内蒙古自治区土默特左旗人民法院民事判决书（2018）内0121民初3197号原告北京森林童话园林科技股份有限公司，住所地北京市通州区潞城镇八各庄村村委会南500米。法定代表人夏瑞华，该公司总经理。委托诉讼代理人刘凯，北京策略呼和浩特律师事务所。被告北京福森园林绿化工程有限公司，住所地北京市昌平区小汤山镇大柳树村。法定代表人马存福，该公司董事长。委托诉讼代理人于宏光，男，现住河北省廊坊市大厂回族自治县，该公司项目经理。委托诉讼代理人靳小东，男，现住呼和浩特市。被告呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司，住所地呼和浩特市如意开发区机场北辅路水岸小镇G-3区5号写字楼12、15楼法定代表人弓贵彪，该公司董事长。委托诉讼代理人候娟娟，女，现住呼和浩特市，该公司职工。委托诉讼代理人韩淑霞，女，现住内蒙古通辽市，该公司职工。北京森林童话园林科技股份有限公司诉北京福森园林绿化工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院2018年12月6日受理后，北京森林童话园林科技股份有限公司于2019年1月25日申请追加呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司为被告并承担连带责任，本院依法追加呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司为被告，依法组成合议庭于2019年2月18日公开开庭进行审理中，北京福森园林绿化工程有限公司申请对工程造价进行鉴定，本院委托内蒙古坤达工程造价咨询有限责任公司对呼和浩特市经济技术开发区沙尔沁工业园一标段工程造价进行鉴定。再于2019年7月19日公开开庭进行了审理，原告北京森林童话园林科技股份有限公司法定代表人夏瑞华、委托诉讼代理人刘凯和被告北京福森园林绿化工程有限公司委托诉讼代理人于宏光、靳小东及被告呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司委托诉讼代理人候娟娟、韩淑霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京森林童话园林科技股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决被告向原告支付工程款490000元，并向原告支付逾期支付工程款利息15275.25元（利息暂从2018年2月13日计算至2018年10月29日，实际计算至实际付清全部款项之日止，以中国人民银行同期贷款利率计算），由呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司承担连带责任。2.请求人民法院依法判决被告承担诉讼费。事实及理由；2014年6月被告承包了惠泽恒投资有限责任公司呼和浩特市经济技术开发区沙尔沁工业园一、二标段工程，原、被告于2014年6月签订合同协议，约定被告将承包的呼和浩特市经济技术开发区沙尔沁工业园一、二标段工程转包给原告，由原告进行施工，工程款的支付方式为：建设单位支付工程款至被告福森园林绿化工程有限公司账户内，被告福森园林绿化工程有限公司收到工程款后扣除1%管理费，于三日内将剩余工程款支付给原告。合同签订后，原告实际施工的工程为一标段的思源路中路绿化工程，其余工程由他人进行施工。经工程监理确认，截止2017年12月28日原告施工工程款为140万元，发包人呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司对该部分工程款于2018年2月20日向被告支付100万元，被告仅向原告支付50万元，剩余49万元以各种理由拒不支付。被告的违约行为，直接导致原告无力支付农民工工资和继续施工，给原告造成巨大经济损失，请求支持原告的诉讼请求被告北京福森园林绿化工程有限公司（以下简称被告一）当庭辩称，不同意原告的诉讼请求，我单位不知道原告施工地点，也没有收到工程款，即使收到也不会给原告那么多钱，因为税款就10%，建议法庭驳回原告的诉讼请求。被告呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司（以下简称被告二）当庭辩称，经阅卷，发现北京福森园林绿化工程有限公司与北京来美园林绿化工程有限公司签订合同协议，现有证据不能证明原告是实际施工人，并且与我公司也没有合同即使是实际施工人，也需要我方欠付工程款，我公司不承担连带给付责任。