广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初1250号原告：成剑晴，男，1989年5月12日出生，汉族，住广东省阳山县。委托诉讼代理人：李伟劲，广东亨信律师事务所律师。被告：广州畅途汽车技术开发有限公司，住所地广东省广州高新技术产业开发区科学城山香路7号香雪山商业综合楼（自编2-2号）之102室。法定代表人：温海庭，该公司执行董事、总经理。委托诉讼代理人：陈晓静，广东恒益律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄嘉敏，广东恒益律师事务所律师。原告成剑晴诉被告广州畅途汽车技术开发有限公司（以下简称“畅途公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法由审判员刘治家适用简易程序公开开庭进行了审理。原告成剑晴及其委托诉讼代理人李伟劲、被告畅途公司的委托诉讼代理人黄嘉敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告成剑晴向本院提出诉讼请求：1.判令被告畅途公司向原告成剑晴支付违法解除劳动合同赔偿金104105元；2.由被告畅途公司承担本案诉讼费。事实与理由：原告成剑晴在被告畅途公司工作期间并不存在“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害”的行为。首先，原告成剑晴在职期间不存在漏报营业额的行为。事实上，在公司系统录入营业数据系门店店长的职责，原告成剑晴系被告畅途公司区域运营经理，如存在漏报营业额的情况，根本不可归责于原告成剑晴。其次，原告成剑晴在职期间不存在在两家门店之间调动营业额、利用客户消费进行套现的行为。原告成剑晴调动营业额的行为是得到被告畅途公司许可的，不存在利用客户消费进行套现的行为，未给被告畅途公司造成重大损害，也没有为自己谋取不当利益。此外，被告畅途公司向原告成剑晴发出解除劳动合同通知书的行为并未经过被告畅途公司的工会同意或告知工会，属于解除劳动合同程序不当。综上，请求法院查明事实，依法支持原告成剑晴的合法权益。被告畅途公司辩称，一、原告成剑晴与被告畅途公司于2017年3月1日起建立劳动关系。2017年3月1日，双方签订了编号为201703004的广州畅途汽车技术开发有限公司劳动合同，双方建立劳动关系。2018年12月5日，被告畅途公司向原告成剑晴送达解除劳动合同通知书，双方劳动关系于2018年12月5日解除。因此，双方劳动关系存续期间为一年九个月零四天。二、被告畅途公司与原告成剑晴解除劳动合同属于合法行为，符合《劳动合同法》相关规定及双方签署的劳动合同之约定，被告畅途公司不存在违法解除劳动合同的情形，无需支付经济补偿金。原告成剑晴严重失职，营私舞弊的情况如下：原告成剑晴在2017年12月1日至2018年9月30日期间，担任被告畅途公司的区域经理，负责管辖被告畅途公司旗下的多家加盟店，包括但不限于东莞世纪城店、东莞天安店、白云富力城店等门店。这些门店都是由投资人出资筹建，交由被告畅途公司进行专业管理，被告畅途公司并非这些门店的所有者，而是受托管理汽修美容门店的专业机构，承担受托人之职责，一旦因管理过错而给投资人造成损失，应向投资人承担赔偿责任。原告成剑晴严重失职事件一，2018年6月，被告畅途公司旗下的东莞世纪城店店长刘某强发现客户瓜子二手车的对接人刘某因故遗漏了10台汽车的整备费，合计4800元，这意味着上述费用未在东莞世纪城店结算，亦未支付账款。因此，店长刘某强向原告成剑晴请示这笔4800元未结款如何处理。原告成剑晴知晓此事后，没有向被告畅途公司的直属上级运营部负责人请示，也没有向财务部说明情况。由于原告成剑晴的严重失职行为，导致东莞世纪城店的账款未能收回。原告成剑晴严重失职事件二，2018年8月，客户在被告畅途公司旗下的东莞世纪城店消费7700元，该笔账款本属东莞世纪城店的营收，然原告成剑晴指示店长刘某强将该笔收入录入了另外一家门店白云富力城店的运营系统中，从而充当了白云富力城店2018年8月的营收。由于原告成剑晴的此项行为，白云富力城店财务账面上毫无依据地收入了一笔虚假营业收入，但是白云富力城店当月根本没有这笔业务对应需要的耗材、配件等成本记录。此事件在2018年10月白云富力城店的投资人查账时被发现。2018年11月30日，原告成剑晴在与被告畅途公司在当面对质时亲口承认，且自称因一直未能收回这笔营收的实际款项，不得以已自行垫付了7700元充当虚假业绩的实际账款。