上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初20241号原告：冯亮朋，男，1970年5月6日出生，汉族，住河南省。原告：李红，女，1968年3月4日出生，汉族，住河南省。二原告共同委托诉讼代理人：张峥飞，上海莫高律师事务所律师。被告：上海市浦东新区三林镇香满屋水饺店，经营场所上海市浦东新区三林镇板泉路2071-2073单号1层。经营者：王兴涛。委托诉讼代理人：汤卫忠，上海汤卫忠律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤卫龙，上海汤卫忠律师事务所律师。二原告冯亮朋、李红与被告上海市浦东新区三林镇香满屋水饺店其他劳动争议一案，本院于2019年3月6日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2019年3月25日、5月7日、6月14日公开开庭进行了审理。原告冯亮朋及二原告的共同委托诉讼代理人张峥飞、被告上海市浦东新区三林镇香满屋水饺店的委托诉讼代理人汤卫忠到庭参加诉讼。审理中，原、被告申请庭外和解，但最终和解未成。本案现已审理终结。二原告冯亮朋、李红向本院提出诉讼请求，要求被告支付二原告：1.一次性赔偿金727,920元；2.一次性丧葬补助363,960元。事实和理由：二原告之子冯佳鑫(2003年6月3日出生，时年未满16周岁)于2018年6月22日看到被告工作人员杨成龙于个人QQ空间发布的招聘信息后，与被告工作人员杨成龙及被告经营者王兴涛通过电话及短信沟通应聘到被告处工作事宜，2018年6月25日下午17：00左右被告经营者王兴涛驾车将冯佳鑫及同乡曹某某接到王兴涛安排的宿舍，途中王兴涛与冯佳鑫及曹某某谈妥了工资及住宿事宜，并安排冯佳鑫于2018年6月26日上午7：00到被告处上班，安排曹某某于2018年6月26日上午8：00到另外一家店(非被告)上班。2018年6月26日凌晨5时左右冯佳鑫至被告处上班途中因翻越桥梁护栏跌落至水中溺亡(溺亡地点不在被告安排冯佳鑫住宿的地点至被告经营地点的路线上)。由于被告非法使用二原告之子冯佳鑫造成其死亡，二原告依据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第六条、《禁止使用童工规定》第四条、第十条的规定主张本案诉请。被告上海市浦东新区三林镇香满屋水饺店辩称，被告工作人员杨成龙于2018年6月23日左右介绍冯佳鑫、曹某某给被告经营者王兴涛，2018年6月25日下午被告经营者王兴涛驾车将冯佳鑫、曹某某接至王兴涛安排的宿舍，并安排冯佳鑫于2018年6月26日上午8：00至被告处试用，约定冯佳鑫、曹某某的工资3,500元/月。冯佳鑫与被告虽于2018年6月25日下午达成雇佣意向，但2018年6月26日凌晨5时左右冯佳鑫溺亡时，被告尚未与冯佳鑫建立用工关系，且冯佳鑫系因在桥上玩耍而跌入水中溺亡，溺亡地点不在被告安排冯佳鑫住宿的地点至被告经营地点的路线上。因此，不同意原告全部诉请。二原告围绕诉讼请求依法提交了浦劳人仲(2019)通字第014号不予受理通知书、2018年6月27日冯佳鑫的亲属冯昱仁、冯樱樱与被告经营者王兴涛的谈话录音及文字整理材料(文字整理材料内容不完整)、2018年6月27日冯佳鑫的亲属冯昱仁、冯樱樱与被告工作人员杨成龙的谈话录音及文字整理材料(文字整理材料内容不完整)、上海公安局案(事)件接报回执单、居民死亡确认书、居民户口簿、冯佳鑫身份证复印件；被告对其辩称意见依法提交了2018年6月26日曹某某、郑某某在公安机关的询问/讯问笔录。本院组织当事人对以上证据进行了质证，根据当事人质证意见，本院对以上证据均予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.二原告提供QQ空间网页截图(打印件，自述2018年6月27日截取)，证明被告工作人员杨成龙于2018年6月22日在其个人QQ空间发布招聘信息，冯佳鑫及曹某某于2018年6月22日看到该招聘信息后，与杨成龙及被告经营者王兴涛通过电话及短信沟通应聘到被告处工作事宜，2018年6月25日下午17：00左右被告的经营者王兴涛驾车将冯佳鑫及曹某某接到王兴涛安排的宿舍，途中王兴涛与冯佳鑫及曹某某谈妥了工资及住宿事宜，并安排冯佳鑫于2018年6月26日上午7：00到被告处上班，安排曹某某于2018年6月26日上午8：00到另外一家店(非被告)上班。被告对该证据的原件与复印件核对一致，但真实性不认可，被告不清楚该QQ空间网页截图是否为杨成龙QQ空间的内容。对此，本院认为，因二原告未提供证据证明该证据为被告工作人员杨成龙的QQ空间网页截图内容，故本院对该证据的真实性实难认定。2.二原告为证明其主张，还申请证人曹某某、郑某某出庭作证，本院依法予以准许。证人曹某某到庭陈述称：证人与冯佳鑫是同乡，2018年6月24日证人在QQ空间看到被告工作人员杨成龙发布的招聘小工信息后与杨成龙联系应聘事宜。