广东省茂名市电白区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0904民初1442号原告：茂名市电白柜族集装箱有限公司，住所地：茂名市电白区坡心镇潭莲工业区（高水公路东侧)。法定代表人：许日新，经理。委托诉讼代理人：林奡，该公司副经理。委托诉讼代理人：黄夏，广东领会律师事务所律师。被告：茂名市中晟实业有限公司，住所地：茂名市市******交易综合楼一。法定代表人：韩义勇，总经理。委托诉讼代理人：廖泽城，广东民道律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁顺，广东民道律师事务所律师。第三人：佛山市顺德区万森烨彩钢板有限公司，住所地:佛山市顺德区***************之一。法定代表人：陈宗荣，公司总经理。原告茂名市电白柜族集装箱有限公司（以下简称电白柜族公司）诉被告茂名市中晟实业有限公司（以下简称茂名中晟公司）、第三人佛山市顺德区万森烨彩钢板有限公司（以下简称佛山万森烨彩公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月19日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告电白柜族公司的委托诉讼代理人黄夏、林奡、被告茂名中晟公司的委托诉讼代理人梁顺均到庭参加诉讼。第三人佛山万森烨彩公司的法定代表人经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告电白柜族公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即支付货款302200元及逾期付款违约金262556元（该逾期付款违约金暂计至2016年9月22日，2016年9月24日起则以302220元为基数，按每日0.3%继续计算逾期付款违约金至付清之日止)；2.本案诉讼费用全部由被告负担。事实与理由：2015年12月中旬，被告与原告、第三人协商购买集装箱，就货物名称、规格、数量、单价、运费、防水工程及货物交付、货款支付、违约责任等达成一致意见，主要约定如下：买方向卖方购买组合箱房35套（每套含标箱和间房箱各一个），其中规格为3×3×2.76米框架标箱35个，单价为每个6000元，共210000元，搭配规格为3×6×2.76米框架间房箱35个，单价为每个13000元，共455000元；每个箱运费250元，70个箱，共17500元；防水工程每套150元，35套箱房，共5250元；税费55020元；以上总价款合计742770元。买方应先预付220000元作为施工进场及购买材料预付备料款项，20套集装箱进场按进度支付20套集装箱总金额的70%,余下15套集装箱进场按进度支付15套集装箱总金额的70%,其余款项凭卖方提供的全额合法发票付至实际总金额的100%，未按约定的时间付清全款的，按余额的0.3%每天收取滞纳金。总工期23天，预定2015年12月13日开工，至2015年12月25日完成20套，余下15套10天交付，第一期20套从收到定金之日起为准，第二期15套从收到20套集装箱进度款之日起为准。协商一致后，2015年12月15日被告支付220000元作为施工进场及购买材料预付备料款项，第三人于2015年12月25日将第一期20套集装箱运输安装至被告指定位置，尔后根据被告关于每套集装箱增补两个排气扇（即35套共70个排气扇）的要求，于2015年12月26日增补安装好排气扇交付被告使用，被告于2015年12月27日出具《集装箱交付验收证明》，同时要求待第二期15套集装箱进场后一并支付货款。第二期15套集装箱于2016年1月5日安装交付给被告，被告于2016年1月9日出具《集装箱交付验收报告》，但以拼接开门位置缝隙未密封及室内地线未安装为由拒绝立即付款，承诺待整改完毕后按约定立即付清两期全部应付的货款。第三人2016年1月中旬对上述问题及时完成整改后，被告开始支付货款，却未全部兑现付款承诺，仅于2016年1月25日支付150000元，2016年4月20日支付30000元，2016年9月23日支付50000元。关于前述买卖集装箱事项，由第三人与被告于2015年12月30日进一步以书面方式按原约定签订合同编号为GZMM2015121301的《销售合同》，明确双方权利义务。及后，就被告需增补安装排气扇事宜，由原告与被告（原称茂名市茂港柜族集装箱有限公司，2016年10月13日变更公司名称）签订《销售合同〈合同编号：GZMM2015121301〉补充协议》，总价9450元，《销售合同〈合同编号：GZMM2015121301〉补充协议》为《销售合同》不可分割的组成部分。《销售合同》和《补充协议》两项总价款为752220元。