湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1222民初969号原告：王正义，男，1947年7月20日生，汉族，湖北省通城县人，工人，住本县。委托代理人张雪，通城县中心法律服务所法律工作者。被告：通城县人民医院。住所地：湖北省通城县隽水镇民主路170号单位机构代码证42131077-9法定代表人胡阳全，该院院长。委托代理人易松敏，县医院外二科主任。委托代理人吴四国，湖北泰元律师事务所律师。一般授权代理。原告王正义与被告通城县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年2月24日受理后，同年4月20日，本院作出判决，原告王正义不服判决上诉于咸宁市中级人民法院。2017年4月24日，咸宁市中级人民法院作出裁定发回本院重审。本院又于2017年11月15日重新作出判决，原告王正义又不服判决上诉于咸宁市中级人民法院。2018年5月2日，咸宁市中级人民法院又作出裁定发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王正义及委托代理人张雪、被告通城县人民医院的委托代理人易松敏、吴四国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王正义诉称，2012年10月1日，原告因左股骨胫骨折到被告就医，同年10月6日在连硬外麻醉下施行了左股骨胫骨折半髋骨置换术，术后抗感染、抗凝等治疗，同年10月22日出院。由于被告的医疗过错，造成原告术后双脚长短不一，左大腿萎缩，比右腿短3公分，致使原告长期不能行走。经湖北省医学会做出医疗事故技术鉴定，本医疗事故属于三级丙等医疗事故（八级伤残），建议行左髋全关节置换术。按照省医学会的建议，2015年7月11日至24日原告在广州中医药大学第一附属医院住院治疗，施行了左髋全关节置换术，花医疗费77628元。原告认为，在2012年10月之前，原告是银山矿产品加工厂员工，月收入3000元。由于被告此次医疗损害过错行为，造成原告误工3年之久，以后不能行走，长期需要人护理。原告之子王龙为三级肢体残疾人员，长期由原告抚养，原告受到此次医疗损害之后，丧失劳动能力，以上损失应当全部由被告承担。为保护原告的合法权益不受侵害，特向法院起诉，请求判决被告赔偿原告的各项经济损失604596.8元及后续复查、康复费用452000元，本案诉讼费由被告承担。另对湖北省医学会做出的医疗事故技术鉴定不服，重新鉴定后，要求将原告的损失按照2019年的标准予以重新计算。原告在此期间发生的相关费用，被告应予以一并赔偿。如果原告定残为九级伤残予以计算，那么原告的误工时间应从受伤之日计算至定残的前一日。被告通城县人民医院口头辩称，原告索赔的损失数额严重偏高，大部分无事实和法律依据，请求依法核定原告的损失；被告按省医学会的鉴定结论认定存在轻微过错，承担轻微责任。原告要求重新鉴定不符合证据规则27条的规定，且超过了重新鉴定的期限。按照省医学会的鉴定，被告承担轻微的责任。本案不应当计算原告的误工费，原告的年龄已满71周岁，在法律上视为无劳动能力人，不存在计算误工费。关于原告后续发生的费用，应当依法核定。原告王正义为证明其主张，向本院提供证据如下：原告身份证复印件，证明原告基本情况。原告病历资料复印件，证明原告在通城县人民医院（2012.10.1-22日）施行左股骨胫骨折半髋骨置换术，造成医疗事故，后在广州中医药大学第一附属医院（2015.7.11-24日）施行左髋全关节置换术治疗等情况。3.原告住院费清单复印件，证明原告在通城县人民医院施行左股骨胫骨折半髋骨置换术，造成医疗事故，后在广州中医药大学第一附属医院施行左髋全关节置换术治疗用药开支情况。4.2015年4月20日湖北省医学会鄂医鉴（2015）012号医疗事故技术鉴定书复印件一份，鉴定结论为：本医疗事故属于三级丙等医疗事故，通城县人民医院承担轻微责任，建议行左髋全关节置换术，证明被告医疗行为存在过错。