福建省漳浦县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽0623民初3994号 原告：腾龙芳烃（漳州）有限公司，住所地福建省漳州市。 法定代表人：方向阳，董事长。 委托诉讼代理人：付蓉蓉，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 被告：南京自控仪表有限公司，住所地南京市江北新区。 法定代表人：闫忠民，经理。 委托诉讼代理人：张岩，安徽辉泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李学金，安徽辉泰律师事务所律师。 原告腾龙芳烃（漳州）有限公司（以下简称腾龙芳烃公司）与被告南京自控仪表有限公司（以下简称南京仪表公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月19日立案。 腾龙芳烃公司诉称，请求：1.判令解除腾龙芳烃公司与南京仪表公司签订的《腾龙芳烃PX联合装置及配套工程仪表阀门维修项目第二标段施工合同》及《腾龙芳烃PX联合装置及配套工程仪表阀门维修项目第二标段施工合同补充协议》；2.判令南京仪表公司返还腾龙芳烃公司己支付的工程款1897640元（1726560元+171080元）；3.判令南京仪表公司赔偿腾龙芳烃公司造成的损失1848630元[(3222240元-1726560元)+(242650元-171080元)+281380元];4.判令南京仪表公司向腾龙芳烃公司支付692978元[(3222240+242650)×20%]管理费；5.判令南京仪表公司向腾龙芳烃公司支付合同解除违约金1048005.9元[(6980059元+350000O元)×10%=1048005.9元;6、判令南京仪表公司向腾龙芳烃公司支付延付违约金8600000元(50000元／日×172天）,以上合计14087253.9元;7、判令本案诉讼费、保全费、公告费等费用由南京仪表公司承担。 2017年11月14日，腾龙芳烃公司与南京仪表公司签订《腾龙芳烃（漳州）有限公司PX联合装置及配套工程仪表阀门维修项目第二标段技术协议》（下称“技术协议”）。技术协议第二.2条约定：阀门维修内容包括解体，清洗、修理（阀内件、执行机构）、试压、调试、更换（阀体填料及垫片、执行机构膜片、垫片、密封圈、316L定位器支架、反馈支架、减压阀支架）、防腐（表面除锈油漆、螺柱螺母除锈或更换、连接件除锈或更换）等，除气路附件和在电动执行器以外乙方要求对止此维修阀门负完全责任。现场无法处理的阀门需回厂检修的来回运输。技术协议第三．3.1.12乙方保证维修后阀门性能符合阀门设计要求。2017年12月，腾龙芳烃（漳州）有限公司与南京自控仪表有限公司签订《腾龙芳烃PX联合装置及配套工程仪表阀门维修项目第二标段施工合同》（下称“施工合同”）。腾龙芳烃公司将二标段、预加氢重整、芳烃I、芳烃II、抽提歧化及邻二甲苯调节阀开关阀阀门维修承包给南京仪表公司，合同约定工期为自开工之日起82日历天，合同价款为预估价格6980059元。其中合同编号为03B283、03B285、03B291、03B293、03B294、03B421、03B422、03B423、03B424合计288台阀门的工程款为1726560元；合同编号为03B081、03B435、03B083、03B078、03B079、03B205,03B205.03B376、03B376、03B383,03B385、03B442、03B348、03B349、03B083、03B338、03B397各一台合计17台阀门的工程款为171080元。施工合同第三部分1.1条约定：若规格书与相关的规定和标准文件有冲突，则应向用户提出并征得发包人书面认可方能开展工作。施工合同第三部分3.1.(3)条约定：承包人在检维修中，要认真检查设备材料的缺陷，对发现的缺陷要及时向发包人汇报，并积极配合发包人做好消缺工作。