广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0303民初673号 原告：杨智光，男，1955年1月26日出生，汉族，住广西桂林市叠彩区。 委托诉讼代理人：唐磊，广西广合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵秦璟羚，广西广合律师事务所律师。 被告：河池市金城江区湘浏建筑器材租赁站，住所地河池市金城江区六圩镇肯研村肯研一队。 经营者：黎亮。 被告：罗婷，女，1982年1月15日出生，汉族，住湖南省浏阳市。 第三人：赵杰，男，1986年4月8日出生，汉族，住南宁市青秀区。 原告杨智光与被告河池市金城江区湘浏建筑器材租赁站（以下简称湘浏建材）、罗婷、第三人赵杰租赁合同纠纷一案，本院于2018年7月2日受理后，依法于2018年9月25日作出（2018）桂0303民初1261号民事判决书。原告杨智光不服该判决上诉。桂林市中级人民法院于2019年4月10日作出（2019）桂03民终676号民事裁定书，裁定撤销本院（2018）桂0303民初1261号民事判决，该案发回本院重审。本院于2019年4月17日对该案重新立案登记，另行组成合议庭，于2019年6月3日公开开庭进行了审理。原告杨智光及其委托诉讼代理人唐磊、赵秦璟羚，被告湘浏建材的经营者黎亮到庭参加诉讼。被告罗婷、第三人赵杰经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告杨智光在原审时向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告一签订的《建筑材料租赁合同》、《建筑材料租赁合同补充协议》，两被告共同赔偿原告租赁建筑材料损失569108元；2.判决两被告共同向原告支付拖欠的2017年8月至2018年6月的租金258617.41元并支付违约金164480.67元，共计423098.08元（违约金的计算标准：每日以拖欠租金的总数258617.41元的3‰为基数，从2017年11月1日起暂时计算至2018年5月31日，以后继续计算至还清之日止）；3.本案的诉讼费由两被告共同承担。在重审中原告变更为以下诉讼请求：1、请求确认原告和被告湘浏建材的《建筑材料租赁合同》、《建筑材料租赁合同补充协议》于2018年7月19日已经解除，二被告共同将同等数量同等质量的建筑租赁材料(钢管(直径48mm,厚度3.0)120.58吨(包括：长度6米：2750条，长度4.5米：900条，长度4米：300条，长度3.7-4.0米：1000条，长度3.5米：240条，长度3米：400条，长度1.2米：1150条，共计6740条)、扣件(直径48mm)19020套(包括：十字扣17010套，接头扣1710套，方向扣300套、顶托800套)返还给原告；2、请求判令二被告共同向原告支付拖欠的租金119482.88元及违约金81800.58元，共计201283.46元。(违约金的计算标准：每日以拖欠租金的总数的3‰为基数从2017年8月1日起暂时计算至2018年5月31日，以后继续计算至还清之日止)；3、本案的诉讼费由二被告共同承担。事实与理由：2017年2月28日被告湘浏建材因为日常经营的需要向原告租赁建筑材料一批并签订了《建筑材料租赁合同》，对租赁建筑材料租金计算方式、违约责任、管辖法院等相关事宜进行了明确约定，双方约定：“租金单价：钢管（直径48mm)2.2元/吨、扣件（直径48mm)0.003元/吨、顶托0.02元/套”、“租金按双方签订的租赁合同和结算单据每4个月结算一次。如果乙方连续3个月不支付甲方租金，甲方有权收回所有租赁材料，造成的损失由乙方负责。须按所欠租金总额的每天3‰。比例累积支付违约金给甲方，到租金付清止。”、“未经甲方同意。由于乙方的原因导致租赁材料丢失、损坏和报废，乙方按市场单价赔偿给甲方”、“本合同在履行过程中发生的争议。依法向甲方所在地人民法院诉讼。”等。按照《建筑材料租赁合同》的约定原告依约将所有的建筑材料交付给了被告湘浏建材，被告湘浏建材和指定的人在《南宁市新村停车场磅码单》、《出库单》上签字予以认可收到原告交付的货物。并且按照合同约定，被告湘浏建材在接收原告的建筑材料后于2017年8月1日将以上租赁的建筑材料截止2017年8月1日前的租金支付给了原告，但是以后被告湘浏建材一直以各种理由拒不支付以后的租金。