湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1222民初37号原告：武汉中材建设工程有限公司。住所地：武汉市经济技术开发区17C1地块东合中心E栋7层1室。法定代表人：李炜，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：刘坤，湖北丰海律师事务所律师。被告：中国能源建设集团黑龙江省火电第一工程有限公司。住所地：黑龙江省哈尔滨市南岗区嵩山路37号。法定代表人：洪波，该公司董事长。委托代理人：蔡学飞，男，1978年3月23日生，汉族，吉林省吉林市人，住该市丰满区，系该公司职工。委托代理人：田锦，北京大成（银川）律师事务所律师。被告：三峡新能源通城风电有限公司。住所地：通城县隽水镇解放西路1号。法定代表人：宋陪柱，该公司执行董事。委托代理人：曾晗，北京市京师（武汉）律师事务所律师。委托代理人：黄辉，该公司总经理。被告：湖北能源集团新能源发展有限公司。住所地：武汉市东湖高新技术开发区关南园四路1号。法定代表人：陈奎勇，该公司执行董事。委托代理人：曾晗，北京市京师（武汉）律师事务所律师。委托代理人：李慕杰，该公司办公室副主任。原告武汉中材建设工程有限公司（以下简称武汉中材公司）与被告中国能源建设集团黑龙江省火电第一工程有限公司（以下简称黑火电一公司）、被告三峡新能源通城风电有限公司（以下简称通城风电公司）、被告湖北能源集团新能源发展有限公司（以下简称湖北新能源公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告武汉中材公司的委托代理人刘坤，被告黑火电一公司的委托代理人蔡学飞、田锦，被告通城风电公司委托代理人曾晗，被告湖北新能源公司委托代理人曾晗、李慕杰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告武汉中材公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告黑火电一公司向原告赔偿窝工损失人民币5124000元；2、请求判令被告黑火电一公司向原告支付工程款3669400元和违约金15656元（自2018年10月9日至2018年12月9日违约金15656元，自2018年12月9日起至付款之日止，按银行同期贷款罚息计算利息），被告通城风电公司和被告湖北省新能源公司在欠付工程款范围内承担给付连带责任；3、本案诉讼费用由三被告承担。事实及理由：2017年9月，被告黑火电一公司与原告签订了《建设工程分包施工合同》。工程合同签订后，原告已按约派施工机械和人员入场，但因被告组织不力、工期拖延造成原告机械和人员窝工损失，后被告黑火电一公司于2018年7月22日发函给原告终止合同。现工程已验收合格交付使用，经计算被告黑火电一公司造成原告的窝工损失合计5124000元，尚欠有合同约定的工程款2381000元和工程增加量工程款1288400元未付。因被告黑火电一公司未能及时给付，原告多次催要，但被告黑火电一公司拖欠至今未付，根据司法解释的规定，发包人应当在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任，被告湖北新能源公司是被告通城风电公司的实际控制人，应一起承担责任。为维护原告的合法权益，特起诉。被告黑火电一公司辩称，一、根据中财公司与我公司签订的《建设工程分包施工合同》合同价款条款第2.1条及所附《工程量清单》可以清楚地反映涉案吊装工程是按台计算，每台单价225400元，固定单价，对价格不再调整，中材公司实际完成为15台，合计价格3381000元。第2.2条约定：“除双方另有书面约定外，本合同价款中已经包含中材公司根据本合同应承担的全部义务以及正确实施和完成分包工程并修补缺陷所需的全部有关事项的费用，包括但不限于中材公司为完成本分包工程所需的人工费、材料费、机械费、管理费、临建费、进场费、质保金、安全措施费、参建人员意外保险费、设备和财产保险金及应缴纳的税金等。”第2.3条同时约定：“在订立本合同之前，中材公司已经通过自己收集、现场考察、黑火电一公司提供等方式取得了对分包工程产生影响或作用的有关风险、偶发事件和其他情况的所有资料，并对资料感到满意，能够影响本合同价款的各种因素，中材公司已经在本合同价款中予以了充分的考虑。”由以上约定可见，涉案工程约定的每台225400元外，不存在另行支付窝工损失和增量工程款的情况，除非有经过业主三峡公司或监理确认的有效现场签证。二、中材公司诉称：“被告组织不利、工期拖延造成原告机械和人员的窝工损失，并主张因此造成的窝工损失为51244000元，另外主张增加量工程款1288400元与事实严重不符，我公司对此诉求完全不予认可，中材公司提交的19份窝工索赔《现场签证单》和4份增加工程量《现场签证单》仅有3份得到了监理和业主确认的可以作为结算依据，其他20份因没有被监理或业主确认，依法依约均不能成为结算的依据。