广东省恩平市人民法院民 事 判 决 书（2015）江恩法民二初字第6号原告：江苏火花钢结构集团有限公司，住所地：江苏省徐州市泉山区火花乡史庄村。法定代表人：辛宪海,该公司董事长。委托诉讼代理人：周敏生，广东格林律师事务所律师。被告：华新水泥（恩平）有限公司，住所地：广东省恩平市横陂镇横板和尚山前。法定代表人：梅向福，该公司董事长。委托诉讼代理人：甄松杰，广东风采新纪元律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨志勇，广东风采新纪元律师事务所律师。原告江苏火花钢结构集团有限公司（以下简称火花公司）与被告华新水泥（恩平）有限公司（以下简称华新公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年12月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年1月22日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案转为普通程序，于2015年6月9日、2015年11月12日公开开庭进行了审理。后因本案须以江门市中级人民法院(2014)江中法民二初字第1号案的审理结果为依据，本院于2016年2月18日裁定本案件中止审理。中止审理事由消失后，本院恢复对本案的审理，并于2019年7月25日公开开庭进行了审理。原告火花公司的委托诉讼代理人周敏生，被告华新公司的委托诉讼代理人甄松杰、杨志勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告火花公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款4350000元；2.判令被告返还履约保证金420000元；3.判令被告支付逾期付款利息179685.36元（其中940000元的利息从2014年4月12日起暂计至2014年12月20日，1000000元的利息从2014年4月28日起暂计至2014年12月20日，1910400元的利息从2014年5月15日起暂计至实际清偿之日止。上述均以中国人民银行公布的同期贷款利率计算）。事实和理由：原告火花公司于2011年11月8日与建设单位恩平实德金鹰建材有限公司总承包单位北方重工集团有限公司签订《网架工程总承包施工合同》，约定由原告分包承建恩平实德金鹰建材有限公司4000t/d熟料新型干法旋窑水泥生产线技术改造项目工程的网架工程，根据工程量确定合同总价为13960000元。原告履行合同过程中，北方重工集团有限公司已支付工程款8810000元给原告。因被告与北方重工集团有限公司发生重大纠纷，双方已解除总承包合同，被告与原告于2013年8月20日签定《补充协议》，确定由被告承继北方重工集团有限公司在《网架工程总承包施工合同》的权利义务。之后，原告按合同约定履行义务。被告仅支付工程款800000元工程款给原告。其余工程款均未按合同约定进度支付，严重损害原告的合法权益。在原告的要求下，被告于2014年4月1日在工作联系函中承诺：2014年4月12日支付940000元，4月28日支付1000000元，5月15日支付至合同总价的95%。但该承诺至今仍未履行。原告认为，原、被告双方应按照合同的约定行使权利、履行义务。被告拖欠工程款的行为，已构成严重违约。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起民事诉讼。被告华新公司辩称，一、华新公司不存在逾期支付工程款的行为。（一）按照合同约定，火花公司要求华新公司支付余下工程款的条件并未成就。2011年4月20日，原恩平实德金鹰建材有限公司与北方重工集团有限公司签订《总承包合同》，约定由北方重工集团有限公司承包恩平实德金鹰建材有限公司4000t/d熟料新型干法旋窑水泥生产线技改工程。2011年11月8日，恩平实德金鹰建材有限公司与火花公司、北方重工集团有限公司签订《网架工程总承包施工合同》，约定北方重工集团有限公司将上述生产线技改工程中的网架工程发包给火花公司承包。在《网架工程总承包施工合同》履行过程中，北方重工集团有限公司支付了工程款8810000元给火花公司。2013年8月1日，华新公司以北方重工集团有限公司严重违约为由，解除了《总承包合同》及《补充协议》。2013年8月20日，华新公司与火花公司签订《补充协议》，约定由火花公司继续完成网架工程，货款支付进度及设备交付按原《网架工程总承包施工合同》执行等事宜。