福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 (2019）闽0211民初3115号 原告：郑贤超，男，1961年1月1日出生，汉族，住四川省合江县。 委托诉讼代理人：谢朝燕，福建银江律师事务所律师。 被告：厦门二化化工有限公司，住所地福建省厦门市集美区杏前路165号。 法定代表人：雷小云，总经理。 委托诉讼代理人：彭俐娟，福建联合信实律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李文长，福建联合信实律师事务所律师。 原告郑贤超与被告厦门二化化工有限公司（以下简称二化公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。郑贤超及其委托诉讼代理人谢朝燕，二化公司委托诉讼代理人彭俐娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑贤超向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告于2019年3月12日解除劳动关系；2.被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金62400.48元(2600.02×24=62400.48元)；3.被告向原告支付工伤住院期间的护理费5650元；4.被告向原告支付工伤医疗费530元；5.被告向原告支付2014年7月至2019年3月的工资差额65981.21元；6.被告向原告支付一次性伤残就业补助金62880元［（78.03-58.20）×6288×0.4≈62880元］；7.被告配合原告向工伤保险经办机构办理一次性工伤医疗补助金的理赔申领手续，上述合计197441.69元；8.本案诉讼费由被告承担。郑贤超于2019年7月24日变更诉讼请求为：1.确认原告与被告于2019年3月12日解除劳动关系；2.被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金62400.96元(2600.04×24=62400.96元)；3.被告向原告支付工伤住院期间的护理费5650元；4.被告向原告支付工伤医疗费530元；5.被告向原告支付2014年7月至2019年3月的工资差额65942.92元；6.被告向原告支付一次性伤残就业补助金62880元［（78.03-58.20）×6288×0.4≈62880元］；7.被告配合原告向工伤保险经办机构办理一次性工伤医疗补助金的理赔申领手续，上述合计197403.88元；8.本案诉讼费由被告承担。郑贤超当庭明确：护理费计算公式为4655元/月÷21天/月×50%×20天+5768元/月÷21天/月×50%×25天=5650元；经济补偿金中月均工资的计算方式为：2013年7月至2014年6月工资总和+2013年的国庆节费及年终奖+2014年的岗位津贴、工龄津贴、住房补贴以及年终奖合计31200.45元，31200.45÷12=2600.04元；工资差额计算至2019年3月31日，工资差额组成为绩效工资和加班费；一次性伤残就业补助金的计算公式为（78.03-58.20）×6288×0.4，未满一年的要按照一年来计算，故金额为62880元。事实与理由：原告于1995年6月1日入职被告处，从事机修岗位，通过打卡机打卡上班考勤，双方签订了书面劳动合同并由被告缴交社会保险费。2006年4月1日至2014年3月31日期间，原告、被告及厦门欣能机械有限公司三方约定，原告在厦门欣能机械有限公司工作并由其发放工资，但原告与被告的劳动合同关系在此期间视同延续，且社会保险费由被告缴纳。2014年4月1日起，原告不再在厦门欣能机械有限公司工作，转回被告处，但2014年4月、2014年6月原告被违法调岗为电木粉、保洁、保安岗位且被违法降薪。在被告处工作期间，原告先后3次受伤被认定为工伤，分别是2007年4月30日摔伤，被认定为工伤，2007年9月3日被鉴定构成十级伤残；2014年12月29日被诊断为电焊工尘肺一期，2015年1月6日确认为工伤，2015年12月29日被鉴定为七级伤残；2017年9月7日被诊断为职业性轻度噪声聋，2017年9月26日被认定为工伤，2019年1月16日被鉴定构成伤残九级。以上三次工伤，原告都已向工伤保险机构领取了一次性伤残补助金，但一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金没有领取。2014年7月起至2019年2月，被告未足额向原告支付工资，且最后一次工伤后，未向原告依法支付工伤待遇。为此，原告于2019年3月12日提出解除劳动关系。