贵州省兴义市人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔2301刑初58号公诉机关贵州省兴义市人民检察院。被告人陈小堂，男，1969年9月20日生于云南省师宗县，汉族，小学文化，务工人员，住师宗县，曾因犯故意伤害罪于2010年11月1日被云南省师宗县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯非法经营罪于2017年10月19日被抓获，并临时寄押于江苏省宜兴市看守所。2017年10月24日被兴义市公安局刑事拘留，同年11月30日被兴义市公安局变更强制措施为取保候审，2018年7月25日由兴义市人民检察院继续取保候审，2019年1月21日由本院继续取保候审。2019年8月14日由本院决定逮捕，同年8月19日被逮捕。现羁押于兴义市看守所。辩护人陈永岗，云南权仲律师事务所律师。被告人田红才，男，1983年12月28日生于云南省师宗县，汉族，初中文化，农民，住师宗县，曾因犯抢劫罪于2003年7月9日被云南省曲靖市中级人民法院判处有期徒刑二年零六个月，2005年2月18日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月19日被兴义市公安局刑事拘留，同年3月29日被兴义市公安局变更强制措施为取保候审，2018年7月25日由兴义市人民检察院继续取保候审，2019年1月21日由本院继续取保候审。指定辩护人赵贤龙，贵州天生律师事务所律师。被告人王洪权，男，1990年1Ｏ月1日生于云南省师宗县，汉族，初中文化，农民，住师宗县，因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月19日被兴义市公安局刑事拘留，同年3月29日被兴义市公安局变更强制措施为取保候审，2018年7月25日由兴义市人民检察院继续取保候审，2019年1月21日由本院继续取保候审。指定辩护人黄绍雄，贵州天生律师事务所。贵州省兴义市人民检察院以义检公诉刑诉[2019]102号起诉书指控被告人陈小堂、田红才、王洪权犯非法经营罪，于2019年1月21日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭于2019年5月9日公开开庭审理了本案。贵州省兴义市人民检察院指派检察员文选贵出庭支持公诉，被告人陈小堂及辩护人陈永岗、被告人田红才及其指定辩护人赵贤龙、被告人王洪权及其指定辩护人黄绍雄到庭参加诉讼。因补充侦查，贵州省兴义市人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。贵州省兴义市人民检察院指控：2014年10月21日，被告人陈小堂雇请被告人田红才和被告人王洪权从云南省师宗县运输烟叶至贵州省安龙县，当晚9时许，被告人田红才、王洪权驾车到师宗县陈小堂家中装载烟叶。次日凌晨3时许，由陈小堂驾驶面包车在前带路，田红才、王洪权分别驾驶装载烟叶的货车跟随陈小堂的车从丹凤镇往安龙方向出发，途径兴义市岔江收费站时，田红才、王洪权因无证运输烟叶被兴义市烟草专卖局查获，陈小堂驾车逃离现场。经贵州省烟草专卖局估价：田红才装载的烟叶价值150488.38元，王洪权装载的烟叶价值117146.64元。贵州省兴义市人民检察院提供了书证、证人证言、勘验辨认笔录,被告人供述和辩解等证据证实上述指控，并依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，以被告人陈小堂、田红才、王洪权的行为构成非法经营罪，提请本院判处。被告人陈小堂、田红才、王洪权对指控事实和罪名无异议，未作辩解。陈小堂的辩护人以“陈小堂有坦白情节；陈小堂犯罪情节轻微；本案存在犯意引诱”为意见进行辩护。田红才的辩护人以“田红才有坦白情节；田红才是从犯；本案存在犯意引诱”为意见进行辩护。