安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书(2015)庐民一初字01065号原告：杨婷婷。委托代理人：马晨君，安徽美林律师事务所律师。委托代理人：刁忠阳，安徽美林律师事务所律师。被告：安徽国贾贸易有限责任公司合肥三孝口店。负责人：鲁强。被告：安徽国贾贸易有限责任公司。法定代表人：鲁强。以上两被告共同委托代理人：史东洋，安徽天瑞律师事务所律师。以上两被告共同委托代理人：钱静，安徽天瑞律师事务所律师。原告杨婷婷与被告安徽国贾贸易有限责任公司合肥三孝口店（以下简称国贾三孝口店）、安徽国贾贸易有限责任公司（以下简称国贾公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年2月3日立案受理。依法由审判员王磊适用简易程序于2015年4月3日公开开庭进行了审理。原告杨婷婷的委托代理人马晨君、刁忠阳，被告国贾三孝口店、国贾公司共同委托代理人史东洋、钱静到庭参加诉讼。后本案于2015年11月24日由审判员王磊适用简易程序第二次公开开庭进行了审理。原告杨婷婷的委托代理人马晨君，被告国贾三孝口店、国贾公司共同委托代理人钱静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨婷婷诉称：2014年11月1日，杨婷婷从国贾三孝口店购买货品编码为ZH0006号的黄金3000克，黄金单价242元/克，合计价款726000元。当日国贾三孝口店店内POS机出现问题无法刷卡，杨婷婷按照店长宋海宝提供的国贾贸易有限公司财务卡号，通过网银转账的方式支付价款726000元。国贾三孝口店确认收到价款后，在《销售小票》上盖安徽国贾中国黄金三孝口店收讫章，注明货（即本案涉诉黄金）未提。后杨婷婷多次要求提货，国贾三孝口店先称货未到，后称货款被店长宋海宝拿走，不交付本案涉诉黄金。店长宋海宝在其工作时间、工作地点为被告销售黄金，要求杨婷婷汇款的行为系职务行为，其法律责任应由被告承担。国贾公司作为国贾三孝口店的上级机构、总公司，依据《公司法》第十四条，国贾公司对国贾三孝口店上述债务依法承担清偿责任。为维护合法权益，杨婷婷现诉至法院，请求判令：1、解除原被告间《黄金买卖合同》；2、国贾三孝口店立即返还杨婷婷货款本金人民币726000元及期间利息人民币10164元（自2014年11月1日起暂计至2015年1月31日，期后顺延，按同期银行贷款年利率5.6%计算，计算至本息还清之日止），合计736164元；3、国贾公司对国贾三孝口店上述返还本息承担清偿责任；4、本案诉讼费由国贾三孝口店、国贾公司共同承担。国贾三孝口店、国贾公司共同辩称：1、杨婷婷不是本案适格原告，本案涉及726000元的实际支付人是张先明，而非杨婷婷。即便请求返还款项，应当由张先明本人起诉，而非杨婷婷起诉；2、本案涉嫌经济犯罪，法院应驳回杨婷婷诉请，本案关键当事人国贾三孝口店原店长宋海宝已经涉嫌诈骗，被庐阳区人民检察院提起公诉，该刑事案件的报案人和被害人均为杨婷婷，该刑事案件正在补充侦查阶段。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定，将有关材料移送公安机关或检查机关；因此本案已经进入刑事案件的程序，应当通过刑事案件的途径予以解决。杨婷婷可以通过刑事诉讼向宋海宝追缴犯罪所得，本案不属于法院的审理范围，应驳回起诉；3、原被告之间在2014年11月1日没有真实的买卖合同关系，杨婷婷在2014年11月1日是委托宋海宝个人帮助其理财，不是向国贾三孝口店买黄金，若杨婷婷是向被告购买黄金，不可能将钱款支付给宋海宝弟弟宋海华个人，更不可能一直单独与宋海宝个人联系，直到2014年12月25日才和宋海宝在国贾三孝口店一起向公安机关报案。宋海宝在向杨婷婷发送的短信中明确表示，是宋海宝和杨婷婷两人之间的关系，与国贾三孝口店无关。鉴于宋海宝现在看守所羁押，国贾司三孝口店不能自己调取证据，请求法院调取证据，以便查清事实。因原被告之间没有真实的买卖合同关系，故不存在解除合同的问题，国贾三孝口店更不可能返还货款；4、被告对宋海宝的犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任，宋海宝出具盖有国贾公司业务部门的章，是其诈骗采取的手段，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条，公司不应当承担责任；5、宋海宝的诈骗行为是其个人的犯罪行为，也不构成表见代理，本案中，杨婷婷此前曾多次在被告处购买黄金，并且通过国贾三孝口店的POS机进行刷卡，收款单位均为公司，杨婷婷非常熟悉购买黄金的通常流程，然而杨婷婷在2014年11月1日将款项直接转给宋海宝的弟弟宋海华，该行为不符合购买黄金的流程，杨婷婷具有明显的过错，而且宋海宝骗取的行为是犯罪行为，该行为在民法上是无效行为，故不构成表见代理。