山东省海阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0687民初4147号原告(被告)：刘红军，男，汉族，1978年12月28日生，现住海阳市。委托诉讼代理人：李超辉，山东海宇清律师事务所律师。被告(原告)：进元电子（烟台）有限公司，住所地为海阳市经济开发区深圳街**。法定代表人：姜仁炫，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐法胜，该公司员工。委托诉讼代理人：瞿延巍，山东途成律师事务所律师。刘红军与进元电子（烟台）有限公司（以下简称：进元电子）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。刘红军的委托诉讼代理人李超辉、进元电子的委托诉讼代理人徐法胜、瞿延巍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘红军向本院提出以下诉讼请求：1、请求确认刘红军与进元电子（烟台）有限公司自2017年10月9日至2019年5月31日之间存在劳动关系；2、请求确认2019年5月31日解除劳动合同；3、支付经济补偿金37800元；4、办理档案转移和社会保险转移手续；5、支付年休假工资26068元。事实与理由：关于经济补偿金，原告认为应当按照解除劳动合同前十二个月应发月平均工资作为计算标准，也就是应当按照4200元计算。关于年休假工资，原告认为首先，根据条例第五条规定，年休假工资明确界定是工资报酬，根据劳动争议调解仲裁法第二十七条第四款规定，应当从原告入职时间作为计算年休假工资的起始时间。其次，不应按照海阳市的最低工资基数作为计算年休假工资的标准，一是没有法律依据，二是严重损害原告的应得合法利益，三是对原告极不公平，计算年休假工资按照原告的历年应发工资作为计算标准，被告应承担原告工资报酬的举证责任，否则应承担不利的法律后果。进元电子辩称，被告没有违法事实存在，原告系主动辞职，被告不应支付原告经济补偿金，年休假工资按仲裁裁决计算，应当计算一年。本院经审理，对双方当事人没有争议的事实予以确认并在卷佐证。2010年9月10日，刘红军入职进元电子从事注塑工作。2010年12月至2019年5月进元电子为刘红军交纳社会保险费，其余时间未交纳。2019年5月31日，原、被告因确认劳动关系、支付经济赔偿金、解除劳动关系产生争议，刘红军作为申请人，以进元电子作为被申请人，申请至海阳市劳动人事争议仲裁委员会，请求：1、确认被申请人于收到仲裁通知书之日解除劳动合同；2、被申请人支付申请人经济补偿金37800元；3、被申请人支付申请人带薪年休假工资26068元；4、要求被申请人重新出具解除劳动关系证明并办理档案转移及社会保险关系手续转移。2019年7月19日，该委裁决如下：1、裁决申请人与被申请人于2019年5月31日解除劳动关系；2、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人支付申请人经济补偿金36441元；3、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人应支付申请人带薪休假工资1867元；4、被申请人应当自解除劳动合同之日起十五日内为申请人办理档案转移及社会保险转移手续。原被告均不服裁决诉至本院，进元电子向本院提出以下诉讼请求：判令不向刘红军支付经济补偿金36441元；不向刘红军支付带薪年休假工资1867元，案号为(2019)鲁0687民初4510号，本院决定与本案合并审理。经调查进元电子原人事主管聂加政称，最初想来进元电子打工的人数众多，离职率高，有的刚向有关部门提交社保建档手续，劳动者就离职不干了，公司为减少不必要的麻烦，决定待工人工作稳定以后再进行社保建档工作，于是出现了工人刚上班几个月均未交社会保险的情况。2019年6月12日，刘红军将编号为2010215的劳动档案领走。2019年8月14日，经刘红军申请，本院依法对进元电子的银行存款60000元予以保全，刘红军支付保全费620元。对原被告双方有争议的事实，本院认定如下：1、刘红军主张进元电子未给刘红军交足保险，且公司订单减少，工人没有活干，工资自然就少了，因此，原告向仲裁部门申请仲裁。进元电子称后期想交保险又交不上了，刘红军2019年5月31日直接向仲裁部门申请解除劳动关系，我方同意于2019年5月31日与刘红军解除劳动关系，已经向申请人刘红军出具了解除劳动关系的证明。2、刘红军主张要求进元电子支付经济补偿金，理由是进元电子超时加班也就是超过十个点才有加班费、未交足社会保险、未足额发放工资也就是未发放带薪年休假工资。进元电子不认可。原告提交2014年7月3日至2019年7月3日的中国银行工资流水明细，其中2019年：5月22日2873.92元、4月26日3292.30元、3月20日2128.75元、2月26日4391.63元、1月22日3132.17元；2018年：12月21日4303.43元、11月22日3252.53元、10月19日3560.75元、9月21日5132.81元、8月23日4507.89元、7月13日2542.73元、6月15日4391.58元、5月23日3726.46元、4月13日5304.60元、3月15日4673.83元、2月14日5368.14元、1月15日4986.36元；2017年：12月15日4646.37元、11月15日4473.20元、10月13日3005.08元、9月15日4252.87元、8月16日4185.17元、7月21日3368.29元、6月15日4007.63元、5月15日4107.59元、4月14日2263.01元、3月15日1510.71元、2月15日1073.65元、1月24日600元、1月13日2555.02元。