济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初2903号原告：赵某某，男，1977年10月9日生，汉族，住济南市，公民身份号码。委托诉讼代理人：孙某，山东齐鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：辛某，山东齐鲁律师事务所律师。被告：山东高乐酒业有限公司，住所地济南市。法定代表人：王某某，职务总经理。委托诉讼代理人：师某某，山东瀛岱律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈某某，男，1983年4月24日生，汉族，住济南市，山东高乐酒业有限公司人事经理。原告赵某某与被告山东高乐酒业有限公司（以下简称“山东高乐公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵某某的委托诉讼代理人孙某，被告山东高乐公司的委托诉讼代理人师某某、陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵某某向本院提出诉讼请求：1.判今原告与被告存在无固定期限劳动关系；2.判令被告与原告签订无固定期限劳动合同；3.判令被告支付2018年11月1日至2018年12月31日的工资3820元；4.判令被告向原告支付2017年1月1日至2018年10月31日的工资差额4509.64元；5.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告赵某某与被告山东高乐公司分别于2016年9月1日、2018年1月1日以《劳动合同续订书》的形式签订固定期限劳动合同。2018年1月1日签订的《劳动合同续订书》约定合同期限自2018年1月1日至2018年12月31日至，原告提出续订劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，被告与原告自2019年1月1日起订立无固定期限劳动合同。现原告多次催促，被告仍未与原告订立书面无固定期限劳动合同，同时，被告存在拖欠、克扣原告工资的违法行为。根据《山东省人民政府关于公布全省最低工资标准的通知》（鲁政字[2018]80号）的规定，被告应按照1910元/月的标准向原告支付拖欠的2018年11月和2018年12月的工资共计3820元。另外，2017年1月至2018年10月期间有21个月发放工资不足1700元，被告不得无故扣发原告工资，应当按照1700元/月的标准支付原告2017年1月至2018年10月期间的工资差额共计4509.64元。为维护原告的合法权益，特依法诉至贵院，望判如所请。原告赵某某为证明其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据1.《劳动合同》、《劳动合同变更书》各一份；证据2.《劳动合同续订书》两份；证据3.招商银行股份有限公司济南开元支行《户口明细表》三份；证据4.山东省人民政府网站打印的《山东省人民政府关于公布全省最低工资标准的通知》（鲁政字[2018]80号）一份；证据5.社会保险个人权益记录单三份；证据6.订立无固定期限劳动合同通知书、EMS特快专递邮寄单、EMS邮件查询单各一份；证据7.济历下劳人仲案[2019]037号济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会裁决书一份。被告山东高乐公司辩称，1.原告从未与被告签订无固定期限劳动合同，原被告的劳动合同已经终止，被告坚决反对再与原告建立劳动关系。原告分别于2016年9月1日、2018年1月1日与被告续订的都是固定期限劳动合同，且在劳动合同存续期间从未要求签订无固定期限劳动合同。被告于2018年12月14日书面通知原告2018年12月31日劳动合同到期后不再续订劳动合同。原告在收到该通知后至劳动合同期限届满前，即不来上班交接工作，也未提出异议，双方之间的劳动合同到期后已经依法终止,之后亦不存在任何实际用工情形。现原告在双方的劳动关系终止后再要求与被告签订无固定期限劳动合同，被告坚决反对。2.原告17年1月1日至18年10月31日的工资差额是其自身工作未达标所致，且原告也以实际行为认同并接受。原告签订的《员工承诺书》承诺遵守公司的各项规章制度并接受其约束和管理，自2017年1月起原告的绩效考核成绩一直较低，根据《山东高乐酒业有限公司绩效考核方案》，发放岗位工资的80%，故原告所称的工资差额是其个人工作未达标所致。