广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤15刑终70号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人(原审被告人)张创东，男，1987年3月8日生，广东省陆丰市人，汉族，初中文化，户籍地广东省陆丰市，住广东省汕尾市陆丰市。因本案于2018年7月3日被陆丰市公安局抓获，次日被公安局执行刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押在陆丰市看守所。辩护人林栋，广东仁尊律师事务所律师。辩护人叶若蓝，广东文宗律师事务所律师，由汕尾市法律援助处指派。上诉人(原审被告人)张创泉，男，1983年6月13日生，广东省陆丰市人，汉族，初中文化，户籍地广东省陆丰市，住广东省汕尾市陆丰市。因本案于2018年7月3日被陆丰市公安局抓获，次日被公安局执行刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押在陆丰市看守所。辩护人李梓松，陆丰市公职律师事务所律师。辩护人肖舜诚，汕尾市法律援助处律师，由该处指派。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人张创东、张创泉犯开设赌场罪一案，于2018年12月12日作出（2018）粤1581刑初625号刑事判决。宣判后，原审被告人张创东、张创泉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定,被告人张创东于2018年6月14日至7月3日间，向同案人陈更（另案处理）开设了“世界杯”足球赛外围赌博盘口后，充当代理，接受被告人张创泉及陈腾勇、张俊豪、林少意等31人的投注，投注额共计人民币2100087.72元，从中获利人民币53338元。期间，被告人张创东还以每月工资人民币3000元，接受同案人陈更的雇请，为陈更开设的赌博网站输赢情况进行核算。被告人张创泉于2018年6月14日“世界杯”开赛时，向同案人陈更提出开“世界杯”足球赛外围赌博盘口，同案人陈更便叫被告人张创东开设了“世界杯”足球赛外围赌博盘口给被告人张创泉。被告人张创泉开设了“世界杯”足球赛外围赌博盘口后，充当代理，于2018年6月14日至7月3日间，接受陈少学、许志宏等3人的投注，投注额共计人民币192316元，从中获利人民币4807.9元。期间，被告人张创泉还在同案人陈更的授意下，代同案人陈更管理其本人充当代理并接受陈少学、许志宏等3人投注的输赢情况，从中非法获利人民币1000元。2018年7月3日晚上11时许，公安机关依法对被告人张创东、张创泉位于陆丰市碣石镇北新雅苑502房的住处进行查处，现场抓获被告人张创东、张创泉，缴获台式电脑一部、记载有赌球信息的送货单一份、手机三部、银行卡两张等物品。原判认定上述事实的证据有书证、现场勘验笔录、被告人及同案人供述等证据。原判认为，被告人张创东为赌博网站担任代理，接受他人投注，从中获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。被告人张创泉为赌博网站担任代理，接受他人投注，从中获利，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款规定，判决如下：一、被告人张创东犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元。二、被告人张创泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币10000元。上诉人张创东上诉提出一审认定事实不清、证据不足，其有参与赌博，没有开设赌场，一审认定的涉案金额和参赌人员数量有误，请求二审法院从轻改判。其辩护人提出：一、本案部分事实认定不清。1.本案所涉赌博后庄到底是“镇浩”还是“陈更”，原判根据张创东辨认认定是陈更，但陈更供述不认识上诉人；2.本案没有任何资金往来证据。