新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院民 事 判 决 书(2018)兵0801民初495号原告：段启军，男，汉族，1978年9月2日出生，住石河子市。委托诉讼代理人：李雄，新疆天众律师事务所律师。被告：石河子开发区呈祥房地产开发有限公司，住所地：新疆石河子市。法定代表人：薛秀成，该公司董事长。委托诉讼代理人：薛秀成，男，汉族，1964年10月4日出生，住第八师一三六团。被告：刘维亮，男，汉族，1975年8月10日出生，住第八师一三六团。委托诉讼代理人：张燕，新疆新石律师事务所律师。第三人：新疆新伟建筑工程有限公司，住所地：新疆石河子市。法定代表人：陈新文，该公司总经理。委托诉讼代理人：王建平，男，回族，1975年1月12日出生，住石河子市。第三人：新疆万达劳务服务有限责任公司，住所地：新疆石河子市。法定代表人：赵明，该公司董事长。委托诉讼代理人：张华，女，汉族，1969年12月11日出生，住石河子市。第三人：薛仁平，男，汉族，1981年11月26日出生，住第八师一三六团。委托诉讼代理人：李晓敏，女，汉族，1983年10月1日出生，住址与薛仁平同。第三人：张成娇，男，汉族，1977年4月14日出生，住宁夏回族自治区。原告段启军与被告石河子开发区呈祥房地产开发有限公司（以下简称呈祥公司）、被告刘维亮、第三人新疆新伟建筑工程有限公司（以下简称新伟公司）、第三人新疆万达劳务服务有限责任公司（以下简称万达公司）、第三人薛仁平、第三人张成娇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年12月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告段启军及其委托诉讼代理人李雄，被告呈祥公司的法定代表人薛秀成，被告刘维亮及其委托诉讼代理人张燕，第三人新伟公司的委托诉讼代理人王建平，第三人万达公司的委托诉讼代理人张华，第三人薛仁平的委托诉讼代理人李晓敏等到庭参加诉讼。第三人张成娇经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。2019年6月3日因本案案情复杂，依法延长审限6个月。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费2235.5元、误工费43240.68元(58455元/年÷365天×270天)、护理费19218.08元(58455元/年÷365天×120天)、营养费1800元(120天×15元/天)、住院伙食补助费3240元(27天×120元/天)、残疾赔偿金146920元(36730元/年×20年×20%)、法医鉴定费2680元、交通费3097元、住宿费3360元、房屋租赁费9600元、后续治疗费16000元、精神抚慰金10000元。以上合计261391.26元。2、判令二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年4月6日下午，原告在被告开发的一三六团工地干活时，不慎从三楼天窗摔至二楼，原告当即疼痛难忍，无法站立。事发后被告刘维亮将原告送往克拉玛依人民医院进行拍片治疗，经诊断原告双脚跟粉碎性骨折。后又陆续去一三四团、一二二团医院治疗，被告知必须做整骨手术，刘维亮又将原告送往石河子人民医院住院进行手术治疗，被告刘维亮仅支付了部分医疗费用，原告伤情经法医鉴定已构成九级伤残。为维护原告合法权益，依法诉讼，请求判如所请。原告段启军为证明其主张的事实，提交了以下证据：1、石河子市人民医院和克拉玛依市中心医院DR诊断报告书1组，用以证明原告受伤后于2018年5月1日住院治疗27天及医嘱向原告释明出院后继续卧床休息，晚夜间休息时双侧下肢佩戴支具，未经医生允许禁止下床负重活动的事实。2、医疗费用和购买辅助器具费票据7张，证明原告住院期间自己支付相关医疗费用2235.5元。3、新疆天宇司法鉴定所出具司法鉴定意见书1份，鉴定意见为：(1)、被鉴定人段启军双足跟骨粉碎性骨折已构成IX（九）级伤残；(2)、被鉴定人段启军后续去除内固定约需16000元；(3)、被鉴定人段启军误工期评定为270日，护理期评定为120日，营养期评定为120日。4、新疆天宇司法鉴定所出具鉴定费票据1张，证明原告支付鉴定费2680元。5、宁夏回族自治区同心县公安局户口登记簿1份，用以证明原告段启军户籍地为宁夏回族自治区同心县予旺镇南塬村五社561号，职业为粮农的事实。6、交通费票据22张，用以证明原告方为处理事故产生交通费3097元。7、住宿费票据2张，用以证明原告方为治疗伤情产生住宿费3360元。