福建省泉州市洛江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0504民初256号 原告：福建翔信商贸有限公司，住所地福建省晋江市安海镇桥头三社一里**。 法定代表人：陈明誉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈良友，福建中言律师事务所律师。 被告：广田建设工程有限公司，，住所地福建省泉州市洛江区双阳阳山 法定代表人：苏惠琼，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：廖敏，男，系该公司法务专员。 被告：莆田市新世纪房地产开发有限公司，，住所地福建省莆田市秀屿区笏石镇北埔村** 法定代表人：陈玉婷。 原告福建翔信商贸有限公司（以下简称翔信公司）与被告广田建设工程有限公司（以下简称广田公司）、莆田市新世纪房地产开发有限公司（以下简称新世纪公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用普通程序,于2019年7月3日公开开庭进行了审理。原告翔信公司委托诉讼代理人陈良友、被告广田公司委托诉讼代理人廖敏到庭参加诉讼，被告新世纪公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 翔信公司向本院提出诉讼请求：1.判令广田公司立即支付货款150万元及自2017年4月30日起至实际支付之日止按月利率2%计算的违约金，暂计10万元，合计160万元；2.判令新世纪公司在未付的工程款范围内承担连带责任，并优先支付给翔信公司；3.判令广田公司、新世纪公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由:2015年8月17日，翔信公司与广田公司（原福建省双阳建筑工程有限公司）签订了《钢材购销合同》，约定供方向需方提供约定钢材，需方应在收到货物后7日内付款，否则需方向供方支付所欠钢材款总额月利率3%的违约金等。2017年4月30日，翔信公司、广田公司结算确认截止2017年4月30日，广田公司结欠货款5321274元，至今尚欠150万未支付。翔信公司多次向广田公司催讨，但广田公司均以种种理由推诿并拒绝支付余款。另，广田公司向翔信公司购买钢材是用于承建新世纪商业广场，该项目的发包方为新世纪公司，新世纪公司应对广田公司在未付工程款范围内承担连带责任并优先支付给翔信公司。翔信公司故起诉，望判如所请。 庭审中，翔信公司将诉讼请求第一项要求广田公司支付的货款金额减少为1458271.78元。 广田公司辩称，1.翔信公司提供的结算单系黄锋林以个人名义作出，不能代表广田公司，黄锋林与翔信公司达成的还款协议，应由黄锋林承担还款义务，不能突破合同相对性，让广田公司承担相应责任，况且，翔信公司与广田公司于2017年6月15日签订了还款协议，双方的权利义务应以还款协议为准；2.根据还款协议约定，截至2017年6月15日，广田公司尚欠货款3308271.78元，广田公司通过出纳李某某、董某某的账户支付货款305万元，实际未付货款仅为258271.78元；3.违约金应当自广田公司违反还款协议之日起算，而非自2017年4月20日起算。 新世纪公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求向本院提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。翔信公司提供如下证据： 1.翔信公司的营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人的居民身份证各一份，证明翔信公司的诉讼主体资格； 2.广田公司的企业信用信息公示报告、名称变更登记通知书各一份，证明广田公司（原福建省双阳建筑工程有限公司）的诉讼主体资格； 3.新世纪公司的企业信用信息公示报告一份，证明新世纪公司的诉讼主体资格； 4.《钢材购销合同》一份，证明翔信公司与广田公司签订合同，约定黄锋林与康平有权代表翔信公司与广田公司进行结算，并在合同第七条确认签名字样； 5.结算单一份，证明截止到2017年4月30日，广田公司尚欠货款5321274元及违约金、利息的事实； 6.《还款协议》一份，证明广田公司确认尚欠货款4508271.78元，该协议与广田公司提供的《还款协议》是同一天签订的，其签订背景是翔信公司起诉广田公司偿还货款，广田公司要求翔信公司撤诉，双方协商解决，当时因为广田公司的内部采购问题，广田公司书面确认自行采购的钢材款计3308271.78元，黄锋林与康平代表广田公司采购的钢材款计120万，翔信公司与黄锋林签订的协议有广田公司当时的总经理陈选民签名确认； 7.本院（2017）闽0504民初1057号之二民事裁定书一份，证明翔信公司于2017年5月16日起诉广田公司偿还货款5321274元，后双方庭外和解，翔信公司于2017年6月16日撤诉。 