福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终3547号 上诉人（原审被告）：晋江市杰预贸易有限公司，住所地福建省晋江市陈埭镇湖中村湖中路**超达商务楼**。 法定代表人：金建荣，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：邓珉、尹娟，广东穗江律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：福建省创时代引跑发展有限公司，住所地福建省泉州台商投资区张坂镇崇山村**。 法定代表人：王俊钦，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄淑芬，福建秦剑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谭奇东，男，土家族，1974年11月30日出生，住重庆市石柱土家族自治县。 上诉人晋江市杰预贸易有限公司（下称杰预公司）因与被上诉人福建省创时代引跑发展有限公司（下称创时代引跑公司）、谭奇东买卖合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初2162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杰预公司的委托诉讼代理人邓珉、被上诉人创时代引跑公司的委托诉讼代理人黄淑芬、被上诉人谭奇东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杰预公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判驳回创时代引跑公司的原审诉讼请求或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费由创时代引跑公司承担。事实和理由：1.本案三份订购合同的总货款为842400元，创时代引跑公司已支付货款合计252720元。合同签订后，杰预公司将订单下给第三人工厂生产，第三人工厂早已在合同期限内完成生产任务，但至今创时代引跑公司未能出货，导致杰预公司及第三人遭受严重经济损失。2.创时代引跑公司违反诚信原则，反而先起诉杰预公司，在诉讼期间，杰预公司提出反诉，并提供了相关证据，因公章丢失，为及时行使诉讼权利，委托他人书写了反诉状并寄给一审法院，该反诉状系杰预公司的真实意思表示，且关系到杰预公司的切身利益，上面金建荣的签字系杰预公司委托他人代签，杰预公司及金建荣均予以追认，并向一审法院出具书面说明，承诺相关法律责任由杰预公司承担。如一审法院认为杰预公司对反诉状的追认不妥，也请求一审法院同意杰预公司补充反诉状。但一审法院并未对反诉进行审理，程序违法，剥夺了当事人的诉讼权利，在未查明真实案情的情况下迳行作出判决。综上，杰预公司的上诉请求应得到支持。 创时代公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 谭奇东答辩称，1.创时代引跑公司所购买的鞋子，杰预公司已经完成生产任务。2.杰预公司也有通知创时代引跑公司收货。3.创时代引跑公司因为资金困难所以未向杰预公司收取货物。请求二审法院予以改判。 创时代引跑公司向一审法院起诉请求：1.解除创时代引跑公司与杰预公司、谭奇东签订的三份《订购合同》（编号分别为：×××29、×××12、×××13）；2.杰预公司、谭奇东退还时代引跑公司2018年3月30日支付的货款73440元，并支付资金占用利息（自2018年3月31日起至全部款项付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）；3.杰预公司、谭奇东退还时代引跑公司2018年4月17日支付的货款179280元，并支付资金占用利息（自2018年4月18日期至全部款项付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。 一审法院认定事实：杰预公司向创时代引跑公司订购鞋，分别于2018年3月29日、2018年4月14日签订《订购合同》（编号分别为×××29、×××12、×××13）。合同约定，乙方（杰预公司）必须确保分别在2018年4月19日、2018年5月10日及2018年5月15日前完成生产；付款方式为签合同付30%，待工厂生产全部完成后根据出货情况付60%，直到产品进入市场后一个月确定产品没有任何质量问题的情况下，再支付余款10%。同年3月30日、4月17日，创时代引跑公司向杰预公司指定的谭星瑶、彭伟账户转账支付30%预付款73400元及179280元。杰预公司收到预付款后，并未在同年4月19日、5月10日及5月15日前内完成生产义务，至今未交付货物。 一审法院认为：谭奇东未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。