新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2019）新4003民初791号原告：徐艳军，男，1982年10月27日出生，汉族，住奎屯市。委托诉讼代理人：曹**武，新疆元正盛业（伊宁）律师事务所律师。被告：奎屯晨锋塑钢窗加工店，经营场所奎屯市西部国际贸易中心平房区****（单间），注册号6540026000077641-1。经营者：肖红平，男，1974年10月27日出生，汉族，系奎屯晨锋塑钢窗加工店业主，住奎屯市。委托诉讼代理人：刘桃花，新疆年月天律师事务所律师。原告徐艳军与被告奎屯晨锋塑钢窗加工店提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月14日作出（2018）新4003民初149号民事判决，原告徐艳军不服该判决，上诉至新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院，伊犁州分院于2018年10月10日作出（2018）新40民终1450号民事裁定书，裁定：一、撤销奎屯市人民法院（2018）新4003民初149号民事判决；二、本案发回奎屯市人民法院重审。本院立案受理后，依法另行组成合议庭，于2019年5月30日公开开庭进行了审理。原告徐艳军及其委托诉讼代理人曹**武，被告奎屯晨锋塑钢窗加工店的经营者肖红平及其委托诉讼代理人刘桃花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐艳军向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告赔偿原告损失481553.11元，包括：1、医疗费142465.96元；2、伤残赔偿金153702.52元（28463.43元×20年×27%）；3、误工费70473.26元（64630元÷365天×398天）；4、护理费33064.37元（28463.43元÷365天×30天+28463.43元÷365天×394天）；5、住院伙食补助4560元（120元×38天=4560元）；6、鉴定费2980元；7、鉴定出诊费、彩色打印费230元；8、伊犁州奎屯医院输血费用2640元；9、营养费2250元（25元×90天）；10、交通费22187元（21000+1187元）；11、后续治疗费47000元；二、依法判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年6月22日，被告雇佣原告拆卸、安装被告承揽的奎屯市阿克塔木小区的塑钢窗户，在拆卸过程中原告从4楼坠落受伤并送往伊犁州奎屯医院，由于伤势严重又转院在河南洛阳正骨医院手术治疗。被告的伤势经过鉴定为两处九级伤残，六处十级伤残，在治疗过程中，被告支付过4000元。原告与被告就赔偿事项协商未果，故诉至法院。被告奎屯晨锋塑钢窗加工店辩称，被告并没有雇佣原告，原、被告是承揽关系，被告只是雇佣原告将阿克塔木小区住户的塑钢窗户拆卸，在拆卸过程中，原告没有按照常规将拆卸的钢窗从楼道运送到楼底，而是从4楼的窗户直接向外扔，在扔的过程中，钢窗将原告的衣服挂住，导致原告摔伤到楼下，因此原告所受的伤是自身原因造成的。至于原告的损失，由于被告不存在过错，由原告自行承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月22日，被告为奎屯市阿克塔木小区7幢241室安装塑钢窗，故给原告打电话，叫其去拆卸旧窗户，约定按照楼层给原告支付报酬，一至三楼是200元，四至六楼是300元,拆卸下来的旧窗户和玻璃归原告。原告及其妻子自备工具来到阿克塔木小区7幢241室拆窗户，在拆窗户的过程中原告从四楼坠落受伤，期间原告未采取安全防护措施。原告受伤后于2017年6月22日至2017年6月30日在伊犁州奎屯医院住院治疗8天，支付医疗费31984.80元、输血互助金2640元，伤情经该院诊断为：（1）失血性休克；（2）全身多发伤：1.右侧眼眶骨折（内侧壁、下壁、外侧壁）2.右眼睑撕脱伤3.右眼球钝挫伤4.右侧颧弓骨折5.左侧气胸6.左侧第6-9肋骨骨折7.双肺挫裂伤8.腰2椎体爆裂性骨折9.腰2、3、5右侧横突骨折10.骨盆骨折（双侧耻骨、坐骨骨折；骶1-4椎体骨折）11.双侧跟骨粉碎性骨折12.右足第5跖骨近端骨折13.左足骰骨骨折14.右尺桡骨远端骨折15.右腕舟状骨骨折16.右腕小多角骨骨折17.右下尺桡关节脱位18.右肩胛骨关节盂线性骨折19.