广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初14415号原告：广东南海国际建筑设计有限公司，住所地：广东省佛山市南海区。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：成尉冰，广东坚信律师事务所律师。委托诉讼代理人：麦仲康，广东坚信律师事务所律师。被告：佛山市中鸿酒店投资有限公司，住所地：佛山市南海区。法定代表人：欧某1。原告广东南海国际建筑设计有限公司与被告佛山市中鸿酒店投资有限公司建设工程设计合同纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，依法适用简易程序于2019年8月1日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人麦仲康到庭参加诉讼。被告经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付1308000元及支付违约金1832900元（按原告提交的违约金计算表计算，截至2019年6月20日），并以1308000元为本金从起诉之日即2019年6月21日起至实际清偿日止按月利率2%计算违约金；2.确认原告的设计费享有从酒店拍卖款中优先受偿的权利；3.被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告所投资的项目原为金信酒店项目，由于业主变更和项目名称改变为***酒店，2010年3月29日，原告与被告中鸿公司就该工程项目的设计事项签订了2007-094-H《建设工程设计合同（一）》（以下简称《设计合同》），原告承包的设计范围包括该项目的土建工程、机电工程、消防工程、室外管网等，约定设计费用为350万元，该收费按照总面积7.8万平方米计算，如增加建筑面积，则增加部分按每平方米45元结算，合同第五条约定了支付设计费的时间，第七条约定每逾期支付一天，按应支付金额千分之二支付违约金。合同还就其他有关问题作了具体约定。《设计合同》签订后，原告按照合同约定完成了所有专业的修改完善设计方案、初步设计、报建图、桩基础图、施工图设计等有关设计图纸和文件，并按照要求交付中鸿公司。2011年4月20日，原告与被告中鸿公司就酒店地下室范围的基坑支护施工图设计签订《***酒店项目设计合同补充协议（一）》，约定设计费用为21万元。《补充协议一》签订后，原告按照约定完成了设计图纸，并按照要求交付中鸿公司。2014年6月6日，原告与被告中鸿公司就酒店裙楼由两层加建至五层的设计签订《***酒店项目设计合同补充协议（二）》，增加建筑面积12000平方米，约定设计费用为90.8万元。《补充协议二》签订后，原告按照约定完成了设计图纸和文件，并按照要求把设计图纸和文件交付中鸿公司。上述设计图纸、文件交中鸿公司后，已由中鸿公司分别交建设部门报建备案，交工程承包单位施工使用，交监理单位监理使用。自始至终，在整个项目的施工建设过程中，原告提供了现场指导与监督等后期服务各项工作。至2016年，该酒店工程主体已经完成，外立面施工已经完成，其他各项主要工程也已经进入收尾阶段，但因被告方的原因，工程在2017年4月停工，被告中鸿公司法定代表人和主要管理人员不见踪影，其他人员被遣散，工程最后未能办理竣工备案手续。根据《设计合同》、《补充协议一》、《补充协议二》约定，被告中鸿公司应支付设计费合计为461.8万元，但被告中鸿公司实际支付设计费331万元，尚欠设计费本金130.8万元。按照合同约定，被告还应对逾期付款部分按每日千分之二支付违约金，根据有关司法解释和司法实践，原告现调整为按每月2%支付违约金，至2019年6月20日止，应支付违约金为1832900元。原告所承包的设计工作，是酒店建成的基础劳务之一，是该酒店建设工程不可分割的组成部分，原告的设计成果已经物化，是形成建筑物价值的基础条件。因此，设计费属于工程价款的范畴，根据合同法第二百八十六条规定，原告的设计费应就该工程拍卖的价款优先受偿。被告没有答辩。诉讼中，原告举证如下：1.原告营业执照、被告企业信用公示报告复印件各1份，用以证明原、被告诉讼主体资格，另证明原告有提供设计服务的资质；2.建设工程设计合同（一）、《***酒店》项目设计合同补充协议（一）、《***酒店》项目设计合同补充协议（二）原件各1份、设计图纸原件10张、总平面图原件1张（编号第4页）、建筑设计总说明原件1张（编号第7页），用以证明：2010年3月29日，原告承包的设计范围包括该项目的土建工程、机电工程、消防工程、室外管网等，约定设计费用为350万元，该收费按照总面积7.8万平方米计算，如增加建筑面积，则增加部分按每平方米45元结算；合同第五条约定了支付设计费的时间，第七条约定每逾期支付一天，按应支付金额千分之二支付违约金。