云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2901民初2902号原告中国银行股份有限公司大理州分行。统一社会信用代码9153290091865258XM。负责人李涛，该分行行长。单位地址大理市下关镇龙溪路71号。委托代理人沈斌，云南瀛铢律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告大理金沙半岛海景养生酒店有限责任公司（以下简称“金沙酒店”）。统一社会信用代码915329003253064031。负责人杨彩萍，执行董事。单位地址大理经济开发区滨海大道。被告杨彩萍，女，白族，1966年1月5日生，住云南省大理市。被告刘曲，男，汉族，1962年6月24日生，住大理市，（未到庭）被告杨庆芬，女，汉族，1963年1月28日生，户籍地址大理市，住大理市，系被告刘曲之妻。（未到庭）被告王俊才，男，白族，1964年3月16日生，住大理市。被告杨芬莲，女，白族，1967年1月10日生，住址同上，系被告王俊才之妻。（未到庭）被告阳文清，男，汉族，1964年6月15日生，住大理市，（未到庭）被告张继英，女，汉族，1966年6月12日生，住址同上，系被告阳文清之妻。（未到庭）上述八被告共同委托代理人覃光文，云南星震律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。上述八被告共同委托代理人马婷，云南星震律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告中国银行股份有限公司大理州分行与被告金沙酒店、杨彩萍、刘曲、杨庆芬、王俊才、杨芬莲、阳文清、张继英借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2019年6月27日公开开庭进行了审理。原告中国银行股份有限公司大理州分行的委托代理人沈斌、被告大理金沙酒店的法定代表人暨被告杨彩萍、王俊才、被告金沙酒店、杨彩萍、刘曲、杨庆芬、王俊才、杨芬莲、阳文清、张继英的共同委托代理人覃光文、马婷到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中国银行股份有限公司大理州分行请求本院判令：1、被告金沙酒店立即偿还原告借款本金7733363.01元，截止至2019年6月12日的罚息126507.03元，合计7859870.04元；利息、罚息自2019年6月12日起（含12日）追偿至全部款项清偿之日止；2、被告金沙酒店承担原告为实现债权而支出的律师费62878元；3、被告金沙酒店承担本案所有诉讼费用（包括案件受理费、财产保全费）；4、杨彩萍、刘曲、杨庆芬就上述第一、二、三项诉讼请求承担连带支付责任；5、原告对被告刘曲、杨庆芬、王俊才、杨芬莲、阳文清、张继英提供抵押担保的位于大理市的房产享有抵押权和优先受偿权。被告金沙酒店的代理人答辩，酒店向原告借款属实，借款用于公司及房产开发，与本案被告杨彩萍、王俊才、杨芬莲、张继英、阳文清无关，公司自愿承担还款责任；原告第二项诉请同时主张利息、罚息有违法律规定，且罚息计算方式不明确；公司目前资金周转困难，请求宽限时间；律师费应有证据证明，否则不承担；本案无财产保全费，第三项诉求中财产保全费不应承担；杨彩萍是名义上的公司法人代表，不应承担相应还款责任。被告杨彩萍答辩，我是名义上的法人及股东，贷款合同只负责签字，其余内容不清楚；我虽为公司股东，但没有入股过一分钱；公司与我签订过承诺书，承诺与公司有关的任何经济纠纷与我无关，由公司承担。被告王俊才答辩，我们签订的担保合同是格式合同，我并不清楚合同内容，也没有收到过合同；借款已循环了三年，每笔贷款发放我们均在场签字，但这次贷款我们并不知情，也没有相应的签字，是原告与被告金沙酒店违规操作，我不应当承担担保责任。被告刘曲、杨庆芬的代理人答辩，刘曲、杨庆芬自愿承担担保责任；刘曲、杨庆芬自愿以自己的抵押物优先于杨芬莲、阳文清、张继英、王俊才的抵押物优先受偿；剩余抵押部分应当划分份额，不应由杨芬莲、阳文清、张继英、王俊才对全部欠款承担连带责任；担保人承担担保责任后，对借款人享有追偿权。被告杨芬莲、阳文清、张继英的代理人答辩，签订的《最高额抵押合同》是原告提供的格式合同，签订合同时，原告并未提请被告注意主债权金额、发生时间、抵押期间等对被告有重要影响且加重被告责任的条款，被告不清楚合同相应内容，属于无效条款；2018年2月13日原告再次向借款人发放借款时未告知杨芬莲、阳文清、张继英、王俊才，四被告的抵押担保责任已经免除，原告对四被告的抵押物不应享有优先受偿权；抵押担保人提供的抵押物价值已经远超借款，对于超额部分原告应解除抵押。