贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0423民初957号原告：贵州广电网络多彩云科技发展有限公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区金阳南路36号负二层及地上二至四楼，统一社会信用代码。法定代表人：旷宗仁，系该公司董事长。委托代理人：冉茂任，男，系该公司员工。代理权限：特别授权。委托代理人：卢启林，贵州诺行律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：马玉忠，男，汉族，1962年6月14日生，贵州省镇宁自治县人，住镇宁自治县。原告贵州广电网络多彩云科技发展有限公司（以下简称多彩云公司）诉被告马玉忠劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员黄庆虹适用简易程序于2019年7月18日公开开庭进行了审理。原告多彩云公司的委托代理人冉茂任、卢启林，被告马玉忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告多彩云公司向本院提出诉讼请求：1、判令多彩云公司不向被告马玉忠支付经济赔偿金，2、被告承担本案诉讼费。事实及理由：2018年1月1日被告与我公司建立非全日制劳动合同关系，并签订了书面的非全日制用工劳动合同。2019年1月底以后，被告未再来我公司上班，工资支付到当月31日。2019年4月10日被告马玉忠向镇宁自治县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁。仲委委作出镇劳人仲字［2019］第11号《仲裁裁决书》裁决“被申请人支付申请人经济赔偿金76000元”。我公司认为前述裁决事实不清，具体为：1．认定原告违法解除劳动合同，没有依据。被告于2018年1月1日与我公司签订劳动合同，2019年1月底自行离开。被告称接到我公司通知后才没有上班，没有事实依据。被告离开的真正原因是集中力量向案外人贵州广播电视信息网络股份有限公司（以下简称广电股份）主张权利，其离开十多天便对广电网络公司提出仲裁申请，要求广电股份补缴社保并支付经济补偿金。2．认定被告与广电股份的劳动关系，没有依据。仲裁委员会既然认定原告申请超过时效，就不应当对实体进行审理。但该仲裁委的镇劳人仲字［2019］第7号裁决书驳在回原告申请的同时，又以镇劳人仲字［2019］第8号《仲裁裁决书》认定原告与广电网络公司之间成立劳动关系（详见镇劳人仲字［2019］第7号、8号《仲裁裁决书》）；3．认定被告“从2000年7月至今一直在同一工作岗位工作”，没有依据。前述裁决适用法律错误，具体为：一是错误适用《劳动合同法》第六十八条规定，否认原告与被告的非全日制用工关系；二是错误适用劳动争议司法解释（四）第五条之规定，合并计算工作年限；三是原告没有向被告提出解除、终止劳动合同。综上，镇劳人仲字［2019］第11号裁决明显错误，请支持原告诉请。被告马玉忠辩称：我是被告工作人员，在同一地方从事同一工作，被告按月支付工资给我。2019年1月，是被告的姓徐的工作人员通知我，让我不要去上班的。2019年1月28日，我去找肖平和马慧（马慧是多彩云公司老总，肖平是网络公司老总），他们对我避而不见。经审理本院查明：被告马玉忠自2000年7月起，在镇宁自治县丁旗镇从事广播电视网络运维工作。2008年3月26日，案外人贵州广播电视信息网络股份有限公司依法成立。自此，被告马玉忠的工资由贵州广播电视信息网络股份有限公司支付至2017年12月31日。原告多彩云公司是贵州广播电视信息网络股份有限公司全资子公司。多彩云承继镇宁自治县广电网络业务后，于2018年1月1日与被告马玉忠签订了《非全日制用工劳动合同书（乡镇级）》，合同期限为2018年1月1日至2018年4月1日，该合同第三条载明：“根据甲方工作需要，乙方同意担任运维岗位工作，具体工作范围为贵州省安顺市镇宁县丁旗镇工作内容如下：（一）数字电视维护类：1．数字电视网络维护、新用户安装及为用户提供上门维修、维护服务；2.DTMB-T维护，新用户安装及为用户提供上门维修、维护服务；3．数字电视业务，DTMB-T维护咨询服务；4．付费电视业务等增值业务的市场推广；5．