合同还就其他有关问题作了具体约定。2011年4月20日，原告与被告中鸿公司就酒店地下室范围的基坑支护施工图设计签订《***酒店项目设计合同补充协议（一）》，约定设计费用为21万元。2014年6月6日，原告与被告中鸿公司就酒店裙楼由两层加建至五层的设计签订《***酒店项目设计合同补充协议（二）》，增加建筑面积12000平方米，约定设计费用为90.8万元。其中补充协议一、二均有被告项目负责人庄磊的签名；《设计合同》及补充协议一、二签订后，原告按照合同约定完成了所有专业的修改完善设计方案、初步设计、报建图、桩基础图、施工图设计等有关设计图纸和文件，并按照要求交付中鸿公司。酒店工程主体大约在2016年已经完成，外立面施工已经完成，其他各项主要工程也已经进入收尾阶段，但因被告方的原因，工程在2017年4月停工，被告中鸿公司法定代表人和主要管理人员不见踪影，其他人员被遣散，工程最后未能办理竣工备案手续；3.设计费确认函原件1份，用以证明被告确认至今尚欠原告设计费本金130.8万元；4.广东省建设工程施工图审查合格书复印件2份，用以证明原告按照合同约定完成了所有专业的修改完善设计方案、初步设计、报建图、桩基础图、施工图设计，有关设计图纸和文件已经通过审查合格，其中主合同及补充协议一的相关图纸于2011年6月28日审查通过，并交付给被告。补充协议二的相关图纸于2014年11月12日审查通过，并交付给被告；5.进账单、支付系统专用凭证、业务回单原件8张，用以证明被告支付设计款的情况及被告尚欠原告设计款本金1308000元；6.工程设计资质证书原件1份；7.阿里拍卖拍卖公告打印件1份。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证和质证的权利。经审查，1.原告出示的证据1、7，来源合法，客观真实，本院对其真实性予以确认；2.原告出示的证据2-6，均为原件或与其他证据相印证的复印件，被告也未到庭提出异议，本院对其真实性均予以确认。本院经审理认定事实如下：2010年3月29日，被告（发包人）与原告（承包人）签订《建设工程设计合同（一）》（以下简称涉讼合同），约定被告委托原告承担《***酒店》项目建筑设计。设计项目：土建工程、机电工程、消防工程、室外管网，土建工程内容包括：建筑物的建筑（含规划报批图）、结构（所有大于或等于300以上的结构留洞必须有留洞图）和人防设计（含人防报批图），不包括外立面的干挂石和玻璃幕墙设计（但包含外立面效果图和预埋件预留图）、装修设计、概预算；机电工程内容包括：所有建筑物的给排水、热水、防雷、供配电、弱电（电视、电话、网络）、通风、空调、电梯专业设计，机电管线的综合设计图，不包括高压电房设计、燃气设计、室内外艺术照明设计、智能化、安防系统设计（门禁系统、房控网络、程控系统等）、概预算；消防工程内容包括：建筑物内的消火栓系统、水喷淋系统、烟感报警系统（含消防报批图）、不包括概预算；室外管网内容包括：用地红线范围内综合管线、给排水、消火栓、排污设计，不包括景观园林设计，不包括概预算；本收费按照总建筑面积7.8万平方米计算，若最终建筑面积有所增加，则增加部分的设计费按45元/平方米结算；负责设计交底和及时解决工程施工问题。承包人应于合同签订后10个日历天内交付完善设计方案、于设计方案确定后10个日历天内交付通过规划总平面报审并提交方案设计文件（以满足报审需要为准），于发包人确定建筑设计方案后20日历天内交付方案报建图（以满足报审需要为准），于通过方案报建后10个日历天内交付桩基础图，于取得《建设工程规划许可证》后30个日历天内交付初步设计文件（以满足报审需要为准），于取得《建设工程规划许可证》后60天内交付施工图文件（以满足报审需要为准），于上一项完成后30天内交付室外管网设计（以满足报审需要为准）。本合同设计收费合同价为350万元，本合同签订后十个工作日内支付52.5万元，通过规划总平报建工作并取得规划许可证十个工作日内支付70万元，初步设计审查通过后十个工作日内支付70万元，土建、机电施工图通过审图中心审查并将全部施工图纸移交建设单位审查合格后十个工作日内支付122.5万元，工程竣工备案手续办理完毕后十个工作日内、最迟不超过提交正式施工图后24个月支付35万元，以上约定设计费用为总包干费用，已包括对确定的方案进行优化、深化设计、后续服务费（现场服务费等）、承包人支付的所有税费以及承包人为完成本合同事务以及合同明示、暗示的所有责任、义务和风险费用。发包人应按本合同规定的金额和时间向承包人支付设计费，每逾期支付一天，应承担支付金额千分之二的逾期违约金；由于承包人自身的原因，延误了按合同规定的设计资料及设计文件的交付时间，每延误一天，应减收该项目应收设计费的千分之二。本合同与承包人和佛山市南海桂城金信房产代理有限公司于2007年12月26日签订的《金信酒店》设计合同为同一项目，由于业主名称和项目名称改变特改签本合同，本合同签订后，原《金信酒店》设计合同自动废止。