贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0330民初124号原告冯某某，男，汉族，生于1972年10月19日，贵州省习水县人。原告王某，男，汉族，生于1983年11月3日，贵州省习水县人。二原告委托代理人刁洪志，系习水县寨坝镇法律服务所法律服务工作者。被告王某学（又名王某桥），男，汉族，生于1979年9月25日，贵州省习水县人。原告冯某某、王某诉被告王某学合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序并公开开庭进行了审理。原告冯某某、王某及其委托代理人刁洪志，被告王某学到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告于2015年3月份签订了一份合伙协议，约定由原、被告三人共同出资成立一个施工队。原、被告三人分别出资74800元，共计总金额为224400元，原、被告三人各占股份的三分之一，这些资金用来购买机器设备和原材料，施工队主要业务是对外承接混泥土的加工、修桥、修路等具体工程项目。按照约定，被告主管财务，主要负责承接工程业务，被告利用自己的职务便利，挪用并侵占了施工队的工程款，主要包括：1、2016年10月17日，被告收取了习水县寨坝镇石榴园农桥工程款250000元，除去开支工人工资和材料费144652元，剩余资金105348元；2、石榴园农桥工程的承包金额为324000元，除去被告已经领取的250000元，还剩余工程款74000元；3、2015年修建桂园村高粱湾路段乡村公路的材料费9000元；4、高速公路服务区做工的机械费10960元；5、在吴建清处领取的漏风垭工程的工程款7500元；6、车辆因交通事故获赔的赔偿款3000元；7、用车辆在马兴绪处拉混凝土的汽车运费3000元；8、被告私自外卖的集体材料款5000元；9、被告自己建房挪用的集体材料款5000元；上述资金共计222808元，是原、被告三人合伙施工的盈利，应该按入股比例每人三分之一分配红利，但被告利用职务上的便利，挪用并侵占了这笔资金，原告多次找被告结算账目，要求按比例分配红利，但被告均拒绝支付，并且还用这笔资金来购买了小轿车，被告的行为严重侵害了原告的合伙权益，为维护原告的合法权益，特持上述事实理由诉至本院，请求判令：1、被告按照双方的合伙协议将石榴园农桥工程的盈利款105348元，以及该工程应该领取的尾款74000元，共计178348元，按照原、被告各三分之一进行分割；2、被告将合伙承包的工程款结算后按照合伙协议各占1/3比例分配红利；3、要求收回被被告私自抵押出去的集体资产汽车和装载机，并由原、被告各占三分之一的股份分割共同出资购买的一切机械设备；4、被告按照协议约定支付罚款9000元；5、由被告承担本案诉讼费用。在审理过程中，原告增加诉讼请求为：要求分割1、2015年11月25日完工的乌江镇灯塔村、堡子村、史目田混凝土路面硬化工程的尾款20000元，对方的欠条在被告王某学处；2、2016年4月在大坡镇××罗村赵牛儿处打水泥坝子的材料款和人工工资7200元；3、2015年9月份在寨坝镇政府清运街道垃圾的费用800元，为寨坝居委会在司立湾清运垃圾的费用800元。被告辩称：1、灯塔村等的款项是我自己和其他人签订的合同，与二原告无关；2、寨坝镇清运垃圾确实存在，但是还没有支付我那两个800元，该款也与二原告无关；3、在小罗村打坝子的7200元都是我自己从事的工程，与二原告无关，不是合伙事项；4、石榴园、高粱湾等项目都是我自己承包的，我领取的多少款项与原告无关，其中的机械设备费用那是另外一回事，不是我盈利的费用，与我无关；漏风垭大概收款是28072元，具体多少我不清楚，我没有卖集体材料，我没有用合伙的材料款；5、我与二原告的民事纠纷是因为我三人共同在河包桥（爱农谷开发区）承包混凝土加工而起，我三人共同书面签名，才成立的一份合伙协议，合同一直是由冯某某保管的，合同的总金额为80万元，当时混凝土以每平方40元加工费承包，共加工2万多立方，合同还特别注明工钱三个月内结算，如逾期未结算的，每月按照2%作为逾期赔偿款，生产设备按每月收取15000元租赁费。