浙江省杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0105民初328号 原告：周华英，女，1949年5月4日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 委托诉讼代理人：沈剑、余黎娇，浙江民禾律师事务所律师。 被告：杭州市粮油批发交易市场景丽食品经营部，住所地杭州市拱墅区石祥路368号（杭州市粮油批发交易市场第十交易厅101号102号）。 经营者：史杭军。 委托诉讼代理人：王红清，浙江侠岚律师事务所律师。 被告：杭州市粮油批发交易市场有限公司，住所地杭州市拱墅区石祥路368号。 法定代表人：章少云。 委托诉讼代理人：吕中华，公司员工 委托诉讼代理人：娰慧娟，浙江东鹰律师事务所律师。 被告：张利芳，女，1976年6月9日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 原告周华英与被告杭州市粮油批发交易市场景丽食品经营部（以下简称景丽经营部）、杭州市粮油批发交易市场有限公司（以下简称粮油市场）侵权责任纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用简易程序进行审理。2019年7月10日，经粮油市场申请，本院通知张利芳为本案被告参加诉讼。本案于2019年7月18日公开开庭进行了审理。原告周华英委托诉讼代理人沈剑、余黎娇，被告景丽经营部委托诉讼代理人王红清，被告粮油市场委托诉讼代理人吕中华、娰慧娟，被告张利芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告周华英向本院提出诉讼请求：一、依法判令景丽经营部、粮油市场两被告向原告连带赔偿医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金共计人民币172429.66元；二、本案全部诉讼费用由上述两被告共同承担。 审理过程中，原告变更其诉讼请求为：1、请求法院依法判令景丽经营部、粮油市场两被告向原告连带赔偿医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金共计人民币192341.33元；2、请求法院依法判令本案鉴定费用2600元由该两被告共同承担；以上共计194941.33元；3、请求法院依法判令本案全部诉讼费用由该两被告共同承担。 事实和理由：2017年12月27日，景丽经营部员工将经营部所有的一辆电动三轮车违规停放于粮油市场，该电动三轮车停放时未关电源。后粮油市场保安将该电动三轮车移动至原告儿媳（张利芳）租赁的龙鼎仓1-21号仓库门前。由于该区域为禁止停车区域，且阻碍了原告儿媳仓库正常的卸货活动，故原告儿媳意将三轮车挪走，但未想到该三轮车未关电源，突然冲出，将位于车附近的原告撞倒致伤。事故发生后，原告即被送往杭州詹氏中医骨伤医院就诊。经急诊，中医诊断为右股骨颈骨折-气滞血淤，西医诊断为右股骨颈骨折、类风湿性关节炎，医生建议住院进行手术治疗，并于当日办理住院手续。2018年1月6日进行了“右人工全髋关节置换”手术，2018年1月23日出院后医院建议休养并按时检查。此次事故严重影响到了原告的正常生活，并造成9级伤残，给原告造成了巨大的经济损失和极重的精神负担。被告对损害结果发生均存在过错，且被告的过错行为与损害结果间存在因果关系，已构成侵权。据此，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，望判如所请。 被告景丽经营部辩称:景丽经营部对本案事故的发生没有过错，无需赔偿任何经济损失。理由如下：一、涉案电动三轮车确实为景丽经营部所有，但原告诉称景丽经营部将涉案电动三轮车违规停放，与事实不符。景丽经营部将涉案电动三轮车停放在经营部的停车位上，符合粮食市场停放电动三轮车的规定。二、不管是景丽经营部停放的电动三轮车还是之后粮油市场保安移动之后的电动三轮车，始终都是处于静止的状态，与事故的发生没有因果关系。本案的发生是由于原告违规占用车位进行卸货，以及被告张利芳违规使用（挪动）电动三轮车，造成原告受伤。本案应当由直接责任人被告张利芳承担相应的赔偿责任。 被告粮油市场辩称：一、原告诉称粮油市场将三轮车停放于禁止停车区域，且阻碍原告儿媳仓库正常卸货活动，无事实和法律依据。案发当天，市场保安巡检时发现停放在龙鼎大厅(即原告儿媳摊位所在食品交易区)东侧墙外(也即景丽食品经营部摊位的对面)电动三轮车、电瓶车等的停放位置不当，影响车位有效利用，就前去挪动整齐，但挪动后停放的位置也非原告所称在其儿媳承租的仓库前，而是在公共停车位内，并不影响张利芳卸货。张利芳要拿其堆放在停车位内的货物，完全可以从其他方位拿，更可以将其停放的其他二个平板车移开后再卸。据此事实，粮油市场认为，停车位的用途是停放车辆，市场保安将电动三轮车停放于停车位内，完全得当。原告以市场张贴的温馨提示作为判定保安违规停车的依据，明显缺乏约束力和说服力。