广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)桂0302执保467号 公诉机关广西壮族自治区桂林市秀峰区人民检察院。 被告人张飞，男，1985年2月6日出生于广西桂林市，汉族，初中文化，桂林市国会娱乐有限公司拓展部经理，住广西桂林市叠彩区。因涉嫌犯赌博罪，于2018年7月16日被桂林市公安局拘传，次日被桂林市公安局刑事拘留，同年8月16日经桂林市秀峰区人民检察院批准逮捕，次日由桂林市公安局秀峰分局执行，现羁押于桂林市第二看守所。 辩护人刘文，广西桂宁律师事务所律师。 辩护人李婧霞，广西桂宁律师事务所实习律师。 广西壮族自治区桂林市秀峰区人民检察院以桂市秀检刑诉[2019]26号起诉书，指控被告人张飞犯开设赌场罪，于2019年4月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。桂林市秀峰区人民检察院指派检察员陈利民出庭支持公诉，被告人张飞及辩护人刘文到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区桂林市秀峰区人民检察院指控：被告人张飞于2018年6月8日前后俄罗斯世界杯足球赛期间，在赌博网站宝马会全讯网下的子网站皇冠网站中现金网注册成会员，参与网上赌球活动。2018年6月12日，廖某向被告人张飞询问有无境外赌球账号，次日被告人张飞利用自己的赌球账号生成1个虚拟子账号提供给廖某使用，接受廖某的投注用于赌博。同时，在廖某的担保下，被告人张飞再生成3个虚拟子账号提供给陈某使用，接受陈某的投注用于赌博，陈某将其中1个账号提供给龙某参赌。该4个虚拟子账号只能虚拟投注，但可根据世界杯比赛实际情况计算出虚拟的输赢金额。被告人张飞根据廖某、陈某等人对该4个虚拟子账号统一对接，网下以现金结账的方式进行赌博。被告人张飞在与廖某、陈某通过手机微信进行教授赌博账号使用方法、传输赌博结算单、对赌博结果进行交流确认，及通过微信现金转账方式双方进行结账。2018年6月18日至7月9日期间，被告人张飞接受廖某、陈某、龙某等人投注赌资共计人民币615335元，双方进行了4次结账，被告人张飞从中获利5473元。 2018年7月12日，被告人张飞在桂林市××区××楼下被公安民警抓获。 公诉机关提交了下列证据：户籍证明、抓获经过、微信聊天及转账记录等书证；证人陈某、廖某、龙某、何某的证言，被告人张飞的供述和辩解。公诉机关认为，被告人张飞以营利为目的，在计算机网络建立赌博网站，接受投注，赌资数额累计达615335元，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。 被告人张飞对公诉机关的指控无异议，当庭表示认罪。 辩护人刘文对公诉机关指控被告人张飞犯开设赌场罪有异议，其认为：本案事实符合赌博罪的构成要件，被告人张飞没有在计算机网络开设网站，其仅仅在借鉴网络的计算模式，没有吸引外人来参赌，被告人张飞的行为不符合在网络上开设赌场的构成要件。被告人张飞归案后能如实供述，当庭表示认罪，希望能对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：被告人张飞（微信昵称：老男孩）于2018年6月8日前后俄罗斯世界杯足球赛期间，在赌博网站宝马会全讯网下的子网站皇冠网站中现金网注册成会员，参与网上赌球活动。2018年6月12日，廖某（微信昵称“三多阁”159××××2626）在桂林市××区文化宫国会娱乐会所向被告人张飞询问有无境外赌球账号，次日被告人张飞利用自己的赌球账号生成一个虚拟子账号，并将该账号提供给廖某使用。同时，在廖某的担保下，被告人张飞在秀峰区国会娱乐会所再生成3个虚拟子账号提供给陈某（微信昵称“自由行”）使用，陈某将其中一个账号提供给龙某使用。该四个虚拟子账号只能虚拟投注，但可根据世界杯比赛实际情况计算出虚拟的输赢金额。廖某、陈某、龙某等人通过被告人张飞提供的虚拟子账号进行下注，被告人张飞接受投注后并未实际向赌博网站进行投注，而是依据赌博网站计算出的输赢情况，在网下与廖某进行现金结算，再由廖某与陈某等人结算，被告人张飞支付廖某上述四个账号下注有效金额一定比例的好处费。2018年6月18日至7月9日期间，被告人张飞与廖某、陈某、龙某等人进行赌博的赌博流水金额共计人民币615335元，进行了4次结算。 2018年7月12日，被告人张飞在桂林市××区××楼下被公安民警传唤并接受调查。 上述事实，有经当庭质证的下列证据予以证实： 证人廖某的证言证实2018年6月，其从被告人张飞处要得赌球账号一个，陈某要得账号三个，均用于赌球。廖某对陈某其中一个账号的输赢占股20%，其余的输赢均由被告人张飞负责，并由廖某与被告人张飞进行统一结算，被告人张飞支付廖某上述四个账号下注有效金额一定比例的好处费。世界杯比赛期间，被告人张飞与廖某进行过四次结算，四个账号共下注约60万元的事实； 证人陈某的证言证实2018年俄罗斯世界杯足球赛期间，其向被告人张飞要得三个赌球账号，其本人及龙某各使用一个账号用于赌球，有一个账号没有使用。