成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0106民初4125号 原告：邓聪明，男，汉族，1966年6月25日出生，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：黄金凤，四川高扬（资阳）律师事务所律师。 被告：成都市金海霸新型建材有限公司，住所地成都市青白江区工业集中发展区**纬八路。 法定代表人：王明红，总经理。 委托诉讼代理人：邓西霞，女，汉族，1973年9月12日出生，住成都市成华区，公司员工。 被告：四川兴泰建筑工程有限公司，住所地成都市金牛区金牛村。 法定代表人：梁兵，总经理。 委托诉讼代理人：尹家彬，男，汉族，1985年9月16日出生，住四川省彭州市，公司员工。 委托诉讼代理人：贺国槐，男，汉族，1954年2月4日出生，住成都市金牛区，公司员工。 被告：王道全，男，汉族，1966年4月7日出生，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：周渊，四川元海律师事务所律师。 第三人：钟明昌，男，汉族，1971年1月1日出生，住四川省彭州市。 原告邓聪明与被告成都市金海霸新型建材有限公司（以下简称金海霸公司）、四川兴泰建筑工程有限公司（以下简称兴泰建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月16日公开开庭进行了审理。休庭后，经当事人申请，本院依法追加王道全为共同被告，追加钟明昌为第三人参加诉讼，并于2019年7月29日再次公开开庭进行审理。原告邓聪明及其委托诉讼代理人黄金凤、被告金海霸公司的委托诉讼代理人邓西霞、被告兴泰建筑公司委托诉讼代理人尹家彬、被告王道全的委托诉讼代理人周渊和第三人钟明昌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告邓聪明向本院提出诉讼请求：判令被告连带支付原告医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、复查费，合计297563.72元；本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2016年5月经钟明昌介绍进入金海霸公司工地做安装工人。2016年6月14日上午9点40分，原告在兴泰建筑公司的颐园项目部22幢1楼打门窗玻璃胶时从一楼掉入负一楼。原告随即被王道全安排工友随120送往金牛区人民医院治疗，诊断为：1、左股骨中断粉碎性骨折；2、腰2椎体爆裂性骨折伴圆锥不全性损伤；3、左耻骨上下支骨折；4、左骶椎骨折；5、腰5双侧峡部裂等伤情。原告经治疗于2016年9月14日出院。2018年5月25日，原告伤情经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定为九级、十级伤残。兴泰建筑公司将颐园项目承包给金海霸公司，而王道全是该工程的实际承包人。原告的报酬由钟明昌从王道全处领取现金发放。原告出院后多次与被告协商赔偿事宜未果，为维护自己的合法权益，依法提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告金海霸公司辩称，金海霸公司根本就不认识原告，与原告之间没有劳务关系，也没有给原告发放过工资。金海霸公司与王道全之间签订有内部承包合同，明确发生的安全和质量问题，均由王道全承担。故不认可原告对金海霸公司的诉讼请求。 被告兴泰建筑公司辩称，2017年8月16日经过法院判决，已经明确原告与兴泰建筑公司之间不存在事实劳动关系，也不存在工伤。兴泰建筑公司将颐园项目承包给金海霸公司，双方签订的《铝合金门窗施工协议》明确有免责条款，出现事故应当是金海霸公司承担，故兴泰建筑公司不存在承担连带责任的问题。 被告王道全辩称，王道全将颐园项目工程又分包给第三人钟明昌，双方签订了《分包制作安装合同》，所以直接责任的承担者应当是钟明昌，王道全是在钟明昌承担责任的前提下才承担责任，王道全与原告之间没有形成劳务雇佣关系。 第三人钟明昌称，第三人与王道全签订过《分包制作安装合同》，因为做不下来，第三人要求解除合同，经双方协商，王道全同意按天给第三人以及原告等人计算报酬，第三人也是工人，与原告一样都是给王道全打工。 本院经审理认定事实如下：邓聪明系农村居民户口，在彭州市居住。位于成都市金牛区工程系兴泰建筑公司承包的工程。金海霸公司的经营范围包括建筑幕墙工程施工、塑钢门窗工程施工和金属门窗工程施工。2015年10月16日，兴泰建筑公司与金海霸公司签订《铝合金门窗施工协议》，约定兴泰建筑公司将成都颐园工程的铝合金门窗制作安装承包给金海霸公司，工程单价为铝合金门窗每平方米457元，工程总额约60万元。