众所周知，温馨提示只是一种很善意的、温暖的提醒，不具有强制性。结合“经营户自备车不要停在此处，把停车位留给消费者”的提示内容，无疑该提示属于建议性的提醒，而非禁止性的规定，因此，粮油市场不存在违规停放车辆的行为，且该停放位置并不影响张利芳的卸货。二、原告受伤系其儿媳张利芳的侵权行为所致，理应由张利芳承担赔偿责任。首先，张利芳存在侵权过错。张利芳是龙鼎仓1-21号仓库的承租人，其将货物堆放于公共场所(地)，明显违反《杭州市粮油批发交易市场营业房租赁合同》第七条第二款第4项和《仓库出租协议》第四条的约定，同时，张利芳冒然挪动车辆，明显存在过错。其次，张利芳实施了侵权行为。张利芳在挪动电动三轮车时，未尽到谨慎注意义务，冒然捏住右把手并加以转动，致使车辆冲出，撞到原告。该行为无疑构成侵权行为。第三，张利芳的侵权行为与原告伤害存在直接因果关系。因此，原告应向张利芳主张赔偿权利。三、原告安全意识不强，未尽到谨慎注意义务，对自身所受的伤害存在一定的过错，应承担一定的责任。四、粮油市场未实施侵权行为，原告诉请粮油市场承担连带赔偿责任，缺乏证据支持。《侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第八条规定“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”《最高法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定“二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权。”根据上述规定，构成共同侵权的行为除具备一般侵权行为的构成要件外，还须具备以下要件：1、存在加害行为，且行为人为复数；2、共同侵权行为的行为人之间，在主观上具有共同过错；3、共同侵权行为导致的损害后果具有统一性；4、共同行为与损害结果之间具有因果关系。结合本案，市场保安移动车辆的行为，属于履职行为。且其移动后停放的位置在停车位内，且不影响张利芳装卸货物。同时，保安既无与其他被告实施侵害原告的故意或过失，亦未实施任何侵权行为，更不用说与其他被告共同实施侵权行为了。同时，无论是景丽经营部停放车辆的行为，还是粮油市场移动车辆后的停放行为，该车辆在景丽经营部及粮油市场停放后一直处于静止状态，其本身并不会也不可能直接或必然引发事故及产生相应的损害后果。因此，粮油市场移车并停放车辆的行为，是完全独立的行为，并没有与景丽经营部或张利芳的停放、挪车行为凝结为一个共同的侵权行为并对原告造成损害。同时，粮油市场移动车辆后停放的位置，并不影响张利芳装卸货物，原告以影响装卸货物作为张利芳移动车辆的理由是不能成立的。因此。原告所受的伤害与粮油市场毫无关系。原告企图以保安移动车辆影响装卸货物及违规停放为由将责任转嫁粮油市场，以达到免除或减轻张利芳应承担的侵权责任之目的，显然不现实的。五、原告的部分请求事项，同样缺乏依据。首先，残疾赔偿金的计算年限错误，应为10年。其次，原告虽主张交通费、住宿费，但没有提供支持该二项费用支出的证据，故应承担举证不能的后果。第三，原告以每天40元的标准主张营养费，明显偏高。据粮油市场搜索杭州地区的法院判例，营养费基本以每天30元的标准计算。第四，精神抚慰金主张过高，请法院酌情予以调整。第五，鉴定费是原告的举证义务，故应由原告承担，且鉴定项目超过诉请的项目。综上，粮油市场认为，原告所述与事实不符，证据不足，且没有相应的法律依据，请求法院在查明事实的基础上驳回原告对粮油市场的诉讼请求。 被告张利芳辩称：一、景丽经营部把电动三轮车停在停车标志线的外面，且三轮车的开关没有关掉，钥匙也没有拔掉。如果钥匙拔掉了，就不会发生本案事故。被告景丽经营部责任更大，应当承担至少50%的责任。二、粮油市场存在管理不当的责任，应当把涉案电动三轮车挪到应当停放的位置。但是粮油市场的保安把车挪到了不是停车的位置，车子一半在线内，一半在线外。粮油市场应当承担至少20%的责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 粮油市场为方便客户，在市场内设有公共停车区域。车位为汽车停车位，供消费者使用。粮油市场在停车区处张贴了温馨提示“经营户自备车不要停在此处，把停车位留给消费者”。 2017年12月27日，景丽经营部一员工将一辆电动三轮车停放于粮油市场一公共停车位规划区内。该员工停车时，并未完全、准确地按照停车位的划线进行停放，且停放后未将电动三轮车熄火，亦未将启动钥匙拔出。片刻后，粮油市场的保安将该电动三轮车进行了移动，并移到了占用停车区另一侧张利芳摆放的货物边上。稍后，张利芳见其货物边上停着的电动车，影响到了其装卸货物，遂动手挪移该车。在挪动电动车时，张利芳未注意到该车并未熄火，其反向推车时触碰了车的加速（电动油门）把手，致该车突然加速前行将位于正前方的周华英撞到在地。