安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初2201号 原告：刘道平，男，1969年11月15日出生，汉族，户籍地安徽省合肥市蜀山区，现住合肥市。 委托诉讼代理人：徐亮，安徽锦和律师事务所律师。 被告：李杰，男，1998年5月1日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 被告：合肥广汇人力资源管理有限公司，住所地安徽省肥东县元疃镇元疃大街96号，统一社会信用代码91340100353244043T。 法定代表人：涂磊，总经理。 委托诉讼代理人：许雨辰，安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘明珍，安徽华人律师事务所实习律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市体育东路160号平安大厦28楼，统一社会信用代码91440000890350458F。 负责人：石合群，总经理。 委托诉讼代理人：何登峰，安徽玉臻行律师事务所律师。 原告刘道平诉被告李杰、合肥广汇人力资源管理有限公司（以下简称为广汇人力资源公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称为平安财险广东分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘道平的委托诉讼代理人徐亮、被告李杰、被告广汇人力资源公司的委托诉讼代理人许雨辰、刘明珍、被告平安财险广东分公司的委托诉讼代理人何登峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘道平向本院提出诉讼请求：1、李杰、广汇人力资源公司、平安财险广东分公司赔偿刘道平各项损失共计194078.56元（医疗费含轮椅费用等66578.56元、住院伙食补助费650元、营养费4500元、护理费11970元、误工费30000元、伤残赔偿金63280元、精神抚慰金8000元、二次手术费用14000元、鉴定费2300元、交通费800元）；2、诉讼费由李杰、合广汇人力资源公司、平安财险广东分公司承担。事实和理由：2018年6月2日13时左右，李杰驾驶无号牌二轮电动车沿翠微路由东向西行驶至翠微路与芙蓉路交口西侧非机动车道时，与刘道平驾驶的沿芙蓉路非机动车道由北向南行使的无号牌二轮电动车发生碰撞，致刘道平受伤的交通事故，后经合肥市交通警察支队经开区大队处理，出具了第340104420180010824号道路交通事故责任认定书，刘道平无责。刘道平被送至安徽医科大学第二附属医院治疗，后经安徽百友司法鉴定中心鉴定，安徽百友司法鉴定中心出具了皖百友【2018】临鉴字第982号司法鉴定意见书，刘道平的伤害构成十级伤残，“三期”分别为误工期180日，护理期90日，营养期90日，后续医疗费14000元。现各被告仍然拖欠刘道平医疗费未付，刘道平一直居住在城镇并工作，由于该事故导致刘道平无法工作，造成了各项损失。经查广汇人力资源公司系李杰的用工主体并且向平安财险广东分公司投保了相应的保险，故按照责任比例诉至法院。 李杰辩称：我是在公司上班，应由公司来承担赔偿责任。另我为原告垫付了5000元，要求在本案中一并处理。 广汇人力资源公司辩称：首先，刘道平未提交证据证明被告李杰是在送单过程中致本次事故发生，本案事故与我司无关，应由李杰个人承担刘道平的相关损失。其次，刘道平所提交的《司法鉴定意见书》不足以作为其诉请依据。1、根据《人民法院司法鉴定工作暂行规定》第二条之规定，所谓司法鉴定是指“在诉讼过程中，为查明案件事实，人民法院依据职权，或者应当事人及其他诉讼参与人的申请，指派或委托具有专门知识人，对专门性问题进行检验、鉴别和评定的活动。”本案中，刘道平所提交的《司法鉴定意见书》是其单方委托出具的，并非是在诉讼过程中由人民法院指派或委托出具，虽冠以“司法鉴定”的名称，但并不能作为诉讼过程中的“司法鉴定意见”使用。2、根据《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》第十条之规定，司法鉴定机构以当事人协商选择和人民法院指定相结合的方法确定，以保障司法鉴定意见的客观性、真实性、合法性，而案涉《司法鉴定意见书》却是在单方选择鉴定机构的情况下出具的，不具有客观性、真实性。3、根据《人体损伤致残程度分级》总则4.2条关于“鉴定时机”的规定可知，人体损伤致残程度鉴定应在治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定，该“鉴定时机”的规定是保障伤残登记鉴定科学性的重要依据。并且，我们在司法实践中，多数鉴定机构也在法院委托鉴定之后以未进行二次手术、治疗未终结为由而拒绝接受鉴定委托。本案中，刘道平在鉴定时并未进行二次手术，其治疗并未终结，鉴定时机不成熟。因此，案涉《司法鉴定意见书》不具有科学性。综上，案涉《司法鉴定意见书》不足以作为定案依据，我司对刘道平据此所确定的营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、二次手术费、精神抚慰金、鉴定费皆不予认可。第三，医疗费过高，我们认为有不合理部分，待刘道平提交医疗费清单证明医疗费的合理性。第四，刘道平诉请按照167元/天标准计算其误工费，但仅提供了无客观依据佐证的《工作收入证明》予以证明，不应当予以支持。第五，即便刘道平伤残等级为十级，其主张精神抚慰金8000元也明显过高。第六，交通费过高，且未提交证据证明，不予认可。最后，我司在被平安财险广东分公司处购买了雇主责任险，保险范围包括第三者责任保险，保险期间为2018年6月2日0时起至2018年6月2日23时。故此，即便本案事故是由李杰在送单过程中所致，也应由平安财险广东分公司对刘道平的损失承担理赔责任。综上，刘道平对我司的诉请无事实和法律依据，应当予以驳回。 