宁夏回族自治区贺兰县人民法院民事判决书（2019）宁0122民初3448号原告:宁夏新思维房地产开发有限公司，统一社会信用代码91640000763239706J，经营住所地位于宁夏回族自治区银川市德胜工业园区。法定代表人：白涛，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张扬，宁夏兴业律师事务所律师。被告：银川市第一建筑工程有限责任公司，统一社会信用代码91640100227763467G，住所地位于宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人：汪志忠，系公司总经理。委托诉讼代理人：李尚强，宁夏宁佑律师事务所律师。原告宁夏新思维房地产开发有限公司（以下简称新思维房地产公司）诉被告银川市第一建筑工程有限公司（以下简称银川一建公司）物权纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后，2019年6月11日原告申请冻结被告银行存款3800000元。本院依法审查后作出（2019）宁0122民初3448号民事裁定书，冻结被告银川一建公司银行存款3800000元。2019年6月18日被告对保全裁定提出复议申请，申请解除保全措施或冻结被申请人享有的到期债权。2019年7月8日本院适用简易程序公开开庭进行了审理。原告新思维房地产公司的委托诉讼代理人张扬、被告银川一建公司的委托诉讼代理人李尚强均到庭参加了诉讼。因变更冻结财产正在办理备案登记，被告书面申请延期冻结。2019年7月23日本院依法作出（2019）宁0122民初3448号之一民事裁定书，冻结被告公司名下登记的新思维红河谷xxxx室房屋产权产籍。现本案已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告占地损失3800000元；2.本案诉讼、保全费用由被告承担。事实和理由：2010年9月6日，原被告签订关于新思维红河谷一期花园洋房1至6号楼及地下车库的建设工程施工合同。2012年12月28日，涉案工程全部验收完毕且移交。根据原被告合同约定，被告应当在工程完工后离场，但被告一直不予撤场，并持续占用原告土地至2018年10月18日才撤离场地，致原告无法进行后续开发建设。故为维护原告合法权益，特提起本案之诉讼请求，望支持。被告银川一建公司辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，其陈述的事实和理由没有一句与事实相符，具体体现在两点：第一点原告无权要求被告赔偿损失，第二点原告不存在损失。一、原告无权要求被告赔偿占地损失：1、从2010年至今，被告在原告掌控范围内的土地上从事的所有的活动都是经过原告允许的，且都是为原告开发的新思维项目施工服务的，也是必备的施工条件。涉案土地是二期空地，二期空地上搭建临建系合理、合法搭建，且也是为了二期四号地下车库施工及其他后续工程施工，事实上也确实在后续施工过程中使用。涉案土地一直在原告的掌控之中，在其上搭建临建堆放材料需要经过原告准许，同时拆除也需要原告的准许，而原告不论是搭建还是拆除却都可以随时而为之。稍后的举证环节被告将举证予以证明；2、被告自2010年4月至今参与新思维红河谷的四个不同时间点对应的四个单独的工程施工项目，按照时间的先后顺序和进展程度分别予以说明，之后被告的举证也是围绕四个时间点进行，便于理清双方之间的法律关系，也是因为原告的事实理由没有一句是准确的，先不考虑法律关系和对法律的认知，信息至少要正确，这四个时间点分别为：第一个时间点：2010年6月25新思维红河谷一期1#车库工程现场开标，被告中标，6月26日双方就1#车库工程签订书面的《建设工程施工合同》，6月27日签发中标通知书。在此之前原告的股东贺养忠已经在一期搭建了临建，被告中标后，贺养忠将临建卖给被告共14万元；第二个时间点：2010年8月31日新思维红河谷一期1#-6#花园洋房工程开标，被告中标，需要说明的是此时1#地下车库的施工主体过半。