广东省中山市第一人民法院民 事 裁 定 书(2019粤20**民申14号再审申请人（原审被告）：冉少庭，男，1969年2月13日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。再审申请人（原审被告）：周先华，女，1972年9月15日出生，汉族，住广东省广州市天河区。上列再审申请人共同委托诉讼代理人：陈家骏，国信信扬律师事务所律师。被申请人（原审原告）：陈**，男，1973年11月7日出生，汉族，住广东省中山市**。委托诉讼代理人：刘文媛，广东正鸿律师事务所律师。再审申请人冉少庭、周先华与被申请人陈**民间借贷纠纷一案，再审申请人冉少庭、周先华不服中山市第一人民法院于2015年10月29日作出的（2015）中一法民一初字第2164号民事判决书，向本院申请再审，本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。2019年4月26日再审申请人冉少庭、周先华向本院提出再审申请称，一、原审判决开庭前对申请人周先华的送达程序不合法。1、根据申请人从原审法院复制的档案材料里面就有一份被申请人陈**提供的申请人周先华的广州的户口文件，可知申请人周先华从2011年2月18日开始其户口己落在广东省广州市天河区，原审法院在收到被申请人陈**提交的申请人周先华户口簿复印件后应当依法进行审查，依法要求被申请人陈**提交申请人周先华的真实户籍信息；原审法院却无视被申请人陈**提供的申请人周先华的户口簿复印件，没有依法让被申请人陈**提交申请人周先华的户籍信息，导致无法对申请人周先华送达被申请人陈**起诉申请人冉少庭、周先华的法院传票、起诉状与判决书，申请人周先华是在判决生效后被法院执行冻结了银行账号方知道被申请人陈**起诉一事。原审法院没有依法让被申请人陈**提交申请人周先华的真实户籍信息是违法的，导致申请人周先华不知道被诉一事无法主张其合法权利。二、原审判决中对申请人冉少庭的送达程序不合法。1、根据申请人冉少庭从原审法院复制的档案材料里面就有一份被申请人陈**的借款协议，该借款协议里列明了申请人冉少庭的电话码186××******,该号码申请人冉少庭一直都在使用当中，从来没有停用过，更没有接到过原审法院电话通知其被诉的情况。被申请人陈**在起诉状里说了与申请人冉少庭是朋友关系，并与其他朋友一起于2011年春节到申请人冉少庭位于广州市天河区的家里拜年，肯定知道申请人冉少庭的电话号码和住址的，但是其拒绝向法院提供申请人冉少庭的电话号码和住址，是因为被申请人陈**知道申请人冉少庭是从事建筑行业的施工人员，长期在外地施工现场而不在户籍所在地这一实际情况，故意不向原审法院告知申请人冉少庭的电话号码和住址。2、原审法院通过借款协议可以明确看到申请人冉少庭的电话号码，却没有打电话告诉申请人冉少庭其被被申请人陈**起诉一事，而是视而不见不予理睬，采取费时费力的公告送达办法，因申请人冉少庭长期在施工工地上干活，故对被申请人陈**起诉一事完全不知情；申请人冉少庭是在其妻子即本案的申请人周先华的银行账户被原审法院查封后方知道此事的，故申请人冉少庭认为原审法院对申请人冉少庭的送达程序也是不合法的。在申请人周先华银行账户被查封并得知此事后，申请人冉少庭、周先华与被申请人陈**在2016年6月-2018年6月期间进了多次协商，被申请人陈**同意暂停中止执行，待各工程款项支付、清理完成后协商处理。2018年7月又再次反悔、恢复执行，使得本案—直拖延。三、原审法院对案件没有管辖权。1、根据申请人冉少庭、周先华从原审法院复制出来的被申请人陈**提交的证据借款协议里第四约定就是关于合同争议的解决方式：合同在履行过中发生的争议，由当事人双方友好协商解决，也可由第三人调解，协商或调解不成的，由任意一方依法向人民法院起诉。依法向人民法院起诉，并没指明是向哪个人民法院起诉，协议也没有约定由哪个法院管辖；只能按照民事诉讼法规定适用“原告就被告的规定”由被告住所地民法院管辖；本案中没有任何证据可以证明中山市第一人民法院所管辖的地区是本案的合同履行地，也不能证明钱是在原审法院辖区借出的；该案件依法应当由申请人冉少庭、周先华（即被告）住所地或经常居住地的人民法院管辖，故申请人冉少庭、周先华认为原审法院对案件没有管辖权。