山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0105民初1971号原告（反诉被告）：青岛中瑞国际货运代理有限公司，住所地青岛市。法定代表人：任国伟，董事。委托诉讼代理人：李进，山东舜瑾律师事务所律师。被告（反诉原告）：济南创适环境工程有限公司，住所地济南市。法定代表人：赵志国，总经理。被告：赵志国，男，出生，汉族，济南创适环境工程有限公司总经理，住济南市。被告：赵新建，男，出生，汉族，济南创适环境工程有限公司职工，住济南市。以上三被告的共同委托诉讼代理人：王燕，山东瑞麟律师事务所律师。原告（反诉被告）青岛中瑞国际货运代理有限公司（以下简称青岛中瑞公司）与被告（反诉原告）济南创适环境工程有限公司（以下简称济南创适公司）、被告赵志国、被告赵新建合同纠纷一案，本院立案后，在诉讼过程中济南创适公司提起反诉，本院予以受理。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）青岛中瑞公司的委托诉讼代理人李进，被告（反诉原告）济南创适公司、被告赵志国、被告赵新建的共同委托诉讼代理人王燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告青岛中瑞公司向本院提出以下诉讼请求：1.判令济南创适公司返还货款272788元及利息13857元（利息计算截止至），合计286645元；2.判令赵志国和赵新建在未实缴注册资本本息范围内承担补充赔偿责任；3.判令济南创适公司、赵志国、赵新建承担青岛中瑞公司为本案花费的律师费22000元及本案全部诉讼费用。事实与理由：，青岛中瑞公司与济南创适公司签订《战略经销商合作合同书》，合同约定青岛中瑞公司为济南创适公司在青岛、潍坊地区的指定战略经销商，合同期限一年。，青岛中瑞公司按照合同约定向济南创适公司支付了首次预存款30万元。此后，青岛中瑞公司在独家代理区域内销售济南创适公司的产品，且双方就每笔销售另行签订销货确认单，对账结算。但济南创适公司在授权青岛中瑞公司独家代理期间，违反合同约定，故意隐瞒青岛中瑞公司，擅自向青岛中瑞公司独家代理区域委托新的代理商，并出售产品。至，青岛中瑞公司与济南创适公司之间的合作合同到期，因济南创适公司违约行为，双方没有再续约。青岛中瑞公司与济南创适公司对账后，要求济南创适公司退还剩余预存款272788元，济南创适公司虽屡次承诺退还剩余货款，但一直拖延，拒绝返还。另，赵志国和赵新建为济南创适公司股东。该公司于设立，赵志国、赵新建分别认缴出资额人民币400万元和人民币100万元，至今未足额实缴认缴资本。因此根据公司法的法律规定，赵志国、赵新建应当分别应在未缴注册资本本息范围内对济南创适公司的债务承担补充赔偿责任。为此，青岛中瑞公司诉至法院，请求判如所请。本诉被告济南创适公司辩称，1.济南创适公司不应返还青岛中瑞公司货款272788元及利息，双方签订的战略经销商合作经销书中从未约定青岛中瑞公司为济南创适公司在青岛、潍坊的独家代理商，所以济南创适公司并未违反合同约定。2.合同到期后双方没有再续约的原因并非是因济南创适公司违约，而是因为青岛中瑞公司违约，合同约定2017年青岛中瑞公司需完成销售任务300万元，其中首次提货30万元，青岛中瑞公司在支付30万元货款后由于自身的原因全年要求的提货额仅为29084元，且尚欠270万元的货款也未支付，正是由于青岛中瑞的严重违约行为，双方合同到期后才未续约。3.济南创适公司不应支付青岛中瑞公司要求的律师费，因为济南创适公司并未构成违约。本诉被告赵志国、赵新建辩称，与青岛中瑞公司存在合同关系的是济南创适公司，且该公司具有独立的法人人格，独立承担公司有限责任，该公司是认缴制，两股东认缴的出资虽然没有实际出资到位，但是并不违反法律规定，且未到实缴的出资期限，故应由济南创适公司承担责任。两股东不应承担责任。综上请求法院驳回青岛中瑞公司的全部诉讼请求。反诉原告济南创适公司向本院提出以下诉讼请求：1.