广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0305民初2990号原告：深圳雷霆信息技术有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号Ａ栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）经营场所深圳市南山区铜鼓路**大冲国际中心**楼4002，统一社会信用代码91440300ＭＡ5ＤＮ7Ｙ095。法定代表人：付强，执行董事。委托诉讼代理人：陈一鸣，福建力华律师事务所律师。被告：福州靠谱网络有限公司，住所地福州市马尾区快安路****房（自贸试验区内），统一社会信用代码91350105077403473T。法定代表人：李琦,董事长。委托诉讼代理人：林少东，福建瑞权律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪伏源，福建瑞权律师事务所律师。原告深圳雷霆信息技术有限公司（以下简称雷霆公司）与被告福州靠谱网络有限公司（以下简称靠谱公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月6日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈一鸣，被告的委托诉讼代理人林少东、汪伏源到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告雷霆公司向本院提出诉讼请求：请求判令被告立即向原告支付账期为2018年5月至2018年10月的游戏运营收入分成款29130839.25元；请求判令被告自逾期付款之日至实际付款之日按逾期付款金额千分之三／日的标准向原告支付违约金（暂计至2019年1月31日为8283672.02元；诉讼请求1和2项合计暂为37414511.27元）；本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2018年4月24日，原被告签订《腾讯移动游戏平台代理协议》（又称主协议），约定由被告在深圳市腾讯计算机系统游戏公司（下称腾讯公司）的“腾讯应用宝”平台上代理运营原告的《问道手游》，代理期间为2018年4月24日至2019年4月23日。腾讯公司按月向被告支付游戏运营所获得的收入，原告取得全部款项的96%，被告分得4%。被告应在收到腾讯公司的结算款后15个自然日内向原告支付分成款。合同签订后，被告仅于2018年9月27日支付给原告200万元，其余款项均未能按期足额支付。为此，原被告双方于2018年11月1日签订《之补充协议》，（以下简称“《补充协议》”），变更代理期间至2018年12月31日即止，被告确认2018年4月至2018年9月的账期尚有逾期未付款金额为27208748.89元，被告承诺按补充协议的约定分6期清偿欠款，如有违约，被告应自相应款实际逾期支付之日起承担相应的违约责任。被告还承诺按主协议约定的期限与原告计算2018年10月至12月账期的分成款项。而根据主协议第11条之约定，如被告逾期支付原告应得分成收益的，每逾期一日，被告应按逾期付款金额的千分之三向原告支付违约金。补充协议签订后，被告按期支付了首期300万元的分成款，但第二期被告即出现了逾期付款的情况，至付款截止日2018年12月31日，被告仅支付了该期300万款项中的100万元，余款未能支付。另至起诉之日，被告应支付给原告的2018年10月账期的分成款的付款期限亦已届满，被告仍未能支付任何款项。至此，被告已累计拖欠原告2018年5月至2018年10月账期期间的游戏收入分成款29130839.25元。原告认为，被告未能按照协议约定按时足额支付游戏分成款，已严重违反了合同义务，且在双方进一步达成《补充协议》，被告明确作出清偿承诺的情况下，其再次逾期履行付款义务，所欠款项数额巨大，给原告造成了极为重大的影响和损失。按照《合同法》的相关规定及双方约定，原告有权要求被告清偿所欠款项，并按千分之三／日的标准支付逾期付款违约金，恳请贵院判如所请。原告雷霆公司于2019年4月15日向本院提出增加诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付账期为2018年11月和12月的游戏运营收入分成款8527517.16元；2、判令被告就上述款项自逾期付款之日至实际付款之日按逾期付款金额千分之三／日的标准向原告支付违约金（暂计至2019年3月31日为1008609.19元）。