福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初4295号 原告：彭久红，男，1980年11月21日出生，汉族，住河南省桐柏县。 委托诉讼代理人：阮道明、陈佳玲，福建方与圆律师事务所律师。 被告：厦门泰达通物流有限公司，住所地福建省厦门市湖里区东渡路****第****。 法定代表人：包汉辉。 委托诉讼代理人：赖惟金，福建瀛坤律师事务所律师。 原告彭久红与被告厦门泰达通物流有限公司（以下简称泰达通公司）劳动争议一案，本院于2019年3月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。彭久红及其委托诉讼代理人阮道明，泰达通公司的委托诉讼代理人赖惟金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 彭久红的诉讼请求：1.判决彭久红与泰达通公司于2018年12月27日解除劳动关系；2.判决泰达通公司支付彭久红停工留薪期待遇65009.22元（10657.25*6.1=65009.22）、二次手术的停工留薪期待遇10657.25元、交通费2000元、营养费5000元、护理费18684.34元（6288/21*60%*104=18684.34）、一次性伤残补助金64768.05元（10657.25*9-31147.2=64768.05）、一次性就业补助金50304元（78.03-38=39.93,40*0.2*6288=50304）、一次性医疗补助金50304元（同一次性就业补助金的计算方式），以上合计266726.86元。本案审理过程中，彭久红撤回对一次性医疗补助金的诉讼请求。 案件事实 一、入职时间：2017年4月15日。 二、劳动者工作岗位：驾驶员。 三、月工资标准：2017年5月至2018年4月的月平均工资为10657.25元。 四、发生工伤时间：2018年5月3日；工伤认定情况：确认为工伤。 六、住院起止时间：2018年5月4日至2018年5月18日，共计14天。 七、工伤各项费用：医疗费49630.62元、住院伙食补助费280元、一次性伤残补助金31147.20元（缴费工资3460.80元*9个月），合计81057.82元。 八、伤残等级鉴定时间：2018年11月6日；鉴定结果：九级伤残。 九、解除劳动关系的时间：2018年12月27日。 十、申请仲裁时间：2018年12月27日。 十一、仲裁请求： 1.双方自2018年12月27日起解除劳动关系； 2.泰达通公司支付彭久红后续医疗费15000元、停工留薪期工资65587.2元、二次手术后停工留薪期工资10752元、交通费2000元、营养费5000元、护理费18684.34元、一次性伤残补助金65620.8元、一次性就业补助金50304元、一次性医疗补助金50304元，合计283253.34元； 3.泰达通公司支付彭久红工龄奖10000元。 十二、仲裁结果：厦门市湖里区劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月27日作出厦湖仲案[2019]97-2号裁决书，裁决如下： 1.双方自2018年12月27日起解除劳动关系； 2.泰达通公司应自裁决生效之日起五日内一次性支付彭久红停工留薪期工资53286.25元、一次性伤残就业补助金50304元； 3.驳回彭久红的其他仲裁请求。 十三、需要说明的其他事项： 1.事故发生后，泰达通公司已支付医疗费50945.79元，并承担住院期间的护理费。 2.双方一致确认于2018年12月27日解除劳动关系。 3.泰达通公司同意支付彭久红一次性伤残就业补助金50304元。 4.彭久红请求泰达通公司支付一次性伤残补助金，本院另行制作（2019）闽0206民初4295号民事裁定书。 争点分析 一、泰达通公司应当支付的停工留薪期间工资 彭久红主张：泰达通公司支付停工留薪期待遇65009.22元（10657.25*6.1=65009.22，受伤之日2018年5月3日计算至鉴定作出之日2018年11月6日，共计6.1个月，2017年5月至2018年4月的月平均工资为10657.25元）、二次手术的停工留薪期待遇10657.25元（取内固定，享有一个月的停工留薪期）。 泰达通公司辩称：《停工留薪确认书》可证明厦门市劳动能力鉴定委员会已于2018年11月6日确认彭久红的停工留薪期为5个月，停工留薪期工资应为53286.25元。彭久红没有证据证明停工留薪期为6.1个月以及存在二次手术的停工留薪期，自行承担举证不能的法律后果。