浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0104民初2182号 原告杭州视琰文化传媒有限公司，住所地浙江省杭州市江干区凯旋支路****楼-18。 法定代表人沈文良，总经理。 委托代理人马妍、常东岳，浙江律匠律师事务所律师。 被告谢玉莹，女，1998年8月18日出生，汉族，，住所地湖南省长沙市 原告杭州视琰文化传媒有限公司（以下简称视琰公司）为与被告谢玉莹合同纠纷一案，于2019年3月4日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月4日公开开庭进行了审理。原告视琰公司委托代理人马妍到庭参加诉讼。被告谢玉莹经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告视琰公司诉称：2017年2月5日，原被告签订《游戏解说独家签约协议书》，约定：被告以独家签约的方式在原告指定的由杭州开迅科技有限公司（以下简称开迅公司〕运营的触手TV游戏在线直播平台进行游戏解说，被告的网络推广名为“呢子菲菲”，触手直播房间号20792290；协议期限自2017年2月5日起至2020年2月5日止；未事先取得原告的书面同意，被告不得为原告指定范围以外的游戏进行解说，不得以非原告认可的名义进行游戏解说，解说过程中不得出现非原告及开迅公司产品介绍，更不得在其他任何平台进行游戏直播或解说；由于被告的过错，造成本协议不能履行或不能全部履行及遭遇其他根本违约情形时，原告有权要求被告返还原告或开迅公司根据本协议已支付的所有酬金，并有权要求被告支付违约金，违约金包括但不限于被告年酬劳总额的三倍（该酬金包括被告的正常酬劳、必要支出、基于自身努力所可能获取触手TV奖励及注册用户给予的打赏等一切乙方在履行本次协议过程中所获得的收益〕或违约金人民币壹佰万元）；双方约定特别条款，如被告违反本合同约定提前终止协议，除应承担上述违约责任和损害赔偿责任外，自终止本协议之日起三个月内，不得在与开迅公司存在竞争的同业从事主播活动或者其他任何形式的服务；因本协议纠纷之诉讼，由违约方承担守约方因此而支付的包括但不限于诉讼费、律师费等相关费用；双方并对其他权利、义务进行约定。该协议签订后，被告即在触手TV平台进行游戏解说。然至2018年8月下旬，被告突然单方终止履行本协议，擅自离开触手TV游戏平台，并立即前往与开迅公司存在竞争关系的第三方平台“斗鱼”担任游戏解说。被告公然违反双方协议约定的行为已严重侵犯原告的合法权利和可期利益，导致本协议目的不能实现。同时，原告多次要求被告更正其违约行为，却始终没有得到被告的正面回应。根据《合同法》第一百零七条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。此案中，被告有能力履行却故意违反双方约定到第三方平台做解说，导致合同目的不能达成，视为根本违约。请求判令：1、被告向原告支付违约金人民币100万元；2、被告承担原告为诉讼支付的律师费人民币5万元。 被告谢玉莹未作答辩，也未向本院提交证据。 原告为支持其诉称，向本院提交的证据有： 1、游戏解说独家签约协议书1份，以证明原被告之间存在合同关系及具体权利义务的约定。2、“斗鱼”平台主播截图1组，以证明被告于协议期内擅自到“斗鱼”平台做解说，确系违约的事实。3、增值税专用发票1份，以证明原告为诉讼支出律师费的事实。4、薪资记录表1组、网银汇款凭证1份、委托支付协议1份，以证明协议期内，原告已依约向被告支付合作款项，款项委托第三方支付。5、补充协议1份、资源推广数据解析明细单1组，以证明为扩大被告的影响力及增加粉丝量，原告为被告购买站内资源并开展宣传活动的事实。6、可信时间戳认证证书1份，以证明被告离开触手平台后，被告在触手平台上的各项价值估值直线降低，间接证明平台整体竞争力降低，导致原告可期待利益降低的事实。7、公证书1份、公证费发票1份，以证明被告在第三方平台进行直播，带走部分粉丝，原告为诉讼支出公证费的事实。该组证据被告未发表质证，视为放弃质证抗辩权，本院予以确认。 