河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终4261号上诉人（原审原告）：张萌，女，1993年8月17日出生，汉族，住河南省新安县。委托诉讼代理人：刘志恒，河南光法（洛阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市涧**黄河路南段地久商务大厦。法定代表人：郑善芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：王丽，河南昌兰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张可可，河南昌兰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李战营，男，1978年8月15日出生，汉族，住河南省新安县。被上诉人（原审被告）：田锋梅，女，1979年3月18日出生，汉族，住河南省新安县。上诉人张萌因与上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称阳光财险洛阳公司）及被上诉人李战营、田锋梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初91号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并进行了审理。本案现已审理终结。张萌上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判阳光财险洛阳公司赔偿张萌因交通事故造成的损失包括医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、被抚养人生活费、鉴定费、车损及鉴定费、交通费等共计50,920.41元；2、一、二审诉讼费由阳光财险洛阳公司及李战营、田锋梅负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，依据一审法院查明的事实，张萌住院期间共花费医疗费33,853.07元，而依据张萌提交的证据，其自费部分为2,696.7元，剩余费用均为阳光财险洛阳公司及李战营、田锋梅垫付，张萌在起诉时并未涉及垫付费用，即阳光财险洛阳公司垫付的1万元张萌并未起诉，而一审法院在计算实际赔偿数额时却扣除了阳光财险洛阳公司垫付的5,000元，导致张萌并未得到足额的赔偿。阳光财险洛阳公司辩称，一审时张萌主张的医疗费系扣除司机垫付金额后的数额，故一审判决在张萌的诉求中扣除阳光财险洛阳公司已经垫付费用的做法合理合法，判决正确，应当予以维持。阳光财险洛阳公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项，改判阳光财险洛阳公司赔偿各项费用共计26,093.1元，不服金额为24,827.31元；2、本案诉讼费由张萌、李战营、田锋梅负担。事实和理由：首先，对于误工费的计算，张萌属于农村居民家庭户口，一审法院按照城镇居民收入标准计算误工费明显不当。对于误工时间的认定，医嘱建议休息时间并不是实际休息时间，计算误工费应以收入的减少为准，结合张萌的伤情和治疗情况，参照受伤人员误工期、护理期、营养期评定准则中关于股骨干骨折的休息时间的规定，阳光财险洛阳公司认定120天的误工时间，误工费按照农村居民收入计算后为4,181元。其次，对于护理费的计算。本次交通事故两人受伤，二人系夫妻关系，受伤后两人在同一医院治疗，均住院106天，一审法院认定陪护费用时，两人的陪护人员均为两人即同时四人在参与陪护，根据实际情况，主张计算四个人的陪护费明显过高。同时，张萌没有提供具体参与陪护人员的身份信息和工作情况，四名护理人员具体是谁并不清楚，是否确实有四名个人同时参与护理不确定，阳光财险洛阳公司认可各一人护理的费用。护理费计算106天，每天100.9元，共计10,695.4元。张萌辩称，1、事故发生时张萌与配偶在城镇居住已满一年，一审法院按照城镇标准计算误工费并无不当，且依据法律规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，出院医嘱显示休息四个月，结合住院时间，一审法院误工期限计算正确；2、陪护证明显示张萌一审中提交的护理人员身份信息及工作情况，一审法院按照居民服务业的标准计算护理费张萌认可。李战营、田锋梅均未提交答辩意见。张萌向一审法院起诉请求：请求李战营、田锋梅、阳光财险洛阳公司赔偿张萌各项损失共计56,119.07元并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实如下：2017年11月30日16时20分左右，李战营驾驶豫Ｃ×××**号小型普通客车沿246省道由北向南行驶至79KM＋370M处时驶入路左侧，与邱元驾驶的无号牌二轮摩托车相撞（乘坐张萌），造成两车受损、张萌、邱元受伤的交通事故。事故发生后，张萌被送往新安县人民医院住院治疗，经诊断为：1．左股骨干粉碎骨折。张萌于2018年3月16日出院，出院医嘱：休息4个月，继续药物治疗，每2-3月复查一次，不适来诊。张萌共住院106天，期间两人陪护。张萌住院检查治疗期间花去医药费用共计33,853.07元。2017年12月13日，新安公安交通警察大队作出新公交认字【2017】第215号道路交通事故认定书，认定李战营负事故全部责任，邱元、张萌不负事故责任。阳光财险洛阳公司垫付5,000元。李战营垫付31,156.37元。一审另查明，李战营驾驶的豫Ｃ×××**号小型普通客车的登记所有人为田锋梅，该车在阳光财险洛阳公司投保有交强险及商业三者险（50万元）各一份且附加不计免赔。事故发生在保险有效期间内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。新安公安交通警察大队作出新公交认字【2017】第215号道路交通事故认定书，认定李战营负事故全部责任，邱元、张萌不负事故责任，该认定书具有事实根据和法律依据，该院予以采信。李战营对本次事故的发生存在重大过错，对其造成的损害，应当由其承担相应的民事赔偿责任。