山东省日照市东港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1102民初1413号 原告：张甲芦，男，1974年3月6日出生汉族，居民，住山东省五莲县。 委托诉讼代理人：杜世亮，男，1964年12月22日出生汉族，居民，住日照市东港区。 被告：张西明，男，1973年2月7日出生汉族，居民，住日照市东港区。 被告：日照市日拓建材有限公司，住所地日照市东港区河山镇汪家官庄社区楼78号，统一社会信用代码91371102599253935D。 法定代表人：李世敢，总经理。 以上二被告共同委托诉讼代理人：刘培淑，山东陆海律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市秦皇岛路与银川路交汇处，统一社会信用代码91371100X13591700M。 法定代表人：孔杰，总经理。 委托诉讼代理人：单洪兴，山东律苑律师事务所律师。 原告张甲芦与被告张西明、日照市日拓建材有限公司（以下简称日拓建材公司）中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张甲芦的委托诉讼代理人杜世亮、被告张西明与被告日拓建材公司的共同委托诉讼代理人刘培淑、被告保险公司委托诉讼代理人单洪兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张甲芦向本院提出诉讼请求：请求法院依法判令被告赔偿原告各项损失289208.50元。事实与理由：2018年8月10日，被告张西明驾驶鲁Ｌ×××××号牌重型特殊结构车行驶至国道204340公里300米处左转弯时，与原告张甲芦驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型轿车相撞，致原告张甲芦受伤，张甲芦驾驶的车辆受损。鲁Ｌ×××××号牌车辆所有人为日拓建材公司。该事故经交警部门认定，张西明负事故的主要责任，张甲芦负事故的次要责任。 被告张西明、日拓建材公司辩称：答辩人同意依法赔偿原告合理损失。 被告保险公司辩称：对于事故发生没有异议，鲁Ｌ×××××号牌车在答辩人处投保交强险及100万元的商业三者险含不计免赔，事故发生在保险期间，同意在保险责任限额内赔偿原告合理损失，医疗费仅在医保范围内承担，不承担诉讼费、鉴定费、评估费、精神抚慰金等损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无争议的证据和事实，本院认定如下：2018年8月10日8时48分许，被告张西明驾驶鲁Ｌ×××××号牌重型特殊结构货车行驶至国道204340公里300米处左转弯时，与原告张甲芦驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型轿车相撞，致原告张甲芦受伤，两车损坏。经日照市公安局交通警察支队东港大队现场勘查并作出道路交通事故认定书，认定张西明承担事故主要责任，张甲芦承担事故次要责任。 鲁Ｌ×××××号牌车登记所有人以及实际所有人为被告日拓建材公司，该车在被告保险公司投保交强险、100万元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间。被告张西明系被告建材公司雇佣的驾驶员。 原告受伤后在日照市人民医院住院治疗26天，被诊断为：腰部损伤、腰椎骨折（L3、4）、肋骨骨折(右侧2.3.4.5.6.7，左侧2.3.4)，尾骨骨折，腹部损伤、胸部损伤、下肢损伤、多处浅表损伤、头部损伤，住院26天，支出医疗费15393.03元。 原告之损伤经其申请，本院委托鉴定，日照方正法医司法鉴定所于2019年1月18日作出（2019）法医鉴字第19号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张甲芦因交通事故导致腰3.4椎体压缩骨折，右侧2.3.4.5.6.7，左2.3.4.5肋骨骨折，已分别构成九级伤残、十级伤残，其余损伤均不构成伤残等级。被鉴定人张甲芦腰椎骨折护理人数参照“中华人民共和国公共安全行业标准”《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）之规定，（结合被鉴定人实际情况），护理人数以90天2人护理为宜。被鉴定人张甲芦车祸伤及腰椎骨折、肋骨骨折，根据《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级分级》（GB/T16180-2014）之规定，被鉴定人张甲芦伤情不构成劳动能力丧失。原告支付鉴定费2400元。 经原告申请，本院委托，日照昊大价格评估有限公司出具（2018）鲁1102鉴字1250号价格评估结论书，评估结论：在评估基准日，鲁Ｌ×××××号牌车的车辆损失为79000元，残值价值为5000元。原告支付评估费3800元。 对于此次事故，原告主张的损失如下：1、医疗费15393元；2、误工费19503.61元（39549元/年÷365天×180天）；3、护理费21600元（120元×2×90天）；4、伙食补助费1300元（50元/天×26天）；5、交通费800元；6、伤残赔偿金174015.60元（39549元/年×20年×22%）；7、精神损害抚慰金30000元；8、鉴定费2600元；9、车损79000元；10、鉴证费3800元。原告提供交通事故认定书、住院病例一份、门诊病例一份、诊断证明、住院发票一份、门诊病历一份、用药明细一份、误工证明一份、鉴定报告一份、护理人员身份证复印件两份、原告驾驶证、原告行驶证、司法鉴定票据一份、日照日拓建材公司企业信息、原告车辆评估报告一份、原告评估费发票一份。 对以上损失及证据，被告保险公司发表下列质证意见：对事故责任认定书无异议，原告应自行承担30%的责任；对医疗费无异议，保险公司在医保范围内承担；对护理费有异议，应当按照护理人员实际损失数额计算护理费，护理人数过多，护理时间过长，应当按照一人护理计算护理费；对住院伙食补助费无异议；交通费过高，请法庭酌情认定；原告残疾赔偿金应当按照36789元/年计算，对伤残等级无异议；对精神抚慰金有异议，原告伤情较轻，在事故中有重大过错，精神抚慰金不应超过2000元；法医鉴定费发票实际数额为2400元，原告主张错误且法医鉴定费、车损评估费属于间接损失，不应由答辩人公司承担；对车辆损失有异议，车辆损失评估的市场价格过高，残值价格5000元过低且车辆购置附加税不属于保险公司赔偿范围，对于车辆残值价格，答辩人申请重新鉴定；误工时间过长，应当计算120天，误工时间最长不应超过伤残评定前一日。 被告张西明、建材公司同意被告保险公司的上述质证意见，并主张对于鉴定费等合理鉴定损失，依法应当由答辩人承担的费用，答辩人依法承担。 