浙江省杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙0105民初293号 原告：郑州盘石信息技术有限公司，住所地河南省郑州市金水区文化北路10号10号楼1单元26层110号。 法定代表人：张宜广，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张红领，该公司员工。 被告：浙江盘石信息技术股份有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区祥园路45号3幢。 法定代表人：田宁，该公司董事长。 委托诉讼代理人：朱明福，该公司员工。 原告郑州盘石信息技术有限公司（以下简称郑州公司）与被告浙江盘石信息技术股份有限公司（以下简称盘石公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月8日（郑州公司于2018年11月9日向本院提交起诉状）立案后，依法适用简易程序，于2019年4月16日公开开庭进行了审理。当事人诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告郑州公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令撤销原告于（与）被告签订的《盘石网盟广告品牌核心代理合同》，并判令被告返还原告已支付的保证金1万元以及预存款15万元，合计款项16万元。2、请求判令本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：被告自2016年5月起在其公司网页宣称“纵横互联网网盟广告行业十余年”“盘石网盟广告拥有全球40万家优质网站”“盘石全球最大的中文网站联盟”等招商广告用语，基于这些材料对被告公司的盘石网盟产品的虚假的宣传、原告足以产生错误的认识和重大的误解、诱导原告产生错误的判断、在违背自己真实意思的情况下与其签署了合同。 杭州市拱墅区市场监督管理局所做出的行政处罚决定书(杭拱市管罚处字(2018)253号)对被告盘石公司所做互联网信息服务业的虚假宣传的违法行为的事实予以了详细的叙述与确认，并对其发布虚假广告的违法行为进行了行政处罚。 一、依据《合同法》第54条的规定系（下）列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的；(二)在订立合同时显示不公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。显然被告以虚假的宣传、诱导和欺骗下致使原告产生重大误解与其签署了《盘石网盟广告品牌核心代理合同》，符合《合同法》第54条关于合同撤销的构成要件，即属于该条第一款因重大误解订立的合同，属于原告有权申请撤销的合同。 二、根据《合同法》第58条规定合同无效或者撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此收（受）到的损失，双方都有过错的应当各自承担相应的责任。该案中原被告签署的《盘石网盟广告品牌核心代理合同》中涉及到的原告已经支付给被告的保证金1万元和15万元预存款，为被告因合同实际取得的财产，在合同撤销后，应当全额返还给原告。 三、根据《合同法》第56条规定无效合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。因此原被告签署的《盘石网盟广告品牌核心代理合同》被撤销后该合同自开始就没有法律约束力，被告应当无偿返还给被（原）告保证金1万元和预存款15万元。 四、关于1万元保证金，无论合同是否撤销，根据《合同法》关于保证金的性质和规定以及该合同第四条的规定被告均应予以退还。且被告违反合同规定未履行对其盘石网盟广告产品的指导和考核，附属合同第二条规定甲方给乙方颁发盘石网盟广告的“地区核心代理商”授权书和授权牌，和合同第十七条附属协议规定的对于乙方的培训计划，是被告构成了违约。 五、国家企业信用信息公示系统鱼（于）2018年9月14日对杭州市拱墅区市场监督管理局2017年9月14日对盘石公司发布互联网信息服务业的虚假宣传的违法行为做出的行政处罚决定书（杭拱市管罚处字(2018)253号），进行了公示。 六、被告又利用其所提供的格式合同优势，享有合同中的绝对权利，免除了自己的违约责任，以达到侵占原告预存款及保证金的目的。而原告只有履行合同的义务，使得双方的权利和义务明显违反公平原则，并且原告交付于被告的款项为“预存款”，此种预存款项在合同终止时，按公平原则理应由接受款项方予以退还。 公示发布后，原告2018年10月了解到此情况才知道自己与被告签署的合同存在重大误解和欺诈的可撤销事由，2018年11月原告即向法院递交了起诉材料，正式提起了诉讼。 综上所述，本案事实已经非常清楚，所涉及的合同违反《合同法》的相关规定，符合合同撤销的全部构成要件，请求法院依法对该合同予以撤销，并判决被告返还保证金1万元和预存款15万元。 