江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)连民初字第0148号原告（反诉被告）江苏省江天建设工程有限公司，住所地连云港市海州区朝阳中路29号假日大厦602室。法定代表人魏根忠，该公司董事长。委托代理人夏振国，江苏润国律师事务所律师。被告（反诉原告）九龙云天集团有限公司，住所地连云港市海州区解放路81-4号。法定代表人张宏彬，该公司董事长。委托代理人于标、朱琰，江苏明亮律师事务所律师。原告江苏省江天建设工程有限公司（以下简称江天公司）与被告九龙云天集团有限公司（以下简称九龙公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年10月28日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江天公司的委托代理人夏振国，被告九龙公司的委托代理人于标、朱琰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江天公司诉称，2010年2月1日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定由被告将九龙城市乐园二期34、35、36号楼共三幢楼的土建及安装建设工程发包给原告施工，合同价款暂定为2777.282630万元（工程竣工后按实结算）。2010年2月2日，原告与被告签订《补充协议》，对相关条款进行了补充约定。2012年5月8日，原告完成城市乐园二期34、35、36#楼的全部土建及安装工程，并经竣工验收合格。经委托审计，原告应得工程款总额为52234171.03元。被告仅支付了44853163元工程款，扣除保修金及税款后，尚有7011008.03元工程款，经原告多次索要未付。同时，由于被告违反合同约定，逾期支付工程款、造成工程窝工、停工，给原告造成各项损失100余万元。综上所述，为维护原告合法权益，原告提起诉讼，现依法请求法院：1、判令被告向原告支付工程款7011008.03元及各项损失100万元，共计8011008.03元；2、判令被告九龙公司承担本案的诉讼费、保全费。被告九龙公司辩称，本案被告已不欠原告任何工程款项，原告诉求于法无据，应予驳回。理由如下：一、涉案工程的工程款被告九龙公司已经全部支付完毕，原告主张的7011008.03元工程款无事实与法律依据。首先，原、被告就涉案工程签订的《补充协议》对备案合同实质性的变更条款应属无效，工程结算应当以备案合同为根据。2010年2月1日原、被告签订了一份《建设工程施工合同》，该合同约定工期为2010年3月5日至2011年5月28日，合同工期总日历天数450天，合同价款27772826.30元，该合同专有条款第23条约定工程造价审计时总造价按10%下浮。2010年2月2日《补充协议》约定合同价款增加一项即按建筑面积乘200元/平方米一次性支付给承包人总包管理费，并且原合同约定的10%下浮取消。《补充协议》部分条款对原备案合同工程价款皆作了变更。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定，本案中工程价款的结算应当以备案合同为依据。其次，根据备案合同约定，本案工程结算价应当是41539703.429元，被告已经支付原告工程款多达44884507.09元，已不欠原告工程款。根据常州安信会计师事务所出具的三张审定单计算出工程总造价为52517352.41元（32269080.54+4948714.36+15299557.51），该结算价中包含了总承包费6047480.40元以及未按备案合同约定下浮10%，故根据备案合同约定的工程总造价为41822884.809元{（52517352.41元-6047480.40元）*90%}，再扣减应当由原告承担的审计费283181.38元，则最终被告应当给付原告工程价款为41539703.429元（41822884.809元-283181.38元），而原告在其起诉状中已自认收到工程款44853163元，故被告已经不欠原告工程款，原告此诉于法无据。根据《招标投标法》规定，当事人不得签订黑白合同。