当事人围绕其诉讼请求当庭提交证据，本院组织当事人当庭进行了质证，对证据作如下认定：原告所举第一组证据建设施工合同、合同协议、企业信息变更通知书，虽被告一有对建设施工合同、企业信息变更通知书真实性认可和对合同协议不认可及关联性不认可的质证意见以及被告二有对建设施工合同、合同协议真实性、关联性不认可和对企业信息变更通知书认可的质证意见，对企业信息变更通知书予以认证，建设施工合同、合同协议是关于思源路中路绿化工程分别由发包人被告一与承包人被告二签订和被告一与原告变更名称前北京来美景观童话工程股份有限公司签订与本案直接关联予以认证，所要证明被告二将呼和浩特市经济技术开发区沙尔沁工业园一、二标段工程发包给被告一，被告一将该工程转包给原告，并约定被告一收到被告二工程款三日内扣除1%管理费后余款支付原告的问题予以采信：原告所举第二组证据工程量确认单，虽然被告一有不认可、与工程现状不符、无本公司项目经理签字和被告二有不认可、无本公司签字树木成活公司才付相应款项、原告需要证明工程进度是否如上所述的质证意见，因为该工程量确认单系代表被告一的呼市宏祥监理公司第十六项目部出具，对该工程量确认单登记树木品种、规格、数量予以认证，对所要证明监理单位于2017年12月28日对工程量确认1409495元的问题，因未经建设单位盖章签字确认不予采信：原告所举第三组证据盖有作废印章的北京增值税普通发票14张，二被告均有真实性、关联性不认可和原告自行开具发票的质证意见且未提交证据佐证不予认证，所要证明被告一在收到被告二给付的工程款要求原告开具发票后又不付款致发票作废的问题不予采信。被告呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司所举付款凭证（一标段）8张，因原告有真实性、合法性认可被告一应当支付原告工程款990000元和被告一有真实性、合法性认可关联性不认可不是针对思源路绿化工程款的质证意见予以认证，所要证明已付一标段工程款1000000元、我公司不承担此部分连带责任的问题予以采信。被告北京福森园林绿化工程有限公司所举呼和浩特市经济技术开发区沙尔沁工业园一标段的思源路绿化已完工工程造价司法鉴定意见书内坤基字[2019]-020号，因原告和被告一有对司法鉴定意见书真实性、合法性认可的质证意见予以认证，所要证明除按照工程施工蓝图施工的树木品种、规格、数量与司法鉴定意见书确认存活树木价值121453元外，其余死亡苗木的价值、与施工蓝图品种、规格、数量不符包括樟子松苗木价值我方不认可的问题，因原告有证明问题不认可、鉴定已过养护期、现场苗木即使品种、规格、数量不符已经监理确认后种植并出具施工单证明施工行为、鉴定已过养护期原告无养护义务、被告应当支付工程款和被告二有证明问题除价值121453元外均不认可的质证意见不予采信。经审理查明，2014年6月7日内蒙古存信招标有限责任公司向北京福森园林绿化工程有限公司作出招标人呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司、工程名称呼和浩特市经济技术开发区沙尔沁工业区园林绿化施工工程“园林绿化工程一、二标段”中标通知书。2014年6月10日发包人呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司与承包人北京福森园林绿化工程有限公司签订工程名称园林绿化工程一标段、二标段、施工地点呼和浩特市经济技术开发区沙尔沁工业园、工程内容阳光大街、思源路中路、开发东街绿化工程总承包、价值127003195元、计划开工日期2014年6月5日计划竣工日期2016年6月4日的建设工程施工合同。之后，北京福森园林绿化工程有限公司（甲方）与原告变更名称前的北京来美景观童话工程股份有限公司（乙方）签订工程名称呼和浩特市经济技术开发区沙尔沁工业区园林绿化工程施工、工程地点内蒙古呼和浩特市经济技术开发区沙尔沁工业区、工程内容园林绿化工程一标段园林绿化工程二标段、开工日期2014年6月5日竣工日期2016年6月4日、养护期一年的合同协议；付款方式建设单位支付每一笔工程款必须先汇入甲方账户、甲方收到工程款扣除1%应收管理费后、余款应在三个工作日内汇入乙方指定账户、工程发生的税费由乙方承担。违约责任1.施工造成工程质量瑕疵或者严重不符合要求或返工重作损失及上述原因造成工程延期损失由乙方承担2.施工工程中因乙方自身原因发生人员伤亡等事故的由乙方承担；3.乙方未能按甲方与建设单位签订的合同内容、质量、进度要求完成造成的一切后果及经济损失由乙方承担。2017年12月28日由工程监理单位呼市宏祥监理有限公司第十六项目部出具工程确认单，确认该工程种植国槐125株、新疆杨462株、山杏262株、金叶榆2687株、丁香2486株、连翘2346株、鸢尾385平方米和UPVC90管道900米。内蒙古坤达工程造价咨询有限责任公司内坤基字【2019】-020号呼和浩特市经济技术开发区沙尔沁工业区一标段思源路绿化已完工程工程造价鉴定意见书鉴定结论：本次工程鉴定总金额为1056459元，其中确定性造价鉴定金额560369元（成活苗木造价），不确定性造价鉴定金额496090元（未成活苗木造价）。