河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0302民初9238号 原告石素娟，女，1967年3月15日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区。 委托诉讼代理人张海鹰，河北万千律师事务所律师。 被告秦皇岛市海港区新闻里社区居家养老服务中心，住所地秦皇岛市海港区新闻里26栋东侧广电后门斜对面，统一社会信用代码521303023362595500。 法定代表人杨征，职务经理 委托诉讼代理人韩燕，河北沃法律师事务所律师。 原告石素娟与被告秦皇岛市海港区新闻里社区居家养老服务中心（以下简称养老中心）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告石素娟及其委托诉讼代理人张海鹰、被告养老中心委托诉讼代理人韩燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告石素娟向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿各项损失143576元。事实与理由：原告是被告单位雇员，从事收银岗位工作，每月劳务报酬2400元。2018年3月18日中午，原告在履行职务行为时摔伤，随后原告入秦皇岛市第一医院住院治疗，诊断为右肩关节损伤，右肩胛下肌腱损伤，右冈上肌腱损伤，右冈下肌腱损伤，右肘关节损伤，右侧面部软组织肿胀伴右侧眶周血肿，共计发生医疗费71066.9元，出院后医嘱休息至今。原告入院后，被告给付原告1万元用于治疗，平安养老保险股份有限公司赔付原告20360元医疗费。原告多次向被告索要赔偿，被告提出要求，原告向法院诉讼解决争议，为了维护原告合法权益，请贵院裁判。后原告经委托伤残鉴定为十级，误工期60－120日，护理期60－90日，营养期30－60日。 被告养老中心辩称，1、原告并非在履行职务时摔伤，被告不应承担赔偿责任，原告摔伤是因同事个人事物受伤，与工作内容无关，被告不承担赔偿责任。2、原告是因自身原因摔伤，被告对其损害后果无过错，依法不应承担赔偿责任，原告是下班时间骑电动车在公共道路上摔倒，是单方事故，摔倒是自身原因造成，被告无过错。3、被告为原告投保了意外伤害保险，原告受伤后，平安保险公司对其作出医疗保险赔偿，被告也主动为其提供了1万元补偿，原告无权要求被告对其损害后果进行赔偿。 经审理本院认定，原告是被告单位雇员，从事收银岗位工作。2018年3月18日中午，原告在去银行存当天营业款回来的路上，不慎摔伤。后原告于2018年3月27日入秦皇岛市第一医院（以下简称第一医院）治疗，于2018年4月8日出院，实际住院12日。出院诊断：“右肩关节损伤，右肩胛下肌肌腱撕裂，右肩冈上肌肌腱撕裂，右肩冈下肌肌腱妥撕裂，右肘关节损伤，右侧面部软组织肿胀伴右侧眶周血肿，亚临床甲减，窦性心动过速。出院医嘱：1、注意切口卫生。每３天换药１次，术后两周拆线。2、休息3个月，术后至少3个月患部避免负重，避免剧烈运动，何时负重依据刘飞主任门诊复查结果。3、……继续外展固定至术后8－12周，避免危险动作，并注意加强关节活动度锻练。4、有情况随诊。……” 2018年8月16日，第一医院出具诊断书一份，载明：“……诊断：西医：肩关节痛。治疗建议：建议休息两周：随诊。……” 2018年8月29日，第一医院出具诊断书一份，载明：“……诊断：西医：肩关节痛。治疗建议：建议休息两周：随诊。……” 2018年9月13日，第一医院出具诊断书一份，载明：“……诊断：西医：肩关节痛，冈上肌肌腱损伤。治疗建议：建议休息两周：随诊。……” 2018年9月27日，第一医院出具诊断书一份，载明：“……诊断：西医：肩关节痛。治疗建议：建议休息两周：随诊。……” 2018年10月11日，第一医院出具诊断书一份，载明：“……诊断：西医：肩关节痛。治疗建议：建议休息两周：随诊。