广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初3546号原告：太平洋证券股份有限公司，住所地：云南省昆明市北京路926号同德广场写字楼31楼。法定代表人：李长伟，总经理。委托诉讼代理人：赵怀亮、杨继红，北京德恒律师事务所律师。被告：吴明玉，男，汉族，1966年10月9日出生，身份证住址：广东省广州市越秀区。委托诉讼代理人：吴细娣，广东华誉品智律师事务所律师。第三人：广东中钰科技股份有限公司，住所地：广东省广州市番禺区石壁街兴宏一街3号。诉讼代表人：杨巍，广东中钰科技股份有限公司破产管理人负责人。委托诉讼代理人：周俊杰，北京德恒（广州）律师事务所律师。原告太平洋证券股份有限公司与被告吴明玉、第三人广东中钰科技股份有限公司合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵怀亮、杨继红，被告的委托诉讼代理人吴细娣，第三人的委托诉讼代理人周俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付股份回购款1365000元（截至2017年6月29日原告持有广东中钰科技股份有限公司股份54.60万股，按成本价格2.50元/股回购）；二、被告向原告支付迟延股份回购款利息（从2017年7月1日起至股份回购款支付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）。事实和理由：第三人股票自2015年5月13日起在全国中小企业股份转让系统挂牌公开转让。被告为第三人的控股股东、实际控制人及法定代表人。2016年1月26日，第三人在全国中小企业股份转让系统网站上发布公告，将其股份转让方式由协议转让方式变更为做市转让方式，原告为其做市商之一。2015年7月，原告与第三人签署《认购做市库存股协议》，同意认购第三人股份100万股，价格为2.5元/每股，投资额为250万元。2015年7月7日，第三人发布了股票发行认购公告。截止2017年6月29日，原告尚持有第三人股票54.60万股。2017年6月29日，第三人因无法在6月30日前披露年报，面临被强制摘牌风险，为保护投资者利益，被告向原告出具了《关于投资者保护的情况说明》《会议纪要》，被告承诺将以不低于成本的价格回购原告所持有第三人54.60万股的股票。2018年7月26日，原告发布《关于退出为广东中钰科技股份有限公司股票提供做市报价服务的公告》，自2018年7月27日起，原告退出为第三人股票提供做市商报价服务。2018年7月4日，原告委托北京德恒律师事务所向被告发送律师函，要求被告履行义务，经多次催告，被告至今未履行回购义务。被告的行为已构成违约，原告诉至法院。被告辩称，不同意原告的诉讼请求，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。一、原告提交的《关于投资者保护的情况说明》是股权回购意向，并非是承诺，在该说明里并未就回购的关键性条件，如回购的准确价格、数量、股份交割时间、违约责任等法律要件，故该说明属于要约邀请，对双方不具有约束力。另外，2017年6月29日的情况说明作出时，原告仍为第三人的做市商，根据法律规定，原告必须保留第三人的一定股份，不能全部出售或转让，故当时的回购不具备回购的法律要件。二、上述情况说明中加盖了第三人的印章，被告在上述情况说明上签字的行为仅仅是职务行为，并非是个人承诺。第三人述称，一、第三人已被裁定进入破产程序，管理人并未接管到第三人的相关材料，故对于原告与被告之间的股权回购事实无法核实。二、本案是被告承诺回购原告的股份，与第三人无关。经审理查明，原告成立于2004年1月6日，公司类型为股份有限公司（上市），经营范围为证券经纪、证券投资咨询及与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问等。第三人成立于2000年9月19日，类型为股份有限公司，经营范围为能源技术研究、技术开发服务等。2015年5月12日，第三人发布《关于股票挂牌并采用协议转让方式的提示性公告》，提示其股票将于2015年5月13日起在全国股转系统挂牌公开转让，公开转让说明书及附件已于2015年4月30日披露于全国股转系统指定信息披露平台www.neeq.com.cn或www.neeq.cc，供投资者查阅。之后，原告（甲方、认购人）与第三人（乙方）又签订《认购做市库存股协议》，订明：乙方是一家依法设立并有效存续的股份有限公司，已在全国中小企业股份转让系统（以下简称股转系统）挂牌，股票代码为832485，股票简称为中钰科技；甲方有意对乙方进行投资，参股乙方，成为乙方的股东，并担任公司股票的股转系统做市商；为使甲方符合担任公司股票的股转系统做市商、取得做市商库存股的条件，乙方同意对甲方定向增发股份，接受甲方成为乙方的新股东，并同意甲方成为乙方股票的股转系统做市商之一；乙方本次定向增资拟增资940万股，增资价格为每股2.5元；乙方接受甲方以现金方式对其投资，甲方本次认购100万股，价格为每股2.5元，投资额为250万元等。2015年7月7日，第三人发布《股票发行认购公告》，载明：本次股票发行价格为每股2.5元，发行数量不超过940万股（含940万股），募集资金总额不超过2350万元（含2350万元）；根据公司与认购人已签署的《股票发行认购协议》，新增认购情况为原告拟认购数量100万股，拟认购金额250万元，认购方式为现金等。