大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0202民初7008号原告：孙悦，男，1975年6月21日出生，汉族，户籍地黑龙江省XX县。法定代理人：孙立荣，女，系孙悦的姐姐，1971年12月15日出生，汉族，住黑龙江省X县。委托诉讼代理人：杨继辉，辽宁邦德信律师事务所律师。被告：大连顺和商业地产有限公司，住所地辽宁省大连市X区X街X号X室。法定代表人：施丽静，系该公司董事长。委托诉讼代理人：侯瑞品，辽宁申智律师事务所律师。委托诉讼代理人：任重任，北京德恒律师事务所律师。被告：张洪军，男，1961年5月13日出生，汉族，户籍地辽宁省大连市XX区。委托诉讼代理人：董晓翠，系辽宁论典律师事务所律师。被告：大连奥格窗业有限公司，住所地辽宁省大连市X区X路X号X层XX号。法定代表人：张洪利，该公司总经理。委托诉讼代理人：祁天玉，女，1995年3月9日出生，汉族，户籍地辽宁省普兰店市。该公司员工。被告：孙天功，男，1959年4月27日出生，汉族，户籍地辽宁省普兰店市。原告孙悦与被告大连顺和商业地产有限公司、被告张洪军、被告大连奥格窗业有限公司、孙天功提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月11日立案后，依法适用普通程序，于2018年7月25日、2018年11月13日、2019年4月8日公开开庭进行了审理。原告孙悦的委托诉讼代理人杨继辉，被告大连顺和商业地产有限公司的委托诉讼代理人侯瑞品、任重任，被告张洪军的委托诉讼代理人董晓翠，被告大连奥格窗业有限公司的法定代表人张洪利到庭参加了诉讼。被告孙天功经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，期限届满后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.医疗费138，424.31元，住院伙食补助费6800元（100元×68天）、营养费9000元（100元×90天）、护理费1115400元（第一部分是住院期间的护理费150元/天×2人×68天=20400元，第二部分是出院后的护理费150元/天×365天×20年=1095000元）、交通费住宿费（1、鉴定人员住宿费135元、鉴定人员交通费2060.9元、护理人员交通费461.3元）、误工费50112元（43550元/年÷365×420天，从2017年11月2日至2018年12月26日，含事发当日）、残疾赔偿金792610元（43550元/年×20年×91%）、后续医疗费20000元、精神损害费100，000元，以上总计是2235003.51元，第一被告已经支付100000元，余额2135003.51元。要求四被告共同承担。2、鉴定费和法医出诊费共计6760元，要求四被告共同承担，其中鉴定费3160，出诊费3600元。事实和理由：原告受被告雇佣，在大连市中山区东海商务区磐海大厦（民生国计金融中心两侧）一楼从事内墙拆除中，不知何因，其周边高墙倒倾，将原告砸伤。原告于2017年11月2日当日被送于大连市友谊医院住院治疗27天后，转入大连市第四人民医院治疗，又住院41天后，因无钱医治而出院回家保守治疗。现原告起诉，要求被告赔偿。被告大连顺和商业地产有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，我方认为，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当驳回原告对我方的诉讼请求，具体理由如下：1、我方从未雇佣原告，原告要求我公司赔偿损失，无法律及事实依据；我方从未雇佣原告从事案涉的内墙拆除工作，我方与原告之间并不存在雇佣关系，原告要求我公司承担赔偿责任没有法律依据。2、我方系将售楼处墙体拆除工程委托给大连奥格窗业有限公司，原告系该公司雇佣，并非我公司，原告应当向雇佣其从事劳务的雇主主张责任；我方与大连奥格窗业有限公司于2017年10月27日签订《磐海售楼处砸拆及垃圾外排工程合同》，我方系该售楼处墙体拆除工程委托给大连奥格窗业有限公司公司，原告实际系大连奥格窗业有限公司雇佣的工作人员，其应向雇主大连奥格窗业有限公司主张责任。