云南省文山市人民法院民 事 判 决 书(2019)云2601民初179号原告：文山民丰村镇银行有限责任公司卧龙支行，统一社会信用代码：915326xxxxXT，住所地：文山市开化北路**。负责人：王英。委托诉讼代理人：卢灿，云南天信律师事务所律师（特别授权）。被告：文山南国三七生物资源开发有限责任公司，注册号：532xxxxxxx49，，住所地：文山市开化南路泰康小区**团**法定代表人：郭婷婷，执行董事兼总经理。被告：郭婷婷，女，汉族，云南省文山市人，户籍地文山市。被告：汪桂红，女，汉族，云南省广南县人，户籍地广南县。委托诉讼代理人：张爱棉，云南君山律师事务所律师（特别授权）。原告文山民丰村镇银行有限责任公司卧龙支行（以下简称民丰银行）与被告文山南国三七生物资源开发有限责任公司（以下简称南国公司）、郭婷婷、汪桂红金融借款合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月3日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人卢灿、被告汪桂红的委托诉讼代理人张爱棉，到庭参加了诉讼，被告南国公司、郭婷婷经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。民丰银行向本院提出诉讼请求：1.判决南国公司返还民丰银行借款本金2559680元及相应利息、罚息和复利1559083.18元，本息合计4118763.18元（利息、罚息和复利暂计算至2018年10月15日，此后利息按《流动资金借款合同》约定的利率计算至清偿之日止）；2.判决郭婷婷对上述债务承担连带清偿责任；3.判决民丰银行享有对变卖、拍卖郭婷婷、汪桂红提供的抵押房屋（抵押物一：位于文山市金色水车住宅小区****房屋及附属土地使用权，房屋所有权人为郭婷婷，房产证号：州属字第**，建筑面积为263.08㎡，土地使用面积为175.11㎡，土地权证号为：文国用2011第××号；抵押物二：：位于文山市房屋及附属土地使用权房屋所有权人为汪桂红，房产证号：文房字第**，建筑面积为127.28㎡）所得价款的优先受偿权；4.本案诉讼费由南国公司、郭婷婷、汪桂红承担。事实和理由：南国公司因经营流动资金不足，向民丰银行提出借款申请。经民丰银行审核，并与民丰银行、汪桂红、郭婷婷协商一致后，民丰银行于2015年7月30日与南国公司签订了《流动资金借款合同》。合同约定：1.民丰银行借款300万元给南国公司，借款期限自2015年7月30日起至2016年7月9日止，借款月利率为8.4‰，逾期还款月利率为12.6‰；2.还款方式为按季结息，到期还本。汪桂红、郭婷婷于2015年7月20日向民丰银行出具了《房屋抵押担保承诺书》，并于2015年7月30日与民丰银行签订《抵押合同》，约定郭婷婷、汪桂红自愿用其所有的房产为被告南国公司的债务提供抵押担保。上述合同签订后，民丰银行于2015年7月30日向南国公司指定账户发放了贷款300万元。《流动资金借款合同》到期后，南国公司未能按约清偿借款本金及利息。民丰银行多次要求南国公司履行清偿义务，但南国公司一直未能履行还款义务。南国公司的行为已严重违反《流动资金借款合同》，已构成违约，且南国公司因经营状况、财务状况恶化，已无力清偿民丰银行贷款本金及利息，严重侵害了原告的合法权益。郭婷婷、汪桂红为债务保证人及抵押人，对借款本金、利息、逾期还款罚息和实现债权的费用承担连带保证责任及抵押担保责任。由于南国公司未能按照合同约定履行还款义务，且郭婷婷、汪桂红未就抵押权实现方式与民丰银行达成协议，民丰银行依法享有变卖、拍卖抵押房屋及附属土地使用权所得价款的优先受偿权。此外，郭婷婷持有被告南国三七90%的股权，认缴注册资本为450万元，根据《公司法》有关规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司对外债务承担责任。因此，郭婷婷应在其认缴的注册资本限额内对南国公司三七的上述债务承担连带清偿责任。综上所述，南国公司拒不履行清偿借款本息义务的行为已严重损害了民丰银行的合法权益，郭婷婷、汪桂红作为抵押人应承担相应的担保责任。民丰银行针对其诉讼请求，提交了以下证据：1.营业执照、身份证，证明南国公司的基本登记信息和汪桂红、郭婷婷的基本身份信息；2.2015年7月30日流动资金借款合同、贷款借据、贷款发放专用凭证，证明民丰银行2015年7月30日与南国公司签订《流动资金借款合同》，约定：民丰银行借款300万元给南国公司，借款期限自2015年7月30日起至2016年7月9日止，借款月利率为8.4‰，逾期还款月利率为12.6‰，还款方式为按季结息，到期还本，民丰银行于2015年7月30日向南国公司发放贷款300万元；3.