安徽省五河县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0322民初1080号原告：倪肃，男，1971年9月14日出生，汉族，住绍兴市上虞区。委托代理人：严春华，蒋光明，安徽治邦律师事务所律师。被告：五河县建筑公司，住所地蚌埠市五河县城关镇中兴路141号。法定代表人：曹军，公司总经理。委托代理人：孙正茂，五河县城关镇法律服务所法律工作者。被告：五河凯地投资开发有限公司，住所地五河县城关镇金海商城S6、S7号楼S7-2大商业01。法定代表人：谢群，公司总经理。委托代理人：张卫兵，公司总经理。本院2019年2月22日立案受理的原告倪肃诉被告五河县建筑公司、五河凯地投资开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，依法由审判员夏怀兵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告倪肃及其委托代理人严春华，被告五河县建筑公司的法定代表人曹军及其委托代理人孙正茂、被告五河凯地投资开发有限公司的委托代理人张卫兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告倪肃诉称：一、判令被告五河县建筑公司向原告支付工程款8652593.20及利息(自2016年10月20日起,按银行同期贷款利息计算至付清为止);二、判令被告五河凯地投资开发有限公司在欠付工程款项范围内对请求一中款项承担支付责任，三、本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实与理由：2014年5月,被告五河凯地投资开发有限公司将淮畔明珠一期工程发包给被告五河县建筑公司承包建设,双方分别签订了《建设施工合同》、《施工补充协议》和《补充修正协议》,约定承包范围:26#、27#、28#、29#、30#楼约4.3万m2(最终以图纸实际核算面积为准)。于2014年5月12日,被告五河县建筑公司与原告签订了《内部承包协议》,协议第四条约定:“原告应按工程施工合同实际造价的6%(此费用为未创市级安全文明标准化工地,如创市级安全文明标准化工地,应为58%)作为管理费及税费上缴给被告，并于工程竣工后据此缴清上述工程费用。如因决算时工程量及其他变更,费用则根据实际产生的资金数额调增调减”。事后,原告积极组织现场施工,于2016年10月20日,案涉工程竣工验收合格。于2017年7月9日,签订三方协议书委托案涉工程进行工程款结算审核。于2018年3月21日,工程结算审核定单确定审定造价为53646049元。期间,被告五河县建筑公司已陆续向原告支付工程款42300541元(含工程款、利息、代付材料款、抵房款等),扣除管理费及税费31170.8元(案涉工程属于创市级安全文明标准化工地,工程造价的5.8%)后,被告五河县建筑公司尚欠原告工程款8652593.2元未付。目前,被告五河凯地投资开发有限公司仅向被告五河县建筑公司支付了47696633元工程款,尚欠被告五河县建筑公司600万元未付,依据最高院关于审理建设工程司法解释的规定,被告五河凯地投资开发有限公司应当在欠付工程款范围内对上述欠款承担支付责任。被告五河县建筑公司辩称，关于原告倪肃诉我公司和五河凯地公司建设工程施工合同纠纷一案,答辩如下，1、根据内部承包协议第六项第二条规定:倪肃未提供各班组无拖欠任何款项的承诺书。我公司有权拒付工程款,并有权按所欠金额三倍对倪肃进行惩罚性违约处罚，2、倪肃从我公司承包工程,根据内部承包协议第三项第三条规定:杜绝拖欠工人工资、材料款、机械合班费及工程相关款项。现已知倪肃外欠上述欠款达400多万元,有部分欠款已经法院判决我公司承担责任,给我公司造成重大损失,我公司有权对其进行所欠金额3倍的违约处罚，3、我公司已经向贵院提供《关于淮畔明珠一期工程款的支付说明》及相关的证据。现我公司尚欠倪肃784690元没有支付,并非倪肃所称的八百万元，4、2018年3月23日,经五河凯地公司及我公司和倪肃三方签订了情况说明,确认了剩余工程款及付款方式,其中倪肃同意凯地公司房子抵工程款851.5496万元,在房屋未出售之前,我公司不存在还款义务，5、根据内部承包协议第三项第三条约定:对倪肃外欠的款项,我公司有权直接从倪肃的工程款中支付外欠款。综上所述，倪肃诉我公司欠其工程款，根据协议约定，尚不具备支付条件，请法院依法驳回原告的诉讼请求。五河凯地投资开发有限公司辩称，因倪肃诉五河凯地投资开发有限公司等建设工程合同纠纷一案,答辩意见如下：答辩人已依约履行支付工程款项的全部义务,不存在欠付工程款情形。答辩人与被答辩人双方在2018年3月21日工程结算核定确认完毕的当天,双方就剩余工程款支付事宜签订了《付款协议》，同时,在3月23日又签订了《情况说明》，在上述两份协议中,答辩人与被答辩人双方确认了剩余工程款总数为1643.2625万元，并明确约定了剩余工程款的付款方式、时间、数额等，答辩人已按上述两份协议约定除尚未售出的房屋和正在办理按揭手续的以外,其他均已履行完毕，对未支付的部分系尚未售出,其双方协议正在履行中,答辩人不存在欠付工程款的情形。