河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫民终1065号上诉人(原审被告)：河南冠英教育有限公司，住所地河南省新乡市开发区文岩路699号。法定代表人：张彩娥，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈燕，该公司法务助理。委托诉讼代理人：吕晨曦，河南卫宪律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：郑州威科姆科技股份有限公司，住所地河南省郑州高新技术开发区莲花街55号1号楼。法定代表人：贾小波，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭轶，河南铭树律师事务所律师。原审被告：新乡冠英高考补习学校，住所地河南省新乡市金穗大道169号。法定代表人：何元猛。原审被告：何元猛，男，1972年8月14日出生，汉族，住河南省郑州市高新技术开发区。上诉人河南冠英教育有限公司（以下简称冠英教育公司）因与被上诉人郑州威科姆科技股份有限公司（以下简称威科姆公司），原审被告新乡冠英高考补习学校（以下简称冠英补习学校）、何元猛合同纠纷一案，不服河南省郑州市中级人民法院（2018）豫01民初3755号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人冠英教育公司的委托诉讼代理人吕晨曦，被上诉人威科姆公司的委托诉讼代理人郭轶到庭参加诉讼。原审被告冠英补习学校、何元猛经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冠英教育公司上诉请求：1、依法撤销(2018）豫01民初3755号民事判决书中对冠英教育公司承担2052387.75元违约金的保证责任,改判冠英教育公司承担1847148.97元违约金的保证责任;2.一、二审诉讼费用由威科姆公司承担。事实和理由:本案事实认定错误,一审判决违约金数额过高。首先威科姆公司在本案买受人违约后,未在六个月内主张权利。已超过保证期间,冠英教育公司不应再承担保证责任。再者,本案威科姆公司的诉请证据不足,缺乏关键证据。货物接收单中,签收人并非买卖合同指定的签收人,并且在本案供货合同设备采购合同中,标的物项第一条的价格为14800000元的教学云平台及中心机房，威科姆公司并未履行交付义务。而一审判决却予以认可,明显错误。另本案违约金计算过高,明显超过威科姆公司实际损失的百分之三十,本着合同法公平原则,应该予以减少。一审法院在没有查清案情的情况下,全部支持了威科姆公司的诉讼请求,明显偏袒威科姆公司,判决错误。综上所述,一审法院认定事实不清,适用法律错误,故请求二审法院在充分查清事实的基础上,正确适用法律,依法纠正一审中的错误判决,以维护冠英教育公司的合法权益。威科姆公司辩称，一、争议合同约定，违约方承担的违约责任为合同总金额的5%，因采购费用一分未付，威科姆公司据此计算的违约金合法有据，应予支持。二、本案一审判决冠英教育公司承担43357443.75元的保证责任，冠英教育公司仅就其中205238.78元提起上诉，无非是用极小的上诉费代价，拖延一审判决的生效时间，实属恶意占用司法资源。综上，冠英教育公司的上诉理由不成立，应予驳回。威科姆公司向一审法院起诉请求：1、判令冠英补习学校立即支付威科姆公司合同款项41047755元及违约金2052387.75元；2、判令冠英教育公司、何元猛对上述合同款项及违约金承担连带保证责任。一审法院认定事实：一、2017年12月19日，威科姆公司作为供方（乙方），冠英补习学校作为需方（甲方），冠英教育公司作为担保方（丙方），签订《设备采购合同》一份，约定：甲方向乙方采购教学云平台等49项产品，合同总价款为38148029元，交付时间为合同签订后90工作日内。本合同涉及产品到货签收后三个工作日内支付总金额的30%即人民币11444409元，货物验收之日起6个月内，支付第二笔合同款为总金额的65%即人民币24796219元，货物验收之日起12个月，支付总金额的5%即人民币1907401元。甲方应在产品交付并安装调试后7个工作日内完成验收，逾期未完成验收的，视为验收合格，并按照合同约定履行付款责任。甲方逾期付款的，每逾期一日，应按应付总价款的千分之一向乙方支付违约金，最高不超过合同额的5%。丙方在此次采购中承担连带担保责任，如甲方不能付款，丙方无条件支付所欠货款，并承担甲方违约利息及相关违约责任。原告及冠英补习学校、冠英教育公司分别在该合同上加盖公章予以确认。2018年1月18日，威科姆公司作为供方（乙方），冠英补习学校作为需方（甲方），冠英教育公司作为担保方（丙方），再次签订《设备采购合同补充协议》一份，约定将2017年12月19日签订的《设备采购合同》的总金额变更为38691518元，其中首批执行金额25178023元，车辆部分金额为7551600元，合同另行约定部分5961895元。合同首批执行部分款项，于首批执行部分产品到货签收后三个工作日内支付总金额的30%，即7553406.9元，于首批执行产品到货验收之日起6个月内支付总金额的65%，即16365714.95元，于首批执行部分产品到货验收之日起12个月内，支付总金额的5%，即1258901.15元。