四、原告主体不适格。1、根据申请人冉少庭、周先华从原审法院复制回来的案卷中由被申请人陈**向法院提供的证据第—张及第二张：湖南省第二工程有限公司中山分公司在2010年4月28日转账给中山火炬开发区雄飞建材商行100万元的转账单据，以及湖南省第二工程有限公司在2010年4月28日转账给中山火炬开发区雄飞建材商行50万元转账单据，这两份转账单据只能证明湖南省第二工程有限公司中山分公司、湖南二工程有限公司转账给中山火炬开发区雄飞建材商行的往来款，完全不能证明该款与申请人冉少庭、周先华有任何关系，不具有关联性。2、根据申请人冉少庭、周先华从原审法院复制回来的案卷中，由被申请人陈**向法院提供的证据是由申请人冉少庭签发的借支借款收据，该借款收据写明是向湖南省第二工程有限公司中山分公司借支150万元，并不是向被申请人陈**借支150万元，且该款项分别从湖南省第二工程有限公司和湖南省第二工程有限公司中山分公司账户转出。湖南第二工程有限公司是全资国有的工程公司，该公司共有两个股东，其中持股81.31%的湖南建工集团有限公司是由湖南省人民政府全资控股的国有公司，持股18.68%的湖南省第六工程有限公司是由湖南建工集有限公司全资控股的国有公司。由此可见湖南省第二工程有限公司也是全资国有的国资公司，那么湖南省第二工程有限公司中山分公司为湖南省第二工程有限公司的分支机构，毫无疑问也是属于国有公司。因此申请人冉少庭向湖南省第二工程有限公司中山分公司借支150万元与被申请人陈**是没有任何关联的，不能因为申请人冉少庭向湖南省第二工程有限公司中山分公司借支150万元就等同于申请人冉少庭向被申请人陈**借支了150万元，这是不符合于国有资本公司的法律规定的，被申请人陈**并不具有原告主体资格。3、根据申请人冉少庭、周先华从原审法院复制回来的案卷材料中，被申请人陈**向法院提交的证据中关于湖南省直建筑安装工程有限公司向湖南省直建筑安装工程有限公司阳江分公司汇款57万元的汇款凭证，该汇款用于阳江分公司工作经费，申请人冉少庭作为湖南省直阳江分公司的合伙经营人，只是负责阳江分公司的日常经营与管理，没有实际私下收取该57万元款项，且湖南省直建筑安装工程有限公司于2015年4月2日已经从阳江分公司在阳江市工程经营收益中扣留还款，故该汇款与申请人冉少庭个人并没有任何关系。湖南省直建筑安装工程有限公司是湖南省委办公厅下属集体所有制企业，股东为中共湖南省委机关服务中心和湘阴新泉建筑工程公司。该借贷是属于湖南省直建筑安装工程有限公司的内部事务，与申请人冉少庭个人并没有任何关系，被申请人陈**也不具有原告的主体资格。4、根据申请人冉少庭、周先华从原审法院复制回来的案卷材料中，被申请人陈**向法院提交的证据中关于湖南省直建筑安装工程有限公司华南区域公司的设立协议书及阳江分公司的设立协议书，被申请人陈**将该两份协议作为证据提交与申请人冉少庭个人是没有任何关联的。相反，两份协议书证明上述57万款项为省直公司之间的经济主体关系，与申请人冉少庭个人无关。五、借款协议无效。1、根据被申请人陈**提供给法院的借款协议就是由申请人冉少庭与被申请人陈**在2014年4月28日签订的借款协议，这个协议是根据申请人冉少庭向湖南省第二工程有限公司中山分公司借款单而签订的，申请人冉少庭向国资公司湖南二公司中山分公司借款，居然和其分公司负责人个人签订借款协议，被申请人陈**有侵吞国有资产的嫌疑，根据合同法的规定，这是违法的借款协议，是无效的协议。被申请人陈**根据此无效的借款协议提起诉讼．居然能获得贵院的支持，这是完全不可思议的。2、根据申请人冉少庭、周先华从原审法院复制回来的案卷中，由被申请人陈**向法院提供的证据就是由申请人冉少庭在2014年4月28日签订的借款协议，该协议内容是申请人冉少庭根据向湖南省第二工程有限公司中山分公司的借款单，单位领导陈**（即被申请人）签字同意，陈**解释为该款项为个人所有而签订的。湖南省直建筑安装工程有限公司汇入省直公司阳江分公司57万元用于阳江分公司工作经费，后因阳江分公司经营不善而由湖南省直建筑安装工程有限公司于2014年1月18日注销，申请人冉少庭失去对阳江分公司的经营权后，被申请人陈**便以协助申请人冉少庭与湖南省直公司东泰花园工程收益结算作为条件，要求申请人冉少庭承认其向被申请人陈**借款57万元，申请人冉少庭知道没有被申请人陈**的协助是没办法与湖南省直建筑安装工程有限公司进行结算的，迫于无奈便承认其向被申请人陈**借款57万元（含利息总额为798378.36元）。