广东省博罗县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1322刑初564号公诉机关博罗县人民检察院。被告人李建强，男，1980年2月15日出生，土家族，小学文化，户籍所在地：重庆市酉阳县。曾因犯盗窃罪被内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万元，于2013年12月10日刑满释放；又因涉嫌故意伤害罪，于2019年2月18日因网上追逃被云南省罗平县公安局抓获，同年2月27日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年3月22日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。指定辩护人陈镜明，广东宝晟律师事务所律师，由博罗县法律援助处指派。博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2019〕497号起诉书指控被告人李建强犯故意伤害罪，于2019年7月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员钟家麟出庭支持公诉，被告人李建强及其指定辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年1月10日7时许，谢某3（另案处理）在博罗县体育馆旁禧临门工地工作时，因争抢台锯切割木板琐事与被害人毛某1、覃某二人发生争执，谢某3与毛某1互相殴打对方，期间，毛某1持铁锤捶打谢某3肩膀，后谢某3当场打电话给其老乡谢某1(另案处理）纠集了被告人李建强与李某、谢某2（后二人均另案处理）等人去到工地现场，谢某3持一根钢管冲上前殴打毛某1头部，覃某见状上前阻拦，李建强、李某、谢某1、谢某2等人也使用拳脚或持木方条等工具对毛某1、覃某进行殴打，致毛某1的面部受伤，覃某左手、背部等部位受伤。经鉴定，毛某1、覃某的损伤程度均属轻伤二级。2019年2月18日，公安民警在G78汕昆高速金鸡警务站查缉区将李建强抓获归案。公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人李建强的行为已构成故意伤害罪。因被告人与其他同案犯共同赔偿了被害二人人民币七万元，取得被害人的谅解，但被告人系累犯，归案后拒不如实供述自己的犯罪事实，建议对被告人判处十一个月以上一年六个月以下有期徒刑。被告人李建强对公诉机关指控的罪名无异议。当庭辩称，刚开始其和李某、谢某2在工地楼上干活，后来谢某1接到谢某3的电话说他被打了，谢某1就上来叫李某、谢某2下去。因为李某是其亲弟弟，其就跟在后面一起下去。下去后，其看到谢某3在一边，李某、谢某2在另一边打一个人，其就过去李某、谢某2那边推开双方，让他们不要动手，其只是左手推了对方一下，有用拳脚阻止他们，但没有拿木棒等工具打被害人。其对鉴定结果没有异议。我们这一方一起赔偿了被害二人七万元，由其在工地的工资抵扣，谢某3的爸爸拿去赔偿给对方。认为量刑过重，本案的主犯才判处十个月有期徒刑，希望从轻处罚。指定辩护人陈镜明的辩护意见是，1、对公诉机关指控被告人李建强犯故意伤害罪不持异议；2、犯罪后被告人等人与受害人已达成协议并得到家属的谅解，依法应当从轻处罚；3、被告人在庭上已经如实供述自己的犯罪事实；4、本案首犯是谢某3，而根据（2018）粤1322刑初289号判决书，谢某3等人判了有期徒刑十个月，被告人不是主犯，因此其量刑不应超过十个月；5、本案是突发性案件，不是有预谋的作案，所以与被告人有犯罪前科没有必然性；6、被告人已经认识到自己冲动带来的代价，在庭审认罪态度良好；7、被害人的伤势是因共同犯罪导致的，不是被告人一人造成。综上，建议判处被告人李建强十个月以下有期徒刑。