云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0103民初8687号原告：徐金芝，女，汉族，1956年9月1日生，身份证住址：官渡区。委托诉讼代理人：李凤、夏安连，云南天外天律师事务所律师。特别授权代理。被告:云南策翎矿业技术咨询有限责任公司，住所地云南省昆明市盘龙区北京路和北辰大道旁欣都龙城****办公**。法定代表人：吴绍颜，系该公司总经理。被告：白晋滔，男，汉族，1985年5月18日生，身份证住址：云南省昆明市五华区。二被告共同委托诉讼代理人：刘英、樊梦丽，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。原告徐金芝诉被告云南策翎矿业技术咨询有限责任服务公司（以下简称：策翎公司）、白晋滔服务合同纠纷一案，本院于2018年8月23日受理后，依法组成合议庭，于2019年6月4日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李凤、夏安连，二被告的共同委托诉讼代理人刘英、樊梦丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法解除原告与被告策翎公司于2014年12月8日所签订的《技术服务合同》；2、判令被告策翎立即返还原告所支付的第一次技术服务740000元及资金占用费162800元(暂自2014年12月10日起，以740000元为基数，按年息6%计算至2018年8月10日）直至被告返还全部技术服务费之日止的资金占用费；3、被告白晋滔对上述债务承担连带清偿责任；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年12月8日，原告以昆明阿君沙石料有限公司（当时准备成立，但至今未成立，筹备人为徐金芝）的名义与云南策翎矿业技术咨询有限责任公司签订《技术服务合同》（以下简称：“合同”)，《合同》约定：原告就“昆明阿君沙石料有限公司新立采矿权”一事委托被告策翎公司办理。其中《合同》第三条对“技术设计的内容、要求”进行了约定；第五条对“策翎公司交付报告的分数和时间”进行了约定，；第六条对“费用及支付方式”进行了约定，即原告就本合同服务内容的技术服务费用共计1850000元。原告应于合同签订后10日内支付第一次技术服务费的40%即740000元；且《合同》对于双方的权利、义务，争议的解决等均作了明确约定。《合同》签订后，原告按约定于2014年12月9日通过中国工商银行向策翎公司的项目负责人，即白晋滔汇款740000元，同日，被告策翎公司向原告出具收据载明其已收到该款。但策翎公司未按约定于原告支付第一笔首付款后2个工作日内安排人员进入现场进行相关的技术服务工作，也没向原告提交需要准备材料清单，以致原告委托策翎公司办理“昆明阿君沙石料有限公司新立采矿权”一事至今未落实。策翎公司的行为已严重违反合同约定，已经侵犯了原告的合法权益，并且给原告造成了严重后果，应承担责任。被告白晋滔作为项目负责人，且直接收取了原告支付的款项，白晋滔未履行公司出资义务，应承担连带责任。故原告诉至法院主张权利。二被告辩称：1、双方签订合同时是以公司名义签订的，所以原告对采矿权不能许可给个人应是明知的；2、合同签订后，被告策翎公司进行了大量工作，已达到矿区拍卖要求的行业标准，但原告在明知矿权不可许可给个人的情况下迟迟不成立公司，2015年10月13日成立的公司名称也与合同约定名称不一致；3、被告履行合同后已提交了相关材料，昆明市国土资源局阳宗海风景名胜区分局已上报2016年矿权出让计划，但因原告不能提供公司资料导致采矿权不能办理；4、合同约定原告应及时提交资料，对提交资料不真实、不正确导致的责任后果自行承担，2016年底后，国家政策改变，相应矿企均关停，原告未能及时提供资料导致未赶上最后一批申报；5、白晋滔作为项目负责人履行的是职务行为，且原告未举证证明白晋滔存在未履行出资义务行为；6、原告所支付款项并非全部支付到白晋滔账户。为证明其诉讼请求，原告向本院提交了以下证据：一、《技术服务合同》，欲证明2014年12月8日，原告以昆明阿君沙石料公司（当时尚在成立当中）的名义与策翎公司签订合同，合同就委托被告成立公司、办理采矿权等事宜进行了约定，合同中明确如果要提交资料应当及时进行通知原告，但截至今天原告未收到任何通知；合同还约定，签订后应当在三个月内完成相关的工作；二、汇款回执、银行流水、《收据》，欲证明2014年12月10日，原告按约定如期通过其中国银行向被告公司负责人白晋滔汇款共74万元；上述款项均是白晋滔收取的；三、《律师函》、《收条》，欲证明2018年6月29日，原告委托律师事务所就该案向被告公司送达律师函，被告负责人白晋滔7月5日收到《律师函》；四、公司内资企业登记基本情况表，欲证明白晋滔身份及出资情况；五、微信截图，欲证明被告对认可其合同义务没有完成。