河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民再3号再审申请人（原审被告）刘伟华，女，汉族，1963年2月7日出生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人高书军，男，1962年10月10日出生，汉族，住南阳市卧龙区。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人吴国玉，河南勤修合宇律师事务所律师。代理权限为一般代理。再审被申请人（原审原告）欧阳金环，女，1971年7月15日出生，住河南省南阳市卧龙区。再审申请人（原审被告）刘伟华与再审被申请人（原审原告）欧阳金环担保合同纠纷一案，本院于2015年8月14日作出的（2015）宛龙民二初字第224号民事判决，已发生法律效力。2017年9月28日，卧龙区人民检察院向本院提出宛龙民（行）监[2017]41130300004号检察建议，建议对本案进行再审。本院于2017年10月27日作出（2017）豫1303民监12号民事裁定，决定对本案进行再审。进入再审后，本院于2019年6月10日公开开庭进行了审理，原审原告欧阳金环、原审被告刘伟华的委托诉讼代理人高书军、吴国玉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。检察建议认为，本院作出的（2015）宛龙民二初字第224号民事判决事实不清，程序违法。一是判决书中认定的主要证据是2014年10月12日的抵押担保书，此证据系欧阳金环伪造，因此民事判决认定事实错误；二是未穷尽送达方式、未调取刘伟华下落不明证据即采取公告送达、缺席判决，程序违法；本案由法院退休人员承办，程序严重违法，导致刘伟华房产被错误执行。因此，请求卧龙区人民法院在查明事实的基础上进行再审，撤销原判决，作出公正处理，纠正错误判决。原审原告欧阳金环诉称：2014年10月，经被告鼓动，原告向郑州国人实业有限公司投入现金70万元，借款期限为4个月，约定利率4分。该笔借款由被告以其在南阳市三川御锦台购买的该小区2号楼1单元1001室单元房设定抵押，承担保证责任。现郑州国人实业有限公司不能及时偿付借款本金及利息，为此依法起诉。请求1、依法判令被告履行担保合同的约定，归还原告借款70万元并支付利息；2、案件受理费由被告承担。原审被告刘伟华经公告送达诉状副本，未到庭参加诉讼，本院缺席审理并作出判决。本院原审查明的事实，2014年10月12日，刘伟华为给郑州国人实业有限公司筹措资金，以自己的房产作担保，给欧阳金环写一份抵押担保书。内容为“本人刘伟华自愿把自己名下三川御锦台2号楼1单元1001室房产抵押给欧阳金环在国人实业有限公司融资现金700，000元，作为担保抵押，因此产生的一切经济法律责任由刘伟华本人承担。”刘伟华提交担保后，欧阳金环借款700，000元给郑州国人实业有限公司。后因郑州国人实业有限公司不能及时归还借款，欧阳金环起诉人民法院依法解决。原审认为，刘伟华为欧阳金环借款700，000元给郑州国人实业有限公司所写的抵押担保书是一种保证行为，该案应定性为担保合同纠纷。该担保书系刘伟华的真实意思表示，从抵押担保书的内容看刘伟华系连带责任保证。依照《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务利息期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，欧阳金环起诉刘伟华要求其归还700，000元的请求本院予以支持。但欧阳金环要求刘伟华按4分支付利息的请求本院不予采信，因欧阳金环与郑州国人实业有限公司约定的4分利息违反有关法律、法规的规定，利息按不超过人民银行同期借款利率4倍计算为宜。本案事实清楚，责任明确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》问题的意见（试行）第一百零八条之规定，判决如下：本判决生效后十日内，由被告刘伟华归还原告欧阳金环700000元，并自2014年10月13日起按人民银行同期借款利率的4倍计付利息至款付清止。诉讼费10800元，保全费4020元由被告刘伟华负担。再审申请人（原审被告）刘伟华辩称，1、本案原审程序违法，卷中未有下落不明证据而适用公告送达；2、落款2014年10月12日的抵押担保书是虚假的，刘伟华与国人公司无关，也没有用国人公司的钱，没有义务为国人公司进行担保；3、落款2014年11月8日的抵押保证书是伪造的，应依法追究欧阳金环的法律责任。4、刘伟华提出对抵押担保书进行鉴定，欧阳金环不提供证据材料，应当承担相应的法律责任；5、欧阳金环要求刘伟华承担担保责任，没有事实依据和法律依据，不应该承担。再审被申请人（原审原告）欧阳金环称，2015年两家公司出现问题时，刘伟华与丈夫、孩子连夜逃跑，起诉时找不到人，法官也没有找到，所以才公告送达。公告位置在法院门口的公告栏。2014年10月份以后，刘伟华一直在郑州市。为了集资款的事情跑到郑州找到高书军，和高书军一起回到南阳。几人在高书军位于南航农村信用社的家里一直守着，也报警了，警察也说让高书军妥善处理欠款的事，不要跑了。然后高书军当场给写的抵押担保书，落款日期是2014年11月8号。两天后高书军又给一份抵押担保书，落款时间当时没有看，随后才知道是10月份，同时高书军将他与优索公司的借款合同一并交来，目的是证明他也有资产能还款，让放心。但是随后去郑州优索公司查询发现借款合同是虚假的，事后高书军又跑了。不同意撤销原审判决，他们就是诈骗行为，现在一圈人都在要账，欧阳金环能还的尽量还了。这个抵押担保书即便是假的，也是高书军有预谋给的。