综上，杨婷婷起诉无事实与法律依据，请求法院依法驳回杨婷婷诉请。经审理查明：（2015）庐刑初字第00356号刑事判决书查明，2014年11月1日下午，杨婷婷至国贾三孝口店取得之前订购的黄金后，见店内黄金价格较便宜，便准备再购买3000克黄金。宋海宝在店内接待了杨婷婷，二人谈好价格后，宋海宝让营业员周梅开具一张726000元的销售小票，并加盖“安徽国贾中国黄金三孝口专卖店”现金收讫印章。为挪用该笔货款以赚取差价，当杨婷婷准备刷卡付款时，宋海宝谎称店内POS机损坏，无法刷卡，让杨婷婷把钱直接汇至公司财务账户，并将宋海华（宋海宝的弟弟）的中国工商银行卡卡号为***（该卡实际由宋海宝使用）提供给了杨婷婷，当日，杨婷婷向该账户转账726000元。经本院审理，宋海宝犯挪用资金罪。杨婷婷因一直未取到货，于2015年2月3日诉至本院，请求判如所请。以上事实有销售小票、中国工商银行电子回单、情况说明、庐阳区法院（2015）庐刑初字第00356号刑事判决书及当事人陈述予以证实。本院认为：本案争议焦点为杨婷婷与国贾三孝口店是否存在买卖合同关系。杨婷婷主张其与国贾三孝口店存在买卖合同关系，并提供《销售小票》予以证明。国贾三孝口店否认其与杨婷婷存在买卖合同关系，辩称系杨婷婷委托该店原店长宋海宝帮忙理财，但国贾三孝口店并无证据证明，本院对此不予采信。国贾三孝口店抗辩该案涉嫌刑事犯罪，本院认为该店原店长宋海宝挪用资金涉嫌刑事犯罪，不能否认国贾三孝口店与杨婷婷之间存在买卖合同关系，结合安徽国贾中国黄金三孝口专卖店向杨婷婷出具销售小票一张，写明“货未提”，并加盖现金收讫印章，且双方对该销售小票的真实性均无异议，故本院认定杨婷婷与国贾三孝口店之间存在买卖合同关系。双方应当按照合同履行各自义务，杨婷婷已将购买黄金的货款全部支付完毕，国贾三孝口店至今未将涉案黄金交付给杨婷婷，已构成根本违约，故对于杨婷婷主张的解除原被告之间《黄金买卖合同》，国贾三孝口店立即返还货款人民币726000元的诉请，本院予以支持。法律规定，出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益。根据交易习惯，买卖合同应当遵循付款即提货的原则，现杨婷婷已于2014年11月1日将货款足额付清，而国贾三孝口店至今未交付黄金，故对于杨婷婷主张按照同期银行贷款年利率5.6%自2014年11月1日起计算资金占用损失的诉请，不违反法律规定，本院予以支持。另根据《中华人民共和国公司法》的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。但实践中，分公司经依法登记后，有一定的组织机构及财产，可以从事与其法律地位相适应的民事活动，但因其责任能力不完整，故在其无力承担的偿还责任范围内，国贾公司作为国贾三孝口店的总公司应当承担补充偿还责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《最高人民法院》第一条、第二十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告杨婷婷与被告安徽国贾贸易有限责任公司合肥三孝口店之间的《黄金买卖合同》；二、被告安徽国贾贸易有限责任公司合肥三孝口店于本判决生效之日起十日内支付原告杨婷婷货款726000元及利息（以726000元为基数，按照同期银行贷款年利率5.6%自2014年11月1日起计算至款项清偿完毕之日止）；三、被告安徽国贾贸易有限责任公司对安徽国贾贸易有限责任公司合肥三孝口店在不能清偿本判决第二项责任范围内以公司其他财产承担补充清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5621元，保全费4270元，共计9891元，由被告安徽国贾贸易有限责任公司合肥三孝口店、安徽国贾贸易有限责任公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 王 磊二〇一六年二月二日书记员 方林莉附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《最高人民法院》第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。