判令青岛中瑞公司继续履行合同约定的272788元已付货款项下提货义务；2.判令青岛中瑞公司支付违约金9万元；3.判令青岛中瑞公司承担律师费10000元；4.由青岛中瑞公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：，济南创适公司与青岛中瑞公司签订《战略经销商合作合同书》，合同约定青岛中瑞公司2017年完成销售任务300万元，其中首次提货30万元，二、三、四季度分别为90万元，但是直到合同到期，青岛中瑞公司仅提货27212元。青岛中瑞公司的上述严重违约行为不但给济南创适公司造成了重大经济损失，而且更在事实上表明，青岛中瑞公司根本不具备最基本的履约能力，故合同到期后双方未再续约。因青岛中瑞公司根本违约造成合同目的无法实现，故济南创适公司依法提起反诉，请求判如所请。反诉被告青岛中瑞公司辩称，1.青岛中瑞公司在济南创适公司处剩余款项并非货款，其并没有提货的义务。2.合同约定的首次提货30万元仅是双方对销售任务约定的一部分，青岛中瑞公司没有完成销售任务仅是丧失合同的优先续约权，并没有违约，不认可济南创适公司要求其支付违约金9万元及律师费1万元的反诉请求。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院认定如下：，济南创适公司（甲方）与青岛中瑞公司（乙方）签订战略经销商合作合同书一份，约定：第一条合作原则1、甲乙双方是一级营销合作关系，是商业战略伙伴关系。……第二条合作经营区域1、直营区域：青岛、潍坊地区，甲方授权乙方在上述区域内销售甲方产品，并作为甲方授权的在此区域内的指定战略经销商。2、乙方只能在本合同约定的区域内销售甲方产品，不得在本合同约定的区域之外进行零售市场销售行为。如果有特殊情况下的销售行为，（不在合同约定的地区零售商业行为）应以书面的形式向甲方说明备案，由甲方进行相关的协调工作，并遵守甲方进行协调后的决定结果。……第三条合作期限1、合同有效期：本合同有效期自至止。2、合同到期前60日内，如乙方如约完成销售任务，有优先续约权。合同到期后甲乙双方不再续约时，合同到期自动终止。第四条销售任务1、乙方应在本合同有效期内完成创适新风产品的如下销售指标:乙方销售指标为乙方从甲方按本合同约定价格的实际提货金额。（1）2017年完成销售任务300万元。其中首次提货30万元，二季度三季度四季度分别为90万元，合计叁佰万元整。2、乙方在本合同有效期内同第三方签订的销售合同，在本合同终止时仍未执行终结的，甲方应继续按本合同约定条款保持供货，乙方的权益顺延至该类合同终止时止。……第十五条违约责任1、甲乙双方任何一方怠于履行本合同约定的义务，经守约方书面催促，7个工作日内，仍未履行的，违约方需按照本合同约定首次提货总款额的30%支付违约金；2、乙方违反本合同之约定，给甲方造成经济损失、商誉损失或信誉损失的，甲方有权解除合同，并要求乙方赔偿甲方因此而导致的各种损失；3、如乙方违反本合同及合同附件中约定的义务，构成根本性违约，甲方有权单方解除本合同。另行将该地区的代理权授给第三方。4、一方违约导致的违约责任还包括赔偿守约方为维权而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、公证费、诉讼费、保全费、公告费、律师费、差旅费及其他合理费用。……双方另对其他权利义务等事项进行了约定。合同签订后，青岛中瑞公司于向济南创适公司转账30万元，该笔款项在青岛中瑞公司提交的交通银行电子回单中载明：“摘要：货款”。经对账，双方当事人均认可青岛中瑞公司自济南创适公司处累计提货10笔，提货价格合计29084元，剩余货款数额为270916元（300000元-29084元=270916元）。双方在合同到期后未进行续签，涉案合同于终止。，青岛中瑞公司向济南创适公司邮寄催告函一份，要求济南创适公司向其返还剩余货款270916元，济南创适公司对此未予回复。另查，赵志国、赵新建系济南创适公司股东，两人成立济南创适公司时分别认缴出资额400万元、100万元，认缴时间截至，实缴出资额均不足认缴出资额。