其中湖南省直建筑安装工程有限公司华南分公司是没有注册的，湖南省直建筑安装工程有限公司2015年4月2日己经从阳江分公司在阳江市工程经营收益中扣留还款70万元，被申请人陈**向原审法院和申请人均隐瞒了这一事实。可见借款协议是在申请人冉少庭受欺骗和胁迫的条件下签订的，借款协议应视为无效。3、借款协议上写明的现金19803322.60元是怎么支付给申请人冉少庭的，被申请人陈**不能提供任何证据予以证明。1980332.60元现金是近200万元的现金，无论任何人或公司都不可把如此多现金放在家里办公室，只能放在银行里，单位对该笔借款肯定是通过银行转账支付的；退一步讲，即使真的通过现金支付也要提供单位向银行提款的记录证明方可，不能仅凭所谓的借款协议就确认这是属于民间借贷的情况。综上所述，（2015）中一法民一初字第2164号民事判决书因原审判决开庭前对申请人周先华的送达程序不合法、对申请人冉少庭送达程序不合法、原审法院对案件没有管辖权、申请人不具有原告主体资格、借款协议损害了国家或第三人利益而归于无效，应依法予以撤销，故向法院请求依法撤销（2015）中一法民一初字第2164民事判决书并依法再审，请人民法院依法支持申请人的再审请求，维护群众的合法权益。再审申请人冉少庭、周先华申请再审提供的证据有：说明、关于阳江市金凤工程通知、东泰花园二期洋房项目承包合同、户口簿和身份证等。被申请人陈**答辩称，1.申请人冉少庭、周先华的再审申请已超过了期限，依法应当驳回其再审申请。申请人冉少庭、周先华与被申请人陈**的民间借贷纠纷一案，已在中山市第一人民法院作出了（2015）中一法民一初字第2164号民事判决书，且该判决已在2016年1月14日生效，依照民事诉讼法的规定，再审申请人冉少庭、周先华应在判决生效六个月内提出再审申请，而再审申请人冉少庭、周先华在2019年4月26日才向法院申请再审，已超过了6个月的再审期限。虽然在民事诉讼法第205条有规定4种情形，申请人在知道或者应当知道起6个月内提出再审，但本案不具有该4种法定情形，所以再审申请人冉少庭、周先华提起本案再审已超过了再审的期限。2.原审法院对于再审申请人冉少庭、周先华的送达是合法有效的，不存在违法的情形，被申请人陈**在立案时已向法院提供了再审申请人冉少庭、周先华合法有效的证件，而原审法院通过其他途径无法送达给再审申请人冉少庭、周先华，然后采用公告送达的方式，自公告发出之日起60日内就视为送达，原审法院的做法符合法律的规定。3.原审法院对（2015）中一法民一初字第2164号具有管辖权，再审申请人冉少庭、周先华与被申请人陈**签订的借款协议有明确写明协议的签订地为中山市，根据民事诉讼法第18条以及民间借贷的司法解释的相关规定，被申请人作为接受货币的一方，其所在地法院有管辖权，而被申请人陈**的经常居住地为中山市，所以中山市第一人民法院有管辖权。4.原审判决已对案件事实审理清楚，且判决中所适用法律正确，再审申请人冉少庭、周先华提出再审申请，否认借款的事实缺乏事实依据。涉案借款发生在2010年、2012年，再审申请人冉少庭与被申请人陈**在2014年4月28日重新签订了借款协议，确认再审申请人冉少庭欠被申请人陈**198万余元，所以再审申请人冉少庭、周先华提出再审申请推翻该事实缺乏事实及法律依据。5.据再审申请人冉少庭、周先华提供的再审申请书列明，其对原审判决并不知情，但据其所述，其至少自2016年6月开始与被申请人陈**进行沟通，如果再审申请人冉少庭认为不应当向被申请人陈**支付款项，为何时隔3年才提起再审申请，该时间点正好是法院即将对再审申请人冉少庭、周先华名下房产进行拍卖的时候，所以被申请人陈**有理由怀疑再审申请人冉少庭、周先华是滥用司法资源。另外向法庭陈述：有案外人丁时连向法院提起了执行异议，理由是其与再审申请人冉少庭、周先华于2016年11月签订了房屋买卖合同，其对再审申请人冉少庭、周先华名下的房产享有权利。所以，被申请人陈**怀疑再审申请人冉少庭、周先华有转移财产的嫌疑。