广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初4469号原告（反诉被告）：佛山市南海区洪莉内衣厂，住所地佛山市南海区盐步河西大道南侧综合楼二楼，统一社会信用代码92440605L253240477。经营者：何史斌。委托诉讼代理人：柯成，上海锦天城（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭希桢，上海锦天城（广州）律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：广州市曲美服饰有限公司，住所地广州市荔湾区中南街海南赤岗东约628号三楼101房，统一社会信用代码91440103695191463T。法定代表人：金衍力。委托诉讼代理人：林慧敏，广东南天明律师事务所律师。委托诉讼代理人：程宗利，广东南天明律师事务所律师。原告佛山市南海区洪莉内衣厂（以下简称洪莉厂）与被告广州市曲美服饰有限公司（以下简称曲美公司）加工合同纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，适用简易程序于2019年5月27日、6月20日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人彭希桢与被告的委托诉讼代理人林慧敏、程宗利均到庭参加两次诉讼。原告原委托诉讼代理人文强到庭参加第一次诉讼，后原告变更委托诉讼代理人为柯成，柯成到庭参加第二次诉讼。诉讼中，双方申请庭外和解，和解时间不计入审限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.请求判令被告广州市曲美服饰有限公司支付拖欠的517500元加工款；2.诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求：1.要求被告支付已提货货物剩余加工费256975元。2.要求被告支付未提货部分货物6795件货物的加工费180950元。3.要求被告承担全部诉讼费用。事实与理由，原告与被告于2018年5月签订《加工（订货）合同》及《曲美订单（合同附件）》，约定原告为被告加工制作总价值896500元的袭魅系列货物，洪莉厂根据曲美公司的要求及提供的花边、模杯等原料组织生产，曲美公司向洪莉厂支付相应加工款。合同签订后，洪莉厂积极组织生产，后因曲美公司提供花边等原料迟延导致货物交付时间推迟。交货时间顺延后，洪莉厂根据曲美公司的要求加工出所有订单货物，并按曲美公司指示分批交付给曲美公司，曲美公司接收货物并对账予以确认，期间未对货物提出任何异议。截止2018年12月29日，曲美公司共支付379000元加工款，至今仍有517500元加工款未付；共接收635975元货物，余下260525元货物没有提取。经原告多次催告，曲美公司既没有支付所欠货款也拒绝提取余下所有货物，致原告起诉。被告答辩称，一、原告逾期交货，严重违约，被告有权终止收货，要求原告承担违约责任和赔偿经济损失。（一）被告委托原告加工的服装产品属于秋冬装，具有明确的季节特征，因此被告与原告在合同当中明确约定，原告必须在8月15日与8月30日前交货。本案当中，被告委托原告加工生产的“袭魅”系列的内衣与内裤是秋冬款，必需在夏季全部生产出来，在秋季之前上市，否则此批货物将因为过季而滞销。同时，因为每年的流行元素不同，滞销的货物在第二年根本无法销售出去。如果原告逾期交货，将给被告造成重大经济损失。因此，被告与原告在相关合同和文件当中明确约定，原告必须在2018年8月30日前将此批货物加工完成并交付给被告。（二）原告在明知此批产品属于季节性产品，且合同对交货期有明确、严格约定的情况下，仍怠于履行合同义务，逾期交货，严重违约。《曲美订单（合同附件）》第3条约定“交货时间：全部产品应于2018年8月30日完成交货，在8月15日齐色齐码交一部分。”《曲美内衣加工（订货）合同》第三条第2款约定“交货地点及运输方式：由乙方（洪莉内衣厂）负责运送至甲方仓库或甲方指定的物流公司。”《曲美内衣加工（订货）合同》第六条第3款约定“乙方（洪莉内衣厂）不能按时交货时，应提前30天向甲方说明原因，经甲方同意后，双方另行确定交货时间，仍未按时交货，甲方有权不接收货物，乙方并全额退回甲方所交该批货物的定金外，应赔偿甲方60%的违约金，作为对甲方的经济赔偿。”根据上述合同及相关附件的约定，原告应当在2018年8月15日完成部分产品的加工并运送至被告的仓库，原告在8月30日完成全部产品的加工并运送至被告的仓库。