广州铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2018）粤7101行初6109号 原告：牛光超，男，汉族，1987年6月25日出生，住址山东省惠民县， 被告：广州市天河区市场监督管理局（原广州市工商行政管理局天河分局），地址广州市天河区珠江新城海月路407号。 法定代表人：姚忠伟，该局局长。 委托代理人：龙思、黎婕，均系该局工作人员。 第三人：广州克啡科技有限公司，地址广州市天河区渔沙坦村广州市国营凤凰农工商联合公司（第一牧场）自编8-10号2116。 法定代表人：牛光超。 原告牛光超不服被告广州市天河区市场监督管理局（原广州市工商行政管理局天河分局）工商行政登记纠纷一案，本院于2018年11月1日受理后，依法组成合议庭，于2019年3月7日公开开庭审理了本案。原告牛光超和被告的委托代理人龙思、黎婕均到庭参加诉讼。第三人广州克啡科技有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：一、2018年7月12日，原告在山东的税务申领发票时知悉自己在税务局是非正常客户，无法办理税务登记，原因在于2015年被他人在广东将其注册为广州克啡科技有限公司的法定代表人，因未提交2018年年度税务报表，致使原告在山东的税务活动出现异常。二、原告与第三人素不相识，在原告毫无知情的情况下，第三人冒用原告身份开设公司，导致原告在山东的正常合法经营无法继续。三、根据《合同法》第32条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。原告与第三人从未签订《股东转让出资合同书》，故该合同书不成立，属于无效合同。根据《公司法》第198条规定，第三人明显存在违反公司法的相关规定，“采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的”的行为，属于无效法律行为，也即冒充原告签名的在工商局备案的《股东转让合同书》、《变更登记申请书》、《有限公司章程》、《股东会决议》等文件法律上无效。四、原告保护自身的合法权益，根据《民法通则》第99条第一款规定，“公民享有姓名权，有权决定使用和依据改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒”；第120条第一款规定，“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉、消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。”和《公司法司法解释三》第28条规定“冒用他人名义出资并将他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任”，特向法院提起诉讼，请求法院查明真相，判如所请。原告的诉讼请求为：1、撤销被告在2015年9月15日核准原告作为广州克啡科技有限公司的法定代表人及股东的穗工商（天）内设字[2015]第06201508270499号《准予设立（开业）登记通知书》的登记行为；2、本案的诉讼费（含公告费、鉴定费）均由被告全部承担。 被告辩称：一、情况介绍。第三人广州克啡科技有限公司的统一社会信用代码为91440106MA59A33J1X，注册号为440106001319156，该公司成立于2015年9月15日，住所位于广州市天河区黄村庙元东大街3号202A房，股东为牛光超，法定代表人、执行董事兼经理为牛光超；2016年1月13日住所变更为广州市天河区渔沙坦村广州市国营凤凰农工商联合公司（第一牧场）自编8-10号2116。2015年9月15日，第三人委托林阿美向被告申请设立登记，提交了股东牛光超签署的《公司登记（备案）申请书》、授权委托书、股东身份证复印件、任职证明、公司章程、企业名称预先核准申请书、企业名称预先核准通知书、临时经营场所使用证明等相关资料。其中，《公司登记（备案）申请书》中附表1《法定代表人信息》、附表2《董事、监事、经理信息》、附表4《财务负责人信息》上均张贴了“牛光超”（身份证号码）的身份证复印件。根据《广东省商事登记条例》第四条“登记机关对申请人提交的申请材料实行形式审查”的规定，被告在该公司申请材料齐全，符合法定形式的情况下，按照形式审查的要求予以审查并于2015年9月15日核准其设立登记。二、需要说明的问题。（一）被告准予涉案设立登记的行政行为合法。2015年9月15日，第三人委托林阿美向被告申请设立登记，提交了股东牛光超签署的《公司登记（备案）申请书》、授权委托书、股东身份证复印件、任职证明、公司章程、企业名称预先核准申请书、企业名称预先核准通知书、临时经营场所使用证明等材料，根据《公司登记管理规定》第二十条第二款“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”及第五十一条第一款“申请文件、材料齐全、符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理”的规定，第三人提交设立登记的材料符合法定形式，应当予以受理。根据《企业登记程序规定》第三条“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查”、《行政许可法》第三十一条“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和真实情况，并对申请材料实质内容的真实性负责”及《公司登记管理条例》第二条“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”的规定，材料是否齐全、是否符合法定的形式，是登记机关审查材料的标准。另根据《行政许可法》第三十八条“申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定”及《公司登记管理条例》第五十三条第一款“对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定”的规定，只要申请人提交的申请文件、材料齐全，符合法定形式，工商行政管理机关应依法做出予以登记的决定。被告准予第三人设立登记的行政行为合法。（二）原告要求撤销被告于2015年9月15日核准第三人设立登记理由不成立，原告在起诉状中主张其与第三人素不相识，第三人冒用其身份开设公司的事实，没有提供相应的证据予以证明。原告主张第三人冒用其身份、违反其意思表示设立第三人的事实无证据支持，且在第三人提供的申请材料中没有证据表明原告身份被冒用。（三）材料真实性由申请人负责。