右胫腓骨下段骨折20.右输尿管结石21.右肾积水。住院期间1人不占床陪护4天。出院证记载：伤情（1）治愈；伤情（2）好转。今后注意事项：1、建议继续出院治疗；2、自动出院。之后原告于2017年7月1日至2017年7月31日在河南省洛阳正骨医院继续住院治疗30天，支付医疗费110481.16元，伤情经该院诊断为：脊柱骨折，骨盆骨折，双侧跟骨骨折，右尺桡骨远端骨折，右腕骨骨折并脱位，肋骨骨折并血胸，右踝关节骨折，颅脑损伤板头面部皮肤撕裂伤。住院期间2人陪护30天。2017年7月31日出院医嘱：功能锻炼：1、主被动活动下肢各关节，患侧踝关节背伸必须达到中立位，防止关节僵硬。下床：1、患肢多发骨折，需及时复查，根据骨折愈合情况确定下床活动时间，出院后6周复查腰椎及骨盆愈合情况，开始坐起，出院后8-10周复查双足及踝关节骨折愈合情况，开始下地负重行走。随诊：1、出院后两个月我科复查。其他：正常负重前需要专人陪护；术后一年半可来院取出内固定。2017年10月8日，原告委托新疆兵团农七师医院司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理、营养、后续治疗费、护理依赖进行鉴定，该所于2017年10月13日作出新兵农七医司鉴所[2017]临鉴字第209号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、因外伤致腰2椎体爆裂性粉碎性骨折，该损伤评定为九级伤残；2、因外伤致腰2、3、5右侧横突骨折内固定术，该损伤应评定为九级伤残；3、因外伤致肋骨（6）根骨折，该损伤应评定为十级伤残；4、因外伤致骨盆多发性粉碎性骨折畸形愈合，该损伤应评定为十级伤残；5、因外伤致右尺桡骨骨折、舟状骨骨折、小多角骨骨折。右腕关节功能丧失28%。该损伤应评定为十级伤残；6、因外伤致右胫腓骨下段骨折，骨折部位累及踝关节面致右踝关节功能丧失60%。该损伤应评定为十级伤残；7、因外伤致右侧跟骨粉碎性骨折，该损伤应评定为十级伤残；8、因外伤致左侧跟骨粉碎性骨折，该损伤应评定为十级伤残。误工360日（暂定），护理360日（暂定），营养90日。后续费用约47000元左右（参考价）。护理依赖程度为部分护理依赖（护理人员两人）。原告为此次鉴定支付鉴定费2980元（其中伤残评定费用800元，护理依赖程度评定800元，误工、护理、营养时限评定费780元，后续医疗费评定600元），鉴定人出诊费200元，鉴定照片打印费30元。另查明，原告徐艳军自2014年8月22日起一直租住在奎屯市东晖苑196幢253号公租房。被告已支付原告4000元。上述事实有原、被告的当庭陈述，伊犁州奎屯医院诊断证明书、输血互助金票据、住院收费票据、出院证、病历、陪护证，河南省洛阳正骨医院入院证、诊断证明、住院收费票据、出院证、病历、陪护证，新兵农七医司鉴所[2017]临鉴字第209号司法鉴定意见书，鉴定费发票，收据，居住证明、奎屯市公共租赁住房租赁合同，租金及保证金票据，奎屯市公安局北京西路派出所询问笔录等经法庭质证的证据在卷佐证。本院认为，原、被告双方的争议焦点为：一、原、被告之间是雇佣关系还是承揽关系；二、被告对原告受伤是否存在过错，原告本人是否存在过错；三、原告的主张的各项损失是否成立。原、被告之间是雇佣关系还是承揽关系的问题。雇佣关系是雇员向雇主提供劳务，雇主支付相应报酬形成的权利义务关系。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬形成的权利义务关系。具体可以从以下几方面加以区别：1、双方是否存在控制、支配和从属关系。本案中被告在有安装塑钢窗业务时，才联系原告去拆旧窗户，原告并不受被告的管理和支配，被告告知原告拆除旧窗户的地点后，原告是独立完成工作，原、被告之间地位平等。而雇佣关系中雇员是在雇主的控制、支配下完成工作，双方地位不平等。本案双方不符合雇佣关系的法律特征。2、是一次性提供工作成果，还是持续性提供劳务。雇佣关系中雇员给雇主提供的是劳务，承揽关系则需以交付工作成果为获取报酬的条件。本案中拆窗户的工作是由原告及其妻子共同完成的，原告向被告交付的是将旧窗户拆除的一次性工作成果，原告向被告提供的并不是持续性的劳务。本案双方符合承揽法律关系的特征。3、是否由一方提供劳动工具或设备，限定工作时间。本案中拆旧窗户的工具和设备均是原告自备，被告并不为其提供劳动工具和设备，工作时间也是原告自主安排的。而雇佣关系一般是由雇主提供劳动工具，并且限制工作时间。