广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初5384号原告：刘宝仁，男，汉族，1966年12月14日出生，住黑龙江省海伦市。委托诉讼代理人：封华清，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：符微丽，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：佛山市南海枫丹白鹭酒店有限公司，住所地：佛山市南海区****度假区枫丹路，统一社会信用代码：914************418。法定代表人：赵某1。委托诉讼代理人：陈学丰，广东品高律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏雪，广东品高律师事务所实习律师。本院于2019年3月14日受理了原告刘宝仁与被告佛山市南海枫丹白鹭酒店有限公司劳动合同纠纷一案。本案依法适用简易程序，于2019年4月30日公开开庭进行了审理，原告刘宝仁及其委托诉讼代理人封华清，被告的委托诉讼代理人陈学丰到庭参加了诉讼。原、被告各向本院申请协商和解一个月，本院予以准许，该期限不计入审限。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告于2019年1月21日作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）确认申请人与被申请人于1999年11月22日至2019年1月11日止存在劳动关系；（2）被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金185142.75元；（3）被申请人向申请人支付未提前一个月通知的代通知金4747.25元；（4）被申请人向申请人支付自1999年11月22日至2019年1月11日期间未休年休假工资191526.98元；（5）被申请人向申请人支付2019年1月1日至11日期间的工资2182.64元；（6）被申请人向申请人支付因被申请人拒不向申请人交付《离职证明》，导致申请人无法领取失业保险金的损失32616元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年3月6日作出佛南劳人仲案字[2019]424号仲裁裁决书，裁决：（1）确认申请人与被申请人在1999年11月22日至2019年1月11日期间存在劳动关系；（2）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人2019年1月份工资差额690.47元；（3）驳回申请人要求被申请人支付赔偿金、代通知金、年休假工资、失业保险金的仲裁请求。该仲裁裁决为非终局裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述非终局仲裁裁决书而提起诉讼，请求法院判令：（1）被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金185142.75元（月平均工资4747.25元×19.5×2）；（2）被告向原告支付未提前一个月代通知的代通知金4747.25元；（3）被告向原告支付自1999年11月22日至2019年1月11日期间未休年休假工资191526.98元（月平均工资4747.25元÷21.75×15×19.5×3）；（4）被告向原告支付因被告拒不向原告交付《离职证明》，导致原告无法领取失业保险金的损失32616元。4.入职及工作情况。原告于1999年11月22日进入被告处工作。5.劳动合同签订情况。原、被告于2011年3月1日签订无固定期限劳动合同，约定合同期限为2011年3月1日起至法定终止条件出现时止，每日工作8小时，实行计时工资，原告正常工作时间工资为1400元/月，加班工资为520元/月，职位补贴280元/月，被告每月8日发放上月工资。6.参加社会保险的情况。被告为原告参加了2000年3月至2018年12月的社会保险，其中2018年1月至6月原告个人缴纳部分为320.75元/月，2018年7月至12月原告个人缴纳部分为336.27元/月。7.原告的工资发放情况。被告在每月以银行转账方式发放原告上月工资，不需要在工资条上签名。原告提供的银行流水显示，被告于2018年1月8日向原告转账工资5743.37元，于2018年2月8日向原告转账工资10968.46元，于2018年3月8日向原告转账工资4340.84元，于2018年4月8日向原告转账工资3221.65元，于2018年5月8日向原告转账工资1900.95元，于2018年6月8日向原告转账工资3810.4元，于2018年7月8日向原告转账工资3989.50元，于2018年8月8日向原告转账工资3501.63元，于2018年9月7日向原告转账工资6478.14元，于2018年10月9日向原告转账工资4013.24元，于2018年11月8日向原告转账工资4451.94元，于2018年12月7日向原告转账工资3508.73元，于2019年1月9日向原告转账工资5568.4元。