安徽省蚌埠市蚌山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0303刑初6号 公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。 被告人张东兵，男，1970年12月17日出生于安徽省合肥市，初中文化，汉族，无业，户籍地合肥市蜀山区，住合肥市包河区，2017年12月15日被抓获，并临时羁押于肥西县看守所，因涉嫌犯盗窃罪,于2017年12月17日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2018年1月23日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，同日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。2019年3月14日被蚌埠市公安局蚌山分局取保候审。 辩护人李益如，安徽众城高昕律师事务所律师。 被告人赵程，男，1977年5月20日出生于安徽省合肥市,初中文化，汉族，无业，户籍地合肥市，因犯危险驾驶罪，于2015年7月24日被安徽省合肥市庐阳区人民法院判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币六千元。2017年12月15日被抓获，并临时羁押于肥西县看守所，因涉嫌犯盗窃罪，于2017年12月17日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2018年1月23日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，同日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。 辩护人姚镇海，安徽国梦律师事务所律师。 辩护人朱丙元，安徽国梦律师事务所律师。 被告人迪力拜然·阿布德热合曼，女，1987年11月19日出生于新疆库车县，初中文化，维吾尔族，无业，户籍地库车县，曾因犯盗窃罪于2017年11月被合肥市蜀山区人民法院判处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪，于2017年12月被合肥市庐阳区人民法院判处拘役二个月零二十五天，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪，于2018年9月被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元；因犯盗窃罪，于2018年12月3日被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元；2017年12月16日被抓获，因涉嫌犯盗窃罪，于2017年12月17日被蚌埠市公安局蚌山分局监视居住。2019年1月3日经本院决定逮捕，同年2月26日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市女子看守所。 辩护人马龙，安徽淮河律师事务所律师。 辩护人高明，安徽淮河律师事务所实习律师。 蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检刑诉〔2018〕221号起诉书指控被告人张东兵、赵程、计红、迪力拜然·阿布德热合曼犯盗窃罪，本院于2018年8月8日作出（2018）皖0303刑初229号刑事判决，宣判后，被告人张东兵、赵程不服，提出上诉，蚌埠市中级人民法院于2018年11月28日作出（2018）皖03刑终383号刑事裁定书，以原判决部分事实违法，撤销本院（2018）皖0303刑初229号刑事判决，发回本院重新审判，本院立案受理后，另行依法组成合议庭，于2019年8月16日公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员葛静出庭支持公诉，被告人张东兵及其辩护人李益如，被告人赵程及经本院委托蚌埠市蚌山区法律援助中心指派的辩护人姚镇海、朱丙元，被告人迪力拜然·阿布德热合曼及经本院委托蚌埠市蚌山区法律援助中心指派的辩护人马龙、高明均到庭参加诉讼。期间，蚌埠市蚌山区人民检察院因需要补充侦查，建议延期审理二次，本院依法予以准许。本案现已审理终结。 蚌埠市蚌山区人民检察院指控：2017年11月底，被告人张东兵、赵程商议带被告人计红盗窃手机，并由被告人赵程负责开车和保管偷来的手机,手机偷回来以后，由被告人张东兵出钱回收这些偷来的手机。之后被告人计红联系被告人迪力拜然·阿布德热合曼、麦合木提·艾买尔（在逃）共同盗窃手机。2017年12月3日，被告人张东兵在合肥市脑汇附近“一键租车”租了一辆白色起亚Ｋ3轿车，由于赵程无驾照，赵程便找被告人夏海林（在逃）开车。当日16时许，赵程带计红、迪力拜然·阿布德热合曼、麦合木提·艾买尔乘坐由夏海林驾驶的车牌为皖Ａ×××××白色起亚Ｋ3轿车，从合肥开车前往蚌埠市盗窃手机。当晚18时到20时30分许，被告人赵程、计红、迪力拜然·阿布德热合曼、麦合木提·艾买尔先后在蚌埠市蚌埠市港台街、蚌埠市龙子湖区解放路大润发超市采用扒窃的方式盗窃手机13部，经鉴定价格为人民币32901元。