广东省云浮市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）粤53刑终179号 原公诉机关云浮市云城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）祝涛，男，1993年11月22日出生，仡佬族，初中文化，户籍所在地贵州省铜仁市，住广西壮族自治区梧州市。因涉嫌故意伤害罪，于2018年3月16日被羁押并被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。 辩护人陈天成，广东凯印律师事务所律师。 云浮市云城区人民法院审理云浮市云城区人民检察院指控原审被告人祝涛犯故意伤害罪、寻衅滋事罪一案，于2018年11月1日作出（2018）粤5302刑初270号刑事判决。宣判后，原审被告人祝涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。广东省云浮市人民检察院指派检察员曾民海、助理检察员吴锦明出庭履行职务，上诉人祝涛及其辩护人陈天成到庭参加了诉讼。期间，广东省云浮市人民检察院于2019年3月11日建议延期审理，同年4月10日建议恢复审理；同年6月11日建议延期审理，同年7月11日建议恢复审理。案经合议庭评议，现已审理终结。 原判认定： 一、故意伤害罪的犯罪事实 2015年4月12日凌晨2时许，彭某1接到彭某2的电话称其被人殴打，彭某1即通知熊某1、熊某2、“高杆”（上述三人均另案处理）、柏某等人，要求一同前往寻找殴打彭某2的人。随后，彭某1、彭某2、费某1、徐某、彭某3、郝某1、金某（以上七人均已判刑）、熊某1、熊某2以及被告人祝涛等人在金饭碗饭店门口聚集。经商讨后，上述人员持刀、棍、啤酒瓶等工具到市府广场寻找对方。因未能找到，便再次返回金饭碗饭店门口聚集。期间，郝某1与彭某1搭载彭某2到云浮市中医院就医。 随后徐某、费某1在金饭碗饭店旁的美宜佳超市找到被害人陈某，将被害人陈某带到金饭碗饭店门口跪着，彭某3、金某、熊某1、熊某2和被告人祝涛等人即上前包围陈某。恰逢彭某1等人回到饭店门口，经彭某2指认，彭某3、徐某、彭某2、郝某1、彭某1便对被害人陈某进行了辱骂、殴打。期间，彭某3用手打了几下，郝某1用伸缩棍打了几下，彭某2用脚踢了两脚。这时刘某开着面包车搭载被害人黄某以及陈某的舅舅莫某来到，彭某3见状就叫“操家伙”，其他人即分别追打莫某等人。期间，彭某3和徐某持刀、棍等工具追打被害人黄某，被告人祝涛紧随其后，被害人黄某因此受伤倒地。经鉴定，被害人陈某的损伤程度为轻微伤，被害人黄某的损伤程度为重伤二级、构成二级伤残。 二、寻衅滋事罪的犯罪事实 2014年11月25日凌晨2时许，欧某的朋友谭某在云浮市云城区裕华西路和平饭店附近吃夜宵时与他人发生争执，谭某即要求欧某到来解决。欧某便与费某2（上述二人均已判刑）、王某（另案处理）一同到达现场。期间，双方发生冲突，当欧某、费某2、王某追截对方至裕华西路好再来湘味食品行时，对方即冲进好再来湘味食品行内取得角铁和菜刀与欧某等人进行对打，致欧某受伤后离开，费某2随即送其到云浮市中医院医治。医治期间，费某2纠集费某3、黄某1（上述二人均已判刑）等人到中医院，随后费某1、彭某3、梁某、兰某1、兰某2、黄某2、黄某3、郝某1、徐某（上述九人均已判刑）、王某、邹某、“大恋恋”、“高杆”和被告人祝涛等人亦被纠集聚集到云浮市中医院门前的停车场。期间，费某2、彭某3提出去好再来湘味食品行讨个说法。随后，上述人员携带刀、木棍等工具一同前往好再来湘味食品行，当见到好再来湘味食品行老板方某时，费某2、被告人祝涛等人持刀、木棍等工具对其进行恐吓，要求交出伤害欧某的人。数分钟后，公安民警到达现场，费某2等人方离开。 2015年5月31日，欧某要求费某2等人一同前往好再来湘味食品行讨说法，随后费某2、费某3、黄某1、兰某2、兰某1、熊某2、欧某等人一同前往好再来湘味食品行讨说法。期间恰逢方某回到店铺，方某见到上述人员即逃往公安机关寻求帮助，最终，方某在公安民警的护送下回到店铺，费某2等人方离开。2015年7月份，方某将该店铺转让给他人经营。 原判认定上述二宗事实，有经原审庭审质证的下列证据证实：1.被害人的陈述；2.被告人祝涛的供述及辩解及同案人的供述与辩解；3.证人证言；4.辨认笔录；5.司法鉴定中心鉴定文书；5.广东省云浮市中级人民法院终审刑事判决书等。 原审法院认为，被告人祝涛伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤二级，一人轻微伤；持凶器恐吓他人，情节恶劣，其行为已分别构成故意伤害罪、寻衅滋事罪，公诉机关指控被告人祝涛的犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人祝涛的故意伤害、寻衅滋事罪名成立。被告人祝涛一人犯数罪，应数罪并罚。被告人祝涛在故意伤害一案的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚，但其作用较同案其他从犯作用大。被告人祝涛在寻衅滋事一案的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人祝涛归案后能如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十九条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：被告人祝涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月，总和刑期六年四个月。决定执行有期徒刑五年八个月。 上诉人祝涛上诉提出：1.在故意伤害案中其没有持刀追砍被害人，其去到现场的时候，被害人已经受伤倒地了，当时其在金饭店门口看见徐某跟彭某3一起追着被害人进入巷子，被害人受伤时其还在金饭店门口，其没有殴打被害人。