广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终6114号 上诉人（原审原告）：李宝郑，男，1976年5月31日出生，汉族，住广西南宁市江**。 委托诉讼代理人：韦兰军，广西广为律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：南宁市西乡塘区环境卫生管理站，住所地：南宁市衡阳西路南铁****。统一社会信用代码：12450107498522614E。 法定代表人：李仕奎，该站站长。 委托诉讼代理人：滕忠晓，南宁经纬法律事务所法律工作者。 委托诉讼代理人：占庆友，男，该站办公室主任。 上诉人李宝郑因与被上诉人南宁市西乡塘区环境卫生管理站（以下简称西乡塘环卫站）劳动争议一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2018）桂0107民初10454号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人李宝郑上诉请求：1、请求撤销(2018)桂0107民初10454号民事判决，改判支持上诉人一审的全部请求。2、案件的受理费全部由被上诉人承担。 事实和理由：一、一审法院“上诉人与2017年8月31日收到《西乡塘环卫司机人员分流意向表》后选择服从安排，并未向被上诉人申请解除劳动合同，被上诉人于2017年11月起安排上诉人到运输队从事后勤工作，上诉人亦到该岗位工作，故被上诉人不存在擅自调岗行为。”显然是违心的说法。纵观本案，调岗、降资之下，上诉人选择服从是无奈之举，正是因为不同意调岗降资才有后面的申请解除劳动合同。 二、关于被上诉人对上诉人的调岗、降资问题。根据我国《劳动合同法》的规定，用人单位应当举证证明调岗具有充分合理性，包括调岗是用人单位生产经营的需要、调岗后劳动者的工资水平与原岗位工资水平基本相当，调岗不具侮辱性和惩罚性等情形，调岗方属于用人单位依法行使用工自主权的行为，否则调岗仍属于《劳动合同法》对三十八条第一款第（一）项规定的未按劳动合同约定提供劳动条件的情形，依法应当那个向劳动者支付经济补偿金。《劳动部办公厅关于职工因岗位变更与企业发生争议等问题的复函》“一、关于用人单位能否变职工岗位问题。按照《劳动法》第十七条、第二十六条、第三十一条的规定精神，因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行而变更劳动合同，须经双方当事人协商一致，若不能达成协议，则可按照法定程序解除劳动合同：因劳动者不能胜任工作而变更、调整职工工作岗位，则属于用人单位的自主权。对于劳动者岗位变更而引起的争议应依据上述规定精神处理。”综上所述，被上诉人的行为显然是单方调岗、降资，应当承担那不足额发放工资及支付解除劳动合同经济赔偿金等法律责任。请求依法判决。 被上诉人西乡塘环卫站答辩称：认可一审法院判决，请求二审法院驳回上诉人的诉请，维持原判。 梁川川向一审法院起诉请求：1、西乡塘环卫站支付李宝郑解除劳动合同经济补偿金12680.5元；2、西乡塘环卫站支付李宝郑法定节假日加班费16533元及不按时支付法定节假日加班费赔偿金16533元，共计33066元；3、西乡塘环卫站支付李宝郑未休年休假工资10020元及不按时支付未休年休假工资赔偿金10020元，共计20040元；4、西乡塘环卫站支付李宝郑自2017年11月至2018年2月份工资差额7796元及迟延支付工资赔偿金7796元，共计15592元；5、确认李宝郑与西乡塘环卫站于2014年11月1日至2018年2月24日期间存在劳动关系。 一审法院认定事实：李宝郑于2014年11月1日到西乡塘环卫站处工作，担任司机岗位。双方最后签订一份期限自2015年12月1日起至2018年11月30日止的《劳动合同书》，李宝郑的工资报酬按西乡塘环卫站依法制定的工资支付制度执行，具体标准和办法为：政府财政拨款的标准。西乡塘环卫站制定《西乡塘区环卫站生活垃圾运输工作承包方案》，对2015年至2017年度的生活垃圾运输工作实行内部承包，由员工自由组合承包班（组）进行承包，李宝郑于2015年5月进入承包班组，其2015年5月至2017年10月工资结构为：基本工资1610元+绩效补贴400元+岗位津贴220元+工龄津贴+危害岗贴198元+康疗补助33.30元+技术补助300元+高温补贴（6-10月）200元+加班补贴42元（2016年3月开始）+法定节假日补助179元+劳保用品50元。西乡塘环卫站支付李宝郑2015年春节加班工资450元、“三月三”加班工资150元、清明节加班工资150元、五一节加班工资150元。