8.2019年1月11日，被告对原告发出《关于解除与刘宝仁劳动关系的通知》，认定原告于2019年1月8日至1月10日三天未经请假，无故连续旷工三天，违反《员工手册》奖罚条例丙类过失第15条“连续旷工三天或年度累计旷工七天”，情节严重，依规作开除处理，自2019年1月11日起，原告不再属于公司员工，其一切事务均与单位无关。原告于同日收到了上述通知。9.其他需要说明的情况。（1）被告提供的员工手册“二、纪律处分（一）处分种类”第6条规定：“辞退/开除：适用于已被处最后警告后再次被处大过及以上处分，或触犯丙类过错，情节极为严重的员工，酒店可作出立即辞退/开除的处分决定，并无需给予事先通知或作出任何经济补偿或赔偿。”，丙类过失第15条“连续旷工三天，月度累计旷工二次或季度累计旷工三次”。（2）2018年12月，被告拟将原告由职厨岗位调整为房务部清洁员岗位，多次与原告进行协商。被告提供的2018年12月24日的谈话记录载明，1.对于因工作原因，调部门、岗位的安排，是不反对的；2.但对公司调离的真正理由感到伤心、不服；3.希望对“电线头”、“饭盒”、“矿泉水瓶”时间调查清楚后；4.愿意接受公司的调动安排。原告在上述谈话笔录上签名。后被告于2018年12月26日填写了人事变动申报表，该人事变动申报表载明，工号W7004，姓名刘宝仁，部门餐饮部，职位职厨厨师，入职日期1999年11月22日，生效日期2019年1月5日，变动情况：部门由餐饮部变至房务部，职位由职厨厨师变至清洁员，级别员工4A不变，薪金4000不变，工号职厨厨师变至P2035，原告拒绝在上述申报表上签名，部门负责人、接受部门、人力资源部、财务部、主管副总、总经理均在上述申报表上签名。（3）2019年1月5日考勤记录显示，原告上班时间7:30，“备注”一栏注明“9:00离开工作岗位，9点到16:00未在岗位”；2019年1月6日考勤记录显示，原告上班时间7:25，“备注”一栏注明“签到后未更换制服，整天未上班”；2019年1月7日考勤记录“备注”一栏注明“刘宝仁口头请假（待补假单）”；2019年1月8日至10日考勤记录“备注”一栏均注明“刘宝仁旷工1天”。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.关于解除与刘宝仁劳动关系的通知；2.聊天记录；3.照片；4.佛南劳人仲案字[2019]424号仲裁裁决书；5.参保缴费证明；6.录音文件；7.2018年1月1日至2019年1月31日农业银行交易明细。经质证，被告对原告提供的证据1的真实性无异议，该证据确为被告向原告发出的。该证据载明被告解除劳动关系的依据。对证据2的真实性予以确认，该聊天记录也反映被告已将解除通知告知原告，该聊天记录仅为原告同被告工作人员聊天记录中的一部分。对证据3拍摄时间以及形成的过程，被告无法核实，只能反映原告手机存有上述照片，以上证据也无法证明原告有上班。对证据4无异议。对证据5的真实性无异议。对证据6的真实性、合法性、关联性不予确认。对证据7的真实性无异议，原告的工资支付情况应以被告提供的工资台账为准，原告的银行流水记录仅打印至2019年1月31日，不能反映其后被告的支付情况。（二）被告提交了如下证据：1.《劳动合同》（2011年3月1日签订）；2.《员工手册》（节选）、《员工手册》修订请示、关于《员工手册》修订公示的通知、关于2015年版《员工手册》颁布实施的通知、《员工手册》签收表；3.《排班表》（房务部）、《考勤记录》（房务部）；4.通话记录（照片）及通话清单；5.证明、《考勤记录》（职厨）；6.纪律处分通知书（早退）、纪律处分通知书（旷工）、会议纪要、关于解除与刘宝仁劳动关系的通知、微信记录截图、关于拟与刘宝仁解除劳动关系的告知函；7.原告2019年1月工资明细；8.枫丹白鹭酒店文件呈办表、备忘录、谈话记录、人事变动申报表；9.员工离职通知书；10.原告2018年1月至2019年1月的工资台账；11.公卫部员工2018年1月至2019年1月的工资台账；12.2018年度枫丹白鹭酒店员工基薪级别表；13.员工花名册；社保缴费人员统计。经质证，原告对被告提供的证据1无异议，但不同意被告的证明内容，原告的薪资应以银行卡的工资发放为准。对证据2不予认可，员工手册中的签收不是原告亲笔签名，该证据不能证明原告对被告的员工手册知情。对证据3不予认可，被告在仲裁开庭时确认原告本人在厨房上班，不存在旷工事实，仅主张原告没有到客房部上班。对证据4予以认可，证明内容并非原告不到新岗位上班，而是原告拒绝公司的调岗安排，双方并未调整岗位达成一致。