吉林省镇赉县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0821民初1615号 原告：镇赉县天诚房地产开发有限公司，住所地镇赉县正阳街北街（物资局楼）。 法定代表人：齐征贵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵东宁，辽宁冠维律师事务所律师。 被告：大庆鹏程装饰有限公司，住所地黑龙江省大庆市高新区市场街37号。 法定代表人：陈贵军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨福，该公司分公司经理。 委托诉讼代理人：孙欢欢，黑龙江铭昊律师事务所律师。 原告镇赉县天诚房地产开发有限公司（以下简称：天诚公司）与大庆鹏程装饰有限公司（以下简称：大庆鹏程）合同纠纷一案，本院于2018年7月18日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。原告天诚公司委托诉讼代理人赵东宁，被告大庆鹏程委托诉讼代理人杨福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天诚公司向本院提出诉讼请求：要求大庆鹏程赔偿天诚公司房屋损失81.9万元。事实与理由：天诚公司与大庆鹏程签订合作开发协议书，商定双方共同开发位于白城市镇赉县鑫都雅居小区住宅项目，约定大庆鹏程以天诚公司的名义开发B区，范围包括大供热南侧以及南侧棚改部分。同时约定大庆鹏程按照天诚公司的要求完成开发并缴纳各项税费。2015年12月12日，双方再次就合作开发事宜进行明确并签订协议书，明确大庆鹏程主要开发销售范围为镇赉县鑫都雅居B区1﹟、2﹟、3﹟、4﹟楼，协议进一步明确约定因大庆鹏程无资质只能以天诚公司名义进行开发销售，如因大庆鹏程原因给天诚公司造成经济损失应当由大庆鹏程承担。同时协议约定不得一房二卖以及一房多卖。但因大庆鹏程在履行协议过程中未按照协议约定的内容履行双方的合作约定，大庆鹏程在其开发房屋的范围内以天诚名义将应当给回迁户的房屋以变更楼牌号的方式出卖给案外人杨永梅，导致杨永梅于2016年起诉天诚公司赔偿，造成天诚公司多处房屋被拍卖，直接导致房屋损失81.9万元。综上，因大庆鹏程未按合作约定履行合作内容，给天诚公司造成经济损失，故诉至法院，要求大庆鹏程予以赔偿。 大庆鹏程辩称，公司不同意赔偿，2011年4月3日我方与天诚公司签订合作协议，2011年4月19日天诚公司与李艳风签订回迁协议，我方对此回迁协议并不知情，而天诚公司亦未通知我方。在动迁办核实回迁户时，我方才看到回迁协议。当时天诚公司的法定代表人是刘德权，我公司向刘德权询问李艳风家的原址不在我公司承建范围内，为什么把李艳风回迁在B区1号楼101室，而且B区101室设计的是商服。刘德权解释李艳风家实在无处安置，要和我公司借平还平，当时我公司设计的商服一共6个，不同意刘德权的借平还平提议。后刘德权将李艳风家调到B区1号楼2单元101室、102室，而且天诚公司报至动迁办，报表中指明李艳风家回迁是B区1号楼2单元101室、102室。2012年12月份，回迁户开始入住，我公司和天诚公司的上任法定代表人邹殿波及天诚公司的几个相关人员在一起决定，李艳风回迁位置在B区1号楼2单元101室、102室。杨永梅购买05商服是经过邹殿波同意，由天诚公司财务室收取的5万元定金，并出具购楼协议。 经审理本院认定事实如下：2011年4月3日，天诚公司与大庆鹏程签订《合作开发协议书》，约定天诚公司将镇赉县鑫都雅居B区的开发项目转让给大庆鹏程，按天诚公司售楼细则实施、统一建销售处、独立经营、自负盈亏，自建账户。后双方于2015年12月22日对镇赉县鑫都雅居B区1﹟、2﹟、3﹟、4﹟楼的开发建设、出售等相关事宜又签订了《协议书》，明确约定大庆鹏程借用天诚公司的资质对镇赉县鑫都雅居B区1﹟、2﹟、3﹟、4﹟楼进行开发。在出售过程中，因大庆鹏程没有公章亦没有财务章，无法自建账户，双方在同一售楼处出售楼房。2011年4月19日天诚公司与李艳风签订回迁协议，回迁位置为鑫都雅居B区1号楼1单元101室。2012年12月15日，大庆鹏程以天诚公司的名义与案外人杨永梅签订《预定购房协议书》，将镇赉县鑫都雅居B区1号楼05商服（即B区1号楼1单元101室）出售给杨永梅，并收取杨永梅房款共计327664元。李艳风针对涉案房屋起诉至法院，要求天诚公司履行回迁协议，经法院确认涉案房屋作为回迁房回迁给李艳风。杨永梅以天诚公司一房二处理为由诉至法院，要求天诚公司赔偿其损失，经镇赉县人民法院及白城市中级人民法院两级法院确认，天诚公司返还杨永梅已支付的购房款327640元，并给付杨永梅赔偿款327640元、房屋装修费60400元、鉴定费2000元、案件受理费20000元。 认定上述事实的证据有：镇赉县人民法院（2016）吉0821民初379号民事判决书、白城市中级人民法院（2016）吉08民终1151号民事判决书、评估报告、（2017）吉0821执791号执行裁定书、收据、记账凭证、欠据、合作开发协议书、协议书、镇赉县人民法院（2015）镇民重字第6号民事判决书、预定购房协议书。