4、从给付报酬的形式来看，雇佣关系中雇主是定期给付报酬的，承揽关系则以工作成果一次性计酬。本案中双方是根据楼层的市场价格计算报酬，并且是完成工作成果后一次性支付报酬的。综上可以认定，原、被告之间的关系符合承揽的法律特征，双方之间形成承揽法律关系。对原告主张原、被告之间系雇佣关系的观点，本院不予采纳。被告对原告受伤是否存在过错，原告本人是否存在过错的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原告作为完全民事行为能力人，在拆窗户的过程中缺乏安全意识，未采取安全防护措施，没有尽到合理的谨慎注意义务，对其受伤自身应承担主要责任。被告经原告弟弟介绍联系原告从事此项工作时，对原告能否从事此项工作的专业技能未进行审查，在原告拆除窗户时未尽安全防护的提醒义务，存在选任、指示方面的过失，故被告对原告受伤存在一定过错，应对原告承担相应的赔偿责任。因此原告应自行承担70%的责任，被告应对原告承担30%的赔偿责任。对原告主张的各项损失，本院认定如下：1、医疗费用145105.96元（31984.8元+110481.16元+2640元），有病历、医疗住院收费票据、输血互助金票据为证，本院予以确认；2、残疾赔偿金，经鉴定原告的伤情构成两处九级伤残，六处十级伤残，原告的经常居住地在奎屯市，应按城镇居民标准计算，因此原告主张的残疾赔偿金153702.52元（28463.43元×20年×27%），有证据证实，符合法律规定，本院予以支持；3、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。结合原告的伤情、出院医嘱且原告于2017年10月13日已定残，故其误工时间应计算至定残前一天，即从2017年6月22日计算至2017年10月12日，共计113天，原告主张按鉴定意见书计算其误工天数，不符合法律规定，本院不予支持。故原告的误工费应为20008.74元(64630元÷365天×113天)，超过部分，本院不予支持；4、护理费，原告提供了两次住院的陪护证明，证实其第一次住院1人陪护4天，第二次住院2人陪护30天，原告2017年7月30日的出院证中记载“出院后8-10周复查双足及踝关节骨折愈合情况，开始下地负重行走”、“正常负重前需要专人陪护”，可以证实原告出院后还需专人陪护8-10周，结合原告的伤情，确定其出院后的护理时间10周为宜，因此其护理费应为10449.59元28463.43元÷365天×(4天+30天+70天)+28463.43元÷365天×30天。原告主张按鉴定意见书计算其出院后的护理期限与医嘱不符，本院不予采纳；5、住院伙食补助费4560元（120元×38天），符合法律规定，本院予以支持；6、营养费，原告伤势较重，全身共八处伤残，对原告主张的住院期间的营养费950元（25元×38天），本院予以支持，原告主张按鉴定意见书计算营养期，无医嘱证实，本院不予采纳；7、原告主张交通费22187元，其未提供证据证实，本院不予支持；8、后续治疗费，因该项费用尚未实际产生，本院不予支持，待到该项费用实际发生后，原告可另行主张；9、鉴定费，对原告主张的伤残程度评定费用800元，系因鉴定给原告造成的损失，本院予以支持。对原告主张的鉴定费用中护理依赖程度评定费，误工、护理、营养时限评定费，后续医疗费评定等费用，因本院对该部分鉴定内容不予采纳，故该部分费用本院不予支持；10、鉴定出诊费、彩色打印费230元，系因鉴定产生的费用，本院予以支持。综上，原告的各项损失为335806.81元，被告承担30%，应为100742.04元，减去被告已支付的4000元，被告还应赔偿原告96742.04元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告奎屯晨锋塑钢窗加工店于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐艳军各项损失96742.04元；二、驳回原告徐艳军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2908元，由原告徐艳军负担2324元，被告奎屯晨锋塑钢窗加工店负担584元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，应当在递交上诉状的次日起七日内向本院预交上诉费，上诉期满后七日仍未交上诉费视为放弃上诉权。审 判 长 张    萍    莉人民陪审员 陈思远人民陪审员王俊辉二〇一九年八月六日书 记 员 刘         云