江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0583民初18291号原告：昆山冠运机械制造有限公司，住所地昆山市玉山镇城北丁泾路，统一社会信用代码9132058378905497XG。法定代表人：吴志萍,该公司总经理。委托诉讼代理人：王步林，昆山市新天平法律服务所法律工作者。被告：许益民，男，汉族，1978年1月10日生,住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：宁琦，江苏朋德律师事务所律师。委托诉讼代理人：张爱华，江苏朋德律师事务所律师。被告：黄丽娟，女，汉族，1983年3月1日生，住福建省莆田市荔城区。委托诉讼代理人：宁琦，江苏朋德律师事务所律师。委托诉讼代理人：张爱华，江苏朋德律师事务所律师。被告：陈海山，男，汉族，1976年1月6日生，住福建省永定县。原告昆山冠运机械制造有限公司（以下简称冠运公司）与被告许益民、黄丽娟、陈海山买卖合同纠纷案件，本院于2018年9月19日受理后，依法适用简易程序审理，后本案转为普通程序审理，于2019年3月21日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告许益民及其委托诉讼代理人、被告黄丽娟委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告陈海山经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加庭审。本案现已审理终结。原告冠运公司提出诉讼请求：1、判令三被告连带偿还3625950元。2、本案受理费等诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2014年5月3日，原告与昆山鑫禾承电子五金有限公司（以下简称鑫禾承公司）签订购销合同，约定由原告向鑫禾承公司购买钢材807吨，价款10437000.00元。该合同生效后，原告于2014年7月1日支付货款600万元给被告，后因双方协商解除合同，鑫禾承公司于2014年7月1日返还货款100万元，于2014年7月2日返还货款100万元，于2014年7月3日返还货款200万元，于2014年7月16日返还货款82000元，截止2014年7月17日尚有货款1918000元未返还。鉴于鑫禾承公司未能及时返还剩余货款，2015年10月4日该公司与被告许益民、陈海山出具还款计划：一、鑫禾承公司截止2015年7月17日尚有未返还(给付)货款本金1918000元及剩余利益损失722080元，合计2640080元。二、在2015年10月31日前一次性给付2640080元。因鑫禾承公司、被告许益民、陈海山未能按照上述还款计划履行，2016年4月21日，鑫禾承公司、许益民、陈海山共同出具书面还款计划一份，确认还款如下：一、鑫禾承公司截至2016年3月31日尚有未返还货款本金1918000元。二、因鑫禾承公司未能在2015年10月31日前一次性给付货款本金1918000元及剩余利益损失722080元(该损失算至2015年7月17日)，合计2640080元，现还款人自愿支付自2015年7月18日起至2016年3月31日止以2640080元为本金计算冠运公司未能使用该部分资金作为经营流动资金经营后可以获得的利益损失985870元。三、还款人合计偿还3625950元。之后，鑫禾承公司、被告许益民、陈海山未能向原告还款。鑫禾承公司于2016年12月8日核准注销登记，该公司在注销登记前进行清算时未通知原告申报债权，后原告多次催要无果，故向法院起诉。原告为支持其诉讼请求向本院提供如下证据：1、购销合同一份，银行汇款凭证一份，证明原告与鑫禾承公司签订购销合同并支付600万元货款的事实。2、账户流水明细一份，证明被告于2014年7月1日、7月2日、7月3日分别返还货款100万元、100万元、200万元的事实。合计400万元。3、还款计划一份，证明被告许益民、陈海山、鑫禾承公司于2015年10月4日确认还款计划：一、鑫禾承公司截止2015年7月17日尚有未返还(给付)货款本金1918000元及剩余利益损失722080元，合计2640080元，该款在2015年10月31日前一次性给付。4、还款计划一份，证明截止2016年3月31日止鑫禾承公司、被告许益民、陈海山应偿还3625950元。5、昆山鑫禾承电子五金有限公司股东会决议、昆山鑫禾承电子五金有限公司清算报告、昆山市市场监督管理局公司准予注销登记通知书、昆山鑫禾承电子五金有限公司登记信息，证明鑫禾承公司原股东许益民、黄丽娟于2016年7月8日成立清算组，成员为许益民、黄丽娟，于2016年10月31日出具清算报告，但未通知原告申报债权，鑫禾承公司于2016年12月8日进行注销登记。被告许益民答辩称：双方签订购销合同之后，是原告自行要求解除合同，要求鑫禾承公司退还已经收到的货款，鑫禾承公司已经退还金额400多万元，原告派人要求鑫禾承公司退还剩余款项时采取了胁迫手段，使得我方在两份还款计划上签字及盖章，故我方认为两份还款计划是无效的；2、鑫禾承公司已经注销，股东仅应在未出资的范围内承担还款责任即可，实际两名股东已经出资完毕，不应当承担任何还款责任。被告黄丽娟答辩称：我方对当时两公司之间签订合同，再解除合同的整个过程都不知情，在两份还款计划上也没有签字；2、鑫禾承公司已经注销，股东仅应在未出资的范围内承担还款责任即可，实际两名股东已经出资完毕，不应当承担任何还款责任。