面积明细表、2011年9月9日协议书、航拍图、城建局回迁安置面积的情况说明与本案待证事实无关联性，本院不予评析。 结合本案认定的事实及证据评析认定，综合评判如下： 本院认为，根据庭审查明虽大庆鹏程与天诚公司签订《合作开发协议书》，但实际上双方系挂靠与被挂靠的关系。2015年12月22日双方签订的《协议书》更为明确的确认了双方的挂靠关系，大庆鹏程挂靠天诚公司资质承建鑫都雅居B区1-4号楼。涉案房屋鑫都雅居B区1号楼05商服（B区1号楼1单元101室）由大庆鹏程开发建设。在具体的出售过程中，大庆鹏程开发的楼房对外出售需经天诚公司核准，双方在签订《合作开发协议书》中约定“按天诚公司售楼细则实施、统一建销售处、独立经营、自负盈亏”，且实际上双方确在同一售楼处出售楼房。关于涉案房屋，天诚公司庭审中称对大庆鹏程出售该房屋不知情，但天诚公司与大庆鹏程在同一售楼处售楼，房屋定金及首付款的收据均有天诚公司的财务公章。由此，对于出售涉案房屋，天诚公司进行了相关的审核。通过庭审调查，在涉案房屋以05商服的名义出售给案外人杨永梅之前，天诚公司已将涉案房屋以101室的名义回迁给案外人李艳风，此事实经法院生效判决予以确认。在庭审中，天诚公司提供了（2015）镇民重字第6号李艳风诉天诚公司房屋拆迁安置补偿协议纠纷案的判决书欲证明：大庆鹏程在知晓涉案房屋已回迁给回迁户李艳风后仍进行了出售。而该证据恰证明，天诚公司并不知晓回迁房101室的房屋类型（商服或住宅），在天诚公司知晓回迁房为商服时，想要为回迁户变更回迁房（将1单元101室商服变更为2单元101室、102室两个住宅）。在大庆鹏程欲出售涉案房屋前，天诚公司向大庆鹏程公司承诺为回迁户变更回迁房，并许诺大庆鹏程可以出售涉案房屋。经天诚公司的相关人员同意后，大庆鹏程将涉案房屋以天诚公司的名义出售给杨永梅。在（2015）镇民重字第6号案件中，大庆鹏程委托诉讼代理人杨福作为天诚公司的证人，其证言未被采信，其原因是杨福与天诚公司有利害关系。但杨福在（2015）镇民重字第6号案件中的证言恰恰证明天诚公司欲为回迁户变更回迁房。而在实际操作过程中，天诚公司未完成变更手续。回迁房的变更涉及的合同双方当事人是天诚公司与回迁户，而不是大庆鹏程。因天诚公司未与回迁户达成变更协议，又未告知大庆鹏程，在大庆鹏程出售房屋时，天诚公司又同意大庆鹏程出售。可知，在天诚公司作出承诺后，因其未按承诺履行相应的义务，从而导致涉案房屋出现纠纷，而该纠纷的产生是因天诚公司违反其之前作出的承诺。因天诚公司的违约行为产生了对涉案房屋先回迁又出售的法律后果，该责任不能归咎于大庆鹏程。天诚公司应对其违约行为承担相应的法律责任。涉案房屋为大庆鹏程开发建设，其已知晓房屋被天诚公司回迁给回迁户后，在处分房屋时仅凭天诚公司对其作出的承诺便将房屋出售，其未能尽到合理的谨慎注意义务。天诚公司与大庆鹏程基于双方的内部关系对涉案房屋分别进行了处分。之所以产生两个处分行为是因双方均未完全履行自己的合同义务，故对涉案房屋产生的损失双方均有过错。因天诚公司违约在先，未履行承诺，故应承担主要违约责任，而大庆鹏程仅是未履行合同的谨慎注意义务，应承担次要责任。本院认为天诚公司承担80%、大庆鹏程承担20%的责任为宜。 涉案房屋已作为回迁房屋回迁给回迁户，大庆鹏程在购房人杨永梅处收取的涉案房屋的首付款327640元无事实与法律依据，应予以返还给梅永梅。因购房人杨永梅通过诉讼，在天诚公司处取得了其已支付的购房款327640元及赔偿款327640元、房屋装修费60400元、鉴定费2000元、案件受理费20000元等共计737680元。故大庆鹏程应将杨永梅交付的房屋首付款327664元返还给天诚公司。虽天诚公司称为赔偿杨永梅其房屋被司法拍卖，直接导致损失819000元。但对多余的81320元（819000元-737680=81320元）并未给付杨永梅，天诚公司亦未提供证据证明此款用于赔偿杨永梅，故在本案中应予以扣除。关于其他损失，包括赔偿款327640元、房屋装修费60400元、鉴定费2000元及案件受理费20000元共计410040元，大庆鹏程应按违约责任给付天诚公司82008元（410040元×20%=82008元）。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、大庆鹏程装饰有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿镇赉县天诚房地产开发有限公司409648元（327640元+82008元）； 二、驳回镇赉县天诚房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11990元，镇赉县天诚公司开发有限公司负担4546元，大庆鹏程装饰有限公司负担7444元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。 期满不上诉，则本判决生效，双方当事人必须履行，逾期不履行的，本院将依据对方当事人的申请强制执行，申请执行的期限为二年，逾期不申请的，本院将视为放弃权利。 审判长  邓连昌 审判员  韩丽丽 审判员  潘 博 二〇一九年八月二十七日 书记员  赵书淼