《招标投标法》第46条第1款的规定，《补充协议》中对备案合同实质性的违反均无效。本案被告已经完全履行了给付工程价款的义务，不存在违约情形，且原告也无证据证实其存在任何损失，原告主张的100万元损失于法无据，而恰恰是原告违约。三、退一步说，假使本案被告支付原告的工程款低于41539703.429元的话（以备案合同为结算依据），因原告对被告负有先履行义务，被告有权不予支付该款项，但本案被告已经支付原告工程款44884507.09元，不欠原告任何工程款项。2013年4月23日，原告向被告递交一份发票缓开申请单，该申请载明原告因资金困难，申请缓开工程发票，并保证在2013年5月30日之前补齐所有缓开发票，且注明“下次付款前必须补齐发票，否则九龙云天集团公司将不再予以支付工程款”，至今原告仍未将所欠发票补齐。根据《合同法》第六十七条本案原告对被告负有先履行义务，被告有权拒绝其相应的履行要求。事实上，被告已经按照合同约定支付给原告所有工程款，目前仅有原告对被告负有开具工程发票的义务，原告此诉于法无据。四、本案合同约定工期为450天，而原告逾期200多天才将工程结束，根据合同约定，应当向被告支付违约金，对此，被告将以反诉形式予以主张。综上，原告此诉于法无据，应当予以驳回。反诉原告九龙公司反诉称，2010年2月1日，九龙公司与江天公司签订了《建设工程施工合同》，约定由江天公司承建连云港市九龙城市乐园二期34-36#楼住宅楼的土建及安装工程，开工日期约定为2010年3月5日，竣工时间为2011年5月28日，合同工期总日历天数共计450天。由于江天公司无故拖延施工，导致每幢楼工期均延误200多天，严重影响了反诉人开发周期，根据合同约定，江天公司应当向九龙公司支付违约金。为依法维护九龙公司的合法权益，特提起反诉，1、请求判令江天公司支付九龙公司工期延误违约金900万元；2、本案的诉讼及相关费用由江天公司承担。反诉被告江天公司答辩称，江天公司没有延误工期，是依据合同约定进行工期顺延，不应当承担违约金。请求法院依法驳回九龙公司的反诉请求。经审理查明，2009年12月，被告九龙公司就其开发的“九龙城市乐园”34#-36#楼土建、安装工程依法进行了工程的招标，原告江天公司参加投标。2010年1月29日，被告九龙公司依法向原告江天公司发出《中标通知书》。2010年2月1日，按照中标通知书的要求，被告九龙公司与原告江天公司就九龙城市乐园二期34、35、36#楼共三幢住宅楼的土建、安装工程签订了《建设工程施工合同》。该《建设工程施工合同》内容包括“协议书、通用条款、专用条款、工程质量保修书”。《建设工程施工合同》约定：工程名称：连云港市九龙城市乐园二期34、35、36#楼；工程承包范围：土建及安装工程，不含电讯、有线电视、煤气工程、消防及其他弱电工程；开工日期：2010年3月5日，竣工日期：2011年5月28日(竣工初验时间)，合同工期总日历天数共计480天(不含桩基及室外工程)；工程质量标准：符合国家《建设工程施工质量验收统一标准》(GB50300-2001)；合同价款：2777.282630万元。《建设工程施工合同》专用条款第六项“合同价款及支付”23.2条均约定：本合同价款采用可调价格合同，合同价款调整方法：㈠本项目工程量按《建设工程工程量清单计价规范》(GB50500-2008)及《江苏省建筑与装饰工程计价表》、《江苏省安装工程计价表》的规定执行，工程量具体包括以下：(A)施工图纸范围内工程量；(B)发包方认可的设计变更；(C)发包方和监理方均认可的签证。分部分项费用、措施项目费用、其他项目费用、规费的取定按2004年的“江苏省建筑与装饰工程计价表”及配套的相关规定执行。所有内容的变更、工程量增减均需有发包人加盖“九龙城市乐园变更专用章”的书面通知，否则该费用不予认可；所有签认费用的签证单必须加盖“九龙城市乐园签证专用章”，否则该费用不予认可。加盖“九龙云天集团有限公司合同造价部章”的定质定价单及建设单位工程联系单，可作为结算的依据。㈡施工期间的政策性调整及市场风险不调整，其中钢筋、商品砼按主体施工期间(主体施工6层按4个月；11+1层按6个月；18+1层按9个月；水泥为整个施工期)连云港市钢筋、水泥(不含商品砼水泥)及非泵送商品砼信息价的平均价调价。