但原告明知合同对交货期有明确、严格约定的情况下，仍然怠于履行合同义务，严重逾期，原告逾期交货数量为24724件。截至2018年12月29日，原告仍有9746件未完成加工和交货。二、原告严重违约，其无权要求支付相应产品的加工费用。（一）《曲美内衣加工（订货）合同》约定的支付全部款项的条件一直未成就，原告无权主张加工费。《曲美内衣加工（订货）合同》第五条约定“甲乙双方约定货款的支付方式按首付定金20%，剩余70%在订单产品完成清单交货后15日内支付，尾款10%在45天内付清。”原告至今未能完成订单产品的加工和交货，加工费支付条件未成就。因此，原告无权主张加工费。（二）原告就尚未完成加工的产品及有质量问题的产品更无权主张加工费。根据《曲美订单（合同附件）》约定，原告应加工货物总数量为34470件，截至2018年12月29日被告收到的货物合计24724件，订单剩余货物9746件原告一直未完成加工和交付。由于原告的严重逾期行为，被告有权终止收货并要求原告承担违约责任、赔偿损失，因此原告无权对未完成加工和交货的9746件产品主张加工费。此外，原告逾期交付的货物中有2576件产品存在无法修复的问题，关于该事实原告已经确认。因此，原告无权对这一部分的产品主张加工费，反而被告有权要求原告赔偿损失。三、原告的严重违约行为，给被告造成巨大损失，被告有权要求原告承担违约责任，赔偿全部经济损失。（一）被告提供的生产辅料损失。被告与原告的合作方式是：被告提供产品样板、产前封板以及提供辅料如花边、模杯、钢圈、吊牌、吊粒、唛头、尺码贴、文胸袋、内裤袋等，原告根据被告的要求进行加工生产。“袭魅”系列内衣是被告聘请设计师专门设计的2018年秋冬款，该系列内衣的辅料均由被告为该系列专门定制，因此，原告的严重违约行为，造成被告生产辅料损失，具体损失见附表。在原告未交付的货物中，按照每件内衣用料成本计算被告的辅料损失，总辅料损失金额为234530.39元。（二）因原告严重逾期交货，导致被告已收取的货物因为过季而滞销，被告只能低于成本价亏本处理，由此给被告造成重大经济损失。被告确认已提货货物剩余加工费256975元，但根据合同约定，原告必须清单后被告才支付货款，清单是指完成合同中全部交货义务。对于未提货部分货物6795件货物的加工费，根据合同约定被告拒绝收货，故被告不应支付加工费。综上，原告严重逾期交货，且质量不合格，已构成违约，应当承担违约责任并赔偿被告的全部经济损失，因此其要求被告支付加工款没有任何事实依据。被告向本院提出反诉请求如下：1.判令原告退还定金179300元；2.判令原告向被告支付违约金356107.5元（按被反诉人未交付产品的费用290525元*60%+被反诉人逾期交付产品的费用605975*30%=356107.5元计算）；3.判令原告向被告赔偿生产辅料损失234530.4元；4.判令被反诉人承担本案的全部诉讼费用。事实与理由，与本诉答辩意见相同，另外根据《曲美内衣加工（订货）合同》第六条第3款约定“乙方（洪莉内衣厂）不能按时交货时，应提前30天向甲方说明原因，经甲方同意后，双方另行确定交货时间，仍未按时交货，甲方有权不接收货物，乙方并全额退回甲方所交该批货物的定金外，应赔偿甲方60%的违约金，作为对甲方的经济赔偿。”规定，被告可要求原告全额退回该批货物的定金179300元（全额加工费896500元×20%=179300元），根据该批货物的价值的60%赔偿违约金，即被原告未交付的货物的加工费×60%=174315元。原告答辩称，1.原告不存在违约，被告无权要求原告退还定金179300元及支付违约金174315元。被告提供花边原材料的时间存在迟延28天的情形，导致原告无法正常完成加工，考虑到被告迟延供料导致原告临时寻找其他加工厂增加的大量沟通和时间成本，原告交货期间属于合理的顺延期间。2.被告应当提取余下的货物并支付加工费，原告没有阻碍被告提取货物的意思表示，其主张余下的货物生产辅料损失234530.40元没有依据。承揽人加工完成后，定作人应当承担加工费，原告加工完成合同约定的货物后，被告应该支付加工费。截至2018年12月29日，被告仍有9746件货物未提，是被告拒绝提货，还无理要求原告赔偿辅料损失，请求法院予以驳回。3.根据合同附件，产品模杯、花边、钢圈由被告采购。被告提供产品样板、产前封板、辅料花边、模杯、钢圈、吊牌、吊粒、唛头、尺码贴、文胸袋、内裤袋等，原告是否正常完成加工依赖被告按时按质按量提供所有原材料。被告迟延提供原材料，导致原告无法正常完成加工。法律规定可以顺延履行期限，但没有规定具体时长，但顺延时间一定是合理期限。因为加工合同特殊性，被告未按时提交原材料，导致原告无法按照原计划进行加工。另因8月属于生产加工旺季，原告只能临时增加成本另寻其他加工厂进行加工。