山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1311民初2245号 原告：李鑫，男，1987年8月14日出生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：高学本，山东合清律师事务所律师。 原告：李东田，男，1958年2月6日出生，汉族，住沂南县。 委托诉讼代理人：高学本，山东合清律师事务所律师。 被告：临沂恒昌投资有限责任公司，住所地：临沂市罗庄区褚墩镇驻地。 法定代表人：黄进前，董事长。 委托诉讼代理人：杨静，山东品众元律师事务所律师。 被告：临沂恒昌聚人化工科技有限公司，住所地：临沂市罗庄区褚墩镇驻地。 法定代表人：黄进前，董事长。 委托诉讼代理人：宋卫兰，山东创序律师事务所律师。 原告李鑫、李东田与被告临沂恒昌投资有限责任公司、临沂恒昌聚人化工科技有限公司合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告李鑫、李东田及其共同委托诉讼代理人高学本、被告临沂恒昌投资有限公司委托诉讼代理人杨静、被告临沂恒昌聚人化工科技有限公司委托诉讼代理人宋卫兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李东田向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告向原告支付违约金20万元、赔偿原告经济损失240万元，共计人民币260万元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年7月8日，原告李东田与被告临沂恒昌投资有限公司签订《设立生产性公司合作协议》，协议约定双方共同成立新公司临沂恒昌聚人化工科技有限公司生产三聚氰胺。新公司于2014年5月22日成立。原告李东田以自有的知识产权技术、实用技术和对公司员工的培训入股，协商作价为1000万元人民币，占新成立公司股份的20%，并以原告李鑫的名义作为新成立公司的股东，原告李东田为新成立公司董事，原告李东田与原告李鑫为父子关系。协议约定被告临沂恒昌投资有限公司以现金出资，先投入5000万元完成一期工程，协议还约定合同签订后被告临沂恒昌投资有限公司将协商作价的1000万元人民币打入原告李东田账户，由原告李东田通过其本人账户完成技术作价的出资义务。协议签订后，原告李东田按协议约定向被告临沂恒昌投资有限公司了提供了可行性材料及科研报告，提供了数量巨大的工艺、土建、设备及电器仪表等立项资料和设计资料，全面开展工作，严格履行协议约定的义务。但是被告临沂恒昌投资有限公司却怠于履行合同义务。未将协商作价的1000万元人民币打入原告李东田账户，协议中约定的现金出资义务不能履行，致使工程严重延误，无法按进度完成，原告的合法利益受到严重损失。原告虽然为被告临沂恒昌聚人化工科技有限公司的股东和董事，但是自2015年8月份以以来被告停止了原告作为股东和董事的一切待遇。且在合作期间，被告将原告李东田的智力成果、技术秘密外泄，严重损害了原告的经济利益及合法权益。原告为了维护自己的合法权益，特向本院提起诉讼，望法院依法支持原告的诉讼请求。 被告临沂恒昌投资有限责任公司辩称，一、临沂恒昌投资有限责任公司已经履行了出资义务，不构成违约；二、被答辩人李东田没有履行技术出资义务，构成违约。请求驳回原告诉讼请求。 被告临沂恒昌聚人化工科技有限公司辩称，原告所述不实，请求驳回原告诉讼请求。 经审理查明，2013年7月8日，原告李东田与被告临沂恒昌投资有限责任公司签订《设立生产性公司合作协议》，协议主要内容：“临沂恒昌投资有限责任公司作为甲方，李东田作为乙方，乙方用自主研发的缓冷结晶一步法三聚氰胺生产专利技术和甲方进行合作设立三聚氰胺生产性公司。一、协议目的：设立用缓冷结晶一步法生产每年12万吨三聚氰胺产品的生产性公司，一期工程先建设缓冷结晶一步法生产每年3万吨三聚氰胺装置。