东莞世纪城店和白云富力城店归属于不同的投资人，原告成剑晴的行为直接导致了被告畅途公司对两家门店都出现了管理过错。如今，白云富力城店投资人已向法院以盈利造假为由起诉被告畅途公司，被告畅途公司面临着高达近90万的赔偿。原告成剑晴严重失职事件三，2018年9月下旬原告成剑晴主动申请调整工作岗位，经被告畅途公司批准后，自2018年10月1日起任东莞天安店的店长。在此任职期间，原告成剑晴利用曾任职区域经理且现任东莞门店店长的职务之便，将客户瓜子二手车往期在东莞世纪城店消费未支付账款中的8000元账款引入东莞天安店刷银行卡支付。2018年11月14日，东莞天安店通过客户瓜子二手车工作人员分多次用多张银行卡刷卡所得一共虚增了8000元账款收入。2018年11月期间，原告成剑晴将自己在销售车辆商业保险的收入8000余元收入自己囊中。此后，原告成剑晴将东莞天安店虚增的8000元银行卡收入转换成其销售车辆商业保险的账款收入。上述种种事件，已经触发了加盟店投资人的极大不满，被告畅途公司作为受托管理人，应承担损害赔偿责任。再者，由于原告成剑晴的失职行为触发了被告畅途公司旗下不少加盟店的管理纠纷，除了直接经济损失外，巨大商誉损失已无法估量。根据双方前述的劳动合同第七条之“（二）解除”约定，原告成剑晴严重失职，营私舞弊，给被告畅途公司造成重大损害的，被告畅途公司可以解除劳动合同，且对于上述情形，原告成剑晴应根据损害结果承担相应赔偿责任。《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。鉴此，被告畅途公司是按照法律及双方的劳动合同约定与原告成剑晴解除劳动关系，不存在违法解除劳动合同的情况，无须支付经济补偿金。综上，被告畅途公司认为，原告成剑晴所提申请没有事实与法律依据，请法院依法驳回。本院经审理认定事实如下：2015年1月1日，成剑晴与深圳穗智劳务派遣有限公司签订劳动合同，约定派遣成剑晴至畅途公司任职。2017年3月1日，成剑晴与畅途公司签订劳动合同，期限为2017年3月1日至2020年3月31日，岗位为运营副经理，该劳动合同第七条解除条款中约定劳动者严重失职，营私舞弊给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。2018年12月5日，畅途公司向成剑晴发出解除劳动合同通知书，以成剑晴严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害为由，依据《劳动法》第二十五条和《劳动合同法》第三十九条，与成剑晴解除劳动合同。成剑晴的最后工作日是2018年12月5日。双方确认离职前12个月平均工资为10410.5元。双方对成剑晴是否存在严重失职、营私舞弊等违纪行为存在争议。畅途公司主张成剑晴在职期间存在以下严重失职行为：一、2018年6月，东莞世纪店店长刘某报账发现遗漏10台汽车装备费4800元，请示成剑晴如何处理，成剑晴知晓后未报告给畅途公司，导致这4800元账款无法收回；二、2018年8月，客户在东莞世纪城店消费7700元，成剑晴指使该店店长将这笔收入转入白云富力城店，造成白云富力城店的虚假收入，东莞世纪城店与白云富力城店分属于不同投资人，现白云富力城店已经以营利造假及管理失职的理由起诉畅途公司，畅途公司面临承担赔偿责任的后果；三、2018月10月，成剑晴被调到东莞天安店担任店长后利用担任区域经理职务之便，将客户在东莞世纪城店消费的8000元费用转到东莞天安店，后自行套出该笔费用。为证明上述主张，畅途公司提交了录音及书面文字，录音显示成剑晴承认2018年7月在东莞世纪城店漏报4800元，承认将东莞世纪城店7700元营业额调去白云富力城店，承认将东莞世纪城店未消费的7700元带去东莞天安店进行刷卡套现8000元，成剑晴承认对以上三件事都有过失。成剑晴确认录音及书面文字的真实性，但对具体的内容有异议，他主张：针对失职事件一，呈报营业额由具体店长负责，成剑晴当时为区域经理，不直接负责呈报业绩，且营收仅是未录入系统，相关证据、单据有保存，并不影响此笔4800元款项的追回；针对失职事件二，调动业绩为畅途公司处理与加盟店关系的惯用手段，加盟店以第三方加盟投资委托方与畅途公司签订委托合同，约定门店必须在合同签订的第十一个月盈利，要求成剑晴在内的人员对不能进行盈利的门店进行调动，成剑晴是将上级需要让白云富力城店盈利的命令传达给店长，此事并非成剑晴本人的过失；针对失职行为三，畅途公司陈述不属实，消费者在东莞世纪城门店消费后由成剑晴垫付相应费用，之后在其他店面刷了相应金额给成剑晴，且该笔款项成剑晴将其充值到畅途公司系统的会员卡下，并未取出，故成剑晴并未侵占该笔款项。