广西壮族自治区横县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0127民初1645号 原告：农其敢，男，1951年11月3日出生，壮族，住广西横县。 委托诉讼代理人：韦莉莉，广西任钒律师事务所律师。 被告:横县校椅镇第三初级中学，住址：横县校椅镇青桐街南2号。 法定代表人：沈国辉，校长。 委托诉讼代理人：胡大持，广西志明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓先云，广西志明律师事务所实习律师。 原告农其敢与被告横县校椅镇第三初级中学养老保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月26日公开开庭进行了审理。原告农其敢及其委托诉讼代理人韦莉莉，被告横县校椅镇第三初级中学法定代表人沈国辉及其委托诉讼代理人胡大持、邓先云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告农其敢向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告未享受养老保险待遇损失396000元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于1993年2月到被告处工作，从事厨房工作。原告在被告处工作期间，被告没有依法为原告缴纳养老、失业等社会保险，2018年7月20日，被告无故辞退原告，原告每月平均工资为2200元。原告认为：原告与被告存在事实劳动关系，被告没有依法为原告缴纳养老、失业等社会保险，且在2018年7月20日无故辞退原告，致使原告现在无法在社会保险经办机构补办相关手续，导致原告无法享受社会保险待遇。就赔偿问题，原告与被告进行过协商，但均无结果。现原告为维护自己的合法权益，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享曼社会保险人民法院应予受理”的规定，2019年5月6日，申请人向仲裁委申请仲裁，仲裁委不予受理。特向人民法院起诉，请求判令被告支付原告未享受养老保险待遇损失2200元／月×12个月×15年=396000元，并负担本案诉讼费。 原告农其敢为证明其主张提供的证据有：1、《身份证》，证明原告的身份情况；2、《银行转账记录》，被告支付工资的事实；3、《判决书》，证明相同案例判例；4、《仲裁不予受理通知书》，仲裁委决定不予受理的事实；5、《不予受理告知书》，证明原告无法补办社保的事实；6、《养老金调整方案》，证明养老金人均可达2520元。目的主要是说明按月发的最低标准是2520，可是因为前期原告的工资也没有那么高，所以按照平均工资来计算；7、证人罗某1、罗某2证言，证明农其敢于1993年2月起一直在被告处工作。 被告横县校椅镇第三初级中学辩称，一、原告主张于1993年2月至被告处工作至2018年7月20日止。因原因所保存档案，只记载原告从2012年2月至2018年7月的各个学期，与答辩人存在劳动合同关系。对于原告主张2012年2月之前的劳动合同关系，被答辩人不予认可。二、原告与答辩人之间不存在长期劳动合同关系，答辩人系公立义务教育学校，执行国家规定的教学时间，每学年分为春季学期和秋季学期开学，春季学期结束后到秋季学期开学前，有一个56日左右的暑假期，秋季学期结束后到下一学年的春季学期开学前有一个30左右的寒假期。答辩人聘用食堂工人的用工时间，以该学期为限，学生放假（暑假和寒假）期间不用工。新学期到来后食堂重新招工，重新订立劳动合同。原告在答辩人食堂从事的是季节性工作，各学期之间的工作是中断的、不连续的，其每个学期与答辩人所建立的都是短期劳动合同（合同期限不超过5个月），各个学期的劳动合同是彼此独立的。原告若根据劳动合同主张权利，其提请仲裁或诉讼的时效应当以每个学期劳动合同期满之日起算。三、原告达到法定退休年龄后未能领取社会养老金，其在2011年11月3日年满60周岁后第一个月，即2011年12月，就已知道或应当自己依法享受养老保险的权利受侵害，其请求权利保护仲裁时效依法从2011年12月1日起算，到2012年12月1日期满。原告直到2019年才申请劳动仲裁，显然己超过了仲裁时效，也超过了诉讼时效。四、原告2012年2月至2018年7月的各个学期在答辩人食堂工作时，因年满60周岁，己不属于社会保险的初次参保对象，答辩人在此期间没有为其缴纳社会保险，系政策限制，不应为此承担法律责任。综上所述，原告请求被告支付未享受养老保险待遇损失没有法律和事实的依据。为此，请求人民法院依法驳回其全部诉讼请求。 被告横县校椅镇第三初级中学提供以下反驳证据：1、《校椅中学、小学校食堂工人工资发放表》，证明原、被告之间建立的是季节性劳动合同关系；原告的诉求已经超过仲裁时效。2、《被告的工资明细表》，证明证明原、被告之间建立的是季节性劳动合同关系；原告的诉求已经超过仲裁时效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下： 原告农其敢于1993年2月至2018年7月在被告横县校椅镇第三初级中学处从事厨房等工作。期间原告与被告没有签订书面劳动合同，被告也没有依法为原告缴纳养老、失业等社会保险，且社会保险机构不能补办。原告与被告之间的用工方式是：每个寒假和暑假的放假时或假期即将届满后，被告以口头通知的形式，决定在每个新学期原告是否继续为被告提供劳动。原告每月基本工资为1800元（未含加班等费用），根据《关于工资总额组成的规定》和原告提供的被告发放给原告工资的农村信用社存折清单计算，原告2018年7月份前一年的月平均工资为2200元。 2018年7月，原告与被告劳动关系终止。2019年5月6日，原告向横县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同年5月14日，横县劳动人事争议仲裁委员会以农其敢的仲裁请求不属劳动人事争议为由作出横劳人仲字【2019】第4号《不予受理通知书》。农其敢不服该决定，双方就赔偿问题也协商不下，原告遂于2019年5月15日向本院提起诉讼。 双方当事人争议的焦点：一、本案是否超过诉讼时效？二、被告是否对原告未能享受社会保险待遇承担责任？五、原告诉请赔偿损失数额的如何确定？ 本院认为，原告与被告之间存在劳动关系，双方当事人无异议，本院予以确认。根据在案的证据和被告的招工、用工方式，以及原告主要从事学校厨房工作等实际案情，原告自1993年在被告处工作后，被告每个学期的每个月份正常发放基本工资给原告外，放假期间的有些月份，被告也发放一些所谓加班等费用给原告。