2.其对寻衅滋事案的事实没有意见。 上诉人祝涛的辩护人提出的辩护意见是： （一）一审法院对上诉人祝涛犯故意伤害犯罪量刑明显过重。 1.一审法院认定彭某3和徐某持刀追打黄某，上诉人祝涛紧随其后，这可以充分证明祝涛没有直接持凶器对被害人黄某的身体进行伤害，祝涛的行为只是起到跟风、助势的作用。2.原公诉机关已经根据上诉人祝涛涉案的犯罪事实、情节以及危害后果给出了量刑意见，即“被告人祝涛在上述两起犯罪中起次要作用，应当认定为从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除刑罚。建议法庭对其判处三年以上，四年六个月以下的有期徒刑”，一审法院对祝涛的量刑超过了量刑意见。3.上诉人祝涛没有犯罪前科，祝涛到案后有悔罪表现，且如实交代了犯罪事实。 综上，本案没有证据证实祝涛直接伤害了被害人，上诉人祝涛在案发过程中实施了跟随的行为，原判量刑过重。 （二）关于寻衅滋事案中，上诉人祝涛对一审认定的寻衅滋事事实没有异议，但对于寻衅滋事罪的量刑，辩护人认为量刑过重。上诉人祝涛是跟随同案人对被害人进行了恐吓，实际上也没有造成严重的后果，一审法院认定祝涛是从犯，但对上诉人祝涛判处一年四个月的有期徒刑量刑过重。 综上所述，请求二审法院综合考虑上诉人祝涛实施行为、作用以及危害后果轻微的相关情况，对其量刑给予改判。 出庭检察员的出庭意见： （一）对于故意伤害罪部分。现有证据、事实情况：上诉人祝涛供述，当时其看到对方下车后，就拿了一条木棍。同案人费某1的供述，徐某拿了木棍去追这个男的，祝涛和一个毕节的老乡均拿着工具也跟着“小荣”去追这个男的。同案人徐某的供述，彭某3从金饭碗饭店里拿出一条木棍跟着彭某3背后，而祝涛就跟着我背后。上述这些证据能够相互印证，证实祝涛持工具追打对方，但是现有证据未能证实其打中了对方。因此，一审判决认定祝涛犯故意伤害罪，系从犯的判决正确。同上，结合祝涛的地位作用，一审判决对其减轻处罚判处有期徒刑五年，该量刑适当。 （二）对于寻衅滋事罪部分。现有的证据、事实情况：上诉人祝涛供述，其只参与了一次到云城区裕华西路好再来湘味食品行寻找店主，当时拿一把带刀柄的1米长的大砍刀参与寻衅滋事。同案人费某3供述，祝涛、黄某2、“一夫佬”都拿着刀，还有十几个老乡拿着刀。同案人黄某2供述，警察来后，其看到祝涛手里拿了两把刀。上述这些证据能够相互印证，证实祝涛持刀参与寻衅滋事的犯罪事实。上诉人祝涛犯寻衅滋事罪，一审判决对其判处有期徒刑一年四个月正确。但是祝涛在寻衅滋事中起主要作用，是主犯，一审判决认定其系从犯并减轻处罚的意见错误，应予纠正。 综上，一审判决对祝涛犯故意伤害罪、寻衅滋事罪认定的证据、罪名和适用的刑罚正确，但对部分事实认定和法律适用应予纠正。同时，如果祝涛能够积极赔偿，可以酌情从轻处罚。 经审理查明，上诉人祝涛有以下犯罪事实： 一、故意伤害罪事实 2015年4月12日凌晨2时许，彭某1接到其弟弟彭某2的电话，称彭某2被人殴打，彭某1即通知熊某1、熊某2、“高杆”（上述三人均另案处理）、柏某等人，要求一同前往寻找殴打彭某2的人。随后，彭某1、彭某2、费某1、徐某、彭某3、郝某1、金某、熊某1、熊某2以及上诉人祝涛等人在金饭碗饭店门口聚集。经商讨后，上述人员持刀、棍、啤酒瓶等工具到市府广场寻找对方。因未能找到，便再次返回金饭碗饭店门口聚集，期间，郝某1与彭某1搭载彭某2到云浮市中医院就医。 随后，徐某、费某1在金饭碗饭店旁的美宜佳超市找到被害人陈某，将被害人陈某带到金饭碗饭店门口跪着，彭某3、金某、熊某1、熊某2、祝涛等人即上前包围陈某。恰逢彭某1等人回到饭店门口，经彭某2指认，彭某3、徐某、彭某2、郝某1、彭某1便对被害人陈某进行了辱骂、殴打，期间，彭某3用手打了几下，郝某1用伸缩棍打了几下，彭某2用脚踢了两脚。这时刘某开着面包车搭载被害人黄某以及陈某的舅舅莫某来到，彭某3见状就叫“操家伙”，其他人即分别追打莫某等人。期间，彭某3和徐某持刀、棍等工具追打被害人黄某，而祝涛持一条木棍随后，彭某3和徐某持刀、棍追到美景旅业旁边的巷子里对被害人黄某进行了伤害，致被害人黄某受伤倒地，之后，上述彭某3一方的人员迅速逃离现场。经鉴定，被害人陈某的损伤程度为轻微伤，被害人黄某的损伤程度为重伤二级、构成二级伤残。 上述事实，有经庭审质证的下列证据证实： （一）被害人的陈述 1.被害人陈某的陈述：2015年4月12日凌晨，我和刘某1、刘某2、谭某1在水晶吧大厅36号台喝着酒，突然我们旁边的35号台一名男子拿着啤酒瓶扔到谭某1的头部，接着就看见六至七名男子往水晶吧大厅门口逃跑，谭某1正想冲出去找那些人时我就拦着他并和他说别搞那么多事。接着我们四人就离开水晶吧，正在我们四人落到楼下时就有七至八名男子向着我和谭某1的方向走去，当时看见七至八名男子当中冲头的就是拿啤酒瓶扔到谭某1头部的那名男子，那名男子拿着弹簧刀并带着七至八名男子往我和谭某1殴打。约打了十分钟后，打我们的那几名男子就逃跑了，接着我们就想尽快离开现场，当我们走到酒吧街农业银行附近处时就看见市府方向有十多名男子拿着大砍刀和一台白色丰田牌的小汽车向我们的方向冲去，我们见此情况不对时就马上往南山河边逃跑，约走到酒吧街云顶酒吧后门时他们就没有追来了，这时谭某1就对我们说他出去引开他们，让我们在这里等十分钟后再离开。接着就叫那两名女子先离开，而我就跑到云浮市吉祥四路的美宜佳处，并马上报警，然后就打电话给舅舅说情况并且叫舅舅开车载我离开。之后在美宜佳躲藏的时候，两个人进来买东西时发现我，就出去门口打电话，我觉得他们是叫人过来抓我的，我就立马发短信给舅舅，说被人抓住了，叫他过来救，之后没多久就有很多人过来了，有7-8个人过来把我拖出美宜佳的门口，有2-3个人用普通话不断叫我打电话，猜是叫我打电话叫之前在酒吧喝酒的人过来，但我没有打电话，只是问他们为什么打我。这时有三十多名的男子等着。