3、判令被告支付保全保险费25600元。事实和理由：因被告未能支付游戏运营分成款项，原告已向贵院提起诉讼，案号（2019）粤0305民初2990号。本案起诉时，原告诉请判令被告支付2018年5月至2018年10月期间的游戏运营收入分成款项，并支付违约金。现2018年11月和12月期间的游戏运营收入分成款的付款期限亦已届满，被告未能如期支付相关款项。原告认为，上述2018年4月至12月的游戏收入分成款均系基于同一合同关系而产生，而保全保险费系原告在本案诉讼过程中支付的合理诉讼费用，被告作为违约方应承担该保全保险费。故根据《民事诉讼法》的有关规定，原告特请求增加上述诉讼请求，恳请法院一并予以审理。被告靠谱公司辩称：一、答辩人对本案被答辩人深圳雷霆信息技术有限公司起诉本金存在异议。被答辩人深圳雷霆信息技术有限公司与答辩人系合作关系，在合作经营过程中，答辩人因经营困难未及时清偿部分《问道手游》结算分成，对该事实答辩人并无异议。但是对被答辩人所诉未结算金额的本金，答辩人存在异议。理由如下：1、被答辩人深圳雷霆公司所诉欠款为2018年4月至2018年12月《问道手游》未结分成款37658356.41元。2、2019年2月1日福州勋泰网络科技有限公司代答辩人向被答辩人支付2018年5月分成款本金1000000元；2019年2月27日答辩人向支付被答辩人支付2018年5月分成款本金1500000元。上述款项共计2500000元已支付给被答辩人。因此答辩人未结分成款本金应当为35158356.41元。二、请求人民法院依法按照中国人民银行同期贷款利率计算违约金。被答辩人的实际损失为资金占用的损失，应当按照中国人民银行同期贷款利率进行计算实际损失，被告认为按照年利率6%进行计算。故本案暂计至2019年3月31日，答辩人尚欠被答辩人利息共计人民币691324.45元。被答辩人要求的违约金数额过高，应当依法予以调整降低。三、被答辩人要求的保全保险费用、诉讼费等没有事实和法律依据。首先，被答辩人的上述费用在双方签订的合同中并未就诉争案件产生的保全保险费、诉讼费等费用的承担进行约定。其次，本案中被答辩人所要求支付的保全保险费用，其保全行为系被答辩人的个人行为，并非本案必要支出费用。最后，本案也不属于法定的应当由败诉方承担相应合理费用的情形，故该部分费用不应当予以支持。综上，请求人民法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告雷霆公司拥有《问道手游?》的合法发行及运营权，被告靠谱公司为网络游戏运营商。2018年4月24日，原被告签订《腾讯移动游戏平台代理协议》（以下简称《代理协议》）。双方在《代理协议》中约定：原告授权被告在深圳市腾讯计算机系统游戏公司（下称腾讯公司）的“腾讯应用宝”平台上代理运营原告的《问道手游?》（以下简称游戏），代理期间为2018年4月24日至2019年4月23日。原告授予被告运营该游戏并收取费用的权利。游戏运营收入消费的总金额以腾讯开放平台后台出具的每月对账单所标明的结算方式和结算金额为准。对该结算运营收入的分配，双方约定原告取得实际所得收入的96%，被告分得实际所得收入的4%；但由原告承担推广成本所带来的收入，被告不参与分成，即被告每月与原告结算的可分成收入中由原告承担推广成本所带来的收入应全部支付给原告。原被告约定，采取按月结算的方式结算游戏运营收入，结算周期为上一自然月首日0时整至上一自然月末日24时整。被告每月收到应用宝结算单后5个工作日发送上一结算周期分成收入账单给原告核对，并开通腾讯移动游戏平台计费系统查询权限供原告核查。双方确认无误后，被告应于每月收到腾讯移动游戏平台的结算款后的15个自然日内向原告支付结算款。《代理协议》还约定，被告逾期支付原告的应得分成收益的，每逾期一日，被告应按逾期付款金额的3‰向原告支付违约金，直至全额支付。2018年11月1日，原被告双方就上述代理协议签订《腾讯移动游戏平台代理协议之补充协议》（以下简称《补充协议》）及其《附件一》、《附件二》。双方在《补充协议》中约定，被告代理运营《问道手游?》的代理期间变更为2018年4月24日至2019年12月31日。双方还确认，截止2018年9月30日，被告尚有2018年4月至9月的运营收入结算款27208748.89元未支付给原告。