金海霸公司又将成都颐园铝合金门窗的安装承包给王道全，双方于同年10月29日签订一份内部承包合同，约定王道全按工程总造价的1%向金海霸公司缴纳承包费，王道全并承诺一切安全事故由其承担。2015年12月4日，王道全与钟明昌签订《分包制作安装合同》，合同约定，王道全将成都颐园门窗制作安装交与钟明昌承包，制作安装单价每平方米56元。邓聪明等人系跟随钟明昌到王道全提供的场所制作门窗，然后再到成都颐园工地进行门窗安装。2016年6月14日，邓聪明在该项目工地一楼工作时，因地方狭窄，梯子安置较陡，邓聪明工作中因梯子向后倒，摔下负一楼受伤，当即被送至成都市金牛区人民医院急救治疗，诊断为：左股骨中断粉碎性骨折；腰2椎体爆裂性骨折伴圆锥不全性损伤；左耻骨上下支骨折；左骶椎骨折；腰5双侧峡部裂；全身多处软组织擦挫伤等。2016年6月16日，邓聪明在全麻下行“腰2爆裂性骨折经后入路切开复位、植骨融合、椎弓根螺钉内固定术”，2016年6月28日在全麻下行“左股骨骨折切开复位接骨板内固定术、植骨术”。邓聪明住院92天后于2016年9月14日出院，出院医嘱有：注意休息，建议休息3月；加强营养，建议专人护理；定期复查ＤＲ，每月一次，至骨折愈合，逐步加强患肢功能锻炼，继续服用活血、促骨折愈合药物治疗；骨折愈合后择期取出内固定；门诊随访2年等内容，并备注门诊复查费约3000元，内固定取出费用约16000元。邓聪明因此次事故产生医疗费119152.22元，王道全支付其中52991元，其余费用由邓聪明自己支付，邓聪明另自行向护理人员支付住院期间护理费11960元和生活费7360元。2018年5月16日，邓聪明委托四川鼎诚司法鉴定中心对其致残程度进行鉴定。四川鼎诚司法鉴定中心于2018年5月25日出具川鼎诚司鉴【2018】临鉴字第0925号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邓聪明的伤残等级鉴定为九级、十级。邓聪明支付鉴定费1300元。邓聪明向本院提起诉讼，并申请诉讼保全，本院依法对王道全的财产采取保全措施。 诉讼期间，钟明昌与王道全就双方之间达成的《分包制作安装合同》是否解除发生争议。王道全提出双方之间《分包制作安装合同》没有解除，邓聪明等人是钟明昌雇佣的工人，而非王道全雇佣。钟明昌则称因按与王道全签订的《分包制作安装合同》履行，其没有办法做下来，故向王道全提出解除承包关系，经双方协商解除承包关系，由王道全按每天给钟明昌、邓聪明在内的工人结算工钱，为此申请一同做工的谢某、黄某1、黄某2、周某作为证人出庭作证，证明王道全是成都颐园工程的承包人，雇佣包括钟明昌、邓聪明以及证人在内的工人为其制作铝合金门窗并安装，按每天进行结算，钟明昌与王道全之间的《分包制作安装合同》已经解除。 上述事实有当事人身份信息以及营业执照、《铝合金门窗施工协议》以及银行转款凭证、内部承包合同、《分包制作安装合同》、投诉登记表、原告的病历资料和出院证明书、医疗费票据、司法鉴定意见书及鉴定费票据、仲裁裁决书和仲裁庭审笔录、证人谢某、黄某1、黄某2、周某的当庭陈述等证据和原、被告的当庭陈述在案予以印证。 本院认为，原告随第三人到成都颐园工程项目工地从事门窗的制作和安装，与原告之间建立劳务雇佣关系的是被告王道全还是第三人钟明昌，系本案争议的焦点问题。王道全与钟明昌之间达成过《分包制作安装合同》的事实各方均没有异议，但该合同是否已经解除，王道全与钟明昌存在争议。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款：“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。”的规定，钟明昌应对其提出与王道全之间签订的《分包制作安装合同》已经解除承担举证责任。诉讼期间，钟明昌申请与其一起施工的证人出庭作证，证明其已与王道全解除《分包制作安装合同》，由王道全按天向包括钟明昌、原告在内的施工人员支付工资。王道全对此虽提出异议，但没有提供相反的证据予以反驳，也没有举证证明其按《分包制作安装合同》与钟明昌进行过结算，因此，本院采纳钟明昌的主张，即钟明昌与王道全已经解除《分包制作安装合同》，原告等人系受王道全雇佣，与王道全之间形成劳务雇佣关系。原告在工地上从事门窗安装，站在离地面较高的地方，应当清楚该工作具有一定的危险性，其从梯子上摔下既有作为雇主的王道全没有给予充分安全防护措施的原因，也有原告自身对施工中的安全隐患也存在疏忽大意的因素。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，本院酌定原告承担20%责任，王道全承担80%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，王道全系没有相应资质或者安全生产条件的个人其以被告金海霸公司的名义承包的成都颐园工程的铝合金门窗制作安装，向金海霸公司交纳管理费，双方之间形成挂靠关系，金海霸公司应当与王道全承担连带赔偿责任。