这时舅舅和黄某坐的士来到川菜馆门口马上下车，并且问那些男子干什么，接着听到有一名男子用普通话对着他们的人说“拿家伙”，这时那些人就去到川菜馆和车里拿着大砍刀、伸缩棍、铁棒、木棍向着其舅舅和黄某的方向走去，舅舅和黄某看此情况后就分头离开，而就想逃跑时就有一名男子拿着木棍向着我的小腿打，我就倒下在地上，接着就有十多名男子对着我头部用脚和拳头打，我用手保护着头部但他们继续殴打，约到十分钟后民警到达现场，而那些人已经逃离现场了。不知道那些人因何事殴打是和谭某1，我们没有和他们发生矛盾，不清楚打的人是谁。我左眼、鼻梁、头部被打，鼻骨中段骨折。他们拿着木棍和伸缩棍打，我没有还手打他。舅舅逃跑了，而黄某被人砍到头部，现在还在人民医院住院。因为黄某是在我舅舅的大排档里工作的，所以当晚黄某和舅舅一起过来。 辨认笔录，证实：经陈某照片辨认，指出兰某1、费某3、黄某1、兰某2就是2015年4月12日凌晨在吉祥四路美宜佳门口追打其的人。 2.被害人黄某的询问笔录，证实：被害人黄某因颅脑损伤不能言语，不能作出陈述。 （二）证人证言 1.证人莫某的证言：2015年4月12日凌晨2时许，外甥陈某打电话给我，说他和朋友在水晶吧酒吧大厅和门口被几个陌生男子围住殴打不让他们离开，叫我到水晶吧酒吧大厅带他离开。但当时我由于较忙就没有过水晶吧酒吧，而是叫陈某自己离开。约过30分钟后，陈某又打电话，说他现在富华路附近的一间美宜佳超市里被一帮外省人捉住不让离开，叫我快点过去带他走。听到这样后就叫上了正在大排档帮手做工的黄某，叫我朋友“亚德”开他的面包车搭我们过去，过去时就先打电话报了警的。当我们去到富华路美宜佳超市附近时就看见有20多人（一部分人手拿铁水管和大砍刀）捉住陈某往金饭碗饭店方向拖去，当时我看见陈某的鼻子流血，手臂在流血。于是我和黄某、“阿德”就下车过去问那群人在干什么，那群人看见我们后，其中一部分就跑回去拿了铁水管和大砍刀追着我、黄某、“阿德”一起殴打，我们见这样就各自逃跑，我往旁边一车场方向逃跑，而黄某和“阿德”就一起向美景宾馆方向逃跑，黄某逃跑到美宜佳对面的美景旅业旁边的空地上就被那帮男子追上了，我在逃跑时接到警察的电话问我具体位置，就告知警察并对他们说我们在被人追砍。没多久，警察就来到现场，那帮男子就逃跑了。看见黄某躺在地上，地上很多血迹。 2.证人刘某的证言：2015年4月11日凌晨1时许，我去到城西车站入口华明大排档吃夜宵，华明大排档的老板莫某就叫我载他和另外一名莫某的员工到富华路，到了富华路的一间美景宾馆斜对面那里就下车了，下车之后大约有10多个外省的青年男子分别拿着大砍刀和木棍，从一间宵夜档那里直接冲过来打莫某和莫某的那名员工，我直接走过富华路的一间美宜佳商店，而莫某就直接跑过去富华路的那间美宜佳商店，约5分钟许，就有警察来到，接着我们就和警察走到美景宾馆门口就看见了莫某的那名员工被砍伤趴在地上，并且流了很多血，马上去开车过来和莫某一起送莫某的那名员工去云浮市中医院治疗，之后就回家休息了。 3.证人彭某4的证言：2015年4月12日3时，当时我经营的金饭碗饭店还没关门，在厨房里听见外面很吵，然后就走到饭店门口看见饭店旁边的路边站着一大群男子在争吵，就叫他们不要吵，不要影响做生意。刚说完，那群男子中有一名男子就往云城区美景旅业方向逃跑，然后那群男子中一名叫“小青”的男子手拿大砍刀追着那个逃跑的男子，接着又有几名陌生男子追那名逃跑的男子。约过了3分钟，看见“小青”手拿着刀回到饭店旁边的路边站在一台白色的小汽车旁边，听见那群男子有人说“小青砍到人啦！”。 4.证人黄某4的证言：2015年4月12日凌晨2时许，我接到我女朋友陈某1的电话，她说楼底下有人打架，叫我快回来。我马上就开车回家。停好车后来到金饭碗饭店对面的巷子里，就看见“小荣”，“小荣”就对我说“明哥，你帮报一下警，小清把人砍了，被砍的人就在美景宾馆门口”，接着我就用手机拨打110报警，然后我往美景宾馆那边走过去，就看见有一名青年男子趴在地上，当时该名青年男子在地上流了一摊血。接着就又有人开着一台面包车来到美景宾馆门口把伤者抬上面包车，他们就直接送去了医院，接着我就离开回家了。 5.证人周某的证言：今年4月份一天凌晨，我在金饭碗饭店厨房炒菜时，听到外面很吵就跑出去看，看到大约有十来人在富华路打架，彭某3就跑过去了，过了几分钟彭某3就跑回来说有人砍伤了，他还叫“明哥”报警了。当时听到外面的人说徐某的人拿刀砍伤人了，并且砍完人后他想把刀放在一个叫“金黄”的人的车上，后来把刀扔到附近垃圾桶了。 6.证人黄某5的证言：儿子黄某于2015年4月份在云浮市云城区被人砍伤后在云浮市人民医院治疗，直至2015年5月份，因无钱住院治疗回家休养。黄某整天睡在床上，生活不能自理，也不能说话，右手完全动不了，左手可能稍稍动一动，但他有意识的，平时我们跟他聊天的时候，他虽然不能说话，表达不到，也没有书写的能力，但可以点头表示是否同意的。黄某表达不了被打的具体细节，但当侦查人员问黄某被几个人追打的时候，黄某就抬起左手，向我们举起三个手指，意思是：有三个人追打他。当时，我继续问黄某：是不是三个人追打你的？黄某就点头确认。当侦查人员拿一些照片给黄某辨认时，黄某看了照片后，便摇头，则表示：辨认不了。同时，黄某不能辨认打他的人。 7.证人谭某1的证言：2015年4月11日22时，我、陈某、刘某2、刘某1和一名叫“傻其”的男子在水晶吧酒吧大厅某张桌子饮酒，被隔壁桌子十几个男子殴打，陈某被人打伤了鼻子，打断了鼻骨。可能是因为我们喝酒时碰到对方男子，他们才殴打我们。 8.证人黄某6的证言：2015年4月12日13时，朋友给电话说黄某被人打伤了在云浮市人民医院治疗。由于黄某当时头部受伤了，骨碎还在脑部当中无法取出，导致现在左脚不能行路和左手不能活动，只能坐轮椅，同时丧失说话功能，言语上不能清晰表达，但神智清醒，可以听明白我们所说的话。黄某受伤后进行治疗，目前一共花费了约七八万元人民币。黄某目前是不能生活自理,约在云浮市人民医院住院治疗了20多天，约花费4万元人民币的医疗费。在云浮市人民医院出院后，黄某就在乡下老家接受治疗至今。 9.