3、我公司作为发包人，并没有过错，不应当承担责任。4、我公司不清楚孙悦是如何受伤的，这个发生原因需要查明；5、孙悦人身伤害并非是因安全生产事故造成，本案就是一个简单的杂拆小活；我公司与奥格窗业签订合同，发包了售楼处及杂拆工程，不存在过失。6、我公司为了救人，前期已经垫付了12万元。7、本案原告未尽到安全注意义务，其对自身的伤害存在过错，应当承担一定的责任。被告张洪军辩称，不同意原告的诉讼请求。案涉的售楼处杂拆及垃圾外排工程合同是由被告张洪军与被告1签订的，该项目是张洪军从被告1处承包，然后转包给孙天功的，由孙天功具体雇佣人员来完成该项目，原告孙悦就是孙天功雇佣的工人，孙悦与张洪军之间不存在雇佣关系，孙悦受伤是其本人在工作中没有佩戴安全带，最终导致其受伤结果，因此张洪军不应当对其受伤承担任何责任。被告大连奥格窗业有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。我公司没有和被告1签订拆迁合同，是张洪军本人与被告1签订的，我公司没有盖章也没有授权给张洪军，而且被告1所付的工程款没有支付给我们，所以我公司不承担任何法律责任。我们没有和顺和签订合同，也没有授权张洪军签订，张洪军不是奥格的员工，原告也不是奥格的员工，他的受害和奥格公司无关。奥格不应该承担任何责任，他们之间的转款没有经过奥格公司，奥格公司经过整个建筑拆除工程安全技术规范第1.0.4条规定，建筑工程拆除必须有爆破及施工单位的工程性，被告顺和违反国家规定，将涉案砸拆工程承包给没有资质的个人，应当承担相应的责任。被告孙天功经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，期限届满后未到庭参加诉讼，亦未提出书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年10月16日，大连顺和商业地产有限公司（甲方、业主）与大连奥格窗业有限公司（乙方、承包）签订《磐海项目3#楼及4#楼雨棚修复工程承包合同》，约定：工程名称为大连磐海三号楼雨棚修复工程，总价33000元，承包范围为：3#楼扣板及4#楼西侧铝板拆除及修复改造，1#楼两个地弹门拆除及恢复工程；工期为20天，自2017年10月18日至2017年11月8日。合同还约定：乙方应负责其施工现场的施工安全、施工人员安全。无论乙方是否按合同约定购买保险，凡在施工过程中产生的一切安全事故及责任，因甲方故意或重大过失造成的除外，均由乙方承担。乙方项目负责人张洪军负责与甲方、其他施工单位进行沟通、联系，该负责人向甲方所作出的任何承诺、保证、函件、签字、确认等均视为乙方的行为，均由乙方承担责任。后大连奥格窗业在报价单上盖章、张洪军签字，顺和商业地产向辽宁华商华企劳务服务有限公司支付工程款33000元。2018年6月25日，张洪军（施工单位代表）、徐新有（建设单位代表）共同签订《关于3#楼一层门口工程扣款及4#楼铝板扣款的说明》。2017年9月10日，顺和商业地产（业主、甲方）与大连奥格窗业（承包、乙方）签订《磐海三号楼门头装修工程承包合同》，2017年9月30日，顺和商业地产（甲方）与大连奥格窗业（乙方）签订《大连A04项目海德鲁系统门窗制作安装合同》。2017年10月27日，大连顺和商业地产有限公司（发包方）与张洪军（承包方）签订《磐海售楼处砸拆及垃圾外排工程合同》，约定：拆除工期为2017年10月28日至2017年11月3日，现场负责人：发包方邱海波、承包方为空白；合同金额为66000元。2017年11月1日，大连顺和商业地产有限公司向辽宁华商华企劳务服务有限公司支付66000元。另查，被告张洪军雇佣孙天功，孙天功雇佣孙悦、赵明洲等四人从事砸拆工作。2017年11月1日，张洪军向孙天功支付45000元，孙天功于当日出具收条一张。2017年11月2日，在砸拆过程中，因周边墙体倒塌致原告孙悦重伤，于当日送至大连市友谊医院治疗，后转入大连市第四人民医院治疗。