四川省成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0114民初3797号 原告：杨娟，女，1990年8月25日出生，汉族，住成都市新都区。 委托诉讼代理人：李永林，四川英济律师事务所律师。 被告：四川省三和房地产开发有限责任公司，住所地成都市武侯区二环路西一段15号。 法定代表人：XX洪，总经理。 委托诉讼代理人：陈龙吟，四川央济华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张鹏，四川央济华律师事务所律师。 被告：刘建，男，1962年10月5日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。 被告：刘萍，女，1965年1月7日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。 以上二被告共同委托诉讼代理人：胡雷，四川君盛律师事务所律师。 被告：王成富，男，1970年1月14日出生，汉族，住成都市新都区。 委托诉讼代理人：杜英，四川侯文律师事务所律师。 原告杨娟与被告四川省三和房地产开发有限责任公司（以下简称三和房地产公司）、刘建、刘萍民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后。在诉讼中，原告杨娟以王成富系本案的担保人为由，向本院提出追加王成富作为本案共同被告的申请，经审查，原告杨娟的申请符合法律规定且为查清本案基本事实，本院对此申请予以准许，追加了王成富作为本案共同被告参加诉讼。依法适用简易程序，于2019年7月16日公开开庭进行了审理。原告杨娟及其委托诉讼代理人李永林到庭参加诉讼，被告三和房地产公司的委托诉讼代理人陈龙吟、张鹏到庭参加诉讼主，被告王成富的委托诉讼代理人杜英到庭参加诉讼，被告刘建、刘萍经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨娟向本院提出诉讼请求：1.判令三和房地产公司、刘建、刘萍共同归还杨娟借款本金5000000元及自借款之日起至2017年9月30日止的利息900000元，并以5000000元为基数，按照月利率2%计算逾期利息至实际还清之日止；2.判令王成富对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费等费用由三和房地产公司、刘建、刘萍、王成富承担。事实和理由：刘建系三和房地产公司的副总经理，代表三和房地产公司全面负责该公司“金堂金天地”项目的开发和经营管理工作。2017年3月30日，为实施和开展该项目，刘建、刘萍以个人名义与杨娟签订《借款协议》向杨娟借款5900000元，约定该借款用于刘建负责的“金堂金天地”项目，并约定以“金堂金天地”项目一、三楼商业用房作为抵押担保物，并向杨娟提供了三和房地产公司营业执照、登记使用权人为三和房地产公司的国有土地使用权证书原件等材料，作为担保保证和证明。“金堂金天地”项目部作为借款人在《借款协议》借款人处加盖了项目部印章，并由王成富作为担保人在借款协议上签字。《借款协议》签订后，杨娟依约于3月31日提供了全部借款5900000元，但刘建却未依约履行还款义务，经杨娟多次催收，刘建、刘萍及“金堂金天地”项目部虽多次做出还款承担，但均未实际履行。 三和房地产公司辩称，1.三和房地产公司并非本案的适格被告，《借款协议》中并无三和房地产公司加盖公章，借款人处亦无三和房地产公司名称；2.刘建、刘萍所借款项未用于公司项目；3.杨娟所认为的任职通知书具有代表公司进行融资的权利，但该任职通知书仅为复印件，且任职通知书是内部管理文件，并未对外授权；4.刘建在借款协议所用项目章系私章，三和房地产公司并未授权制作该项目章，且三和房地产公司对该私章并不知情，故三和房地产公司在本案中不存在因刘建借款形成表见代理法律关系；5.杨娟在看到任职通知书时没有看到融资权限，而且在进行转款时亦没有转到刘建与三和房地产公司的公共账户，而是转到刘萍的私人账户，其并未尽到审慎义务存在严重过失。综上所述，请求驳回杨娟对三和房地产公司的诉讼请求。 刘建、刘萍共同书面辩称，1.借款合同系实践合同，借款金额应以实际交付金额为准，杨娟与刘建、刘萍签订的借款5900000元的合同并未全部履行，实际交付金额为5000000元；2.