根据《建设工程分包施工合同》工程变更与索赔条款第9.3条的约定：“在分包工程施工过程中，如中材公司遇到不利外部条件等，根据总包合同，黑火电一公司可以向发包人三峡公司索赔的情况时，中材公司可以按照总包合同约定的索赔程序通过黑火电一公司向发包人提出索赔要求索赔成功。黑火电一公司在发包人实际支付的赔偿金额范围内，将中材公司因该索赔事由实际增加的直接费用支付给中材公司。”中材公司提交的以黑火电一公司黄龙山风电项目部名义申报给监理单位和业主单位的共计23份《现场签证单》，实际上全部是中材公司以黑火电一公司的名义单方申报的。最终结果根据该条约定应当以监理或业主的确认为准。黑火电一公司对此申报的结果既不享有权利也不承担责任，只是因为中材公司作为分包单位与业主没有直接合同关系，在对其申报的签证中起了一个上承下达的媒介作用，中材公司如果以此没有经过监理或业主确认的签证单向黑火电一公司主张结算款项，完全不能成立。三、根据《建设工程分包施工合同》竣工验收与结算条款第7.8条的约定：“发生结算争议的，双方同意由黑火电一公司认可的工程造价咨询事务所进行鉴定。”所以，本案所涉的吊装工程的结算价款应以黑火电一公司认可并委托的工程造价单位作出的结论为依据。除此以外结算结论因违反合同约定的结算依据，均属无效。四、中材公司向黑火电一公司主张按同期贷款罚息标准向其支付违约金，黑火电一公司不予认可和支付。因为违约金的支付需要有违约的事实，对于违约金的支付标准，也需要有双方合同的明确约定。本案中，黑火电一公司既没有违约行为，也没有约定违约金的的计算标准，中材公司的该主张不能成立。五、根据《建设工程分包施工合同》附件《工程质量保修书》的约定，本工程的保修期为一年，从业主验收合格之日起计算，保修金为合同价款的5%，应在保修期满后没有发生应扣保险金的情况下无息返还给中材公司。目前，保修期尚未届满，应继续扣留合同价款的5%作为保修金。被告通城风电公司辩称，一、原告中材公司要求我公司在欠付工程款范围内承担给付连带责任没有法律依据。建设工程合同司法解释规定发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任，该规定适用前提是实际施工人应为劳务分包企业，而本案中原告是从被告黑火电一公司进行吊装工程的专业分包，并非转包或违法分包，被告黑火电一公司欠付原告中材公司工程款，原告只能依据合同相对性原则，诉请被告黑火电一公司清偿。二、我公司已将吊装工程款全部支付给了被告黑火电一公司，发包人不再对原告中材公司承担责任，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。被告湖北新能源公司辩称，原告中材公司称我公司为实际控制人应当承担责任，没有法律依据。被告通城风电公司是独立的法人，被告黑火电一公司与被告通城风电订立的施工合同与我公司没有任何关系，不应当要求我公司承担给付下欠工程款的责任，请求驳回原告对我公司的诉求。经审理查明，被告黑火电一公司与被告通城风电公司2015年9月订立《三峡新能源湖北省黄龙山风电场（74MW）场内检修道路，风机基础和吊装工程施工合同》。尔后，2017年9月，被告黑火电一公司与原告武汉中材公司签订《建设工程分包施工合同》，将吊装工程专业分包给原告组织施工。合同中约定：“1、合同价款按安装完成的台数计算，每台单价225400元，固定单价，对价款不再调整；除双方另有书面约定外，本合同款中已经包含中材公司根据本合同应承担的全部义务以及为正确实施和完成分包工程并修补缺陷所需的全部有关事项的费用，包括但不限于中材公司为完成本分包工程所需的人工费、材料费、机械费、管理费、临建费、进出场费、质保金、安全措施费、参建人员意外保险费、设备和财产保险金及应缴纳的税金等；在订立本合同前，武汉中材公司已经通过自己收集、现场考察、黑火电一公司提供等方式取得了对分包工程产生影响或作用的有关风险、偶发事件和其他情况的所有资料，并对资料感到满意，能够影响本合同价款的各种因素，武汉中材公司已经在本合同价款中予以了充分的考虑……”；2、“……在分包工程施工过程中，如武汉中材公司遇到不利外部条件等，根据总包合同黑火电一公司可以向发包人三峡公司索赔的情况时，武汉中材公司可以按照总包合同约定的索赔程序通过黑火电一公司向发包人提出索赔要求。索赔成功，黑火电一公司在发包人实际支付的赔偿款金额范围内，将武汉中材公司因该索赔事由实际增加的直接费用支付给中材公司……”；3、“……发生结算争议的，双方同意有黑火电一公司认可的工程造价咨询事务所进行鉴定……”；4、“……本工程的保修期为1年，从业主验收合格之日起计算，保修金为合同价款的5%，应在保修期满后没有发生应扣保险金的情况下无息返还给中材公司……等。合同签订后，原告武汉中材公司按合同约定组织人员进行风机吊装安装施工，至2018年7月共安装完工15台风力发电机组，后原告武汉中材公司与被告黑火电一公司协商解除合同中止合同的履行，原告所安装的风电机组同年10月底经业主验收后投入使用至今，原告武汉中材公司履行完毕的合同价款为3381000元，被告黑火电一公司支付工程款1000000元后，原告武汉中材公司与被告黑火电一公司、被告通城风电公司三方达成《三峡新能源通城黄龙山风电场项目委托支付协议》，约定被告通城风电公司直接代被告黑火电一公司支付工程款2381000元，扣除5%的农民工保险金、2%的履行保证金，被告通城风电公司应直接支付原告工程款2144330元。