创时代引跑公司提供的三份订购合同均来源合法、内容客观真实，杰预公司亦对合同上的公章真实性不持异议，可以证明创时代引跑公司与杰预公司订立买卖合同，并约定了相关权利义务的事实，予以采信。创时代引跑公司提供的汇款单及微信聊天记录可以互相印证，证明创时代引跑公司在合同签订后，按照约定将30%的预付款支付到杰预公司指定收款账户的事实，予以采信。谭奇东抗辩杰预公司已完成了生产任务，但未能举证证明，应自行承担举证不能的后果。创时代引跑公司主张解除合同，符合法律规定，予以支持。创时代引跑公司主张杰预公司、谭奇东均应返还预付款，但创时代引跑公司未能充分举证证明谭奇东也是诉争买卖合同关系的相对方，且根据创时代引跑公司庭审陈述，其在交易时就知晓谭奇东的身份是杰预公司的老板，故可认定谭奇东在订立诉争合同时，系代表杰预公司履行职务的行为，相应的法律责任应由杰预公司承担。 综上所述，创时代引跑公司与杰预公司之间的买卖合同系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，双方当事人应按照合同约定履行各自的合同义务。杰预公司怠于履行生产义务，导致创时代引跑公司合同目的至今未能实现，现创时代引跑公司诉求解除合同，于法有据，予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。创时代引跑公司主张杰预公司返还预付款及自2018年3月31日、2018年4月18日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付的资金占用期间利息，自起诉之日起至付款日止的范围内予以支持，对于超出的部分利息，予以驳回。创时代引跑公司主张谭奇东也应承担本案的还款责任，依据不足，予以驳回。谭奇东经合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十二条,《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、解除福建省创时代引跑发展有限公司与晋江市杰预贸易有限公司签订的合同号为×××29、×××12、×××13的三份订购合同；二、晋江市杰预贸易有限公司应于判决生效之日起十日内支付福建省创时代引跑发展有限公司预付款252720元及资金占用期间利息（自2019年1月31日起至付款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；三、驳回福建省创时代引跑发展有限公司对谭奇东的诉讼请求和本案的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5225元，减半收取计2612.5元，由晋江市杰预贸易有限公司负担。 二审中，对于一审查明的事实，除杰预公司、谭奇东认为，杰预公司已经在合同约定的期限内完成生产任务，没有交付货物的原因是创时代引跑公司没钱出货外，其他事实双方当事人均无异议。对双方当事人无异议的事实，本院依法予以确认。对于杰预公司、谭奇东提出异议的事实，本院将结合二审争议的焦点问题一并予以分析、认定。 二审中，杰预公司向本院提供以下证据：1.产品生产加工合同二份，拟证明杰预公司将订单下给精致鞋材公司和潮兽岛公司生产，该两公司早已在合同期限内完成了生产任务，但创时代引跑公司至今未能出货，导致杰预公司与第三方公司遭受严重的经济损失；2.合同一份，拟证明创时代引跑公司与谭奇东签署合作协议，说明双方之间不存在争议。对此，创时代引跑公司认为：杰预公司提供的证据已经超过举证期限，如果二审法院认为属于新的证据，其质证认为，对证据1，表面真实性无异议，但是是否有实际履行、与本案合同是否有关联性其有异议，且无法证明杰预公司主张的证明内容；证据2，真实性无异议，关联性有异议。谭奇东质证认为：对该两组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。 二审中，杰预公司向本院申请证人李某、汤某出庭作证，本院依法予以准许。 李某作证称：其在经营泉州潮兽岛鞋业有限公司。当时，谭总即坐在法庭上的这个人向其下单，谭总当时代表一家公司与其签订合同，公司名字其不记得了。合同是2018年上半年签订的，合同总金额其一下子想不起来，要看合同才知道。合同签订后，谭总有先支付定金5万元。后来谭总有拿样品给其做，该批合同项下的产品其在2018年上半年都完成了，每一双鞋子都由谭总的公司派人来评检并通过。谭总说没有钱出货，只领走了定金金额部分的货物，其他货物都没有出货，也没有支付剩余款项。对此，其有要求谭赔偿，也有去谭总公司闹，很多人看到了，到现在谭总也没赔偿。剩余货物后来其就自己处理了，也没有起诉谭总。杰预公司二审提供的一份产品生产加工合同是其所签订的，公章是谭总加盖的。鞋子的样品现在还在。 汤某作证称：2018年6月至2018年12月，其在王俊钦的公司任职，王俊钦让其在晋江负责看着鞋子生产进度。双方没有签订劳动合同，也没有固定工资，其从鞋子中抽成提取。