福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0582民初5489号 原告：陈振华，男，汉族，1968年10月24日出生，住重庆市垫江县。 委托诉讼代理人：卢文默，黄宝梅，福建文默律师事务所律师。 被告：杨小祥，男，汉族，1963年12月1日出生，住重庆市垫江县。 被告：晋江劲发鞋业有限公司,住所地福建省晋江市陈埭镇洋埭村，统一社会信用代码91350582749095259L。 法定代表人：林煌裕，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈双凤，福建华忠盛律师事务所律师。 原告陈振华与被告杨小祥、晋江劲发鞋业有限公司（以下简称劲发公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用简易程序，并于2019年6月12日、2019年7月31日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人卢文默、被告劲发公司委托诉讼代理人陈双凤到庭参加全部庭审，被告杨小祥到庭参加第一次庭审，第二次庭审被告杨小祥经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：二被告赔偿原告各项损失共155458.91元（具体如下：医疗费16736.91元、住院伙食补助费13天×50元/天＝650元、营养费1700元、误工费180天×189元/天＝34020元、护理费90天×189元/天＝17010元、残疾赔偿金42121元×20年×10%＝84242元、交通费500元、精神抚慰金5000元、鉴定费2600元、后期治疗费8000元，合计170458.91元，扣除被告劲发公司已支付15000元，尚应赔偿155458.91元）。事实和理由：2018年11月，被告晋江劲发鞋业有限公司雇佣被告杨小祥将其公司大厦外墙拆除，被告杨小祥雇佣原告施工。2018年12月22日，原告在施工期间，因大厦大梁断裂，导致原告从四楼摔下三楼受伤。事发后被送往晋江市中医院住院治疗，住院13日，后因需要进行复诊，共花费医疗费16736.91元。2019年4月1日，经福建安泰司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度为十级、误工时间为180日，护理期限为90日。 被告杨小祥辩称：1.对起诉赔偿数额没有意见，但是各自及数额应该划分出来（第一次庭审答辩意见）；2.第二次庭审书面答辩称2018年11月11日杨小祥与劲发公司签订劳务合同，由杨小祥提供拆墙劳务。合同签订后，答辩人带领包括陈振华在内的工人进行拆除作业。约十五天就完成合同中第一项业务即一楼至五楼通道水泥混合钢筋板的拆除，即要进行第二项工作前，发现存在安全隐患，答辩人立即停止施工，要求劲发公司采取措安全措施，以保障安全。但劲发公司迟迟没有采取安全措施。答辩人2018年11月26日之后就没有再安排工人施工。后来听说，劲发公司林建业的配偶丁翠婷于2018年12月11日代表公司与本案原告陈振华另行签订一份拆墙合同，约定拆除一楼至八楼电梯外墙，安全包搭架子费2000元。2018年12月22日原告施工期间受伤。本案原告受伤时并不受雇于答辩人杨小祥，理由是时间上不对，答辩人2018年11月26日之后就没有安排任何人在劲发公司施工，地点也不对，答辩人所签订合同只是五楼到八楼的电梯砖墙，根本没有三楼、四楼的电梯外墙，原告受伤地点是大厦外墙拆除过程中从四楼摔到三楼，答辩人与原告都是出外打工，不存在雇佣问题，一般是谁找到活了，临时叫几个人一起去干，2018年12月11日陈振华与劲发公司签订合同后，已不再受雇于杨小祥，陈振华是自己为劲发公司提供劳务，陈振华受伤时间是2018年12月22日，其受伤地点是拆除四楼外墙时，是在其与劲发公司签订拆墙范围之内，是陈振华自行为劲发公司提供劳务，与答辩人没有关联。答辩人不应当承担任何责任。 被告晋江劲发鞋业有限公司辩称：1.本案案涉工程已经发包给被告杨小祥，协议约定施工期间的安全问题由杨小祥承担，与答辩人无关；2.本案事故是由于原告本人操作不当造成，原告应承担大部分责任；3.答辩人已经尽到安全注意义务，安全搭架子的费用已经折成费用支付给原告，由原告自行安装；4.原告各项请求不合理，其中原告是农村户口，各项应当按照农村户口计算，鉴定意见是原告自行去鉴定不能作为本案赔偿依据，对医疗费发票没有意见，因为在晋江住院治疗，应当按照一日20元计算住院伙食补助费，误工费每日180元没有依据，误工时间应计算至定残前一日，护理费每日180元没有依据，出院后应按30%护理依赖程度计算，交通费500元过高，残疾赔偿金应当按照农村户口计算，精神损害抚慰金偏高，鉴定费没有必要应当予以扣除。 双方当事人争议焦点为：原告因提供劳务受害造成的经济损失数额认定及赔偿责任应如何承担问题。对此，本院予以查明、分析并认定。 原告主张，被告劲发公司雇佣被告杨小祥拆墙，杨小祥再雇佣原告施工，原告工作中受伤。被告杨小祥、被告晋江劲发鞋业有限公司应共同承担赔偿责任。原告主张各项损失合法有据，应当予以支持。为支持其主张，向本院提供以下证据：1.