兴泰建筑公司将成都颐园工程的铝合金门窗制作安装承包给金海霸公司，而金海霸公司具有相应资质或者安全生产条件，因此，兴泰建筑公司对本次事故所造成的损害后果不应当承担责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”和第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”之规定，本院对原告在本次事故中产生的相关费用认定如下： 一、医疗费：原告因此次事故产生医疗费119152.22元，王道全支付其中52991元，其余66161.22元为原告自行支付，原告与王道全均无异议，本院予以确认； 二、后续医疗费：原告根据医院的出院医嘱主张后续医疗费16000元，王道全对此没有异议，本院予以确认； 三、住院伙食补助费：原告主张住院92天按每天50元计算，合计4600元。王道全提出应当按照规定计算。本院认为，原告住院92天按每天30元计算，合计2760元； 四、营养费：原告主张住院92天加上出院后休息3个月合计182天，按每天50元计算，合计9100元，王道全提出只应计算住院期间，且标准按规定计算。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，营养费按每天20元计算原告住院92天为宜，合计1840元； 五、误工费：原告主张按照2018年四川省建筑业年平均工资50725元计算住院92天加上出院后休息3个月合计182天，应为25644.3元。王道全对误工天数没有异议，但不认可按建筑业标准，同意适用农、林、牧、渔业年平均工资标准46429元计算。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算到定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告虽没有固定收入，但在建筑工地上工作，故原告要求按照2018年四川省建筑行业工资标准计算182天，符合上述司法解释的规定，本院予以采纳，误工费应为25644.3元； 六、伤残赔偿金：原告主张按照2018年四川省城镇居民人均可支配收入33216元计算伤残赔偿金，合计139507.2元（33216元/年×20年×0.21）。王道全对残疾等级没有异议，但认为应当按照2018年四川省农村居民人均可支配收入13331元计算。本院认为，原告虽然系农村居民，但其收入来源并非从事农业活动，而是在外从事建筑工作，应当按照城镇居民标准计算伤残赔偿金，原告主张的上述标准不违反司法解释的规定，本院予以采纳； 七、精神损害抚慰金：原告主张8000元。王道全、金海霸公司均认为过高，认可3000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”之规定，结合案件的实际情况、过错程度及造成的后果等因素，本院认为精神损害抚慰金5000元较为适宜，由王道全、兴泰建筑公司支付原告； 八、交通费：原告主张500元，王道全、金海霸公司没有异议。本院予以确认； 九、鉴定费：原告提供票据为1300元，王道全、金海霸公司没有异议。本院予以确认； 十、复查费：原告根据医院医嘱主张复查费3000元，但没有提供票据，王道全、金海霸公司不予认可。本院认为，虽然原告的出院医嘱上有复查费需要3000元的内容，但原告应当提供其实际产生了复查费的票据，原告不能提供，本院不予采信。 综上所述，原告因此次受伤产生医疗费119152.22元、后续医疗费16000元、住院伙食补助费2760元、营养费1840元、误工费25644.3元、伤残赔偿金139507.2元、交通费500元、鉴定费1300元，以上合计306703.72元，应由原告自行负担20%，即61340.74元，王道全承担80%即245362.98元，另支付原告精神损害抚慰金5000元，合计250362.98元。扣除王道全已支付的52991元后，由王道全支付原告197371.98元。金海霸公司对上述债务承担连带赔偿责任。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款之规定，判决如下： 一、王道全应于本判决生效之日起十五日内支付邓聪明各项赔偿费合计197371.98元，成都市金海霸新型建材有限公司对上述款项承担连带赔偿责任； 二、驳回邓聪明的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5569元，简易程序减半收取2784.5元，诉讼保全费1996元，合计4780.5元，由邓聪明负担956.1元，由王道全、成都市金海霸新型建材有限公司负担3824.4元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  杨实 二〇一九年八月十三日 书记员  曾妙