宁波高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0291民初1269号 原告：丁金玉，男，1973年11月7日出生，汉族，住浙江省天台县。 委托诉讼代理人：杨魁，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐高晨，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 被告：宁波高新区梅墟草原情火锅店。统一社会信用代码：92330201MA2CJEXN17。住所地：浙江省宁波市高新区江南路2000号金沙码头奥莱公园3F-48。 经营者：厚萍，女，1978年12月5日出生，汉族，住浙江省。 委托诉讼代理人：刘元昌，浙江同舟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：安学恒，系被告经营者丈夫。 第三人：范灵敏，男，1974年4月17日出生，汉族，住浙江省天台县。 原告丁金玉与被告宁波高新区草原情火锅店提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理。原告丁金玉向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告医疗费20640.82元、辅助器具费168元、鉴定费1900元、护理费12880元、误工费84000元、营养费2700元、残疾赔偿金234075.2元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，合计361864.02元。 被告宁波高新区草原情火锅店答辩称：被告为装修火锅店联系了第三人，第三人称其具有装修相关资质，并为被告找来了原告及案外人范国军、汤文扬进行施工，第三人为原告的实际雇主，所有的工资都是结算给第三人的，第三人与被告系承揽关系，被告在此过程中不存过失，不承担任何责任；被告经营者日常在装修现场提示安全作业，已尽了相关义务，原告在工作过程中因脚手架滑动而摔倒，属于其操作严重失误，原告应当对损害承担主要责任；原告十级伤残，对劳动能力影响较小，且被告父亲和妻子并非完全没有收入来源，主张被抚养人生活费于法无据。 第三人陈述称：被告因店面装修需要，找到第三人要求帮忙找联系工人，第三人遂联系了原告及案外人范国军、汤文扬与被告见面，之后他们就在被告处进行施工了，工钱是每人每天350元，工账由范国军记录后交给被告核对。第三人未在被告处参与过施工，工钱由被告核对结算无误后，经由第三人交付给原告及其他施工工人。 经审理，本院认定如下事实： 2018年7月6日，原告在被告处进行高处木工作业时，从搭放在带移轮脚手架上的木梯上摔落受伤，经诊断：左股骨颈骨折，断端嵌插，周围软组织膨胀。同日，原告于宁波市第六医院住院治疗，2018年7月17日出院，后续多次于门诊就医。治疗过程中，共产生医疗费20640.82元，其中被告垫付5000元。 2019年3月25日，经宁波天童司法鉴定中心鉴定，原告左股骨颈骨折，经住院行骨折内固定术对症治疗，目前仍遗留左髋关节活动功能部分丧失，日常生活有关的活动能力轻度受限，其致残程度鉴定为十级，伤后的误工期240日、护理期120日、营养期90日。原告支出鉴定费1900元。 2019年7月30日，被告通过银行转账向第三人交付装修木工费10925元。 另查明，原告2017年11月23日于宁波市鄞州区云龙派出所办理居住登记，登记载明从事职业为工程施工。 另查明，原告之父丁兆全1939年11月11日出生，共有两子。原告之女丁佳宁2005年7月14日出生，其子丁逸凯2014年7月17日出生。 上述事实由医药费发票、出院小结、门诊病历、司法鉴定书、鉴定费发票、户口本、出生证明、银行转账记录、第三人收据及当事人陈述等证据予以证实。 本院对原告损失认定如下： 1.医疗费20640.82元。被告及第三人对此无异议，本院予以认定。 2.辅助器具费168元。原告提供的收款收据能够证明该项支出，本院予以认定。 3.伤残鉴定费1900元。 4.护理费11790元。原告主张护理费12880元，经鉴定，原告的护理期为120天，原告住院11天，出院后护理109天，本院认定原告住院期间护理费11天×180元/天=1980元，出院后的护理费以90元/天为宜，即为109天×90元/天=9810元，故本院认定原告的护理费合计11790元。 5.误工费46540.8元。