广东省深圳市南山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0305刑初1084号公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。被告人杜凯，男，1998年8月16日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地广东省广州市天河区，住广州市天河区，因本案于2018年10月18日被抓获，同日被刑事拘留，于2018年11月23日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人彭周、王璟文，广东红棉律师事务所律师。被告人汤俊丰，男，1994年11月18日出生，汉族，中专文化，无固定职业，户籍所在地广东省广州市海珠区，住广州市天河区,因本案于2018年10月18日被抓获，同日被刑事拘留，于2018年11月23日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人杨新城、胡子德，广东墨林律师事务所律师。被告人冼宇昭，男，1991年8月12日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地广东省广州市越秀区，住广州市天河区。2014年11月5日因敲诈勒索罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年2月14日刑满释放。因本案于2018年10月18日被抓获，同日被刑事拘留，于2018年11月23日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人朱海强，广东金段律师事务所律师。被告人田嘉薇，女，1994年10月15日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地广西壮族自治区河池市天峨县，住广州市天河区，因本案于2018年10月17日被抓获，次日被刑事拘留，于2018年11月23日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人郑兰香，广东民忻律师事务所律师。被告人周俊阳，男，1989年8月6日出生，汉族，大学文化，无固定职业，户籍所在地浙江省温州市文成县，住深圳市福田区，因本案于2018年10月26日被抓获，次日被刑事拘留，于2018年11月23日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人雷丁一，广东宽和律师事务所律师。辩护人吴琨，广东宽和律师事务所实习律师。被告人孙宏伟，男，1987年10月12日出生，汉族，高中文化，无固定职业，户籍所在地甘肃省兰州市红古区，住广州市天河区，因本案于2018年10月30日被抓获，次日被刑事拘留，于2018年11月23日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人易石云，广东晟典律师事务所律师。深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2019〕1086号起诉书指控被告人杜凯、汤俊丰、冼宇昭、田嘉薇、周俊阳、孙宏伟犯贩卖毒品罪，于2019年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员谭捷出庭支持公诉，被告人杜凯及其辩护人彭周、王璟文，被告人汤俊丰及其辩护人杨新城，被告人冼宇昭及其辩护人朱海强，被告人田嘉薇及其辩护人郑兰香，被告人周俊阳及其辩护人雷丁一、吴琨，被告人孙宏伟及其辩护人易石云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：1.2018年8月24日，被告人周俊阳为吸毒人员赵某向被告人田嘉薇代购毒品，田嘉薇通过被告人杜凯、汤俊丰购买毒品8包“水”后通过滴滴顺风车直接将毒品送交赵某吸食。田嘉薇、周俊阳均从中获利。2.2018年8月30日，被告人周俊阳以5000元人民币（以下币种同）向被告人孙宏伟购买疑似毒品“糖果”20粒，孙宏伟送货时，由柯某（已判刑）代收。3.2018年8月以来，被告人冼宇昭从被告人杜凯、汤俊丰处以16,000元的价格购买50包疑似毒品“K粉”进行贩卖。2018年10月2日，冼宇昭从杜凯、汤俊丰处购买了疑似毒品“水”一包，以500元的价格卖给绰号为“广州suki”的吸毒人员。为证实上述指控事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述、勘验、检查、辨认笔录、鉴定意见、视听资料等证据，据此认为被告人杜凯、汤俊丰、冼宇昭、田嘉薇、周俊阳、孙宏伟等人明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。并向本院提交深南检量建〔2019〕1003号量刑建议书，建议对被告人杜凯、汤俊丰、冼宇昭判处有期徒刑一年，建议对被告人周俊阳、孙宏伟判处有期徒刑十一个月，建议对被告人田嘉薇判处有期徒刑十个月，均并处罚金。