重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0113民初7593号原告：重庆远志达物流有限公司，住所地重庆市巴南区南彭公路物流基地环道东路6号，统一社会信用代码915001137428605524。法定代表人：卢国佐，董事长。委托诉讼代理人：曾嘉，男，重庆远志达物流有限公司工作人员。委托诉讼代理人：唐明兰，北京市京师（重庆）律师事务所律师。被告：杨崇荣，男，1963年9月12日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：段鳗芙（系杨崇荣嫂嫂），女，1966年1月21日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：郑美鹄，四川迪扬（重庆）律师事务所律师。原告重庆远志达物流有限公司（以下简称远志达公司）与被告杨崇荣劳动合同纠纷一案，本院于2019年5月7日受理后，依法适用简易程序由审判员霍袁平独任审判。本院于2019年6月11日适用简易程序公开开庭进行审理。原告远志达公司委托诉讼代理人唐明兰与被告杨崇荣及委托诉讼代理人段鳗芙、郑美鹄到庭参加诉讼。后因本案案情疑难复杂，不宜适用简易程序，遂将本案转为适用普通程序，由审判员霍袁平担任审判长，与人民陪审员刘思碧、人民陪审员易如琴组成合议庭对本案进行审理，本院于2019年8月2日公开开庭进行了审理，原告远志达公司委托诉讼代理人唐明兰与被告杨崇荣及委托诉讼代理人郑美鹄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告远志达公司向本院提出诉讼请求：撤销巴南劳人仲案字[2019]第273号仲裁裁决书即原告不支付被告违法解除劳动关系赔偿金83190元，驳回被告的仲裁请求。事实和理由：原告与被告签订的劳动合同届满时间为2016年9月17日，被告的岗位为驾驶岗，工资为计件制。被告在最后一趟出车过程中发生交通事故，导致他人死亡、被告亦受伤，被告承担交通事故的全部责任。后被告依法被吊销驾驶执照，不能再履行原劳动合同。被告的停工留薪期为6个月，2017年3月27日，被告的停工留薪期届满。从2017年3月28日起，被告未到原告处上班，也未向原告请假，原告亦未向被告支付工资。原告未向被告支付工资的事实应视为原告对被告不到岗的行为做出了处理。按照工资支付的惯例一个月为一个工资支付周期，故在2017年4月30日双方之间的劳动关系已经解除。2018年5月，原告为了社保的人员减少而向重庆市巴南区人力资源和社会保障局出具的解除证明只是为了社保减少的需要，且已经解除的劳动关系不可能重复解除。2017年4月30日，双方劳动关系的解除系被告不辞而别导致，原告未主动解除劳动关系，且从劳动关系解除之日到2019年1月16日，被告申请仲裁已经超过一年仲裁时效。被告杨崇荣辩称，被告的职业系高危职业，不论是否其出事故，被告的工伤保险都应当由原告缴纳。原告以被告不具有驾驶资格为由拒绝为被告安排工作，故被告在受伤后才未到原告处工作，原告与被告解除劳动合同系违法解除。被告认可仲裁委员会的仲裁裁决，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2013年9月1日，被告到原告处从事驾驶员工作。2013年9月18日，双方签订书面劳动合同，约定合同期限为2013年9月18日起至2016年9月17日止，入职后原告为被告参加了社会保险。2016年9月28日，被告从重庆运送商品到成都途中发生交通事故受伤，被告在此次交通事故中承担全部责任。2017年1月11日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称巴南人社局）作出巴南人社伤险认决字[2017]107号认定工伤决定书，认定被告受伤为工伤。被告工伤停工留薪期为6个月，至2017年3月27日结束。2018年4月18日至2018年11月17日，被告因交通肇事罪被执行有期徒刑7个月。2018年5月11日，原告向重庆市巴南区社会保险局提交其与被告的终止（解除）劳动合同通知书，为被告办理社会保险暂停参保手续，该终止（解除）劳动合同通知书载明“乙方（被告）因个人原因，自愿申请辞职……该员工解除/终止劳动合同的日期为2018年5月7日……”。被告于2016年9月28日受伤后未至原告处工作。另查明，原告车辆费用结算单中载明被告于2015年10月至2016年9月期间领取的“工资”一栏对应的金额共计24822元、“出差生活补助”一栏对应的金额共计40800元。上述事实，有双方当事人陈述及原告提交的仲裁裁决书、车辆费用结算单等，被告提交的银行流水等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，终止（解除）劳动合同通知书显示原告与被告解除劳动合同的日期为2018年5月7日，原因为被告因个人原因自愿申请辞职，被告对其因个人原因自愿申请辞职不予认可，原告未举示足够证据予以证明系被告自愿辞职，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，原告应承担举证不能的法律后果，故本院可以认定原告未按照法律规定与被告解除劳动关系，原告应向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金。原告认为其与被告劳动合同届满时间为2016年9月17，但被告于2016年9月28日受伤并被认定为工伤应视为双方已同意按原劳动合同条件继续履行劳动合同，故双方的劳动关系并不因之前期限届满而终止。被告受伤后，原告未向被告发出要求其回单位上班的通知，且原告未向被告支付工资并不能直接导致双方劳动关系解除，故在2017年4月30日双方之间的劳动关系并未解除。因终止（解除）劳动合同通知书显示原告与被告解除劳动合同的日期为2018年5月7日，被告于2019年1月16日申请仲裁并未逾越仲裁时效。依据日常生活经验和财务常识，出差必然产生住宿及餐饮等费用，该费用本应属于用人单位的支出成本，应当由长途运输驾驶员实际支付后凭发票实报实销。本案中，结合长途运输行业的特殊情况，原告采取的按固定金额发放出差生活补助应认定为对驾驶员出差工作所必须的生活费用进行的补贴，按照节约归己、超出自负的原理，该项金额应当认定为被告的劳动报酬，故结算单中的“工资”和“出差生活补助”应为被告的劳动报酬。结算单中载明被告于2015年10月至2016年9月期间领取的“工资”一栏对应的金额合计为24822元、“出差生活补助”一栏对应的金额合计为40800元，两项合计金额为65622元，故被告停止工作前12个月的平均工资为5468.50元。因被告受伤后未至原告处工作，故在计算赔偿金的月工资标准时以受伤停止工作时前12个月平均工资5468.50元为宜。被告从2013年9月1日入职至2018年5月7日双方劳动关系解除，劳动关系存续共计4年半以上不足5年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”规定，故原告应支付被告违法解除劳动关系赔偿金54685元（5468.50元/月×5个月×2）。原告与被告举示的其他证据，因对待证事实缺乏足够证明力，本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告重庆远志达物流有限公司支付被告杨崇荣违法解除劳动关系赔偿金54685元；二、驳回原告重庆远志达物流有限公司的其他诉讼请求。上述第一项，限原告重庆远志达物流有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告重庆远志达物流有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  霍袁平人民陪审员  刘思碧人民陪审员  易如琴二〇一九年八月十四日法官 助理  黄金驹书 记 员  刘莉莎书 记 员  刘莉莎