根据《工伤保险条例》规定，原告所受伤系工伤，依据该条例应享受相应的工伤保险待遇。2019年3月12日原告为维护合法权益，向集美区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，该委经审理依法作出裁决，原告于2019年5月23日收到裁决书，现对该裁决书不服，依法提起诉讼，恳请贵院判如所请。 二化公司辩称，1995年原告入职被告处，2006年因被告改制等原因原、被告与厦门欣能机械有限公司（以下简称欣能公司）签订了一份集体用工协议，三方约定由欣能公司聘用原告，原告为欣能公司提供劳动服务，由欣能公司发放报酬，由被告代缴社医保，在聘用期间原告与被告劳动合同关系视同延续。直到2014年4月原告才回到被告处工作。回到被告处后至双方解除劳动关系期间原告基本没有上班，没有为被告提供劳动服务（上班情况详见考勤记录统计表，该考勤记录统计表在仲裁阶段中已经双方确认了真实性）。另外，2014年12月29日原告因伤到医院就诊治疗，于2015年12月29日被确认为工伤七级伤残。在此过程中，原告未向被告申请停工留薪也未向劳鉴委申请鉴定停工留薪期。2017年9月26日原告再次申请轻度噪声聋工伤认定，于2019年1月16日被确认为工伤九级伤残。在此过程中，原告依然未申请确认停工留薪期。在上述事实基础上，被告提出如下答辩意见：一、双方已确认劳动关系于2019年3月12日解除。二、原告主张被告支付工资差额的请求没有事实和法律依据。首先，原告回到被告处后至双方劳动关系解除的5年间，原告仅于2014年4月、5月依约上班，之后于2014年6月上班10天，7月上班11天；2017年4月上班17天，5月上班20天，6月上班22天，7月上班21天，9月上班15天（详见考勤记录统计表，双方在仲裁阶段已确认其真实性）。虽然原告没有为被告提供劳动，但2014年4月至2019年3月期间，被告依然每月及时足额为原告发放工资（详见工资汇总表），不存在拖欠工资的情形。即原告在没有提供劳动服务的情况下主张被告支付劳动报酬没有任何事实和法律依据。其次，《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》第六条规定工伤职工或其亲属应当及时将工伤医疗机构出具的诊断证明报送所在单位，申请停工留薪期。即停工留薪需由职工提出并申请停工留薪期限的鉴定。而原告既未向劳鉴委申请停工留薪期限鉴定，也未对停工留薪期期限进行举证，因此原告主张被告支付停工留薪期工资也没有任何依据。退一步说，即便是按照《工伤保险条例》第三十三条第二款、《厦门市工伤保险待遇管理办法》第十六条第二款之规定为原告发放最长12个月的停工留薪期工资，那么被告实际上为原告发放的工资也远远超过了根据上述规定。即被告不仅没有未足额发放原告工资，甚至多发了。第三，在原告确认工伤后，被告在原告的同意下进行了调岗，但没有降薪。回到被告处后，由于原告被确认为工伤，因此被告为了原告的身体健康对原告进行了调岗，对此原告未提出异议。另外，在仲裁阶段已查明原告的劳动报酬由基本工资、岗位工资、绩效工资、加班费、奖金及其他构成。绩效工资、加班费、奖金等是根据员工的实际上班情况和加班情况予以发放，原告在没有提供劳动的情况下无权请求支付绩效和加班费等。而从工资统计表中可以看出原告的基本工资不仅没有下调，还从1320元/月涨至1700元/月，原告主张被告违法降薪与事实不符。且上述基本工资的核定并未违反双方在2008年签订的劳动合同补充协议第四条中每月工资不少于700元的约定。最后，劳动法、劳动合同法等法律意义上的劳动报酬是指是劳动者(?https:?/??/?baike.baidu.com?/?item?/?%E5%8A%B3%E5%8A%A8%E8%80%85?/?9174280"t"_blank?)付出体力或脑力劳动所得的对价，体现的是劳动者(?https:?/??/?baike.baidu.com?/?item?/?%E5%8A%B3%E5%8A%A8%E8%80%85?/?9174280"t"_blank?)创造的社会价值。而停工留薪期工资属于工伤保险待遇范畴，并不是法律意义上的劳动报酬，其不适用劳动报酬的特殊时效，即原告主张被告支付工资差额的请求已超过仲裁时效，不应支持。三、本案不符合支付经济补偿金的情形，被告无需支付经济补偿金。首先，在原告没有提供劳务的情况下被告依然按月支付原告工资，依法缴交社医保，依法依约对原告的工伤保险待遇进行理赔，被告已尽到法律及合同义务，不存在《劳动合同法》第四十六条规定的应支付经济补偿金的情形。其次，停工留薪期工资属于工伤保险待遇事项，并非劳动合同法意义上的劳动报酬，因此并不符合《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬而解除劳动关系的可以请求支付经济补偿金的情形。