江苏省苏州市姑苏区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0508民初1199号 原告：江苏金发消防工程有限公司昆山分公司，住所地江苏省昆山市开发区黑龙江北路28号楼310室。 负责人：冯明奕，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张亚东，北京志霖（昆山）律师事务所律师。 被告：苏州市轻微型汽车服务有限公司，住所地江苏省苏州市姑苏区胥江路2号。 法定代表人：王彩珍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：戴荣华，江苏合鼎律师事务所律师 委托诉讼代理人：薄菲菲，江苏合鼎律师事务所实习律师。 原告江苏金发消防工程有限公司昆山分公司（以下简称金发公司昆山分公司）与被告苏州市轻微型汽车服务有限公司（以下简称轻微型汽服公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月11日立案受理后，依法适用简易程序，并于2019年3月12日、2019年5月6日、2019年5月14日公开开庭审理。原告金发公司昆山分公司的负责人冯明奕及其委托诉讼代理人张亚东到庭参加三次庭审，被告轻微型汽服公司的委托诉讼代理人戴荣华、薄菲菲到庭参加前两次庭审，经本院传票传唤无正当理由未到庭参加第三次庭审。本案现已审理终结。 原告金发公司昆山分公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即退还原告保证金100万元及利息(自2018年2月20日起，以100万元为基数，按照银行同期贷款利率的4倍支付至实际给付之日)；2、被告立即赔偿原告违约金1300万元及利息(自2018年4月14日起，以1300万元为基数，按照银行同期贷款利率的4倍支付至实际给付之日)；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。审理过程中，原告金发公司昆山分公司增加如下诉讼请求：判令解除原、被告双方于2017年7月6日签订的《建设工程施工合同》及2017年7月27日签订的《胥江路2#项目机电安装补充协议》。事实及理由：原告与被告于2017年7月5日签订一份《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告开发的位于胥江路2号的商业广场项目，合同约定的价款为2000万元。合同约定，在合同签订后三个月内被告如果不通知原告进场，被告需按暂估价的10%作为违约金赔偿给原告。合同签订后，原告按约向被告支付了工程保证金50万元。后双方又于2017年7月27日签订了一份《胥江路2#项目机电安装补充协议》，项目暂估价为2500万元，履约保证金为50万元，工期、质量、安全、计价标准、工程款支付和违约责任等均参照上一份合同实施。该合同签订后，原告又向被告支付50万元保证金。被告在合同签订三个月后没有通知原告进场，双方遂于2018年2月13日签订一份《胥江路2#项目机电安装补充协议》，约定协议签订一周内被告退还已交的全部履约保证金，逾期未归还以银行同期贷款利率的四倍计算违约金直到付清为止，合同的违约金调整为1300元。该补充协议到期后，被告仍未通知原告进场，并拒绝退还保证金，原告遂于2019年2月11日诉至法院。 被告轻微型汽服公司辩称：1、双方于2017年7月6日、2017年7月27日签订的两份协议明确约定原告应于开工前一周，向工程师及业主代表提供施工组织设计及进度计划，但自双方签订协议以来，原告并未向被告提供任何相关的施工方案及组织计划，也未进行施工，导致工程项目迟迟未开工，故本案的两份协议未能按约履行的过错在于原告，原告构成违约，100万元保证金按约不予退还。2、对于谢成稳与原告签订的关于违约金的补充协议，我方并不知情。该协议未经我方盖章确认，我方也未授予任何人与原告签订该协议，且该协议约定的违约金高达1300万元，不符合事实及法律规定，我方对该协议的真实性及合法性均不予认可。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月6日，轻微型汽服公司（发包人，甲方）与金发公司昆山分公司（承包人，乙方）签订《建设工程施工合同》一份，约定发包人将轻微型汽服公司开发建设的胥江路2号商业广场关于消防、水电、智能化部分所有未完成的工作量发包给金发公司昆山分公司施工。合同第三条约定：开工日期为2017年8月（具体时间以监理开工令为准），竣工日期为2018年2月（具体时间以监理开工令为准），合同工期为210个日历天（具体合同实施以实际开工日期为准，合同完成日期顺延）。合同第五条约定：合同价款为2000万元（暂定）。合同第十条约定：本合同双方约定自签字盖章和支付完保证金后即刻生效。第三部分专用条款10.1条约定：承包人提供施工组织设计（施工方案）和进度计划的时间：开工前一周，向工程师及业主代表提供施工组织设计及进度计划。工程师确认的时间为收到计划后7天回复。专用条款第47条补充条款约定：合同签订后三个月内未通知乙方进场，甲方需按暂估价的10%作为违约金赔偿给乙方。