被告在收到约定交付的集装箱后并未按约定履行付款义务，先后仅支付450000元，即使不抵充逾期付款违约金而全部按支付货款计，被告尚欠货款302220元。至2016年3月4日，被告收到第三人开具的总金额为752220元的全部发票。第三人多次催促被告支付货款，均无果，后于2017年10月9日致函被告付款，被告接到函告后称保证一个月内付清，但是被告并未履行付款义务。第三人经与原告协商，将本案诉争合同权利转让给原告，由原告向被告行使合同权利，并于2018年3月12日向被告发出《债权转让通知书》，通知被告直接向原告清偿欠付的302220元货款和支付逾期付款违约金。2018年5月15日，第三人及原告共同派员持该《债权转让通知书》向被告催付欠款，但被告指派工作人员黄晓静在《债权转让通知书》上签名确认收到通知后，仍没有付款。原告后委托广东领会律师事务所发出《律师函》催款，经广东领会律师事务所2018年6月15日寄发《律师函》催促被告履行义务，仍然无果。根据合同约定，被告支付220000元后，应根据第一期、第二期收货进度支付相应约定货款，否则，应按每日0.3%支付相应逾期付款违约金。第一期20套集装箱价款424440元，2015年12月27日被告应付70%即297108元，第二期15套集装箱价款318330元，2016年1月9日被告应付70%即222831元，合计应付进度款519939元。2016年1月25日被告支付150000元，此前期间原告可不要求被告支付逾期付款违约金，但此后被告应严格按合同约定计付逾期付款违约金。被告应支付逾期付款违约金计算如下：(1)自2016年1月26日起至2016年4月19日（注：被告2016年4月20日支付30000元）共89天，计算基数为519939-150000=369939元，违约金=369939×0.3%×89=98773.70元；⑵自2016年4月21日起至2016年9月22日（注：被告2016年9月23日支付50000元）共155天，计算基数为369939+2831+9450-30000=352220元，违约金=352220×0.3%×155=163782.30元;⑶自2016年9月24日起至付清之日，计算基数为352220-50000=302220元，按每日0.3%计付。原告认为，按合同约定履行是每一个合同当事人的基本义务，尤其是，被告作为当地一家较有影响力的大型企业，更应懂得恪守合同。鉴于被告背弃诚信拒不履行合同义务的失信行为，原告特依法提起诉讼，请人民法院查明事实，依法判决支持原告的诉讼请求。被告茂名中晟公司辩称：一、原告在履行合同中存在违约行为。原告在交付35套集装箱时，集装箱存在以下问题：1.集装箱拼接开门位置缝隙未密封；2.室内地线未安装。经过被告多次催促，原告未能将符合要求的集装箱交付给被告，该事实在原告提供的证据也是明确予以认可的。按照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”及第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益”的规定，对于违反合同一方，守约方有权要求违约方承担相应的民事责任。故此，原告要求被告支付302200元没有依据，依法应当扣减违约部分的责任。二、原告要求支付违约金没有法律依据，并且违约金计算明显违反法律强制性规定。首先，原告在合同履行中存在违约行为，实质属于违约方，故要求被告支付违约金没有事实依据，相反，原告才是承担违约责任的主体。并且，原告主张按每日0.3%计算违约金明显高于法定利率，只能参照银行同期同类贷款利率计算。综上，请求法院依法驳回原告不合理部分的诉讼请求，依法维护被告的合法权益。第三人佛山万森烨彩公司于庭前向本院邮寄书面《民事答辩状》（附《债权转让协议》复印件一份〈未提供原件核对〉）述称：关于被告与第三人签订《销售合同》（合同编号：GZMM2015121301）购买的35套组合箱房及增补排气扇，答辩人已依约全部交付给被告使用，但被告截至2016年9月23日仅支付450000元，尚欠302220元。经多次催告，被告仍未付清余款。2018年3月6日，第三人与原告达成协议，第三人把对被告的上述债权及合同权利全部转让给被告，相关《销售合同》等相关资料交付给原告，由原告向被告行驶追索权利，第三人也将转让债权事宜通知了被告，至此，案涉债权及合同权利纠纷已与第三人无关。原告民事起诉状陈述的事实属实，第三人确认原告有权向被告主张权利，请求法院依法判决。