证人刘某1的证言：2015年4月11日23时许，我和陈某、刘某2、谭某1、“傻其”五人一起去到云浮市云城区酒吧街水晶酒吧大厅一起喝酒，谭某1和“傻其”不小心撞倒了旁边吧台的一名男子，那名男子就马上打电话叫人来打我们。我们下楼准备走时，有五名男子冲出来追打谭某1、陈某，陈某的伤势是鼻流血和身体各处都受伤，而谭某1就被打到头部流血。之后我和陈某、刘某2就走到云浮市富华南路美宜佳躲避着，而陈某就马上打电话给他的亲戚来接他回家，有一名胖胖的男子看见陈某，就和站在美宜佳门口的四名男子进入美宜佳把陈某抓出来，我们在美宜佳躲着。 （三）上诉人祝涛及其同案人的供述与辩解 1.上诉人祝涛的供述与辩解，证实：案发当晚，其老乡和别人发生矛盾，后其与老乡一起到市府广场寻找被害人。因未能找到，便返回金饭碗饭店门口聚集，后在美宜佳超市找到被害人，当时其看到对方下车后，其就从地上拿了一条木棍，后来双方发生打架，其看到“小荣”（彭某3）拿着一把钢刀（一审庭审中说彭某3拿一条钢管）和徐某一起追着被害人，他们追进一条巷子，打完后，其见徐某出来，其就拿着木棍往巷子走去看看情况，随后其看到彭某3和“小念念”抬着被害人走出巷子，其觉得情况比较严重，彭某3让其帮他抬被害人，其没有帮他抬，其没有殴打被害人。 2.同案人彭某3的供述和辩解、辨认笔录，证实：在2015年4月12日凌晨1点的时候，其接到“老五”电话，讲有些本地的“靓仔”到金饭碗饭店找人，想打架。于是其就一个人开车回到了金饭碗饭店，看见周某1，周某1说打架的人过了市府，其就开车搭周某1一起过市府那边找人。在市府红旗杆对面的大公路边，陆陆续续一共来了7至8台车，车上的人当时都下车，见到在场的贵州老乡铜仁的有“超超”、“小军”、“兴龙”、郝某1、徐某、“金旺”、梁某、“高杆”、“友友”，还有几个叫不出名字的，毕节的彭某5、“小发”、“黄毛”、“江鸿”、周某1等，共有14-15人。当时大家都在那里说没有找到人，“江鸿”就和大家讲，对面凉亭有人在，老乡就去凉亭找人，其拿有刀，见到“高杆”也拿刀，“江鸿”拿有木棍，其它人拿什么没有特别注意，后来没有找到人，就回到停车的地方，继续开车出去找人。其和周某1开车回到金饭碗饭店后，就入了一楼和福建的朋友“老五”喝啤酒，过了接近半小时，在饭店门口见到“超超”、“小军”、“兴龙”、徐某、“金旺”、彭某5、“小发”、“黄毛”、“江鸿”、周某1，还有几个叫不出名字的人，其中“小军”、“超超”、徐某，还有2至3个老乡就押着一个“靓仔”回到金饭碗饭店门口，这个靓仔染了些红色头发的，当时“小军”和徐某就和大家讲，这个人就是刚才打我们老乡的,我们就围住这个“靓仔”，其质问他“刚才是不是你来饭店闹事？”，这个“靓仔”害怕没有出声，其就用手掌打了这个靓仔两个耳光。打完后，老乡就把这个“靓仔”按在地上，让他跪在地上。这时有一辆银白色的五菱面包车开到金饭碗附近不远的地方，下来了两个人，想要过来帮忙。其中一个很凶的样子，想冲过来救人，其中一个就拿起电话打。那两个男的见我们这边人多，就跑了，其就在饭店门口拿了一条竹棍，追其中一个男的，有一个是跑掉了，有一个是向美景旅业的方向跑，徐某就拿刀、棍已经追上去了，其就跟在徐某后面追，后面还有谁跟着追就没有注意了。其和徐某追到美景旅业旁边的巷子里，逃跑的那个年轻人就已经走到巷子的尽头了，但由于巷子的那头正在搞装修，被工人们用石棉瓦堵了起来，那名年轻人看到没有路可以走了，就想爬过石棉瓦逃跑，石棉瓦就碎了，那名年轻人就摔了下来，徐某拿着一把刀子和一根长棍子追了上来，把棍子丢到一旁，双手拿着刀冲了上去对着那名年轻人的头部砍了一刀，砍完后就捡起棍子转身跑。其过去看对方流血，躺在地上动不了，害怕会死人，就把对方从巷子里抱出路边，好让路人看见救他。之后就离开。其见到兰某1，就和兰某1讲“小清”把人斩伤了，赶快报警。然后其就走到金饭碗对面的巷子，碰见一个叫“明哥”，把斩人的事和他讲了，叫他报警，“明哥”就马上打电话报了110。后其就回到金饭碗睡觉了。 辨认笔录，证实：经彭某3照片辨认，熊某2（“鸡龙”）、彭某2（“弟弟”）、彭某1、兰某2（“友友”）、徐某（“小清”）、费某1（“超超”）、郝某1（“二毛”）、兰某1、金某（“金旺”）、彭某5、梁某就是参与在黄某被伤害案中有到市府找人并返回到金饭碗饭店门口的人。 3.同案人徐某的供述和辩解、辨认笔录，证实：在2015年4月12日晚上，其听“高杆”讲彭某1的弟弟在城区金饭碗饭店那里被本地人打了，便跟着“高杆”去到金饭碗饭店门口，看见“江鸿”、彭某3、“阿华”、周某1、“小军”、“二毛”、“高杆”、祝涛、彭某1、彭某1进他们站在金饭碗饭店门口，而费某1、黄某2、黄某1、“小念念”他们就在美宜佳门口站着。接着他们在谈说要去找打彭某1弟弟的人，随后彭某3就回到金饭碗二楼拿了大砍刀放在他的小汽车上，在金饭碗店里拿了一些空酒瓶放在梁某的小汽车上，接着其、梁某、彭某3、“二毛”、费某1驾驶了五辆小汽车载着“阿华”、“钱二”、周某1、“小军”、“高杆”、祝涛、彭某1、彭某1弟弟、金某及几名老乡去到市府范围找打彭某1弟弟的人，但是找不到。期间彭某3、“江鸿”、梁某他们是手持大砍刀，其就拿着木棍。 之后他们就回到富华路美宜佳门口坐着。坐下后“小念念”过来和费某1说，看见一个打彭某1弟弟的男子走上美宜佳的二楼，当时其在费某1旁边的，听到“小念念”这样说，其就和费某1走上美宜佳的二楼，走上去后看见一名男子在二楼躲着，费某1就把那名男子带到兵锅鱼头店门口。彭某3从金饭碗饭店走了过来后立马踢了一脚那名男子并打了一掌，打完后就把那名男子带到金饭碗饭店门口叫他蹲着。当时其和彭某3、费某1、“钱二”、周某1、“小军”、“高杆”、“阿华”、祝涛、金某等人都在金饭碗饭店门口围着那名男子，期间“二毛”打了几掌那名男子，后彭某3对那名男子说叫他叫人，有多少人就叫多少人来，接着那名男子就打了电话。 过了一会儿，有一辆面包车往金饭碗饭店驾驶过来停下，然后从车上下了7、8个人，那些人下来就和那名男子谈话，因他们说的是粤语听不懂，彭某3看到这情况就大声说“操家伙”，蹲着的那名男子听到彭某3说“操家伙”就立刻站了起来往后面逃跑并叫他们的朋友走，彭某3从金饭碗店里拿出一把大砍刀后就追着对方一名男子打，其就回到小汽车的车尾箱拿出一条木棍跟着彭某3背后，而祝涛就跟着其背后，费某1他们等人就追着对方的其他人。