劳务分包给本人，本人又将其中的砌墙、抹灰分包给了郑跃辉，原告系在砌砖时受伤，原告系郑跃辉找来干活的，因此原告不应该起诉本人，应由郑跃辉负相应责任。原告受伤后我方给医院交了45000元，7000元给了郑跃辉。   郑跃辉未到庭，亦未提交答辩状。   本院经审理认定事实如下：   盛祥弘业公司与汇诚云山公司签订《建设工程施工合同》，盛祥弘业公司作为发包人，将其厂区建设项目发包给汇诚云山公司，工程地点位于昌吉高新区D-6地块。工程内容：施工图纸中设计所有内容（土建、给排水、电、安装钢结构）。2018年7月20日，汇诚云山公司的项目负责人李胜与张仕功签订《劳务协议书》，协议约定，汇诚云山公司将该工程所有土建劳务（施工图纸范围内所有土建工程，卫生间除外）分包给了张仕功。2018年8月21日早上，原告在米泉劳务市场找活干，郑跃辉刚好需要人，就找到原告，约定每天劳务费320元，劳务费日结，工作地点在昌吉。郑跃辉就将原告带到工地，原告在工地干砌砖的活，劳务费由郑跃辉发放。2018年8月25日，因一面墙已经砌完，要砌另一面墙时需移动脚手架，因脚手架较重，只能拆掉脚踩部分的钢板才能移动，原告站在脚手架上的第二层，在拆第二层半的钢板时，脚手架倒塌，原告从脚手架上摔下受伤。   原告受伤后于2018年8月25日至2018年9月3日在昌吉回族自治州人民医院住院治疗9天，诊断为腰椎多发压缩性骨折、尾骨骨折、高血压病，支出住院费4444.53元。出院医嘱同意转上级医院治疗。原告于2018年9月2日至2018年9月16日在新疆维吾尔自治区中医医院住院治疗14天，诊断为腰椎多发压缩性骨折、气滞血瘀，支出住院费40137.11元。出院医嘱要求：注意休息及饮食，避免负重劳累；门诊随访，全休三月。原告两次住院共产生医疗费44581.64元。原告住院期间，被告张仕功给原告垫付医疗费45000元。   2019年4月24日，新疆天诚司法鉴定所作出[2019]新天诚法临鉴字第167号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人田书朋因外伤致：（一）伤残程度评定：1、腰3、5椎体压缩性骨折，属九级伤残。（二）后期治疗费评定：腰3椎体压缩性骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用为9000元。（三）误工期、护理期、营养期评定：从受伤之日起，误工期评定为150日、护理期评定为90日、营养期评定为90日；内固定手术取出住院的误工期评定为30日，护理期评定为20日。鉴定费支出2240元。   郑跃辉在（2019）新2301民初3408号庭审过程中，其陈述“原告是我叫到工地上干活的，我和原告以前也认识，互相联系干活。原告的工资是张仕功先发给我，我再发给原告，工资是按天计算的，是我把人带到工地上干活的。砌砖我没有承包，抹灰这一块承包给我了。”证人马建出庭陈述“本人系盛祥弘业公司的员工，负责施工技术和材料的把关，施工现场的脚手架一般是由专业人员负责拆装，但在施工过程中需要临时搭建脚手架，就会由施工人员自己搭建。”   原告系农村户籍，系农民工，每年春天从老家来新疆干活，冬天再回去。2019年6月26日，乌鲁木齐市米东区古牧地东路片区管理委员会北苑社区工作委员员出具证明，证实原告于2018年4月28日至2018年9月26日在北二巷46号居住。   双方当事人对原告因事故造成损失的争议及本院对原告损失的认定：   1、住院伙食补助费：原告主张575元（23天×25元），被告盛祥弘业公司、汇诚云山公司、张仕功对每天按25元计算无异议，天数按住院天数计算，本院认为原告于2018年8月25日住院，于2018年9月16日出院，期间虽转院，但系连续住院，共计23天，本院确认住院伙食补助费为575元。   2、营养费：原告主张6000元，被告盛祥弘业公司、汇诚云山公司、张仕功不认可，本院根据原告伤情，酌定营养费为2000元。   3、后期治疗费：原告主张9000元，被告盛祥弘业公司、汇诚云山公司、张仕功不认可，本院认为该费用系鉴定机构依法作出的，本院予以确认。   4、误工费：原告主张34320元（190.66元×180天），被告盛祥弘业公司、汇诚云山公司、张仕功不认可，本院认为，根据原告伤情及受伤部位，再结合鉴定意见书评定的误工期从受伤之日起，误工期评定为150日，二次手术误工期评定为30日，原告主张180天，系合理天数，根据原告工作的性质，本院确认其为无固定职业，误工费可以参照受诉法院所在地上一年度在岗职工年平均工资计算，原告按2018年的标准主张，2018年标准为210.16元，原告主张190.66元，在合理范围内，本院确认误工费为34319元（190.66元×180天）。   