当晚24时许返回合肥，被告人张东兵将盗窃13部手机低价回收，然后加价卖给外地人。 一、18时许，被告人赵程、计红、迪力拜然·阿布德热合曼、麦合木提·艾买尔到本市万达广场，采用掏袋的方式窃取被害人杜某黑色苹果7ＰＬＵＳ手机一部，经鉴定价格为人民币4606元；窃取被害人李某1玫瑰金苹果7ＰＬＵＳ手机一部，经鉴定价格为人民币4907元；窃取被害人刘某1黑色苹果7ＰＬＵＳ手机一部，经鉴定价格为人民币5708元；窃取被害人单某粉色ＶＩＶＯＸ9手机一部，经鉴定价格为人民币1471元；窃取被害人孙某玫瑰金ＶＩＶＯＸ7手机一部，经鉴定价格为人民币1363元；窃取被害人陈某玫瑰金色华为麦芒5手机一部，经鉴定价格为人民币1354元；窃取被害人桑某玫瑰金苹果6ＳＰＬＵＳ手机一部，经鉴定价格为人民币2926元；窃取被害人张某黑色华为荣耀8手机一部，经鉴定价格为人民币1292元；窃取被害人李某2金色ＯＰＰＯＲ9Ｓ手机一部，经鉴定价格为人民币1914元；窃取被害人刘某2金色ＶＩＶＯＸ9手机一部，经鉴定价格为人民币1690元；窃取被害人宋某蓝色华为荣耀8青春版手机一部，经鉴定价格为人民币936元。 二、2017年12月3日19时许，被告人赵程、计红、迪力拜然·阿布德热合曼、麦合木提·艾买尔到本市蚌山区内，采用掏袋的方式窃取被害人余心雨华为蓝色荣耀Ｖ9手机一部，经鉴定价格为人民币2184元。 三、2017年12月3日20时许，被告人赵程、计红、迪力拜然·阿布德热合曼、麦合木提·艾买尔到本市龙子湖区大润发超市内，采用掏袋的方式窃取被害人杨某玫瑰金色ＶＩＶＯＸ20手机一部，经鉴定价格为人民币2550元。 2018年3月19日被告人张东兵的家属马云分别对张某等被害人进行赔偿，并取得其谅解。 针对上述指控事实，公诉机关向法院提供了抓获经过、户籍证明、入所体检表、谅解书，现场图指认照片，扣押物品、文件清单，证人曾某的证言，被害人张某、杨某、李某1、杜某、刘某1、单某、桑某、李某2、俞某、宋某、孙某、陈某、刘某2的陈述，被告人的供述与辩解，蚌价认定［2018］72号关于被盗苹果等品牌手机价格认定结论书，指认现场笔录等证据材料。公诉机关认为，被告人张东兵、赵程、迪力拜然·阿布德热合曼以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条，应当以盗窃罪共同犯罪追究其刑事责任。 被告人张东兵对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但是辩解其不构成盗窃罪，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。 辩护人提出以下辩护意见：被告人张东兵没有参与盗窃，不构成盗窃罪，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。退赔被害人全部经济损失，取得被害人谅解，认罪态度较好。 被告人赵程对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。 辩护人提出以下辩护意见：对起诉书指控的事实和罪名没有异议。被告人具有坦白情节，且系从犯，被害人的经济损失得到赔偿，没有给被害人造成实际损失，社会危害性较小，建议对被告人从轻处罚。 被告人迪力拜然·阿布德热合曼对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。 辩护人提出以下辩护意见：对起诉书指控的事实和罪名没有异议。被告人具有坦白情节，被害人的经济损失得到赔偿，没有给被害人造成实际损失，建议对被告人从轻处罚。 经审理查明：2017年11月底，被告人张东兵、赵程商议带被告人计红盗窃手机，并由被告人赵程负责开车和保管偷来的手机,手机偷回来以后，由被告人张东兵出钱回收这些偷来的手机。之后被告人计红联系被告人迪力拜然·阿布德热合曼，麦合木提·艾买尔（在逃）共同盗窃手机。2017年12月3日，被告人张东兵在合肥市脑汇附近“一键租车”租了一辆白色起亚Ｋ3轿车，由于赵程无驾照，赵程便找夏海林开车。当日16时许，赵程带计红、迪力拜然·阿布德热合曼、麦合木提·艾买尔乘坐由夏海林驾驶的车牌为皖Ａ×××××白色起亚Ｋ3轿车，从合肥开车前往蚌埠市盗窃手机。当晚18时到20时30分许，被告人赵程、计红、迪力拜然·阿布德热合曼，麦合木提·艾买尔先后在蚌埠市蚌埠市港台街、蚌埠市龙子湖区解放路大润发超市采用扒窃的方式盗窃手机13部，经鉴定价格为人民币32901元。当晚24时许返回合肥，被告人张东兵将盗窃的13部手机低价回收，给予被告人计红人民币6300元左右，迪力拜然·阿布德热合曼分得人民币2800元左右，给予被告人赵程人民币800元左右。 