湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0112民初2491号原告：王兵，男，1972年6月27日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。委托诉讼代理人：王皓生，湖南素天律师事务所律师。被告：易灿奇，男，1977年8月23日出生，汉族，住长沙市望城区。委托诉讼代理人：伍飞，男，1984年10月4日出生，汉族，住湖南省邵阳县。第三人：潘荣贵，男，1962年6月30日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。委托诉讼代理人：罗军，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。原告王兵与被告易灿奇、第三人潘荣贵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王兵及其委托诉讼代理人王皓生，被告易灿奇及委托诉讼代理人伍飞，第三人潘荣贵及委托诉讼代理人罗军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王兵向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告各项损失共计441062.04元;2、被告承担本案的诉讼费用。诉讼中，原告将第一项诉讼请求中的误工费变更为89810元，总损失变更为449872.04元。本院追加潘荣贵为第三人后，向王兵释明是否要求第三人潘荣贵承担责任，王兵陈述如法院查明第三人潘荣贵应承担责任，则其要求第三人潘荣贵承担赔偿责任。事实和理由:2017年4月24日,原告王兵在帮被告易灿奇拆卸位于长沙市望城区违建的活动板房的过程中,因被告指挥不当,导致吊车师傅操作失误,被吊起的房梁碰倒原告站立的脚手架,致使原告从脚手架上坠落受伤。原告受伤以后,被送到湖南航天医院进行治疗,手术当天,被告称浏阳市骨伤科医院在当地比较有名气,又有熟人,便让原告的工友葛存三、张国霞等人将原告转院至浏阳市骨伤科医院治疗,九天后才进行手术,耽误了最佳治疗时间。原告在浏阳市骨伤科医院治疗期间,共住院34天,浏阳市骨伤科医院出院诊断为:1、左股骨颈骨折;2、双侧耻骨下支骨折;3、左桡骨远端粉碎性骨折;4、左尺骨茎突骨折;5、左肘关节脱位;6、面骨骨折（左侧上颌骨额突骨折,考虑右侧上颌窦外侧壁,左侧额骨骨折,右侧上颌窦,蝶窦积液）;7、左侧腕骨撕脱性骨折;8、头皮血肿（额部巨大血肿）;9、多处皮肤挫擦伤。出院医嘱为:1、加强营养,建议卧床休息叁月;2、术后40天后来我院门诊复查;3、定期复诊,若左骨头出现坏死后期需行左侧人工髋关节置换术;4、骨折愈合后取出伤肢内固定物及外固定支架;5、坚持功能锻炼，定期复查，伤肢康复前勿负重行走活动;6、外地患者、距家千余公里,建议平躺乘车回家。7、不适随诊。2018年10月15日,湖南省人民医院司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后期医疗费用进行了鉴定,并于2018年11月15日作出省人医司鉴中心［2018］临鉴字第984号《司法鉴定意见书》,鉴定结果为：1、原告因坠落致左腕关节损伤构成九级伤残,左髋关节损伤构成十级伤残;2、后续治疗费18000元3、误工期为20个月;4、护理期为6个月;5、营养期为6个月。原告垫付鉴定费用1905元。原告自2015年8月起至发生此次事故时止,一直在湖南长沙从事活动板房搭建工作。原告发生此次事故后,因其身体受伤已无法正常工作,故被告应按照湖南省建筑行业在岗职工平均工资每月4050元的标准赔偿原告误工损失。原告母亲年满66岁,年老体弱,已经丧失劳动能力,没有经济来源,全靠其两儿子赡养。此外,原告在外地务工,治疗期间因交通往返而产生大量交通费用。综上,被告依法应当赔偿原告各项损失。