广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初2613号原告：深圳前海融加企业管理有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：杨雄杰，总经理。委托诉讼代理人：韦明春，泰和泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦金燕，泰和泰（深圳）律师事务所实习律师。被告：刘浪，男，1991年5月10日出生，汉族，住江西省赣州市寻乌县，委托诉讼代理人：肖鑫，广东国晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾奕心，广东国晖律师事务所实习律师。原告深圳前海融加企业管理有限公司与被告刘浪劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。本案相关情况原告的诉讼请求：1.请求判令原告无须支付被告解除劳动合同的经济补偿金44814.84元；2.请求判令原告无须支付被告2018年12月1日至2019年1月11日期间的工资差额16931.83元；3.请求判令原告无须支付被告律师费2456.11元；4.被告负担本案的诉讼费用。双方有争议的事项为第六项、第七项，其他事项双方无争议。一、工作年限起算时间：2016年3月17日。二、工作岗位：产品经理。三、劳动合同签订情况：2018年9月1日入职原告公司，双方于2018年9月1日签订了书面劳动合同，劳动合同期限为2018年9月1日至2021年8月31日。被告在2016年3月17日入职深圳市前海头筹互联网金融服务有限公司（以下简称头筹公司），双方签订了书面劳动合同；原、被告双方在2018年8月30日签订一份协议书，约定因订立合同时的客观情况发生变化导致头筹公司与被告的劳动合同无法进行履行，被告同意在8月31日前办理离职交接手续，并与原告签订劳动合同，由原告为被告缴纳社保和住房公积金，原告承认其在头筹公司任职期间的累计司龄。四、月工资情况：固定工资19400元，为税前工资，每月10日发放上月工资。五、离职前十二个月月平均工资：14938.28元。六、离职时间和原因：2019年1月11日，原告向被告发出解除劳动合同通知书，通知被告，自2018年12月1日起截至2019年1月11日，被告在未办理任何请假手续或者外出手续，擅自离岗以及旷工长达140.5小时，此行为严重违反公司在2016年11月2日发布且被告已知悉阅读的《考勤管理制度》，根据劳动法第二十五条、劳动合同法第二十一条规定，经公司研究决定，于2019年1月11日解除与被告的劳动合同。并要求被告在2019年1月16日前办理离职和工作交接手续。被告的社保、公积金缴至2019年1月，薪资结算至2019年1月11日，因旷工39.5小时，扣除旷工工资4528.41元，应实发工资1052.82元。为证明解除劳动合同的合法性，原告提交了以下证据：1.被告与头筹公司签订的劳动合同；2.电子邮箱截图用于证明头筹公司通过电子邮件向被告发送了头筹公司的规章制度；3.头筹公司的考勤休假管理制度；4.原告公司的考勤休假管理制度，用于证明原告与头筹公司是关联公司，两家公司的经营管理系统相同，考勤管理制度内容相同；5.2018年12月4日、5日、10日的监控视频以及旷工明细表，用于证明被告在2018年12月3日、6日、7日、12日、18日、20日、21日、24日、26日、27日全天不在岗；2019年1月2日、3日、9日全天不在岗；均构成旷工；其中2018年12月旷工101小时，2019年1月旷工39.5小时。被告对证据1的真实性予以认可；对证据2的真实性不予认可，关联性予以认可；对证据3的真实性及关联性均不予认可，认为头筹公司的规章制度与本案无关。对证据4的真实性不予认可，主张该制度与头筹公司的该制度内容完全一致，且未经过公示程序，不具有法律效力。对证据5的真实性不予认可，主张该证据系原告单方制作，显示的是公司部分区域，不能证明存在旷工行为。原告公司实现钉钉打卡考勤，被告对原告提交的旷工明细表不予认可，主张其虽有缺卡和迟到，但并无旷工行为，公司实行相对弹性的考勤制度，10分钟内不算迟到；并提交了被告在2018年12月、2019年1月的钉钉打卡记录。上述打卡记录显示：被告在2018年12月出勤20天，其中2018年12月21日没有出勤；迟到12次，共计137分钟，缺卡9次。被告在2019年1月1日至1月11日期间，出勤7天，旷工一天即2019年1月9日；迟到5次，其中1月3日上班迟到9分钟，1月7日上班迟到36分钟，1月8日上班迟到13分钟，1月10日上班迟到36分钟；1月11日上班迟到30分钟。另查：被告与头筹公司、原告签订的劳动合同中均有约定，被告严重违反劳动纪律或者规章制度的，用人单位可以即时解除劳动合同。原、被告签订的劳动合同第十八条约定，被告确认知晓并认可原告的劳动纪律和规章制度，包括但不限于员工手册、考勤管理制度等人事行政管理制度。原告提交的头筹公司的考勤休假管理制度与原告的考勤休假管理制度内容完全相同，均约定单月迟到、早退累计总共超过10次的，视为消极怠工，严重违约，公司给予辞退并不给予经济补偿；利息旷工3天，年度累计旷工5天的，公司予以辞退处理且不给予经济补偿；如因主观原因导致出现异常考勤，如实际出勤漏打卡，月累计超过3次，按未打卡处理，视为旷工。原告提交了被告在2016年3月至2019年1月期间的工资明细表，被告对2018年9月之前的工资表无异议，对2018年10月之后的工资表有异议。原告提交的上述工资表上注明了入职时间、固定工资、各类补贴金额、迟到早退次数、应发工资、社保个人扣款、纳税扣款、公积金扣款、个税扣款、实发工资等具体明细，上述工资表显示被告2017年3月至2017年12月均有迟到扣款的情况；在2018年5月至2018年11月均有迟到、早退数、缺卡次数的相关记录，其中2018年5月迟到、早退次数为7次，缺卡次数为0；2018年6月迟到、早退次数为7次，缺卡次数为2次；2018年7月迟到、早退次数为10次，缺卡次数为1次；2018年8月迟到、早退次数为2次，缺卡次数为2次；2018年9月迟到、早退次数为0次，缺卡次数为0次；2018年10月迟到、早退次数为8次，缺卡次数为0次；2018年11月迟到、早退次数为11次，缺卡次数为6次。