对双方当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：关于涉案合同双方应由何方承担违约责任以及如何承担违约责任的问题。青岛中瑞公司主张济南创适公司应承担违约责任，因为济南创始公司在青岛中瑞公司的指定销售区域内擅自向第三方瑞家暖通公司销售货物，侵犯了青岛中瑞公司的独家代理权，构成违约，为此应承担青岛中瑞公司为本案诉讼支出的律师代理费22000元。对此青岛中瑞公司提交证据1.济南创适公司销货确认单三份，证明济南创适公司在合同期内擅自在青岛中瑞公司独家销售区域—潍坊出售商品，侵犯了青岛中瑞公司的独家代理权，构成违约；证据2.民事诉讼委托代理合同一份、律师费发票三份、网上支付跨行清算业务客户回单一份，证明青岛中瑞公司为本案诉讼支出律师代理费22000元，因济南创适公司存在违约行为，故按照合同约定应由其承担该笔律师代理费。济南创适公司、赵新建、赵志国对证据1的质证意见如下：对该证据的真实性无异议，但对证明内容有异议，认为该证据仅能证明第三方瑞家暖通公司购买了济南创适公司的货物，不能证明瑞家暖通公司是济南创适公司的代理销售商，且该证据属于济南创适公司的财务资料，青岛中瑞公司取得该证据的来源不合法。另外，双方合同中并未约定青岛中瑞公司为济南创适公司的独家代理经销商，济南创适公司不存在违约行为。对证据2的真实性无异议，但对证明内容有异议，认为济南创适公司并不存在违约行为，不同意支付该笔律师代理费。济南创适公司主张青岛中瑞公司应承担违约责任，因青岛中瑞公司未按合同约定完成销货任务，构成根本违约，要求1.青岛中瑞公司按照合同约定的销售任务在其未提货的270916元货款项下继续履行提货义务；2.青岛中瑞公司支付违约金90000元并承担济南创适公司为本案诉讼支出的律师代理费10000元。对此，济南创适公司提交证据1.委托代理合同一份、发票一份、中国建设银行电子回单打印件一份，证明济南创适公司为本案诉讼支出律师代理费10000元。青岛中瑞公司对上述证据的真实性无异议，但认为其并不存在违约行为，不应支付违约金及律师代理费。本院认为，青岛中瑞公司与济南创适公司签订的战略经销商合作合同书系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按约履行各自的合同义务。关于本诉部分，青岛中瑞公司按照合同约定向济南创适公司支付第一笔款项30万元时，在转账记录中备注该笔款项为货款，据此，本院认定该笔款项系青岛中瑞公司预付的首次货款。合同到期后，双方未再续约，合同关系终止，济南创适公司理应将剩余货款退还给青岛中瑞公司，故对青岛中瑞公司要求济南创适公司返还剩余货款270916元的诉讼请求，本院予以支持。青岛中瑞公司要求济南创适公司向其支付逾期退还货款的利息：以270916元为基数，自（涉案合同到期日的次日）起至款项付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。因双方在合同中并未对预付货款的退还期限作出约定，故本院依法将利息的计算标准调整为：以270916元为基数，自（本案起诉之日）起至款项付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。对此本院予以认定。青岛中瑞公司主张济南创适公司存在违约行为，应承担违约责任，本院不予采信。理由如下:青岛中瑞公司主张济南创适公司存在违约行为的依据是其提交的证据1，证明济南创适公司在青岛中瑞公司的代理区域内向第三方瑞家暖通公司出售货物，侵犯了青岛中瑞公司的独家代理权。本院认为，其一，双方在合同中仅约定济南创适公司授权青岛中瑞公司在青岛、潍坊两地销售济南创适公司的产品，并未约定青岛中瑞公司为独家代理，亦未约定禁止济南创适公司在上述区域内对第三方出售货物；其二，济南创适公司对青岛中瑞公司提交的证据1合法性有异议，本院对该证据不予采纳。综上，济南创适公司不存在违约行为。