5.2016年1月22日咸宁市中心医院法医鉴定所通城法医司法鉴定分所（2016）临鉴字第06号法医学鉴定意见书，鉴定结论为：原告因左股骨头骨折手术治疗后致骨折延迟愈合，并致二次手术治疗，误工日期1002日，护理日期501日，营养日期180日，后期治疗费2000元，证明原告上述损失。6.原告本人书写医疗事故说明书，证明湖北省医学会鄂医鉴（2015）012号医疗事故技术鉴定书中划分责任错误，应由被告承担全部责任。7.医疗费发票，其中广州中医药大学第一附属医院住院发票复印件1张，金额77628.84元；广州中医药大学第一附属医院门诊发票2张，金额229.2元；广州市大康药店购买人血白蛋白发票2张，金额1512元；通城县人民医院住院发票复印件1张，金额4644.66元；通城县人民医院门诊发票18张，金额1541.36元，合计85556.06元，证明原告所花医疗费。8.交通费，其中高铁火车票8张，金额3078元；高速公路过路费2张，金额10元；出租车的士票15张，金额9843.8元，合计12931.8元，证明原告所花交通费。9.住宿费发票4张，金额448元，证明原告所花住宿费。10.复印费票据1张，金额50元，证明原告所花复印费。11.三轮摩托车发票复印件1张，金额3500元，证明原告所花残疾辅助器具费。12.鉴定费发票2张，其中医疗事故鉴定费2000元、司法鉴定费1200元，合计金额3200元，证明原告所花鉴定费。13.原告工资表复印件3张，其中于2012年7、8月2张，工资条是银山矿业工资表，盖章湖北福人彩印有限公司；于2012年9月3张，工资条是银山矿业工资表，3张表10个员工每月工资全部一样，原告月工资3000元，证明原告事故前月工资3000元。14.通城县银山矿产品加工厂营业执照副本，证明原告原务工单位情况。15.王龙残疾证复印件2张，证明原告之子王龙残疾，需原告抚养。16.广州中医院大学第一附属医院病历关节专科全髋关节置换复查安排文件，证明原告第1年出院后1个月、3个月、6个月，第2年每半年1次，以后每年1次，证明原告以后要复查费用。17、常州市德安医院司法鉴定所司法鉴定意见书，证明：①被告在医疗过程中将置换给原告的假体比实体长9mm，而不是原医学会鉴定的大小合适，并且被告在诊疗过程中存在术前告知手术方式、假体选择方面存在过错，但该鉴定机构认定被告构成次要责任，无事实和法律责任，我方申请鉴定人出庭接受我方的质询。②鉴定结论构成九级伤残，适用法律错误，原告在前两次诉讼中已明确无误构成三级丙等医疗事故，对此事实，被告从未提出异议及上诉，三级丙等医疗事故属于八级伤残，鉴定人用现行法律鉴定7年之前的损害结果无法律依据。18、9张后期相关费用票据（鉴定费、专家庭审费、交通费、法院诉讼费、住宿费、残疾辅助器具费、鉴定人出庭费8000元相关费用），总计36591元。证明原告的损失。被告通城县人民医院为证明其主张，向本院提供证据如下：1、2015年4月20日湖北省医学会鄂医鉴（2015）012号医疗事故技术鉴定书复印件一份，鉴定结论为：本医疗事故属于三级丙等医疗事故，通城县人民医院承担轻微责任，建议行左髋全关节置换术，证明被告只承担轻微责任。2、常州市德安医院司法鉴定所司法鉴定意见书。证明原告的损伤是九级伤残，参照的标准是人体损伤致残，该标准是目前最权威的。经庭审质证，被告对原告的证据质证意见为：原告证据1证据4，被告无异议。原告证据2、3,对通城县医院的病历资料无异议，其他都是复印件，应提交原件，对其真实性有异议。根据鉴定结论，通城县医院只承担轻微责任。原告证据5，被告有异议，认为鉴定程序不合法，单方委托鉴定，被告保留申请重新鉴定的权利。原告证据6，被告有异议，不属于证据，是原告的单方说明，无任何意义。对原告证据7，广州中医药大学第一附属医院住院发票复印件金额77628.84元无原件，真实性有异议，如提交原件已报销部分应扣除；购买白蛋白的1512元有异议，无依据；通城县人民医院住院发票复印件金额4644.66元没有原件；其他的无异议。原告证据8，被告有异议，出租车的士票15张，金额9843.8元，明显与实际费用不符，请求法院依法核定；原告提供来回广东的高铁火车票8张认可。