进元电子称该工资流水的月平均工资与刘红军所主张的4200元不符。本院认为，本案的争议焦点有四：一、关于劳动关系存续的时间及解除问题：《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。本案刘红军自2010年9月10日起为进元电子提供劳动，进元电子给付其劳动报酬，双方自2010年9月10日起存在劳动关系，本院予以确认，刘红军2019年5月31日申请仲裁请求解除劳动关系，进元电子同意解除，双方劳动关系于2019年5月31日解除，即双方劳动关系于2019年5月31日终止。二、关于经济补偿金问题：带薪年休假是一种休息的权利，没有支付该部分工资是职工在休息权没有实现的情况下所进行的一种金钱补偿，不是劳动对价，其性质不属于劳动报酬，故刘红军主张未支付带薪年休假工资属于未及时足额支付劳动报酬，本院不予支持。因此，刘红军以此为理由要求进元电子支付经济补偿金没有法律依据，本院不予支持。刘红军主张进元电子未为劳动者提供必要的物质和技术条件，超时加班，未提供证据证明，刘红军以此为理由要求进元电子支付经济补偿金本院亦不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项规定：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案进元电子虽然为刘红军交纳了大部分社会保险，但进元电子的原人事主管聂加政(该也是本次集团诉讼的原告之一)称前几个月不交保险是为了减少麻烦，进元电子主张后期可以补缴未提供证据证明，也未提供正在补缴的证据。因此，刘红军以进元电子未依法缴纳社会保险费为由要求进元电子承担经济补偿金，本院予以支持。经核算，刘红军离职前十二个月工资总额为43510.49元，月平均工资为3625.87元。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此，经济补偿金应为前十二个月平均工资3625.87元×9.5个月＝34445.8元。三、关于带薪年休假工资问题：《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪休假。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。带薪年休假工资不属于劳动报酬，不适用特殊时效。仲裁时效自年度结束之次日起算，用人单位根据生产、工作的具体情况，征得劳动者本人意愿，跨一个年度安排年休假的，自跨年度结束之次日起算。据此，本院支持刘红军的2017年至2019年5月31日期间的带薪年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第三条规定，本院认定2017年、2018年带薪年休假天数共计为10天。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，本院认定2019年带薪年休假天数为2天（151天/365天*5天）。上述实施办法第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年假工资前12个月剔除加班工资后的月平均工资，不满12个月的，按实际月数计算。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中，进元电子未提供原始的职工工资表，对此应承担不利后果，因此,本院以刘红军提供的工资流水明细核算2017年月平均工资为3337.38元，2018年月平均工资为4312.59元，2019年月平均工资为3163.75元。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，进元电子应支付刘红军带薪年休假工资为2017年1534.43元（3337.38元/21.75天*5天*200%）、2018年1982.8元（4312.59元/21.75天*5天*200%）、2019年581.84元（3163.75元/21.75天*2天*200%），合计4099.07元。四、关于办理档案转移和社会保险转移手续问题：《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，进元电子于2019年5月31日为刘红军出具了解除劳动关系证明，该证明合法有效，解除劳动关系后，进元电子停止给刘红军缴纳社会保险，且刘红军于2019年6月12日将其劳动档案提走，进元电子完成了工作交接手续，刘红军可持解除劳动关系证明到社保部门办理续保手续。因此，刘红军要求进元电子为其办理档案转移和社会保险转移手续，本院不再支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决如下：一、刘红军与进元电子（烟台）有限公司于2010年9月10日至2019年5月31日期间存在劳动关系；二、刘红军与进元电子（烟台）有限公司于2019年5月31日劳动关系解除；三、进元电子（烟台）有限公司于本判决生效之日起十日内支付给刘红军经济补偿金34445.8元、带薪年休假工资4099.07元，合计38544.87元；四、驳回刘红军的其他诉彸请求。五、驳回进元电子（烟台）有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元、保全费620元，合计625元，由进元电子（烟台）有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员 丛 艳二〇一九年八月二十一日书记员 宋雅宁