广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1302民初5481号原告：陈海业，男，汉族，1986年4月3日出生，住址：广东省惠东县。被告：惠州海润餐饮服务有限公司，住所地：惠州市惠城区花边南路31华斯顿国际酒店五、六楼。法定代表人：张光成。委托代理人：丘珍、阮金燕，系该公司员工。原告陈海业诉被告惠州市海润餐饮服务有限公司劳动争议纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告陈海业诉称：原告于2016年8月9日入职被告处，担任工程部技工，每月平均休息四天，每月工资由基本工资和全勤奖构成，平均月工资为3600元。被告从未支付原告从入职以来的休息日和法定节假日加班工资。被告在原告入职时要求签订了不合法的劳动合同，劳动合同至今也未给原告一份。原告于2019年1月18号向惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会提出申请劳动仲裁，经惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了惠城劳人仲案字[2019]169号仲裁裁决书。原告认为，仲裁裁决存在认定事实错误，证据存在造假，适用法律错误，做法应当撤销。理由如下：1，原告提交了从2016年8月份至2019年1月份的每月考勤表和2016年8月9日至2018年12月31日的每日打卡记录，以上证据均有当时的后勤主管和后勤经理签名审核后再交由行政主管存档（原件由被告处行政人员保存）。此两项证据是用于证明原告在休息日和法定节假日上班的事实情况的，但是仲裁委在裁决时却把证据《工程维修记录》作为举证第一项请求的依据，存在举证错误的情况，原告在填写证据清单的内容时已经有说明了此情况。至于《工程维修记录》只是用于证明日常工作内容。而被告提供的2017年12月份至2018年12月份的《工资签收单》是被告为了意图逃避法律责任而单方利用欺诈、威胁的方式要求原告签收的。被告要求原告签收时只是打开签名的位置要求签名和按指模，其内容原告并不清楚，并威胁说不签名就不发工资。当时仲裁庭审质证时原告发现《工资签收单》有个别内容存在明显的更改和没签收的情况，并把此情况告知了仲裁员。并且，原告在2016年9月至2017年11月期间是从未签收过《工资签收单》的。而被告提供的《陈海业离职工资表》是在原告在2019年1月9日向所在地街道办的劳动调解部门投诉之后才威胁原告签收的，并在签收后还加文字说明所有加班及年假已结清，被告并威胁原告若不签名就不能结工资和办理离职。所以被告应按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款、第三款规定支付原告剩余未补休的加班工资。2，原告于2019年1月13日于书面的形式（并转发了父亲的医院检查报告）向被告申请调休在2018年1月1日至2018年12月31日工作期间的有薪年休假7天，被告却以工作繁忙为由只批准了两天，事实上所批准的两天也并没有休，因为当月原告还有正常休假和加班时未补休完，之后这两天假也当正常调休了。根据原告的《2018年每月考勤表休假情况统计》原告在2018年共休假64.5天减去5月份调休了2017年的7天有薪年休假后共休假57.5天。按照当时被告处规定的每年总体假为59天减去本人正常休假的57.5天来计算可以明确说明本人没有一次性调休或分开调休了2018年的有薪年休假，况且每月考勤表上后勤主管梁传秀制作考勤表时（除了5月份调休了2017年的7天有薪年休假之外）也再没有注明有“年”字样的年休假安排了。根据原告的《2018年每日打卡记录休假情况统计》原告在2018年共休假63.5天减去5月份调休了2017年的7天有薪年休假后共休假56.5天。按照当时被告处规定的每年总体假为59天减去本人正常休假的56.5天来计算可以明确证明本人没有一次性调休或分开调休了2018年的有薪年休假。（其中2019年一月份正常休假共5天）。综上所述本人是没有调休在2018年1月1日至12月31日工作期间的有薪年休假。所以被告应按《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定支付未休年休假300%工资报酬。被告在原告入职后要求原告签订了空白劳动合同，合同的具体内容和期限原告从不知情，合同至今也未和原告各执一份，更没有合同的签收或送达回证。在仲裁庭审质证合同时，原告向仲裁委指出并说明合同的固定期限存在明显的更改情况，而仲裁委却予以采信。根据《关于民事诉讼证据的若干意见规定》第五条规定在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系的事实承担举证责任。仲裁庭审时被告却没有再提供充分的证据证明劳动合同的真实性和有效性，故被告不能作出完全举证责任。因此被告违反了《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条和第三十五条的规定，所以被告应按照《劳动合同法》第八十二条规定向原告每月支付二倍工资差额。原告于2019年1月2日以书面形式向被告提出辞职申请，申请离职日期为2019年2月1日。由于被告违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款、第四款、第五款和第六款规定在先，故原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定申请解除劳动关系。因此被告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定向原告支付经济补偿。