四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川01民初2449号 原告：四川仁众投资管理有限公司，住所地四川省成都市金牛区星辰东一街1号10栋1号。 法定代表人：苏堡升，总经理。 委托诉讼代理人：周福超，北京市中伦文德（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴亮，北京市中伦文德（成都）律师事务所律师。 被告：四川悍然思郡餐饮管理有限公司，住所地四川省成都市武侯区簇桥百锦路215号。 法定代表人：朱汉军，总经理。 委托诉讼代理人：张弘智，四川开山律师事务所律师。 原告四川仁众投资管理有限公司（以下简称仁众管理公司）与被告四川悍然思郡餐饮管理有限公司（以下简称悍然思郡公司）侵害商标权及不正当竞争纠纷一案，本院于2018年7月13日立案后，依法适用普通程序，于2018年12月5日公开开庭进行了审理。原告仁众管理公司委托诉讼代理人吴亮，被告悍然思郡公司委托诉讼代理人张弘智到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告仁众管理公司向本院提出诉讼请求：1.判令悍然思郡公司立即停止商标权侵权行为，删除所有带有“小龙坎”字样的宣传内容，停止与“小龙坎”相关的许可加盟和运营管理行为；2.判令悍然思郡公司赔偿仁众管理公司经济损失人民币500万元；3.判令悍然思郡公司支付仁众管理公司维权合理开支3万元。庭审中仁众管理公司放弃对悍然思郡公司构成不正当竞争的主张。事实与理由：仁众管理公司于2013年12月2日成立，其创始人在公司成立之前就开始运营“小龙坎”火锅。仁众管理公司于2015年10月19日向中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）申请注册“小龙坎”商标，并于2017年6月21日经授权取得第18096479号“小龙坎”商标（以下简称涉案商标），核准服务项目为43类，包括“自助餐厅、餐厅、餐馆”等服务项目。仁众管理公司在取得上述商标前后，投入大量人力、物力、财力用于经营、宣传、推广“小龙坎”火锅品牌，并形成具有巨大市场影响力的火锅品牌。悍然思郡公司成立于2017年7月27日，主要从事“蜀辣居小龙坎老火锅”品牌连锁经营管理，其在http://××/网站上使用带有“小龙坎”的文字、图片进行宣传推广，吸引加盟商进行谋利；长期对外以“小龙坎”品牌授权加盟、连锁管理与运营为宣传口号，在全国开展加盟业务；悍然思郡公司的加盟店在经营过程中突出使用带有“小龙坎”字样的标识，使相关公众对其经营的火锅产品的来源产生误认，构成商标侵权，严重侵犯了仁众管理公司的合法权益。 被告悍然思郡公司辩称，1.悍然思郡公司只是在极少数的情况下使用小龙坎字样，并且是用于表示工艺口味来自重庆小龙坎，并没有使用仁众管理公司商标的故意；2.悍然思郡公司已经申请了“蜀辣居小龙坎”作为商标，对外宣传及开展加盟业务使用的都是“蜀辣居小龙坎”；3.悍然思郡公司成立于2017年7月，开展加盟时间不长，规模小，并没有仁众管理公司所说的那么多加盟店，网站上宣传的加盟店数量只是为了宣传推广，仁众管理公司也没有证据证明实际有网页上展示的加盟店在经营；4.仁众管理公司不仅起诉了悍然思郡公司，也和悍然思郡公司的一些加盟店达成了和解，悍然思郡公司已经进行了整改，彻底停止了使用行为，仁众管理公司主张的金额过高。 本院经审理查明： 仁众管理公司系有限责任公司，成立于2013年12月2日，注册资本500万元，经营范围包括商务服务业，工商信息中登记在册的股东包括苏堡升、夏志强、吴东、夏林肖、陈刚。 一、涉案商标注册及商誉、品牌宣传推广等情况 经商标局核准，2017年6月21日仁众管理公司取得第18096479号商标注册证，该商标为“小龍坎”文字商标，核定使用服务为第43类，包括自助餐厅、餐厅、餐馆、饭店等，注册有效期限自2017年6月21日至2027年6月20日。商标局网站商标综合查询显示该商标于2015年10月19日申请注册，仁众管理公司陈述已将上述商标授权案外人成都小龙坎餐饮管理有限公司（以下简称成都小龙坎公司）以普通许可的方式使用，成都小龙坎公司成立于2015年10月22日，法定代表人为夏林肖，经营范围包括餐饮企业管理、企业营销策划、批发兼零售预包装食品兼散装食品等。 仁众管理公司在其公司网站上公布的自2014年开业并营业至今的“小龙坎”火锅直营门店数量为12家，均位于成都市范围内。同时，仁众管理公司或其授权商标使用被许可人成都小龙坎公司于2015年下半年以来，先后与数名案外人签订“重庆小龙坎老火锅”技术加盟合同，约定的加盟店铺经营地分别涵盖省内、省外等全国多个城市，截止2018年4月的统计数据涉及签约的加盟合同数量超过600个。