淮安市洪泽区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0813民初1374号 原告：深圳大土土资产管理有限公司，住所地深圳市南山区侨香路香年广场**902-D。 法定代表人：刘宗保，该公司董事长。 委托诉讼代理人：范艳霞，广东惠邦律师事务所律师。 被告：单怀宽，男，汉族，1962年3月17日出生，住江苏省宝应县。 被告：江苏省高标房地产开发有限公司，住所地江苏省淮安市洪泽区东十道南侧、东十一街东侧。 法定代表人：单华峰，该公司总经理。 二被告共同委托诉讼代理人：赵军，江苏安宜律师事务所律师。 原告深圳市大土土资产管理有限公司（以下简称大土土公司）与被告单怀宽、江苏省高标房地产开发有限公司（以下简称高标公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月27日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告大土土公司的委托诉讼代理人范艳霞、被告单怀宽、高标公司的委托诉讼代理人赵军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告大土土公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告单怀宽向原告支付借款人民币20000000元及截止至实际清偿之日止利息（自2013年8月1日起计至实际清偿之日止，按照月利息1%标准计算，现暂计至2019年5月15日止的利息为14086667元）；2、判令被告单怀宽向原告支付自2014年8月1日起计至实际清偿之日止的违约金（自2014年8月1日起计至实际清偿之日止，按照逾期金额即本息共计22400000元*1%计算；现暂计至2019年5月15日止的违约金为13051733元）；3、判令被告单怀宽向原告为实现债权而支付的律师费642384元、诉讼财产保全责任保险费32610元；4、判令被告单怀宽承担本案全部诉讼费用、保全费；5、判令被告高标公司对上述债务承担连带还款责任。事实和理由：原告与被告单怀宽于2013年8月1日签定《借款合同》，约定由原告向被告单怀宽出借人民币共计20000000元，借款用途为购买高标公司100%股权，借款期限一年，借款利息每月为1%，被告单怀宽未按期还款的，应从借款延期之日起，按逾期还款金额X1%向原告支付违约金，合同还对其他权利义务作了约定。合同签订后，原告依约向被告单怀宽支付了借款20000000元，但借款期限到期后，被告单怀宽一直未归还借款。2017年10月17日，原告与被告单怀宽、高标公司三方共同签订了《债务清偿协议书》，确认上述借款事实，同时协议约定：被告高标公司自愿以其正在开发的“天城一品”楼盘2号楼商铺共9套（具体房号为2-10、2-11、2-12、2-13、2-14、2-15、2-16、2-17、2-18）作为履行债务的标的；被告高标公司承诺在2018年5月1日前办理商品房预售许可证，并在办好商品房预售许可证12个月内负责办好上述商铺网签及登记备案手续，如被告高标公司不能按照协议约定的时间将约定商铺网签/备案到原告或原告指定方名下，两被告应连带承担向原告支付借款本息的还款义务。上述商铺已于2017年11月22日办理了商品房预售许可证，自该日起就可以办理网签/备案，但直至起诉之日前，两被告均未配合办理相关手续，两被告拒不还款也未按照《债务清偿协议书》履行义务，已严重违约以及违反法律规定，应连带向原告承担支付借款本息以及违约金的义务。故向法院起诉，请支持原告诉求。 被告辩称：1、2017年10月17日，被告高标公司为其股东债务与原告签订的债务清偿协议，未经被告高标公司股东会决议，该债务清偿协议无效。2、即便清偿协议书有效，被告高标公司延迟履行程度较轻，且有客观原因，即预售房的网签需要该项目帮办单位洪泽区规划局盖章，后向洪泽区住建局提报，因规划、国土两部门合并需启用新印章，导致迟延办理网签，按照协议约定被告高标公司应于2019年5月10日前办理网签，实际上被告高标公司分别于2019年5月30日、6月4日完成了9套商铺的网签，该迟延履行行为未给原告造成房屋损失，因此，被告高标公司只应支付本金20000000元、利息10000000元。 经审理查明，2009年高标公司决定开发洪泽天城一品小区项目，唯一股东深圳市安轩投资发展有限公司（以下简称安轩公司）于2009年11月30日出资800万元。2013年7月9日，安轩公司作为甲方、单怀宽作为乙方签订股权转让协议书，约定甲方将持有的高标公司100%股权以人民币10827万元转让给乙方（含土地面积108.27亩的购置费、土地契税及交易费用等）。 2013年8月1日，深圳华泰瑞银资产管理有限公司（以下简称华泰瑞银公司）作为贷款人甲方与单怀宽作为借款人乙方签订借款合同，双方约定：甲方借款给乙方人民2000万元，用于乙方购买高标公司100%的股权，借款期限1年，月利率1%，乙方未按期还款的，应从借款延期之日起，按逾期还款金额1%向甲方支付违约金，作为乙方向甲方借款的保证，乙方用高标公司40%的股权质押。2013年8月1日，高标公司的公司章程显示：安轩公司出资320万元，出资比例为40%，单怀宽出资244.8万元，出资比例30.6%，单华峰出资235.2万元，出资比例29.4%；公司不设股东会。2017年10月17日，高标公司的公司章程显示：安轩公司将其出资份额320万元分别转让给了董兆永和王育华。2017年10月20日，企业登记信息显示股东变更为单怀宽、单华峰、董兆永和王育华。 2017年10月17日，原告大土土公司（甲方）与被告单怀宽（乙方）、高标公司（丙方）三方共同签订了《债务清偿协议书》，确认上述借款事实，同时协议约定：一、丙方自愿以其正在开发的“天城一品”楼盘2号楼商铺共9套（具体房号为2-10、2-11、2-12、2-13、2-14、2-15、2-16、2-17、2-18）作为履行债务的标的，上述商铺网签至甲方名下，单价按每平方米9800元计算；……四、丙方承诺在2018年5月1日前办理商品房预售许可证，并在办好商品房预售许可证12个月内负责办好上述商铺网签及登记备案手续；……七、若丙方不能按照协议约定的时间将约定商铺网签/备案到甲方或甲方指定方名下，丙方应和乙方连带承担向甲方支付借款本息（本金2000万元、利息1000万元）的还款义务。