云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1557号上诉人（原审被告）：周秋林，男,1967年7月10日生，汉族，文盲，农民，云南省师宗县人，住师宗县。被上诉人（原审原告）：陆芝国，男，1962年3月7日生，汉族，文盲，农民，云南省师宗县人，住师宗县。上诉人周秋林因与被上诉人陆芝国机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省师宗县人民法院（2019）云0323民初558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月10日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周秋林上诉请求：依法撤销原判，重新改判或者发回重审。事实与理由：（一）一审程序错误(遗漏主体)。本次事故不是只是上诉人与被上诉人两方肇事。通过事故认定书可证实本案还有第三方岳正兵驾驶的云D0369R号小型车，事故认定为该车在本次事故中无责。根据相关法律的规定无责车应当对事故承担交强险的限额10％。一审时上诉人也向法院提出，但未得到一审法院的支持。（二）一审法院认定被上诉人费用错误。一审认定被上诉人误工期、营养期、护理期错误。被上诉人此次损伤并不严重。其误工期只应当支持住院期间的误工费，合理费用天数为21天，不应当是l20天。护理费被上诉人没有向法院提交护理证明，因此不能支持。营养费没有医嘱或者医院证明，因此不能支持。另被上诉人在住院期间均是由上诉人护理，提供伙食。综上，一审法院对本案认定事实错误，适用法律错误。没有全面、客观地审核证据。陆芝国未作答辩。陆芝国向一审法院起诉请求：1.依法判令被告周秋林赔偿因其与我发生交通事故致伤给我造成的各项经济损失共计70324.50元。其中医疗费74.50元、误工费19284元（160.7元／天×120天）、护理费9642元（160.7元／天×60天），营养费5400元（60元／天×90天）、住院伙食补助费2100元（100元／天×21天）、残疾赔偿金19724元（9862元／年×20年×10%）、后期治疗费12000元、鉴定费2100元；2.判令被告周秋林赔偿其致伤我家的牛及牛车损失费3000元；3．本案诉讼费由被告周秋林承担。一审法院认定事实：2018年5月12日，被告周秋林驾驶云03×××××号拖拉机沿师宗县老324国道往雄壁镇方向行驶。于9时10分行驶至时，与原告陆芝国驾驶的牛车相撞，将原告陆芝国撞伤及陆芝国的牛车撞坏。之后又与岳正兵驾驶的云Ｄ0369Ｒ号小型轿车相撞，庭审中经询问小型轿车未伤到原告陆芝国。事故发生后，原告陆芝国被送到曲靖市第一人民医院师宗医院抢救治疗，经诊断为：1.右侧内踝骨折；2.右足第2跖骨骨折；3.右足、双手软组织挫伤；4.额部头皮挫伤。在该院医治了21天后，于2018年6月2日出院。2018年12月4日，经云南云通司法鉴定中心鉴定为：1.此次右下肢损伤评定为十（拾）级伤残；2.后期医疗费评估为12000元；3.误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。后因被告周秋林要求重新鉴定，本院依法委托曲靖珠源司法鉴定中心，重新鉴定后为：1.陆芝国本次的损伤未达到伤残等级；2.陆芝国本次受伤的后期手术费及治疗费评定为8000元；3.陆芝国本次损伤的误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。该交通事故于2018年5月14日经师宗县公安局交通警察大队作出第530323420180000774号《道路交通事故认书》认定：周秋林承担此事故的全部责任，陆芝国、岳正兵不承担此事故责任。事故发生后，被告周秋林支付了原告陆芝国住院期间的医疗费，后原告陆芝国及家属多次与被告周秋林协商赔偿事宜无果。致原告向本院起诉，要求被告周秋林赔偿因其与原告陆芝国发生交通事故致伤造成的各项经济损失，共计70324.50元。其中医疗费74.50元、误工费19284元、护理费9642元、营养费5400元、住院伙食补助费2100元、残疾赔偿金19724元、后期治疗费12000元、鉴定费2100元；周秋林赔偿其致伤原告家的牛及牛车损失费3000元；并承担本案的诉讼费。在审理过程中，因重新鉴定后原告放弃了残疾赔偿金，后期治疗费变更为8000元，产生的交通费为288元，伙食费为33元。另查明，被告周秋林已付的医疗费、鉴定费、车费等费用未在此诉讼请求范围内。一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告周秋林驾驶机动车与驾驶非机动车的原告陆芝国发生交通事故，陆芝国无过错，故原告陆芝国要求被告周秋林承担全部赔偿责任的诉讼请求成立，本院予以支持。原告陆芝国应合理解决的费用为：医疗费74.50元、误工费19284元（160.7元/天×120天）、护理费9642元（160.7元/天×60天）、营养费4500元（50元/天×90天）、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、后期治疗费8000元、鉴定费700元、第二次鉴定不构成伤残，故应减去伤残的鉴定费1000元，合计43525.50元。