阜新蒙古族自治县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）辽0921刑初115号 公诉机关阜新蒙古族自治县人民检察院 附带民事诉讼原告人，马某1，男，1945年5月11日出生，汉族，农民，现住辽宁省阜新蒙古族自治县。 诉讼代理人马洪光，1969年4月6日出生，农民，现住址同上，系马某1女儿。 被告人马某，女，1957年9月11日出生，汉族，初中文化程度，务农，户籍所在地阜蒙县，住址。被告人马某因涉嫌故意伤害罪，于2018年12月13日被阜蒙县公安局刑事拘留，经阜蒙县人民检察院于2018年12月25日不批准逮捕，次日被阜蒙县公安局取保候审。 辩护人暨诉讼代理人曲维民，系辽宁阜诚律师事务所律师。 阜蒙县人民检察院以阜县检公刑诉[2019]96号起诉书指控被告人马某犯故意伤害罪一案，于2019年5月16日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人马某1向本院提起附带民事诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了合并审理，阜蒙县人民检察院检察员吕丹阳、刘世利出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人马某1及其诉讼代理人马洪光、被告人马某及其辩护人暨诉讼代理人曲维民到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 阜蒙县人民检察院指控，2018年10月12日14时30分许，在阜蒙县被害人马某1家门口附近，被告人马某与被害人马某1因填水沟一事发生争吵，进而二人发生撕打，在撕打过程中被告人马某骑在被害人马某1身上用手殴打被害人马某1，致使被害人马某1胸部受伤。伤后被害人马某1于2018年10月12日到阜蒙县卫生院就医，诊断为：左右腕部外伤。于2018年10月14日到阜蒙县人民区院对胸部拍片，检查结论为：慢支、肺气肿；右侧第3、4肋骨骨折。于2018年10月16日10时到阜新市第六人民医院住院治疗，确定诊断为：1．右侧第3、4肋骨骨折；2．右眼钝挫伤，2018年10月25日14时出院。2018年11月27日，经中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定，被害人马某1肋骨骨折为新鲜骨折，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.6.4.b之规定，构成轻伤二级。2018年12月13日10时，侦查机关将被告人马某传唤到案。公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据在案佐证。公诉机关认为，被告人马某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级一处，其行为触犯了 附带民事诉讼原告人马某1诉称，l、请求依法追究被告人马某犯故意伤害罪的刑事责任。2、请求依法判令被告人马某赔偿原告人医疗费5148.89元、鉴定费2000元、护理费1270.39元、住院伙食补助费550元、复印费100元、交通费1000元，精神损失费110,000.00元,共计人民币120,069.28元。 被告人马某对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，辩解是因受害人先打的自己，受害人有过错。民事部分除精神损失不同意赔偿以外，对附带民事诉讼原告人的其它请求表示认可，并愿意赔偿。被告人马某辩护人暨诉讼代理人提出如下意见，第一，从证人吕某的证言能够证实案件起因是马某与郭某因房后水沟发生争吵，受害人马某1先用砖头打了马某，继而马某与马某1厮打在一起，二个人都倒地，先是马某1骑在马某的身上，后马某骑在马某1身上。第二，肋骨骨折是在案发后两天以后出现，其原因是因二人厮打造成，还是另有原因，从马某1现场叙述和警察现场观察，还有村卫生所医师的证明，应当排除马某1肋骨骨折是与马某厮打造成。第三，案件的起因上受害人有过错，没有证据证实被告人马某对马某1的胸部有暴力打击行为，鉴定意见为新鲜骨折，但没有准确认定骨折是具体时间是案发当日还是后两天。故鉴定无法适用。第四，愿意在法律规定范围内赔偿原告的经济损失，请求从轻处罚。 经审理查明，2018年10月12日14时30分许，在阜蒙县被害人马某1家门口附近，被告人马某与被害人马某1的儿媳郭某先发生争吵，后被害人马某1先用砖头打被告人马某腰部一下，进而二人发生撕打，在撕打过程中被告人马某骑在被害人马某1身上用手殴打被害人马某1，致使被害人马某1胸部受伤。伤后被害人马某1于2018年10月12日到阜蒙县卫生院就医，诊断为：左右腕部外伤。于2018年10月14日到阜蒙县人民区院对胸部拍片，检查结论为：慢支、肺气肿；右侧第3、4肋骨骨折。于2018年10月16日10时到阜新市第六人民医院住院治疗，确定诊断为：1．右侧第3、4肋骨骨折；2．右眼钝挫伤，2018年10月25日14时出院。2018年11月27日，经中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定，被害人马某1肋骨骨折为新鲜骨折，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.6.4.b之规定，构成轻伤二级。2018年12月13日10时，侦查机关将被告人马某传唤到案。 公诉机关为证明上述事实提供了以下证据，1、案件来源，证实被害人马某1儿媳报案。2、被害人马某1的陈述材料，证实被告人马某将被害人骑在身下打伤的过程。3、被告人马某的供述，证实自己是马某1先打了其腰部一下，并骑在其身上，后来自己骑在马某1身上用手打他的过程。4、证人郭某的证言，证实被告人马某撕扯被害人马某1，并将其骑在身下并殴打的过程。5、证人王某的证言，证实有人找自己拉架，到现场看见马某骑在马某1身上，对骂呢，自己与李某把马某拉起来了，开始打的过程没有看见。6、证人李某的证言，证实其在家听见外边有人吵嚷，出去看见马某骑在马某1身上，其就拉马某起来。没有看见马某是怎么打的，也没有看见马某1打马某。