刘建、刘萍已经通过转账偿还杨娟借款本金1500000元，其剩余借款本金3500000元还未归还，刘建、刘萍在进行偿还时并无先支付违约金的意思表示；其中2017年10月23日偿还300000元，10月31日偿还300000元，2018年1月2日偿还500000元，2月10日偿还200000元，6月4日偿还200000元；3.杨娟与刘建、刘萍签订的《借款协议》中未约定借款利息，因此应推定为无利息；当事人双方约定的系违约金条款，应适用违约金的相关规定，以守约方实际损失作为衡量标准，兼顾惩罚违约行为，故杨娟的损失应以银行同期同档贷款利息作为衡量，至于惩罚部分参照实际损失酌情决定。 王成富辩称，1.王成富系本案借款纠纷的中间人，且并未从借款协议中谋取利益；2.在刘建、刘萍有抵押物和还款能力的情况下，王成富不承担还款责任。综上所述，请求驳回杨娟对王成富的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了《借款协议》、《收条》、银行转账记录、《承诺书》证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。 根据当事人提交的证据和庭审的陈述，本案经审理认定事实如下： 2015年6月15日，三和房地产公司（甲方）与刘建（乙方）签订《项目承包经营协议》，约定“就甲方房地产开发‘金堂金天地’商业楼项目承包经营事宜签订本协议”，“一、项目概况：本项目位于金堂县，火车站以北的东西两块土地，……。二、承包经营方式：内部承包，费用包干。超出包干费用的利润归乙方所有，亏损部分甲方不补。三、承包经营期限：自本协议签订之日起至该项目开发经营完毕之日止，……。四、承包经营费用：承包费用为包干价，按98万元/亩计算，……。六、双方权利义务：4、甲方同意乙方在承包经营过程中使用甲方的开发资质、营业执照以及需要用甲方名义对外联络的事项，但需经甲方审核并接受甲方监督。……10、甲方向乙方提供一枚四川省三和房地产开发有限责任公司金堂金天地项目：项目技术专用章。”同日，三和房地产公司下发《关于刘建任职的通知》，“经公司研究，总经理批准任命：刘建同志任公司副总经理。工作分工：全面负责公司‘金堂金天地’开发项目的开发和经营管理工作”。 2017年3月30日，杨娟（甲方）与刘建、刘萍（乙方）、王成富（丙方）签订《借款协议》，约定“乙方因公司发展需要向甲方申请借款作为三和房地产项目‘金堂金天地’流动资金，由丙方为该借款提供连带责任保证，甲方同意向乙方发放上述借款。一、借款内容。1、借款金额：乙方向甲方借款人民币共计5900000.00元（大写：伍佰玖拾万元整）。2、借款期限及方式：（1）、借款时间：自2017年4月1日至2017年9月30日止。（2）、乙方应于2017年9月30日前将借款5900000.00元（大写：人民币伍佰玖拾万元整）归还甲方。（3）、甲方应在本协议签订后，于2017年4月2日前以转账形式支付借款5000000.00元（大写：人民币伍佰万元整）给乙方，以现金方式支付借款900000.00元（大写：人民币玖拾万元整）给乙方。乙方指定转账账户：中国工商银行：刘萍，账号：62×××15，开户行：中国工商银行内江西林新区分理处。3、借款用途：乙方承诺本协议约定借款全部用于乙方承包三和房地产公司项目‘金堂金天地’流动资金。若乙方擅自改变资金用途，则甲方有权要求乙方立即归还全部借款，并且丙方承诺对此也承担保证责任。二、抵偿条款：乙方以自己承包经营的三和房地产公司项目金堂新金天地一、三楼商业作为抵押物，并提供三和房地产公司营业执照、法人代表身份证复印件盖手印、公司全体股东身份证复印件盖手印、保证人身份证复印件盖手印、乙方项目承包经营协议复印件盖手印、抵押商业房号，由乙方提供保证房号真实性，未进行其他方式借贷融资原件盖章手印、项目金堂金天地土地证原件、乙方夫妻双方身份证及结婚证复印件盖手印。丙方以个人全部资产为本借款提供保证。三、丙方自愿做为乙方在本协议项下全部债务的连带责任保证人。1、保证范围为：借款本金、违约金、损害赔偿金和甲方为实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、催收费、执行费、公证费、拍卖费、评估费/税等其他相关费用。2、保证期间：自借款履行期至全款还清为止。”。杨娟、刘建、刘萍、王成富签字并摁印，并加盖了三和房地产公司金堂金天地项目部印章，且刘建在落款处写明“注：刘建自愿把自己承包经营的三和房地产公司名下的金堂金天地商业楼项目，国有土地证原件拿来作为向杨娟借款抵押，证号为金堂国用（2012）第01111号，所有借款及利息结算付清后，杨娟将国有土地证原件退还给三和房地产公司。