宁夏回族自治区贺兰县人民法院民事判决书（2019）宁0122民初3319号原告（反诉被告）：宁夏神禾农业科技开发有限公司，营业执照注册号640122200014368。法定代表人：李某。委托代理人：王某、火某，北京浩天信和（银川）律师事务所律师。被告（反诉原告）：杨某，宁夏回族自治区海原县人，小初中文化，住宁夏回族自治区贺兰县。委托代理人：蒋某、姜某，宁夏言成律师事务所律师。原告宁夏神禾农业科技开发有限公司与被告杨某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月21日立案，依法适用简易程序审理，2019年6月14日，被告杨某提起反诉，本案合并审理,于2019年7月19日公开开庭进行了审理。原告宁夏神禾农业科技开发有限公司委托代理人王某、火某，被告杨某及其委托代理人蒋某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）宁夏神禾农业科技开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告签订的《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》及《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》；2、判令被告杨某返还原告已支付的30万元工程款；3、判令被告支付原告违约金5万元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年3月23日，原告与被告杨某签订《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》一份，合同约定被告杨某对原告承包的贺兰县南梁台子铁东村八队土地进行围网工程建设，围网材料的采购和施工由被告承担，被告杨某按照原告与南梁台子管理委员会签订的合同、地界，按照图纸安装围网，围网要求全部封闭，被告需在合同签订后20日内完成施工。同日，双方签订《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》，协议约定合同总工程款50万元，合同签订后，原告需向被告支付30万元。合同签订后，原告向被告付款，2014年4月3日，被告向原告出具30万元收据一张。原告向被告付款后，被告以种种理由拖延不履行合同。原告认为，本案属于承揽合同，被告的行为已经严重违约。现原告诉至本院，请求判如所请。被告（反诉原告）杨某辩称及诉称：同意解除原告与被告签订的《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》及《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》，驳回原告其他诉讼请求。2014年3月23日，原告与被告杨某签订《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》，原告宁夏神禾农业科技开发有限公司并没有按期支付预付款，而是在2014年3月26日付款20万元，同年4月1日付款10万元，被告收到预付款后，立即进行了工程所需采购，采购混凝土水泥杆3000根、铁丝围网240捆、铁锨40把、洋镐20把、铁丝300公斤、铁丝钳5把、绑钢筋钩10把、手钳5把、安全帽40个、手套50双，租赁50型装载机一台、30型装载机一台、运输车一辆，雇佣劳务人员43人，租赁场地一处。施工过程中，有人阻挡施工，将装载机玻璃砸碎、轮胎划伤，致使被告花费修理费4000元，并支付医疗费2200元，以上采购及阻拦施工共计花费283965元。被告杨某已经完成80%的工程量，由于工程地界不清，被告与当地百姓冲突，造成已完成工程被百姓全部损毁，被告无法继续施工和维护。原告一走了之，反而在起诉中隐瞒事实，原告的行为严重违约。本案案由应当属于建设工程施工合同，从合同名称和内容来看，通篇体现工程施工内容，承揽合同主要是按照定做人的要求，为对方加工定做，完成工作，交付成果，本案被告完成了80%的施工，并非为原告定做，不属于承揽合同。该工程2014年停工，双方再没有进一步协商，至原告诉至法院，原告已经超过诉讼时效。综上，请求法院依法维护被告的合法权益，驳回原告诉讼请求。被告杨某向本院反诉：1、判令原告支付被告工程款10万元；2、反诉费由原告负担。事实及理由，2014年3月23日，原告与被告杨某签订《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》、《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》各一份，合同约定被告杨某对原告承包的贺兰县南梁台子铁东村八队土地进行围网施工，围网材料的采购和施工均由被告杨某承担，总工程款50万元。合同签订后，原告向被告支付了工程款30万元，被告也如约完成了总工程量的80%，由于地界不清，原告与当地村民未能协商处理好此事件，导致被告无法继续进行施工与维护。被告曾多次向原告要求继续施工，但均未得到原告的明确答复，且拒绝向被告支付剩余工程款。针对反诉，原告宁夏神禾农业科技开发有限公司辩称：被告杨某在收取原告30万元工程款后，根本没有完成涉案工程的施工，其起诉要求原告支付10万元工程款的反诉请求不能成立，依法应当予以驳回。首先，根据本案的事实情况，被告杨某根本没有完成涉案工程的施工，施工进度也完全没有达到被告所称的80%，无权要求原告继续支付工程款。有关施工工程量的举证责任在于被告，双方在履行案涉合同的过程中，从来没有形成过有关工程量的结算或者证明材料，其原因即在于被告根本就没有完成施工，或者施工进度达到双方需要签证确认的程度。在这种情况下，如果被告不申请进行施工工程量的鉴定，那么其主张缺乏证据证明，其反诉要求原告继续支付10万元工程款的反诉请求完全是无稽之谈，依法应当予以驳回。二、处理好与当地村民的纠纷，保障工程顺利进行的责任在于被告杨某，被告不能以此为由免除自己的违约责任。根据双方签订的《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》第2条的约定：“乙方负责施工和与周边农民的纠纷，保证施工及维护。”说明有关处理与当地村民纠纷本就是被告的一项合同义务，如果因未处理好与周边农民的纠纷导致工程无法按时完工，则构成被告的违约，相应的违约责任自然应当由被告承担，被告不能以此为由免除自己的责任。