一、18时许，被害人杜某黑色苹果7ＰＬＵＳ手机一部被盗，经鉴定价格为人民币4606元；被害人李某1玫瑰金苹果7ＰＬＵＳ手机一部被盗，经鉴定价格为人民币4907元；被害人刘某1黑色苹果7ＰＬＵＳ手机一部被盗，经鉴定价格为人民币5708元；被害人单某粉色ＶＩＶＯＸ9手机一部被盗，经鉴定价格为人民币1471元；被害人孙某玫瑰金ＶＩＶＯＸ7手机一部被盗，经鉴定价格为人民币1363元；被害人陈某玫瑰金色华为麦芒5手机一部被盗，经鉴定价格为人民币1354元；被害人桑某玫瑰金苹果6ＳＰＬＵＳ手机一部被盗，经鉴定价格为人民币2926元；被害人张某黑色华为荣耀8手机一部被盗，经鉴定价格为人民币1292元；被害人李某2金色ＯＰＰＯＲ9Ｓ手机一部被盗，经鉴定价格为人民币1914元；被害人刘某2金色ＶＩＶＯＸ9手机一部被盗，经鉴定价格为人民币1690元；被害人宋某蓝色华为荣耀8青春版手机一部被盗，经鉴定价格为人民币936元。 二、2017年12月3日19时许，被害人余心雨华为蓝色荣耀V9手机一部被盗，经鉴定价格为人民币2184元。 三、2017年12月3日20时许，被害人杨某玫瑰金色ＶＩＶＯＸ20手机一部被盗，经鉴定价格为人民币2550元。 另查明：2018年3月19日被告人张东兵的近亲属向十名被害人进行经济赔偿，并取得被害人的谅解；2018年5月19日被告人张东兵的近亲属向被害人陈某的近亲属进行经济赔偿；2018年5月20日被告人张东兵的近亲属向被害人刘某2进行经济赔偿，并取得被害人刘某2的谅解；2018年6月2日被告人张东兵的近亲属向被害人孙某进行经济赔偿，并取得被害人孙某的谅解。2018年6月14日被告人计红向本院退赔违法所得人民币3800元。 本院在审理过程中，被告人计红不在案，本院已裁定对被告人计红中止审理。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.抓获经过、归案经过、到案情况说明、羁押证明证明：2017年12月15日被告人张东兵、赵程被抓获，并临时羁押于肥西县看守所；2017年12月22日被告人计红被抓获；2017年12月16日被告人迪力拜然·阿布德热合曼被抓获。 2.人口档案信息证明：被告人张东兵、赵程、计红、迪力拜然·阿布德热合曼出生日期等事实。 3.谅解书证明：2018年3月19日被告人张东兵的近亲属向十名被害人进行经济赔偿，并取得被害人的谅解；2018年5月19日被告人张东兵的近亲属向被害人陈某的近亲属进行经济赔偿；2018年5月20日被告人张东兵的近亲属向被害人刘某2进行经济赔偿，并取得被害人刘某2的谅解；2018年6月2日被告人张东兵的近亲属向被害人孙某进行经济赔偿，并取得被害人孙某的谅解。 4.徽商银行现金缴款书证明：2018年6月14日被告人计红向本院退赔违法所得人民币3800元。 5.刑事判决书证明：被告人计红因犯盗窃罪于2017年5月19日被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。被告人赵程因犯危险驾驶罪于2015年7月24日被安徽省合肥市庐阳区人民法院判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币六千元。 6.重庆市沙坪坝区人民法院暂予监外执行决定书、重庆市沙坪坝区人民法院执行通知书、重庆市沙坪坝区人民法院送达回证、监外执行罪犯义务告知书证明：计红因系怀孕的妇女，重庆市沙坪坝区人民法院于2017年6月1日对罪犯计红作出暂予监外执行决定，监外执行刑期自起至2018年2月28日止。 7.鉴定聘请书、鉴定意见通知书、价格认定结论书证明：被盗13部手机在基准日期2017年12月3日中等市场零售价格合计为人民币32901元 8.辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明证明：迪力拜然·阿布德热合曼辨认出麦合木提·艾麦尔、赵程、张东兵、计红；计红辨认出赵程、张东兵、迪力拜然·阿布德热合曼、麦合木提·艾麦尔等事实。 9.指认现场笔录，指认现场照片证明：赵程对作案现场蚌埠市蚌山区万达广场、步行街、蚌埠市宝龙广场大润发超市进行辨认情况。 10.证人曾某的证言证明：其和赵程一起住在合肥市交叉口瑞旅商务酒店209室，住了两个月左右。在其刚来的十几天，赵程每天跟其一起到肥西谈生意，之后每天上午不干什么，下午或者晚上接到电话就出去了，一般都凌晨两三点回来，晚上没回来的情况就两次，一次说，因为喝多了他去“南七”的一个宾馆睡的，另一次，他有两夜没回来，他说出去帮朋友开车，搞了1000多块钱，把房费交一下，去的地方其记不清了，不是宿州就是蚌埠。 11.被害人杜某、李某1、刘某1、单某、孙某、陈某、桑某、张某、李某2、刘某2、宋某、杨某、俞某等人的陈述证明：被盗手机的特征及其事实经过。 12.被告人张东兵的供述和辩解证明：因为赵程生活拮据，房租都快付不起了，所以其就跟赵程提议带新疆人出去偷手机，他同意，然后其就先联系好偷手机的新疆人。赵程然后去联系新疆人并带着他们出去偷手机，他们把手机偷回来以后，其再从他们那出钱回收偷来的手机。2017年12月2号，赵程跟其说他还想出去干活（带新疆人偷手机），因为赵程没有驾照，租不了车，而且赵程自己没有车，所以让其帮他租个车，其就开着自己的车（尼桑逍客，皖Ａ×××××）到合肥的＂一键租车＂给赵程租了辆白色起亚Ｋ3轿车，租好以后就把车和联系＂满汉婆＂的手机一起给了赵程，赵程2号当天租完车很晚了，其又给赵程用来出去干活的手机要回来了，所以他们没有去干活。