福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初9882号 原告：厦门市思明区汝美美容店，住所地厦门市思明区洪文五里62-112A，统一社会信用代码92350203MA317H278K。 经营者：何林妹，店长。 被告：张海萍，女，1986年1月10日出生，汉族，住广西博白县。 委托诉讼代理人：黄丽真，福建巽明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马思远，厦门市思明区法律援助中心律师。 原告厦门市思明区汝美美容店（以下简称“汝美美容店”）与被告张海萍劳动争议一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用简易程序于2019年6月27日公开开庭进行了审理。汝美美容店经营者何林妹，被告张海萍及其委托诉讼代理人黄丽真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汝美美容店向本院提出诉讼请求：1.判令汝美美容店不支付张海萍2018年8月1日至2018年12月31日工资4200元；2.判决汝美美容店不支付张海萍2018年8月1日至2018年12月31日期间二倍工资差额25000元。事实与理由：双方经熟人介绍认识，口头协商张海萍在汝美美容店兼职，在汝美美容店做满一年以上的前提下，兼职底薪报酬2500元（即1600元基础工资＋200元满勤＋300元餐补＋400元社保）加上业务抽成5-10%。因张海萍在其他公司签订劳动合同且由其他公司缴交医社保，故张海萍和汝美美容店店长主张不签订劳动合同也不需要汝美美容店为其缴交社保，直接将400元社保补贴作底薪报酬支付给张海萍。沟通时，汝美美容店员工李珊珊全程在场。2018年7月1日，张海萍在汝美美容店兼职期间也在其他店兼职工作。2018年11月20日，张海萍称因个人原因，向汝美美容店店长何林妹递交辞职申请2019年1月28日，张海萍罔顾事实真相，向厦门市思明区仲裁委员会申请劳动争议仲裁。2019年4月28日，厦门市思明区劳动仲裁委员会作出厦思劳仲案【2019】230号《裁决书》，裁决：一、汝美美容店应当于裁决生效之日起十日内支付给张海萍2018年8月1日至2018年12月31日工资共计4200元整；二、汝美美容店应当于裁决生效之日起十日内支付给张海萍2018年8月1日至2018年12月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额25000元。汝美美容店认为，首先，张海萍已与其他公司签订劳动合同并由其他公司缴纳医社保，且张海萍仅是在原告处兼职工作，张海萍主动要求不予缴纳医社保及不签订劳动合同，存在主观恶意。其次，双方协商的兼职报酬待遇是在做满一年的前提下，底薪2500元（即1600元基础工资+200元满勤＋300元餐补＋400元社保）加上5-10%的业务抽成。故提起诉讼。 张海萍辩称，一、汝美美容店称张海萍在其处工作仅为兼职，期间也在其他店兼职工作，与事实不符。张海萍在汝美美容店每天工作时间9小时，按月计算劳动报酬，工资按月支付，均不符合兼职的情形，张海萍在汝美美容店上班不属于兼职。二、张海萍工资为每月5000月底薪+抽成，汝美美容店克扣张海萍2018年7月01日-2018年12月31日的工资5200元应予支付。三、汝美美容店应向张海萍支付未签订书面劳动合同的第二倍工资差额25000元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。故当事人所主张的事实和举示的证据，在没有相反证据证明的情况下，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人的到庭陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 2018年7月1日，张海萍入职汝美美容店。汝美美容店的经营者何林妹通过支付宝向张海萍支付工资，张海萍于2018年8月16日收到2018年7月工资4000元，2018年9月15日收到2018年8月工资4000元，2018年10月16日收到2018年9月工资4000元，2018年11月16日收到2018年10月工资4800元（摘要备注提前下班少了200元满勤），2018年12月16日收到2018年11月工资4000元，2019年1月16日收到2018年12月工资4000元。2018年11月20日，张海萍提交一份《辞职书》；庭审中汝美美容店称张海萍2018年12月还有来上班，当月工资是按整个月计发的。 “眼界视力矫正”微信群（系汝美美容店的工作群）聊天记录：何林妹“你们要注意看聊天记录，前几天吴姐说休息，珊珊说上早班到14号，昨天群里跟小张说去角美”。张海萍“何姐我今天11点上班了，等会8点下班”，何林妹“好的”、“以后不可以这样，上班时间你们不要给我自己随意调整”，张海萍“知道了”，何林妹“怎么上班时间，我们都是统一的，不是你们想几点就几点”。何林妹“@萍萍你们昨天几点下班的？”，张海萍“8点半走的”，何林妹“你们还是按我们店里的统一时间，要提前下班什么的要跟我说”、“上班时间，你们要清楚，不要老是需要别人提醒，12点到会展”。 2017年8月23日，张海萍（乙方）与厦门旺佳诚工程机械有限公司（甲方）签订一份代缴社保协议书，约定由甲方自2017年9月为乙方代缴社会保险费，截止2019年6月已累计缴费1年10月。 2019年1月28日，张海萍作为申请人，以汝美美容店为被申请人，向厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决汝美美容店：一、支付2018年8月1日至2018年12月31日未签订劳动合同的二倍工资差额25000元；二、支付2018年7月1日至2018年12月31日工资差额5000元。厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会作出厦思劳仲案[2019]第230号裁决书，裁决：一、汝美美容店应当于本裁决生效之日起十日内支付给张海萍2018年8月1日至2018年12月31日工资4200元；二、汝美美容店应当于本裁决生效之日起十日内支付给张海萍2018年8月1日至2018年12月31日期间因未签订书面劳动合同二倍工资差额共计25000元。汝美美容店不服上述裁决，向本院提起诉讼。张海萍认可上述裁决。 围绕张海萍工资标准的争议，汝美美容店提供：1.一份报酬计算单，其中记载7月、8月、9月张海萍为“4000元余一年发”，在每页第一行分别显示存在修改及加入符号的内容“保底6万/年5000元前三个月实发80%余20%1年（底）”、“基本工资1600元做满1年以上保底年薪6万元（底薪2500元/月未达标1万减半抽成5-10%）”。2.两位出庭证人，其中李珊珊称由其核算员工工资，工资模式为做满一年保底6万元、未满一年按每月2500元加抽成；张海萍入职时提出只做兼职；张海萍7-9月每月的工资均为4000元的原因是员工的客户相对固定，即使没有做到相应的客户，老板何林妹也会多发工资。张海萍的质证意见：对前述证据1、2的证明力均有异议。 本院分析认为，对于上述证据应结合工资发放的实际情况进行分析。张海萍2018年8月至2019年1月期间每月收到工资为4000元或5000元（加上缺勤扣掉的200元）。该事实可与汝美美容店提供的报酬计算单中的相应内容相印证。该份报酬计算单就工资标准的表述存在前后矛盾之处，但可以注意到与前述工资标准形成矛盾的内容（底薪2500元/月加抽成）均存在修改及加入符号的瑕疵，且没有任何发放记录予以佐证。因此，有书写瑕疵的该部分内容应不予采信。张海萍的工资标准应根据实际发放情况认定。 本院认为，一.关于张海萍与汝美美容店是否存在劳动关系的问题。根据微信聊天等证据，可以证实张海萍在工作中接受汝美美容店经营者何林妹的管理，汝美美容店工作时间为二班制，分早、晚班。晚班为中午十二点至晚九点。汝美美容店支付张海萍工资固定、支付周期固定，并非按小时计薪。另一方面，汝美美容店主张张海萍另外存在用人单位，但根据现有证据，只能证明张海萍与其他单位存在代缴社会保险的事实，该事实不足以认定存用工关系。因此，张海萍、汝美美容店之间的用工关系符合全日制用工劳动关系的法律特征，不符合兼职的特征。故本院确认2018年7月1日至2018年12月31日期间双方存在全日制用工劳动关系。 二．关于支付工资差额的问题。首先，关于张海萍的月工资标准问题。依法用人单位作出的减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位应负举证责任：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。故，汝美美容店作为用人单位，对张海萍的月工资标准依法负有举证责任。汝美美容店提供的报酬确认单未由张海萍的签字，依法应承担举证不能的不利后果，其主张缺乏依据，本院不予采信。结合本院的上述认证结果，依法确认张海萍月工资为5000元。其次，张海萍入职期间（2018年7月1日至12月31日）的应发工资共30000元，2019年8月至2019年1月期间张海萍共收到工资24800元，汝美美容店存在未足额支付工资的情形（其中缺勤扣款200元于法无据）。张海萍在离职的情况下，要求汝美美容店支付入职期间的工资差额4200元之请求，符合法律规定，本院予以支持。 三．关于支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题。鉴于前述认定，张海萍、汝美美容店双方存在全日制用工劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。故汝美美容店应当与张海萍签订劳动合同。汝美美容店未与张海萍及时订立书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。故汝美美容店应支付张海萍2018年8月至2018年12月未签劳动合同双倍工资差额共计25000元。 综上所述，本院驳回汝美美容店的诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第三十条、第六十八条、第八十二条，《工资支付暂行规定》（劳部发【1994】489号）第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、厦门市思明区汝美美容店应于本判决生效之日起十日内支付张海萍2018年8月1日至2018年12月31日期间工资差额4200元； 二、厦门市思明区汝美美容店应于本判决生效之日起十日内支付张海萍2018年8月1日至2018年12月31日期间因未签订书面劳动合同二倍工资差额共计25000元； 三、驳回厦门市思明区汝美美容店的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取为5元，由厦门市思明区汝美美容店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 陈永华 二〇一九年八月二十六日 法官助理姚婷婷 代书记员 苏 蓉 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。 劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。 第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 建立劳动关系应当订立劳动合同。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《工资支付暂行规定》（劳部发【1994】489号） 第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。 用人单位可委托银行代发工资。 用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号） 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。