因环卫作业市场化大势所趋，南宁市政府2015年出台相关政策要求各城区逐步实施环卫作业向社会购买服务，西乡塘环卫站于2017年8月22日施行《西乡塘区环卫站生活垃圾转运社会化服务工作司机人员分流安置方案》，此后分别召开西乡塘区生活垃圾社会化转运推进会、第一至第三次司机人员分流安置推进会、暂无岗位人员工作会议等会议，李宝郑均参加了上述会议。李宝郑在西乡塘环卫站发送的《西乡塘环卫站司机人员分流意向表》中“清保综合服务队清扫一线、中标企业绿舟公司或者是否报从安排”等选项中选择服从安排。2018年1月31日，西乡塘环卫站向李宝郑发送《通知》，告知李宝郑的待岗期限已满，要求其于2018年1月31日下午到清保综合服务队报到。李宝郑收到通知后按时到新部门报到上班，并工作至2018年2月22日。李宝郑于2018年2月22日向李宝郑提交《解除劳动合同通知书》，以西乡塘环卫站不按劳动合同约定支付李宝郑劳动报酬为由，要求解除双方的劳动合同。西乡塘环卫站认可双方的劳动关系于2018年2月24日解除，但不认可李宝郑主张的解除原因。西乡塘环卫站支付李宝郑2017年11月至12月的工资分别为2179.30元、2179.30元，2018年1月工资为2199.30元，2018年2月工资为2691.30元。 李宝郑于2018年4月3日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁令：1、西乡塘环卫站支付李宝郑解除劳动合同经济补偿金12680.50元；2、西乡塘环卫站支付李宝郑2015年1月1日至2017年12月31日每年法定节假日11天的加班工资16491元及不按时支付法定节假日加班工资100%赔偿金16491元；3、西乡塘环卫站支付李宝郑2015年1月1日至2017年12月31日带薪年休假工资14992元及不按时支付带薪年休假工资100%赔偿金14992元；4、西乡塘环卫站支付李宝郑2017年11月至2018年2月工资差额7796元及延迟支付工资100%赔偿金7796元；5、确认李宝郑与西乡塘环卫站于2014年11月1日至2018年2月24日存在劳动关系。该委经审理，于2018年8月27日作出南劳人仲裁字[2018]第1189号仲裁裁决书，裁决：一、确认李宝郑与西乡塘环卫站于2014年11月1日至2018年2月24日存在劳动关系；二、对李宝郑的其他仲裁请求，不予支持。 一审法院认为：关于李宝郑的工作年限。双方当事人均认可双方于2014年11月1日至2018年2月24日存在劳动关系，予以确认。故对李宝郑要求确认双方于2014年11月1日至2018年2月24日期间存在劳动关系的诉讼请求，予以支持。 关于法定节假日工资及未休年休假工资。首先，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，李宝郑可享受带薪年休假5天/年。李宝郑2015年11月1日在西乡塘环卫站处工作才满1年，因此李宝郑要求西乡塘环卫站支付2015年11月1日之前未休年休假工资及不按时支付该工资100%赔偿金的请求，无法律依据，不予支持；其次，西乡塘环卫站已发放李宝郑2015年春节、“三月三”、清明节、五一节法定节假日加班工资，李宝郑没有证据证明其2015年1月1日至2015年4月30日期间存在其他法定节假日加班的情况，故李宝郑要求西乡塘环卫站支付2015年1月1日至2015年4月30日法定节假日加班工资及不按时支付该工资100%赔偿金，无事实依据，不予支持；其三，李宝郑于2015年5月进入承包班组，双方在2015年至2017年期间已按《垃圾运输承包方案》的约定履行，李宝郑所在的3人承包班组在垃圾运输点承包垃圾清运工作，3人自主轮班及休息，可以根据工作实际情况自主安排和调整年休假休息时间，李宝郑的工资结构中亦包含有法定节假日加班补贴、年休假加班补贴，且西乡塘环卫站已足额发放，不存在少发李宝郑法定节假日加班工资及未休年休假工资的情形，因此李宝郑要求西乡塘环卫站支付2015年5月1日至2017年12月31日期间法定节假日加班费及2015年11月2日至2017年12月31日未休年休假工资及其赔偿金的请求，无事实依据，不予支持。 关于工资差额。李宝郑主张其2017年11月至2018年2月的工资应按原工资待遇发放。