那名男子逃到城区美景旅业侧边一空地处时，看见有一排围栏，他正想从围栏爬走的时候,被彭某3从背后一手抓住并把那名男子摔在地上，那名男子倒地后就用双手抱着头，其就立刻上前用木棍往那名男子的腿部位置打了一下，而彭某3就用大砍刀砍了那名男子的头部一刀，其看到这情况后就回到金饭碗饭店门口跟“江鸿”说，彭某3在用大砍刀砍那名男子，你过去劝一下彭某3，说完后就听到彭某3大声说了一句“小清”砍了人，当时费某1等人听到彭某3这样说，他们就各自离开。 辨认笔录，证实经徐某照片辨认，指出金某（“金旺”）就是有份参与找人的男子；彭某1、彭某2就是引发在2015年4月12日在云浮市云城区富华路故意伤害案的人。 4.同案人彭某1的供述和辩解、辨认笔录，证实：2015年4月11日晚上，彭某2打电话给其称被人打了，但打他的人跑了。其去到金饭碗饭店，看到“江鸿”、“小发”、“黄猫”、“吴老二”等人在饭店门口处，当时“江鸿”手里拿着一把刀的，“小发”手里拿着一支钢管。兰某1驾驶着小车过来，叫彭某2上车一起去找人。当时还有一辆小车载着“江鸿”、“小发”、“黄猫”等人去找人的。还看到“小荣”开车从金饭碗出发帮忙找人。其和“吴老二”还有一个不认识的老乡在金饭碗门口处，过了一会儿后，“吴老二”就接到一个电话称“那些人在南山公园附近出现了”。接着，我们就在金饭碗饭店里拿了两箱啤酒瓶打的士去到市府广场对面的小卖部门前，我们带啤酒瓶去主要是为了防身，如果别人打我们，我们就可以用啤酒瓶砸他们。当时看到“小荣”及他的车停放在小卖部附近，我们将啤酒瓶放在小卖部门口处，和“吴老二”及一个不认识的老乡就坐上“小荣”的车回到金饭碗饭店。在饭店门口处，有“江鸿”、“小发”、“黄猫”、“二毛”、“金旺”等七、八个老乡，当时看到的车有小荣的黑色小车、兰某1的蓝色小车、梁某的黑色小车、“二毛”的黑色小车、金旺的白色小车，这些车都停放在金饭碗附近的公路上。接着，其就叫“二毛”送其和彭某2到云浮市中医院去处理伤口。直至2时左右，处理好其弟的伤口后，“二毛”就开车送我们回金饭碗了，看到有“江鸿”、“小发”、“黄猫”等人围着两名蹲着的男子，“小发”走过来问彭某2“是否蹲着的两名男子打你的？”，彭某2走过去看了一下后说“是他们”，有一个老乡先用工具打那两名男子，接着，彭某2用脚踹向蹲着的两名男子，“二毛”也上前用手打他们的。这时就听见一个老乡说：那边（指美景旅业旁边的小巷）有人快不行啦，快走吧。我们听到这些后，就即逃离现场了，后来听说人是小荣砍伤的，也有人说是徐某砍伤的。 辨认笔录，证实：经彭某1照片辨认，指出兰某1、梁某、金某（“金旺”）、郝某1（“二毛”）、徐某（“小清”）、彭某3（“小荣”）就是参与了2015年4月12日金饭碗饭店故意伤害的人。 5.同案人彭某2的供述和辩解、辨认笔录，证实：2015年4月12日凌晨0时许，其到网游网吧路口时，发觉有三辆摩托车跟着，那三辆摩托车的人开到其身边后就打其，其被打后，就跑到美景旅业对面的川菜馆，在二楼看到“江鸿”等七、八个贵州的老乡，他们看见后就帮忙追打那些打其的人，但是没有追到他们。接着，其就打电话给其姐姐彭某1，告诉她其被打了，叫她过来帮忙找人出气。过了一会儿后，集中在川菜馆附近的老乡有十多人，彭某1就带着“高杆”等多名贵州老乡去找人，当时我们驾驶小车在市区内四处找人。其和“长毛”是坐着兰某1的小车去找人的。当时有人拿砍刀、有人拿钢管去找人，但没有找到那些人，我们便回川菜馆了，彭某1就叫其去医院治疗。当其处理完伤口再次回到川菜馆后，看到有一名男子蹲在川菜馆门口处，并有老乡围着他，其中有一老乡问“是不是他？”，其回答说“是他”。接着“二毛”就拿着一条伸缩铁棍，打向这名男子肩膀附近部位。被打的男子说不是他打，是其他人打的，其就叫他打电话叫那些人来。“二毛”打了几棍后，其用脚踹了他两脚。之后，有一辆银色的面包车开向金饭碗对面，老乡以为面包车的人是过来打架的，就有5-6个老乡拿着棍和刀过去，那几个男子就往美宜佳方向跑，我们有五、六个老乡就拿着刀、棍等工具过去追他，一会儿听说在美宜佳附近抓到一名男子，我们走过去约十米就听说那边出事了，并有人受伤，接着我们就散了。参与找人的有：“超超”(费某1)、兰某1、“长毛”、“鸡龙”、“二毛”、“高杆”、“江鸿”、“贵贵”。其看到“长毛”手里拿着一把刀，“超超”也拿了工具的，但我没有看清他拿的是什么。 辨认笔录，证实：经彭某2照片辨认，费某1、费某2、兰某1、柏某（“长毛”）就是参与了2015年4月12日在金饭碗饭店打伤他人的男子。 6.同案人费某1的供述和辩解、辨认笔录，证实：在2015年4月12日凌晨约1时，其和熊某1、熊某2、郝某1在吉祥路费某2开的美式桌球室打桌球，熊某2就接到老乡彭某1的电话，说彭某1的弟弟在美景旅业旁边被人打了，过去看看。其开哈弗吉普车搭熊某1、熊某2过去，郝某1就一个人开他的黑色马自达6的士过去，到了兵锅鱼头饭店门口停车，没有看见彭某1，熊某2就打电话给彭某1，彭某1就说正在和贵州的老乡在外面找打她弟弟的人，往市政府方向走的。熊某1和彭某1通完电话后就叫其开车过市府那边，我们三人就一起开车过市府找打彭某1弟弟的人，在市府那边兜了几圈，没有看见对方，但在市府门口红旗杆的地方，我们见到“金旺”开着他的贵D牌的银色广本的士，“金旺”还和贵州毕节的几个老乡下了车，其、熊某1、熊某2也下了车，“小荣”开了他的黑色广本小车、梁某开了他的尾数是585黑色哈弗吉普车也赶到。之后就分开去找人了。其开车兜了一段时间没有见对方的人就开车回到了金饭碗饭店门口。后来在美宜佳超市找到一个染头发的靓仔，徐某和其就把这个靓仔带到了美宜佳一楼，熊某1、“冯某”、“钱二”就围过来了，接着熊某1就打电话给彭某1说打她弟弟的人在美宜佳门口，当时这个靓仔想反抗逃走，徐某就踢了对方两脚，对方就没有反抗了，这时徐某就拉着这个靓仔过金饭碗门口，其、“金旺”、熊某1、祝涛、“小荣”、徐某、“冯某”、“钱二”等人就围着这个“靓仔”，其中徐某就往这个“靓仔”的身上踢了几脚，过了约2分钟，郝某1带着彭某1、彭某1弟弟过来。