综上所述，被申请人陈**认为法院应当驳回再审申请人冉少庭、周先华的再审申请。被申请人陈**没有提供证据。本院审查查明，原审判决查明事实，有相应证据证实，本院再审审查予以确认。陈**在第一次听证会上陈述，陈**与冉少庭双方是在确认湖南省第二工程有限公司及湖南省第二工程有限公司中山分公司于2010年4月28向中山火炬开发区雄飞建材商行汇款1500000元、湖南省直建筑安装工程有限公司于2012年3月27日向其阳江分公司汇款570357元的基础上进行多方业务结算后于2014年4月28月签订借款协议。冉少庭陈述，双方在确认湖南省第二工程有限公司及湖南省第二工程有限公司中山分公司于2010年4月28向中山火炬开发区雄飞建材商行汇款1500000元、湖南省直建筑安装工程有限公司于2012年3月27日向其阳江分公司汇款570357元的基础上进行结算后于2014年4月28月签订借款协议，但认为被陈**欺骗，以为“湖南省直建筑安装工程有限公司在阳江有一个东泰花园安装工程尚未结算，冉少庭受陈**的蒙蔽，签订了57万元的借款就可以结算，可以收到工程款。另外的150万元是冉少庭向湖南省第二工程有限公司借款，当时大家是朋友关系，陈**误导冉少庭150万元的债权已经转移给陈**。”又查，本院于2015年10月29日作出的（2015）中一法民一初第2164号民事判决书因双方当事人未提出上诉，于2016年1月14日发生法律效力。本院审查认为，一、本案是民间借贷纠纷。出借人陈**提供了借款协议及汇款单等证据证明借款1980332.6元，且双方均确认借款协议是对上述汇款等的结算后签订的，至此出借人陈**的举证责任已完成。冉少庭申诉称其受陈**欺骗而签订借款协议，但冉少庭提供的证据不足以证明其受陈**欺骗而签订借款协议。另，如果湖南省第二工程有限公司、湖南省第二工程有限公司中山分公司、湖南省直建筑安装工程有限公司等案外人认为本案判决损害其民事权益，可依法提起第三人撤销之诉。综上，冉少庭提供的证据不足以否定原审判决依据案件证据认定冉少庭向陈**借款1980332.6元的事实。二、关于送达问题，本院向冉少庭、周先华送达本案诉讼材料时因通过邮寄送达等方式无法送达而采用公告送达，符合法律规定，并无不妥。三、关于案件管辖权，本案为民间借贷纠纷，属合同纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”即在原审案件中，陈**可选择在被告住所地或合同履行地人民法院起诉。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定：“借贷双方就合同履行地未约定或者约定不明确，事后未达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯仍不能确定的，以接受货币一方所在地为合同履行地。”从陈**的诉请来看，其以冉少庭拖欠借款本息为由提起本案诉讼，即作为接受货币一方的陈**可在其住所地即合同履行地提起诉讼。陈**的住所地为广东省中山市东区，而广东省中山市东区属于本院管辖范围，故本院对本案享有管辖权。四、本院于2015年10月29日作出的（2015）中一法民一初字第2164号民事判决书，因双方当事人在法定期限内没有提出上诉，于2016年1月14日发生法律效力。按冉少庭与周先华的自认其于2016年6月知道本案判决等事项，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条“当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出”的规定，冉少庭、周先华至2019年5月8日向本院申请再审时已超过申请再审的法定期限，依法应当予以驳回。综上，再审申请人冉少庭、周先华的再审申请，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条、第二百零五条规定的再审情形，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下：驳回再审申请人冉少庭、周先华的再审申请。审判长  翟伟国审判员  陈立平审判员  朱汉根二〇一九年八月二十二日书记员  张婉婷冯冰冰