经质证，二被告对原告提交的证据一真实性认可，证明目的不予认可，合同未约定被告为原告成立公司，且原告至今未提交过办理相应采矿权证任何资料，双方都是电话沟通，否则被告不可能制作地形图、进行地勘，虽然合同约定三个月内完成相关工作，但同时约定前提条件是原告提供了完整合格的本合同规定的资料；对证据二认可，但不论74万元是打入谁的账户，最终公司都出具收据认可收到款项，所以可以证实收款不是白晋滔个人行为，是公司行为；对证据三真实性认可，证明目的不予认可，被告仅是接收到函件，并不能证明被告对函件内容无异议；对证据四真实性认可，证明目的不认可，可以看出白晋滔仅是股东之一；对证据五真实性认可，证明目的不认可，反而可以证明被告一直在履行合同，且成立公司义务不在被告。为证明其答辩意见，二被告向本院提交如下证据：一、《技术服务合同》，欲证明：1、2014年12月8日，昆明阿君沙石料有限公司（甲方）与策翎公司（乙方）签订《技术服务合同》，项目名为昆明阿君沙石料有限公司新立采矿权，合同约定：甲方在规定的时间内向乙方提交原采砂场相关资料，并对其完整性、正确性及时限负责，若甲方由于资料的不真实、不正确造成的后果，除应承担技术服务费用外，其余法律和经济责任由甲方承担；若甲方所提交的资料原因导致技术设计不能满足甲方需要造成损失，乙方不负责任；合同发生争议，双方应及时协商解决，也可由当地建设行政主管部门调解，调解不成时，双方同意由当地仲裁委员会仲裁；合同签订地点为乙方办公室；二、企业信用信息公示报告，欲证明被告白晋滔为策翎公司股东，持股39%，白晋滔作为项目负责人在合同上签字，白晋滔履行的是职务行为，不是本案适格被告；三、、地形图图纸欲证明《技术服务合同》签订后，被告策翎公司即委托案外公司对欲办理采矿证的地形进行了测量；四、云南省阳宗海上李子箐阿君沙石料场地质勘察报告，欲证明合同签订后，被告策翎公司即委托、组织大量人员进行地质勘查、编制地质勘查报告，并聘请专业人员进行初审，根据相关规定已能满足矿业权拍卖要求，达到行业标准；但根据国土资源部的规定，矿山开采需具有注册资金300万元以上的企业开采，如阿君沙石料有限公司未能取得营业执照，则此报告最终将无法进行组织相关专家评审；五、云南省国土资源厅文件（云国土资【2012】160号），欲证明被告策翎公司已完全按照云南省对新办采矿权的规定及需要，将需要昆明阿君沙石料有限公司准备的资料告知，并要求昆明阿君沙石料有限公司准备相关资料，其中勘察项目资金证明及企业法人营业执照副本是昆明阿君沙石料有限公司必备资料，但昆明阿君沙石料有限公司不能提供给被告；六、昆明市国土资源局阳宗海风景名胜区分局关于上报2016年度探矿权出让计划的请示，欲证明在昆明阿君沙石料有限公司没有提供任何资料；没有成立公司前，通过被告策翎公司的大量工作，昆明市国土资源局阳宗分局已经将李子箐采石场探矿权出让计划准备上报昆明市国土资源局，但昆明阿君沙石料有限公司不能提供勘察项目资金证明，企业法人营业执照副本等必备材料，导致计划不能上报，贻误了最后一次办理新采矿权的时机；七、企业信用信息公示报告，欲证明昆明阿君砂石料有限公司于2015年10月13日成立，而被告已经在2015年5月27日完成地质勘查报告，因昆明阿君沙石料有限公司的原因导致错过办理采矿证的时机，且成立的昆明阿君砂石料有限公司的名称与原告以昆明阿君沙石料有限公司的名义申报采矿证名称存在差异。经质证，原告对被告提交的证据一真实性、合法性予以认可，关联性和证明目的不认可，原告未收到任何被告要求提交资料的通知，且合同约定被告原因导致采矿权证办理失败，应当退还所有费用，合同的约定是新设采矿权证，目前没有办到；对证据二真实性、合法性予以认可，证明目的不认可，被告白晋滔除未履行出资义务外，还有个人财务和公司财务混同的情况，因为他是用个人账户收款，故应承担连带责任；对证据三不认可，无法证明是为昆明阿君沙石料有限公司进行的工作；对证据四不认可，对于公司成立，但是约定由被告办理公司注册；对于注册资金限制，个人申请开采用作普通建筑材料的砂石、粘土等小型上矿山采矿权，不受成立300万元注册资金公司的限制，并且签合同时被告明确知晓公司还未成立，所以被告是明知的，存在过错；对证据五不认可，导致未能得到行政许可并非是原告不能提供必备资料，而是被告不具备履行本合同的相关能力，也是导致本合同签订以后合同目的不能实现的根本原因；对证据六不认可，无原件，无法核实真实性，且不能证明被告履行了相关工作；其次双方合同约定是办理新的采矿权，但是该证据截图显示是转让，根据国家法律规定，是不可能转让的，也与约定不符；对证据七不认可，双方在签合同时被告对于公司还未成立是清楚和知情的。