王俊钦的ＮＢＡ鞋子当时下单到泉州潮兽岛鞋业有限公司，由谭奇东下单，下单的时候其有经手。王俊钦的公司叫做福建省创时代引跑公司，下单给泉州潮兽岛鞋业有限公司的李某。合同总金额是30多万元，当时支付了30%定金。合同是谭奇东以其个人名义签的，签其个人名字。泉州潮兽岛鞋业有限公司有把鞋子全部生产完，王俊钦只出货了800双左右，一双价值49.5元。剩余没有出货是因为王俊钦没钱。泉州潮兽岛鞋业有限公司也有一直要求出货。当时李某也有电话叫其交货，其也有反馈给王俊钦，其可以提供相应证据。福建省创时代引跑公司下单给谭奇东、谭奇东下单给泉州潮兽岛鞋业有限公司的合同其都有见过。杰预公司二审提供的与泉州潮兽岛鞋业有限公司签订的产品生产加工合同，以及谭奇东与创时代公司签订的合同，就是其见过的合同，谭奇东与创时代公司签订的合同的鞋图就是下单的图样。其是出货后按照一双鞋子1块钱提成。除了下单给泉州潮兽岛鞋业有限公司，还有下单给其他公司，名称不记得了，下单了4800双，其有见过合同，就是杰预公司二审提供的与福建省泉州精致鞋材有限公司签订的合同，该合同有生产完毕，大概只出了1000双左右，与泉州潮兽岛鞋业有限公司出货的数量差不多。对于出货的鞋子是否有接收，其有发给王俊钦指定的地址。王俊钦的ＮＢＡ鞋子都是交给谭奇东去下单。福建省泉州精致鞋材有限公司曾经来公司催着出货，公，公司地址在超达百货谭奇东的办公地点一样，是王俊钦安排其在这里的。其是2018年12月底在莆田认识王俊钦。其与杰预公司没有关系，其认识杰预公司的老板金建荣，在晋江湖中见过金建荣。2018年11月朋友介绍认识谭奇东。王俊钦的单都是下给谭奇东。 对于上述两位证人证言，杰预公司质证认为：证人证言可以证明本案合同已经履行完毕，没有出货的原因是创时代引跑公司没钱出货所导致的。创时代引跑公司质证认为：关于李某证言，对其证言无异议，可以证实谭奇东下单给泉州潮兽岛鞋业有限公司，但是谭奇东没有出货；关于汤某证言，真实性有异议，汤某称2018年11月认识谭奇东，2018年12月底认识王俊钦，时间上存在矛盾，且王俊钦在晋江并没有工厂。谭奇东质证认为：两位证人的证言都是真实的，其是2017年11月认识汤某，2017年12月汤某带王俊钦来找其。其是2018年7月与王俊钦签订合同，后应聘总经理才进入创时代引跑公司。2018年7月之前其是在杰预公司做事。 对于杰预公司二审提供的上述证据及证人证言，本院认为：因本案买卖合同关系存在于杰预公司与创时代引跑公司之间，判断杰预公司是否已按合同约定期限完成产品生产任务，应以本案讼争三份合同约定的内容为准，杰预公司作为负有履行交货义务的一方当事人，应按照合同约定举证证明其已完成产品生产任务并已将该事实通知给创时代公司。但杰预公司二审提供的证据1及证人证言均无法直接体现杰预公司已完成其所负的前述举证义务，无法体现与本案的关联性；证据2，在本案三份买卖合同签订后，谭奇东与创时代引跑公司签署合作协议，同样无法直接证明本案三份买卖合同的实际履行情况。因此，本院对杰预公司二审提供的上述证据及证人证言的证据资格及证明力均不予以确认。 二审双方当事人争议的焦点在于：1.本案讼争三份买卖合同应否解除、杰预公司应否退还给创时代引跑公司预付款252720元并支付相应利息？2.一审法院审理本案是否存在程序违法的情形？ 双方当事人关于争议焦点的意见，与其上诉、答辩主张基本一致。 1.关于第一个焦点问题 本院认为：杰预公司对于其已收取创时代引跑公司本案讼争三份买卖合同项下的预付款合计252720元的事实不持异议，本院依法予以确认。杰预公司虽然主张其已通过第三人在合同约定的期限内完成产品生产任务，并在二审中提供相应的证据欲证明其主张，但是，其二审提供的有关证据，如前所述，均不足以证明其已完成产品生产任务并已将该事实通知给创时代引跑公司的事实，其应自行承担举证不能的不利后果。因此，本案讼争三份买卖合同依法应予解除，杰预公司依法应将其收取的本案讼争预付款合计252720元退还给创时代引跑公司，并应向创时代引跑公司支付该款项自起诉之日（即2019年1月31日）起至实际付款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的资金占用利息。 2.关于第二个焦点问题 本院认为：经查阅一审卷宗材料，一审中，杰预公司对其反诉状予以追认以及重新邮寄反诉状及相关反诉证据，均已超过提起反诉的法定期限，一审法院对其予以告知并不予受理反诉请求，符合法律规定，不存在程序违法的情形。 综上所述，杰预公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5225元，由上诉人晋江市杰预贸易有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王经艺 审判员  孙志坚 审判员  王一平 二〇一九年八月三十日 书记员  庄琳妮 附注引用的主要法律法规条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”