福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0502民初542号 原告：蔡景蔚，女，汉族，1975年9月5日出生，住福建省泉州市鲤城区。 委托诉讼代理人:李明吉，福建义全律师事务所律师。 被告：吴青梅，女，汉族，1976年10月17日出生，住福建省泉州市鲤城区。 被告：鲤城区江南仙塘幼儿园，住所地福建省泉州市鲤城区常泰街道仙塘社区南路109号，注册证编码JTB201318008。 负责人：吴文娣，园长。 委托诉讼代理人：李洪柱，福建传志律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王小英，福建传志律师事务所律师。 原告蔡景蔚与被告吴青梅、鲤城区江南仙塘幼儿园（以下简称仙塘幼儿园）民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蔡景蔚及其委托诉讼代理人李明吉、被告仙塘幼儿园的委托诉讼代理人李洪柱到庭参加诉讼，被告吴青梅经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蔡景蔚向本院提出诉讼请求：1.解除蔡景蔚与吴青梅签订的《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》；2.判决吴青梅、仙塘幼儿园立即共同返还蔡景蔚借款本金16万元并支付该款自2017年9月17日起至实际还款之日止按月利率2%计算的利息；3.本案受理费由吴青梅、仙塘幼儿园负担。事实和理由：2017年9月18日，时任仙塘幼儿园园长的吴青梅作为甲方、蔡景蔚作为乙方，共同签订《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》一份，主要约定：1、合作期限2017年9月1日至2020年8月31日；2、蔡景蔚在合作期间注资20万元用于仙塘幼儿园的运作资金，合同到期时，蔡景蔚撤回资金20万元，吴青梅于合同期满当日将资金返还给蔡景蔚；3、吴青梅每年支付仙塘幼儿园盈利分红8万元，分两期支付；4、吴青梅自行运营幼儿园，自行承担相应的法律责任。蔡景蔚不得干涉幼儿园的经营管理，幼儿园的一切事务、责任、债务与蔡景蔚无关；5、鉴于前车之鉴，在支付注资资金时先扣掉第一学期盈利，也就是合同签订第二天蔡景蔚向吴青梅支付16万元。《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》还约定了其他条款。合同签订后次日，蔡景蔚依约向吴青梅、仙塘幼儿园履行付款义务，吴青梅也出具收条一份交由蔡景蔚收执。但吴青梅至今未向蔡景蔚支付过盈利分红款，更将仙塘幼儿园的负责人和园长职务转给吴文娣，已构成根本违约。吴青梅签订《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》时是仙塘幼儿园的负责人，且所借款项用于幼儿园的经营运作，仙塘幼儿园应与吴青梅共同承担责任。经蔡景蔚多次催讨，吴青梅、仙塘幼儿园未能支付分文款项。综上所述，为维护自身合法权益，蔡景蔚特依法提起本案诉讼，请求判如所请。 吴青梅未作答辩。 仙塘幼儿园辩称，蔡景蔚与吴青梅签订的《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》是其二人的个人行为，与仙塘幼儿园无关；蔡景蔚主张仙塘幼儿园应与吴青梅共同承担还款责任，没有事实和法律依据，仙塘幼儿园是鲤城区仙塘社区集体办的教育机构，不是企业，吴青梅只是仙塘幼儿园的承包经营权人，不是产权人或者股东，对此蔡景蔚是知情的，吴青梅没有将款项用于仙塘幼儿园的经营活动，仙塘幼儿园在吴青梅经营期间没有增加教学设备，也没有进行校舍建设；2017年9月，仙塘幼儿园已经收取了全部学费，资金充足，无需对外借款，吴青梅长期负有高额债务，对此蔡景蔚也是知情的，吴青梅在当时不具有偿还能力，不排除蔡景蔚与吴青梅利用合法形式要求仙塘幼儿园承担的责任的行为。 原告蔡景蔚、被告仙塘幼儿园围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告吴青梅无正当理由拒不到庭参加诉讼，又未书面对原告蔡景蔚、被告仙塘幼儿园提供的证据提出异议并提供证据，视为其自愿放弃举证质证的权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月28日，吴青梅就其承包运营仙塘幼儿园一事，与泉州市鲤城区常泰街道仙塘社区居委会协商签订《仙塘幼儿园承包合同》，承包期自2015年7月1日起至2025年6月30日止，承包期间，吴青梅按时支付相应承包费用。 