围绕当事人的再审诉求，本院对有争议的证据和事实认定如下：本案原审原告欧阳金环、原审被告刘伟华二人均系上海优索环保科技发展有限公司业务员。欧阳金环持一份落款日期为2014年10月12日署名刘伟华的抵押担保书于2015年5月25日向本院提起诉讼。2015年5月28日，本院以公告方式送达刘伟华起诉书副本，但公告中无送达开庭传票的内容。2015年8月2日，本院组成合议庭进行了缺席审理。2015年8月14日，本院作出（2015）宛龙民二初字第224号民事判决，判决如下：本判决生效后十日内，由被告刘伟华归还原告欧阳金环借款700000元，并自2014年10月13日起按人民银行借款利率的4倍计付利息至款付清之日至。该抵押担保书内容为“本人刘伟华自愿把自己名下三川御锦台2号楼1单元1001室房产抵押给欧阳金环在国人实业有限公司融资现金700000元，作为担保抵押，因此产生的一切经济法律责任由刘伟华本人承担。”欧阳金环陈述通过刘伟华在郑州国人实业有限公司投入资金达120万，但是刘伟华因非法集资不能兑现外出躲避，欧阳金环等人以准备以物抵债为由电话邀约刘伟华，刘伟华的丈夫高书军回到南阳，在高书军南阳农信社住所，欧阳金环等人将高书军拘禁。在拘禁期间，高书军写了一份抵押保证书：“本人高书军自愿将一辆凯迪拉克XTS抵押给杨长银（现价42万元）上海优索融现金221万元整。截止此事处理结束为止后，以上车归还。高书军2014.11月8日。”高书军对该抵押保证书认可。欧阳金环陈述“高书军再写一份用房子抵押担保她在国人公司的欠款，因国人公司是刘伟华让她投入的。高书军说房子是刘伟华的名字，让刘伟华写。”两天后，欧阳金环收到从郑州寄回来署名为刘伟华的抵押担保书，该抵押担保与高书军给杨长银出具的抵押保证书稿纸相同。开庭审理中欧阳金环提供证人杨某、吴某、高某、王某四人出庭作证，以证明与刘伟华之间的债权债务的真实性及抵押担保合同是高书军让刘伟华写并交给欧阳金环的。庭审中，本院出示调取的（2016）豫1303刑初724号刑事判决以及在河南省××乡女子监狱对原审被告刘伟华询问笔录，刘伟华陈述“2014年10月12日的抵押担保书不是我书写的，我和欧阳金环之间没有债权债务关系，担保书是欧阳金环自己造的。”欧阳金环陈述“对上述证据有异议，刘伟华是有财产的。”刘伟华的委托诉讼代理人高书军“房子是欧阳金环在2015年弄虚假合同将房子过户走了，2016年刘伟华被刑事判决时刘伟华名下已经没有财产了。”另查明，刘伟华系上海优索环保科技发展有限公司授权在南阳以公司增资扩股用于在全国经营建设生活垃圾回收利用站为名，与社会公众签订借款协议，非法吸收公众存款。欧阳金环为该公司业务员。本院（2016）豫1303刑初724号刑事判决书载明“2014年11月案发，经南阳市中州联合会计事务所审计：刘伟华吸收公众存款63人次，共计143笔，共吸收本金2334.04万元，截至目前，本金均未兑现。欧阳金环在郑州该公司要价值5万元的石斛酒20箱及石斛粉粉二箱，另从高书军处要现金10万元，折抵部分存款。案发后，公安机关扣押被告人刘伟华凯迪拉克轿车一辆、豪爵摩托车一辆。”判处刘伟华有期徒刑五年，现在新乡女子监狱服刑。欧阳金环于2017年7月被认定犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年、缓刑三年，并处罚金20000元。本案进入再审过程中，刘伟华申请对抵押担保书进行司法鉴定。双方共同选定了中南财经政法大学司法鉴定中心针对抵押担保书落款处刘伟华的签名及指纹真伪鉴定。欧阳金环称要到公安上立案于2018年7月25日把鉴定材料取走，并出具条据一份：因我准备起诉立案，现取回抵押担保书原件一份，并与1个月内交回，如逾期后果自负。2018年12月11日，中南财经政法大学司法鉴定中心作出终止鉴定告知书：因当事人无法提供完整充分的鉴定材料，致使鉴定工作无法继续进行。至此，刘伟华不再申请鉴定，请求继续审理，并不申请对笔迹、指印进行鉴定，经再次告知欧阳金环其行为后果以及不鉴定有可能对案件产生的影响，欧阳金环以暂无经济能力为由亦不申请对抵押担保书上字迹作出司法鉴定。上述事实有当事人陈述、抵押担保书、询问刘伟华的笔录、司法鉴定申请书及质证笔录、终止鉴定告知书等证据，经过质证，予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第二十五条规定“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的应当对该事实承担举证不能的法律后果。”本案原告欧阳金环持抵押担保书向刘伟华主张偿还借款，据该条据载明系为国人公司的债务进行担保，担保合同是主合同的从合同，但是原审原告欧阳金环提交的借款协议只有部分为欧阳金环借给国人公司的款项，无其他证据证实主债务合同的真实性。刘伟华申请对该抵押担保书申请笔迹鉴定后，原告从鉴定部门将该条据借走用于向公安机关报案，逾期未还，导致鉴定不能。本案再审审理过程中，向原审原告欧阳金环释明其行为导致不能鉴定应当承担的后果，并多次告知举证责任，询问其是否申请对抵押担保书进行鉴定，其均以无钱为由推脱作出鉴定。综上，欧阳金环以抵押担保书为依据主张被告刘伟华承担还款责任，证据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，经合议庭评议并报审判委员会讨论研究决定，判决如下：一、撤销本院作出的（2015）宛龙民二初字第224号民事判决；二、驳回原审原告欧阳金环的诉讼请求。案件受理费10800元、保全费4020元由欧阳金环承担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  刘小宁审 判 员  吴张红人民陪审员  李 峰二〇一九年八月六日书 记 员  刘 欢