云南省曲靖市沾益区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云0328民初2096号 原告：詹继友，男，1978年7月18日生，汉族，曲靖市麒麟区人，小学文化，无业，住云南省曲靖市麒麟区。 委托诉讼代理人：蒋正品，曲靖市沾益区播乐乡法律服务所法律工作者，系特别授权代理。 被告：李燕涛，男，1994年10月18日生，汉族，曲靖市麒麟区人，大专文化，无业，住云南省曲靖市麒麟区。 委托诉讼代理人：尹彦，曲靖市沾益区西平街道法律服务所法律工作者，系特别授权代理。 被告：黄加文，男，1968年8月6日生，汉族，曲靖市沾益区人，小学文化，农民，住云南省曲靖市沾益区。 被告：尹梨松，男，1990年8月8日生，汉族，曲靖市沾益区人，大专文化，农民，住云南省曲靖市沾益区。 被告：李承武，男，1978年9月28日生，汉族，曲靖市沾益区人，小学文化，农民，住云南省曲靖市沾益区。 原告詹继友与被告李燕涛、黄加文、尹梨松、李承武提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月9日立案受理后，被告尹梨松于2018年12月3日对原告的伤情及后续治疗费申请重新鉴定，本院于2018年12月7日委托昆明医科大学司法鉴定中心进行重新鉴定，2019年6月4日重新鉴定结论作出后，本院于2019年7月2日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告詹继友及其委托诉讼代理人蒋正品，被告李燕涛、黄加文、尹梨松、李承武，证人邓某、王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告詹继友向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带赔偿原告经济损失医疗费87732.21元、误工费74772元、护理费24105元、住院伙食补助费18900元、残疾赔偿金123984元、后期治疗费46000元、营养费15000元、鉴定费2600元、会诊费200元、精神损害抚慰金10000元、交通费3000元，合计406293.21元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告尹梨松将位于曲靖市沾益区的自建房屋发包给被告黄加文进行施工，原告系建筑工人，受雇于被告李燕涛。2018年4月12日17时许，原告应被告李燕涛要求在该房屋进行第二层加盖工作施工过程中，因被告尹梨松原先房屋的内墙倒塌，坠落的砖块将原告的双小腿砸伤。原告受伤后到曲靖市第一人民医院住院治疗57天，伤情诊断为：1、双侧胫骨骨折；2、左腓骨骨折；3、左踝关节骨折；4、右陈旧性腓骨骨折；5、腓神经损伤。后应医嘱要求，原告到曲靖博达医院继续进行康复治疗132天，经治疗好转后出院。2018年10月30日，原告的伤情经曲靖市珠源司法鉴定中心鉴定为九级伤残。2018年4月24日，被告李燕涛、黄加文、尹梨松与原告协商后，自愿向原告出具了《工伤协议》，但未履行，故诉请人民法院依法支持原告的诉讼请求。 原告詹继友围绕其诉讼请求，向本院提交了以下证据材料： 1、身份证、户口册复印件各一份。用以证明原告的身份情况和诉讼主体资格，以及原告系城镇户口，残疾赔偿金应按城镇标准计算。 2、曲靖市第一人民医院住院病案首页、住院证、入院记录等复印件。用以证明原告的伤情，治疗情况，住院57天及出院后仍需继续康复治疗的事实。 3、曲靖博达医院住院病案首页、住院证、入院记录、出院小结、医嘱记录单复印件。用以证明原告到曲靖博达医院进行康复治疗的治疗情况，以及住院132天，需二级护理的事实。 4、医疗费发票、鉴定费发票、会诊费用凭据复印件。用以证明原告支出医疗费87732.21元，鉴定费2600元，会诊费200元的事实。 5、司法鉴定意见书复印件。用以证明原告的伤情经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定为伤残九级，需后期治疗费46000元，误工期360天，护理期及营养期各150天的事实。 6、现场照片复印件二张。用以证明原告受伤的现场状况。 7、庞洁身份证复印件一份。用以证明原告受伤后，由其妻子进行护理的事实。 8、工伤协议复印件一份。用以证明原告受伤的时间、地点、事实经过及各被告的身份主体资格情况。 被告李燕涛辩称，我与原告詹继友之间存在雇佣关系是事实，当天我是安排詹继友到施工工地以外的地方去拉材料，是他自己又回到施工现场，在施工作业过程中没有按照规范操作，且原告自己搭的架子不规范，在从架子上进入屋顶时把墙搬了倒下来致伤自己，原告自身具有重大过错，应承担相应过错责任。