向用户代收数字电视收视费和DTMB-T维护收视费。（二）直播卫星用户业务类：6.直播卫星协议用户日常维护；7.直播卫星协议用户咨询房屋；8.向直播卫星协议用户代收签约服务费用。”第九条载明：“乙方严格遵守甲方制定的规章制度，佩戴甲方工作证件和工作牌上岗，并按相关技术规范的要求工作。”2018年4月1日，原被告双方又签订了一份《非全日制用工劳动合同书（乡镇级）》，合同期限为2018年4月1日至2019年3月31日，其他内容与2018年1月1日的《非全日制用工劳动合同书（乡镇级）》一致。2019年1月，原告解除与被告的劳动合同。另查明，2019年2月22日，镇宁自治县劳动争议仲裁委员会受理被告马玉忠与案外人贵州广播电视信息网络股份有限公司仲裁申请。2019年4月3日，仲裁委作出镇劳人仲裁字［2019］第7号裁决书，认定被告马玉忠与案外人贵州广播电视信息网络股份有限公司存在劳动关系。贵州广播电视信息网络股份有限公司不服该裁决，向贵州省安顺市中级人民法院撤销前述裁决，安顺市中级人民法院作出（2019）黔04民特3号裁定书，驳回了案外人贵州广播电视信息网络股份有限公司的请求。上述事实，有原告身份证、被告营业执照、法定代表人身份证明、工作牌、收条、《广播电视台招聘临时工用工合同》、《非全日制用工劳动合同书（乡镇级）》、镇劳人仲裁字［2019］第7号裁决书、（2019）黔04民特3号裁定书，经庭审举证、质证，足以认定。本院认为，根据双方诉辩意见及相关证据材料，本案争议的焦点是被告是否应当给予原告经济补偿。现对此争议焦点分析如下：第一，关于原告主张其与被告属于非全日制用工关系的问题。首先，被告马玉忠与案外人贵州广播电视信息网络股份有限公司之间的劳动关系，已被镇劳人仲裁字［2019］第7号裁决书和（2019）黔04民特3号裁定书所认定，无需赘述。原告与被告马玉忠签订的《非全日制用工劳动合同书》，明确载明被告马玉忠的工作内容及职责，以及双方之间具有隶属关系等内容。原告仅从合同的名称上主张双方系非全日制用工合同，与实际不符。故对原告的该意见不予采纳。第二，关于原告是否违法解除劳动合同的问题。原告主张被告自行离开工作岗位，属于自动离职，故不存在违法解除合同的情形。被告马玉忠主张原告在合同期内违法解除劳动合同，与原告前述主张截然相反。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，原告多彩云公司应当对被告马玉忠主动离职的事实承担举证责任。对此，原告多彩云公司并未提交相关证据。故举证不能的法律后果应由多彩云公司承担。第三，关于经济补偿金的计算问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条的规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。前述法律规定应作为本案经济补偿金的依据。关于计算年限的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”。原告多彩云公司现在经营的业务，是案外人贵州广播电视信息网络股份有限公司原经营业务的一部分。根据本案证据，被告从事广播电视网络运维具有连续性，且其从原单位进入多彩云公司并非自身原因所致。故原告应当向被告支付2000年7月至2019年1月的赔偿金。被告被解除劳动合同前的月工资为2000元/月，则其经济补偿金为2000元×19月×2﹦76000元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回贵州广电网络多彩云科技发展有限公司在本案中诉讼请求,由贵州广电网络多彩云科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内向马玉忠支付经济补偿金人民币76000元。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费人民币10元，减半收取5元，由原告贵州广电网络多彩云科技发展有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在判决确定的履行期限届满两年内，向本院或有管辖权的人民法院申请强制执行。审判员  黄庆虹二〇一九年八月二十八日书记员  王尧亮