广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂10刑终88号 原公诉机关广西壮族自治区隆林各族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张钊（绰号“阿超”），男，1977年7月19日出生于广西南宁市，汉族，中专文化，个体户，住广西南宁市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月16日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。 上诉人（原审被告人）黄海函，（曾用名黄海涵，绰号“老朱〔猪〕”），男，1978年9月10日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，大专文化，个体户，住隆林各族自治县。因犯故意伤害罪，于2008年1月10日被隆林各族自治县人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，于2014年8月4日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年6月16日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。 辩护人曾薪羽，广西齐川律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）龚凌，男，1979年4月1日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，汉族，中专文化，无业，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月27日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。 辩护人黄明光，广西源厚律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）黄海规，男，1983年3月18日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，大专文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年6月20日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。 现辩护人陆寿东，广西益佳律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）黄美布（绰号“阿布”），女，1984年4月20日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，小学文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月24日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。 辩护人周少仁，广西华尚（平果）律师事务所律师。 原审被告人黄世同，男，1991年8月29日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年6月21日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2019年1月24日，由隆林各族自治县人民法院决定取保候审。 原审被告人陆俊利，男，1990年12月3日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，大专文化，个体户，住南宁市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月16日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。 原审被告人王小红（绰号“阿套”），女，1983年3月15日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月26日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2018年12月3日隆林各族自治县人民法院决定对其取保候审。 原审被告人梁翠竹，女，1991年1月24日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，小学文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月26日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2018年8月23日由隆林各族自治县公安局决定取保候审。同年11月28日由隆林各族自治县人民法院决定继续取保候审。 原审被告人梁隆海（曾用名梁卜顺，绰号“阿海”），男，1982年3月8日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，小学文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月3日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2019年1月24日，由隆林各族自治县人民法院决定取保候审。 原审被告人谢爱凤（曾用名谢海凤，绰号“阿凤”），女，1980年8月19日出生于广西壮族自治区横县，汉族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月20日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2018年8月13日由隆林各族自治县公安局决定对其取保候审。2018年11月28日由隆林各族自治县人民法院决定继续取保候审。 原审被告人易学芬，女，1979年3月7日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，汉族，初中文化，无业，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月16日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月4日由隆林各族自治县公安局决定取保候审，2018年11月28日由隆林各族自治县人民法院决定继续取保候审。 原审被告人农文稿（曾用名农文现，绰号“哥卜票”、“哥票”），男，1968年9月22日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，小学文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月21日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2019年1月24日，由隆林各族自治县人民法院决定取保候审。 