被告迟延交付原材料28天，被告迟延交付导致原告寻找其他加工厂，增加原告成本。故原告交货时间是属于依法顺延期限。4.原告一直按合同履行义务，原告一直催促被告提供原材料进行加工。原告早已完成合同约定的加工义务。原告一直催促被告提货，但被告没有提货。双方围绕己方主张提供证据。原告提供的与佛山市南海区创悦内衣厂签订的加工合同及证明是原件，且通过原告与被告之间的微信聊天记录可以证明被告延期交付内衣辅料予原告进行加工的事实，本院对被告延期交付内衣辅料导致原告生产计划变更的事实予以确认；被告庭后出具说明确认张文滔同意原告出售货物减少损失的事实，本院对李铭芝与张文滔聊天记录真实性予以确认；原告提供的佛山市南海区慕妲妮服饰公司、佛山市南海区莹莉内衣厂出具的证明无法证明两家工厂货物交付的最后期限，且属于原告与两家工厂之间的约定，不能用于证明原告与被告之间的加工合同的履行情况，本院对该两份证据不予确认。被告提供的洗水棉采购单、武哥钛圈对账单、瑞彬公司对账单、合格证打样订单是复印件，本院对真实性不予确认；2018年11月23日微信截图是原件，双方对鸡货、内袋布紧的内衣数量没有异议，本院对截图真实性予以确认；地图无法证明双方之间的履行情况，本院对关联性不予确认。双方对对方提供的其他证据真实性没有异议的，本院对真实性均予以确认并在卷佐证。经审理查明：2018年4月份，李铭芝代表原告与被告员工杨鸿雁商谈关于加工内衣的事宜。2018年5月8日，原告与被告签订了《曲美内衣加工（订货）合同》，约定被告来料委托原告进行内衣加工。被告提供包装及辅料，原告应管理好辅料、包装袋等辅料，剩余的要如数退还，如超出2%的正常损耗，短少按每个5元的价格赔偿。付款方式为首付定金20%，剩余70%在订单产品完成清单交货后15天内支付，尾款10%在45天内付清。原告如不能按时交货时，应提前30天内向被告说明原因，经被告同意后双方另行确定交货时间，仍未按时交货被告有权不接收该批货物，原告并全额退还被告所交该批货物的定金外，并赔偿被告60%的违约金作为经济补偿。合同附件载明T806-10、T806-11、T806-300内衣的款式、规格、数量及价格，被告共委托加工34470件内衣，并约定了交货时间为2018年8月30日完成全部产品收货，在8月15日齐色齐码交一部分。T806-10款内衣的加工费为27.5元/件，T806-11款内衣的加工费为30元/件，T806-30款内衣的加工费为10元/件。T806-10款内衣的辅料成本约为29元/件，T806-11款内衣的加工费约为22.70元/件，T806-30款内衣的加工费为5元/件。2018年5月31日，原告向被告提出预计在7月份上线生产涉讼内衣，因为生产线、工人很难预留，45天的生产周期是不足够的，为了争取在约定的交货期内交货预交生产周期为两个月，建议内衣辅料在6月12、13日前交付原告加工。杨鸿雁称好的，应该在十几号会有。2018年6月25日，原告询问花边、模杯、记忆钢的发货时间，被告称计划在7月5日齐料开始送货。被告在7月1日起至8月9日期间陆续交付内衣辅料予原告。原告按照来料委托其他加工厂进行加工。2018年9月7日，被告向原告发送了一张提货单，原告称红色的已经齐了，但是其中T806-11的仍未能完成加工。被告称货期不能太久，否则货物发不出去。次日，原告回复称现在每天仅能加工300件货物。被告陆续向原告发送提货单，原告陆续也予以加急生产交货。2018年9月22日，被告称货期已经延误，要求原告加急生产在9月底之前务必把剩下客户所需要的全部产品发到客户手中。期间，被告继续发送提货单要求原告交货。2018年10月4日，原告将9月份的对账单发送给原告，并在当月多次催促被告付款。2018年10月12日，原告再次催促付款时称：“麻烦沟通一下（尽快付款），毕竟我们手上有10000件你们没有提，10000件货压在仓库”，被告则称：“后面的货因为货期延误了，客户不提货”，原告称：“关键是你们答应8月5号给齐一个色的花边，到8月20号才给齐，我们这边需要套裁所以造成806-11款本身定给另一厂10号上线做的，因为没有裁片人家上了另一款我们才临时高价给了慕妲妮去做，所以这款延期也不全是我们的责任”，被告则称：“就算我们的花边货期延了15天，给你们顺延15天，到目前为止你们还没有清单，也差不多延了一个月呀”。2019年1月4日，原告与被告公司的张文滔电话谈话，张文滔称现在公司正在向客户统计需货量，如果客户不要的话原告卖就行了，被告是不要的，但是必须在1月份才可以发，1月份之前不可以发这批货。2018年10月至2019年1月期间，被告陆续提货，期间被告提货1071件内衣，但已经以40元/件的价格付款了。