河北省张家口市桥东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0702民初428号 原告：王季兰，女，1950年12月16日出生，汉族，住张家口市桥西区。 委托诉讼代理人：王德忠，河北震河律师事务所律师。 被告：惠游国际旅行社张家口有限公司，住所地张家口市桥东区建设东街62号。 法定代表人：崔继英，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高晓卿，桥西区健达法律服务所法律工作者。 被告：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地河北省石家庄市自强路6号。 负责人：王翔，该公司经理。 委托诉讼代理人：**明，河北冀督律师事务所律师。 原告王季兰与被告惠游国际旅行社张家口有限公司（以下简称惠游公司）、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称保险公司）健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王季兰的委托诉讼代理人王德忠，被告惠游公司的委托诉讼代理人高晓卿，被告保险公司的委托诉讼代理人**明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王季兰向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等共计102253.2元；2.诉讼费用由二被告负担。事实与理由：2018年7月31日，原告和田晓改、田翠兰组团与被告惠游国际旅行社张家口有限公司签订了《境内旅游合同》一份，合同约定，旅游的出发时间为2018年8月6日至2018年8月10日，共五天；旅游地点：吉林、长白山北坡、敦化、镜泊湖等地，旅游费2399元/人。8月7日中午1：30左右，原告在准备体验长白山《森林峡谷漂流》穿防水裤时被滑倒，当时疼痛难忍站立不起来。被告惠游公司的导游将原告送入长白山保护开发区中心医院救治。经诊断，原告的伤情为第二腰椎压缩性骨折。8月10日原告随团返回张家口市，8月11日到张家口市第二医院住院手术治疗。目前原告已经出院，虽然与被告联系保险理赔事宜，但被告迟迟不予解决。为了依法维护原告的合法权益，特请人民法院支持原告的诉讼请求。 被告惠游公司辩称，对于原告主张的赔偿项目我们同意赔偿，但首先应当由旅行社责任险理赔。 被告保险公司辩称，惠游公司在我公司投保有旅行社责任保险，保险责任为在旅行社组织的旅游活动中，因被保险人过失或意外事故造成游客受伤，应由旅行社承担的部分由我公司赔偿。在本案中原告作为完全民事行为人，其应当对参加漂流项目穿防水裤滑到摔伤承担全部责任，对原告受伤的事实，旅行社尽到了安全保障和及时救助义务。旅行社不是侵权人，我公司不应当承担赔偿责任。退一步讲，旅行社为原告投保了意外险，该保险不分责任，原告的损失应当先行由意外险公司赔偿，不足部分请法院依法划分原告与旅行社的过错责任比例，依法认定赔偿责任，我公司不承担本案诉讼费。 本院经审理认定的事实：2018年7月31日，原告与被告惠游公司签订了《境内旅游合同》，合同约定：旅游的出发时间为2018年8月6日至2018年8月10日，共五天；旅游地点：吉林、长白山北坡、敦化、镜泊湖等地，旅游费2399元/人。2018年8月7日中午1：30左右，原告在准备体验长白山《森林峡谷漂流》穿防水裤时被滑倒，被告惠游公司的导游将原告送入长白山保护开发区中心医院救治，经诊断，原告的伤情为第二腰椎压缩性骨折。8月10日，原告随团返回张家口市，8月11日到张家口市第二医院住院手术治疗，住院23天，花费住院费用39463.8元，另花费门诊费用1103元，辅助器具费用1500元。对于原告的伤情，经本院委托鉴定，北京法源司法科学证据鉴定中心出具鉴定结论：十级伤残，护理期60-90日，护理人数为1人。根据以上事实，原告主张被告赔偿医疗费40586.8元、护理费120×90=10800元、营养费30×27=810元、住院伙食补助费810元、鉴定费3150元、伤残赔偿金32997×12×10%=39596.4元、精神抚慰金3000元、辅助器具费1500元、交通费2000元。被告惠游公司针对旅行项目在被告保险公司投保有旅行社责任保险，保险期间自2018年3月31日至2018年12月31日，每次事故每人人身伤亡责任限额200000元，每人精神损害责任限额10000元。 庭审中，原告提交了旅游合同一份、原告受伤过程说明一份、长白山保护开发区中心医院门诊诊断书、病例、检查报告单、张家口市第二医院诊断证明二份、住院病例、费用清单、医疗费票据一组、司法鉴定意见书及发票二张。二被告对以上证据的真实性无异议，被告保险公司质证称住院费用应当扣除10%的非医保用药。被告惠游公司提交了保险单一份，原告和被告保险公司质证称无异议。被告保险公司提交了保险条款一份，欲证明原告的损失应当先由意外险理赔，不足部分由法院认定是否属于理赔范围。原告对保险条款质证称不认可，被告惠游公司质证称未收到过保险条款，保险公司也未释明过免责条款。以上证据经原、被告双方质证，本院对以上证据的真实性均予以认定，对于证明目的需综合本案事实进行认定。 本院认为：原告和被告惠游公司双方成立旅游合同关系并已实际履行，原告接受惠游公司安排旅行项目，惠游公司所提供的服务应当符合保障原告人身安全的要求。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定，旅游经营者未尽安全保障义务，造成旅游者人身损害，旅游者请求旅游经营者承担责任的，人民法院应予支持。本案中惠游公司未尽安全保障义务，导致原告在旅游过程中摔倒受伤，原告依法有权要求赔偿。因本案同时构成违约责任和侵权责任的竞合，原告经本院释明，明确选择侵权责任之请求权基础要求获赔，符合《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条“因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理”之规定，应予照准。被告惠游公司在被告保险公司处投保有旅行社责任保险，原告受伤的事故发生在被告惠游公司组织的旅行项目中，事故发生在保险期间，被告保险公司应当在保险范围内赔偿。被告保险公司辩称原告应当对自身受伤承担全部责任，但综合本案事实，原告并无故意或重大过失情形，对被告保险公司的抗辩意见不予采纳。被告保险公司辩称应当先由意外伤害保险赔偿，但意外伤害保险属于人身保险，与责任保险可以并存，人身保险是否获赔及获赔数额并不影响责任保险的理赔，被告保险公司的该主张于法无据，被告保险公司该主张依据的保险条款中也并未对此明确约定，且无证据证明被告保险公司针对免责条款向投保人明确释明，故被告保险公司的该主张不能成立。对于原告主张的医疗费40586.8元、鉴定费3150元、伤残赔偿金39596.4元、精神抚慰金3000元、辅助器具费1500元，符合法律规定，应予支持，对于营养费，应当按实际住院天数23天计算为690元，住院伙食补助费也为690元，对于护理费，因鉴定报告确认的60-90日，二被告认为应当按60日计算，考虑原告未提交护理方面的确切证据，本院酌情认定护理期为75日，护理费应为120×75=9000元，对于交通费，本院酌情支持1000元。综上，原告的损失为99213.2元，未超出保险限额，应当由被告保险公司在责任险范围内理赔。依照《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告王季兰保险理赔款99213.2元； 二、驳回原告王季兰的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2345元，依法减半收取1173元，由原告负担33元，被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司负担1140元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审判员  王凯隆 二〇一九年八月六日 书记员  赵晨辉