直到2018年7月暑假收假后，被告通知原告不用去学校工作，原告与被告的劳动关系终止。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定，达到或者超过法定退休年龄的劳动者与用人单位之间劳动合同的终止，应当以劳动者是否享有养老保险待遇或者领取退休金为标准。因此，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止，即劳动者依法享有养老保险待遇，是劳动者与用人单位劳动劳动合同（关系）终止的法定原因。虽然《中华人民共和国劳动合同法实施条例》赋予了用人单位在劳动者已达法定退休年龄时享有对劳动关系的终止权，但该终止权的行使，并不意味着用人单位与已达法定退休年龄的员工形成的劳动关系，在劳动者已达法定退休年龄时就自动终止。2011年12月，原告达到法定退休年龄时，仍然为被告提供劳动，直到2018年7月原告与被告劳动关系终止。之后2019年5月原告申请仲裁后又向本院提起本案诉讼。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……”和《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。……”的规定，本案的仲裁时效和诉讼时效均没有超过，被告抗辩超过仲裁时效和诉讼时效与法相悖，本院不予采纳。 根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。依法缴纳社会保险费是用人单位与劳动者共同法定义务，该义务具有强制性，本案中，作为劳动者的原告依法享有《中华人民共和国劳动法》规定的各种劳动保险、福利待遇。因此，依照上述法律规定，被告应为原告办理社会保险。这就是说，缴纳社保费是用人单位的法定义务，用人单位应缴纳劳动关系存续期间的社保费，但是被告未为原告缴纳社保费，违反了法律的强制性规定。在劳动关系存在期间，被告未为原告办理社会保险手续，且社会保险机构不能补办导致原告无法享受社会保险待遇事实存在，因此，被告的行为存在过错，依法承担相应的法律责任。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十六条和《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第（二）项、第八十六条“劳动合同依照本法第二十六条规定被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。”的规定，原告请求被告支付原告不能依法享受社会保险待遇的损失，符合法律规定，本院予以支持。 根据侵权责任法的基本原则，侵权行为加害人承担赔偿责任的大小、应当以行为过错大小和所造成的实际损失为依据考虑赔偿。不同劳动者根据各自缴费情况养老金金额各有不同，在没有养老保险缴费记录情况下，社保机构很难核算养老金金额，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》也未明确损失的确定标准和具体赔偿标准。1995年正式颁布了《中华人民共和国劳动法》和1999年国务院制订并实施《社会保险费征缴暂行条例》后，我国社会保险的管理制度才逐步走上规范化。鉴于社会保险损失核算的复杂性以及损失的不确定性，本案的赔偿标准应综合考虑被告未办理社保手续的历史原因、劳动者原告本身的工资状况和原告始于1993年在被告处工作长达25年的实际情况，以及原告已经实际领取的工资中包括了其个人应承担缴纳社保费的部分（该部分应当由被告从原告工资中予以代扣作为原告个人负担），结合辖区内该类纠纷状况和各地司法实践，按照《社会保险费征缴暂行条例》正式实施的时间1999年起计算补偿年限。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于经济补偿的计算规定和广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅相关企业职工基本养老保险费有关工作的政策，借鉴原告提供的发生在辖区内纠纷的终审生效的裁判，按照每满一年发给相当于一个月上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇的补偿。本案中，原告主张按照其月平均工资2200元标准，本院予以许可。原告与被告存在劳动关系时间虽然为25年，但应从1999年起计算补偿19个月，即被告应当补偿原告养老保险待遇损失为41800元(2200元／月×19个月)=41800元。 综上，达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系而非劳务关系，属于劳动法调整范围，劳动者以用人单位未为其缴纳养老保险费致使其不能依法享受养老保险待遇为由，请求用人单位赔偿养老保险待遇损失的，人民法院应当予以支持。被告辩称“原告请求被告支付未享受养老保险待遇损失没有法律和事实的依据，并请求人民法院依法驳回其全部诉讼请求。”理由不充分，本院不予支持。考虑养老保险待遇的功能，在原告为被告提供劳动期间，被告未为原告缴纳社保，且社会保险机构不能补办导致原告无法享受社会保险待遇，影响其后半生的生活，结合未缴社保费的社会历史原因和本案的实际情况等因素，应当由被告补偿原告养老保险待遇损失41800元。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第二项、第四十四条第二项、第四十七条、第八十六条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决如下： 一、被告横县校椅镇第三初级中学补偿原告农其敢未依法享受养老保险待遇损失41800元； 二、驳回原告农其敢的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决书生效之日起十日内履行完毕，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告横县校椅镇第三初级中学负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费10元（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 李雪波 二〇一九年八月十三日 法官助理 甘 芳 书 记 员 李丽红