根据南宁市政府2015年出台的要求各城区逐步实施环卫作业向社会购买服务相关政策，西乡塘环卫站于2017年8月22日施行《西乡塘区环卫站生活垃圾转运社会化服务工作司机人员分流安置方案》，李宝郑参加西乡塘环卫站组织的5次关于生活垃圾转运社会化服务工作司机人员分流安置工作会议，西乡塘环卫站亦与包括李宝郑在内的原参与承包清运垃圾的司机进行协商，李宝郑清楚西乡塘环卫站环卫作业已实施社会购买服务，西乡塘环卫站客观上已不具备继续提供原岗位的条件，李宝郑收到西乡塘环卫站提供的《西乡塘环卫司机人员分流意向表》后选择服从安排，西乡塘环卫站于2017年12月起安排李宝郑到运输队从事后勤工作，李宝郑亦到该岗位工作，故西乡塘环卫站不存在擅自调岗行为。因李宝郑未对分流意向做出明确选择，李宝郑在该期间属于暂无司机岗位安排人员，西乡塘环卫站按南宁市人民政府《关于印发编外环卫工人工资福利待遇标准指导性意见的通知》执行绩效工资按70%，原技术身份人员转普通岗位人员管理，防尘费、危害补贴按三线岗位计发李宝郑工资符合法律规定，且西乡塘环卫站发放李宝郑2017年11月至2018年2月期间的工资均未低于劳动合同约定的工资标准，故李宝郑关于西乡塘环卫站未足额发放其2017年11月至2018年2月工资的主张，不予采信。因此李宝郑要求西乡塘环卫站支付该期间工资差额及其赔偿金，无事实依据，不予支持。 关于解除劳动关系经济补偿金。李宝郑主张因西乡塘环卫站未足额发放李宝郑工资、单方强制调岗，导致李宝郑提出解除劳动合同。如前所述，西乡塘环卫站未存在未足额支付李宝郑工资及违法调岗的情形，李宝郑的上述理由不能成立。李宝郑属于个人原因提出解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定的解除劳动合同经济补偿金支付条件，李宝郑要求西乡塘环卫站支付解除劳动合同经济补偿金，无法律依据，不予支持。 一审法院判决：李宝郑与南宁市西乡塘区环境卫生管理站于2014年11月1日起至2018年2月24日期间存在劳动关系；二、南宁市西乡塘区环境卫生管理站无需支付李宝郑解除劳动合同经济补偿金12680.5元；三、南宁市西乡塘区环境卫生管理站无需支付李宝郑2015年2月24日至2018年2月24日期间法定节假日加班工资16533元及不按时支付的赔偿金16533元、未休年休假工资10020元及不按时支付的赔偿金10020元；四、南宁市西乡塘区环境卫生管理站无需支付李宝郑2017年11月至2018年2月期间工资差额7796元及迟延支付的赔偿金7796元。案件受理费10元（李宝郑已预交），由李宝郑负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据，对一审查明的事实均无异议。 本院认为：对于劳动者所称的擅自调岗行为。因环卫作业需向社会购买服务，南宁市西乡塘区环境卫生管理站于2017年8月22日施行《西乡塘区环卫站生活垃圾转运社会化服务工作司机人员分流安置方案》，对包括本案上诉人在内的生活垃圾转运社会化服务工作司机人员举办数次分流安置工作会议，也即南宁市西乡塘区环境卫生管理站对劳动者调岗事宜进行了告知，劳动者亦对该调岗原因及安排知情，随后，劳动者在西乡塘环卫站提供的《西乡塘环卫司机人员分流意向表》上选择服从安排，并到新岗位上班，由此可见，南宁市西乡塘区环境卫生管理站并不存在擅自调岗的行为，劳动者因岗位变动而发生的工资变动亦合情合理，且该工资未低于双方签订的劳动合同约定的工资标准，故上诉人诉请的未足额发放工资的主张，本院不予支持。此外，上诉人在新岗位工作后向南宁市西乡塘区环境卫生管理站提交《解除劳动合同通知书》，其离职系主动解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故对其诉求，本院亦不支持。 关于法定节假日及未休年休假问题。因上诉人工作的特殊性，按照双方当事人签订的《垃圾运输承包方案》，上诉人所在的3人承包班组承包垃圾清运工作，3人可以自主轮班休息，可以根据工作实际情况自主安排和调整年休假休息时间，且上诉人的工资构成中包含有法定节假日加班补贴、年休假加班补贴，南宁市西乡塘区环境卫生管理站亦足额发放，故一审判决南宁市西乡塘区环境卫生管理站无需支付上诉人法定节假日加班费和未休年休假工资及其赔偿金正确，上诉人在诉讼时未提交相关证据证实其主张，应承担举证不利之后果，上诉人的主张无事实依据，本院不予认可。 综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人李宝郑已预交），由上诉人李宝郑负担。 本判决为终审判决。 审判长  王文强 审判员  姚 娟 审判员  罗 晖 二〇一九年八月十二日 书记员  何晓婷 附相关法律条文： 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。