安徽省阜阳市颍泉区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1204民初2069号原告：荆露，男，1990年5月10日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：李雷，安徽金宇律师事务所律师。被告：安徽和泰汽车租赁有限公司阜阳分公司，住所地安徽省阜阳市颍州区文峰办事处中南大道80号汇蠢颐祥苑2楼5112室，统一社会信用代码91341202MA2RHR1LX8。法定代表人：宁克田，该公司总经理。被告：宁克峰，男，1971年4月3日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。被告：长安责任保险股份有限公司安徽省分公司，住所地安徽省合肥市包河区南京路2588号，统一社会信用代码91340100MA2MQRTL20（1-1）。负责人：刘敏俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：余文豹，该公司员工。原告荆露与被告安徽和泰汽车租赁有限公司阜阳分公司（以下简称和泰阜阳分公司）、宁克峰、长安责任保险股份有限公司安徽省分公司（以下简称长安保险安徽分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，被告长安保险安徽分公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，2019年8月6日鉴定结束。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告荆露的委托诉讼代理人李雷，被告宁克峰、被告长安保险安徽分公司的委托诉讼代理人余文豹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。荆露向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失234923、2元。2、诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年11月5日，宁克峰驾驶登记在被告一名下的皖Ｋ×××××号小型轿车行驶至北京路水建公司门前路段时，与横过道路的行人荆露发生碰撞，造成荆露受伤及车辆受损。事故经阜阳市公安局交警二大队作出第341204420180000760号事故认定书，认定宁克峰负主要责任，荆露负次要责任。经查，皖Ｋ×××××号车登记在被告一名下，在被告三处投保有交强险、商业险。事故发生后，各被告至今未赔偿原告任何费用，为维护原告的合法权益不受侵害，诉至贵院望判如所请。和泰阜阳分公司未予答辩。宁克峰辩称：对案件事实及责任划分无异议，肇事车辆保险齐全，原告的损失应由保险公司赔偿。长安保险安徽分公司辩称：一、对事故认定的事实无异议，我公司商业险承担70%的赔偿责任；二、肇事车辆在我司投保有交强险，商业三者险100万元不计免赔，我司根据保险合同约定承担原告合理损失；三、经鉴定原告医疗费中有非医保费用10502.57元，赔偿责任应当由被告和泰阜阳分公司和宁克峰承担；四、原告的部分诉请过高没有法律依据；五、我司不承担本案的诉讼费鉴定费。双方当事人围绕争议焦点进行了举证、质证，对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于有争议的事实及证据，本院分别认定如下：原告举证的安徽天衡司法鉴定所鉴定意见书，长安保险安徽分公司仅对伤残等级鉴定结论有异议，经重新鉴定，伤残等级仍为九级，故对该鉴定意见书的证明力予以确认。本院查明的事实与原告诉请的事实一致。另查明：1、原告受伤住院13天，开支医疗费54312.17元，长安保险安徽分公司已垫付原告医疗费10000元。2、经鉴定，原告构成九级伤残，误工期150天、护理期90天、营养期90天，面部瘢痕行医学美容修复，约需人民币16000-20000元，后续内固定物去除，约需费用8000-10000元。原告医疗费中，经鉴定非医保范围的费用为10502.57元。被告长安保险安徽分公司开支重新鉴定费2300元。3、原告系阜阳市城镇居民，未举证证明因误工减少的收入。4、皖Ｋ×××××61E7号小型轿车登记车主系和泰阜阳分公司，实际车主系被告宁克峰，该车在长安保险安徽分公司投保有交强险和限额100万元商业三者险且投保不计免赔险，该事故发生在保险有效期间。本院认为，公民的人身权利受法律保护。本起事故经交警部门认定被告宁克峰承担事故主要责任，原告荆露承担事故次要责任，该认定并无不当，本院予以采信。由于肇事车辆已投保了机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告长安保险安徽分公司应首先在交强险保险限额内直接赔偿原告损失，超出交强险限额部分，在商业第三者责任险内按责赔偿。保险理赔范围之外的部分，由实际车辆所有人宁克峰承担。关于医疗费中所含非医保用药部分的金额是否属于保险理赔范围问题。本院认为,保险公司商业第三者责任险条款中约定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”的格式条款应当认定为无效。首先,在道路交通事故人身损害赔偿案件中,这一格式条款涉及赔付的对象是不特定的交通事故的受害人,而受害人并没有参与保险合同的订立,让受害人接受该条款有失公平;其次,用药是医院的行为,医院检查、用药均是本着治病救人的基本原则,不能以该条款控制医院的用药范围;再次,保险合同中约定，请投保人将以下黑体字内容，在方格内进行手书，以表明投保人已了解投保保险人责任条款的内容及法律后果:“本人已经收到了条款并阅读《机动车综合商业保险免责事项说明书》保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果了保险条款,尤其是加黑突出标注的、免除保险人责任的条款部分的条款内容。对保险人就保险条款内容的说明和明确说明完全理解,同意并接受本投保单所载各项内容”,但投保人并未手书上述内容。根据2003年5月20日中国保险监督管理委员会关于《机动车辆保险条款》的性质等有关问题的批复规定“仅仅采用将保险条款送交投保人阅读的方式,不构成对说明义务的履行。保险公司应当根据保险合同签订的具体情况,采用适当、充分的方式明确提示投保人,尽量使其明确合同中责任免除条款的内容,确保投保人的利益不受损害”,然保险公司对该条款并没有明确解释什么是国家基本医疗保险、如何按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用,这种需要通过鉴定机构鉴定才能确定的事项,保险人仅以签订投保声明的形式不足以使得投保人明确其内容。综上,该条款属于保险人免除其自身责任或加重对方责任的格式条款,保险人未尽明确说明义务,该条款不产生效力。故对被告辩称的非医保用药不属于保险理赔范围的意见不予采纳。原告系城镇居民，其残疾赔偿金应按照城镇居民可支配收入标准计算。对于原告主张的合理损失，本院根据相关法律规定确认如下:1、医疗费54312.17元；2、误工费，原告未举证证明其近3年的平均工资，其主张的误工费酌情按照按照本省上一年度城镇居民可支配收入标准每天94元计算150天，计14100元；3、护理费，按照本省上一年度居民服务业平均工资标准每天123.48元计算90天，计11113.20元；4、住院伙食补助费按每天50元标准计算13天，计650元；5、营养费按照每日30元标准计算90天，计2700元；6、交通费酌情认定130元；7、残疾赔偿金按城镇居民可支配收入标准计算，计137572元；8、精神损害抚慰金酌情认定10000元；9、后续治疗取出内固定费用虽未实际发生，但经鉴定属于必然发生的费用，应与已发生的费用一并判决为宜，该费用为9000元。原告面部瘢痕修复费用属不确定状态，该费用本院现不予支持。以上合计239577.37元。原告上述损失，在交强险限额赔偿120000元，超出交强险限额部分，由被告长安保险安徽分公司在商业第三者责任险限额内赔偿80%即95661.90元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告长安责任保险股份有限公司安徽省分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告荆露损失215661.90元（包括已付款10000元）；二、驳回原告荆露其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2412元，由原告荆露负担212元，被告宁克峰负担2200元。重新鉴定费2300元，由被告长安责任保险股份有限公司安徽省分公司承担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  于冲二〇一九年八月二十六日书记员  袁园附：本判决适用的相关法律条文《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。