因赔偿事宜,原告与被告多次协商未果。现原告为维护合法权益,根据相关法律规定,特向法院提起诉讼,请求依法判决。被告易灿奇辩称：1、原告与第三人潘荣贵存在雇佣关系，潘荣贵应对原告的受伤承担责任；2、原告自身存在过错应承担责任；3、原告的残疾赔偿金应按农村居民标准计算，另有部分损失无事实依据和法律依据。第三人潘荣贵述称：1、潘荣贵与被告就拆卸活动板房不构成承揽关系；2、原告与被告构成雇佣关系，应承担全部赔偿责任。本院查明案件事实如下：2017年4月，易灿奇将自家搭建活动板房工程采取包工包料的方式发包给潘荣贵，潘荣贵雇佣王兵、案外人葛存三、张国霞三人进行搭建。施工中，因被政府相关部门发现并认定属于违法搭建，搭建板房工程被迫中途停工。后易灿奇又找到潘荣贵，要求潘荣贵找人帮忙拆除。潘荣贵遂打电话给案外人葛存三，问葛存三和王兵等人能否去帮易灿奇拆除板房，报酬是2000元。葛存三等人因手头有其他工作未完成，没有答应。后易灿奇担心城管上门拆除，材料被损坏，再次催促潘荣贵叫人帮忙拆除。潘荣贵遂将案外人葛存三的电话告知易灿奇，要易灿奇直接打电话给他们。易灿奇遂打电话给案外人葛存三，葛存三同意。2017年4月23日，案外人葛存三要王兵和案外人张国霞到易灿奇家拆除板房，葛存三因为在其他工地上的事情没有做完，准备第二天再过来。王兵和案外人张国霞到易灿奇家中后，易灿奇要求将板房全部拆除后搬到另外一个房间。王兵和案外人张国霞认为工程量太大，2000元太少，要求增加报酬。易灿奇遂打电话给潘荣贵，要潘荣贵帮忙协调。潘荣贵到易灿奇家中后，与王兵和张国霞进行了讨论，然后又打电话给葛存三，最后易灿奇与葛存三在电话中谈妥报酬为2800元。因拆除板房需要吊车，易灿奇要潘荣贵帮忙喊吊车，潘荣贵遂打电话给搭建板房时的吊车师傅李国民，但电话没有打通。潘荣贵将电话告知易灿奇，要易灿奇自己联系李国民。易灿奇联系李国民时，在电话中没有说报酬多少，后因王兵摔伤，没有人向李国民付报酬，李国民也没有找人要报酬。潘荣贵还应易灿奇的要求帮忙租了脚手架。第一天谈妥报酬后，潘荣贵便离开易灿奇家。第二天，易灿奇打电话给潘荣贵要其过来帮忙拆除大梁。在拆除大梁时，为方便吊车将大梁吊出去，潘荣贵扶住双层的脚手架，王兵爬到脚手架的第二层将大梁用绳子固定在吊车的吊臂上，然后将大梁与立柱上的焊接处磨掉。在施工时，王兵不慎从脚手架上摔下来，导致摔伤。受伤后，王兵被送往湖南航天医院救治，后转至浏阳市骨伤科医院住院治疗34天，出院后又先后在盐城市第一人民医院、盐城市第三人民医院、郑州中医骨伤病医院、中国人民解放军总医院等医院复查、治疗。2018年10月15日，王兵单方委托湖南省人民医院司法鉴定中心对其伤情进行鉴定。2018年11月15日，湖南省人民医院司法鉴定中心出具省人医司鉴中心[2018]临鉴字第984号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为王兵因外伤致全身多处损伤，评定为一处九级伤残和一处十级伤残。被鉴定人后期需要择期进行左桡骨、左股骨内固定取出术及适当康复性治疗等，治疗费用预计18000元或以实际发生医疗费用为准，误工期为20个月，护理期为6个月，营养期为6个月。王兵为此支付鉴定费1905元。伤后，王兵购买轮椅和拐杖支付器具费440元。王兵在住院期间由护工护理，出院后由其妻子护理。王兵未提供其妻子的收入证明。王兵的父亲王志根已去世，母亲邵秀芬系农村户籍，于1953年1月12日出生，生育两个儿子。王兵的儿子王存元已成年。王兵自2015年8月1日开始与案外人葛存三、张国霞、张钊等人一直租住在长沙县李平家中，并长期从事活动板房的搭建工作。另查明，2017年4月26日，雷锋镇人民调解委员会组织易灿奇、潘荣贵与王兵的儿子王存元进行调解，达成如下调解协议：一、由潘荣贵垫付1万元直接交王存元；二、易灿奇垫付15000元现场交付王存元；三、其它多余的治疗费由王存元自行垫付；四、如果治疗费超出8万元可再组织协调。