广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2015)东一法排民一初字第605号原告东莞市石排恩信机械制罐厂，住所地：广东省东莞市石排镇，个体工商营业执照注册号：441900606152970。经营者李荣欣，男，1970年12月5日出生，汉族，住福建省邵武市，。委托代理人黄德年，广东大洲律师事务所律师。委托代理人谢妃寨，广东大洲律师事务所律师辅助人员。被告谢治国，男，1977年1月5日出生，汉族，住河北省邢台市清河县，。委托代理人杨国其，湖南金剑律师事务所律师。原告东莞市石排恩信机械制罐厂（以下简称恩信制罐厂）诉被告谢治国劳动争议纠纷一案。双方均不服仲裁裁决而先后向本院起诉，由于恩信制罐厂先于谢治国向法院提起诉讼，故本院将先起诉的一方即恩信制罐厂列为原告，后起诉的一方即谢治国列为被告。本院于2015年12月10日立案受理，依法由审判员陈志彪适用简易程序于2016年1月25日公开开庭进行了审理。原告恩信制罐厂的委托代理人黄德年，被告谢治国的委托代理人杨国其到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恩信制罐厂起诉及答辩称，2015年3月30日，谢治国入职恩信制罐厂工作，担任生产部经理，工资7000元，每月工作26天，谢治国全权负责主持制罐工作生产的一切事务，由于谢治国不做好车间管理章程、制度以及人事品质管理等事务，导致生产下降，由于没有经验，对制罐不专业等，被告要求辞职。不是恩信制罐厂辞退谢治国。因此，恩信制罐厂不服东劳人仲院石排庭案字【2015】145号仲裁裁决书，请求判令：1、不需支付谢治国经济补偿金3500元；2、不需支付谢治国未签订劳动合同二倍工资差额25490元；3、本案诉讼费由谢治国承担。被告谢治国答辩及起诉称，谢治国于2015年3月31日入职恩信制罐厂工作，担任生产部经理，月平均工资7000元，每月5-10号以现金签名的形式发放工资，每月工作26天。入职以来恩信制罐厂一直未依法为谢治国缴纳社会保险费。在2015年8月20日恩信制罐厂以口头通知不胜任工作将谢治国辞退。谢治国为维护自身合法权益，特申请劳动仲裁，现对仲裁不服，特向法院起诉，请求判令：恩信制罐厂支付：1、违法解除劳动合同的赔偿金7000元；2、2015年7月1日至2015年7月31日的工资7000元、2015年8月1日至2015年8月21日工资4576.9元；3、周日加班费1615元；4、未依法签订书面劳动合同的二倍工资差额33600元。经审理查明，谢治国于2015年3月31日入职恩信制罐厂，任生产部经理，双方未签订书面劳动合同。2015年8月21日，恩信制罐厂与谢治国协商一致解除劳动关系。谢治国离职后向东莞市劳动人事争议仲裁院石排仲裁庭申请劳动仲裁，要求恩信制罐厂支付如下款项：1、违法解除劳动关系的赔偿金7000元；2、2015年7月1日至8月21日期间工资11576.9元；3、2015年7月1日至8月21日期间周日加班费1615元；4、2015年5月1日至8月21日期间未签订劳动合同二倍的工资差额33600元。该仲裁庭于2015年11月24日作出东劳人仲院石排庭案字【2015】145号仲裁裁决书，裁决：被申请人（恩信制罐厂）须支付给申请人（谢治国）如下款项：1、解除劳动关系的经济补偿金3500元；2、2015年7月1日至8月21日期间工资11490元；3、2015年5月1日至8月21日期间未签订劳动合同二倍的工资差额25490元。以上款项共40480元在本裁决书生效后5天内，被申请人（恩信制罐厂）须支付给申请人（谢治国）。二、驳回申请人（谢治国）的其他请求。三、驳回被申请人（恩信制罐厂）的反申请求。其后原、被告对裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼，请求依法裁判。庭审中，原、被告双方确认以下事实：1、谢治国每周周一至周五每天工作十个半小时，周六工作八个半小时，每月固定月薪为7000元。2、谢治国离职前月平均工资为7000元。3、恩信制罐厂至今拖欠谢治国2015年7月至8月的工资11490元未付。恩信制罐厂提供离职证明书，拟证明谢治国在2015年8月21日与恩信制罐厂就解除劳动关系达成一致。该离职证明书载明“乙方（谢治国）原为甲方（恩信制罐厂）于2015年8月21日经双方协商一致解除劳动合同，甲乙双方确认终止劳动关系，所以问题和关系存续一切达成一致，并一次性结算，同时，甲方为乙方办妥离职手续。”谢治国对离职证明书的真实性予以确认，并主张离职证明书显示恩信制罐厂提出与谢治国解除劳动合同关系。恩信制罐厂主张：1、谢治国是公司经理，负责签订劳动合同，因而没有与谢治国签订书面劳动合同的原因在于谢治国。2、谢治国每月是领取固定工资的，不存在加班，恩信制罐厂没有谢治国的考勤记录，也无须向谢治国支付加班费。3、谢治国属于辞职，恩信制罐厂无须向谢治国支付经济补偿金。谢治国主张：1、谢治国的工作范围不包括负责与签订书面劳动合同，是恩信制罐厂没有找谢治国签订劳动合同，未能签订书面劳动合同的原因在于恩信制罐厂。2、谢治国在周六日存在加班行为，故恩信制罐厂应向谢治国支付加班费。