四川省仪陇县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1324刑初69号 公诉机关仪陇县人民检察院。 被告人阳乐，男，1989年10月3日出生，汉族，初中文化，无业，四川省仪陇县人，住仪陇县新政镇跃进安置区6栋1单元302号。因涉嫌故意伤害罪，于2018年11月21日被蓬安县人民检察院不起诉；因涉嫌开设赌场罪，于2018年10月16日被南充市公安局嘉陵区分局刑事拘留，同年11月6日被南充市公安局嘉陵区分局取保候审；2019年7月15日经本院决定，于2019年7月18日被仪陇县公安局执行逮捕。现羁押于仪陇县看守所。 辩护人陈萱，四川明炬（南充）律师事务所律师。 被告人杨璐，男，1998年1月16日出生，汉族，高中文化，无业，四川省仪陇县人，住仪陇县二道镇禹王街2号。因殴打他人，分别于2017年4月24日、2018年12月12日两次被仪陇县公安局行政拘留十日；因涉嫌开设赌场罪，于2018年9月20日被南充市公安局嘉陵区分局取保候审；2019年7月15日经本院决定，于2019年7月18日被仪陇县公安局执行逮捕。现羁押于仪陇县看守所。 被告人王锦，男，1994年7月13日出生，汉族，小学文化，四川省仪陇县人，住仪陇县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年12月25日被南充市公安局嘉陵区分局取保候审。现在家。 仪陇县人民检察院以南仪检公诉刑诉〔2019〕117号起诉书指控被告人阳乐、杨璐、王锦涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月24日向本院提起公诉,期间延长审限一次。本院依法组成合议庭，两次公开开庭进行了审理。仪陇县人民检察院指派检察员彭俊、书记员蒲顺，被告人阳乐及其辩护人陈萱，被告人杨璐、王锦到庭参加了第一次庭审；仪陇县人民检察院指派检察员彭俊、书记员蒲顺，被告人阳乐、杨璐、王锦到庭参加了第二次庭审。现已审理终结。 仪陇县人民检察院指控，2018年3月中旬，被告人阳乐与胡某某、吴某某、杨丹、李某某1、王某某1、李某某2（胡某某等六人另案处理）等人作为股东共同商议在“快乐牛牛”（又名“牛大魔王”）游戏ＡＰＰ上建立“快乐一单元”俱乐部和“进928887俱乐部”微信群，由各股东拉人进入“进928887俱乐部”微信群，参赌人员各自通过手机下载ＡＰＰ，再使用微信登陆到ＡＰＰ的“快乐一单元”俱乐部，以“斗牛牛”的方式进行赌博，各股东从中抽头渔利。为维持该群的正常运转，胡某某等股东便聘请被告人杨璐、王锦等人为赌博微信群财务人员，负责该群内的资金结算，发送赌客盈亏账目等工作；同时，聘请邓某某（另案处理）为赌博微信群管理员，负责安排日常财务、资金盈利汇总等工作。截止2018年5月8日，该赌博群抽头共计达59万余元，赌资总额累计达1100余万元。 公诉机关认为，被告人阳乐、杨璐、王锦违反社会管理秩序，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。阳乐、杨璐、王锦犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定，可以从轻处罚。公诉机关庭审中补充到，作为股东的阳乐为主犯，作为财务人员的杨璐、王锦系从犯。 被告人阳乐对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，其辩护人的辩护意见是：1、阳乐应属从犯，作用较小，阳乐在赌场建立后没有进行人员、财物管理，而是胡某某在进行管理，阳乐的主要行为是邀请其他赌客进群；阳乐的分成是按照邀请的赌客来抽成，虽是名义上的股东，但整个犯罪过程所起作用较小，应结合整个犯罪事件来确认阳乐主从犯的地位。2、阳乐不属于情节严重，阳乐等人开设赌场是通过微信群的方式，与开设网站有本质区别。3、阳乐具有自首情节，认罪悔罪态度较好。4、阳乐自首后，上交的犯罪所得4万多元并非阳乐的直接获利，因为所拉的人员中有欠账的话，需要拉人进群的人补偿，阳乐实际所得只有几千元。