王兵受伤后，易灿奇为王兵共计垫付医疗费21000元，潘荣贵为王兵共计垫付医疗费16000元。再查明王兵、葛存三、张国霞系老乡，一起合作从事活动板房的搭建、拆除工作，相互之间不存在雇佣与被雇佣的关系，拆除板房的2800元报酬按惯例应由三人平分，但因王兵摔伤，拆除板房的报酬至今未予支付。拆除的活动板房高达五、六米，施工现场没有配备安全网、安全帽、安全带等安全保护设施。以上事实有住院病历资料、医院门诊病历、医疗费票据、交通费票据、司法鉴定意见书、居住证明、村委会证明、常住人口登记卡、证人证言及开庭笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点有：一、关于王兵、易灿奇、潘荣贵之间法律关系的性质问题。易灿奇直接打电话给案外人葛存三，请葛存三、王兵和张国霞三人将未搭建完的活动板房拆除，并与三人谈好报酬，易灿奇与王兵等三人构成直接的雇佣与被雇佣关系。潘荣贵虽然承揽了易灿奇的活动板房搭建工程，并雇佣王兵等人从事活动板房的搭建，但活动板房的拆除工程与搭建工程并不是一个整体，而是两个不同的工程，且双方在搭建活动板房之初都未预料到会因违法搭建需要拆除活动板房。现潘荣贵否认其承揽了活动板房的拆除工程，而易灿奇又未提交有效的证据证明其将活动板房的拆除工程发包给了潘荣贵，故不能认定王兵与潘荣贵之间存在承揽拆除活动板房工程的合同关系，也不能认定系潘荣贵雇佣王兵等人从事活动板房拆除工程。根据庭审查明的情况，本院认定潘荣贵系应易灿奇的要求在拆除活动板房中从事无偿帮工活动。二、关于本案过错责任的认定问题。易灿奇雇佣王兵等人拆除活动板房时，没有在施工现场配备安全网、安全帽等，没有提供基本的安全保障措施，造成王兵受伤，易灿奇存在过错，应承担相应的民事责任。王兵长期从事活动板房的搭建、拆除工作，应该知道高空作业会有危险，但王兵仍然在没有任何安全措施的情况下，擅自爬到两层高的脚手架上施工，不注意安全，导致从脚手架上摔下受伤，其本人亦具有过错，应承担相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”及第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定及本案实际情况，本院酌情认定由易灿奇承担60%的责任，王兵自负40%的责任。潘荣贵系无偿为易灿奇提供劳务的帮工人，不存在故意或重大过失，对王兵的损失不承担责任。三、关于[2018]临鉴字第984号《司法鉴定意见书》能否作为本案定案依据的问题。该司法鉴定意见书虽系王兵单方委托进行鉴定的，但出具该份鉴定意见书的鉴定机构和鉴定人员均具有相应的资质，易灿奇又未在举证期限内申请重新鉴定，也未提交证据证明该鉴定意见书存在程序违法、鉴定依据不足等情形。故该份鉴定意见书能够作为本案定案依据。四、关于王兵的损失计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，人民法院在审理人身损害赔偿案件中计算受害人的损失所参考的统计数据为一审法庭辩论终结时受诉法院所在地上一统计年度的统计数据。本案中，根据王兵的诉请及湖南省统计局公布的2018年度的相关统计数据，本院对王兵的各项损失认定如下：1、医疗费52985.61元。王兵主张的医疗费中有2873元只有收条，而没有相应的医疗费发票，不予认定。提供了有效医疗费发票的金额共计56993.18元，其中报销4007.57元，并有部分医疗费系发生在司法鉴定后，且在司法鉴定后进行了桡骨内固定装置去除术。因医疗费中通过医保报销的部分4007.57元并非由王兵直接支出，不应计算在其全部损失中，本院认定其医疗费损失为52985.61元。2、住院伙食补助费3400元。王兵受伤后在浏阳市骨伤科医院共住院治疗34天，伙食补助费为3400元（100元／天＊34天）。3、护理费18055.73元。根据鉴定意见，王兵的护理期为6个月，王兵出院后由其妻子护理，但未提供其妻子的收入状况，护理费参照2018年湖南省城镇私营单位居民服务业年平均工资计算为18055.73元（180天＊36613元／年÷365天）。