昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初7367号原告：甲智能科技有限公司住所:云南省昆明市高新区委托诉讼代理人：李定涛，云南上首律师事务所律师，特别授权代理。被告:乙网络科技有限公司住所：云南省昆明市滇池度假区被告：卢某某，女，1971年4月15日出生，汉族，身份证登记住址：浙江省台州市黄岩区。被告：梁某某，男，1969年3月4日出生，汉族，身份证登记住址：浙江省台州市路桥区。原告甲公司与被告卢某某、被告梁某某、被告乙公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月28日受理后，依法适用普通程序，于2019年7月29日公开开庭审理，原告甲公司的委托诉讼代理人李定涛，被告梁某某，被告卢某某暨被告乙公司的法定代表人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甲公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告乙公司归还原告借款本金100000元，并支付截止2019年4月28日的借款利息5700元；2、判令被告乙公司向原告支付以100000元本金为基数，按月利率1%计算，自2019年4月29日起至全部债务清偿完毕之日止的借款利息；3、判令被告梁某某对上述债务承担一般保证责任；4、判令被告梁某某与卢某某在对被告公司未出资范围内，与被告公司对上述债务承担连带清偿责任；5、本案保函费330.19元及诉讼费、保全费由三被告全部承担。事实与理由：2018年5月24日，被告卢某某与被告梁某某共同认缴出资100万元创立乙公司，其中卢某某认缴出资40万元担任公司执行董事兼法定代表人，梁某某认缴出资60万元担任公司经理一职。2018年10月19日，原告与被告公司签订项目合作协议，协议另设附加条款，该条款约定由原告向被告公司借出款项100000元，借款期限为2个月[2018年10月31日-2018年12月31日]，借款利息为月利率1%，若借期满后被告公司未能到期还款，原告给予7天缓冲期，缓冲期内不计算利息。合同签订之后，原告于2018年10月31日向被告公司账户转账100000元，当日，被告公司也接收了该笔款项。2018年10月30日，原告与被告梁某某签订借款协议，协议约定由梁某某对原告与被告公司的借款进行保证，保证形式为一般保证。2018年12月31日上述债务期限届满，但被公司却未按约定向原告偿还债务，原告多次催收，被告公司却以各种理由拖延不还。原告认为，被告卢某某与梁某某为公司仅有的两个股东，两人对公司债务清偿有决策权，不管从公司高管恶意操控公司逃避债务来说还是从股东未实缴股份来说，被告梁某某与被告卢某某都应该与公司一起对原告承担上述债务的连带清偿责任。综上所述，为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告卢某某与被告乙公司辩称，确认收到100000元款项，100000元包含在共同投资款的范围内，双方不存在借贷关系，原告以公司起诉不存在利息，乙公司1000000元的注册资本为认缴，尚未实际出资。被告梁某某辩称，原告出资100000元是原告50%的股份的投资款，工商登记还没有变更，但是双方已签订了项目合作协议。原告甲公司围绕诉讼请求依法提交了证据，被告卢某某、被告梁某某和被告乙公司未提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的《借款协议》和《项目合作协议》，经被告卢某某质证认为两份文件签订时其均不在场，不予认可，被告梁某某认为《借款协议》约定的是其个人借款，与公司无关，原告提交的两份证据材料经与原件核对无异，两份协议内容均涉及本案诉争借款并且有原告、被告乙公司及被告梁某某的签名或签章，与本案具有关联性，予以确认，至于款项性质及借款主体结合其他证据随后评述。结合当事人陈述及经审查认定的证据，本院确定如下事实：被告卢某某与被告梁某某系被告乙公司的股东，持股比例分别为40%和60%，各自认缴出资额分别为400000元、600000元。2018年10月19日，原告甲公司与被告乙公司签订《项目合作协议》，载明：“甲方（乙公司）与乙方（甲公司）共同进行涉及共享智能电动自行车充电桩产品的开发和推广工作……二、合作项目：共享智能电动自行车充电桩；三、合作经营（范围）地址：西山区总数应街道办事处管辖的八个小区……六、股东出资及比例：1、甲方持有第三条内容的5年经营权合同为投入，占股份的50%；2、乙方出资金100000元，占股份的50%；3、乙方出资额100000元为估算值，实际出资额以第三条内容的实际投入资金为准，多退少补……十三、附加条款：1、为支持甲方事业发展，乙方借款100000给甲方使用，使用时间为两个月，即2018年10月31日至2018年12月31日，该笔资金使用期间，甲方按1%月息向乙方支付利息。2、甲方可提前还款，还款结清的同时停止计息。3、甲方再该笔借款到期后未能按时还款，乙方给予甲方7天时间作为缓冲期予以筹措资金，该7天时间不计利息。4、甲方在该笔借款到期后未能按时还款，并经过缓冲期后仍不能归还时，甲方自愿将本协议中涉及到的合作内容的甲方收益部分50%股份（分红）全部转让给乙方所有……”。该合作协议末尾甲方处被告乙公司加盖公章、被告梁某某签字，乙方处原告甲公司加盖公章、法定代表人李某签字。