5、阳乐主观恶性小，社会危害小，目的是为了抽头盈利，与暴力犯罪的主观恶性予以区分，经过此次教训后，阳乐能够吸取教训，不再犯。6、阳乐的父亲已去世，母亲无业，阳乐是一家的主要经济支柱，请求合议庭在量刑时予以考量。综上，请求对阳乐适用缓刑。 被告人杨璐对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，愿意改正错误、缴纳罚款，但由于家里条件的原因，希望可以分期支付。其深刻认识到自己的错误，希望宽大处理。 被告人王锦对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。其在群里欠了些账，作财务的工资用于了抵账，其系主动投案，希望从轻处罚。 经审理查明，2018年3月中旬，被告人阳乐与另案处理人员胡某某、吴某某、杨丹、李某某1、王某某1、李某某2、章某（未到案）商议以他们为股东共同在“快乐牛牛”（又名“牛大魔王”）游戏ＡＰＰ上建立“快乐一单元”俱乐部和“进928887俱乐部”微信群，由各股东拉人进入“进928887俱乐部”微信群，参赌人员各自通过手机下载ＡＰＰ，再使用微信登陆到ＡＰＰ的“快乐一单元”俱乐部，以“斗牛牛”的方式进行赌博，每局从赢家获利中抽取5%渔利（获利100元以下不抽，每局最多抽80元封顶），各股东按拉入人员多少从中分红。为维持该群的正常运转，胡某某等股东便聘请被告人杨璐、王锦等人为赌博微信群财务人员，负责该群内的资金结算，发送赌客盈亏账目等工作。该群于2018年5月8日被查获而解散。截止2018年5月8日，该赌博群抽头共计达59万余元，赌资总额累计达1100余万元。 同时查明，被告人阳乐、杨璐、王锦系主动投案，到案后如实供述了自己的罪行。被告人阳乐、杨璐、王锦的违法所得分别为：44643.58元、14870元、9649元。公安机关在案发后扣押了被告人阳乐持有的44643.58元，系被告人阳乐主动退缴，已上缴南充市嘉陵区财政局。被告人杨璐于2019年7月19日向本院诉讼费及执行专户缴款14870元，于2019年8月16日预交罚金10000元。被告人王锦于2019年8月7日向本院诉讼费及执行专户缴款9640元，预交罚金5000元。阳乐因涉嫌故意伤害罪，于2018年11月21日被蓬安县人民检察院不起诉。2017年4月24日，被告人杨璐因殴打他人被行政拘留十日，罚款500元；×××年12月12日，因殴打他人被行政拘留十日。 上述事实，有经庭审举证、质证，合议庭予以使用的下列证据证实： 一、程序性方面证据 1、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证实阳乐等人开设赌场罪一案由南充市公安局嘉陵区分局于2018年4月23日接群众举报后立案侦查。 2、被告人身份信息及户籍信息，证实被告人阳乐生于1989年10月3日，被告人杨璐生于1998年1月16日，被告人王锦生于1994年7月13日，作案时均具有完全刑事责任能力。 3、到案经过及强制措施情况，证实被告人阳乐于2018年10月16日主动到文峰派出所投案，2018年10月16日被刑事拘留，同年11月6日被取保候审，2019年7月15日经本院决定，于2019年7月18日被执行逮捕；被告人杨璐于2018年9月20日主动到文峰派出所投案并被取保候审,2019年7月15日经本院决定，于2019年7月18日被执行逮捕；被告人王锦均于2018年12月25日主动到文峰派出所投案并被取保候审。 二、案件事实方面的证据 （一）书证 1、人员结构图：“进俱乐部928887”网络人员结构为，股东8人：其中阳乐的微信名为梦想，微信号：×××；财务有七人，其中杨璐的微信名为璐儿，微信号：×××;王锦的微信名为天蓬大元帅，微信号：×××。 2、缴款书存根，证实扣押阳乐持有的44643.58元，已上缴嘉陵区财政局。 （二）证人证言 1、证人李某某的证言，证实其是被朋友吴某某（微信名叫梦醒时分）于×××年1月拉进“进俱乐部928887”微信群的，开始在里面充当玩家，4月初就退出了。其进去之后这个微信群有100多个玩家，其在里面输了3万元左右，转账记录其已删了。