截止于2016年12月20日，已有20个月的设备租赁费，开工到现在一直未计算工资，工资是4万多元，加2%的利息，两年来合计是6万多元。每月15400元，机器设备费到现在20个月共计是345000元，加上工资钱60000多元，合计是410000多元，这些钱不知去向，问原告冯某某他说合同丢了，三个人血汗钱一句丢了，就什么都没了？因为我自己签的小工地不是一两个，也是特别忙，有些工作，也叫他们在我别的工地做工，但是没有想到冯某某用如此的手段来对待我，他在石榴园农桥工程上做工，我说要扣他差我河包桥开发区的钱，他说，把铲车给我抵王明处的钢筋钱，当时我没想到铲车和车我也有三分之一的股份，就同意了，还给他当了证人。没想到冯某某是如此之人，还拿石榴园农桥做我的手脚，在施工中故意搞小动作，让桥的挡土墙坏了，工资和材料花去了一万多元，我找案外人曾波帮忙，重修又用去了12000多元。对于冯某某所告什么材料款和什么工程款一事，我自己包工包料的工程，没必要向哪个报告。服务区做工和机械费多少与他无关，工人只是拿工资，老板找多少与其他人无关，加上对我本人名誉损坏8000元，这一个月误工12000元，合计227000元。我买轿车也好，买房子也好，不必要和你冯某某商量，我有什么你就眼红，我有钱、车、有房，也与原告无关。经审理查明，2015年3月份，原、被告三人签订了一份《合伙人协议》，该协议约定：“冯某某、王某、王某学三人自愿组成合伙人，签署合伙协议，对三人具有完全约束力，三人本着自愿、友好、合理为合伙基础。一、三人平均出资购买砼有关设备，王某学原有砼有关设备，自愿无偿提供给合伙人使用，所有权归王某学个人，如损坏丢失将由合伙人按照市场价赔偿。前期主要出资人冯某某不要求资金占用费，三人保证40天内完成平均出资。二、承接和砼有关工程及其它事宜，三人同等承担风险和平均分享红利。三、冯某某为主要负责人，兼管收支做账；王某学主管工程业务；王某掌管流动资金。跟合伙人业务有关开支200元内一人决定，200-500元二人决定，500元以上三人决定。事后所有票据三人签字后方能入账。四、工程业务需三人书面签名，才能成为合伙内容。五、三人工资200元/天。六、严禁公款私用，证据确定处罚1000元/次入公账。七、协议经三人签署，2015年内退股，机械按50%计算；2016年内退股，机械按20%计算；2017年内退股，机械按0元退股。……”。协议签订后，原、被告三人按照每人出资74800元，共计224400元用于购买五菱搅拌机、爬山虎搅拌机、发电机、铲车、牌照贵Ｃ×××××号低速自卸货车、斗车等工程施工设备。协议签订至今，原、被告三人共从事了涉及爱农谷、乌江镇混凝土硬化、桂园村高粱湾乡村路、小罗村打坝子、百花谷改桥工程、东胜观光大道修水池、高粱湾饮水工程、石榴园农桥、大坡高速公路服务区、吴正焱（又名吴建清）处堡坎等工程项目。2015年8月21日，被告王某学收到寨坝镇桂园村村民委员会支付的高粱湾小康路硬化材料款10000元。2016年7月23日，因四川路桥江习古高速路拖车与被告王某学驾驶的牌照贵Ｃ×××××号低速自卸货车发生交通事故，经调解，王某学获赔3500元。在修建石榴园农桥工程时，因原、被告三人差欠案外人王洪明处赊购钢筋款39200元，故原告冯某某于2016年9月26日用合伙设备铲车和牌照贵Ｃ×××××号低速自卸货车折抵了王洪明处的该款项。2016年10月17日，被告王某学领到石榴园农桥项目部支付的250000元工程款，2016年10月18日，原告冯某某在被告王某学处领到石榴园农桥项目166484元用于支付材料、民工工资、挖机费等款项，剩余款项为83516元，另石榴园农桥项目尚有尾款74000元在该项目承建方贵州铜仁三江水利建设工程有限公司习水县习部生态观光农业园区建设土地整治（二标段）项目部处未支付原、被告三人。