原审被告人陆恩信，男，1988年1月12日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月20日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2019年1月24日，由隆林各族自治县人民法院决定取保候审。 原审被告人颜泉，男，1987年2月11日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，初中文化，个体户，住南宁市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月17日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2019年3月16日，由隆林各族自治县人民法院决定取保候审。 原审被告人黄立景（曾用名黄立锦），男，1966年7月13日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，汉族，高中文化，个体户，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年6月24日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2019年1月22日，由隆林各族自治县人民法院决定取保候审。 原审被告人黄素仙，女，1972年5月29日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，汉族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月24日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2018年8月13日由隆林各族自治县公安局决定取保候审。2018年11月28日由隆林各族自治县人民法院决定继续取保候审。 原审被告人李正学（曾用名李亚进），男，1986年9月10日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月21日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日由被逮捕。2019年1月20日由隆林各族自治县人民法院决定取保候审。 原审被告人杨秀洽（绰号“阿茶〔查〕”），男，1990年11月5日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月20日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2018年8月13日由隆林各族自治县公安局决定取保候审。2018年11月22日由隆林各族自治县人民法院决定继续取保候审。 原审被告人杨柳密（绰号“阿密”），女，1981年4月11日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，初中文化，个体户，户籍地址隆林各族自治县，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月26日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2019年1月25日由隆林各族自治县人民法院决定取保候审。 原审被告人班亚信，男，1994年10月8日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年7月2日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2019年1月22日由隆林各族自治县人民法院决定取保候审。 广西壮族自治区隆林各族自治县人民法院审理广西壮族自治区隆林各族自治县人民检察院指控原审被告人张钊、黄海函、龚凌、黄海规、黄美布、黄世同、陆俊利、王小红、梁翠竹、梁隆海、谢爱凤、易学芬、农文稿、陆恩信、颜泉、黄立景、黄素仙、李正学、杨柳密、杨秀洽、班亚信犯开设赌场罪一案，于二〇一九年一月二十一日作出（2018）桂1031刑初236号刑事判决。原审被告人张钊、黄海函、龚凌、黄海规、黄美布不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审阅了案卷材料，讯问上诉人，听取辩护人的意见。在审理过程中，在审理过程中，广西壮族自治区百色市人民检察院建议本院对该案延期审理，本院准予延期审理，本案已恢复审理。广西壮族自治区百色市人民检察院向本院提出建议书，认为一审判决以各原审被告人接受投注的数额加上返还给赌客的中奖数额的总和认定为接受投注的数额，属于认定事实错误，建议本院采用书面形式审理后，将本案发回原审人民法院重新审判或者改判。本案经本院审理，现已审理终结。 原判认定，自2016年起，被告人张钊通过注册六合彩赌博网站会员参与网上六合彩赌博，后通过赌博网站管理人员“阿某1”、“阿某2”、“阿某3”（身份待查）等人介绍，成为“新金沙”（已查封）赌博网站的总代理，并持有该赌博网站的股份。该赌博网站以六合彩下注为主要赌博方式，每周周二、周四、周六或周日共开奖三期，下注方式有特码、生肖、色波、大小、单双等，不同投注方式对应不同的赌博赔率。被告人张钊成为总代理后，为了获取提成（亦称为暗水、水钱、回扣），积极发展下线，经被告人张钊发展的下线在该赌博网站参与赌博也可以按照不同赌博方式拿到8%至13%不等的提成。每期由最底层代理将收取到的投注及赌资通过微信、支付宝、银行转账等方式上报给各自的上线，逐级上报至有该赌博网站帐号的代理进行投注，每名下线为其上线收受六合彩赌注，按照赌客下注的不同方式都可以从中获得赌资数额3%至10%的提成。自2017年至案发，先后有被告人黄海函、黄海规、陆俊利、颜泉、梁隆海、黄美布、王小红、龚凌、黄世同、杨柳密、李正学、农文稿、陆恩信、班亚信、黄立景、梁翠竹、谢爱凤、黄素仙、杨秀洽等成为代理，接受赌客投注，具体事实如下： 1.被告人张钊发展的下级代理有被告人陆俊利、颜泉、黄海函等人，被告人陆俊利、颜泉、黄海函均拥有自己的网站会员帐号。其中，被告人陆俊利接受投注20万元，被告人颜泉接受投注12万元，被告人黄海函接受投注305万余元。被告人易学芬是被告人黄海函的妻子，帮助介绍被告人杨柳密为被告人黄海函的下级代理，并偶尔帮助被告人黄海函登录赌博网站录入投注信息。 2.被告人黄海函发展的下级代理有被告人黄海规、黄美布、黄世同、杨柳密、龚凌及黄加恒、罗松恩（另案处理）等，其中被告人黄海规、黄美布、杨柳密、龚凌四人拥有自己的网站会员帐号，被告人黄海规接受投注140余万元，被告人黄美布接受投注95万余元，被告人杨柳密接受投注6万余元，被告人龚凌接受投注197万余元。 3.被告人黄美布发展的下级代理有被告人王小红，被告人王小红接受投注19万余元。 4.