经审理查明，2018年1月10日7时许，谢某3（已判决）在博罗县体育馆旁禧临门工地工作时，因争抢台锯切割木板琐事与被害人毛某1、覃某二人发生争执，谢某3与毛某1互相殴打对方，期间，毛某1持铁锤捶打谢某3肩膀，后谢某3当场打电话给其老乡谢某1（已判决）纠集被告人李建强与李某、谢某2（后二人均已判决）等人去到工地现场，谢某3持一根钢管冲上前殴打毛某1头部，覃某见状上前阻拦，李建强、李某、谢某1、谢某2等人也使用拳脚或持木方条等工具对毛某1、覃某进行殴打，其中，李建强对毛某1、覃某拳打脚踢，致毛某1的面部受伤，覃某左手、背部等部位受伤。经鉴定，毛某1、覃某的损伤程度均属轻伤二级。2019年2月18日，公安民警在G78汕昆高速金鸡警务站查缉区将李建强抓获归案。另查明，被告人李建强及其同案犯的家属与被害人一方达成和解协议，由被告人一方一次性共同赔偿人民币七万元给被害人一方，已履行完毕，被告人一方取得了被害人一方的书面谅解。再查明，被告人李建强曾因犯盗窃罪被内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万元，于2013年12月10日刑满释放。上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证明公安机关接到110指令后，依法对本案予以立案侦查。2、户籍证明，证明被告人李建强在犯案时已达到完全刑事责任年龄。3、抓获经过、到案经过、寄押证明，证明被告人李建强于2019年2月18日因网上追逃被云南省罗平县公安局抓获归案，并寄押于云南省罗平县看守所，同年2月26日被博罗县公安局转押至博罗县看守所。被告人李建强无自首情节。4、现场勘验检查笔录，证明本案现场地点位于博罗县罗阳街道曙光南路禧临门建筑工地一号楼工地。公安机关在现场提取作案工具钢管一条，并经拍照取证。5、扣押笔录、物证照片、扣押决定书、扣押清单，证明博罗县公安局依法扣押谢某3持有的涉案铁制钢管一条，谢某3指认出该铁制钢管就是其用来殴打那名年轻男子的钢管。6、鉴定意见、鉴定意见通知书，证明经广东省博罗县公安司法鉴定中心鉴定，伤者覃某、毛某1的损伤程度均属轻伤二级。被告人李建强、同案犯谢某3、李某、谢某2及被害人覃某、毛某1均已收到上述鉴定意见。7、DR影像诊断报告单，证明经博罗县中医医院诊断，覃某的诊断结果为：1、左侧尺骨上段骨折；2、腰椎正侧位平片未见明显异常；3、两肺未见明显活动性病变。8、调解协议书、谅解书、收条，证明被告人李建强及其同案犯的家属与被害人覃某、毛某1达成和解协议，由被告人一方一次性共同赔偿人民币七万元给被害人一方，已履行完毕，被告人一方取得了被害人一方的书面谅解。9、刑事判决书、释放证明书，证明被告人李建强曾因犯盗窃罪，于2012年6月6日被内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万元，于2013年12月10日刑满释放。10、证人证言（1）证人谢某3的证言，证明2018年1月10日7时许，其在禧临门工地做木工，当时其拿着一块木板准备在工地的台锯切割木方，台锯旁边有两名男子，那名比较老的就说他也要用，问其心急什么，并对其进行辱骂，其就问那名比较老的男子为什么说话那么凶，是不是不给其锯木板。另一名年轻的男子说就是不给锯，说完后就拿起一把铁锤，在台锯上将其事先固定好在台锯上的木板的钉子取掉，其看见后，就上前阻拦不让他取掉其木板的钉子，那年轻男子就直接用手中的铁锤砸了一下其右肩膀，其就与那年轻男子扭打在一起，那较老的男子也上前捶其的背部。其带班工头看见后就将我们三人分开了，分开后对方的人就指责说是其的错，其就与对方争辩起来，随后其就打电话给其老乡谢某1，让他叫几个兄弟过来。过了约几分钟，谢某1、李建强、李某还有四、五名男子就来到其身旁，对方还在不断地指责、辱骂其，因为其老乡都来了现场，其就不害怕对方，直接在地上捡起了一根钢管，走前到那年轻男子前面，直接用手上的钢管砸了那年轻男子的头部一下，谢某1、李建强、李某等人见到其开始动手后，就直接上去殴打那两名男子，带班工头见此情况后，就跑上前将其手上的钢管夺走，其就与谢某1、李建强、李某等人用拳脚对那两名男子进行殴打，没多久我们就被分开了，其当时看见与其扭打在一起的那年轻男子的头部出血了，谢某1、李建强、李某等人就将其拉走并离开现场。过了十几分钟，其看见对方比较老的男子被担架抬上救护车，年轻男子也一起坐上救护车去了医院，其没看见他们殴打那比较老的男子的经过。