河南省许昌市魏都区人民法院刑 事 判 决 书（2018）豫1002刑初787号公诉机关许昌市魏都区人民检察院。被害单位河南省某通讯科技有限公司，住所地许昌市示范区。法定代表人王某，任该公司总经理。委托代理人冯文锋，河南三融律师事务所律师。委托代理人杨冬冬，河南三融律师事务所律师。被告人周颖平，男，1953年10月20日出生，汉族，专科毕业，中共党员，河南省某通讯科技有限公司董事长，住许昌市魏都区。因涉嫌挪用资金犯罪于2018年5月9日被许昌市公安局魏都分局取保候审，2018年6月7日被许昌市魏都区人民检察院取保候审，2018年12月17日被本院取保候审。委托辩护人董振杰，河南名人律师事务所律师。委托辩护人张松旭，河南名人律师事务所律师。许昌市魏都区人民检察院以许魏检公诉刑诉（2018）704号起诉书指控被告人周颖平犯挪用资金罪，向本院提起公诉。因本案案情复杂，经许昌市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。本院依法组成合议庭，于2019年6月5日公开开庭进行了审理。魏都区人民检察院指派检察员于艳彩出庭支持公诉。被害单位河南省某通讯科技有限公司（以下简称“河南某公司”）委托代理人冯文锋、杨冬冬，被告人周颖平及其委托辩护人董振杰、张松旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许昌市魏都区人民检察院指控：河南某公司成立于1997年12月31日。该公司成立以来，历经多次股东及法定代表人变更。其中，2015年3月6日至2016年1月10日期间，该公司法定代表人为周某，工商登记的股东为周颖平、梁某、牛某、仝某。经查明，在此期间，周颖平为河南某公司实际控制人，其所持股份中还代持了该公司员工刘某、蒋某、李某1、李某2、马某等多个隐名股东的股权。2015年12月份，河南某公司拟引进王某及上海一赫资产管理有限公司等新的股东投资该公司。2015年12月2日，上海某资产管理公司（以下简称“上海某公司”）向河南某公司出资400万购买该公司4%股权，该股权由王某代持。同时，河南某公司再赠送王某个人6%的股权。同日，上海某公司账户转入河南某公司在中原银行许昌祥瑞支行的公户400万股权投资款。河南某公司给上海某公司出具了4%股权的股权证书及收款收据。同年12月4日，河南某公司实际控制人、股东周颖平利用其实际控制该公司财务的职务便利，通知公司会计刘某以借款的名义将河南某公司在中原银行许昌祥瑞支行公户上的资金转至周颖平个人银行账户200万，后用于周颖平个人炒股使用。2015年12月15日至2016年1月28日期间，周颖平从其个人证券账户关联的银行账户分七笔转回河南某公司在中国工商银行许昌分行的公户共计92万元。该92万在河南某公司会计凭证上记账为周颖平还款。公诉机关针对以上指控提供了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人周颖平利用职务便利，挪用河南某公司资金200万元归个人使用，数额较大，用于营利活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任，请依法判处。被害单位河南某公司的意见是：1、根据庭审和案卷材料可以看出，被告人周颖平具有非法占有涉案200万元的故意，被告人周颖平的行为符合刑法第二百七十一条职务侵占罪的构成要件，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。2、根据刑法第二百七十二条规定，挪用资金数额较大不退还的，处3年以上10年以下有期徒刑，应当在该量刑幅度内对被告人周颖平量刑；2、河南某公司是军工企业，其所进行的项目是军民融合项目。上海某公司转入河南某公司的款项是河南某公司急需的研发资金，被告人周颖平将该笔资金挪用，给河南某公司的经营造成了巨大困难。请在量刑时予以考虑。被告人周颖平承认其指使会计刘某将河南某公司公户内的200万元转入其个人银行账户的事实，但辩称河南某公司欠其2422万元借款未还，转到自己账户的该笔200万元资金系河南某公司偿还自己借款的一部分。被告人周颖平提供的证据材料有：1、借款凭证及银行流水回单。证明被告人周颖平借钱给河南某公司使用，河南某公司尚欠被告人周颖平借款未还清；2、河南某公司二级保密单位资格证书一份。证明河南某公司属于保密单位，涉案的鉴定报告不能作为证据使用；3、民事判决书一份。证明河南某公司2017年6月1日终止运营。诉讼中，被告人周颖平申请证人刘某出庭作证，证明2015年12月4日刘某在办理将河南某公司中原银行公户上的200万元资金转给周颖平的财会手续时，周颖平并未交待刘某走借款，而是刘某主动提出走借款并征得周颖平同意后才办理的。被告人周颖平的辩护人的辩护意见是：1、被告人周颖平不构成挪用资金罪。被告人周颖平没有挪用资金的犯罪动机和主观故意，更没有实施挪用资金的具体行为。河南某公司运营资金主要由周颖平提供的借款维持，周颖平共出借给该公司借款本金2422万元。河南某公司偿还的200万元只是偿还周颖平借款的一部分，该公司的还款行为不能认定为周颖平挪用资金行为。2、河南某公司向周颖平还款没有违反公司章程约定及法律规定，且该公司向周颖平还款也并非个例；3、本案属于刑事司法介入股权纠纷。公诉机关对周颖平的指控不公平、不公正，缺乏法律依据。综上，周颖平作为河南某公司的控股股东，在公司面临经营困难时，多次主动出借资金给公司用于维持经营，在公司获得收益时及时偿还周颖平借款，双方之间系正当合法的债权债务关系，应依法得到鼓励和保护，而不应被认定为犯罪。被告人周颖平的辩护人未提供证据材料。经审理查明：河南某公司成立于1997年12月31日。该公司成立以来，历经多次股东及法定代表人变更。其中，2015年3月6日至2016年1月10日期间，该公司法定代表人为周某，工商登记的股东为周颖平、梁某、牛某、仝某。