山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初2803号原告：济南新东方学校，住所地济南市，统一社会信用代码52370100MJD693102M。法定代表人：周成刚，校长。委托诉讼代理人：魏传亮，男，系该单位法务经理。委托诉讼代理人：菅晓萱，女，系该告单位法务专员。被告：刘辰，女，1992年2月19日出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：宫卿，上海锦天城（济南）律师事务所律师。原告济南新东方学校与被告刘辰劳动合同纠纷一案，本院于2019年3月15日受理后，依法组成合议庭，于2019年6月4日公开开庭进行了审理，原告济南新东方学校的委托诉讼代理人魏传亮、菅晓萱，被告刘辰的委托诉讼代理人宫卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。济南新东方学校向本院提出诉讼请求：1、判令济南新东方学校不予支付违法解除劳动合同赔偿金89343.36元；2、判令济南新东方学校不予支付2016年未休年休假工资报酬6486.4元、2017年未休年休假工资报酬8090.88元、2018年未休年休假工资报酬9609.35元；3、判令刘辰承担本案诉讼费。事实与理由：单位按照法律规定建立职工代表大会及制定单位管理规章制度，单位规章制度制定过程经过民主协商、符合法律规定并已公示。刘辰参与该活动并签字确认愿意接受该制度约束。2018年11月7日，刘辰所在部门国内考试部反映刘辰工作时间无故旷工、工作态度消极，为此2018年11月7日人力资源部给刘辰发送邮件通知，因其无故旷工、迟到、早退及请假不按照EHR系统正常申请的情况，根据《济南新东方学校管理规章制度》第9条“处罚规定”，按照管理规定予以记过处分，并扣减当月200积分。之后，学校向其企业邮箱发送了转岗通知书，将刘辰的工作岗位由国内考试部市场专员岗位调至国内考试部TMK岗位并下发《岗位说明书》，要求2018年11月8日至国内考试部TMK岗位报道参与岗位培训，刘辰本人回复邮件称不接受转岗。2018年11月12日，单位人力资源部员工与刘辰当面沟通后仍不服从转岗。因多次沟通，刘辰均不接受转岗，为保障学校工作正常运转，按照《济南新东方学校管理规章制度》其不服从转岗的行为属于“严重违反单位规章制度”且双方签署的《劳动合同》规定不服从单位工作安排的情形单位可以随时解除劳动合同并不支付经济补偿金。故2018年11月12日学校人力资源部征求学校职工代表大会意见后，做出解除与其劳动合同的决定并书面向职工代表大会呈报。2018年11月13日济南新东方学校向刘辰发出《解除劳动合同通知书》，按照严重违反单位规章制度及违反劳动合同约定予以解除劳动合同。单位制度制定符合法律规定，按照该制度处置违纪员工是单位享有的正当权利，且处置过程符合法律规定。单位合法解除与刘辰劳动合同，不应支付经济赔偿金。按照《员工手册》规定，年假不得累计，不得转入下一财年，除非有特殊原因，由机构负责人批准，职工可在下一财年第一季度补假，原则上累计工作已满1年不满10年的，最多可转5天。按照《劳动合同》约定劳动者在享有年休假、调休假等假期时候，劳动者应先休年休假、调休假后再休事假。2017年3月至今，虽然刘辰没有按照单位规章制度进行线上年休假申请，但是刘辰有诸多次请假并未扣减工资折抵年休假的情形，加之其两次外出旅游时间均已经超出年休假时间。其已享受年休假权利，故济南新东方学校不应向其支付未休年休假补偿。综上，特依据《中华人民共和国劳动法》规定，提起诉讼，请依法判如所请。刘辰辩称，济南新东方学校系违法解除与刘辰之间的劳动合同，依法应向刘辰支付经济赔偿金。刘辰于2014年12月25日入职济南新东方学校处工作。济南新东方学校却于2018年11月7日，对刘辰无故恶意调岗，并于2018年11月13日违反法律规定，违法单方解除与刘辰的《劳动合同》，同时停缴相应的社会保险。本人认为，无论是实体上还是程序上济南新东方学校均严重违反法律规定。首先，在实体上，济南新东方学校与刘辰单方解除《劳动合同》，不符合《劳动合同法》的规定。其明显缺乏相应的事实和法律依据。其次，在程序上，依据《劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定涉及劳动者切身利益的规章制度时，需要经过民主程序。退一步而言，即便济南新东方学校所制定的《济南新东方学校职工代表大会制度》在程序上经过了民主程序，但在内容上违反法律的相关规定。