其不是很清楚谢某1当时带了多少个人来，真正参与打架的有其、谢某1、李建强、李某、“侄儿”（姓谢的老乡）五人。谢某3辨认出覃某、毛某1就是被打伤的男子，辨认出李某、谢某1、李建强，辨认出谢某2就是“侄儿”。（1P37-72）（2）证人李某的证言，证明2018年1月10日7时许，其在博罗县禧临门的工地做钢筋工作，其老乡谢某1及一个木工跑来找我们几个老乡，说谢某3被人用羊角锤打了一锤，把他脸部、手部打出血了，叫我们做钢筋的大约3、4个人下去帮忙，谢某1还叫了5、6名木工，加起来大约10个人下去。我们一伙就坐着施工的吊笼下去谢某3被打的在第一层的位置，我们一走出吊笼，谢某3就拿着一根大约1米长的钢筋冲前和殴打他的人对打，然后谢某1拿着一根大约1米长的方木也冲上去，接着我们一伙人也冲上去帮忙。其就看见谢某3、谢某1及一个其不认识的木工围着一个年纪较大的男人以及一个年级较小的男人在打，谢某3拿着钢管和那个年纪较小的在对打，其看见后就上前去帮忙拖住那个年纪较小的，并没有拿工具参与打斗。谢某2等人就去了另外一边，打架持续了几分钟，对方两名男子被打倒在地后，我们的施工和管理就过来将我们拉开了，我们就离开现场。李某辨认出谢某3、谢某2、谢某1，辨认出毛某1就是被打的年纪较小的男子。（3）证人谢某2的证言，证明其是博罗县禧临门工地的一名铁工师傅。2018年1月10日7时许，其和李某、谢某1、李建强等约十人一同在禧临门工地的十八楼务工，突然谢某1跑过来跟其和李某、李建强等人说，他接到谢某3的电话说谢某3在楼下被人打了，让大家下去帮忙，接着其就跟着谢某1、李某、李建强等人一同乘坐货梯到一楼，到达一楼时，离我们二十米处的谢某3看到我们一帮人从货梯出来，就手持一把钢管动手殴打那年轻男子，有一名年纪较老的男子则上前阻拦谢某3，见此情况后，其和谢某1两人就跑向谢某3的身边，李某和李建强还有其余跟我们一同坐货梯下来的工人们则跟在我们后面跑，当其和谢某1跑到谢某3身边时，其见到那年轻男子的头部已经出血了，其就阻拦谢某3，但拉不住，谢某3还继续使用脚踢那年轻男子，谢某1也跟着谢某3一起殴打那年轻男子，李某、李建强两人也帮谢某3和谢某1一起殴打那年轻男子，同时跟随我们一同下来的那几名木工则将那年纪较老的男子拉到一旁用拳脚殴打他，但其不清楚具体如何殴打，当时其也有上前去阻拦那几名木工，但那时那年纪较老的男子已经被打倒在地，当那年轻男子和年纪较老的男子被打倒在地后，其听见有人叫要走，于是其就和谢某3、谢某1、李某、李建强还有几名木工一起离开现场回自己岗位务工。其看到谢某1、李某、李建强都是用拳脚殴打对方。谢某2辨认出谢某3、李某、李建强、谢某1，辨认出毛某1是被打的年轻男子。（4）证人谢某1的证言，证明2018年1月10日早上7时许，其在禧临门工地的主楼干活，接到了谢某3的电话，他说他在下面切割木板的时候被人打了，让其叫几个老乡下去。当时其旁边做工有好几个重庆老乡，其就告诉他们谢某3被打了，随后其就和他们一起坐电梯下到工地的副楼。到了楼下，其就看见谢某3和两名男子在打架，我们就赶紧跑过去帮忙，其就上前帮助谢某3，我们两人就殴打那年轻男子，在其身后的几名老乡因对方那年老男子先动手打了其中一名重庆老乡，其他几名老乡就动手一起殴打那年老男子。当时谢某3拿着一根钢管殴打那年轻男子，那男子就倒在地上手中拿着一把铁锤，其上前抢下铁锤，但是对方不肯松手，其就踢了对方的大腿，抢过铁锤后，工地上的工人、带班就将大家分开了，对方两名男子就躺在地上，我们就回到岗位干活了。其只清楚现场大约有五六个人打架，知道参与打架的有谢某3、一名姓谢的男子，其他的不清楚叫什么名字，但认得他们。其没有使用工具参与打架，只是踢了那年轻男子腿部两脚，只看见谢某3有拿一根钢管参与打架，其他人就不清楚。谢某1辨认出参与打架的谢某3、李建强、李某、谢某2。（5）证人周某1的证言，证明2018年1月10日7时许，其在工地接到同事胡某2的电话称工地发生了打架斗殴的事情，其马上赶往现场。去到现场，双方打架的人已经被胡某2拉开了，然后其跟其同事了解到，双方是因工地要做木工争抢电锯而发生争执从而引起打架斗殴，一方叫谢某3，另一方叫覃某、毛某1；双方先起了口角，谢某3推了覃某一下，覃某就用“羊角锤”敲了谢某3肩膀两下，胡某2就把他们拉开了。