其余按开工当月连云港市信息价执行而不予调整，该信息价缺项的材料由发包人定质定价确定材料价格。措施费用项目中临时设施费用按1.5%计取，检验试验费按0.2%计取，住宅分户验收按0.08%计取，现场安全文明措施费按《江苏省建设工程费用定额》(2009年)规定计取，其他按费率取费的措施项目不再计取费用，垂直运输费按单栋工程的国家工期定额相应计取。㈢工程造价审计时总造价按10%下浮结算（不含定质定价的费用）。26.1条工程款（进度款）支付约定：①工程开工后7日内支付工程造价的10%；②基础完工后7日内支付工程造价的10%；③主体封顶后7日内付工程造价的20%；④内外抹灰结束后7日内付至工程造价的60%；⑤工程竣工初验合格后7日内付至工程造价的70%；⑥竣工备案后7日内付至工程造价的85%；⑦竣工满6个月后14日内付至结算造价的90%；竣工满一年后14日内付至工程结算总价的95%；余5%作为质保金，质保金在期满二年后14日内除用以扣除（如有）合同约定应由承包人承担的费用外预留1%，其余结清。余1%质保金在质保期满三年后14日内结清。以上付款按单幢工程分别支付。如因发包人的原因单幢工程竣工验收在单幢工程竣工初验后2个月内未验收完毕，则②、③节点付款时间均以单幢工程初验合格之日顺延2个月起开始计算。35.1条发包人的违约责任：如发包人未按合同约定节点支付工程进度款，每拖延一天发包人应按应付未付款的同期银行贷款利息承担违约金额。47.1条经审计，……若审减比例（审减金额占送审数的%）>10%,由承包人承担全部审计费用。由承包人承担的审计费用直接从应付工程款中扣除。47.18条承包人若因自身原因推迟竣工，按每幢住宅合同工期计算推迟1-20天支付违约金5000元人民币/天，推迟21-40天支付违约金1万元/天，推迟41-60天支付违约金2万元/天，推迟61天以上支付违约金4万元/天，以上累计计算。每一个结点工期如逾期61天以上，视作承包人无能力履行合同，发包人追究承包人违约金[700000+（X-60）*40000]元（X为实际逾期天数），发包人有权解除与承包人的合同。后被告九龙公司将该份《建设工程施工合同》提交连云港市建设工程招标投标管理办公室备案。2010年2月2日，被告九龙公司(发包人)与原告江天公司(承包人)签订《补充协议》一份，约定：为了更好地履行双方2010年2月1日签订的关于“连云港九龙城市乐园二期34、35、36号楼共3幢住宅楼”的协议书，经双方协商就协议有关条款变更如下：一、本工程合同工期及增加承包内容。1.开工日期为2010年3月5日。2011年1月25日之前，在外墙装饰施工期内，如遇气温低于0℃不能施工的，工期相应顺延。2.工程竣工初验合格后，阳台封闭及景观阳台改造工程（含景观阳台的二次结构、建筑等）由乙方施工，具体施工方案见附图。阳台封闭由发包人通过定质定价确定价格，景观阳台预制板的安装、找平及装修施工的计价按江苏省现行修缮定额取费计价。以上改造工程承包人必须在接到发包人书面开工通知后45天内完成（按单幢考核），如承包人推迟完成，由承包人按5万元∕天承担违约责任，并累计计算。二、工程款支付。1.工程竣工初验合格后7日内付至工程造价（不含改造工程）的70％；2.竣工备案后7日内付至工程造价（不含改造工程）的80％；3.阳台封闭及景观阳台改造完成验收合格后7日内付至工程造价的85％；4.竣工满6个月后14日内付至工程结算总价的90％，竣工满一年后14日内付至工程结算总价的95％，余5％作为质保金，质保金在期满二年后14日内预留1％，结清4％，余1％质保期满三年后14日内结清，以上付款按单幢工程分别支付。工程竣工结算分标段分别结算；5.如因发包人的原因，单幢工程竣工初验合格后2个月内未备案完毕的，则2、3、4节点付款时间均以单幢工程初验合格之日顺延2个月起开始计算；6.工程款支付按本补充协议执行，发包人同意在工程初验合格交付后按建筑面积乘200元∕平方米一次性支付给承包人总包管理费，如2012年春节前有部分幢号未初验合格交付，则按已初验合格交付的建筑面积占总建筑面积的比例支付总包管理费，剩余的总包管理费在全部交付时一次性付清；7.工程款支付按本补充协议执行，工程造价审计时总造价不再下浮，原合同约定的10%下浮取消。