山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终3050号上诉人（一审被告）：吴卫东，男，1966年12月26日出生，汉族，住山东省栖霞市。委托诉讼代理人：史本健，山东鲁润律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：虞海涛，男，1972年4月5日出生，汉族，住山东省栖霞市。委托诉讼代理人：鲁世曾，山东君腾律师事务所律师。上诉人吴卫东因与被上诉人虞海涛生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省栖霞市人民法院（2017）鲁0686民初2377号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月31日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人吴卫东的上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.由被上诉人承担一、二审的诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实错误，认定被上诉人的误工费为20894.06元与事实不符。本案被上诉人以中节能（烟台）生物质热电有限公司出具的扣发工资证明来证实其有误工损失，但未提供银行发放工资的流水明细，因被上诉人系中节能（烟台）生物质热电有限公司的副总，其与单位有利害关系，仅仅凭单位出具的扣发工资证明，而不提供银行发放工资的流水，无法证实其真实的误工情况。一审法院在上诉人明确提出要求调取被上诉人的银行工资流水的情况下，却以该证据不属于法院的调查取证范围为由，没有调取被上诉人的工资流水明细，而是直接认定了被上诉人的误工费为20894.06元，显然属于认定事实错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款的规定，因被上诉人的银行工资流水系上诉人及其诉讼代理人因客观原因无法自行收集的证据，一审法院既没有要求被上诉人提供工资流水，也没有依法调取被上诉人的工资流水，显然程序违法，认定是否停发工资，是否有误工损失时，仅仅有单位出具的停发工资证明，并不能真实的反映出是否有停发工资的情况，而银行工资流水明细不会造假。因此，一审法应当依法调取被上诉人的银行工资流水明细，以此来认定被上诉人是否有误工损失。被上诉人虞海涛答辩称，本案一审判决认定事实清，适用法律正确，程序合法，请二审法院依法予以维持。一审原告虞海涛向一审法院的起诉请求：1.依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计27974.33元；2.诉讼费由被告承担。一审法院确认事实如下：2016年12月27日下午，原、被告在栖霞市热电厂因琐事发生争执，吴卫东用脚朝虞海涛的右膝盖处踢了一脚，致虞海涛右膝盖处轻微伤。栖霞市公安局于2017年3月8日作出栖公（庄）行罚决字[2017]10039号行政处罚决定书，对吴卫东处以拘留三日的行政处罚。原告于2016年11月28日到栖霞市人民医院住院治疗12天，入院诊断其伤情：右膝关节扭伤、外伤性头痛、颈部软组织挫伤。花费医疗费5304.27元。原告为证实其主张向法庭提交如下证据：1、原告的身份证、户口本、劳动合同、扣发工资证明、中节能（烟台）生物质热电有限公司的营业执照副本各一份。证明原告的身份及工作单位。2、行政处罚决定书一份。证明被告殴打原告并因此受处罚的事实。3、门诊病历、住院病历、住院医疗费票据、用药明细各一份，证明原告受伤后住院治疗及用药、护理情况。4、诊断证明书、原告的工商营业执照、扣发工资证明、劳动合同各一份，原告被打伤前的5个月的工资表、完税证明各一份，证明原告出院后因伤休治误工时间及原告住院、出院后因伤休治，单位扣发工资及前5个月工资完税情况。5、婚姻登记证明、丁少华的身份证明户口本各一份，证明原告住院期间由其妻丁少华护理及丁少华的身份等事实。6、交通费票据一组。证明原告受伤后出院等发生的交通费用。被告对上述证据发表如下质证意见：证据1有异议，中节能生物质热电公司没有扣发原告的工资，要求法院调取栖霞市建设银行原告发放工资情况，原告在住院期间正常上班；证据2有异议，该行为是政府行为，不需要处罚；证据3、有异议，原告住院病历诊断为右膝关节扭伤、外伤性头疼说明原告的膝关节伤是自身造成的，与被告无关，被告没有打其头部，故原告的医疗费与被告无关；证据3-3有异议，对住院费单据真实性无异议，但对其花费有异议，用药不合理，大部分用药不是治疗此次外伤的用药。对诊断证明有异议，原告伤很轻，不构成轻微伤，原告住院期间出差2次，没有影响上班；证据4有异议，对原告出院休治时间有异议。原告在住院期间没有影响上班，出院后更不需要休息治疗。对原告的工资表有异议，该工资表是虚假的，要求法院到银行调取工资流水，对完税证明有异议，我方不清楚；对证据5无异议。