被告许益民、黄丽娟为支持其答辩意见向本院提供还款凭证一组(银行流水、黄剑雄借记卡账户历史明细清单及承兑汇票复印件一份），证明除原告方确认的返还款项4082000元，被告实际另外陆续归还过640880元，该部分款项均支付至原告公司法定代表人吴志萍及吴荣平（系吴志萍的亲戚）个人账户，其中一张承兑汇票是交给辛武（吴志萍外甥）。被告陈海山未答辩也未向本院提供证据。被告许益民、黄丽娟对原告提供的证据的质证意见为：对证据1的真实性没有异议，但我方认为原告签订本合同是为了获取银行贷款600万元，并不是真正想履行合同，原告以此向银行申请了600万元贷款，银行将600万元打至我公司之后，原告就要求解除合同，返还600万元。对证据2的真实性没有异议。对证据3、4的真实性没有异议，确实由公司盖章，被告许益民签字，但两份还款计划约定了高额的利益损失，能说明被告是在受胁迫的情况下才签订的，另外在两份还款计划上被告许益民的签字能反映被告许益民仅仅是作为公司的法定代表人来签字，公司盖章，而不是由其个人来承担还款责任。对证据5的真实性、关联性均没有异议。原告对被告许益民、黄丽娟提供的证据的质证意见为：对于银行流水的真实性无异议，对其中2014年7月15日给付13万元无异议，但该款发生在被告2015年10月4日还款计划之前，2014年8月-10月转账支付至吴志萍名下的5笔款项相加金额为290880元无异议，但2015年10月4日还款计划表述，该款系支付原告部分利益损失；除上述款项之外，对于被告提出的其他付款不予认可；关于承兑汇票，仅为复印件，真实性不认可，从银行承兑汇票的出票人及收款人的名称内容与被告没有关联，该银行承兑汇票复印件左下方背书人也与被告无关，吴荣平否认其签名，且该汇票下方注明“电梯一部”，故汇票款项与电梯有关，结合上述还款协议以及双方支付款项惯例，原告不确认该款项。关于原告提供的黄剑雄借记卡账户历史明细清单，经与吴荣平核实，该证据中吴荣平的签名并非吴荣平本人所签，从内容上看该户名是黄剑雄，不是被告，且发生交易的时间是2015年2月12日，在被告出具的2015年10月4日还款计划之前，原告没有委托吴荣平收取被告还款，也没有收到被告所称的20万元，结合被告支付给原告款项的习惯一直是支付给原告法定代表人吴志萍，所以该证据与本案没有关联性。本院认证意见：对于原、被告提供的上述证据，本院对于双方当事人均不持异议部分证据予以确认并在卷佐证。经审理查明：2014年5月3日，原告与鑫禾承公司签订购销合同一份，原告向鑫禾承公司购买钢材，合同约定金额为10437000元，付款方式为签定购销合同甲方预付合同金额的30%给乙方，余款货到后一个月内付清70%。合同签订后，原告于2014年7月1日支付货款6000000元给鑫禾承公司。之后，双方协商解除合同，鑫禾承公司于2015年10月4日出具还款计划一份，其内容为：“鉴于昆山鑫禾承电子五金有限公司与昆山冠运机械制造有限公司与2014年5月3日订立的买卖合同已经解除，昆山鑫禾承电子五金有限公司未能一次性返还昆山冠运机械制造有限公司支付的全部货款(共计货款600万元，已返还400万元，剩余200万元未返还)，截止2014年7月17日昆山鑫禾承电子五金有限公司尚有货款本金1918000元未返还(还款人对2014年7月16日支付的款项作为昆山冠运机械制造有限公司经营可以获得的利益损失及抵充货款本金82000元无异议)；因昆山鑫禾承电子五金有限公司至今未能返还剩余货款本金1918000元，其对自2014年7月17日起至2015年10月4日止实际支付的款项作为给付昆山冠运机械制造有限公司经营可以获得的部分利益损失无异议；现还款计划如下：昆山鑫禾承电子五金有限公司截止2015年7月17日尚有未返还(给付)货款本金1918000元及剩余利益损失722080元，合计2640080元。二、在2015年10月31日前一次性给付2640080元。”该还款计划由鑫禾承公司在“还款人一”处盖章，由被告许益民在“还款人二”处签名，由被告陈海山在“保证人”处签名。之后，被告鑫禾承公司、许益民、陈海山均未履行付款义务。2016年4月21日，被告鑫禾承公司、许益民、陈海山作为共同还款人向原告再次出具还款计划一份，内容为：“鉴于昆山鑫禾承电子五金有限公司与昆山冠运机械制造有限公司于2014年5月3日订立的买卖合同已经解除，昆山鑫禾承电子五金有限公司未能一次性返还昆山冠运机械制造有限公司支付的货款(总货款600万元，已返还400万元，剩余200万元未返还)，截至2014年7月17日昆山鑫禾承电子五金有限公司尚有货款本金1918000元未返还(还款人对2014年7月16日支付的款项作为昆山冠运机械制造有限公司经营可以获得的利益损失及抵充货款本金82000元无异议)；因昆山鑫禾承电子五金有限公司至今未能返还剩余货款本金1918000元，现作出还款如下：一、昆山鑫禾承电子五金有限公司截至2016年3月31日尚有未返还货款本金1918000元。二、因昆山鑫禾承电子五金有限公司未能在2015年10月31日前一次性给付货款本金1918000元及剩余利益损失722080元(该损失算至2015年7月17日)，合计2640080元。现还款人自愿支付自2015年7月18日起至2016年3月31日止以2640080元为本金计算昆山冠运机械制造有限公司未能使用该部分资金作为经营流动资金经营后可以获得的利益损失985870元。三、还款人合计偿还3625950元。”嗣后，被告鑫禾承公司、许益民及陈海山均未按约付款。