本补充协议未涉及的条款均按2010年2月1日签订的协议书执行。上述合同签订后，原告江天公司遂组织人员进场，依照合同约定对涉案工程陆续开工建设。涉案工程中的34#楼于2010年6月14日（开工令）开工，2011年1月1日主体封顶，2012年5月8日，经过竣工验收。35#楼于2010年5月30日开工，2010年12月28日主体封顶，于2012年5月8日经过竣工验收。36#楼于2010年5月30日开工，2011年1月25日主体封顶，于2012年5月8日经过竣工验收。至此，涉案的所有工程均已竣工验收合格。2012年7月31日，原告所施工的上述工程通过验收备案。2012年9月6日，被告九龙公司通知原告进场完成涉案工程的改造工作量，原告于2012年10月1日前完成全部改造工程，并全部交付被告九龙公司。涉案工程竣工验收后，被告九龙公司委托了常州安信会计师事务所有限公司对涉案工程造价进行了审计。2013年6月26日，原告江天公司与被告九龙公司根据审计结果签订了建筑安装工程预（结）算造价审定单，共同确定原告江天公司施工的九龙城市乐园二期34、35、36楼土建工程的审定总价为32269080.54元。九龙城市乐园二期34、35、36楼安装工程的审定总价为4948714.36元。2013年7月30日,原告江天公司与被告九龙公司根据审计结果签订了建筑安装工程预（结）算造价审定单，共同确定原告江天公司施工的九龙城市乐园二期34、35、36楼涉案土建、安装工程的改造工程的审定总价15299557.51元，江天公司应承担竣工结算审计费用为283181.38元。在原告江天公司施工过程中，被告九龙公司依照其与原告江天公司在2010年2月2日签订的《补充协议》的约定，从2010年3月31日开始向原告江天公司陆续支付工程进度款,其中支付工程款的形式有现金支付、以实物冲抵、以费用冲抵等。本案中，2013年7月30日被告累计支付41553344元；2013年9月18日支付1003760元；2013年11月21日支付200000元；2014年4月16日支付375803.09元；2014年6月16日支付1723600元；以上合计44856507.09元。诉讼中，被告九龙公司认为支付原告工程款应为44884507.09元，其中应包括其付给业主的28000元维修费，原告江天公司对该28000元不认可，不同意作为工程款扣除，认为其只收到工程款44856507.09元。在本案审理中，被告于2015年7月5日支付1427580元；于2015年9月28日支付20万元。2013年4月23日，原告向被告出具的《发票缓开申请、审批单》，载明江天公司因资金困难，申请本次缓开工程发票170万元，以收据代替，累计已缓开工程发票670万元。保证在2013年5月30日之前补齐所有缓开的发票！（下次付款前必须补齐发票，否则九龙公司将不再予以支付工程款）。另查明，原告为证明在施工期间，监理部通知其停止基坑开挖、待围护桩龄期满足要求后方能组织开挖的事实，提供了连云港昊达工程建设监理有限公司项目监理部2010年6月2日向江天公司下发的《监理工程师通知单》（编号为B22-014），主要内容为：“你部承建的34#、35#楼基坑（围护桩混凝土压顶标高以下范围）暂时不能进行土方开挖，待围护桩龄期满足要求后方能组织开挖，要求你部严格执行”。原告为证明被告在确定使用哪种燃烧性能的外墙保温材料问题上怠于答复，导致工期顺延，提供了一组《工程联系单》，其中：2011年3月30日，原告通过《工程联系单》向被告九龙公司二期工程指挥部请示“根据编号C23-11-028设计更改通知单中保温材料燃烧性能为B2级；公安部消防局下发通知，消防局发文明确民用建筑外保温材料监管要求，见公通字（2009）46号第二条规定，民用建筑外保温材料采用燃烧性能为A级的材料。请甲方（指九龙公司）确定用哪一种燃烧性能的外墙保温材料文件附后”九龙公司工程部于2011年3月31日答复“关于九龙城市乐园外墙保温材料的燃烧性能仍按XJB-17设计更改通知单执行”。2011年12月9日，原告向九龙公司发出《工程联系单》“致九龙云天集团有限公司：根据甲方要求外墙保温板原B2级保温板改为B1级保温板，已做的工程量附后。”