2018年6月25日下午，被告经营者王兴涛将证人与冯佳鑫接到其安排的宿舍，并安排冯佳鑫于2018年6月26日上午8：00到非被告处的一家炒菜店上班，证人于2018年6月26日上午8：00到被告处上班，二人劳动报酬均为3,500元/月。2018年6月25日晚上23时左右，证人与冯佳鑫回王兴涛安排的宿舍休息，但宿舍无人开门，故杨成龙安排证人及冯佳鑫到被告店内休息，证人与冯佳鑫于2018年6月25日晚上23：30左右到达被告店内，并休息至2018年6月26日凌晨4：30左右(除休息外，二人大概用了半分钟时间帮着收拾碗及擦桌子)。之后，冯佳鑫和证人一起到位于本市浦东新区中科路附近的一家早餐店找同乡郑某某吃早餐，当日凌晨5：10左右吃完早餐后，冯佳鑫说离到被告处上班时间还早，就在附近的桥上玩一玩，冯佳鑫在桥上为了看驶过的船只而翻越桥栏时从护栏缝隙跌落溺亡。证人郑某某到庭陈述称，2018年6月26日凌晨4、5时左右冯佳鑫及曹某某来中科路找证人吃早餐，吃完早餐后，冯佳鑫和曹某某说离他们上班的时间还早，故三人于6、7时左右到附近的桥上聊天，到桥上后十分钟左右冯佳鑫在翻越桥栏时跌落水中溺亡。二原告对证人曹某某所述的被告经营者王兴涛安排曹某某于2018年6月26日上午8：00到被告处上班，冯佳鑫于2018年6月26日上午8：00到非被告处的另一家炒菜店上班的证言不认可，对证人曹某某的其他证人证言及证人郑某某的证人证言无异议。被告对证人曹某某关于冯佳鑫溺水身亡的陈述予以认可，对曹某某其他证言不认可。对证人郑某某陈述的冯佳鑫溺亡时间不认可，冯佳鑫应于2018年6月26日凌晨5时多溺亡。关于证人曹某某、郑某某证人证言的证明效力，本院将结合其他证据予以认定。根据上述确认的证据及当事人陈述，本院认定本案事实如下：2018年6月25日下午被告经营者王兴涛将二原告之子冯佳鑫(2003年6月3日出生，时年未满16周岁)及同乡曹某某接至王兴涛安排的宿舍，并安排冯佳鑫于2018年6月26日上午8：00至被告处工作，约定冯佳鑫工资3,500元/月。因2018年6月25日晚上冯佳鑫与曹某某回宿舍休息时无人开门，故被告工作人员杨成龙安排二人到被告店内休息。2018年6月26日凌晨冯佳鑫与曹某某一起到位于本市浦东新区中科路附近找同乡郑某某吃早餐，吃完早餐后，冯佳鑫、曹某某、郑某某三人来到位于本市浦东新区川杨河张东路桥(并非位于被告安排冯佳鑫住宿地点至被告经营地点的路线上)上玩耍逗留，2018年6月26日凌晨5时左右冯佳鑫在翻越桥梁护栏时跌落水中溺亡。2018年8月21日，二原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告赔偿二原告：1.非法用工单位伤亡人员一次性赔偿金727,920元；2.非法用工单位伤亡人员一次性丧葬补助363,960元。上述仲裁委员会于2019年1月7日决定对二原告的仲裁请求不予受理。二原告不服该决定，遂诉至本院。本院认为，本案争议焦点在于二原告之子冯佳鑫死亡时是否已与被告建立非法用工关系。用工关系自实际用工之时起建立，被告虽于2018年6月25日下午为冯佳鑫安排了住宿，但被告与冯佳鑫的用工关系应自被告对冯佳鑫实际用工之时起建立。因被告安排冯佳鑫于2018年6月26日上午8：00至被告处工作，故冯佳鑫于2018年6月26日凌晨5时左右在位于本市浦东新区川杨河张东路桥(并非位于被告安排冯佳鑫住宿地点至被告经营地点的路线上)上玩耍逗留翻越桥梁护栏跌落水中溺亡时尚未与被告建立非法用工关系。因此，二原告依据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第六条、《禁止使用童工规定》第四条、第十条的规定要求被告支付一次性赔偿金727,920元、一次性丧葬补助363,960元的诉请于法无依，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第六十六条、《禁止使用童工规定》第十条的规定，判决如下：驳回原告冯亮朋、原告李红的诉讼请求。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 丁 婧二〇一九年八月二十八日书记员 朱玉婷附：相关法律条文一、《工伤保险条例》第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。二、《禁止使用童工规定》第十条童工患病或者受伤的，用人单位应当负责送到医疗机构治疗，并负担治疗期间的全部医疗和生活费用。童工伤残或者死亡的，用人单位由工商行政管理部门吊销营业执照或者由民政部门撤销民办非企业单位登记；用人单位是国家机关、事业单位的，由有关单位依法对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予降级或者撤职的行政处分或者纪律处分；用人单位还应当一次性地对伤残的童工、死亡童工的直系亲属给予赔偿，赔偿金额按照国家工伤保险的有关规定计算。