故答辩人请求贵院依法驳回被答辩人针对答辩人的全部诉讼请求。本案在审理过程中，原告为支持其诉讼主张提交了相关证据，依次为：证据1、身份证复印件以及企业信息一份，证明原告主体适格。证据2、《建设工程施工合同》、《施工补充协议》、《补充修正协议》，证明于2014年5月10日，被告五河县建筑公司与被告五河县凯地投资开发有限公司签订两份协议，约定淮畔明珠一期工程由被告五河县建筑公司承担建设，约定承包范围26#、27#、28#、29#、30#楼，约4.3万平方米（最终以图纸实际核算面积为准）。证据3、内部承包协议一份，证明于2014年5月12日被告五河县建筑公司将淮畔明珠一期项目工程分包给原告承包建设，并签订内部承包协议，约定原告向被告五河县建筑公司缴纳工程管理费以及税费按工程施工实际造价6%（如创市级安全文明标准化工地应为5.8%）。证据4、协议书、工程结算审核定单以及工程结算审核汇总表，证明于2018年2月12日，案涉工程结算审核价款为53646049元。证据5、竣工验收备案，证明案涉工程已于2016年10月20日竣工验收合格，被告应自竣工验收合格后向原告支付工程款并按银行同期贷款利息向原告承担逾期付款的利息损失。证据6、五住建（2013）29号，证明原告施工的案涉工程符合创市级安全文明标准化工地，原告与被告五河县建筑公司结算时应当按照审核定案汇总价款的5.8%缴纳管理费以及税费。证据7、情况说明、付款协议、6套房款支付申请单，证明1、截止到2018年3月23日，被告五河凯地投资开发有限公司作出情况说明，确认剩余工程款16432625元未付。2、房子抵工程款8515496元，但，被告五河凯地投资开发有限公司仅仅履行了部分抵房款。即：仅仅履行了八套房屋抵偿工程价款：3851970元，（其中包括龙湾府30#-111及金海商城二期7套房屋）。3、至今以情况说明的总欠款16432625元扣除已抵房价款3851970元及对账结算后又支付给五河建筑公司的款项6631239元（2018年3月15日200万；3月23日200万；3月27日170万；3月29日水电费357000元；4月14日574239元）后，尚欠5949416元未付（包括质量保证金）。4、因其中抵房龙湾府30#-111号房屋折扣款49515元在抵房时未扣除，因此，五河凯地投资公司尚欠款应为：5998931元（5949416元+49515元），这包括质保修款。证据8、银行明细以及工程支付明细表，证明原告统计银行转账已收款签字的代付材料款合计已经收款41881985元，尚欠8652593元未付，被告凯地公司已经支付款47696633元，扣除未到期保修款30%后，尚欠五河县建筑公司5248931元。被告五河县建筑公司没有向本院提交证据。被告五河凯地投资有限公司为支持其抗辩主张，向本院提交相关证据，依次为：证据1、情况说明，证明原被告双方签订情况说明，明确约定剩余工程款总数为1643.2625元，并剩余工程款重新约定支付方式、履行期限和以房低款以及保修金预留数额、水电费的扣除等事项。证据2、徽商银行进账单，支付200万元，证明根据双方签订情况说明按照约定履行支付工程款。证据3、安徽五河农村商业银行股份有限公司大额往来凭证，支付工程款200万元，根据双方签订的情况说明按照约定履行支付工程款。证据4、付款协议，双方协商就剩余工程款重新约定以房抵剩余工程款851.5496万元。证据5、五河县晶源水务公司发票，2014年5月至2017年12月被告2代原告用现金缴纳的水费总金额为3.5276元，证明根据双方签订的情况说明中约定暂扣水电费35.7万元，实际应当扣除水电费金额39.2890万元。证据6、徽商银行进账单，按照约定支付工程款170万元，证明根据双方约定支付工程款。证据7、安徽五河农村商业银行股份有限公司大额往来凭证，支付最后剩余57.4239万元，以及暂借缴纳开票税金款45.8985万元，证明根据双方签订的付款协议和情况说明已经全部履行了支付工程义务，同事，根据双方约定暂借缴纳开票税金并从售房款中扣除。证据8、中国工商银行业务回单，出售房屋30#-111售房款41.1894万元，扣除暂借税金2.2201万元，支付93.6940万元，中国工商银行业务回单，出售房屋7#-3-1802号房屋41.1894万元，扣除暂借税金2.2201万元，支付93.6740万元，徽商银行自助打印回单，出售房屋8#-1-1802售房款41.3734万元，扣除暂借税金2.2300万元，支付39.1433万元，中国工商银行业务回单凭证，安徽五河农村商业银行股份有限公司大额凭证往来，出售房屋8#-2-1801售房款41.3520万元，扣除暂借税金2.2289万元，支付39.1231万元，出售房号9#-3-601售房款40.0567万元，扣除暂借税金2.1591万元，支付37.8976万元，中国工商银行业务回单，出售8#-3-1802售房屋41.3520万元，扣除暂借税金2.2289万元，支付39.1231万元，出售房号9#-3-701售房款40.2698万元，扣除暂借税金2.1705万元，支付38.0993万元，中国银行业务回单，出售房屋9#-3-801售房款40.5719万元，扣除暂扣税金2.1868万元，支付38.3851万元证据一组，证明根据双方签订以房抵款付款协议，将出售房款经协商在暂借税款后已经实际履行。