广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初6950号原告：广东一和投资有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：何日南，该公司总经理。委托诉讼代理人：欧楚君，女，该公司员工。委托诉讼代理人：梁君静，广东香山律师事务所律师。被告：中山市信戈置业有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：梁润明，该公司经理。委托诉讼代理人：黄健文，男，该公司员工。原告广东一和投资有限公司与被告中山市信戈置业有限公司合同纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人梁君静及被告的诉讼代理人黄健文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告向原告赔偿损失593092元（详见《损失计算明细表》）。诉讼中，原告变更诉讼请求为：判令被告赔偿原告损失〔包含：1.没有依约支付履约保证金的损失21452元；2.没有依约提供拍地资金的损失（以1170万元为计算基数，按年利率4.35%，自2018年12月21日计算至损失实际给付之日止）；3.没有依约提供拍地资金的损失（以1850万元为计算基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2019年6月26日计至《合作协议》实际解除之日止）〕。事实和理由：原告与被告于2018年8月22日签订《合作协议》，约定共同投资合作开发位于韶关市丹霞山的“梦幻丹霞小镇”项目。为履行上述协议，双方于2018年9月19日成立了项目公司，即仁化县华富来文化旅游有限公司（以下简称华富来公司）。《合作协议》约定，项目公司成立之日起三日内，被告应将履约金200万元存入华富来公司账户。协议签订后，被告未依约支付该合同履约金。公司设立以来，被告亦未有履行任何股东义务，严重损害原告股东的利益，具体表现如下：1.被告拒绝承担任何公司经营、项目运营的费用。自公司成立以来，公司的员工工资、水费、电费等日常经营运作开支、项目的运营、维护费用均由原告支付。原告多次要求被告承担相应责任，被告均表示拒绝。2.被告违反《合作协议》约定的股东主要义务，为参与项目用地提供资金。《合作协议》约定，华富来公司应当参与项目用地的挂拍，所需的款项由被告负责出借，被告应当在收到项目公司用款通知的五天内将相关款项支付到项目公司指定的账户。但事实上，华富来公司于2018年12月17日拍得的首期82.55亩项目用地所需的资金3577.7万元，被告并未能足额提供，仅提供了1820.5万元。经原告多次催告被告未果，原告无奈，为项目的顺利进行，只好通过委托股东何日南及中山市建华基础建筑工程有限公司向中山市东升小额贷款有限公司借款的方式筹措资金，最终将拍卖所需的资金缺口1170万元补足。2019年7月，50.5亩项目用地进入挂拍程序。华富来公司已于2019年6月21日向被告发出投地所需资金1850万元的用款通知。2019年6月22日，被告回函原告，称“因情势发生变化，我司决定对日后项目公司挂拍地块的资金不再参与出借”，主张解除《合作协议》。综上所述，原告认为，依约及时提供资金参与项目土地的招拍是原被告签订的《合作协议》确定的被告的主要义务，被告作为项目公司的持股50%的股东，拒绝履行股东义务，导致公司无法继续经营，损害原告股东利益。为此，被告依法应当赔偿原告的相关损失。根据我国《公司法》及相关法律法规的规定，损害股东利益的，应承担损害股东利益责任。被告辩称，200万元的履约保证金被告虽然没有支付，但是根据协议约定，履约保证金要在第一次拍地后退回给被告。现在实际已经拍地，即使没有支付履约保证金，被告也无需再支付违约金，无需承担任何责任。被告发生状况，现在无资金出借。合同没有约定违约金，即使被告不出借资金，也无需承担利息。本院经审理认定事实如下：2018年8月22日，原告与被告签订《合作协议》，主要内容如下：2010年，原告参与投资开发的位于韶关市丹霞山的“梦幻丹霞小镇”项目，目标是打造华南地区国际旅游度假区，影视产业基地，爱晚养老养生基地等融合多媒体中心，全方位发展集于一体的具有岭南文化特色的中国顶级旅游度假小镇。原告就投资项目的开发建设完成了前期工作，为项目策划、设计、征地拆迁、农民安置新村建设，苗木场开办、办公、财务开支等相关费用达2.5亿多元。现经协商一致，双方就共同投资合作开发上述投资项目相关事宜，订立以下条款，以资共同遵守：一、合作方式。双方一致同意共同合作参与上述项目的投资开发。双方在韶关共同投资设立一间项目公司，双方各占项目公司50%的股权，项目公司出纳人员由被告指派，会计人员由原告指派。原告指定项目公司根据相关投资协议的约定，参与首期用地约408亩土地的招挂拍，其中约185亩土地拟于2018年分一次或两次进行招挂拍。项目公司参与招挂拍所需的款项约1.2亿元由被告负责出借，具体借款数额按被告实际交付给项目公司使用的数额确定。原告对项目公司本条约定借款的50%承担担保责任。双方一致同意，被告就本合同的履约金为200万元，被告应于项目公司设立之日起三日内存入项目公司账户。在以下任一条件成就之日起三日内，履约金无息退还给被告：（1）本合同第二条约定的借款交付；（2）项目公司自首次投得项目土地（无论面积多少）；（3）原告或项目公司处分项目完成后。二、借款的交付。被告在收到项目公司用款通知的五天内，将相关款项支付到项目公司的指定账号，项目公司出具收据给被告。协议还就借款的返还、收益的处理、土地开发等内容进行了约定。上述协议签订后，原被告双方于2018年9月19日共同投资设立了华富来公司，注册资本为3000万元。