确定性造价包括成活苗木造价与给水管道工程造价，成活苗木造价为樟子松1124株、国槐11株、新疆杨5株、山杏2株、榆树473株（价值56916.09元）、丁香14株、连翘5株总价值467511元，给水管道工程造价92858元，确定性造价鉴定金额467511元+92858元=560369元。不确定性造价为未成活苗木造价，未成活苗木造价为樟子松175株（价值53894.75元）、国槐83株、新疆杨136株、山杏205株、榆树171株（价值20576.43元）、丁香121株、连翘99株、鸢尾385平方米造价496090元。2018年2月12日呼和浩特市惠泽恒投资有限责任公司向北京福森园林绿化工程有限公司支付一标段工程款1000000元，北京福森园林绿化工程有限公司给付原告500000元。本院认为，原告与被告一签订了合同协议，双方应依照协议履行，被告一应当支付原告符合双方签订的合同协议内容的工程款，原告请求支付工程款的诉讼请求应予支持；被告一关于除按照工程施工蓝图施工的树木品种、规格、数量确认存活树木价值121453元外，其余死亡苗木及与施工蓝图不符品种、规格包括樟子松苗木价值不应支付的辩论意见，因监理单位呼市宏祥监理有限公司2017年12月28日确认除鉴定现场榆树之外的国槐、新疆杨、山杏、丁香、连翘、鸢尾，应认定符合被告一与建设单位签订的合同内容、质量、进度要求，该确认单出具日期超过竣工日期2016年6月4日1年6个月，已超过养护期1年的约定，未成活苗木应当认定在养护期1年后死亡，被告一应承担给付工程款责任；被告一关于鉴定意见中榆树与监理单位出具金叶榆不符、价值不应支付的辩论意见予以采信，被告一不应支付榆树苗木工程价值56916.09元+20576.43元=77492.52元：被告一关于樟子松苗木不符合施工蓝图品种、规格要求、未经监理确认价值不应支付的辩论意见，因未提交施工蓝图进行鉴别或者由监理单位出具不符合品种、规格要求的证明而不予采信，应认定为监理单位在施工监理活动中认可符合品种、规格要求，被告一应承担给付成活樟子松苗木工程款346158.28元；原告关于未成活樟子松苗木鉴定时已过养护期被告一应承担给付责任的辩论意见因未提交已过养护期的证据不予采信，被告一不予给付未成活樟子松苗木175株工程款53894.75元；综合上述，该工程应支付工程款为1056459元-77492.52元-53894.75元=925071.73元，被告一应给付原告925071.73元-925071.73元×1%-500000元=415821.01元。关于利息，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八之规定，原告的诉请不违反法律规定，本院予以支持，利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率从被告一收到被告二工程款后第3日2018年2月15日计息。因被告二已将预付工程款支付被告一，原告请求由被告二承担连带责任的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、北京福森园林绿化工程有限公司于本判决生效后15日内一次性给付北京森林童话园林科技股份有限公司工程款415821.01元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息（自2018年2月15日至实际付清为止）。二、驳回北京森林童话园林科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8853元由北京福森园林绿化工程有限公司负担7230元，北京森林童话园林科技股份有限公司负担1623元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。权利人应于本判决确定的履行期限届满后二年内，持本判决书向本院书面申请执行，逾期则不予受理。审 判 长 张永厚审 判 员 连新旺人民陪审员 弓忠孝 二○一九年八月六日书 记 员 云 晶附相关法律条款：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：当事人对欠付工程价款利息计算标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条:利息从应付工程价款之日计付。当事人对价款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条:实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以分包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。