本院于2019年7月10日向昆明市国土资源阳宗海风景名胜区分局发函，向该单位调取并核实以下内容：1、2015、2016年该单位是否有收到针对“昆明市宜良县上李子箐采石场”的探矿权、采矿权申请；2、若存在该申请，申请人及代办人的身份信息情况；3、若存在该申请，申请人及代办人提交的申请资料情况；4、若存在该申请，上述探矿权、采矿权批准办理情况；若未能通过批准，未通过原因。昆明市国土资源阳宗海风景名胜区分局于2019年7月24日回函，载明：经核实，我区托管区内无矿山名称为“昆明市宜良县上李子箐采石场”的矿业权，在2015年、2016年期间未收到“昆明阿君沙石料有限公司”提交“昆明市宜良县上李子箐采石场”探矿权、采矿权申请资料。经质证，原告对于上述回函无异议。经质证，二被告对上述回函不认可，认为可能存在人员变动导致不清楚情况，被告确实已向该单位提交了申报材料。经审查，本院对原告提交的证据真实性予以确认。对二被告提交的证据一、二真实性予以确认；对证据三、四，为被告策翎公司单方制作，无原告签字确认，也无接受部门回证确认，对其真实性不予确认；对证据五真实性予以确认；对证据六，截图内容不完整，且无证据原件，被告亦不能提供公示网站地址查询，本院对其真实性不予确认；对证据七真实性予以确认。对昆明市国土资源阳宗海风景名胜区分局回函真实性予以确认。对原、被告提交证据欲证明目的，本院将待后综合评判。本院确认以下案件事实：2014年12月8日，原告以昆明阿君沙石料有限公司名义（甲方）与被告策翎公司（乙方）签订《技术服务合同》，约定甲方委托乙方对甲方的昆明阿君沙石料有限公司的砂场新立采矿权，设计内容包括:1、、地形图测量达到行业标准），2、样品化验，3、初步地质勘查报告（达到行业标准），4、初步开发设计，5、申请划定矿区范围批复，6、勘察报告（通过评审，拿到评审备案），7、开发利用方案（通过评审，拿到评审备案），8、申请临时采矿证，9、林地可行性研究报告（通过评审，拿到评审备案），10恢复治理土地复垦方案（通过评审，拿到评审备案），11、水保（通过评审，拿到评审备案），12、环评（通过评审，拿到评审备案），13、申请长期采矿证，14、开采设计（通过安全局评审，拿到审批书），15、安全预评价报告（达到行业标准，备案），16、应急救援预案（达到行业标准，备案），17安全验收报告（达到行业标准，通过验收）；甲方支付乙方合同预付款后，乙方在2个工作日内安排人员进入现场，进行先关技术服务工作；乙方收取资料后经审查发现甲方提供相关资料有缺陷错误和不完善时，应及时通知甲方补充、修改，如甲方不能按要求停工所需资料，影响约定的期限，乙方设计时间可顺延；乙方向甲方交付报告的份数为三份，交付时间为甲方提供了完整、合格的本合同规定的资料后三个月内完成相关工作；双方商定本合同约定的技术服务内容的技术服务费用为1850000元，支付方式和时间为：（1）合同签订后十日内第一次支付技术服务费740000元（40%），（2）申请临时采矿证完成后第二次支付740000元（40%），（3）申请长期采矿证后支付尾款370000元（20%），（4）余款付清后甲方方可领取批复及证照；甲方在规定的时间内向乙方提交原采砂场相关资料，并对其完整性、正确性及时限负责；在合围履行期间，甲方要求终止或解除合同，甲存应根据乙方己进行的实际工作量，不足一半时，按该阶段设计费的一半支付；超过一半时，按该阶段设计费的全部支付；甲方应按本合同规定的金额和日期向乙方支付相应费用，每逾期支付一天，应承担应支付金额千分之二的逾期违约金，且乙方提交成果的时间顾延；乙方应按国家规定和合同约定的技术规范、标准开展工作，本合同第四条规定的内容、时间及份数向甲方支付技术成果；合同生效后，乙方要求终止或解除合同，乙方应返还甲方支付的预付金；甲方未按合同规定时间支付相应款项，乙方有权推迟相关工作的时间，且交付成果的时间顺延。逾期超过10天以上时，乙方有权暂停履行下阶段工作，并书面通知甲方；但有下列情形之一的，一方可以向另一方提出变更合同权利与义务的请求，另一方应当在五日内予以答复，逾期未予答复的，视为同意：1、国家产业政策发生变化，2、企业生产规模、产量、开采方式等发生变化；如乙方原因导致昆明阿君沙石料有限公司采矿权办理失败，则退还所收费用；合同还对双方其他权利义务进行了约定。上述合同有原告签字，被告策翎公司签章，被告白晋滔签字。2014年12月10日，原告向被告白晋滔账户两次转款共计740000元。被告策翎公司向原告开具收据，载明收到新立采矿权预收款740000元。2018年6月29日，因合同履行问题，原告向被告策翎公司发送了《律师函》，载明：因策翎公司既未安排人员进场工作，也没有向委托人提交材料清单，以至于委托办理“昆明阿君沙石料有限公司新立采矿权”一事至今未落实，故向被告策翎公司提出如下要求：1、在接到本律师函七日内《技术服务合同》自动解除；2、请策翎公司五笔在接到本律师函七日内向委托人返还第一次技术服务费的40%即740000元及资金占用费159100元（暂自2014年12月10日起，以740000元为基数，按年息6%计算至2018年7月10日）。