原合同车辆部分的约定变更为甲方委托乙方代为采购，金额由7551600元变更购置款7165200元，代购服务费386400元。2018年1月18日，威科姆公司作为受委托方（乙方），冠英补习学校作为委托方（甲方），冠英教育公司作为担保方（丙方），签订《车辆代购合同》一份，约定代购车辆购置款共计7165200元，代购服务费386400元，总计7551600元。本合同涉及车辆验收交车后三个工作日内支付第一笔合同款为本合同项下总金额的30%，即2265480元，车辆验收交车后6个月内，支付第二笔合同款为本合同项下总金额的65%，即4908540元，车辆验收交车后12个月内，支付第三笔合同款为本合同项下总金额的5%，即377580元。提车时，按车辆出厂标准由甲方或甲方委托的代表验收，如有异议当场提出，如当场未提出异议，则视为甲方认可代购的车辆符合合同约定，且达到车辆出厂标准，车辆交接完毕后所产生的全部损失由甲方自行承担。丙方在此次项目采购中承担连带担保责任，承担无条件支付所欠货款、并承担甲方违约利息及相关违约责任。威科姆公司与冠英补习学校签订有《工程变更单》五份，对部分供货进行了变更，变更后合计减少合同款项148867元。上述合同签订后，威科姆公司按约履行供货义务。2018年1月18日至2018年2月11日，威科姆公司与冠英补习学校签订《车辆交接单》共9份，均由双方盖章予以确认。2018年6月21日，威科姆公司与冠英补习学校签订《验收报告》一份，验收结论：设备已全部到货，并完成安装调试，通过验收，双方对此验收报告盖章确认。二、2018年1月5日，威科姆公司为供方（乙方）、冠英补习学校为需方（甲方）、冠英教育公司作为担保方（丙方），三方签订《设备采购合同》（合同编号20171149），约定：甲方向乙方采购文件柜等37项产品，合同总价款为2835808元，交付时间为合同签订后90工作日内。本合同涉及产品到货签收后三个工作日内支付总金额的30%即人民币850742元，货物验收之日起6个月内，支付第二笔合同款为总金额的65%即人民币1843275元，货物验收之日起12个月，支付总金额的5%即人民币141790元。甲方应在产品交付并安装调试后7个工作日内完成验收，逾期未完成验收的，视为验收合格，并按照合同约定履行付款责任。甲方逾期付款的，每逾期一日，应按应付总价款的千分之一向乙方支付违约金，最高不超过合同额的5%。丙方在此次采购中承担连带担保责任，如甲方不能付款，丙方无条件支付所欠货款，并承担甲方违约利息及相关违约责任。威科姆公司及冠英补习学校、冠英教育公司分别在该合同上加盖公章予以确认。2018年1月5日，威科姆公司作为乙方（受委托方），冠英补习学校作为需方（甲方），冠英教育公司作为担保方（丙方），签订《车辆代购合同》一份，约定代购车辆购置款共计4728300元，代购服务费249855元，总计4978155元。本合同涉及车辆到货签收后三个工作日内支付第一笔合同款为本合同项下总金额的30%，即1493446.5元，车辆到货验收后6个月内，支付第二笔合同款为本合同项下总金额的65%，即3235800.75元，车辆到货验收后12个月内，支付第三笔合同款为本合同项下总金额的5%，即248907.75元。提车时，按车辆出厂标准由甲方或甲方委托的代表验收，如有异议当场提出，如当场未提出异议，则视为甲方认可代购的车辆符合合同约定，且达到车辆出厂标准，车辆交接完毕后所产生的全部损失由甲方自行承担。丙方在此次项目采购中承担连带担保责任，承担无条件支付所欠货款、并承担甲方违约利息及相关违约责任。2018年1月21日至2018年2月11日，威科姆公司与冠英补习学校签订《车辆交接单》共6份，对合同约定的车辆进行了交接，交接单均由双方盖章确认。2018年3月22日，威科姆公司与冠英补习学校签订《验收报告》一份，验收结论：设备已全部到货，并完成安装调试，通过验收，双方对此验收报告盖章确认。三、2018年2月6日，威科姆公司为供方（乙方）、冠英补习学校为需方（甲方）、冠英教育公司作为担保方（丙方），三方签订《校园监控项目采购合同》（合同编号2018052），约定：甲方向乙方采购校园安全视频监控系统，合同总价款为653036元，交付时间为合同签订后60工作日内。本合同涉及产品到货签收后三个工作日内支付总金额的30%即人民币195911元，货物验收之日起6个月内，支付第二笔合同款为总金额的65%即人民币424473元，货物验收之日起12个月，支付总金额的5%即人民币32652元。甲方应在产品交付并安装调试后7个工作日内完成验收，逾期未完成验收的，视为验收合格，并按照合同约定履行付款责任。甲方逾期付款的，每逾期一日，应按应付总价款的千分之一向乙方支付违约金，最高不超过合同额的5%。丙方在此次采购中承担连带担保责任，如甲方不能付款，丙方无条件支付所欠货款，并承担甲方违约利息及相关违约责任。威科姆公司及冠英补习学校、冠英教育公司分别在该合同上加盖公章予以确认。2018年3月28日，威科姆公司与冠英补习学校签署《验收报告》，报告载明：项目名称：新乡冠英高考补习学校校园监控项目采购合同，验收结论：通过验收。本验收报告由签署方盖章确认。四、上述项目验收后，冠英补习学校未按约定期限支付合同价款。另查明，威科姆公司提交的《郑州威科姆科技股份有限公司采购付款计划》，何元猛在该付款计划上签有“个人担保，按时付款。何元猛，2018.4.20”。该计划亦经冠英教育公司盖章确认。