身份证、企业信用信息公示报告一份，证明原、被告的诉讼主体资格；2.居住证二份，证明原告应按城镇标准计算赔偿数额；3.福建中医药大学附属晋江中医院疾病证明书、病案首页、入院记录、出院记录各一份，证明原告伤情；4.医疗费发票五张及清单，证明原告受伤花费医疗费16736.91元；5.福建安泰司法鉴定所出具的《鉴定意见书》一份，证明原告伤残程序为十级伤残、误工期180日、护理期限90日；6.鉴定费发票一张，证明原告支付鉴定费2600元。 对原告提供的上述证据，被告杨小祥质证认为，对上述证据没有异议。 被告晋江劲发鞋业有限公司质证认为，对原告提供的证据1没有异议；对证据2真实性没无异议，但是无法证明被告是城镇户口，无法证明被告受伤前一年居住状态；对证据3、4没有意见；对证据5、6真实性没有意见，误工期限没有必要鉴定，且鉴定时间过长，应当计算至定残前一日，护理期限应当结合护理依赖程度确定，鉴定费应当扣除护理和误工的鉴定费，其他没有意见。 被告杨小祥主张其不应承担责任，并向本院提供2018年11月11日杨小祥与劲发公司签订拆墙合同、2018年12月11日陈振华与劲发公司签订拆墙合同各一份，证明原告受伤与杨小祥没有任何关系，系陈振华自行为劲发公司提供劳务时受伤的。 原告质证认为，对两份合同真实性没有异议，但第二份合同多了“新厂”，都是劲发公司打印的，原告也不知道什么意思，当时2000元是口头约定，并没有实际支付。 被告晋江劲发鞋业有限公司质证认为，真实性没有异议，但无法达到被告杨小祥的证明目的。 被告晋江劲发鞋业有限公司主张拆墙工程已发包给被告杨小祥，根据合同约定施工期间工人安全问题由杨小祥负责，安全包搭架子费用已经折成2000元交给原告，且本案事故发生是由于原告操作失误造成，劲发公司已尽到安全注意义务，应驳回原告对其诉讼请求。对自己的主张，劲发公司除提供了被告杨小祥一样的两份拆墙合同外，还提供现场照片一张。 原告质证认为，对合同、照片真实性没有异议，对内容有意见，总共是9层楼但是实际8层楼，且不是承包合同，是雇工合同。 被告杨小祥质证意见与原告质证意见一致。 本院认为，原、被告提供证据，各方当事人对真实性均不持异议，且与本案待证的事实具有关联性，符合证据的基本特征，依法具有证明效力，能够作为本案的定案依据。本案所涉两份拆墙合同所指向施工标的是一致的，且拆墙总工钱为38000元，本案拆墙工作整体仍为被告杨小祥管理并施工的，故被告杨小祥主张原告受伤与其没有关联，没有事实依据，本院不予支持。原告提供的证据福建安泰司法鉴定所出具的《鉴定意见书》，对伤残等级鉴定，本院予以确认，对于护理期限、误工时间，本院将结合医嘱及相关法律规定予以确定。关于原告残疾赔偿金计算标准问题，原告为农村居民，但其提供的2014年至2016年居住证及2019年1月22日居住证及被告杨小祥陈述可以证明原告长期居住在晋江市。最高人民法院民一庭在（2005）民一他字第25号《关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》中认为，受害人虽为农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。故本案原告受伤应按当地城镇居民标准计算残疾赔偿金。鉴于原告系在受雇被告工作时受伤，根据庭审认定的证据及查明的事实可以确定原告因此造成的经济损失有： 1.医疗费，原告受伤花费医疗费16736.91元，有票据有证，合法有据，本院予以确认。被告劲发公司已支付15000元医疗费，双方没有异议，本院予以确认。 2.住院伙食补助费，原告住院13天，参照30元/天的标准计算为390元。原告主张住院伙食补助费650元，对超过部分，本院不予支持。 3.营养费，鉴于原告受伤治疗确需一定营养支持，原告主张1700元，合法有据，本院予以确认。 4.误工费：原告的误工时间可以计算至定残日前一天，即2018年12月22日至2019年3月31日共计100天，且原告无高空作业资质且长期从事杂工，误工费按农业在岗职工平均劳动报酬计算，误工费为100日×（58068/365）元/日＝15900元，原告主张误工期限180日，依法无据，本院不予支持； 5.护理费，原告出院记录医嘱为：门诊随访，不适及时就诊，门诊定期换药，2-3天/次，继续石膏托固定满8周，术后3周复查，结合原告伤情，本院依法认定原告护理期间为住院13日及出院后8周，故护理费为69天×（58068/365）元/天＝10971元。原告主张护理费17010元，对超过部分，本院不予支持。 6.交通费，原告就医确需实际支出一定交通费用，虽未提供相应票据，可以酌情确定，原告主张500元，合法有据，本院予以确认。 7.残疾赔偿金，经福建安泰司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级，原告主张42121元×20年×10%＝84242元，合法有据，本院予以确认。 8.精神损害抚慰金，经福建安泰司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级，故原告主张5000元，合法有据，本院予以确认。 9.鉴定费，原告主张2600元，合法有据，本院予以确认。 