《建筑材料租赁合同》到期后，被告湘浏建材因工程的需要经原告同意后继续租赁使用原告以上的建筑材料，为此2018年4月19日原告与被告湘浏建材签订了《建筑材料租赁合同补充协议》，对建筑材料的租金等相关事项进行了变更，并约定再次自补充协议签订之日起顺延三个月的租赁期限。但是在该补充协议签订后，原告多次催告被告湘浏建材要求其依照合同的约定支付之前拖欠的租金，但是被告湘浏建材仍然一直以各种理由拒不支付。原告在2018年6月初到被告湘浏建材承建的项目工地查看租赁建筑材料时发现其租赁给被告湘浏建材的建筑材料已经丢失。经查，被告湘浏建材是在工商部门登记注册的个体工商户，其实际经营者是其在工商部门登记注册的经营者黎亮和被告罗婷，黎亮和被告罗婷系夫妻关系，属于以家庭为经营的个体工商户。原告认为二被告的违约行为已经严重损害了原告的利益。为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。 被告湘浏建材辩称，原告所说不是事实，已经归还三车钢管给原告了。第一车是2017年11月20日还了30.34吨、第二车是2017年11月28日还了36.55吨、第三车是2018年4月22日还了37.44吨、扣件4440个；租赁合同是跟原告签的，但是收货单、过磅单、发货单是第三人签的字，第三人跟原告一直是舅舅与外甥的关系，从2017年8月3日我付第一笔钱的时候就是第三人直接发原告的卡号给我的，卡是原告儿子的，所以我们的租赁关系一直是跟原告、第三人一起的。现在尚欠原告租金7万多，不应计算违约金。材料约15吨，扣件约14000套，顶托800个。 被告罗婷未提交书面答辩，亦未提供任何证据。 第三人赵杰提交了书面陈述称：1、赵杰不是杨智光与湘浏建材、罗婷租赁合同纠纷的合同当事人，案件与赵杰没有任何利害关系，法院追加赵杰作为第三人参加诉讼错误；2、杨智光在2018年4月19日之前从未委托我代为接收湘浏建材及负责人黎亮交付的钢管、扣件、顶托等相关建筑材料。2018年4月19日杨智光跟我说他要与湘浏建材及负责人黎亮约定需要签订《建筑材料租赁合同补充协议》，杨智光本人在外地没有办法赶去河池市，请求我代为签订《建筑材料租赁合同补充协议》。因为杨智光和我系湖南老乡关系，杨智光出具委托书给答辩人委托我代为签订《建筑材料租赁合同补充协议》，但是从2018年4月19日后至今没有收到过湘浏建材及负责人黎亮交付的任何钢管、扣件、顶托等相关建筑材料,也没有收到湘浏建材及负责人黎亮交付的租金。答辩人与黎亮也系湖南老乡,也有一定钢管等建筑材料租赁的业务往来,但是从来没有代杨智光收到过河池市金城江区湘浏建筑器材租赁站及负责人黎亮支付的租金和归还的建筑材料。黎亮单方说2017年11月20日、2017年11月28日向答辩人归还了二车租赁杨智光的建筑材料完全没有事实依据,属于编造事实。还说答辩人自己找车到河池拉走了第三车更是没有任何的事实依据,运输105吨钢管等重大物品,黎亮既不需要答辩人签字认可,也不与答辩人进行清点数目,甚至连运输的司机签字都没有,这些都与正常的逻辑严重不符,不是事实。事实是河池市金城江区湘浏建筑器材租赁站负责人黎亮诬陷答辩人,恶意逃脱应当承担合同和法律责任,为此答辩人将通过法律手段维护自己的合法权益。恳请人民法院查明事实,还答辩人一个公平公正的处理结果。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对本案无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告提供的证据结算单据，被告不认可；原告对被告提供的结算单亦不认可。本院认为双方提交的结算单据均是双方单方面核算，不能作为本案事实认定的依据；其他的证据，本院经审查，对其真实性均予以认定，证据能否证明各方当事人的诉辩主张，将在说理部分论述，此处不再赘述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告湘浏建材系个体工商户，经营者为黎亮。2017年2月28日，原告杨智光与被告湘浏建材签定《建筑材料租赁合同》，约定被告向原告租用建筑材料，每天每吨(套、条）租金为：钢管2.2元，扣件0.003元，顶托0.02元。租期从2017年3月1日起6个月；租金每四个月结算一次，拖欠租金须按所欠租金总额的每天3‰支付违约金。合同签订后，原告于同年3月1日、3月29日、4月1日分别交付被告湘浏建材钢管44.28吨、31吨、45.3吨；3月9日、3月29日分别交付被告湘浏建材扣件10020套、9000套；3月7日交付被告湘浏建材顶托800套、炮筒500个。