田锋梅作为车辆登记所有人，没有证据证明其对本次事故的发生存在过错，故田锋梅不对张萌的损失进行赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制责任保险限额范围内予以赔偿”之规定及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，本案中张萌的损失首先应由阳光财险洛阳公司在交强险分项限额范围内进行赔偿，不足部分由阳光财险洛阳公司在商业三责险限额范围内根据李战营的过错程度承担相应的赔付责任，仍有不足的，由李战营根据其过错程度承担相应的赔偿责任。根据双方提交的有效证据及质证意见，该院能够认定张萌本案的损失为：1、关于医疗费根据有效票据可认定为33,853.07元，张萌起诉仅主张2,696.70元不超出合理范围，该院予以支持；2、住院伙食补助费5,300元，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天50元标准计算，张萌共住院106天；3、营养费2,120元，参照河南省上一年度公职人员出差伙食补助每人每天20元标准计算，张萌共住院106天；4、关于护理费，张萌提交的证据不足以证明其陪护人员误工期间的实际损失，故该院参照河南省上一年度居民服务行业36,848元/年标准，张萌共住院106天，期间两人护理，经该院核算为21,402.13元；5、关于误工费，参考本次事故另一受害人邱元（与张萌系夫妻关系）各项赔偿标准，张萌主张其参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入29,557.86元/年标准，张萌出院医嘱显示休息四个月，结合张萌住院时间，经该院核算为18,301.58元；6、关于交通费，张萌因本次事故受伤住院就医，客观上确有该项费用支出，结合本案实际情况，张萌主张1,100元不超出合理范围，该院予以支持。以上损失共计50,920.41元。因阳光财险洛阳公司在交强险限额范围内已经垫付给本次事故两位受害人即张萌和另一受害人邱元每人5,000元，在交强险死亡、伤残限额内两人应按比例进行赔偿，故首先应由阳光财险洛阳公司在交强险分项限额范围内赔偿张萌的损失包括医疗费、护理费、误工费等共计29,749.63元（医疗费限额5,000元（已赔付），死亡、伤残限额24,749.63元），张萌的剩余损失为21,170.78元，应由阳光财险洛阳公司在商业三责险限额范围内根据李战营的过错程度承担全部赔偿责任。因阳光财险洛阳公司在保险限额内能够承担对张萌的全部赔偿责任，故李战营不再对张萌的损失进行赔偿。关于李战营垫付的31,156.37元，因张萌起诉时未主张该笔费用，故本案不予涉及，李战营可向阳光财险洛阳公司另行主张。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、阳光财险洛阳公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿张萌因交通事故造成的损失包括医疗费、护理费、误工费等共计24,749.63元（已扣除阳光财险洛阳公司垫付的5,000元）；二、阳光财险洛阳公司应于本判决生效后十日内在机动车商业第三者责任保险限额范围内赔偿张萌因交通事故造成的各项损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费等共计21,170.78元；三、驳回张萌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,202元，由张萌负担200元，由李战营负担1,002元。二审期间，双方当事人均未提交证据。本院除与原审查明事实一致，另查明，李战营向张萌垫付的医疗费是26,156.37元。本院认为：根据一审法院查明的事实，阳光财险洛阳公司垫付医疗费5,000元，李战营垫付31,156.37元，但李战营实际向张萌垫付的费用是26,156.37元，故，一审法院根据错误事实在计算张萌的医疗费时多扣减了5,000元，该款项5,000元阳光财险洛阳公司应向张萌支付。张萌与其丈夫邱元在城镇生活，其已经提供了相关证据证明这一事实，但是阳光财险洛阳公司不能提交证据证明张萌仍然居住在农村，阳光财险洛阳公司应承担举证不能的不利后果，一审法院按照城镇户口计算张萌的误工费用并无不当。至于张萌的误工时间，张萌的医嘱上显示建议张萌休息4个月，阳光财险洛阳公司参照股骨评定准则计算张萌骨折后的休息时间为伤后120天，但是每个人的身体状况不同，因此，阳光财险洛阳公司仅凭一份评定准则就来断定张萌的休息时间为120天缺乏事实依据，本院不予采信。对于张萌的护理费用，张萌的医嘱中确定其护理人员为两人，而阳光财险洛阳公司仅依据张萌与邱元同时受伤住院，两人的护理人员均为两人的事实，就推定邱元与张萌的护理人员应为同样的两人，缺乏事实依据，对该观点本院不予采信。综上所述，张萌的上诉观点成立，本院予以支持。阳光财险洛阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定部分事实错误，本院部分改判。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初91号民事判决第二项；二、撤销河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初91号民事判决第三项；三、变更河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初91号民事判决第一项为“阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿张萌因交通事故造成的损失包括医疗费、护理费、误工费等共计29,749.63元”；四、驳回阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司其他上诉请求；五、驳回张萌其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费521元，由阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一九年八月十九日书记员  蒋 超