广东省揭阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤52刑终226号原公诉机关揭西县人民检察院。上诉人（原审被告人）余福州，男，1973年1月25日出生，汉族，文盲，广东省饶平县人，无业，住广东省揭阳市空港经济区。因犯抢劫罪于1992年7月8日被广东省饶平县人民法院判处有期徒刑五年，于1996年2月13日刑满释放；因犯盗窃罪于2005年11月22日被广东省汕头市龙湖区人民法判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，于2007年4月17日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年4月21日被福建省诏安县人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币八千元，于2018年8月16日刑满释放。因本案于2018年12月3日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕。现押于揭西县看守所。原审被告人钱老四，男，1971年1月24日出生，汉族，小学文化，江西省南昌县人，无业，住广东省汕头市龙湖区。因犯盗窃罪于1989年12月20日被江西省南昌县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于1997年1月15日被江西省南昌市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，于1999年6月30日被江西省高级人民法院减刑为有期徒刑十九年，剥夺政治权利九年，后经江西省南昌市中级人民法院多次减刑于2011年6月4日刑满释放，剥夺政治权利九年不变；因犯盗窃罪于2016年5月20日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，于2016年12月22日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年6月21日被福建省诏安县人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元，与前罪没有执行完毕的剥夺政治权利四年四个月二十七日并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元，剥夺政治权利四年四个月二十七日，于2018年10月6日刑满释放。因本案于2018年12月3日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕。现押于揭西县看守所。揭西县人民法院审理揭西县人民检察院指控原审被告人钱老四、余福州犯盗窃罪一案，于2019年6月6日作出（2019）粤5222刑初139号刑事判决。宣判后，原审被告人余福州不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、2018年11月23日下午，被告人钱老四、余福州经预谋后携带撬批等工具驾驶粤Ｄ×××××黑色比亚迪牌小汽车窜到揭西县伺机盗窃，后两人先将小汽车停放在凤凰新城附近，然后步行至凤凰新城一期地下停车库内，先后盗走了被害人蔡某停放在该处的一辆宝蓝色五羊本田100T踏板式摩托车和被害人张某1停放在该处的一辆银灰色五羊本田100T踏板式摩托车。经揭西县物价局价格认证中心估价：被盗的宝蓝色五羊本田100T踏板式摩托车一辆，价值人民币（下同）3800元；被盗的银灰色五羊本田100T踏板式摩托车一辆，价值4800元。案发后，被告人钱老四、余福州的亲属赔偿了被害人蔡某、张某1的经济损失，被害人蔡某、张某1对被告人钱老四、余福州的行为表示谅解。二、2018年11月24日下午，被告人钱老四、余福州经预谋后携带撬批等工具驾驶粤Ｄ×××××黑色比亚迪牌小汽车窜到揭西县伺机盗窃，后两人先将小汽车停放在揭西县民政局附近，然后步行至河婆新城小区内，盗走了被害人张某2停放在小区内的一辆银色五羊本田100T踏板式摩托车。得手后，两人驾驶盗来的摩托车窜到，先将摩托车停放在巷子，然后步行至怡景花园车库，盗走了被害人郑某停放在该处的一辆银色五羊本田公主100CC摩托车。经揭西县物价局价格认证中心估价：被盗的银色五羊本田100T踏板式摩托车一辆，价值2500元；被盗的银色五羊本田公主100CC摩托车一辆，价值5200元。案发后，被告人钱老四、余福州的亲属赔偿了被害人张某2、郑某的经济损失，被害人张某2、郑某对被告人钱老四、余福州的行为表示谅解。综上，被告人钱老四、余福州合伙盗窃摩托车4辆，涉案金额为16300元。另查明，被告人钱老四因犯盗窃罪于2017年6月21日被福建省诏安县人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元，与前罪没有执行完毕的剥夺政治权利四年四个月二十七日并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元，剥夺政治权利四年四个月二十七日，于2018年10月6日刑满释放，至因本案被刑事拘留时（2018年12月3日）尚未执行完毕的剥夺政治权利的刑期为四年二个月二十九日。原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的作案现场、工具等照片，监控视频截图，户籍证明，抓获经过，辨认笔录，调取证据通知书，调取证据清单，搜查证，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，谅解书，刑事判决书，刑满释放证明书，其他书证材料，被害人蔡某、张某1、张某2、郑某的陈述，揭西县物价局价格认证中心出具的揭西认定[2018]422、433、434、435号价格认定结论书，揭西县公安局河婆派出所出具的K4452225000002018120001、K4452225000002018120002、K4452225000002018120003、K4452225000002018120004号现场勘验检查笔录等证据予以证实，钱老四、余福州一审庭审时对上述事实亦无异议。原审法院认为，被告人钱老四、余福州以非法占有为目的，多次合伙盗窃公民的摩托车，且价值数额较大，其行为侵犯了公民的合法财产所有权，均已构成盗窃罪，应依法惩处。被告人钱老四、余福州因犯盗窃罪均被判处有期徒刑的刑罚，在执行完毕后五年以内再犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人钱老四、余福州归案后均如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人钱老四、余福州积极赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，酌情予以从轻处罚。被告人钱老四前因犯盗窃罪被判处徒刑并附加判处剥夺政治权利的刑罚，主刑虽已执行完毕，但在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯本案罪行，故应在本罪作出判决后，把前判决尚未执行的刑罚与后判决所判处的刑罚依照数罪并罚的原则，决定执行的刑罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十一条之规定，判决如下：一、被告人钱老四犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元；前犯盗窃罪未执行完毕剥夺政治权利四年二个月二十九日；总和刑期有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元，剥夺政治权利四年二个月二十九日；决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元，剥夺政治权利四年二个月二十九日。二、被告人余福州犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元。三、随案移送的作案工具粤Ｄ×××××黑色比亚迪牌小汽车一辆、撬批套筒一套（实物未移送，详见清单）予以没收，上缴国库。原审被告人余福州上诉称：其到案后自愿认罪、悔罪，有如实交代，赔偿被害人的损失并取得谅解，原判对其判处的主刑和罚金刑过重，请求对其作出公正的判决。经审理查明，原判认定上诉人余福州及原审被告人钱老四犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，且经法庭程序示证、质证，合法、有效，本院依法予以确认。本院认为，上诉人余福州及原审被告人钱老四无视国家法律，以非法占有为目的，多次合伙盗窃公民的摩托车，且数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应依法惩处。钱老四、余福州前因犯盗窃罪均被判处有期徒刑的刑罚，在执行完毕后五年以内再犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。余福州、钱老四归案后均如实供述其犯罪事实，一审庭审均当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。余福州、钱老四积极赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。钱老四前因犯盗窃罪被判处徒刑并附加判处剥夺政治权利的刑罚，主刑虽已执行完毕，但在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯本案罪行，应把前罪尚未执行的刑罚与本罪所判处的刑罚依照数罪并罚的原则，决定执行的刑罚。余福州上诉提出原判量刑过重，请求二审对其从轻判处。经查，原判已根据本案的犯罪事实、性质和情节，结合上诉人余福州具有累犯、如实供述、当庭认罪、赔偿被害人损失及取得谅解等相关量刑情节，综合评价本案的社会危害性及其人身危险性，对其予以适当量刑，并无不当，故该上诉意见理由不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴惠水审判员  林玉珍审判员  鲁 鸣二〇一九年八月二十三日法官助理林斯特书记员陈细玲附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。