福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0902民初302号 原告:汤孝瑞，男，汉族，1956年2月24日出生，住福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：林旺，福建之秀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁敏，福建之秀律师事务所实习律师。 被告：陈杭，男，汉族，1990年7月22日出生，住福建省宁德市蕉城区。 被告:中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司，住所地福建省宁德市蕉城区蕉城南路11号闽东财贸广场三层301室，统一社会信用代码：91350900857423387R。 委托诉讼代理人：刘滢滢、魏美连，该公司员工。 原告汤孝瑞与被告陈杭、中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司（以下简称“人保蕉城公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤孝瑞的委托诉讼代理人林旺、袁敏，被告人保蕉城公司的委托诉讼代理人刘滢滢、魏美连到庭参加诉讼，被告陈杭经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 汤孝瑞向本院提出诉讼请求：判令陈杭赔偿原告各项经济损失合计69693.47元，并由被告人保蕉城公司在交强险及商业第三者责任保险限额范围内承担赔偿责任。 事实与理由：2019年2月2日16时37分，被告陈杭驾驶闽Ｊ×××××号小车，沿金泰线从古田往宁德方向行驶，途径金泰线8公里里占四号桥路段时超车，与对向汤孝瑞骑电动三轮车侧面发生彭刮，造成汤孝瑞受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往医院住院治疗13天；经宁德市公安局交通警察支队直属一大队认定，被告陈杭承担事故全部责任，原告不承担事故责任；经福建正扬司法鉴定所鉴定，原告的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。另悉，闽Ｊ×××××小车向被告人保蕉城公司投保了交强险及商业第三者责任保险。现原告为维护自身的合法权益，起诉至法院，请求依法判决支持原告的诉讼请求。 人保蕉城公司对事故责任认定、事故车辆的投保情况无异议，但认为:一、本案中应追加该起事故闽Ｊ×××××车辆的被保险人余小玲为被告。二、原告的主张存在缺乏事实与法律之处： 1、医疗费：原告主张医疗费用11471.34元，根据保险合同的约定需扣除非医保药品费用1017.7元，故核定原告医疗费用为10453.64元。2、误工费：首先，本案中原告在发生交通事故时年龄为62岁，达到法定退休年龄。其次，原告未提供证明其职业及收入状况的证据材料以及因该起交通事故导致收入减少的数额的证据，因此原告主张误工费159.1元/天没有事实依据，误工费不予认可。另外，根据根据《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.17.a条之规定认定左跟骨前缘骨折保守治疗误工期90天-180天，护理期60-90天，营养期60-90天。本案中原告在宁德市医院住院治疗，出院记录中出院医嘱写明：继续石膏固定至术后4周，避免患肢负重活动3个月。原告要求误工天数为180天套用最高天数无事实法律依据。最后，再退一步讲，根据宁德市中级人民法院在闽东民事审判参考第12期中明确指出：“受害人超过法定退休年龄的，如侵权人不能证明受害人已丧失劳动能力的，其误工费仍应判赔”，根据上述意见，超过法定退休年龄的受害人，其劳动能力的丧失与否的举证责任在于侵权人，其并非侵权人，因此，超过法定退休年龄的受害人仍主张诉请误工费的，应由受害人举证证明其因交通事故存在误工损失，否则误工费不予认可。3、护理费：原告并未举证证明护理人员的收入水平，原告应证明护理的实际支出损失或实际护理人员因护理导致收入的减少数额。原告汤孝瑞主张护理期为90天无事实依据且明显过高，护理天数应当以真实的住院天数为准。另外，根据《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.17.a条之规定认定左跟骨前缘骨折保守治疗护理期最高不超过90天，故原告诉求都是套用最高天数无事实依据，恳请法院结合本案原告实际护理天数的情况依法酌定原告的该项诉讼请求。4、营养费：若法院支持了具有营养性质的住院伙食补助费则不予承担过多营养费。原告营养费用主张过高，请求法院依法驳回原告的该项诉讼请求。5、精神损害抚慰金：原告伤情为左跟骨前缘骨折，康复后不影响伤者生活，也并未对伤者精神造成损害，现原告提出精神损害抚慰金为2000元的要求无事实法律依据，恳请法院驳回原告的该项诉讼请求。6、鉴定费：属于原告为诉讼产生的必要支出，不属于事故的直接损失，依据保险合同的约定，原告不承担鉴定费。 陈杭未作答辩。 本院经审理查明： 1.2019年2月2日16时37分，被告陈杭驾驶闽Ｊ×××××号小车，沿金泰线从古田往宁德方向行驶，途径金泰线8公里里占四号桥路段时超车，与对向汤孝瑞骑电动三轮车侧面发生碰刮，造成汤孝瑞受伤及车辆损坏的交通事故。