原告中国银行股份有限公司大理州分行向本院提交以下证据：1、营业执照复印件、负责人身份证明、金融许可证复印件，证明原告主体身份情况；2、被告营业执照复印件、被告身份证复印件，证明被告主体身份情况；3、流动资金借款合同、流动资金借款合同的补充协议、借款借据、贷款放款回单，证明2018年2月13日原告与被告金沙酒店签订借款合同，借款800万元，约定双方的权利义务、违约责任、争议解决等，2018年2月14日原告按约放款800万元；4、《最高额保证合同》二份，证明原告与被告刘曲、杨庆芬、杨彩萍签订保证合同，由三被告就上述借款承担连带担保责任，约定保证期限、范围等；5、《最高额抵押合同》，证明原告与被告刘曲、杨庆芬、王俊才、杨芬莲、阳文清、张继英签订抵押合同，六被告以自己房产土地为上述借款提供抵押担保，约定担保期限、范围；6、委托代理合同、律师费发票，证明原告为实现债权支出律师费62878元；7、贷款账户银行流水明细、贷款本息明细说明、客户借记回单、贷款账户查询明细，证明截至2019年8月22日止被告拖欠借款本息及还款还息的数额情况；8、房屋所有权证、土地他项权证、房屋他项权证，证明本案抵押物的权属证明，原告与被告办理抵押登记的情况。被告杨彩萍向本院提交以下证据：承诺书、确认书复印件各一份，证明杨彩萍仅为公司名义上的法定代表人及股东，公司实际出资人及控制人为刘曲，杨彩萍对公司产生的贷款不承担任何责任。被告金沙酒店、刘曲、杨庆芬、王俊才、杨芬莲、阳文清、张继英未向本院提交证据。以上证据材料均经庭审举证、质证。本院认为，原告提交的上述证据材料真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采信。被告杨彩萍提交的证据形式要件不合法，本院不予采信。根据上述举证、质证和认证，以及到庭当事人的陈述，本院确认本案以下事实：2015年2月10日原告中国银行股份有限公司大理州分行与被告刘曲、杨庆芬、王俊才、杨芬莲、阳文清、张继英签订《最高额抵押合同》，合同约定，本合同之主合同为原告与被告金沙酒店之间自2015年2月10日起至2020年2月10日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。主债权为2015年2月10日起至2020年2月10日止原告与被告金沙酒店之间发生的债权，主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的。被担保最高债权额：1、担保债权之最高本金余额为人民币1000万。2、基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。被告刘曲、杨庆芬以共同共有的大理市下关宾川路24号珠海都市花园2幢17号房产及土地提供抵押［该房屋的房屋所有权证号为大理市房权证下关字第××-20××39号，土地使用权证号为大国用（2014）第07604号］。被告阳文清、张继英以共同共有的大理市房产及土地提供抵押［该房屋的房屋所有权证号为大理市房权证下关字第××-20××27号，土地使用权证号为大国用（2015）第07345号］。被告王俊才、杨芬莲以共同共有的大理市下关镇幸福路与龙溪路交叉口的房产及土地提供抵押［该房屋的房屋所有权证号为大理市房权证下关字第××-20××30号，土地使用权证号为大国用（2008）第01918号］。于2015年2月11日办理房屋抵押登记，就上述三幢房屋取得大理市房他证下关字第××号房屋他项权证。2015年2月17日办理分别办理土地抵押登记，取得大他项（2015）第0952-0953号、大他项（2015）第1009号土地他项权证。2018年2月13日，被告金沙酒店与原告签订《流动资金借款合同》，借款金额800万元，借款用途为日常经营周转，借款期限为12个月，自实际提款日起算，利率为浮动利率，每12个月为一个浮动周期。按季结息，每季度末月的20日结息日，21日为付息日，贷款本金的最后一期清偿日为付息日。对逾期的，从逾期之日起，就逾期部分，按逾期当期实际执行的贷款利率上加收50%的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止，并对不能按期支付的利息以及罚息，按罚息利率计收复利。本合同项下债务的担保方式为上述《最高额抵押合同》提供的最高额抵押，被告杨彩萍、刘曲、杨庆芬提供的最高额保证担保。借款人未按照本合同的约定履行对贷款人的支付和清偿义务，构成违约。借款人违约，贷款人有权要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失；行使担保物权；要求保证人承担保证责任。2018年2月13日原告分别与被告刘曲、杨庆芬、杨彩萍签订《最高额保证合同》及补充协议，合同约定，本合同之主合同为原告与被告金沙酒店之间自2018年2月13日起至2019年2月13日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。主债权为2018年2月13日起至2019年2月13日止原告与被告金沙酒店之间发生的债权，主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的。被担保最高债权额：1、担保债权之最高本金余额为人民币800万。2、基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。保证方式为连带责任保证。保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人，不得要求债权人必须先就物的担保实现债权。2018年2月14日，原告向被告发放贷款800万元，到期日为2019年2月14日，当期年利率5.8725%。