截至法庭辩论终结，原告库存的内衣有T806-10款3255件、T806-11款2066件、T806-30款633件，内袋布紧无法修复的内衣：T806-10款841件（双方曾确认全部内袋布紧无法修复的内衣2221件，现已销售了1380件）。已经对外销售了T806-10款187件、T806-11款999件、T806-30款339件；死鸡：T806-10款355件。本院认为：原告与被告签订的《曲美内衣加工（订货）合同》是双方真实的意思表示，合法有效，双方应依约履行合同的义务。本案的争议焦点是1.原告延期交货是否构成违约；2.被告应否支付尚未提货的内衣货款及货物如何结算。双方签订的合同附件中虽约定了交货时间在2018年8月30日前交付全部定作的内衣，但是本案定作的内衣是来料加工，如果被告供应的内衣辅料存在延迟，原告是有合理理由延期交货的。根据微信聊天记录，原告在2018年5月31日已经向被告告知其生产安排，生产周期预计2个月并要求被告在6月中旬备齐辅料；被告在2018年6月25日回复称在7月5日齐料后开始送货。被告既然能在7月5日齐料，那就应当及时向原告交齐内衣辅料予原告加工，但实际上被告在8月9日才将辅料全部发齐给原告，扰乱了原告的生产计划，被告存在延期发料的过错。原告在2018年10月12日向被告催款时提到被告仍有10000件内衣未提，可以证明在此以前原告已经完成了全部的内衣生产。这个期限与原告当初预计的大约2个月生产周期相符，而且在被告在延期交付材料及原告有其他生产安排的情况下，原告也已尽力完成订单的生产，其行为没有过错。因此原告延期交货并未构成违约。被告未按双方约定的期限交付内衣辅料构成违约，原告已经按照要求完成全部内衣的加工，因此被告应对已提的内衣及未提的内衣支付相应的加工费。被告反诉请求返还定金、支付违约金缺乏法律依据，本院不予支持。被告确认已提货的内衣尚未支付的加工费为256975元，本院予以确认。对于未提货的内衣，原告库存内衣6795件，但是其中有841件内衣是内袋布紧无法修复的，该部分内衣不能作为质量合格的内衣，该部分加工费不予支持。本院核定未提货的T806-10款加工费为3255件×27.5元/件=89512.50元，T806-111款加工费为2066件×30元/件=61980元，T806-30款加工费为633件×10元/件=6330元。综上被告应向原告支付已提货及未提货的加工费共计414797.50元。对于原告已经对外销售的1525件货物，原告在加工过程中无违约行为，而被告存在违约情形且拒不提货，也不对已提货物支付加工费，原告无力支付工人或加工商加工费，在取得被告同意可以变卖部分内衣后，原告销售的1525件货物不构成违约，原告也同意按曲美公司主张的辅料单价赔偿辅料损失30023.87元，本院予以确认。被告反诉请求原告赔偿辅料损失，按照合同约定辅料的2%是正常损耗，按照订单34470件的数量计算，689件内衣的损耗属于正常损耗，因此，内袋布紧无法修复的内衣841件及死鸡355件中，可以扣减689件内衣的辅料赔偿，另外507件T806-10的内袋布紧的内衣辅料损失应予赔偿被告，即507件×29元/件=14703元。对于被告以40元/件的价格向原告结算了1071件内衣，是双方的意思表示，且已经履行完毕，该部分货款不再赔偿辅料损失或扣除加工费。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、广州市曲美服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向佛山市南海区洪莉内衣厂支付加工费414797.50元；二、佛山市南海区洪莉内衣厂应于本判决发生法律效力之日起十日内向广州市曲美服饰有限公司赔偿辅料损失44726.87元；三、驳回佛山市南海区洪莉内衣厂的其他诉讼请求；四、驳回广州市曲美服饰有限公司的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取4487.5元（原告已预交），由佛山市南海区洪莉内衣厂负担237元，广州市曲美服饰有限公司负担4250.50元。反诉受理费5749.69元（被告已预交），由广州市曲美服饰有限公司负担5415.61元，由佛山市南海区洪莉内衣厂负担334.08元。两相抵扣后，佛山市南海区洪莉内衣厂可向本院申请退回受理费3916.42元，广州市曲美服饰有限公司应于本判决发生法律效力后七日内向本院缴纳受理费3916.42元，逾期缴纳的，本院将强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  李柳媚二〇一九年八月一日书记员  阮楚欣