二、原判以投注额和返水数统计投注总额作为赌资认定，不符合客观事实，也缺乏法律依据。三、张创东是从犯，应依法予以从轻或减轻处罚。请求二审法院从轻改判。其指定辩护人提出：一、一审法院认定上诉人张创东犯开设赌场罪涉案金额有误，其个人投注的金额不应被计入赌资数额。二、一审法院对上诉人张创东的量刑较重，且其具有从轻、减轻量刑情节，请二审法院充分考虑。1.其代理级别是最低一级，整个代理活动是在同案人陈更的授权下进行；2.担任代理时间短、参赌人员较少，没有积极主动发展下线，造成的社会危害相对较小；3.归案后认罪态度好；4.没有前科劣迹，是初犯、偶犯。上诉人张创泉上诉提出一审量刑过重，其是从犯，其从弟弟张创东手中拿到代理，主要目的是自己赌博，帮朋友下注，没有获利，请求二审法院从轻改判。其辩护人提出上诉人张创泉接受投注的赌资和获利数额没有达到开设赌场罪的立案标准，不构成开设赌场罪。其辩护人提出：1.应依法认定上诉人张创泉是从犯并减轻处罚；2.缺乏充分证据证实张创泉与许志宏的银行转账金额即为涉案赌资；3.上诉人张创泉召集的参赌人员及获利较少，系初犯，一审判决量刑过重，请求二审法院从轻改判。经审理查明，上诉人张创东于2018年6月14日至7月3日间，向他人开设了“世界杯”足球赛外围赌博盘口后，充当代理，接受上诉人张创泉及陈腾勇、张俊豪、林少意等31人的投注，投注额共计人民币2100087.72元，从中获利人民币53338元。期间，上诉人张创东还以每月工资人民币3000元，接受他人雇请，为赌博网站输赢情况进行核算。上诉人张创泉于2018年6月14日“世界杯”开赛时，向他人提出开“世界杯”足球赛外围赌博盘口，上诉人张创东便开设了“世界杯”足球赛外围赌博盘口给上诉人张创泉。上诉人张创泉开设了“世界杯”足球赛外围赌博盘口后，充当代理，于2018年6月14日至7月3日间，接受陈少学、许志宏等3人的投注，投注额共计人民币192316元，从中获利人民币4807.9元。期间，上诉人张创泉还在他人的授意下，代为管理其本人充当代理并接受陈少学、许志宏等3人投注的输赢情况，从中非法获利人民币1000元。2018年7月3日晚上11时许，公安机关依法对上诉人张创东、张创泉位于陆丰市碣石镇北新雅苑502房的住处进行查处，现场抓获上诉人张创东、张创泉，缴获台式电脑一部、记载有赌球信息的送货单一份、手机三部、银行卡两张等物品。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据证明：（一）书证1.陆丰市公安局《受案登记表》《立案决定书》，证实公安机关决定对开设赌场案立案侦查。2.陆丰市公安局《抓获经过》，证实2018年7月3日，陆丰市公安局合成作战中心网络警察大队在工作中发现陆丰市碣石镇有人利用世界杯比赛进行开赌盘接受投注的行为，并于当晚23时在陆丰市碣石镇北新雅苑502房将上诉人张创东、张创泉抓获归案。3.陆丰市公安局《户籍证明》，证实上诉人张创东的出生日期为1987年3月8日出生，上诉人张创泉的出生日期为1983年6月13日出生。4.陆丰市公安局合成作战中心网络警察大队2018年10月9日《情况说明》，证实陆丰市公安局侦办的张创东、张创泉涉嫌开设赌场案中，该大队已将张创东、张创泉接受的投注额进行核对；许志宏、许志宏的朋友、陈少学的投注额分别是63244元人民币、115172元人民币、13900元人民币；陈腾勇、张俊豪、林少意等三人的投注额暂时未能核对。5.陆丰市公安局合成作战中心网络警察大队2018年10月13日《情况说明》，证实经侦查，上诉人张创东、张创泉交代的敬兄及镇浩的真实身份是陈更（男，身份证号码是、陆丰市碣石镇人）；因上诉人陈更涉嫌开设赌场案于2014年11月21被陆丰市公安局治安管理大队采取上网追逃，并于2018年9月7日被佛山市公安局抓获并移交给陆丰市公安局治安管理大队办理，其于当日被执行刑事拘留，经陆丰市人民检察院批准，其于2018年9月26日被陆丰市公安局执行逮捕；现该队已将有关犯罪嫌疑人陈更的诉讼证据材料复印件（加盖公章）移交陆丰市公安局治安管理大队进一步侦查。6.