故而本院对青岛中瑞公司要求济南创适公司承担其律师代理费22000元的诉讼请求，不予支持。对青岛中瑞公司要求赵志国、赵新建在未实缴注册资本的本息范围内对济南创适公司的上述债务承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院亦不予支持。理由如下:《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款关于“公司债权人请求未履行或者全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的”的规定，本院认为，其一，在认缴制下，因未到期而未出资的股东，不属于“未履行或者未全面履行出资义务的股东”情形，因此不能依据该条要求未到期而未出资的股东，对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。其二，青岛中瑞公司并无证据证明济南创适公司无能力清偿涉案债权。针对反诉部分，济南创适公司要求青岛中瑞公司继续履行剩余货款项下的提货义务，本院对该项诉讼请求不予支持。理由如下：第一，涉案合同已到期，双方之间的合同关系已然终止。第二，青岛中瑞公司向济南创适公司支付的预付货款，双方并未在合同中约定购货的名称、型号、数量等，无确定的提货对象，无法继续履行提货义务。青岛中瑞公司作为济南创适公司在青岛、潍坊地区的指定战略经销商，其理应按照合同约定完成相应的销货任务，合同约定合同期内青岛中瑞公司应完成共计300万元的销售指标，但其仅完成了29084元的销售指标，显然其构成违约，应承担相应的违约责任。根据涉案合同第十五条关于违约责任的第1条约定，“甲乙双方任何一方怠于履行本合同约定义务，应由违约方按照合同约定首次提货总款额的30%向守约方支持违约金”，现济南创适公司要求青岛中瑞公司支付违约金9万元（300万元×30%=9万元），符合双方的合同约定，本院予以支持。另根据涉案合同第十五条第4条约定“一方违约导致的违约责任还包括赔偿守约方为维权而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、公证费、诉讼费、保全费、公告费、律师费、差旅费及其他合理费用”，济南创适公司为本次诉讼支出律师代理费10000元，该项费用并未超过行业收费标准，亦符合双方的合同约定，故本院对济南创适公司要求青岛中瑞公司支付律师代理费10000元的诉讼请求，亦予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、本诉被告济南创适环境工程有限公司返还本诉原告青岛中瑞国际货运代理有限公司货款270916元并支付利息（以270916元为基数，自至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。），于本判决生效之日起10日内付清；二、驳回本诉原告青岛中瑞国际货运代理有限公司的其他诉讼请求；三、反诉被告青岛中瑞国际货运代理有限公司向反诉原告济南创适环境工程有限公司支付违约金90000元，于本判决生效之日起10日内付清；四、反诉被告青岛中瑞国际货运代理有限公司向反诉原告济南创适环境工程有限公司支付律师代理费10000元，于本判决生效之日起10日内付清；五、驳回反诉原告济南创适环境工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5930元，由本诉原告青岛中瑞国际货运代理有限公司负担423元，本诉被告济南创适环境工程有限公司负担5507元；申请费2064元，由本诉被告济南创适环境工程有限公司负担；反诉案件受理费3446元，由反诉原告济南创适环境工程有限公司负担2522元，反诉被告青岛中瑞国际货运代理有限公司负担924元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判长 郭 怡审判员 张清国审判员 曹新建二〇一九年八月二十三日书记员 汪 煜