原告要求赔偿的项目计算标准不符合法律规定，误工费只能按照住院天数以每天160.7元计算，残疾赔偿金应当按照农村户口标准计算，营养费和护理费应以证明为依据按照住院天数计算，不应按鉴定依据支持其误工期、护理期和营养期三期费用，精神损害抚慰金不予认可，交通费应根据发票及实际情况计算。我在原告受伤后垫付的医药费、护理费、伙食补助费等应予扣除。 被告李燕涛围绕其辩解意见，向本院提交了以下证据材料： 1、身份证复印件。用以证明李燕涛身份信息机诉讼主体资格。 2、工地现场照片。用以证明原告在施工过程中存在过错的事实。 3、垫付医药费票据原件、原告詹继友收条原件。用以证明原告受伤后在医治过程中，李燕涛实际垫付的各项医疗费：曲靖市第一人民医院的21808.73元和2855.21元、门诊费152.5元；曲靖博达医院2018年6月9日至2018年6月30日的医疗费12117.06元（其中个人支付部分为1553.26元），2018年6月30日至2018年7月14日的医疗费1613.50元，2018年7月14日后的医疗费2163.01元，原告的收条有2018年7月22日的护理费、生活费2100元，2018年6月25日的护理费6000元，原告住院期间2018年4月23日至2018年5月2日李燕涛为其请护工支付云南元宏物业服务有限公司的护理人员工资1300元，2018年4月30日支出的检查费120元和伙食费500元，2018年5月3日请护工支出的护理人员工资1300元，2018年5月9日支出的伙食费200元和检查费120元，2018年5月13日请护工支出的护理人员工资1300元、支出的检查费120元和伙食费500元，2018年5月23日请护工支出的护理人员工资1300元和伙食费500元，2018年5月26日支出的伙食费200元，2018年6月2日请护工支出的护理人员工资1300元和伙食费500元，2018年6月14日请护工支出的护理人员工资1300元和伙食费500元，因申请重新鉴定支出云南公安边防医院检查费178元、成都军区昆明总院检查费5.5元，原告妻子收到李燕涛支付的重新鉴定的检查费用356元，被告支付重新鉴定的鉴定费5600元，上述垫付的各项费用共计60645.43元。 4、昆明医科大学司法鉴定意见书原件一份，用以证明经过重新鉴定，詹继友此次损伤达十级伤残，后期治疗费需35000元，误工期为300日，护理期为30日、营养期为15日，需择期行“左胫骨内固定取出术”误工期为30日、护理期为30日、营养期为15日。 根据被告李燕涛的申请，证人邓某、王某出庭当庭作证。证人邓某证实2018年4月12日17时许，我送钢管到建房处，看见詹继友站在二层房头上，我在一楼下钢管，听见轰隆一声响，我过去看见詹继友摔下来面朝下躺在后门边的地面上，有些砖块压在他的背部、腰部，我就打电话给李燕涛，他让我打电话给120的。证人王某证实詹继友在当天下午4点多钟开车出去，5点钟就回来了，回来后就扛着电钻上二楼做活了，詹继友是否戴着安全帽做活不清楚。 被告黄加文辩称，我不是原告詹继友的雇主，不应承担责任，原告的医疗费等损失费用应当由其自行承担。 被告黄加文在本案中未出示证据。 被告尹梨松辩称，我不是房屋所有人，与詹继友不存在雇佣关系，不应当作为本案的被告，请求人民法院驳回原告对我的起诉。 被告尹梨松在本案中未出示证据。 被告李承武辩称，我的房屋是签了协议包给黄加文他们的，他们的转包行为我不知情，我不承担任何责任，也没有能力赔偿。 被告李承武围绕其辩解意见，向本院提交了私人建房合同协议书一份，用以证明房屋承包施工情况。 经质证，对原告方出示的证据和证人证言，被告李燕涛的质证意见是对证据1三性均无异议，但对证明残疾赔偿金应按城镇标准计算不予认可；对证据2-3医院出具的证明有记载需护理和加强营养的予以认可，护理费、营养费、住院伙食补助费均由李燕涛在原告住院时已支付，并找了护理人员进行护理。对证据4-5医疗费票据无异议，均是由李燕涛支付的，在计算费用时应当扣除医保报销部分，曲靖博达医院的医疗费由李燕涛垫付了一部分，其余部分是原告支付的，后面住院的两个月是原告自己支付的，鉴定费不予认可，是原告单方面委托鉴定的，现重新鉴定结论已经推翻了原来的鉴定意见，鉴定费用应当按照过错责任承担；对证据6-8侵权主体不明确，原告不能证明其身体受到损害是为李燕涛提供劳务所致，原告事发时的工作不是李燕涛安排的，不是为李燕涛提供劳务造成的。被告黄加文的质证意见是对证据1无异议，对证据2-4有正规单据的没有意见，对证据5不认可原告单方委托作出的结论，认可重新鉴定作出的结论，对证据6-8没有意见。