安徽省池州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖17民初244号 原告：中国建设银行股份有限公司池州市分行，住所地安徽省池州市贵池区翠微西路**。 负责人：周巧燕，该行行长。 委托诉讼代理人：吴凯亮，安徽天贵(合肥)律师事务所律师。 被告：宁波金美亚池州管桩有限公司，住，住所地安徽省池州市经济技术开发区临港工业园/div> 法定代表人：吕鹏，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张锋飞，男，该公司员工。 被告：陈银儿，男，1951年生，汉族，住浙江省宁波市。 被告：吕鹏，男，1979生，汉族，住浙江省宁波市。 被告：陈立毅，女，1979年生，汉族，住浙江省宁波市。 被告：宁波大榭新美亚钢管有限公司，住，住所地浙江省宁波市大榭开发区榭南工业新区4-1地块/div> 法定代表人：张玉美，该公司执行董事。 被告：池州银茂置业有限公司，住，住所地安徽省池州市贵池马江工业园/div> 法定代表人：谢德才，该公司总经理。 诉讼代表人：池州新鼎会计师事务所，该公司管理人。 委托诉讼代理人：韩山，安徽安贵律师事务所律师。 被告：宁波银茂集团有限公司，住，住所地浙江省宁波市鄞州区邱隘镇/div> 法定代表人：陈立毅，该公司总经理。 原告中国建设银行股份有限公司池州市分行（以下简称池州建行）与被告宁波金美亚池州管桩有限公司（以下简称金美亚公司）、陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波大榭新美亚钢管有限公司（以下简称大榭公司）、池州银茂置业有限公司（以下简称池州银茂公司）、宁波银茂集团有限公司（以下简称宁波银茂公司）借款合同纠纷一案，本院于2018年8月17日立案受理，依法组成合议庭，于2019年7月11日公开开庭进行了审理。原告池州建行的诉讼代理人吴凯亮，被告金美亚公司的诉讼代理人张锋飞，被告池州银茂公司诉讼代理人韩山到庭参加诉讼。被告陈银儿、吕鹏、陈立毅、大榭公司、宁波银茂公司经本院公告送达传票无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 池州建行向本院提出诉讼请求：1.金美亚公司立即归还池州建行借款本金31262615.15元及利息、罚息[利息、罚息从2018年6月21日计算至实际清偿之日止，利率（含罚息）按照合同约定的计算）]；2.金美亚公司承担律师代理费用58000元；3.陈银儿、吕鹏、陈立毅对金美亚公司的上述1、2项给付义务在3320万元保证范围内承担连带保证责任；4.大榭公司对金美亚公司的上述1、2项给付义务在1487万元保证范围内承担连带保证责任；5.池州建行有权对金美亚公司所有的位于池州市经济技术开发区的土地使用权[证号为池他项（2011）第073号]进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在580万元担保范围内享有优先受偿权；6.池州建行有权对金美亚公司所有的位于贵池区临港工业园的房产[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0115879号]进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在1450万元担保范围内享有优先受偿权；7.池州建行有权对金美亚公司所有的通用设备（登记编号为056607002017017）进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在860万元担保范围内享有优先受偿权；8.池州建行有权对池州银茂公司所有的位于池州市贵池区工业园的土地使用权[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0000046号]进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在636万元担保范围内享有优先受偿权；9.六被告共同承担本案的诉讼、保全费用。诉讼过程中，池州建行申请追加宁波银茂公司为被告，并变更第3项诉讼请求为：陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波银茂公司对金美亚公司的上述1、2项给付义务在3320万元保证范围内承担连带保证责任；变更第9项诉讼请求为：七被告共同承担本案诉讼、保全费。事实和理由：2017年5月至7月，金美亚公司先后与池州建行签订了三份《人民币流动资金贷款合同》，约定金美亚公司向池州建行分别借款1280万元、1420万元、600万元，共计3300万元，借款期限均为12个月，分别从2017年5月12日至2018年5月11日、2017年7月20日至2018年7月19日、2017年7月31日至2018年7月30日，并约定了违约责任、借款利率等事项。同时陈银儿、吕鹏、陈立毅、大榭公司、宁波银茂公司与池州建行签订了《最高额保证合同》，约定陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波银茂公司为金美亚公司在2017年5月3日至2020年5月26日期间的一系列债务提供连带责任保证；大榭公司为金美亚公司在2016年5月21日至2019年5月21日期间的一系列债务提供连带责任保证。另金美亚公司、池州银茂公司与池州建行签订了《最高额抵押合同》，约定金美亚公司以其所有的位于池州市经济技术开发区的土地使用权[证号为池他项（2011）第073号]、贵池区临港工业园的房产[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0115879号]、通用设备（登记编号为056607002017017），池州银茂公司以其所有的位于池州市贵池区工业园土地使用权[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0000046号]为金美亚公司的借款提供最高额抵押担保。合同签订后，池州建行依约发放了贷款，但被告未按约履行还款及担保义务，已构成违约。截至2018年7月31日，金美亚公司尚欠池州建行借款本金31262615.15元及利息、罚息。 金美亚公司辩称，其公司于本案诉讼之后归还了1072088.3元本金，分别是2018年10月12日归还了80万、2018年12月27日归还了211088.3元、2019年1月23日归还61000元。还有目前公司银行账户被冻结12609.74元，另池州建行主张的58000元的律师费过高。 池州银茂公司辩称，1.2018年10月24日池州市贵池区人民法院裁定受理答辩人破产重整申请，并于同日指定池州新鼎会计师事务所作为管理人。