原告孙悦在大连市友谊医院住院27天，出院诊断为：1.左额颞顶脑挫裂伤；2.左侧额颞顶硬膜下血肿并脑疝；3.多发颅骨骨折；4.右肩胛骨骨折；5.腰1椎体压缩性骨折；6.右耳廓裂伤；7.颅底骨折；8.右侧2-5肋骨骨折。顺和商业地产共预付医疗费120000元，实际花费111,369.75元。2017年11月15日，原告孙悦的家属签署《医药费垫付证明》，内容为：贵公司（大连顺和商业地产有限公司）本着人道主义考虑，为伤者孙悦于2017年11月2日垫付医药费4万元；2017年11月8日垫付医药费3万元；2017年11月15日垫付医药费3万元，共计10万元整。2017年11月27日又垫付2万元显示付款方式为支票。原告孙悦在大连市第四人民医院住院41天，出院诊断为：脑挫裂伤（开颅术后）、多发性颅骨骨折、气管切开术后、肺部感染、泌尿道感染、血尿、低蛋白血症。花费医药费27，050.56元，两次住院共计花费138,420.31元。2018年1月10日，大连市第四人民医院护理部出具住院患者陪护证明，内容为：患者孙悦，住院期间需要陪护一人，陪护41天。另查，2018年5月29日，兰西县兰西镇人民政府先进村民委员会出具《证明》，内容为：孙悦无行为能力，有父亲孙仲廷、姐姐孙立荣健在，父亲年龄大无监护能力，家里同意其姐姐孙立荣为监护人。2018年11月13日，原告向本院提出鉴定申请，要求对原告所受伤害构成的伤残等级、因伤所致误工期限、伤后营养期限、伤后的护理期限及护理人数、因伤所致的后续治疗费及是否终生陪护进行司法鉴定。2018年11月28日，我院委托大连市中级人民法院司法技术处进行司法鉴定。2018年12月27日，大连顺德法医司法鉴定所出具大顺鉴[2018]医鉴字第334号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人孙悦的损伤构成二级伤残一处；十级伤残一处；2.误工期自伤后至本次鉴定定残前一日止；3.伤后先后两次住院期间可设2人护理；出院后可设1人护理至恢复自理能力时止。具体执行建议参照最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释（最高人民法院2003年12月26日发布）第二十一条执行；4.伤后可予以营养补偿90天（含先后2次住院期间）；5.后续治疗费用20000元；日后如继发与颅脑损伤的相关并发症，需住院治疗，相关费用以实际发生后届时另议；6.属于完全护理依赖。本次鉴定产生鉴定费3160元，出诊费3600元，鉴定人员交通费2060.9元，鉴定人员住宿费135元。再查，原告孙悦住院期间，其姐姐、姐夫共发生交通费461.3元。2018年3月26日，孙悦的户籍迁至黑龙江省兰西县新安社区西环南路天鸿国际10号楼四单元202室。本院认为，本案的争议焦点为四被告与原告之间是否构成雇佣关系？原告孙悦的赔偿标准应当按照事发时的农村户口还是事发后变更的城镇户口为准？各被告赔偿原告的数额是多少？本案中，大连顺和商业地产与大连奥格窗业有限公司之间就磐海项目签订过多份合同，但每份合同中均有双方公司的盖章确认，唯独《磐海售楼处砸拆及垃圾外排工程合同》没有双方公司的盖章确认，在该份合同中签字盖章处，大连顺和商业地产有限公司是在负责人处签字，而被告张洪军在承包方处签字，合同第四条现场负责人中有发包方负责人邱海波及联系方式，而承包方处为空白，故该份合同与顺和商业地产、大连奥格窗业签订的其他合同存在明显形式上的不同，故应当认定为张洪军的个人行为，而非大连奥格窗业有限公司的行为。大连顺和商业地产有限公司与没有资质的张洪军签订合同，从事磐海售楼处砸拆工作，存在过错，其作为发包方，应承担连带赔偿责任。张洪军雇佣孙天功，孙天功雇佣原告孙悦等四人实施具体砸拆行为，现原告孙悦在砸拆过程中受重伤，被告孙天功、被告张洪军均应当承担连带赔偿责任。原告孙悦于事故发生时系农村户口，后于起诉前变更为城镇户口，被告顺和商业地产主张应当按照事故发生时的农村户口为准。本院认为，关于人身损害赔偿标准按城镇户口还是农村户口的时间节点问题，并没有具体的相关规定，仅《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。