广东省清远市清城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤1802执异114号 案外人:何小雁，女，1977年9月16日出生，汉族，住广东省广州市天河区。 委托诉讼代理人：余琳，广东周航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴嘉智，广东周航律师事务所律师。 申请执行人：颜某，女，1963年9月27日出生，汉族，住湖南省衡南县。 申请执行人：贺少峰，男，1987年11月5日出生，汉族，住湖南省衡南县。 申请执行人：贺淑香，女，1989年11月3日出生，汉族，住湖南省衡南县。 申请执行人：贺某，男，2009年7月7日出生，汉族，住湖南省衡南县。 法定代理人：颜某，系贺某母亲，基本情况见上。 委托诉讼代理人：胡来强，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。 被执行人：邱建强，男，1974年10月8日出生，汉族，住广东省广州市天河区。 本院在执行（2017）粤1802执3946号申请执行人颜某、贺少峰、贺淑香、贺某与被执行人邱建强建设工程施工合同纠纷一案中，案外人何小雁于2019年7月2日向本院提出书面异议。本院于2019年7月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 案外人何小雁称，要求将拍卖款项的一半归还给异议人何小雁。事实和理由:贵院关于(2017)粤1802执3946号执行案，己将何小雁与邱建强共有的位于广州市天河区信华一街3号902房拍卖，减除房屋评估费和拍辅费后，余款为6993991元。贵院拟根据何小雁与邱建强签订的《离婚协议》，将拍卖余款全部归邱建强所有，何小雁对此提出异议，要求保留拍卖余款的一半，除非何小雁同意，否则不应纳入作为被执行款项，理由如下:一、涉案房屋被拍卖前在物权公示上何小雁仍然系共有人，属于何小雁的财产，不动产所有权变动以登记为生效要件，《离婚协议》不能作为拍卖余款归属的依据，贵院如擅自处理拍卖余款，应视为侵犯何小雁的物权。l、根据《中华人民共和国物权法》第六条的规定:“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付”以及第九条的规定:“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力;未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”不动产所有权变动为生效要件主义，当事人即使签署协议，还必须进行公示(即到不动产登记中心进行登记)，相对方才能取得物权，未经公示，相对方不能取得物权。2、何小雁与邱建强签署《离婚协议》并登记离婚，涉案房屋被拍卖前在不动产登记中心依然登记在邱建强与何小雁名下，为二人共同所有，二人并未前往不动产登记中心进行变更，涉案房屋依法未发生物权变动的法律效果。因此，涉案房屋拍卖前的权属仍为邱建强和何小雁二人共有，单独一份《离婚协议》不能成为涉案房屋拍卖余款处理的依据。贵院不应侵犯何小雁的物权，拍卖余款应属于何小雁，由何小雁自行处分。 二、何小雁基于邱建强及其父母对所支付的涉案房款系属于赠予的确认，才同意在协议离婚中将约定将涉案房屋归邱建强所有，但邱建强母亲陈穗珍现起诉要求认为系借款，己违反诚信原则，《离婚协议》的前提已不存在，何小雁有权不继续履行协议。1、何小雁与邱建强婚姻存续期间，于2012年1月6日购买涉案房屋。何小雁在婚后生育一子和一女，邱建强父母为了表示对儿子及儿媳婚姻家庭的祝福，主动表示帮忙支付涉案房屋部分款项，无需儿子及儿媳继续承担供房压力。何小雁正因为考虑到涉案房屋的部分房款系邱建强父母的赠与，也与邱建强在《离婚协议》第四条确定双方无共同债务前提下，才在《离婚协议》中约定涉案房屋归邱建强所有。2、现邱建强母亲陈穗珍却于2019年4月26日向广州市天河区人民法院起诉何小雁称其转账的行为属于借款【案号:(2019)粤0106民初15124号】也就说陈穗珍违反诚信原则，认为支付涉案房屋的款项并非对邱建强和何小雁的赠与，那么何小雁履行《离婚协议》的前提己被改变，申请有权不履行《离婚协议》。3、如法院最终认定陈穗珍的转账属于借款，而贵院现时如将涉案房屋的拍卖余款全部归邱建强所有，则违反了公平原则让何小雁承担了莫须有的债务之同时，又失去了应得的房屋份额。何小雁从未因涉案房屋获得任何利益，相反却因所谓的借款受到损害。 三、何小雁与邱建强在离婚时确认双方无共同债务，何小雁才同意将涉案房屋归邱建强所有，若何小雁最终被认定对陈穗珍有婚姻存续期间的共同债务，则分割财产时考虑的事实依据己发生重大变更，分割财产的约定应当失效，何小雁无须履行协议，并可向邱建强追究违约责任。何小雁在与邱建强协商签署《离婚协议》时，考虑到陈穗珍表示，在何小雁与邱建强婚姻存续期间，其于对何小雁的转账属于赠与，申请人无需对陈穗珍进行还款，双方在婚内没有共同债务《离婚协议》第四条约定“双方无共同债务，才在分割共同财产时将涉案房屋约定归邱建强所有。