三、被告声称多次向原告要求继续施工，但是均未得到原告的明确答复，完全是捏造事实。反倒是原告在合同签订后，反复地要求、请求被告继续施工，但是被告始终未予回应，也未继续施工，万般无奈之下，原告只能采取诉讼的方式解决与被告之间的矛盾。综上所述，原告认为被告的反诉请求没有事实及法律依据，请求人民法院依法驳回。本院经审理认定事实如下：2014年3月23日，原告宁夏神禾农业科技开发有限公司与被告杨某签订《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》、《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》各一份，合同约定被告杨某对原告承包的贺兰县南梁台子铁东村八队土地进行围网施工，围网材料的采购和施工均由被告杨某承担，总工程款50万元。合同及协议签订后，原告于2014年3月26日支付被告工程款20万元，于2014年4月1日支付被告工程款10万元。2014年4月3日，被告杨某给原告出具30万元收据一张。合同签订后，被告杨某购买了水泥杆子、铁丝等物资准备施工，由于村民阻拦，致使施工无法进行。原告与被告对施工事宜多次协商，均无法达成一致意见。施工现场已无施工的围网存在。现原、被告诉至本院，请求判如所请。上述事实，有原、被告向本院提交的《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》、《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》、原告提交的电汇凭证、中国农业银行交易流水报表、收据，被告提交的现场照片予以证明。本院认为，原告宁夏神禾农业科技开发有限公司与被告杨某签订《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》、《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》各一份，合同约定由被告杨某为原告宁夏神禾农业科技开发有限公司建设贺兰县南梁台子铁东村八社土地围网工程，双方形成建设工程施工合同法律关系，双方当事人应当按照合同约定完成合同义务，原告支付给被告30万元工程款，被告未能将围网工程合同约定如期完成建设任务，被告提交的照片与本院到现场看到的情况一样，现场无法看出被告杨某进行了施工，被告提交的证据，除现场照片经本院核实真实客观以外，其他证据《转让国有土地使用权合同》复印件、《宁夏神禾农业生态开发有限公司土地地界的证明》复印件一份、收据及收条13张、劳务合同一份、工程机械租赁合同两份，原告均不予认可，上述证据无法核实其真实性，对其真实性本院不予采信，上述证据不能证明被告杨某进行了施工，被告杨某未能进行施工的行为构成违约，应承担合同约定和法律规定的违约责任。现双方均同意解除《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》、《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》，对于双方签订的上述合同，本院予以解除。原告起诉要求被告杨某支付工程款30万元的诉讼请求，被告杨某未完成合同约定的围网工程，应当承担返还原告工程款30万元的违约责任，原告的诉讼请求本院予以支持。被告杨某反诉要求原告支付工程款10万元，被告杨某无法举证证明被告杨某在现场进行了施工，其反诉诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。原告起诉要求被告支付违约金5万元，双方在《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》第六条第2项约定，如果被告未按时完工，围网不能正常使用，除赔偿损失外，还需要支付合同含补充协议金额10%的违约金，双方签订的合同总金额为50万元，违约金为5万元，被告杨某未能完成围网建设施工，原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。原告主张本案是承揽合同，因合同内容的履行是建设工程施工合同，故原告主张不能成立。被告辩称原告诉讼请求已过诉讼时效，原告在诉状中陈述多次与被告杨某协商处理，2014年停工后，被告杨某在反诉状中也陈述多次向原告要求继续进行施工，故双方签订合同约定的围网工程是否继续履行一直在协商中，合同的履行处于持续状态，因至今未能协商解决，原告诉至本院，原告的诉讼请求没有超过诉讼时效，被告杨某的辩称理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原告宁夏神禾农业科技开发有限公司诉讼请求解除双方签订的《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》、《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》，由被告杨某支付原告工程款30万元、违约金5万元，本院予以支持。被告杨某反诉要求原告给付工程款10万元，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告宁夏神禾农业科技开发有限公司与被告杨某签订的《南梁台子铁东村土地围网工程承包合同》、《南梁台子铁东村土地围网工程补充协议》；二、被告杨某给付原告宁夏神禾农业科技开发有限公司工程款30万元，给付违约金5万元，共计35万元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回被告杨某的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3275元（减半收取）、反诉案件受理费1150元（减半收取），由被告杨某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 张保生 二〇一九年八月六日书记员 宋莉莉附：本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期分批履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。