云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0102民初5340号原告:田景海，男，汉族，1954年3月9日生，重庆市人，无业，住云南。委托诉讼代理人：李瑞文，云南尚祥律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李春红，江苏驰东律师事务所律师，特别授权代理。被告:云南大学。住所：昆明市五华区翠湖北路2号。法定代表人：林文勋，校长。委托诉讼代理人：候筱莉，云南护义律师事务所律师，特别授权代理。原告田景海（以下简称原告）与被告云南大学（以下简称被告）劳动争议一案，本院受理后,于2015年10月19日作出（2015）五法民一初字第433号民事判决书，原告不服该判决向昆明市中级人民法院提出上诉，昆明市中级人民法院于2016年6月27日作出（2015）昆民二终字第1623号民事裁定书，撤销本院（2015）五法民一初字第433号民事判决，将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭于2016年9月6日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李瑞文、李春红，被告委托诉讼代理人候筱莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告之间自1988年8月1日至2014年7月31日之间存在事实劳动关系；2、判决被告偿付原告1995年1月1日至2014年7月31日应发基本工资低于国家最低工资标准的差额部分以及星期六、星期日、法定假日的加班加点工资135027元，偿付当期应发未发工资的处罚罚金56508元，偿付应发未发加班加点工资拖延支付至今的利息16万元；3、判决被告赔偿未为原告交纳基本养老保险和基本医疗保险，给原告造成的未能领取基本养老保险和基本医疗保险的损失共计652416元。事实和理由：原告于1988年秋进入被告总务科工作至1994年5月1日，自1994年5月1日至2014年7月31日在物理系工作。原告除2000年结婚请婚假10天外，其余星期六、星期天、法定假日都在加班加点工作，被告应按照最低工资标准补发工资差额部分，并且原告最低工资的计算不应该包括物理馆值夜班的工资。被告是国家事业单位，依据《关于云南省机关事业单位缴纳养老保险费有关问题的通知》基本养老保险费缴费比例，单位按本单位工资总额的20%缴费，个人按工资总额的8%缴费，若个人工资基数低于省上年度在岗职工平均工资60%的，按在岗职工平均工资计算。因被告违反法律规定，不为原告缴纳基本养老保险和基本医疗保险，而原告已经超过法定退休年龄，被告已经无法再为原告补交社会保险，应赔偿未为原告缴纳基本养老保险和基本医疗保险给原告造成的损失。故提起诉讼请求，请人民法院依法判决。被告辩称，原告要求确认劳动关系的时间段不予认可，原告提供的证据显示2002年4月份加盖公章的我方予以认可，我方认为包含2010年阶段我方发放工资都是高于最低工资标准的，原告所称的应发工资时间点应该是2012年以后。关于节假日工资，原告的主张没有证据予以证实，有物理馆公章的我方予以补发。1995年至2015年的已经超出诉讼时效，不应予以补发。我方安排原告加班需要补发工资的我方予以认可。关于罚息我方不予认可。关于社会保险应当按照社会保险法实施的时间进行计算。请求法庭依法判决。原告为支持其诉讼请求，提供以下证据加以证明：一、田景海身份证，证实原告主体资格；二、1、田景海和宋玉仙2014年7月中国建设银行存折记录各1页；2、2015年7月27日仲裁申请书和邮寄回执各一份；3、2015年7月29日邮寄云南省劳动人事争议仲裁院邮寄回执一份；4、云劳人仲不字【2015】24号不予受理通知书；5、2015年8月5日昆明市五华区人民法院立案通知书，证明2014年7月被告发了原告整月工资，原告实际工作至2014年7月底，原告于2015年7月29日邮寄仲裁申请至云南省劳动人事争议仲裁院，本案经过合法的仲裁程序，在合法有效期限内，本组证据综合证明本案仲裁、诉讼均在有效期，程序合法；三、1、兰建民、康平证人证言各一份；2、2010年2月24日物理学技术学院办卡证明一份；3、田景海工会会员证一本及会员费收据复印件四份；4、被告安排原告节假日排班表15份；5、张绍仁录音；6、张丽荣录音；7、张洁录音；8、杨毓林录音；9、田兴时录音；10、刘琼录音；11、兰建民录音，证明田景海1988年秋到云大总务科烧锅炉，1993年9月1日离开总务科到云大物理馆工作，被告认可原告是其工作人员，原被告之间存在劳动关系，原告星期六、星期日、节假日一直在加班加点工作，以上证人均证实被告在云大工作并且存在加班，被告对待原告是按临时工对待，上一个月发放一个月的工资。