辽宁省锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0792民初902号原告（反诉被告）：韦某某，男，1970年7月30日出生，汉族，住兴城市。委托诉讼代理人：王长柏，锦州市古塔区站前法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：郑登宁，锦州市古塔区。被告（反诉原告）：方某，男，1975年9月3日出生，汉族，住锦州市古塔区。委托诉讼代理人：朱硕（社区推荐），男，1987年1月25日出生，汉族，住锦州市古塔区。委托诉讼代理人：李艳阳，辽宁锦逸律师事务所律师。原告（反诉被告）韦某某与被告（反诉原告）方某建设工程合同纠纷一案。本院于2019年4月15日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）韦某某及其委托诉讼代理人王长柏、郑登宁，被告（反诉原告）方某的委托诉讼代理人朱硕、李艳阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）韦某某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付工程款138万元；2、依法判令被告给付拖欠工程款利息暂计141550元（以人民银行年利率4.75%顺延至实际给付止）；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年9月12日，原、被告签订《建筑工程施工合同》一份，约定原告为被告完成位于锦州市松山新区科技路吉祥新家园西侧的新纪元喜乐会工程（现更名水上乐天）。原告组织施工并完成该项工程。2016年8月12日，双方签订《补充协议书》，主要内容为“经甲方（被告）验收合格确认，甲方尚欠乙方工程款人民币壹佰叁拾捌万元整，于2016年8月12日支付人民币叁拾捌万元整。2016年10月15日前支付人民币贰拾万元整，余款捌拾万元整在2017年6月1日前一次性付清。”被告于2016年8月3日还给原告出具三份欠条，款额如上。原告于2016年8月30日前已将约定全部工程完工并撤场。被告拖欠工程款，虽经多次催要，至今未付。同时，原告（反诉被告）提出反诉答辩意见如下：1、2016年8月12日，双方签订《补充协议书》，约定2016年8月30日韦某某完工撤场，双方终止建设工程施工合同。2016年9月之后，由方某自己组织施工，与韦某某未有任何关系。不存在方某替韦某某偿还、垫付材料费、人工费的事实。方某未向韦某某支付工程款，方某独立完成的施工费875000元，与韦某某无关。2、韦某某已于2016年8月下旬撤场完毕，袁某、张某从2016年9月开始受雇于方某，为方某打工，由方某开资，与韦某某无关。不存在上述二人滞留现场272天，延误工期的事实，该二人不是韦某某的工长。被告（反诉原告）方某辩称及反诉称，2015年9月12日，反诉原告、案外人塔春雷作为甲方，反诉被告为乙方，签订了一份《建筑工程施工合同》，约定由反诉被告承揽太和区商大里56号房屋的改扩建工程，工程内容为“1、乙方负责：基础、框架、砌块、外墙粘苯板、刷涂料、屋面防水、混凝土地面超平、脚手架的搭建和拆除、窗户安装塑钢窗的施工。甲方负责：室内装修、装饰工程的施工。2、给水工程，由乙方负责街道下水道。3、电气工程由乙方负责，室内穿线、安装普通照明灯泡。4、拆除工程：由乙方负责前、后墙的拆除、车库拆除、楼内窗户拆除（窗户拆除后的维修由甲方维修）。”施工方式为包工包料，拨款方式为“1、以现金形式支付，按建筑面积计算，每平方米柒佰元整。2、拆除工程，基础工程完工后，甲方向乙方付工程款贰拾万元整，每层框架完工后，按实际完成建筑面积的80%付工程款，余20%工程款在外墙保温完工后全部付清。3、乙方不负责开具发票和上税。”合同签订后，反诉被告进场施工，反诉原告陆续向其支付工程款共计人民币2510000元。由于反诉被告施工进度十分缓慢，近一年的时间仅完成了部分基础、框架和砌块工程。2016年8月12日，反诉原告与反诉被告又签订了一份《补充协议书》，将原合同中“工程内容”的第2项给水工程及第3项电气工程变更为由反诉原告负责，反诉被告对此不再进行施工。经双方共同确认，全部工程完工并经甲方验收合格后，反诉原告应向反诉被告支付剩余工程款人民币138万元，分为三期支付，2016年8月12日支付38万元、2016年10月8日至10月15日之间支付20万元、于施工项目开业一个月支付余款80万元。同时又约定反诉被告应于2016年8月30日全部工程完工撤场，如超期一天按每天5000元进行赔偿。