二、合作公司投资额，工程总投资预计15000万元，其中一期工程不超过5000万元，建设工期为1年。三、合作公司的投资方式：1、拟设立公司的注册资金为3000万元，甲方以现金出资，乙方以自有知识产权技术及实用技术和人员指导入股，双方以协商作价的方式确定该技术价值人民币1000万元，乙方持有20%的股权。2、一期工程投资额由甲方出资约5000万元；公司筹建阶段参与人员生活、报酬等所有筹建费用从投资中列支。不足部分以及新公司的后续投资由新公司作为筹资主体，甲乙股比不变，乙方始终占扩资后公司股份的20%。四、甲方的权利、义务：1、于本合同签订之日起一个月内将注册资金款项打入指定账户，并将引进乙方技术作为股份的1000万元汇至乙方账户，三日内乙方将等额资金汇至拟设公司账户。2、需保证一期工程5000万元项目建设资金及时交付。3、对乙方提供的技术进行保密。五、乙方的权利、义务：1、持有约定股权的权利。2、按照合同要求的时间和内容提供相关技术资料。3、保证提供的技术为自有创新、不受他方专利、专有技术的追究且安全可靠、环保高效、符合国家企业政策，投资合理可控。3.1除本合同投资额等的约定，公司生产后产品质量达到纯度99.85%且符合最新国家标准优等质量标准；成本控制较目前国内一步淬冷法每吨低500元且系统稳定连续运行2个月以上，装置达产率95%以上。3.2一期工程质量考核期为试生产后一年，应达到目标：优等品三聚氰胺产量达到28500吨；未出现因设计、技术原因而导致的损失超过10万元以上的安全环保事故。4、提供的人员服务须遵守劳动法规定。5、对提供的技术进行保密，并在合同签订后不得将该技术转让或许可其他方使用。在公司设立后将全部三聚氰胺缓冷结晶范围内的专利、专有技术转入公司所有、使用。6、保证提供技术为新技术及生产方法、配料符合国家安全环保要求。7、第一期工程投产前年薪按72万元，每月平均发放，月度兑现60%，项目建设完成后经考核再兑现40%。试生产正常、达到指标后实行考核年薪暂定为100万元。8、以技术人员的名义参与项目建设和新技术研发，开发新技术并参与相关三聚氰胺联产装置的技术管理工作。9、负责缓冷结晶一步法三聚氰胺装置人员培训、开车指导工作。六、利润、亏损约定及利润分配：设立公司前利润亏损按约定持股比例享有、承担。设立公司后依公司法及公司章程规定分享利润、承担亏损。股东利润分配根据公司财务状况分红，每年不少于公司利润的30%，每年分配一次。七、公司筹备期间产生的新技术归双方按持股比例享有，公司成立后归公司所有。任何一方不得独占。除双方合作建设必须使用的技术外，甲乙双方合作前已申请的专利技术仍归所有权方享有。八、合同解除及违约责任：1、因特殊原因公司设立不成，双方均有权解除合同，互无过错的各自财产或享有使用权的技术归投资方所有，因一方过错设立不成由过错方承担赔偿责任。2、乙方违反下列条款，均视为乙方违约，甲方有权提出解除合同，乙方支付违约金20万元并赔偿损失。2.1因乙方技术不成熟导致所设公司达不到协议目的，年度考核偏离超过10%以上。2.2本协议签订后乙方又将技术转让或许可其他方使用的。九、股份转让：甲、乙一方转让股份，且另一方股东有优先购买权。任何一方不得擅自抽逃股金。公司上市后按上市公司规定进行股份转让。十、经双方协商同意，该技术以新公司名义对外转让或技术入股时，乙方负责转让范围的主要技术服务，转让所得净利润单独核算，甲方占70%，乙方占30%，每年分配一次。十一、公司成立前增加或减少投资主体应双方协商，否则不得变更；公司成立后股东变更依公司章程和公司法规定。十二、项目中试及办理手续的费用列入新公司的成本。十三、成本核算中设备折旧可以用于公积金和作为企业利润使用。十四、对公司董事会、监事会人员设置约定。新公司董事会设立董事5名，由甲方委派4人、乙方委派1人，董事长由甲方担任。新公司监事会设立监事3名，由甲方委派2人、乙方委派1人，监事会主席由甲方担任。