被告人黄海规发展的下级代理有被告人黄世同、农文稿、陆恩信、杨秀洽、谢爱凤、李正学、黄素仙、黄立景、梁翠竹、梁隆海等。被告人农文稿接受投注13万余元，被告人陆恩信接受投注13万余元，被告人杨秀洽接受投注7万余元，被告人谢爱凤接受投注14万余元，被告人李正学接受投注8万元，被告人黄素仙、黄立景是夫妇，共同接受投注9万元，被告人梁翠竹接受投注16万余元，被告人梁隆海接受投注15万余元。 5.被告人李正学发展的下级代理有被告人班亚信，被告人班亚信接受20人次以上的投注，投注金额1万元。 6.被告人黄世同为被告人黄海函接受投注9万余元，为被告人黄海规接受投注25万余元，共34万余元。 案发后，被告人黄海规、黄美布分别于2018年6月18日、23日到公安机关投案自首；被告人张钊、陆俊利、颜泉、黄海函于同年6月15日，被告人易学芬于6月16日，被告人谢爱凤、陆恩信于6月19日，被告人黄世同、杨秀洽于6月20日，被告人农文稿、李正学于6月21日，被告人王小红、梁翠竹、黄立景、黄素仙、杨柳密于6月25日，被告人龚凌于6月27日，被告人班亚信于7月2日，被告人梁隆海于7月3日分别被公安机关抓获归案。 原判另查明，被告人黄海函因犯故意伤害罪，于2008年1月10日被该院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，于2014年8月4日刑满释放。 原判认定上述事实的证据有：银行流水清单、微信转账记录明细、扣押清单、抓获经过、扣押物品清单、户籍证明、情况说明等书证；证人梁某、黄某2、韦某等一百一十五名证人的证言；被告人张钊、黄海函、龚凌、黄海规、黄美布、黄世同、陆俊利、王小红、梁翠竹、梁隆海、谢爱凤、易学芬、农文稿、陆恩信、颜泉、黄立景、黄素仙、李正学、杨柳密、杨秀洽、班亚信的供述和辩解；辨认笔录等。 原判认为，被告人张钊、黄海函、龚凌、黄海规、黄美布、黄世同、陆俊利、王小红、梁翠竹、梁隆海、谢爱凤、易学芬、农文稿、陆恩信、颜泉、黄立景、黄素仙、李正学、杨柳密、杨秀洽、班亚信以盈利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注，二十一被告人的行为已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控二十一被告人的犯罪事实及罪名成立。被告人张钊与被告人黄海函、陆俊利、颜泉是上、下线关系，在共同犯罪中起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄海函与被告人龚凌、黄海规、黄美布、黄世同、杨柳密是上、下线关系，在共同犯罪中起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄海规与被告人黄世同、梁翠竹、梁隆海、谢爱凤、农文稿、陆恩信、黄素仙、黄立景、李正学、杨秀洽是上、下线关系，在共同犯罪中起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄美布与被告人王小红是上、下线关系，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李正学与被告人班亚信是上、下线关系，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。同为主犯，被告人张钊的行为所起的作用比被告人黄海函、陆俊利、颜泉的作用大，被告人黄海函的行为所起的作用比被告人龚凌、黄海规、黄美布、黄世同、杨柳密的作用大，被告人黄海规的行为所起的作用比被告人黄世同、梁翠竹、梁隆海、谢爱凤、农文稿、陆恩信、黄素仙、黄立景、李正学、杨秀洽的作用大，被告人黄美布的行为所起的作用比被告人王小红的作用大，在量刑时予以分别评判。被告人张钊、黄海函、黄海规、黄美布、龚凌、黄世同接受投注赌资数额累计达到30万元以上，或者为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，属情节严重。虽然被告人李正学的行为所起的作用比被告人班亚信的作用大，但被告人李正学自己并没有赌博网站的会员帐号，其仅是接受被告人班亚信及其他散客投注后，向具有赌博网站会员帐号的被告人黄海规投注，其所起的作用与被告人梁翠竹、梁隆海、谢爱凤、农文稿、黄素仙、黄立景等人相当，故不应认定被告人李正学犯罪情节严重。被告人黄海函在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。案发后，被告人黄海规、黄美布能主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人张钊、黄海函、龚凌、黄世同、陆俊利、王小红、梁翠竹、梁隆海、谢爱凤、易学芬、农文稿、陆恩信、颜泉、黄立景、黄素仙、李正学、杨柳密、杨秀洽、班亚信能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人黄世同、王小红、梁翠竹、梁隆海、谢爱凤、易学芬、农文稿、陆恩信、黄立景、黄素仙、杨秀洽有明显的悔罪表现，没有再犯罪的危险，对上述十一被告人适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第三十八条第一款、第四十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人张钊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币十二万元。二、被告人黄海函犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币十二万元。三、被告人龚凌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币十万元。四、被告人黄海规犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币九万元。五、被告人黄美布犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元。六、被告人黄世同犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。七、被告人陆俊利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币三万元。八、被告人王小红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑一年零四个月，并处罚金人民币三万元。九、被告人梁翠竹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零一个月，缓刑一年零三个月，并处罚金人民币二万五千元。十、被告人梁隆海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零二个月，并处罚金人民币二万五千元。十一、被告人谢爱凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零二个月，并处罚金人民币二万元。