2016年7月18日，蔡景蔚与吴青梅经协商一致，决定合作经营仙塘幼儿园，并签订书面合作协议，约定：蔡景蔚出资48万元，占股比例80%，吴青梅出资12万元，占股比例20%；合作期限自2016年9月1日起至停止办学；由吴青梅出面负责幼儿园场地及设施及协调有关事宜；蔡景蔚担任幼儿园董事长，吴青梅担任园长；幼儿园所有收入必须存入蔡景蔚开户并保管的存折，所有支出须经董事长蔡景蔚签名同意并支出；幼儿园利润分配、亏损分担均按照股份比例进行，幼儿园所有的风险责任按股份比例共同承担。 2017年6月28日，蔡景蔚与吴青梅经协商一致签订《仙塘幼儿园经营权确认书》，该确认书记载双方共同确认吴青梅于2017年6月30日下午四时前付清48万元时，蔡景蔚自愿退出幼儿园80%股份，另吴青梅应于2017年8月1日下午四时前付清蔡景蔚2016年9月至2017年7月30日的经营分红约20万元。该确认书还载有双方约定的相关违约条款和合作期间债务如何处理等内容。之后，吴青梅依约向蔡景蔚履行了付款义务。 2017年9月18日，吴青梅与蔡景蔚签订《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》，该协议书约定：2016年9月至2017年7月双方在合作经营仙塘幼儿园时由于吴青梅资金问题等导致合作终止，经过双方协商后重新合作，第一期合作时间2017年9月1日至2020年8月31日，第二期合作时间待第一期合作到期前一个月双方协商重新签定；蔡景蔚在合作期间注资20万元用于仙塘幼儿园的运作资金，合同到期时，蔡景蔚撤回资金20万元，吴青梅于合同期满当日2020年8月31日将资金返还蔡景蔚；吴青梅每年支付仙塘幼儿园盈利分红8万元给蔡景蔚，分两期支付，每学期开学当月底各支付4万元，秋季于9月30日之前支付，春季于2月28日或3月31日之前支付，具体根据开学时间；吴青梅自行运营幼儿园，自行承担相应的法律责任，蔡景蔚不得干涉幼儿园的经营管理，幼儿园的一切事务、责任和债务与蔡景蔚无关；蔡景蔚在支付注资资金时先扣掉第一学期盈利，也就是合同签订第二天蔡景蔚向吴青梅支付16万元，合同生效；双方应按合同条款履行，若吴青梅违约未按时支付盈利，要付相应利息每日100元，若未按规定时间返还蔡景蔚注资金，蔡景蔚要求吴青梅赔偿两倍注资金40万元作为赔偿，或将资金转为蔡景蔚持有幼儿园百分之七十的股份作为赔偿；蔡景蔚若中途无故要求撤回注资金，应赔偿吴青梅10万元；若一方违约不按合同执行，可向鲤城区法院提起诉讼。蔡景蔚在《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》签订当日向吴青梅转账支付45000元，并于次日即2017年9月19日向吴青梅转账支付余款115000元。吴青梅收到款项后向蔡景蔚出具《收条》，确认其收到蔡景蔚注资金20万元。 2018年11月11日，吴青梅与吴文娣（仙塘幼儿园现负责人、园长）签订《协议书》，约定：在吴青梅承包仙塘幼儿园有效期内，由吴文娣投资，实行自主经营、自负盈亏原则，全权负责办园及经营管理；吴文娣一次性付给吴青梅36万元后，吴文娣持有幼儿园100%股权，吴青梅不再持有任何股权；吴青梅无权干涉吴文娣的经营管理（包括财务收支，教职员工的聘用、幼儿园资产配置等）；一切涉及教学质量、安全事故等方面纠纷概由吴文娣全权负责；吴文娣接手管理经营幼儿园前，以幼儿园名义发生的债权债务及吴青梅所欠的一切债权债务由吴青梅负责偿还，与吴文娣无关；合同生效之日起，吴青梅与仙塘社区居委会签订的《仙塘幼儿园承包合同》中的权利均由吴文娣享有，吴青梅不再享有该权利。 2019年1月16日，蔡景蔚以吴青梅未依《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》约定履行相关义务为由，提起本案诉讼。 本院认为，吴青梅经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，又未向本院提交书面答辩、质证意见并提供证据，应承担相应的法律后果。