然而，《补充协议书》签订后，反诉被告即因拒不支付劳动报酬隐匿，再也没有在公司出现过，施工现场仅滞留反诉被告雇佣的“袁达成（反诉被告妻兄）”、“老张”两名监工工长，却因反诉被告未向二人拨款导致工程彻底瘫痪。反诉原告万般无奈之下为反诉被告偿还、垫付材料款、人工费以保障工程继续推进，2017年5月31日，反诉被告滞留于工地的两名工长撤离工地现场，反诉原告全面接替施工，直至2017年9月中旬，才完成案涉合同全部施工内容。经反诉原告统计，自《补充协议书》签订之后，反诉原告向反诉被告支付工程款807600元，替反诉被告偿还、垫付的材料费、人工费1180770元，以及由反诉原告独立完成的施工费用875000元，以上共计人民币2863370元。反诉原告认为，反诉被告未按照合同约定的施工方式完成工程项目，除无权要求反诉原告支付剩余工程款以外，还应向反诉原告返还多支付的工程费用1483370元。此外，反诉被告严重延误工期，造成工程项目未如期开业，产生极大经营损失，反诉被告应按照合同约定，自2016年9月1日起至2017年5月30日止共计272天，向反诉原告赔偿违约金人民币1360000元。故此，被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1、请求判令原告（反诉被告）返还被告（反诉原告）多支付的工程款人民币1483370元；2、请求判令原告（反诉被告）赔偿被告（反诉原告）延误工期违约金人民币1360000元；3、本案的诉讼费用由原告（反诉被告）承担。原告（反诉被告）围绕诉讼请求依法提交了如下证据：2015年9月12日建筑工程施工合同、欠条3张、补充协议书、证人证言3份。被告（反诉原告）围绕诉讼请求依法提交了如下证据：情况说明、与张某的通话录音、收条7张、锦州坤泰混凝土有限公司发货单、朱小光收条证明、转账记录、施工班组零星工程日确认单、赫雷人工费收条、证人证言、采购单、付款凭证、楼顶防水工程合同、外墙保温真石漆施工合同、门窗制作安装合同、银行交易流水。上述证据经开庭质证，原告（反诉被告）提交的建筑工程施工合同、欠条3份、补充协议书，被告（反诉原告）对真实性没有异议，本院予以采信；对原告（反诉被告）提交的证人证言，证人均未出庭接受质询，且证人袁某与韦某某具有亲属关系，证人张某的证言内容与被告提交的通话录音中的部分内容相互矛盾，故本院不予采信；被告（反诉原告）提交的2016年8月19日向韦湘莹的转账记录，原告（反诉被告）予以认可，本院予以采信；被告（反诉原告）提交的情况说明、通话录音、收条、锦州坤泰混凝土有限公司发货单、朱小光收条证明、转账记录、施工班组零星工程日确认单、人工费收条、证人证言、采购单、付款凭证、楼顶防水工程合同、外墙保温真石漆施工合同、门窗制作安装合同、其余银行交易明细，因欠缺与本案的关联性或不符合证据形式，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2015年9月12日，方某、塔春雷（甲方）与韦某某（乙方）签订了一份建筑工程施工合同，合同约定：“三、工程内容：1、乙方负责基础、框架、砌块、外墙粘苯板、刷涂料、屋面防水、混凝土地面超平、脚手架的搭建和拆除、窗户安装塑钢窗的施工。甲方负责：室内装修、装饰工程的施工。2、给水工程，由乙方负责接到下水道。3、电气工程由乙方负责，室内穿线、安装普通照明灯泡。4、拆除工程由乙方负责前、后墙的拆除、车库拆除、楼内窗户拆除（窗户拆除后的维修由甲方负责）。四、施工方式：包工包料。五、拨款方式：1、以现金形式支付，按建筑面积计算，每平方米700元。2、拆除工程，基础工程完工后，甲方向乙方付工程款20万元，每层框架完工后，按实际完成建筑面积的80%付工程款，余20%工程款在外墙保温完工后全部付清。3、乙方不负责开具发票和上税。六、甲方权利和义务：1、甲方向乙方提供相应的工程资料及技术图纸。2、甲方按合同约定向乙方支付工程进度款。3、因甲方原因停工24小时以上的，甲方应按现场实际情况支付乙方现场人员的人工费，人工费按150元/天计算。4、因设计变更发生的费用，由甲方按实际发生的工程量付给乙方费用。七、乙方的权利和义务：1、乙方应严格按照甲方提供的工程资料及技术图纸组织工人施工，遵守法律法规。2、科学管理安排作业计划，投入足够的人力确保工期，承担由于自身原因造成的质量修改、返工责任。八、违约责任：1、甲方如不能按时支付工程进度款，迟于约定时间七个工作日的，乙方有权停工，同时甲方支付乙方停工损失，其损失按实际现场人员支付工资，每人每天150元计算。