其中，合同约定公司将自己享有的产品及专有技术、经营模式、设计装修风格等授权许可加盟者在一定范围内有偿使用，并在统一的经营模式下从事规定范围的经营活动；公司的商标、名称、商号、标志等均属于公司经营技术资产；合同约定的加盟期限为5年，加盟费及保证金根据签约时间不同，而持续性增长为5万至40万不等，保证金为1万至5万不等；且合同中还约定加盟店经营所需的配方底料由公司进行配送但钱款另算等。 成都电视台美食节目“食不可挡”栏目曾对“小龙坎”品牌火锅店进行视频报道，公司股东陈刚曾在该档节目中对小龙坎火锅店的品牌运营情况等予以解说；且公司还曾拍摄宣传片，对重庆小龙坎老火锅予以宣传推广，前述节目视频及宣传片均可以在优酷网中予以查看播放，优酷网站上有关视频载明的日期分别为2014年8月、2015年10月。此外，通过在iask.sina.com.cn的网址搜索关键字“小龙坎食不可挡”，可查看“请问成都电视台食不可挡栏目’小龙坎’火锅在哪条街”的提问及其回答，网页上载明的回答者“杨杰雄”、“时间为2014年9月”，“华阳店：广都上街173号，水碾河店：水碾河路24号”等内容。 成都小龙坎公司自2016年9月以来与多名案外人签订广告发布合同，约定通过网络、媒体等多种形式对小龙坎火锅品牌予以推广并支付相应合同费用。先后通过“成都范儿微信公众号”于2016年9月、2017年3月发布有关“小龙坎老火锅”主题广告或相关宣传报道；于2016年12月签约约定拍摄小龙坎品牌视频、在“腾讯·大成网”或腾讯QQ客户端发布广告；于2017年6月签约约定在“成都商报新媒体平台”发布广告；于2017年8月签约约定在微信公众号“成都潮生活”发布广告；于2018年1月签约，约定通过“成都经济广播FM105.6”发布广告；拍摄制作《小龙坎火锅》专题节目（25分钟）并约定通过成都电视台美食天府频道播出30天；在成都电视台“幸福成都2016——CDTV-1跨年直播晚会”中提供“一元抢购”产品的合作；于2017年4月签约约定在蚂蜂窝网络平台发布广告；于2017年6月签约约定通过新浪微博进行推广服务等。此外，成都小龙坎公司还于2016年8月与案外人签订开发合同，约定对小龙坎老火锅进行响应式网站制作，用以展示小龙坎品牌，涉及开发网站域名为www.xiaolongkan.com。成都小龙坎公司先后参展第96届全国糖酒商品交易会、2017成都全球创新创业交易会，宣传推广小龙坎火锅品牌及产品；于2017年3月20日——26日期间在位于成都市春熙路商圈的正熙国际大厦LED屏幕发布15秒广告、每天播放频次60次、播出时间从早上8:30至晚上22:00。成都小龙坎公司还先后通过发布网络或平面广告、电梯广告、地铁广告、拍摄品牌宣传片、参与或举办赞助推广活动等形式，推广小龙坎火锅；并通过购买“美味不用等”排队软件服务，在直营门店春熙店经营中予以使用。 自开业经营以来“小龙坎”火锅品牌先后荣获2014年“食不可挡”栏目推荐火锅品牌、2014年年度大众点评最佳餐厅、2015年成都火锅文化节“成都十大最红火锅”、2015年首届成都020火锅节十强、2016成都餐饮十大发展潜力火锅、2017百万潮粉盛夏美食狂欢季之火锅节“成都人气火锅王”、2017成都十大网红美食；2015年9月在第十二届成都美食节活动中荣获“金辣椒杯”民间美食公众评选火锅类第一名；2015、2016年还分别荣获腾讯大成网授予“推荐火锅”、“火锅人气王”、“金牌合作火锅”称号，亦荣获2016支付宝西南火锅节最受欢迎火锅品牌；还荣获华西都市报、封面新闻、百度糯米授予的2017成都味蕾风云榜商户，中国餐饮金玺奖评选委员会授予的2017最具人气新锐品牌，中国饭店协会授予的2017中国火锅品牌50强企业；四川省火锅协会2017年5月授予的最具品牌价值奖等多项荣誉奖牌等荣誉。 二、被诉侵权行为的情况 悍然思郡公司成立于2017年7月27日，为有限责任公司，注册资本500万元人民币，经营范围为餐饮管理、餐饮营销策划、食品的技术开发、企业管理咨询。 2018年7月9日，仁众管理公司的委托代理人周福超在四川省成都市律政公证处进行了包括本案在内的网页公证保全，获得网页截屏78页，律政公证处为此次证据保全行为出具了（2018）川律公证内民字第60125号公证书。根据公证书所附截屏，悍然思郡公司为网××m的主办单位，该网站首页有“小龙坎火锅XIAOLONGKANHUOGUO”的标识，其中“小”字为一辣椒形象；首页正中有“小龙坎光想想都巴适！”