根据《网架工程总承包施工合同》约定，工程总价为13960000元，工程预付款及进度款的支付方式为：1、在承包人完成签订合同协议、技术资料图纸确认、提交履约保证金之后7个工作日内发包方支付合同总造价的30%;2、网架材料到达发包方施工现场，7个工作日内支付合同总造价的20%;3、檩条材料到达发包方施工现场，7个工作日内支付合同总造价的25%;4、屋面彩卷、采光瓦材料到达施工现场，7个工作日内支付合同总造价的15%;5、网架整体完成安装、屋面板铺设完毕，7个工作日内由发包方组织验收合格后凭票全票支付合同价的5%，同时退还履约保证金（无息）。6、最终支付：剩余合同总价的5%作为工程保修及质量保证金（无息），自工程竣工验收报告生效之日起满12个月后15日内一次性支付。鉴于火花公司于2014年4月单方面撤离了施工现场，且在离场前，仍有部分檩条材料、屋面彩卷、采光瓦材料没有送达施工现场，网架整体安装和屋面板铺设工程尚未完成，因此，火花公司仅有权要求支付工程价款的50%，即6980000元。又由于北方重工集团有限公司已冬扣火花公司付款8810000元，华新公司已向火花公司付款800000元，合计付款9610000元。所以，火花公司要求华新公司支付余下工程款的条件并未成就，华新公司不存在拖欠工程款的违约行为。（二）案件所涉的网架工作并未办理竣工验收及竣工结算手续，火花公司要求全额支付工程款的诉讼请求缺乏合同和法律依据。（三）华新公司于2014年4月1日发给火花公司的《工作联系函》，并不构成无条件的付款承诺。从该《工作联系函》的内容我们可以看出，华新公司的付款安排，是基于对工程全局利益的考虑，在某种程度上也是对火花公司延误工期违约行为的容忍及妥协。但是，该付款承诺是附生效条件的。即以火花公司同意华新公司提出的尽早复工，保证项目在4月10日进入试产的方案为条件。火花公司自2014年4月初后，不但没有复工，反而撤离了施工现场。因此，华新公司有权停止该付款计划。总之，火花公司未能提供足够的证据支持其诉讼请求。二、火花公司存在严重的违约行为。1.火花公司至今仍没有办理外来施工企业进入江门市区承接工程登记备案，以及缴纳工资保证金，因此导致华新公司无法办理报建验收等相关手续。2.火花公司严重延误工期。根据《网架工程总承包施工合同》约定，网架工程的工期为180天。按照《补充协议》约定，双方互不追究此前的违约责任，但即使从签订《补充协议》的日期(即2013年8月20日)重新起算，火花公司也应该在2014年2月19日前完工。案件事实显示，2013年11月，火花公司才进场安装，且进度缓慢。经华新公司多次催促，火花公司于2014年2月出具《施工工期承诺书》，书面承诺在2014年3月25日完工。但承诺期限届满，工程仍未完工。火花公司更于2014年4月上旬撤离施工现场。华新公司认为，火花公司应承担延误工期的违约责任，并对华新公司被迫另行聘请施工队施工所增加的费用承担赔偿责任。3.火花公司的离场不能免除其提交竣工验收资料及协助办理竣工验收手续的义务。三、作为本案审理依据的北方重工集团有限公司诉华新公司案[案号：(2014)江中法民二初字第1号]尚未审结，本案应中止诉讼。1.在华新公司解除其与北方重工集团有限公司签订的《总承包合同》后，北方重工集团有限公司于2013年11月向江门市中级人民法院提起诉讼[案号：(2014)江中法民二初字第1号]，请求华新公司支付工程价款人民币237083123.6元并赔偿有关损失等诉讼请求。2.火花公司主张的网架工程总价款包含了两部分，一部分由北方重工集团有限公司根据其与火花公司签订的《网架工程总承包施工合同》的约定，支付截止至《总承包合同》解除之日的工程款；另一部分是由华新公司根据其与火花公司签订《补充协议》，支付火花公司有关工程款。3.在《网架工程总承包施工合同》履行过程中，北方重工集团有限公司向火花公司付款8810000元。华新公司在《补充协议》签订后向火花公司付款800000元。4.火花公司、北方重工集团有限公司与华新公司三方一直未就截止至《总承包合同》解除之日，火花公司完成的工程量进行结算，而北方重工集团有限公司在(2014)江中法民二初字第1号案中要求华新公司支付的工程款，已经包含火花公司在本案中主张的部分工程款。显然，(2014)江中法民二初字第1号案的审理结果中有关网架工程的工程款问题对本案有重大影响。综上，本案须以(2014)江中法民二初字第1号案的审理结果为依据。