广田公司质证认为，对证据1-3、7无异议；对证据4-5真实性、合法性无异议，关联性有异议，结算单的形成时间为2017年4月30日，但翔信公司与广田公司已于2017年6月15日签订《还款协议》，确认广田公司尚欠的货款，应以还款协议为准；对证据6，2017年6月15日，翔信公司与广田公司因货款金额存在争议，黄锋林当时表示愿意以个人资产偿还120万货款，在该情形下，翔信公司同时与黄锋林及广田公司各签订一份《还款协议》，翔信公司提供的协议书是黄锋林与翔信公司签订的，翔信公司与广田公司在同一天还签订了另一份《还款协议》。 广田公司提交如下证据： 1.《还款协议》一份，证明截至2017年6月15日，广田公司尚欠货款3308271.78元； 2.中国建设银行网上转账汇款电子回单四份，证明广田公司分别于2017年6月20日、8月21日、10月25日、2018年6月8日各支付货款250万元、20万元、5万元、30万元，合计305万元； 3.李某某的企业养老缴费历史明细一份，证明李某某是广田公司的员工，其代表广田公司向翔信公司指定的陈玟瑰账户转账支付涉案货款； 4.董某某的企业养老缴费历史明细一份，证明董某某是广田公司的员工，其代表广田公司向翔信公司指定的陈美婷账户转账支付涉案货款。 翔信公司质证认为，对证据1的真实性无异议，该协议与翔信公司提供的《还款协议》是在广田公司同时签订的，因为是广田公司存在自行采购和黄锋林与康平代表广田公司采购的钢材，因此签订两份协议，但该两份协议均是广田公司与翔信公司签订的；对证据2的真实性无异议，翔信公司确实收到广田公司支付的货款305万元；对证据3-4真实性无异议。 新世纪公司未依传票时间到庭参加诉讼，又未在本院指定的期限内提出异议并提交证据，视为自愿放弃举证、质证的权利。对翔信公司与广田公司质证无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据，本院认定如下：1.对翔信公司提供的《钢材购销合同》的真实性、合法性予以确认，该合同是翔信公司与广田公司签订的用于莆田新世纪广场项目建设使用的钢材买卖合同，对其关联性予以确认；2.对翔信公司提供的结算单的真实性、合法性予以确认，该结算书是对涉案货款的结算，对该证据的关联性予以确认；3.对翔信公司提供的《还款协议》的真实性予以确认，该协议是黄锋林对尚欠货款进行分期付款的承诺，至于黄锋林是否能代表广田公司结算将在争议焦点进行分析；4.对广田公司提供的还款协议、中国建设银行网上转账汇款电子回单的真实性、合法性予以确认，该证据是翔信公司与广田公司签订《还款协议》后，广田公司支付的货款，故对该证据的关联性予以确认，至于广田公司尚欠货款多少将在争议焦点进行分析；5.对广田公司提供的李某某、董某某的企业养老缴费历史明细的真实性、合法性予以确认，该证据是关于广田公司通过李芳草、董静如账户支付涉案货款，对其关联性予以确认。 关于争议焦点： 一、关于黄锋林是否有权代表广田公司进行结算？广田公司尚欠货款多少的问题。 本院认为，1.根据《钢材购销合同》第7.5条约定双方应在每月10日前对账，由翔信公司提供结算单据，经广田公司指定的有权确认人签名确认，并在合同中确认了有权确认人员康平、黄锋林的签名字样，翔信公司、广田公司在合同上盖章。据此，康平、黄锋林有权代表广田公司进行结算。2017年6月15日，翔信公司分别与广田公司及黄锋林、康平各签订一份《还款协议》，确认尚欠翔信公司的货款金额，可见，两份协议约定的支付货款主体是不一致的，分别为广田公司及黄锋林、康平。翔信公司与黄锋林、康平签订的《还款协议》约定如黄锋林、康平未按照约定期限付款，黄锋林、康平承诺由广田公司直接从新世纪•商业广场土建及安装工程当月进度款中委托支付给翔信公司，黄锋林签名并书写身份证号码，从该条文的文义上解释，如果黄锋林、康平未依约履行还款责任，则其委托广田公司从其应得的工程款中向翔信公司支付货款，可见，黄锋林、康平是以个人名义与翔信公司进行结算，并承诺承担还款责任；从广田公司的员工陈选民在协议上载明“如未支付，同意从项目当月进度款截留支付”来看，广田公司并非该协议确认的货款承担主体，其仅对黄锋林、康平支付货款进行监督，并同时在黄锋林、康平未按协议约定履行还款责任时，将尚欠的货款从应付给黄锋林、康平的工程款中予以扣留，并支付给翔信公司。综上，可以认定广田公司与翔信公司结算货款为3308271.78元，广田公司与黄锋林等人结算货款为120万元，扣除广田公司支付货款305万元，广田公司尚欠货款258271.78元。 二、翔信公司要求广田公司支付自2017年4月30日起的违约金是否有事实和法律依据的问题。 本院认为，虽然《钢材购销合同》约定付款期限为每次货物签收后7日内付清，但2017年6月15日，广田公司与翔信公司签订《还款协议》，对分期还款方式作出了约定，即广田公司应分别于2017年6月19日、7月31日、8月31日支付250万元、40万元、408271.78元，依照《中华人民共和国合同法》第三十条：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。”