2018年12月26日池州建行向管理人申报了该笔债权，因本案已在诉讼程序中管理人对该笔债权列为待定暂未确认。在查明涉案最高额抵押担保真实有效前提下应以合同约定的636万元为限由答辩人承担担保责任，且在此前提下根据破产法规定只能认定池州建行对答辩人享有相应数额的普通债权。本案债权的清偿应根据破产法规定或债权人会议通过的重整计划草案中债权清偿方案规定依法进行清偿。2.答辩人与池州建行签订的最高额抵押合同中约定的抵押财产非答辩人名下所有的财产，池州建行无权与答辩人对他人名下的财产约定抵押事项进行处分，该《最高额抵押合同》应当认定无效，答辩人无须依据该合同对池州建行承担担保责任。3.答辩人名下第0000046号土地使用权设定的抵押登记，并无合法有效的抵押担保合同作为权利依据，抵押登记无效应予撤销。该土地使用权为答辩人所开发商品房与道路之间的空地，属公建配套用地，无法变价处置，现答辩人项目小区已开发建设完毕，涉案地块使用权在破产程序中非破产财产无法进行处置。相关部门受理抵押登记时已告知银行做好风险评估，因此即使该抵押登记有效，池州建行也无法实现就该地块使用权拍卖变卖所得价款优先受偿。综上所述，请求人民法院依法驳回池州建行对答辩人的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。金美亚公司和池州建行对借款、抵押担保以及对已归还的金额1072088.3元无异议，本院予以确认。池州银茂公司虽然对《最高额抵押合同》项下抵押物有异议，但结合池州建行皖（2017）池州市第0000046号不动产登记证明、池州银茂公司的证据四，可以确定双方签订的《最高额抵押合同》项下抵押物为池土国用（2011）第058号土地使用权。池州建行提交的其他证据，本院对真实性、合法性和关联性予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月至7月，金美亚公司先后与池州建行签订了三份《人民币流动资金贷款合同》，约定金美亚公司向池州建行分别借款1280万元、1420万元、600万元，共计3300万元，借款期限均为12个月，分别从2017年5月12日至2018年5月11日、2017年7月20日至2018年7月19日、2017年7月31日至2018年7月30日。合同项下的借款利率为固定利率，即LPR利率加5基点（1基点=0.01%）。合同项下贷款逾期罚息利率为借款利率上浮50%。按月结息，结息日固定为每月的第20日。借款逾期的，对未还部分借款本金和利息（包括被宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和合同约定的结息方式计收利息和复利。因违反合同任一约定导致的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、律师费等费用，均由金美亚公司承担。此外，双方还约定了其他权利义务。 2016年5月21日，大榭公司与池州建行签订《最高额保证合同》，约定大榭公司为金美亚公司在2016年5月21日至2019年5月21日期间的借款债务提供连带责任保证，保证责任最高限额为1487万元。2017年5月3日，陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波银茂公司与池州建行签订了《最高额保证合同》，约定陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波银茂公司为金美亚公司在2017年5月3日至2020年5月26日期间的一系列借款债务提供连带责任保证担保，保证责任最高限额为3320万元，保证范围包括主合同项下贷款、垫款、利息、费用等。 金美亚公司分别于2017年4月17日、5月3日、7月20日与池州建行签订三份《最高额抵押合同》，约定金美亚公司以其所有的位于池州市经济技术开发区的土地使用权[证号为池他项（2011）第073号]、贵池区临港工业园的房产[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0115879号]、通用设备（登记编号为056607002017017）为金美亚公司的借款提供最高额抵押担保，担保最高额分别为580万元、1450万元、860万元，并办理了抵押登记。2017年6月22日，池州银茂公司与池州建行签订《最高额抵押合同》，约定以其所有的位于池州市贵池区工业园土地使用权[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0000046号]为金美亚公司的借款提供最高额抵押担保，担保最高额为636万元，并办理了抵押登记。 上述合同签订后，池州建行依约发放了借款，但借款期限届满后，金美亚公司未能按期偿还借款本金及利息，陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波银茂公司、大榭公司、池州银茂公司也均未履行担保义务，以致成讼。池州建行起诉后，金美亚公司偿还借款本金1072088.3元。 另查明，池州市贵池区人民法院于2018年10月24日裁定受理池州银茂公司的破产重整申请，并于同日指定池州新鼎会计师事务所担任池州银茂公司的管理人。池州建行于2018年12月27日向管理人申报债权，因本案正在本院审理过程中，管理人对池州建行申报的债权核定为暂定。 本院认为，池州建行与金美亚公司签订的三份《人民币流动资金贷款合同》、池州建行与陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波银茂公司、大榭公司签订的《最高额保证合同》、池州建行与金美亚公司、池州银茂公司签订的《最高额抵押合同》是各方当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规规定，合法有效，当事人应按合同约定全面履行义务。金美亚公司未按合同约定及时归还借款本金及利息，已经构成违约，应承担违约责任。根据池州建行提供的《金美亚公司还款明细表》，金美亚公司尚欠借款本金30185730.44元，贷款利率为4.35%，罚息利率为6.525%，其中2018年6月21日至2018年6月29日的利息、罚息应以32484227.3元为基数计算，2018年6月30日至2018年7月29日的利息、罚息应以31805559.15元为基数计算，2018年7月30日至2018年10月11日的利息、罚息应以31262615.15元为基数计算，2018年10月12日至2018年10月21日的利息、罚息应以30462615.15元为基数计算，2018年10月22日至2018年12月26日的利息、罚息应以30457818.74元为基数计算，2018年12月27日至2019年1月22日的利息、罚息应以30246730.44元为基数计算，2019年1月23日以后的利息、罚息应以30185730.44元为基数计算。 