王洪权的辩护人以“王洪权有自首情节；王洪权是从犯”为意见进行辩护。经审理查明：2014年10月21日，被告人陈小堂雇请被告人田红才从云南省师宗县运输烟叶至贵州省安龙县,并商议好运费。后田红才邀约被告人王洪权一同运输，同时明确告知王洪权运输的是烟叶并与之谈好运费。当晚9时许，田红才驾驶其所有的云Ｄ×××××解放牌货车、王洪权驾驶其所有的云Ｄ×××××解放牌货车到师宗县陈小堂家中装载烟叶。次日3时许，由陈小堂驾驶一辆白色面包车在前带路，田红才、王洪权分别驾驶装载烟叶的货车跟随陈小堂的车从丹凤镇往安龙方向出发。三被告人驾车途经兴义市岔江收费站时，田红才、王洪权因无证运输烟叶被兴义市烟草专卖局查获，陈小堂驾车逃离现场。经称量，田红才运输的烟叶重3340公斤，王洪权运输的烟叶重2600公斤。经估价，田红才运输的烟叶价值150488.38元；王洪权运输的烟叶价值117146.64元；该批烟叶总价值267635.02元。上述事实，有由侦查机关依法收集，经公诉机关举证、质证，并经查证属实的下列证据证实：一、书证（一）户籍证明记载：陈小堂，男，1969年9月20日生；田红才，男，1983年12月28日生；王洪权，男，1990年1O月1日生等基本身份信息，其已达到刑事责任年龄。（二）抓获经过记载：2017年10月19日，江苏省宜兴市公安局民警在宜兴市品诺钢杆有限公司内将陈小堂抓获，2017年10月19日至同月23日被寄押在宜兴市看守所，2017年10月24日被押解回兴义市并羁押于兴义市看守所；2018年3月19日，田红才、王洪权到案。（三）呈请寄押报告书、监管人员信息一览表、拘留证记载：2017年10月19日，陈小堂被抓获后临时寄押在宜兴市看守所，并于2017年10月24日被兴义市公安局解回。（四）兴义市烟草专卖局先行登记保存批准书、通知书、送达回证证实：本案查获王洪权持有的52担初烤烟叶；田红才持有的66.8担，已由兴义市烟草专卖局先行登记保存。（五）检查（勘验）笔录及照片、过磅单记载：经勘验从王洪权驾驶的云Ｄ×××××解放牌货车上装有散烟叶52担；经称量，净重2.6吨（2600公斤）。经勘验从田红才驾驶的云Ｄ×××××解放牌货车上装有散烟叶66.8担；经称量，净重3.34吨（3340公斤）。（六）物品移交清单记载：本案查获的烟叶52担、66.8担，现保存在兴义市烟草专卖局罚没仓库。（七）关于烟叶价值估算的请示、申请表，贵州省烟草专卖局关于对兴义市烟草专卖局涉案烟叶进行估价的回复记载：经估价，田红才运输烟叶66.8担，价值150,488.38元；王洪权运输烟叶52担，价值117,146.64元。（八）机动车行驶证记载：云Ｄ×××××轻型仓栅式货车登记所有人为王洪权；云Ｄ×××××轻型仓栅式货车登记所有人为田红才。（九）调取证据通知书、（2010）师少刑初字第23号刑事附带民事判决书、社区矫正文书，（2003）曲中少刑初字第6号刑事附带民事判决书、释放证明书记载：①陈小堂曾因犯故意伤害罪于2010年11月1日被云南省师宗县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，2013年11月15日解除社区矫正；②田红才曾因犯抢劫罪于2003年7月9日被云南省曲靖市中级人民法院判处有期徒刑二年零六个月，2005年2月18日刑满释放。（十）现场检测报告书记载：陈小堂的检测样本经现场检测，结果吗啡呈阴性，甲基安非他明呈阴性。（十一）接受证据清单，安烟办[2012]7号关于对兴隆镇调整烟办人员的批复记载：2012年5月14日，安龙县人民政府烤烟生产办公室任命王某（兴隆镇农业服务中心助理农艺师）为兴隆镇烟办主任。（十二）接受证据清单，安府办发[2014]71号关于对2014年烤烟生产种植面积、收购计划任务进行调整的通知记载：安龙县兴隆烟站2014年收购总计划13,100担。二、证人证言（一）陈某某证言：我是鲁屯镇七一村的村支书。