云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2801民初712号原告：黄清华，男，汉族，1974年8月29日出生，身份证住址云南省景洪市。原告诉讼代理人：李松运，云南律政律师事务所律师，特别授权代理。原告诉讼代理人：张晨，云南律政律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：西双版纳万米道网络科技有限公司，住所地云南省西双版纳傣族自治州景洪市勐海路4号滨港国际二楼商铺轴线A-E/F,3/4-7。统一社会信用代码91532801MA6MEYMX7G。法定代表人：岩鹏。被告：刘德军，男，白族，1975年9月22日出生，身份证住址云南省临沧市凤庆县。被告：刘德臣，男，白族，1972年9月29日出生，身份证住址云南省临沧市临翔区。原告黄清华诉被告西双版纳万米道网络科技有限公司（以下简称万米道公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月13日立案受理。在审理过程中，经原告申请，本院同意追加刘德臣、刘德军作为被告参加诉讼。2019年6月21日，本院依法适用普通程序组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。原告委托诉讼代理人李松运、被告万米道公司法定代表人岩鹏到庭参加诉讼，被告刘德军、刘德臣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令被告万米道公司：1、偿还购车款本金77746元；2、支付违约金3110元（按月利率2%计算，自2018年8月31日起暂计算至2018年10月30日，至本案购车款本金、违约金（利息）还清之日止；3、承担本案诉讼费、保全费等费用。事实及理由：2018年7月5日，原、被告协商解除原汽车销售合同，双方于当日签订《还款协议》。该协议约定被告应向原告偿付购车款77746元，于2018年8月31日起开始每月定额还款7700元，还款期限为10个月，最后一个月全部还清。另约定，若每月（单日）逾期15个工作日未按时偿付的，被告按各股东出资比例在30个工作日内一次性赔付原告全部欠（购车）款。且被告还应向原告支付违约金，违约金按照车款总额的每日千分之五计算。据此，该协议约定的第一个月履行期限到期后，原告对被告及股东进行多次催要，被告及股东均以多种借口推延或拒不偿还原告购车款。在审理过程中，原告申请追加刘德臣、刘德军作为被告参加诉讼。原告主张万米道公司注册资本为300万元，被告刘德军是万米道公司占有70%股权的股东，且刘德军未实缴出资，被告刘德臣为隐名股东。原告诉讼请求判令：被告刘德臣、刘德军在未实缴195万元股金承担连带还款责任。被告万米道公司辩称：被告万米道公司成立于2017年11月14日，公司发起人是由现任公司董事长刘德臣。刘德军在公司持有65%股份，刘德军是刘德臣的亲弟弟，真正的幕后隐形大股东是公司董事长刘德臣。万米道公司是代理云南亿米道网络有限公司的业务，被告收到的购车款也是全部打到了云南亿米道网络有限公司的账户上。刘德臣未经公司股东同意擅自购买省公司的会员卡，公司的大部分股东也是受害者。后期被告公司法定代表人与刘德臣多次沟通要求处理购买车款，刘德臣承诺并写下字据，愿意将公司所欠的债务转移到他个人名下，并承诺在2020年分期还款给各债务人。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告刘德臣、刘德军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为上述二被告自愿放弃了举证、质证等相关诉讼权利。原、被告提交的证据材料印鉴齐全，内容能相互印证，本院对原、被告提交的证据材料予以确认。根据庭审、认证以及双方当事人当庭认可的事实，本院确认如下法律事实：2017年12月20日，原告黄清华向被告万米道公司交纳购车款1万元，被告公司向原告出具了1份收款收据，载明是购车订金款。2019年12月29日，原告向被告万米道公司交纳了67746元，被告公司向原告出具了1份收款收据，载明是购车尾款。2018年7月5日，原告黄清华作为合同甲方与被告万米道公司作为合同乙方签订《还款协议》，主要约定：甲乙双方同意解除签订的汽车销售合同，乙方退还甲方购车款74280元。乙方于2018年8月31日起开始定额还款，本金每月还款7400元，直至还清本金为止。乙方只赔付甲方购车的本金，还款期限为10个月，最后一个月全部还清。乙方若不按时赔付，乙方以甲方支付车款总额的每日千分之五支付甲方违约金，单日确定的赔付时间超过15个工作日，公司召开股东会，按出资比例在30个工作日内一次性赔清欠款。2018年10月24日，原、被告在该还款协议下方补充：由于财务计算失误，黄清华实际交购车款为77746元，每月还款为7700元。被告万米道公司核准登记的日期是2017年11月14日，注册资本为300万元。刘德军、岩鹏等7人为被告公司在工商行政部门登记在册的股东，刘德军认缴出资195万元，占出资比例65%，认缴时间为2047年11月1日。2019年6月7日，被告公司股东岩鹏、其他1位股东（案外人）、与被告刘德臣签写了《关于西双版纳万米道网络科技有限公司债务的处理办法》，在其中的第2条载明：所有外债由公司发起人刘德臣承担，现将公司的外债转化为刘德臣个人的私债。另，各方当事人在该处理办法中对股东如何按认缴出资额承担责任进行了约定。本院认为，原告与被告万米道公司签订的《还款协议》印鉴齐全，对协议当事人均具法律约束力，双方应按该协议约定履行各自的义务。被告万米道公司在《还款协议》中约定是自2018年8月31日起定额退赔原告购车款，但被告至今未按约定向原告退还任何购车款，被告万米道公司应按约继续退还购车款并承担相应的违约责任，本院对原告要求被告万米道公司赔付购车款本金的诉请予以支持。关于违约金，原告与被告万米道公司在《还款协议》中约定是“每日按原告已付购车款的千分之五”计算，该约定明显约定过高，即使按原告主张的至本金（违约金）还清之日、月利率2%计算，违约金累计计算的金额亦明显会过高，而我国法律规定的违约金是以补偿性为主，惩罚性为辅。鉴于上述因素，结合本地生产生活水平综合考虑，本院酌情支持原告的该项诉请，由被告万米道公司按原告交纳购车款的20%支付违约金15549元（77746×20%）。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第13条第二款规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。根据工商登记信息，被告刘德军的认缴出资额是195万元，认缴时间是2047年11月1日，而被告刘德军未能提交任何经法定验资程序的验资证明或其他出资证明等证据材料证明其已向万米道公司履行了足额出资义务，根据上述法律规定，本院确认被告刘德军应在其认缴出资195万元范围内对原告承担补充赔偿责任。被告刘德臣在《关于西双版纳万米道网络科技有限公司债务的处理办法》中已承诺个人愿意承担万米道公司的外债，民事活动应遵守诚实信用原则，本院对原告要求被告刘德臣承担连带付款责任的诉请予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告西双版纳万米道网络科技有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告黄清华返还购车款77746元及逾期还款违约金15549元；二、被告刘德臣对被告西双版纳万米道网络科技有限公司的上述第一项付款义务向原告黄清华承担连带清偿责任；三、被告刘德军在认缴出资额195万元的范围内对被告西双版纳万米道网络科技有限公司的上述第一项付款义务向原告黄清华承担补充赔偿责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费1822元，由被告万米道公司、刘德臣、刘德军负担。原告预交的案件诉讼费本院不再清退，由三被告迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本（一式六份），上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审 判 长  李碧云人民陪审员  黄建明人民陪审员  王远峰二〇一九年八月五日书 记 员  周子圣