福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终1276号 原公诉机关福建省安溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王国发，男，1977年2月22日出生，汉族，初中文化，无业，出生地、户籍地均为福建省安溪县，现住安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2018年8月8日到案，同年8月9日被刑事拘留，同年9月14日被取保候审。2019年4月24日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 上诉人（原审被告人）苏木顺，男，1980年3月14日出生，汉族，小学文化，无业，出生地、户籍地均为福建省安溪县，现住安溪县。曾因犯诈骗罪于2018年3月23日被安溪县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金七千元。现因涉嫌犯诈骗罪于2018年8月8日到案，同年8月9日被安溪县公安局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 福建省安溪县人民法院审理福建省安溪县人民检察院指控原审被告人王国发、苏木顺犯诈骗罪一案，于2019年6月21日作出（2019）闽0524刑初362号刑事判决。原审被告人王国发、苏木顺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：被告人王国发、苏木顺于2016年4月至2017年1月间，谎称能帮助因诈骗被广东省汕头市公安局抓获的王某1（被害人苏某1的丈夫）理顺关系以减轻罪责为由，由被害人苏某1通过银行向被告人王国发的建设银行账户×××09转账10万元，被害人苏某1通过其弟苏某2向被告人王国发该账户转账2万元。被告人王国发的建设银行账户×××09于2016年10月19日转账30万元到汪信仪6217---9042账户，2016年10月23日汪信仪的建设银行6217---9042账户转账25万元到被告人苏木顺建设银行6217---8603账户。2016年12月间（王某1案件开庭的前一天），在汕头公安局对面的一个宾馆房间，被害人苏某1拿现金8万元给被告人苏木顺。 被告人王国发、苏木顺代王某1支付律师费5万元，前往汕头市路费、住宿费、代王某1交看守所生活费用等5.35万元。代为王某1退赃1.555万元、缴纳罚金1万元。合计支出12.905万元。被告人王国发、苏木顺实际骗取7.095万元。 2018年8月8日，被告人王国发经公安机关传唤到案。庭审中，被告人王国发、苏木顺庭审中自愿认罪。被告人王国发、苏木顺的亲属主动退赔被害人苏某1经济损失，并取得谅解。 原判认定上述事实的证据有受案登记表，立案决定书，被害人苏某1、王某1陈述，证人王某2、苏某2、王某3、郑某、张某、林某证言，辨认笔录，受害人提供证据账单、银行交易记录、判决书，涉案银行账户交易明细，汕头市看守所的收款收据，广东国源岭东律师事务所授权委托书，安溪县公安局情况说明，王某1涉案诈骗罪相关案件材料，到案经过，户籍证明，（2018）闽0524刑初257号刑事判决书，被告人王国发、苏木顺的供述和辩解。 原审法院认为，被告人王国发、苏木顺以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取公民财物，其行为均已构成诈骗罪，且数额较大，部分属共同犯罪。庭审中，被告人王国发、苏木顺自愿认罪，均酌定从轻处罚。被告人王国发、苏木顺的亲属代为退赔被害人经济损失，并取得被害人的谅解，视为被告人王国发、苏木顺的行为，均酌定从轻处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人王国发犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万五千元。二、被告人苏木顺犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万五千元。 上诉人王国发诉称，原判认定其与苏木顺共同犯罪不当，犯罪金额仅1.65万元，具有自首情节，且家属已退赔被害人的经济损失并获得谅解，原判量刑偏重，请求改判较轻刑罚并宣告缓刑或将本案发回重审。 