原告证据9，被告对正规发票288元认可，对非正规发票160元不予认可。原告证据10，被告无异议。原告证据11，被告认为没有原件，也不属于损失范围，没有关联性。原告证据12，被告对医学会的鉴定发票无异议，司法鉴定的发票有异议，系原告在诉讼期间单方委托。原告证据13，被告有异议，证据的三性均有异议，一是没有原件；二是所盖的单位印章与公司名称不符，明显伪造；三是原告已满68周岁，应视为无劳动能力人，不存在误工费。原告证据14，被告有异议，无原件，对真实性、关联性有异议，与本案无关。原告证据15，被告对其真实性有异议，无原件，关联性有异议：一是王龙与原告是否存在亲属关系无证据证明；二是根据原告的陈述，王龙可以服侍照顾原告，说明王龙不属于被扶养人；三是原告本身是无劳动能力人，因此无能力去抚养他人。合法性有异议，残疾证不能证明完全丧失劳动能力。原告证据16，被告有异议，原告没有提供原件。证据17，原告的证明目的是自相矛盾，一方面认可常州司法鉴定的部分内容，一方面又不认可常州司法鉴定所的鉴定结论。一方面认可省医学会的伤残等级的鉴定，一方面又不认可省医学会的鉴定结论。其证明目的是自相矛盾，断章取义，对其有利的部分认可，对其不利的不认可，到底××司法鉴定××还××省医学会的鉴定，由法院进行认定。二者只能选其一，不能断章取义的选取结论。证据18中的鉴定费，原、被告都出了钱，这个鉴定费是原告出的，被告同时也支付了鉴定费，我们出的鉴定费到时候向法庭提供。对于交通费中常州到武汉的高铁票1050元予以认可，黄州到咸宁的车票不予认可，通城到武汉来回的的士票1600元不可认可，其他票据不予认可。该诉讼费不属于案件损失。常州的交通住宿费认可，其他的交通住宿费不予认可。诉讼费及其去中院开庭的费用都不属于损失的范围。三轮摩托车之前举证过，不予认可，鉴定中没有该费用。原告对被告证据质证意见为：证据1真实性无异议，但对认定通城县人民医院承担轻微责任有异议，认为偏袒被告，要求重新鉴定。证据2，对该鉴定的鉴定结论不予认可，该鉴定没有合法性，不符合事实。经过第一次的审判，被告对三级丙等医疗事故从未提出异议。诉讼中，原告对其提供证据进行了补充，对证据7中广州中医药大学第一附属医院住院发票复印件1张，金额77628.84元，提供了中国太平洋保险股份有限公司湖北分公司咸宁中心支公司报销证明，发票原件已交该公司报销，该公司赔付了原告医疗费38086.18元。对证据13提供了湖北福人彩印有限公司营业执照副本，及魏豹虎为湖北福人彩印有限公司法定代表人和通城县银山矿产品加工厂负责人证明。对证据15提供了通城县隽水镇银城社区居民委员会及辖区隽水派出所证明，证明王正义与王龙系父子关系。本院认为，原告证据1，被告无异议，本院予以认定。原告证据2、3，原告先在被告治疗，在被告住院病历、用药清单无异议，患者在医院住院期间，住院病历、用药清单一般只能复印，且广州中医药大学第一附属医院在复印件上面都盖有专用章，符合法律规定，本院予以认定。原告证据4与被告提供证据完全一致，真实性无异议，本院予以采信。原告证据5，虽系原告诉前单方委托，但鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相应鉴定资质，被告无证据反驳，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十八条之规定，鉴定结论正确，本院予以认定。原告证据6，系原告单方说明和陈述，不具有证据的客观性，不能作为证据使用。原告证据7，原告进行了补充，广州中医药大学第一附属医院住院发票复印件1张，金额77628.84元已交中国太平洋保险股份有限公司湖北分公司咸宁中心支公司报销，真实可信，原告已经报销部分，是其投保商业险所享有，被告称要扣除无法律依据；白蛋白发票，系按照原告证据2广州中医药大学第一附属医院住院病历中医嘱自己购买，予以认定，在广州中医药大学第一附属医院门诊发票，系治疗的必须费用，依法予以认定。