10.后续治疗费，原告主张后续治疗费8000元，有鉴定意见书有证，且为了免除各方当事人的诉累，本院予以支持。 以上经本院确认原告的各项经济损失总计为146039.91元，被告劲发公司已支付15000元。 关于赔偿责任如何分担的问题，结合双方当事人的陈述及相关的证据，本院认为，原告在提供劳务活动中受到人身损害，应由其直接雇主即被告杨小祥承担主要的赔偿责任。但原告擅自与劲发公司签订关于安全及包搭架子费用2000元的协议，有超出本职工作的范围，可适当减少雇主的责任，但因本案所涉整体拆墙工序仍然在被告杨小祥的管理掌控之中，无理由完全免除杨小祥的雇主责任。被告晋江劲发鞋业有限公司作为业主，将大厦外墙拆除发包给没有相应资质的被告杨小祥，被告杨小祥雇佣没有相应资质的原告陈振华从事高空拆除，导致原告在提供劳务中因伤致残，因此被告杨小祥、晋江劲发鞋业有限公司依法应当承担相应的民事赔偿责任。综合案件事实可认定被告杨小祥、晋江劲发鞋业有限公司分别对原告所受损失各承担30%的赔偿责任为宜。原告作为完全民事行为能力人，与劲发公司签订安全搭架协议的情况下，未能按规范操作流程先行搭安全架情况下强行施工，有明显过错，另外原告自身没有相应资质仍从事高空拆除作业，未尽到谨慎注意义务，以致自身受伤，具有一定过错责任，综合确定原告自行承担40%责任。 经庭审举证、质证和认证，对本案主要事实作如下认定： 2018年11月11日，被告劲发公司与被告杨小祥签订拆墙合同，约定由杨小祥将其公司一楼至五楼水泥混合钢筋板拆除及五楼至八楼电梯砖墙拆除，工钱38000元，安全问题由杨小祥负责。被告杨小祥雇佣原告施工，2018年12月11日陈振华与劲发公司签订一份拆墙合同，合同仅约定一楼至八楼电梯外墙拆除，安全包搭架子费用2000元。2018年12月22日，原告在施工期间，原告摔伤。事发后被送往晋江市中医院住院治疗，住院13日，经诊断左胫骨中下段骨折、左足第3跖骨基底部骨折、左足中间楔骨、外侧楔骨及舟骨折、低蛋白血症。2019年4月1日，经福建安泰司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度为十级，后续治疗费8000元。原告因本事故造成的经济损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共146039.91元。由原告自行承担40%的赔偿责任，被告杨小祥、晋江劲发鞋业有限公司分别承担30%、30%的赔偿责任。 综上所述，本院认为，原告陈振华作为雇员在提供劳务过程中遭受人身损害，被告杨小祥作为雇主即接受劳务一方依法应当承担相应的30%赔偿责任即43812元。被告晋江劲发鞋业有限公司在选任上存在一定的过失，依法应当承担30%的赔偿责任即43812元，扣除其已支付15000元，尚应赔偿28812元。故对原告主张的符合法律规定的诉讼请求，本院依法予以支持，其他缺乏相应的事实和法律依据诉讼请求，本院依法予以驳回。被告杨小祥主张与其无关及被告晋江劲发鞋业有限公司主张应由被告杨小祥与原告承担的抗辩主张，缺乏事实和法律依据的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告杨小祥应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈振华的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等经济损失为43812元； 二、被告晋江劲发鞋业有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈振华医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等经济损失为28812元（先行支付15000元除外）； 三、驳回原告陈振华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3409元，减半收取为1704.5元，由原告陈振华负担896.5元，被告杨小祥负担404元，被告晋江劲发鞋业有限公司负担404元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  黄庆明 二〇一九年八月二十九日 书记员  朱泽晶 附件一：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选择任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定 的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞执行程序若干问题的解释》 第二十七条规定：在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条规定：申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条规定：生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。