合同签订当天，乙方向甲方指定的名下银行账户汇入履约保证金50万元后此合同即可生效，进场施工满30日后此保证金无息全额退还至乙方原账户。签订合同当日，金发公司昆山分公司向轻微型汽服公司支付了50万元履约保证金。 2017年7月27日，轻微型汽服公司（发包人，甲方）与金发公司昆山分公司（承包人，乙方）签订《胥江路2#项目机电安装补充协议》（以下简称补充协议一）一份，协议约定：一、本项目内所含中央空调、电梯设计和安装施工全部由乙方承包实施至符合竣工验收为止。二、本项目内所有的中央空调和电梯品牌由甲乙双方共同商定，并以书面文件确定备案。三、本项目内所含的中央空调电梯设计和安装施工的工期、质量、安全、计价标准、工程款支付和违约责任等均参照总合同实施。四、本项目内中央空调及电梯设计和安装施工暂估工程量为二千五百万，履约保证金按50万元收取。2017年8月1日，金发公司昆山分公司向轻微型汽服公司支付了50万元保证金。 2018年2月13日，案外人谢成稳作为“轻微型汽服公司法人授权代表人”与金发公司昆山分公司签订《胥江路2#项目机电安装补充协议》（以下简称补充协议二）一份，轻微型汽服公司作为合同甲方，金发公司昆山分公司作为合同乙方。协议约定：鉴于甲方原因导致胥江路2号地块上项目迟迟未能复工，使与我方签署的相关合同无法得到履行，因此给我方人力、物力、财力造成很大损失，为公平起见和维护我方合法权益不受侵害，经甲乙双方认真协商，在平等和自愿的前提下，依据《合同法》等相关法律和法规，双方就胥江路2#项目机电安装工程达成以下补充协议：一、本补充协议签订一周内退还已交的全部履约保证金，逾期未归还以银行同期贷款四倍利息计算违约金直到付清为止，合同继续有效。二、原合同上约定因甲方原因导致乙方无法进场施工所违约赔付给乙方的违约金和利息合计人民币693万元，此款需在二个月内付清，如逾期按照银行同期贷款四倍利息计算违约金，直到付清为止。原计划本项目于2018年2月竣工验收，乙方为保证前期工程的顺利进行，乙方和相关配套合作单位已签订合同，并预付了本项目工程总量（合同暂定4500万元）的百分之三十的预付款给相关单位。违约金及利息合计为人民币1300万元，此款需在二个月内付清，如逾期按照银行同期贷款四倍利息计算违约金，直到付清为止。三、鉴于甲方现在资金情况，我方要求甲方在原计费上浮到10点为止，如果甲方中途有资金进账或提前销售应按照65%月进度款支付，工程结束付至原合同约定的额度。四、以上含履约保证金本息，赔偿款本息和届时应付工程款如到期再次违约和拒付，本公司承诺以本项目第五号楼第三层和五号楼第四层的总建筑面积抵消以上欠款，价格以市场评估价7折计算。到时甲方及时付完款，乙方应第一时间内和甲方解除此约束条款。轻微型汽服公司未在该协议上盖章确认。 另查明：轻微型汽服公司于2017年8月25日向谢成稳出具《授权书》一份载明：本人王彩珍系轻微型汽服公司法人代表，经公司董事会研究决定，特授权本公司常务副总谢成稳同志（身份证号：）全权负责处理本公司所开发的苏州市胥江路2#商业综合体项目内以下事宜：一、本项目内所有未完成的工程相关一切事宜；二、本项目内所需要的资金及融资相关一切事宜；三、本项目内所需销售、招商运营相关一切事宜。被授权人在与之相关授权范围之内的一切行为均代表本公司的意愿，本公司均予以认可，本授权时间为一年整。 还查明：涉案工程于原、被告双方签订合同时一直处于停工状态，直至法庭辩论终结前，该工程仍处于停工状态。 谢成稳于2019年4月25日接受本院调查时称：“轻微型汽服公司于2017年8月25日向我出具了《授权书》，聘用我作为该公司的副总经理，后该公司又向我出具了一份《授权书》续聘一年。双方未签订劳动合同。该公司承诺给我的工资是66万元。轻微型汽服公司向我出具《授权书》是想让我帮它找承包人承建工程、融资、销售、招商等。至于我为何与金发公司昆山分公司签订《胥江路2#项目机电安装补充协议》，是因轻微型汽服公司当时将水电、消防等工程拆分给多个公司承建，但是该公司后来找了一家大公司总包所有细分的工程，所以该公司想尽快跟各个承包方将协议全部解除后与其他大公司签订总承包协议。金发公司昆山分公司因签协议一年多后未能开工，也想解除协议，多次催促我解除。因双方签订协议是我牵头洽谈的，所以解除协议也由我牵头去谈。《胥江路2#项目机电安装补充协议》的内容是我与金发公司昆山分公司协商的结果，我个人也觉得另外还要赔偿金发公司昆山分公司1300万元违约金不合理，但金发公司昆山分公司称他们为准备这个工程也存在损失，我便将该协议文本交给轻微型汽服公司法人王彩珍的老公王国英看，王国英是轻微型汽服公司的实际控制人及各项协议的操作人。王国英当时同意了协议内容，于是我便与金发公司昆山分公司签署了该协议，签署后我将该协议拿回给王国英盖章，王国英又反悔了，不愿意在协议上盖章。因金发公司昆山分公司一直催促，我没办法只好将没有轻微型汽服公司盖章的这份补充协议交给他们。我认为关于合同解除的协议最终都需要轻微型汽服公司盖章确认，我只是代表该公司去谈判。” 本院认为，原告轻微型汽服公司与被告金发公司昆山分公司先后签订的《建设工程施工合同》及补充协议一系双方真实意思表示，原告也按约向被告支付了100万元履约保证金，两份合同依法成立并生效。