房地产抵押担保承诺书、2015年7月30日抵押合同、抵押物品清单、房屋所有权证、国有土地使用权证、他项权证，证明汪桂红、郭婷婷于2015年7月20日向民丰银行出具《房地产抵押担保承诺书》，并于2015年7月30日与民丰银行签订《抵押合同》，约定郭婷婷、汪桂红自愿用其所有的房产为南国公司债务提供抵押担保；4.2014年7月30日流动资金借款合同、2014年7月30日抵押合同、2014年7月29日文山州房地产所有权抵押合同书、文山州中级人民法院（2018）云26民终279号民事判决书，证明南国公司曾于2014年7月30日向民丰银行借款300万元，汪桂红、郭婷婷提供房产为南国公司债务设定抵押担保，并于2017年7月29日办理了抵押登记，虽然2015年7月30日贷款未重新办理抵押登记，但该抵押登记一直未注销，汪桂红、郭婷婷应承担抵押担保责任。经质证，汪桂红对民丰银行提供的证据1的三性无异议；证据2的三性无异议；证据3的三性无异议，但是本案提供抵押担保的还有其他人，且未办理抵押登记手续，汪桂红他项权证与本案抵押合同设立的时间不一致，抵押合同与本案无关；证据4中的借款合同、房地产所有权抵押合同三性无异议，但是2014年7月30日借款已经履行完毕，汪桂红承担的担保责任已经免除，判决书的真实性无异议，但是与本案无关。南国公司、郭婷婷未质证。汪桂红答辩称，第一、汪桂红虽然签订抵押合同，根据担保法规定应当办理抵押登记，民丰银行未对汪桂红的房产办理抵押登记，本案的抵押无效，汪桂红不承担担保责任；第二、假设汪桂红承担担保责任，因本案在抵押的时候有罗祥、黄上飞、郭茹、蒋先清、郭婷婷和汪桂红共同以房产设定抵押，应将罗祥、黄上飞、郭茹、蒋先清列为被告共同承担抵押责任。汪桂红针对其答辩，提交了抵押物品名单及汪桂红的他项权证，证明2015年7月30日民丰银行与汪桂红签订抵押合同时，是用罗祥、黄上飞、郭茹、蒋先清、郭婷婷和汪桂红四处房产进行抵押的，但是没有办理抵押登记。经质证，民丰银行对汪桂红提交的抵押物品名单及他项权证三性无异议，不认可证明观点，抵押房产都是办理抵押登记手续的，至今未注销。南国公司、郭婷婷未答辩，未质证、未提交证据。本院对民丰银行、汪桂红提交的证据分析认证如下：民丰银行提交的1-4相互印证，符合证据三性，对其证明观点，本院予以采信。汪桂红提交的的证据抵押物品名单及他项权证，证明抵押设定了债权份额，他项权证证明是2014年7月28日的抵押合同办理的抵押登记，约定抵押期限3年，至2015年7月30日，该他项权证未注销，对汪桂红的证明观点不予采信。经审理，本院查明本案法律事实如下：2014年7月30日，民丰银行与南国公司签订编号为文村银借字2014年441号《流动资金借款合同》，约定：民丰银行贷款3000000元给南国公司用于收购三七，实际为贷新款还旧款，借款期限自2014年7月30日起至2015年7月29日止，借款月利率为8.4‰，逾期还款月利率为12.6‰，未付利息按中国人民银行的规定计收复利。还款方式为按季结息，到期还本，当日民丰银行向南国公司发放贷款300万元。2014年7月30日，黄上飞、蒋先清、郭茹、罗祥、郭婷婷、汪桂红与民丰银行签订编号为文村银抵字2014年441号《抵押合同》，约定抵押人同意为南国公司与民丰银行编号为文村银借字2014年441号《流动资金借款合同》约定的借款300万元及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等实现债权的一切费用提供抵押担保，其中郭茹、罗祥本笔债权设定150万元，黄上飞本笔债权设定40万元，郭婷婷本笔债权设定90万元，汪桂红本笔债权设定20万元。郭婷婷用位于文山市金色水车住宅小区56幢Ｄ号房屋（房权证号：文山市房房权证州属字第**）汪桂红用位于文山市龙景芷枫幢13-Ｂ房屋［房权证号：文山市房房权证文房字第**土地使用权证号：文国用（2012）第××号］提供抵押担保，汪桂红于2014年7月28日办理抵押登记（他项权证号：文山市房他证文房他字第2014-××3）。郭婷婷于2014年7月29日办理了抵押登记（他项权证号：文山市房他证州属字第××号），房屋他项权利人文山民丰村镇银行卧龙支行，约定抵押期限3年。借款期限届满，南国公司未能返还借款，经协商，双方采取贷新款还旧款。2015年7月30日，民丰银行与南国公司签订编号为文村银借字2015年440号《流动资金借款合同》，约定：民丰银行贷款300万元给南国公司用于收购三七，借款期限自2015年7月30日起至2016年7月9日止，借款月利率为8.4‰，逾期还款月利率为12.6‰，未付利息按中国人民银行的规定计收复利。还款方式为按季结息，到期还本，当日民丰银行向南国公司发放贷款300万元。2015年7月30日，黄上飞、蒋先清、郭茹、罗祥、郭婷婷、汪桂红与民丰银行签订编号为文村银抵押2015年440号《抵押合同》，约定抵押人同意为南国公司与民丰银行编号为文村银借字2015年440号《流动资金借款合同》约定的借款300万元及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等实现债权的一切费用提供抵押担保，其中罗祥本笔债权设定150万元，黄上飞本笔债权设定40万元，郭婷婷本笔债权设定90万元，汪桂红本笔债权设定20万元。