彭久红对《停工留薪确认书》真实性没有异议，关联性有异议，认为停工留薪期应计算到工伤鉴定作出的前一日，而二次手术是必然进行的手术，相应的停工留薪期系依据《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条的规定。 本院认定及理由：《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。” 本案中，厦门市劳动能力鉴定委员会出具的《停工留薪确认书》明确载明彭久红的停工留薪期为5个月。彭久红主张停工留薪期6.1个月证据不足，本院依法不予采纳。取内固定物的二次手术尚未实际发生，彭久红主张二次手术停工留薪期1个月亦缺乏依据，本院亦不予采纳。据此，泰达通公司应向彭久红支付停工留薪期工资53286.25元（10657.25元*5=53286.25）。 二、泰达通公司应否向彭久红支付交通费、营养费 彭久红主张：泰达通公司支付交通费2000元、营养费5000元。 泰达通公司辩称：彭久红请求支付交通费、营养费没有事实和法律依据，应予驳回。 本院认定及理由：交通费、营养费不属于工伤保险待遇，彭久红请求泰达通公司支付交通费、营养费缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。 三、泰达通公司应否向彭久红支付护理费 彭久红主张：泰达通公司支付护理费18684.34元（6288/21*60%*104=18684.34元，住院14天，出院记录记载三月内避免负重，病历记录术后壹月需加强护理）。 泰达通公司辩称，1.泰达通公司已经支付住院期间的护理费。彭久红对此也予以确认。2.彭久红提供的证据无法证明其出院后需要护理。出院记录仅体现三个月避免负重，而需要护理与避免负重是不同的两个概念。门诊病历体现术后壹月需要护理，但该门诊的时间与出院时间相同。依据常理，医院不可能在出院时另行出具门诊病历，彭久红也不可能在出院当天就去门诊。彭久红没有提供门诊收费票据予以佐证，也未能就门诊病历的形成过程作出合理的解释。而且出院记录与门诊病历的内容也存在矛盾。综上，彭久红提供的证据无法证明医疗机构对其出院后需要护理以及护理人数、护理期限进行确认，彭久红自行承担相应的不利后果。 本院认定及理由：《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《厦门市工伤保险待遇管理办法》第十六条第三款进一步规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位负责。用人单位以支付护理费方式代替护理的，护理人数及护理期限由就诊医疗机构确认，护理人员每人每日护理费不得低于本市上年度职工月平均工资除以21后的60%”。 本案中，彭久红主张其出院后仍需要护理，护理期限为三个月，有出院记录与门诊病历互相印证，本院依法予以采纳。泰达通公司不予认可，并未申请对彭久红出院后是否需要护理、护理依赖程度以及护理人员、护理期限进行鉴定，自行承担相应的不利后果。据此，泰达通公司应当支付彭久红出院后护理费16169元（6288/21*60%*90=16169）。彭久红住院期间的护理费已由泰达通公司实际支付。彭久红要求泰达通公司支付住院期间的护理费系重复主张，本院依法不予支持。 裁判结果 本院认为，彭久红因工伤致残，依法享有工伤保险待遇。彭久红请求泰达通公司支付停工留薪期工资65009.22元、交通费2000元等诉讼请求，本院予以部分支持。依照《工伤保险条例》第三十三条，第三十七条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告厦门泰达通物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告彭久红停工留薪期工资53286.25元。 二、被告厦门泰达通物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告彭久红护理费16169元。 三、被告厦门泰达通物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告彭久红一次性就业补助金50304元。 四、驳回原告彭久红的其他诉讼请求。 如果被告厦门泰达通物流有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告厦门泰达通物流有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 李艳斐 二〇一九年八月十九日 代书记员 陈 静 附页： 本案适用的法律条文： 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。