在《济南新东方学校职工代表大会制度》第9条“处罚规则”中，对“不能胜任原岗位工作且不接受转岗安排的”视为“严重违反学校规章制度”，这一规定明显违反了《劳动合同法》第40条第2款的“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”用人单位才可以提前30天通知或者额外支付劳动者一个月工资后方可解除劳动合同的规定，因此济南新东方学校以此为由与刘辰解除劳动关系属于违法行为。再者，在济南新东方学校制定的《济南新东方学校职工代表大会制度》第9条“处罚规则”中，对“记过”处罚规定的情形，不包括“无故旷工、迟到、早退”这三种情况，因此济南新东方学校以此为由对刘辰进行“记过”处罚，与自身所制定的制度明显存在矛盾，处罚不当。依据《劳动合同法》第43条、《工会法》第21条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第12条的规定，用人单位在单方解除劳动合同之前，应当通知工会。但是济南新东方学校却并未事先通知工会，便直接单方解除了与刘辰的劳动合同，该行为明显严重违反了法律规定。依据《劳动合同法》第50条、《社会保险法》第85条、《山东省劳动合同条例》第38条、人社部《实施若干规定》第19条的规定，用人单位在解除劳动合同时，应向劳动者依法出具《解除劳动合同证明》。但是济南新东方学校直至庭审时为止，未向刘辰出具任何书面的《解除劳动合同证明》，济南新东方学校的此行为明显严重违反法律规定。在2016年起直至刘辰被济南新东方学校违反解除劳动合同之时，刘辰未享受过一天的带薪年假。因此济南新东方学校应当依法向刘辰支付2016年未休年假10天工资共计6486.4元，2017年未休年假10天工资共计8090.88元，2018年未休年假10天工资共计9609.35元，累计24186.63元。综上，请求法院查明事实，维护刘辰的合法权益！当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对济南新东方学校提交的《员工手册》、《济南新东方学校管理规章制度》、《处罚通知书》、《转岗通知书》及邮件截图、《劳动合同》、《解除劳动合同通知书》、仲裁裁决书及刘辰提交的仲裁裁决书、《劳动合同》、工资明细、银行工资流水、社保个人权益记录单、《解除劳动合同通知书》，双方对真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对济南新东方学校提交的学校职工代表大会建立程序说明，系其单方制作，本院不予采信。对济南新东方学校提交的制度确认书，有刘辰签字，本院予以采信。对济南新东方学校提交的《关于与刘辰解除劳动合同的请示文件》、职工代表大会意见及《对刘辰解除劳动合同的处理结果》，系其单方制作，且签字职工与济南新东方学校据有关联系，故对该组证据，本院不予采信。对济南新东方学校提交的照片及微信截图系复印件，本院不予采信。对济南新东方学校提交的证人证言，证人未出庭接受询问，不符合证据的形式要件，故对该证据，本院不予采信。对济南新东方学校提交的工资表，与刘辰提交的工资明细及银行工资流水能够相互印证，本院予以采信。对刘辰提交的办公系统截图，具有真实性及客观性，但是无法证明其主张，故对该证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月5日，刘辰入职济南新东方学校处，在国内部从事市场专员工作。根据仲裁查明，2015年2月5日，双方签订了非全日制劳动合同，合同期限为2015年2月5日至2018年3月31日。2017年3月26日，双方签订了劳动合同，合同期限为2017年3月26日至2020年3月31日。济南新东方学校为刘辰缴纳了2017年5月至2018年10月月社保。2018年11月13日，济南新东方学校向刘辰出具《解除劳动合同通知书》，刘辰签收，双方解除劳动关系。2018年11月21日，刘辰以济南新东方学校为被申请人向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决济南新东方学校支付违法解除劳动合同经济补偿新97168元；2、裁决济南新东方学校支付未休年休假工资共计41882元（自2014年12月25日至2018年11月13日）；3、裁决济南新东方学校支付加班费工资92700元（自2014年12月25日至2018年11月13日）；4、裁决济南新东方学校支付拖欠工资6400元（2014年12月至2015年4月）；5、裁决济南新东方学校支付高温补助费2240元。该委经审理后，于2018年12月27日作出济历下劳人仲案﹝2018﹞1545号裁决书，裁决：一、济南新东方学校支付刘辰违法解除劳动关系经济补偿金89343.36元；二、济南新东方学校支付刘辰2016年未休年休假工资报酬6486.4元、2017年未休年休假工资报酬8090.88元、2018年未休年休假工资报酬9609.35元；三、驳回刘辰的其他仲裁请求。