当日，周华英被送往杭州詹氏中医骨伤医院就诊，于2018年1月6日进行了“右人工全髋关节置换”手术，于2018年1月23日出院后休养至今。 经周华英申请，本院委托浙江迪安司法鉴定中心（以下简称鉴定中心）对其伤残等级，误工期、护理期及营养期，后期医疗费用进行评定。2019年6月19日，鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人周华英于2017年12月27日受伤造成右股骨颈头下型骨折，行“右人工全髋关节置换术”，评定为人体损伤九级伤残；建议伤后误工期以180日、护理期以90日、营养期以90日为宜；后续医疗费建议以实际发生数额为准。 周华英因本次事故产生的各项损失为：医疗费95117.71元；护理费16248.82元（65898元/365天*90天）；营养费3600元（40元/天*90天）；住院伙食补助费1350元（50元/天*27天）；交通费本院酌定200元；残疾赔偿金54604元（27302元*20%*10年）；精神损害抚慰金10000元；鉴定费2600元；以上合计183720.53元。 根据粮油市场与史杭军、粮油市场与张利芳各自签订的《杭州市粮油批发交易市场营业房租赁合同》，史杭军、张利芳作为承租方均有如下义务：做好租赁物和门前责任区范围内的消防、治安安全和卫生工作，不损害租赁物，不占用消防通道和公用场所，协助粮油市场搞好市场消防安全、卫生、物业管理工作，共同维护市场安全；车辆进出和停放须服从管理和指挥。粮油市场作为出租方有义务：做好市场水电供应、车辆秩序、环境卫生及其他市场配备设施等物业管理工作。另，景丽经营部对其员工的停车行为和粮油市场对其保安的挪车行为均认可为职务行为。 另，经本院释明后，周华英向本院明确：若法院认定张利芳对案涉事故发生也有过错，则其放弃请求张利芳对其承担赔偿责任。本院已将该放弃诉讼请求的法律后果告知周华英。 本院认为，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。从本案查明的事实来看，虽景丽经营部的停车行为（未关闭电源）、粮油市场的挪车行为和张利芳的推车行为，均不足以单独导致周华英的受伤，但三者行为的叠加从结果上引发了本案事故的发生，故景丽经营部、粮油市场和张利芳应当根据各自过错程度对周华英承担相应的赔偿责任。对于景丽经营部，作为市场的经营户，其车辆的进出和停放须服从粮油市场的管理和指挥。粮油市场已经在案涉公用停车位边张贴了“经营户自备车不要停在此处，把停车位留给消费者”的温馨提示，但景丽经营部仍在规划用于消费者停放汽车的公用停车位私自停放电动三轮车，有所不当。其行为也是发生案涉事故一个方面的原因。但本院认为，引发本案事故最根本的原因在于景丽经营部工作人员安全意识淡薄，未尽到审慎注意义务，在停放电动三轮车时未熄火，致其处于潜在重大危险之中。故本院酌情认定景丽经营部过错责任比例为45%。对于粮油市场，虽然其不是直接侵权人，但其作为管理者，应当做好市场水电供应、车辆秩序、环境卫生及其他市场配备设施等物业管理工作。虽然粮油市场尽到了一定的提醒注意义务，但在张利芳将其货物摆放在公用停车位的情况下，没有积极履行管理维护责任；在景丽经营部违规停放电动三轮车后，其挪车时亦未按照停车位的划线予以正确纠错，也属不当。故本院酌情认定粮油市场对案涉事故造成的损害承担15%的责任。对于张利芳，前已述及，其私自在公用停车位上摆放货物，且其推车行为直接导致本案事故的发生，故本院酌情认定张利芳的过错责任比例为40%。鉴于周华英放弃对张利芳责任的追究，本院尊重周华英对其权利的处分意见。据此，张利芳于本案中对周华英不承担赔偿责任。综上，周华英诉请的合理部分，符合法律规定，且证据充分，本院予以支持。但周华英诉请景丽经营部和粮油市场对其损害承担连带赔偿责任之主张，则缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第五条、第六条、第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、杭州市粮油批发交易市场景丽食品经营部赔偿周华英各项损失合计82674元（183720.53元*45%）。 二、杭州市粮油批发交易市场有限公司赔偿周华英各项损失合计27558元（183720.53元*15%）。 上述应付款项于本判决生效之日起七日内付清。 三、驳回周华英其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2099元，由周华英负担839元，杭州市粮油批发交易市场景丽食品经营部负担945元，杭州市粮油批发交易市场有限公司负担315元。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费（预交的诉讼费）；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 孙金林 二〇一九年八月二十七日 法官助理 韩瑞功 书 记 员 张 垚 ·??10?· ·??9?·