他们三人一下车，彭某1就用手指指着这个靓仔，骂了几句，然后郝某1就在车上拿出一条黑色的伸缩棍往这个靓仔的身上猛打了三、四下，金饭碗的老板就出来拉着郝某1，叫他不要在饭店门口打，到外面打。这时，就有一台五菱面包车开到金饭碗门口附近，车上下来两个男人，他们手上没有拿工具，他们两个想跑过来救跪在地上的靓仔，“小荣”就对这两个男的讲“想干什么？”，这时对方有个人拿手机打电话，我们以为对方要叫人来，“小荣”就和大家说“抄家伙”，对方就有一个男的往兵锅鱼头方向跑，“小荣”就进了金饭碗一楼楼梯的位置拿了一把约60公分的长刀出来后，“小荣”就持刀追着逃跑的那个男的，徐某就不知道在哪里拿了一条60公分长的木棍也去追这个男的，祝涛和一个毕节的老乡也跟着“小荣”去追这个男的，祝涛和一个毕节的老乡手上是拿有工具的，但看不清拿了什么，“小荣”、徐某、祝涛、毕节老乡四人把这个男的追到兵锅鱼头对面的空地，就把这个男的殴打并斩伤了，如何斩的，就没有看见。后来徐某讲，当时这个男的差不多翻墙走掉了，他们拖住对方的脚拉回了地上，就斩了对方。问徐某是谁把对方的头部弄伤，徐某没回答，随后祝涛告诉我，当时他们追着那个男子追到云城区美景旅业附近一个空地处，那男子正在那块空地的围栏爬上去逃离，但不知道是谁一手抓住那名男子的脚把他拉倒在地上，接着“小荣”和徐某就往对方的身体殴打。 辨认笔录，证实经费某1照片辨认，指出彭某3（“小荣”）、徐某、彭某2、郝某1、彭某1、金某（“金旺”）就是2015年4月12日在云浮市云城区金饭碗饭店门口参与打受害人的人。 7.同案人郝某1的供述和辩解、辨认笔录，证实：4月12日凌晨1时左右，其和熊某1、熊某2、费某1四人正在吉祥路费某2开的桌球室打桌球，熊某1就接到彭某1的电话，说她弟弟被人打了，在金饭碗饭店门口，熊某1就叫我们过去看看。然后，熊某1、熊某2就坐费某1的车过去了，其就自己一个人开马自达过去，到了金饭碗门口接到了彭某1和她弟弟，彭某1讲老乡都过了市府那边找人，就开着车过了市府，在市府红旗杆对面的大公路边，见到费某1、“金旺”、彭某5、“小荣”、徐某、梁某以及兰某1的车都停在那里，但其和彭某1、彭某1弟弟都没有下车，看见费某1、“金旺”、彭某5、“小荣”、徐某、梁某、兰某1、还有一些讲不出名字的老乡就走过公路对面找打彭某1弟弟的人，他们很多人手上都拿有工具，看见“小荣”手上拿有一把刀。在他们过对面去找人的时候，就开车与彭某1、彭某1弟弟去中医院治疗。之后回到金饭碗，见到有个靓仔跪在那里，彭某1下车就朝这个“靓仔”大骂，其用伸缩棍打了那个“靓仔”，当时见到有梁某、徐某、费某1、“小荣”、周某1、“高杆”等十多人在场，其中看见“小荣”、徐某、周某1三人拿有70公分长的木棍。打完这个靓仔后就一个人上车开车走了，在上车时看见有一辆五菱银色面包车停在金饭碗饭店斜对面，“小荣”、徐某、周某1、“高杆”等5、6人追另外一个“靓仔”。 辨认笔录，证实：经郝某1照片辨认，指出彭某1、彭某3（“小荣”）、熊某2（“鸡龙”）、徐某、费某1、金某（“金旺”）、梁某就是参与金饭碗饭店伤害案的人。 8.同案人金某的供述和辩解、辨认笔录，证实：2015年4月12日凌晨约1时，其刚到吉祥路费某2开的桌球室见到“小军”、“兴龙”、费某1三人，“小军”就讲有个贵州的老乡被打了，过金饭碗饭店看看，“小军”就叫其一起过去，而“小军”、“兴龙”就坐费某1的哈弗吉普车过去的。到了金饭碗门口，见“小荣”和费某1的车在，门口站着很多老乡，当时他们在讲“打我们老乡的人过了市府那边，我们一起去市府找人”。当时有费某1的白色哈弗吉普车、“小荣”的黑色广本小车，其的车，梁某的黑色哈弗吉普车，徐某的红色荣威小车，郝某1的黑色马自达6小车，兰某1的浅蓝色本田车，有费某1、“小军”、“兴龙”、“小荣”、徐某、祝涛、郝某1、梁某、周某2，有些叫不出名字，共计有14至15人，当时不知谁讲对面凉亭有人，叫过去看看，我们全部人就走过马路去找人，记得“小荣”手里拿有一把砍刀，其他人有没有拿工具没有注意。后来我们又开车出去找。没有找到就开车回到金饭碗在美宜佳旁边停了车，下车见到费某1、徐某从美宜佳带了一个染了头发的“靓仔”出来，当时徐某很大声，带出来后“小军”、徐某、费某1、冯某就把这个靓仔拉着过金饭碗方向走去。其、“小军”、“兴龙”、“小荣”、郝某1、费某1，还有遵义、毕节的老乡，大家围着这个跪着的“靓仔”，当时郝某1用拳头打了这个“靓仔”。这时突然来了一部五菱面包车，下来两个人，有一个人拿起电话好像要叫人，“小荣”就讲“拿家伙”，对方两个人听到后就逃跑，然后“小荣”和徐某就拿刀去追对方一个男的，是往兵锅鱼头方向追的，追进了美景旅业旁边的空地，就在里面斩那个男的，大约两分钟后，“小荣”和徐某就回到金饭碗门口。徐某当时斩完人后回到金饭碗，一手拿木棍，一手拿刀,这把刀是带血的，其就知道徐某是动手斩了对方的，当时徐某将带血的刀交给其让其帮他扔掉，其没有接，叫他自己扔掉。“小荣”和徐某回来后，“小荣”就和大家讲事情搞大了，把那个人斩得很严重，接着我们就各自开车走了。 辨认笔录，证实经金某照片辨认，指出彭某3（“小荣”）、梁某、兰某2、费某1、彭某3、熊某2（“鸡笼”）、徐某、祝涛、郝某1（“二毛”）就是参与了2015年4月12日金饭碗饭店故意伤害案的人。 9.同案人兰某1的供述和辩解，证实：11号晚上11点左右的时候，“高杆”打电话给说彭某1的弟弟在金饭碗那里给别人打了，叫其下楼去看看。听“高杆”说完后将停在美景旅业门口的车开到金饭碗饭店门口，“高杆”就说跟着前面的车一起去找人，就载着“一夫老”、彭某1的弟弟、“高杆”和“江鸿”的一个朋友（不知道他的名字）去到市府广场那边停下来找人了，当时停在那里的有郝某1、“江鸿”、彭某3、徐某、费某1、“金旺”等人的车，下车后就看到彭某3、徐某、费某1、“金旺”等十多个人走路去市府对面靠近河边的长廊找人了，其中有人拿刀和木棍。