济南新东方学校不服该裁决，于法定时限内诉来本院，刘辰未向法院提起诉讼。另查明，刘辰2016年月平均工资6486.72元；2017年月平均工资7992.63元；2018年月平均工资8031.71元；离职前12个月的月平均工资为7955.74元。本院认为，2015年2月5日刘辰入职济南新东方学校处，后双方签订了劳动合同，济南新东方学校为刘辰发放了工资，双方存在劳动合同关系。关于刘辰主张其入职时间为2014年12月25日的主张，其提交的办公系统截图显示入职时间亦为2015年2月5日，同时其未对仲裁提起诉讼，故对刘辰的该主张本院不予采信。2018年11月13日，济南新东方学校向刘辰发出《解除劳动合同通知书》，刘辰予以收悉。故本院认定，济南新东方学校与刘辰劳动合同关系于2018年11月13日解除。关于违法解除劳动合同赔偿金，应确认济南新东方学校调岗是否违法及其与刘辰解除劳动关系是否违法。济南新东方学校主张，刘辰均不接受转岗，按照《济南新东方学校管理规章制度》其不服从转岗的行为属于严重违反单位规章制度且双方签署的《劳动合同》规定，不服从单位工作安排的情形，单位可以随时解除劳动合同并不支付经济补偿金。本院认为，首先，根据济南新东方学校提交的规章制度，没有明确规定不服从调岗的行为属于严重违反单位规章制度；其次，劳动合同约定的不服从单位工作安排过于原则，不够具体、明确，没有说明不服从调岗是不服从工作安排的情形；再者，调岗意味着工作内容的变更，应属于劳动合同内容的变更，需双方协商一致，任何一方不得单方变更合同的内容。济南新东方学校在未与刘辰协商一致的情况下，直接向刘辰发送了《转岗通知书》。故济南新东方学校的调岗行为不符合法律规定。刘辰拒绝济南新东方学校的调岗要求，在双方就此产生争议的情况下，济南新东方学校以刘辰不服从调岗，严重违反单位规章制度为由，向刘辰出具《解除劳动合同通知书》也不符合法律规定。基于上述，本院认为济南新东方学校系违法与刘辰解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，济南新东方学校应向刘辰支付违法解除劳动合同赔偿金。双方劳动关系存续期间为2015年2月5日至2018年11月13日，离职前刘辰的月平均工资为7955.74元，故济南新东方学校应支付刘辰赔偿金63645.92元（7955.74元/月×4个月×2倍）。关于未休带薪年假工资，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。根据上述规定，刘辰2016年应享受的带薪年假为5，2017年应享受的带薪年假为5天，2018年应享受的带薪年假经折算为5天。济南新东方学校主张刘辰存在多次请假并未扣减工资应折抵年休假的情形，加之刘辰两次外出旅游时间均已经超出年休假时间。本院认为，首先，旅游不等同于休年假；其次，根据《职工带薪年假条例》第四条定规定，职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的不享受当年的年休假。济南新东方学校提交的证据不足以证明，刘辰在一个年度内事假天数累计超过20天。故济南新东方学校提交的证据不足以证明刘辰已经享受带薪年休假待遇，济南新东方学校应向刘辰额外支付200%工资。济南新东方学校应向刘辰支付2016年度、2017年度、2018年度的带薪年假工资计10349.91元（6486.72元÷21.75天×5天×2倍+7992.63元÷21.75天×5天×2倍+8031.71元÷21.75天×5天×2倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条、第十三条，《职工带薪年假条例》第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条等规定，判决如下：一、原告济南新东方学校于本判决生效之日起十日内向被告刘辰支付赔偿金63645.92元；二、原告济南新东方学校于本判决生效之日起十日内向被告刘辰支付2016年度、2017年度、2018年度应休未休年休假工资报酬10349.91元；三、驳回原告济南新东方学校其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告济南新东方学校负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  王 东人民陪审员  郭小云人民陪审员  胡丽颖二〇一九年八月十二日书 记 员  侯雁语