双方并约定其他权利义务。2011年4月20日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《项目设计合同补充协议（一）》（以下简称补充协议一），约定甲方委托乙方进行《***酒店公寓》地下室范围的基坑支护施工图设计，采用地下连续墙+内支撑支护方案，设计周期为自签订本协议起十个工作日，设计费为21万元，本协议签订后五日内支付10万元，施工图设计完成并通过专家审查后五日内支付6万元，其余尾款待基坑支护施工完成后五日内支付，最迟不超过乙方交付甲方施工图后6个月；等等。该补充协议甲方“代表人签字”为“庄磊”字样。2014年6月6日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《项目设计合同补充协议（二）》（以下简称补充协议二），约定甲方委托乙方进行***酒店公寓裙楼由两层加建至五层的原合同约定的设计工作，加建面积约为12000平方米，乙方设计内容：重新计算由于裙楼增加三层对原有设计的已建结构部分的影响和需要进行加固部位的计算复核、重新计算原有的设备是否满足加建后的使用要求并根据需要更改原合同约定的机电专业的设计、完成新加建部分原合同约定的设计工作；设计周期：1.在乙方提供的建筑设计方案基础上，由甲方指定的装修设计公司对加建部分进行装修方案设计，其方案经甲乙双方共同确认后作为本次设计工作周期的开始，2.在满足上一条件后，乙方于25日内完成加建部分的结构设计并提供给甲方施工单位进行施工，其余设计图纸于其后30天内完成；本协议总设计费为90.8万元，本协议签订后五日内甲方支付40万元，乙方施工图设计完成并通过施工图审查后五日内，甲方支付50.8万元；等等。该补充协议甲方“代表人签字”为“庄磊”字样。原告持有一份《设计费确认函》，内容为：贵公司与我司分别于2010年3月29日、2011年4月20日、2014年6月6日签订***酒店项目一份工程设计合同和两份补充协议，合同金额共计461.8万元；截止2017年初，我司共收到设计费331万元；之后我司多次通过电话、到工程现场催收该款项；截止到2017年6月10日，贵公司尚欠我司工程设计费本金130.8万元和相关债务利息。“佛山市中鸿酒店投资有限公司”代表处为“庄磊、2019年6月24日”签名字样。原告持有2份佛山市南海区图涵建筑技术服务有限公司出具的《广东省建设工程施工图审查合格书》，一份显示2011年6月28日，由原告设计的***酒店式公寓工程项目施工图设计文件经审查合格；另一份显示2014年11月12日，由原告设计的***酒店式公寓（建筑、结构、给排水、电气、暖通、节能专业修改）工程项目施工图设计文件经审查合格。佛山市南海桂城金信房产代理有限公司于2008年1月8日向原告支付31万元。被告于2010年4月19日支付21.5万元、于2011年3月16日支付70万元、于2011年7月19日支付10万元、于2011年8月12日支付122.5万元、于2014年6月13日支付40万元、于2015年2月2日支付20万元、于2015年4月10日支付10万元设计费予原告。另查明，原告具有建筑行业（建筑工程）甲级资质，可承担建筑装饰工程设计、建筑幕墙工程设计、轻型钢结构工程设计、建筑智能化系统设计、照明工程设计和消防设施工程设计相应范围的甲级专项工程设计业务，可从事资质证书许可范围内相应的建设工程总承包业务以及项目管理和相关的技术与管理服务。2019年6月10日，本院作出（2017）粤0605执13502号之二执行裁定书。载明：本院在执行申请执行人中国建设银行股份有限公司顺德分行与被执行人佛山市杜赛尔建材有限公司、佛山市中鸿酒店投资有限公司、李鸿荣金融借款合同纠纷一案中，于2019年6月3日在广东省佛山市南海区人民法院淘宝网司法拍卖（变卖）网络平台上拍卖属被执行人佛山市中鸿酒店投资有限公司所有的位于佛山市南海区×××××××××××民小组的土地使用权及地上建筑物【土地证号：国用（2016）0800374】【详见深同诚评字（2018I）07QC第007号房地产估价报告】；2019年6月4日，买受人佛山市碧盛房地产开发经营有限公司以363550000元的最高价竞得上述不动产权；等等。深同诚评字（2018I）07QC第007号房地产估价报告载明：估价对象佛山市南海区×××××××××××民小组在建工程（***酒店），规划报建为地上29层、地下2层，实勘层数为地上31层、地下2层，主体工程已完成，外墙装饰基本完成，未进行室内安装、装修工程，现已烂尾，水、电、通讯、消防设施未安装。诉讼中，原告陈述：涉讼合同及两份补充协议的图纸经审图公司审查合格后已经交由被告使用；原告主张被告已支付涉讼合同设计费245万元（31万元、21.5万元、70万元、122.5万元），已支付补充协议一设计费16万元（10万元、6万元），已支付补充协议二设计费70万元（40万元、20万、10万元）。