黄上飞、蒋先清于2018年5月25日偿还借款本息440320元。2015年7月20日，郭婷婷、汪桂红分别出具房地产抵押担保承诺书，承诺郭婷婷用位于文山市金色水车住宅小区56幢Ｄ号房屋（房权证号：文山市房权房权证州属字第**）桂红用位于文山市龙景芷枫幢13-Ｂ房屋［房权证号：文山市房权房权证文房字第**地使用权证号：文国用（2012）第××号］为南国公司向民丰银行借款350万元提供抵押担保，实际借款300万元。另查明，抵押合同上郭茹、罗祥的签名并非二人所签，已由生效法律文书确认无效。郭婷婷持有南国公司90%的股份。综合民丰银行与汪桂红诉辩主张，本案争议焦点是：1.民丰银行要求返还借款2559680元，支付截止2018年10月15日利息、罚息、复利1559083.18元，之后利息、罚息、复利按合同约定计算至还清借款之日止的诉讼请求是否应予支持；2.郭婷婷是否应对南国公司的借款本息承担连带清偿责任；3.抵押合同是否有效，南国公司对郭婷婷、汪桂红提供抵押物是否享有优先受偿权，以及受偿份额是多少。针对争议焦点1，本院认为，民丰银行与南国公司2015年7月30日签订的编号为文村银借字2015年440号《流动资金借款合同》，双方意思表示真实，不违反法律、法规的强制性规定，不违背公序良俗，合同合法有效，本院予以确认。民丰银行按合同约定提供借款，南国公司应按合同约定返还借款、支付利息，南国公司未按约定的期限按期返还借款、支付利息，已构成违约，应按合同约定支付逾期还款利息。即借款期限内利息按合同约定的月8.4‰计算，借款期限届满后的利息按月12.6‰计算。民丰银行要求南国公司返还借款2559680元，支付截止2018年10月15日止的利息、罚息、复利1559083.18元，2018年10月16日至还清借款之日的利息、罚息、复利按《流动资金借款合同》约定的利率计算，本院予以支持。针对争议焦点2，本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；”的规定，民丰银行未能提供证据证明郭婷婷在南国公司的出资情况，应承担举证不能的法律后果，民丰银行要求郭婷婷对南国公司的借款本息承担连带清偿责任，本院不予支持。针对争议焦点3，本院认为，虽然他项权证文山市房他证文房他字第2014-××3，文山市房他证州属字第××号系基于汪桂红、郭婷婷与民丰银行2014年7月30日签订的编号为文村银抵字2014年441号《抵押合同》所作的抵押登记。但直至2015年7月30日，该《房屋他项权证》未被注销，仍然具有对外的公示公信效力。依照登记事项，民丰银行仍然是本案抵押物的抵押人。郭婷婷、汪桂红与民丰银行2015年7月30日签订的编号为文村银抵字2015年440号《抵押合同》及《承诺书》，明确约定了汪桂红、郭婷婷为南国公司向民丰银行借款继续提供抵押担保。该《抵押合同》《承诺书》意思表示真实，不违反法律、法规的强制性规定，不违背公序良俗，合同合法有效，本案抵押权成立生效。抵押合同设定了债权份额，即汪桂红抵押债权份额20万元，郭婷婷抵押债权份额90万元，民丰银行在南国公司未能履行还款付息时，对汪桂红、郭婷婷提供的抵押物在设定的抵押债权限额内对抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。综上所述，民丰银行上述诉讼请求成立，本院予以支持。南国公司、郭婷婷经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零字条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、文山南国三七生物资源开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还文山民丰村镇银行有限责任公司卧龙支行借款2559680元，支付截止2018年10月15日止的利息、罚息、复利1559083.18元，2018年10月16日至还清借款之日止的利息、罚息、复利按编号为文村银借字2015年440号《流动资金借款合同》约定的利率计算；二、文山民丰村镇银行有限责任公司卧龙支行在文山南国三七生物资源开发有限责任公司未能履行上述还款义务时，就拍卖、变卖郭婷婷提供抵押的位于文山市金色水车住宅小区56幢Ｄ号房屋（房权证号：文山市房权证房权证州属字第**）万元限额内所得价款享有优先受偿权，就拍卖、变卖汪桂红位于文山市龙景芷枫幢13-Ｂ房屋［房权证号：文山市房权证房权证文房字第**使用权证号：文国用（2012）第××号］在20万元限额内所得价款享有优先受偿权；三、驳回文山民丰村镇银行有限责任公司卧龙支行的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39750元，由文山南国三七生物资源开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。审判长  赵俊斌审判员  朱应洪审判员  王先志二〇一九年八月一日书记员  杨文娟