5、护理费：原告主张护理费20977元（110天×190.66元），被告盛祥弘业公司、汇诚云山公司、张仕功不认可，本院根据原告伤情、住院天数及鉴定意见书，评定的护理期限为110天（含内固定手术取出住院期间护理期限评定为20天），认为原告主张110天并无不当，护理费参照误工费的计算方式，按受诉法院所在地上一年度在岗职工年平均工资计算，原告按2018年的标准主张，2018年标准为210.16元，原告主张190.66元，在合理范围内，故本院确认护理费为20972.6元。   6、残疾赔偿金：原告主张79990元（19975元×20%×20年），被告盛祥弘业公司、汇诚云山公司、张仕功不认可，认为鉴定系原告单方委托的，因被告未提供证据证实该鉴定有存在违反法定程序和其他不应当采信的情形，本院对其辩解意见不予采信。原告系农村户籍，其提供的证据不能证实其在事发前一年连续在城镇居住的事实，且根据原告自述，其为季节性用工，每年开春出来打工，冬季就回老家，故残疾赔偿金应按受诉法院所在地上一年度农村居民人均存收入计算，原告按2018年的标准主张，2018年标准为11975元，故本院确认残疾赔偿金为47900元（11975元×20%×20年）   7、鉴定费：原告主张2240元，被告盛祥弘业公司、汇诚云山公司、张仕功不认可，本院认为该费用系原告为确定损失实际支出的费用，故本院予以确认。   本院认为，公民的健康权受法律保护。本案中盛祥弘业公司将工程发包给汇诚云山公司，汇诚云山公司又将劳务分包给了张仕功，张仕功称其又将砌墙、抹灰的劳务分包给了郑跃辉，但郑跃辉只认可其只承包了抹灰的劳务，并未承包砌墙的劳务，原告在干砌墙的活时，需移动脚手架，在拆解脚手架的过程中，因脚手架倒塌受伤。本案争议焦点，谁是原告的直接雇主，本案中原告由被告郑跃辉找来干砌砖的活，约定每天320元，劳务费由郑跃辉发放，被告郑跃辉对此不认可，但未提供证据予以反驳，应承担举证不能的后果，本院认定郑跃辉系原告的直接雇主。原告在拆解脚手架时，脚手架倒塌，通过证人证言可以证实，脚手架一般由专业架子工搭建，但在施工过程中需要临时搭建脚手架时，由施工人员自己搭建，可见拆解、搭建脚手架也是从事雇佣活动。原告从脚手架上摔落受伤，其自身对工作环境未尽安全注意义务，原告存在一定过错。被告郑跃辉作为原告的雇主，未提供证据证实对原告进行过安全防护教育，尽到了安全保障义务，其存在一定过错。根据双方的过错程度，本院认为原告应自行承担30%的责任，被告郑跃辉应承担70%的责任，即住院伙食补助费402.5元、营养费1400元、后续治疗费6300元、误工费24023.3元、护理费14680.82元、残疾赔偿金33530元、鉴定费1568元，合计81904.62元。原告住院期间，被告张仕功给原告垫付医疗费45000元，原告实际产生医疗费44581.64元，就实际产生的医疗费，应由原告自行承担30%，即13374.5元，此费用（13374.5元）与被告张仕功多付的418.36元（45000元-44581.64元）相加，合计13792.86元，与本案被告郑跃辉应承担的款项扣减后，被告郑跃辉还需赔偿原告68111.76元（81904.62元-13792.86元）。根据《中华人民共和国建筑法》的规定，承建方须具备相应建筑从业资质。本案中，盛祥弘业公司将工程发包给汇诚云山公司，因汇诚云山公司具有相应的施工资质，盛祥弘业公司在本案中无过错，不应承担责任。汇诚云山公司又将工程劳务分包给没有资质的被告张仕功，被告张仕功又将砌墙、抹灰的劳务又分包给了没有资质的郑跃辉，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故就原告的损失，被告汇诚云山公司、被告张仕功与被告郑跃辉应承担连带赔偿责任。   综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告郑跃辉赔偿原告田书朋住院伙食补助费402.5元、营养费1400元、后续治疗费6300元、误工费24023.3元、护理费为14680.82元、残疾赔偿金为33530元、鉴定费1568元，合计81904.62元，与原告田书朋应承担的医疗费13374.5元、被告张仕功多给付原告418.36元相扣减，被告郑跃辉还需向原告田书朋赔偿68111.76元，于本判决生效后十日内给付；   二、被告张仕功、新疆汇诚云山建设工程有限公司对上述郑跃辉应付款项承担连带赔偿责任；   三、被告新疆盛祥弘业家具制造有限公司在本案中不承担责任；   四、驳回原告田书朋的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，   加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费3500元，减半收取计1750元，由被告郑跃辉负担745元，由原告田书朋自行负担1005元，由被告郑跃辉负担。   如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。   审判员 高 源   二〇一九年八月十六日   书记员 张文雅