2011年12月12日，被告九龙公司回复“现将设计更改通知单C23-11-028作废，没有施工完单位仍按原设计要求用B1级施工”。从2010年6月到2012年4月，原连云港市新浦地区气温低于0摄氏度的天数162天；风速大于7级的天数26天；24小时降水大于50毫米的暴雨天数6天（具体日期和数据有连云港市气象服务中心出具的《连云港市气象证明》）。以上事实，由原、被告的当庭陈述，原告提交的建设工程施工合同、中标通知书、补充协议、开工令、监理工程师通知单、工程联系单、单位工程竣工验收证明书、竣工验收备案表、建设单位工程联系单及施工图、建设安装工程预(结)算审定单、江天公司工程款情况统计表、质量验收记录、连云港市气象证明等；被告提供的建设工程施工合同、合同备案表、补充协议、工造造价审定书及单位工程费用汇总表、审定单、发票缓开申请单、竣工验收证明、C23-11-185工程联系单、建设单位工程联系单等证据予以证明。本院认为，被告九龙公司对涉案工程依法进行了招标，原告江天公司参与投标并中标，之后双方就涉案工程签订了《建设工程施工合同》且进行了备案。该中标备案的《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反我国法律法规的强制性规定，合法有效。关于涉案的《补充协议》是否有效的问题。在该备案的《建设工程施工合同》签订后，原告江天公司与被告九龙公司于2010年2月2日签订《补充协议》，但未进行备案。从内容来看，该份《补充协议》主要针对中标备案的《建设工程施工合同》中所约定的九龙公司支付工程进度款的时间以及涉案工程价款进行了变更，即取消了备案合同中约定的九龙公司在涉案工程竣工初验合格之前向原告江天公司支付工程进度款的义务，同时取消了备案合同中约定的工程造价审计时总造价按10%下浮结算，另外增加了九龙公司同意在工程初验合格交付后按建筑面积乘200元/平方米一次性支付给江天公司总包管理费的条款。由此可见，该份《补充协议》对中标备案的《建设工程施工合同》中约定的工程价款进行了重大变更，属于背离中标合同实质性内容的协议，违反了《中华人民共和国招标投标法》第四十六条的强制性规定，应认定为无效合同，故本院对九龙公司辩称该份《补充协议》无效的意见予以采信。关于涉案工程总造价数额问题。现涉案工程已经竣工验收合格且交付使用。九龙公司在收到江天公司报送的结算资料后，已委托有关审计公司对涉案工程造价进行了审计，双方根据审计的结果共同确认九龙城市乐园二期涉案工程的土建审定总价金额32269080.54元，涉案工程的安装审定总价金额为4948714.36元，涉案工程的土建、安装(改造)审定总价金额为15299557.51元，涉案工程的审定总造价为52517352.41元（32269080.54元+4948714.36元+15299557.51元）。虽然涉案工程总造价是依据九龙公司和江天公司签订的中标备案的《建设工程施工合同》以及双方于2010年2月2日签订的《补充协议》所约定的计价标准计算出来的，但因双方对涉案工程数额已进行了确认，所以该工程总造价对双方当事人均具有约束力。九龙公司辩称因《补充协议》无效要求以备案的中标合同作为结算工程价款依据的意见不能成立，本院对此不予采纳。另外，九龙公司抗辩要求从工程总造价数额52517352.41元，扣除承包管理费6047480.4元也不能成立，本院对该辩称意见不予采信。关于涉案工程价款是否按工程造价审计时总造价10%下浮结算的问题。本院认为，原、被告双方根据实际履行的合同已结算完毕，并对结算结果双方予以确认。现被告九龙公司反悔要求依据备案的合同对涉案工程审计价10%予以下浮，违背诚实信用原则，本院不予支持。关于应扣的质保金数额问题。本院认为，根据备案的《建设工程合同》第26.1条中约定“⑦竣工满6个月后14日内付至结算造价的90%；竣工满一年后14日内付至工程结算总价的95%；余5%作为质保金，质保金在期满二年后14日内除用以扣除（如有）合同约定应由承包人承担的费用外，预留1%，其余结清。余1%质保金在质保期满三年后14日内结清。”涉案工程于2012年5月8日竣工，涉案工程的工程结算总价为52517352.41元，至今应扣的质保金数额为工程结算总价52517352.41元的1%即525173.52元。