四川省成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0114民初1618号 原告：成都市锐龙商贸有限公司，住所地四川省成都市新都区新都工业大道东段521号。 法定代表人：范新全，总经理。 委托诉讼代理人：王煜，四川勤证律师事务所律师。 被告：江西建工第四建筑有限责任公司，住所地江西省南昌市青云谱区建设路468号。 法定代表人：徐恰皮，董事长。 委托诉讼代理人：叶繁，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：韩平安，江西观睿律师事务所律师。 被告：资阳市泰瑞发土地整理有限公司，住所地四川省资阳市雁江区西门桥街九曲花园沿街门市3号。 法定代表人：段茂堂，执行董事。 委托诉讼代理人：杨开明，男，该公司工作人员。 第三人：肖南森，男，1959年9月9日出生，汉族，住江西省南昌市东湖区。 原告成都市锐龙商贸有限公司（以下简称锐龙商贸公司）与被告江西建工第四建筑有限责任公司（以下简称江西四建公司）、资阳市泰瑞发土地整理有限公司（简称泰瑞发土地整理公司）、第三人肖南森买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月4日作出（2018）川0114民初2147号民事判决。江西四建公司不服该判决，向四川省成都市中级人民法院提起上诉。四川省成都市中级人民法院于12月21日作出（2018）川01民终15723号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告锐龙商贸公司的委托诉讼代理人王煜，被告江西四建公司的委托诉讼代理人叶繁、韩平安，泰瑞发土地整理公司的委托诉讼代理人杨开明到庭参加诉讼。第三人肖南森经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 锐龙商贸公司向本院提出诉讼请求：1.江西四建公司支付钢材款4089505元，并按每吨每日5元的标准计付垫资费；2.泰瑞发土地整理公司对该钢材款支付承担连带责任；3.赔偿财产保全申请费5000元。事实和理由：2017年7月14日，双方当事人订立钢材购销合同（编号：SWHT20170500-012A01）,约定锐龙商贸公司为江西四建公司承建的由泰瑞发土地整理公司开发的资阳市金海公寓工程供应钢材，计价方式以达钢成都地区指导价上浮150元/吨计算。江西四建公司在锐龙商贸公司所供钢材到达工地之日起3日内付清钢材款；超过该时间但在100日（自然日）内支付的，自钢材到达之日起每吨每日加收3元价款；超过100日的，自钢材到达之日起每吨每日加收4元价款；超过150日的，自钢材到达之日起每吨每日加收5元价款。泰瑞发土地整理公司自愿为江西四建公司购买钢材提供保证担保（垫资费、违约金除外）。锐龙商贸公司按照合同约定向江西四建公司供应27批钢材共计4839504.9元未完全受偿。 江西四建公司辩称，锐龙商贸公司提供的钢材购销合同为倒签时间虚假合同，真实签订日期为2017年9月2日，江西四建公司对此前并非依据该合同的10批次供货不承担责任。超过150日的垫资费约定为每吨每日加价5元，属违约金条款，折合年违约金率超过36%，请求调整为每吨每日加价4元。肖南森是案涉工程实际承包人，也是本案合同签订者和实际履行人，所有已付款均由其支付。本案责任应当由肖南森承担。 泰瑞发土地整理公司辩称，其愿意承担本案钢材款（不含垫资费）的保证责任，并且已于原审判决宣判后，先后6日分7次共支付2130000元钢材款。 肖南森在重审中未答辩。其在原审中述称，其为江西四建公司的责任承包人负责案涉工程。当时钢材购销合同洽谈好以后经办人将合同书交其审查再交江西四建公司，但江西四建公司一直未盖章，因供货需要，其合伙人卢平私刻印章加盖。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。根据当事人的举证和质证，本院认定事实如下： （一）2017年7月14日（标称落款时间），江西四建公司（委托代理人肖南森）、锐龙商贸公司、泰瑞发土地整理公司订立钢材购销合同（编号：SWHT20170500-012A01）。该合同相关条款包括：1.锐龙商贸公司为江西四建公司承建泰瑞发土地整理公司开发的资阳市金海公寓工程，向江西四建公司供应钢材。2.钢材单价按达钢集团建筑钢材成都地区销售指导价每吨上浮150元确定。3.