本院认为，劳动者应当遵守劳动纪律和职业道德。劳动纪律是劳动者应当遵守的基本行为准则和规范，劳动纪律作为一种普遍行为准则，并不等于规章制度，无论是否以书面形式规定，无论是否告知劳动者，劳动者均需遵守。本案中，原告提交的监控视频仅显示2018年12月4日、12月5日、12月10日部分时段的工作场所情况，并不足以证明被告存在旷工的行为。但被告自己提交的2018年12月、2019年1月的钉钉打卡记录显示被告在2018年12月出勤天数20天，迟到多达12次，共计137分钟，缺卡9次；在2019年1月1日至1月11日期间，出勤7天，旷工一天即2019年1月9日；迟到5次，共计124分钟。而按时上班属于劳动者应应遵循的基本行为准则和职业道德，即便原告的规章制度未做规定，被告行为也属于违反基本的劳动纪律范畴。且被告先后在头筹公司、原告上班，两家公司均实行钉钉打卡考勤，可见两家公司均是严格实行考勤制度，头筹公司已通过电子邮件向被告送达了考勤管理制度，两家公司为关联公司，劳动合同关系、劳动年限相互承接，相关管理制度相同也符合一般常理，被告主张其对两家公司的考勤休假制度均不知情，不符合常理。且在原告与被告签订的劳动合同中，被告确认知晓并认可原告的劳动纪律和管理制度包括考勤管理制度等；应视为被告是知晓两家公司的考勤休假管理制度的。原告提交的在2016年3月至2019年1月期间的工资明细表显示2017年3月至2017年12月均有迟到扣款的情况，在2018年5月至2018年11月均有迟到、早退数、缺卡次数的相关记录，结合被告提交的其在2018年12月、2019年1月的钉钉打卡记录，可以看出被告长期存在迟到和缺卡情形，且迟到次数多、时间长，在2018年12月、2019年1月也存在旷工的情形；其行为已构成了严重违反劳动纪律和公司规章制度的行为。原告据此解除劳动合同，不违反法律的规定，不构成违法解除劳动合同，原告无须被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。本案不符合原告提出、双方协商一致解除劳动合同的情形，原告也无须支付解除劳动合同的经济补偿金。七、2018年12月1日至2019年1月11日期间的工资：经查，被告在2018年12月的实发工资为4987.26元、2019年1月的实发工资1053.82元，被告应承担的2018年12月、1月的社会保险个人承担金额均为327.34元、住房公积金的个人负担金额为1940元。原告提交的工资表显示，2018年12月的工资构成包括固定工资19400元+交补200元+餐补420元；2019年1月的工资构成包括固定工资19400元+交补200元+餐补460元。根据被告提交的2018年12月、2019年1月的钉钉打卡记录来看，被告在2018年12月的出勤天数为20天、在2019年1月1日至11日期间的出勤天数为7天，故本院按照上述出勤天数记录结合原告提交的工资表来计算被告在上述期间的工资。故原告应支付被告2018年12月1日至2019年1月11日期间的工资差额14289.53元[（19400+200+420）÷21.75×20-4987.26-327.34-1940+（19400+200+460）÷21.75×7-1053.82-327.34-1940]。八、仲裁请求：1.确认原告违法解除与被告的劳动合同；2.原告支付被告2018年12月1日至2019年1月11日期间的工资差额19257.47元；3.原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金106442.76元；4.原告支付被告律师代理费5000元。九、仲裁结果：1.原告支付被告解除劳动合同的经济补偿金44814.84元；2.原告支付被告2018年12月1日至2019年1月11日期间的工资差额16931.83元；3.原告支付被告律师代理费2456.11元；4.驳回被告提出的其他仲裁请求。十、其它需说明的事项：被告因涉案劳动争议委托律师代理，并支付律师费5000元；按照《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，本院根据被告在本案中的胜诉比例，酌定原告支付被告律师代理费568.4元（14289.53÷125700.23×5000）。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十条、第四十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七条、第六十四条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告深圳前海融加企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘浪2018年12月1日至2019年1月11日期间的工资差额14289.53元；二、原告深圳前海融加企业管理有限公司无须支付被告刘浪解除劳动合同的经济补偿金44814.84元；三、原告深圳前海融加企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘浪律师代理费568.4元；四、驳回原告深圳前海融加企业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元（已由原告预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  王云二〇一九年八月八日法官助理刘慕奇书记员鲁丽莉