在市府找不到人回来后，我们就开车继续在城区里面找人，当时开车载“一夫老”、彭某1的弟弟、“高杆”和“江鸿”的一个朋友跟着费某1的车往城区雄威酒店方向走，去到雄威酒店后就往凤凰尾的方向沿路找人，开车去到中专桥头后看到没有找到人就回去金饭碗饭店放下彭某1的弟弟、“高杆”和“江鸿”的一个朋友，其就和“一夫老”两人就回到美景旅业休息了。 10.同案人柏某的供述和辩解，证实：2015年4月12日晚在“鸡笼”经营的发廊坐着休息，彭某1和她弟弟彭某2就进来说彭某2刚刚被人打了，叫出去看看。彭某1打电话给“高杆”，并叫其通知“小军”。之后兰某1搭载着其和“高杆”、“一夫佬”、彭某2开车出去找人。后来在市府广场，其就下车和“小荣”、“小清”、费某1、梁某、“金旺”、“江鸿”、周某3、“一夫佬”、“高杆”、兰某1、“小军”、彭某2、“友友”、郝某1等人拿刀或木棍找人，其当时拿着刀。没发现人后就和兰某1、“高杆”、“一夫佬”和彭某2回到金饭碗。下车就和“小军”一起回到鸡笼的发廊。后来“小军”接到电话称外面打架了。 11.同案人梁某的供述和辩解、辨认笔录，证实：在2015年4月12日凌晨约1时许，其和周某2、“乔二”在富华路美宜佳超市门口坐着聊天，突然周某2接到一个电话讲彭某1的弟弟被人打了，过去找一下人。其就开哈弗吉普车搭周某2一起，往市府那边去找人，看见在市府红旗杆对面的大公路边停着的车有费某1尾数878的哈弗吉普车，“金旺”贵D白色本田锋范小车，“小荣”黑色的广州本田小车，“小清”贵D红色的荣威小车、彭某5的丰田凯美瑞、“友友”的奇瑞小车。下车后，见到郝某1、费某1、“小军”、“兴龙”、“小清”、祝涛、“金旺”、“小荣”、还有毕节的5、6个老乡从公路对面向停车的地方走回来，毕节的人有“江鸿”、“小桂”，见到“江鸿”、祝涛手上拿有木棍，而“小荣”手上拿有刀，他们回来的时候说好像对面凉亭有人，他们就过去看看，但没有追上去。他们回来后就上了各自的车去街上找找。其和周某2开车没有找到人，就开车到了金饭碗饭店，在金饭碗门口见到有老乡在那里，就停了几分钟，就开车走了。 辨认笔录，证实：经梁某照片辨认，指出徐某、彭某3（“小荣”）、彭某5、兰某2（“友友”）、柏某（“长毛”）、金某（“金旺”）、彭某1、彭某2就是金饭碗故意伤害案中参与找人的人。 12.同案人费某2的供述和辩解，证实：在美宜佳门口听老乡说在美宜佳门口有一群贵州籍老乡与云浮本地人打架，是一个叫彭某1的弟弟跟云浮的本地男子发生矛盾后，彭某1打电话给“小军”带了几名老乡过去帮忙，本地的男子就开着一辆面包车到云城区富华路金饭碗饭店找彭某1的弟弟，他们先在金饭碗处与老乡对打起来，在云城区的美景旅业处有一名本地的男子被老乡打伤，而且伤得比较重。有一个本地男子逃到富华路的美宜佳便利店内被几个老乡拉了出来。第二天徐某、彭某3、彭某1的弟弟、祝涛都离开云浮逃到肇庆。 13.同案人兰某2的供述和辩解，证实：在美宜佳便利店跟老乡聊天时，听费某2说在金饭碗附近打架的事情，是徐某、“小荣”拿刀砍人的。 （四）现场勘查检查笔录及现场照片，证明现场的勘查情况。 （五）鉴定意见 1.云城公（司）鉴〔法活〕字【2015】074号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人陈某的鼻部受到损伤，经检查诊断为“鼻骨中段骨折”，此损伤程度已达到轻微伤。 2.云城公（司）鉴〔法活〕字【2015】065号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人黄某外伤后被诊断为“急性开放性重型颅脑损伤”，经治疗后仍出现失语、肢体偏瘫，右侧肢体肌力0级，肌张力减弱，右侧上、下肢肌肉萎缩，结合颅脑CT及肌电图检查结果，分析被鉴定人右侧肢体瘫痪及肌力0级均为严重颅脑损伤的后遗症。被鉴定人黄某头部所受损伤程度（开放性颅脑损伤伴硬脑膜破裂、脑挫裂伤伴偏瘫、失语）已达到重伤二级，已达到二级伤残。 3.DNA鉴定意见书，证实现场提取的血迹与黄某的STR分型相同。 （六）指认笔录，证实徐某指认2015年4月12日金饭碗故意伤害案现场。经徐某、彭某3、金某三人分别对九把大砍刀进行辨认，但均表示指认不出哪一把是作案的大砍刀。 （七）视频资料：富华玻璃店录像、美宜佳商店截图，证实2015年4月12日凌晨在现场发生的情况。 （八）本院（2016）粤53刑终131号刑事判决书，证实本案的事实及其他同案被告人被判处刑罚的情况。 另查明，二审庭审结束后，上诉人祝涛通过其亲属交来15000元赔偿款。 二、寻衅滋事罪的犯罪事实 2014年11月25日凌晨2时许，欧某的朋友谭某在云浮市云城区裕华西路和平饭店附近吃夜宵时与他人发生争执，谭某即要求欧某到来解决。欧某便与费某2（上述二人均已判刑）、王某（另案处理）一同到达现场。期间，双方发生冲突，当欧某、费某2、王某追截对方至裕华西路好再来湘味食品行时，对方即冲进好再来湘味食品行内取得角铁和菜刀与欧某等人进行对打，致欧某受伤后离开，费某2随即送其到云浮市中医院医治。医治期间，费某2纠集费某3、黄某1（上述二人均已判刑）等人到中医院，随后费某1、彭某3、梁某、兰某1、兰某2、黄某2、黄某3、郝某1、徐某（上述九人均已判刑）、王某、邹某、“大恋恋”、“高杆”和上诉人祝涛等人亦被纠集聚集到云浮市中医院门前的停车场。期间，费某2、彭某3提出去好再来湘味食品行讨个说法。随后，上述人员携带刀、木棍等工具一同前往好再来湘味食品行，当见到好再来湘味食品行老板方某时，费某2以及上诉人祝涛等人持刀、木棍等工具对其进行恐吓，要求交出伤害欧某的人。数分钟后，公安民警到达现场，费某2等人方离开。 2015年5月31日，欧某要求费某2等人一同前往好再来湘味食品行讨说法，随后费某2、费某3、黄某1、兰某2、兰某1、熊某2、欧某等人一同前往好再来湘味食品行讨说法。