的规定，《还款协议》对合同约定的货款支付期限作出了实质性变更，应以协议约定的货款支付期限为准。此后，广田公司分别于2017年6月20日、8月21日、10月25日、2018年6月8日支付货款250万元、20万元、5万元、30万元，合计305万元，故广田公司未按约定期限按时足额付款，构成违约，应承担相应的违约责任，即以250万元为基数自2017年6月19日起至2017年6月20日止，以40万元为基数自2017年7月31日起至2017年8月21日止，以608271.78为基数自2017年8月22日起至2017年10月25日，以558271.78元为基数自2017年10月26日起至2018年6月8日，以258271.78元为基数自2018年6月9日起至实际付清款项之日止。根据合同关于广田公司若在签收后8日至90日内付款的，则每日加收未付货款金额的0.67‰的违约金（等同月息两分），若90日后付款的，自91日至120日内付款的，每日加收未付货款的1‰违约金，若超过120天内未付货款的，广田公司应赔偿未付货款的10%惩罚性违约金的约定，广田公司要求按将月利率2%的标准计算违约金，符合合同约定，应予以支持。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月20日，翔信公司为供方与福建省双阳建筑工程有限公司为需方签订《钢材购销合同》一份，约定：1.需方向供方购买线材、螺纹钢、盘螺等钢材用于新世纪商业广场项目，钢材数量以实际重量为准，每批钢材价格以《签订价格确认书》签订后当日的“我的钢铁网”泉州地区报价为准，如遇节假日则以节假日签订的最后工作日报价为准，作为本批所供材料结算单价；2.需方在收到货款后7日内付款，若在货物签收后8日至90日内付款的，自货物签收之日起按未付款额的日0.67‰（等同月息两分）计算违约金，若超过90日内后付款的，自91日至120日内付款的，每日按未付款额的1‰计付违约金，若超过120天未付款的，需方应赔偿未付款的10%惩罚性违约金并在130天内付清包括货款及利息、违约金在内的所有款项；3.交货地点在莆田市秀屿区假日酒店旁项目工地；4.合同履行过程中，供需双方应在每月10日前对上一个月内的货物重量、未付款金额进行对账确认，由供方提供结算单据，经需方指定的有权确认人签名确认，确认人签名确认后，即代表需方对结算单据中的数量、金额经结算确认无误，日后不得提出异议，上述确认人签名字样为康平、黄锋林。翔信公司在供方处签名盖章，康平、黄锋林在需方处签名并加盖福建省双阳建筑工程有限公司莆田新世纪商业广场项目专用章。2017年4月30日，黄锋林出具结算单，确认截止2017年4月30日，福建省双阳建筑工程有限公司的所属项目莆田市新世纪商业广场结欠翔信公司货款5321274元。2017年5月16日，翔信公司向本院起诉福建省双阳建筑工程有限公司。2017年6月15日，翔信公司为乙方与广田公司为甲方签订《还款协议》一份，约定：1.双方对新世纪•商业广场土建及安装工程钢材货款已结算，甲方尚欠货款3308271.78元，分期还款如下：2017年6月19日、7月31日、8月31日支付250万元、40万元、408271.78元，并支付至乙方指定的账户，甲方付款前约定乙方必须于2017年6月19日办理解除财产保全措施；2.约定还款期内，乙方不得申请法院保全，若甲方未按约定期限付款，乙方有权按协议约定追加甲方违约责任。双方分别在合同上盖章确认。同日，黄锋林、康平为甲方，翔信公司为乙方签订《还款协议》一份，约定：1.双方对新世纪•商业广场土建及安装工程钢材货款已结算，甲方尚欠货款120万元，分期还款如下：2017年9月30日、10月31日、11月30日、12月31日前各支付30万元，并将货款汇入翔信公司指定的陈某某账户；2.如甲方未按约定期限付款，甲方承诺由福建省双阳建筑工程有限公司直接从新世纪•商业广场土建及安装工程当月进度款中委托支付给乙方。黄锋林在甲方处签名，翔信公司在乙方处盖章，福建省双阳建筑工程有限公司员工陈选民在协议载明：“如未支付，同意从项目当月进度款截留支付”。2017年6月16日，翔信公司以欲与福建省双阳建筑工程有限公司庭外协商解决为由申请撤诉，本院予以准许。后，广田公司分别于2017年6月20日、8月21日、10月25日、2018年6月8日支付货款250万元、20万元、5万元、30万元，合计305万元。截止至起诉之日，广田公司尚欠货款258271.78元。 另查，2017年8月8日，福建省双阳建筑工程有限公司更名为广田公司。 本院认为，翔信公司与广田公司之间的买卖合同关系，主体适格，意思表示真实，内容未违反法律法规的效力性强制性规定，应认定合法有效。合同有效，对双方当事人均具有法律约束力。