四、关于原告主张的工伤医疗费，工伤医疗费用由工伤保险基金支付而非用人单位，该项主张未经过仲裁前置程序，请求予以驳回。五、原告关于护理费的请求已超过仲裁时效，不应支持。六、原告在本案提出的经济补偿金、工资差额、一次性伤残就业补助金的金额与仲裁阶段均不一致，较仲裁请求的金额增加了，请求法庭查明并依法裁判。七、对原告主张的第7项诉求无异议。 本院经审理认定事实如下： 郑贤超于1995年6月1日入职二化公司处，考勤方式依靠公司打卡机打卡，二化公司为郑贤超缴纳社会保险费。双方分别于2006年、2008年签订两份劳动合同（含附件），在2008年签订的劳动合同中约定每月工资不少于700元，加班加点工资计算基数为700元/月；2006年4月1日至2014年3月31日期间，郑贤超与二化公司、厦门欣能机械有限公司（以下简称欣能公司）三方约定，郑贤超在欣能公司工作并由其发放工资，郑贤超与二化公司的劳动合同关系在此期间视同延续，且由二化公司为郑贤超缴纳社会保险费。2014年4月1日起，郑贤超不再在欣能公司工作，转回二化公司处工作，双方未再签订新的书面劳动合同，其在二化公司的新岗位为电木粉岗位，2014年6月起被陆续调岗至保洁、保安等岗位至其提请劳动仲裁之日。自2014年6月起，郑贤超没有加班。自2017年10月27日起，郑贤超未到二化公司处工作。郑贤超于2007年4月30日摔伤，被认定为工伤，于2007年9月3日被鉴定构成伤残十级；2014年12月29日，郑贤超被诊断为电焊工尘肺一期，于2015年1月6日被认定为工伤，于2015年12月29日被鉴定构成伤残七级；2017年9月7日，郑贤超被诊断为职业性轻度噪声聋，于2017年9月26日被认定为工伤，于2019年1月16日被鉴定构成伤残九级。郑贤超于2015年3月4日至2015年3月24日在厦门医学院附属第二医院职业病救治病房住院治疗。2017年10月27日至2017年11月21日，郑贤超因神经性耳聋、耳鸣、尘肺等病在中国人民解放军第一七四医院住院治疗。2017年12月至2018年11月期间，郑贤超因职业病多次前往医院就诊。郑贤超没有申请延长停工留薪期。以上三次工伤，郑贤超均已向相关部门领取了一次性伤残补助金，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金没有领取。 2014年4月郑贤超回二化公司上班后，其工资由基本工资、岗位工资、绩效工资、加班费、奖金及其他构成，2014年5月实领工资为2331.8元（包括基本工资1320元、加班费800元、奖金1.96元及其他480元，合计2601.96元，扣除社医保、风险金、公积金后为2331.8元），2014年6月实领工资为3470.03元（包括基本工资1320元、加班费1380元、奖金100.92元及其他962.5元，合计3763.42元，扣除社医保、风险金、公积金后为3470.03元）,2014年7月至2015年2月每月工资均为1820元（基本工资1320元+绩效工资500元），2015年3月、4月的工资均为1770元（基本工资1320元+绩效工资450元）,2015年5月至7月的工资均为1320元，2015年8月至2016年6月每月工资均为1500元，2016年7月至2017年7月每月工资均为基本工资1500元+岗位工资100元+绩效工资200元=1800元，2017年8月至2019年3月每月工资均为基本工资1700元+岗位工资100元=1800元，二化公司在实际发放工资时扣除了其代郑贤超缴纳的个人应缴社保费、风险金和公积金。 2019年3月12日，郑贤超以二化公司为被申请人，向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求如下：一、确认双方劳动关系于2019年3月12日解除；二、被申请人向申请人支付解除劳动合同的经济补偿金61056元（2544元×24个月）；三、被申请人立即向申请人支付工伤住院期间的护理费6780元（2015年3月4日至2015年3月24日、2017年10月27日至2017年11月21日共45天）、一次性伤残就业补助金62800元（6280×10个月）、补发2014年7月至2019年2月期间未足额发放的工资差额51880.35元（2544×55-88039.65）；四、被申请人协助申请人向厦门市集美区社保中心申请领取一次性工伤医疗补助金62800元。2019年5月16日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案[2019]0578号裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人于2019年3月12日解除劳动关系。