广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0491民初231号原告：中山未来房地产中介有限公司，住所：广东省中山市坦洲镇界狮南路32号海悦华庭1层14卡。法定代表人：刘志平，总经理。委托诉讼代理人：江沃鸿，广东达方律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆静平，广东达方律师事务所实习律师。被告：珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙），住所：珠海市横琴新区宝华路6号105室-2755。执行事务合伙人：翟锐。委托诉讼代理人：吴启浩，广东加通律师事务所律师。被告：翟锐，男，1984年5月9日出生，汉族，住所：广东省珠海市香洲区，委托诉讼代理人：吴启浩，广东加通律师事务所律师。原告中山市未来房地产中介有限公司（以下简称未来公司）与被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）（以下简称淘房企业）、翟锐居间合同纠纷一案，本院于2019年1月23日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员聂斌华担任审判长，与人民陪审员田杰、陈敏共同组成合议庭，于2019年6月17日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人江沃鸿，被告淘房企业、被告翟锐的共同委托诉讼代理人吴启浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告未来公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告淘房企业于判决生效之日起五日内向原告支付佣金共计1158595元，并以此作为本金向原告支付利息（从起诉受理之日起计算至付清之日止，利率参照银行同期同贷的利率）；2.被告翟锐对第一项债务承担无限连带清偿责任；3.本案受理费、保全费等费用由二被告共同承担。后原告提交申请将第一项诉讼请求的佣金金额变更为235949.51元。事实与理由：原告是主要从事房地产中介服务的公司，被告主要从事房地产营销策划、物业代理等。被告与各楼盘的开发商通过签订《销售代理合同》（通常是包销或分销类合同）获得众多房源信息后再与原告签订《淘房通年度分销合同》，约定由被告作为信息平台向原告提供房源，而原告负责通过自己的销售渠道向客户推荐、介绍项目以及居间促成开发商与客户针对具体楼房的交易。当交易促成后原告有权从被告处获得佣金，再由原告向被告开具等额发票。但从2018年7、8月份开始，被告就有比较明显的迹象无法支付佣金，直到2018年12月19日，被告发布《关于公司银行账户被冻的公告》明确表示“……停止向所有合作商（注：是指与原告一样的全部合作伙伴）支付任何款项”，至此，被告以实际的行动拒绝履行义务。截至2018年12月31日，根据原告的统计数据显示被告仍欠原告佣金共计1158595元未支付，基于被告已经以实际行动拒绝履行支付义务，因此原告特向法院提起诉讼请求保护自身的合法权益。被告淘房企业、被告翟锐共同辩称：一、不同意支付佣金1158595元。第一，被告淘房企业是一家提供房源信息的平台商，原告通过被告的平台促成房屋的交易后，开发商会向被告办理结算和支付房屋佣金，被告收到佣金款后再向原告支付80%的佣金款，另外20%佣金款作为被告所收取的服务费，这是原告与被告这类地产商之间一般的交易习惯。第二，原被告所签订的《淘房通年度分销合同》已经在2016年12月31日到期，在双方没有续签的情况下，按照该合同第九条第3点的约定，该合同已经终止，而且原告所主张的佣金产生时间基本不在合同有效期内，不能再适用该合同来确定双方的权利义务，因此，双方在合同到期后所形成的权利义务关系，应当依据双方以往的交易习惯来认定。第三，我们确认已经收到开发商所支付的涉案房屋部分佣金款352535.16元，扣除20%服务费以后，应付原告的佣金款数额为282028.13元，再扣除已经支付的46078.62元后，目前应付但未付原告的佣金数额为235949.51元，除此以外，剩余部分的佣金款由于开发商未予以办理结算和支付而属于未确定数额的债权，而且，按照双方的交易习惯，对于被告未收款的佣金部分亦属于未到期的债权，因此原告没有权利向被告主张被告未收到佣金的部分。第四，从原告所提供的证据中未能看出诉求金额的计算依据和方法，其证据所证明的金额与诉求金额相差甚远，而且也不能证明开发商已经将涉案款项全部支付给被告，故被告对原告所主张的佣金数额不予认可，原告应该为此承担举证不能的不利后果。二、不同意支付利息。第一，对于应付原告的235949.51元佣金部分，由于原告没有向被告开具发票和提交结佣申请表，故款项未予以支付的原因在于原告未履行在先的请款义务，不应当由被告来承担违约的责任。第二，对于剩余未收款的佣金部分，由于该款项数额未确定以及没有达到付款的前提条件，故不存在付款的义务。因此，原告的这项请求没有事实和法律的依据。三、被告翟锐不同意承担无限连带清偿责任。