河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终2973号上诉人（原审被告）：王莉，女，1977年10月26日出生，汉族，住长垣县蒲东区。委托诉讼代理人:田玉涛，河南弘治律师事务所律师。委托诉讼代理人:林国庆，河南弘治律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付俊喜，男，1958年11月9日出生，汉族，住长垣县。委托诉讼代理人：杨志辉，河南经东律师事务所律师。原审被告：王锋，男，1981年7月7日出生，汉族，住长垣县。上诉人王莉因与被上诉人付俊喜及原审被告王锋民间借贷纠纷一案，不服河南省长垣县人民法院（2019）豫0728民初41号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王莉及其委托诉讼代理人田玉涛、林国庆，被上诉人付俊喜的委托诉讼代理人杨志辉到庭参加诉讼，原审被告王锋经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。王莉上诉请求：1.撤销河南省长垣县人民法院（2019）豫0728民初41号民事判决，发回重审或依法改判驳回付俊喜的诉讼请求；2.一审、二审诉讼费用由付俊喜承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，王莉与付俊喜之间不存在借款关系。王莉与付俊喜并不相识，也没有金钱往来，更没有以经营生意的名义向付俊喜借款，案涉汇票由案外人付洁于2018年12月3日交予王莉，且付俊喜提交的汇票复印件上并不显示与付俊喜有关的信息，不能证明付俊喜是汇票的票据权利人，因此付俊喜不具有主张给付票据请求权的权利。同时，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用若干问题的规定》（以下简称最高院民间借贷解释）第九条第三款之规定，以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时借款合同生效。王莉收取票据的行为，并不等同于取得了票据权利。因此，王莉与付俊喜之间并没有形成借款关系，不存在借款事实。二、王莉系受案外人付会宁雇佣从事收取票据工作，其收取票据的行为是职务行为，在此过程中产生的法律责任，应当由其雇主付会宁承担偿付责任。案外人付会宁专门从事票据承兑业务，其于2017年5月份雇佣王莉为其工作，负责为客户办理收票与转款业务，每月付会宁会支付王莉3000元作为工资报酬。王莉按照付会宁的安排收取汇票，并将每天收取票据情况汇总报告给付会宁。付会宁再将收取的票据转卖他人。案外人付洁于2018年12月3日交予王莉的汇票，是再去付会宁的指示下代为收取的，上述事实证人魏某、付某的当庭陈述以及王莉与付会宁的聊天记录均可以证明。王莉收取汇票的行为系职务行为，应由其雇主付会宁承担相应的法律责任。三、案外人付会宁属于必要共同诉讼参加人，一审法院未通知其参加诉讼，不利于查明案件事实，程序错误。付俊喜辩称，王莉的上诉主张缺乏事实及法律依据，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予以维持。付俊喜向一审法院起诉请求：要求王莉、王锋偿还借款100000元，并承担诉讼费用。一审法院认定事实：王莉与王锋于2012年9月登记结婚，双方因感情不合于2018年12月13日登记离婚。2018年12月3日，王莉向付俊喜借款，付俊喜向王莉交付金额为100000元的银行承兑汇票1张，王莉在银行承兑汇票上签名确认，书写的内容为：“收原件，到期后使现金王莉2018．12．3号”。该银行承兑汇票于2019年3月14日到期，后经付俊喜催要，王莉一直未偿还该借款。一审法院认为，合法的借贷关系应当受到法律的保护，借款人应当按照约定偿还借款本金及利息。付俊喜提交了王莉在银行承兑汇票复印件上签名的收到条，足以证明王莉收到了付俊喜交付的银行承兑，王莉承诺于银行承兑汇票到期后给付现金，现银行承兑汇票已经到期，王莉应当按照约定给付付俊喜银行承兑汇票的金额100000元。王莉认为其系受付会宁雇佣从事的职务行为，要求追加付会宁为原审被告，应当由付会宁承担付款责任，王莉申请出庭的证人魏某、付某均认为王莉受付会宁雇佣从事工作，二人又与付会宁存在亲属关系，但均不能说出付会宁从事工作的登记字号、登记经营者，付会宁未将登记的字号公开进行公示，王莉收到付俊喜的银行承兑汇票后签自己的名字，常人不可能认识到该处所系未在经营处所公示字号、未在收到条中签名或盖章的他人进行经营，故应当认定系王莉向付俊喜进行借款，对王莉的抗辩意见一审法院不予支持。王莉向付俊喜借款虽然发生在其与王锋夫妻关系存续期间，但双方均认可付俊喜向王莉交付银行承兑汇票时王锋不知情，王莉收取银行承兑汇票后10日双方因感情不合而离婚，应当认定该款项未用于二人的共同生活或经营，故王锋对该借款不应当承担还款责任，付俊喜认为该借款系王莉与王锋之间共同债务，应当共同偿还的意见不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、王莉于判决生效后十日内偿还付俊喜借款100000元；二、驳回付俊喜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2300元，由王莉承担。