3、谢治国虽然无法提供加班时间的考勤记录，但考勤记录的举证责任在于恩信制罐厂。另查明，从2013年5月1日起，东莞市最低工资标准调整为7.53元/小时；从2015年5月1日起，东莞市最低工资标准调整为8.68元/小时。以上事实，有恩信制罐厂提供的仲裁裁决书、送达回证、证明书、离职证明书；谢治国提供的仲裁裁决书、送达回证及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，谢治国与恩信制罐厂双方虽然没有签订书面的劳动合同，但形成劳动合同关系。本案的争议焦点是：一、恩信制罐厂应否向谢治国支付经济补偿金；二、恩信制罐厂是否足额向谢治国支付工资；三、恩信制罐厂应否向谢治国支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。关于第一个争议焦点，原、被告双方均陈述谢治国的离职原因是双方协商一致解除劳动合同，故本院对双方该陈述予以确认。双方争议的是由谁提出解除劳动合同的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬。计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”的规定，该问题由用人单位即恩信制罐厂负举证责任，因恩信制罐厂未能提供有效证据证明谢治国主动辞职，故本院采信谢治国的主张，认定谢治国的劳动合同是恩信制罐厂提出并双方协商一致解除，又根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条第（二）项的规定，恩信制罐厂向谢治国提出并与谢治国协商一致解除劳动合同的，恩信制罐厂应当向谢治国支付经济补偿金3500元。关于第二个争议焦点，恩信制罐厂是否足额计付谢治国2015年7月1日至2015年8月21日期间工资，关键在于恩信制罐厂支付谢治国的工资是否违反最低工资标准的强制性法律规定。谢治国主张其每周周一至周五每天工作十个半小时，周六工作八个半小时，而其每月固定工资为7000元，经计算，谢治国的小时工资（18元/小时）远高于东莞市同期最低工资标准。因此，恩信制罐厂无需向谢治国支付2015年7月1日至2015年8月21日期间的加班费。至于恩信制罐厂拖欠谢治国2015年7月1日至2015年8月21日期间的工资11490元，该款应及时支付给谢治国。关于第三个争议焦点，首先，恩信制罐厂主张谢治国的工作范围包括与员工签订劳动合同，但恩信制罐厂对此没有提供证据证明，且谢治国对其该项主张不予确认，故本院对恩信制罐厂该主张不予采纳。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当从用工之日起满一个月的次日向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，谢治国于2015年3月31日入职，故恩信制罐厂应于2015年5月1日前与谢治国签订书面劳动合同，因恩信制罐厂未在法定期限内与谢治国签订书面劳动合同，故恩信制罐厂应向谢治国支付2015年5月1日至2015年8月21日期间的二倍工资7000元+7000元+11490元=25490元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《广东省支付条例》第十三条、第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告东莞市石排恩信机械制罐厂须在本判决生效之日起五日内支付被告谢治国经济补偿金3500元、2015年7月1日至2015年8月21日工资11490元，2015年5月1日至2015年8月21日期间未签订劳动合同二倍的工资差额25490元，上述款项合计40480元。二、驳回原告东莞市石排恩信机械制罐厂的其他诉讼请求。三、驳回被告谢治国的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原、被告各预交5元），由原、被告各承担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈志彪二〇一六年二月十六日书记员  伍冬红附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动合同关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提供劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《广东省工资支付条例》第十三条用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。第二十条用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通过劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬。计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。