“双方在婚内无共同债务”是《离婚协议》中财产分割的前提条件和事实依据，若天河法院最后就陈穗珍借款案判决何小雁与邱建强还款，那么“双方在婚内无共同债务”的前提条件则不再成立，以该前提条件而作出的财产分割而随之也应当失效。综上所述，鉴于物权公示原则、《离婚协议》中前提和事实依据发生的重大变更，为了保障何小雁的权益，防止何小雁承担了债务的，同时又失去了基于物权的收益即拍卖余款，何小雁特向贵院对拍卖余款的处置提出异议，请求贵院将拍卖余款的一半保留给何小雁。 申请执行人颜某、贺少峰、贺淑香、贺某称，案外人与被执行人已经在离婚协议上就涉案房屋归属进行约定，归邱建强所有，该房屋现已被拍卖处置，邱建强与何小雁关于房屋的归属的约定其效力应当及于房屋处置之后的款项，执行法院有权就涉案款项进行处置执行；邱建强现在负债众多，如果裁定支持案外人请求将造成邱建强可供执行财产被转移风险，损害债权人的合法权益。通过案外人提出异议所依据的第2、3项理由中的内容可看出，案外人与邱建强之间确实就涉案房屋归属进行约定，归邱建强所有，该两项理由提及的其他问题不予确认；从离婚协议内容来看，何小雁与邱建强并不是把无共同债务作为房屋分割的前提条件。邱建强与案外人在离婚时约定没有共同债务，也仅是两人间的内部约定，对邱建强的债权人，包括本案申请执行人不具有对抗效力，从离婚协议内容看，案外人在离婚时已分得相关物业。 本院查明，关于（2017）粤1802执3946号申请执行人颜某、贺少峰、贺淑香、贺某与被执行人邱建强民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月9日作出的（2016）粤1802民初154号民事判决书已发生法律效力，根据该判决书确定：一、确认贺显元与被告邱建强签订的《建设工程施工合同》无效；二、被告邱建强于本判决生效之日起10日内向原告颜某、贺少峰、贺淑香、贺某退还保证金2500000元及利息[利息计至2014年7月15日为169111.12元（已减除被告支付的100000元），此后以2400000元为基数，按中国人民银行公布的同期贷款利率计至付清款之日止]；案件受理费38800元，由申请执行人颜某、贺少峰、贺淑香、贺某负担11940元，被执行人邱建强负担26860元，财产保全费5000元，由被执行人邱建强负担。因被执行人未履行生效判决书确定的义务，申请执行人颜某、贺少峰、贺淑香、贺某向本院申请强制执行，本院依法立案执行。 案件在执行过程中，本院于2017年12月21日查封邱建强位于广州市天河区信华一街3号902房。涉案房屋登记权利人为邱建强、何小雁共同拥有，不动产权证号为120640704、120640703。经依法委托评估，本院于2018年12月20日通过委托淘宝网司法拍卖平台拍卖涉案房屋，拍卖得款7025517元，减除房屋评估费24500元、拍辅费7026元，余款6993991元。因申请执行人向本院提交了何小雁与邱建强签订的《离婚协议书》，本院于2019年6月14日作出（2017）粤1802执3946号《通知》，告知何小雁，因离婚协议书将涉案房屋约定归属邱建强，本院拟将全部拍卖余款6993991元用于清偿邱建强的债务。 另查明，何小雁与邱建强于2014年9月29日在广州市天河区民政局办理协议离婚，离婚协议关于财产处理约定：1、广州华景里C栋902房归男方所有；2、广州邮通小区33栋803房归男方所有；3、广州邮通小区22栋104房归男方所有；4、清远市建设路南28号之一尚弘居A栋首层商铺1到8卡（清远公路局对面卡铺面）归男方所有；5、清远鸿福花园4楼401房子归女方所有；6、清远阳光家园套间房子归女方所有；7、别克君威粤Ａ×××××归女方所有。离婚协议签订后，涉案房屋一直未办理变更登记，仍登记在邱建强与何小雁名下。 本院认为，案外人何小雁要求分得涉案房屋一半拍卖款的异议请求。经查，涉案房屋虽然仍登记在何小雁与邱建强名下，但双方已在离婚协议中约定将涉案房屋归属于邱建强，该离婚协议是双方当事人的真实意思表示，并已在民政局备案，因此，案外人何小雁已在离婚协议中确认涉案房屋归属于邱建强，无权再就涉案房屋的拍卖款主张权益。何小雁主张离婚协议已经失效，并向本院提交了（2019）粤0106民初15124号案件相关材料，但证据仅能证明邱建强的母亲起诉了何小雁，并不能证明该离婚协议已经失效。并且离婚协议是否已经失效须经实质审查，不属于执行异议案件的审查范围，在未经法律程序确认前，本院不予认定。综上，案外人何小雁提出的异议请求，依据不足，排除执行的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十五条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回案外人何小雁的异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定书送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审判长  潘文飞 审判员  仝艳荣 审判员  周文俊 二〇一九年八月二十三日 书记员  黄书华