云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0111民初8589号原告：云南丘比特兆生家具有限公司，住所昆明经开区昌宏路鑫森花园****。法定代表人：邱亚娜，总经理。委托代理人：冯寻，上海市海华永泰（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人：夏米鑫，上海市海华永泰（昆明）律师事务所实习律师。特别授权代理。被告：靖国权，男，汉族，1975年2月11日生，住江苏省常州市新**。被告：江苏镇淮建设集团有限公司，，住所淮安市淮安区华西路**办公楼法定代表人：吉桂金，总经理。委托代理人：侯丹文，江苏典筑律师事务所律师。特别授权代理。原告云南丘比特兆生家具有限公司诉靖国权、江苏镇淮建设集团有限公司（以下简称“镇淮公司”）企业借款纠纷一案，本院于2018年8月30日立案受理后，被告镇淮公司在答辩期内提出管辖异议申请，本院依法作出（2018）云0111民初8589号民事裁定书，裁定：本案移送江苏省淮安市淮安区人民法院处理，原告不服该裁定，上诉于昆明市中级人民法院，昆明市中级人民法院作出（2019）云01民辖终193号民事裁定书，裁定：一、撤销云南省昆明市官渡区人民法院（2018）云0111民初8589号民事裁定；二、本案由昆明市官渡区人民法院管辖。并退卷本院继续审理，本案依法组成合议庭，于2019年8月6日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人冯寻、夏米鑫、被告镇淮公司的委托代理人侯丹文到庭参加诉讼，被告靖国权经本院依法传唤，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同偿还原告借款本金600000元；2、判令二被告按年利率6%的标准支付资金占用费（自2016年4月25日起至实际还款之日止）；3、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年12月24日，江苏镇淮建设第九工程公司（以下简称“镇淮九公司”）因承建楚雄儿童医院项目需要资金，便向原告借款600000元并签订《借款合同》，约定借款期限为2015年12月25日至2016年4月24日，借款期间无利息，被告靖国权作为镇淮九公司的法定代表人为该借款提供连带担保。合同签订后，原告按约将借款支付给镇淮九公司。借款到期后，原告联系被告靖国权要求其还款，被告靖国权却找各种理由拒不偿还。后来，原告才发现镇淮九公司已于2016年10月经清算后注销。随后原告又发现二被告作为镇淮九公司的股东，本应按照法律规定履行清算职责，但是二被告未依法成立清算组，未以合法方式通知原告申报债权，故意隐瞒债务，编制虚假的清算报告，致使镇淮九公司被违法注销，公司剩余资产被二被告违法分割。因此，二被告的违法行为，共同侵害了包括原告在内的诸多债权人的合法权益，并给原告造成重大经济损失。故原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，主张上述诉请。被告靖国权未到庭发表答辩意见，也未向本院提交书面答辩状。被告镇淮公司辩称：1、本案案由是企业借款纠纷，原告与被告公司并无借款合意及借款交付的事实，原、被告之间不存在借款合同的基础，本案原告以企业借款纠纷起诉镇淮公司无法律依据；2、原告陈述系镇淮九公司向原告借款，而镇淮九公司于2016年10月14日已经注销，即便本案借款关系存在，也应该是清算责任纠纷；3、由于镇淮九公司已经注销，其法定代表人靖国权未到庭，不能核实镇淮九公司是否实际收到款项，也不排除镇淮九公司已经偿还该笔借款的可能，故被告镇淮公司申请法庭调取镇淮九公司曲靖银行的流水；4、被告镇淮公司仅是镇淮九公司占股2%的小股东，未实际参与经营镇淮九公司，且已按法律规定于2016年8月2日在江苏经济报上登报公告；5、若法庭认为镇淮公司应当承担责任，根据公司法司法解释（二）第19条的规定，股东承担的也是相应赔偿责任，原告诉请的共同偿还借款没有法律依据；6、原告诉请被告承担本案诉讼费用没有法律依据。原告针对其诉请主张，向本院提交了以下证据：1、《借款合同》一份，2、中国建设银行客户专用回单一份；欲证明镇淮九公司因经营需要于2015年12月24日向原告借款600000元，被告靖国权为该笔借款提供担保，原告于2015年12月25日通过银行转账方式，依约向第三人支付借款600000元；3、核准注销登记通知书一份，4、股东会决议一份，5、清算报告一份，6（2017）苏08民终1750号民事判决书一份，欲证明二被告作为镇淮九公司的股东，在明知对外存在债务的情况下，故意不通知债权人、编造虚假的清算报告、恶意处置公司财产并恶意注销公司。被告靖国权未到庭发表质证意见，也未向本院提交证据。经质证，被告镇淮公司对原告所举证据质证认为：证据1真实性无法确认，该借款合同是原告与镇淮九公司及其法定代表人靖国权签订，靖国权未到庭且九公司已注销，无法确认公章及签名的真实性；证据2现实中可能存在汇款不成功退回情形，回单仅能证明原告将600000元汇出过，是否被退回无法确定；证据3-6真实性无异议，但清算报告中可以看出被告镇淮公司出资比例是2%，且对于证据6提到的判决书江苏省高院已作出（2017）苏民申4928号民事裁定书，依据民诉法第二百条第六款规定以原判决、裁定适用法律确有错误为由提审。