其知道群里的财务有“但愿人长久”任某、“天蓬大元帅”、“钱九九”，有6个股东，朋友吴某某，微信名叫“王者”的胡某某、杨丹，还有微信名叫“简单”、“戒指心”的两人。 2、证人杨某1的证言，证实大概在2017年12月左右，被同事胡某某拉进“进俱乐部928887”微信群里斗牛牛，在这个群被查之前，其一直在这个群里，这个群有100多个玩家，其在这个群里没输好多钱。这个群盈利是对赢家按5%的比例抽成。每局最多抽80元，100分以下的玩家不抽成。一分就是一元。每一局打完后，值班财务就从赢钱超过100元的玩家那里扣掉5%的抽成。 3、证人胡某某的证言，证实其用手机号码153××××6660注册了一个微信号×××,昵称“王者”，平时联系电话号码是177××××2981。今年（2018年）3月中旬，“简单”李某某1、“花花”杨某2、“天空之城”吴某某、“戒指心”李某某2、“梦想”阳乐、“小纬哥”王某某1、“笑脸”章康和其一起建了一个“斗牛牛”的微信群“进928887俱乐部”，然后拉朋友进入这个群进行斗牛牛赌博。玩家要进入这个俱乐部，要输入这个编号，经过建立人同意才能进入。为了长期经营该群，商量把利润看低一点按5%的比例抽钱，100元以下不抽，每局最多抽80元封顶。赌博群建立后，开始由其本人管理，负责结算，每天领取300元的工资；到4月初，由朋友介绍的邓某某（微信名是百事可乐，其给他备注是“管理员”）来担任管理员，先是200元一天的工资，8、9天后是300元一天，5月1日后涨到600元一天的工资。财务有6个，他们是“璐儿”杨璐、“钱九九”王某某2、“小伍哥”高某、“乐在其中美滋滋”任某、“烙铃”罗某、“天蓬大元帅”王锦，他们从当班盈利抽取10%作为工资。股东只负责介绍自己的朋友进入微信群赌博，如果哪个股东介绍的人进入群里输了钱赖账，介绍进群的股东就自己垫钱把赖账补上。管理员负责每天的财务排班，汇总财务发出的账单，然后计算出每一天的盈利情况，再发到管理群里让股东看；管理员还要负责统计赖账的人是哪个股东介绍来的，赖掉的钱归哪个股东补上。这个群最开始是按股东人数平均分配，后面是根据股东介绍的参赌人员多少、为群里做的贡献大小来确定系数，按系数来分。财务每天一般排三个班，每班一个财务，如果有人要继续打下去，晚上就临时再加排一个班。财务主要负责结算资金，每一局打完，参赌的人输了钱的，把输的钱通过微信或支付宝转账给财务的微信或支付宝账号里，财务进行结算，按5%的标准从赢家抽钱作为利润，然后把剩下的95%的钱转账给赢家。财务把每局的输赢情况通过手机截图发到“进928887俱乐部”群里，让玩家清楚自己的输赢情况，还把截图发到他们专门建立的“发图对账群”，让管理员和股东了解掌握盈利情况。关于每天在群里发红包以激励玩家参赌、抽水钱的标准和利润分配的都是大家一起讨论的，给玩家的奖励（有最高分和集齐福利）是李某某2提出的。游戏的运行模式是游戏开发者设定的，“进俱乐部928887”这个群是让群里的玩家在自己的手机上下载快乐牛牛ＡＰＰ进行“斗牛牛”（因为软件更新，后来又换了一个名字叫“快乐牛牛终极版”，不论怎么变，游戏规则基本上没变，只是在一些小的细节上有一些变化）赌博，进入ＡＰＰ后，由当班财务利用系统里购买的钻石负责在“进俱乐部928887”里面开房间，每个房间最多8个人可以同时玩。 4、证人李某某1的证言，证实其微信号有186××××2895、微信名“简单”以及微信号“ＹＩＢＡＯＢＥＩ1221”、微信名“简单简单”,主要用的第二个“简单简单”。其对股东建“进俱乐部928887”赌博微信群、聘请管理员、财务以及对赌博微信群的管理、利益分配等的证实内容与胡某某证实的内容一致。同时证实了在“进俱乐部928887”微信群包括股东、管理人员、财务、参赌人员大概有100多人。 5、证人吴某某的证言，证实其微信号是×××，微信名叫“梦醒十分、666、馒头、想不到一个霸气的名字、天空之城”，经常在变。其在×××年3月进入“进俱乐部928887”斗牛牛赌博群，是股东，这个群里有132人，最多的时候有170、180多人，包括所有的赌客、股东和工作人员。其对股东建“进俱乐部928887”赌博微信群、聘请管理员、财务以及对赌博微信群的管理、利益分配等的证实内容与胡某某证实的内容一致。 