2014年8、9月份，安龙县兴隆烟叶站的桂某联系我说今年站上差烟叶任务，并邀约我一起去陈小堂处（云南省师宗县）看烟叶。后因烟叶质量不好未购买成功，陈小堂表示他会帮忙组织一些，到时候联系我们。我不清楚桂某和陈小堂后续是否有交易。2014年10月，陈小堂电话告知其拉烟叶到兴义岔江被查，被查的这车烟叶是谁联系销售的不清楚，据陈小堂说是销售给安龙兴隆烟叶站的。（二）桂某证言：2014年10月份，我是安龙县兴隆烟叶站的副站长主持工作。因政府要求烟叶收购任务要完成，我与陈某某到云南师宗找到陈小堂，但陈小堂提供的都是质量较差的烟，就没有后续了，之后我与陈小堂没有联系过。我不清楚2014年10月21日陈小堂被查获的烟叶是怎么回事。我的电话号码是137××××7801。（三）王某证言：我的电话号码是139××××2896。2014年10月份，我被兴隆镇政府安排到烟办负责工作，因当年烟叶收购任务不达标，我联系过外地烟农拉烟叶到安龙烟叶站交烟，但此人说烟叶在兴义就被查获。我知道烟农无烟叶运输许可证跨地区运输烟叶是违法的，我不认识陈某某、王洪权、田红才三人。（四）李某某证言：2014年10月左右，有一位云南曲靖人打电话告知我，他拉一车烟叶被兴义市烟草专卖局查获。他的电话号码是159××××8305（陈小堂的手机号码）、我的电话号码是139××××0402。三、辨认笔录（一）辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人基本情况记载：①田红才、王洪权分别从二组12张不同男性免冠照片中，辨认出被告人陈小堂；②陈小堂分别从二组12张不同男性免冠照片中，辨认出陈某某、桂某。（二）现场辨认笔录及照片记载：田红才、王洪权分别辨认出2014年10月21日为陈小堂装载烟叶的地点位于云南省师宗县陈小堂家房屋内。四、被告人供述和辩解（一）陈小堂供述和辩解：2014年10月份，陈某某和安龙县兴隆烟叶站站长找到我，叫我带他们去收购烟叶，我们去陆良看过，但因烟叶不好未果。后陈某某叫我想办法，和他一起去的烟叶站站长给了我一个电话号码。我在老家以6,000多元收购的800多公斤烟叶，加上我家卖剩下的，我遂与烟叶站站长给我的电话号码联系，他带了两个人到我家中看了烟叶质量，说价格可以在20元/公斤以上，叫我组织拉到安龙县兴隆烟叶站货到付款。我雇佣田红才，田红才又邀约王洪权来运输烟叶，二人以每车3,000元的价格从我家装载烟叶运往安龙县兴隆烟叶站，我在前面带路，途径兴义市岔江收费站被查获。被查获后我联系过安龙县烟办主任叫他想办法，但他也没有想任何办法。我在外购买的烟叶，现在记不清是向谁购买，购买价格是多少。运费已支付一半给田红才、王洪权用作油费和过路费，付的是现金，其余的约定到目的地再付。2017年10月19日，我在宜兴市品诺钢杆有限公司被宜兴市公安局的民警抓获。（二）田红才供述和辩解：2014年10月21日16时许，陈小堂以每车运费2600元的价格让我从师宗县三家村拉烟叶到安龙县，我遂邀约王洪权一起运输，并明确告知他是运输烟叶。当晚9时许，陈小堂带我、王洪权到三家村他家中装载烟叶。次日2时许，我和王洪权看见车上烟叶已经装好，我遂驾驶云Ｄ×××××解放牌货车从三家村出发，陈小堂驾驶一辆面包车走在前面给我们带路。次日8时40分许，我们的车行驶至兴义市岔江收费站就被兴义市烟草专卖局的查获，陈小堂行驶在前未被抓获。我知道拉的是烟叶，烟叶没有装成标准包，是散烟叶，也知道拉烟叶是违法的。云Ｄ×××××解放牌货车是我全款购买的二手车，所有权人是我。2014年10月22日我运输烟叶被兴义市烟草专卖局查获，2014年11月17日兴义市烟草专卖局的工作人员通知我，我到兴义市烟草专卖局后次日他们把我带到兴义市公安局经侦大队的。（三）王洪权供述和辩解：2014年10月21日，田红才邀约我一起为陈小堂从师宗县三家村运输烟叶到安龙县，是田红才与陈小堂联系，运费每车2600元，约定到目的地后才付运费。