双方的租赁合同未约定炮筒的租金，但根据双方2017年3月份的结算单显示炮筒租价为0.02元每天每个。2018年4月10日,原告出具授权委托书，全权委托第三人赵杰代理原告与黎亮签订2017年2月28日签订的《建筑材料租赁合同》的补充协议，并全权处理有关事宜。同年4月19日，赵杰代表原告与被告签订《建筑材料租赁合同补充协议》，钢管、扣件、顶托租金从2018年4月1日分别改为每天每吨租赁价格2.5元、0.004元、0.04元；约定合同期限在补充协议确定之日起顺延3个月。第三人赵杰在《建筑材料租赁合同补充协议》上签字并留下联系电话：189××××1799。之后黎亮一直与以手机号189××××1799注册的微信号（微信号：×××）联系建筑材料租赁事宜。2017年11月20日15时04分该微信给黎亮回复：“黎总，这一车基本上都是短管”，当日18时16分又给黎亮发送一张广西南宁市昆仑大道那罗村路口磅码单照片，该磅码单上记录“空车时间2017-11-20，净重30.34吨”并手写注明“河池归还”字样。2017年11月28日该微信号给黎亮发送另一张广西南宁市昆仑大道那罗村路口磅码单照片，该磅码单上记录“空车时间2017-11-28，净重36.55吨”并手写注明“河池黎老板归还第二车”字样。双方2018年4月19日至4月23日的聊天记录可以看出，第三车的货物由原告方派人到河池装运。被告提交了2018年4月22日的广西南宁市昆仑大道那罗村路口磅码单，上面记载净重为37.44吨，该磅码单写明归还扣件总共是148包。 另查明，本案的扣件每包是30套。 在庭审，双方均认可被告湘浏建材已支付租金45000元。 被告湘浏建材表示未归还的材料存放于其厂房，可随时归还，并对租赁合同已经解除没有异议。 原告认为黎亮和被告罗婷系夫妻关系，但未举证证明。在本案原审一审中被告罗婷提供了其未婚的证据。 本院认为，双方对本案租赁合同及补充协议已经于2018年7月19日解除均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点是：一、被告罗婷是否是本案适格的主体，是否应当承担责任？二、被告湘浏建材尚欠原告的租赁材料、租金为多少？三、被告湘浏建材是否应当承担违约责任，违约金的数额是多少？ 关于焦点一，原告称湘浏建材系黎亮与被告罗婷家庭共同经营，但提供的证据不能证实。根据营业执照湘浏建材系黎亮个体经营。原告要求被告罗婷与被告湘浏建材共同承担责任无事实和法律依据，本院不予支持； 关于焦点二，被告湘浏建材尚欠原告的租赁材料、租金为多少？ 第三人赵杰认可其在《建筑材料租赁合同补充协议》上签字并留下联系电话：189××××1799。之后黎亮一直与以手机号189××××1799的微信号（微信号：×××）联系钢管材料事宜。故本院确认微信号×××应为原告方或原告方指派的人员使用。从微信聊天记录内容来看，2017年11月20日、2017年11月28日、2018年4月19日至4月23日的聊天记录均与2017年11月20日、2017年11月28日、2018年4月22日的广西南宁市昆仑大道那罗村路口磅码单相互印证，故本院对被告湘浏建材已归还原告三车材料的事实予以采信。根据磅码单的记载，被告湘浏建材于2017年11月20日归还原告钢管30.34吨，于2017年11月28日归还原告钢管36.55吨，于2018年4月22日归还原告钢管37.44吨及扣件148包。共计归还原告钢管104.33吨，扣件4440套。原告交付给被告湘浏建材钢管120.58吨、扣件19020套，扣除归还的钢管104.33吨、扣件4440套，被告湘浏建材还应归还原告钢管16.25吨、扣件14580套。原告还交付被告顶托800套，现主张被告归还，本院亦予以支持。 关于被告应支付原告的租金问题，根据双方签订的《建筑材料租赁合同》及其补充协议的约定，结合租赁材料的时间，计算如下： 1、钢管租金：1、2017年3月1日—2017年3月28日租44.28吨（2017年3月1日交付），租金为2.2元×44.28吨×28天=2727.648元；2、2017年3月29日—2017年3月31日租75.28吨（2017年3月1日交付44.28吨+2017年3月29日交付31吨），租金为2.2元×75.28吨×3天=496.848元；3、2017年4月1日—2017年11月19日租120.58吨（2017年3月1日交付44.28吨+2017年3月29日交付31吨+2017年4月1日交付45.3吨），租金为2.2元×120.58吨×233天=61809.308元；4、2017年11