9月2日签发中标通知书，双方于9月6日就新思维红河谷1#-6#花园洋房工程签订了《建设工程施工合同》；第三个时间点：2011年3月，1#车库主体已经全部完工，花园洋房施工过程中，原告公开发布二期4#车库的招标公告，施工招标文件4月1日才编制完成，被告4月6日缴纳了招标文件费、图纸押金、资料费、招标评委费，银川三建工程有限责任公司、宁夏视通建设发展有限公司4月8日缴纳了上述费用。被告经原告允许在二期空地上为该工程施工搭建了临建，堆放材料，工程至今未公开进行现场开标，也未公开发布终止招标程序的公告；第四个时间点：2018年8月27日，原被告双方签订了一份《新思维·红河谷南区室外零星工程承包合同》，合同约定的施工内容已完成。3、原告陈述的事实理由总共几句话没有一句话是准确的，第一句关于签订合同的时间，这个与本案有着密切的关系，结合之前陈述的四个时间点可以说明1#车库和1#-6#花园洋房是不同时间中标并签订合同的两个单独的施工项目。第二句竣工验收时间各个楼号和车库时间是不同的，当然虽然错了，但无伤大雅，不详细解释。第三句1#车库和1#-6#花园洋房两份施工合同专用条款之补充条款均约定：办理出场手续并经原告认可是一期工程进行竣工结算的必备条件之一（但有后续工程除外）。第四句，涉案土地在新思维红河谷小区内，小区都有门禁，土地自始至终都在原告的掌控之中，原告所谓的后续开发难道不是二期4#号地下车库吗，被告等三家单位报名了，你为什么不开标，到底是谁影响了谁？况且一期工程前期人防、到设计、监理、工程施工（三家施工单位）哪一家原告不欠钱，三家施工单位都起诉到中院，其他的单位都在贺兰县法院、兴庆区法院都分别起诉了原告，按照住建局的规定，前期的工程款未结清，后续的工程就不能开发，到底是谁影响了后续开发，原告有没有能力进行后续开发，住建局允不允许你后续开发想必一目了然。二、原告根本不存在损失，刚才已经提到原告所谓的后续开发难道不是二期4#地下车库吗，包括被告在内的三家投标单位报名，你为什么不开标，到底是谁影响了谁？况且一期工程前期人防、到设计、监理、工程施工（三家施工单位）哪一家原告不欠钱，三家施工单位都起诉到中院，其他的单位都在贺兰县法院、兴庆区法院都分别起诉了原告，按照住建局的规定，前期的工程款未结清，后续的工程就不能开发，到底是谁影响了后续开发，原告有没有能力进行后续开发，包括现在你的地上还有临建材料都还在，原告代理人在银川中院表示自己拆，怎么不拆了后续开发。三、2017年的年底原告拖欠工程款的案件已经生效，法院判决的金钱债务原告一直不履行，到底是你没钱履行还是有钱不履行。要是有资金开后续工程的话那就是有钱，只是不愿意履行，如果是，那好，这个行为我们认为有必要向中院执行局和贺兰法院执行局反应这是什么性质。如果没钱，原告开什么后续工程，到底是谁影响后续开发。土地是原告的土地，也在原告的掌控之下就在小区里边，原告坚称是一期工程未拆除的（被告不认可），一期合同中也约定了原告有权自行拆除，原告既然认为被告违反约定，同时还认为有那么大的损失，原告既占理，也有权拆，同时自己觉得有那么大的损失，你自己怎么不拆减少损失呢，目的是什么，动机又是什么，任何人做任何事都是有动机的，原告的动机和目的是什么？同时，原告既然认为被告违约，会给原告造成损失，原告就有法定义务。《合同法》第一百一十九条?当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。且不说被告没有违约，即便是违约了，原告也有义务自行拆除减少损失。原告的做法想必是司马昭之心了，反正是国企么。对于原告所陈述的计算方法，被告不予认可，涉案的纠纷根本不能适用一期合同，占用费要求赔偿损失没有任何法律依据，综上所述，原告的各项诉请不能成立。原告新思维房地产公司为证实其诉讼主张提交证据一、建设工程施工合同两份，证据二、2014银民初字第x号民事判决书复印件一份，证据三、原被告往来函件复印件6份，证据四、（2018）宁0122民初x号民事判决书复印件一份、公证书原件一份、（2018）宁0122民初x号卷宗证据及庭审笔录复印件46张，经当庭质证被告对证据一、二、三、四的三性予以认可，对证明目的不认可。