十二、被告人易学芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元。十三、被告人农文稿犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。十四、被告人陆恩信犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。十五、被告人颜泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。十六、被告人黄立景犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。十七、被告人黄素仙犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。十八、被告人李正学犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。十九、被告人杨秀洽犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。二十、被告人杨柳密犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。二十一、被告人班亚信犯开设赌场罪，判处管制一年零二个月，并处罚金人民币二千元。 张钊上诉称，一审法院对其量刑过重，恳请二审法院查清本案事实，改判一审判决，对其从轻处罚。 黄海函上诉称，其不是本案的主犯，请求二审从轻处罚。 黄海函的辩护人提出，黄海函在本案中不是主犯，认定黄海函投注的金额有误。一审量刑过重，望二审对黄海函从轻处罚。 龚凌上诉称，其不是主犯，一审量刑过重，其家庭困难，请求二审法院对其从轻判决，给予缓刑。 龚凌的辩护人提出，上诉人龚凌在本案中应是从犯，一审判决认定龚凌直接接受投注的涉赌资金有误。龚凌认罪悔罪，是初犯，一审量刑过重，请求二审法院改判上诉人龚凌三年以下有期徒刑并适用缓刑。 黄海规上诉称，其行为构成的应是赌博罪，一审认定其行为构成开设赌场罪错误。一审认定其投注赌资错误。其有自首法定情节，一审量刑过重，请求二审撤销一审判决，改判其三年以下有期徒刑，并适用缓刑。 黄海规的辩护人提出，上诉人黄海规的行为应以赌博罪定罪处罚，一审定开设赌场罪有误。一审判决认定上诉人投注赌资错误。上诉人黄海规有法定减轻情节，应处三年以下刑期并适用缓刑，一审量刑过重，请求二审改判上诉人黄海规三年以下有期徒刑，并适用缓刑。 黄美布上诉称，认定其投注的数额有误，其在本案中是从犯，其构成的是赌博罪，不是开设赌场罪，请求二审法院改判，对其适用缓刑。 黄美布的辩护人提出，上诉人黄美布的行为符合赌博罪的犯罪构成，不构成开设赌场罪，上诉人黄美布在本案中属从犯，有自首情节，建议二审对黄美布适用缓刑。 经审理查明，从2016年开始，上诉人张钊通过注册六合彩赌博网站会员参与网上六合彩赌博，后通过赌博网站管理人员介绍，成为“新金沙”（已查封）赌博网站的总代理，并持有该赌博网站的股份。该赌博网站以六合彩下注为主要赌博方式，每周周二、周四、周六或周日共开奖三期，下注方式有特码、生肖、色波、大小、单双等，不同投注方式对应不同的赌博赔率。上诉人张钊成为总代理后，为了获取提成（亦称为暗水、水钱、回扣），积极发展下线，经上诉人张钊发展的下线在该赌博网站参与赌博也可以按照不同赌博方式拿到8%至13%不等的提成。每期由最底层代理将收取到的投注及赌资通过微信、支付宝、银行转账等方式上报给各自的上线，逐级上报至有该赌博网站帐号的代理进行投注，每名下线为其上线收受六合彩赌注，按照赌客下注的不同方式都可以从中获得赌资数额3%至10%的提成。自2017年至案发，先后有黄海函、黄海规、陆俊利、颜泉、梁隆海、黄美布、王小红、龚凌、黄世同、杨柳密、李正学、农文稿、陆恩信、班亚信、黄立景、梁翠竹、谢爱凤、黄素仙、杨秀洽等成为代理，接受赌客投注： 一、张钊发展的下级代理有陆俊利、颜泉、黄海函等人，陆俊利、颜泉、黄海函均拥有自己的网站会员帐号。其中，陆俊利接受投注，涉案赌资交易累计数额达20万元；颜泉接受投注，涉案赌资交易累计数额达12万元；黄海函接受投注，涉案赌资交易累计数额达305万余元。易学芬是黄海函的妻子，帮助介绍杨柳密为黄海函的下级代理，并偶尔帮助黄海函登录赌博网站录入投注信息。 二、黄海函发展的下级代理有黄海规、黄美布、黄世同、杨柳密、龚凌及黄某2、罗松恩（另案处理）等，其中黄海规、黄美布、杨柳密、龚凌四人拥有自己的网站会员帐号，黄海规接受投注，涉案赌资交易累计数额达140余万元；黄美布接受投注，涉案赌资交易累计数额达95万余元；杨柳密接受投注，涉案赌资交易累计数额达6万余元；龚凌接受投注，涉案赌资交易累计数额达197万余元。 三、黄美布发展的下级代理有王小红，王小红接受投注，涉案赌资交易累计数额达19万余元。 四、黄海规发展的下级代理有黄世同、农文稿、陆恩信、杨秀洽、谢爱凤、李正学、黄素仙、黄立景、梁翠竹、梁隆海等。农文稿接受投注，涉案赌资交易累计数额达13万余元；陆恩信接受投注，涉案赌资交易累计数额达13万余元；杨秀洽接受投注，涉案赌资交易累计数额达7万余元，谢爱凤接受投注，涉案赌资交易累计数额达14万余元；李正学接受投注，涉案赌资交易累计数额达8万元；黄素仙、黄立景夫妇，共同接受投注，涉案赌资交易累计数额达9万元；梁翠竹接受投注，涉案赌资交易累计数额达16万余元；梁隆海接受投注，涉案赌资交易累计数额达15万余元。 五、被告人李正学发展的下级代理有班亚信，班亚信接受20人次以上的投注，涉案赌资交易累计数额达1万元。 六、黄世同为黄海函接受投注，涉案赌资交易累计数额达9万余元，为黄海规接受投注，涉案赌资交易累计数额达25万余元，共计34万余元。 另查明，案发后，黄海规、黄美布分别于2018年6月18日、23日到公安机关投案自首。黄海函因犯故意伤害罪，于2008年1月10日被隆林各族自治县人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，于2014年8月4日刑满释放。 认定上述事实的证据有：银行流水清单、微信转账记录明细、扣押清单、抓获经过、扣押物品清单、户籍证明、情况说明等书证；证人梁某、黄某1、韦某等一百一十五名证人的证言；被告人张钊、黄海函、龚凌、黄海规、黄美布、黄世同、陆俊利、王小红、梁翠竹、梁隆海、谢爱凤、易学芬、农文稿、陆恩信、颜泉、黄立景、黄素仙、李正学、杨柳密、杨秀洽、班亚信的供述和辩解；辨认笔录等。本院依法予以确认。 本院认为，上诉人张钊、黄海函、龚凌、黄海规、黄美布、原审被告人黄世同、陆俊利、王小红、梁翠竹、梁隆海、谢爱凤、易学芬、农文稿、陆恩信、颜泉、黄立景、黄素仙、李正学、杨柳密、杨秀洽、班亚信以盈利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注，二十一人的行为已构成开设赌场罪，一审判决对本案的定性准确，上诉人黄海规、黄美布及其辩护人提出俩上诉人构成的是赌博罪，不是开设赌场罪的理由不成立，不予采纳。