一审法院认为，原告威科姆公司与被告冠英补习学校、冠英教育公司分别于2017年12月19日签订的《设备采购合同》（20171152号）及其由该合同变更后的《设备采购合同补充协议》及《车辆代购合同》、2018年1月5日签订的《设备采购合同》（20171149号）《车辆代购合同》、2018年2月6日签订的《校园监控项目采购合同》（2018052号），被告何元猛向原告出具的《郑州威科姆科技股份有限公司采购付款计划》，均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。合同签订后，各方均应依约履行各自的合同义务。被告冠英补习学校、何元猛经该院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃举证、质证权利。原告威科姆公司提交被告冠英补习学校出具的验收报告及交接清单，可以证明其已按合同约定完全履行义务。而冠英补习学校未按期支付款项，应承担违约责任，违约金按合同约定为全部合同价款5%。故在合同约定的付款期限均已届满情形下，原告请求冠英补习学校支付全部合同价款41047755元及违约金2052387.75元，事实清楚，证据充分，该院予以支持。被告冠英教育公司辩称违约金计算过高，未提供相应证据予以证明，故该院不予采纳。冠英教育公司作为担保人，在各设备采购合同及补充协议、车辆代购合同、校园监控项目采购合同上加盖公章予以确认，何元猛作为担保人亦在付款计划书上签字，故原告请求冠英教育公司、何元猛对冠英补习学校所欠债务范围内承连带保证责任，事实清楚，证据充分，该院予以支持。冠英教育公司辩称保证期间应从冠英补习学校未支付各合同首批30%付款期限的6个月内开始计算，本案已超过保证期间。依照《最高人民法院关于民事案件诉讼时效制度若干问题的规定》第五条之规定，当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。故冠英教育公司请求按首批付款期限计算，没有法律依据，该院不予采纳。2018年4月20日，冠英教育公司、何元猛在《郑州威科姆科技股份有限公司采购付款计划》上签字、盖章，原告于2018年9月27日向该院提起诉讼，并未超过保证期间。冠英教育公司辩称，其未在工程变更单上加盖公章，对变更部分不应承担保证责任。经查，工程变更单在总量上是对合同金额的减少，并未加重其保证责任，故对该理由该院不予采纳。冠英教育公司辩称合同及车辆交接单上多处个人签名笔迹不一致，无法证实是否真正履行。经查，冠英补习学校作为需方均在交接单上加盖公章予以确认，故对该理由该院亦不予采纳。综上，原告威科姆公司的诉讼请求成立，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于民事案件诉讼时效制度若干问题的规定》第五条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告新乡冠英高考补习学校于本判决生效后十日内支付原告郑州威科姆科技股份有限公司合同款项41047755元及违约金2052387.75元；二、被告河南冠英教育有限公司、何元猛对本判决第一项债务承担连带保证责任。河南冠英教育有限公司、何元猛承担保证责任后，有权向新乡冠英高考补习学校追偿。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费257301元，由新乡冠英高考补习学校、河南冠英教育有限公司、何元猛共同负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审法院一致。根据各方当事人的诉辩意见，并征得各方当事人同意，本院归纳本案的争议焦点为：一审判决冠英教育公司承担2052387.75元违约金是否过高。本院认为，威科姆公司与冠英补习学校、冠英教育公司分别于2017年12月19日签订的《设备采购合同》及其由该合同变更后的2018年1月18日的《设备采购合同补充协议》及《车辆代购合同》，2018年1月5日签订的《设备采购合同》（合同编号20171149）及《车辆代购合同》，2018年2月6日签订的《校园监控项目采购合同》均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按照上述协议履行各自的义务。威科姆公司、冠英补习学校、冠英教育公司签订的采购合同对于逾期付款的违约责任约定为“逾期付款，每逾期一日，应按应付总价款的千分之一向威科姆公司支付违约金，最高不超过合同额的5%。逾期三十日，威科姆公司有权追究相应的违约责任。”冠英补习学校未按期支付货款，存在违约行为，威科姆公司诉请按照合同额5%支付违约金符合合同约定，一审判决对此予以支持并无不当。冠英教育公司上诉称应按照合同额的4.5%计算违约金，冠英教育公司并未提供相应证据证明一审法院确定的违约金过高，故对于冠英教育公司的该项上诉请求，本院不予采信。综上所述，冠英教育公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4379元，由河南冠英教育有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高海娟审判员  周新峰审判员  焦新慧二〇一九年八月二十三日法官助理郭培红书记员王星星