被告同意按《附件二》约定的时间和金额分期支付该2018年4月至9月的运营收入结算款27208748.89元，如任何一笔出现逾期支付，则原告有权要求被告一次性支付所有款项，并按照《代理协议》的约定自相应款项实际逾期支付之日起承担相应的违约责任。双方还约定，被告应按《代理协议》第6.2条的约定与原告结算2018年10月至2018年12月期间的游戏收入分成款，如有逾期支付的，被告仍应按代理协议的约定承担违约责任。根据原被告双方签署的《附件一》（所载内容为2018年4月至2018年9月账期内被告逾期未付款项明细表）、《结算确认函》（所载内容为2018年10月至2018年12月账期内所产生的分成收入明细）以及被告提交的2018年9月至2018年12月的《游戏款支付业务回单》，双方均确认2018年4月至2018年12月账期，被告应向原告支付的游戏运营分成收入情况如下：1.被告2018年4月账期应向原告支付的金额为5059514.34元，应付款截止时间为2018年6月11日；2.被告2018年5月账期应向原告支付的金额为5091488.83元，应付款截止时间为2018年8月11日；3.被告2018年6月账期应向原告支付的金额为4737892.74元，应付款截止时间为2018年8月30日；4.被告2018年7月账期应向原告支付的金额为4654602.71元，应付款截止时间为2018年10月9日；5.被告2018年8月账期应向原告支付的金额为4649669.7元，应付款截止时间为2018年11月15日；6.被告2018年9月账期应向原告支付的金额为5015580.57元，腾讯公司付款给被告的时间为2018年11月21日，被告应在2018年11月22日起的15个自然日内向原告付款，即应付款截止时间为2018年12月6日；7.被告2018年10月账期应向原告支付的金额为5922090.36元，腾讯公司付款给被告的时间为2018年12月18日，被告应在2018年12月19日起的15个自然日内向原告付款，即应付款截止时间为2019年1月2日；8.被告2018年11月账期应向原告支付的金额为4684814.23元，腾讯公司付款给被告的时间为2019年1月29日，被告应在2019年1月30日起的15个自然日内向原告付款，即应付款截止时间为2019年2月13日；9.被告2018年12月账期应向原告支付的金额为3842702.93元，腾讯公司付款给被告的时间为2019年2月26日，被告应在2019年2月27日起的15个自然日内向原告付款，即应付款截止时间为2019年3月13日。上述2018年4月至2018年12月账期所产生的归属于原告的游戏运营收入总额为43658356.41元。被告于2018年9月27日支付给原告200万元，2018年11月27日支付了300万元，2018年12月29日支付了100万元。被告在原告起诉后，于2019年2月1日通过福州勋泰网络有限公司代付了100万元，2019年2月27日支付了150万元，上述已付款项累计为850万元。即被告累计尚欠原告游戏分成款35158356.41元（43658356.41元-8500000元＝35158356.41元）未付。原被告对该欠款总金额均予以确认。上述事实，由原告提交的《腾讯移动游戏平台代理协议》、《腾讯移动游戏平台代理协议之补充协议》及其《附件一》、《附件二》、《结算确认函》、腾讯平台后台数据公证书，被告提交的2018年9月至2018年12月的游戏款支付业务回单、银行转账凭证、款项代付函等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，原告雷霆公司与被告靠谱公司对双方之间签署的《腾讯移动游戏平台代理协议》、《腾讯移动游戏平台代理协议之补充协议》及其《附件一》、《附件二》、《结算确认函》等文件均予认可，且上述文件不违反法律法规强制性、禁止性规定，本院予以确认。根据上述文件约定的内容以及实际履行情况，本院查明被告累计尚欠原告游戏分成款共计人民币35158356.41元，原被告对该笔欠款的金额均予确认。原被告在补充协议的《附件二》中约定了被告分期支付《补充协议》中确定的2018年4月至9月的运营收入结算款27208748.89元，如任何一笔出现逾期支付，则原告有权要求被告一次性支付所有款项，并按照《代理协议》的约定自相应款项实际逾期支付之日起承担相应的违约责任。因被告未依约付款，故原告请求被告一次性支付所有款项及承担自相应款项实际逾期支付之日起的违约责任的请求，本院予以支持。