其到达现场了解情况的时候，谢某3因不服气通过电话叫来李建强、李某、谢某1、谢某2等十余名老乡报复覃某、毛某1，约十多分钟后，谢某3叫来的老乡到达现场，其看见谢某3使用钢筋打到毛某1头部流血，谢某2也使用钢管殴打毛某1，而覃某就被李某、谢某1、李建强打伤左手部位，李某使用木方条殴打覃某，谢某1使用羊角锤殴打覃某、毛某1二人，当时场面很混乱，其不清楚李建强有没有使用工具。其就打电话叫一些管理人员过来拆架，把人拉开以后，覃某和毛某1倒在地上，管理人员甘某成就打电话报警，后来覃某、毛某1被救护车接走了。周某1辨认出谢某2就是使用钢管殴打毛某1的男子，辨认出李某就是使用木制方条殴打覃某的男子，辨认出谢某3就是叫人殴打覃某、毛某1的男子，辨认出李建强、谢某1。（6）证人白某的证言，证明2018年1月10日7时许，其在博罗县鸡麻地工地准备做事，其老乡覃某就走过来和其说刚才毛某1和谢某3因争抢电锯而发生争执。过了约10多分钟，谢某3和约10个男子就拿着钢管、钢筋、木方条冲向毛某1进行殴打，其和覃某看见对方拿了工具，害怕毛某1被打伤了，于是马上冲上去想把谢某3等人手持的钢管、钢筋、木方条抢过来。在争抢过程中，其和覃某等人被对方手持的钢管等工具打伤了，其也有还手和自卫，其和覃某还有毛某1就被谢某3带来的一帮人打倒在地，其起身后看见覃某和毛某1倒在地上，后来警察和救护车就过来了。白某辨认出谢某3。（7）证人胡某1的证言，证明其是禧临门工地管理木工的负责人，2018年1月10日7时许，其去到工地现场，就听到谢某3因工作需要用电锯的问题和另外两名木工（一名年纪较轻的，一名年纪较大的）发生争执，双方发生推搡，接着两名木工就和谢某3发生打架，其中一个木工用铁锤打到了谢某3手臂部位，然后其马上去劝开对方，其就劝说谢某3去医院看看，不要再打了，但谢某3不服，就打电话叫来了10余名男子来到现场，谢某3二话不说就拿了一根钢筋打了那年轻木工的头部，导致对方头部流血，接着另一名谢某3叫来的男子也一起殴打那年轻木工，那年纪较大的木工就走到前面抢谢某3手中的钢筋，在争抢过程中，谢某3叫来的其中三名男子手持木方条、钢筋冲上前殴打那年纪较大的男子，那男子左手就被打伤了。其和现场两名工地负责人就将双方拉开了，那年纪较大的木工被打倒在地，接着有同事就打电话报警，医务人员也到达现场。胡某1辨认出谢某3、李某、谢某2、谢某1、李建强就是参与打架的人。11、被害人陈述、辨认笔录被害人覃某述称，2018年1月10日7时许，我和我女婿毛某1在博罗县鸡麻地禧临门做木工，我和毛某1需要用到电锯锯木块，就和谢某3因争抢锯子发生争执。当时我跟谢某3说，这个锯子让我们先用，等会再给你用，谢某3就说不让你们先锯又怎样，并开始破口大骂，接着毛某1就和谢某3相互推搡，但不清楚谁先动手，然后谢某3就马上打电话叫人过来帮忙，过了约十多分钟，谢某3手持一条钢管和十多名男子来到现场，谢某3二话不说就拿起钢管冲上来殴打毛某1，致使毛某1的头部流血。我看见此情形，害怕对方伤到毛某1，便和另一名老乡上前想抢过来谢某3的钢管，在争抢过程中，另外二名男子手持木方条以及一名男子手持钢筋就冲上前将我打伤，致使我右手和背部被打伤，我被对方三人打了约有四五分钟，我也有还手和自卫，但由于对方手持工具，人多势众，我最后被打倒在地，在一旁的毛某1被多少个人殴打我不清楚，过了一会派出所的警员和医务人员就到达现场。覃某辨认出谢某3，辨认出李某、谢某2、谢某1是参与殴打其的人。被害人毛某1述称，2018年1月10日7时许，我和我岳父覃某两人一同在禧临门的工地上务工，接着谢某3就走到我们旁边，二话不说就将我们的锤子以及尺子拿到电锯台务工。过了约十分钟，我见谢某3使用完电锯离开后，就跟覃某走到电锯台旁边使用电锯锯木，随后，谢某3搬了一块木板过来称让他先用一下，我就让谢某3等一下。等了约一两分钟后，谢某3开始使用电锯，然后我就听到谢某3用方言辱骂覃某，覃某没有理会谢某3，但我听了觉得不舒服，就对谢某3说了一句“不让你用电锯又怎么样？”