福建省福安市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0981民初6288号 原告:章玉妹，女，1964年5月28日出生，汉族，住福建省福安市。 委托诉讼代理人：陈永斌，福建途乐律师事务所律师。 被告:林文明,男,1972年10月11日出生,汉族，住福建省福安市。 被告：中国人民财产保险股份有限公司赛岐经济开发区支公司，住所地福安市赛岐镇虹桥南路18号，统一社会信用代码：91350981857604970C。 负责人：叶雄光，系该公司经理。 委托诉讼代理人：刘东星，福建正联律师事务所律师。 原告章玉妹与被告林文明、中国人民财产保险股份有限公司赛岐经济开发区支公司(以下简称人保赛岐经济开发区支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告章玉妹及其委托诉讼代理人陈永斌、被告人保赛岐经济开发区支公司的委托诉讼代理人刘东星到庭参加诉讼。被告林文明经公告送达开庭传票未 到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 章玉妹向本院提出诉讼请求：一、林文明、人保赛岐经济开发区支公司给付经济损失346738.33元，具体项目及金额：1.医疗费142319.85元；2.伤残赔偿金25272.6元；3.精神抚慰金6000元；4.误工费18778.08元；5.护理费7417.8元；6.住院伙食补助费1950元；7.必要营养费3000元；8.交通费1000元；9.鉴定费1000元；10.后续治疗费14万元；二、其中由人保赛岐经济开发区支公司在商业三者险范围内赔付；三、不足余额由林文明承担赔偿责任。事实和理由：2011年6月18日12时周金水（系林文明雇佣的驾驶员）驾驶闽Ｊ×××××号重型自卸货车，在事故路段，从国道104线东侧空地驶入国道时与章玉妹驾驶的沿国道104线从北往南方向直行的自行车碰撞，造成章玉妹受伤及自行车受损的交通事故。福安市公安局交警大队对该事故作出事故认定，章玉妹不负本事故责任。肇事车辆已向人保赛岐经济开发区支公司投保了机动车第三者责任强制险与商业险（100万元）。章玉妹出院后提起诉讼，福安市人民法院依法受理并作出（2012）安民初字第2517号民事判决书，判决人保赛岐经济开发区支公司赔偿章玉妹误工费、残疾赔偿金（当时认定一处九级伤残）、交通费、精神损害抚慰金合计11万元；判决林文明赔偿章玉妹住院伙食补助费、营养费、鉴定费、轮椅及助行器、手机及自行车共计损失46667.21元。2013年8月26日章玉妹当时诉请提取内固定物（钢板）发生二次手术费用所产生的关联损失，以及后续治疗费（髋关节置换术），合计主张赔偿损失114830.24元。针对后续治疗费，人保赛岐经济开发区支公司答辩认为：章玉妹也没有提供确实充分的证据予以证实必须进行髋关节置换术，根据病历及疾病证明书，医院建议定期复查，以了解股骨头坏死进展情况，暂时对症处理，故应待实际费用发生后予以另行主张。因此，福安市人民法院作出（2013）安民初字第3629号民事判决书，判决人保赛岐经济开发区支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内一次性赔偿原告章玉妹经济损失45055.33元；判决林文明一次性赔偿章玉妹经济损失5455.69元；驳回章玉妹包括后续治疗费在内的其他诉讼请求。2018年10月18日章玉妹以车外伤后双髋关节疼痛1年加剧为主诉住院。经医院检查章玉妹的左、右侧髋关节活动明显受限，在完成相关检查，在手术室全麻下行双侧人工全髋关节置换术。因手术时章玉妹只有55岁今后还需要至少置换一次双侧人工全髋关节置换术，后续手术费用至少需要14万元。章玉妹出院后就损失向林文明、人保赛岐经济开发区支公司主张赔偿无果，无奈提起起诉，请法院依法支持其诉讼请求。 人保赛岐经济开发区支公司辩称，首先其已经在交强险和第三者责任商业险的限额内对章玉妹的损失进行了赔偿，其中交强险赔偿限额已经满额，所以对于章玉妹后续治疗的合理损失，其只能在第三者责任商业险的范围及限额余额内予以理赔；其次章玉妹主张的不合理的以及不属于第三者责任商业险赔偿范围的项目数额应当剔除：1.医疗费，应当凭医疗费发票、病案、医疗费用清单等计算具体数额，其中不合理的费用（经鉴定为10259.42元）应由章玉妹自行承担，非医保的费用（经鉴定为22706.89元）则不属于第三者责任商业险理赔范围，不应由其赔偿，至于章玉妹又主张后续治疗费，目前没有事实依据，不能予以支持；2.住院伙食补助费，根据章玉妹的实际住院天数，参照法定标准计算；3.营养费，没有医疗机构的有效证明，不能予以支持，且该项损失不属于第三者责任商业险的赔偿范围；4.误工费，最高院的司法解释明确规定误工费最多只能计算至定残之日前一天，章玉妹之前已经定残，所以此次误工费不能予以支持。即使可以获得支持，该项损失也只能根据实际误工天数，扣除期间的双休日，参照福建省上年度农林牧渔业平均工资计算；5.护理费，按实际住院天数，参照法定标准计算；6.残疾赔偿金，章玉妹伤情之前已经被评定为九级伤残，并获得了相应的赔偿，所以此次再主张残疾赔偿金，只能根据其实际附加的伤残等级，按法定的系数比例计算；7.精神抚慰金，章玉妹之前已经获得12000元的精神损害抚慰金的赔偿，该数额足以涵盖和弥补九级伤残附加一个九级伤残相对应的精神损失抚慰金，所以章玉妹此次不能再重复主张，而且该项目不属于第三者责任商业险的赔偿范围；8.交通费，凭不超过公共交通费用标准的，与本案有关联的发票计算；9.鉴定费，该项目也不属于第三者责任商业险赔偿范围。 