的宣传语，其中“小龙坎”三个字较大；首页“关于小龙坎”中载明“蜀辣居小龙坎老火锅……由悍然思郡公司集专业团队多年研究之大成，历时十二年，精心打造而成”；“新闻动态”中显示有热烈庆祝小龙坎老火锅东坡店盛大开业、热烈庆祝小龙坎老火锅武侯立交店盛大开业、热烈庆祝小龙坎老火锅滨河湾店盛大开业、热烈庆祝小龙坎老火锅簇桥概念店盛大开业、热烈庆祝小龙坎老火锅富顺店盛大开业、热烈庆祝小龙坎老火锅九里堤店盛大开业等内容并附有各店开业照片；网站中“菜品展示”部分有小龙坎特色鸳鸯锅和小龙坎特色红锅的介绍；网站中“加盟店展示”部分，有大邑店、双流东立国际店、武侯立交店、富顺店、九里堤店、簇桥店的开业照片；“新闻资讯”部分，载明红牌楼店、眉山青神店、崇州店、五块石店、安岳店、金堂店、金楠天街店、东坡店、武侯立交店开业的新闻；网站中“加盟条件”页面部分，有关于加盟条件的6项要求，其中包括认同火锅的运作模式和公司企业文化、愿意从事餐饮服务行业；“加盟流程”页面部分，有关于加盟流程的具体说明，其中包括投资方了解和考察蜀辣居小龙坎火锅、由投资公司指派设计公司设计、招标装修公司进行装修。庭审中，悍然思郡公司认可仁众管理公司所指控的网站系由其运营管理。 2017年10月19日、2017年12月16日，悍然思郡公司（甲方）分别与不同的案外人（乙方）签订特许经营合同，约定乙方在成都市龙泉驿区龙都南路、四川省眉山市明星路以蜀辣居小龙坎火锅店名义开展业务，合同时间均为三年，约定的品牌冠名费分别为12万元、6.5万元，材料费另计。 2017年11月15日，悍然思郡公司（甲方）与案外人夏应全（乙方）签订“特许经营合同”，约定：1.乙方自愿申请加盟甲方“蜀辣居小龙坎”火锅饮食特许经营体系，由甲方授权特许经营权，在甲方整体策划并提供经营指导的情况下，乙方自行开办特许企业；特许企业有权在武侯区晋阳天街以蜀辣居小龙坎火锅店名义开展业务，此地区只限一家。；2.特许企业经营范围：火锅；4.合同时间：三年（自乙方特许企业正式开业之日起计算）；5.本合同签订时，乙方向甲方支付品牌冠名费（含技术培训和指导）伍万元，乙方并向甲方付履约保证金壹万元人民币。；12.本合同签定时，乙方应同时与甲方签定其特许企业使用甲方“蜀辣居小龙坎”注册商标的《商标使用许可合同》。；25.自本合同解除或终止之日起，乙方应立即停止特许企业的业务活动，停止使用甲方的商标、商品、标志灯（包括与其相似或易混淆的其他商标、商品和标志）；28.本合同有效期三年，自2018年1月1日起至2021年1月1日止。 依据前述合同，夏应全在成都市武侯区晋吉西一街88号1楼经营香雲小龙坎火锅店，并于2018年8月7日被仁众管理公司起诉商标侵权，由本院受理，案号为（2018）川01民初2776号，该案目前在二审阶段。 三、与本案有关的其他情况 悍然思郡公司法定代表人朱汉军于2017年7月7日向商标局申请在第35类上注册“”商标，并于2018年10月27日获得初审公告。 2018年7月13日，遂宁市船山区工商管理和质量监督局作出川工商遂船处字【2018】0026号行政处罚决定书，认为案外人张志华在遂宁市船山区开设的船山区蜀辣居火锅店构成对仁众管理公司的不正当竞争，处罚款4万元。 另查明，仁众管理公司为包括本案在内的三个案件支出公证费3000元，在本案中主张1000元；且为制止本案被诉侵权行为与中伦文德律师事务所签订了委托代理合同，在本案中主张律师费20000元。 以上事实有仁众管理公司及悍然思郡公司营业执照、（2018）川律公证内民字第60125号公证书及其附件、《企业关联关系及“小龙坎”商标实际使用说明》《商标许可使用合同》《证明》、（2018）川律公证内民字第34433号公证书、（2018）川律公证内民字第23927号公证书、（2018）川律公证内民字第34439号公证书、加盟商登记表、门店分布统计图、《小龙坎加盟合同》《加盟店管理协议》、支付凭证、（2018）川律公证内民字第35542号公证书、《装饰工程施工合同》、证明、《房屋出租协议》、（2018）川律公证内民字第10663号公证书、多份技术加盟合同书，多份广告发布合同、服务合同、合作协议、开发合同、购买合同、服务协议、代理合同及相应的付款凭证、截图和照片，处罚决定书、《委托代理合同》、特许经营合同、商标申请信息查询以及当事人当庭陈述等证据在案佐证。 本院认为，仁众管理公司作为第18096479号“小龍坎”文字商标的注册人，其合法权利应受法律保护。本案的争议焦点是悍然思郡公司的行为是否构成商标侵权及民事责任的承担。 关于商标侵权的问题。《中华人民共和国商标法》第四条第二款规定，本法有关商品商标的规定，适用于服务商标。第五十七条第（一）项、（二）项之规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的，属于侵犯注册商标专用权的行为。