被告人杜凯对起诉书指控的事实和罪名均无异议，当庭表示认罪认罚。被告人杜凯的辩护人发表辩护意见称，1.被告人杜凯贩卖毒品的毒性等级比较低，数量比较少，而且是部分未遂；2.被告人杜凯认罪认罚，系初犯，目前仍是在校大学生，自己并不吸毒；请法庭对杜凯从轻处罚。被告人汤俊丰对起诉书指控的事实和罪名均无异议，当庭表示认罪认罚。被告人汤俊丰的辩护人发表辩护意见称，1.被告人汤俊丰归案后如实供述犯罪事实，具有坦白的情节；2.根据本案查明的案件事实，汤俊丰只是代为转交货品，属于帮助犯，应认定为从犯；3.本案涉及的毒品数量较少，而且具有未遂的情节，涉及的人员也比较少，社会危害性较小；4.被告人汤俊丰是初犯，案发后认罪认罚；建议对其从轻、减轻处罚。被告人冼宇昭对起诉书指控的罪名无异议，当庭表示认罪认罚，但称起诉书指控的16,000元并非用于向杜凯、汤俊丰购买毒品，而是归还之前欠杜凯的借款。被告人冼宇昭的辩护人发表辩护意见称，1.冼宇昭虽然在侦查阶段及审查起诉阶段因为对事实的错误认识没有如实供述，但其能够当庭认罪认罚，应当适用认罪认罚从宽处罚的规定；2.起诉书中指控的冼宇昭以16,000元从杜凯、汤俊丰处购买50包疑似毒品，没有足够的证据支持，即使该16,000元是购买的疑似毒品，是否进行转售贩卖亦没有证据支持。被告人田嘉薇对起诉书指控的事实和罪名均无异议，当庭表示认罪认罚。被告人田嘉薇的辩护人发表辩护意见称，1.被告人具有立功表现；2.被告人归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，认罪态度比较好；3.被告人田嘉薇系初犯；综上建议法庭对被告人田嘉薇予以从轻、减轻处罚。被告人周俊阳对起诉书指控的事实和罪名均无异议，当庭表示认罪认罚。被告人周俊阳的辩护人发表辩护意见称，1.被告人周俊阳在本案中仅起居间介绍作用，属从犯；2.在案证据无法证实被告人周俊阳所协助贩卖的毒品成分、含量以及是否属于毒品等事宜，应依据存疑有利于被告人的原则，对被告人周俊阳予以从轻或减轻处罚；3.虽然被告人周俊阳所协助售卖的毒品成分不明，但可以确定的是其所售卖的毒品比甲基苯丙胺等毒品的社会危害性小；4.被告人周俊阳仅实施了一次协助贩卖毒品的行为，且购买人员单一特定，行为社会危害性显著低于向不特定对象贩卖或以贩卖为主业的人员，可酌情对其从轻处罚；5.被告人周俊阳到案后能积极配合侦查机关调查，如实交代其犯罪事实，且不存在翻供，认罪悔罪态度明显；综上，建议对其从轻处罚。被告人孙宏伟对起诉书指控的事实和罪名均无异议，当庭表示认罪认罚。被告人孙宏伟的辩护人发表辩护意见称，1.虽然孙宏伟当庭认罪认罚，但其贩卖的“糖果”具体是什么成分并没有相应的证据予以证明，各被告人对糖果的供述也不一致，因此本案证据尚存在一定的瑕疵，希望法庭在量刑时予以考虑；2.孙宏伟虽然在开庭前半部分不认罪，但后面愿意当庭认罪认罚，希望法庭考虑其认罪态度，对其从轻处罚。经审理查明：1.被告人杜凯、汤俊丰为谋取非法利益，自2018年8月以租住的广州市天河区xx房为窝点，从事贩卖毒品活动。2018年8月24日，吸毒人员赵某以每包1200元的价格找被告人周俊阳购买8包疑似毒品“水”（又叫“开心水”），被告人周俊阳以每包750元向田嘉薇购买，田嘉薇以每包400元的价格从杜凯处拿货，由汤俊丰将8包“水”送到田嘉薇处，田嘉薇收到“水”后，按照周俊阳提供的赵某家的地址，通过滴滴顺风车直接将8包“水”送交赵某吸食。扣除相关运输成本后田嘉薇从中获利1500元，周俊阳获利3600元。2.2018年8月30日，被告人周俊阳以5000元的价格向被告人孙宏伟购买疑似毒品“糖果”（摇头丸）20粒，孙宏伟送货时，周俊阳因不在国内，遂找柯某（已判刑）代其收货，柯某收到货后，将20粒毒品吸食。2018年10月30日，公安民警抓获孙宏伟时，在其家中缴获“Ｋ粉”7.45克（经检验，内含氯胺酮成分）。3.2018年10月2日，被告人冼宇昭从杜凯、汤俊丰处购买了疑似毒品“水”一包，以500元的价格卖给绰号为“广州suki”的吸毒人员。2018年10月17日，深圳市公安局南山分局民警在广州市白云机场将田嘉薇抓获，在公安民警的控制下，田嘉薇向杜凯购买3包“水”，杜凯要田嘉薇到其租住的广州市天河区xx房拿货，在田嘉薇前往取货时，公安民警将被告人杜凯、汤俊丰、冼宇昭及在场的冯敏仪、李泽锌（后二人另案处理）人赃并获，现场缴获疑似毒品“水”55.64克，疑似毒品“Ｋ粉”6.23克。经检验，疑似毒品“水”中含氯胺酮、咖啡因成分，疑似毒品“Ｋ粉”中含氯胺酮成分。上述事实被告人杜凯、汤俊丰、冼宇昭、田嘉薇、周俊阳、孙宏伟在庭审过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、赵某的行政处罚决定书，被告人三面照、身份信息、人员指纹卡，毒品照片若干，抓获经过、缴获经过，被告人汤俊丰、杜凯的账本内容，提取、称量、取样笔录、扣押决定书、扣押清单、搜查笔录，关于田嘉薇立功表现的情况说明，毒品尿检现场检测报告，深圳市公安局疑似毒品收条，广州市越秀区人民法院（2014）穗越法刑初字第318号刑事判决书，情况说明、房屋租赁合同，证人赵某、周某、柯某等人的证言，被告人杜凯、汤俊丰、冼宇昭、田嘉薇、周俊阳、孙宏伟的供述，广东省深圳市公安司法鉴定中心出具的深公（司）鉴（毒）字［2018］10066、11009号检验报告，勘验、检查、辨认等笔录，微信聊天记录、滴滴出行详情、微信账单详情、支付宝账单详情、微信账号详情等经查证属实的证据证实，足以认定。