山东省烟台市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁06刑终399号原公诉机关山东省烟台市芝罘区人民检察院。上诉人（原审被告人）战克，男，1983年2月1日出生于山东省莱阳市，汉族，中专文化，无业，户籍地烟台市芝罘区，捕前租住烟台市芝罘区。2018年5月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。山东省烟台市芝罘区人民法院审理山东省烟台市芝罘区人民检察院指控原审被告人战克犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年五月二十四日作出（2019）鲁0602刑初862号刑事判决。原审被告人战克不服，提出上诉。本院立案后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年12月至2018年5月间，被告人战克先后在烟台市芝罘区幸福街道振华公寓附近，多次向魏某、于某、刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒），共计约34.3克。2018年5月5日，被告人战克被公安机关抓获，从其身上、住处查获甲基苯丙胺24.42克。综上，被告人战克贩卖甲基苯丙胺共计58.72克，获赃款人民币（以下币种同）35250元。具体犯罪事实分列如下：一、被告人战克于2018年2月至2018年4月间，在烟台市芝罘区幸福振华公寓附近，向魏某贩卖甲基苯丙胺13次，共计10.2克，获赃款10400元。1.被告人战克于2018年2月18日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓旁JJ宾馆门前，以1600元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺2袋，约1.6克。2.被告人战克于2018年2月21日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以800元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.8克。3.被告人战克于2018年2月23日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以800元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.8克。4.被告人战克于2018年3月14日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以400元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.3克。5.被告人战克于2018年3月16日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以800元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.8克。6.被告人战克于2018年3月17日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以800元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.8克。7.被告人战克于2018年3月18日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以800元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.8克。8.被告人战克于2018年3月19日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以800元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.8克。9.被告人战克于2018年3月22日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓电梯间，以800元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.8克。10.被告人战克于2018年3月22日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以800元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.8克。11.被告人战克于2018年3月29日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以800元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.8克。12.被告人战克于2018年4月1日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以800元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.8克。13.被告人战克于2018年4月2日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓南门，以400元价格向魏某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.3克。二、被告人战克于2016年12月至2018年5月间，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，向于某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）15次，共计15.6克，获赃款11250元。1.被告人战克于2016年12月10日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以900元价格向于某贩卖甲基苯丙胺2袋，约2克。2.被告人战克于2017年10月21日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以500元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。3.被告人战克于2017年11月10日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以550元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.6克。4.被告人战克于2017年11月25日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以600元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。5.被告人战克于2017年11月30日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以700元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。6.被告人战克于2017年12月23日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以800元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。7.被告人战克于2018年1月10日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以800元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。8.被告人战克于2018年1月24日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以800元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。9.被告人战克于2018年2月8日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以800元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。10.被告人战克于2018年2月20日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以800元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。11.被告人战克于2018年3月8日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以800元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。