质原：三性无异议，达不到被告证明目的，被告举证只有出售的房屋，剩余未卖房款以及房屋均为支付给原告也未过户给原告，因此被告2没有实际结清尚欠款项，至今尚欠5248931元，卖掉的房屋我们同意抵扣工程款，为卖的房屋我们不同意抵扣工程款。经质证，二被告对原告提交的证据1-2的真实性，不持异议，对证据3-8的真实性不持异议，但对关联性及证明目的有异议。原告对被告五河凯地投资有限公司提交的证据1-8的真实性不持异议，但认为达不到原告的证明目的。经审查，对原告提交的证据因被告对其真实性不持异议，对其真实性，本院予以认定。对实行五河凯地公司提交的证据，因原告及另一被告不持异议，对其真实性，本院予以认定。经审理查明：2014年5月,被告五河凯地投资开发有限公司将淮畔明珠一期工程发包给被告五河县建筑公司承包建设,双方分别签订了《建设施工合同》、《施工补充协议》和《补充修正协议》,约定承包范围:26#、27#、28#、29#、30#楼约4.3万平方米。2014年5月12日,被告五河县建筑公司与原告签订了《内部承包协议》,协议第四条约定:“原告应按工程施工合同实际造价的6%作为管理费及税费上缴给被告并于工程竣工后据此缴清上述工程费用。事后,原告积极组织现场施工,于2016年10月20日,案涉工程竣工验收合格。于2017年7月9日,签订三方（倪肃、五河县建筑公司、五河凯地投资有限公司）协议,工程结算审核定单确定审定造价为53646049元。期间,被告五河县建筑公司已陆续向原告支付工程款42300541元(含工程款、利息、代付材料款、抵房款等),扣除管理费及税费31170.8元后,被告五河县建筑公司尚欠原告工程款8652593.2元未付。目前,被告五河凯地投资开发有限公司仅向被告五河县建筑公司支付了47696633元工程款,尚欠被告五河县建筑公司5248931万元未付（其中未到期的保修款75万元原告没有主张）。本院认为：原告与五河县建筑公司签订的《内部承包协议》名为转包，实为挂靠，原告将其承包的淮畔明珠一期工程发包给无建筑资质的原告，其签订的《内部承包协议》属无效协议。但本案原告为实际施工人，案涉工程已竣工并验收合格，其实际施工的工程款，被告五河县建筑公司有给付的义务。依据最高院关于审理建设工程司法解释的规定,被告五河凯地投资开发有限公司应当在欠付工程款范围内对上述欠款承担支付责任。被告五河建筑公司要求依照《内部协议》对追究原告的违约责任的主张，因属另一法律关系，本院依法不予支持，其主张扣除的原告外部欠款，与法无据，其主张本院依法不予支持。被告五河凯地投资有限公司以签订的三方协议用房抵付工程款，因抵付的房屋并没有实际交付，故其主张本院依法不支持。原告主张欠款利息，因未提交相关证据支持，其主张本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条及最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）第二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告五河县建筑公司于本判决书生效时10日内给付原告倪肃工程款3403700元。二、五河凯地投资有限公司于本判决书生效时10日内支付原告倪肃工程款5248893元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费72368元，减半收取36184元，由被告五河县建筑公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于蚌埠市中级人民法院。审 判 员 夏怀兵二〇一九年八月十八日法官助理 陈 敏书 记 员 孙文雅附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条、民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。依照法律规定，当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）第二条、当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可等规划审批手续的除外。发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。第二十四条、实际施工人以发包人为被告主体权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠款建设工程价款范围内对实施工程承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条、被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。