……” 经原告申请，本院委托秦皇岛市港城司法医学鉴定中心出具司法鉴定意见书，对原告伤情的鉴定意见为：“……石素娟：1.伤残等级为十级；2.误工期60－120日；护理期60－90日；营养期30－60日。” 原告提交市第一医院医疗费票据共46张，证明共计花费23908元。提交第一医院住院收费票据一张，证明花费67992.93元，称原告在保险公司入档。原告称被告为原告上了平安意外保险，保险公司支付了20360元，原告主张之外的51180元。 原告主张医疗费51180元，误工费9600元，护理费9000元，住院伙食补助费1200元，营养费6000元，交通费500元，伤残赔偿金61096元，精神损害赔偿金5000元，共计143576元。 原告提交2018年8月3日盖有“秦皇岛市人力资源和社会保障局工伤认定专用章”的工伤认定申请不予受理决定书一份，载明：“你于2018年8月2日提交本人的工伤认定申请材料收悉。经审查，你自2002年11月起退休并享受养老保险待遇，述称2018年3月18日中午，去银行存单位营业款返回途中受伤。……你与秦皇岛市海港区新闻里社区居家养老服务中心之间属于劳务关系。……因你与秦皇岛市海港区新闻里社区居家养老服务中心之间不存在劳动关系，不符合工伤认定申请受理条件，本机关决定不予受理。……” 原告提交其与被告签订的劳动合同书一份，载明：“……固定期限劳动合同：本合同于2017年7月1日起至2020年6月30日止……乙方（原告）同意根据甲方（被告）工作需要，担任收银岗位（工种）工作，工作区域或地点为甲方工作区域及与分公司之间调动，工作范围所涉及的其他区域。” 随后原告入秦皇岛市第一医院住院治疗，诊断为右肩关节损伤，右肩胛下肌腱损伤，右冈上肌腱损伤，右冈下肌腱损伤，右侧面部软组织肿胀伴右侧眶周血肿。 被告否认原告是在履行职务时摔伤，并且摔伤是因为带人所致。原告认可被告支付1万元，但称1万元是误工工资。 针对争议事实，原告提交：证1、工伤认定申请不予受理意见书，201803003937号，证据来源秦皇岛市人力资源局和社会保障局，证明石素娟于2018年8月2日向工伤认定部门申请工伤认定，因原告于2002年11月份已经办理了退休，并享受养老保险待遇，故认定秦皇岛市海港区新闻里社区居家养老服务中心与石素娟之间属于劳务关系，2018年3月18日中午，原告是去银行存单位营业款返回途中受伤。证2、劳动合同书，证据来源原被告协商签署，证明2017年7月1日，原被告双方签订书面劳动合同，约定原告的工作岗位为收银，劳务报酬总计为每月2400元。证3、秦皇岛市第一医院住院病案，证据来源秦皇岛市第一医院档案室调取，证明事实原告于2018年3月27日14:47入院，于2018年4月8日10点出院，出院诊断为右肩关节损伤等，出院诊断继续休息或复查随诊。证4、秦皇岛市第一医院诊断书，原告出院后复查诊断书共5份，证据来源秦皇岛市第一医院出具，证明事实原告还需要休息。证5、市第一医院医疗费票据共46张，证明共计花费23908元。证6、鉴定意见书及鉴定费发票1张、及鉴定拍片费1张，共1684.3元，证明伤残等级为十级，误工期60-120日、护理期60-90日、营养期30-60日。证7、第一医院住院费票据复印件，原件保险公司入档了，保险公司盖章的件在被告处，复印件来源于被告，证明花费67992.93元，因被告为原告上了平安意外保险，保险公司给原告支付了20360元的医疗费。原告主张的医疗费是扣除保险公司支付的20360元之外的51180元。针对证7，被告未在法庭限定时间内提交核实情况说明，视为认可该证据及证明目的。 被告质证：对证1、无异议。对证2、真实、合法性无异议，工作岗位无异议，报酬无异议，。对证3、4、住院病案及诊断书真实性无异议，对关联性有异议，因为原告受伤时间是3月18日中午，住院时间是3月27日，对住院治疗内容，与其摔伤之间是否有因果关系，被告有异议，不能直接证明由于摔伤造成的治疗。