河南省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）豫行赔终288号上诉人（一审原告）:卜朋,男，汉族，1965年11月6日出生，住河南省漯河市郾城区。委托代理人：甘立权，北京京师律师事务所律师。被上诉人（一审被告）:漯河市郾城区人民政府。住所地：河南省漯河市郾城区海河路。法定代表人：李新伟，该区区长。委托代理人：刘兴辉，该区工作人员。委托代理人：周宝珠，河南平允律师事务所律师。上诉卜朋因诉被上诉人漯河市郾城区人民政府（以下简称郾城区政府）行政赔偿纠纷一案，不服河南省漯河市中级人民法院（以下简称一审法院）(2018)豫11行赔初51号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人卜朋及委托代理人甘立权，被上诉人郾城区政府的委托代理人刘兴辉、周宝珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：卜朋在郾城区沙北街道郭庄拥有房屋一套，房产证号为漯房权证市字第**，土地性质为国有，国有土地使用权证号是漯国用（2004）字第10378。2013年11月22日，郾城区政府作出《漯河市郾城区人民政府房屋征收通告》及《漯河市郾城区人民政府房屋征收决定》，载明征收范围“共两处地块。?黄河路以南，沙河堤以北，市挂车厂以西，孙庄以东范围。?黄河路以北，市一中专以南，孙庄以东，绿苑小区以西范围。”卜朋的房屋位于该征收范围之内。2011年10月24日，卜朋、郾城区政府双方签字确认了《房屋征收调查登记表》。2016年10月24日，卜朋房屋被强制拆除。2016年12月22日，该院作出（2016）豫11行初96号行政判决，判决确认漯河市郾城区人民政府于2016年10月24日对卜朋房屋的强制拆除行为违法。2017年3月13日，卜朋向郾城区政府递交国家赔偿申请，郾城区政府逾期未予答复。2017年7月3日，卜朋向该院提起行政赔偿诉讼，请求法院判令郾城区政府赔偿因违法拆迁给卜朋造成的房屋、土地等损失（含房屋、土地、分摊道路面积、道路及下水道铺设费用等）人民币2700065.5元，院内设施等损失102940元，房屋装修187000元，室内物品损失149000元，过渡安置费4.8万元，因违法拆迁发生的其他实际费用（误工费、律师费、精神损失费等）以上共计损失3336355.5元。一审法院认为：《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”本案根据郾城区政府郾政〔2013〕28号房屋征收通告及郾政〔2013〕5号房屋征收决定确定的征收范围四至以及原、被告双方签字确认的《房屋征收调查登记表》可以认定卜朋涉案房屋位于征收范围之内。郾城区政府在房屋征收过程中在未与卜朋就补偿安置达成协议的情况下，即自行强制拆除原告房屋的行为，违反法定程序，超越法定职权。且生效判决业已确定该行为违法，故郾城区政府应当赔偿强制拆除给卜朋造成的损失。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十条之规定，人民法院针对赔偿案件可以组织调解。但该院庭审期间因各方分歧过大难以达成调解协议。考虑到本案属于政府违法强制拆除，并且在拆除前后郾城区政府并未对卜朋作出过补偿或者赔偿决定，因此，本案判决之后，郾城区政府仍应积极协调卜朋，切实履行好行政赔偿义务，尽可能协调化解争议，如仍难以达成一致意见，宜依照《国家赔偿法》有关规定及时作出赔偿决定。卜朋如不服，仍有权依法寻求司法救济。关于卜朋主张的房屋及室内装修的损失问题。（一）本案系违法强制拆除引发的赔偿，为体现对违法拆除行为的惩戒并有效维护卜朋合法权益，本案对卜朋的赔偿不应低于因依法征收所获得的补偿，即对卜朋房屋的赔偿不应低于赔偿时改建地段或者就近地段类似房屋的市场价值。结合《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条的规定，郾城区政府既可以采取在改建地段或者就近地段提供类似房屋的方式予以赔偿，也可以以卜朋提起本案行政赔偿诉讼之日为评估基准日，依该基准日有效的房地产市场评估价格为基数计算赔偿款。庭审中卜朋明确要求货币赔偿且表示不同意在诉讼过程中对涉案房屋进行评估鉴定。据此，郾城区政府可与卜朋按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十条规定的方式确定房地产评估机构。根据原、被告双方所提供的原始资料，本着疑点利益归于产权人的原则，连同装修费用一并评估，并依据评估报告计算赔偿款。关于卜朋主张的22.5平方米分摊道路面积损失无法律依据，该院对此不予支持。（二）《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款规定：“市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的，应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿。”本案中，郾城区政府应结合卜朋的房屋所有权证、国有土地使用权证、及双方签字确认的《房屋征收调查登记表》以及《郾城区沙北街道郭庄城中村改造项目房屋征收补偿安置方案》的规定综合确定涉案房屋的合法建筑面积,作出有利于房屋产权人的认定。关于卜朋院内附属设施及室内物品损失问题。