2018年10月30日，被告梁某某出具《借款协议》，载明：“借款人梁某某，出借人甲智能科技有限公司，今由出借人甲智能科技有限公司借给借款人梁某某100000元，借款时间为2018年10月31日-2018年12月31日，该笔资金使用期间，甲方按1%月息向乙方支付利息。本借条和甲智能科技有限公司与乙网络科技有限公司于2018年10月19日签订的合作协议里面的借款为同一笔借款，本借条是为梁某某个人追加担保责任，在甲智能科技有限公司与乙网络科技有限公司于2018年10月19日签订的合作协议不能按约定履行的情况下，梁某某个人必须承担该笔借款的偿还。特此约定！”2018年10月31日，原告甲公司向被告乙公司转账100000元，用途为往来款。原告陈述：原告2018年10月31日转账到被告乙公司账户的100000元是借款，履行双方《项目合作协议》中第十三条附加条款的约定出借义务，借款人是被告乙公司，第六条约定的项目投资款原告于2018年11月7日按约定转账支付了50000元，可以提供相应的银行转款凭证，其中第六条约定的含义是估算需要100000元投资款，最终以实际投资为准；被告卢某某、被告梁某某未履行出资义务，应承担连带责任。原告认为被告梁某某出具的《借款协议》实为担保性质，被告梁某某应承担一般保证责任。被告卢某某、被告梁某某、被告乙公司共同陈述：被告乙公司并未向原告借款，三被告认为《项目合作协议》的第六条、第十三条都是关于投资款的约定，三被告不认为原告实际履行《项目合作协议》的附加条款，被告乙公司也未收到原告的投资款50000元；被告卢某某、被告梁某某认可乙公司还未实缴出资，但被告卢某某、被告梁某某不应承担股东的连带责任。本院认为，借款合同是贷款人向借款人提供借款，借款人到期归还本金并支付利息的合同。原、被告对签订《项目合作协议》以及被告乙公司收到原告支付的100000元无异议。本案的争议焦点为原告主张的100000元是借款还是《项目合作协议》约定的投资款。原告与被告乙公司签订的《项目合作协议》及与被告梁某某签订的《借款协议》，被告梁某某作为公司股东，是完全民事行为能力人及一名企业经营者，应具备辩识借款合同和其他协议的能力，并对以被告乙公司名义和以个人名义签订的协议内容及因此产生的法律后果有相应的判断力和预见力，且综合《项目合作协议》和《借款协议》的内容来看，《项目合作协议》对投资和借款两部分分别作出了明确约定，配合《借款协议》更能说明说明原告履行了借款的出借义务，被告无相反证据能够推翻原告交付的案涉资金100000元系其他法律关系，被告梁某某亦确认《借款协议》与《项目合作协议》中的借款系同一款项，故在无相反证据的情况下，上述两份协议为双方真实意思表示，原告与被告乙公司达成借款合意并履行了出借义务，民间借贷关系成立并生效，被告梁某某为该笔借款提供一般保证担保。在被告乙公司没有证据证明已归还借款本金的情况下，对原告要求被告乙公司归还借款本金100000元的请求予以支持。关于利息，双方约定借期内利率为月利率1%不超过法律规定，予以确认，虽然未约定逾期利率但原告主张按借期内月利率1%即年利率12%计算逾期利息亦不违反法律规定，故对原告要求被告乙公司支付以借款本金100000元为基数，自2018年10月31日至2018年12月31日期间的利息2000元以及自2019年1月8日起至实际还清之日止，按年利率12%计算的逾期利息的请求予以支持。本案中各方对被告梁某某系一般保证人没有争议，结合《借款协议》的约定，对被告梁某某对上述借款承担一般保证责任予以确认，故根据《中华人民共和国担保法》第十七条之规定，被告梁某某享有先诉抗辩权，在本案中不承担保证责任。关于被告卢某某、被告梁某某是否应承担股东未如实出资的责任，根据《中华人民共和国公司法》的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。原告并未举证证明被告卢某某、被告梁某某的出资时间已届满，原告承担举证不能的不利后果，对原告该观点不予认可。综上，被告卢某某、被告梁某某在本案中不承担责任。关于原告主张的保全责任保险费350元，双方对该费用的承担并未约定，对原告的该项请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷适用若干法律问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告乙网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告甲智能科技有限公司借款本金100000元，支付2018年10月31日至2018年12月31日期间的利息2000元，共计102000元，并支付借款本金100000元自2019年1月8日起至实际还清之日止，按年利率12%计算的逾期利息；二、驳回原告甲智能科技有限公司对被告卢某某、被告梁某某的全部诉讼请求；三、驳回原告甲智能科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2414元、保全费1120元，共计3534元，原告已预交，由被告乙网络科技有限公司承担，与上述款项一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  张远国审 判 员  田 园人民陪审员  王应红二〇一九年八月二十日书 记 员  董琴文