原告电白柜族公司围绕其诉讼请求向法院提交证据如下：证据一，营业执照(副本)，核淮变更登记通知书，拟证明原告诉讼主体资格，企业名称2016年10月13日变更登记前为茂名市茂港柜族集装箱有限公司；证据二，企业信用信息公示报告，拟证明被告诉讼主体资格；证据三，企业信用信息公示报告，拟证明第三人诉讼主体资格；证据四，销售合同(合同编号：GZMM2015121301)，拟证明被告购买35套组合集装箱，合同总价款为742770元，每套21222元；被告应先支付220000元作为施工进场及购买材料预付备料款项；35套集装箱分两期(第一期20套，第二期15套)交付，20套、15套集装箱分期进场后，被告应分别支付20套价款的70%即297108元、15套价款的70%即222831元；第三人提供全额发票时，被告应全部付清余款；未按约定付款的，被告按每日0.3%支付逾期付款违约金；证据五，销售合同(合同编号：GZMM2015121301)补充协议，拟证明被告要求增补安装排气扇，《补充协议》总价9450元，系《销售合同》的组成部分，与《销售合同》具有同等效力；证据六，集装箱交付验收证明，拟证明被告2015年12月27日确认第一期20套集装箱交付使用；证据七，集装箱交付验收报告，拟证明被告2016年1月9日确认第二期15套集装箱交付使用；证据八，广东省增值税专用发票(8张)，拟证明第三人向被告2016年2月20日开具增值税专用发票4张(总金额370000元)，2016年3月2日开具增值税专用发票4张(总金额382220元)；证据九，发票交接登记，拟证明被告2016年3月4日收到第三人于2016年3月2日开具的后一期发票4张(4张发票总额382220元)；证明十，企业客户收付款回单(4张)，拟证明被告2015年12月15日支付220000元，2016年1月25日支付150000元，2016年4月20日支付30000元，2016年9月23日支付50000元，共450000元；证据十一，函，拟证明第三人催促被告付款；证据十二，律师函债权转让通知书，拟证明第三人通知被告案涉债权转让给原告，由被告直接向原告履行合同义务，被告2018年5月15日再次书面确认收到债权转让通知；证据十三，律师函，快递单，拟证明原告委托广东领会律师事务所致函(2018年6月15日)被告敦促履行付款等合同义务。被告茂名中晟公司没有提供证据。本院经审理认定事实如下：2015年12月30日，茂名中晟公司作为甲方与乙方佛山万森烨彩公司签订《销售合同》（合同编号为GZMM2015121301），约定：1.货物及服务清单：甲方向乙方购买组合箱房35套（每套组合箱由二个2.76米高的单箱构成3×3+3×6的二房一厅、一厨一卫的一个套间），其中规格为3×3×2.76米框架标箱35个，每个单价6000元，共210000元，搭配规格为3×6×2.76米框架间房箱35个，每个单价13000元，共455000元；每个箱运费250元，70个箱，共17500元；防水工程每套150元，35套箱房，共5250元；税费55020元；每套组箱综合价21222元，含税收总价款为742770元。若甲方要求增减工作量时，该项造价另行协商，实际造价按甲乙双方共同审定为准。2.支付方式：双方签订合同后，甲方支付总金额的30%即人民币220000元作为施工进场及购买材料预付备料款项，20套集装箱进场按进度支付20套集装箱总金额的70%,余下15套集装箱进场按进度支付15套集装箱总金额的70%,其余款项全部安装完成验收合格，结算审核完毕后3天内，凭乙方提供的全额合法发票，付至实际总金额的100%，未按约定的时间付清全款的，按余额的0.3%每天收取滞纳金。3.验收：甲方在收货前应根据本条标准或制定要求对货物进行验收。每批货物到场后2天内未提出验收意见的，视为验收通过。如验收不通过的，乙方应按国家或行业的通行标准进行整改，并承担相关费用。4.交付使用期限：总工期23天，预定2015年12月13日开工，至2015年12月25日完成20套，余下10天全部完成（第一期20套从乙方收到甲方定金之日起为准，第二期15套从乙方收到甲方20套集装箱进度款之日起为准）。2015年12月30日，被告茂名中晟公司作为甲方与乙方茂名市茂港柜族集装箱有限公司就增补安装排气扇事宜，签订《销售合同〈合同编号：GZMM2015121301〉补充协议》，约定由乙方在35套集装箱上增加两台排气扇，共70个，每台单价75元，安装费为60元/个，单个总价135元，合计总价9450元。2015年12月15日，被告茂名中晟公司向第三人佛山万森烨彩公司支付220000元作为施工进场及购买材料预付备料款项，第三人于2015年12月25日将第一期20套集装箱运输安装至被告指定位置，因被告要求在每套集装箱增补两个排气扇（即35套共70个排气扇），后第三人于2015年12月26日增补安装好排气扇交付被告使用，被告茂名中晟公司的验收人员于2015年12月27日出具《集装箱交付验收证明》予以确认。2016年1月9日，被告茂名中晟公司的验收人员出具《集装箱交付验收报告》，该验收报告载明第三人佛山万森烨彩公司于2015年12月25日已将第一期20套集装箱安装至被告茂名中晟公司指定位置，26日安装好被告增补的排气扇并交付使用，第二期15套集装箱于2016年1月5日安装完毕并交付使用。