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，原告应当对其主张的院内附属设施及室内物品损失负有举证责任或作出合理说明，因被告原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中，郾城区政府在违法强拆过程中，没有依法公证或者制作证据清单，在卜朋能够提供初步证据证明损失的情形下，其合情、合理诉求应予支持。关于大门、水井等院内附属物及设施，郾城区政府可以结合《房屋征收调查登记表》及《漯河市旧城和城中村改造工作领导小组》漯两改〔2013〕3号确定赔偿范围及数额。关于卜朋主张的道路及下水道铺设损失没有法律依据，该院不予支持。关于家具、家电等室内物品损失问题。郾城区政府应当结合卜朋的陈述及提供的物品清单及《房屋征收调查登记表》，考虑物品折旧等因素予以酌情确定赔偿数额。关于卜朋主张的过渡安置费即租房费损失问题。本案郾城区政府对卜朋的房屋进行强制拆除以后，未向卜朋提供周转用房。卜朋在居住房屋被拆除失去原有住房的情况下必须另行安排住处，卜朋因此产生的租房费损失是客观存在的，且租房费属于《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条所规定的征收房屋时应当给予补偿的范围。故郾城区政府应当对此部分损失作出赔偿。郾城区政府应在保障卜朋基本居住条件的前提下，结合卜朋的举证及漯河市房屋租赁市场行情，对于卜朋产生的该部分实际损失依法予以赔偿。关于卜朋主张的土地损失问题。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十三条第三款规定：“房屋被依法征收的，国有土地使用权同时收回。”第十七条规定：“作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：“(一)被征收房屋价值的补偿；（二）因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；（三）因征收房屋造成的停产停业损失的补偿。市、县级人民政府应当制定补助和奖励办法，对被征收人给予补助和奖励。”市、县级政府征收房屋目的是为了更加有效的利用土地，征收房屋的同时所占土地也应一并予以收回。在国有土地上房屋征收与补偿的过程中，对房屋所有权人的房屋价值的补偿已经包含了对国有土地使用权价值的补偿，卜朋所主张的土地价值不属于《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条所规定的范围，故卜朋在请求赔偿房屋损失的同时又另行请求赔偿土地损失缺乏法律依据，该院不予支持。关于卜朋主张的精神损失费、律师费、误工费问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条的规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照直接损失给予赔偿。故卜朋请求郾城区政府赔偿精神损失费、律师费、误工费用于法无据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十六条第（八）项之规定，判决一、责令漯河市郾城区人民政府在该判决生效之日起九十日内按照该判决对卜朋的房屋及装修损失费、室内物品损失费、院内附属设施损失费、租房损失费依法予以行政赔偿。二、驳回卜朋关于土地损失费、分摊道路面积损失费、道路及下水管道铺设费、精神损失费、律师费、误工费等其他诉讼请求。卜朋向本院上诉称：1.其房屋不在征收范围，一审判决认定在征收范围错误。2.一审判决认定的房屋损失及装修、产权问题错误。3.一审判决适用法律错误，应予撤销。请求二审法院依法改判。郾城区政府辩称：上诉人的房屋在拆迁范围内，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：卜朋的房屋被郾城区政府强制拆除，郾城区政府强制拆除卜朋房屋的行为经过行政诉讼被确认违法，郾城区政府对其违法行为造成的损失应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第一款的规定，赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。本案中，卜朋提出赔偿申请后，郾城区政府本应在收到赔偿申请后在规定的期限内作出是否赔偿的决定，却拒不履行法定的义务。现一审法院根据本案具体情况，判决郾城区政府依法全面进行赔偿，有利于进一步明确卜朋原房屋的结构、价值、室内物品以及当地合法征收补偿的标准等情况，更有利于矛盾最终的妥善化解，并无不当。卜朋认为一审判决认定事实有误、判决结果超出诉讼请求的上诉理由与事实不符，理由不能成立，本院不予支持。届时，若郾城区政府在规定的期限内仍未作出赔偿决定或者卜朋对郾城区政府作出的赔偿决定不服，卜朋可再行向人民法院提起行政赔偿诉讼。综上，河南省漯河市中级人民法院（2018）豫11行赔初51号行政赔偿判决，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。卜朋的上诉理由不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持一审判决。本判决为终审判决。审判长  付景辉审判员  张书强审判员  王文科二〇一九年八月七日法官助理上官宁书记员陈康达