(2014)江中法民二初字第1号案正在法院审理过程中。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第一款第（五）项之规定，本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的，人民法院应当裁定中止本案诉讼。综上所述，华新公司不存在逾期支付工程款的行为，火花公司存在严重的违约行为，同时，由于(2014)江中法民二初字第1号案尚未审结，本案应中止诉讼。2019年7月25日的庭审中被告补充答辩：在原告离场后，被告将原告未完成的涉案工程部分发包给黄石市精鹏成商贸有限公司承包，被告与该公司结算确定上述工程价款为853340元，被告已经向该公司付清了上述工程款，该公司也已经开具了发票给被告，上述工程款应当从本案被告应付的工程款中扣减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明：2011年11月08日，建设单位恩平实德金鹰建材有限公司、发包人／总承包单位北方重工集团有限公司、承包人火花公司签订一份《网架工程总承包施工合同》，工程名称为恩平实德金鹰建材有限公司4000t/d熟料新型干法旋窑水泥生产线技术改造项目工程，工程内容为网架的设计、制作、安装、防腐及竣工和保修。合同约定工期为日历天180天，合同总价为1396万元（不变价）。2013年8月20日，火花公司与华新公司签订一份《补充协议》，该补充协议约定，鉴于2011年7月23日火花公司、华新公司与北方重工集团有限公司就恩平实德金鹰建材有限公司4000t/d熟料新型干法旋窑水泥生产线建设项目，的网架工程，签署了《恩平实德金鹰建材有限公司4000t/d熟料新型干法旋窑水泥生产线技术改造项目工程网架总承包施工合同》,因为北方重工集团有限公司严重违约，华新公司解除了与北方重工集团有限公司的总承包合同。火花公司愿意与华新公司继续合作，完成设备供货／建筑安装工程。火花公司申明，在此之前，北方重工集团有限公司已支付款项881万元。火花公司保证此项属实。对于货款支付进度及设备交付，双方同意按《合同》约定不变。火花公司依《合同》向北方重工集团有限公司提交了合同总价42万元的履约保证金（附收据复印件），该履约保证金在火花公司设备交付完成且经安装调试合格／工程完工验收合格后7个工作日内，由华新公司无息代为返还给甲方。华新公司与北方重工集团有限公司作代扣代付记录。设备交货地点、验收、质量保证及主要技术要求等本协议中未改变的，以《合同》约定为准。对于已经发生的延期违约，双方考虑到各种情形，同意互不追究由此导致的违约责任，即对于在此之前发生的违约，火花公司不追究华新公司及北方重工集团有限公司的违约责任，华新公司不追究火花公司的违约责任（如有）。双方施工工程量在工程量确认函中予以确认。2013年11月，火花公司在华新公司产生水电费1175元。2014年4月9日华新公司与黄石市精鹏成商贸有限公司签订一份《网架屋面彩瓦安装工程协议书》，约定的工程承包内容范围为对网架屋面彩瓦安装工程，按华新公司提供的设计图纸要求，现场监理和原施工方火花公司确认已完工的工程量余下部分工程。华新公司将火花公司未完成的部分工程发包给黄石市精鹏成商贸有限公司承承包。经被告华新公司与黄石市精鹏成商贸有限公司结算，确定工程价款为853340元。2013年7月9日，恩平实德金鹰建材有限公司经江门市工商行政管理局核准，变更登记企业名称为华新水泥（恩平）有限公司。2013年8月2日，华新公司以北方重工集团有限公司工程未如约竣工，且不再积极履行合同为由，向北方重工集团有限公司发出通知：“解除双方签订的《总承包合同》及《补充协议》。我司保留追究贵司违约责任、要求贵司支付违约金、赔偿损失等权利”。本院认为，本案属建设工程合同纠纷。根据原告火花公司的起诉、被告华新公司的答辩及双方当事人的质证意见，本案的争议焦点为：1.关于被告华新公司欠原告火花公司工程款的金额。2.关于被告华新公司是否应当退回履约保证金420000元。3.关于逾期支付工程款利息的计算。一、关于被告华新公司欠原告火花公司工程款的金额。1.合同总价款。《网架工程总承包施工合同》约定的合同总价为13960000元（不变价），且原、被告双方在庭审中均予确认，本院认定合同总价款为13960000元。2.原告火花公司完成的工程量。原告火花公司主张其未完成的工程量大约为600000元，但未提供相应的计算依据。