对证5、票据中对与关节损伤有关的治疗票据无异议，但对眼科就诊的花费有异议。原告的诉请中没有提到眼部受损，对眼部治疗费用不认可。涉及金额是753.39元。关于骨科康复票据应有医院的诊断建议或诊断证明来证明是否需要治疗，否则被告不认可。对证6、无异议。对鉴定结论关于护理期、误工期、营养期被告认为应按照最低限进行依法裁判。对证7、代理人不清楚，庭后向法庭提交情况说明，对住院花费的真实性无异议，原告还应提交住院花费的清单，从而证明花费的必要性、关联性。 针对争议事实，被告提交：录音3段，内容是被告单位人力资源部主管，葛丽丽与居家养老服务中心的店长赵东阳及送餐员周泽学之间的录音，周泽学是两段录音，赵东阳是2018年9月29日录制，周泽学的录音分别是9月29日和10月19日，证明原告受伤时间是12点30分到1点之间，受伤时和其女儿在一起，且同时摔伤，原因是取午饭或是其他东西，在回来路上摔的，录音内容证明原告受伤是非因工作原因或履行工作任务摔伤，与工作职责无关，被告无过错。原告质证：与本案无关，三段录音并没有原告本人的任何语音陈述，与本案认定的事实没有关联性，其次如果该3段录音视为证人证言首先根据证据规则规定，证人应出庭接受双方质询，否则不能作为定案依据，赵东阳及周泽学在录音内容均陈述二人并非现场目击证人，无法证实被告所列明的证明目的。周泽学在录音中陈述在给我打电话之前就摔了，赵东阳陈述是周泽学给他打的电话，赵东阳不在现场，根据证据规则第57条之规定，周泽学的录音内容中是带着其女儿摔伤的吧，这是推断性陈述，不具有合法性，所以也不能作为定案依据及被告的证明目的，综上，根据三段录音可以还原的事实是原告是在为单位存营业款回单位上下午班的途中摔伤，所以根据法律规定，雇员在履行职务行为中受到损害应由雇主承担责任。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。原告在履行职务行为回来路上摔伤，应认定为从事雇佣活动，被告应承担赔偿责任。受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。原告未尽到合理的注意义务，对其损害存在一定的责任。综合本案案情，本院认定原告承担30%的责任，被告承担70%的责任。经过计算，原告的合法损失本院认定如下： 1、医疗费51180元。原告主张医疗费51180元，不违反法律规定，本院予以支持。 2、误工费7200元。鉴定意见书建议误工期60至120日，本院认定误工期为90日，双方均认可每月劳务报酬2400元，产生误工费7200元。 3、护理费8208.29元。鉴定意见书建议护理期60至90日，本院认定护理期为75日，原告未针对护理人员报酬提交证据，其护理费应参照河北省2018年度居民服务和其它服务业39947元计算，产生护理费8208.29元。 4、住院伙食补助费1200元。 5、交通费300元。根据原告治疗情况酌定。 6、原告主张伤残赔偿金61096元，不违反法律规定，本院予以支持。 7、营养费1000元，根据原告治疗情况情况酌定。 8、精神损害抚慰金5000元。 以上共计135184.29元，被告应赔偿原告94629元。被告不认可部分费用，证据不足，本院不予采信。 综上所述，被告应赔偿原告94629元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告秦皇岛市海港区新闻里社区居家养老服务中心于本判决生效后七日内赔偿原告石素娟人民币94629元。 二、对原告石素娟的其他诉讼请求不予支持。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1609元，原告石素娟负担549元，被告秦皇岛市海港区新闻里社区居家养老服务中心担1060元，于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审判长  李翔宇 二〇一九年八月六日 书记员  付倩倩