同时，证人证明原告1988年到云南大学工作，1993年转入物理学院工作，白天负责清洁卫生和安全工作，晚上在物理馆值夜班负责过道楼梯清洁卫生和整个物理馆的安全工作，一直以来星期六、星期日、节假日都在加班；四、1、2013年3月16日交党委办公室请求1份，2、2013年3月20日交校长办公室请求1份；3、2013年10月10日交院工会院长助理周琪1份；4、2014年7月14日交学校法律咨询办公室罗忠雄诉求反映1份；2014年7月14日交党委办公室诉求反映1份；2014年7月14日交校长办公室诉求反映1份；2014年7月14日交五华区1份，证明原、被告之间的劳动关系，原告一直加班和发放工资的情况，原告一直在不断向被告和劳动监察部门请求解决；五、情况说明，证明2014年7月14日田景海到五华区投诉，劳动监察大队没有受理此案，劳动监察大队帮忙组织双方进行协商，云南大学认可基本工作情况，愿意给予一定经济补偿，当时云南大学认可原告工作年限及未购买社会保险的事实，认可所发工资低于最低工资的事实；六、2016年2月22日原告代理人李瑞文与云南大学物理系办公室主任交谈的录音，证明当时原告工作的实际情况；七、依原告申请调取的兰健明、康平的证人证言，证实田景海在云大的入职及工作情况。被告对原告提供的证据一予以认可，对证据二中的1、不予认可，看不出是从我单位出去的。对证据二中的2、3、4、5予以认可；对证据三中的1、不予认可，认为证人没有出庭。证据三中的2、不予认可，认为系复印件；对证据三中的3、真实性予以认可，对关联性不予认可；对证据三中的4、真实性不予认可，认为系复印件；对证据三中的5、6、7、8、9、10、11，不予认可，认为证人未出庭参加作证；对证据四予以认可；对证据五不予认可；对证据六不予认可；对证据七的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，认为原告在2014年8月就不在云大工作了。本院依职权到昆明市五华区医疗保险中心调取的关于原告的个人医疗报销单，证实田景海在云大工作期间的住院治疗支出情况。原告对该份证据无异议。被告对该份证据无异议。本院认为，当事人提供的证据应具有真实性、合法性、关联性的特征，证据之间相互映证，能充分证明举证人的主张。本案纠纷中，原告提供的证据一，被告予以认可，本院予以确认。原告提供的证据二中的2、2015年7月27日仲裁申请书和邮寄回执各一份；3、2015年7月29日邮寄云南省劳动人事争议仲裁院邮寄回执一份；4、云劳人仲不字【2015】24号不予受理通知书；5、2015年8月5日昆明市五华区人民法院立案通知书,被告予以认可，本院予以确认。原告提供的证据二中的1、田景海和宋玉仙2014年7月中国建设银行存折记录各1页，被告不予认可，但未提供相反的证据加以证明，该组证据具备证据的法定特性，符合证据的认证标准，本院予以采信。原告提供的证据三中的1、兰建民、康平证人证言，被告不予认可，但与被告认可的证据七相互映证，故本院予以采信。原告提供的证据三中的2、2010年2月24日物理学技术学院办卡证明一份，被告不予认可，但未提供相反的证据加以证明，该组证据具备证据的法定特性，本院予以采信。原告提供的证据三中的3、田景海工会会员证一本及会员费收据复印件四份，系复印件，被告予以认可，本院予以采信。原告提供的证据三中的4、被告安排原告节假日排班表15份，被告不予认可，其中涉及加盖“云南大学物理科学技术学院”公章的部分，具备证据的法定特性，本院予以采信。原告提供的证据三中的其余部分，未加盖公章，被告亦不予认可，本院不予采信。原告提供的证据三中的5、6、7、8、9、10、11，被告不予认可，上述几份证据缺乏其他证据予以佐证，本院不予采信。原告提供的证据四，被告予以认可，本院予以确认。原告提供的证据五，被告不予认可，但未提供相反的证据，该组证据具备证据的法定特性，本院予以采信。原告提供的证据六，被告不予认可，该组证据对于张洁的身份被告不予认可，亦缺乏其他证据予以佐证，本院不予采信。至于当事人对证据所持的质辩意见，已经超出证据证明力的质辩范畴，此内容应由本院予以确认。综上所述，本院确认下列法律事实:1988年8月1日原告田景海到被告云南大学总务科做烧锅炉的工作，1993年9月1日转入到物理系做值班及安全卫生工作，2014年7月31日原告停止为被告提供劳动，被告亦停止向原告发放工资。在工作期间，被告云南大学未与原告田景海签订书面劳动合同亦未为原告田景海购买社会保险。