关于控辩双方争论的焦点问题，本院综合评析如下：1.被告人冼宇昭有无从杜凯、汤俊丰处购买50包疑似毒品“K粉”进行贩卖。经查，在案证据中，被告人汤俊丰供称冼宇昭向其购买过50克“K粉”，一共16,000元，贩卖过两次毒品；被告人杜凯关于该部分事实的供述前后反复，开庭时确认该笔16,000元系还款；被告人冼宇昭在侦查阶段供称共向杜凯买过两次毒品，一次3克一次10克，均是用于自己吸食，当庭亦称该笔16,000元系还款；现有证据间不能相互印证证实被告人冼宇昭以16,000元从杜凯处、汤俊丰处购买毒品后予以贩卖，公诉机关指控的该宗事实本院不予支持，被告人及辩护人的辩解及辩护意见本院予以采纳。2.关于本案是否存在犯罪未遂的问题。根据相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住处、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故从被告人杜凯等人租住的房屋和被告人孙宏伟家中查获的毒品一并计入相关被告人贩卖毒品的数量，辩护人的相关辩护意见本院不予采纳。3.关于被告人汤俊丰、周俊阳是否系从犯的问题。在案证据显示被告人汤俊丰与被告人杜凯在贩卖毒品过程中是合作关系，利润五五分成，且主要由汤俊丰负责收取毒资，在贩卖毒品过程中汤俊丰与杜凯作用相当，不宜区分主从犯；被告人周俊阳在本案中为吸毒人员代购毒品，拿货后加价予以贩卖，在贩卖毒品的环节中亦起主要作用，不宜认定为从犯；相关辩护人的辩护意见本院均不予采纳。本院认为，被告人杜凯、汤俊丰、冼宇昭、田嘉薇、周俊阳、孙宏伟明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人杜凯、汤俊丰、冼宇昭、田嘉薇、周俊阳、孙宏伟归案后均能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚；被告人田嘉薇具有立功表现，可以从轻处罚；被告人冼宇昭曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；综合考虑各被告人贩卖毒品的次数、数量、毒品成分、认罪态度及公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杜凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月18日起执行至2019年10月17日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人汤俊丰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月18日起执行至2019年10月17日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人冼宇昭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月18日起执行至2019年9月17日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）四、被告人周俊阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月26日起执行至2019年9月25日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）五、被告人孙宏伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月30日起执行至2019年9月29日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）六、被告人田嘉薇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月17日起执行至2019年8月16日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）七、缴获的毒品依法予以没收销毁；扣押的手机依法予以发还；以上均由扣押机关执行。八、继续追缴被告人田嘉薇违法所得1,500元、被告人周俊阳违法所得3,600元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张庆荣人民陪审员  辛倩平人民陪审员  赖秀芳二〇一九年八月十六日书 记 员  李 超附相关法律：《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。