上述事实，有交通事故认定书、住院病例、门诊病例、诊断证明、住院发票、门诊病历、用药明细、误工证明、鉴定报告、护理人员身份证复印件两份、原告驾驶证、原告行驶证、司法鉴定票据、日照日拓建材公司企业信息、原告车辆评估报告、原告评估费发票、以及原、被告的陈述等在案佐证。 本院认为，被告张西明驾驶鲁Ｌ×××××号牌重型特殊结构货车行驶至国道204340公里300米处左转弯时，与原告张甲芦驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型轿车相撞，致原告张甲芦受伤，两车损坏，造成伤人道路交通事故属实。本交通事故经交警部门现场勘查，出具的交通事故认定书有较高的证明力，对事故认定书记载的事实应予采信，可作为本案当事人承担民事赔偿责任的依据。根据交警部门的责任认定，综合事故发生的原因力以及过错程度，本院酌定由张甲芦、张西明按3：7的责任比例承担事故责任。 被告张西明受被告建材公司雇佣，其驾驶车辆的行为属于履行职务行为，因执行工作任务造成他人损害的，用人单位被告建材公司应承担侵权责任。 对于原告主张的损失，本院依据相关法律规定，分析确认如下：1、医疗费15393元,被告保险公司、被告张西明及被告建材公司抗辩非医保用药不予承担，但在举证期限内未提供证据证实非医保用药的存在，对其抗辩本院不予支持；原告提供住院病历、门诊病历、诊断证明、住院发票、用药明细等予以证实，本院予以确认；2、住院伙食补助费1300元，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元/天×住院26天计算，予以支持；3、残疾赔偿金，原告提供的伤残鉴定意见书程序合法，结论客观，且被告保险公司、被告张西明和被告建材公司对原告的伤残等级无异议，本院予以确认；结合原告的伤残等级、居住情况、年龄，其残疾赔偿金应按山东省2018年度城镇居民人均可支配收入39549元/年×20年×22%=174015.60元；4、精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级、侵权人过错程度、涉案机动车的所有权等情况综合分析，本院酌情予以支持20000元；5、护理费，参照鉴定意见，结合原告的伤情，支持其护理期90天2人护理；参照日照市护工工资标准120元/天×90天×2人=21600元计算，予以支持；6、误工费，原告因伤致残，持续误工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，支持原告误工期160天；原告仅提交日照市东港区新营轿车维修中心出具的工作证明及工资停发证明，并未提交银行代发工资交易明细或完税证明等予以佐证，不能证明其工资收入及损失情况，对其误工费参照山东省2018年度城镇居民人均可支配收入39549元/年÷365天×160天=17336.50元计算，予以支持；7、交通费，原告虽未提供证据证实，结合原告住所地至就医地的实际距离及住院天数等，本院酌情按20元/天×住院26天计算，予以支持520元；8、关于车辆损失价值74000元，被告保险公司、被告张西明和被告建材公司认为原告的车辆损失价值过高，残值价值过低，要求重新鉴定，但未提供足以推翻该评估意见的证据，亦未举证证明该鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七规定的重新鉴定的情形，故对被告的重新鉴定申请不予准许；原告提供的评估报告程序合法，结论较客观，本院予以确认；被告保险公司依照《保险法》第五十九条之规定抗辩受损保险标的的全部权利应归于保险人，不能在本案中一并处理；上述予以确认的损失合计324165.10元。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。因鲁Ｌ×××××号牌车在被告保险公司投保交强险和商业第三者责任险，原告的上述损失由被告保险公司在交强险限额内赔偿，交强险责任限额之外的损失由被告建材公司按70%的责任比例承担。鉴定费、评估费系为查明事故损失所支出的必要的合理的费用，由被告保险公司负担。 根据以上规定，对原告的上述损失合计324165.10元，由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告张甲芦医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金以及财产损失合计122000元；交强险责任限额之外的损失合计202165.10元，由被告建材公司按70%的责任比例承担，被告保险公司抗辩张西明属于增加A2车型实习期，依照商业保险条款约定免赔，保险公司不应承担赔偿责任；但“增驾实习期内不得驾驶牵引挂车的机动车”的规定并不属于《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定的“禁止性规定”，被告保险公司在举证期限内未提供证据证实对该商业保险合同中免除保险人责任条款已向投保人履行明确说明义务，故被告保险公司抗辩不成立，本院对其抗辩不予支持；对交强险责任限额之外的损失合计202165.10元，由被告建材公司按70%的责任比例承担，由被告保险公司在机动车商业三者险保险合同限额内赔偿原告141515.57元（202165.10元×70%）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款(六)项、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司在机动车交强险责任限额范围内赔偿原告张甲芦医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金以及财产损失合计122000元，于本判决生效后七日内付清； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司在机动车商业第三者责任险限额内赔偿原告张甲芦医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费以及车辆损失等损失合计141515.57元，于本判决生效后七日内付清； 三、驳回原告张甲芦本案的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5638元，由原告张甲芦负担385元，由被告日照市日拓建材有限公司负担5253元；鉴定费2400元、评估费3800元，由被告中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审 判 长  李玉华 人民陪审员  刘祥美 人民陪审员  朱桂荣 二〇一九年八月六日 法官助理汤志英 书记员李爽