被告尹梨松的质证意见是对证据1无异议，对证据2有医嘱的予以认可，对证据3-5中医疗费是我方支付的，认可重新作出的鉴定结论，原来的鉴定费不予认可，重新鉴定产生的鉴定费按照责任大小承担，对证据6-8侵权主体不明确，原告不能证明是为我们提供劳务时受伤。被告李承武未发表质证意见。 对被告李燕涛出示的证据，原告对证据1无异议，对证据2真实性、客观性无异议，证明目的有异议，对证据3由被告李燕涛垫付的费用予以认可，其中收条收到的2100元和6000元是代收了转给护工的费用，物业服务公司的票据是支付给第三方的费用，不在原告主张的范围内，对证据4鉴定意见为两处十级伤残计算方式不符合法律规定，后期治疗费用不符合客观实际，原告从受伤之日至今都不能从事劳动，误工期、护理期及营养期不符合客观实际，对证人证言无异议。被告李燕涛对重新鉴定意见中伤残等级评定和后期治疗费无异议，对误工期、护理期及营养期未举证证明确实需要，只能作为参考。被告黄加文、尹梨松、李承武对被告李燕涛出示的证据及证人证言均无异议。 对被告李承武出示的私人建房合同协议书，原告对真实性无异议，但认为合同中约定的安全责任条款损害第三人的合法权益，属无效条款。被告李燕涛、黄加文无异议。被告尹梨松无异议，认为其不是建房承包人，应驳回原告对尹梨松的起诉 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的证据和事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于司法鉴定意见书的采信问题。原告证据5曲靖珠源司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书系原告出院后自行委托鉴定，被告黄加文、尹梨松、李承武对该鉴定结论提出异议，申请重新鉴定，经本院主持各方当事人协商选定昆明医科大学司法鉴定中心对詹继友的伤残等级、后期治疗费、误工期、护理期、营养期重新作出鉴定意见。原告对昆明医科大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书认为不客观，被告方无异议，本院认为该鉴定意见书系双方协商一致共同选定的鉴定机构作出，来源合法、内容客观真实、与本案具有关联性，本院予以采信昆明医科大学司法鉴定中心作出的鉴定意见。2、关于被告李承武出示的私人建房合同协议书的效力问题。该建房合同协议书能够证明黄加文承包建盖李承武的农村自建房屋，其中第七条约定“如果乙方（即黄加文）施工人员出现工伤，因施工造成他人损伤等事故，一切由乙方负责，甲方（即李承武）不负担任何责任和费用。……”该条款由甲乙双方自愿订立，系由乙方采用包工不包料的方式承包施工，为农村二层以上自建房屋，应当由具有建筑资质的人员进行施工，故不能对抗第三人的合法权益，对该证据的真实性、关联性予以采信。 经审理查明，2018年4月5日，被告李承武与被告黄加文签订《私人建房合同协议书》，李承武将位于沾益区自建房屋一栋，建筑总面积约600平方米左右，采用包工不包料方式，承包给没有建筑施工资质的黄加文施工，黄加文又将建房主体工程转包给没有建筑施工资质的被告李燕涛进行施工，原告詹继友系被告李燕涛雇佣的工人，双方口头约定工资为150元一天，詹继友具体从事李燕涛安排的工作。2018年4月12日17时许，詹继友在该房屋第二层施工过程中，由于操作不规范，安全保障措施不到位，詹继友站在第二层房顶上往墙壁上打洞时，墙壁突然倒塌，詹继友从二层跌落至一层地面受伤，坠落的砖块将原告詹继友的双腿砸伤，后詹继友被他人送至曲靖市第一人民医院于2018年4月12日至2018年5月9日住院治疗27天，行右胫神经探查术＋右血管其他诊断性操作（下肢血管探查术）＋双胫骨开放性骨折清创术＋左前臂皮肤缝合术＋左跟骨牵引术＋左胫骨骨折切开复位钢板内固定术，住院医疗费为67267.98元，检查费为152.50元，由被告李燕涛垫付，后通过医保报销后李燕涛实际垫付住院医疗费21808.73元、检查费152.50元。詹继友于2018年5月9日办理出院后，又于同日办理入院至2018年6月8日办理出院，又住院30天，出院诊断为：1.双侧胫骨骨折；2.左腓骨骨折；3.左踝关节骨折；4.右陈旧性腓骨骨折；5.腓神经损伤，由李燕涛垫付住院医疗费10694.32元，后通过医保报销后李燕涛实际垫付住院医疗费2855.21元。2018年6月9日至6月30日，詹继友到曲靖博达医院住院治疗21天，出院诊断为：1.双侧胫骨骨折；2.左腓骨骨折；3.左踝关节骨折；4.右陈旧性腓骨骨折；5.腓神经损伤。