山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终4177号 上诉人（原审原告）：王海龙，男，汉族，1986年9月9日生，无业，住山东省安丘市。 委托诉讼代理人：刘心梅，山东巧诚律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：追星汽车销售服务(潍坊)有限公司，住所地：潍坊市潍城区北宫西街9118号。 法定代表人：罗彼·倪尔门，董事长。 上诉人王海龙因与被上诉人追星汽车销售服务(潍坊)有限公司（以下简称追星公司）劳动争议一案，不服山东省潍坊市潍城区人民法院（2019）鲁0702民初560号民事判决，向本法院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王海龙上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、诉讼费用由对方负担。事实与理由：（一）警告信的内容与客观事实不符，上诉人王海龙没有严重违纪行为。从真实性上说，王奉刚用手掐住上诉人王海龙的脖子，实施了伤害行为，王海龙未动手，由此看见，王海龙属于行政违法行为的受害者，王海龙一方要求被上诉人提供监控录像，被上诉人因证据保管不善，无法提供的，应承担不利后果。从合法性来说上诉人的行为在追星员工手册上未体现，并非严重违纪行为，被上诉人警告信中利用优势地位，采用格式条款，加重了王海龙是否构成违纪或违纪的级别。从关联性来说，王海龙与王奉刚发生争论时间是在非工作时间，且上诉人没有实施暴力行为，是暴力行为的受害者，上诉人迫于生存压力在警告信上签字，不是其真实意思表示。警告信中的争论属于行政违法行为，定为严重违纪，形式上违反了治安管理处罚规定，与公司规章制度毫无联系。情况说明系被上诉人伪造的证据，上诉人没有严重违纪行为。2017年11月9日的情况说明不是真实的，上诉人不知道情况说明的内容，更没有收回扣的行为，被上诉人未经上诉人同意，拿着有上诉人本人签名的A4纸进行的文字打印，被上诉人伪造证据。被上诉人伪造的情况说明所述的内容不在员工手册3.5条范围内。一审法院认为上诉人在之前多个上诉阶段提出的鉴定申请对查明案件事实没有帮助，但王海龙一方认为此鉴定情况对于查明案件事实具有至关重要的作用。上诉人没有无故旷工行为，而是公司总经理不让其继续上班。解除/终止劳动合同证明书上，被上诉人伪造上诉人的签名。一审法院适用法律错误。一审法院认为上诉人是追星公司合法辞退，不应支付赔偿金，适用法律错误。依据《劳动合同法》第87条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第27条规定，上诉人于2017年12月15日办理失业保险之前离职的月平均工资为19913元，上诉人自2013年5月29日进入追星公司处工作至2017年12月14日办理失业手续，工作年限超过4年6个月，支付赔偿金的标准应按五个月工资计算。因此，被上诉人应当支付上诉人违约解除劳动合同赔偿金158910元。 被上诉人追星公司未提供书面答辩意见。 王海龙向一审法院起诉请求：1、确认追星公司与王海龙解除劳动合同的行为无效；2、判令追星公司支付王海龙违法解除劳动合同赔偿金158910元；3、判令追星公司向王海龙支付竞业限制补偿金35834元；4、判令追星公司支付王海龙2013年5月至2017年11月的每日超时加班工资55520元、双息日未休的双倍工资197640元；5、判令追星公司支付王海龙车辆佣金3800元；6、诉讼费用等由对方负担。 一审法院认定事实：2013年5月29日，王海龙与追星公司签订了劳动合同，约定合同期限自2013年5月29日起至2016年5月28日止，月基本工资为1800元，后双方于2015年10月15日签订了劳动合同变更协议书，约定月工资由1800元调整为3800元，自2015年10月1日生效，原劳动合同的其余部分继续有效等；2016年5月29日，双方再次签订劳动合同，约定合同期限自2016年5月29日起至2019年5月28日止，月基本工资为3800元，后双方于2016年9月1日签订了劳动合同变更协议书，约定月工资由3800元调整为1800元，自2016年9月1日生效，原劳动合同的其余部分继续有效等。王海龙解除劳动合同前12个月月平均应发工资为19913元（包含五险一金与个人所得税）。2017年3月20日，王海龙在追星公司员工手册第26页上书写：“我已参加公司关于员工手册3.0版的修订讨论，我理解并同意员工手册3.0版本中的全部条款和政策及相关的附件内容，并将遵守。如有违反，愿意接受相应处理，特此声明。”，并签字确认。 2017年10月9日，王海龙因与同事王奉波在工作场所发生争执，受到书面警告并扣除车辆佣金。