原告第二次手术花费的医疗费为79370.04元、其他在被告医疗发票6186.02元，被告已核实，予以认定，但该6186.02元医疗费是原告治疗其原发病的医疗费，不作为本案损失计算。原告证据8，其中出租车的士票15张，金额9843.8元，明显偏高，不符合一般常理，本院酌情按每次300元，15次计算共4500元；其他发票，被告无异议，予以认定。原告证据9，系合理住宿需要，予以认定。原告证据10，被告无异议，予以认定。原告证据11，无鉴定认为原告需要三轮摩托车残疾辅助工具，本院无法认定。原告证据12，系鉴定机构正规发票，予以认定。原告证据13，不是单位正式工资表，实际单位与盖章单位又不相符，且10人每个人三个月的工资全部一致，本院无法采信认定其工资数额，但可证明原告达到法定退休年龄后还在打工从事劳动。原告证据14，与本案无关联性，本院不予认定。原告证据15，原告进行了补充，原告与王龙父子关系属实，王龙虽然残疾，但不能证明其完全丧失劳动能力；且原告已经满71周岁，到了一般人退休年龄，双方相互帮助照顾有可能，但原告完全扶养其子王龙无法认定。原告证据16，是《健康教育手册》，该《健康教育手册》备注：“本手册仅用于全髋关节置换手术病人健康教育，其中内容以科普形式描述，不能作为任何专业或法律依据”，且与其提供证据5鉴定结论中后续医疗费2000元不符，本院不予认定。原告证据17，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相应鉴定资质，原告无确凿的反驳证据，结合医学会的鉴定结论，该鉴定意见真实可信，对该证据依法予以采信。原告的证据18，常州市德安医院司法鉴定所司法鉴定专家评审费3000元、鉴定费6500元、原告本人到常州市德安医院司法鉴定所往返一次的交通费701元、住宿费411元，鉴定人出庭交通费3112元，合计13724元，属鉴定必须花费的费用，依法予以认定，其他自行寻找鉴定机构、原审诉讼费等费用不属于必须花费和作为损失分担的费用，依法不予认定。被告提供的两份证据也是原告提供的证据，如前所述依法予以认定。关于本案适用哪个鉴定意见的问题。首先，2015年4月20日湖北省医学会鄂医鉴（2015）012号医疗事故技术鉴定书适用的《医疗事故分级标准（试行）》已于2018年1月2日失效，其次，2017年1月1日起实施的《人体损伤致残程度分级》规定：司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用该标准，原告的损伤时间虽然在2017年1月1日之前，但其医疗终结时间为2015年7月，医疗终结后才能进行伤残鉴定，其医疗终结后伤残程度鉴定时间为2018年12月24日，鉴定标准应当适用该《人体损伤致残程度分级》标准。因此，常州市德安医院司法鉴定所司法鉴定意见书应当作为本案的定案依据。经举证、质证、认证，及本院调查情况，本院查明事实如下：2012年10月1日，原告因左股骨胫骨折到被告就医住院治疗，施行了左股骨胫骨折半髋骨置换术，术后抗感染、抗凝等治疗，同年10月22日出院，住院21天，花费医疗费6186.02元。出院医嘱：每月复诊一次。后来原告因双脚长短不一，左大腿萎缩，难以行走。原告认为被告存在医疗过错，申请医疗事故技术鉴定，通城县卫生计划生育局先委托咸宁市医学会医疗事故技术鉴定，鉴定后，原告不服，向湖北省医学会再次申请医疗事故技术鉴定，于2015年4月20日经湖北省医学会做出医疗事故技术鉴定，鉴定结论为：本医疗事故属于三级丙等医疗事故，通城县人民医院承担轻微责任，建议行左髋全关节置换术。此前花费鉴定费2000元。2015年7月11日至24日原告在广州中医药大学第一附属医院住院治疗13天，施行左髋全关节置换术，花医疗费79370.04元。2016年1月22日，原告伤情经咸宁市中心医院法医司法鉴定所通城法医司法鉴定分所法医学鉴定意见书鉴定：被鉴定人王正义因左股骨头骨折手术治疗后致骨折处延迟愈合，并致二次手术治疗，误工期1002日。护理期501日。营养期180日。后期治疗费2000元。花费鉴定费1200元。