2018年12月18日原告与被告金沙酒店签订《流动资金借款合同》补充协议，约定自2018年12月18日起至原合同约定的下一个重新定价日前，就原合同项下的所有提款，借款利率按照2018年12月18日当日中国人民银行公布施行的同期贷款基准利率执行，即年利率4.35%。被告金沙酒店于2019年2月14日至2019年4月3日向原告偿还借款本金266636.99元，截至2019年8月22日止被告尚欠原告本金7733363.01元、利息226025.74元。2019年8月15日原告支出律师费62878元。本院认为，原告与被告金沙酒店签订的《流动资金借款合同》及补充协议；与被告刘曲、杨庆芬、王俊才、杨芬莲、阳文清、张继英签订的《最高额抵押合同》；与被告刘曲、杨庆芬、杨彩萍签订的《最高额保证合同》，合同主体适格，双方当事人的意思表示真实，合同内容不违反法律、法规的强制性和禁止性规定，属有效合同。依法成立的合同，受国家法律的保护，当事人均应严格履行自己的合同义务。合同签订后，原告依约向被告金沙酒店发放贷款800万元，被告金沙酒店未按约归还贷款本金及利息，构成违约，原告要求归还借款本金及利息的诉请，符合双方约定及法律规定，本院予以支持。根据合同约定，因被告金沙酒店逾期未归还借款本金，就逾期部分，按逾期当期实际执行的贷款利率年利率（4.35%）上加收50%的罚息利率（年利率6.525%）计收罚息。原告与被告刘曲、杨庆芬、王俊才、杨芬莲、阳文清、张继英签订的《最高额抵押合同》依法生效，且办理了抵押登记，原告的抵押权依法成立。《中华人民共和国物权法》第二百零三条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。本案的《最高额抵押合同》约定，抵押担保的主债权为2015年2月10日起至2020年2月10日止原告与被告金沙酒店之间发生的债权。担保债权的本金金额为1000万元。本案流动资金借款合同签署的时间是2018年2月13日，借款金额为800万元，符合《最高额抵押合同》的约定，故原告要求对六名被告提供的抵押的财产在折价或者拍卖、变卖后的所得价款享有优先受偿权的诉讼请求合法有据，本院予以支持。被告王俊才、杨芬莲、阳文清、张继英提出原告发放借款时未告知四被告，四被告的抵押担保责任已经免除的答辩意见，于法无据，本院不予支持。被告王俊才提出上述贷款是原告与被告金沙酒店违规操作，不应承担抵押担保责任的答辩意见，未提交证据证实，本院不予支持。因2015年《最高额抵押合同》签订后，被告金沙酒店每年都在担保额度内向原告借款，循环使用，被告王俊才、杨芬莲、阳文清、张继英提出签订的《最高额抵押合同》是原告提供的格式合同，不清楚合同主债权金额、抵押期间，应属于无效条款的辩解，本院不予采信。根据合同约定，原告因实现债权而产生的律师费由借款人承担，因此，原告要求被告金沙酒店支付律师费62878元的诉请，本院予以支持。原告与被告刘曲、杨庆芬、杨彩萍分别签订的《最高额保证合同》，被告刘曲、杨庆芬、杨彩萍自愿为被告金沙酒店的800万元的贷款承担连带保证责任。本案既有物的担保，又有保证人连带责任保证，根据合同约定，原告有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任。故原告要求被告刘曲、杨庆芬、杨彩萍对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。原告未提交支付保全费的证据，对原告要求被告支付保全费的主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告大理金沙半岛海景养生酒店有限责任公司于本判决书生效之日起十五日内偿还原告中国银行股份有限公司大理州分行借款本金7733363.01元及截止至2019年8月22日的罚息226025.74元，并支付以本金7733363.01元自2019年8月23日起至本金还清之日止按照合同约定利率计算的罚息。二、被告大理金沙半岛海景养生酒店有限责任公司于本判决书生效之日起十五日内向原告中国银行股份有限公司大理州分行支付为实现债权而支出的律师费62878元。三、原告中国银行股份有限公司大理州分行有权对被告刘曲、杨庆芬共同共有的大理市下关宾川路24号珠海都市花园2幢17号房产及土地［该房屋的房屋所有权证号为大理市房权证下关字第××-20××39号，土地使用权证号为大国用（2014）第07604号］；对被告阳文清、张继英共同共有的大理市房产及土地［该房屋的房屋所有权证号为大理市房权证下关字第××-20××27号，土地使用权证号为大国用（2015）第07345号］；对被告王俊才、杨芬莲共同共有的大理市下关镇幸福路与龙溪路交叉口的房产及土地［该房屋的房屋所有权证号为大理市房权证下关字第××-20××30号，土地使用权证号为大国用（2008）第01918号］在折价或者拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。四、被告刘曲、杨庆芬、杨彩萍对被告大理金沙半岛海景养生酒店有限责任公司的上述款项承担连带清偿责任。五、驳回原告中国银行股份有限公司大理州分行的其他诉讼请求。案件受理费67259元，减半收取33629.5元，由被告大理金沙半岛海景养生酒店有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期间为二年。审判员  何海瑛二〇一九年八月三十日书记员  杨骁鹏