林文明未作答辩。 本院认为，林文明未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃举证、质证、辩论等诉讼权利。 章玉妹围绕诉讼请求提交了身份证、住院收费票据、疾病证明书、病历档案、住院费用汇总清单、（2012）安民初字第2517号民事判决书、（2013）安民初字第3629号民事判决书、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据，人保赛岐经济开发区支公司提交了机动车保险报案记录代抄单、第三者责任商业险条款、（2013）安民初字第577号民事判决书、司法鉴定意见书各一份，对此本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 据此可认定本案无争议事实为：2011年6月18日12时周金水（系林文明雇佣的驾驶员）驾驶闽Ｊ×××××号重型自卸货车，在事故路段，从国道104线东侧空地驶入国道时与章玉妹驾驶的沿国道104线从北往南方向直行的自行车碰撞，造成章玉妹受伤自行车受损的交通事故。福安市公安局交警大队对该事故作出事故认定，章玉妹不负本事故责任。闽Ｊ×××××号重型自卸货车已向人保赛岐经济开发区支公司投保了机动车第三者责任强制险与商业险（100万元）。章玉妹出院后提起诉讼，本院经审理后作出（2012）安民初字第2517号民事判决书，判决人保赛岐经济开发区支公司赔偿章玉妹误工费、残疾赔偿金（一处九级伤残）、交通费、精神损害抚慰金合计11万元；判决林文明赔偿章玉妹住院伙食补助费、营养费、鉴定费、轮椅及助行器、手机及自行车共计损失46667.21元。2013年8月26日章玉妹诉请提取内固定物（钢板）发生二次手术费用所产生的关联损失，以及后续治疗费（髋关节置换术），合计主张赔偿损失114830.24元。本院经审理后作出（2013）安民初字第3629号民事判决书，判决人保赛岐经济开发区支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内一次性赔偿章玉妹经济损失45055.33元；判决林文明一次性赔偿章玉妹经济损失5455.69元；驳回章玉妹包括后续治疗费在内的其他诉讼请求。2018年10月18日章玉妹以车外伤后双髋关节疼痛1年加剧为主诉于闽东医院住院治疗，进行双侧人工全髋关节置换手术，共住院39天，医嘱建议休息2个月。受章玉妹的委托，福建闽正司法鉴定所于2019年1月31日作出闽正司鉴所［2018］临鉴字第Ｎ058号司法鉴定意见书,章玉妹的伤残程度为九级伤残附加一个九级伤残。 另查，闽Ｊ×××××号重型自卸货车已向人保赛岐经济开发区支公司投保了机动车第三者责任强制险与商业险（100万元）。 对双方当事人争议的事实，本院认定如下： 一、人保赛岐经济开发区支公司要求扣除不合理用药10259.42元能否支持。本院认为，章玉妹对其医疗费损失已提供住院病历、疾病证明书、医疗收费票据、费用清单等完整证据证明，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，人保赛岐经济开发区支公司认为其中有不合理用药，应承担举证责任。人保赛岐经济开发区支公司为此提供福建闽正司法鉴定所的鉴定意见，但该鉴定意见认定的不合理用药理由，除了肺部疾病等用药共计1545.15元可以明确看出与本次事故发生无关联外，其余仅仅是简单对比药物说明书适应症与本案疾病诊断结果来判断其是否用于直接治疗外伤，并未分析这些药物是否外伤治疗整体所需，这种分析方法明显不合理，从法律上说，用药是否合理属侵权法的因果关系问题，应依相当因果关系来判定，而非仅依直接因果关系，具体到不合理用药的鉴定，不仅应分析其与主要病症的直接治疗是否相关，更应分析其与整体病情的系统治疗是否有关。从医学上说，诊疗是一项系统工程，根本目的虽是治疗主要病症，但需围绕此主要病症展开系统治疗，所需采取的一切诊疗方法均为治疗所必需。因此，该鉴定意见的结论是否正确姑且不论，其观点至少在理由上尚不严密，即未能充分解释说明为何此药物不仅不属外伤直接治疗所需，而且也不是外伤整体治疗所需，故属于鉴定结论明显依据不足的情形。人保赛岐经济开发区支公司主张的举证尚不充分，应承担举证不能的法律后果，对人保赛岐经济开发区支公司此项主张，扣除1545.15元，剩余不合理用药8714.27元，本院不予支持。 二、章玉妹主张误工费18788.08元能否支持。人保赛岐经济开发区支公司认为(2012)安民初字第2517号民事判决书中计算章玉妹误工费时已计算至定残前一日，本次误工费不予支持。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。虽本院(2012)安民初字第2517号民事判决书中计算章玉妹误工费时已计算至定残前一日即2012年4月23日。但此次章玉妹在闽东医院进行双侧人工全髋关节置换手术住院39天，医嘱建议休息2个月，确实对章玉妹造成误工损失，但其中应扣除休息日但包括法定节假日（按一周扣除星期六、星期日两天计算），因此误工时间以99天－99天÷7天/周×2天＝71天为准，章玉妹提供的证据不足以证明其收入状况，鉴于章玉妹的户籍所在地为城镇，故其误工费可参照单位从业人员平均工资69029元/年标准计算，则其误工费应为69029元/年÷12月÷21.75天×71天＝18778元。 本院认为，被告承认原告的诉求请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告所诉的诉讼请求及金额是否合理。