2016年1月26日，第三人发布《关于股票转让方式变更为做市转让的提示性公告》，提示股票从2016年1月28日起由协议转让方式变更为做市商转让方式，做市商为原告、万联证券有限责任公司及中国银行证券股份有限公司。2017年6月29日，被告向原告出具《关于投资者保护的情况说明》，载明：本人系广东中钰科技股份有限公司（以下简称公司）董事长，实际控制人，公司在新三板挂牌，并采取做市交易，太平洋证券股份有限公司系公司做市商，截至2017年6月29日持有54.60万股。因公司在6月30日前无法披露年报，面临摘牌风险。为保护投资者利益，实际控制人将以不低于成本的价格回购做市商股份。目前公司正在讨论后续投资者保护相关问题，拟出售公司土地收入作为后续其他安排的基础。公司实际控制人目前正在积极协商、应对相关事宜，按照股转公司规定及相关法律法规，尽力妥善处理。2018年7月4日，原告委托北京德恒律师事务所向被告发送《律师函》，要求被告对其持有第三人的54.6万股股票履行回购义务。2018年7月26日，原告作出《关于退出为广东中钰科技股份有限公司股票提供做市报价服务的公告》，载明：经全国中小企业股份转让系统有限责任公司同意，自2018年7月27日起，我司将退出为广东中钰科技股份有限公司股票（股票简称：中钰科技，股票代码：832485）提供做市报价服务。2019年4月2日，全国中小企业股份转让系统有限责任公司作出决定自2019年4月8日起终止广东中钰科技股份有限公司股票挂牌。因被告未履行原告所持有第三人的54.6万股股票的回购义务，原告向本院提起诉讼，要求被告支付股权回购款1365000元及利息。本院于2019年1月8日受理本案。被告表示，其作出的《关于投资者保护的情况说明》实际为要约邀请，对双方无约束力；该说明作出时，原告仍为第三人的做市商，根据法律规定，应当持有第三人的部分股权；被告在该情况说明上签字的行为仅是职务行为。被告在本案中还表示，目前无回购能力，股票处置等第三人进入到重整阶段再与原告协商，不在本案中处理。2019年4月3日，广州市中级人民法院作出（2019）粤01破107-1号民事裁定书，裁定受理佛山诺亚电器有限公司对广东中钰科技股份有限公司的破产清算申请，并于2019年4月22日作出（2019）粤01破107-1号指定管理人决定书，指定北京德恒（广州）律师事务所担任广东中钰科技股份有限公司的破产管理人，负责人为杨巍。以上事实，有原告提交的《关于股票挂牌并采用协议转让方式的提示性公告》《认购做市库存股协议》《股票发行认购公告》《关于股票转让方式变更为做市转让方式的提示性公告》《关于投资者保护的情况说明》等证据，第三人提交的证据《民事裁定书》《指定管理人决定书》，及庭审笔录予以证明。本院认为，根据被告签名的《关于投资者保护的情况说明》内容可知，该情况说明的回购标的为原告持有第三人的54.6万股股票，回购主体为被告，回购价格为成本价格，回购原因为第三人无法在2017年6月30日前披露年报，面临被摘牌的风险。上述内容清晰地表明被告承诺按不低于成本价格回购截至2017年6月29日，原告持有第三人的54.6万股股票，故被告辩称上述情况说明主要内容不明确与事实不符，本院不予采纳。另外，被告承诺回购案涉股票，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，故原告要求被告支付股权回购款1365000元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。由于双方并未明确约定股权回购的具体时间，故原告主张从2017年7月1日起计算股权回购利息的诉讼请求依据不足，本院调整为从本院受理该案之日起即2019年1月8日起开始计算利息，利息计算标准按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。至于原告持有的股票如何处理，被告表示暂时无回购能力，不在本案中处理，故本院不予调处。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、本判决发生法律效力之日起十日内，被告吴明玉向原告太平洋证券股份有限公司支付股权回购款1365000元；二、本判决发生法律效力之日起十日内，被告吴明玉向原告太平洋证券股份有限公司支付利息（以1365000元为基数，从2019年1月8日起至款项清偿完毕之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）；三、驳回原告太平洋证券股份有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17828.80元，原告太平洋证券股份有限公司负担1017.80元，被告吴明玉负担16811元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按不服本判决确定的金额部分为标准计向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  邵巧玲人民陪审员  梁丽英人民陪审员  刘文珍二〇一九年八月二日书 记 员  严志荣