7、证人吕某的证言，证实事发当天是马某与郭某发生争吵，被害人马某1到后先用砖头打了马某腰部一下，俩人厮打在一起，马某1把马某骑在身下了，后马某将马某1骑在身下，并用手打马某1的身体，后来又打了一会，其就去找一个路人一起把他们拉开了。8、证人张某的证言，证实2018年10月14日，其在路边看见马某1说胸部疼去看病的过程。9、司法鉴定书、诊断书、十家子镇卫生院医师韩某的证明材料，证实马某1受伤住院治疗及经中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定为轻伤二级的事实。10、现场照片，证实马某1被打后情况。11、情况说明，证实未提取作案工具的情况、及马某1在案发当天，警察现场发现马某1手部有外伤，其它没有发现明显外伤，第二日在询问时马某1陈述胸部疼，及案发时现场在场人员情况。12、关于量刑部分提供了到案经过，户籍证明及无犯罪前科情况证明。被告人马某的辩护人提供了两份证据，第一份系村委会出具的一份证明材料，证实争议水沟系集体土地，系马某家必经之路及活动范围;第二份十家子镇卫生院医师韩某的证明材料，证实马某1仅手部有伤的事实。 根据公诉机关所提供证据及被告人马某的辩护人所提供的证据，及听取控辩双方的质证意见，本院认证意见如下：关于被告人马某与被害人厮打，并打伤被害人马某1的事实经过，有被害人的陈述、被告人的供述、及证人郭某、王某、吕某的证言、诊断书等材料能够相互印证，控辩双方对其真实性、合法性、关联性无异议。被告人马某及被告人的辩护人提出被害人在案件的起因上有过错，被害人存在先动手打被告人的经过，并认为证人吕某的证言证实了此点。本院认为证人吕某证言内容明确证实被害人先动手打了被告人的事实经过，且证人吕某与本案的被害人及被告人均无利害关系，这份证言与另一名现场证人郭某（系被害人的儿媳）证言相比较，证人吕某的证言更全面、客观、真实，故本院对吕某的证言全部采信，认定被害人存在先动手打被告人的事实。被告人的辩护人关于司法鉴定书的关联性提出异议，认为被害人的骨折因系案发两天后发现，不具有排它性，不能证实系被告人所为，对司法鉴定书不能作为定案证据，本院认为不能仅以不能确定骨折的具体日期为案发之日，还是案发之后两日，就排除鉴定的证明效力，该鉴定结论确定新鲜骨折的目的是为了证明被害人的骨折是否为本次伤害所致。该鉴定结论结合其它证据材料能够认定被害人的伤害为被告人所为，并致使轻伤的后果。被告人的辩护人所提无法排除案发后至案发后两日存在其它可能性的说法，本院认为，无事实依据证实存在其它介入因素，故不能割裂司法鉴定书与案件事实的关联性，对辩护人的意见，本院不予采纳。 关于附带民事部分，依据《最高人民法院》、《2018年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准》确定赔偿范围及数额，附带民事诉讼原告人马某1提供医疗费票据一张，数额人民币5148.89元，鉴定费票据人民币2000元，均系实际支出费用，以发票票面金额认定。关于护理费用，受害人2018年10月12日至10月13日在阜蒙县卫生院住院2天，于10月16日至10月25日在阜新市第六人民医院住院治疗9天，实际住院天数11天，因无固定人员护理，故赔偿标准分别按2018辽宁省道路交通事故损害赔偿标准居民服务业在岗职工平均工资计算，确定42157元÷365天×11天=1270.39元。住院伙食补助费50元×11天=550元，符合法律规定，予以认定。交通费1000元、复印费100元无票据，被告人及其辩护人表示认可，本院予以确认。关于精神损失110,000.00元按相关司法解释，不属于刑事附带民事赔偿范围，不予认定。综上，附带民事诉讼原告人马某1合理赔偿损失合计人民币10.069.28元。 附带民事诉讼原告人所提供的以下证据：住院病志、费用清单、医疗费收据、轻伤鉴定费、诊断书上述证据，已经开庭质证，证据来源合法，内容客观真实，相互印证，形成证据链条，足资认定。 本院认为，被告人马某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级一处，核其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。附带民事诉讼原告人马某1合理损失部分被告人马某应全部赔偿,关于精神损失费用因不属于刑事附带民事赔偿范围,不予支持。被告人马某当庭认罪，故酌情从轻处罚。对被告人及其辩护人所提出被害人对案发起因有过错的辩护意见，本院予以采纳，本院认为被害人对案件的起因存在一般过错，故对被告人马某从宽处罚。公诉机关的量刑意见适当，本院予以采纳。综上，为维护社会治安秩序，确保公民的人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪活动及教育犯罪分子，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十七条、《中国人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院》第十七条、第二十条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下： 一、被告人马某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 二、被告人马某赔偿附带民事诉讼原告人马某1医疗费等各项合理损失人民币10.069.28元。 三、驳回附带民事诉讼原告人马某1其它诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省阜新市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审判长  朱云峰 审判员  张 义 审判员  韩万涛 二〇一九年八月五日 书记员  魏 宇 附：本判决所援引的法律规定 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额 犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。 驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。