金美亚公司以其所有的位于池州市经济技术开发区的土地使用权[证号为池他项（2011）第073号]、贵池区临港工业园的房产[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0115879号]、通用设备（登记编号为056607002017017）为主合同项下全部债务以及为实现债权与担保权利而发生的一切费用提供抵押担保，担保最高额分别为580万元、1450万元、860万元，并办理了抵押登记。池州银茂公司以其所有的位于池州市贵池区工业园土地使用权[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0000046号]为主合同项下全部债务以及为实现债权与担保权利而发生的一切费用提供抵押担保提供最高额抵押担保，担保最高额为636万元，并办理了抵押登记。故池州建行要求对金美亚公司所有的位于池州市经济技术开发区的土地使用权[证号为池他项（2011）第073号]进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在580万元担保范围内享有优先受偿权，对金美亚公司所有的位于贵池区临港工业园的房产[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0115879号]进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在1450万元担保范围内享有优先受偿权，对金美亚公司所有的通用设备（登记编号为056607002017017）进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在860万元担保范围内享有优先受偿权，对池州银茂公司所有的位于池州市贵池区工业园的土地使用权[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0000046号]进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在636万元担保范围内享有优先受偿权的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。大榭公司为主合同债务提供最高额为1487万元的连带责任保证担保，陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波银茂公司为主合同债务提供最高额为3320万元的连带责任保证担保，故池州建行要求大榭公司、陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波银茂公司在上述最高额范围内承担连带保证责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。因池州建行未提供律师代理费的相关证据，对其要求上述被告承担58000元代理费的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、宁波金美亚池州管桩有限公司于本判决生效之日起十日内偿还中国建设银行股份有限公司池州市分行借款本金30185730.44元及利息、罚息（利息利率为4.35%，罚息利率为6.525%，其中2018年6月21日至2018年6月29日的利息、罚息应以32484227.3元为基数计算，2018年6月30日至2018年7月29日的利息、罚息应以31805559.15元为基数计算，2018年7月30日至2018年10月11日的利息、罚息应以31262615.15元为基数计算，2018年10月12日至2018年10月21日的利息、罚息应以30462615.15元为基数计算，2018年10月22日至2018年12月26日的利息、罚息应以30457818.74元为基数计算，2018年12月27日至2019年1月22日的利息、罚息应以30246730.44元为基数计算，2019年1月23日以后的利息、罚息应以30185730.44元为基数计算）； 二、如宁波金美亚池州管桩有限公司未按上述第一项指定的期限和金额履行给付义务，则中国建设银行股份有限公司池州市分行有权以宁波金美亚池州管桩有限公司所有的位于池州市经济技术开发区的土地使用权[证号为池他项（2011）第073号]进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在580万元担保范围内享有优先受偿权，对宁波金美亚池州管桩有限公司所有的位于贵池区临港工业园的房产[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0115879号]进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在1450万元担保范围内享有优先受偿权，对宁波金美亚池州管桩有限公司所有的通用设备（登记编号为056607002017017）进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在860万元担保范围内享有优先受偿权，对池州银茂置业有限公司所有的位于池州市贵池区工业园的土地使用权[证号为皖（2017）池州市不动产证明第0000046号]进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在636万元担保范围内享有优先受偿权； 三、宁波大榭新美亚钢管有限公司在1487万元的范围内承担连带清偿责任，陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波银茂集团有限公司在3320万元范围内承担连带清偿责任； 四、驳回中国建设银行股份有限公司池州市分行其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费199139元，保全费5000元，共计204139元，由中国建设银行股份有限公司池州市分行承担7032元，宁波金美亚池州管桩有限公司、陈银儿、吕鹏、陈立毅、宁波大榭新美亚钢管有限公司、池州银茂置业有限公司、宁波银茂集团有限公司共同承担197107元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长  阮敬东 审判员  程 进 审判员  王 珺 二〇一九年八月十二日 法官助理江秀萍 书记员包亚平