云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0802民初45号原告：普洱市阳光伟业房地产开发有限公司。统一社会信用代码：915308007755162480。住所地：云南省普洱市思茅区茶苑路42号。法定代表人：张建荣，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张建平，云南张建平律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：李忠，男，汉族，1976年8月26日出生，云南省普洱市思茅区人，原住云南省普洱市思茅区边城西路10号23幢1单元3室，现住址不详。被告：冯玲，女，汉族，1978年9月10日出生，中专文化，无业，云南省普洱市思茅区人，现住云南省普洱市思茅区。原告普洱市阳光伟业房地产开发有限公司（以下简称普洱阳光伟业公司）与被告李忠、冯玲追偿权纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告普洱阳光伟业公司的委托诉讼代理人张建平、被告冯玲到庭参加诉讼，被告李忠经本院公告合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告普洱阳光伟业公司向本院提出诉讼请求：一、请求两被告共同偿还由原告代其偿还中国建设银行股份有限公司普洱市分行的贷款388136.44元（其中本金：365239.10元、罚息：1771.52元、利息：21125.82元）；二、请求两被告共同承担违约金38813元；以上两项共计：426949.44元；三、请求两被告共同承担原告为实现债权而产生的诉讼费、律师费等。事实与理由：2013年1月24日，被告李忠、冯玲向原告普洱阳光伟业公司购买了阳光名苑小区66幢1单元601室房屋，并签订了《商品房购销合同》。2013年2月1日，本商品房购销合同已报普洱市房地产管理局进行了备案（备案登记号为：40414），由于两被告在购房时需要按揭贷款，按照原告与中国建设银行股份有限公司普洱市分行签订的《购房按揭保证合同》约定，在两被告向原告公司签订上述《商品房购销合同》后，于2013年3月7日两被告与原告共同向中国建设银行股份有限公司普洱市分行签订了一份《个人住房（商业用房）借款合同》，借款人为：李忠、冯玲，保证人为原告普洱阳光伟业公司，合同编号为：530186188-2012-20130183469号。贷款金额为：420000元，用途为：购买原告位于普洱市阳光新城2期66幢1单元610室126.65平方米的房产。借款期限为：240个月，即从2013年3月7日至2033年3月7日止。此借款合同签订后，被告李忠、冯玲只履行了部分还款义务后就拒绝履行赔还此笔贷款的义务，截止2018年9月7日已连续拖欠14期的还款义务。中国建设银行股份有限公司普洱市分行于2018年9月28日向原告发出了扣划通知书，为此原告于2018年9月28日代借款人李忠和冯玲偿还了所欠贷款本金365239.10元、罚息1771.52元、利息21125.82元，共计388136.44元的借款。为此原告为维护自己的合法权益，特向思茅区人民法院提起本诉讼，请求人民法院在查明事实的基础上，依法律、依证据、依事实支持原告的全部诉讼请求。被告冯玲辩称，本案的追偿款不应该由被告冯玲来承担，因为在被告李忠与被告冯玲离婚的时候，该笔款项在法院判决时已经明确了是由被告李忠来偿还房款。而且被告冯玲也没有收入，没有经济偿还能力。当时离婚的时候，被告李忠向法官承诺房款由被告李忠偿还，以及支付孩子的抚养费，但到现在被告李忠什么也没有履行，被告冯玲认为被告李忠的行为属于欺诈行为。原告不应该起诉被告冯玲，两被告离婚的时候对于房子已经分清楚了，房子归被告冯玲所有，由被告李忠偿还房款，被告冯玲不是本案的适格主体，原告应该向被告李忠进行追偿。被告李忠未到庭进行答辩，亦未向本院提交书面答辩状。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告李忠未到庭质证，亦未在举证期内向本院提交任何书面证据材料。对证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的第一组证据材料：《商品房购销合同》，被告冯玲对该组证据材料予以认可。本院认为，原告提交的该组证据材料来源及形式合法，能证实被告李忠、冯玲于2013年1月24日与原告签订《商品房购销合同》，并于2013年2月1日在普洱市房地产管理局登记备案，备案号为40414号的事实，故本院予以采信；2.原告提交的第二组证据材料：《个人住房（商业用房）借款合同》，被告冯玲认可该合同中借款人及抵押人签名栏下“冯玲”的名字是其本人亲自所签。本院认为，原告提交的该组证据材料来源及形式合法，该组证据材料能证实2013年3月7日原告与两被告及中国建设银行股份有限公司普洱市分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》的事实，故本院予以采信；3.原告提交的第三组证据材料：《云南省普洱市中级人民法院民事判决书》《不动产权证》，被告冯玲对该组证据材料予以认可。本院认为，原告提交的该组证据材料来源及形式合法，能证实被告李忠、冯玲于2016年4月6日经普洱市中级人民法院（2015）普中民终字第746号民事判决书判决解除婚姻关系，以及位于普洱市思茅区（阳光茗苑）66幢1单元6层601室房屋登记在被告冯玲名下的事实，故本院予以采信；4.原告提交的第四组证据材料：《扣划通知书》《银行结清证明》《还款凭证》《进账单》《代偿证明》，被告冯玲对该组证据材料不予认可。