陈某及龙某使用上述账号进行下注，输赢情况由陈某跟廖某结算，再由廖某跟被告人张飞进行结算的事实； 证人龙某的证言证实2018年6月，其从陈某处要得赌球账号一个，用于赌球，其通过该账号下注后，输赢情况均通过手机微信跟陈某进行结算的事实； 证人何某的证言证实2018年俄罗斯世界杯足球赛期间，其通过微信联系陈某进行下注赌球，并与陈某进行输赢情况结算的事实； 微信聊天记录证实被告人张飞与廖某通过微信进行赌球账号输赢及好处费结算的情况，被告人张飞通过微信告诉陈某如何使用虚拟子账户的情况，何某通过微信联系陈某进行赌球下注的情况，龙某与陈某通过微信进行赌球账号输赢结算情况的事实； 微信转账记录证实被告人张飞与廖某，陈某与何某，陈某与龙某之间资金结算情况的事实； 户籍证明证实被告人张飞已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力的事实； 抓获经过证实被告人张飞系被抓获归案的事实； 被告人张飞的供述证实2018年6月9日前后，其在宝马会全讯网下的子网站皇冠网站中现金网注册成为会员。被告人张飞通过该会员账号设置四个虚拟子账号，提供给廖某、陈某、龙某下注赌球。该四个虚拟子账号能虚拟投注，系统可以根据世界杯比赛实际情况计算出虚拟投注的输赢情况。被告人张飞在接受投注后，没有向赌博网站进行实际投注，而是由廖某负责其中一个账号输赢的20%，其余的输赢均由被告人张飞负责。四个虚拟子账号均由廖某进行担保，并由廖某跟被告人张飞进行统一结算，被告人张飞按下注有效金额的一定比例支付廖某好处费。2018年6月18日至7月9日期间，四个虚拟子账号下注总有效金额为615335元的事实。 上述证据均依法经过法庭举证、质证，证据来源合法，证据内容客观真实，各证据能够相互印证，与本案查明的事实有关联性，且形成了完整的证据锁链，能够充分证明本案的事实，本院予以确认。 根据法庭上公诉人当庭提交的证据及指控的事实，控辩双方在辩论时的争议焦点为被告人张飞的行为是构成开设赌场罪还是赌博罪。现本院对当庭质证的证据及查明的事实,针对被告人张飞的行为是构成开设赌场罪或是赌博罪的问题评判如下： 开设赌场是指开设专门用于赌博的场所的行为，侧重点是为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码、资金等组织赌博的行为，行为人对其所开设的赌场具有管理和控制性，赌场具有半公开性，赌场开设的时间、地点、性质等被一定范围的社会公众所知晓。而赌博罪中的“聚众赌博”，是指以营利为目的，组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的行为，聚众赌博的行为人对赌场一般没有管理和控制权限，不是通过帮助赌场的经营来使自己获利，而是通过组织他人参赌来实现自己的营利目的，具有规模较小及一定的隐密性。 本案被告人张飞通过其在赌博网站登记的会员账号，设置可以进行虚拟下注的子账号，该虚拟下注的子帐号只能模拟投注，不能直接向网站充值、投注，拿到该虚拟子帐号的人如果需要在赌博网站参赌，只能将赌资交与被告人张飞通过主帐号进行投注。被告人张飞在朋友向其了解赌球情况后，其将虚拟子帐号交给朋友，并接受投注，但其没有将收到的赌资转给赌博网站，而是参照赌博网站开出的赔率及计算的结果与投注人进行对赌。其行为系利用赌博网站的赌博方式，利用赌博网站的信息在接受他人投注后与他人对赌的行为，不涉及对赌博场所的设立以及管理和控制。此外，被告人张飞不是通过赌场的经营来使自己获利，而是通过自己的人际关系召集、组织并直接与他人赌博来实现自己的营利目的，也就是与他人直接进行赌博的行为。因此，被告人张飞的行为不符合开设赌场罪的行为性质。被告人张飞组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上，符合赌博罪中“聚众赌博”的规定，故本院认为被告人张飞构成赌博罪。 综上，本院认为，被告人张飞以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，构成赌博罪。对公诉机关指控被告人张飞构成开设赌场罪的意见，本院不予支持。 辩护人刘文提出被告人张飞构成赌博罪的意见与查明的事实相符，本院予以支持。辩护人还提出被告人张飞归案后能如实供述犯罪事实，有坦白情节，当庭表示认罪，希望能对其从轻处罚的意见与事实相符，本院予以支持。但其提出对被告人张飞适用缓刑的意见，因被告人张飞聚众赌博的性质、社会危害性均不符合缓刑条件，对辩护人的该部分意见，本院不予支持。为打击刑事犯罪，维护社会治安秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项之规定，判决如下： 被告人张飞犯赌博罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月16日起至2020年4月15日止。罚金在判决生效后十五日内缴纳。） 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  刘伟胜 人民陪审员  刘孔钿 人民陪审员  杨林珍 二〇一九年八月二十三日 法官 助理  邹健宁 书 记 员  吴云娟