二、自本裁决生效之日起七日内，被申请人立即向申请人支付工伤住院期间的护理费5650元。三、自本裁决生效之日起七日内，被申请人应当支付申请人一次性伤残就业补助金62800元。四、自本裁决生效之日起十五日内，申请人与被申请人应当相互配合前往工伤保险经办机构办理理赔申领手续。五、驳回申请人的其它仲裁请求。郑贤超不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。 庭审中，郑贤超提交欣能公司法定代表人陈后康出具的工资收入证明及欣能公司出具的工资表（工资表系劳动仲裁裁决后欣能公司在复印件上加盖公章而形成）拟证明其2013年7月至2014年4月的工资收入情况，二化公司认为，该证据由案外人签名、盖章，且郑贤超在仲裁阶段并未提交工资表，工资表在仲裁后才形成，对其三性不予确认。二化公司提交郑贤超的考勤记录统计表为证据，该统计表记载2014年6月签订天数为10天，2014年7月签到天数为11天，2014年8月至2017年2月、2019年2月至3月考勤表上没有郑贤超的打卡记录，2017年3月旷工23天，2017年4月、5月、6月、7月、9月签订天数分别为17天、20天、22天、21天、15天（且考勤表均显示一天只打卡一次）等。郑贤超对该证据表面真实性无异议，但认为其有时候上班不需打卡，都有按时上班。郑贤超当庭陈述其在欣能公司的工资均为现金发放。二化公司委托诉讼代理人当庭陈述其提交的证据工资统计表上的“绩效工资”是指绩效奖，是根据公司当月的效益给予核定发放的；“奖金”是根据郑贤超的工作表现等情况核定的；“其他”是指其他一些奖惩的工资。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。关于原告的诉讼请求，本院分述如下： 一、关于劳动关系的解除，原、被告均确认双方的劳动关系于2019年3月12日解除，本院予以照准。 二、原告主张被告支付其工伤住院期间的护理费5650元，与劳动仲裁裁决的第二项裁决结果一致，被告也未提起诉讼，则本院对原告该项诉求予以支持。 三、原告主张被告配合其向工伤保险经办机构办理一次性工伤医疗补助金的理赔申领手续，被告对此无异议，本院予以支持。 四、关于工伤医疗费530元，原告该项主张未经过劳动仲裁前置程序，本院依法不予处理。 五、关于2014年7月至2019年3月31日期间的工资差额。 根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”，原告该项主张并未超过仲裁时效。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”原告于2019年3月12日申请仲裁，则2014年7月之前的工资发放记录应由原告承担举证责任。原告提交的2013年7月至2014年4月的工资收入证明及工资表均为案外人单方出具，尤其是工资表系劳动仲裁裁决后欣能公司在复印件上加盖公章而形成，在无其他证据予以佐证、被告也不予认可的情况下，本院难以确认其真实性，故本院对该证据不予采纳。根据原厦门市劳动和社会保障局《关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》【厦劳社（2007）50号】第一条的规定，工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论作出之日止。工伤职工的停工留薪期至鉴定结论作出之日止超过12个月的，有办理延长停工留薪期确认的，其停工留薪期至延长停工留薪期期满之日止；未办理延长停工留薪期的，其停工留薪期至12个月期满之日止。2014年7月至2019年3月期间原告进行了两次劳动能力鉴定，但原告并未申请停工留薪期延长，则停工留薪期为2014年12月29日至2015年12月28日、2017年9月7日至2018年9月6日，其余期间并非停工留薪期。 首先，关于非停工留薪期的工资差额。原告当庭明确其主张的工资差额由加班费、绩效工资组成，但其自2014年6月起便没有加班，自2017年10月27日起未上班。原告在被告处的工资由基本工资、岗位工资、绩效工资、加班费、奖金及其他构成，被告作为用人单位，最为清楚工资构成，其陈述绩效工资是指绩效奖，本院予以采信。奖金属于企业经营自主权范畴，公司有权根据其经济效益和员工个人表现决定是否发放以及发放的标准和范围。原告自2014年6月起岗位数次调整，根据被告提交的考勤记录统计表，原告未出勤的记录较多，则被告根据原告的工作岗位、工作表现、公司效益等调低其非停工留薪期的工资，并未违反法律规定。原告辩称其有时上班无需打卡，均有按时上班，显然与其陆续治疗职业病、自2017年10月27日起未上班的事实不符，本院不予采信。双方的劳动关系已于2019年3月12日解除，之后不存在工资差额问题。