关于原告称涉案工程的土建、安装审定总价金额为15299557.51元款项下的工程系合同内工程完工后被告另行发包给原告施工的后期改造项目，不应扣质保金，本院认为，根据《建设工程施工合同》专用条款第六项“合同价款及支付”23.2条均约定：工程量具体包括：(A)施工图纸范围内工程量；(B)发包方认可的设计变更；(C)发包方和监理方均认可的签证。所有内容的变更、工程量增减均需有发包人加盖“九龙城市乐园变更专用章”的书面通知，否则该费用不予认可，结合原告提供的工程联系单及所附施工图纸，该15299557.51元款项下的土建、安装工程属于备案合同范围内的工程量，原告虽称是被告另行发包工程，但未能提供证据证明，本院对原告的该主张不予采纳。关于被告九龙公司辩称28000元的维修费用应视为工程款扣除的问题。本院认为，被告辩称28000元是维修费用，但未能提供证据证明曾就维修事项通知原告，原告对此也不认可，因双方对该款项有争议，故本案不予处理，被告可另行主张。综上，原告应得工程款数额为：工程审定总价52517352.41元，扣除质保金525173.52元、审计费用283181.38元为51708997.51元，再扣除被告已支付的工程款数额46484087.09元（44856507.09元+1627580元），被告尚欠工程款5224910.42元未付。关于逾期付款利息计算的问题。由于九龙公司逾期未付工程款在客观上会给江天公司造成一定的经济损失，所以本案中江天公司依据法律规定向九龙公司主张逾期付款利息损失应当成立，故本院对江天公司该项主张中的合理部分予以支持。本案中，《补充协议》已被认定无效，原告主张以《补充协议》作为计算逾期付款利息损失，无事实依据，本院不予支持。本案中，双方于2013年7月30日对涉案工程造价最终结算完毕，故应从2013年7月31日起计算逾期付款利息损失。结合备案合同26.1条对质保金的约定，以及被告方付款情况，本案的逾期利息损失计算为：2013年7月30日，被告应付工程款为49608303.41（52517352.41*95%-审计费用283181.38），实际支付工程款为41553344元，尚欠8054959.41元。逾期利息从2013年7月31日起至2013年9月17日止，以8054959.41元为基数；从2013年9月18日起至2013年11月20日止，以7051199.41元为基数；从2013年11月21日起至2014年4月15日止，以6851199.41元为基数；从2014年4月16日起至2014年5月21日止，以6475396.32元为基数；2014年5月22日应付工程款为51708997.51元（52517352.41*99%-审计费用283181.38元），实付43132907.09元，尚欠8576090.42元，从2014年5月22日起至2014年6月15日止，以8576090.42元为基数；从2014年6月16日起至2015年7月4日止，以66852490.42元基数；从2015年7月5日起至2015年9月27日止，以5424910.42元为基数；从2015年9月28日起至实际给付之日止，以5224910.42元为基数，以上利息均按中国人民银行同期贷款基准利率计算。关于被告九龙公司是否享有先履行抗辩权的问题。本案中，原告于2013年4月23日向被告出具的《发票缓开申请、审批单》，载明“保证在2013年5月30日之前补齐所有缓开发票670万元，（下次付款前必须补齐发票，否则九龙云天集团公司将不再予以支付工程款）”，现原告仍未将所欠发票补齐，本院认为，原告的该承诺不属于备案合同的范围，同时结合本案被告所认可的工程款支付的情况看，在2013年4月23日以后，被告存在以费用、实物抵付工程款、现金支付工程款的情况，该行为应视为被告对原告2013年4月23日承诺不再予以追究，现被告再以此抗辩称有权拒付工程款无事实依据，本院对该辩称意见依法不予采纳。关于被告九龙公司反诉请求支付延期违约金900万元的问题。本院认为，根据备案的《建设施工合同》47.18条规定“承包人若因自身原因推迟竣工，按每幢住宅合同工期计算推迟1-20天支付违约金5000元人民币/天，推迟21-40天支付违约金1万元/天，推迟41-60天支付违约金2万元/天，推迟61天以上支付违约金4万元/天，以上累计计算。