贵州省六盘水市中级人民法院民 事 裁 定 书（2015）黔六中申仲字第00025号申请人(仲裁被申请人）某公司有限公司。法定代表人张某某。特别授权委托代理人黎某某。被申请人（仲裁申请人）舒某某。特别授权委托代理人刘某某。申请人某公司有限公司（以下简称某公司）与被申请人舒某某申请撤销仲裁裁决一案，六盘水仲裁委员会于2015年7月1日作出（2014）六仲裁字10-46号裁决书。申请人某公司不服该裁决，向本院提出申请，请求撤销该裁决。本院于2015年12月14日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月14日组织双方当事人进行了审理，申请人某公司的委托代理人黎某某、被申请人舒某某的委托代理人刘某某到庭参加了审理。本案现已审理终结。六盘水仲裁委员会审理查明，2009年9月25日，申请人与被申请人签订商品房买卖合同（以下简称合同）。合同约定申请人通过银行按揭的方式购买由被申请人开发的位于贵州省六盘水市盘县红果胜境大道龙祥花园商品房，发票注明楼号，该商品房建筑面积为152.70平方米（实为150.95平方米），单价为1820.00元（按建筑面积计算），购房总款为277914.00元（发票金额为274729.00元）。合同约定的交付期限为2009年12月30日前。该合同第九条约定：“出卖人逾期交房……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房价款万分之二的违约金”。该合同第十五条约定：“出卖人应当在商品房交付使用后90日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案”。该合同签订后，申请人按约定支付了购房款和其他相关款项。被申请人于2011年12月21日向申请人开具了《销售不动产统一发票》。2009年12月30日交房期限届满后，被申请人未按照合同约定如期将申请人所购商品房交付给申请人。根据本委（2012）六仲裁字11—1号裁决书已经认定的事实，龙祥华府（即龙祥花园）的交付时间为2012年1月11日，即被申请人在《盘县快讯》公开登报告知办理交房之日。截止开庭之日，被申请人未将该商品房权属证书交付给申请人。庭审后，被申请人向仲裁庭提交了《补偿费用一览表》复印件一份，称申请人已与被申请人在该《补偿费用一览表》中达成补偿协议，申请人不能再次请求赔偿。申请人对该《补偿费用一览表》中签名、手印的真实性均不予认可，并请求仲裁庭依法委托司法鉴定部门进行鉴定。因该《补偿费用一览表》的原件存于被申请人处，经仲裁庭多次通知，被申请人未能提交《补偿费用一览表》的原件，致使笔迹、指纹鉴定无法进行。根据举证责任，被申请人对其抗辩主张因未能提供证据证实，仲裁庭依法不予采信。以上事实，有《商品房买卖合同》、《信用社进帐单》、《收款收据》（办理房产证）、《补偿费用一览表》（复印件）、《销售不动产统一发票》、《企业法人营业执照》、本委（2012）六仲裁字11—1号《裁决书》等书证及双方当事人、代理人当庭陈述等证据证实。六盘水仲裁委员会认为，申请人与被申请人签订的《商品房买卖合同》合法有效，依法应予保护。申请人按照合同约定履行了支付购房款的义务，被申请人未按照合同约定的交房期限将商品房交付给申请人，其行为已构成违约，应按照《商品房买卖合同》中有关逾期交房的约定向申请人承担违约责任。由于被申请人逾期交付商品房的违约行为一直处于持续状态，且该合同第九条明确约定“自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房价款万分之二的违约金”，故申请人提请仲裁机构保护其权利的仲裁时效期间应自其违约行为终了之日，即被申请人于2012年1月11日在《盘县快讯》公开登报告知办理交房之日起算。申请人提起仲裁的时间并未超过上述仲裁时效期间，被申请人辩称“申请人的第一项仲裁请求（即请求裁决被申请人承担逾期交房违约金）已经超过仲裁时效期间，应当依法驳回”，该抗辩理由无事实与法律依据，本委依法不予采信。被申请人辩称“申请人没有按照合同约定的时间支付购房款……答辩人有权拒绝履行交付房屋的义务，其行为完全符合合同法规定的先履行抗辩权规定，不存在违约行为”，该项抗辩理由，与本案事实不符，本委依法不予采信。被申请人辩称“部分申请人一直没有提供材料，答辩人早已将资料齐全的资料报给产权机关并时常催促，因为产权部门的原因一直没有办下来，责任不在答辩人……”的抗辩理由，由于该《商品房买卖合同》第十五条仅约定：“出卖人应当在商品房交付使用后90日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案”，该合同条款未明确约定被申请人办理房屋权属证书的具体时间，但依照最高人民法院有关司法解释的规定，被申请人应自房屋交付使用之日（即2012年1月11日）起90日内即2012年4月10日前将房屋权属证书交付给申请人。被申请人未在上述期限内履行交付房屋权属证书的合同义务，应按照合同约定承担逾期交付房屋权属证书的违约责任。被申请人的该项抗辩理由，无事实与法律依据，本委依法不予采信。