本院认为，原告提交的该组证据材料来源及形式合法，能证实2018年9月28日中国建设银行股份有限公司普洱市分行从账户名为原告普洱阳光伟业公司，账号为53×××77的账户中扣划388136.44元用于结清借款人为被告李忠的借款的事实，故本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下法律事实：2013年1月24日，被告李忠、冯玲与原告普洱阳光伟业公司签订合同编号为40414号《商品房购销合同》，合同主要内容为：原告以出让方式取得位于普洱市思茅区的地块的土地使用权，土地规划用途为住宅用地，土地使用权证号为普国用（2009）第05112号。被告李忠、冯玲向原告购买的商品房为该项目中的阳光名苑组团第66幢第1单元第6层601号房，该商品房建筑面积为111.72平方米，单价为每平方米5420.72元，总金额为605603.00元。被告于2013年1月24日合同签订当日首付房款185603.00元，余款420000.00元由被告办理银行按揭方式支付，并在45日内将余款支付到原告账户，如未按约定时间办理，视为被告逾期付款。若被告未按约定付款逾期90天后，原告有权解除合同，并要求被告承担合同价款10%的违约金。原告不解除合同的，被告按应付未付款的0.01%乘以逾期天数向原告支付违约金，合同继续履行。原、被告并于2013年2月1日在普洱市房地产管理局对该份合同进行备案登记。2013年3月7日，中国建设银行股份有限公司普洱市分行为贷款人，被告李忠、冯玲为借款人，原告普洱阳光伟业公司为保证人三方签订合同编号为530186188-2012-20130183469号《个人住房（商业住房）借款合同》，被告李忠、冯玲向中国建设银行股份有限公司普洱市分行借款420000.00元用于购置位于普洱市思茅区的房产，借款期限为240个月，即2013年3月7日至2033年3月7日。原告为该笔借款提供连带保证责任，保证范围为借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向贷款人支付的其他款项、贷款人为实现债权与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、邮寄费、公告费等）。该合同第二十一条杂项约定第一款费用的承担约定，除合同另有约定外，本合同项下与借款有关的登记、评估、保管、鉴定、公正、律师服务、保险等费用（如有）以及依据法律法规规章规定贷款人可以向借款人收取的费用由借款人承担。贷款人为实现债权而实际发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）由借款人承担。2018年9月28日，中国建设银行股份有限公司普洱市分行出具编号为20180928号《扣划通知书》，扣划机构为建行普洱市分行人民东路支行，扣划账户名称为普洱市阳光伟业房地产开发有限公司，扣划账户为53×××77，扣划金额为388136.44元。扣划还款人为李忠，扣划还款贷款账号为53001068613600000000826458。扣划入账机构为建行普洱市人民东路支行。扣划事由为普洱市阳光伟业房地产开发有限公司推荐并提供担保的个人住房借款人（购房人）李忠在我行申请的个人住房贷款，截止2018年9月7日，已连续拖欠14期，累计拖欠14期，该借款人还款意愿极差，已构成恶意拖欠及严重违约，根据我行与普洱市阳光伟业房地产开发有限公司签订的《商品房销售贷款合作协议书》，现决定扣收开发商贷款保证金账户上的资金以偿还借款人贷款本息。扣划依据为根据中国建设银行股份有限公司普洱市分行与普洱市阳光伟业房地产开发有限公司签订的《商品房销售贷款合作协议书》的约定事项。扣划完成时限为当日完成。同日，中国建设银行股份有限公司普洱人民东路支行从原告账号为53×××77的账户中扣划388136.44元。2018年11月5日，中国建设银行股份有限公司普洱市分行出具《代偿证明》，内容为：“兹有李忠于2013年3月7日向我行取得个人住房贷款42万元（大写：肆拾贰万元），由普洱市阳光伟业房地产开发有限公司提供阶段性保证，借款合同编号：530186188-2012-20130183469借款合同期限2013年3月7日至2033年3月7日。截止2018年9月28日由普洱市阳光伟业房地产开发有限公司代偿客户李忠所欠我行贷款本息共计388136.44元（叁拾捌万捌仟壹佰叁拾陆元肆角肆分）。”另查明，2016年4月6日，被告李忠、冯玲经普洱市中级人民法院（2015）普中民终字第746号民事判决书判决解除婚姻关系，位于普洱市思茅区房屋使用权归属被告冯玲，因购买房屋欠银行贷款550752.39元由被告李忠承担。该套房屋登记在被告冯玲名下，共有情况为单独所有，不动产权证号为云（2017）普洱市不动产权第0014842号。因被告李忠、冯玲未向原告偿还原告代被告李忠、冯玲偿还的逾期贷款本息388136.44元，原告于2019年3月18日委托云南张建平律师事务所代理原告与被告的追偿权纠纷案件事宜，并向云南张建平律师事务所支付代理费17000.00元。本院认为，对原告主张被告李忠、冯玲偿还原告所代偿的借款本息388136.44元的请求。被告李忠、冯玲与原告普洱阳光伟业公司及中国建设银行股份有限公司普洱市分行三方签订《个人住房（商业用房）借款合同》，是双方在平等、自愿基础上协商达成，是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，该合同合法有效，应受法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，被告李忠、冯玲向中国建设银行股份有限公司普洱市分行借款后，未按照约定的期限按时偿还借款，违背了诚实信用原则，构成违约，在被告李忠、冯玲连续14期未按期偿还借款后，原告按照与中国建设银行股份有限公司普洱市分行及被告李忠、冯玲三方签订的《个人住房（商业用房）借款合同》的约定向中国建设银行股份有限公司普洱市分行偿还388136.44元，履行了偿还该借款本息的连带保证责任，原告有权向债务人行使追偿权。