依据《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条的规定“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”，对此，被告淘房企业可以确认对外所享有的债权显然大于本案所产生的债务，而且原告也没有提供证据证明被告淘房企业符合无法清偿到期债务的情形，故原告要求被告翟锐承担无限连带责任的请求没有事实依据，不符合法律的规定。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年8月31日，原告（乙方）与被告淘房企业（甲方）签订一份《淘房通年度分销合同》，甲方委托乙方代理销售甲方所有签约项目。合同第二条，合作期限自本合同签订之日至2016年12月31日止。第五条，根据每个项目确定佣金结算标准，甲方收取乙方佣金的20%作为甲方服务费，乙方在收取甲方应付佣金后，需提供等额的发票给甲方。第八条第三款，本条上述内容及第五、六、七、八条中的规定，如有违反，一经查实，视为严重违反本合同约定，任一方均有权解除本合同，并视违反方违反的程度予以一万至五万元罚款的处罚措施。第九条，合同期满后双方没有续约时，合同终止；在履行过程中发生的争议应友好协商解决，协商不成依法向甲方所在地人民法院提起诉讼。上述分销合同终止后，双方继续保持合作。原告制作《未来地产成交明细确认表》，列明2016年12月17日至2018年1月11日之间成交的二十笔交易的成交日期、联盟商、项目、房号、金额等信息。被告淘房企业和原告盖章确认。2018年12月19日，被告淘房企业发布《关于公司银行账户被冻的公告》称自2018年12月19日起公司停止向所有合作商支付任何款项。上述《成交明细确认表》所涉交易尚有部分佣金款未支付给原告，庭审中，被告淘房企业称“我们确认已经收到开发商所支付的涉案房屋部分佣金款352535.16元，扣除20%服务费以后，应付原告的佣金款数额为282028.13元，再扣除已经支付的46078.62元后，目前应付但未付原告的佣金数额为235949.51元”。另查明，被告淘房企业成立于2015年7月8日，为有限合伙企业，翟锐为普通合伙人及执行事务合伙人。本院认为，本案原告与被告淘房企业签订的《淘房通年度分销合同》到期后，双方未签订新的合同续约，但以实际行动维持合作。原告继续分销被告提供的房源，被告予以接受，双方之间形成了事实合同关系，该合同关系内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方应依约履行。由于被告淘房企业自2018年12月19日起停止向所有合作商支付任何款项，即使原告按照双方交易习惯开具发票和提交结佣申请表，被告淘房企业也无法在收到开发商佣金后及时支付相应部分给原告。被告淘房企业欠付佣金的行为已构成违约，故原告诉请其支付佣金235949.51元依据充分，本院予以支持。同时，被告淘房企业因其违约行为给原告造成损失，应予赔偿，原告诉请被告淘房企业以235949.51元作为本金向原告支付利息（从起诉受理之日起计算至付清之日止，利率参照银行同期同贷的利率）依据充分，本院予以支持。关于被告翟锐的责任承担问题。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第三十八条、第三十九条及第六十七条规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，由普通合伙人执行合伙事务，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人承担无限连带责任。本案被告翟锐系淘房企业的执行事务合伙人，也即该企业的普通合伙人，理应在淘房企业不能清偿本案中的债务时对该债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十七条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第三十八条、第三十九条、第六十条、第六十七条之规定，判决如下：一、被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内向原告中山未来房地产中介有限公司支付佣金235949.51元，并支付自2019年1月23日至本息清偿之日止的利息（以235949.51元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）如不能清偿上述第一项中的债务，被告翟锐应对上述债务承担无限连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费4840元、保全费5000元，由被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）、被告翟锐负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  聂斌华人民陪审员  田 杰人民陪审员  陈 敏二〇一九年八月二十六日书 记 员  赖林聪