针对成剑晴的反驳，畅途公司回应称：失职事件一，店长负责录入营收，但店长发现该笔款项流失后有向成剑晴汇报，成剑晴未向直属领导汇报；失职事件二，畅途公司并未指示调动营收，成剑晴作为区域经理有业绩要求，达到一定的业绩可以获得奖金；失职事件三，成剑晴与消费者关系密切决定为其垫付，但成剑晴应清楚门店不属于同一投资人，其行为实际对两家门店都造成损失，畅途公司作为管理人因此会承担赔偿风险，成剑晴的种种失职已引起多家门店投资人不满，造成畅途公司商业名誉严重受损。以上三项失职行为都由成剑晴自主决定，并非畅途公司指示。双方对解除劳动合同的依据及程序是否适当存在争议。成剑晴主张双方的劳动合同有解除的约定且畅途公司发出的解除劳动合同通知书引用了该份合同第七条“劳动者严重失职，营私舞弊给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同”的约定，畅途公司应就解除劳动合同的原因——成剑晴给畅途公司造成的“重大损害”进行举证。畅途公司主张双方谈话确定成剑晴的失职行为后，是依据劳动合同约定、《劳动法》第二十五条、《劳动合同法》第三十九条与其解除劳动关系。畅途公司《员工管理制度》中“离职管理制度”之“离职程序”之“2.辞退”中也规定“有以下情况者，公司有权主动与其解除劳动合同而不用支付任何经济补偿：（4）对公司名誉或经济上造成重大损害或损失”，成剑晴已在畅途规章制度确认表上签字。另外，畅途公司未设立工会组织。成剑晴于2018年12月13日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求畅途公司向成剑晴支付违法解除劳动合同的赔偿金104105元。该仲裁委员会于2019年4月2日作出穗劳埔人仲案[2019]17号裁决书，裁决：驳回成剑晴的仲裁请求。成剑晴不服该仲裁裁决，于法定期限内诉诸本院。上述事实，有劳动合同、录音及书面文件、《员工管理制度》、仲裁裁决书、当事人陈述等证据证实。以上证据经庭审质证，双方当事人没有争议，符合证据规则的要求，本院予以采信，并附卷存查。本院认为，成剑晴与畅途公司签订劳动合同，建立劳动关系，双方均应全面、诚信履行。本案的主要争议焦点是：一、成剑晴是否存在严重失职、营私舞弊等违纪行为，给畅途公司造成重大损害；二、畅途公司解除与成剑晴劳动合同的依据、程序是否合法。关于成剑晴是否存在严重失职、营私舞弊等违纪行为。用人单位应当依法保障劳动者劳动的权利，劳动者也应当遵守劳动纪律及职业道德，完成劳动任务。本案畅途公司提交的录音可证明成剑晴在职期间存在漏报营业额、在两家门店之间调动营业额、利用客户消费在分属不同投资人的门店进行套现等失职行为，成剑晴承认对三件事都有过失，但又针对以上三项失职事件均提出异议，却未提供证据予以证明，本院不予支持。成剑晴在履行劳动合同期间，没有按照岗位职责，履行自己的义务，违反其忠于职守，维护用人单位利益的义务，存在未尽职责的严重过失行为，可认定成剑晴存在着失职违纪行为。至于成剑晴的失职行为是否给畅途公司造成重大损害，考虑到畅途公司作为汽车修理维护业务的受托管理人，其门店分属于不同投资人，成剑晴的上述行为确会导致畅途公司无法收回账款、以及在不同店面之间产生虚假账务及经营管理重大隐患与混乱，甚至造成经营风险并面临法律责任，严重影响公司商业名誉等无形财产的损害，故认定成剑晴的失职行为给畅途公司造成了重大损害。关于畅途公司解除与成剑晴劳动合同的依据、程序是否合法。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项规定，劳动者存在严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。成剑晴存在严重违纪行为给畅途公司造成重大损害，畅途公司依据双方在劳动合同中的约定与其解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项规定，并无不当，故畅途公司的行为不属于违法解除劳动合同，对成剑晴要求畅途公司支付解除劳动合同经济赔偿金的请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告成剑晴的诉讼请求。案件受理费10元，由原告成剑晴负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  刘治家二〇一九年八月七日书记员  胡灏玲