施工合同第三部分11.2.1条约定：承包人不能按合同约定的技术标准、检维修标准竣工验收的，应及时无偿返工维修，若怠于整改或限期整改不符合合同约定，需承担工程总价款10%或暂定总价10%（以高者为准）的违约金并赔偿因此造成的损失，由此造成工期延误的，还需承担逾期交付违约金。同时发包人有权根据实际情况委托第三方进行维修，所发生的全部费用由承包人承担并要求承包人参照前述约定赔偿损失。施工合同第三部分11.2.3条约定：因承包人原因造成工期拖延或节点工期落后的，承包人应向发包人支付延期交付工程5万元／日的违约金，违约金不足以弥补发包人损失的，承包人还应予以补足。施工合同第三部分11.2.8条约定：因承包人原因工程质量达不到约定的质量要求，发包人有权暂停支付任何款项，承包人按合同价款的10%向发包人支付违约金并承担发包人由此产生的损失，并应无条件返修至本工程所要求达到的质量等级并通过经有关部门验收通过，承包人应承担由此产生的所有费用。承包人未在发包人要求的合同期限内整改到位或拒绝整改或不能完整履行保修义务，发包人有权另行委托其他单位进行，因此产生的费用另加20%管理费用由承包人承担。施工合同第三部分12.4条约定：如有以下情况之一发生，承包人应承担合同暂定总金额或工程实际总金额（以较高者为准）10%的违约金，发包人有权全额主张履约银行保函，违约金不足以弥补发包人损失的，承包人还应予以补足，且发包人有权解除合同，解除通知自送达承包人或项目经理部后生效：(1)承包人明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；(3)因承包人原因导致工程出现严重的质量缺陷；(4)因承包人原因工程逾期竣工超过15天或实际工期落后于计划工期15天以上的；(5)承包人在施工过程中的己完工程质量无法达到要求，经监理要求整改却无正当理由拒绝整改的，或整改后质量仍无法达到合格要求的。2018年8月20日，腾龙芳烃公司与南京仪表公司签订《腾龙芳烃PX联合装置及配套工程仪表阀门维修项目第二标段合同补充协议》（下称“补充协议”），南京仪表公司更换部分阀门主要部件，增加费用3500000元。南京仪表公司于2017年12月15日动工，于2018年8月25日检修完第四批阀门，工期合计254天，超过合同工期172天。南京仪表公司在维修阀门的过程中不断出现电器接口未封堵、定位器进水、气源接口未封堵或封堵不合格、压力表未更换、连接件未更換、电缆接口未封堵，造成电磁阀进水、减压阀没有更换、电器接口未封堵，造成定位器进水、球处于半开半关状态，阀腔内存在大量积水、电器接口封堵不合格、阀门连接处有大量铁锈及保温棉碎屑，阀门没有解体、除锈防腐工作没有完成等问题。合同编号为03B283、03B285、03B291、03B293、03B294、03B421、03B422、03B423、03B424（即仪表位号为41/43-XV-101～124、41/43-XV-201～224、41/43-XV-301～324、41/43-XV-401～424、41/43-XV-601～624、41/43-XV-501～524）合计288台阀门的阀门规格书明确约定泄露等级为Ⅵ级，但南京仪表公司在检修上述阀门的过程中未依据合同的泄露等级进行检修，造成内漏不达标的问题。合同编号为03B081、03B435、03B083、03B078、03B079、03B205、03B376、03B383、03B385、03B442、03B348、03B349、03B083、03B338、03B397（即仪表位号为32-UV-315、43-MOV-012、31-UV-153、32-HV-300A、32-HV-305B、37-UV-005A、37-UV-005B、43-FV-003JB、43-PDV-003、43-PV-708、43-PCV-711、43-PCV-705、43-PCV-706、32-UV-330、42-UV-25512、43-PDV-O01）合计17台阀门出现阀门内漏、气缸串气、阀门开关动作卡涩、气缸转轴上方漏气等问题。