沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书(2018)辽0103民初17304号原告：杜启平。委托诉讼代理人：张岩，系辽宁权兴律师事务所律师。被告：沈阳新港澳物业发展有限公司，住所地沈阳市沈河区北站路51号（新港澳大厦五楼）。法定代表人：陈枝群，系该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：孙晔，系辽宁平安律师事务所律师。委托诉讼代理人：李鹤，系辽宁平安律师事务所律师。原告杜启平与被告沈阳新港澳物业发展有限公司劳动争议一案，本院于2018年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜启平及委托诉讼代理人张岩、被告沈阳新港澳物业发展有限公司委托诉讼代理人孙晔、李鹤均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告杜启平向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付2018年8月、9月的工资4950元；2、请求判令被告支付加班费54164元；3、请求判令被告支付未休年假工资3034元；4、请求判令被告支付违法解除赔偿金13200元；5、诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2016年9月入职被告，职位电工，工作时间为三班倒，工资3000元，餐费补助300元。2018年7月26日，原告接到被告的通知，要求办理《中华人民共和国特种作业操作证》（作业类别为电工作业，准操项目为高压电工作业），办理时间为一个月。2018年8月20日，原告被告知“因不具有上岗资格而停止工资，停发工资”。原告接到通知后，多次与被告沟通并告知被告其持有被告要求的上岗资格证，不需要重新办理。但被告却坚持认为原告不具备上岗资格，并于2018年9月13日出具《解除劳动关系通知书》，单方解除劳动关系。被告在劳动合同未到期且原告不存在任何过失的情况下，单方解除劳动关系，已构成违法解除事实。原告曾就此事多次与被告进行沟通未果。现原告为维护自身的合法权益，特向贵院依法提出诉讼，请求依法裁判。被告沈阳新港澳物业发展有限公司辩称，一、原告要求被告支付2018年8月、9月未支付的工资4950元，没有事实和法律依据。根据国家安全监管总局《关于做好特种作业(电工)整合工作有关事项的通知》（安监总人事〔2018〕18号）和沈阳市安全生产监督管理局的要求，取消“电工进网作业许可证”，由安全监管部门换发“特种作业操作证（电工）”。2018年7月17日，被告向原告发出《关于“变电所”作业人员持证上岗的通知》，通知原告按照安全生产监督管理局的要求办理《特种作业操作证》，给予原告一个月的办理时间，并将办理地址详细告知。原告不仅没有按照要求办理《特种作业操作证》，反而上班至2018年8月19日，在未经被告批准的情况，便不再上班，属于旷工行为。2016年5月17日，原告已在辽宁闽商投资集团有限公司制定的员工管理制度上签字，其中《闽商集团员工考勤管理制度》第二条第四款规定，“员工无故旷工一天罚款200元，从当月工资扣除；无故旷工二天及以上者，予以开除”。原告明知旷工会被开除，无故旷工是事实，被告无奈之下在2018年9月13日，向原告发出《解除劳动关系通知书》。原告2018年8月1日至2018年8月19日的工资由于未与被告结算，尚未支付，2018年8月20日至2018年9月由于原告未上班，并不需要支付工资。二、原告要求被告支付加班费54164元，没有事实和法律依据。《国务院关于职工工作时间的规定》第五条规定，“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。”原告工作职务为电工，负责园区电力电器设备的巡视、维修维护，而电力设备需要24小时运转，需要时时有工作人员看守和维护。原告工作实行上24小时休48小时的工作制度，属于综合计算工时工作制。且原告的基本工作内容是检查变电设备的运行，园区偶尔出现用电问题的检修，其余大部分时间是在变电所旁边的值班室休息，且值班室配备休息床。由于原告工作的特殊性，其每日的实际工作时间也仅仅几个小时，其余是休息时间，并非24小时的工作状态。原告不涉及加班问题，更不能按照定时工作制员工计算加班，因此，被告无需支付任何加班费。三、原告主张未休年假工资3034元，没有事实及法律依据。被告根据原告申请年假需求，为原告安排年假。而原告任职于被告期间，从未向被告提出休年假的申请，被告无需支付。《职工带薪年休假条例》第5条第2款的规定，“年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。”未休年休假工资报酬实质是对用人单位未安排员工年休假而设定的法律责任，并非劳动者提供劳动的对价，不属于劳动报酬范畴，应适用劳动争议的仲裁时效。根据《劳动争议调解仲裁法》第27条第1款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告2016年至2017年年休假工资的诉讼请求已经超过仲裁时效，不应予以支持。四、原告要求支付违法解除赔偿金13200元，没有事实及法律依据。由于原告肆意多日旷工的行为，符合《闽商集团员工考勤管理制度》关于开除的规定，并且《劳动合同书》第二十条约定，“双方共同遵守公司《员工手册》中的条款及各项规章制度，被告解除与原告的劳动合同符合法律规定及公司规章制度，不存在违法解除情形，无需支付赔偿金。五、原告在被告工作起始时间是2016年12月1日，并非原告所称2016年9月。