我与田红才到陈小堂家中装载烟叶后，行驶至岔江收费站即被查获，陈小堂开车在前面带路但未被查到。我运输烟叶开的云Ｄ×××××白色轻型仓栅式货车，车主是我。2014年11月18日，兴义市烟草局的人把我带到兴义市公安局经侦大队把事情说清楚。本院认为，被告人陈小堂、田红才、王洪权违反国家规定，未经许可经营、运输法律、行政法规规定的专营物品，扰乱市场秩序的行为构成非法经营罪。公诉机关指控被告人陈小堂、田红才、王洪权犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。本案非法经营数额267,635.02元，属于情节特别严重，应当对被告人判处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。共同犯罪中，陈小堂非法经营烟草，并雇佣田红才、王洪权运输烟叶，起主要作用，是主犯，应当按照其参与、组织、指挥的全部犯罪处罚；田红才、王洪权均受雇参与运输烟叶，起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。王洪权系田红才邀约参与犯罪的，其作用较轻于田红才。田红才、王洪权的辩护人所提“田红才、王洪权是从犯”的辩护意见成立，予以采纳。陈小堂、田红才、王洪权归案后如实供述自己罪行，是坦白，可以从轻处罚。陈小堂、田红才的辩护人所提“陈小堂、田红才有坦白情节”的辩护意见成立，予以采纳。陈小堂的辩护人所提“陈小堂犯罪情节轻微；本案存在犯意引诱”的辩护意见和田红才的辩护人所提“本案存在犯意引诱”的辩护意见。根据本案证据可知，陈小堂非法经营烟叶的行为已进入到运输环节，且经营数额达情节特别严重标准，陈小堂不属于犯罪情节轻微；根据本案现有证据，不能证实本案存在犯意引诱。综前所述，陈小堂、田红才的辩护人所提上述辩护意见不成立，不予采信。王洪权的辩护人所提“王洪权有自首情节”的辩护意见。经查王洪权系被兴义市烟草专卖局查获后带至兴义市公安局，其不是主动到案的，自首不成立。故该点辩护意见不成立，不予采信。综合上述量刑情节及本案事实、性质及和对社会的危害程度等，决定对被告人陈小堂从轻处罚，对被告人田红才、王洪权减轻处罚。田红才、王洪权犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。查获的云Ｄ×××××解放牌货车一辆、云Ｄ×××××解放牌货车一辆及烟叶118.8担（5940公斤），应当予以没收。陈小堂因本案被先行羁押43日，应折抵相应刑期。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈小堂犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月19日起至2024年7月6日止。罚金限判决生效后30日内缴清。）二、被告人田红才犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零八个月，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后30日内缴清。）三、被告人王洪权犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币四千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后30日内缴清。）四、暂存于兴义市烟草专卖局的烟叶118.8担（5940公斤）、云Ｄ×××××解放牌货车一辆、云Ｄ×××××解放牌货车一辆，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈二龙人民陪审员  李忠华人民陪审员  郑迎春二〇一九年八月二十一日法官 助理  王家兴书 记 员  冯明星