1，判令被告支付原告休息日和法定节假日加班工资共计47304元(按近一年平均月工资3525元，日均工资为162元计算，法定节假日27天X162X2=8748元，已减去被告按1:1方式已补休的部分；休息日119天X162X2=38556元）；计算方式请看《法定节假日和休息日工资计算方式》;2，判令被告支付原告2018年有薪年休假工资5天共计3402元（5天X日均工资162X3=2430元）；3,判令被告支付原告2017年8月9日至2018年7月8日未签订合法劳动合同的二倍工资差额共计37499元（期间月均工资3409元X11个月=37499元）；4,判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金共计8812.5元(2.5个月X3525元=8812.5元）；5,判令被告承担本案所有诉讼费用。被告惠州市海润餐饮服务有限公司辩称：原告入职有一到三个月的试用期，到期后才签订劳动合同，签订的合同是三年。对原告的诉请，我在仲裁中心提交了考勤等资料，原告的诉状不符合事实。原告称假期没有补够给原告，根据原告的打卡记录，原告的假期是已经全部修完了。2016年8月8日入职到12月份原告休了32天半，实际上原告的应有假期只有23天，2017年1月到12月按照公司的有薪假期只有68天，原告的考勤显示是休了81天，2018年1月到12月应有的假期是68天，实际休了71天半，原告是2019年1月28日离职，原告应有假期为3天半，原告实际休假了5天，原告入职至离职休假了40.5天，原告在职期间的假期已经全部已经休完了，不存在其称的加班等情况。一年我司有68天的福利假期。查明的案件事实经审理查明：原告于2016年8月9日入职被告处，担任工程部员工。2016年12月8日，双方签订书面《劳动合同》，约定：合同期限2016年8月9日至2019年8月8日；试用期2016年8月9日起至2016年11月8日止；工作内容为工程技工；双方选择标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，固定每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天，因餐饮行业的特殊性，原告同意被告根据经营情况自主安排原告加班，由被告每月支付固定加班工资，但每月加班时间不超过法律规定；劳动报酬，计时工资，1350元/月，被告每月支付固定加班工资，被告给原告发放工资的时间为每月15日发放上月工资。2019年1月27日，原告向被告提出辞职，该表载明：辞职理由：1、不满当前的管理与制度；2、工资待遇偏低。被告同意原告的辞职申请。被告提交了《员工考勤记录表》、2017年12月份至2018年12月份的《工资签收单》、《陈海业离职工资表》，上述表格均有原告签名，用于证明其已向原告支付了休息日和法定节假日的加班工资。《工资签收单》列明了当月出勤天数、延长工作加班时数、休息日加班时数、加班费等项目，其中加班费一栏显示2017年12月至2018年6月期间固定加班费为186.21元，2018年7月至2018年12月期间固定加班费为213.79元。《陈海业离职工资表》备注一栏显示“2016年8月入职至2019年1月27日所有月薪工资（包括加班及年假），已结清”。原告主张2018年带薪年休假5天，被告称原告每月工作26天，正常调休之外的休息日应属于原告的年休假。被告也批准原告2019年1月份的申请休假照顾其生病的父亲。被告于2019年1月18日向惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、要求被告支付原告2016年8月9日至2019年1月2日期间的加班工资48462.1元；2、被告向原告支付2018年1月1日至2018年12月31日期间的未休年休假工资1158.5元；3、被告支付2016年8月9日至2019年1月2日期间的未签订劳动合同二倍工资36300元；4、原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金9000元。2019年3月13日，惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会作出惠城劳人仲案字[2019]169号《仲裁裁决书》，裁决如下：驳回原告的全部仲裁请求。裁决理由和结果本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告提交了《员工考勤记录表》、2017年12月份至2018年12月份的《工资签收单》、《陈海业离职工资表》，显示原告每月休息时间基本在8天以上，因被告系经营餐饮行业，根据行业特点，被告对原告工作时间作了相应的调休，符合企业的自主经营权。原告作为具有完全民事行为能力人，在《工资签收单》、《陈海业离职工资表》签名确认，且在离职时也明确结清了2016年8月入职至2019年1月27日所有月薪工资（包括加班及年假），原告对其作出的确认，可以认定为其真实意思表示。故，原告请求加班工资及带薪年休假工资，缺乏依据，不予支持。原告于2016年8月9日入职被告处，双方于2016年12月8日签订书面《劳动合同》，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告在规定的期限内，与原告签订了书面劳动合同，故原告请求支付未签订劳动合同二倍工资差额的主张，缺乏依据，不予支持。原告向被告提出辞职，辞职理由：1、不满当前的管理与制度；2、工资待遇偏低。该理由不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定应当向劳动者支付经济补偿金的情形。故，原告该项诉请，缺乏依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告陈海业的全部诉讼请求。本案系劳动争议案件，本院免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  黄链生审 判 员  肖石平人民陪审员  杨仕华二〇一九年八月七日法官助理陈晓琳书记员张莉茱