本院经审查认为，1.医疗费140843.7元，章玉妹提交的医疗费票据为142388.85元，其中不合理用药1545.15元应扣除，故本院支持章玉妹的医疗费为140843.7元，同时根据机动车第三者责任保险条款的约定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，并对此内容进行了加黑加粗的特别提示，投保人亦在投保单上签字确认，故应当认定人保赛岐经济开发区支公司已采取合理的方式提请被保险人注意免除或者限制其责任的条款，非医保费用不属于商业险保险赔偿范围，因此章玉妹本次治疗支出医疗费中非医保费用22706.89元，应由林文明承担，余款118136.81元由人保赛岐经济开发区支公司承担；2.住院伙食补助费1950元，章玉妹住院天数为39天，则住院伙食补助费为60元/天×39天＝2340元，现章玉妹主张住院伙食补助费1950元，系对其诉讼权利的处分行为，未违反法律规定，本院予以支持；3.护理费7417.8元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算”的规定，本案章玉妹护理费可参照“居民服务和其他服务业”标准（49694元/年）计算，章玉妹住院天数为39天，则其护理费为49694元/年÷12月÷21.75天×39天＝7425.54元，现章玉妹主张护理费7417.8元，系对其诉讼权利的处分行为，未违反法律规定，本院予以支持；4.营养费1000元，本院认为，鉴于章玉妹因交通事故受伤住院治疗进行手术，确实需要加强营养，故本院酌情认定营养费为1000元；5.交通费500元，本院认为，章玉妹主张交通费1000元，未提供相应票据，本院不予支持，考虑到章玉妹住院治疗的实际情况，本院酌情认定交通费支出为500元；6.残疾赔偿金25272.6元，本院认为，章玉妹伤残为九级伤残附加一个九级伤残，本院(2012)安民初字第2517号民事判决书中已对一处九级伤残判决赔偿，则本案章玉妹的残疾赔偿金按城镇居民标准计算为42121元/年×20年×3%=25272.6元；7.误工费18778元；8.鉴定费1000元；9.精神损害抚慰金，本院认为，鉴于本院(2012)安民初字第2517号民事判决书已判决章玉妹精神损害抚慰金为12000元，足以弥补本次交通事故对其造成的精神损失，现章玉妹主张精神损害抚慰金6000元，于法无据，本院不予支持；10.后续治疗费，可待实际发生后另行主张。章玉妹的经济损失共计196762.1元。 综上所述，公民享有生命健康权。章玉妹的诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持；超出部分，本院不予支持。本案肇事车辆闽Ｊ×××××号重型自卸货车在人保赛岐经济开发区支公司投保了交强险及商业险，且交强险限额已经赔付完毕，章玉妹的经济损失应由人保赛岐经济开发区支公司在商业险限额内予以赔偿，其中鉴定费用不属于保险理赔范畴，应由林文明承担，即为1000元。因此，林文明应赔偿章玉妹经济损失23706.89元，人保赛岐经济开发区支公司应赔偿章玉妹各项经济损失173055.21元。林文明经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司赛岐经济开发区支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内一次性赔偿章玉妹各项经济损失173055.21元（开户行：福建省农村信用社联合社福安合作联社；账号：62×××45；用户名：章玉妹）； 二、林文明应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿章玉妹经济损失23706.89元（开户行：福建省农村信用社联合社福安合作联社；账号：62×××45；用户名：章玉妹）； 三、驳回章玉妹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6473元，由章玉妹负担2540元，中国人民财产保险股份有限公司赛岐经济开发区支公司负担3540元，林文明负担393元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：向本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理。） 审 判 员 张 宏 人民陪审员 夏 林 人民陪审员 王有盛 二〇一九年八月十四日 书 记 员 郑志胧 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十八受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承，但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨碍严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权人致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： (一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； (二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； (三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。