2016年7月8日，昆山鑫禾承电子五金有限公司形成股东会决议，内容为注销鑫禾承公司，同时成立清算小组，清算小组负责人为许益民，成员为许益民、黄丽娟。2016年10月31日，鑫禾承公司清算组出具清算报告，内容为：“根据《公司法》及《章程》的有关规定，我公司己于2016年7月8日召开股东会，决议注销公司，并于同日成立清算小组，对公司进行清算。现将公司清算情况报告如下：一、公司清算小组已于清算小组成立之日起十日内通知公司全体债权人，并于2016年7月12日在《江苏经济报》上发布了公告。二、公司收回全部债权，结清全部债务，债权债务已处理完毕。剩余财产按股东出资比例分配。三、缴清了所有应缴税款。四、至本清算报告出具之日起，公司已经清算完毕。”2016年12月8日，鑫禾承公司被市场监督管理部门核准注销。本院认为，原告与被告鑫禾承公司之间签订的购销合同合法有效，双方经协商一致解除案涉购销合同，且因合同实际并未履行，鑫禾承公司理应及时返还原告已向其支付的货款。鑫禾承公司、被告许益民、陈海山于2015年10月4日及2016年4月21日均向原告出具了相应还款计划，对于鑫禾承公司解除案涉购销合同后应返还的货款本金金额1918000元予以了明确，被告许益民、陈海山在上述还款协议中还款人处签名确认，应认定系债务加入行为，故本院对于原告向被告许益民、陈海山主张该部分款项的请求予以支持。被告答辩所称的其另行向原告支付款项640880元，原告虽对于其中部分款项予以认可，但该部分款项支付日期均在本案所涉还款计划之前，而原告未予认可的支付至案外人吴荣平的款项以及交付案外人辛武的承兑汇票，因被告未向本院提供原告委托案外人收款的证据，故本院对于被告辩称其另行支付原告640880元的意见不予采信。关于原告诉请金额中的其他款项，系根据2016年4月21日还款计划所约定的利益损失1707950元，根据双方相应还款计划表述，该部分利益损失为“昆山冠运机械制造有限公司未能使用该部分资金作为经营流动资金经营后可以获得的利益损失”，故其性质仍应认定为被告违约延期付款造成的损失，对此被告提出异议，本院予以适当调整，具体金额以1918000元为基数，自2015年10月31日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍计算至被告实际履行之日止。鑫禾承公司经该公司股东会决议解散，并由该公司股东许益民、黄丽娟组成清算组进行了清算，出具了相应清算报告，最终完成了该公司相关核准注销事宜，但被告许益民、黄丽娟作为清算组成员，其对于本案原告上述债权应系明知，但并未尽到书面通知义务，导致原告未在鑫禾承公司清算过程中申报债权从而获得清偿，应就此承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告许益民、陈海山返还原告昆山冠运机械制造有限公司货款1918000元，偿付违约金（以1918000元为基数，自2015年10月31日起，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍计算至被告实际履行之日止），于本判决生效后十日内履行完毕。二、被告黄丽娟对原告昆山冠运机械制造有限公司上述债权中不能获得清偿部分承担赔偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35808元，申请财产保全费5000元，合计40808元，由被告负担。上述案件受理费以及申请财产保全费已由原告预交，本院予以退还，被告应当负担的案件受理费以及保全费40808元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户帐号：32250198643600000811116022开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费，江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审 判 长  华 渊人民陪审员  俞雪花人民陪审员  龚惠宝二〇一九年八月六日书 记 员  杨云凤附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十一条出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务：（一）出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；（二）出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；（三）出资人已履行关于股权转让的法定手续；（四）出资的股权已依法进行了价值评估。股权出资不符合前款第（一）、（二）、（三）项的规定，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令该出资人在指定的合理期间内采取补正措施，以符合上述条件；逾期未补正的，人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务。股权出资不符合本条第一款第（四）项的规定，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当按照本规定第九条的规定处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。