广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初8227号原告（反诉被告）：江门市蓬江区富振精密机械有限公司，住所地广东省江门市蓬江区潮连富康三街****之一。法定代表人：区振鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：邹华，广东金硕律师事务所律师。被告（反诉原告）：中山市小榄镇进烨五金机电商行，，住所地广东省中山市小榄镇民安南路**中山市五金机电商贸城**经营者：龚明均，男，1975年7月21日出生，汉族，住广东省中山市。被告：龚明均，男，1975年7月21日出生，汉族，住广东省中山市。上述两被告共同委托诉讼代理人：李小平，广东信耀律师事务所律师。原告（反诉被告）江门市蓬江区富振精密机械有限公司（以下简称富振公司）与被告（反诉原告）中山市小榄镇进烨五金机电商行（以下简称进烨商行）、龚明均定作合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，被告进烨商行于2019年5月31日提起反诉，本院合并审理，依法适用简易程序，于2019年7月15日公开开庭进行了审理。原告富振公司委托诉讼代理人邹华，被告龚明均、被告进烨商行和龚明均的委托诉讼代理人李小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富振公司向本院提出诉讼请求：进烨商行、龚明均返还订金60000元及支付利息损失（从起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至给付完毕之日止）。事实和理由：2017年6月16日，富振公司定作左前盖卧式对攻组合机和左前盖卧式对钻组合机，进烨商行向富振公司出具报价单，同日，富振公司支付订金共60000元。报价单约定货期30天以及若机械不成功，订金退回。至今，进烨商行未送机器给富振公司，要求进烨商行、龚明均退回全部订金。进烨商行、龚明均辩称，请求法院驳回富振公司的诉讼请求。报价单签订之后，进烨商行积极履行合同义务并完成合同约定两台机器定制生产，由于富振公司定制的机器是非标机器，故出厂之前按照行业惯例必须进行产品的调试，机器生产完成后，龚明均通过电话微信等不同形式通知富振公司来厂里进行调试及定货，但是富振公司口头承诺过来，一直没有过来，这两年来龚明均不停通过微信方式督促富振公司履行合同，富振公司至今未履行，故富振公司的诉讼请求没有事实及法律依据，因为富振公司两台机器属于定制产品，进烨商行无法再向第三人销售，故富振公司应当付清剩余款项，并且承担违约责任，进烨商行也向法院提起了反诉。进烨商行向本院提出反诉请求：1.富振公司支付货款60000元及利息（以60000元为基数，从2017年9月17日起按年利率6%计算至付清之日止）；2.富振公司支付两台机器自2017年7月17日至2019年5月31日期间的保管费5000元。事实与理由：进烨商行是经营五金机电的个体户，2017年6月16日，富振公司向进烨商行定作左前盖卧式对攻组合机和左前盖卧式对钻组合机，货款共120000元，富振公司订购后至今一直拒不接受上述两台组合机，有进烨商行经营者龚明均与富振公司的法定代表人区振鹏、股东钟振照的微信聊天记录证实。富振公司仅于2017年6月16日支付了订金60000元，余下货款60000元至今未付，经进烨商行多次追收，富振公司拒不支付。富振公司已构成违约，造成自2017年7月17日起进烨商行需自费租用仓库安排专人保管这两台组合机至今，富振公司应立即接收机器，支付剩余款项并赔付逾期付款造成进烨商行的利息损失。富振公司针对进烨商行反诉答辩称，请求法院驳回进烨商行的反诉请求。进烨商行的经营范围是零售五金机电，生产制造不是进烨商行的营业范围。按照报价单的约定，富振公司购买进烨商行的两台机器，进烨商行应当在30天左右送货到原告的工厂试机，进烨商行至今未向富振公司送货，按报价单的约定，进烨商行负有主动积极履行送货到富振公司的义务，不需要富振公司的主动配合，因此，进烨商行应当承担至今未送货到富振公司的违约责任。当事人围绕诉讼请求和反诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.合同的实际履行过程中，履行方式是否发生了变更。富振公司认为没有明确修改报价单送货到场试机的内容，故履行方式没有变更。进烨商行认为双方确认机器出厂前在进烨商行调试机器，机器调试合格后，进烨商行提出富振公司到现场验收确认，确认后才送货上门，富振公司承诺到进烨商行验收确认，故履行方式已经发生了变更。