安徽省和县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0523民初2461号 原告：项军，男，1984年4月26日出生,户籍地安徽省合肥市巢湖市。 原告：裴家宝，男，1972年11月20日出生，户籍地安徽省马鞍山市和县。 两原告共同委托诉讼代理人：李有超，安徽天行剑律师事务所律师。 被告：安徽盛绿建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市肥东县撮镇镇合马路旁，统一社会信用代码91340122760800617J。 法定代表人：吴孔兵，经理。 被告：和县农村公路管理局，住所地安徽省和县历阳镇龙潭北路**。 法定代表人：夏守国，局长。 委托诉讼代理人：张步敏，安徽和州律师事务所律师。 原告项军、裴家宝诉被告安徽盛绿建设工程有限公司、和县农村公路管理局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月27日立案受理后，依法由审判员张庆成适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告项军、裴家宝委托诉讼代理人李有超、被告和县农村公路管理局委托诉讼代理人张步敏到庭参加诉讼。被告安徽盛绿建设工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告项军、裴家宝向本院提出诉讼请求：一、判令被告和县农村公路管理局直接给付原告项军、裴家宝工程款1,052,079.50元，被告安徽盛绿建设工程有限公司返还原告项军、裴家宝工程款683,366,38元；二被告对上述合计1,735,445.88元工程款承担连带清偿责任。二、判令二被告向原告连带支付自2017年7月20日起至判决生效之日止，按商业银行同期贷款利率计算所欠工程款的利息。三、要求两被告承担本案诉讼费用。 事实理由：被告安徽盛绿建设工程有限公司于2015年4月18日中标了和县2015年县乡公路升级改造工程一期（一标段）和县绰盛路（陶店至善厚〉改建项目工程，中标价3,176,356.46元。该项目建设单位为和县公路建设指挥部，而和县公路建设指挥部为政府非常设机构，日常管理和领导机关为被告和县农村公路管理局。2015年4月24日被告安徽盛绿建设工程有限公司与和县公路建设管理局签订了公路建设合同，被告安徽盛绿建设工程有限公司在接受该项工程后，于2015年6月9日将该项目全部转包给原告项军、裴家宝施工。原告项军、裴家宝在完成该项目工程后，于2017年6月20日经建设单位验收合格并经审核定价为3,602,079.50元。被告安徽盛绿建设工程有限公司在项目建设单位领取2,550,000元工程款后将其中的683,366,38元应付原告工程款截留挪用，以各种理由拒付，致二原告至今拖欠他人材料款和工资并陷入困境，而被告和县农村公路管理局在知情后也将余欠1,052,079.50元存放账面没有向二原告直接支付。上述合计1,735,445.88元。和县公路建设指挥部虽以涉案工程建设单位和发包方名义将工程发包给被告安徽盛绿建设工程有限公司，但因和县公路建设指挥部系政府非常设性机构，不具有法律上的主体资格，而作为其主管和领导部门的被告和县农村公路管理局，应是本案的适格被告。被告和县农村公路管理局虽以招标形式将涉案工程发包给被告安徽盛绿建设工程有限公司，但涉案工程自始是由原告项军、裴家宝实际施工，鉴于涉案项目工程已经竣工，并经发包方（业主单位）验收合格审定价款，按照相关法律规定和最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定精神，二原告作为实际施工人要求按照实际施工量并经发包方审定的价款领取工程款，于法有据。由于被告安徽盛绿建设工程有限公司违背相关法律规定和招标合同约定，擅自将地方政府管理的基础设施工程转包给二原告施工，被告和县农村公路管理局在知情后应当及时依法解除或终止双方的工程施工合同，停止支付未付工程款、及时追回已付工程款并依法追责，将应当支付的工程款直接支付给实际施工人原告项军和裴家宝。二被告理应在2017年6月20日工程项目被审定价格后合理期限内即行支付工程款，现二原告按照审定价款后一个月（即2017年7月20日前）期限要求二被告支付工程款合情合理，故自2017年7月20日起二被告按照商业银行同期贷款利率偿付余欠二原告工程款利息，合法合理。被告和县农村公路管理局作为涉案项目建设单位（发包方）和项目实施的主管部门，负有对涉案项目的全面监管职责，也负有及时支付工程款给实际施工人的义务，被告安徽盛绿建设工程有限公司违法转包中标工程，且非法占有工程款拒不返还给实际施工人,二被告的共同行为是导致二原告至今未能领取工程款的直接原因，二被告应当对所欠二原告工程款及产生的逾期利息承担连带清偿责任。 被告安徽盛绿建设工程有限公司未作答辩。 被告和县农村公路管理局辩称：1、和县农村公路管理局不是适格主体，被告安徽盛绿建设工程有限公司与和县公路建设指挥部签订了合同，和县公路建设指挥部是县政府下设的机构，是由县政府成立的。两被告签订的建设施工合同法定代表人签字也是原来的交通局局长签字。所以和县农村公路管理局没有发包人资格，也没有主体资格，不应当是适格被告。2、被告和县农村公路管理局只认可被告安徽盛绿建设工程有限公司与和县公路建设指挥部签订的施工合同，对两原告身份并不清楚，所以两原告主体资格也不适格。3、和县公路建设指挥部已经给付被告安徽盛绿建设工程有限公司工程款2,550,000元，下剩1,052,079.5元工程款未付。因为被告安徽盛绿建设工程有限公司公司现在不正常运营，所以暂时无法核对。4、和县公路建设指挥部依法只应当在欠付工程款范围内承担对被告安徽盛绿建设工程有限公司公司的给付义务，不应当直接给付两原告。两原告主张利息无法律依据。5、本案被告安徽盛绿建设工程有限公司非法转包给两原告，和县建设指挥部不认可非法转包事实，所以两原告不是适格主体，即便是非法转包主体，依法也只能找被告安徽盛绿建设工程有限公司主张权利。6、案涉工程已完工，并经过竣工验收。 