根据认定的证据，结合当事人的陈述，本院确认下列事实： 2017年2月5日，原被告签订《游戏解说独家签约协议书》，约定：被告为知名游戏玩家，同意与原告进行合作并以独家签约方式在原告指定的开迅公司触手游戏在线直播平台进行游戏解说，被告的网络推广名为“呢子菲菲”，触手直播房间号20792290；协议期限自2017年2月5日至2020年2月5日止；未事先取得原告的书面同意，被告不得为原告指定范围以外的游戏进行解说，不得以非原告认可的名义进行游戏解说，解说过程中不得出现非原告及开迅公司产品介绍，不得在其他任何平台进行游戏直播或解说；由于被告的过错，造成本协议不能履行或不能全部履行及遭遇其他根本违约情形时，原告有权要求被告返还原告或开迅公司根据本协议已支付的所有酬金，并有权要求被告支付违约金，违约金以被告年酬金的三倍（该酬金包括被告的正常酬劳、必要支出、基于自身努力所可能获取触手奖励及注册用户给予的打赏等履行本次协议过程中所获得的收益）或违约金人民币壹佰万元），由原告视情节严重程度择一主张；双方约定特别条款，如被告违反本合同约定提前终止协议，除应承担上述违约责任和损害赔偿责任外，自终止本协议之日起三个月内，不得在与开迅公司存在竞争的同业从事主播活动或者其他任何形式的服务；因本协议纠纷之诉讼，由违约方承担守约方因此而支付的包括但不限于诉讼费、律师费等相关费用等。协议签订后，被告即在触手平台进行游戏解说。2018年8月下旬，被告擅自离开触手游戏平台，前往与开迅公司存在竞争关系的第三方平台“斗鱼”担任游戏解说。 合同履行过程中，视琰公司自2017年4月至2018年8月期间，委托他人向被告支付了报酬合计人民币148626元，视琰公司收取了手续费人民币16154元。 2018年10月26日，谢玉莹被视琰公司发现在斗鱼平台上从事游戏解说业务，视琰公司通过公证方式进行取证，支付了公证费人民币1800元。视琰公司因诉讼委托律师支付了律师费人民币50000元。 本院认为，视琰公司与谢玉莹签订的《游戏解说独家签约协议书》系当事人真实意思表示，并不违反法律禁性规定，合法有效。现有证据表明，谢玉莹在合作期限内离开视琰公司指定的平台到其他平台从事游戏直播活动，导致合同无法继续履行，谢玉莹构成根本性违约性，视琰公司诉请谢玉莹支付违约金、承担律师费损失具有合同依据，本院予以支持。 协议第8.1.3条约定:谢玉莹出现本协议列举的根本性违约情形时,视琰公司有权要求谢玉莹支付违约金,违约金以谢玉莹年酬金的叁倍或违约金100万，由视琰公司视情况严重程度择一主张。协议约定的违约金为年酬金的三倍或100万元，视琰公司选择100万元的标准，但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以造当减少；《高人民法院〈于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款：事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。在视琰公司因谢玉莹违约而导致的实际经济损失无法确定的情况下，本院综合考虑谢玉莹实际履行合同的期限长短、预期的分成收益一般应低于谢玉莹年酬金、谢玉莹的年合作费用、主播知名度等因素，酌情确定谢玉莹应支付的违约金为22万元。 协议第8.5条约定：因本协议纠纷之诉讼，由违约方承担守约方因此而支付的包括但不限于律师费等相关费用。本案纠纷因谢玉莹违约而引起，视琰公司有权要求谢玉莹赔偿律师代理费损失，本院对视琰公司要求谢玉莹赔偿律师代理费损失的诉讼请求，根据支持的标的额酌情予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条；《高人民法院〈于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告谢玉莹于本判决生效后十日内支付原告杭州视琰文化传媒有限公司支付违约金人民币220000元； 二、被告谢玉莹于本判决生效后十日向原告杭州视琰文化传媒有限公司赔偿律师代理费损失人民币20000元； 三、驳回原告杭州视琰文化传媒有限公司其它诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币14250元，原告杭州视琰文化传媒有限公司负担人民币10993元，被告谢玉莹负担人民币3257元（原告应于本判决生效之日起十日内向本院申请退费；被告应于本判决生效之日起十日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  潘水良 人民陪审员  万 筠 人民陪审员  陈小梅 二〇一九年八月二日 书 记 员  姚 渊