上述律师函，被告白晋滔于2018年7月5日签收。另查明，昆明阿君沙石料有限公司至今未成立。昆明阿君砂石料有限责任公司于2015年10月13日注册成立，法定代表人为原告。2017年12月27日，工商部门根据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条吊销被告策翎公司营业执照，被告策翎公司现状态为吊销未注销。被告白晋滔为被告策翎公司股东，持股比例为39%，认缴出资额为195万元，实缴出资额为０元。本院认为：原告与被告策翎公司签订的《技术服务合同》系双方当事人真实意思表示，合同法有效，双方均应按合同约定履行义务。本案中，原告已按合同约定向被告策翎公司支付了第一笔合同款，则被告策翎公司应根据同约定完成设计内容。根据合同约定，原告在被告策翎公司申请临时采矿证完成后支付第二笔费用，即被告策翎公司在收取原告支付的第一笔费用后应完成申请临时采矿证前期的全部设计内容，现被告策翎公司未提交证据证明其已按约定履行合同义务。且合同约定，被告策翎公司完成新立采矿权的时间为三个月内，但自2014年12月双方签订合同至今被告策翎公司未完成新立采矿权设立，被告策翎公司亦表示根据现行政策原因，已无法申报新立采矿权，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”之规定，因被告策翎公司未履行合同义务导致合同目的已不能实现，原告有权主张解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”之规定，原告于2018年6月29日向被告策翎公司发函，要求在收到函件七日内解除合同，被告策翎公司2018年7月5日接收该函件，故本院确认，双方合同已于2018年7月12日解除。对被告策翎公司提出，未能取得新立采矿权的原因在于原告未成立公司的答辩意见，本院认为，合同对于成立公司义务方未进行约定，合同虽约定被告策翎公司完成工作的前提为原告提供完整、正确的资料，但合同同时约定被告策翎公司有义务通知原告补充修改所提交资料，被告策翎公司作为专业的服务提供方，对于合同约定的事项应更具备专业性，应对办理新立采矿权所需资料清楚明确，现被告策翎公司未提交证据证明已告知原告所需提供材料内容及需在规定期限内成立何种资质的公司，亦未提交证据证明其在收到原告支付的款项后履行了何种合同义务，应承担相应违约责任，故对被告策翎公司提出合同目的不能实现原因为原告未在规定时限内成立公司的答辩意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，双方合同于2018年7月12日解除，原告有权要求被告策翎公司返还所支付的款项，故对原告主张被告策翎公司退还74万元的诉请，本院予以支持。对原告主张的资金占用利息，双方合同解除，被告策翎公司即应退还原告款项，被告策翎公司未退还确造成原告资金占用损失，故本院支持自2018年7月13日起按中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用利息。对被告白晋滔的责任承担，本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”之规定，根据被告策翎公司的工商登记情况显示，被告白晋滔认缴出资额为195万元，实缴出资额为0元，被告白晋滔未提交证据证明其已全面履行出资义务，故本院支持被告白晋滔在195万范围内对被告策翎公司不能清偿部分承担补充赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：一、原告徐金芝与被告云南策翎矿业技术咨询有限责任公司于2014年12月8日签订的《技术服务合同》于2018年7月12日解除；二、被告云南策翎矿业技术咨询有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告徐金芝合同款740000元及该款自2018年7月13日起至款项付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用费（超过年利率6%的按年利率6%计算）；三、被告白晋滔对被告云南策翎矿业技术咨询有限责任公司上述债务不能清偿部分，在1950000万元范围内承担补充清偿责任；四、驳回原告徐金芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12828元，由被告云南策翎矿业技术咨询有限责任公司、白晋滔承担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  蒋 煜人民陪审员  农绍领人民陪审员  刘河祥二〇一九年八月二十八日书 记 员  陈 瑞