8、房屋租赁合同1份和房租费收据2张，用以证明原告为治疗伤情在石河子市租赁房屋居住产生费用9600元。9、第三人张成娇和证人户贤章共同出具的证明1份，内容为：“今证明段启军在小拐呈祥房地产干活（外墙），最后清工资时，由于段启军摔伤脚在医院治疗，老板刘伟亮未给付工资，其他几个付清的都已签字打条子了，段启军的剩余3600元工资到现在也没付，也没打条子。特此证明，证明人：张成娇、户贤章。签署日期为2018年10月12日。”被告呈祥公司辩称：呈祥公司是依法成立的法人，具有民事权利能力和民事行为能力，第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼建设项目由其发包给第三人新伟公司，该公司又将工程包给谁其不知情，而其发包工程的行为符合法律规定，依法不应当承担本案的民事赔偿责任。被告呈祥公司向法院提交的证据有：被告呈祥公司与第三人新伟公司签订的建设工程施工合同1份，用以证明第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼建设项目的建设方是被告呈祥公司，承建方是第三人新伟公司，并同时证明该建设承包项目合法、有效。被告刘维亮及其委托诉讼代理人辩称：第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼建设项目是由第三人薛仁平包给其的，后其又将该工程包给第三人张成娇，其与原告无雇佣法律关系并非雇主，依法不应当承担本案的民事赔偿责任。另外原告在工作过程中由于过错受到损害，其应当承担主要责任，事故发生后其替第三人张成娇已垫付原告各项损失42243.60元。被告刘维亮向法院提交证据有：1、被告刘维亮与第三人张成娇签订的建设工程分包合同1份，用以证明第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼外墙真石漆、内墙涂料建设项目是其与第三人薛仁平签订施工合同后又将该项目包给第三人张成娇的事实。2、收条1张，用以证明2018年5月17日，被告刘维亮支付第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼外墙真石漆、内墙涂料建设项目施工人工费170000元，并有户贤章、张成娇等五人签收的事实。3、第三人张成娇于2018年5月出具的借条1张，用以证明被告刘维亮向第三人张成娇支付建设项目劳务费的事实。4、新疆石河子市人民医院医疗住院收费票据1张，用以证明原告住院期间产生医疗费42243.60元是由被告刘维亮垫付的事实。第三人新伟公司、万达公司、薛仁平述称：第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼建设项目约定的开工时间是2017年8月21日，竣工时间是2018年2月，原告于2018年4月6日遭受损害，原告的损害与该项目工程之间不存在关联性，依法不应当承担本案的民事赔偿责任。第三人新伟公司、万达公司、薛仁平向法院提交证据。1、第三人新伟公司与第三人万达公司签订的建设工程分包合同1份，用以证明第三人新伟公司将其承包的第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼建设项目分包给第三人万达公司，合同签订的时间是2017年8月16日，开工时间是2017年8月21日，竣工时间是2018年2月，第三人万达公司及其委托代理人薛仁平在该合同中有盖章和签名的事实。2、第三人薛仁平与被告刘维亮签订的建设工程分包合同1份，用以证明第三人薛仁平将第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼建设项目分包给被告刘维亮，合同签订的时间是2017年10月15日，约定的竣工时间是2017年12月30日。3、工程竣工验收监督通知书1份，用以证明第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼建设项目于2018年2月5日经验收合格的事实。4、第三人万达公司出具的花名册1份，用以证明原告段启军不是该公司员工，其与原告不存在雇佣法律关系。第三人张成娇未到庭亦未作陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原告的诉讼请求、被告的答辩意见和第三人的述称意见，本院认定事实如下：2017年8月，被告呈祥公司与第三人新伟公司签订的建设工程施工合同，约定由第三人新伟公司承包第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼建设项目。