经查明，在此期间，周颖平为河南某公司实际控制人，其所持股份中还代持了该公司员工刘某、蒋某、李某1、李某2、马某等多个隐名股东的股权。2015年12月份，河南某公司拟引进王某及上海一赫资产管理有限公司等新的股东投资该公司。2015年12月2日，上海某公司向河南某公司出资400万元购买该公司4%股权，该股权由王某代持。同时，河南某公司再赠送王某个人6%的股权。同日，上海某公司账户转入河南某公司在中原银行许昌祥瑞支行的公户400万元股权投资款。河南某公司给上海某公司出具了4%股权的股权证书及收款收据。同年12月4日，河南某公司实际控制人、股东周颖平利用其实际控制该公司财务的职务便利，通知公司会计刘某以借款的名义将河南某公司在中原银行许昌祥瑞支行公户上的资金转至周颖平个人银行账户200万元，后用于周颖平个人炒股使用。2015年12月15日至2016年1月28日期间，周颖平从其个人证券账户关联的银行账户分七笔转回河南某公司在中国工商银行许昌分行的公户共计92万元。该92万元在河南某公司会计凭证上记账为周颖平还款。上述犯罪事实，有被告人周颖平的供述与辩解，并有被害单位河南某公司法定代表人王某的陈述，证人牛某、刘某、马某、梁某、仝某、蒋某、吴某、李某1、张某、吕某、周某等人的证人证言，调取证据通知书及河南某公司企业基本注册信息查询单及该公司变更信息，上海某公司营业执照、股权证书、收据、记账凭证、股权代持协议等，河南某公司中原银行账户收到上海某公司400万元转款的记账凭证及转款单、对账单及股权证书，河南某公司2015年12月4日记账凭证及该公司银行日记账、其他应收款明细账、银行转账回单，周颖平工行账户交易明细及周颖平中原证券资金账户转账情况表、银行账户情况表及对账单，证人牛某提供的2013年11月13日周颖平收到时某股金60万的收据和牛某建行交易明细单、河南某公司股权证书及该公司第二次股东会决议和股权转让协议，河南某公司总经理牛某2014年3月26日签发的财务管理制度，接受证据清单及公安机关从刘某处接受的河南某公司相关会计凭证、银行账目、现金账目，河南某公司提供的2003年至2016年该公司与周颖平的资金往来明细，周颖平提供的其与河南某公司之间的资金往来明细及河南某公司个人借款还款明细复印件，河南某公司股东会决议和董事会决议，河南某公司专项审计报告，司法鉴定意见书及其补充说明，刑事控告书及发破案过程，受案登记表及立案决定书，被告人周颖平的户籍证明、无犯罪前科证明及中共党员身份证明等证据证实。以上证据均经当庭查证属实，足以认定。本院认为，被告人周颖平利用职务便利，挪用河南某公司资金归个人使用，数额较大，用于营利活动，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人周颖平犯挪用资金罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。关于被告人周颖平提出的河南某公司转到自己账户的200万元，系该公司偿还其一部分借款的辩解以及辩护人提出的被告人周颖平与河南某公司之间系正当合法的债权债务关系，该公司向周颖平还款200万元，并未违反公司章程约定及法律规定，不构成挪用资金罪的辩护意见。本院认为，河南某公司系依法成立的有限公司，该公司一经成立即具有独立的公司人格地位，其资产与公司股东个人资产相分离而独立存在，公司以其全部资产对外承担责任，股东则以其持有的股份为限对公司债务承担责任。根据2015年12月2日上海某公司通过转账方式付给河南某公司400万元支付凭证上所记载的该笔款项性质为“投资款”及当日河南某公司收到该笔入资款后向上海某公司出具的收据并为上海某公司出具的股权证书和上海某公司与王某签订股权代持协议等证据，能够证实2015年12月2日上海某公司账户转入河南某公司公户内的400万元款项，系上海某公司购买河南某公司4%股权的投资款，股权代持人为王某。该笔款项一经注入到河南某公司，即成为该公司资产的一部分。被告人周颖平作为河南某公司的股东之一，动用该款应依照法律法规的规定，并严格执行本公司的财务管理制度。根据河南某公司财务管理制度第三章第十一条规定，本公司所有资产均属投资者所有，禁止任何人以任何借口不经过正当审批手续非法调走或挪用；第十三条规定，凡属预付款项，由经办人提出书面申请，报有关领导批准后，连同合同或者有关文件交财务部审核后方可办理付款。任何单笔超过100万元的支出必须报请董事会会议通过后方可支出。被告人周颖平以河南某公司拖欠其借款未还为借口，违反法律法规及本公司财务管理制度的规定，在未经本公司董事会研究决定，并未履行相关审批手续的情况下，擅自指使他人将上海某公司入资款中的200万元转至其个人银行账户并用于其个人炒股使用，其行为严重侵犯了公司的财产权益，也对公司其他股东的利益造成了侵害。被告人周颖平的行为符合挪用资金罪的法律特征及构成要件，其行为已构成挪用资金罪。因此，对被告人周颖平及其辩护人的上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。根据被告人周颖平犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款和第六十四条的规定，判决如下：被告人周颖平犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年零六个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）二、责令被告人周颖平退还河南某通讯科技有限公司人民币108万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向许昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈建伟人民陪审员  周喜玲人民陪审员  尹秀甫二〇一九年八月十九日书 记 员  董一豪