2、乙方如不能按时保质保量完成施工项目，承担由此造成的质量返工、维修的经济损失。”2016年8月3日，方某为韦某某出具了共3份欠条，内容为：“经双方协商，方某在2016年8月10日付韦某某工程款38万元；方某在2016年10月8日—15日之间付工程款20万元，付给韦某某；新纪元喜乐汇开业一个月付剩余工程款给韦某某80万元。”2016年8月12日，方某（甲方）与韦某某（乙方）签订补充协议书，协议书约定：“经甲、乙双方协商，对2015年9月12日签订的《建筑工程施工合同》做如下补充，该补充协议与原《建筑工程施工合同》具有同等法律效力。一、原合同中的第三条‘工程内容中的2、给水工程，由乙方负责接到下水道；3、电气工程由乙方负责，室内穿线、安装普通照明灯泡’，经双方协商，该条变更为‘上述工程内容由甲方负责，乙方对此不再进行施工’。二、经甲方验收合格确认，甲方尚欠乙方工程款为人民币大写壹佰叁拾捌万元整，于2016年8月12日支付人民币叁拾捌万元整，2016年10月15日前支付人民币贰拾万元整，余款捌拾万元整在2017年6月1日前一次性付清。三、本工程项目为新纪元喜乐会，工程地点在锦州市科技路吉祥新家园西侧。四、乙方在2016年8月30日全部工程完工撤场，如超期一天按每天5000元进行赔偿。其他无异议。”2016年8月19日，方某通过网上银行向韦某某的女儿韦湘莹的账户转歀10万元，用于支付工程款。韦某某结束施工撤场后，方某自行组织人员继续施工直至整体工程全部施工完毕。本院认为，依法成立的合同自成立时生效，受法律保护，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原告与被告和塔春雷之间于2015年9月12日签订的建筑工程施工合同以及原、被告于2016年8月12日签订的补充协议书均合法有效，因2016年8月12日补充协议书是对2015年9月12日建筑工程施工合同的变更，在补充协议书中对原告的施工内容进行了变更，对剩余的工程价款、付款时间以及工程的完工时间进行了明确的约定，故应以补充协议书的约定为准，补充协议书中未明确约定的部分，仍以建筑工程施工合同为准。现原、被告双方对补充协议书中“经甲方验收合格确认，甲方尚欠乙方工程款138万元”的内容理解存在争议，原告认为138万元的工程款是被告对自己实际已完成的全部工程量经确认合格后，被告认可的剩余工程款总额；而被告认为138万元的工程款是按照双方合同约定的全部工程量计算的剩余工程款总额，只有原告按照合同约定完成全部工程量，并经被告验收合格后，被告才能给付原告138万元工程款。因在补充协议书中明确约定建筑工程施工合同与补充协议书具有同等法律效力，故建筑工程施工合同中第三项工程内容中的第1项、第4项约定仍然有效，结合补充协议书中，2016年8月30日全部工程完工撤场的约定，可认定在补充协议签订时，韦某某负责的全部工程尚未全部完工，由此应认定138万元的工程款应为原、被告双方就合同约定的全部工程量的剩余合同价款进行的约定，原告应按合同约定履行全部施工义务后，被告应按补充协议书的约定支付剩余工程价款138万元，现被告否认原告按合同约定完成了全部工程量，而合同约定的工程量是否全部完成，应由原告举证证明，但原告未能提供证据证明自己已完成合同约定的工程量，被告应按合同约定给付工程款，故对于原告要求被告给付剩余工程款及利息的诉讼请求，本院不予支持。因原、被告双方均认可，原告实际撤场结束施工后，被告又自行组织人员继续施工直至整体工程全部完工，但被告提交的证据无法证明被告施工过程中产生的费用是合同约定应由原告承担的费用，还是应由被告自行承担的费用，故对于被告主张的要求原告返还被告多支付的工程款的反诉请求，本院不予支持。被告主张原告实际撤场时间为2017年5月30日，从而计算原告延误工期的期间为272天，但原告未予以认可，而该举证责任应由被告承担，被告未能提供证据证明原告延误工期的期间，故对于被告主张的延误工期的违约金的反诉请求，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）韦某某的诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）方某的反诉请求。案件受理费18494元，由原告（反诉被告）韦某某负担；反诉费14774元，由被告（反诉原告）方某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  李 丹人民陪审员  裴晶晶人民陪审员  赵月月二〇一九年八月二十一日书 记 员  赵一格