后第三人新伟公司又与第三人万达公司签订劳务分包合同将该项目工程转包给第三人万达公司，第三人万达公司承接该项目工程后由其委托代理人薛仁平于2017年10月15日与被告刘维亮签订施工分包合同，又将该工程外墙真石漆、内墙涂料建设项目包给被告刘维亮。2018年4月6日16时许，原告段启军、第三人张成娇等人在第八师一三六团阳光路商服楼建设项目工地施工，在挪移悬挂的施工设备时原告段启军不慎从楼顶天窗坠落摔伤，在场第三人张成娇立即将此情形告知被告刘维亮，被告刘维亮于当日将原告送往克拉玛依人民医院进行拍片诊断，诊断意见为：双跟骨骨折。同年5月11日至6月7日原告段启军在石河子市人民医院住院治疗27天。同年8月9日，原告伤情经新疆天宇司法鉴定所出具司法鉴定意见书1份，鉴定意见为：(1)、被鉴定人段启军双足跟骨粉碎性骨折已构成IX（九）级伤残；(2)、被鉴定人段启军后续去除内固定约需16000元；(3)、被鉴定人段启军误工期评定为270日，护理期评定为120日，营养期评定为120日。后双方就本案赔偿事宜协商未果，原告遂诉至法院，请求法院判如所请。另查明：1、事故发生后，被告刘维亮垫付原告医疗费用42243.60元，双方当庭对此事实均无异议，并认可属实。2、新疆生产建设兵团统计局2017年度团场农牧工相关统计数据为：兵团连队居民人均可支配收入17786元/年；兵团非私营单位在岗职工平均工资58455元/年。3、庭审中法庭向原告段启军及其委托诉讼代理人释明其可以依法选择不同的法律关系主张权利，其当庭表示以提供劳务者受害责任纠纷主张权利。另外庭审中法庭也向原告段启军及其委托诉讼代理人释明其可以依法请求追加其他被告承担责任，其当庭表示只让诉状中的被告承担责任。本院认为：根据原告段启军的起诉、被告的答辩意见和第三人的述称意见，本案争议焦点为：一、二被告和第三人是否应当承担赔偿责任及责任划分；二、原告损失的具体数额。关于争议焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。”本案中首先根据原告段启军提交的第三人张成娇和证人户贤章共同出具的证明可知，原告段启军等人为被告刘维亮从事劳务，原告段启军所得劳务费还有3600元未付，其为刘维亮提供的是简单劳务，并非以交付某项工作成果为目的；其二、根据被告刘维亮提交收条可知，被告刘维亮向户贤章、张成娇等人支付了本案建设项目人工劳务费，进一步还可以证明原告段启军是按照被告刘维亮的安排从事劳务，在一定程度上受到被告刘维亮的管理和监督，并不具有完全的独立性；其三、被告刘维亮辩称其与第三人张成娇签订了建设工程分包合同，第三人张成娇是原告段启军的雇主，而经本院查明第三人张成娇是被告刘维亮的内弟，该有利于刘维亮的书证的证明力一般小于其他证据。另外，第三人张成娇经传票传唤无正当理由拒不到庭对证据质证，故被告刘维亮的辩称理由不能成立。综上所述，原告段启军与被告刘维亮之间应为雇佣法律关系。被告刘维亮作为接受劳务一方缺乏劳动安全监督和管理，造成原告受伤，其行为具有过错依法应当承担赔偿责任。原告作为雇员又具有完全行为能力，其疏于生产安全注意义务，在挪移悬挂的施工设备时自身遭受损害，其行为也具有过错，依法可以减轻被告刘维亮赔偿责任。根据双方在本案中的过错程度和所起的作用等因素综合考虑，本院认定被告刘维亮负本案事故责任的60%，原告段启军负本案事故责任的40%。被告呈祥公司作为第八师一三六团阳光路商服楼2号、3号楼建设项目的建设方，根据查明的事实其在发包建设项目的过程中无过错，原告也未提供充足证据加以证明呈祥公司具有过错。故原告段启军主张被告呈祥公司承担连带赔偿的请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”本案庭审中法庭向原告段启军及其委托诉讼代理人释明其可以依法请求追加其他被告承担责任，其当庭表示只请求诉状中的二被告承担责任，视为对自己享有权利的放弃。故本案第三人新伟公司、万达公司、薛仁平、张成娇依法不承担本案的民事赔偿责任。关于争议焦点二，对于原告的损失本院核定如下：1、医疗费、后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中原告段启军受伤后在克拉玛依市中心医院、石河子市人民医院及个体药店等地购买自费药品和轮椅机械设备，结合住院期间和治疗伤情的实际情况及原告向法院提供的票据等因素，其确需产生一定的自理治疗费用，本院对原告主张的医疗费确定为1932.13元。后续治疗费尚未实际发生，原告可以待实际发生后另行依法解决。2、误工费。根据原告的伤情及住院治疗实际情况，参照新疆天宇司法鉴定所出具司法鉴定意见书对原告的误工期评定为270日，参照2017年度新疆生产建设兵团非私营单位在岗职工平均工资标准，按原告请求的误工费数额为43240.68元(58455元/年÷365天×270天)。