新疆维吾尔自治区叶城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新3126民初485号 原告：吕小文，男，汉族，1981年9月20日出生，个体户，现住叶城县。 委托诉讼代理人：曹恢，新疆卓慧律师事务所专职律师，执业证号：16531200410531701。 被告：湖南省第三工程有限公司，住所地：湘潭市岳塘区书院路36号。 法定代表人：秦跃丰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘巧红，新疆驼铃律师事务所专职律师，执业证号：16531199311510838。 被告：湖南省第三工程有限公司新疆分公司，住所地：乌鲁木齐市天山区中环路372号青岛花园18号楼。 法定代表人：胡捍卫，该公司负责人。 被告：叶城县住房和城乡建设局，住所地：叶城县团结东路15院。 法定代表人：曹东昆，该单位负责人。 委托诉讼代理人：拜合提亚尔·吐尔逊，男，维吾尔族，1986年6月13日出生，住址：叶城县，系叶城县住建局质监站副站长。 第三人：新疆祥晟伟业科技发展有限公司，住所地：乌鲁木齐市新市区阿勒泰路661号。 法定代表人：蒋天然，该公司总经理 委托诉讼代理人：蒋增炎，男，汉族，1990年2月17日出生，住址：喀什市，系该公司职员。 原告吕小文诉被告湖南省第三工程有限公司（以下称湖南三建）、湖南省第三工程有限公司新疆分公司（以下称湖南三建新疆分公司）、叶城县住房和城乡建设局（以下称叶城县住建局）及第三人新疆祥晟伟业科技发展有限公司（以下称祥晟伟业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月14日立案，于2019年7月29日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕小文及其委托诉讼代理人曹恢、被告湖南三建委托诉讼代理人刘巧红、被告叶城县住建局委托诉讼代理人拜合提亚尔·吐尔逊、第三人祥晟伟业公司委托诉讼代理人蒋增炎到庭参加庭审，被告湖南三建新疆分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。现本案已审理终结。 原告吕小文向本院提出诉讼请求：一、判令湖南三建、湖南三建分公司连带支付原告工程款689030元；二、判令叶城县住建局在未支付涉诉工程款的范围内向原告支付上述材料款；三、诉讼费由湖南三建承担。事实与理由：2016年3月14日，湖南三建与叶城县住建局签订《建设工程施工合同》，合同约定由叶城县住建局将叶城县公共租赁住房配套基础设施建设项目第三标段工程承包给湖南三建，后湖南三建分公司又与我方签订了《施工责任合同》，合同约定将该工程的小区内给排水、路面硬化等项目承包给我。现该工程已经如期竣工并投入使用，但至今还剩余689030元工程款未向我支付。 被告湖南省三建辩称，原告起诉我公司诉讼主体不适格，理由如下：一、新疆祥晟科技发展有限公司挂靠我公司承揽了涉案工程，祥晟伟业公司将该工程让原告进行施工的情况我公司不清楚。二、2019年7月2日，原告与伟业公司在我公司的见证下达成了协议，协议确定原告垫付购买施工材料资金67万元由伟业公司支付，并注明分两次附条件支付。三、甲方伟业公司和乙方吕小文签字后即生效。四、甲乙双方签字后，乙方吕小文必须在10个工作日内至叶城法院撤销对我公司的诉讼。综上，原告吕小文应按照该协议撤销对我公司的诉讼。其对我公司的诉请不能成立。 被告湖南三建新疆分公司未到庭，也未提交书面答辩意见。 叶城县住建局答辩称，原告对我单位起诉主体不适格，我单位与被告湖南三建签订工程承包合同与本案原告没有合同关系，我单位按照合同约定已经支付70%工程款，该付的已经付完。 第三人祥晟伟业公司述称，对原告的诉讼请求没有意见，我同意，这个工程款是因为住建局和湖南三建拖欠工程款，这笔工程款应当由湖南三建和叶城县住建局直接向原告支付。我是挂靠在湖南三建的，湖南三建没有给我支付工程款，我也没有办法给原告支付工程款。叶城县住建局说已经支付70%是不合理的，根据合同约定应当支付达到工程总价款的80%。 (一)原告围绕其主张向本庭提交如下证据： 一、湖南三建与叶城县住建局签订的建设工程施工合同证实1.2016年3月14日，湖南第三工程有限公司与叶城县住房和城乡建设局签订了建设工程施工合同，合同约定：发包人叶城县住建局将公共租赁房第三标段配套基础设施工程承包给湖南三建.开工时间为2016年3月15日，竣工时间为6月22日；2.工程承包范围为小区内排水、路面硬化、电力、供热管道铺设围墙等施工图纸内及工程量清单包含全部内容的人工、机械及相应的安装、焊接等辅助材料等，合同约定总价款为8752736.3元；3.工程开工前发包人向承包人支付工程款的百分之三十，工程完成百分之五十时支付工程总价款的百分之三十，工程验收完成累积支付金额达到合同价款的百分之八十，工程竣工审计完成后累积支付金额达到合同价款的百分之九十五，保修金百分之五待工程一年保修期满后14天将保修金返还给承包人；4.工程承包人湖南三建合同签订委托代理人为马新利。湖南三建和叶城县住建局、祥晟伟业公司质证意见为：对该证据没有异议，本院对该份证据的三性予以认定。 二、湖南三建新疆分公司与吕小文签订的施工责任合同证实2016年3月22日，湖南三建新疆分公司委托马新利与吕小文签订了施工合同，将叶城县公共租赁房第三标段配套基础设施承包给吕小文施工。湖南三建质证意见为：对该证据无异议。叶城县住建局与祥晟伟业公司质证意见认为：与我单位无关。本院对该证据真实性予以认定，对该证据的效力性不予认定。 三、协议书一份。原告以此份证据拟证实经过双方确认被告尚欠原告工程款670000元，该协议书是在湖南三建以该公司下属单位新疆分公司与吕小文签订的施工合同无效的基础上，为了合同合法化，须与祥晟伟业公司补签结算协议书为由做出的协议内容。被告湖南三建的质证意见为：对该证据的三性认可，对原告拟证明的问题不认可，该协议中我公司是见证人，该份协议只能证明祥晟伟业公司欠付原告工程款。叶城县住建局的质证意见为：该协议与我单位无关。祥晟伟业公司的质证意见为：原告已经与我公司达成协议，应当按照协议履行，本院对该证据中关于结算款尚欠原告67万元这一事实予以认定。 四、中国农业银行新疆分行交易明细一份。原告以此证据拟证实湖南三建于2017年4月11日向原告支付工程款280000元。湖南三建的质证意见为：对真实性认可，但是是替祥晟伟业公司支付的。叶城住建局的质证意见为：该份证据与我公司无关。第三人祥晟伟业公司的质证意见为：这28万元是我公司委托湖南三建公司向原告支付的。本院对此份证据的三性予以认定。 （二）被告祥晟伟业公司围绕其主张向本庭提交标前合作协议书。证实被告湖南三建与新疆祥晟伟业科技发展有限公司签订的项目标前合作协议书，马新利作为新疆祥晟伟业科技发展有限公司的委托代理人在合同上签名，湖南三建系段金求（湖南三建新疆分公司负责人）在合同上签名并加盖湖南三建公司印章，拟证实湖南三建与祥晟伟业公司系挂靠合同关系，湖南三建对该证据真实性予以认可，吕小文和住建局称该合同与其没有任何关系，本院对该合同真实性予以认可，对合同效力性不予认可。 （三）本案庭审笔录和询问笔录证实以下事实： 一、庭审笔录中当事人陈述证实1.吕小文系该工程实际施工人；2.叶城县住建局尚欠湖南三建工程款270万元，原告、湖南三建对该事实均无异议，本院对该事实予以确认。 二、本院于2019年8月10日做出的对马新利询问笔录证实1.其以湖南三建第三标段的开户名在叶城银行设立工程款专用账户，该账户的实际支配人和管理人系马新利，工程款由叶城县住建局转账至湖南三建第三标段账户，然后由马新利操作通过湖南三建账户直接转账或通过其个人账户支付给吕小文；2.吕小文与祥晟伟业公司无事实上的合同关系。湖南三建经质证对该事实无异议，叶城县住建局质证意见为：对马新利的陈述事实不知情，对工程分包情况也不清楚，本院对马新利陈述的上述事实真实性予以确认。 经审理，本院认定如下事实： 2016年3月14日，叶城县住建局与湖南三建签订《建设工程施工合同》，马新利作为湖南三建代理人身份与叶城县住建局签订合同，马新利在合同上签名并加盖湖南三建公司印章，合同约定，由叶城县住建局将叶城县公共租赁住房（含廉租住房）配套基础设施建设项目第三标段承包给湖南三建，工程内容为小区内给排水、路面硬化、电力供热管道铺设、围墙等，承包方式为包工包料，工程价款为合同固定价8752736.3元，工程开工前发包人向承包人支付工程款的百分之三十，工程完成百分之五十时支付工程总价款的百分之三十，工程验收完成累积支付金额达到合同价款的百分之八十，工程竣工审计完成后累积支付金额达到合同价款的百分之九十五，保修金百分之五待工程一年保修期满后14天将保修金返还给承包人。 