张创泉、张创东接受他人投注额及抽水返利等情况表、陆丰市公安局合成作战中心网络警察大队2018年10月9日《情况说明》，证实该局侦办的张创东、张创泉涉嫌开设赌场案中，在对张创泉扣押的手机（黑色，荣耀C7、手机号码是17306608752)进行数据恢复；并将张创泉关于赌博的聊天记录截图供张创泉进行辨认后对投注额及返水进行统计；张创泉在“敬兄”（陈更）开的赌盘接受的投注总额为192316元人民币，返水获利为4807.9元人民币，参赌人数为3人。该局侦办的张创东、张创泉涉嫌开设赌场案中，在张创东扣押的电脑内查获涉嫌赌博的文档资料，经打印给上诉人张创东进行辨认，张创东指出文档内投注内容除“记洲”、“志群”、“晓群”的投注内容，其他有效投注金额均是他人在上诉人张创东从镇浩（陈更）提供的账户的投注额，返水是镇浩（陈更）给张创东的提成；经对该投注额及返水等数据进行统计；投注总额为2100087.72元人民币，返水获利为53338.5975元人民币，参赌会员人数为31人。7.中国工商银行借记卡账户历史明细清单，证实2018年6月25日许志宏向张创泉账户汇入人民币26150元。8.陆丰市公安局网络警察大队《电子提取笔录》，证实对“张创东、张创泉开设赌场案”中的2部涉案手机的电子数据进行提取固定。（二）勘验、检查笔录1.陆丰市公安局《现场勘查笔录》、现场图、现场照片，证实民警于2018年7月5日10时10分对现场位置进行勘察、拍照。现场位于碣石镇北新雅苑502张创东家，现场是一座8层商品楼在该楼5楼502里面，占总面积约100平方，东西朝向，楼距约2米，现场的东面是工地，现场的西面是万信花园，现场的南面是金半岛KT×××，现场的北面是一片空地，在现场未发现其他可疑物品。2.陆丰市公安局《检查笔录》《扣押清单》，证实2018年7月3日23时对张创东、张创泉人身及住所进行检查，在其住所发现涉案手机三部，电脑主机一部，显示器两台及银行卡。扣押张创泉1部荣耀C7的黑色手机，扣押张创东1部苹果6S的白色手机、2张工商银行卡、一份旺记送货单账本、1部白色的IPAD、1部苹果4代的黑色手机、1部台式电脑。（三）上诉人及同案人供述1.同案人陈更的供述，我老婆叫陈恋香，老家那边的人都叫我陈敬，但我身份证上的名字是陈更，陈友是我亲哥哥。2014年我有开过球盘给黄桂铃赌世界杯，我不认识张创东、张创泉，我今年没有开过外围球盘给别人。我微信名称是“重”。180××××4165不是我的号码，我从来没有用过这个号码。我不确定134××××8111这个号码是不是我的，我想不起来了。2.上诉人张创东的供述，因为我平时有参与足球赌博，世界杯开赛（2018年6月14日）之前我在名为镇浩的男子拿了一个盘（赌博网站叫皇冠），同时和我约定如果有人要拿账户参赌的话可以去他那里拿账户及密码，下注一万元人民币可以返水两百五十元人民币给我，并且每个星期一结算一次。我在皇冠的账户是as3388，密码是wes741741，总共有三个人跟我要过账户和密码，分别是陈腾勇、张俊豪、林少意。我直接向叫镇浩的男子拿账户和密码，等镇浩发给我之后，我截图发他们，他们输赢直接和我结算，之后我再找镇浩结算，我们的资金出入都是微信转账的方式结算的。陈腾勇是陆丰市碣石镇人，今年30岁出，在惠州做灯饰生意，微信号是：×××，微信名是勇兴批发灯具（松下照明），手机号码是158××××3880；张俊豪是陆丰市碣石镇人，今年25岁左右，在深圳市保险公司上班，微信号是：×××，微信名叫张大锤，手机号码是：138××××1225；林少意是陆丰市东海镇人，今年35岁左右，深圳打工，微信号是：×××，微信名是：(as）蓉意，手机号码是135××××3472。镇浩全名不详，具体哪里人也不详，他的微信号是：×××神，www.4lowin.com，手机号码我没有，他不肯告诉我。我们在微信群（群名忘记了，该群已经解散了）认识的，他在微信群内发世界杯赌博的图片，并在群里告诉大家要赌可以跟他拿账户等信息，并要求群内的每个人要加他的微信，就这样我加了他的微信就算开始认识了。公安同志在我扣押的电脑里面发现一涉嫌赌博的文档，该文档内容经我辨认，图片内的所有内容除了记洲、志群、晓群的投注等内容，其他有效金额是他人在我从镇浩拿提供给他们账户的投注额，返水是镇浩给我的提成，总共的投注数额应该是超过一百万人民币。