被告华新公司认为，原告火花公司未完成的部分工程，被告华新公司发包给黄石市精鹏成商贸有限公司承包施工，经过结算，确定工程价款为853340元，并有付款凭证证明。因此，原告火花公司未完成的工程量应当为853340元。本院认为，原告火花公司主张未完成的工程量大约600000元，但未提供相应的计算依据，本院不予确认。被告华新公司对原告火花公司未完成部分工程发包给黄石市精鹏成商贸有限公司承包施工，工程价款为853340元，并提供有付款凭证予以证明。因此，本院认定原告火花公司未完成的工程量为853340元。3.被告华新公司已经支付的工程款。原、被告双方均确认北方重工集团有限公司向原告支付工程款8810000元，被告华新公司支付工程款800000元，本院予以认可，本院确认原告火花公司收到工程款9610000元。综上，本院确认被告华新公司应当向原告支付工程款3496660元（3496660元=13960000元-853340元-9610000元）。二、关于被告华新公司是否应当退回履约保证金420000元。原告火花公司提供《结算业务委托书》，证明火花公司向北方重工集团有限公司支付420000元履约保证金。对原告火花公司交付履约保证金420000元的事实本院予以确认。原、被告双方对于履约保证金的处理在补充协议中有明确约定：甲方（火花公司）依《合同》向北方重工集团有限公司提交了合同总价420000元的履约保证金（附收据复印件），该履约保证金在火花公司设备交付完成且经安装调试合格／工程完工验收合格后7个工作日内，由华新公司无息代为返还给甲方（火花公司）。现案涉工程已完工验收并投入使用，被告华新公司应当依约向原告退回该履约保证金。三、关于逾期支付工程款利息的计算。在最后一次庭审后，原告火花公司向本院出具一份《关于支付工程款逾期利息的起算时间》，申请“支付逾期利息的起算时间统一为2014年5月20日，以中国人民银行公布的同期贷款利率（以五年贷款期）为标准，以3496660[13960000（总工程价款）-8810000（北方重工集团有限公司支付工程款）-800000（被告支付工程款）-853340（未完成工程款）]为本金，计算至实际清偿之日止”。本院认为，原告火花公司自愿放弃2014年5月20日前工程款逾期利息的请求，是其对自身实体权利的处分，本院予以认可。原告火花公司请求工程款逾期利息以中国人民银行公布的同期同类贷款利率为标准计算，本院予以认可。对于工程款逾期利息的计算基数，应当按照本院确认的被告应当向原告火花公司支付工程款3496660元为基数计算。综上，被告华新公司应当从2014年5月20日起，以3496660元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率为标准，向原告火花公司支付逾期付款利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十三条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条的规定，判决如下：一、被告华新水泥（恩平）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付工程款3496660元及逾期付款利息（逾期付款利息从2014年5月20日起，以实际欠款本金为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算）给原告江苏火花钢结构集团有限公司；二、被告华新水泥（恩平）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还履约保证金420000元给原告江苏火花钢结构集团有限公司；三、驳回原告江苏火花钢结构集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46398元（已由原告江苏火花钢结构集团有限公司预交），由原告江苏火花钢结构集团有限公司负担9684元，被告华新水泥（恩平）有限公司负担36714元[原告江苏火花钢结构集团有限公司同意被告华新水泥（恩平）有限公司直接向其支付，应由被告华新水泥（恩平）有限公司在履行本判决时直接向原告江苏火花钢结构集团有限公司支付]。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  姚伟强审 判 员  陈婷婷人民陪审员  张权师二〇一九年八月二日法官助理孔静仪书记员吴美庆