2013年9月19日至9月21日中秋节期间，9月19日15:00-22:00由原告田景海值班，9月20日8:00-15:00由原告田景海值班,9月21日15:00-22:00由原告田景海值班；2013年10月1日至10月7日国庆节期间，10月1日15:00-22:00由原告田景海值班，10月2日8:00-15:00由原告田景海值班,10月3日15:00-22:00由原告田景海值班,10月4日8:00-15:00由原告田景海值班，10月5日15:00-22:00由原告田景海值班,10月6日8:00-15:00由原告田景海值班,10月7日15:00-22:00由原告田景海值班；2014年元旦期间即1月1日15:00-22:00由原告田景海值班；2014年劳动节期间，5月1日15:00-22:00由原告田景海值班,5月2日15:00-22:00由原告田景海值班，5月3日15:00-22:00由原告田景海值班；2014年5月31日至6月2日为端午节，5月31日上午8：00-15:00由原告田景海值班，6月1日下午15:00-22:00由原告田景海值班,6月2日上午8：00-15:00由原告田景海值班。上述值班期间，被告云南大学未向原告田景海支付加班工资。从2013年3月16日起原告田景海陆续向云南大学相关领导反映其社会保险及最低工资差额补足的问题。2014年7月14日原告田景海到昆明市五华区投诉，称云南大学未为其购买社会保险并且所发工资低于最低工资标准。2015年7月30日田景海向云南省劳动争议仲裁院申请仲裁，云南省劳动争议仲裁院以主体不适格决定不予受理。本院认为，本案系劳动者与用人单位间因工资待遇及社会保险福利而发生的劳动争议纠纷。从庭审确认的事实来看，被告认可原告于2014年7月31日停止为其提供劳动，故原、被告双方间的劳动关系于2014年7月31日终止。关于原告田景海的入职时间，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”以及第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，被告应当举证证明原告田景海的入职时间，而被告并未提供证据证明该项事实，故对原告提供的证据以及本院依职权调取的证据所确认的原告于1988年8月1日入职的事实，本院予以确定。关于原告主张的自1995年1月1日起至2015年7月31日止应发基本工资低于国家最低工资标准差额部分的诉讼请求，根据国务院《工资支付暂行规定》第六条第三款的“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。……”的规定，被告应当负有保管至少两年发放工资凭证的责任，被告对此应提供两年的发放工资凭证（其在庭审结束后提供的田景海酬金发放统计表及酬金发放清单均系单方制作并没有田景海的确认签字）进而证实其发放的工资大于或者等于最低工资，被告不能提供终止劳动关系之日前至少两年发放的工资凭证应承担举证不能的法律后果，故本院将结合原告陈述的相关事实确定被告所发放的2012年7月31日至2014年7月31日期间的工资。同时，原告田景海认为在此期间值夜班的加班工资180元不应当计算在内，对此原告并未举证证明已经发放的180元工资系属值夜班加班工资，应当承担举证不利的法律后果，本院将已经发放的180元工资计算在原告已经领取的工资数额内。2012年的最低工资标准为1100元，原告每月已经领取的工资为840元（660元+180元），故被告应补发原告2012年的工资1300元（【1100元-840元】×5个月）；2013年的最低工资标准为2013年1月至4月为1100元，2013年5月至12月为1265元，原告每月已经领取的工资为970元（790元+180元），故被告应补发原告2013年的工资2880元（【1100-970】×4+【1265-970】×8）。2014年1月至4月的最低工资标准为1265元，2014年5月至7月的最低工资标准为1420元，原告2014年1月至7月每月平均已经领取的工资为970元（790元+180元），故被告应补发原告2014年1月至7月的工资为2530元（【1265-970元】×4+【1420元-970元】×3）。综上所述，2012年8月至2014年7月，被告应当补发原告最低工资标准差额为6710元（1300元+2880元+2530元）。至于原告所主张的1995年1月1日至2012年6月期间的最低工资标准差额的诉讼请求，因被告保管原告发放工资凭证一般为两年，对此原告对两年以上的发放工资凭证负有举证责任，本案中原告并未提供证据证明该事实，故对原告的1995年1月1日至2012年6月期间的的最低工资标准差额的诉讼请求，不予支持。关于原告所主张的星期六以及星期日的加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十三条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。……”的规定，原告应当举证证明，对此原告未提供证据加以证明，应当承担举证不能的法律后果。