本院认为，涉案机器为定作产品，进烨商行提出机器出厂前在该商行调试并在调试合格后由富振公司现场验收确认，符合行业习惯和交易的便利性原则，富振公司的股东钟振照收到进烨商行的经营者龚明均的该要约后，并未提出进烨商行直接送货上门或寄交产品等要求，而是在龚明均多次催促其到进烨商行验收确认的情况下，分别于2017年9月4日、2017年9月5日、2017年9月6日、2017年9月15日、2017年10月3日、2017年10月20日承诺会尽快到进烨商行。后龚明均联系不上钟振照，联系富振公司的法定代表人区振鹏时，区振鹏并未提出不要机器，也未提出直接送货上门或寄交产品等要求。故合同的履行方式已经发生了变更，富振公司应于进烨商行调试合格后、机器出厂前到进烨商行验收确认。2.关于机器是否合格的问题。富振公司认为龚明均和区振鹏的聊天记录显示机器做出来的产品效果不好，故机器不合格，进烨商行对此不确认，认为机器合格。本院认为，经询问，富振公司和进烨商行均确认2018年4月13日富振公司称达不到要求的产品是指2017年9月4日钟振照称达不到要求那件产品，进烨商行在2017年9月6日再次调整机器并通知钟振照到进烨商行验收，钟振照承诺到进烨商行，但一直没有履行验收义务，富振公司未提交证据证明再次调试后的机器不合格，应承担举证不能的不利后果，故本院对其主张不予支持。根据上述证据的认定，本院查明事实如下：富振公司向进烨商行定作一台左前盖卧式对攻组合机和一台左前盖卧式对钻组合机，2017年6月16日，进烨商行向富振公司出具报价单，报价单的主要内容为左前盖卧式对攻组合机的折后价为60000元，左前盖卧式对钻组合机的折后价为60000元；以上报价不含税，首付订金50%，在进烨商行送货到厂试机后付款30%，两个月后付清余下的20%货款；若机械不成功，订金退回；货期30天左右。富振公司对报价单予以确认。同日，富振公司支付了两台机器的订金共计60000元。后在合同的实际履行中，双方变更合同的履行方式，富振公司于进烨商行调试合格后、机器出厂前到进烨商行验收确认。进烨商行调试合格后，多次催促富振公司到进烨商行验收确认，但富振公司一直未派员到进烨商行。另查，进烨商行为个体工商户，于2012年7月24日成立，经营者为龚明均。本院认为：本案系定作合同纠纷。富振公司怠于验收，构成违约，依法应承担违约责任。富振公司未能提交证据证明进烨商行的机器不合格，故富振公司主张进烨商行、龚明均返还订金60000元及支付利息，理据不足，本院予以驳回。关于进烨商行的反诉请求，进烨商行要求富振公司支付剩余定作款60000元及计付逾期付款利息损失的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。因进烨商行在富振公司怠于验收的情况下，未采取最合理的措施以减少自身损失，故进烨商行主张富振公司支付利息损失从2017年9月17日起按年利率6%计算至清偿之日，并主张富振公司支付自2017年7月17日至2019年5月31日的保管费5000元，本院不予支持。因双方对逾期付款利息损失的利率没有约定，进烨商行最后一次催促富振公司验收的时间为2019年4月19日，故本院酌定利息损失从2019年4月19日起按中国人民银行同期贷款利率计付。2019年4月19日以前的利息损失由进烨商行自行承担。综上，富振公司的诉讼请求，本院予以驳回。进烨商行的反诉请求，合理的部分，本院予以支持，不合理的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）江门市蓬江区富振精密机械有限公司于本判决发生法律效力之日向被告（反诉原告）中山市小榄镇进烨五金机电商行支付定作款60000元及逾期付款利息损失（以60000元为基数，从2019年4月19日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付至清偿之日止）；二、驳回原告（反诉被告）江门市蓬江区富振精密机械有限公司的全部诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）中山市小榄镇进烨五金机电商行的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1300元，减半收取650元，由原告（反诉被告）江门市蓬江区富振精密机械有限公司负担（原告江门市蓬江区富振精密机械有限公司已预交）；反诉案件受理费1578元，减半收取789元，由原告（反诉被告）江门市蓬江区富振精密机械有限公司负担650元，由被告（反诉原告）中山市小榄镇进烨五金机电商行负担139元（被告中山市小榄镇进烨五金机电商行已预交789元，原告江门市蓬江区富振精密机械有限公司负担的650元于上述付款期限内一并迳付被告中山市小榄镇进烨五金机电商行，本院不另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  马敏然二〇一九年八月二十七日书记员  曾晓佳黄晓晖