上述经双方确认的被告累计欠原告游戏分成款共计人民币35158356.41元，被告应予支付。关于逾期付款违约金的计算，因被告每期应向原告支付的分成款金额均不同，付款截止时间亦不同，故在计算逾期付款违约金时应分段计算。被告于2018年9月27日支付给原告200万元，2018年11月27日支付了300万元，2018年12月29日支付了100万元。被告在原告起诉后，于2019年2月1日通过福州勋泰网络有限公司代付了100万元，2019年2月27日支付了150万元，上述已付款项累计为850万元。因双方在诉讼过程中均认可被告累计欠原告游戏分成款共计人民币35158356.41元，即认可该850万元作为分成款在总结算金额43658356.41元中予以扣除，亦即均同意还款充抵游戏分成款，本院予以确认。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十条的规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务。被告2018年4月账期应向原告支付的金额为5059514.34元，尚余3440485.66元（8500000元-5059514.34元）可抵充2018年5月账期5091488.83元中的一部分，即2018年5月账期中尚欠1651003.17元（5091488.83元-3440485.66元）未付，此后余下的账期均未支付，违约金应按照每期金额及逾期时间予以分段计算。另外，关于逾期付款违约金的计算还涉及利率的问题。《代理协议》中约定，被告逾期支付原告的应得分成收益的，每逾期一日，被告应按逾期付款金额的3‰向原告支付违约金，直至全额支付。本院认为，日息3‰的利率标准过高，被告主张调低，本院予以同意。因本案并非普通民间借贷案件，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中的年化24%的标准亦不准确，故本院酌定按照年化12%的标准计算逾期付款违约金。关于原告主张被告支付保全保险费25600元，因该笔费用并无合同约定，且原告的损失已通过逾期付款违约金的支付进行了补偿，故本院对其该项请求不予支持。综上，本院对原告的诉讼请求中有事实和法律依据的部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条之规定，判决如下：一、被告福州靠谱网络有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告深圳雷霆信息技术有限公司游戏分成款人民币35158356.41元并支付逾期付款违约金（违约金分八笔计算，第一笔以1651003.17元为基数，按照年化12%的标准，自2018年8月12日起计至款项实际付清之日止；第二笔以4737892.74元为基数，按照年化12%的标准，自2018年8月31日起计至款项实际付清之日止；第三笔以4654602.71元为基数，按照年化12%的标准，自2018年10月10日起计至款项实际付清之日止；第四笔以4649669.7元为基数，按照年化12%的标准，自2018年11月16日起计至款项实际付清之日止；第五笔以5015580.57元为基数，按照年化12%的标准，自2018年12月7日起计至款项实际付清之日止；第六笔以5922090.36元为基数，按照年化12%的标准，自2019年1月3日起计至款项实际付清之日止；第七笔以4684814.23元为基数，按照年化12%的标准，自2019年2月14日起计至款项实际付清之日止；第八笔以3842702.93元为基数，按照年化12%的标准，自2019年4月14日起计至款项实际付清之日止）；二、驳回原告深圳雷霆信息技术有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币276681.18元、保全费人民币5000元，共计人民币281681.18元，由原某深圳雷霆信息技术有限公司负担81681.18元，由被告福州靠谱网络有限公司负担200000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  胡旬子审判员  杨 媚审判员  梁 艺二〇一九年八月二十日书记员  庄美芬附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。