6、证人王经伟的证言证实，其微信名叫“小纬哥”，微信号为×××。×××年3月，“王者”（胡某某）组织其、“简单”、“戒指心”“花花”、“666”、“梦想”几个人来建一个斗牛牛的群，他们几个人当股东。股东原先有其、“王者”、“简单”、“戒指心”、“花花”、“666”、“梦想”，还有个叫康娃，忘记其微信名叫什么了，后来康娃退群了。其对股东建“进俱乐部928887”赌博微信群、聘请管理员、财务以及对赌博微信群的管理、利益分配等的证实内容与胡某某证实的内容一致。 7、证人李某某2的证言证实，其微信名叫“戒指心”，微信号为×××，×××年2月左右，其在网上认识了一个网名叫“王者”的人，叫其拉人进“进俱乐部928887”去玩可以提成，其便同意了。当时里面有个股东叫梦想。这个群大约有100多人，都是每个股东拉进来的。其对赌博群的管理与胡某某证实的内容一致。 8、证人杨某2的证言证实，其微信名叫“花花”，微信号为×××。2017年12月份的时候，以前打熊猫麻将认识的一个名叫胡某某的朋友给其说他跟朋友一起建了一个斗牛牛的微信群，叫其帮忙拉人进来赌钱，然后盈了利给其分红。群里大概有130人左右。斗牛牛软件中928887俱乐部是微信名字叫“简单”的人开的。股东有七人，有个股东叫“梦想”，其对赌博群的管理与胡某某证实的内容一致。 9、证人邓某某的证言证实，其微信名叫“百事可乐”，微信号是“135××××3421”这个手机号。×××年3月中旬的时候，王者（胡某某）把其拉进“进俱乐部928887”打牌。“进俱乐部928887”这个群有胡某某（微信名叫王者）、“简单”、“天空之城”、“梦想”、“戒指心”、“花花”、“小纬哥”7个股东，有罗某、“璐儿”、“钱九九”、“天蓬大元帅”、“小伍哥”和“乐在其中美滋滋”6个财务。 10、证人罗玲的证言，证实其于×××年3月22日被胡某某拉入“进俱乐部928887”群作财务，总共上了有十一二次班，估计工资总共有3000元左右。其知道的“进俱乐部928887”的股东有“简单”、“戒指心”、胡某某三人。其本人微信名叫“烙玲”，微信号是×××。其只清楚当班时候的盈利情况，由于里面参赌人员会有欠账的时候，所有抽头盈利的钱几乎都发给了赢钱的玩家，输钱的玩家就一直欠着，由拉入的股东垫支，股东就收不到现钱，总的来说股东应该都是亏损了的，其本人工资收入很低。 11、证人高军的证言，证实×××年3月上旬被同学胡某某拉入“进俱乐部928887”群当财务，其本人微信名叫小伍哥，微信号为×××。“进俱乐部928887”群股东有7个：胡某某微信名叫王者，账号×××;吴某某微信名叫梦醒十分，账号×××;阳乐的微信名叫梦想，账号ｙｓｌ16×××23;另外四个其不认识人，只知道微信名小玮哥的微信账号×××;微信名戒指心的微信账号×××;微信名简单简单的微信账号×××；微信名花花的微信账号×××。财务有7个，只认识三个，一个叫罗某、一个叫杨璐、一个叫邓某某。 12、证人任蜜的证言证实，其从2018年3月下旬到4月中旬在“进俱乐部928887”群当财务。其余证实内容与高某、罗某基本一致。 13、证人王某某2的证言，证实其表妹李某某2将其拉进“进俱乐部928887”赌博群里当财务，其用了哪些微信号当财务，其记不得了。用过微信名有“钱九九”、“知了”、“欢乐牛”、“桃花依旧笑春风”等很多微信名，用得最多的是“钱九九”。其余证实内容与高某、罗玲基本一致。 14、证人章康的证言，证实2017年9月22日左右，胡某某和其还有杨璐商量在微信里建群开设赌场，当时其将杨璐引荐去当财务，其他人都是胡某某拉的。当天由胡某某建立微信群，取名叫“快乐牛牛”，当时胡某某就把“小玮哥”、“666”、“梦想”、李强和其，还有一个记不清楚微信名的，都是胡某某拉进的人，当时按赢家的满一百元抽取百分之五的提成作为盈利，最高不超过一百元的抽成。因当时其拉的人比较少，所以其只占有0.5个股份。那阵其只分得几十元钱，最多也才分两、三百元。其当时也参与了赌博，开始还赢了几千元，后面越打越输，胡某某看其分不到好多钱，就分了几个人给我等我抽成，11月-12月其将分得的两、三万元全部输了，其还输了1万多元。胡某某看其输多了，就不让其进赌博群了。