经交警部门认定，被告陈杭对本起事故负全部责任，原告无责任。 2.事故发生后，原告被送往宁德市医院住院治疗，经诊断：左跟骨前缘骨折。经治疗，原告于2019年2月16日出院，住院天数13天。 3.被告陈杭驾驶的闽Ｊ×××××号小车系余小玲所有，该车已向人保蕉城公司投保了交强险和商业第三者责任保险，且事故发生在保险合同期限内。 上述事实有原告提供的交通事故认定书、入院记录、出院记录、保险单等证据为证，本院予以确认。 本案争议焦点为：汤孝瑞主张的各项损失是否合理合法。本院对此予以分析、认定如下： 1.原告主张医疗费：11471.34元。原告提交了医疗费发票、病历及诊断证明等证据。被告人保蕉城公司认为应扣除非医保1017.7元，本院认为因交强险属于强制保险，投保人对该保险条款没有缔约自由的权利，故非医保费用属交强险赔偿范围，故本案即使存在非医保的费用，该费用也足以在交强险医疗费10000元限额内予以赔付，故人保蕉城公司要求扣除非医保于法无据，本院不予支持，本院依法确认原告的医疗费损失为11471.34元。 2.原告主张误工费28637.27元（农林牧渔业标准58068元/年÷365天×180天）。首先，误工时间的确定，原告提供福建正扬司法鉴定所出具的鉴定意见，拟证明其误工期为180日，人保蕉城公司认为，该鉴定意见套用最高标准，不应采信，本院认为，原告出院医嘱注意休息、继续石膏固定至术后四周、避免患肢负重活动3个月，据此原告虽然出院，但仍持续误工状态，其误工期包括住院期间及出院后三个月，上述鉴定意见未对误工期评定的合理性进行分析论证而直接得出误工期180天，本院对此不予采信，故原告的误工期本院认定为103天；其次，收入状况的确定。在汤孝瑞并未举证证明最近三年的平均收入状况的情况下，本院依照人损赔偿解释第二十条第三款规定，参照我省农林牧渔行业上一年度的平均工资58068元/年计算。人保公司认为，原告已超过法定退休年龄、且无证据证明误工损失，故不予支持误工费，本院认为，原告根据宁德市中级人民法院在闽东民事审判参考第12期中的指导意见：“受害人超过法定退休年龄的，如侵权人不能证明受害人已丧失劳动能力的，其误工费仍应判赔”，本案被告未能举证证明原告已丧失劳动能力，故误工费应予支持，人保蕉城公司的辩解主张没有事实与法律依据，本院不予支持。据此，本案误工费确定为58068元/年÷365天×103天=16386元。 3.原告主张住院伙食补助费650元（50元×13天），未超过法律规定的范围，本院予以确认。 4.原告主张营养费9000元。本院认为，原告的出院医嘱确有加强营养的意见，且原告客观上因伤骨折，结合其年龄，确有加强营养的必要，本院酌定该项损失按住院期间每天100元标准计算，即13天×100元/天=1300元。 5.原告主张鉴定费800元，提供了福建正扬司法鉴定中心出具的鉴定票发票予以证明，由于本院未采纳该鉴定意见，此项鉴定支出并非必要，本院不予支持。 6.原告主张精神抚慰金2000元，本院认为，汤孝瑞因事故中造成左跟骨前缘骨折，石膏固定后出院，虽未致残，但原告作为以体力劳动为主要收入来源的农民，骨折病对其今后的体力劳动造成较大的影响，精神上确实遭受一定痛苦，本院根据当事人双方在事故中的过错程度，并结合造成的损害后果等因素，酌定为2000元。 7.原告主张护理费17135.86元（49694元/年÷12个月÷21.75日×90天鉴定意见），本院认为，依照人损赔偿解释第二十一条第三款及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定，并考虑原告住院13天后经医院劝阻无效自动出院的情形，其恢复生活自理能力之时，应为石膏固定术后四周，即住院13天加上出院后四周，本案护理期限本院确定为43天。据此，原告该项损失为5854元（49694元/年÷365日×43天）。 综上原告的具体损失为：医疗费11471.34元、住院伙食补助费650元、营养费1300元、误工费16386元、护理费5854元、精神损害抚慰金2000元。合计37661.34元。 本院认为：公民健康权受法律保护。汤孝瑞在本起交通事故中身体受到伤害，依法有权获得赔偿。机动车发生道路交通事故致人伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超过交强险部分由保险公司在商业三者险限额内按责赔偿。由于陈杭负事故全部责任，故直接由人保蕉城公司在交强险及商业三者险限额内赔偿汤孝瑞37661.34元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿汤孝瑞各项经济损失共计37661.34元。 二、驳回汤孝瑞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1543元，减半收取772元，由汤孝瑞负担355元，由中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司负担417元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。 （上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审判员  孙长斌 二〇一九年八月二十七日 书记员  尹佳文 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -5-