江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0981民初1004号原告：江苏慧谷水泥制品有限公司，住所地东台市三仓镇西环路。法定代表人：张国华，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨增林,东台市三仓法律服务所法律工作者。被告：扬州宋江钢构有限公司，住所地扬州市江都区樊川镇科技园区。法定代表人：张长安，该公司董事长。被告：李进，男，1973年12月19日出生，汉族，居民，住扬州市江都区。被告：张铭，男，1986年10月15日出生，汉族，居民，住扬州市江都区。被告：桂中义，男，1986年10月12日出生，汉族，居民，住高邮市。原告江苏慧谷水泥制品有限公司（以下简称慧谷公司）与被告扬州宋江钢构有限公司（以下简称宋江公司）、李进、张铭、桂中义买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月1日立案受理。慧谷公司提供担保向本院申请对宋江公司、李进、张铭、桂中义的财产进行保全，本院依法审查后作出（2019）苏0981民初1004号民事裁定并采取了保全措施。慧谷公司起诉时，曾以张长安为共同被告，后慧谷公司于2019年3月12日申请撤回了对张长安的起诉，本院予以准许。本院依法组成合议庭，于2019年8月15日公开开庭进行了审理。原告慧谷公司的委托诉讼代理人杨增林，被告桂中义到庭参加诉讼，被告宋江公司、李进、张铭经本院合法传唤未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告慧谷公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告宋江公司给付货款298012.50元，并自2013年11月15日起至实际给付货款之日止按年24%支付逾期付款的违约金(暂计算至2018年11月14日298012.5*24%*5年=357615元)；2、依法判令被告李进、张铭、桂中义对宋江公司的给付义务承担连带责任；3、案件受理费、公告费、保全费用由被告承担。事实与理由：2012年10月27日，被告宋江公司因承建江苏嘉茂地毯有限公司位于东台市三仓镇西环路的办公楼工程，与原告签订混凝土购销合同，约定原告供货20万元作垫资后每供货至10万元结算并支付，垫资的20万元待工程结构封项后一个月内支付；同时约定逾期支付货款应按拖欠款数额，以每天千分之三的标准支付违约金。截止2013年5月2日原告供给被告宋江公司1794.5立方混凝土，价值628012.5元，被告仅给付货款33万元。原告为追要下欠货款于2013年11月起诉包括宋江公司在内的三家施工单位给付货款,2016年6月21日法院以（2016)苏0981民初180号判决驳回原告的诉讼请求，原告上诉后盐城中院以（2016）苏09民终4210号判决维持原判。2017年4月13日原告经查询得知，被告宋江公司2014年5月26日已被行政部门依法吊销，该公司目前已无经营场所和财产，张长安、李进、张铭、桂中义作为宋江公司的股东，至今未依法组织清算。被告宋江公司、李进、张铭未应诉、答辩。被告桂中义辩称，原告这个案件在2016年已经因货款纠纷向东台法院起诉过，且被法院驳回了。原告与宋江公司之间签订的合同，双方在买卖合同履行过程中发生争议，原告应向宋江公司主张货款，与桂中义无关。桂中义作为被告，主体不适格。应驳回原告对桂中义的诉讼请求。慧谷公司围绕诉讼请求依法提交了证据：宋江公司的江都区市场监督管理局企业吊销后未注销资料查询表及章程、混凝土购销合同、慧谷公司的供货单、催款通知单、（2013）东仓商初字第0134号民事判决书、（2015）盐商终字第00436号民事裁定书、（2016）苏0981民初180号民事判决书、（2016）苏09民终4210号民事判决书。本院依法开庭组织当事人对证据进行质证。宋江公司、李进、张铭未到庭、未质证。本院审查认为，慧谷公司提交的上述证据，具有真实性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据并结合法庭调查认定事实如下：2012年10月27日，宋江公司（甲方、需方）与慧谷公司（乙方、供方）签订混凝土购销合同，约定慧谷公司向江苏嘉茂地毯有限公司（以下简称嘉茂公司）工程供应总量约2500立方米的混凝土，C25泵送单价340元每立方米、C30泵送单价345元每立方米，乙方供货混凝土给甲方货款20万元作垫资后，每至10万元结算并支付，垫资的20万元待工程结构封顶后一个月内算付，若甲方违反合同付款要求，乙方有权暂停或终止混凝土供应，在未结清乙方全部混凝土款前甲方不得自拌或另向其他单位购预拌混凝土，同时甲方应按拖欠款数额以每天千分之三的标准向乙方支付违约金。张长安作为法定代表人在合同的甲方签名并加盖宋江公司合同专用章，慧谷公司在合同乙方加盖慧谷公司合同专用章。合同签订后，慧谷公司自2012年10月28日起向嘉茂公司工程供应混凝土，混凝土收货人有曹小江、花迎彬、张松明。2013年1月10日，慧谷公司向宋江公司催款，截止2012年12月26日，慧谷公司已供商砼1154立方米，货款金额398185元，已支付货款80000元，尚欠318185元，根据合同还应支付118185元（不含垫资款200000元），张长安在催款通知单上签字。