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，类似服务，是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同，或者相关公众一般认为存在特定联系、容易造成混淆的服务。本案中，悍然思郡公司从事火锅餐饮店的运营管理服务，与涉案商标核准使用的餐厅餐馆，在消费类别、消费对象等方面均存在关联性，故两者属于类似服务。悍然思郡公司在庭审中认可网址为××的网站系其经营，故上述网站的行为应当认定为悍然思郡公司的行为。悍然思郡公司在其运营的网站上使用“小龙坎火锅”（“小”字为辣椒图案变形）并且多次以“小龙坎老火锅”称呼自己的加盟店和服务，具有突出使用之意图，且悍然思郡公司以加盟的方式许可他人开设火锅店铺使用被控侵权标识，上述行为系商标使用行为，虽然其使用的“小龙坎火锅”中“小”字为辣椒图案变形，“龙”与涉案商标中的“龍”字形不一致，但其将辣椒图案变形为类似“小”字的造型及下方予以拼音标注，相关消费者对标识的识度均会联系到小龙坎，故该标识与涉案商标构成近似。另外，悍然思郡公司还使用了“小龙坎”标识，“龙”与涉案商标中的“龍”字形不一致，但两者读音、字数、含义均一致，排列使用方式并无实质性差异，故亦与涉案商标构成近似。在考虑涉案注册商标商誉及在火锅餐饮领域的品牌美誉度情况下，普通消费者难以区分，悍然思郡公司使用被诉侵权标识的行为极易造成相关公众对服务来源的混淆和误认，属于侵犯第18096479号“小龍坎”注册商标专用权的行为。 关于民事责任的承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条的规定，侵害民事权益，应当承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。因悍然思郡公司侵犯了仁众管理公司第18096479号注册商标专用权，应就其侵权行为承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。 就停止侵权而言，悍然思郡公司应当停止在其运营的网站上使用与第18096479号商标相同或近似的标识，并且停止在加盟许可经营活动中使用与第18096479号商标相同或近似的标识。 就赔偿数额而言，根据《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款、第三款，以及《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果、商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。本案中，仁众管理公司既未提交证据证明其遭受的损失或悍然思郡公司的侵权获利，同时主张本案应当适用法定赔偿，故本院综合考虑涉案商标的知名度、影响力，侵权行为性质、持续时间、影响范围以及火锅店经营地点、经营规模、其实施侵权行为的主观状态，同时考虑仁众管理公司进行证据保全、聘请律师参与诉讼的情况，参考仁众管理公司提供的加盟合同中约定的加盟费用等因素，以及考虑悍然思郡公司开展的加盟门店数量及规模和合同约定的收费情况，酌情确定本案赔偿数额为85万元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条，《中华人民共和国商标法》第四条第二款、第四十四条第一款、第五十七条第（一）（二）（七）项、第六十三条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告四川悍然思郡餐饮管理有限公司自本判决生效之日起，立即停止侵犯原告四川仁众投资管理有限公司第18096479号注册商标专用权，即在其运营的网站上停止使用与第18096479号商标相同或近似的标识，并且停止在加盟许可经营活动中使用与第18096479号商标相同或近似的标识； 二、被告四川悍然思郡餐饮管理有限公司自本判决生效之日起十五日内，赔偿原告四川仁众投资管理有限公司经济损失及维权合理开支共计85万元； 三、驳回原告四川仁众投资管理有限公司的其他诉讼请求。 如被告四川悍然思郡餐饮管理有限公司未在指定的期间履行上述金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费47010元，由原告四川仁众投资管理有限公司负担17010元，被告四川悍然思郡餐饮管理有限公司负担30000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长 刘 蓓 人民陪审员 黄 煜 人民陪审员 王大一 二〇一九年八月二十三日 书 记 员 胡冬双