故原告主张的非停工留薪期间（2014年7月至2014年12月28日、2015年12月29日至2017年9月6日、2018年9月7日至2019年3月31日）的工资差额于法无据，不予支持。 其次，关于停工留薪期间的工资差额。因原告无法举证证明2014年5月之前的工资发放情况，本院参照其2014年5月至12月的工资收入情况来计算2014年12月29日至2015年12月28日停工留薪期间的工资为（2601.96+3763.42+1820×6）÷8×12=25928.07元，扣除该段时间已发工资1820×2+1770×2+1320×3+1500×5=18640元后，该段期间的工资差额应为7288.07元；2016年9月至2018年9月期间原告每月工资均为1800元，故原告主张的2017年9月7日至2018年9月6日停工留薪期间的工资差额，于法无据，本院不予支持。 四、关于经济补偿金。根据《关于工资总额组成的规定》的规定，工资总额系由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资及特殊情况下支付的工资构成的。停工留薪期工资属于特殊情况下支付的工资，根据前述规定属于工资的范畴。如前所述，在原告停工留薪期间，被告确实存在未足额支付停工留薪期工资的情形，故原告主张被告未按时足额发放工资的理由成立，其据此解除与被告的劳动关系并要求被告支付经济补偿金，具有事实和法律依据，原告的工作年限应从1995年6月1日计至2019年3月12日，故被告应当支付原告经济补偿金1800×24=43200元。 五、关于一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满(?http:?/??/?www.66law.cn?/?topic2010?/?合同期满?/?"o"合同期满?)终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”以及《福建省实施办法》第二十七条第二项规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%”，按6288×（78.03-58.2）×0.4计算低于10个月，应按10个月计算即6288×10=62880元，原告患职业病，还应增发30%，但原告在仲裁时主张的金额仅为62800元，应以该金额为准，故本院确认二化公司应支付郑贤超一次性伤残就业补助金62800元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认郑贤超与厦门二化化工有限公司之间的劳动关系于2019年3月12日解除； 二、厦门二化化工有限公司应于本判决生效之日起七日内支付郑贤超经济补偿金43200元； 三、厦门二化化工有限公司应于本判决生效之日起七日内支付郑贤超工伤住院期间的护理费5650元； 四、厦门二化化工有限公司应于本判决生效之日起七日内支付郑贤超工资差额2014年12月29日至2015年12月29日期间的工资差额7288.07元； 五、厦门二化化工有限公司应于本判决生效之日起七日内支付郑贤超一次性伤残就业补助金62800元； 六、厦门二化化工有限公司应于本判决生效之日起日内配合郑贤超办理领取一次性工伤医疗补助金的手续； 七、驳回郑贤超的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告郑贤超负担（已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 邱淑贞 二〇一九年八月二十四日 代书记员 林雅玲 附：相关法律法规 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条第一款第二项用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： (二)未及时足额支付劳动报酬的； 第四十六条第一项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： (一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇(?http:?/??/?www.66law.cn?/?topic2010?/?工资福利待遇?/?"o"工资福利待遇?)不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满(?http:?/??/?www.66law.cn?/?topic2010?/?合同期满?/?"o"合同期满?)终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。