2017年11月9日，王海龙出具情况说明，认可收受客户礼物，介绍客户安装行车记录仪并收取答谢金的事实。2017年11月18日至22日，王海龙申请带薪年休假，并获部门经理批准。11月23日，王海龙未到岗工作。11月24日，追星公司对王海龙作出辞退决定，并出具解除/终止劳动合同证明书。 2018年1月11日，王海龙以追星公司为被申请人向潍坊市潍城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称潍城区仲裁委）提起仲裁，称追星公司无故解除劳动合同，请求单位支付经济补偿金87400元，潍城区仲裁委于2018年3月9日作出潍劳人仲案字[2018]第3号仲裁裁决书，裁定王海龙系违反追星公司规章制度而被追星公司辞退，驳回了王海龙的仲裁请求。王海龙于2018年3月12日收到该仲裁裁决，并向潍城区人民法院提起了民事诉讼，立案时间为2018年3月26日，案号、案由为（2018）鲁0702民初977号劳动争议案。977号案的诉讼请求有判令确认单位解除劳动合同的行为无效、判令单位支付王海龙违法解除劳动合同赔偿金158910元、判令单位向王海龙支付竞业限制补偿金35843元等9项。2018年4月28日，一审法院作出（2018）鲁0702民初977号民事裁定书，以王海龙提出的9项诉讼请求均未经过劳动仲裁前置程序为由，驳回了王海龙的起诉。追星公司和王海龙收到997号民事裁定书后均没有提起上诉。 2018年5月10日王海龙再次向潍城区仲裁委申请劳动仲裁，仲裁请求有依法裁决单位解除劳动合同的行为无效、裁决单位支付王海龙违法解除劳动合同赔偿金158910元、裁决单位向王海龙支付竞业限制补偿金35843元等9项。2018年6月25日潍城区仲裁委作出潍劳人仲案字[2018]第61号仲裁裁决书，认为王海龙再次仲裁请求中的“裁决单位解除劳动合同的行为无效、裁决单位支付王海龙违法解除劳动合同赔偿金158910元”，已在潍劳人仲案字[2018]第3号仲裁裁决中做了处理，该两项仲裁请求违反了一事不再理原则，潍城区仲裁委对该两项仲裁请求在61号仲裁裁决中不再处理；同时潍城区仲裁委对王海龙的其他仲裁事项做了裁决。追星公司于2018年7月2日收到第61号仲裁裁决书，王海龙于2018年7月3日收到第61号仲裁裁决书，后双方在法定期间内先后提起民事诉讼。 另查明，王海龙与追星公司于2016年5月29日签订的劳动合同第十一条竞业限制的第11项约定：本条的成立和生效日，自劳动合同解除或终止，且追星公司向王海龙发送有关要求履行竞业限制义务的书面生效通知后，本合同有关竞业限制的相关条款生效。自2017年11月24日双方解除劳动合同后，追星公司从未向王海龙发送要求其履行竞业限制条款的通知。 王海龙要求追星公司支付2017年7月26日至2017年11月24日期间未休休息日双倍工资的诉讼请求，符合法律规定，予以支持，金额应以法院认定的29297.29元为准。王海龙的其他诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《国务院关于职工工作时间的规定》第七条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、追星汽车销售服务(潍坊)有限公司与王海龙于2017年11月24日解除劳动合同；二、追星汽车销售服务(潍坊)有限公司向王海龙支付2017年7月26日至2017年11月24日期间未休休息日双倍工资29297.29元，于判决生效之日起十日内付清；三、驳回王海龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由追星汽车销售服务（潍坊）有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审判决认定事实基本一致。 本院认为，上诉人王海龙在2017年11月9日，向被上诉人追星公司书面出具了情况说明，承认自身有收受客户礼物，介绍客户安装行车记录仪并收取答谢金的行为，符合员工手册4.3条规定的严重违纪行为。上诉人王海龙虽主张情况说明其系在空白签字后由被上诉人追星公司自行打印，但未提供证据反驳，应认定被上诉人解除双方的劳动合同合法有效。对于赔偿金问题，上诉人王海龙系被被上诉人追星公司合法辞退的事实没有改变，不符合支付赔偿金的情形，对上诉人王海龙的该项上诉请求，本院不予支持。对上诉人王海龙要求被上诉人追星公司支付车辆佣金3800元问题，因上诉人王海龙在载明扣除车辆佣金的书面警告上已签字确认，且上诉人王海龙未提供证据予以反驳，故对上诉人的相应上诉请求，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王海龙负担。 本判决为终审判决。 审判长 尹 义 审判员 宫 磊 审判员 陈秀丽 二〇一九年八月十九日 书记员 张瑞丰