江西四建公司在锐龙商贸公司所供钢材达到前述工程之日起3日内付清钢材款的，不加收钢材价款；超过该时间但在100日内支付的，自钢材到达之日起每吨每日加收3元价款；超过100日的，自钢材到达之日起每吨每日加收4元价款；超过150日的，自钢材到达之日起每吨每日加收5元价款。4.泰瑞发土地整理公司为江西四建公司购买钢材提供保证担保（垫资费、违约金除外）。江西四建公司主张该合同实际签订时间为2017年9月2日，并且主张此前肖南森以其名义但未加盖其真实印章与锐龙商贸公司另订相关合同。锐龙商贸公司承认前述标称落款时间为2017年7月14日的合同书，江西四建公司盖章是事后发生的。 （二）2017年7月15日至12月9日，锐龙商贸公司按照合同约定供应27批共计959.767吨钢材（总价款4839504.9元），分别如下： 1.7月15日21.939吨，价款107630.22元，单价4905.89元； 2.17日21.272吨，价款102041.41元，单价4796.98元； 3.22日40.871吨，价款204306.88元，单价4998.82元； 4.24日40.852吨，价款201400.36元，单价4930元； 5.26日40.846吨，价款206101.81元，单价5045.83元； 6.28日41.369吨，价款207593.42元，单价5018.09元； 7.30日41.334吨，价款207641.32元，单价5023.5元； 8.8月27日43.26吨，价款210905.05元，单价4875.29元； 9.31日41.867吨，价款207349.46元，单价4952.58元； 10.9月2日20.542吨，价款101138.16元，单价4923.48元； 11.10日41.877吨，价款207379.46元，单价4952.11元； 12.14日20.461吨，价款103156.08元，单价5041.6元； 13.17日21.317吨，价款106421.31元，单价4992.32元； 14.27日41.174吨，价款203193.32元，单价4934.99元； 15.10月10日43.524吨，价款218671.32元，单价5024.15元； 16.12日21.53吨，价款103595.9元，单价4811.7元； 17.19日42.356吨，价款212467.04元，单价5016.22元； 18.25日43.048吨，价款215192.64元，单价4998.9元； 19.31日42.418吨，价款212684.04元，单价5014元； 20.11月2日22.184吨，价款113803.92元，单价5130元； 21.11日22.107吨，价款110383.76元，单价4993.16元； 22.17日41.916吨，价款206302.83元，单价4921.82元； 23.22日40.16吨，价款199927.6元，单价4978.28元； 24.23日33.944吨，价款170770.02元，单价5030.93元； 25.27日42.766吨，价款220244.9元，单价5150元； 26.12月5日42.52吨，价款243382元，单价5723.94元； 27.9日42.313吨，价款235820.71元，单价5573.24元。 （三）2017年11月12日、16日、21日、12月9日锐龙商贸公司分别收到肖南森等人（不含泰瑞发土地整理公司）转账支付50000元、450000元、200000元、50000元，共计750000元。在本院重审中，锐龙商贸公司提出书面结算表主张，该转账支付750000元除用于结清第1至4批钢材全部债务外，还结清了第5批钢材部分债务即76399.05元。其中价款69914.49元，违约金性质的加价款6484.56元；结清钢材数量13.856吨，该批钢材尚余26.99吨未结清。江西四建公司对该主张并无异议，而且其自己在原审二审中提供的书面结算表亦认可锐龙商贸公司相应主张。 原审判决宣判后，于2018年7月31日、8月8日、20日、21日、2019年3月1日、3月26日，泰瑞发土地整理公司分别转账支付450000元、550000元、200000元、200000元、480000元、250000元，共计2130000元。 （四）江西四建公司提供其与肖南森签订的《工程项目施工管理业绩考核责任书》《工程项目施工管理业绩考核责任书补充协议》等证据，拟证明肖南森为案涉工程实际承包人。在该责任书中，江西四建公司授权肖南森为案涉工程项目经理部负责人。该补充协议约定肖南森对案涉工程实行包工包料，独立核算，自负盈亏的承包方式。 （五）在本院原审中，锐龙商贸公司申请财产保全，为此交纳保全申请费5000元。在本院重审中，经法庭发问，双方当事人一致陈述：合同约定超过150日付款则每吨每日加收5元价款，应当理解为违约金条款。