2018年6月30日至2018年7月14日，詹继友到曲靖博达医院住院进行康复治疗14天，出院诊断为：1.胫骨骨折；2.左腓骨骨折；3.左踝关节骨折；4.右陈旧性腓骨骨折；5.腓神经损伤。2018年7月14日至2018年8月9日，詹继友到曲靖博达医院住院进行康复治疗26天，出院诊断为：1.腓神经损伤；2.双侧胫骨骨折；3.左腓骨骨折；4.左踝关节骨折；5.右陈旧性腓骨骨折。2018年8月9日至8月24日，詹继友到曲靖博达医院住院进行康复治疗15天，出院诊断为：1.双侧胫骨骨折；2.腓神经损伤；3.左腓骨骨折；4.左踝关节骨折；5.右陈旧性腓骨骨折。2018年8月24日至2018年9月18日，詹继友到曲靖博达医院住院进行康复治疗25天，出院诊断为：1.腓神经损伤；2.双侧胫骨骨折；3.左腓骨骨折；4.左踝关节骨折；5.右陈旧性腓骨骨折；6.泌尿道感染。2018年9月18日至2018年10月9日，詹继友到曲靖博达医院住院进行康复治疗21天，出院诊断为：1.腓神经损伤；2.双侧胫骨骨折；3.左腓骨骨折；4.左踝关节骨折；5.右陈旧性腓骨骨折。2018年10月9日至2018年10月19日，詹继友到曲靖博达医院住院进行康复治疗10天，出院诊断为：1.双侧胫骨骨折；2.左腓骨骨折；3.左踝关节骨折；4.右陈旧性腓骨骨折；5.腓神经损伤。詹继友在曲靖博达医院住院期间，医疗费共计32030.35元，通过医保报销后，李燕涛实际垫付医疗费6200元，詹继友自行支付医疗费3934.92元。2018年10月30日，经原告自行委托鉴定，曲靖珠源司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为詹继友左下肢损伤属九级伤残，后期手术及治疗费为46000元，误工期自损伤之日起评定为360日、护理期为150日、营养期为150日。诉讼中，被告申请对詹继友的伤情进行重新鉴定，2019年5月28日，昆明医科大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.詹继友此次损伤所致“右侧胫骨中下段粉碎性骨折伴右侧腓骨中下段横行骨折及右侧腓神经损伤行切开复位固定术后，右踝关节功能丧失57%”、“左侧胫腓骨下段粉碎性骨折行切开复位固定术后，左踝关节功能丧失52%”重新鉴定为十（拾）级伤残（贰处）。2.此次损伤后期治疗需35000元。3.此次损伤误工期为300日、护理期为实际住院天数即181日、营养期为实际住院天数即181日。詹继友择期行“右胫骨内固定取出术”，手术误工期为30日、护理期为30日、营养期为15日。詹继友择期行“左胫腓骨内固定取出术”，手术误工期为30日、护理期为30日、营养期为15日。 另查明，在詹继友住院治疗期间，被告李燕涛还垫付救护车费、检查费、伙食费、生活费及支付护工费共计12788元，为詹继友购买轮椅一个258元，拐杖一副108元，给付詹继友家现金8100元。詹继友自行委托鉴定支付鉴定费2600元，会诊费200元。原告詹继友做重新鉴定，被告李燕涛垫付鉴定费5600元，支付门诊治疗费5.50元及检查费528元，李燕涛垫付各项费用共计为58403.94元。 还查明，原告詹继友的户口于2013年7月31日由云南省曲靖市麒麟区50号迁至曲靖市麒麟区文华街道新兴社区居委会，并居住至今。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，因健康权、身体权受到侵害，有权请求侵权人承担侵权责任。法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告李承武作为承建房屋的所有人，将该房屋的建筑工程以包工不包料的形式承包给没有施工资质的被告黄加文，黄加文又转包给没有施工资质的被告李燕涛完成，李燕涛雇佣原告詹继友，由詹继友提供劳务，约定每天150元，完成李燕涛安排的工作，被告李承武、黄加文、李燕涛、原告詹继友之间，均形成个人之间劳务关系。被告李承武作为建房发包人，其知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件，应承担相应的赔偿责任，并且与雇主承担连带赔偿责任。被告黄加文、李燕涛作为转承包人，应负有安全保护和劳动保护的职责，未能对施工人员相关安全生产提供相应的防护条件，依法应承担相应的赔偿责任。原告詹继友在提供劳务过程中，未能注意安全，站在一楼房顶进行施工时，由于其未戴安全帽、系安全带，没有防护网，在往墙壁上打洞时将墙壁碰倒，自己从房顶摔下到地面，造成自身损害，对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任，由其自行承担相应的民事责任。