除去我自己参赌的返水不算的话，镇浩给我的返水也就是我赚的有两万元左右。BE05是陈腾勇和林少意及我哥张创泉的；be126大锤是张俊豪的；其他两个BEO2、BEO8是我自己的。（陈腾勇、林少意、张俊豪、张创泉都是会员）。记洲、志群、晓群这三个人我均不认识，是镇浩发给我这个文档是留着的，和我无关。我哥张创泉我有通过镇浩开了一个赌博账户给他，也就是图片中的总代理BE05中相关会员cbe0625就是我哥的投注信息。有一部分是他自己投注的，有一部分是他朋友让他帮忙投注的。我哥在我这里下注的，返水就都返还我哥了也就是一万元就按两百五十元人民币返水给我哥，不清楚我哥获利多少钱。陈腾勇下注约一千元左右；张俊豪约三百元左右，林少意约4百元左右。他们都是自己娱乐的，每注都是下很少数额。他们没有接受他人的投注，这三个人没有做代理。我不认识“记洲”、“志群”、晓群这三个人。“敬兄”的真名叫镇浩，跟我第一次笔录交代的“镇浩”是同一个人，“敬兄”让我在网站内核对各参赌人员的输赢是否有出入，承诺在世界杯结束的时候给我三千元人民币的工资，但是我还没领到工资就被公安机关抓获了。通过对混杂照片进行辨认，上诉人张创东辨认出一组5号男子是林少意，二组9号男子是张俊豪，三组6号男子是张创泉，四组表示没有他说的陈腾勇。通过对混杂照片进行辨认，上诉人张创东辨认出五组1号男子（陈更）就是“镇浩”。通过对下载的图片进行指认，上诉人张创东确认图片内的有效金额是他人下注数额，返水是“镇浩”给他的提成。3.上诉人张创泉的供述，“世界杯”（即2018年6月14日）开始时，我就开始接触赌球。那时，“敬兄”就问我是否有朋友要赌球的，要不要开“皇冠”网站的会员，让我帮忙物色下，可以给我一定的好处。我就发给几个喜爱足球的朋友一些开通皇冠网站代理或者会员内容的信息。后来，我一个佛山的朋友“许志宏”有找我帮忙开通会员给他和开通多一个会员给他的朋友，我就找“敬兄”开通了两个给许志宏和他的朋友，“敬兄”就叫我弟弟张创东将会员账号和密码发给我。因为我弟张创东有在帮“敬兄”理数，“敬兄”每个月有几千块钱工资（具体数目我不知道）给张创东。我自己也有开通一个账号自己下注和帮一些朋友下注。会员账户每一个星期就结一次，时间一到，“敬兄”就打电话给我，将许志宏和他朋友以及我的会员账户的输赢情况跟我说，我再跟许志宏说，许志宏就将他和他朋友的输赢情况和我通过银行卡转账和微信转账的方式结算，我就将我的输赢清况和许志宏以及他朋友的输赢情况，通过银行卡转账的方式与“敬兄”结算。我帮忙许志宏和他的朋友开通了账号后，“敬兄”有通过银行转账的方式转了一千元给我。皇冠会员的网址是：http://hgaO25top，皇冠管理端的网址是：http://ag.Hga0l8.top，账号是：asd1983，密码是：aaa88694670。因“敬兄”叫我帮忙帮他看我的账号和许志宏以及他朋友的账户的输赢情况。所以将管理的账户和密码发给我。他说每个星期给我一千元好处。我领了一次，就是我前面说的帮忙开通账号后他通过银行转账给的我一千元。该管理账户管理着四个会员账户，一个名称为宏的，账户为casd3885的就是许志宏的，一个名称为宏2，账户为casdO85的就是许志宏的朋友的，一个名称为手记盘，账号为qwe1983的就是我自己的，密码是aaa9990，一个名称为少学，账号为casdl2S9的，就是陈少学的。陈少学的账户也是我帮其开通的，不过他没有在该账户上下注，因为他说不知道如何下注，后来都是叫我帮他下注，因陈少学下注的钱数不是很多，我都是与陈少学当日通过微信结算的。许志宏一般下注的是独赢或者让球的多，至今在其账户下注大概有六、七万元；许志宏的朋友大部分下注独赢，至今在其账号下注大概有五、六万元。许志宏大概输了一万左右；其朋友赢了有七、八千元。陈少学一般下注波胆，少部分下注独赢，下注至今大概赢有七、八千元。“敬兄”跟我说，在皇冠网站上下注，除了下注独赢和波胆的数额不返水之外，其他方式的下注每下注1000元，返水25元。我有时下注几百块，有时候下注几千块，我一般下注的是独赢或者让球的多，其他情况比较少下注，累计到现在大概在该账户下注了三、四万元，总体上我的账户输了3000元左右。