湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初7071号原告：刘鸥，女，1982年8月27日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：蔡振宇，湖南大相正行律师事务所律师。被告：李琼，女，1977年4月11日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：阳欢，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：费思易，湖南金州律师事务所律师。原告刘鸥（以下简称原告）与被告李琼（以下简称被告）合伙纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人蔡振宇、被告的委托诉讼代理人阳欢、费思易到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告签订的《繁趣花艺（FunFlowerArt)华远?云玺店有限合伙协议》；2、判令被告向原告返还40000元；3、判令被告按年利率6%向原告支付资金占用期间的利息暂定4000元（自2017年8月31日起计算至实际支付之日止）；4、判令被告向原告支付违约金4000元；5、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年，被告以圆“花艺梦“为契机通过微店、朋友圈等方式向社会不特定的人融资，拟设定一个名为”华远?云玺店“的有限合伙企业。被告还向原告承诺给予股权与分红、学习经营管理、甚至出国旅游的机会。后原告与被告签订《繁趣花艺（FunFlowerArt)华远?云玺店有限合伙协议》（以下简称《合伙协议》），原告依照约定支付了40000元投资款给被告。《合伙协议》签订至今近一年多的时间过去了，被告当初所做的承诺并未兑现，被告未按约履行出资义务，也没有告知合伙人相关事项。原告曾向被告主张退款，被告却将其他公司的财务账目拿来弄虚作假，谎称亏损不能退款，酿成纠纷。原告认为被告没有履行《合伙协议》约定的义务，导致合同目的无法实现，被告行为已构成严重违约，应当退还投资款并支付利息。原告为了维护自己的合法权益，现向人民法院提起民事诉讼，请求判如所请。被告辩称：一、合伙协议是当事人真实意思表示，合法有效。在协议签订前，原告填写了有关加入项目的调查问卷，原告自愿加入繁趣云玺店项目，签署项目合伙协议完全是原告自愿加入的行为。二、原告请求退还投资款无事实和法律依据。原告已经完成了缴纳出资的义务，合伙期间因个人原因单方退出，认筹金不退换。该项目目前正在合伙期内，且被告一直积极开展合伙项目的各项工作，原告可参与花艺课程培训及选择鲜花配送服务，无权主张返还认筹金。三、原告的出资系投资行为，并非债权债务行为，原告主张按年利率6%支付利息无事实和法律依据。根据双方的协议及前期的问卷调查，被告认为原告不符合退出条件。请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年，被告以圆“花艺梦“为契机通过微店、朋友圈等凡是向社会不特定的人融资，拟设定一个名为”华远?云玺店“的有限合伙企业。2017年8月30日被告（甲方）与原告（乙方）签订《繁趣花艺（FunFlowerArt)华远?云玺店有限合伙协议》（以下简称《合伙协议》，约定：甲乙双方根据《合伙企业法》及相关法律规定，发起设立一个有限合伙项目从事经营活动，合伙名称为华远?云玺店有限合伙项目，经营地址拟定在长沙市天心区坡子街华远?云玺售楼处一楼，经营范围以项目登记机关最终核准登记的经营范围为准；本合伙项目合伙人为41人，甲方为普通合伙人，包括乙方在内的其他40人为有限合伙人；合伙期限为自本协议签订之日起2年；有限合伙人认缴出资额为40000元每份，乙方自愿认缴份额为2份，甲方就每笔出资签发缴付出资通知书；有限合伙人以其认缴的出资为限，享受净利润分红不承担债务，不执行合伙事务，普通合伙人执行合伙事务，对合伙债务承担连带责任；所有有限合伙人享有49%的净利润分红，并享有花艺培训及私人订制花店等权益；执行事务合伙人对合伙事务具有独占及排他的执行合伙事务的权利，对外代表有限合伙；由于一方违约造成本协议不能履行，由违约方承担责任。协议签订后，原告依照约定向被告支付了40000元。此后，因被告未按协议约定成立合伙企业，原告认为没有履行《合伙协议》约定的义务，构成违约，其无法实现《合伙协议》的经营目的，要求被告退款。原告与被告协商未果后，遂于2019年7月10日诉至本院，请求判如所请。另查明，该有限合伙的其他有限合伙人互不相识，且合伙没有签订共同的合伙协议，合伙至今没有办理工商登记，确认经营范围，并领取营业执照。