到第二天（12月3号）才开这部白色起亚，联系＂满汉婆＂出去偷手机，到3号晚上10点左右在合肥市酒吧后面见的面，见面以后＂满汉婆＂到其的车上，其从她那回收了十三四部手机，具体几部记不清了，这些手机记得ＯＰＰＯ手机两部，华为有三部，ＶＩＶＯ手机三部，有ＩＤ的苹果手机四五部（有苹果7Ｐ、苹果6Ｐ），小米手机一部，这些手机一共7900多元收的，具体每部手机多少价，具体什么型号都记不清了。7900元里面其扣了800元的租车费，又扣了800元给赵程手机保管费，一共给了＂满汉婆＂6300元左右。 13.被告人赵程的供述和辩解证明：起诉书指控的事实。 14.被告人计红的供述和辩解证明：其参与盗窃事实经过和分得3800元左右。 15.被告人迪力拜然·阿布德热合曼的供述和辩解证明：其参与盗窃事实经过和分得2800元左右。 本院认为：被告人张东兵、赵程、迪力拜然·阿布德热合曼以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张东兵、赵程、迪力拜然·阿布德热合曼在共同犯罪过程中，没有明显主次之分，不宜区分主从犯，应按各被告人参与犯罪的具体作用予以处罚。被告人赵程有前科，酌情予以从重处罚。被告人张东兵、赵程、迪力拜然·阿布德热合曼被公安机关抓获归案，到案后能够如实供述主要犯罪事实，可以予以从轻处罚。被告人张东兵近亲属代为退赔被害人经济损失，并取得被害人谅解，可以予以从轻处罚。被害人的经济得到挽回，可以酌情对被告人赵程、迪力拜然·阿布德热合曼从轻处罚。被告人张东兵及其辩护人提出被告人张东兵没有参与盗窃，不构成盗窃罪，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩解意见和辩护意见。经查，被告人张东兵、赵程、迪力拜然·阿布德热合曼的供述和辩解、被害人杜某等人的陈述、指认现场笔录、指认现场照片、价格认定结论书等证据能够证明被告人张东兵、赵程商议带计红盗窃手机，手机偷回来以后，由被告人张东兵出钱回收偷来的手机，之后计红联系被告人迪力拜然·阿布德热合曼等人共同盗窃手机的事实。被告人张东兵与被告人赵程、计红实施盗窃手机前通谋，对所盗窃的手机予以收购，应当按照共同犯罪追究刑事责任。故被告人张东兵及其辩护人提出被告人张东兵没有参与盗窃，不构成盗窃罪，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩解意见和辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出被告人张东兵能够退赔被害人经济损失，并取得被害人谅解建议从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人赵程的辩护人提出赵程系从犯的辩护意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人赵程、迪力拜然·阿布德热合曼具有坦白情节，被害人的经济损失得到赔偿，没有给被害人造成实际损失，可以对被告人予以从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十九条、第七十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人张东兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月15日起至2019年3月14日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。) 二、被告人赵程犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币八千元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月15日起至2019年9月14日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。) 三、被告人迪力拜然·阿布德热合曼犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。与原判决有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元合并执行，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币九千元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月26日起至2020年8月25日罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。) 四、对被告人计红退赔的违法所得人民币三千八百元，予以没收，上缴国库； 五、责令被告人赵程退赔违法所得人民币八百元、迪力拜然·阿布德热合曼退赔违法所得人民币二千八百元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  张 勇 审 判 员  章一鸣 人民陪审员  张有年 二〇一九年八月十六日 书 记 员  杨柳倩 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 .