输赢有一万元左右，我大概获利有1000多元。但我记得有个人在我这里下注过一万二的下注大球，我因为怕下错了，就直接打电话给“敬兄”，没有在我的账户上下注。“敬兄”，我只知道他的名字最后一个字是敬，我一般都叫他敬兄，微信账户是：×××，昵称是：慎；许志宏，微信账户是：×××，昵称是：许志宏；许志宏的朋友我不认识，是许志宏帮他跟我要的会员账户，微信账户和昵称我不知道；陈少学，微信账户是：×××，昵称是：陈少学。敬兄有两个手机号码分别是：134××××8111和18O24114165，与我转账的是工商银行的，账号我记不起来了，看转账记录或许能知道；许志宏有通过银行转过一次赌球的钱给我，我记不得他的银行账户，我也有通过微信转过一次赌球的钱给他，不过微信记录已经被我删除了。许志宏的朋友与我没有直接结算，都是通过许志宏与我结算，我并不知道他的银行账户。我的朋友有些想下注的时候就通过微信找我，问我今晚的情况，叫我截图将一些赔率发给他们看，他们想下注的话就将要下注的情况发给我，我就帮他们用我的账户在皇冠网站上下注，一般都是叫我下注输赢，波胆，让球。在我这里下注的，我都有跟他们说有返水的，跟我比较熟的，我就没有赚人家的水钱，如数还回去，跟我关系比较一般的，我一般就从他们的返的水钱里大概每25块钱赚个5块钱这样，有些跟我比较熟的，又压得不是很多的，都不用让我将返水的钱给他们。2018年7月26日供述，有两三个熟悉的朋友在我这里下注，通过微信向我下注，有一个名“宏”，还有陈少学有在我这里下注。“宏”一般下注独赢、波胆等方式。在我这里下注的约三四万元，有一个下注一万二千元大球的，我是通过电话打给“敬兄”下注的，有输有赢，总体上输一万元左右。我从中获利1000元左右，但是还没有结算，我并没有拿到。我与敬兄是通过电话联系的。我只知道他给“敬兄”帮忙，有帮敬兄理数。我不认识“镇浩”、陈腾勇、张俊号、林少意。记洲是我姐夫的一个朋友，我和“敬兄”有通过微信转账和银行卡转账的方式。我与“敬兄”是通过微信转账，没有通过银行卡。我当时记错了。62×××53的工商银行卡交易记录发现我在2018年6月25日与许志宏有一笔26150元的转账记录，是许志宏叫我帮他在香港买药的，许志宏自己在开药店。我不认识许志宏的朋友，他是通过许志宏跟我下注的。我与许志宏是通过微信转账进行结算的，他的朋友是通过许志宏与我进行结算的。截图一至二十是陈少学在我这下注的聊天记录；截图二十一是我与许志宏赌博的聊天记录；截图二十二是我通过微信将许志宏和他朋友个世界杯的输赢情况，发给许志宏的图片。通过对赌博聊天记录截图进行指认，上诉人张创泉确认截图中有陈少学在其下注的聊天记录，其与许志宏赌博的聊天记录，及其通过微信将世界杯输赢情况发给许志宏的图片。通过对混杂照片进行辨认，上诉人张创泉辨认出6号男子（陈更）就是“敬兄”。关于上诉人及其辩护人所提上诉意见，经查：1.上诉人张创东在侦查机关供述“镇浩”拿了一个盘（赌博网站叫皇冠），约定如果有人要拿账户参赌的话可以去他那里拿账户及密码，下注一万元人民币可以返水两百五十元人民币给其，并且每个星期一结算一次。公安机关在张创东的电脑内查获涉嫌赌博的文档资料，经打印给上诉人张创东辨认，其指认出图片内的所有内容除了记洲、志群、晓群的投注等内容，其他有效金额是他人在其从“镇浩”拿提供给他们账户的投注额，返水是“镇浩”给其的提成，总共的投注数额应该是超过一百万人民币。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定“赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数”，经对在上诉人张创东处查获的赌博文档内的投注额及返水进行统计，投注总额为2100087.72元人民币，返水获利为53338.5975元，参赌会员人数为31人。上述证据足以认定上诉人张创东为赌博网站担任代理，接受他人投注，从中获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。