2016年4月份，原告王某学收到江习古高速公里习水县大坡服务区便道硬化负责人姜仪支付的工程款10690元。吴正焱（又名吴建清）处堡坎工程，被告王某学领到28072元。被告领到在大坡镇××罗村赵牛儿处坝子施工款7200元。对于上述款项，原告认为原、被告三人系合伙关系并合伙施工，遂持上述诉请诉至本院。另查明，原、被告三人签订的该合伙协议至今未解除。2014年9月15日何柳华等人与被告王某学签订《合同书》，约定由被告王某学施工并在当年10月20日前竣工。合伙资产现仅存五菱搅拌机、配料机、洗车机和切割机等。上述事实，有原、被告双方当事人的身份证明及当庭陈述、户口簿复印件、车辆注册登记信息、2016年7月23日项利林与被告王某学签订的《协议》复印件、道路交通事故认定书原件、2014年9月3日被告王某学与王珍全等人签订的《公路硬化合同书》、2014年9月15日何柳华等人与被告王某学签订的《合同书》、证人证言、原告代理人调查记录、张贵言2016年12月22日的证实、黄体付证实、姜仪证实、袁维必及袁维礼证实、2016年12月19日袁开涛出具的证实、桂园村小康路《领条》、众鑫建材销货清单、转让协议、朱自国于2016年12月29日出具的证明、石榴园农桥项目《收款收据》、《合伙人协议》、《石榴园农桥工程承包合同书》、记账单、记账本等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，公民的合法财产权益受法律保护。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条：“个人合伙系两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”的规定，个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动，并享有盈余分配权利的一种合作方式。本案中，原、被告三人系自愿签订的《合伙人协议》，该协议对原、被告三人的出资比例、负责事项、债权债务、利润分配、退伙等事项均进行了约定，且协议签订后，原、被告三人亦按照协议约定各自出资且开始合伙从事工程施工，故本院认为，原、被告三人间的个人合伙关系成立，合法有效，对各方均具有法律约束力。对于被告提出的本案涉及款项除爱农谷项目外均系其自己承包从事，对于合伙事项需要原、被告三人共同签字的辩解，因本案中对于除爱农谷外的其余工程，均系利用原、被告三人共同出资购买的设备进行施工，双方签订的合伙协议亦并未载明仅仅系针对爱农谷一个项目，且对于本案工程项目，二原告亦是按照协议约定参与了合伙事项、共同管理、共同负责，故结合本案实际，原、被告三人间的合伙关系成立，故对于被告的辩解，本院不予采信。本案中，合伙协议签订后，原、被告三人便开始利用个人出资购买机械设备或个人提供自有设备入股并开始施工，具体施工项目为爱农谷、乌江镇混凝土硬化、桂园村高粱湾乡村路、小罗村打坝子、百花谷改桥工程、东胜观光大道修水池、高粱湾饮水工程、石榴园农桥、大坡高速公路服务区、吴正焱（又名吴建清）处堡坎等工程项目，对于已获利润即合伙项目工程款，根据协议：“三人同等承担风险和平均分享红利”约定，原、被告三方对于本案合伙事项所获利润享有均等的分配权利。本案中，被告具体所获盈利为：1、2016年7月23日，因四川路桥江习古高速路拖车与被告王某学驾驶的牌照贵Ｃ×××××号低速自卸货车发生交通事故，经调解，王某学获赔3500元；2、2016年10月17日，被告王某学领到石榴园农桥项目部支付的250000元工程款，扣除用于支付材料、民工工资、挖机费等款项166484元，剩余款项为83516元；3、2016年4月份，被告王某学收到江习古高速公路习水县大坡服务区便道硬化负责人姜仪支付的工程款10690元；4、吴正焱（又名吴建清）处堡坎工程，被告王某学领到28072元；5、被告领到在大坡镇××罗村赵牛儿处坝子施工款7200元。