期间恰逢方某回到店铺，方某见到上述人员即逃往公安机关寻求帮助，最终，方某在公安民警的护送下回到店铺，费某2等人方离开。2015年7月份，方某将该店铺转让给他人经营。 上述事实，有经庭审质证有下列证据证实：1.被害人方某、曹某的陈述；2.上诉人祝涛的供述及辩解；3.证人费某3、黄某2、邹某、梁某、黄某3、黄某7的证言；4.本院（2016）粤53刑终131号刑事判决书。上诉人祝涛在庭审过程中，对该犯罪事实表示没有异议。 对上诉人祝涛及其辩护人所提出意见，本院综合评判如下： 1.上诉人祝涛持木棍参与故意伤害被害人黄某的事实，有其在侦查阶段的供述，有同案人费某1、梁某等人的供述相互印证，事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。 2.原判对上诉人祝涛犯故意伤害罪的量刑是否过重的问题。经查，上诉人祝涛伙同彭某3、徐某等同案人故意伤害被害人陈某、黄某，致被害人黄某重伤二级，已达到二级伤残，属于致人重伤造成严重残疾，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，鉴于在共同犯罪中，上诉人祝涛持木棍参与作案，没有直接伤害到被害人黄某，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，原判认定上诉人祝涛是从犯，以其犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年，已在法定的量刑幅度内对其作减轻处罚，原判量刑适当。但鉴于二审期间，上诉人祝涛通过其亲属交来15000元赔偿款，确有悔罪表现，依法可对其可酌情从轻处罚，故本院对其犯故意伤害罪的量刑予以改判。 3.关于上诉人祝涛在寻衅滋事的共同犯罪中是主犯还是从犯以及原判对上诉人祝涛犯寻衅滋事罪是否量刑过重的问题。经查，在寻衅滋事的共同犯罪中，上诉人祝涛虽然是受纠集参与作案，但其持刀对方某进行恐吓，起主要作用，是主犯，一审判决认定其系从犯并表述对其减轻处罚的意见不当，应予纠正。但原判对祝涛犯寻衅滋事罪判处一年四个月，量刑适当。故本院对上诉人祝涛犯寻衅滋事罪的量刑予维持。 综上，上诉人祝涛及其辩护人所提上诉、辩护意见，理由均不成立，本院不予采纳；出庭检察员的出庭意见，理由成立，本院予以支持。 本院认为，上诉人祝涛伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，且属于致人重伤达到二级伤残；上诉人祝涛伙同他人持凶器恐吓他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，均应依法惩处。上诉人祝涛在故意伤害一案的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；二审期间，上诉人祝涛通过其亲属交来15000元赔偿款，确有悔罪表现，依法对其可酌情从轻处罚。上诉人祝涛在寻衅滋事一案的共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人祝涛归案后能如实供述其犯罪事实，对其犯上述二罪依法均可以从轻处罚。上诉人祝涛一人犯数罪，应当数罪并罚。原判认定上诉人祝涛犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，鉴于上诉人祝涛在二审期间通过其亲属交来15000元赔偿款，确有悔罪表现，依法可以酌情从轻处罚，故本院对其犯故意伤害罪的量刑予以改判；原审判决认定上诉人祝涛犯寻衅滋事罪的基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，本院依法予以维持。但根据查明的事实，上诉人祝涛在寻衅滋事的共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯，原判认定上诉人祝涛是从犯并表述对其减轻处罚的意见不当，且原判认定上诉人祝涛犯寻衅滋事罪没有适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项作为法律依据不当，本院一并予以纠正。上诉人祝涛及其辩护人所提上诉、辩护意见，理由均不成立，本院不予采纳；出庭检察员的出庭意见，理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款第（二）项、第六十九条、第二十五条、第二十六条第四款、第二十七条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下： 一、维持云浮市云城区人民法院（2018）粤5302刑初270号刑事判决对上诉人祝涛犯寻衅滋事罪的定罪、量刑部分以及犯故意伤害罪的定罪部分。 二、撤销云浮市云城区人民法院（2018）粤5302刑初270号刑事判决对上诉人祝涛犯故意伤害罪的量刑部分。 三、上诉人祝涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。总和刑期四年十个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年3月16日起至2022年9月15日止） 本判决为终审判决。 审 判 长  罗 杰 审 判 员  刘恒军 审 判 员  韦志远 二〇一九年八月八日 本件与原本核对无异 法官助理  梁慧思 书 记 员  陈淑雯 附相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的; (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的; (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的; (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。