2016年3月22日，吕小文与湖南三建新疆分公司签订《施工责任合同》，约定由湖南三建新疆分公司将上述工程承包给吕小文，工程项目、内容均与湖南三建从叶城县住建局承包的工程一致。现吕小文已将上述工程施工完毕，发包方叶城县住建局也将上述工程实际投入使用。叶城县住建局至今尚欠湖南三建工程款270余万元。 2019年7月，原告向本院立案庭递交民事起诉状后，湖南三建以其下属单位新疆分公司与吕小文签订的施工合同无效为由，为了使合同形式合法化，要求吕小文与祥晟伟业公司之间签订工程款结算协议书，2019年7月2日，吕小文与祥晟伟业公司以及湖南三建经协商，由吕小文与祥晟伟业公司签订协议书，湖南三建作为合同见证人在该协议上加盖了公司印章，协议主要内容为乙方（吕小文）在叶城县公共租赁房工程施工中垫付资金数额为670000元，即被告尚欠原告工程款670000元至今未付。由甲方（祥晟伟业公司）负责向乙方（吕小文）支付。 另查明，在叶城县住建局与湖南三建签订主合同之前祥晟伟业公司就于2015年11月27日与湖南三建签订了该项目工程挂靠协议，名称为项目标前合作协议，马新利以祥晟伟业公司代理人身份与湖南三建签订建设工程施工合同。 本院认为，祥晟伟业公司于2015年11月27日与湖南三建签订了公共租赁房工程项目挂靠协议，2016年3月14日，叶城县住建局与湖南三建签订《建设工程施工合同》，2016年3月22日，湖南三建新疆分公司将从叶城县住建局承包的工程转包给吕小文施工，双方并签订了《施工责任合同》。 上述合同中湖南三建和祥晟伟业公司的合同签订代理人均为马新利，马新利并以湖南三建第三标段的名义在叶城银行开设工程款专用账户，该专用账户资金实际上均由马新利支配和管理，叶城县住建局将工程款转入该专用账户后，由马新利操作通过转账或者其他方式以材料费的名义支付给祥晟伟业公司和吕小文。在该工程的履行中，祥晟伟业公司即不是该工程实际施工人也不是该工程的建筑材料供应商，祥晟伟业公司并未付出任何劳动义务，却从该工程项目中与马新利一起共同谋取利益，原告按照湖南三建的要求与祥晟伟业公司签订了具有结算性质的协议书，即尚欠吕小文670000元，该协议中虽写明该款项为材料款，但实际为工程款，该协议书经庭审核实并非债务转移性质的协议，该协议对湖南三建缺乏合同约束力，湖南三建安排其下属部门湖南三建新疆分公司与吕小文签订的施工合同权利义务并未终止，湖南三建及其分公司仍然需承担支付吕小文工程款的义务，故原告要求被告湖南三建和湖南三建新疆分公司支付工程款670000的诉讼请求，本院依法支持；因叶城县住建局尚欠湖南三建工程款270万元，且该工程已竣工交付使用，被告叶城县住建局应在拖欠工程款的范围内对实际施工人吕小文承担连带清偿责任；关于原告在庭审结束后，向本院表示自愿放弃要求第三人祥晟伟业公司支付工程款的的主张。本院认为，其放弃部分诉讼请求的主张是对自己权利的自由处分，符合法律规定，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告湖南省第三工程有限公司、湖南省第三工程有限公司新疆分公司共同支付原告吕小文工程款670000元（陆拾柒万元整）。 二、被告叶城县住房和城乡建设局在上述给付范围内承担连带清偿责任。 上述金钱给付义务应于本判决生效后五日内一次性履行完毕，若未按期履行，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 案件受理费5345.15元，由被告湖南省第三工程有限公司、湖南省第三工程有限公司新疆分公司负担。 若不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交上诉状副本，并预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院。 审判员 刘 琴 二〇一九年八月二十八日 书记员 谷惠惠