其因为没人就给胡某某说不做了，胡某某说其在里面的人多了，要不然就挂他的名字在里面分钱，其当时就同意了。之后其就没有管理过这个群。 （三）被告人的供述与辩解 1、被告人阳乐的供述与辩解，证实其于2018年10月16日主动到嘉陵区文峰派出所投案。2018年春节的时候，“王者”组织其、“简单”、“戒指心”、“花花”、“666”、“小纬哥”几个人建立一个斗牛牛的群，他们几个人当股东。这个群通过拉人斗牛牛，然后每局从赢家那里扣除5%的抽成作为获利的来源，每个股东根据自己拉人打牌的多少来分成，拉人多的股东分成高，拉人少的股东分成低，基本上这个群的玩家在一百多人左右。群里当班财务在ＡＰＰ上开房，玩家开始斗牛牛，每局二十把，每一把都是先4倍抢庄，确定庄家后，闲家按照压分规则压分，比如上一把拿大牌的可以压高分，最高50分，没有大牌的只能压低分，低分只有5分和10分，压分后根据牌型翻倍。每局20把牌打完后，赢家就是正分，输家就是负分，一分代表一元。玩家负了多少分，就给当班财务发多少钱，财务收了输家的钱后，就给赢家发钱，正分不超过100分，赢家正分多少就给赢家发多少钱，正分超过100分的玩家，财务就扣除5%的抽成，把剩余部分发给赢家，但是每局抽成最多不超过80元。每个班的财务把当班的抽成累计起来，减去开房费、发福利的费用，提成10%作为财务收入，剩余的钱就是那个班的盈利情况。当班财务将盈利情况发给管理员，管理员再把每个班的盈利汇总之后按比例分给股东，然后把统计每个股东该分成的账单发在微信群里面就是该分的钱。 开始建立的微信群叫“快乐牛牛一元”，2018年3月更名为“进俱乐部928887”。其在俱乐部中总共分成4万多元，除去欠账，拿到手的现金只有6、7千元左右。其在微信群里的名字是“梦想”。关于“进俱乐部928887”微信群里暗股的情况，胡某某下面有个章康，但章某在2018年1月左右就退群了，后面胡某某在“进俱乐部928887”赌博群里也给他算了一股，每次账单上都有康娃（即章某）的名字，但胡某某有没有分给他盈利其就不知道了。 2、被告人杨璐的供述与辩解，证实其于2018年9月20日到嘉陵区文峰派出所投案。2017年10月，其被胡某某拉进一个斗牛牛的微信群里当财务，这个群怕出事，经常要解散后重建，微信群名字换了很多，有些名字其记不清楚了，有段时间群名字叫“快乐一单元”。2018年1月，其担心这个事情是违法的，加之又要过年，其就主动退群了。2018年3月底，胡某某将其拉进一个叫“进俱乐部928887”的微信群，叫其继续当财务。之后，胡某某将其拉进了“打牌群”、“发图群”、“财务排班群”、还有一个所有股东和财务都在的“聊天群”这四个群里。财务一天分早班、中班、晚班、夜班四班，当班的财务负责建房、收钱、发钱。一局要打20把，20把的分数累计就是一局的输赢，1分代表1块钱，玩家输了多少分就给财务转多少钱，财务收到输家发来的钱之后，再按分数发给赢家，赢家不满100元的，就全部发给赢家，超过100元的，发给赢家的钱就要扣除5%的抽成，但每局抽成最多不超过80元。轮到其当班的时候，其将最后的结果发到“发图群”里，方便股东和其他财务对账算账；当其换班的时候，其就将当班抽成的情况发到“账单群”里，还将哪些输家欠账、还差哪些赢家的钱的情况发到群里，方便下班财务继续结算。财务的待遇是上班时间抽成的总额扣除开房钱和福利支出后，剩余的10%给财务提成，财务当班时间抽得越多，提成收入就越高。 其在微信群里的名字是“！”，微信号是×××，有些朋友给其备注的是“璐”或者是“璐儿”。其在2017年10月至2018年1月期间当财务的具体收入未计算过，具体数额不清楚，都输完了。 3、被告人王锦的供述与辩解，证实其于2018年12月25日到嘉陵区公安局文峰派出所自动投案。2018年3月，其被人拉进一个叫“进俱乐部928887”的斗牛牛赌博群里，在这个群里其输了三千余元现金，还有八千多的欠账，网名为“王者”的股东就叫其还欠款，其因没钱，“王者”就问其有没有兴趣在群里当财务，挣钱将欠账抵了，其觉得其小学文化算账不行，“王者”就安排其上夜班，晚上十二点之后才开始上班，深夜到一、两点，最多就是两、三点，这样账目就少的多，所以其就同意在群里当财务了。