蔡景蔚与吴青梅签订的《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》，系双方真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，依法成立并生效。该协议书虽体现“注资合作经营”字样，但从协议内容来看，蔡景蔚作为合作一方，仅投入资金，不参与共同经营，不承担合作经营的风险责任，不论盈亏按期收取固定盈利分红，合同期满后收回本金，不符合合作经营中合作各方共负盈亏、共担风险的原则。因此，该协议书所指向的法律关系，名为合作经营，实为蔡景蔚向吴青梅提供资金并以此收取利益回报的民间借贷。故蔡景蔚主张本案法律关系为民间借贷，符合客观事实及法律规定，本院予以采纳。蔡景蔚诉称除在注资时扣除第一学期盈利以外，吴青梅在《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》签订后至今未付任何盈利分红。对此，吴青梅未予反驳。现蔡景蔚以吴青梅未按期支付固定盈利分红，在协议合作期内已将仙塘幼儿园转让他人经营，《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》的合同目的实际已不能实现为由，请求解除其与吴青梅签订的《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》并要求吴青梅返还实际注资金16万元，于法有据，本院予以支持。《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》明确约定蔡景蔚注资后享有盈利分红，吴青梅若未按时支付盈利及未按规定时间返还注资金，应承担相应的违约责任。现蔡景蔚请求吴青梅支付实际注资金额16万元按月利率2%计算至实际还款之日止的资金占用期间利息，不违反法律规定和合同约定，应予支持，但该利息应自2017年9月19日起计算，且其中自2020年9月1日起至实际还款之日止的资金占用期间利息总额，不得超过两倍注资金32万元。仙塘幼儿园非《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》的合同主体，且仙塘幼儿园系公民个人利用非国有资产举办的从事非营利性社会服务活动的社会组织，属于民办非企业单位。因此，蔡景蔚以仙塘幼儿园属于企业、本案资金用于仙塘幼儿园经营为由，要求仙塘幼儿园承担本案共同还款责任，于法无据，本院不予支持。吴青梅经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第六十条、第九十一条第二项、第九十四条第四项、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除蔡景蔚与吴青梅于2017年9月18日签订的《仙塘幼儿园注资合作经营协议书》； 二、吴青梅应于本判决生效之日起十日内向蔡景蔚返还16万元，并支付该款按照月利率2%，自2017年9月19日起计算至实际还款之日止的资金占用期间利息（其中自2020年9月1日起至实际还款之日止的资金占用期间利息总额，以32万元为限）； 三、驳回蔡景蔚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4420元，由蔡景蔚负担4元，吴青梅负担4416元，吴青梅应于本判决生效之日起七日内缴纳应负担的案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  杨 扬 人民陪审员  洪小春 人民陪审员  黄佳玲 二〇一九年八月二十二日 书 记 员  蔡森森 速 录 员  吴翠云 本判决适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十一条第二项有下列情形之一的，合同的权利义务终止： …… （二）合同解除； …… 第九十四条第四项有下列情形之一的，当事人可以解除合同： …… （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； …… 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。 第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。