经鉴定，原告的误工期为240天，原告主张误工费84000元，本院经查明原告个体木工，无固定收入，故本院认为，原告的误工费应按2018年度宁波市社会平均工资按每天193.92元计算，故本院认定原告的误工费为46540.8元。 6.营养费2700元。原告主张营养费2700元，经鉴定原告的营养期为90日，本院根据原告伤情，酌情认定原告的营养费为2700元。 7.残疾赔偿金160651.2元（含被扶养人生活费）。原告按上年度城镇居民人均可支配收入为基数主张残疾赔偿金，被告辩称原告系农村户口且无劳动合同或社保缴纳证明，应以农村居民人均可支配收入为基数计算，本院认为，原告于2017年11月23日于宁波市鄞州区云龙派出所办理居住登记，登记载明从事职业为工程施工，并且2018年7月6日事故发生时即在从事木工作业，可以证明原告非以在家务农收入为生活来源，残疾赔偿金为60134元/年×20年×10%=120268元。原告的妻子手部肢体伤残，但仅以天台县残疾人联合会签发的伤残等级三级的残疾人证不足以证明其丧失劳动能力，对原告主张的该部分被扶养人生活费，本院不予支持。其余三被抚养人生活费结合原告主张的年限，经本院审查，为36712元/年×（4+13+5）×10%÷2人=40383.2元。 8.精神损害抚慰金，依据原告的伤势、具体残疾情况、过错程度等因素，酌定本项损失为2000元。 9.交通费，根据原告的就诊次数及路程，对本项损失酌定500元。 以上各项合计246890.82元。 本案争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳务关系；二、被告对原告受到的损害是否存在过错，如存在过错应如何承担责任。 关于第一个争议焦点。原告主张被告为装修店面雇佣其提供木工劳务，第三人从中介绍，被告向原告按350元每天支付工资，原告指定由第三人代收，由于原告借用第三人的木工工具，原告将每日工资中50元支付给第三人；被告辩称其将装修工程承保给了第三人，由于工程所用材料无法详细计算，因此装修工程由第三人提供人工、被告提供装修建材，原告系第三人找来的木工人员，装修所涉及的木工费用被告均支付给第三人，第三人本人未参与装修工作，但是从中收取了费用，因此第三人才是原告的实际雇主；第三人述称其未参与被告的装修活动，仅为被告介绍了施工人员，原告因为借用了第三人的工具，并且感谢第三人介绍工作，自愿将每日工资中50元支付给第三人。本院认为，第三人代收木工人工费并从中收取部分费用，系原告及其他参与施工人员对自己民事权利的处分，且原告经由第三人介绍工作，向第三人支付小额酬金系合理对价。被告与第三人联系装修用工事宜时，第三人将原告等施工人员带至被告经营者处，被告已知道该工程非由第三人独立完成；第三人在被告店面装修期间，未到场参与或指挥施工，施工过程中建材采购事宜均由案外人范国军与被告沟通协调，被告按实际出工情况以350元/人/天的标准计算工费支出，未对工程整体定价，且被告未提供证据证明第三人记录了工人出工情况并与被告进行对账，被告辩称第三人为装修工程承包人及原告实际雇主无事实与法律依据，本院不予采信，原告在被告处从事木工作业，原、被告之间存在劳务关系。 关于第二个争议焦点。原告具有木工施工经验，需要在高处作业时未告知被告应当提供高度适合的工具，且在已经意识到脚手架滑轮固定存在问题的情况下仍将木梯搭于该脚手架上方，导致其作业时从木梯上摔落并受伤，原告对自己受到的损害存在较大责任。原告需在高处进行木工作业，但被告未提供高度合理的相关工具，亦存在一定过错。因此本院酌定被告对本起事故中原告除精神损害外的损失承担40%的责任，且原告因本次事故导致伤残，有权要求被告承担精神损害赔偿。被告应赔偿原告（246890.82-2000）×40%+2000=99956.33元，扣除其已垫付的5000元，剩余应赔偿金额为94956.33元。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告宁波高新区草原情火锅店于本判决生效之日起三日内赔偿原告丁金玉损失94956.33元； 二、驳回原告丁金玉其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费5621元，减半收取计2810.5元，由原告丁金玉负担186.5元，被告宁波高新区草原情火锅店负担2624元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决书确定的履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 审 判 员 方燕儿 二〇一九年八月十二日 法官助理张碧莹 代书记员 陈佩佩