甘肃省张掖市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）甘07执异43号 异议人（被执行人）：甘肃实现投资管理有限公司。 法定代表人：张驰，系该公司总经理。 异议人（被执行人）：张驰，男，汉族。 异议人（被执行人）：龙丽娟，女，汉族。 申请执行人：兰州银行股份有限公司山丹支行。 负责人：李新浩，该行行长。 被执行人：甘肃艾黎酒店管理有限公司。 法定代表人：张志贵，该公司总经理。 被执行人：唐怀猛，男，汉族。 被执行人：王道军，男，汉族。 被执行人：郑万顺，男，汉族。 被执行人：唐鑫博，男，汉族。 本院在执行申请执行人兰州银行股份有限公司山丹支行（以下简称兰州银行山丹支行）与被执行人甘肃艾黎酒店管理有限公司（以下简称艾黎酒店）、甘肃实现投资管理有限公司（以下简称甘肃实现投资公司）、唐怀猛、王道军、郑万顺、张驰、龙丽娟、唐鑫博金融借款合同纠纷一案中，被执行人甘肃实现投资公司、张驰、龙丽娟向本院提出书面异议，请求立即停止对其的执行行为。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 甘肃实现投资公司、张驰、龙丽娟称，请求立即停止、解除对其的执行行为。事实与理由：1.本案在审理阶段，异议人并未收到人民法院合法送达的传票，更未收到本案的裁判文书，审理程序严重违法，本案判决书不能作为有效的执行依据；2.本案抵押物（即艾黎酒店所有的房产及国有土地使用权）价值远远超过本案执行标的，完全足值，足以偿付本案全部债务，对异议人再采取执行措施明显属于超标的、超范围执行，严重侵害异议人的合法权益。据此，请求立即停止对异议人的执行行为，并对已实施的执行行为立即纠正，予以解除。 本院查明，2015年12月30日，兰州银行山丹支行与艾黎酒店签订《借款合同》《最高额抵押合同》，约定由兰州银行山丹支行给艾黎酒店借款40000000元用于酒店装修及支付工程款，艾黎酒店以其所属的房产和土地使用权进行抵押，担保债权最高额为40000000元。同时，王道军、郑万顺、甘肃实现投资公司、张驰、龙丽娟、唐怀猛、唐鑫博作为保证人先后与兰州银行山丹支行签订《保证合同》，约定对该笔债务承担连带责任保证。《保证合同》第六条保证责任实现第（二）项约定：无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他物的担保是否由债务人自己提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，债权人均可直接要求保证人按照本合同约定在其保证范围内先行承担全部保证责任，保证人无权提出异议。 2018年11月22日，兰州银行山丹支行向本院提起诉讼，要求艾黎酒店偿还欠付的借款本息，要求担保人王道军、郑万顺、甘肃实现投资公司、张驰、龙丽娟、唐怀猛、唐鑫博承担连带清偿责任，要求对抵押物处置款项享有优先受偿权。该案经本院审理后于2019年1月20日作出（2018）甘07民初185号民事判决书，该判决确定：一、艾黎酒店偿还兰州银行山丹支行贷款本金32909902.93元、利息357350.72元、罚息307869.52元（利息、罚息计算至2018年11月22日止），本息合计33575123.17元，于本判决生效后三个月内履行完毕，并利随本清。二、兰州银行山丹支行对艾黎酒店所有的位于山丹县城市规划新区山房权证私字第××号、面积2182㎡的艾黎酒店酒店负一层、一层、山房权证私字第××号、山房权证私字第××、01××26号、面积11689.50㎡的艾黎酒店一、二、四至八层及其他位于山丹县新城区规划新区面积13220.30平方米山他项（2016）第001号国有土地使用权依法拍卖、变卖的价款优先受偿本案的借款本息；变卖、拍卖上述财产的费用由艾黎酒店负担。三、甘肃实现投资公司、唐怀猛、王道军、郑万顺、张驰、龙丽娟、唐鑫博对艾黎酒店偿还兰州银行山丹支行贷款本金32909902.93元、利息357350.72元、罚息307869.52元，本息合计33575123.17元承担连带共同清偿责任，利随本清；并在承担保证责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的权利，向艾黎酒店追偿；四、驳回兰州银行山丹支行要求被告承担代理费的诉讼请求。 该判决生效后，义务人未履行判决确定的义务。兰州银行山丹支行向本院申请强制执行，本院于2019年7月2日立案执行，执行案号为（2019）甘07执66号，执行中对被执行人采取了相应的执行措施。 本院认为，案涉兰州银行山丹支行的借款债权上既有债务人艾黎酒店以自己的财产提供的抵押担保，又有包括异议人甘肃实现投资公司、张驰、龙丽娟在内的保证人提供的连带责任保证担保，属于混合担保的情形。本案争议的焦点问题是在混合担保中债权人实现债权的顺序问题，即未先行执行债务人艾黎酒店提供的抵押物的情况下，执行其他连带责任保证人的行为是否符合法律规定。论述如下：首先，本院生效的民事判决已确定包括异议人甘肃实现投资公司、张驰、龙丽娟在内的保证人对本案债务承担连带共同清偿责任，法院可以对保证人名下的责任财产采取执行措施；其次，对于混合担保中债权人实现债权的顺序，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”依据该条规定，混合担保中债权人实现债权的顺序有约定首先应当按照约定实现债权。本案中，《保证合同》明确约定保证方式为连带责任保证，且在保证责任的实现中约定：“无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他物的担保是否由债务人自己提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，债权人均可直接要求保证人按照本合同约定在其保证范围内先行承担全部保证责任，保证人无权提出异议。”可见，本案属于约定明确的情形，兰州银行山丹支行有权要求保证人先行承担全部保证责任的权利。其次，本案在诉讼过程中，保证人王道军、郑万顺也提出了保证责任的范围为物的担保以外的债权的抗辩理由，本院生效判决对此进行了论述，并予以驳回。因此，对于异议人请求应先行执行债务人艾黎酒店提供的抵押物，立即停止、解除对其采取的执行措施的主张没有事实和法律依据，应予驳回。另，对于异议人提出的本案在审理阶段未收到合法送达的传票和判决书，审理程序严重违法的问题，不属于执行异议程序审查的范畴。 综上所述，异议人甘肃实现投资公司、张驰、龙丽娟提出的执行异议理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条（一）项规定，裁定如下： 驳回甘肃实现投资管理有限公司、张驰、龙丽娟的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向甘肃省高级人民法院申请复议。 审判长  刘曙光 审判员  张正权 审判员  郭永旺 二〇一九年八月二十一日 书记员  杨立婷 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正;理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。