山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终4348号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地临沂市金源路35号。 负责人：王海峰，经理。 委托诉讼代理人：于振祥，山东沂河律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘玉叶，女，1962年7月4日出生，汉族，住费县。 委托诉讼代理人：杨建，山东信誉永恒律师事务所律师。 原审被告：姚磊，男，1999年4月22日出生，汉族，住费县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘玉叶及原审被告姚磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省费县人民法院（2019）鲁1325民初244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.请求诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、刘玉叶系农村户口，各项赔偿标准应该按照农村标准计算。刘玉叶户籍地属于农村，一审中被上诉人提供的居住证不能证实其在城镇连续居住满一年以上，且也未提供任何的工作证明，结合本次事故的发生地为费县，一审法院按照城镇标准判决没有事实和法律依据。二、刘玉叶已满55周岁，达到法定退休年龄，且被上诉人未提供工作证明，不能证实其损失，不应计算误工费用。三、被上诉人的护理费费用过高，应按照农村标准计算护理费用。刘玉叶提供的护理人员证据也仅仅系居住证，未提供其他证据，应该按照农村标准计算护理费用。 刘玉叶辩称，上诉人上诉理由不能成立，被上诉人在一审中已提交了公安机关出具的居住证，可以证实被上诉人及其护理人均在城镇生活满一年以上，其各项赔偿标准均应按城镇户口计算，我国目前法律并未规定达到退休年龄不予赔偿误工费的认定，因被上诉人刘玉叶是农民在城镇内打工为，不是退休人员，其误工费应予支持。一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 姚磊述称，请求依法判决。 刘玉叶向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失120,193.42元；2.本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：一、对本案交通事故的基本事实及责任认定，原告与被告均无异议，一审法院予以认定。2018年5月29日16时30分许，姚磊驾驶鲁Ｑ×××××号“北京现代牌”小型轿车，沿342省道由西向东行驶至费县，与停着的原告驾驶的电动三轮车相撞，致原告受伤，车辆部分受损。事故经费县交警大队认定：姚磊负事故全部责任，原告无事故责任。原告受伤后被送往费县中医院住院治疗77天。同年12月11日，原告委托的临沂沂蒙法医司法鉴定所出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的两处伤情分别评定为十级伤残；误工期150天，护理期60天，营养期60天。二、原告曾起诉至一审法院，案经审理，一审法院作出（2018）鲁1325民初3499号民事判决书，判决：1、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在交强险责任限额内赔偿刘玉叶损失：医疗费10000元、车辆损失2000元，合计12000元。2、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在商业三者险范围内赔偿刘玉叶损失：剩余医疗费63063.68元、住院伙食补助费2310元、剩余车辆损失7984元、施救费300元，合计73657.68元。3、姚磊赔偿刘玉叶其他损失：评估费300元、病例复印费58.5元，共计358.5元。姚磊支付的2000元，可在履行义务时相互折抵。三、原告主张的损失：1、医疗费2943.65元，一审法院认为，原告提交了医疗费正规票据予以证实，应予认定。2、伤残赔偿金88293.6元（735780元×0.12），被告虽对原告的伤残等级有异议，但未申请重新鉴定，故对原告的两处十级伤残，一审法院予以认定；原告虽为农村居民，但其提交的临沂市公安局兰山分局发放的居住证显示，原告已在城镇居住生活满一年以上，故应按农村居民标准计算，原告主张的伤残赔偿金数额符合法律规定，一审法院应予认定。3、精神抚慰金2000元，被告认为过高，一审法院根据原告的伤残等级、侵权人的过错程度等，认定为1200元。4、误工费15118.5元（150天×100.79元／天），被告有异议，一审法院根据原告的伤情、治疗情况、鉴定结论等，认定误工期为120天，按城镇居民标准计算，误工费为12094.8元。5、护理费7357.67元（73天×100.79元／天），被告有异议，一审法院认为，原告实际住院77天，该主张符合法律规定，应予认定。6、营养费1800元（60天×30元／天），一审法院根据原告的伤情、鉴定结论等，认为该主张符合法律规定，应予认定。7、交通费1000元，一审法院认为，原告实际住院77天，根据原告及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，应予认定。8、鉴定费1610元、邮寄费70元，一审法院认为系原告支出的必要合理的费用，原告并提交了票据予以证实，故应予认定。综上，原告的损失应为：医疗费2943.65元、伤残赔偿金88293.6元、精神抚慰金1200元、误工费12094.8元、护理费7357.67元、营养费1800元、交通费1000元、鉴定费1610元、邮寄费70元，共计116369.72元。 一审法院认为，姚磊驾驶机动车与原告驾驶电动三轮车发生的交通事故已经交警部门认定，姚磊负事故全部责任，原告无事故责任。原告与被告均无异议，且已经一审法院生效判决认定，一审法院应予采信。姚磊驾驶的涉案车辆在被告保险公司投保了交强险、商业三者险50万元并不计免赔。故对一审法院认定的原告的保险内的损失，被告保险公司应先在交强险责任剩余限额内予以赔偿，再在商业三者险范围内承担赔偿责任。对于一审法院认定的原告的保险外的损失，姚磊负全部赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在交强险责任限额内赔偿原告刘玉叶损失：伤残赔偿金88293.6元、精神抚慰金1200元、误工费12094.8元、护理费7357.67元、交通费1000元，合计109946.07元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在商业三者险范围内赔偿原告刘玉叶损失：医疗费2943.65元、营养费1800元，合计4743.65元；三、被告姚磊赔偿原告刘玉叶其他损失：鉴定费1610元、邮寄费70元，共计1680元；四、驳回原告刘玉叶的其他诉讼请求。上述义务均限于判决生效后五日内履行完毕。负有履行义务的当事人，如向本院账户（户名：费县人民法院开户行:临商银行费县支行行号:31×××89账号：80×××92）汇入案款，应注明案号，并自履行之日起三日内将汇款回执交付本案审判人员。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收取1350元，由原告刘玉叶负担43元，被告姚磊负担1307元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，本院二审中仅针对上诉人上诉请求的范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于损失计算标准问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条规定：“人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。”本案一审中，被上诉人通过提供其与护理人员的居住证明，证实二人在事故发生时已经在城镇居住满一年。上诉人虽有异议，但未提交证据予以反驳。一审根据举证情况，以城镇标准计算被上诉人的各项损失及护理费，并无不当。 关于被上诉人是否存在误工费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。年满55周岁的人仍可以创造社会价值、获取劳动报酬。本案中，被上诉人事故发生时虽然年满55周岁，但因其系农村户口在城镇居住，应当要以自己的劳力维持生活。在上诉人无相反证据证明被上诉人在事故发生前无劳动能力情况下，一审法院根据被上诉人的户口及居住情况，认定以被上诉人存在误工费，亦无不当。 综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2700元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李国栋 审判员  王海涛 审判员  李大军 二〇一九年八月十九日 书记员  张 寒