2018年12月14日，韶关市公共资源交易中心向华富来公司发出《成交通知书》，称华富来公司在2018年12月5日至同月14日期间以最高应价竞得编号Rh201813-16号宗地的国有建设用地使用权，该宗地成交价为3577.7万元。该中心通知华富来公司在成交之日起5个工作日内持本《成交通知书》和相关资料到该中心进行资格复核，并称通过复核的，该中心与华富来公司签订《网上交易成交确认书》；未通过资格复核的，视为违约，出让人仁化县国土资源局可以终止交易，并取消华富来公司的竞得资格。华富来公司收到该通知后随即通知被告出借上述购地款项，被告于2018年12月21日向华富来公司转账交付出借款1820.5万元，余款未能交付。原告随即亦于当天向华富来公司转账支付1170万元，以补足支付上述购地款的资金缺口。2019年6月21日，华富来公司向被告发出《关于〈合作协议〉的函》，称“丹霞小镇”项目用地50.5亩即将进入挂拍程序，华富来公司即将要参与该项目土地的挂拍，并需要依法交付相关的保证金、土地转让款等款项。为此，根据原告与被告于2018年8月22日签订的《合作协议》，华富来公司特函告被告，自本函件发出之日五日内，请被告将本次参与项目用地挂拍所需的资金1850万元存入华富来公司的银行账户。被告于当日签收该函件后，于次日向原告发出《确认函》，称原被告双方签订案涉《合作协议》，约定由被告负责出借华富来公司挂拍地块的资金。被告已按约定出借了第一次挂拍地块的资金，现因情势发生变化，被告决定对日后华富来公司挂拍地块的资金不再参与出借。被告同意，自本函件出具之日起，上述《合作协议》解除。对被告持有华富来公司50%的股权，被告同意在适当时机将所持该公司的全部股权转让给原告。《合作协议》解除后，原告自行筹集资金以华富来公司名义挂拍的地块的收益或亏损，被告不享有或承担。2019年7月12日，原告诉至本院，以被告未依约交付合同履约金和购地出借款已经构成违约为由，要求被告赔偿损失。庭审中，原告的诉讼代理人称原告收到上述《确认函》后没有明确表态是否同意解除《合作协议》，其当庭表态同意被告提出的解除《合作协议》的要求，并明确前述诉讼请求中的“《合作协议》实际解除之日”即为庭审当日（2019年8月5日）。被告的诉讼代理人亦明确表示同意《合作协议》于庭审当天解除。原告还称，前述《关于〈合作协议〉的函》所称的50.5亩“丹霞小镇”项目用地华富来公司未实际竞拍到。原告主张其提出的诉讼请求中的利息损失按年利率4.35%计算，被告明确表示同意。本院认为，原被告双方于2018年8月22日签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。被告未依照《合作协议》关于“被告于项目公司设立之日起三日内将合同履约金200万元存入项目公司账户”的约定，向华富来公司交付合同履约金，已经构成违约。但因《合作协议》并未约定被告因该违约行为须向原告支付违约金，且原告亦未提供证据证实其因被告的该违约行为遭受了实际损失，故其诉请被告赔偿该合同履约金200万元的利息损失，无事实和法律依据，本院不予支持。《合作协议》约定华富来公司参与招挂拍所需的款项约1.2亿元由被告负责出借，被告应在收到华富来公司用款通知的五天内，将相关款项支付到华富来公司的指定账户。华富来公司通知被告交付前述《成交通知书》所载的购地款3577.7万元后，被告未按时足额交付，由此导致原告需自行筹措资金缺口1170万元存入华富来公司的账户用以支付上述购地款。被告已经构成违约，理应赔偿原告垫付该款项的利息损失。原告主张其垫付的1170万元购地款的利息损失自其实际交付该款项给华富来公司之日即2018年12月21日开始计算，理据充分，本院予以支持。原告要求按年利率4.35%计算，被告明确表示同意该利率标准，本院予以照准。但原告要求该部分利息损失计算至被告实际赔偿该部分损失之日止，本院不予支持。因双方的诉讼代理人在2019年8月5日的庭审中明确表示案涉《合作协议》于庭审当天解除，而《合作协议》解除后被告即不负有向华富来公司出借购地款的义务，因此上述损失理应计算至双方主张的《合作协议》解除之日即2019年8月5日。依此计算，该部分损失数额为316525.07元（1170万元×4.35%/年÷365天/年×227天）。华富来公司向被告发出《关于〈合作协议〉的函》，通知其出借“丹霞小镇”50.5亩项目用地的购地款1850万元。被告收到该函件后未依《合作协议》的约定向华富来公司交付出借款，反而向原告发出前述《确认函》，明确表示因其自身原因不再出借款项，并单方提出解除《合作协议》。被告已经构成违约。但因《合作协议》并未约定被告拒绝出借款项须向原告支付违约金，而原告明确表示该项目用地华富来公司未实际竞拍到，即原告并未实际垫付该购地款，并不产生垫付款项的利息损失，且原告又未提供证据证实其因被告的该违约行为遭受了实际损失，故其诉请被告赔偿该1850万元款项的利息损失，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原告主张被告违约，从而要求被告赔偿损失，理据充分，本院予以支持。原告主张的损失，合理部分本院予以支持，不合理部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中山市信戈置业有限公司于本判决发生法律效力之日起3日内向原告广东一和投资有限公司赔偿损失316525.07元；二、驳回原告广东一和投资有限公司超出上述判项的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4865元，由原告负担1841元，被告3024元；该款已由原告预交，被告于本判决发生法律效力之日起3日内迳付3024元给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  陈登烽二〇一九年八月七日书记员  邢晶晶