12.被告人战克于2018年3月21日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以800元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。13.被告人战克于2018年3月31日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以800元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。14.被告人战克于2018年4月27日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以800元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。15.被告人战克于2018年5月3日，在烟台市芝罘区幸福振华东停车场路口，以800元价格向于某贩卖甲基苯丙胺1袋，约1克。三、被告人战克于2018年1月至2018年3月间，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，向刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）16次，共计8.5克，获赃款13600元。1.被告人战克于2018年1月5日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。2.被告人战克于2018年1月6日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。3.被告人战克于2018年1月10日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。4.被告人战克于2018年1月13日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。5.被告人战克于2018年1月16日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。6.被告人战克于2018年1月18日2时许，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。7.被告人战克于2018年1月18日23时许，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。8.被告人战克于2018年1月23日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。9.被告人战克于2018年1月27日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以1600元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺2袋，共计约1克。10.被告人战克于2018年1月30日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。11.被告人战克于2018年2月1日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。12.被告人战克于2018年2月18日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。13.被告人战克于2018年2月22日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。14.被告人战克于2018年3月16日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。15.被告人战克于2018年3月25日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。16.被告人战克于2018年3月29日，在烟台市芝罘区幸福振华公寓11楼电梯间内，以800元的价格向刘某贩卖甲基苯丙胺1袋，约0.5克。原审认定上述事实的证据有：证人魏某、于某、刘某、孙某的证人证言，被告人战克的供述及辩解，被告人战克、证人魏某、于某、刘某的辨认笔录，侦查机关的检查笔录、搜查笔录及照片、称重笔录、扣押决定书、扣押清单，（烟）公（刑）鉴（化）字（2018）174号理化检验报告，被告人战克与魏某间转账记录、聊天记录，被告人战克与于某间转账记录，被告人战克与证人刘某之间微信转账记录，证人孙某与刘某微信转账记录、微信聊天记录，行政处罚决定书、社区戒毒决定书、吸毒现场检测报告书，侦查机关出具的到案经过、电话查询记录、信息查询记录表、本地常住人口详细查询记录等。原审法院认为，被告人战克多次向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人战克犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。关于被告人战克提出的其没有贩卖甲基苯丙胺，查获的甲基苯丙胺系用于自己吸食，被抓获时准备给魏某的甲基苯丙胺是魏某来要的好处费，其不记得证人于某、刘某，没有向他们贩卖过甲基苯丙胺，不构成贩卖毒品罪的辩解，经查，公诉机关针对指控的犯罪事实提供了证人证言、辨认笔录、微信转账记录、聊天记录等在案证据，其中，证人魏某、于某、刘某、孙某的证言均证实魏某、于某、刘某多次向战克购买甲基苯丙胺的事实，且上述证人证言不仅相互印证，且与相应的与战克的微信转账记录相吻合，与证人与战克的聊天记录亦能彼此相印证；被告人战克系魏某向其再次购买甲基苯丙胺时被当场抓获，战克辩称其不认识于某、刘某，亦与公安机关调取的于某、刘某与战克间的微信转账记录、聊天记录不符。综上，在案证据互相印证，足以证实被告人战克向魏某、于某、刘某贩卖甲基苯丙胺的犯罪事实，且根据相关规定，其被抓获时查获的甲基苯丙胺应认定为其贩卖的甲基苯丙胺。故被告人上述辩解，与庭审查明的事实不符，于法不合，不予采纳。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款、第六十四条之规定，以被告人战克犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；责令被告人战克退赔违法所得人民币35250元，上缴国库。原审宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人战克不服，提出上诉，其上诉的主要理由是：一、上诉人战克所持有的冰毒仅是用于自己吸食，并未称重分装，不具备贩卖特征，消耗量也明显符合自己吸食特点；二、魏某给战克的转账是偿还其之前玩游戏所欠上诉人的借款，一审判决中提到2018年3月19日魏某转账给战克1500元，其中800元系向战克购买冰毒，剩余700元让战克给魏某兑换现金，因为福彩中心是可以微信支付的，所以魏某的证言不具有真实性，而且这可以证实魏某一直玩彩票、赌博类游戏；三、证人孙某和战克互不相识，也无人任何往来，他与刘某之间任何事与战克无关，其证词不具备真实性；四、原审判决中提到的电梯间、停车场等场所均设有监控，战克没有在上述地点与他人有所谓的交易行为，请求对监控视频核实；五、战克工作范围较杂，转账记录较多，不能把转账收入都认定为贩卖毒品所得。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。二审期间，上诉人战克没有提交新的证据。本院认为，上诉人战克向他人多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒），其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确。关于上诉人战克提出其被查获的毒品仅用于自己吸食的上诉理由，经查，在案证人证言、微信转账记录、聊天记录等证据，足以证实上诉人战克向魏某、于某、刘某多次贩卖甲基苯丙胺的犯罪事实，原审法院将上诉人战克被抓获时从其身上、住处查获的甲基苯丙胺认定为其贩卖的甲基苯丙胺，并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人战克提出魏某向其微信转账系偿还欠款的上诉理由，经查，证人魏某的证言证实其多次向战克购买甲基苯丙胺，且证言内容与微信转账记录的时间、金额等细节均相互印证，故该上诉理由与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人战克提出孙某的证言不具有真实性的上诉理由，经查，证人孙某的证言系公安机关依法取得，取证程序合法，且与证人刘某的证言、微信聊天记录、转账记录均能相互印证，故该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人提出其没有在电梯间、停车场交易的上诉理由，经查，在案证据确实、充分，足以证实战克多次贩卖甲基苯丙胺的犯罪事实，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  盖柏先审判员  褚兴玉审判员  刘光星二〇一九年八月十二日书记员  李 晓