故对原告主张被告李忠、冯玲偿还原告所代偿的借款本息388136.44元的请求，于法有据，本院予以支持。对原告主张被告李忠、冯玲支付违约金38813.00元的请求。追偿权追偿的范围包括保证人承担保证责任所受到的一切损失，包括保证人实际承担的保证责任的范围，及保证人自承担保证责任之日起为债务人免除债务而给付金额的法定利息。本案中，虽然原告与被告签订的《商品房购销合同》中约定，若被告不能按《商品房购销合同》中约定的办理银行按揭方式支付房款，在45日内将余款支付到原告账户，则视为被告李忠、冯玲违约，原告有权解除合同，并要求被告承担合同价款10%的违约金；原告不解除合同的，被告按应付未付款的0.01%乘以逾期天数向原告支付违约金，合同继续履行。但未约定原告未按时向按揭银行偿还借款债务，致使原告代其偿还产生的违约责任。现因被告未按期偿还借款，致使原告代其向按揭银行偿还借款，被告已经构成违约，原告可以向被告主张违约金。原告于2018年9月28日代被告李忠、冯玲偿还借款本息388136.44元，因原被告未明确约定原告代偿后被告支付违约金的具体计算方式，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款规定：“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”原告有权要求被告支付自承担保证责任之日起为债务人免除债务而给付的金额的法定利息，故对原告主张被告按照代偿款388136.44元的10%支付违约金38813.00元的请求，本院予以支持由被告向原告支付资金占用期间利息（以388136.44元为基数，自2018年9月29日起至上述款项清偿之日止，按年利率6%计算）。对原告主张被告李忠、冯玲支付律师费17000.00元的请求。本案中，原告为被告向中国建设银行股份有限公司普洱市分行代偿借款本息为388136.44元。被告与原告及中国建设银行股份有限公司普洱市分行三方签订《个人住房（商业用房）借款合同》中只约定，贷款人为实现债权而实际发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），由借款人承担。但未对担保人为借款人代偿后的律师代理费承担问题进行约定，虽然原告提交的证据已证明原告为实现债权支付代理费17000.00元，但该费用不是必然发生的费用，且原告未提供证据证明原告与被告另有约定原告为被告代偿后原告主张追偿权支付的律师费应由被告承担。故对原告主张被告承担原告为实现债权而产生的律师费17000.00元的请求，于法无据，本院不予支持。对被告冯玲抗辩因为被告李忠与冯玲在离婚的时候，该笔欠款法院判决是由被告李忠来偿还，且被告冯玲目前没有偿还能力，原告应向被告李忠进行追偿的理由。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十五条规定：“当事人的离婚协议或者人民法院的判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产分割问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利。一方就共同债务承担连带清偿责任后，基于离婚协议或者人民法院的法律文书向另一方主张追偿的，人民法院应当支持。”本案中，被告李忠、冯玲向中国建设银行股份有限公司普洱市分行借款420000.00元，由原告为该笔借款提供连带保证责任，因被告未按照约定按时偿还借款，原告按照约定向中国建设银行股份有限公司普洱市分行偿还388136.44元，履行了偿还该借款本息的连带保证责任，被告李忠、冯玲负有向原告偿还原告所代偿的借款本息的义务。虽然被告李忠与被告冯玲于2016年4月6日经普洱市中级人民法院（2015）普中民终字第746号民事判决书判决解除婚姻关系，位于普洱市思茅区房屋使用权归属被告冯玲，因购买房屋欠银行贷款550752.39元由被告李忠承担。但根据上述法律规定，原告仍有权要求两被告共同承担还款责任，如被告冯玲就共同债务承担连带清偿责任后，基于人民法院的法律文书可以向被告李忠进行追偿。故对被告冯玲的抗辩理由，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”本案中，被告李忠经本院公告合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提出书面答辩意见及提交证据，视为对自己权利的处分与放弃，应自行承担由此产生的法律后果，本院依法进行缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李忠、冯玲于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告普洱市阳光伟业房地产开发有限公司代偿的借款本息388136.44元及支付资金占用期间利息（以代偿借款本息388136.44元为基数，自2018年9月29日起至上述款项清偿之日止，按年利率6%计算）；二、驳回原告普洱市阳光伟业房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7704.00元，由原告普洱市阳光伟业房地产开发有限公司负担700.00元，被告李忠、冯玲负担7004.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审判长  段经权审判员  黄 俊审判员  杨淳淋二〇一九年八月十五日法官助理谭艳超书记员**芳