合同签订后，双方应按照约定全面履行自己的义务。当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同，合同自通知到达对方时解除。本案中，依据合同约定，开工前一周，向工程师及业主代表提供施工组织设计及进度计划。合同签订后三个月内未通知乙方进场，甲方需按暂估价的10%作为违约金赔偿给乙方。对此，被告称“进场”即开工的意思，但是开工前需要原告按约提供施工组织设计及进度计划，因原告一直未能提供，故而未能开工。原告则称，因涉案工程系烂尾工程，一直处于停工状态，需要被告通知原告进场去勘验测量后才能出具设计及施工方案，因被告一直未通知原告进场，其后续的设计及施工工作无法开展。对此，本院认为，联系合同上下文，“进场”与“开工”具有显著不同的表意，被告将“进场”理解为“开工”依据不足，考虑到案涉工程系中途停工的所谓烂尾工程，原告称被告应按约先通知其进场后，其才能到工程现场勘验后出具设计、施工方案符合客观事实，本院予以采信。因被告直至原告提起本案诉讼时仍未能通知原告进场，导致合同无法继续履行，被告已构成根本违约，原告有权解除合同，且被告应当承担相应的违约责任。因原告系于2019年3月12日庭审时当庭提出解除合同的请求，本院认定双方签订的《建设工程施工合同》及《胥江路2#项目机电安装补充协议》于2019年3月12日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。对于原告支付给被告的100万元保证金，被告理应返还给原告。对于逾期返还保证金的损失，原告主张从2018年2月20日起按照银行同期贷款利率四倍计算缺乏依据，本院不予支持，本院酌情认定从起诉之日即2019年2月11日起按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算至被告实际返还之日止。 关于违约金，原告称被告向谢成稳出具了授权委托书，故谢成稳与其签订的协议中关于违约金的约定应对被告产生法律约束力，被告应当按约赔偿其1300万元违约金。对此，本院认为，行为人没有代理权、超越代理权后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。本案中，被告虽向谢成稳出具了一份授权委托书，但是授权内容较为笼统和模糊，谢成稳作为代理人所签订的合同是否对被告发生效力还应具体问题具体分析。谢成稳与原告签订的补充协议二中约定的内容所涉金额较大，事关被告的重大利益，该代理权的内容、事项均应得到被告明确的授权，否则视为没有代理权或超越代理权，未经被告追认，不对被告发生效力，故原告依照补充协议二的内容向被告主张1300万元违约金缺乏依据，本院不予支持。根据双方签订的《建设工程施工合同》及补充协议一的约定，合同签订后三个月内未通知乙方进场，甲方需按暂估价的10%作为违约金赔偿给乙方。两份协议约定的工程暂估价合计4500万元，依据合同约定的违约金为450万元，但原告未举证证明其因合同解除对其造成何实际损失。对此，本院以是否造成实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌情认定被告应当向原告支付违约金225万元。对于原告主张的违约金的利息损失，因缺乏依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第六十条、第九十四条第三项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第一款之规定，判决如下： 一、原告江苏金发消防工程有限公司昆山分公司与被告苏州市轻微型汽车服务有限公司于2017年7月6日签订的《建设工程施工合同》及2017年7月27日签订的《胥江路2#项目机电安装补充协议》均于2019年3月12日解除。 二、被告苏州市轻微型汽车服务有限公司于本判决生效之日起10日内向原告江苏金发消防工程有限公司昆山分公司返还履约保证金100万元及逾期还款利息（以100万元为基数，自2019年2月11日起按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算至被告实际履行之日止）。 三、被告苏州市轻微型汽车服务有限公司于本判决生效之日起10日内向原告江苏金发消防工程有限公司昆山分公司支付违约金225万元。 四、驳回原告江苏金发消防工程有限公司昆山分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费266800元，减半收取133400元，由被告苏州市轻微型汽车服务有限公司负担，并于本判决生效之日起10日内直接交付给原告江苏金发消防工程有限公司昆山分公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院，同时向该院(开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76)预交上诉案件受理费。 审判员  翁迎晓 二〇一九年八月九日 书记员  王荪莉