当班的财务开房间，每局20把，20把结束后系统就会出现一个战绩图，图上统计好每一局玩家正多少分，负多少分，按照一分一元钱的规则，输了多少分就给财务发多少钱，正分低于100分的，正分多少财务就发多少钱，正分高于100分的，财务就扣除5%的提成，余额就发给赢家，每局最多只能提成80元。当班的财务每局的抽成汇总后提成10%作为财务的收入，剩下的抽成钱一起发给管理员，管理员再按照比例将利润分配给股东。 其当财务的微信名是“天蓬大元帅”，微信号是×××。其当财务期间大概获利八、九千元，因其欠账八千多元，获利都用来抵了欠账。 （四）勘验、检查、辨认笔录 1、辨认笔录，证实高某能辨认出被告人阳乐、杨璐、王锦。 2、电子证据检查笔录2份。证实侦查机关对李某某1、胡某某所持有的手机里与本案有关的信息（电子证据）进行了检测提取并制作检查笔录，程序合法。 （五）鉴定意见 川衡立泰司鉴字〔201806〕第208号司法鉴定意见书，证实“进俱乐部928887”赌博微信群自2018年3月12日至5月8日期间按5%抽头总金额为594401元。 三、其他量刑证据： 1、侦查机关出具的到案经过。证实被告人阳乐、杨璐、王锦系主动投案自首。 2、南蓬检公诉刑不诉［2018］20号不起诉决定书，证实阳乐于2018年4月28日晚与次日凌晨虽有故意伤害他人的行为，但犯罪情节轻微、具有自首情节并与被害人达成了刑事和解，蓬安县人民检察院于2018年11月21日作出上述不起诉决定书决定对其不起诉。 3、行政处罚决定书，证实被告人杨璐因殴打他人，分别于2017年4月24日、2018年12月12日两次被仪陇县公安局行政拘留十日，第一次并处罚款500元。 4、南充市公安局嘉陵区公安分局文峰派出所出具的情况说明，证实被告人阳乐被公安机关扣押的44643.58元，系被告人阳乐主动上缴。 5、仪司调查评字[2019]67号调查评估意见书，证实仪陇县司法局所作的调查评估意见为被告人王锦适宜在户籍地进行社区矫正。 四、被告人及其辩护人提供的证据。 1、被告人阳乐辩护人提供的双胜镇金狮村村民委员会出具的证明一份，证实双胜镇金狮村村民委员会愿意在社区矫正期间承担阳乐的监管责任。 2、各被告人的交款发票，证实被告人杨璐已退缴赃款14870元，预交罚金10000元；被告人王锦已退缴赃款9640元，预交了罚金5000元。 本院认为，本案的争议焦点为一、本案是否适用网络赌博的相关规定；二、被告人阳乐是否系从犯。 针对焦点一：网络赌博犯罪是指以营利为目的，利用网络作为赌博的场所和媒介开设赌场、聚众在网络上赌博、在网络上以赌博为业的犯罪。本案被告人阳乐等人以营利为目的，利用互联网作为媒介，以“微信”建群方式组织多人进入其所提供的平台进行赌博，抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪，符合网络赌博犯罪的特征。公诉机关提供的微信聊天记录（电子证据检查工作记录）、鉴定报告等均能客观证明抽头金额为59.4401万元，按5%倒推为涉案赌资数额为1100万元，已充分有利于被告人，应当认定本案被告人犯罪属情节严重。公诉机关指控成立，本院予以采纳。对被告人阳乐辩护人的相关辩护意见不予采纳。 针对焦点二：被告人阳乐系股东成员之一，参与了赌场的具体管理，在共同犯罪中与其他股东成员所起作用相当，理应认定为主犯，胡某某是建群的发起者、股东管理者，被告人阳乐系一般股东成员，量刑时应予酌情考量；被告人杨璐、王锦系财务人员，在与他人共同犯罪中起辅助、次要作用，系从犯。公诉机关亦认定该二人为从犯，本院予以采纳。同时根据被告人杨璐、王锦的参与时间长短在量刑时酌情考量。 关于各被告人的违法所得。经查，各被告人对其所获违法所得陈述不一，但据四川衡立泰司法鉴定所所作的川衡立泰司鉴字［201806］第208号鉴定意见书，本案抽取提成的总额594401元，在扣除福利金额、提现手续费等费后作为各被告人的违法所得已明显有利于各被告人；同时违法所得系在“赢家”抽取，被告人供述用于补贴“跑单”的费用系在犯罪行为实施完毕之后所得，补贴“跑单”的费用与违法所得无关联性。