同时被告方验收人员在该验收报告载明：已移交35套集装箱，已通水通电，集装箱门窗、室内装修基本通过，但有两个问题：1.集装箱拼接开门位置缝隙未密封；2.室内地线未安装。涉案集装箱交付使用后，第三人佛山万森烨彩公司于2016年2月20日向被告出具共370000元的发票，于2016年3月2日向被告出具共382220元的发票。被告确认其工作人员于2016年3月4日已全部收到上述发票。被告茂名中晟公司于2016年1月25日向第三人支付150000元，于2016年4月20日向第三人支付30000元，于2016年9月23日向第三人支付50000元，尚欠302220元至今未支付。2017年10月9日，第三人致函要求被告在接函后三日内付清合同余款。2018年3月12日，第三人向被告发出《债权转让通知书》，通知被告其已将本案合同权利转让给原告，由原告向被告行使合同权利，被告应直接向原告清偿欠付的302220元货款并履行其他合同义务。2018年5月15日，被告的工作人员黄晓静在《债权转让通知书》上签名确认收到通知。2018年6月15日，原告委托广东领会律师事务所向被告发出《律师函》催款。2019年4月19日，原告以被告逾期仍未付清合同货款及违约金为由，向本院提起诉讼。另查明，原告于2016年10月13日经电白县工商行政管理局核准变更登记，变更前企业名称为茂名市茂港柜族集装箱有限公司，变更后企业名称为茂名市电白柜族集装箱有限公司。本院认为，涉案《销售合同》、《销售合同（合同编号：GZMM2015121301）补充协议》是合同双方的真实意思表示，内容未违反法律的强制性规定，合法有效，合同双方应按合同约定全面履行己方的义务。第三人佛山万森烨彩公司、原告电白柜族公司作为卖方已全面履行安装、交付及开具发票等合同义务，并提供了《销售合同》、补充协议、交付验收报告及发票为凭，且庭审中被告对第三人已将合同约定的集装箱交付被告使用的事实予以认可，本院予以认定。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”和第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告茂名中晟公司应当按照约定履行支付货款及违约金等合同义务。被告茂名中晟公司于2018年5月15日收到第三人佛山万森烨彩公司的《债权转让通知书》，第三人佛山万森烨彩公司将《销售合同》（合同编号：GZMM2015121301）的合同权利全部转让给原告电白柜族公司，因此，被告茂名中晟公司应一并向原告电白柜族公司履行《销售合同》及《销售合同〈合同编号：GZMM2015121301〉补充协议》约定的义务。原告、第三人已按合同约定向被告交付35套集装箱及增补的两台排气扇，被告也确认已实际使用至今，被告未按照合同约定向原告付清货款，应当承担违约责任。原告主张被告已付款450000元，尚欠302220元的事实证据充分，本院予以认定。原告请求被告支付货款302200元，本院予以支持。关于原告主张的违约金问题。根据《销售合同》约定，双方签订合同后，被告支付总金额的30%即人民币220000元作为施工进场及购买材料预付备料款项，20套集装箱进场按进度支付20套集装箱总金额的70%,余下15套集装箱进场按进度支付15套集装箱总金额的70%,其余款项全部安装完成验收合格，结算审核完毕后3天内，凭第三人提供的全额合法发票，付至实际总金额的100%，未按约定的时间付清全款的，按余额的0.3%每天收取滞纳金。本案被告在2015年12月15日向第三人支付220000元作为施工进场及购买材料预付备料款项后，第三人于2015年12月25日依约将20套集装箱和于2015年12月26日将增补的两台排气扇安装好放在被告指定位置，被告于2015年12月27日予以验收确认，故被告应于2015年12月25日即向原告支付20套集装箱总金额的70%即297108元（20套集装箱价款424440元×70%），但被告未按时支付，应从逾期之日起承担支付逾期付款违约金的责任。后原告于2016年1月5日安装好15套集装箱交付被告使用，被告于2016年1月9日确认接收，被告应于2016年1月5日向原告支付15套集装箱总金额的70%即222831元（15套集装箱价款318330元×70%），但被告未按时支付，应从逾期之日起承担支付逾期付款违约金的责任。其余款项按合同约定应全部安装完成验收合格，结算审核完毕后3天内，凭第三人提供的全额合法发票，付至实际总金额的100%。被告确认于2016年3月4日收到原告开具的含增补排气扇货款在内的全额发票。但根据原告提交的2016年1月9日的《集装箱交付验收报告》，被告于当日接收15套集装箱验收时提出两个问题：1.