六盘水仲裁委员会依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第一款，最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款第（二）项之规定，作出如下裁决：一、被申请人红果经济开发区龙祥房地产开发有限公司应于本裁决书送达之日起十日内向申请人支付逾期交房违约金40824.73元(自2009年12月31日计算至2012年1月11日,共计743天)。二、被申请人红果经济开发区龙祥房地产开发有限公司应于本裁决书送达之日起十日内向申请人支付逾期交付房屋权属证书违约金2747.29元。仲裁费2752.90元（申请人已预交），由被申请人负担（由被申请人将应负担仲裁费连同应付违约金一并支付给申请人）。申请人某公司有限公司对该裁决不服，以双方违约责任已经协商处理完毕，被申请人的请求已经超过仲裁时效，裁决程序违法为由向本院请求撤销。主要事实和理由是：一、申请人与被申请人的债权债务及违约责任已经解决完毕。申请人与被申请人因为商品买卖问题已经于2012年5月达成协议，申请人同意给被申请人减免总房款17047元，申请人不再承担合同约定的迟延交付及相关违约责任。被申请人在《入伙费用一览表》（预交房款清单）签字同意。双方对违约责任及补偿已经达成协议，申请人的补偿也在总房款中予以扣减。被申请人不讲诚信，款项减免完毕后向仲裁庭隐瞒重大客观事实，申请仲裁，由此得出的仲裁裁决必然错误。申请人并没有接到仲裁庭要求提交原件进行鉴定的书面通知，也没有接到鉴定通知，仲裁庭以此作为申请人举证不能的后果明显错误。申请人已经扣减的款项被申请人不认可，被申请人还欠申请人房款，被申请人就还应当补交已经扣减的房款。二、被申请人的请求已经超过仲裁时效期间，依法应当驳回。按照《商品房买卖合同》约定的时间，被申请人申请仲裁时已经超过诉讼时效期间。因为仲裁委员会的送达违法导致申请人无法出庭抗辩时效期间，申请人的权益受到损害。三、仲裁程序不合法，依法应当予以撤销。本案在仲裁时申请人的委托代理人敖某某律师系六盘水仲裁委员会的兼职仲裁员，其作为代理人参与自己仲裁委员会审理的案件，应当回避而没有回避，仲裁庭没有进行审查，在程序上不符合法律规定。并且之前也有相同的案例，六盘水市中级人民法院以程序违法作出撤销仲裁裁决的生效裁定。本案情况完全相同，依法应当予以撤销。被申请人舒某某提出如下答辩意见：一、被申请人没有收到申请人的减免房款，也没有签字同意。在六盘水仲裁委员会审理过程中，被申请人要求对《补偿费用一览表》原件中的笔迹、指纹进行鉴定，但申请方未能提交原件，导致无法进行鉴定，申请人应当为其举证不能承担相应的法律后果。二、申请人逾期交房行为一直处于持续状态，被申请人认为交房时间为2012年1月11日，办理房地产权属证书的时间为2012年4月10日之前，被申请人申请仲裁时未超过仲裁时效。三、敖某某律师是六盘水仲裁委员会组成人员，不能参与相关仲裁程序，但敖某某律师并没有提出书面异议，而是继续参加仲裁庭审理，被申请人认为是合法的，没有违反法定程序。综上，被申请人请求人民法院依法驳回申请人申请撤销仲裁裁决的申请。本院认为，本案的争议焦点是贵州省六盘水仲裁委员会作出的（2014）六仲裁字10-46号裁决书是否违反法定程序？是否具有《中华人民共和国仲裁法》规定的应当予以撤销的情形？《中华人民共和国律师法》第四十七条规定“律师有下列行为之一的，由设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门给予警告，可以处五千元以下的罚款；有违法所得的，没收违法所得；情节严重的，给予停止执业三个月以下的处罚：（三）在同一案件中为双方当事人担任代理人，或者代理与本人及其近亲属有利益冲突的法律事务的”，另外，司法部于2010年4月8日发布的《律师和律师事务所违法行为处罚办法》第七条规定“有下列情形之一的，属于《律师法》第四十七条第三项规定的律师“在同一案件中为双方当事人担任代理人，或者代理与本人及其近亲属有利益冲突的法律事务的”违法行为：（五）曾经担任仲裁员或者仍在担任仲裁员的律师，以代理人身份承办本人原任职或者现任职的仲裁机构办理的案件的”。根据上述规定，本案申请人某公司的委托代理人敖某某作为时任六盘水仲裁委员会的兼职仲裁员，其不得作为代理人代理由六盘水仲裁委员会仲裁的案件，而六盘水仲裁委员会在敖某某不得作为代理人代理由六盘水仲裁委员会仲裁的案件的情况下，仍然准许敖某某作为某公司的代理人代理该仲裁案件，应属于仲裁的程序违反法定程序。根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。”的规定，申请人某公司提出的仲裁程序违法，请求撤销仲裁裁决的申请符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第一款第（三）项、第二款的规定，裁定如下：撤销六盘水仲裁委员会（2014）六仲裁字10-46号裁决。申请费400元，由被申请人舒某某负担。本裁定为终审裁定。审 判 长  周元军代理审判员  张德权代理审判员  武 静二〇一六年二月四日书 记 员  夏安帮