参照该规定，赔偿标准应当按照法庭辩论终结前原告提供的证明为准，故本案应按城镇户口标准予以赔偿。被告孙天功、被告张洪军、被告大连顺和商业地产有限公司应赔偿原告医疗费、住院伙食费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、交通费、住宿费、后续治疗费等各项费用。关于医疗费，根据原告提供的大连市友谊医院、大连市第四人民医院结算单，原告两次住院共花费治疗费138,420.31元，因被告大连顺和商业地产有限公司已垫付12万元，剩余医疗费18420.31元由孙天功、张洪军、大连顺和商业地产有限公司共同负担。关于住院伙食补助费，原告先后两次共住院68天，故住院伙食补助费为6800元（100元/天×68天）。关于营养费，根据鉴定结论，伤后可予以营养补偿90天（含先后两次住院期间），故营养费为9000元（100元/天×90天）。关于护理费，根据鉴定结论，伤后先后两次住院期间可设2人护理；出院后可设1人护理至恢复生活自理能力时止。故原告住院期间的护理费为20400元（150元/天×68天×2人）；关于出院后的护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过20年。本案中，原告生活完全不能自理且正值壮年，故出院后的护理费为1095000元（150元/天×365天×20年）。关于交通费、住宿费，根据原告提供的票据，其住院期间姐姐、姐夫共花费交通费461.3元。关于误工费，根据鉴定结论，误工期自伤后至本次鉴定定残前一日止，故误工期间为2017年11月2日至2018年12月26日止，共计420天，故误工费为50122元（43550元/年÷365天×420天）。关于残疾赔偿金，根据鉴定结论，原告构成二级伤残一处；十级伤残一处，伤残系数91%，根据受害人伤残等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，按二十年计算；2018年大连市城镇居民人均可支配收入为43,550元，故本案残疾赔偿金为792610元（43，550元/年×20年×91%）。关于后续治疗费，根据鉴定结论，后续治疗费用20000元。关于精神损害赔偿金，因原告构成二级伤残且生活完全不能自理，故原告主张精神损害赔偿金100000元，本院予以支持。关于原告主张鉴定人员住宿费135元、鉴定人员交通费2060.9元、鉴定费3160元、出诊费3600元的诉讼请求，因系合理支出，且有相关证据予以证明，故本院予以支持。关于各被告辩称原告在从事雇佣活动中自身存在过错一节，因除证人证言外，再无其他证据予以佐证，无法完全认定原告自身过错导致此次事故发生，故该节抗辩，本院不予采纳。被告孙天功经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，期限届满后未到庭参加诉讼，亦未提出书面答辩意见，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大连顺和商业地产有限公司、被告张洪军、被告孙天功共同赔偿原告孙悦医疗费18，420.31元、交通费461.3元、住院伙食费6，800元、护理费1，115，400元、营养费9，000元、误工费50，112元、后续治疗费20，000元、残疾赔偿金792,610元、鉴定人员住宿费135元、鉴定人员交通费2060.9元、鉴定费3160元、出诊费3600元、精神损害赔偿金100，000元，共计2，121，759.51元人民币；于本判决生发生法律效力之日起十日内付清；若逾期给付，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费23，880元，由被告大连顺和商业地产有限公司、被告张洪军、被告孙天功共同负担；公告费560元，由被告孙天功负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  刘 璐人民陪审员  孙亚芹人民陪审员  张 平二〇一九年八月二十日书 记 员  兰美玉