十五、对公司高层设置约定。新公司经理层设总经理1人、副总经理3人，总经理由甲方担任，乙方担任副总经理兼总工程师。新公司董事长及经理层的薪酬待遇由新公司确定。十六、双方作为设立公司的股东应及时制订公司章程，章程不得违反本协议约定。本协议未尽事宜，双方可签订补充协议或在公司章程中予以载明。十七、未尽事宜，双方友好协商解决，发生争议由设立公司地法院管辖。十八、协议一式两份，于双方签字盖章之日起生效，双方各持一份。如双方有补充为本合同附件，与本合同具有同等效力”。另查明，2014年5月22日成立临沂恒昌聚人化工科技有限公司，登记注册资本：3000万元，临沂恒昌投资有限责任公司认缴出资金额2400万元，占股80%，以原告李鑫的名义登记为自然人股东认缴出资金额600万元，原告李东田为公司董事之一。 另查明，原告李鑫对201310054105.0号三聚氰胺缓冷结晶方法专利申请中华人民共和国知识产权局审批，中华人民共和国知识产权局于2015年3月11日批文，专利申请应在答复期内提出具有创造性的充分理由，否则申请将视为撤回。2015年7月31日，原告李鑫的申请被中华人民共和国知识产权局认定视为撤回。2015年8月9日，原告李东田申请对三聚氰胺缓冷结晶方法的技术专利，中华人民共和国知识产权局于2017年9月22日颁发给原告李东田编号×××31.5号发明专利证书。为此，被告主张原告李东田系在被告临沂恒昌聚人化工科技有限公司工作期间利用职务便利的发明，专利应当属临沂恒昌聚人化工科技有限公司所有。 本院认为，本案焦点为，1、违约责任构成？2、经济损失的赔偿范围？ 一、原告李东田与被告临沂恒昌投资有限责任公司于2013年7月8日签订的《设立生产性公司合作协议》第三条约定的主要内容：“1、乙方以自有知识产权技术及实用技术和人员指导入股，双方以协商作价的方式确定该技术价值人民币1000万元，乙方持有20%的股权2、一期工程投资额由甲方出资约5000万元；公司筹建阶段参与人员生活、报酬等所有筹建费用从投资中列支。不足部分以及新公司的后续投资由新公司作为筹资主体，甲乙股比不变，乙方始终占扩资后公司股份的20%”。双方按上述协议履行，并于2014年5月22日登记设立了新的公司“临沂恒昌聚人化工科技有限公司”，被告临沂恒昌投资有限责任公司登记为企业股东，以原告李鑫的名义登记为自然人股东，并临沂恒昌聚人化工科技有限公司设立后，原告并未对股权分配及出资方式提出异议，应视为对协议内容的变更。被告临沂恒昌投资有限责任公司并无违约，且根据原告李东田与被告临沂恒昌投资有限责任公司签订的《设立生产性公司合作协议》并无因出资方式变更导致违约责任的约定。故其诉请支付违约金20万元的诉讼请求，本院不予支持。 二、关于原告要求被告赔偿原告经济损失240万元，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的举证责任分配规定，提供证据证明原告遭受的经济损失情况，由于原告提供的《临沂恒昌聚材化工科技有限公司100吨／天三聚氰胺项目技术服务方案》等证据无法证明被告临沂恒昌投资有限公司、临沂恒昌聚人化工科技有限公司损害了原告李鑫、李东田的经济利益及合法权益，且数额无法确定，故其诉请赔偿原告经济损失240万元的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，判决如下： 驳回原告李鑫、李东田的诉讼请求。 案件受理费27600元，由原告李鑫、李东田负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。并应交纳上诉案件受理费27600元，若在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 诸葛晓鲁 人民陪审员 张 印 贵 人民陪审员 密  警 二〇一九年八月十五日 书 记 员 王  浩