被告周秋林对原告陆芝国二次鉴定的误工期、护理期、营养期费用的计算有异议的抗辩主张，无证据予以佐证，且三期所需时间为一、二次司法鉴定机构的鉴定结论确定，故其抗辩主张不成立，本院不予支持。被告周秋林认为本案遗漏案件当事人岳正兵的辩解主张，虽本次事故属多辆机动车发生交通事故，但岳正兵与周秋林发生的交通事故，并未造成第三人陆芝国的损害，故其抗辩要求岳正兵作为当事人承担无责赔偿的主张不成立，本院不予支持。原告陆芝国诉请要求被告周秋林赔偿牛及牛车损失费3000元的诉讼主张，因无任何证据加以证明，且本院不能确定具体的财产损失费用，故其诉讼请求不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由被告周秋林在本判决生效之日起三十日内赔偿原告陆芝国医疗费等各项费用43525.50元。二、驳回原告陆芝国的其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由被告周秋林承担。二审中，当事人没有提供证据。经二审审理查明的事实，除案件发生的事实经过及被上诉人陆芝国的医疗费74.50元，住院伙食补助费2100元，后期治疗费8000元与一审一致，本院予以确认外。另查明，被上诉人陆芝国于2018年12月4日，到云南云通司法鉴定中心作伤情鉴定，支付鉴定费2100元。经一审法院审理，准许上诉人周秋林申请对被上诉人陆芝国的伤情重新鉴定。2019年4月24日，上诉人周秋林向曲靖珠源司法鉴定中心支付鉴定费2600元。曲靖珠源司法鉴定中心，重新鉴定后结论为：1.陆芝国本次的损伤未达到伤残等级；2.陆芝国本次受伤的后期手术费及治疗费评定为8000元；3.陆芝国本次损伤的误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。鉴定结论第3项，对被上诉人陆芝国本次损伤的误工期、护理期、营养期分别作出评定。因被上诉人陆芝国未达到伤残等级，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”规定，一审按照鉴定部门的结论来认定被上诉人陆芝国的误工期、营养期、护理期与上述司法解释规定相违背，属认定该部分事实错误。应予以纠正。即被上诉人陆芝国的误工期、营养期、护理期只应按实际住院天数进行计算。故，被上诉人陆芝国因此次交通事故应获得的赔偿项目及金额分别为：医疗费74.50元、误工费3374.70元（160.7元/天×21天）、护理费3374.70元（160.7元/天×21天）、营养费1050元（50元/天×21天）、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、后期治疗费8000元，合计17973.9元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十四条规定，一审按照鉴定部门的鉴定结论来认定被上诉人陆芝国的误工期、营养期、护理期与上述司法解释规定相违背，属认定该部分事实错误。应予以纠正。上诉人周秋林关于一审认定被上诉人陆芝国的误工期、营养期、护理期错误的上诉理由部分成立。根据二审查明的事实，本院确认被上诉人陆芝国应获得的赔偿项目及金额分别为：医疗费74.50元、误工费3374.7元（160.7元/天×21天）、护理费3374.7元（160.7元/天×21天）、营养费1050元（50元/天×21天）、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、后期治疗费8000元，合计17973.9元。另，一审将两次鉴定的鉴定费并入被上诉人陆芝国的损失中合并计算不妥，本院予以纠正。根据师宗县公安局交通警察大队作出的第530323420180000774号《道路交通事故认书》，认定周秋林承担此事故的全部责任，陆芝国、岳正兵不承担此事故责任。又因为岳正兵与上诉人周秋林发生的交通事故，并未造成被上诉人陆芝国的损害，造成被上诉人陆芝国损害的原因是由于上诉人周秋林交通肇事所引起。因此，上诉人周秋林关于本案遗漏当事人的上诉主张因无证据予以证实而不能成立。综上所述，上诉人周秋林关于一审认定被上诉人陆芝国的误工期、营养期、护理期错误的上诉理由部分成立。其它上诉请求因无相关证据予以证实，而不能成立。一审判决认定事实部分不清，将鉴定费计算于赔偿额中不当，应予改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销云南省师宗县人民法院（2019）云0323民初558号民事判决；二、上诉人周秋林在本判决生效之日起三十日内赔偿被上诉人陆芝国医疗费等各项费用17973.9元。三、驳回被上诉人陆芝国的其他诉讼请求。一审案件受理费50元，由上诉人周秋林负担。二审案件受理费100元，由被上诉人陆芝国负担。鉴定费4700元（2100＋2600），由上诉人周秋林负担3700元；被上诉人陆芝国负担1000元。本判决为终审判决。审判长  迟少杰审判员  李强明审判员  何福浩二〇一九年八月二十三日书记员  王刘智