以上被告因合伙事项所获盈利共计为3500元+83516元+10690元+28072元+7200元=132978元，因原告诉请的交通事故被告获赔款为3000元，原告诉请的吴正焱（又名吴建清）处堡坎工程施工款为7500元，本院遵从其愿，则本案应当分配的金额为111906元，由原、被告三人各享有三分之一为37302元，则本案中，应由被告王某学支付原告冯某某和王某款项分别为37302元。另石榴园农桥项目尚有尾款74000元在该项目承建方贵州铜仁三江水利建设工程有限公司习水县习部生态观光农业园区建设土地整治（二标段）项目部处未支付原、被告三人，因有承建方向本院出具的说明并加盖公章予以确认，另，原、被告三方均予以认可，本院予以采信，故对于该处的合伙债权74000元，原、被告三人均享有分配的权利。对于2015年8月21日，被告王某学收到寨坝镇桂园村村民委员会支付的高粱湾小康路硬化材料款10000元，因该工程款中部分系2014年被告王某学个人从事工程施工时产生的，且对于2015年原、被告签订合伙协议后的所获款项，原告方并未举证证明具体金额，故对于该款不宜在本案中进行分配，可由原、被告三方自行协商处理或另案主张权利。对于清运垃圾的费用，因尚未支付，原告亦不能提供证据证明该款已经支付，且该款涉及案外人利益，不宜在本案中一并处理，可由原、被告双方自行协商处理或另案主张权利。对于原告提出的平均分割机器设备的问题，因原告所举证据并不足以证明现存机器设备的实际价值，且按照合伙协议约定，该机器设备系在合伙人退股时进行处理，现原告方并未提出退股或散伙，故原告的该诉请不宜在本案中一并处理，可待退伙后自行协商处理或另案主张权利。对于原告提出的在马兴绪处拉混凝土的汽车运费3000元，被告私自外卖的集体材料款5000元及被告自己建房私自挪用的集体材料款5000元予以分配的诉请，原告所举证据并不足以证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”之规定，对原告的该诉讼，本院不予支持。对原告提出的收回被告私自抵押出去的集体资产汽车和装载机的问题，因系在合伙过程中，将上述合伙资产折抵差欠案外人王洪明处的钢筋款，系三合伙人对外共同债务的一种承担方式，且系本案原告参与签字折抵予以认定差欠债务事实，故与案外人王洪明签订的折抵协议有效，故对原告的该诉请，本院不予支持。对原告提出的被告应按照协议规定支付处罚款9000元的诉请，因原告并未举证证明，故本院不予支持。对于被告提出的涉及爱农谷项目的工程款项争议问题，因被告并未举证证明，故在本案中不予一并处理，可自行协商处理或另案主张权利。对于被告提出的名誉权问题，本院在庭审过程中已向其释明，并不属于本案审理范畴，不宜在本案中一并处理，故本院在此不予赘述，被告可自行协商处理或另案主张权利。综上，为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告王某学自本判决生效之日起十日内支付原告冯某某37302元；二、限被告王某学自本判决生效之日起十日内支付原告王某37302元；三、对于贵州铜仁三江水利建设工程有限公司习水县习部生态观光农业园区建设土地整治（二标段）项目部承建的石榴园农桥项目处的尾款74000元，由原告冯某某、王某与被告王某学各占三分之一债权；四、驳回原告其余诉讼请求。本案减半收取案件受理费2033元，原告冯某某、王某承担1356元，被告王某学承担677元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决生效之日起十五日内，按照当事人的人数向本院递交答辩状，上诉于遵义市中级人民法院，逾期，本判决则发生法律效力。权利人可在本判决生效后两年内向本院申请执行。审判员  吕利二〇一六年二月二十日书记员  王毅