山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终5210号 上诉人（原审被告）：范俊冠，男，1979年2月26日出生，汉族，户籍地山东省沂南县，现住山东省临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：秦立田，蒙阴桃墟法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂市兰山区北城新区茶山路与武汉路交汇处美佳商业街。 负责人：王磊，经理。 委托诉讼代理人：高树人，山东品众元律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张庆华，男，1990年11月2日出生，汉族，住山东省蒙阴县。 被上诉人（原审被告）：段某2，男，1950年8月11日出生，汉族，住山东省蒙阴县。 被上诉人（原审被告）：段某1，男，2009年4月5日出生，汉族，住山东省蒙阴县。 法定代理人：段某2，（系段某1爷爷），男，1950年8月11日出生，汉族，住山东省蒙阴县。 上诉人范俊冠、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司因与被上诉人张庆华、段某2、段某1机动车交通事故责任纠纷一案，不服蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初1507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 范俊冠上诉请求：1.依法改判由上诉人赔偿被上诉人张庆华的损失2477元（在一审判决第二项判决数额的基础上减少上诉人赔偿被上诉人张庆华的损失5779元）；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一审法院认定被上诉人张庆华的各项经济损失共计186285.5元，由中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿其中的21159元。被上诉人张庆华的剩余损失165126.5元，应按照事故责任比例30%由中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司承担。由于范俊冠驾驶的车辆投有商业第三者责任保险一份，但未投保不计免赔特约险，免赔率为5%。因此，上诉人范俊冠应赔偿被上诉人张庆华的剩余损失165126.5元中30%的事故责任比例中的5%的免赔率，即范俊冠应赔偿被上诉人张庆华的剩余损失的165126.5元×30%×5%=2477元。 中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司辩称，一审法院计算正确。 张庆华辩称，要求法院公正判决。 中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司上诉请求：1.依法改判误工费部分；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，误工费的误工时间应当按照法医鉴定前一天予以计算，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，原审法院按照误工时间180天计算显然与伤残赔偿金重复，超出法医鉴定定残时间110天，每天104元，超出金额11440元，应当依法予以改判。 范俊冠辩称，同意中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉理由。 张庆华辩称，要求法院公正判决。 段某2、段某1未答辩。 张庆华向一审法院起诉请求：1.判令被告共同赔偿原告因发生交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费等各项经济损失共计204228元；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年1月27日01时02分，段现祥醉酒后驾驶无号牌“豪爵牌”二轮摩托车上（车载张庆华）沿国道205线由西向东行驶至819公里＋600米路段时，与前方顺停的被告范俊冠驾驶的鲁Ｑ8××××／鲁Ｑ××××挂号“解放牌”重型半挂货车相撞，造成两车不同程度受损，张庆华受伤，段现祥当场死亡的道路交通事故。 该事故经临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队现场勘查，出具道路交通事故认定书，认定段现祥醉酒后无证驾驶未按规定注册登记的机动车实施了未按规定戴安全头盔和未按规定车道行驶的道路交通违法行为，负事故主要责任；范俊冠驾驶机件性能不符合国家标准的机动车实施了未按规定停车和未按规定使用灯光的道路交通违法行为，负事故次要责任；张庆华无责任。 原告张庆华受伤后，被送往蒙阴县人民医院住院治疗24天，并支付医疗费62487.40元，并在蒙阴县人民医院门诊支付诊查、拍片费等共计1713元。2019年4月8日，原告张庆华的伤情经临沂鼎衡法医司法鉴定所鉴定，认定：1、张庆华的伤残等级为十级、十级伤残；2、建议其误工期期限为180日，护理期期限为90日(住院期间2人护理，出院后1人护理)，营养期期限为120日。为此，原告支付鉴定费1800元。 庭审中，被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司对原告提供的司法鉴定意见书有异议，申请重新鉴定，但未在规定的期限内递交书面鉴定申请，亦未缴纳相关鉴定费用。 段现祥在事故中驾驶的无号牌“豪爵牌”二轮摩托车系其所有，该车未投保保险。 同时查明，被告范俊冠在事故中驾驶的鲁Ｑ8××××／鲁Ｑ××××挂号“解放牌”重型半挂车系其所有，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及保险金额为50万元的商业第三者责任险，但未投保不计免赔，事故发生在保险期间内。 还查明，原告张庆华系山东欢乐家食品有限公司职工，事故发生前三个月的月平均工资为3130元，事故发生后，单位工资停发。其受伤住院期间由其亲属张体后、戚兴美护理，护理人员均系农村居民。 一审法院认为，机动车驾驶员在驾车行驶过程中，应遵从道路交通安全有关的法律、法规，安全驾驶，谨慎操作，确保他人与自己的人身及财产安全。该案中，被告范俊冠驾驶机件性能不符合国家标准的机动车实施了未按规定停车和未按规定使用灯光的违法行为，负事故的次要责任，应当对给原告造成的各项经济损失承担相应的民事赔偿责任；段现祥醉酒后无证驾驶未按规定注册登记的机动车实施了未按规定戴安全头盔和未按规定车道行驶，负事故的主要责任，应当适当减轻被告范俊冠的民事赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据此规定，被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司应在鲁Ｑ8××××／鲁Ｑ××××挂号“解放牌”重型半挂车在其投保的机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告的损失。因该事故还造成段现祥死亡，故对交强险赔偿限额应予以合理分配。