中华人民共和国辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民初281号原告：安凤洛（ANBONGRAK），男，1962年4月2日出生，大韩民国籍，现居住地：中华人民共和国辽宁省沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：韩雪梅、顾雪微，中华人民共和国辽宁卓政律师事务所律师。被告：卢成，男，1973年2月19日，中国籍，住址：中华人民共和国浙江省嘉善县。委托诉讼代理人：万幸、马成龙，系中华人民共和国北京华京律师事务所律师。原告安凤洛（ANBONGRAK）与被告卢成民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安凤洛委托诉讼代理人韩雪梅、顾雪微，被告卢成委托诉讼代理人万幸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安凤洛向本院提出诉讼请求：1、判令被告卢成偿还借款人民币1000万元;2、判令被告卢成承担本案律师费、翻译费等必要费用人民币10.23万元及全部诉讼费用。事实与理由：2015年10月28日，原、被告签订《借款协议书》，该协议约定被告向原告借款人民币1000万元，用于被告设立北京爱诺艾斯商贸有限公司的代理公司，协议未约定借款利息。原告按照协议约定将1000万元通过转账方式分五次转到被告名下银行账户，原告完全履行了协议约定义务。其后，原告发现被告未按约定使用借款且至今未还款，经多次催要，被告拒不还款，为维护合法权益，原告诉至法院，望判如所请。被告卢成辩称，《借款协议书》合法有效，双方协议约定的五年借款期限尚未届满，还款条件未成就，按约定被告仅需将企业正常运营五年后的剩余资金予以退回，现企业仅运营不到三年。原告就要求被告偿还全部借款人民币1000万元，违反协议约定。并且，诉争款项名为借款，实为投资款，诉争款项已全部实际投入歌颂运营，原告无权要求返还。安凤洛为韩国新生活集团（中国）有限公司的法定代表人，该公司完全持股的北京爱诺艾斯商贸有限公司，从事化妆品经营。2015年原被告结识，决定开展合作，原告负责投资款，被告负责设立北京爱诺艾斯商贸有限公司的代理公司，代理公司成立后，原告负责化妆品的研发、供应，被告负责运营。2016年1月5日，成立了代理公司北京爱诺艾斯化妆品有限公司，注册资金人民币1000万元。因卢成涉及其他民事诉讼，原告同意吕炳训及陈燕萍为代理公司股东。北京爱诺艾斯商贸有限公司授权该代理公司使用“爱诺艾斯”字号，被告也将原告1000万元投资款实际用于缴纳注册资本。代理公司成立后，案涉投资款均实际用于公司正常经营，因此原告无权要求返还，其诉讼请求应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月，原告安凤洛与被告卢成签订《借款协议书》，双方约定：卢成向安凤洛借款人民币1000万元，借款目的为设立北京爱诺艾斯商贸有限公司的代理公司，用途为只限于公司投资款，借款利息及还款方式为无利息，五年内无实际承诺的代理业绩，将企业正常经营剩余资金退还，借款分10月28日、12月15日两笔支付。双方约定违约责任为卢成如未按合同约定归还借款，应当承担违约金及因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用；卢成如不按合同规定的用途使用借款，安凤洛有权随时收回该借款。协议签订后，原告安凤洛按照约定履行了支付借款的义务，截至本案诉讼，被告卢成尚未偿还上述借款。2016年1月5日，北京爱诺艾斯化妆品有限公司成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），吕炳训、陈燕萍为公司股东，法定代表人系吕炳训，注册资本人民币1000万元，公司经营范围包括销售化妆品、服装、鞋帽、箱包、货物进出口、技术进出口等。另查明，原告安凤洛为本案签订《委托代理合同》，约定一审代理费人民币10万元，已实际支出其中5万元。本院认为，原告安凤洛为外国公民，其以被告卢成未按约定使用借款且至今未还款为由要求偿还全部借款，故双方为涉外民事关系，本案案由为民间借贷纠纷。依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》相关规定，本案应适用中华人民共和国法律作为准据法进行审理。关于被告卢成是否应偿还安凤洛案涉借款人民币1000万元的问题。双方当事人就案涉款项人民币1000万元已实际出借且至今尚未偿还，并无争议。卢成抗辩该款项名为借款，实为投资款，且已实际投入公司经营，按约定仅需将企业正常运营五年后的剩余资金予以退回，现五年未满，不应返还。本院认为，安凤洛与卢成签订的《借款协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，缔约各方均应积极全面履行合同义务。双方的真实意思表示和协议书涉及的法律关系，应综合该协议文义及相关证据情况进行判断。首先，协议明确约定了卢成系作为“借款人”向安凤洛借款人民币1000万元，借款目的及用途虽未明确以谁名义使用，但约定承担还款及相应违约责任的主体均为卢成，而非拟成立的公司或其他第三人；其次，协议书中涉及的代理公司北京爱诺艾斯化妆品有限公司成立后，并无公司章程、决议等证据可以证明安凤洛在该公司实际经营、管理中履行相应的股东权利义务，亦无证据证明安凤洛与卢成、代理公司或吕炳训、陈燕萍曾就股权实际出资的具体事项进行补充约定；最后，综合现有证据，在缺乏相反证据的情况下，应认定《借款协议书》中当事人真实意思表示为借贷。关于还款方式，因无证据证明双方曾就北京爱诺艾斯化妆品有限公司的具体代理业绩进行明确约定，故“五年内无实际承诺的代理业绩，将企业正常经营剩余资金退还”的还款条件属约定不明，在双方不能协议补充的情况下，债权人可以随时要求债务人履行还款义务。现安凤洛起诉要求卢成偿还借款人民币1000万元，不违反双方约定和现有证据，本院予以支持。关于安凤洛主张的律师费、翻译费的必要费用，因案涉协议书约定还款方式不明，安凤洛亦未提供证据证明诉讼前曾向卢成明确主张偿还借款，故本案现不属于卢成未按合同约定归还借款所应承担违约责任的情形，本院对该项诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第六十一条、第六十二条第(四)项、第一百零七条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，判决如下：一、被告卢成于本判决生效之日起十日内偿还原告安凤洛（ANBONGRAK）借款本金人民币1000万元；二、驳回原告安凤洛（ANBONGRAK）其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币81,800元,由被告卢成负担。如不服本判决，原告安凤洛（ANBONGRAK）可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，被告卢成可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国辽宁省高级人民法院。审判长 侯 杨审判员 邰越群审判员 刘 波二〇一九年八月二日法官助理张加磊书记员胡明明本案判决所依据的相关规定《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款：依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第六十一条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条第(四)项：当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条：当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。