腾龙芳烃公司于2018年10月25日、2018年10月31日、2018年11月5日向南京仪表公司寄发关于阀门检修质量问题的函件，要求南京仪表公司依据合同关于违约责任的相关约定承担违约责任。2018年11月2日，南京仪表公司回函腾龙芳烃公司，承认系按照泄露等级V级的规范标准进行检修。由于南京仪表公司己不具备维修阀门的能力，腾龙芳烃公司依约委托无锡智能维修，其中288台阀门的维修费为3222240元，17台阀门的维修费为242650元。腾龙芳烃公司还支付了阀门上线、回装的施工人员费用、吊车费用、叉车费用合计281380元。根据补充协议其它条款第2条甲乙双方在执行本协议中产生纠纷，应友好协商，协商不成应向甲方（腾龙芳烃（漳州）有限公司）所在地人民法院提起诉讼的规定，腾龙芳烃公司向贵院提起诉讼，恳请贵院支持腾龙芳烃公司诉讼请求。 南京仪表公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，2017年12月30日，腾龙芳烃公司与南京仪表公司签订《腾龙芳烃PX联合装置及配套工程仪表阀门维修项目第二标段施工合同》—份，双方签订合同虽然使用《施工合同》规范文本，但从合同标的实质内容来看，异议人承接被异议人的项目是维修各类阀门业务，依据《合同法》第二百五十一条规定双方之间应构成《加工承揽合同》法律关系。客观上，异议人凭借自身的设备及技术、人员在南京仪表公司所在地完成阀门维修、检测义务，不是在腾龙芳烃公司所在地完成的。本案不是真正意义上施工合同关系。根据招标文件及合同协议书，项目地点原本为福建省漳州市古雷经济开发区。根据《技术协议》3.1.6条款规定“甲方（即腾龙芳烃公司）应为乙方提供工作中所需检修的固定场地”。南京仪表公司中标后向腾龙芳烃公司申请维修固定场地，但腾龙芳烃公司无法提供场地，最终导致阀门运回南京仪表公司处进行检测及维修。案涉所有阀门的检修工作最终全部在南京仪表公司所在地完成，维修期间腾龙芳烃公司委派的辽宁诚实监理陈光、王宝仁全程跟踪监督维修质量。南京仪表公司认为不论该维修项目的所在地，还是加工承揽地均在南京仪表公司所在地，非腾龙芳烃公司所在地。根据《民事诉讼法》第二十三条规定，因合同纠纷提起诉讼，由合同履行地或者南京仪表公司住所地人民法院管辖。最高院司法解释规定：“加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外”。依据上述两项法律规定，加工承揽合同纠纷应由合同约定的履行地或实际履行地（加工定作所在地）法院管辖。本案不应适用双方签订的《施工合同》约定争议工程所在地法院管辖。因此，贵院对本案不具有民事管辖权，南京仪表公司所在地法院即南京市六合区人民法院享有民事管辖权，请贵院依法将此案移交至有管辖权的南京市六合区人民法院审理。 本院经审查认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”及《最高人民法院关于适用的解释》第三十条规定：“根据管辖协议，起诉时能够确定管辖法院的，从其约定；不能确定的，依照民事诉讼法的相关规定确定管辖”，本案腾龙芳烃公司与南京仪表公司签订的《PX联合装置及配套工程仪表阀门维修项目第二标段施工合同补充协议书》中明确约定：双方在执行本协议中产生纠纷，应友好协商，协商不成应向甲方即腾龙芳烃公司所在地人民法院提起诉讼。因该协议管辖约定并不违反级别管辖和专属管辖的规定，腾龙芳烃公司住所地在福建省漳浦县，故本案应由双方协议选择的福建省漳浦县人民法院管辖。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第一百二十七条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第三十条规定，裁定如下： 驳回南京自控仪表有限公司对本案管辖权提出的异议。 案件受理费50元，由南京自控仪表有限公司负担。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长  邓燕素 人民陪审员  李艺华 人民陪审员  郑素桂 二〇一九年八月十九日 书 记 员  李晓真