本院认为证据一经双方签章确认且合同中记载工程已竣工验收，其真实合法与本案具有关联性，该两份合同中《建设工程施工合同》专用条款之补充条款13.2.2中均对被告搭建的临建、施工人员、机械设备和剩余材料撤出作出明确约定，该证据可达到原告证明目的，本院予以采信。证据二系银川市中级人民法院作出的民事判决书，根据其记载内容可证实涉案的新思维·红河谷1＃地下车库2012年12月12日竣工验收，新思维红河谷花园洋房1＃楼是2012年6月20日竣工验收、2＃、4＃、6＃楼是2012年11月2日竣工验收、3＃楼是2012年6月7日竣工验收、5＃楼是2012年6月15日竣工验收，本院对该证据予以采信。证据三真实且与本案具有关联性，根据其记载内容可证实原告就涉案场地被被告占用多次发函催促撤出、清理，被告亦回函予以答复的事实，本院对该证据予以采信。证据四记载内容结合庭审查明事实，可证实被告占用原告使用的贺兰县新思维·红河谷一期花园洋房东侧土地5015.1平方米的事实，并于2018年10月18日撤出清理的事实，本院予以采信。被告银川一建公司为抗辩原告诉讼主张提交证据一中标通知书复印件两份、建设工程合同复印件两份、关于催办新思维·红河谷竣工结算的函复印件一份、原告银川市第一建筑工程有限责任公司诉被告宁夏新思维房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案件证据清单，证据二、宁夏银行转账支票存根一份、支出凭证一份、宁夏银行进账单一份、贺养忠电话及账户信息一份、企业信用信息公示报告打印件一份，证据三、施工招标文件一份、收据12份、图纸目录一份、新思维红河谷4#地库土建核对底稿四册、新思维红河谷4#地库工程量清单复印件一份，新思维红河谷4#地库工程量清单报价表复印件一份，证据四、关于市一建公司临建及材料、设备占用新思维红河谷空地相关情况的函复印件一份，关于临建及材料、设备占用新思维红河谷空地情况的复函复印件一份，关于尽快清理新思维红河谷二期空地上的临设、材料及设备的函复印件两份，关于尽快清理新思维红河谷二期空地上的临设、材料及设备的复函复印件两份，快递单复印件三份，证据五、《新思维红河谷南区室外零星工程承包合同》，证据六、询问笔录复印件一份，证据七、照片打印件9张、视频光盘1张，经当庭质证，原告对证据一的真实性合法性予以认可，关联性及证明目的不认可。对证据二中除企业信用报告外的三性及证明目的均不认可。对证据三中施工招标文件的三性及证明目的无异议，对其他证据三性及证明目的均不认可。对证据四的三性认可，证明目的均不认可。对证据五的真实性、合法性无异议，关联性和证明目的不予认可。对证据六的三性无异议，证明目的不予认可。对证据七的真实性、合法性予以认可，对关联性及证明目的均不认可。本院认为证据一客观真实，但是其记载内容并不能达到被告欲证实双方达到竣工结算条件并无撤场纠纷的证明目的。涉案临建设施、建筑材料等系为1＃地下车库、1＃-6＃花园洋房施工所需而准备，1＃地下车库、1＃-6＃花园洋房竣工验收后未拆除清理，并非专门为新思维·红河谷二期4＃地下车库所搭建，因此对该证据的真实性本院予以采信，对其证明目的本院不予采信。证据二记载内容可证实贺养忠系原告公司股东之一，并不能证明被告自贺养忠处购买的临建设施系双方争议的临建设施，对该证据证明目的本院不予采信。证据三中施工招标文件加盖原、被告双方公章，且涉案的二期4＃车库招投标一事经庭审查明确系事实，本院予以采信。12张收据中编号为0017027、0017038、0017039、0017040号收据系被告公司向招标公司银川华实伟业工程咨询有限公司就红河谷二期4＃地下车库交纳的招标文件费、图纸押金、资料费、招标评委费，该证据结合施工招标文件，对其真实性予以采信。12张收据中编号为0321595、0321596、0321597、0321598、0321599、0321600、0321501、0321502号8张收据系复印件，与本案无关，本院不予采信。