月20日—2017年11月27日租90.24吨（2017年4月1日前共交付120.58吨-2017年11月20日归还30.34吨），租金为2.2元×90.24吨×8天=1588.224元；5、2017年11月28日—2018年4月21日租53.69吨（2017年11月27日余90.24吨-2017年11月28日归还36.55吨），租金为2.2元（2018年3月31日前租价）×53.69吨×124天+2.5元（2018年4月1日之后租价）×53.69吨×21天=17465.357元；6、2018年4月22日—2018年7月19日租16.25吨（2018年4月21日余53.69吨-2018年4月22日归还37.44吨），租金为2.5元×16.25吨×89天=3615.625元；钢管租金总共为87703元。 2、扣件租金：1、2017年3月9日—2017年3月28日租10020套（2017年3月9日交付），租金为0.003元×10020套×20天=601.2元；2、2017年3月29日—2018年4月21日租19020套（2017年3月9日交付10020套+2017年3月29日交付9000套），租金为0.003元（2018年3月31日前租价）×19020套×368天+0.004元（2018年4月1日之后租价）×19020×21天=22595.76元；3、2018年4月22日—2018年7月19日租14580套（2017年3月29日前共交付19020套-2018年4月22日归还4440套），租金为0.004元×14580套×89天=5190.48元；扣件租金总共为28387.44元。 3、顶托、炮筒租金：2017年3月7日—2018年7月19日租顶托800套，炮筒500个，顶托租金为0.02元（2018年3月31日前租价）×800套×390天+0.04元（2018年4月1日之后租价）×800套×110天=9760元；炮筒租金为0.02元×500个×500天=5000元；顶托、炮筒租金总共为14760元。 综上计算，被告湘浏建材应支付原告租金总共为130850.44元（钢管租金87703元+扣件租金28387.44元+顶托、炮筒租金14760元），被告湘浏建材已支付45000元，还应支付85850.44元。 关于焦点三，被告湘浏建材是否应当承担违约责任，违约金的数额是多少？ 关于违约金问题，根据双方《建筑材料租赁合同》约定：拖欠租金须按所欠租金总额的每天3‰支付违约金。本院认为，根据合同约定，原告向被告主张其拖欠租金的违约金。关于违约金数额问题，被告对原告要求违约金的主张不予认可，且该条约定的违约金数额达到了月息9%，明显过高。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。……”，本院根据本案的实际情况，以拖欠租金的实际数额、拖欠时间为依据，参考银行同期利率的四倍，酌情确定被告湘浏建材支付原告违约金20000元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百二十六条、第二百三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告河池市金城江区湘浏建筑器材租赁站返还原告杨智光钢管16.25吨（规格为长度6米、4.5米、4米、3.7-4.0米，3.5米，3米，1.2米数量不等）、扣件14580套（规格为十字口、接头扣、方向扣数量不等），顶托800套； 二、被告河池市金城江区湘浏建筑器材租赁站支付原告杨智光租金85850.44.24元及违约金20000元； 三、驳回原告杨智光的其他诉讼请求。 本案案件受理费4319元，由被告河池市金城江区湘浏建筑器材租赁站负担2319元，原告杨智光负担2000元。原告已预交13722元，由本院退还给原告杨智光9403元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费4319元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  吴 奇 人民陪审员  江荣华 人民陪审员  尹淑清 二〇一九年八月二十日 法官 助理  陆颖贞 书 记 员  王曼珺 附法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。 第二百三十五条租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。