海南省文昌市人民法院刑事判决书（2019）琼9005刑再2号海南省文昌市人民法院刑事判决书（2019）琼9005刑再2号原公诉机关海南省文昌市人民检察院。原审被告人符明清，男，1968年8月12日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化程度，村民小组长，户籍所在地海南省文昌市，捕前住海南省海口市龙华区城西乡仁里村209号，因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2016年1月15日被文昌市公安局取保候审，同年12月6日被文昌市人民检察院取保候审，2017年8月18日被文昌市公安局执行逮捕。2017年8月22日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年（社区矫正起始日期自2017年9月4日至2021年9月3日止）。因本院决定再审，2019年8月6日经本院决定，于同日对被告人符明清取保候审。文昌市人民检察院指控原审被告人符明清犯非法转让、倒卖土地使用权罪一案，本院于2017年8月22日作出（2017）琼9005刑初319号刑事判决，该判决发生法律效力。本院于2019年5月22日作出（2019）琼9005刑监2号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，于2019年7月12日公开开庭审理了本案。文昌市人民检察院检察官崔强出庭履行职务，原审被告人符明清到庭参加诉讼，现已审理终结。原审认定的事实、证据：2011年1月的一天，时任文昌市锦山镇排港村民委员会东坡村民小组组长的被告人符明清，召开东坡村民小组全体户主大会，表决通过将东坡村民小组位于上洪路硬化大道两旁的荒地，以每平方米人民币200元的价格出让。并于同年1月26日进行了公示。后东坡村民小组未经土地管理部门批准，分别以每平方米370元的价格，出让1140平方米土地给李月樱，获利人民币42.18万元；以每平方米340元的价格，出让900平方米土地给史方春，获利人民币30.6万元；以每平方米450元的价格，出让760平方米土地给叶海飞，获利人民币34.2万元。东坡村民小组出让上述土地共获利人民币106.98万元。2015年7月15日，文昌市国土环境资源局将文昌市锦山镇排港村委会东坡村民小组非法转让集体土地案的有关材料移送文昌市公安局。同年7月24日，被告人符明清到文昌市公安局投案。2016年7月5日，经文昌市信息与测绘服务中心勘测，东坡村民小组卖给史方春等建房地块座落于锦山镇，总面积2852平方米（4.278亩）。根据文昌市土地利用总体规划图(2006-2020年)，该块规划为地类为农村居民点用地2852平方米（4.278亩）。上述事实有经庭审质证的1.书证：常住人口信息、当选证书、集体土地所有证、公示、农村村民宅基地申请（审批）表及订约书、委托书、银行卡取款业务回单、银行账户交易明细、李月樱银行账户交易明细及缴款凭证、结算业务申请书、收条、土地勘测定界报告书、国土环境资源涉嫌犯罪案件移送书、行政处罚决定书；2.证人证言：证人史方春、叶海飞、李月樱、韩球、韩小龙、符之祥、韩焕畴、韩明、陈川荣、韩琼畴、韩吉丰、钟业勇、韩祥畴、韩禄元、陈雪花、韩超强的证言；3.被告人的供述与辩解：被告人符明清的供述与辩解；4.勘验、检查等笔录：现场勘验、检查笔录；5．其他证明材料：到案经过等证据予以证实。原审判决理由和判决结果：被告人符明清以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权4.278亩，非法获利人民币106.98万元，情节特别严重，其行为已构成非法转让土地使用权罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚,证据确实、充分，指控罪名成立。被告人符明清归案后，能够如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，认罪态度好，具有悔罪表现，可以从轻处罚。根据被告人符明清的犯罪事实、犯罪性质、情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：被告人符明清犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金6万元（已缴纳）。判决生效后，本院将被告人符明清交付执行，在执行中，本院发现原审判决可能存在漏项，经本院核查，原审对原审被告人符明清违法所得未作处置。依据中华人民共和国刑法第六十四条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”，经本院2019年5月21日第9次审判委员会决议决定：启动审判监督程序对（2017）琼9005刑初319号被告人符明清犯非法转让土地使用权罪一案提起再审。再审中，原审被告人符明清对原审判决认定的主要事实及证据没有异议，并提交书证一份，证明其非法转让土地使用权系全体村民同意，且违法所得已经分发给村民。本院再审查明，原审判决认定原审被告人符明清所涉的犯罪事实清楚，据以认定原审犯罪事实的证据，确实、充分，本院予以认定，对原审被告人提交的证据，再审中提出的系全体村民同意转让土地，并分发给村民所有的意见，因公诉机关对单位犯罪未予指控，故对单位是否构成犯罪本院不予审查。但被告人符明清作为直接责任人，其行为已构成非法转让土地使用权罪，应依法判处。原审判决被告人符明清犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金6万元（已缴纳），社区矫正期限自2017年9月4日至2021年9月3日止。本院认为，被告人符明清以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权4.278亩，非法获利人民币106.98万元，情节特别严重，其行为已构成非法转让土地使用权罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚,证据确实、充分，指控罪名成立。被告人符明清归案后，能够如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，认罪态度好，具有悔罪表现，可以从轻处罚。根据被告人符明清的犯罪事实、犯罪性质、情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。原审判决对原审被告人符明清犯罪事实的认定和适用法律正确，且审判程序合法，应当予以支持。原审判决被告人符明清有期徒刑三年，缓刑四年，已经执行的社区矫正期限应当予以继续计算，自2019年5月22日决定再审之日起中止计算，待判决生效后继续计算。但对原审被告人符明清的违法所得没有作出处理，显属不当，应当予以纠正。根据庭审查明的犯罪事实、情节、性质与社会危害程度，经报请本院审判委员会2019年7月17日第25次会议讨论并决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持本院（2017）琼9005刑初319号刑事判决，即“被告人符明清犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金6万元（已缴纳）”；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、继续追缴被告人符明清违法所得1069800元分别返还给被害人李月樱421800元、史方春306000元、叶海飞342000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审  判  长 张磊审判员王俊人民 陪 审员 周  昌  颖二0一九年八月七日书  记  员 陈  哲  瑾附：适用本案的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉;如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《中华人民共和国刑法》第二百二十八条以牟利为目的，违法土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。