原告项军、裴家宝为证明其主张，向本院递交了以下证据： 证据一、原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格适格及自然人项目。 证据二、中标通知书复印件、合同协议书复印件，证明被告安徽盛绿建设工程有限公司2015年4月18日在“和县2015年县乡公路升级改造工程（一期）”项目中标，中标价3,176,356.46元。 证据三、安徽盛绿建设工程有限公司工程施工任务书、项目承包负责人承诺书，证明2015年6月9日被告安徽盛绿建设工程有限公司把中标的“和县2015年县乡公路升级改造工程（一期）”项目转包给原告。 证据四、公路工程（合同段）交工验收证书，证明2016年1月，经安徽盛绿建设工程有限公司申请，由项目监理、设计、法人单位验收，该工程全部合格。 证据五、工程造价审核结论，证明2017年6月20日，经马鞍山迈世纪工程咨询有限公司审核，“和县2015年县乡公路升级改造工程（一期）”项目验收总价为3,602,079元。 证据六、记账凭证、银行流水，证明安徽盛绿建设工程有限公司从建设单位领取255万元，截留683,366.38元，建设单位1,052,079.5元未支付。 被告安徽盛绿建设工程有限公司未作质证。 被告和县农村公路管理局质证认为：对于证据一无异议，对于证据二真实性无异议，这份证据证明合法主体是和县公路建设指挥部，合同上面签订方也是和县公路建设指挥部，和县公路建设指挥部与和县公路管理局是两个不同的单位，不能混同。对于证据三，不予认可。这是被告安徽盛绿建设工程有限公司与原告签订的合同书，属于非法转包。对于证据四，真实性予以认可。在项目法人处盖章的也是和县公路建设指挥部。对于证据五，真实性无异议。对于证据六，三性均不予认可。 被告安徽盛绿建设工程有限公司庭审中未递交证据。 被告和县农村公路管理局庭审中未递交证据。 对原告递交的证据认证如下： 对证据一、二、四、五，被告和县农村公路管理局对其真实性无异议，本院予以采信；对证据三，系原件由合同双方签章盖章，真实性本院予以采信。对证据六，系银行流水盖有银行印章，真实性予以采信。 经庭审举证、质证，结合庭审中当事人的陈述，本案查明：2015年4月18日被告安徽盛绿建设工程有限公司中标了和县2015年县乡公路升级改造工程一期（一标段）和县绰盛路（陶店至善厚〉改建项目工程，中标价3,176,356.46元。2015年4月24日被告安徽盛绿建设工程有限公司与和县公路建设管理局签订了《合同协议书》一份。2015年6月9日原告项军、裴家宝与被告安徽盛绿建设工程有限公司签订《安徽盛绿建设工程有限公司工程施工任务书》一份，约定将被告安徽盛绿建设工程有限公司中标的案涉工程转包给原告施工，两原告按工程款的2%上交管理费用，同时约定一方违约按日千分之二承担违约金。两原告按约施工并于2016年1月该工程交工验收。2017年6月20日，经马鞍山迈世纪工程咨询有限公司审核，“和县2015年县乡公路升级改造工程（一期）”项目验收总价为3,602,079.5元。期间和县公路建设指挥部支付给被告安徽盛绿建设工程有限公司工程款2,550,000元，被告安徽盛绿建设工程有限公司截留683,366.38元后余款汇给两原告。余款经原告多次催要无果，遂诉至本院。 本院认为:当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规的规定。本案中，原告项军、裴家宝与被告安徽盛绿建设工程有限公司签订《安徽盛绿建设工程有限公司工程施工任务书》一份,该协议约定将和县2015年县乡公路升级改造工程转包给原告施工。但该合同因两原告不具有相应的施工资质，违反了建筑施工单位禁止将工程发包给不具有资质单位和个人的规定，该合同应属于无效合同。因该工程已经竣工并验收合格，当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，符合法律规定本院予以支持。原告项军、裴家宝要求被告和县农村公路管理局承担连带责任，但和县农村公路管理局不是转包合同的相对方，原告也未递交证据对和县农村公路管理局与和县公路建设指挥部之间的关系加以举证证明，故对原告要求被告和县农村公路管理局承担连带责任的诉讼主张，因证据不足不予支持，此项主张待有证据可另行诉讼。原告主张要求支付利息，因双方签订的合同属无效合同，但被告安徽盛绿建设工程有限公司确属占用了683,366,38元，该部分利息可参照民间借贷按照年利率6%给付。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第八条、《中华人民共和国合同法》第六条、第七条、第五十二条、第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽盛绿建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性给付原告项军、裴家宝建设工程款1,735,445.88元。 二、被告安徽盛绿建设工程有限公司从2017年7月20日起按本金683,366,38元年利率6%支付占用资金期间的利息。 三、驳回原告项军、裴家宝其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20,420元，减半收取10,210元，由被告安徽盛绿建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  张庆成 二〇一九年八月二十八日 书记员  张 研 附：法律文书援引的主要法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第八条民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益; (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效： (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。