3、护理费。根据原告的伤情及住院治疗实际情况，原告在住院期间及出院后一定期限内确需护理，参照新疆天宇司法鉴定所出具司法鉴定意见书对原告的护理期评定为120日，参照2017年度新疆生产建设兵团非私营单位在岗职工平均工资标准，按原告请求的护理费数额为19218.08元(58455元/年÷365天×120天)。4、营养费。根据原告的伤情及住院治疗实际情况，原告受伤后确需加强营养，以利于伤情的迅速恢复，参照新疆天宇司法鉴定所出具司法鉴定意见书对原告的营养期评定为120日，按原告请求的营养费为数额1800元(120天×15元/天)。5、住院伙食补助费。原告住院治疗27天，参照本辖区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，对原告的住院伙食补助费确定为1620元（27天×60元/天）；6、残疾赔偿金。原告当庭提交证据称本案事故发生时其居住地在第八师一三六团团部，又陈述其从干活至本案案发才有十余天的期间，而原告方未提供其他证据证明其经常居住地为城镇，被告刘维亮对原告按城镇标准计算残疾赔偿金的主张提出异议，故原告的残疾赔偿金参照2017年度新疆生产建设兵团连队居民人均可支配收入标准计算为71144元(17786元/年×20年×20%)。7、鉴定费。本案事故发生后，原告为鉴定自己的伤情而花费鉴定费用2680元，系原告实际发生的费用，本院予以支持。8、交通费。根据处理本案事故的实际情况，结合原告的伤情、住院治疗的时间及原告向法院提供的票据等因素，其确需产生一定的交通费，本院对原告主张的交通费酌定为1500元。9、住宿费。根据原告伤情护理的实际情况，结合原告住院治疗的时间及原告向法院提供的票据等因素，其确需产生一定的住宿费，本院对原告主张的住宿费3360元予以支持。10、房屋租赁费。考虑到原告在本辖区无固定职业，在石河子市也无固定住所，结合医嘱向原告释明出院后继续卧床休息及新疆天宇司法鉴定所评定原告段启军误工期为270日的意见，其确需在固定的住所医治伤情，本院对原告主张的房屋租赁费确定为5260元（时间从原告受伤之日起算即2018年4月6日，房屋租赁时间为270天，减去未租房70天，剩余200天按每日26.30元计算房屋租赁费）。11、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”本案中原告双足跟骨粉碎性骨折已构成IX（九）级伤残，给原告的身心健康和正常生活带来很大影响，其精神上也遭受了很大的伤害，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金符合法律规定，但具体数额应根据原告的伤情、侵权人的过错程度、侵害行为所造成的后果及本地区平均生活水平等因素综合考虑，原告主张的精神损害抚慰金按5000元予以支持。上述第一项至第十一项合计156860.37元(其中含医疗费1932.13元、误工费43240.68元、护理费19218.08元、营养费1800元、住院伙食补助费1620元、残疾赔偿金71144元、鉴定费2680元、交通费1500元、住宿费3360元、房屋租赁费5260元、精神损害抚慰金5000元)。被告刘维亮已垫付原告医疗费用42243.60元，原告在本案未主张赔偿，原告总损失数额为199103.97元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十三条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告刘维亮于本判决生效之日起十日内赔偿原告段启军各项损失74218.78元【计算方式为：（199103.97元-精神损害抚慰金5000元）×60%-刘维亮已垫付原告段启军医疗费用42243.60元】；二、被告刘维亮于本判决生效之日起十日内赔偿原告段启军精神损害抚慰金5000元三、第三人新疆新伟建筑工程有限公司、第三人新疆万达劳务服务有限责任公司、第三人薛仁平、第三人张成娇均不承担本案的民事赔偿责任；四、驳回原告段启军的其它诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5221元(原告段启军已预交)，由原告段启军负担2610.50元，由被告刘维亮负担2610.50元，给付时间同前第一项。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审判长  薛卫江审判员  白 雪审判员  蔡海龙二〇一九年七月十五日书记员  张雅雯1