经查明，一审判决对本案上诉人及原审被告人接受投注数额事实的表述有误，本院予以纠正。 我国刑法第三百零三条第二款规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（二）项、第（六）项规定：具有赌资数额累计达到30万元以上的；为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”，经查，上诉人张钊、黄海函、龚凌、黄海规、黄美布已具有赌资数额累计达到30万元以上，其行为依法属于情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。本案中，五上诉人在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人黄海函、龚凌、黄美布及其辩护人提出黄海函、龚凌、黄美布不是主犯的理由不成立。上诉人龚凌、黄海规、黄美布及其辩护人请求对龚凌、黄海规、黄美布适用缓刑的理由不成立，不予采纳。鉴于五上诉人能如实供述犯罪事实，黄海规、黄美布有自首情节，并根据各上诉人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院采纳百色市人民检察院提出对本案改判的建议，采纳辩护人及上诉人提出对上诉人从轻或者减轻处罚的意见。决定依法对上诉人张钊、黄海函、龚凌酌情从轻处罚，对上诉人黄海规、黄美布减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第三十八条第一款、第四十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区隆林各族自治县人民法院（2018）桂1031刑初236号刑事判决的第六、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四、十五、十六、十七、十八、十九、二十、二十一项，即被告人黄世同犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元；被告人陆俊利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币三万元；被告人王小红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑一年零四个月，并处罚金人民币三万元；被告人梁翠竹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零一个月，缓刑一年零三个月，并处罚金人民币二万五千元；被告人梁隆海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零二个月，并处罚金人民币二万五千元；被告人谢爱凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零二个月，并处罚金人民币二万元；被告人易学芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元；被告人农文稿犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；被告人陆恩信犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；被告人颜泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元；被告人黄立景犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；被告人黄素仙犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；被告人李正学犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；被告人杨秀洽犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；被告人杨柳密犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；被告人班亚信犯开设赌场罪，判处管制一年零二个月，并处罚金人民币二千元。 二、撤销广西壮族自治区隆林各族自治县人民法院（2018） 桂1031刑初236号刑事判决的第一、二、三、四、五项，即被告人张钊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币十二万元；被告人黄海函犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币十二万元；被告人龚凌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币十万元；被告人黄海规犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币九万元；被告人黄美布犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元。 %1、上诉人张钊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币十二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月16日起至2021年12月15日止） 四、上诉人黄海函犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个 月，并处罚金人民币十二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月16日起至2021年12月15日止） 五、上诉人龚凌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月。 并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月27日起至2021年8月26日止） %1、上诉人黄海规犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币九万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月20日起至2021年4月19日止） %1、上诉人黄美布犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币八万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月24日起至2020年12月23日止） 上述所判罚金，限在判决生效之日起三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦中利 审 判 员 何 卫 审 判 员 韦金碧 二〇一九年八月五日 法官助理 梁 聪 书 记 员 梁 星