对证据6有异议，原告住院时没有打出租，且30张出租车票连号，原告系单位副总，单位派车送医院，打车只需10元，故花费过高。被告未向法庭提交证据。一审法院对原告的赔偿项目作如下认定：1、原告主张医疗费5304.27元。原告提供医疗费票据及费用清单并有栖霞市人民医院的住院病历、诊断证明为证，虽被告主张用药不合理，但在法院指定的期间未提交书面申请及鉴定费用，视其放弃鉴定，法院对原告的医疗费数额予以支持；2、原告主张误工费20894.06元。原告提供劳动合同、单位营业执照予证明，工资表及完税证明予以证实，关于被告所称的其工资收入不符，法院应查明其银行工资流水一项，因该证据不属于法院的调查取证范围，故其应对主张自行举证证明，但被告在庭审后合理时间内未向法院举证，故原告的举证能够证明其收入状况，法院对原告的该组证据予以采纳，原告的本项请求不违反法律规定，法院予以支持；3、原告主张护理费1116元。原告提供其妻的身份证明及结婚证证实，结合山东省2018年上半年人身损害赔偿标准，其请求合理，法院予以支持；4、原告主张住院伙食补助费360元。原告住院12天。其请求合理，法院予以支持；5、原告主张交通费300元。考虑法院实际情况，酌定为100元。一审法院认为，原、被告双方因琐事产生纠纷不能冷静处理，以致被告动手殴打原告，导致原告身体受伤，理应赔偿原告因此产生的各项损失，庭审中结合事实及栖霞市公安局庄园派出所的行政处罚决定书能够查明，被告吴卫东对原告虞海涛实施了殴打行为，故吴卫东对原告虞海涛的相关合理损失应承担赔偿责任。原告虞海涛产生医疗费5304.27元、误工费20894.06元、护理费1116元、住院伙食补助费360元、交通费100元共计27774.33元，被告应予赔偿。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院于2018年10月9日判决：被告吴卫东于判决生效后十日内赔偿原告虞海涛各项损失27774.33元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费499.36元，由原告虞海涛负担5元，被告吴卫东负担494.36元。二审中，被上诉人提交2019年7月16日情况说明一份、2017年8月8日中节能(烟台)生物质热电有限公司收到被上诉人2016年11月28日至2017年1月9日扣发工资20894.06元和497.58元的收款凭证各一份、2017年8月8日被上诉人从其中国建设银行转出21391.64元交易明细一份、2017年8月8日被上诉人存款到中节能(烟台)生物质热电有限公司账户21391.64元存款明细账、2017年8月8日建设银行现金交款单复印件，用于证实被上诉人扣发工资的事实。经质证上诉人称:对建设银行交易明细以及存款明细真实性没有异议，但是无法证实是被上诉人将单位发放的因与上诉人产生的纠纷期间的工资又交还给了单位。对中节能(烟台)生物质电热度有限公司出具的20894.06元的收款凭证以及21391.64元的现金交款单是复印件，不具有法律效力，无法证实被上诉人将支取的21391.64元的款交付给了单位。对中节能(烟台)有限公司497.58元的收款凭证与被上诉人在一审、二审中提交的扣发工资数额不一致，无法证实被上诉人将单位发放的工资又返还给了单位，并且被上诉人是单位的副总，与单位之间存在利害关系。单位出具的证明及凭证不具有真实性，不予以认可。对于被上诉人提供的情况说明没有充分的证据证实，不予认可。本院经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人双方因琐事产生纠纷致被上诉人身体受伤，上诉人对被上诉人因此产生的各项损失应予赔偿。现上诉人以被上诉人不提供银行发放工资的流水，无法证实其真实的误工情况，对被上诉人的误工费不予认可，提出上诉请求对被上诉人的误工损失不予赔偿。被上诉人在一审中提交了中节能生物质热电公司扣发被上诉人工资的证明，二审中，被上诉人提交了2017年8月8日被上诉人从其中国建设银行账户转出21391.64元并于当日存款到中节能(烟台)生物质热电有限公司账户21391.64元的银行明细，2017年8月8日中节能(烟台)生物质热电有限公司收到被上诉人2016年11月28日至2017年1月9日扣发工资20894.06元和497.58元的收款凭证，用于证实被上诉人扣发工资的事实。上诉人虽对此有异议，不予认可，但未有证据推翻被上诉人所提供证据的真实性，被上诉人所提供的证据能够形成完整的证据链相互印证被上诉人治疗期间工资被扣的事实，本院对被上诉人的误工损失予以确认。上诉人主张被上诉人提供的证据是虚假的，证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费499.36元，由上诉人吴卫东负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  刘 腾审判员  付景波二〇一九年八月一日书记员  李茜茜