2017年11月22日，被告高标公司办理了2幢商品房预售许可证。2019年5月30日、6月4日，被告高标公司分别将6套和3套商铺网签至原告名下。 另查明，华泰瑞银于2014年12月23日更名为深圳华泰瑞安资产管理有限公司（以下简称华泰瑞安公司），2016年3月11日，瑞安公司又更名为深圳华轩瑞安资产管理有限公司（以下简称华轩瑞安公司），2016年3月30日，华轩瑞安公司又更名为深圳大土土资产管理有限公司。 又查明，原告起诉后，分别于2019年7月4日、7月9日向其委托诉讼代理人所在广东惠邦律师事务所支付律师服务费200000元和442384元。 上述事实，有原被告的当庭陈述、借款合同、银行业务回单凭证、商事主体登记及备案信息查询单、债务清偿协议书、商品房预售许可证、股权转让协议书、高标公司章程、淮安市洪泽区住房和城乡建设局房屋网签档案查询列表、国有建设用地使用权出让合同、商品房买卖合同等证据证明，并经庭审举证质证，足以认定。 本案的争议焦点：1、被告高标公司为其股东的债务与原告签订的债务清偿协议是否有效？2、被告是否有违约行为及违约金数额如何确定？ 本院认为，合法的借贷关系受到法律保护，债务应当清偿。本案华泰瑞银公司名称变更为大土土公司后，其公司债权债务由变更后的大土土公司予以承继，因此，原告与被告单怀宽签订的借款协议，系双方真实意思表示；后原告又与被告单怀宽、高标公司签订三方协议，被告高标公司自愿将其开发的商铺作为履行债务的标的网签备案至原告名下，若不按协议履行，则自愿与被告单怀宽连带承担还款义务，其行为属于债务加入行为；上述借款行为和债务加入行为均不违反法律和行政法规的强制性规定，当属合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第七十七条规定，当事人协商一致，可以变更合同。本案借款协议成立并生效后，原、被告三方又重新达成协议，约定如果被告高标公司未按约定时间将商铺网签备案至原告名下，两被告连带承担向原告同一债务借款本息3000万元（本金2000万元、利息1000万元）的还款义务，由于被告高标公司未按新的约定履行，故负有向原告连带偿还借款本息共计3000万元的义务。 关于被告高标公司为其股东的债务与原告签订的债务清偿协议是否有效这一争议焦点，经查，2017年10月17日，被告高标公司签订债务清偿协议时，该公司章程规定不设股东会，也没有规定公司为股东的债务提供担保或债务加入需要采取的表决形式，结合原被告三方签订股权转让协议内容和条件，被告单怀宽、单华峰作为公司的法定代表人和股东，以公司名义加入债务履行，构成表见代理，且被告高标公司后又以实际行为将商铺网签备案至原告名下，视为对债务加入的追认，因此，被告高标公司与原告签订的债务清偿协议应属有效。 关于被告高标公司是否有违约行为及违约金数额如何确定的争议焦点，经查，原告与被告高标公司约定，被告高标公司应在办好商品房预售许可证12个月内负责办好上述商铺网签及登记备案手续；但被告高标公司在2017年11月22日已办理了2幢商品房预售许可证后，并未在12个月内办理网签和登记，因此，被告高标公司自2018年11月22日开始，已属违约。因被告高标公司的违约行为，造成原告资金占用损失，应当承担逾期付款违约责任，考虑被告高标公司已采取补救措施，将涉案商铺网签至原告名下，本院酌定以逾期金额3000万元为基础，以同期银行贷款利率为标准，从2018年11月22日计算至2019年5月30日。 对原告提出被告应承担原告为实现债权而支付的律师费642384元、诉讼财产保全责任保险费32610元的主张，因原被告双方对上述费用没有约定，原告的损失通过其他途径予以适当弥补，故对该诉求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第四十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第七十七条、第一百零七条、第一百九十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告单怀宽、江苏省高标房地产开发有限公司应在本判决生效后十日内共同向原告深圳大土土资产管理有限公司偿还借款本息30000000元； 二、被告单怀宽、江苏省高标房地产开发有限公司应在本判决生效后十日内共同向原告深圳大土土资产管理有限公司支付违约金（以逾期金额3000万元为基础，以同期银行贷款利率为标准，从2018年11月22日计算至2019年5月30日）； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费196800元，保全费5000元，共计201800元，由被告单怀宽、江苏省高标房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，开户名：江苏省淮安市中级人民法院，账号：62×××48）预交上诉案件受理费。 审 判 长 陈书敬 审 判 员 高洪洲 审 判 员 刘林厚 二〇一九年八月二十九日 法官助理 濮雪妍 书 记 员 于 露 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国民法通则》 第四十四条企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。 企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 2、《中华人民共和国合同法》 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条【定义】借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 3、《中华人民共和国民法总则》 第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。 4、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。