被告镇淮公司针对其辩解，向本院提交了以下证据：江苏经济报清算公告一份，欲证明被告已经根据法律规定就清算进行了登报公告。经质证，原告对镇淮公司所举证据质证认为：真实性认可，合法性不认可，根据法律规定应在债权人所在地或者全国范围内进行公告，而其在江苏公告。被告靖国权未到庭对原告及镇淮公司所提交证据发表质证意见，也未向本院提交证据。本院综合认证认为：原告所举证据客观、真实，与本案关联，能证实镇淮九公司欠付原告借款的事实，本院予以采信；被告镇淮公司所举证据客观、真实，但仅能证实镇淮九公司已清算注销的事实。被告镇淮公司辩称该借款存在退款或已还款的可能性，但未提交相关证据证实，并且，被告镇淮公司在镇淮九公司清算过程中，本应该核对公司财务账册及公司银行出入账务，现提出可能存在银行退票或者镇淮九公司已归还借款，并要求本院调取镇淮九公司银行出入帐，本院不予采信。根据庭审和质证，本院确认本案法律事实如下：镇淮九公司系被告镇淮公司的子公司，法定代表人为靖国权。2015年12月24日，镇淮九公司与原告签订《借款合同》，合同约定由镇淮九公司向原告借款600000元，出借时间为2015年12月25日，借款归还时间为2016年4月24日，双方未约定利息，借款无抵押物，由靖国权个人担保，承担该笔借款的债务责任。合同签订后，原告于2015年12月25日通过其在中国建设银行的对公账户向镇淮九公司的对公账户转款600000元，借款到期后，镇淮九公司和被告靖国权未归还借款。另查明，镇淮九公司，于2013年11月19日经工商行政主管部门核准登记成立，经营范围：房屋建筑工程、市政公用工程、建筑装修装饰工程、地基基础工程、机电设备安装工程、消防设施工程施工等。法定代表人靖国权。注册资本1000万元，镇淮公司认缴出资510万元，持股比例51%，靖国权认缴出资490万元，持股比例49%。2016年7月27日，镇淮九公司股东会决议，决定解散镇淮九公司，成立公司清算小组，清算小组负责人陶如海，成员有郭少平、丁光辉、佘玉龙、陈玉才、孙桂荣。《江苏镇淮建设集团第九工程有限公司清算报告》中记载：2013年11月19日，镇淮九公司成立，注册资本1000万元。股东靖国权占出资比例98%，镇淮公司占出资比例2%，2016年7月27日，公司清算组向公司登记机关备案，取得备案通知书（文号08030317）；同日，通知镇淮九公司债权人申报债权，2016年8月2日，在江苏经济报刊登公告，编制了《资产负债表》及《财产清单》；截止2016年6月30日，镇淮九公司资产总额为9994981.25元。其中净资产9993981.25元，负债总额1000元。剩余财产按股东出资比例分配：靖国权收回投资款9794101.63元。镇淮公司收回投资款199879.62元。截至2016年9月19日（应自公告之日起满45日），公司债权债务已清算完毕。清算报告由清算组负责人人员分别签名。2016年10月10日，镇淮九公司股东会决议，1、确认镇淮九公司清算组出的清算报告；2、向登记机关申请公司注册登记。2016年10月14日，淮安市淮安区市场监督管理局向镇淮九公司作出（08030317）公司注销（2016）第10140001号《公司准予注销登记通知书》，镇淮集团镇淮九公司的公司注销已经我局登记。本院认为，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条规定：“合法的借贷关系受法律保护”。根据原告提交的证据能够证实本案镇淮九公司向原告借款600000元的事实，双方的借贷关系明确，镇淮九公司对原告借款600000元负有清偿责任。《中华人民共和国公司法》第一百八十九条规定：“清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”《中华人民共和国公司法》第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，镇淮九公司经股东决议解散并办理注销登记，清算组并未在清算期间书面通知原告申报债权，《江苏镇淮建设集团第九工程有限公司清算报告》中记载债务为1000元与事实不符，二被告作为公司股东分配了公司剩余财产9994981.25元，却没有如实进行清算，提供了内容不真实的清算报告获取公司注销登记，未对债务进行处理，现原告主张二被告对公司债务600000元承担连带赔偿责任，于法有据，本院予以支持。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定。但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的人民法院可以区分不同情况处理：（一）、既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；……。故原告主张二被告自2016年4月25日起至还款之日止按年利率6%支付资金占用费的请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：由被告靖国权、江苏镇淮建设集团有限公司于本判决生效后十日内连带支付原告云南丘比特兆生家具有限公司借款600000元。并支付该款自2016年4月25日起至还款之日止按年利率6%计算的利息。案件受理费10644元，由被告靖国权，江苏镇淮建设集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长  王恒刚人民陪审员  郭翠芬人民陪审员  汤治洲二〇一九年八月三十日书 记 员  吕静玲