被告盘石公司辩称：原告基于欺诈以及虚假宣传提出诉讼请求，要求被告返回保证金及预存款，根据原告陈述其知道被告有欺诈行为是在2017年9月14日拱墅区市场监督管理局对于被告进行了相关的广告虚假宣传的违法行为作出的行政处罚决定书之日起，截止至今已经超过一年，其撤销合同的请求权时效已过；其依据双方签订的合同之间的洽商内容，即知道或应当知道被告有虚假宣传和欺诈的行为是依据广告招商材料和双方洽谈合同时来往的邮件，被告认为其申请撤销的话，应该在签订合同之时就应该知道或可能知道被告存在虚假宣传的行为，所以无论怎么算时间，原告的撤销权时间均已过。关于合同实体履行的答辩意见，被告认为合同是双方真实意思表示，已经履行到期，合同已经终止。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对其所证明的事实予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年9月1日，甲方盘石公司与乙方周口市拓商广告装饰工程有限公司（以下简称周口公司）签订《盘石网盟广告品牌核心代理合同》（以下简称广告代理合同）一份，约定：一、代理的范围与期限：1、甲方授权乙方成为其在郑州地区的核心代理商，但该授权不排除甲方授权的其他经销商同时在该地区进行任何同类销售及经营行为。2、乙方同意甲方的销售模式，向注册地在郑州地区的客户推广销售甲方的盘石网盟广告。3、授权期限，即本合同期限自2016年9月15日至2017年9月14日，为期12个月。二、甲方的权利义务：1、甲方授权乙方以盘石网盟广告“地区核心代理商”的名义开展市场活动。2、甲方给乙方颁发盘石网盟广告的“地区核心代理商”授权证书和授权牌。3、甲方应为乙方开通一个盘石网盟广告的“地区代理商管理账号”（以下简称“管理账号”），以便乙方开展代理活动。此管理账号所有权属于甲方，甲方收回乙方经销权时，自代理权收回之日起乙方不得再使用此管理账号。4、甲方授权乙方在本合同约定的期限及范围内，以实现合同目的为限，使用“盘石”文字商标、盘石LOGO标识等服务标记。但本合同所可能涉及的所有商标、服务标记等的相关所有权利均属于甲方。乙方不得转授权任何第三方使用甲方商标、LOGO、服务标记等或将其用于本合同以外的目的。5、必要时甲方可以对乙方的业务开展做指导性培训。三、乙方权利和义务：1、乙方有权按照本合同约定销售模式，在郑州地区推广销售盘石网盟广告。2、乙方拥有当地市场定价权（如最低服务费标准、行业客户开户标准）。3、乙方必须完全按照“点击消费预付款”加“年技术服务费”的销售模式推广销售盘石网盟广告，年技术服务费为每个客户2400元，最低不得低于600元。如乙方违反本条款，每违反一次需要向甲方支付不少于5000元的违约金。……5、乙方应为其发展的每一位客户申请一个独立的终端账号，并保证账号信息与客户信息的真实、一致性。上述客户账号由乙方进行开户、充值、续费、联系等日常管理，账户的安全和相关风险由乙方负责。未经客户的授权，乙方不得更改客户的任何信息，包括但不限于更改账户信息、提交或修改出价价格。……12、乙方必须遵守以上所有条款，违反其中任一项即构成根本性违约，甲方有权终止合同，取消乙方“地区核心代理商”资格，收回授权证书，不退还乙方保证金而无须承担任何责任，包括但不限于任何形式的违约或赔偿责任。若乙方保证金不足以赔偿甲方因此所遭受的损失，乙方还应赔偿甲方相应损失。四、付款金额、期限与违约责任：1、在本合同生效后，乙方需在签约当日向甲方交纳保证金1万元，在3个工作日内，需要向甲方支付预存款项15万元，共计16万元。逾期支付的，乙方支付的保证金不予退还，同时乙方应按照应付金额日2%的标准支付违约金。逾期超过30日的，甲方有权解除本合同。2、在履行合同期间，甲方如发现乙方存在根本性违约或违反了本合同约定义务，乙方保证金不予退还，否则，甲方应在本合同到期终止后无息退还乙方保证金。……六、考核指标：1、在本合同期限内，甲方将在每自然季度的前15个工作日内，以季度任务书的形式通知乙方其该自然季度的盘石网盟广告各项销售指标及考核方式。……4、乙方季度考核评分在80分以下即为不达标，甲方在季度结束时有权降低代理级别或视情况决定是否解除本合同，如果甲方决定解除本合同，乙方可与甲方新的“地区总代理商”（或“核心代理商”）签订代理合同。……七、返点制度：在本合同期限内，甲方将根据盘石网盟区域代理商相关政策，将返点充值到乙方的管理账号中，但返点只能用于转账，不能折成现金，且转账时不能再获得返点。……九、合同终止及费用清算：本合同终止后，乙方交纳的预存款如未消费完毕，则视为乙方违约，乙方已交纳的预存款作为违约金支付给甲方，管理账户内的剩余款项不予退还；乙方发展的客户账号内的款项不得再转出，客户的服务继续由乙方维护，直至款项使用完毕。十、合同续签：合同期满前，如甲乙双方对合同条款均无异议，双方可在合同到期前一个月提出延长合作期限，并经协商一致后续签合同。……十三、免责条款：……3、本合同规定的范围内，对非因甲方故意或过失导致的损害结果甲方不承担责任。甲方对乙方及乙方的最终客户不承担任何责任。……十七、附属协议：……2、对于乙方的培训计划，从团队增员到团队规模的打造，专业知识的培训、拓展以及员工的考核机制、落地培训等，将给予乙方现场指导。合同还对其他条款作了规定。之后，双方开始依约履行合同。周口公司依约向盘石公司支付了保证金1万元和预存款15万元。盘石公司则向周口公司颁发了盘石网盟广告的“地区核心代理商”授权证书，并为其在盘石平台开通了“地区代理商管理账号”，但未向其颁发授权牌。 