二审中，上诉人王莉提交证据有：1.付洁签字的票号为31300052-27722964的银行承兑汇票复印件一份；2.2018年12月3日门市部的监控视频一份；3.收取汇票的记账单一份；4.长垣县公安局出具的付会宁刑事拘留通知书一份；5.付会宁于2019年5月19日出具的信件一份；6.付会宁与韩廷玉签订的租房协议1份及租赁房屋图片一张。付俊喜发表质证意见称，其对证据1的真实性及证明目的有异议，对证据2的证明目的有异议，付洁是付俊喜的女儿，其代付俊喜交付汇票不代表付俊喜不具有债权人资格；对证据3的真实性、合法性均有异议，该记账单为单方制作，不能采信；对证据4的真实性无异议，但该证据与本案无关；对证据5的真实性、合法性有异议，付会宁已被采取刑事强制措施，不允许有书信往来，其所述内容不真实；对证据6的关联性有异议，王莉不能提交证明存在雇佣关系的工资流水、社保等证明，也无法提供营业执照及资质证明。本院对王莉提交的证据认证如下：对王莉提交的证据1、2的真实性予以认定，对其证明目的不予认定，付洁在承兑汇票上签字，并不能否认付俊喜为案涉借款的借款人；对证据3的真实性不予认定，该证据为单方制作证据，未加盖财务印章，亦不符合账目制作规范，本院对该证据不予采信；对证据4的真实性予以认定，但该证据与本案无关联，本院不予采信；对证据5的真实性及证明目的不予认定；对证据6与本案的关联性不予认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，围绕当事人的上诉请求，本案的争议焦点是：1.付俊喜与王莉之间是否存在借款关系；2.王莉的行为是否属于职务行为或代理行为，是否应承担还款责任；3.一审法院未追加案外人付会宁参加诉讼是否存在程序错误。付俊喜与王莉之间存在借款关系。票据的合法持有人基于融通资金的需要，向不具有法定贴现资质的主体进行“贴现”行为，当事人之间形成的不是票据上的权利义务关系，实质是民间借贷关系。本案中，王莉出具了签收条，证明王莉收到了案涉承兑汇票，王莉虽然上诉称依据最高院民间借贷解释第九条第三款“以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时，借款合同生效”的规定，收取票据的行为并不等同于取得了票据权利，但王莉在一、二审均未提供在案涉汇票到期后其不能取得票据权利或将案涉汇票退回持票人的证据，据此能够认定付俊喜与王莉之间存在借款关系，付俊喜持有王莉签收条向王莉主张权利，王莉应承担还款责任。王莉上诉称案涉汇票是案外人付洁交付的，付俊喜不具有主张权利的资格，王莉所称的案外人付洁是付俊喜的女儿，依据最高院民间借贷解释第二条第二款“当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人的，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理”的规定，付俊喜作为签收条的持有人，具有向王莉主张权利的资格。因此，王莉关于其与付俊喜之间没有形成借款关系、不存在借款事实的上诉理由不能成立。王莉提供的现有证据不能证明其行为属于职务行为或代理行为，其应当承担还款责任。依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条第一款“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力”的规定，职务代理要具有代理人是法人、非法人组织代表人以外的工作人员，代理行为属于职权范围内事项，代理行为以法人、非法人员工名义进行等要件。依据民法总则第一百六十二条规定“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”代理行为应以被代理人名义实施。本案中，王莉提供的证据无法证明其具有受付会宁雇佣的身份、签收汇票是以被代理人付会宁或其公司名义实施、具备相应代理权的授权外观，付俊喜不能据此判断王莉的签收行为是自己行为还是他人行为，现有证据不足以认定王莉的签收行为属于受雇付会宁而实施的职务行为或代理行为。王莉应对自己签收汇票的行为负责，承担还款责任。王莉上诉主张其行为是职务行为、不应当承担责任的理由缺乏事实及法律依据，不予支持。一审法院未追加案外人付会宁参加诉讼不存在程序错误。王莉在一审提交的证人证言、微信记录及二审提交的监控视频、记账单、付会宁信件、租房协议等证据材料，属于证明其和付会宁内部之间是否构成雇佣关系的材料，对外而言，与本案付俊喜的诉求缺乏必然联系，案外人付会宁非为本案必要共同诉讼参加人，一审法院不予追加并无不妥。至于王莉承担法律责任后，是否向付会宁追偿及以如何追偿，不属于本案审理范围。综上所述，王莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由王莉负担。本判决为终审判决。审判长  尚志东审判员  陈 洁审判员  翟 晓二〇一九年八月二十六日书记员  刘志娜