对图纸目录真实性予以采信。新思维红河谷4#地库土建核对底稿四册、新思维红河谷4#地库工程量清单，新思维红河谷4#地库工程量清单报价表均无原被告签章确认，本院对该证据不予采信。证据四客观真实，与本案具有关联性，本院对其三性予以认可，但是该证据记载内容不能证实原告通知过被告移除二期空地上的树木，清理平整二期空地，并指令被告在不影响后续开发的空地上搭建临建存放设备材料为二期4#地下车库施工做准备的证明目的。证据五《新思维红河谷南区室外零星工程承包合同》签订时间为2018年8月27日，而被告自2011年就占用涉案土地搭建临建，并于2015年、2016年、2017年三次发函要求被告撤出清理占用的涉案土地，被告无法在2011年占用涉案土地时就知晓后续工程一事，因此该证据无法达到其证明目的。证据六客观真实，但及其记载内容围绕涉案土地临建设施拆除及土地返还问题而进行，本案中临建设施已经拆除双方诉争的是赔偿问题，故该证据三性予以认可，对其证明目的不予采信。证据七记载内容经原告确认对其真实性、合法性无异议，就涉案土地占有使用由原告作为土地使用权人进行权利处分，且本次诉讼原告是依据双方签订的建设工程施工合同之约定向被告主张涉案土地占用费，并非被告强调的损失问题，因此该证据的真实性予以采信，对其证明目的不予采信。本院经审理认定事实如下：原告系新思维·红河谷住宅项目的开发商，也系涉案土地的使用权人。2010年被告通过招投标程序承揽该项目一期1＃地下车库、1＃-6＃花园洋房工程，并于2010年6月26日、2010年9月6日分别与原告签订两份《建设工程施工合同》，合同中对工程承包范围、工期、工程投标价、质量保修、合同解除、违约责任等相关权利义务作出明确约定。在为该工程施工做准备时被告购买了贺养忠在该宗土地内的临建设施，同时还在涉案土地上搭建了临建设施、堆放建筑材料和设备，后被告依约施工，新思维·红河谷一期1＃地下车库、1＃-6＃花园洋房工程已于2012年陆续竣工验收。2015年11月14日原告向被告发函要求被告将占用的涉案土地上搭建的临建设施、堆放建筑材料和设备按照合同补充协议13.2.2之约定拆除并清理。被告于2016年11月23日回函称涉案土地上的临建及设备材料系应原告要求而建设或堆放，是为该项目二期4号地下车库工程施工做准备。2016年11月25日原告再次发函告知被告二期4号地下车库工程已于2012年暂停实施，要求被告公司于2016年12月15日前必须清理涉案土地上搭建的临建、材料和设备。被告公司于2016年12月8日回函称临建设施、堆放建筑材料和设备是为二期4号地下车库工程施工做准备，该工程经过招投标但始终未开标，被告应妥善解决。2017年2月30日原告再次向被告发函告知其双方不存在继续合作的事实，要求被告必须于2017年3月15日前将新思维·红河谷二期空地上的临设、材料和设备清理完毕并恢复空地原貌，否则按照合同约定追究被告公司违约责任。被告于2017年3月3日回函称其并无违约行为，要求原告对其前期投入和损失给予妥善解决。2018年2月25日原告将被告诉至法院，请求被告返还红河谷一期花园洋房H2＃-8＃楼向东与宁夏陆磐建筑公司临时建筑向北交互区域范围内5015.1平方米土地，并清理建筑垃圾和生活垃圾。本院审理后于2018年5月4日作出（2018）宁0122民初x号民事判决书，宣判后，被告一建公司不服判决，提起上诉。经银川市中级人民法院审理后，作出（2018）宁01民终x号民事裁定书，以一审判决认定部分事实不清为由，将该案发回本院重新审理。本院于2018年11月5日立案，后依法适用普通程序，于2018年12月21日公开开庭进行了审理，于2019年1月9日作出(2018)宁0122民初x号民事判决书，确认被告搭建临建、堆放建筑材料和设备所占用土地面积为5015.1平方米。原告所诉土地上临建设施已拆除，建筑材料和建筑设备已被移走，因此驳回原告的全部诉请。涉案土地临建设施、建筑材料和设备拆除庭审中双方一致认可系2018年10月18日拆除并清理完毕。