鄂尔多斯市东胜区人民法院   民事判决书   （2018）内0602民初6971号   原告郭某。   身份证号×××。   委托代理人梁某，内蒙古良科律师事务所律师。   被告鄂尔多斯市百意建筑装潢有限公司。   法定代表人：周某。   住所：东胜区阳光新城A5区17号1-902。   统一社会信用代码：XXXXX。   被告周某，现住江苏省盐城市。   身份证号×××。   原告郭某诉被告鄂尔多斯市百意建筑装潢有限公司（以下简称百意公司）、周某装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，适用普程通序，公开开庭进行了审理。原告郭某及其委托代理人梁某到庭参加诉讼，被告百意公司、周某经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。现已审理终结。   原告诉称，2017年7月28日，原告与被告百意公司签订《家庭居室装饰装修合同》，周某作为百意公司的法定代表人在合同中签字，合同约定被告承包原告位于××区的装修工程，承包方式为半包，装修总价款为10.8万元，工期为2017年7月28日至2017年9月27日。原告向被告支付了全部装修款，同时为了不影响工程进度，双方在施工过程中协商一致，由被告代购材料和家电，因此原告又向被告支付87320元材料和家电款，但被告至今没有完成合同约定的装修工程，也没有为原告购买材料及家电。原告多次催促被告履行合同义务继续施工，被告以各种理由多次推脱，后周某于2018年5月22日明确表示退钱，不继续履行合同。2018年5月24日，双方确认应退还的装修款和材料家电款12.5万元，在此之后，周某一直谎称退钱，但至今未向原告退还任何款项。从签订合同至今，二被告已拖延一年多，而被告不仅拒不完成装修工程，而且在明确表示不履行合同后拒不退还装修款和材料家电款，其行为已经严重损害了原告的合法权益，故诉至人民法院，请求：   1、请求依法解除《家庭居室装饰装修施工合同》（合同编号2017001）；2、判决二被告返还原告装修款、购买材料和家电款共人民币125000元；3、判决二被告向原告支付违约赔偿金人民币160000元（从2017年9月28日至2018年8月13日共320天，每日500元）；4、本案诉讼费用由二被告承担。   被告百意公司、周某未作答辩，未举证、质证。   本院经审理认定事实如下：一、2017年7月28日，郭某（发包人、甲方）与百意公司（承包人、乙方）签订《上海市家庭居室装饰装修施工合同》（以下简称《合同》），乙方承包了甲方发包的××区的装饰装修工程，承包方式为半包，总价款10.8万元，工期自2017年7月28日至2017年9月27日；《合同》第五条付款方式约定：合同签订当日支付50%、即54000元；工期过半、油漆工进场前支付30%、即32400元；竣工验收、验收合格当天之日20%、即21600元；第七条违约责任第二项约定，因乙方原因造成工程逾期交付的，每逾期一天，乙方应当赔偿给甲方500元；第九条合同的变更和解除第二项约定，施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款5%赔偿，解除本合同。《合同》甲方处由郭某签字，乙方处加盖百意公司印章、并由周某签字。   二、周某系百意公司的法定代表人；百意公司系一人公司，周某系股东。   三、双方签订《合同》后，郭某于2017年7月28日支付百意公司工程款5.4万元；于2017年11月7日支付工程款2.16万元，共计支付7.56万元工程款。另，原告称“为不影响工程进度，双方在施工过程中协商一致，由被告代购材料和家电，原告向被告支付材料和家电款”，郭某于2017年7月28日支付百意公司34632元；于2017年8月12日支付9122元；于2017年10月7日支付9300元、14100元，共计支付材料及家电款67154元。以上郭某支付百意公司工程款及材料、家电款共计142754元。   四、截止2017年9月27日工期届满，百意公司未完工，经郭某多次催告，百意公司仍未完工。2018年5月24日，郭某之妻郭娟与周某协商，百意公司退还郭某12.5万元；同时，周某承诺“6月5日先把买东西的钱退还、剩下的要到15日左右”。百意公司至今未退还郭某款项。   以上事实以本院认可的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》、《收据》、《POS签购单》、《中汇支付单》、《微信截图》、《短信截图》、《通话录音》及当事人的自认予以确认。对原告提交的编号为3166863《收据》，并未加盖百意公司印章、且收款人处“周建”签字与其余《收据》中“周某”签字并不一致，故本庭不予采信；对原告提交的“交易日期为2017年8月3日、金额为20166元”的《POS签购单》，商户名称为“鄂尔多斯市东胜区鼎力蔬果超市”，并无其他证据佐证，不能证实是否为百意公司收取及是否用于案涉装修工程，故对其关联性不予采信。   本院认为，关于案涉《合同》解除问题，周某作为百意公司的法定代表人与郭某之妻郭娟于2018年5月24日协商“退款”事宜，为其职务行为，对百意公司产生效力；庭审中，郭某认可其妻郭娟的行为，亦对郭某产生效力。双方协商由百意公司退还收取郭某工程款及材料、家电款12.5万元的行为，为双方就解除案涉《合同》进行的协商，且双方亦达成合意，故案涉《合同》自2018年5月24日已经解除，无需再次解除，故对原告诉请“解除合同”的请求不予支持；案涉《合同》解除后，百意公司应当按照约定退还郭某12.5万元。   关于百意公司应否承担违约责任问题，双方签订《合同》后，因百意公司的原因至今未能完成施工，存在违约，应当承担违约责任；关于损失部分，郭某并未提交相应证据，根据合同履行情况，本院认为原告诉请按照《合同》“第七条第二项、即每日500元”计算违约金过高，予以调整，按照《合同》第九条第二项计算违约金，即“施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款5%赔偿，解除本合同”；根据双方《合同》的约定及变更事项，合同总价款为175154元（约定总价款10.8万元+材料、家电款67154元），故百意公司应当承担8758元的违约责任。   关于周某应否承担责问任题，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，本案中，百意公司为一人公司，股东为周某，周某经传唤未到庭，视为对相应举证权利的放弃，在案并无证据证明百意公司的财独产立于股东周某的个人财产，故周某应对上述债务承担连带责任。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条,《中华人民共和国公司法》第六十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告鄂尔多斯市百意建筑装潢有限公司自本判决生效之日退还原告郭某工程款及材料、家电款共计12.5万元；   二、被告鄂尔多斯市百意建筑装潢有限公司自本判决生效之日给付原告郭某违约金8758元；   三、被告周某对上述债务承担连带责任。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5576元，由被告百意公司、周某负担2975元，由原告郭某负担2601元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。   审 判 长 安高维   代理审判员 杨学东   人民陪审员 王 慧     二〇一九年八月十五日   书 记 员 齐 雄   法条链接   《中华人民共和国合同法》   第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。   第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。   《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。