综上所述，请贵院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。鉴于被告对于原告提供的证据：不予受理通知书、解除劳动合同通知书（2018年9月13日）、失业人员档案接收单、电工证（国家电力监管委员会东北监管局，2006年8月2日到期日2020年1月9日）、持证上岗通知（接收时间是2018年7月26日）、银行流水等证据；以及原告对于被告提供的劳动合同书（2018年1月1日至2020年12月31日）、打卡记录（2018.8.1-2018.8.31）、微信聊天记录、关于“变电所”作业人员持证上岗通知、解除劳动关系通知书（2018年9月13日）、《闽商集团员工考勤管理制度》、《闽商集团员工请假管理制度》、员工声明等证据的真实性均没有异议，故，本院对于原、被告提供的上述证据的真实性予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告围绕诉讼请求依法提交的证据还有：2018年8月20日的解除劳动合同通知书、排班表复印件二份等证据。其中，对于2018年8月20日的解除劳动合同通知书，被告主张需要回去与单位进行核实，但并未提供书面核实材料，故，对于原告提供的2018年8月20日的解除劳动合同通知书，本院予以确认；对于排班表复印件，鉴于该证据系复印件，在被告提出异议的情况下，原告并未提供原件进行核对，故，对于原告提供的排班表复印件，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月1日和2018年1月2日，原告杜启平与被告沈阳新港澳物业发展有限公司分别签定两份《劳动合同书》，约定劳动合同期限为2016年12月1日至2020年12月31日止。原告杜启平在被告沈阳新港澳物业发展有限公司从事电工工作，工资为每月3300元，工作时间为上24小时休48小时。2018年7月17日，被告向原告发出《关于变电所作业人员持证上岗通知》要求原告一个月内办理《中华人民共和国特种作业操作证》，原告签收时间为2018年7月26日。2018年8月20日，被告向原告作出《解除劳动关系通知书》内容为“因公司和您在劳动合同履行期间，公司发现您没有在变电所工作而必须持有的《高压电工作业证》，并在2018年7月17日公司向您下发了通知书，要求您在一个月时间内到辽宁省安全生产监督管理局办理《高压电工作业证》，您至今未办理，也没有向公司说明是否已经开始办理，依据国家相关部门的规定，不具备在我公司变电所上岗资格，所以公司决定终止与您的劳动关系，请您接到本通知后，3日内……办理离职手续”。原告最后工作日为2018年8月19日。原告2018年8月份工资，被告未予支付。2018年11月5日，原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出沈河劳人仲不字（2018）2464号不予受理通知书，原告不服于法定期限内向本院起诉。另查，原告离职前最后十二个月平均工资为2513.22元（2582.77元+2552.77元+2587.91元+2587.91元+2587.91元+2587.91元+3087.91元+2431.91元+2287.91元+2287.91元+2287.91元+2287.91元）/12个月。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，被告单位于2018年7月17日通知原告根据国家有关部门要求，给予一个月时间办理证件，原告签收时间为2018年7月26日。2018年8月20日，被告单位向原告发出解除劳动关系通知书，因原告未办理《高压电工作业证》解除与原告劳动关系。被告单位在单方确定原告未办理相应资格证后未依法与劳动者协商变更劳动合同内容即直接解除劳动关系，属未依法定程序解除，系违法解除，应支付原告违法解除劳动关系赔偿金10052.88元（2513.22元×2个月×2倍）。关于拖欠工资，原告最后工作日为2018年8月19日，被告应支付原告2018年8月份工资2023元（19天×3300元/31天）。关于加班费，原告上24小时休48小时，原告工作时间包含休息时间和用餐时间，原告未能举证证明扣除休息时间和用餐时间后存在加班事实，对原告主张加班费的诉讼请求不予支持。关于未休年休假工资，原告2017年未休年休假5天，2018年未休年休假折算为3天，被告应支付原告应休未休年休假工资1735.89元[8天×（3300元×12个月/365天）×200%]。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告沈阳新港澳物业发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杜启平2018年8月份工资2023元；二、被告沈阳新港澳物业发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杜启平2017年、2018年应休未休年休假工资1735.89元；三、被告沈阳新港澳物业发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杜启平违法解除劳动合同赔偿金10052.88元；四、驳回原告杜启平的其他诉讼请求。如被告沈阳新港澳物业发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳新港澳物业发展有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王英霞人民陪审员  金 镝人民陪审员  陈建国二〇一九年八月二十八日法官助理潘鸿飞书记员吕艳艳本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。