，接着我们两人就开始发生了口角纠纷，双方争执了一会，谢某3就用手推了我胸口一下，我也就用手推回去，互推了几下后，谢某3就在电锯台旁边的地上找了一条钢管想打我，于是我就随手在地上拿起一把铁锤，我们就互相殴打起来，我使用铁锤殴打谢某3的右肩一下，谢某3使用钢管殴打我的左肩一下，互相殴打几下后就被附近务工的带班工头看到并将我们分开，分开后覃某也跟上前来劝架拉走了我，当时我和谢某3两人身上都没什么伤。谢某3则继续在电锯台旁打电话，大约过了十分钟，我再次到电锯台准备使用电锯时，就见到谢某3带了约十名男子向我冲过来，我先看到谢某3跑在最前面，并手中拿着一条钢管往我头部打了一下，当时我就倒在地上，接着我就被谢某3以及带来的约十名男子按在地上拳打脚踢约一两分钟左右，覃某看到我被殴打后就上前帮忙，他们就对我停止殴打。当我重新站起来时，我的头部正在流血，我见到覃某整个人睡在地上，具体发生什么事我不太清楚，而殴打我们的那帮人及谢某3都离开了现场，过了一会，警察和120就到现场了。毛某1辨认出谢某3，辨认出李某、谢某2就是参与殴打其的人。12、被告人的供述与辩解、辨认笔录被告人李建强辩称，我只是去劝架，没有殴打对方。2018年1月10日早上，我当时和李某、谢某2还有几名重庆老乡在禧临门工地的高楼上务工，有一名木工就和我们说他老乡在楼下被人打了，让他叫几个人下去帮忙。李某、谢某2和几名重庆老乡就一起跟着那木工乘坐电梯下去了，我担心我弟弟李某将别某打死或打伤了，就赶紧跟着下去。我下楼后就看见他们在殴打对方的两名男子，当时谢某2和李某以及几名工人一起殴打一名约50岁的男子，谢某2手拿一根木方条殴打，李某等人就进行拳打脚踢，而叫我们下去的那名木工就和几名工人殴打另外一名男子，我就马上跑到李某身边劝架，只是用双手推开了李某，被李某和谢某2几个人殴打的那名男子已经躺在地上，他们就停手了，另外一边的也停手了，我就看见对方两名男子都已经躺在地上，我们就离开工地了。李建强辨认出李某和谢某2。本院认为，被告人李建强伙同他人故意非法损害他人身体健康，致二人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。在本案中，被害二人的损伤程度系被告人及其同案犯的共同伤害行为所致，所起作用相当，不予区分主从犯，但考虑到被告人未使用工具实施殴打，可比照其他同案犯从轻处罚。被告人及其同案犯的家属与被害人达成和解并赔偿了经济损失人民币七万元，被告人取得被害人的书面谅解，且本案因同案犯谢某3与覃某、毛某1的争执及互殴而起，被害人对案件的发生存在过错，可酌情对被告人从轻处罚。另，被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人虽然当庭自愿认罪，但是对犯罪事实的陈述避重就轻，量刑时酌情考虑。公安机关扣押的作案工具已在其他判决书中作出处理。本院结合被告人的犯罪情节、悔罪态度、社会危害性等予以量刑处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百八十八条第一款第（一）项、第二百九十条之规定，判决如下：被告人李建强犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月18日起至2019年12月17日止)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  张剑文人民陪审员  陈 维人民陪审员  李锦娣二〇一九年八月二十一日法官助理梁超琼书记员温晓彤附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百八十八条下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：(一)因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；(二)除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。第二百九十条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。