2019年5月30日原告起诉被告要求其支付占地损失3800000元。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中根据庭审中双方当庭陈述及所举证据可以确认被告占用涉案土地面积为5015.1平方米的事实。根据双方签订的建设工程施工合同补充协议13.2.2之约定，被告在其承建的新思维·红河谷一期1＃地下车库、1＃-6＃花园洋房工程陆续竣工验收后，未能按照合同约定拆除相应的临建设施、堆放的建筑材料和设备，经原告多次发函催促及提起诉讼后才于2018年10月18日进行拆除并清理，其行为存在过错，应当承担赔偿责任。根据原告发函限期拆除清理限定时间本院认为自2017年3月16日起至原告自认的拆除日期即2018年10月18日计算占用费较为合适。原告当庭主张以0.36元／天／㎡计算占用费，经本院走访贺兰县德胜工业园区三家租赁单位或个人进行租赁费询价得知，贺兰县德胜工业园区土地根据地理位置、租赁用途、租赁面积、租赁场地地上附着物等因素租赁价格均不相同，本院参考询价的三家租赁单位均属不同地段、不同租赁用途、租赁土地地上附着物情况均不相同，平均日租金为0.39元／天／㎡，因此本案中原告自愿放弃合同约定的6元／天／㎡，而是按照0.36元／天／㎡计算占用费，符合双方的权利义务及公平原则，故自2017年3月16日至2018年10月18日经本院核算占地费用应为1048958元（5015.1㎡×581天×0.36元／天／㎡，四舍五入，保留整数）。对超出部分不予支持。被告抗辩其占用涉案土地系为红河谷二期4＃地下车库建设做准备，其不存在违约行为的意见，与查明事实不符，红河谷二期4＃地下车库2011年4月1日招投标，被告公司进行投标并向招标公司交纳相关费用，但是2016年、2017年均发函告知被告红河谷二期4＃地下车库暂停实施，且要求被告拆除并清理临建设施等，被告在明知二期工程无法施工的情况下依然占用涉案土地至2018年10月18日才拆除并清理，其违反了建设工程施工合同关于临建、机械设备、建筑材料撤出的工程移交约定，因此对该抗辩意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国物权法》第四条、第七条、第三十二条、第三十七条、第一百三十五条的规定，判决如下：一、被告银川市第一建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告宁夏新思维房地产开发有限公司占地费1048958元；二、驳回原告宁夏新思维房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18600元（已减半收取），由原告宁夏新思维房地产开发有限公司负担13466元，由被告银川市第一建筑工程有限责任公司负担5134元。保全费5000元，由被告银川市第一建筑工程有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员 李 瑞 二〇一九年八月二十六日法官助理 冯柯娜书 记 员 李昊轩附本案相关法律条文：《中华人民共和国物权法》第四条国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。第七条物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。第三十二条物权受到侵害的，权利人可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决。第三十七条侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。第一百三十五条建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利，有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。