上诉人苏木顺诉称，原判认定其与王国发共同犯罪不当，除苏某1要求办理留所执行、外劳、退赃和缴交罚金的8万元外，其余未参加，犯罪金额仅5万余元，其有自首情节，并具有协助抓捕同案人的立功情节，请求依法改判较轻刑罚。 经审理查明，上诉人王国发、苏木顺于2016年4月至2016年12月间，谎称能帮助因诈骗被广东省汕头市公安局抓获的王某1（被害人苏某1的丈夫）理顺关系以减轻罪责为由，骗取被害人苏某1款项共计20万元，其中：由被害人苏某1先后于2016年5月27日、10月16日通过银行向上诉人王国发尾号0609的建设银行账户转账各5万元共计10万元，被害人苏某1通过其弟苏某2于2016年6月16日向上诉人王国发尾号0609的建设银行账户转账2万元，被害人苏某1于2016年12月间在汕头公安局对面的一个宾馆房间拿现金8万元给上诉人苏木顺。上诉人王国发、苏木顺除代王某1支付律师费5万元，支出前往广东省汕头市路费、住宿费、代王某1交看守所生活费用等5.35万元，代为王某1退赃1.555万元、缴纳罚金1万元等费用外，实际骗取被害人苏某17.095万元。2018年8月8日，上诉人苏木顺、王国发先后向公安机关投案，到案后均未如实供述犯罪事实。原审庭审中，上诉人王国发、苏木顺自愿认罪。上诉人王国发、苏木顺的亲属主动退赔被害人苏某1经济损失，并取得谅解。 认定上述事实的证据有经原审法院庭审质证属实的受案登记表，立案决定书，被害人苏某1、王某1陈述，证人王某2、苏某2、王某3、郑某、张某、林某证言，辨认笔录，受害人提供证据账单、银行交易记录、判决书，涉案银行账户交易明细，汕头市看守所的收款收据，广东国源岭东律师事务所授权委托书，安溪县公安局情况说明，王某1涉案诈骗罪相关案件材料，到案经过，户籍证明，（2018）闽0524刑初257号刑事判决书，上诉人王国发、苏木顺的供述和辩解等，本院予以确认。 关于上诉人王国发、苏木顺诉称二人不是共同犯罪以及原判认定诈骗金额有误的意见。经查，被害人苏某1关于王国发、苏木顺共同骗取其财物的陈述能够得到被害人苏某1、证人苏某2与上诉人王国发、苏木顺的银行交易明细的印证，而上诉人王国发、苏木顺归案后对于是否骗取被害人苏某1财物的供述存在避重就轻的情况，且对于二人之间银行账户资金往来性质的供述前后不一、明显不合常理，原判综合全案证据认定二上诉人共同实施本案诈骗犯罪正确。根据被害人苏某1的陈述，其共被上诉人王国发、苏木顺以转账或者现金支付的方式骗取45.4万元，原判结合证人苏某2及王某2的证言、银行账户交易明细，以及上诉人王国发、苏木顺的供述，仅根据各证据相互印证的部分就低认定被害人苏某1支付20万元给上诉人王国发、苏木顺，并将上诉人王国发、苏木顺切实花费于苏某1之夫王某1诈骗案的合理费用12.905万元予以扣除，原判认定上诉人王国发、苏木顺的诈骗金额准确。综上，上诉人王国发、苏木顺关于二人不是共同犯罪及诈骗金额有误的意见，不能成立，不予采纳。 关于上诉人王国发、苏木顺诉称二人具有自首情节以及上诉人苏木顺诉称其具有协助抓捕同案犯的立功情节的意见，经查，根据到案经过及上诉人王国发、苏木顺归案后的供述可证实，上诉人王国发、苏木顺确实具有视为自动投案的情形，且上诉人王国发确系由上诉人苏木顺电话通知到公安机关配合调查，但二人归案后并未如实供述本案犯罪事实，原判据此不予认定二上诉人的自首及立功情节适当，上诉人王国发、苏木顺关于此节的意见，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人王国发、苏木顺以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取公民数额较大的财物，其行为均已构成诈骗罪。上诉人王国发、苏木顺于原审庭审自愿认罪，酌情从轻处罚。上诉人王国发、苏木顺的亲属代为退赔被害人经济损失，并取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。上诉人王国发、苏木顺请求改判较轻刑罚或者将本案发回重审的相关上诉意见，不能成立，不予采纳。原判在计算上诉人王国发的刑期起止时，未将上诉人王国发因本案被逮捕之前先行羁押的38天折抵刑期有误，应予纠正，即上诉人王国发的刑期应自2019年4月24日起至2020年8月16日止。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  柯志同 审判员  曾泽龙 审判员  傅兴锴 二〇一九年八月十四日 书记员  陈嘉怿 附：本案适用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。