集装箱拼接开门位置缝隙未密封；2.室内地线未安装。由此可认定被告已予接收该15套集装箱但未确认验收合格，对于何时验收合格，双方有争议，原告称被告提出上述问题后当时就整改完毕，但未要求被告出具书面验收报告，被告对此予以否认，辩称原告至今一直未进行整改，所以双方未进行验收。本院认为，由于原告未能举证证明15套集装箱何时验收合格，而本案双方确认被告自2016年1月9日接收该15套集装箱后一直使用至今，之后被告亦陆续向原告支付货款且未有证据证实被告与原告对该15套集装箱的使用和质量问题发生争议，至本案立案之日，已超过合理期限。根据诚实信用、公平合理的原则，被告应向原告全额付清尚欠原告的货款，20套集装箱和15套集装箱应分别按合同约定计算逾期付款违约金，其余款项则应从原告起诉之日起计算逾期付款违约金为宜。至于违约金的计算标准，合同约定为未按约定的时间付清全款的，按余额的0.3%每天收取滞纳金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”以及《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”、第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可认定为合同法第一百一十四条第二款规定过分高于造成的损失。”的规定，本案原、被告约定的违约金计算标准为每天0.3%（即月利率9%）明显过高，被告提出该违约金约定过高的答辩意见，本院予以采纳。原告未对其实际损失情况进行举证，本院根据原告的损失情况、合同履行情况等，根据公平原则和诚实信用原则衡量，酌情将该违约金适当减少为按月利率1%（年利率12%）计算。被告主张违约金应参照银行同期同类贷款利率计算过低，本院不予采纳。原告确认被告分别于2016年1月25日支付的150000元、2016年4月20日支付的30000元、2016年9月23日支付的50000元均不抵充违约金而全部按支付货款计算，本院予以支持。原告主张20套集装箱和15套集装箱货款的逾期付款违约金从2016年1月26日起计，本院予以支持。被告尚欠原告20套集装箱和15套集装箱逾期货款的违约金认定如下：1、被告于2016年1月25日向第三人支付150000元，故至该日止被告尚欠原告20套集装箱和15套集装箱的逾期货款为369939元（297108元+222831元-150000元）。自2016年1月26日至2016年4月19日（85天）期间被告应支付的违约金为：10338.03元（369939元×12%÷365天×85天）；2、被告于2016年4月20日向第三人支付30000元，至该日止，被告尚欠原告20套集装箱和15套集装箱的逾期货款为339939元（369939元-30000元），故2016年4月21至2019年9月22日期间被告应支付的违约金为：17322.92元（339939元×12%÷365天×155天）；3、被告于2016年9月23日向第三人支付50000元，至该日止，被告尚欠原告20套集装箱和15套集装箱的逾期货款为289939元（339939元-50000元），故从2016年9月24日起的违约金应以289939元为基数，按月利率1%计算至付清货款之日止。被告尚欠原告其余货款12281元（742770元-220000元-297108元-222831元+9450元）的逾期付款违约金应从原告起诉之日起按月利率1%计算至付清货款之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十二条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、限被告茂名市中晟实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告茂名市电白柜族集装箱有限公司支付货款302200元及逾期付款违约金（逾期付款违约金计至2016年9月23日止为27660.95元；2016年9月24日后的逾期付款违约金以货款289939元为基数，按月利率1%计算，从2016年9月24日起计至付清款之日止；以货款12281元为基数，按月利率1%计算，从2019年4月19日起计至付清款之日止）；二、驳回原告茂名市电白柜族集装箱有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9448元（原告已预交），由原告茂名市电白柜族集装箱有限公司负担3968元，被告茂名市中晟实业有限公司负担5480元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  李洁梅人民陪审员  郑 尚人民陪审员  廖启兰二〇一九年八月十二日书 记 员  何 萍