本院认为，民事活动应遵循诚实信用原则。根据涉讼建筑物的拍卖评估报告，涉讼建筑物主体工程已完成，原告已交付设计成果并已履行至现场施工配合义务，被告应按双方约定向原告支付设计费。原告主张被告已支付涉讼合同设计费245万元（31万元、21.5万元、70万元、122.5万元），已支付补充协议一设计费16万元（10万元、6万元），已支付补充协议二设计费70万元（40万元、20万元、10万元），并提供了银行转账凭证、《设计费确认函》予以佐证。被告作为付款义务的履行方，应举证证明已履行支付义务，其未到庭抗辩亦未举证证明已实际支付完毕设计费予原告，应承担相应的不利法律后果，本院对原告的上述主张予以采信。原告请求被告支付剩余设计费130.8元（350万元+21万元+90.8万元-245万元-16万元-70万元），本院予以支持。双方约定被告逾期支付设计费的，应自逾期之日起支付逾期违约金予原告。涉讼合同约定被告应于土建、机电施工图通过审图中心审查并将全部施工图纸移交建设单位审查合格后十个工作日内支付122.5万元设计费予原告，于工程竣工备案手续办理完毕后十个工作日内支付35万元设计费予原告、最迟不超过提交正式施工图后24个月，补充协议一约定于基坑支护施工完成后五日内支付设计费5万元给原告、最迟不超过原告交付被告施工图后6个月。涉讼项目的施工图设计文件于2011年6月28日经审图单位审查合格，原告未举证证明交付施工图予被告的时间，本院根据一般生活经验确定原告交付施工图予被告的时间为审图单位审查合格后10日即2011年7月8日。被告尚欠涉讼合同的设计费105万元（350万元-245万元），原告主张该笔设计费的违约金自提交施工图24个月后起算，未超出双方约定，本院予以支持。故被告应以105万元设计费为本金自2013年7月8日起、以5万元设计费为本金自2012年1月8日起向原告支付违约金。双方在补充协议二中约定被告应在施工图设计完成并通过审查后五日内支付剩余的50.8万元（90.8万元-40万元）设计费予原告，补充协议二的施工图文件于2014年11月12日经审图单位审查合格，被告尚欠补充协议二的设计费20.8万元（90.8万元-70万元），故被告应以20.8万元为本金自2014年11月18日起向原告支付违约金。双方约定的违约金标准日千分之二过高，本院酌情调整为按日万分之二计付。经核算，被告应支付原告至2019年6月20日的违约金553210元（1050000元×2173天×0.0002+50000元×2720天×0.0002+208000元×1675天×0.0002）并以1308000元为本金自2019年6月21日起至实际清偿之日止按日万分之二的标准计算违约金予原告。原告诉请的违约金超出核定部分，本院不予支持。关于原告的优先受偿权请求。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。从立法目的看，赋予承包人优先受偿权是由于该债权具有需要法律特别保护的特殊性，就设计合同而言，设计人的劳动并未直接物化到工程上，属于普通债权，无需特别保护，上述规定中的承包人不包括设计合同的承包人，故原告诉请确认其就本案设计费对涉讼项目的拍卖、变卖所得价款享有建设工程价款优先受偿权，本院不予支持。被告经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告佛山市中鸿酒店投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付设计费1308000元予原告广东南海国际建筑设计有限公司；二、被告佛山市中鸿酒店投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付计至2019年6月20日的违约金553210元及以1308000元为本金自2019年6月21日起至实际清偿之日止按日万分之二的标准计算的违约金予原告广东南海国际建筑设计有限公司；三、驳回原告广东南海国际建筑设计有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案以简易程序结案，案件受理费31927.2元，减半收取15963.6元（原告已预交），由原告负担5188.16元，由被告负担10775.44元并应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。原告已预交的诉讼费10775.44元，在本判决发生法律效力后经原告书面申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  胡方平二〇一九年八月二十日书记员  余宝儿