4、误工费84150.74元。虽然鉴定意见中认定王兵的误工期为20个月，但考虑到王兵的伤情已构成伤残，定残后将计算残疾赔偿金，故本院认定王兵的误工时间计算至定残日前一天即2018年11月14日为570天。王兵未提供其最近三年的收入状况，根据其一般在建筑行业工作的情况，参照2018年湖南省城镇非私营单位建筑业年平均工资计算其误工收入，误工费为84150.74元（53886元／年÷365天＊570天）。5、交通费3690元。王兵提交的交通费票据金额为9968元，本院根据票据的合法性，并结合王兵的治疗情况，认定其交通费为3690元。6、营养费3000元。根据鉴定意见，王兵的营养期为6个月，结合王兵的伤残程度，本院酌情认定其营养费为3000元。7、残疾辅助器具费440元。王兵主张残疾辅助器具费440元，因已实际发生，且易灿奇无异议，本院予以认定。8、残疾赔偿金168810.8元。根据鉴定意见，王兵的伤情构成一处九级伤残、一处十级伤残，应计算残疾赔偿金。王兵虽系农村户籍，但王兵一直在外务工，自2015年开始一直租住在长沙县李平家中，其所租住的地方属于城镇地区，其主要收入及生活来源均为城镇。故王兵的残疾赔偿金应按2018年湖南省城镇居民人均可支配收入计算为168810.8元（36698元／年＊20年＊23%）。9、被扶养人生活费23406.64元。王兵的母亲邵秀芬于1953年1月12日出生，系农村户籍，共有2名子女，事故发生时，已年满64周岁，按照2018年农村居民人均生活消费支出计算，其母亲的扶养生活费为23406.64元（12721元／年＊16年＊23%÷2）。10、鉴定费1905元。王兵委托鉴定机构对其伤残程度进行了鉴定，并提供了鉴定费发票，本院对其主张的鉴定费1905元予以认定。11、精神损害抚慰金10000元。本次事故造成王兵一处九级伤残、一处十级伤残，本院根据其伤情及年龄等因素，酌情认定精神损害抚慰金为10000元。以上损失合计369844.52元。上述核定的损失369844.52元，由易灿奇赔偿王兵221906.71元（369844.52元＊60%），易灿奇已垫付21000元，还应赔偿200906.71元，王兵自己承担147937.81元（369844.52元＊40%）。王兵还主张后续治疗费18000元。虽然鉴定意见中预计后续治疗费为18000元，但因王兵已发生的医疗费中有部分系发生在司法鉴定后，且王兵已进行了桡骨内固定装置去除术，对于王兵是否还会发生后续治疗费及其后续治疗费的金额均无法确定，本案中不予支持，如以后确有后续治疗费产生，王兵可再另行主张权利。王兵主张的其他费用863元，因没有提交有效的发票且不合理，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十三条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告易灿奇于本判决生效后十日内赔偿原告王兵各项损失共计200906.71元；二、驳回原告王兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2306元，因适用简易程序，减半收取1153元，由原告王兵负担620元，被告易灿奇负担533元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  潘智慧二〇一九年八月二十二日代理书记员  刘 婷附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接收发包或者分包作业的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十三条为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。