后慧谷公司继续供货至2013年5月2日，累计向嘉茂公司工程供应混凝土640.5立方米，总金额为229827.5元，混凝土收货人有曹小江、花迎彬、张松明、张长安；期间张长安向慧谷公司支付了250000元货款，分别为：2013年2月6日支付100000元，2013年3月12日支付50000元、2013年3月31日支付50000元、2013年4月26日支付50000元，尚欠298012.5元货款。另查明，2012年9月5日，嘉茂公司与江苏沪武建设工程有限公司（以下简称沪武公司）签订建设工程施工合同，约定嘉茂公司将其位于东台市三仓镇西环路北首的办公楼及综合楼工程发包给沪武公司承建，张长安、李进作为沪武公司的现场经理，全权负责现场施工。张长安作为沪武公司的委托代理人在合同上签字，沪武公司在合同上加盖了印章。再查明，宋江公司的前身为扬州搏力钢业有限公司，于2011年8月24日经相关部门核准设立，2012年5月14日办理变更登记，现股东为张长安、李进、张铭、桂中义，法定代表人为张长安。2014年5月26日，宋江公司被吊销营业执照。慧谷公司催款未果，于2013年11月15日以沪武公司、宋江公司、江苏众力钢业有限公司为被告，诉到本院，后又撤回对江苏众力钢业有限公司的起诉。本院审理后于2014年11月12日作出（2013）东仓商初字第0134号民事判决，支持了慧谷公司的诉讼请求。沪武公司不服判决，提起上诉。盐城市中级人民法院审理后于2015年10月28日作出（2015）盐商终字第00436号民事裁定，撤销一审判决，发回本院重审。本院于2016年1月6日立案，慧谷公司主张基于间接代理关系要求沪武公司承担给付货款的责任，基于债务加入要求宋江公司与沪武公司共同承担责任。本院审理认为混凝土买卖合同的双方是慧谷公司、宋江公司，慧谷公司主张宋江公司是债务加入，证据不足。本院向慧谷公司进行释明，慧谷公司仍坚持原来的诉讼请求。本院于2016年6月21日作出（2016）苏0981民初180号民事判决，驳回慧谷公司的诉讼请求。慧谷公司不服判决，提起上诉。盐城市中级人民法院审理后于2016年12月27日作出（2016）苏09民终4210号民事判决，驳回上诉，维持原判。庭审中，桂中义陈述，其是2015年以后才知道宋江公司被吊销营业执照，张长安已经去世，其联系了张铭，但无法联系李进，没有对公司清算；现宋江公司已没有经营场所，也没有资产了，也不知道公司的财务账册在何处。慧谷公司对桂中义的陈述没有异议。因宋江公司、李进、张铭未到庭，桂中义不同意调解，致本案无法调解。本院认为，宋江公司与慧谷公司签订的混凝土购销合同，是双方的真实意思表示，合法有效。慧谷公司在（2016）苏0981民初180号一案中主张，混凝土买受人是沪武公司，宋江公司系债务加入，要求宋江公司、沪武公司共同承担付款责任，本院驳回了慧谷公司的诉讼请求。本案中，慧谷公司主张，基于慧谷公司与宋江公司之间的买卖合同关系，要求买卖人宋江公司支付货款。前后两案主张的法律关系和理由不同，本案不构成重复起诉，应当依法受理。宋江公司尚欠慧谷公司货款298012.5元，有慧谷公司提交的供货单、催款通知单、当事人的当庭陈述及生效法律文书予以证明，依法可以认定。宋江公司未按约付款，慧谷公司要求从其2013年11月15日提起诉讼之日起计算违约金，符合相关规定，依法可以支持。双方签订的混凝土购销合同约定，宋江公司应按拖欠款数额以每天千分之三的标准向慧谷公司支付违约金。慧谷公司主张按年24%的标准计算违约金，未超过双方的约定，其主动调减违约金的标准，属于依法处分其民事权益，且不违反法律规定，本院照准。2014年5月26日，宋江公司被吊销营业执照。宋江公司因被依法吊销营业执照解散，作为公司的股东应当在出现解散事由之日起15日内成立清算组开始清算。现宋江公司已没有财产，账册等不知在何处。张长安、李进、张铭、桂中义作为宋江公司的股东怠于履行义务，导致宋江公司主要财产、账册等灭失，无法进行清算。鉴于股东张长安已去世，慧谷公司作为债权人要求清算义务人李进、张铭、桂中义对宋江公司的债务承担连带清偿责任的，依法应予支持。宋江公司、李进、张铭经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应承担由此可能产生对其不利的法律后果。综上，慧谷公司的诉讼请求依法可以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条第四项、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告扬州宋江钢构有限公司于本判决发生法律效力之日起30日内给付原告江苏慧谷水泥制品有限公司货款298012.50元及违约金（以298012.50元从2013年11月15日起至实际履行之日止按年24%的标准计算）；二、被告李进、张铭、桂中义对上述被告扬州宋江钢构有限公司的义务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10356元，财产保全费3820元，公告费700元，合计14876元，由被告扬州宋江钢构有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  臧田桂人民陪审员  唐 敏人民陪审员  胡金奎二〇一九年八月十五日书 记 员  张佳婷