原告自入职之日起便知晓公司绩效考核等相关规定，同时在2017年1月至2018年10月期间，原告在知晓自己实发工资金额的情况下，从未提出任何异议，已经以实际行为认同并接受，故被告不应支付原告要求的工资差额。3.原告欠被告17298.65元应收款未还，原告11月、12月工资被被告依法主张抵消。截至2018年10月31日，原告仍欠被告应收款17298.65元未归还。被告多次督促原告回公司归还并办理相关手续，但原告一直拒不归还且未给出任何合理解释。因该笔欠款金额较大，为防控风险，被告从2018年11月起暂停发放原告工资，并以其工资抵消对被告的部分欠款，差额不足部分被告保留另行仲裁起诉的权利。综上，原被告的劳动合同已经终止，原告无权再与被告签订无固定期限劳动合同，被告亦不存在拖欠、克扣工资情形，请求贵院依法驳回原告的全部诉讼请求。被告山东高乐公司为支持其答辩意见，向本院提交了以下证据：证据1.劳动合同续订书；证据2.终止劳动合同通知书、原告的仲裁申请书；证据3.员工承诺书、山东高乐公司绩效考核方案、月度考核评价标准；证据4.由原告签字的截止至2017年7月31日的应收账款确认表一份；证据5.《工资发放表》一份。根据原告赵某某、被告山东高乐公司提交的证据及当事人陈述，本院经审理认定事实如下：2011年9月1日，银座集团股份有限公司（以下简称“银座集团公司”）（甲方）与原告赵某某（乙方）签订《劳动合同》，原告赵某某单人管理岗位工作，工作地点为银座集团公司及所属有关单位机构所在地，劳动合同期限为5年，于2011年9月1日生效，于2016年8月31日终止。合同第九条规定，乙方工资依照国家法律规定和公司的有关规定执行，甲方每月15日左右通过银行代发以货币形式支付乙方工资。合同第二十九条规定，本合同的附件如下：员工承诺书、银座集团公司及所属用人单位机构各项规章制度。2012年3月29日，银座集团公司（甲方）、原告赵某某（乙方）、被告山东高乐公司（调入单位）三方签订《劳动合同变更书》，三方约定，经甲乙双方协商一致，劳动合同一方履行主体由银座集团公司变更为山东高乐公司，乙方的工作区域或工作地点由银座集团公司变更为山东高乐公司，本合同的附件由银座集团公司各项规章制度以及用人单位各项规章制度变更为山东高乐公司各项规章制度以及用人单位各项规章制度，根据隶属关系，员工在山东商业集团有限公司范围内通过行政命令调动的，在原单位和调入单位的工作年限连续计算，调入单位按照原劳动合同继续履行。2016年9月1日，原告赵某某与银座集团公司签订《劳动合同续订书》，约定“本次续订劳动合同期限类为固定期限合同，续订合同生效日为2016年9月1日，合同于2017年12月31日终止。”原告赵某某和被告山东高乐公司均认为《劳动合同续订书》实际续签主体为原告赵某某和被告山东高乐公司，被告山东高乐公司称之所以加盖银座集团公司公章，是因为原告赵某某是从银座集团公司调至被告处的。2018年1月1日，原告赵某某与被告山东高乐公司签订《劳动合同续订书》，约定“本次续订劳动合同期限类为固定期限合同，续订合同生效日为2018年1月1日，合同于2018年12月31日终止。”原、被告均称，原告赵某某于2012年底至2018年12月31日在被告山东高乐公司处工作。原告赵某某的招商银行股份有限公司户口历史交易明细表显示，2014年1月24日至2018年10月16日期间，每个月都有一笔对手名称为“山东高乐公司”、交易摘要代码名称为“工资”、商户协议号为“239553”、客户摘要为“山东高乐公司代发工资”的款项汇入原告赵某某的账户（户口号码：6214）。《工资发放表》显示2018年11月、12月，原告赵某某的应发工资均为2367.41元/月，实发工资均为1400元/月，被告山东高乐公司未支付原告赵某某2018年11月、12月份的工资。济南市社会保险事业局出具的《社会保险个人权益记录单》显示，2016年1月至2018年12月期间，被告山东高乐公司为原告赵某某缴纳了社会保险。2019年1月7日，原告赵某某发出EMS全球邮政特快专递，邮件号码为1052855532130，收件人系被告山东高乐公司人事经理陈某某，收件地址为被告山东高乐公司住所地，内件品名为《要求订立无固定期限劳动合同通知书》。该通知书的内容为，因原告赵某某与被告山东高乐公司自2011年9月1日订立劳动合同以来，已经两次续订劳动合同，现要求被告山东高乐公司与原告赵某某订立无固定期限劳动合同。2019年1月8日，该邮件显示“投递并签收，签收人：他人收”。2019年1月14日原告赵某某向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告赵某某提出如下仲裁请求：1.请求裁决赵某某与山东高乐公司之间存在无固定期限劳动关系；2.