福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1339号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李小林，男，1989年7月17日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市同安区，暂住福建省南安市。曾因犯盗窃罪于2011年8月24日被判处拘役四个月；因犯盗窃罪于2013年8月16日被判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2014年6月16日被判处有期徒刑二年，2015年11月17日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年12月27日被判处有期徒刑一年九个月，2018年4月22日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年3月26日被查获，2019年3月27日被刑事拘留，2019年5月1日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人李小林犯盗窃罪一案，于2019年7月1日作出（2019）闽0583刑初1012号刑事判决。原审被告人李小林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定:2019年1月至3月，被告人李小林驾驶一部黑色二轮摩托车在南安市石井镇入户盗窃七起，窃得现金、黄金戒指等财物，共计价值人民币4655元，具体如下： 1.2019年1月18日10时许，被告人李小林到南安市××镇××村××路××号住宅，利用被害人卓某藏在住宅窗户边的钥匙，进入住宅内盗走现金人民币1000元以及一枚女式黄金戒指（经鉴定，价值人民币1313元）。 2.2019年3月初的一天下午，被告人李小林到南安市××镇××村××号住宅，利用被害人李某藏在住宅窗户边的钥匙，进入住宅内盗走现金人民币142元。 3.2019年3月初的一天下午，被告人李小林到南安市××镇××村××号住宅内，盗走被害人林某现金人民币100元。 4.2019年3月10日左右的一天下午，被告人李小林到南安市××镇××村××号住宅，利用被害人吴某1藏在住宅窗户边的钥匙，进入住宅内翻找，但未窃得财物。 5.2019年3月中旬的一天下午15时许，被告人李小林到南安市××镇××村××路××号住宅，利用被害人吴某2藏在住宅窗户边的钥匙，进入住宅内盗走现金人民币500元。 6.2019年3月中句的一天下午15时许，被告人李小林到南安市××镇××村××路××号住宅，利用被害人许某藏在住宅窗户边的钥匙，进入住宅内盗走现金人民币400元。 7.2019年3月20日16时许，被告人李小林到南安市××镇××村××小区××号住宅，利用被害人洪某藏在住宅窗户边的钥匙，进入住宅内盗走现金人民币1200元。 2019年3月26日12时30分许，水头中队侦查员在南安市××镇××路××号××房××抓获被告人李小林，在该住处查扣其作案工具黑色二轮摩托车一辆，后在其租房的抽屉内查扣赃款人民币2328元。 原判认定上述事实的证据有：被害人的陈述、现场勘验检查工作记录、辨认笔录及照片、扣押清单、扣押物品照片、价格认定结论书、监控视频及截图、户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料、抓获经过，被告人李小林供述和辩解。 原审法院认为，被告人李小林以非法占有为目的，采用秘密手段，多次入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。被告人李小林曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人李小林在对吴某1家实施盗窃的过程中，已着手实施盗窃，但因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人李小林归案后能如实供述其罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。公诉机关建议对被告人李小林在有期徒刑十个月至一年六个月之间量刑，幅度适当，予以采纳。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人李小林犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；二、被告人李小林已被扣押的赃款人民币2328元，返还被害人卓某、李某、林某、吴某2、许某、洪某，分别为人民币1000元、142元、100元、250元、200元、636元。责令被告人李小林继续退出违法所得赃物黄金戒指一枚或赃物折价款人民币1313元，返还被害人卓某；退出违法所得赃款人民币250元，返还被害人吴某2；退出违法所得人民币200元，返还被害人许某；退出违法所得赃款人民币564元，返还被害人洪某。被告人李小林已被扣押的作案工具摩托车一辆，予以没收，上缴国库，由扣押机关南安市公安局依法办理。 上诉人李小林诉称：其自愿认罪，并已退赃2328元，原审法院对其量刑过重，请求二审法院对其重新改判。 经审理查明，原审法院认定上诉人李小林于2019年1月至3月间，到南安市石井镇入户盗窃被害人卓某、李某、林某、吴某1、吴某2、许某、洪某的财物，价值共计人民币4655元。上诉人李小林于2019年3月26日被抓获。原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人李小林以非法占有为目的，采用秘密手段，多次入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人李小林曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人李小林在对吴某1家实施盗窃的过程中，已着手实施盗窃，但因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。上诉人李小林归案后能如实供述其罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据上诉人李小林的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人李小林作出的量刑适当，上诉人李小林提出再予从轻刑罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 洪完明 审 判 员 董耿瑜 审 判 员 张兴裕 二〇一九年八月二十七日 法官助理 庄丹钦 书 记 员 庄巧毅 附：本案适用法律的条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 1- 7-