被告也没有提交证据证明其对合伙进行了出资。被告自认其担任合伙财务并管理合伙。在本案审理过程中，被告陈述称其已经在运营涉案合伙项目，并组织部分合伙人享受了合伙协议约定的花艺授课及配送鲜花服务，应当扣除相应价值，被告对此提交了财务账本、销售单据以及部分授课照片、鲜花配送表格进行佐证。原告对此质证认为，被告所提交的财务账本、销售单据等证明上面载明客户名称为“繁趣花艺（云熙），该名称与涉案合伙名称”华远云玺店有限合伙项目“不一致，系被告其他店面的销售材料。原告还陈述称，被告所称进行花艺授课及鲜花配送不属实，亦不属于涉案合伙协议约定的主要义务。经法庭调查，被告认可其名下有公司在经营，名称为长沙市繁趣文艺传播有限公司，经营范围包括鲜花销售等。以上事实，有原、被告的身份资料、繁趣华远·华中心店众筹项目候选人申请审核表、合伙人权益选择统计表及原告的相关答卷详情、《繁趣花艺（FunFlowerArt)华远?云玺店有限合伙协议》、付款记录、以及原、被告双方的陈述等在卷佐证，本院予以认定。本院认为，原、被告签订的合伙协议明确约定双方根据《中华人民共和国合伙企业法》等法律规定，成立有限合伙项目从事经营活动，并对有限合伙人、普通合伙人进行了明确约定，故原、被告双方签订涉案合伙协议目的是为了成立有限合伙企业。根据法律规定，要成立有限合伙企业并进行经营，必须依法登记，领取合伙企业营业执照，并在登记事项中载明有限合伙人的姓名或名称及认缴的出资。本案中，原、被告签订合伙协议后，原告依约缴纳了出资，但被告作为合伙执行人，没有按照相关法律、规章规定，办理有限合伙企业工商登记，确定合伙企业名称，领取合伙营业执照，更没有确认原告的有限合伙人地位，也没有向原告签发缴付出资通知书。同时，所有合伙人之间互相不认识，被告没有提交有效证据证明全体合伙人之间召开了合伙人会议，被告也没有向有关合伙人报告经营及财务状况，未给其他合伙人分红，因此，原、被告之间虽签订有限合伙协议，但因被告未按合伙协议履行相关义务，有限合伙并未设立，也未实际以合伙企业名义对外经营，致使原告订立合伙协议的目的不能实现，故原告要求解除合伙协议，有事实和法律依据，本院予以支持，解除时间以被告收到原告诉状副本时间即2019年7月26日为准。协议解除后，被告应当退还原告已经缴纳的出资4万元，并承担原告因此遭受的利息损失，故本院对原告该部分诉讼请求予以支持，利息统一以年利率6%为标准，从原告起诉之日即2019年7月10日起计算至清偿之日止。原告诉请被告支付违约金4000元，本院认为双方未明确约定违约金，原告该项请求依据不足，本院依法不予支持。被告辩称其已经在运营涉案合伙项目，部分有限合伙人享受了花艺授课及鲜花配送，本院认为被告对此所提交的财务资料、销售单、授课照片等证据无法认定系涉案合伙项目经营所产生，被告对此举证不足，本院对其该项抗辩意见依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第六十二条、第六十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》第二条、第三条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告刘鸥与被告李琼签订的《繁趣花艺（FunFlowerArt)华远?云玺店有限合伙协议》于2019年7月26日解除；二、被告李琼于本判决生效之日起10日内返还原告刘鸥投资款40000元及利息（以40000元为基数，按照年利率6%从2019年7月10日起至款项付清之日止）；三、驳回原告刘鸥的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费500元，因本案适用简易程序减半收取250元，由被告李琼负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张松杰二〇一九年八月十六日书记员  王 洪附：《中华人民共和国合伙企业法》第六十二条有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。第六十六条有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》第二条合伙企业的设立、变更、注销，应当依照合伙企业法和本办法的规定办理企业登记。申请办理合伙企业登记，申请人应当对申请材料的真实性负责。第三条合伙企业经依法登记，领取合伙企业营业执照后，方可从事经营活动。第七条合伙企业名称中的组织形式后应当标明“普通合伙”、“特殊普通合伙”或者“有限合伙”字样，并符合国家有关企业名称登记管理的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。