请求裁决赵某某与山东高乐公司签订无固定期限劳动合同；3.请求裁决山东高乐公司支付2018年11月至12月工资共计4470元（1910×2+650）；4.请求裁决山东高乐公司向赵某某支付2017年1月至2018年10月的工资差额共计6600元（22个月×300元/月）。2019年3月1日，该委作出济历下劳人仲案[2019]037号裁决书，对原告赵某某的仲裁请求裁决如下：1.山东高乐公司支付赵某某2018年11月至12月期间的工资2800元；2.驳回赵某某的其他仲裁请求。原告赵某某不服该决定书，在法定期限内来本院起诉。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”首先，银座集团公司、原告赵某某、被告山东高乐公司三方于2012年3月29日签订《劳动合同变更书》，将《劳动合同》主体变更为原告赵某某与被告山东高乐公司，此时原、被告建立劳动关系；其次，原告赵某某与被告山东高乐公司均称2016年9月1日的《劳动合同续订书》的主体实际为原、被告，而非银座集团公司，结合在2016年9月1日至2017年12月31日期间原告赵某某的工资均由被告山东高乐公司发放，本院认为，2016年9月1日的《劳动合同续订书》的主体为原告赵某某与被告山东高乐公司；第三，原告赵某某与被告山东高乐公司于2018年1月1日再次订立《劳动合同续订书》，且原告已向被告山东高乐公司书面要求订立无固定期限劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定。综上所述，对原告要求判令被告山东高乐公司与原告赵某某存在无固定期限劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。针对原告赵某某要求判令被告山东高乐公司与原告赵某某签订无固定期限劳动合同的诉讼请求，该项诉讼请求系要求与被告山东高乐公司进行强制缔约，不具有可执行力，故针对该项诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十八条规定：“劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。”第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”首先，原、被告均认可原告赵某某在被告山东高乐公司的实际工作起止期间为2012年底至2018年12月31日，但未支付原告赵某某2018年11月、12月份的工资；其次，原告赵某某对被告山东高乐公司提交的《工资发放表》的真实性和证明目的均无异议，该《工资发放表》中显示，原告赵某某自2017年1月份至2018年12月份的实发工资均为1400元；第三，《社会保险个人权益记录单》显示被告山东高乐公司已为原告赵某某缴纳了2018年11月和12月的社会保险，故针对原告赵某某的第三项诉讼请求，被告山东高乐公司应当支付原告赵某某2018年11月1日至2018年12月31日的工资2800元，对原告赵某某超出部分的诉讼请求，本院不予支持。对原告赵某某的第四项诉讼请求，根据原告赵某某提交的招商银行股份有限公司济南开元支行《户口明细表》显示，2017年1月份至2018年10月份原告赵某某的工资流水数额虽与《工资发放表》中的数额不完全一致，但均高于1400元/月，山东高乐公司已经向原告赵某某足额发放了2017年1月份至2018年10月份的工资，故对原告赵某某要求被告山东高乐公司支付2017年1月1日至2018年10月31日的工资差额4509.64元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第二十八条、第三十条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告赵某某与被告山东高乐酒业有限公司自2019年1月1日起存在无固定期限劳动关系；二、被告山东高乐酒业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵某某支付2018年11月1日至2018年12月31日的工资2800元；三、驳回原告赵某某其他诉讼请求；四、驳回原告赵某某超出部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告赵某某负担5元，被告山东高乐酒业有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  于骐宁人民陪审员  翟燕霞人民陪审员  马呈云二〇一九年八月一日书 记 员  王丹凤