江苏省灌南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0724民初2554号 原告：嵇良成，男，1959年10月25日生，汉族，居民，住涟水县。 委托诉讼代理人：程佃进，灌南县李集法律服务所法律工作者。 被告：孟令成，男，1966年4月18日生，汉族，居民，住灌南县。 委托诉讼代理人：孙**，江苏海西律师事务所律师。 原告嵇良成诉被告孟令成雇员受害赔偿纠纷一案，本院于2019年5月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告嵇良成及其委托诉讼代理人程佃进，被告孟令成及其委托诉讼代理人孙**均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告嵇良成向本院提出诉讼请求：请求判令被告孟令成赔偿各项损失共计48790元【医疗费220元、误工费28800元（240元/天*120天）、护理费7500元（100元/天*75天）、营养费4140元、住院伙食补助费280元、后续治疗费6000元、司法鉴定费1350元、必要交通费500元。】，并承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年秋，原告经他人介绍随被告至工地上做工，2018年6月3日，原告正在工地上干活时，因另一工人拆钢管时致伤原告，被告除支付原告的医疗费用，另支付1600元作为原告的后期治疗费用，但对其他费用一直未能支付。 被告孟令成辩称，原告通过被告介绍到工地上做工及原告在工地干活期间受伤属实，但该工程系溧阳水利市政建筑有限公司承包建设，原告受伤应当认定为工伤，应通过劳动仲裁程序处理，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定如下事实：2017年下半年，原告经他人介绍随被告至连云港云台农场做木工，2017年年底，被告支付原告当年的劳动报酬。2018年6月3日，原告在该工地上正在作业时，因其他工人拆钢管时砸伤原告左手，原告即至云农社区卫生服务中心DR检查：左手第二掌骨骨折，进行石膏固定。2018年6月19日，原告见伤情未见好转即找被告，被告带原告至灌南县中医院治疗，6月22日，被告又带原告至灌南县人民医院治疗，经诊断：“左手第2掌骨骨折”，行左手第2掌骨骨折切开复位内固定术，住院治疗7天，共花医疗费7520.51元（被告支付）。被告另分三次陆续给付原告共计1600元，并结清原告受伤前的劳动报酬15768元。 另查明，原告的伤情经灌南县中医院司法鉴定所鉴定，灌南县中医院司法鉴定所于2019年3月4日作出灌南中医司鉴所【2019】临鉴字第049号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人嵇良成于2018年6月2日在工地上左手被砸伤致：左侧第2掌骨骨折，住院行左掌骨骨折切开复位固定术及对症治疗，现临床治疗稳定，后遗左手指握拳稍受限，其后续治疗费（二次手术取左掌骨内固定费用）共需陆仟元整（6000元）。“三期”期限：结合临床，综合评定其误工期限为伤后90日，护理期限应为伤后45日，营养期限应为伤后60日。二次手术取左掌骨骨折内固定器的误工、护理及营养期限均为30日。 上述事实，有原、被告陈述，云农社区卫生服务中心DR检查报告单、原告入院记录、出院记录、医疗费发票、用药清单、灌南中医司鉴所【2019】临鉴字第049号司法鉴定意见书等在卷为证，足以认定。 本案在审理过程中，被告孟令成提出原告受伤应认定工伤，应通过劳动仲裁程序进行主张，被告仅是工头，被告支付给原告的报酬出处是该工程的承包方溧阳水利市政建筑有限公司，但被告未能提供相关证据加以证明，且经质证，原告称受被告雇佣，是做一天给一天工钱，和溧阳水利市政建筑有限公司无劳动关系，被告并称所有的费用均由其负责，且被告已赔偿前期的医疗费用。 对原告主张的要求被告赔偿医疗费220元，但未能提供相关证据； 对原告主张的误工费的问题，原告称其在工地上做木工，被告按240元/天向其支付报酬，被告在原告受伤后支付截止2018年6月3日劳动报酬15768元。经质证，被告无异议。鉴于原告从事的职业无固定的收入，故对原告主张的误工费参照其收入确定按102.4元/天（15768元/154天）计算； 对原告主张的交通费，因原告未能提供相关交通费票据，本院酌情确定200元。 本院认为,原告经他人介绍随被告至工地上做工，原告按照被告的指示提供劳务，被告按照原告提供的劳务向原告给付劳动报酬，按照双方的约定及被告履行支付原告劳动报酬的方式，应认定为原告受被告雇佣，双方存在雇佣关系。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告选择要求雇主承担赔偿责任，符合法律规定，应予准许。本院认定原告的损失为：医疗费7520.51元（被告已支付）、误工费9216元（102.4元/天*90天）、护理费4500元（100元/天*45天）、营养费1800元（30元/天*60天）、住院伙食补助费280元（40元/天*7天）、司法鉴定费1350元、交通费200元，共计15746元（24866.51元-7520.51元-1600元）。对原告主张的后期治疗费及其他三期费用，因该费用尚未实际发生，原告可待实际发生后另行主张。被告辩称原告应通过工伤认定、劳动仲裁程序进行解决，但其未提供相关证据加以证明，且根据原告的选择由雇主承担赔偿责任亦不违反有关法律规定，故对被告的辩解理由不予采信。据此，依据《最高人民法院》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下： 一、被告孟令成于本判决生效之日起十日内赔偿原告嵇良成医疗费7520.51元、误工费9216元、护理费4500元、营养费1800元、住院伙食补助费280元、司法鉴定费1350元、交通费200元，共计15746元（已扣除被告支付7520.51元+1600元）。 二、驳回原告嵇良成的其他诉讼请求。 如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费510元，减半收取255元，由原告嵇良成负担150元，被告孟令成负担155元。（原告已预交，被告在兑现上述款项时一并给付原告。） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费510元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员  顾桂芹 二〇一九年八月十三日 书记员  陈 林 法律条文附录 法律条文 （一）、《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 （二）、《最高人民法院》 第十一条雇员从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分予以赔偿。 上诉须知 本院将依照有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。