（承包人：刘建）”。同日，刘建在《金天地城市广场一期借款抵押房源汇总表》上签字，将金天地城市广场一期1栋3层、2栋1层的在建房屋作借款抵押担保，抵押担保总价为伍佰玖拾万元。3月31日，刘建、刘萍出具收条，载明“今收到杨娟处借款5900000.00元（大写：人民币伍佰玖拾万元整）。其中以转账方式收到借款5000000.00元（大写：人民币伍佰万元整），以现金方式收到借款900000.00元（大写：人民币玖拾万元整）。指定收款账户：收款人全称：刘萍、刘建，账号：账号：62×××15，开户行：中国工商银行内江西林新区分理处。2017年4月1日，杨娟通过中国工商银行的银行转账5000000元至刘萍账户62×××15。2017年10月23日、10月31日、2018年1月12日、2月10日、6月4日，刘建、刘萍通过周波的银行账户分别转账300000元、300000元、500000元、200000元、200000元给杨娟。后来刘建、刘萍未偿还任何款项。 2018年8月8日，刘萍、刘建出具承诺书，载明“刘建、刘萍于2017年4月1日借到杨娟5900000元人民币（大写伍佰万元整）已用于三和房地产公司金堂金天地项目开发使用，现承诺2018年8月30日还款50万元，2018年9月30日还款100万元，2018年10月30日还款100万元，2019年2月28日前将全部剩余借款及利息付清，逾期不还款，刘建、刘萍自愿承担全部法律责任及损失（包含但不限于：借款本金、利息、违约金、诉讼费、律师费、差旅费、催收费、执行费、公证费、拍卖费及其他相关费用）。借款承诺人及项目负责人：刘萍、刘建，并加盖三和房地产公司金堂金天地项目部的章。” 2018年10月16日，刘建在《金天地一期借款抵押房源》上签字，表明“此房源作为向杨娟2017年4月1日借款伍佰万元的还款抵押担保。2018年12月底还清500万元本金，2019年3月底结清利息及相关费用。”该表的右下角处写明“为保障刘建对杨娟债务的偿还，本公司盖章承诺，若杨娟在一年内不就其债务提起诉讼，则本公司自愿配合监管上述各套房产的销售，在销售合同盖章前通知杨娟，经杨娟书面同意后方可盖章。”，并加盖了三和房地产公司的公章。 杨娟为实现上述债权的实现聘请了四川英济律师事务所的李永林律师作为代理人来主张该权利支付了律师费10000元；为了防止三和房地产公司、刘建、刘萍转移财产向本院提交了保全申请，并支付了保险保函费12000元。 本院认为，合法的民间借贷关系应受法律保护。根据各方当事人提交的证据材料以及庭审上的陈述、抗辩等意见，本院认为本案的争议焦点有以下几点：1.借款本金如何确定；2.借款利息如何确定；3.王成富是否承担连带清偿责任；4.三和房地产公司是否承担还款责任。 关于借款本金。本案中，杨娟与刘建、刘萍、王成富签订的《借款协议》系各方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性、禁止性规定，合法有效。杨娟按照协议约定通过银行转账5000000元至刘萍账户，已经履行了出借义务，对此刘建、刘萍出具收条予以确认，双方的借贷关系成立且合法、有效。借款协议约定借款期限至2017年9月30日止，现借款期限届满，刘建、刘萍并未偿还借款，已构成违约，应当承担偿还责任。借款期限届满后，刘建、刘萍仅偿还了1500000元，但当事人双方对偿还的该笔款项的性质说法不一，杨娟认为其偿还的系利息部分，刘建、刘萍则主张其偿还的系本金。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，本案中，根据刘建、刘萍通过周波的银行账户转款1500000元上未明确归还的系借款本金，同时结合《借款协议》、《收条》、《承诺书》上5900000元包含了5000000元借款本金和900000元利息，表明杨娟与刘建、刘萍是约定了利息的，且王成富作为保证人在庭审中也称其约定了利息，故刘建、刘萍向杨娟归还的1500000元应按照先利息后本金的方式计算，对杨娟要求刘建、刘萍偿还借款本金5000000元的诉讼请求本院予以支持。 关于借款利息。关于借期内的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。”