湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0105民初4365号原告：长沙江波电子科技有限公司，住所地湖南省长沙市开福区洪山街道东二环三段299号雄新华府3、4栋307房。法定代表人：唐晓红，财务总监。委托诉讼代理人：严洁，湖南联合创业律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈婷，湖南联合创业律师事务所实习律师。被告：鄢永武，男，1988年5月7日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：李纯，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗滔，湖南金州律师事务所律师。原告长沙江波电子科技有限公司（以下简称江波电子公司）与被告鄢永武劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江波电子公司的委托诉讼代理人严洁、沈婷，被告鄢永武的委托诉讼代理人李纯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江波电子公司向本院提出诉讼请求：1.原告无须支付被告未签劳动合同的二倍工资差额44521元；2.原告无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金17490元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告认为长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会作出的开劳人仲字(2019)第071号裁决书裁决的第二项、第四项事实认定错误，依法应予纠正。理由如下：一、原告应支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额应当为22551元。被告工资由基本工资、绩效工资、全勤奖、保密工资等部分构成，二倍工资的基数应当按被告实际获得的月收入扣除加班工资、非常规性奖金、福利性、风险性等项目后的正常工作时间的基本工资来确定。裁决书以实发工资作为基数计算二倍工资差额错误。经计算，二倍工资差额应当为22551元；二、原、被告一直未解除劳动合同，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中规定的应当给付经济赔偿金的情形，裁决书裁定原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金17490元属事实认定错误。2018年12月26日，原告发布《关于唐江波汽车音响改装店店面网络部解散的公告》，决定解散公司网络部，原网络部员工可竞聘江波公司市场运营部相关岗位，江波公司将优先聘用。公告发布后，原告公司总经理蒋涛曾多次与被告谈话，告知其网络部解散的事实，要求被告去公司其他部门面试，被告并未去面试，而是自2018年12月27日后就未到公司上班，原告从未阻止被告前来上班，也提供了面试其他岗位的机会，原、被告之间的劳动合同并未解除，不存在支付经济赔偿金的情况。鄢永武辩称，被告认可仲裁裁决书的裁决结果。原告在部门亏损之后主动要求被告离职或者重新竞聘岗位，被告不同意，原告属于违法解除合同，应当支付经济赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、2017年12月13日，被告鄢永武入职原告江波电子公司从事百度竞价工作。2018年9月30日，双方签订《劳动合同》，约定劳动合同的期限为2018年10月1日至2019年9月30日，工资标准为基本工资2765元、绩效工资2915元、全勤奖50元、保密敬业100元，另外按工作业绩计发提成奖金。二、被告鄢永武的工资及提成情况：2017年12月份工资2800元；2018年1月份、2月份共计发放10350元；2018年3月份工资5210元、提成420元（扣除入股金2000元后，实付金额3630元）；2018年4月份工资4664元、提成374元；2018年5月份工资月份工资5950元、提成1524元；2018年6月份工资5016元、提成306元；2018年7月份工资4956元、提成311元；2018年8月份工资5830元、提成1502元；2018年9月份工资4851元、提成416元；2018年10月份工资5830元、提成1786元；2018年11月份工资5121元、提成428元。2018年12月份工资5830元暂未放。三、2018年12月26日，原告江波电子公司发布《关于唐江波汽车音响改装店店面网络部解散的公告》，称因公司网络部运行以来，处于严重亏损，公司决定自2018年12月28日起解散网络部，部门所有员工可申请竞聘公司市场运营部相关岗位，公司将优先聘用。若未竞聘到自己满意的职位，可向公司申请离职。2018年12月27日，原告处的总经理蒋涛与被告鄢永武电话沟通，称因网络部投入产出比较低，产生亏损，准备撤销网络部，双方因此发生争执，蒋涛遂要求被告鄢永武四天内办理工作交接。之后，被告鄢永武未到公司其他岗位竞聘亦未到公司上班。四、原、被告双方因二倍工资、欠付工资、经济赔偿金等问题发生争议，被告鄢永武向长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年4月5日，长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会作出开劳人仲字（2019）第071号裁决书，裁决：一、江波电子公司与鄢永武于2017年12月13日至2018年9月30日存在劳动关系；二、江波电子公司支付鄢永武未签劳动合同二倍工资差额44521元；三、江波电子公司支付鄢永武2018年12月份工资5830元；四、江波电子公司支付鄢永武违法解除劳动合同赔偿金17490元；五、江波电子公司返还鄢永武入股金2000元；六、江波电子公司向鄢永武出具解除劳动合同关系证明；七、驳回鄢永武的其他仲裁请求。原告江波电子公司不服仲裁结果，遂起诉至本院。被告鄢永武对裁决书没有异议。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点为以下两个方面：一是关于未签订劳动合同的二倍工资差额应如何计算。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被告于2017年12月13日入职原告处，双方建立劳动关系。原告于2018年9月30日才与被告签订劳动合同，故原告应当支付被告2018年1月13日至2018年9月29日期间的双倍工资差额。因被告的工资由基本工资、绩效工资、全勤奖、保密敬业金、提成奖金等组成，而提成奖金不能视为常规性工资，故仲裁委在扣除提成奖金后，确认被告的双倍工资差额为44521元（10350元÷2÷21.75天/月×13天+10350元÷2+5210元+4664元+5950元+5016元+4956元+5830元+4851元÷21.75天/月×20.75天），符合法律规定，本院予以认可。二是原告是否属于违法解除劳动合同。用人单位对员工的工作岗位安排有一定的自主权。本案中，原告因经营亏损决定将被告所在的网络部解散，并发布《关于唐江波汽车音响改装店店面网络部解散的公告》，告知网络部员工可竞聘到公司市场运营部相关岗位，若未竞聘到满意职位，可申请离职。原告解散网络部系生产经营发生变化所需，并无通过解散网络部达到变相辞退被告的主观恶意，亦非惩戒性调岗。原告亦为被告提供了合理的竞聘途径及新岗位，被告未参加竞聘亦未到公司上班的行为，可视为自愿离职，原告无需支付经济赔偿金。三、因原、被告对仲裁裁决的原告应支付被告2018年12月份工资5830元、返还入股金2000元、出具解除劳动合同关系证明的事项没有异议，本院予以认可。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：一、原告长沙江波电子科技有限公司与被告鄢永武于2017年12月13日至2018年9月30日存在劳动关系；二、原告长沙江波电子科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告鄢永武未签订劳动合同的二倍工资差额44521元；三、原告长沙江波电子科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告鄢永武2018年12月份工资5830元；四、原告长沙江波电子科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告鄢永武入股金2000元；五、原告长沙江波电子科技有限公司于本判决生效之日起三日内向被告鄢永武出具解除劳动合同关系证明；六、驳回原告长沙江波电子科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告长沙江波电子科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  李 漫二〇一九年八月五日代理书记员  周梦瑶附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。