根据《公司登记管理条例》第二条第二款“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”、《广东省商事登记条例》第四条第二款“登记机关对申请人提交的申请材料实行形式审查”的规定，被告只对申请材料做形式审查，原告提交申请材料的真实性不属于被告登记审查职责范围。《国家工商行政管理局关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复》文中也明确：“因申请材料和证明文件不真实所引起的后果，登记主管机关不承担相应的责任”。被告对第三人提供的材料的真实性不负有审查义务，核准第三人设立登记行为无过错，不应承担任何法律责任。即使被证明第三人设立登记申请材料为虚假，也非被告过错，被告不承担任何法律责任。原告请求被告赔偿其损失无法律依据。综上，被告准予第三人设立登记符合法律规定，原告主张被告撤销第三人设立登记理由不成立且无证据支持，被告对原告主张被冒用身份造成的损失不承担法律责任。 第三人未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。 经审理查明：2015年9月6日，第三人办理设立登记的委托代理人林阿美向被告申请设立登记，提交了法定代表人为“牛光超”签署的公司登记（备案）申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、法定代表人信息、董事、监事、经理信息、股东（发起人）出资情况、财务负责人信息、税务登记事项表、任职证明、公司章程、企业名称预先核准申请书、企业名称预先核准通知书、临时经营场所使用证明及房屋租赁合同等相关资料。上述法定代表人信息、董事、监事、经理信息及财务负责人信息均张贴了“牛光超”的身份证复印件。被告在认为申请材料齐全、符合法定形式的情况下，按照形式审查的要求予以审查并于2015年9月15日作出穗工商（天）内设字[2015]第06201508270499号《准予设立（开业）登记通知书》核准其设立登记。工商登记基本信息显示，第三人是有限责任公司（自然人独资），成立日期为2015年9月15日，法定代表人、执行董事兼经理及股东均为牛光超。 诉讼中，原告称其2018年7月12日在山东省的税务局申领发票时被告知其于2015年在广东省被人注册为广州克啡科技有限公司的法定代表人，因未提交2018年企业年度税务报表，导致其税务活动出现异常，原告对上述冒用其身份开设公司的行为毫不知情，故诉至本院。原告在诉讼中向本院申请对涉案设立登记材料中两个“牛光超”的签名的真实性进行笔迹鉴定，本院依法准许并启动司法鉴定程序。后经本院委托，广东财安司法鉴定所于2019年3月13日作出粤财司[2019]文鉴字第25号《广东财安司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“2015年9月6日、名称：广州克啡科技有限公司《公司登记（备案）申请书》、2015年9月6日《广州克啡科技有限公司章程》（一人有限公司设执行董事）中两处“牛光超”的签名字迹不是牛光超所写。”原告为此向广东财安司法鉴定所支付了司法鉴定费7940元。 另查明，因机构改革，原广州市工商行政管理局天河分局的行政职能现由广州市天河区市场监督管理局承担。 以上事实，有公司登记（备案）申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、法定代表人信息、董事、监事、经理信息、股东（发起人）出资情况、财务负责人信息、税务登记事项表、任职证明、公司章程、企业名称预先核准申请书、企业名称预先核准通知书、准予设立（开业）登记通知书、居民身份证、广东财安司法鉴定所司法鉴定意见书、司法鉴定费发票、关于调整区市场监督管理局机构名称的通知（穗天编字[2016]6号）、广州市天河区市场监督管理局主要职责内设机构和人员编制规定、文书送达材料等证据材料及庭审笔录予以证实。 本院认为：《中华人民共和国公司登记管理条例》（2014年修订）第二条第一款规定：“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。”第四条第一款规定：“工商行政管理机关是公司登记机关。”被告作为原天河区的工商行政管理部门，具有对本辖区内公司的设立登记申请进行受理审查并依法作出是否准予登记决定的法定职责。 《中华人民共和国公司登记管理条例》（2014年修订）第二条第二款的规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第二十条第二款规定：“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”第六十五条规定：“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”《企业登记程序规定》第三条规定：“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实。”《中华人民共和国行政许可法》（2003年修订）第三十一条规定：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。……”第三十八条第一款规定：“申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。”第六十九条第二款规定：“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。”本案中，被告依法受理涉案公司设立登记申请材料，按照形式审查的要求履行审查义务，在申请材料齐全、符合法定形式的情况下作出准予设立（开业）登记，符合上述法律规定；但涉案申请材料中相关“牛光超”的签名字迹经鉴定并非原告所写，且原告主张其对此毫不知情，故在被告无法提供其他有效证据予以反驳的情况下，本院认为被告虽履行了相应的审查义务，但其依据虚假申请材料作出涉案公司设立登记缺乏事实依据，应当予以撤销。原告主张撤销被告作出的将其登记为第三人法定代表人和股东的设立登记的请求，理由充分，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下: 撤销被告广州市天河区市场监督管理局（原广州市工商行政管理局天河分局）于2015年9月15日作出穗工商（天）内设字[2015]第06201508270499号《准予设立（开业）登记通知书》。 案件受理费50元和司法鉴定费7940元，由被告广州市天河区市场监督管理局（原广州市工商行政管理局天河分局）承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州铁路运输中级法院。 审 判 长  林锡宏 人民陪审员  林转好 人民陪审员  曹鸿燕 二〇一九年八月十九日 书 记 员  李婷婷