翔信公司交付钢材后，广田公司应依约付款。根据案涉《钢材购销合同》的约定，黄锋林有权代表广田公司进行钢材款的结算，故黄锋林于2017年4月30日向翔信公司出具结算单的行为，应认定为代理行为，其法律后果应由广田公司承受。虽然翔信公司与广田公司已就案涉钢材进行了结算，但翔信公司又于2017年6月15日分别与广田公司、黄锋林各签订一份《还款协议》，且翔信公司亦认可两份《还款协议》的款项均系源于结算单的款项，故可认定翔信公司与广田公司、黄锋林就案涉钢材款重新进行了确认，广田公司、黄锋林分别结欠翔信公司钢材款3308271.78元、120万元。虽然，黄锋林有权代表广田公司与翔信公司进行钢材款的结算，但从同一天就同一笔债务分别由不同的主体签订《还款协议》的事实，及在黄锋林所签订的《还款协议》中三方关于黄锋林未依约支付货款，由广田公司从当月进度款中截留支付的约定，可确认黄锋林是以个人名义与翔信公司签订《还款协议》，翔信公司通过分别与广田公司、黄锋林签订《还款协议》的方式，将2017年4月30日黄锋林与其结算的钢材款进行分割，分别由广田公司和黄锋林进行分担。故翔信公司关于黄锋林系代表广田公司签订《还款协议》的主张，与查明事实不符，不予采信。翔信公司经本院释明后未在指定的期限内追加黄锋林、康平为本案被告，视为翔信公司在本案中不要求黄锋林、康平承担责任，广田公司可另行主张权利。虽然合同约定广田公司应在收到货物7日内付款，但广田公司与翔信公司达成的《还款协议》对分期还款进行了约定，视为双方对货款支付期限进行了实质性变更，广田公司应依协议约定按期足额支付货款，但广田公司仅支付货款305万元，且未依约按时足额付款，应按合同及协议约定承担自逾期之日起的违约金。根据合同关于逾期付款违约金按月利率2%至3%不等的计算标准，翔信公司要求按月利率2%计算违约金，应予支持，即以250万元为基数自2017年6月19日起至2017年6月20日止，以40万元为基数自2017年7月31日起至2017年8月21日止，以608271.78为基数自2017年8月22日起至2017年10月25日，以558271.78元为基数自2017年10月26日起至2018年6月8日，以258271.78元为基数自2018年6月9日起至实际付款款项之日止，均按月利率2%计算。因本案系买卖合同纠纷，本案债务为货款而不是工程价款，且与翔信公司存在债权债务关系的主体系广田公司、黄锋林，作为案涉工程发包人的新世纪公司，与翔信公司并不存在合同关系，翔信公司无权突破合同相对性原则要求新世纪公司承担支付案涉钢材款的义务，故翔信公司请求新世纪公司在欠付广田公司工程款范围内向其支付案涉钢材款，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”，虽然建筑工程价款包括承包人应支付的材料款，但建设工程价款优先受偿的权利主体是承包人，而翔信公司仅是材料供应商，并非涉案建设工程的承包人，且作为发包人的新世纪公司也不是本案钢材款的债务人，故翔信公司不享有优先受偿权，翔信公司要求享有优先权的诉求，于法无据，不予支持。 综上，翔信公司要求广田公司支付货款及违约金的诉求，合理部分，本院予以支持，超过部分，本院予以驳回。翔信公司以涉案货款是用于莆田市新世纪商业广场项目建设的材料款，请求新世纪公司在欠付工程款的范围内承担连带清偿责任，并对工程款享有优先受偿权的诉求，于法无据，本院予以驳回。新世纪公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、广田建设工程有限公司应在本判决生效之日起十日内支付福建翔信商贸有限公司货款258271.78元，并按月利率2%支付自逾期付款之日起的违约金（其中，以250万元为基数自2017年6月19日起至2017年6月20日止，以40万元为基数自2017年7月31日起至2017年8月21日止，以608271.78为基数自2017年8月22日起至2017年10月25日止，以558271.78元为基数自2017年10月26日起至2018年6月8日止，以258271.78元为基数自2018年6月9日起至实际付清款项之日止）； 二、驳回福建翔信商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22444元，由福建翔信商贸有限公司负担14962元，广田建设工程有限公司负担7482元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  颜智斌 审 判 员  林晓玲 人民陪审员  王连安 二〇一九年八月二十八日 书 记 员  邱 思 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 第一百三十一条民事主体行使权利时，应当履行法律规定的和当事人约定的义务。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。