每一个结点工期如逾期61天以上，视作承包人无能力履行合同，发包人追究承包人违约金[700000+（X-60）*40000]元（X为实际逾期天数），发包人有权解除与承包人的合同”。本案中，被告九龙公司未能举证证明承包人系因自身原因导致工期推迟，从原告江天公司所举的工程联系单、气象局关于气温、大风等天气资料等证据看，合同约定工期与实际工期不一致，系因施工期间存在围护桩龄期限、不能施工的天气情形以及被告未能及时对保温材料作出指示等情形致使工期顺延，虽然无工程师的确认报告，但原告所举证据足以证明工期顺延的客观原因存在，非原告自身原因。同时，被告反诉请求以[700000+（X-60）*40000]元（X为实际逾期天数）计算违约金900万元也不符合备案建设工程施工合同第47.18条约定的违约金计算情形，因此，被告九龙公司要求原告江天公司支付违约金900万元的反诉请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国招标投标法》第四十六条第一款以及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告九龙云天集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告江苏省江天建设工程有限公司工程款5224910.42元及逾期付款利息(利息按中国人民银行发布的同期贷款基准利率为标准计算，从2013年7月31日起至2013年9月17日止，以8054959.41元为基数；从2013年9月18日起至2013年11月20日止，以7051199.41元为基数；从2013年11月21日起至2014年4月15日止，以6851199.41元为基数；从2014年4月16日起至2014年5月21日止，以6475396.32元为基数；从2014年5月22日起至2014年6月15日止，以8576090.42元为基数；从2014年6月16日起至2015年7月4日止，以6852490.42元基数；从2015年7月5日起至2015年9月27日止，以5424910.42元为基数；从2015年9月28日起至实际给付之日止，以5224910.42元为基数)；二、驳回原告江苏省江天建设工程有限公司其他诉讼请求；三、驳回反诉原告九龙云天集团有限公司的反诉请求。如果被告九龙云天集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67877元、保全费5000元，合计72877元（原告江苏省江天建设工程有限公司已预交），由原告江苏省江天建设工程有限公司负担21042元，被告九龙云天集团有限公司负担51835元；反诉费37400元(反诉原告九龙云天集团有限公司已预交)，由反诉原告九龙云天集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行江苏省南京市山西路支行，账号：03×××75。审 判 长  乙 斌代理审判员  刘永红代理审判员  严伟晏二〇一六年二月二十三日书 记 员  武 圣书 记 员  高亚威法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。（二）《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同、损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（三）《中华人民共和国招标投标法》第四十六条招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。（四）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照《最高人民法院关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省高级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。