结合原告、被告的过错程度及原因力的大小，被告李燕涛应对原告的损害承担40%的责任，被告黄加文应对原告的损害承担30%的责任，被告李承武应对原告的损害承担10%的责任，原告应对自身的损害承担20%的责任，被告尹梨松不是建房承包人，也不是原告的雇主，在本案中不应承担责任。关于原告提出的赔偿请求，结合本案的实际，参照云南省道路交通事故人身损害赔偿标准，住院病情证明书、出院记录及司法鉴定意见书，认定原告的经济损失为：住院医疗费34798.86元（不含基本医疗保险统筹基金支出部分）、门诊检查治疗费686元、误工费48210元（300天×160.70元）、护理费29086.70元（181天×160.70元）、住院伙食补助费18100元（181天×100元）、营养费9050元（181天×50元）、残疾赔偿金73673.60元（33488×20年×11%），后期治疗费35000元、后期手术治疗误工费9642元（60天×160.70元）、后期手术治疗护理费9642元（60天×160.70元）、后期手术治疗营养费1500元（30天×50元）、第一次鉴定产生的鉴定费2600元，会诊费200元、重新鉴定产生的鉴定费5600元、交通费酌情认定1500元，精神损害抚慰金酌情认定2000元，合计281289.16元。 综上所述，原告詹继友的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。被告李燕涛辩解原告自身应承担相应过错责任，其垫付的费用应当予以扣除的理由成立，本院予以采纳。被告黄加文辩解不是原告詹继友的雇主，其不应承担责任的理由不能成立，本院不予采纳。被告尹梨松辩解不是房屋所有人，与詹继友不存在雇佣关系理由成立，本院予以采纳。被告李承武辩解建房合同协议书约定安全责任由承办人黄加文负责，其不承担责任的理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告李燕涛于本判决生效后十日内赔偿原告詹继友住院医疗费34798.86元（不含基本医疗基金支出部分）、门诊检查治疗费686元、住院伙食补助费18100元、护理费29086.70元、营养费9050元、误工费48210元、残疾赔偿金73673.60元、鉴定费8200元、会诊费200元、交通费1500元，精神损害抚慰金酌情认定2000元，合计281289.16元的40%部分，计112515.66元，扣除被告李燕涛已垫付的58403.94元，还应实际给付54111.72元。 二、由被告黄加文于本判决生效后十日内赔偿原告詹继友住院医疗费34798.86元（不含基本医疗基金支出部分）、门诊检查治疗费686元、住院伙食补助费18100元、护理费29086.70元、营养费9050元、误工费48210元、残疾赔偿金73673.60元、鉴定费8200元、会诊费200元、交通费1500元，精神损害抚慰金酌情认定2000元，合计281289.16元的30%部分，计84386.75元。 三、由被告李承武于本判决生效后十日内赔偿原告詹继友住院医疗费34798.86元（不含基本医疗基金支出部分）、门诊检查治疗费686元、住院伙食补助费18100元、护理费29086.70元、营养费9050元、误工费48210元、残疾赔偿金73673.60元、鉴定费8200元、会诊费200元、交通费1500元，精神损害抚慰金酌情认定2000元，合计281289.16元的10%部分，计28128.92元。 四、被告李燕涛、黄加文、李承武对各自的赔偿金额相互承担连带清偿责任。 五、被告尹梨松在本案中不承担责任。 六、原告詹继友自行承担住院医疗费34798.86元（不含基本医疗基金支出部分）、门诊检查治疗费686元、住院伙食补助费18100元、护理费29086.70元、营养费9050元、误工费48210元、残疾赔偿金73673.60元、鉴定费8200元、会诊费200元、交通费1500元，精神损害抚慰金酌情认定2000元，合计281289.16元的20%部分，计56257.83元。 五、驳回原告詹继友的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费100元，由原告詹继友负担20元，被告李燕涛负担40元，被告黄加文负担30元，被告李承武负担10元。 当事人申请执行的期限为二年。自法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 审判员  宋端琦 二〇一九年八月八日 书记员  饶 珺