2016年11月2日，甲方盘石公司、乙方周口公司、丙方郑州公司，三方签订《合同主体变更协议》（以下简称变更协议）一份，约定：甲乙丙三方经过协商，同意将甲乙双方签订的《盘石网盟广告品牌核心经销商合同》（合同编号：×××02,以下简称《广告品牌代理协议》）之乙方变更为本协议丙方，合同的所有权利义务由丙方承继。除本协议约定情形外，《广告品牌代理协议》其他内容不变。变更协议还对其他条款作了约定。 2018年9月14日，杭州市拱墅区市场监督管理局作出杭拱市管罚处字〔2018〕253号行政处罚决定书，该决定书查明：盘石公司自2016年5月起，在其公司网页上宣称“盘石全球最大的中文网站联盟”、“最早着眼海外市场”、“真正实现花最少的钱做最多的广告”等含有绝对化用语的宣传内容。决定处罚如下：1、对当事人在广告中使用绝对化用语行为，责令停止发布违法广告，并处罚款人民币20万元；2、对当事人发布虚假广告行为，责令改正，在相应范围内消除影响，并处罚款人民币9万元；合计：对当事人责令停止违法行为，并在相应范围内消除影响，并处罚款人民币29万元整，上缴国库。 本院认为，案涉的广告代理合同，是双方在平等自愿的基础上达成的，对双方具有法律约束力。双方当事人应当按照约定行使权利、履行义务，不得擅自变更或者解除合同。针对郑州公司诉称的案涉合同违反《合同法》的相关规定，请求法院依法予以撤销等主张，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条及第五十五条的规定，合同撤销权，包括撤销或变更两个方面的内容；重大误解、显失公平是合同可变更、可撤销的法定事由，撤销权人应在知道该事由之日起一年内向人民法院提出。这一年的期间为除斥期间，除斥期间是不变期间，不因当事人向有关部门或对方提出要求等而中止、中断或延长。撤销权人在这一年内没有向法院主张变更或撤销的，撤销权消灭，即使重大误解、显失公平确属事实，逾期提出变更或撤销合同的，该误解、显失公平的后果也是当事人自己对权利的处分，其结果应当由当事人自己承担。本案中，郑州公司在2016年11月2日承继周口公司于案涉广告代理合同项下的所有权利义务之时，盘石公司于此前已经在广告中或者在其公司网页上大量使用了诸如“盘石全球最大的中文网站联盟”、“最早着眼海外市场”、“真正实现花最少的钱做最多的广告”等绝对化用语。此时，郑州公司就已经知道或者应当知道盘石公司在广告或者宣传中所使用的绝对化用语，属使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语和发布虚假广告的行为，可能损害自己的利益，除斥期间应从其与盘石公司、周口公司签订《合同主体变更协议》之日（即2016年11月2日）开始起算，至2017年11月2日除斥期间届满。如果广告代理合同存在可撤销的事由，郑州公司也于2016年11月2日就已经知道或者应当知道，依据《中华人民共和国合同法》第五十五条、《中华人民共和国民法总则》第一百五十二条关于除斥期间的规定，郑州公司最迟应在2017年11月2日向人民法院提出撤销合同的主张，逾期则撤销权消灭。而郑州公司于2018年11月9日才以合同存在重大误解和欺诈可撤销事由为由，向本院起诉要求撤销案涉广告代理合同，郑州公司提出该主张时除斥期间已经届满，故其诉讼主张已超过法定的除斥期间，合同的撤销权已经消灭。因此，盘石公司关于郑州公司撤销合同的请求权时效已过之抗辩主张，本院予以采纳。综上，郑州公司诉请撤销案涉《盘石网盟广告品牌核心代理合同》、返还预存款之主张，缺乏依据，本院不予支持。至于郑州公司同时诉请的返还保证金之主张，本院认为，因案涉合同约定的履行期限早已届满，根据该合同“在履行合同期间，甲方如发现乙方存在根本性违约或违反了本合同约定义务，乙方保证金不予退还，否则，甲方应在本合同到期终止后无息退还乙方保证金。”之规定，盘石公司应在本合同到期终止后无息退还郑州公司保证金。审理中，盘石公司未能提交充分、有效的证据证明存在需没收郑州公司的保证金以弥补其损失的违约情形。因此，本院对郑州公司要求返还保证金的诉讼请求予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十四条、第五十五条、第六十条第一款、《中华人民共和国民法总则》第一百四十七条、第一百四十八条、第一百五十二条第一款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、浙江盘石信息技术股份有限公司于本判决生效之日起七日内返还郑州盘石信息技术有限公司保证金1万元。 二、驳回郑州盘石信息技术有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3500元，减半收取1750元，由郑州盘石信息技术有限公司负担1650元，浙江盘石信息技术股份有限公司负担100元。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费（预交的案件受理费）；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 孙金林 二〇一九年八月九日 法官助理 韩瑞功 书 记 员 张 垚 ??1? ??10?