上诉人张创东所提其不构成开设赌场罪，只是赌博及其辩护人所提一审认定的涉案金额和参赌人员数量有误的上诉意见不予采纳。上诉人张创泉供述是“敬兄”叫其开皇冠网站的会员并接受投注,并辨认出陈更就是“敬兄”；上诉人张创东供述“敬兄”就是“镇浩”，并辨认出陈更就是“镇浩”；陈更供述不认识张创东、张创泉，今年没有开过外围球盘给别人；虽然上诉人张创东、张创泉分别指证是“镇浩（敬兄）”、“敬兄”，为其开设赌博网站充当代理接受投注，相片辩认为同一人即陈更，但本案没有任何与陈更之间相互存在网站赌博代理的关联证据予以印证，包括电话联系、手机信息、微信聊天转账、银行转账、其他证人证言等，且张创东、张创泉两人分别供述“敬兄”或“镇浩”的微信账户和昵称等相关信息也不一致，故原判认定上诉人张创东为陈更开设赌博网站充当代理的证据不够充分。但本案现有证据不能排除上诉人张创东所供述的向他人开设“世界杯”足球赛外围赌博盘口后，充当代理的情形，对该部分事实二审予以纠正。鉴于上诉人张创东在侦查阶段如实供述了其主要犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。上诉人张创东的辩护人所提该点从轻改判的上诉意见予以采纳。2.根据最高人民检察院、公安部《关于公安机管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第四十四条规定，开设赌场的，应予立案追诉，为赌博网站担任代理，接受投注的，属于第四十四条规定的开设赌场，故上诉人张创泉的行为已构成开设赌场罪，其辩护人所提本案达不到立案标准的辩护意见不予采纳。上诉人张创泉在侦查机关如实供述了为赌博网站担任代理，接受他人投注，从中获利的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。上诉人张创泉及其辩护人所提请求二审法院从轻改判的上诉意见予以采纳。本院认为，上诉人张创东为赌博网站担任代理，接受他人投注，从中获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。上诉人张创泉为赌博网站担任代理，接受他人投注，从中获利，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。原审判决认定上诉人张创东为陈更开设赌博网站充当代理的事实不清，证据不足，二审予以纠正。鉴于上诉人张创东、张创泉在侦查机关能够如实供述其主要犯罪事实，依法可以从轻处罚，故二审对其量刑作适当改判。原审认定上诉人张创东、张创泉参与开设赌场的基本事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，唯量刑偏重。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陆丰市人民法院（2018）粤1581刑初625号刑事判决第一项及第二项对原审被告人张创东、张创泉的定罪部分，撤销第一项及第二项对原审被告人张创东、张创泉的量刑部分。二、上诉人（原审被告人）张创东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年,并处罚金人民币三万元。罚金限于本判决发生法律效力的第二日起三个月内一次性缴纳完毕。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年7月3日起至2021年7月2日止。）三、上诉人（原审被告人）张创泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月,并处罚金人民币五千元。罚金限于本判决发生法律效力的第二日起三个月内一次性缴纳完毕。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年7月3日起至2019年9月2日止。）本判决为终审判决。审判长  黄海钦审判员  陈世礼审判员  陈朝伟二〇一九年八月十五日法官助理曾向虹书记员钟斯琳附:相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。