扣除的福利金额、提现手续费等费用也并非各被告人实际所得，该部分的实际所得金额现已无法查实，故对各被告人的各自违法所得依该鉴定意见。即被告人阳乐的违法所得为44643.58元（已退缴）、被告人杨璐的违法所得为14870元（已退缴）、被告人王锦的违法所得为9649元（当庭宣判时退缴9640元，宣判后退缴了9元）。 综上，被告人阳乐、杨璐、王锦违反社会管理秩序，开设赌场，该三被告人的行为均已构成开设赌场罪且情节严重。公诉机关的指控罪名成立，对被告人阳乐辩护人的相关辩护意见不予采纳。被告人阳乐、杨璐、王锦犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。对公诉机关的公诉意见以及各被告人与被告人阳乐辩护人的辩护意见予以采纳。被告人阳乐在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人杨璐、王锦系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。对公诉机关的相关公诉意见予以采纳，对被告人阳乐辩护人的相关辩护意见不予采纳。被告人阳乐、杨璐、王锦自愿退缴赃款，被告人杨璐、王锦自愿预交罚金，具有较好的认罪、悔罪态度，可酌情从宽处理。被告人阳乐在本案所起作用较大；被告人杨璐因殴打他人被两次行政处罚且其中一次系在取保候审期间，社会危害性较大，故对被告人阳乐、杨璐均不适用缓刑。被告人王锦庭审中认罪悔罪态度较好且社会评估调查意见同意将其纳入社区矫正，故对被告人王锦依法可适用缓刑。根据各被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百六十四条第一款、第三百六十五条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第(一)、(二)项之规定，判决如下： 一、被告人阳乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金30000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的22日，折抵刑期22日，即自2019年7月18日起至2022年6月25日止。罚金在判决生效后30日内缴纳。) 二、被告人杨璐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金10000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月18日起至2021年5月17日止。） 三、被告人王锦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金10000元（已缴纳5000元）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后30日内缴纳） 四、追缴各被告人的违法所得：被告人阳乐的违法所得为44643.58元（已追缴）、被告人杨璐的违法所得为14870元（已追缴）、被告人王锦的违法所得为9649元（当庭宣判时退缴9640元，宣判后退缴了9元），上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  冯 明 审 判 员  高全明 人民陪审员  张 伟 二〇一九年八月二十八日 书 记 员  易佳霖 附，本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百六十四条法庭审理过程中，对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当调查其权属情况，是否属于违法所得或者依法应当追缴的其他涉案财物。 案外人对查封、扣押、冻结的财物及其孳息提出权属异议的，人民法院应当审查并依法处理。 经审查，不能确认查封、扣押、冻结的财物及其孳息属于违法所得或者依法应当追缴的其他涉案财物的，不得没收。 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。