对证据5不予认可，原告在公司上班期间，公司均未采用书面签到的方式进行考勤，因此2019年1月8-10日间没有书面记录，并不能证明原告没有在厨房上班，被告在本案的主张与其在仲裁的主张是相互矛盾的，另公卫部与餐饮部相隔距离不足50米，被告拿签到表给原告签名，反而证明被告解除劳动关系目的明确。对证据6不予认可。对证据7不予认可，原告实际工作至2019年1月11日，工资应支付至最后一个工作日。对证据8不予认可，但从证据中可以看出在2018年12月，双方就已经在商谈岗位变动事宜，但并未达成一致意见，且变更劳动条件由被告提出。对证据9不予认可，该通知书没有原告签名，也与事实不符。对证据10-13不予确认，属被告单方制作的证据。对于双方有争议的事项，本院认定如下：仲裁裁决原、被告于1999年11月22日至2019年1月11日期间存在劳动关系，原、被告对此均没有异议，本院对此予以确认。仲裁裁决被告向原告支付2019年1月工资差额690.47元，原、被告对此均没有起诉，视为服裁。故被告应向原告支付2019年1月工资差额690.47元。1.关于被告是否违法解除与原告的劳动关系以及被告是否应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金的问题。本案中，原告已于2018年12月24日在与被告的谈话中表示愿意接受公司的调动安排，并在谈话笔录中签名确认。后被告于2018年12月26日填写了人事变动申报表，该人事变动申报表载明，部门由餐饮部变至房务部，职位由职厨厨师变至清洁员，级别员工4A不变，薪金4000不变，工号职厨厨师变至P2035，生效日期2019年1月5日。原告拒绝在上述申报表上签名，之后不配合被告对其调岗的工作安排。被告主张原告于2019年1月5日到房务部的公卫部报名，并在考勤表上签名，于2019年1月6日上午到公卫部报道，报到后不在岗位上班，2019年1月7日原告口头提出请假当天，房务部主管同意，2019年1月8日至10日，原告均未到公卫部报到。被告对上述主张提供了2019年1月5日至1月10日的考勤记录予以证明。2019年1月5日考勤记录显示，原告上班时间7:30，“备注”一栏注明“9:00离开工作岗位，9点到16:00未在岗位”；2019年1月6日考勤记录显示，原告上班时间7:25，“备注”一栏注明“签到后未更换制服，整天未上班”；2019年1月7日考勤记录“备注”一栏注明“刘宝仁口头请假（待补假单）”；2019年1月8日至10日考勤记录“备注”一栏均注明“刘宝仁旷工1天”。原告则认为其2019年1月5日、6日均在原岗位(厨房)工作，2019年1月5日，公卫部主管拿空白表格给原告签名，原告为了证明被告对其强制调岗而签名，2019年1月7日为正常休假，2019年1月8日开始，被告厨房主管不让原告在厨房（一层）工作，原告在员工饭堂（负一层）与其他员工一起从事打饭端汤的工作。对此，本院认为，原告承认其在2019年1月5日公卫部签到表上签名，原告签名即可视为原告同意到新的岗位上班和报到。原告主张其签名是为了证明被告对其强制调岗，不符合常理，本院不予采信。原告在已书面同意接受公司的调动安排，且在2019年1月5日考勤表上签名报到的情况下，于2019年1月8日至10日连续三天不到新的工作岗位上班，属于连续旷工三天。被告以此为由解除与原告之间的劳动关系，符合法律规定和公司规章制度，不构成违法解除劳动关系。原告主张被告违法解除与其之间的劳动关系，请求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金，没有依据，本院不予支持。2.关于被告是否应当向原告支付未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金问题。本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的用人单位应当支付代通知金的情形。原告请求被告支付未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金4747.25元，没有依据，本院不予支持。3.关于被告是否应当向原告支付1999年11月22日至2019年1月11日期间未休年休假工资及数额的问题。原告在仲裁庭审时撤销被告对其支付1999年11月22日至2019年1月11日期间未休年休假工资191526.98元的仲裁请求，原告在诉讼中主张，本院不予处理。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，本案判决如下：一、确认刘宝仁与佛山市南海枫丹白鹭酒店有限公司于1999年11月22日至2019年1月11日期间存在劳动关系；二、佛山市南海枫丹白鹭酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年1月工资差额690.47元予刘宝仁；三、驳回刘宝仁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘晓霞二〇一九年八月十四日书记员  冉晓璇