平安财险广东分公司辩称：1、我司同广汇人力资源公司是保险合同关系，而本案是道交纠纷，我司依据雇主责任合同，不具有法定的保险理赔义务，只是依据双方签订的合同去履行合同义务，我方认为在本案中我方不具备诉讼主体资格，是两个不同的案由和不同的法律关系，我司不具备诉讼主体资格。2、根据雇主责任保险合同上约定，在发生第三者责任事故时我们仅就第三者伤残赔偿金和医疗费两项费用进行赔偿，人身损害的限额是200000元，财产损失的限额是50000元，而根据合同约定，刘道平的伤残等级应按照10%予以这算，应不超过20000元的赔偿限额，具体的信息会提交双方所签订的雇主责任保险合同。3、因事故所导致的医疗费中超出非医保用药部分我司不予承担，诉讼费、鉴定费属于间接损失我司不承担。 本院经审理认定事实如下：2018年6月2日13时左右，李杰驾驶无号牌二轮电动车沿翠微路由东向西行驶至翠微路与芙蓉路交口西侧非机动车道时，与刘道平驾驶的沿芙蓉路非机动车道由北向南行驶的无号牌二轮电动车，致两车受损、刘道平受伤的交通事故。经合肥市公安局交通警察支队经济开发区大队认定，李杰负事故全部责任，刘道平无责任。事故发生当天，刘道平被送往安徽医科大学第二附属医院救治，经治疗后于2018年6月15日出院，共花费医疗费65523.56元，其中李杰为其垫付了5000元。刘道平并为治疗支出了相应的交通费。2018年12月3日，经安徽百友司法鉴定中心鉴定，刘道平因交通事故致左胫骨下端骨折经手术治疗后，现遗左踝关节功能障碍，评定构成X（拾）级伤残；误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日；后续取骨折内固定物医疗费用，建议为人民币14000元，不包括手术可能出现意外所需的费用。刘道平为此支付鉴定费2300元。 2018年6月2日，广汇人力资源公司为李杰在平安财险广东分公司处投保了雇主责任保险，保险期间自2018年6月2日0时至2018年6月2日23时。本案事故发生时，李杰作为广汇人力资源公司的雇员接受“美团”、“美团外卖”指定的订单配送服务。 刘道平自2014年起居住在合肥市。2018年度安徽省城镇居民人均可支配收入为34393元，居民服务、修理和其他服务业就业人员年均工资为45070元，农林牧渔业在岗职工年平均工资为41274元。 上述事实，有道路交通事故认定书、住院病历、诊断证明、出院记录、医疗费发票、安徽百友司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、房产证、社居委证明、垫付费用说明、保险单及当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，本案中，李杰驾驶电动车有违反《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定的行为，造成道路交通事故，导致刘道平受伤，两车受损。事故责任本院确认交警部门的认定，即李杰负事故全部责任，刘道平无责任。 刘道平的误工期、护理期、营养期及伤残等级经鉴定机构鉴定，本院予以确认。刘道平主张的陪护费用，因其已主张护理费，本院对其该诉请不予支持。刘道平主张医用轮椅费用655元，结合其受伤部位及伤情，本院对其该部分费用予以支持。刘道平长期在城镇居住生活，其残疾赔偿金应按照城镇标准计算。刘道平未提供充分证据证明其工作收入情况，考虑其受伤必然影响工作，本院酌情按照农林牧渔业在职人员年平均收入标准计算其误工费，即为20354.30元（41274元/年÷365天×180天）。刘道平主张二次手术费14000元，因该费用尚未发生，各被告又均不认可，应待其实际发生后再行主张。刘道平因交通事故造成的合理损失本院确认如下：医疗费65523.56元、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、营养费4500元（50元/天×90天）、护理费11113.15元（45070元÷365天×90天）、误工费20354.30元、残疾赔偿金63280元、精神损害抚慰金5000元（酌定）、交通费300元（酌定）、鉴定费2300元、轮椅费用655元，合计173676.01元。 因李杰系广汇人力资源公司的雇员，且本案事故发生在李杰提供送单服务过程中，根据法律规定，应由广汇人力资源公司承担相应侵权责任。 刘道平主**安财险广东分公司承担赔偿责任，因本案系交通事故纠纷，平安财险广东分公司承保的并非机动车交强险和商业第三者责任险，故本院对其该主张不予支持。同理，对广汇人力资源公司辩称其已为李杰在平安财险广东分公司处投保了雇主责任保险，应由保险公司承担相应的赔偿责任的抗辩意见亦不予采信。 广汇人力资源公司辩称不认可刘道平提供的司法鉴定意见，因其未举出反证，亦未在举证期限内申请重新鉴定，故本院对其该抗辩意见不予采信。广汇人力资源公司辩称刘道平医疗费有不合理部分，因其未举证证明，本院不予采信。 李杰为刘道平垫付的医疗费用5000元，可由广汇人力资源公司在给付刘道平的赔偿款中直接予以返还。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告合肥广汇人力资源管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘道平因本次交通事故造成的损失168676.01元（173676.01元-5000元），支付被告李杰5000元； 二、驳回原告刘道平的其他诉讼请求。 如果本案赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4182元，减半收取为2091元，由原告刘道平负担274元，被告合肥广汇人力资源管理有限公司负担1817元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  郭小宁 二〇一九年八月三十日 书记员  吴兆婷 附适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。