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司对交强险不足以赔付的原告的损失，应在商业第三者责任险限额内予以赔偿，其赔偿数额应当按照被告范俊冠应承担的责任比例及保险合同的约定予以确定。原告请求的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、鉴定费，项目及数额符合法律规定，予以确认。对于原告请求的误工费23940元，结合原告的伤情、鉴定机构出具的鉴定意见及事故发生前原告的平均收入情况，对原告的该项请求确认为18720元。原告请求的护理人员戚兴美的护理费项目及数额符合法律规定，予以确认。对原告请求的护理人员张体后的护理费，因其提供的证据不足以证实护理人员张体后因护理张庆华所造成的收入减少情况，张体后户口所在地为蒙阴县××镇××村，按护理期限90天、农村居民69.75元／天的标准计算，对原告的该项请求确认为7951.50元。对原告请求的交通费2000元，原告受伤后住院治疗，交通费系必然支出的费用，结合原告就医地、住所地及出行人次，酌情支持1000元。原告张庆华的各项经济损失为：医疗费64200.40元、住院伙食补助费720元（24天，每天30元）、误工费18720元（180天，每天104元）、护理费7951.50元（24天，2人护理；66天1人护理；每人每天69.75元）、残疾赔偿金88293.60元、营养费3600元（120天，每天30元）、交通费1000元，鉴定费1800元，共计186285.50元。一审法院判决：一、原告张庆华的各项经济损失共计186285.50元，由被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿其中的21159元；二、原告张庆华的其余损失165126.50元，由被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿其中的25%，计41282元；由被告范俊冠赔偿其中的5%，计8256元。三、原告张庆华的剩余损失115588.50元，由被告段某2、段某1在其亲属段现祥遗产继承范围内予以赔偿。四、上述款项于判决生效后十日内履行。五、驳回原告张庆华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4363.42元，减半收取2182元，由被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担546元，被告范俊冠负担109元，被告段某2、段某1负担1527元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对范俊冠、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于误工期长于定残前一日的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”误工费是赔偿受害人从遭受伤害到恢复治愈或定残日这一段时间内，因无法从事正常的工作而减少的收入；残疾赔偿金是赔偿受害人自定残日起因丧失部分或全部劳动能力而导致的将来收入的减少，二者均系对受害人收入减少的一种补偿，从性质上来说是相同的。临沂鼎衡法医司法鉴定所出具的鉴定意见为误工期180天，但张庆华遭受伤害至定残日这段时间为72天，两者相差108天，这108天既计算了误工费又计算了残疾赔偿金，存在重复赔偿情形。故，误工费应扣减重复赔偿时间108天，依据两处十级伤残计算的残疾赔偿金为1306元（88293.60元÷20年÷365天×108天），张庆华的误工费为17414（104元/天×180天-1306元）。一审法院对误工费的计算有误，本院予以纠正。张庆华的各项经济损失共计为184979.50元（医疗费64200.40元、住院伙食补助费720元、误工费17414元、护理费7951.50元、残疾赔偿金88293.60元、营养费3600元、交通费1000元，鉴定费1800元）。 关于免赔率的计算。上诉人范俊冠未投保不计免赔特约险，其在事故中负次要责任，根据保险条款约定“被保险机动车一方负次要事故责任的，实行5%的事故责任免赔率”，对于交强险限额外的损失，上诉人范俊冠应在次要责任30%的基础上自行承担5%的免赔率，一审法院直接判决上诉人范俊冠承担事故责任的5%错误，本院予以纠正。 综上所述，被上诉人张庆华的各项经济损失共计184979.50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿其中的21159元；剩余损失163820.50元，由上诉人范俊冠赔偿2457.31元（163820.50元×30%×5%），上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿46688.84元（163820.50元×30%-2457.31元）。被上诉人张庆华的剩余损失114674.35元，由被上诉人段某2、段某1在其亲属段现祥遗产继承范围内予以赔偿。上诉人范俊冠、上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉请求均成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初1507号民事判决第五项； 二、撤销蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初1507号民事判决第四项； 三、变更蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初1507号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿被上诉人张庆华21159元； 三、变更蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初1507号民事判决第二项为：被上诉人张庆华的剩余损失163820.50元，由上诉人范俊冠赔偿2457.31元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿46688.84元； 四、变更蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初1507号民事判决第三项为：被上诉人张庆华的剩余损失114674.35元，由被上诉人段某2、段某1在其亲属段现祥遗产继承范围内予以赔偿。 以上给付款项于接到本判决十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4363.42元，减半收取2181.71元，由被上诉人张庆华负担205.71元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担589.80元，被上诉人范俊冠负担3元，被上诉人段某2、段某1负担1383.20元。二审案件受理费136元（上诉人范俊冠预交50元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司预交86元），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担50元，被上诉人张庆华负担86元。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇一九年八月二十三日 书记员  李 敏