委托支付协议签订后，被告通城风电公司支付了原告武汉中材公司工程款1329000元，下欠815330元工程款未代为支付。同时查明，原告武汉中材公司通过被告黑火电一公司签字盖章向长江三峡技术经济发展有限公司三峡分公司通城黄龙山风电工程监理部申报现场窝工签证单、增减工程量现场签证单23张，其中3张经监理部签字盖章认可，经湖北省新达工程造价咨询有限公司鄂新造字[2019]098号造价报告认定，窝工损失及增加工程量计价为161017.04元。以上事实，有被告黑火电一公司与被告通城风电公司订立的合同书，被告黑火电一公司与原告中材公司订立的专业分包合同书，原告中材公司与被告黑火电一公司、被告通城风电公司三方委托支付协议书，原、被告方的收付款凭证，原告提供的现场签证单，湖北新达工程造价咨询有限公司造价编制报告所证实，亦有当事人的陈述在卷佐证。本院认为，被告黑火电一公司与被告通城风电公司订立《三峡新能源湖北省黄龙山风电场（174MW）场内检修道路、风机基础和吊装工程施工合同》后，将机电吊装工程专业分包给原告武汉中材公司，订立《建设工程分包施工合同》，两被告均具有相应的资质，是双方当事人的真实合意且不违反法律规定，该总包合同及专业分包合同均合法有效。合同签订后，合同相对方均应按合同的约定全部履行合同约定的权利和义务。在合同履行过程中原告武汉中材公司与被告黑火电一公司合意中止合同的履行，其双方协商解除合同合法有效。原告武汉中材公司已完成合同内的工程已经业主验收后交付使用，其工程量已经被告黑火电一公司结算。被告下欠的工程款经原告及被告黑火电一公司、被告通城风电公司三方协商，由被告通城风电公司代为支付，被告通城风电公司应当及时支付；原告诉求被告黑火电一公司承担窝工损失及增加工程量，因原、被告对该项内容有约定，只能按原、被告的约定进行处理，已经被告通城风电公司监理部门确认的窝工损失及增加的工程量，被告黑火电一公司应依约支付原告，未经被告通城风电公司监理部门签字认可的窝工损失及增加工程量应由原告举证该损失及工程量确实存在，待被告通城风电公司确认后，由被告黑火电一公司索赔后再支付原告。原告直接凭被告黑火电一公司按程序找被告通城风电公司索赔的现场签证单找被告黑火电一公司索赔，不符合双方的约定，本院不予支持。被告通城风电公司未代被告黑火电一公司支付的下欠工程款及后来窝工损失、增加工程量工程款，被告黑火电一公司应扣除工程质量保证金（工程质保金为169050元，待保质期满后由被告另行支付）后，及时清偿给原告。两被告未及时清偿下欠工程款，应从工程交付之日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付逾期利息。原告武汉中材公司以被告湖北新能源公司为实际控制人为由，要求被告湖北新能源公司在欠付工程款范围内承担给付连带责任，没有事实法律依据，本院不予支持。依《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十八条、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告通城风电公司在本判决生效后三十日内清偿下欠原告武汉中材公司工程款815330元，从2018年11月1日起至还款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算逾期利息；二、被告黑火电一公司在本判决生效后三十日内清偿下欠原告武汉中材公司合同内工程款67620元，从2018年11月1日起至还款之日止，中国人民银行同期同类贷款利率承担逾期付款利息；三、被告黑火电一公司在本判决生效后三十日内支付原告武汉中材公司窝工损失及增加工程量工程款161017.04元；四、驳回原告武汉中材公司的其他诉讼请求。当事人应当按照判决书规定的期限履行金钱给付义务，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取案件受理费73463元，由被告黑火电一公司承担4750元、被告通城风电公司承担13300元、原告武汉中材公司承担55413元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户银行：农行咸宁市金穗支行；帐号：17×××50。上诉人在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以在规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行，否则按自动放弃执行申请权处理。审 判 长  游庆武审 判 员  胡白浪人民陪审员  吴勇斌二〇一九年八月一日书 记 员  张永慧附:相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。