2018年5月15日，原告向本院申请鉴定，鉴定项目为：通城县人民医院医疗行为与其损害后果之间的因果关系、参与度及后期医疗费。被告则申请对原告因医疗行为造成的伤残等级进行鉴定。经原告多方访询，原告要求到常州市德安医院司法鉴定所鉴定，被告也同意该鉴定机构。2018年12月24日，常州市德安医院司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定意见为：1、通城县人民医院对王正义的诊疗行为在术前告知、手术方式及假体选择方面存在过错，与其损害后果之间有一定的因果关系，构成次要责任。2、被鉴定人王正义交通事故致左侧股骨胫骨折半髋置换术后构成九级残疾；因髋臼磨损行为全髋置换术亦构成九级残疾。交通事故致左侧股骨胫骨折予半髋置换术与髋臼磨损后行全髋置换术治疗，两次伤残等级无明显变化，仍为九级残疾。3、被鉴定人王正义全髋置换术后需定期复查，因医院级别不同，采用治疗方案不同，产生费用有所差异，故后续治疗费用以实际发生为准。此次鉴定原告花费鉴定费、交通费、住宿费、鉴定人出庭费等共计13724元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告的损失有：1、医疗费79370.04元；2、后期治疗费2000元；3、护理费39433.5元（28729元/年÷365天×501天=39433.5元）；4、住院伙食补助费650元（50元/天×13天=1700元）；5、营养费9000元（50元/天×180天=9000元）；6、交通费7588元；7、住宿费448元；8、复印费50元；9、鉴定费16924元（2000元+1200元+13724元）；10、残疾赔偿金62019元（34455元/年×9年×20%=62019元）；11、误工费94586元（34455元/年÷365天×1002天=94586元），上述损失合计312068.54元。本院认为，常州市德安医院司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相应鉴定资质，原告辩称被告应构成全部责任，原告无确凿的反驳证据，该鉴定意见正确，依法予以采信。被告的诊疗行为在术前告知、手术方式及假体选择方面存在过错，与原告损害后果之间有一定的因果关系，构成次要责任，酌情承担40%的赔偿责任。原告的损失312068.54元，被告赔偿124827.4元。原告请求赔偿其后期复查、康复费用，因该费用还未实际发生，原告又无确凿证据证明其损失，本案无法处理。原告由此事故致残，造成一定程度精神损害，被告应适当另行赔偿精神抚慰金，酌情赔偿10000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十五条、第五十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：由被告通城县人民医院一次性赔偿原告王正义各项损失134827.4元。于本判决书生效之日起十日内履行完毕。驳回原告王正义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案依法收取案件受理费1024元，由被告通城县人民医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户银行：中国农业银行咸宁市金穗支行；帐号：17×××50。上诉人在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。本判决书生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可在从规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行。否则，按自动放弃执行申请权处理。审 判 长  吴金胜人民陪审员  吴勇斌人民陪审员  卢晗华二〇一九年八月二十七日书 记 员  苏 敏附法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。