广东省佛山市禅城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0604刑初638号公诉机关佛山市禅城区人民检察院。被告人张某源，男，1982年1月29日出生，汉族，初中文化，住河南省许昌县。2019年1月19日因本案被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。辩护人何军，广东引力律师事务所律师。佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2019]490号起诉书指控被告人张某源犯参加黑社会性质组织罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪，于2019年5月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员敖亮出庭支持公诉。被告人张某源及其辩护人何军到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，从2010年开始，被告人张某源自愿加入以杨某1（已判刑）为首的黑社会性质组织，听从组织骨干成员杨某2（已判刑）的指挥和安排，先后在佛山市禅城区盈栢、蓝澳夜总会等场所看场充当打手。被告人张某源参与实施的具体犯罪事实如下：1.非法拘禁2015年5月20日，因被害人常某1拖欠杨某2转让盛唐盛酒楼的转让费和经营费用，被告人张某源接受杨某2安排，与崔某、吕某、张某、曹某、陈某1利、孙某（均已判刑）等人轮流看管常某1，限制常某1只能在佛山市玫瑰假日酒店内活动。5月22日，被害人常某1的哥哥常某2帮其交纳人民币3万元后，常某1才得以回家。随后，常某2帮被害人常某1支付了拖欠的经营费用人民币14万元。2.寻衅滋事2011年5月份，杨某1以张某2的名义经营的佛山市厚安蔬菜水果批发市场重新开业。被告人张某源接受杨某2安排，伙同陈某2、李某1、刘某、李某2、卞某、吕某、陈某1利（均已判刑）等数百人在佛山市厚安蔬菜水果批发市场和相邻的扶西水果批发市场游行示威，以此显示己方人多势力大，恐吓竞争对手。2019年1月18日19时许，被告人张某源电话联系佛山市扫黑办并拨打110，报警称要到佛山投案自首。次日4时许，被告人张某源在投案途中被民警抓获。上述事实，被告人张某源在开庭审理过程中无异议，并有被害人常某1的陈述及辨认笔录，被害人吴某1的陈述，证人赵某、吴某2、王某、徐某、冼某、冯某、谢某、常某2、何某、余某、梁某的证言，同案人孙某、刘某、卞某、陈某2、李某3、李某1、张某、邵某、张某2、胡某的供述，同案人杨某1、杨某2、李某4、李某5、吕某、陈某1、崔某的供述及辨认笔录，抓获经过，110警情信息表，通话记录，户籍证明，被告人张某源在侦查阶段的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。关于控方指控的意境星语花园争夺搬运业务寻衅滋事的事实，根据杨某2的供述其是受张某2指使与一群四川人争夺搬运业务，后四川人通过吴某1和苏某找到他，给他7万元退场费，张某2和胡某的供述均指认杨某2是去争夺搬运业务。而根据相关证人的证言，物业公司已与吴某1签署搬运合同，但有一群四川人在捣乱。据吴某1的陈述其是经人介绍请杨某2帮忙赶走四川人并给了杨某27万元报酬。苏某称不知情。由此可见，双方各执一词，谁与谁争夺搬运业务，吴某1和四川人是什么关系，这7万元是退场费还是报酬以及是否殴打了四川人等均未查清。所以，综合杨某1案的全案证据来看，现有证据存在多处互相矛盾之处，未达确实充分，故控方对该事实的指控证据不足，本院不予支持。本院认为，被告人张某源无视国法，明知杨某1团伙主要是从事违法犯罪活动的情况下，仍然参与其中，可认定为该组织的一般参加者，其行为已构成参加黑社会性质组织罪。被告人张某源无视国法，非法拘禁他人，其行为已构成非法拘禁罪。被告人张某源无视国法，结伙恐吓他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张某源在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人张某源在投案途中被民警抓获，应视为自动投案，归案后能如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人张某源在非法拘禁和寻衅滋事犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。辩护人据此请求对被告人张某源从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人张某源以参加黑社会性质组织罪判处一年六个月以下有期徒刑并处罚金、以寻衅滋事罪判处一年以下有期徒刑、以非法拘禁罪判处一年以下有期徒刑的量刑意见适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一款、第四款，第二百三十八条第一款、第三款，第二百九十三条第一款第（二）项，第二十七条，第六十七条第一款，第六十九条，第五十二条，第五十三条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：被告人张某源犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已经执行的刑期予以折抵，即自2019年1月19日起至2021年1月18日止。罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  蔡金水审判员  陈碧芳审判员  高春柱二〇一九年八月二日书记员  黎展华附：一、《中华人民共和国刑法》相关条文第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二百九十四条组织、领导黑社会性质的组织的，处七年以上有期徒刑，并处没收财产；积极参加的，处三年以上七年以下有期徒刑，可以并处罚金或者没收财产；其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，可以并处罚金。境外的黑社会组织的人员到中华人民共和国境内发展组织成员的，处三年以上十年以下有期徒刑。国家机关工作人员包庇黑社会性质的组织，或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的，处五年以下有期徒刑；情节严重的，处五年以上有期徒刑。犯前三款罪又有其他犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。黑社会性质的组织应当同时具备以下特征：（一）形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；（二）有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；（三）以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；（四）通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。二、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。