之规定，本案中，通过证据及庭审情况能够认定当事人双方约定了利息，且该利息是以借款本金5000000元为基数，按照月利率3%来计算，即借期内的利息为900000元，没有违反法律的强制性规定，故本院对借期内的利息900000元予以确认。关于逾期利息，根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”以及第二十九条第二款第二项“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，当事人双方约定的借期内的月利率为3%，而该利率超过了法律支持的上限，故本院对逾期利息调整为年利率24%，因刘建、刘萍已经支付了1500000元，扣除借期内的利息900000元，剩余利息600000元应该作为逾期利息予以扣除，故杨娟要求以借款本金5000000元为基数，自2017年10月1日起按照年利率24%的标准支付利息至本息还清之日止的诉讼请求予以支持，但应扣除已经支付的600000元利息。 关于律师费、保函费。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了借款利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，本案中，本院已认定逾期利率按照年利率24%计算，故对律师费、保函费不再支持。 关于王成富的连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十三条“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。”、第十六条“保证的方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证。”、第十八条第一款“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”、根据《借款协议》的约定，王成富系连带责任保证人，保证范围为借款本金、违约金、损害赔偿金和杨娟为实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证期间为自借款履行期至全款还清为止，王成富应对上述债务中的借款本金和利息承担连带保证责任，故本院对杨娟要求王成富对刘建、刘萍所欠的借款本金和利息承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。 关于三和房地产公司是否承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。”该款中的“企业法定代表人或负责人”应指具有独立法人资格的有限责任公司或者不具有独立法人的企业中实际履行法定代表人职能的负责人。三和房地产公司为具有独立法人资格的有限责任公司，刘建并非三和房地产公司的法定代表人，即使其是三和房地产公司承担的“金堂金天地”项目的实际承包人，亦不能据此认定其为上述条款中的“企业负责人”，刘建不具备适用该条司法解释的身份要件。同时，杨娟在本案中所提交的证据并不能证明案涉借款实际用于了三和房地产公司的生产经营，故对杨娟要求的三和房地产公司与刘建、刘萍承担共同还款责任的诉讼请求不予支持。 据此，依照《中华人民共和国担保法》第十三条、第十六条、第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条第二款、第二十九条第二款第二项、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百四十八条之规定，判决如下： 一、刘建、刘萍于本判决发生法律效力之日起7日内偿还杨娟借款本金5000000元及利息（利息计算方式：以借款本金5000000元为基数，自2017年10月1日起按照年利率24%的标准支付至本息还清之日止，并扣除已支付的600000元利息）； 二、王成富对上述债务中的借款本金5000000元及利息向杨娟承担连带清偿责任； 三、驳回杨娟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26550元（已因适用简易程序减半收取）、保全费5000元，合计31550元，由刘建、刘萍、王成富负担（此款杨娟已垫付，刘建、刘萍、王成富在给付上述款项时一并支付给杨娟）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  冷枫 二〇一九年八月二十三日 书记员  李镓