关于原告所主张的法定节假日的加班工资，依据庭审确认的事实，原告共计加班17天，2013年中秋节期间，原告的加班工资为523.44元（1265元÷21.75天×3天×3倍）；2013年国庆节期间，原告的加班工资为1221.38元（1265元÷21.75天×7天×3倍）；2014年元旦节期间，原告的加班工资为174.48元（1265元÷21.75天×1天×3倍）；2014年劳动节期间，原告的加班工资为587.59元（1420元÷21.75天×3天×3倍）；2014年端午节期间，原告的加班工资为587.59元（1420元÷21.75天×3天×3倍）。综上，被告应支付原告法定节日期间的加班工资为3094.48元。关于原告所主张的应发而未发工资的处罚罚金56508元的诉讼请求，由于原告所主张的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已经废止，同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一款第一项“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的”的规定，本案中劳动行政管理部门并未作出相应处罚的决定，故原告的主张缺乏依据，本院不予支持；至于原告主张的应发未发加班工资拖延至今利息的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告所主张的由被告赔偿未为原告交纳基本医疗保险所造成损失的诉讼请求，在原、被告双方劳动关系存续期间并未产生原告住院治疗的诊疗支出费用，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对原告所主张的赔偿未为其交纳基本养老保险所造成的损失652416元的诉讼请求，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。被告未为原告交纳基本养老保险，导致原告在达到法定退休年龄后无法享受退休待遇，其生活无法得到保障。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条的规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同交纳基本养老保险费。现被告应当向原告赔偿无法享受养老保险待遇的损失，依照养老保险的性质及目的，按月支付养老金。关于养老金的起算时间，原告于2014年3月9日年满60周岁，原告于2014年7月31日停止向被告提供劳动，被告于2014年7月31日停止向原告支付工资，故被告应当从2014年8月起按月支付养老金，原告主张20年（从2014年8月至2034年8月）的养老金损失，本院予以支持。因原告未承担养老保险费的个人缴费部分，故参照单位与劳动者的缴费比例，确定被告按照上一年度全省退休职工月平均养老金的70%支付养老金。2014年、2015年、2016年、2017年、2018年、2019年云南省退休人员上一年度月平均基本养老金分别为1792元、1976元、2182元、2222元、2257元、2297元，故从2014年8月至2019年7月被告应当向原告发放的养老金为90078.1元（1792元×5月+1976元×12月+2182元×12月+2222元×12月+2257元×12月+2297元×7月）×70%。至于被告主张原告的诉讼请求已经超过诉讼时效的抗辩主张，因原、被告双方的劳动关系终止于2014年7月31日，原告于2015年7月30日申请仲裁，故原告的仲裁时效并未超过一年。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，国务院《工资支付暂行规定》第六条第三款、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定判决如下：一、原告田景海与被告云南大学之间自1988年8月1日起至2014年7月31日止存在事实劳动关系；二、被告云南大学于本判决生效后十五日内支付原告田景海最低工资的差额部分人民币6710元；三、被告云南大学于本判决生效后十五日内支付原告田景海加班工资人民币3094.48元；四、由被告云南大学于本判决生效后十五日内支付原告田景海养老金人民币90078.1元，并按月支付自2019年8月起至2034年8月止的养老金（养老金标准为上一年度云南省退休职工月平均基本养老金的70%）；五、驳回原告田景海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行;申请强制执行的期限为二年。审 判 长  武子捷人民陪审员  钱志红人民陪审员  陈国清二〇一九年八月二日书 记 员  杨富梅