江西四建公司请求将该违约金调整为每吨每日加收4元。 以上事实，有双方当事人的陈述以及相关书证在卷佐证。 本院认为，本案为买卖合同纠纷。根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第六十六条规定：1.公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。2.被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。3.没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。由此可知，被代理人不仅对有权代理的代理行为承担民事责任，而且对经其追认的无权代理的代理行为承担民事责任。本案中，一方面，江西四建公司是案涉工程合法承包人，通过《工程项目施工管理业绩考核责任书》等方式授权肖南森为项目经理部负责人。另一方面，肖南森作为江西四建公司委托代理人并以江西四建公司名义与锐龙商贸公司、泰瑞发土地整理公司订立了钢材购销合同。江西四建公司在该合同书标称落款时间2017年7月14日以后的盖章行为，依法亦有追认效力。因此，其提出对盖章以前发生的10批次钢材供货不承担责任的抗辩不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条规定，本案中泰瑞发土地整理公司承担保证的方式是连带责任保证，保证担保的范围仅限于钢材价款本金债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条规定：债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。本案中，关于肖南森等人转账支付4次共计750000元的抵充，双方并无争议，本院予以确认。因此，截至其中最后1次支付日即2017年12月9日，相关债务清偿情况为：1.前4批钢材全部债务已结清；2.第5批钢材剩余26.99吨未结清；3.未结清钢材数量累计820.977吨；4.未结清钢材价款累计4154211.54元。 关于合同约定超过150日付款则每吨每日加收5元价款，双方当事人一致理解为违约金条款，本院予以确认。江西四建公司请求将该违约金调整为每吨每日加收4元。根据本案中钢材价款平均单价每吨5042.37元（总价款4839504.9元÷钢材总数量959.767吨）计算，若按照约定每吨每日加收5元，则年违约金将超过未付价款的36%，确实过分高于造成的损失。因此，对江西四建公司的该请求，本院予以支持。钢材到达之日起3日内为支付价款履行期限，超过该期限未付即构成逾期违约。鉴于各批钢材逾期违约时间起点不同以及叠加存在分期偿还债务等因素，本案违约金计算有必要运用分段与分批相结合方式： （一）截至2018年7月15日（江西四建公司参考原审判决确定给付期限，在原审二审中制作提交的书面结算表使用时间），未结清各批钢材（含第5批中的26.99吨）逾期付款违约金累计900978.2元。具体如下： 1.2017年7月26日26.99吨，逾期350日，违约金37786元； 2.28日41.369吨，逾期348日，违约金57585.65元； 3.30日41.334吨，逾期346日，违约金57206.26元； 4.8月27日43.26吨，逾期318日，违约金55026.72元； 5.31日41.867吨，逾期314日，违约金52584.95元； 6.9月2日20.542吨，逾期312日，违约金25636.42元； 7.10日41.877吨，逾期304日，违约金50922.43元； 8.14日20.461吨，逾期300日，违约金24553.2元； 9.17日21.317吨，逾期297日，违约金25324.6元； 10.27日41.174吨，逾期287日，违约金47267.75元； 11.10月10日43.524吨，逾期274日，违约金47702.3元； 12.12日21.53吨，逾期272日，违约金23424.64元； 13.19日42.356吨，逾期265日，违约金44897.36元； 14.25日43.048吨，逾期259日，违约金44597.73元； 15.31日42.418吨，逾期253日，违约金42927.02元； 16.11月2日22.184吨，逾期251日，违约金22272.74元； 17.11日22.107吨，逾期242日，违约金21399.58元； 18.17日41.916吨，逾期236日，违约金39568.7元； 19.22日40.16吨，逾期231日，违约金37107.84元； 20.23日33.944吨，逾期230日，违约金31228.48元； 21.27日42.766吨，逾期226日，违约金38660.46元； 22.12月5日42.52吨，逾期218日，违约金37077.44元； 23.9日42.313吨，逾期214日，违约金36219.93元。 （二）泰瑞发土地整理公司在原审判决宣判后，先后6日共转账支付2130000元，因其仅对价款提供保证担保，故该款应当全部用于抵充未结清价款而不包括违约金。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条规定，本案中，该转账支付应当优先抵充债务负担较重的债务，即优先抵充单价较低批次钢材价款。鉴于各批钢材单价相差不大，而且如前所述本案已经存在对违约金的依法裁量调整，为合理平衡双方利益并简化计算，本院决定使用平均数方式并酌定钢材平均单价每吨4900元，以处理该转账支付2130000元的抵充问题及相应分段的违约金计算。违约金接续前个时间段从2018年7月15日（此时未结清钢材数量累计820.977吨）之日起再行分段计算如下： 1.2018年7月31日支付450000元，此日累计820.977吨钢材新增逾期16日，新增违约金52542.53元，清偿钢材91.837吨后剩余729.14吨； 2.8月8日支付550000元，此日累计729.14吨钢材新增逾期8日，新增违约金23332.48元，清偿钢材112.245吨后剩余616.895吨； 3.20日支付200000元，此日累计616.895吨钢材新增逾期12日，新增违约金29610.96元，清偿钢材40.816吨后剩余576.079吨； 4.21日支付200000元，此日累计576.079吨钢材新增逾期1日，新增违约金2304.32元，清偿钢材40.816吨后剩余535.263吨； 5.2019年3月1日支付480000元，此日累计535.263吨钢材新增逾期192日，新增违约金411081.98元，清偿钢材97.959吨后剩余437.304吨； 6.3月26日支付250000元，此日累计437.304吨钢材新增逾期25日，新增违约金43730.4元，清偿钢材51.02吨后剩余386.284吨。 因此，2018年7月16日至2019年3月26日期间，累计新增违约金562602.67元。截至2019年3月26日，累计386.284吨钢材未结清，累计剩余价款2024211.58元（4154211.54元-2130000元），累计产生违约金1463580.87元（900978.2元+562602.67元）。该价款和违约金合计3487792.45元。从2019年3月27日起，江西四建公司还应当继续按照每吨每日4元，即日万分之七点六的标准[（4元/吨×386.284吨）÷2024211.58元]计付相应违约金。该处所谓“相应”，是指随着钢材价款本金的新增支付，从该支付之日起等额扣减计付违约金的基数。鉴于泰瑞发土地整理公司承担连带保证责任且保证范围仅限于钢材价款本金，而且钢材价款本金到期时间先于约定加价款（违约金性质）的到期时间，为避免本判决履行或者执行中产生争议，应当依法明确的是，钢材价款本金的抵充优先于违约金的履行。锐龙商贸公司请求赔偿保全申请费5000元，属于迟延违约的损害赔偿责任范围，但其因该同一违约行为主张了违约金责任，本院依法不予重复支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款、第六十六条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、江西建工第四建筑有限责任公司于本判决发生法律效力之日起7日内给付成都市锐龙商贸有限公司3487792.45元；并以2024211.58元钢材价款本金为基数，从2019年3月27日起，按照日万分之七点六的标准继续计付相应违约金，直至该款付清； 二、资阳市泰瑞发土地整理有限公司对上述2024211.58元钢材价款本金承担连带清偿责任； 三、驳回成都市锐龙商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49223元，由江西建工第四建筑有限责任公司负担19690元，成都市锐龙商贸有限公司负担29533元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  付建勇 人民陪审员  朱兆群 人民陪审员  曾 涛 二〇一九年八月二日 书 记 员  冯荣荣