大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0202民初2号原告（被告）：李海，男，1975年8月21日生，汉族，住大连经济技术开发区。委托诉讼代理人：周宇琦，系北京大成（大连）律师事务所律师。被告（原告）：哈尔滨人和世纪公共设施有限公司（现更名为哈尔滨新世纪公共设施管理有限公司），住所地哈尔滨市道里区石头道街100号。法定代表人：杨磊，系该公司总经理。被告（原告）：大连新天地人和公共设施管理有限公司（现更名为大连盛世宏远公共设施管理有限公司），住所地大连市中山区五惠路8号。法定代表人：吕宇翔，系该公司经理。二被告共同委托诉讼代理人：孙华印，系黑龙江泰封律师事务所律师。原告（被告）李海诉被告（原告）哈尔滨人和世纪公共设施有限公司（现更名为哈尔滨新世纪公共设施管理有限公司，以下简称哈尔滨人和）、被告（原告）大连新天地人和公共设施管理有限公司（现更名为大连盛世宏远公共设施管理有限公司，以下简称大连人和）劳动争议纠纷一案，原、被告诉至本院，本院受理后，于2018年5月24日作出（2017）辽0202民初2347号民事判决书。哈尔滨人和世纪公共设施有限公司、大连新天地人和公共设施管理有限公司不服判决，上诉于辽宁省大连市中级人民法院，辽宁省大连市中级人民法院作出（2018）辽02民终5980号民事裁定书，裁定：一、撤销大连市中山区人民法院（2017）辽0202民初2347号民事裁定；二、本案发回大连市中山区人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李海及其委托诉讼周宇琦，被告哈尔滨新世纪公共设施管理有限公司、被告大连盛世宏远公共设施管理有限公司的共同委托诉讼代理人孙华印到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李海向本院提出诉讼请求：1.请求支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金124000元（12400元×5个月×2倍）；2.请求支付因加班产生的加班费共计338868元（法定节假日加班费27750元、周六周日加班费106235元、周六周日加班费为106535元、夜间值班加班费为114682元、夜间值班114682元、平日延时加班费89901元）；3.请求支付因及时支付加班费而补偿原告25%的经济补偿金84717元；4.请求支付带薪年休假工资13680元（8天×3倍）。事实与理由：2016年10月，二被告以集团裁员为由，在未与原告协商一致的情况下，停发原告工资、停交社保，并口头声称将原告辞退。原告诉至大连市劳动人事争议仲裁委员会，因不服大劳人仲裁字（2016）1874号仲裁裁决书故提起诉讼。哈尔滨人和向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令大连仲裁委对原告裁决部分没有管辖权，如有争议应将该案移送至哈尔滨仲裁委审理；2、请求判令不向李海支付2012年度至2015年度法定节假日加班工资18648.28元及25%经济补偿金4662.07元；3、请求判令不向李海支付2012年度、2013年度休息日加班工资29793.10元及25%经济补偿金7448.28元。事实与理由：哈尔滨人和与李海于2012年3月28日签订劳动合同，约定工作地点为哈尔滨，双方于2015年11月5日签订解除劳动合同协议书，并约定公司不向员工赔偿任何费用，李海对此表示认可。因此大劳人仲裁字（2016）1874号仲裁裁决书认定哈尔滨人和向李海支付加班工资以及25%经济补偿金于法无据。大连人和提出诉讼请求：1.请求法院判令不向李海支付违法解除劳动合同赔偿金111600元；2.请求法院判令不向李海支付2016年度带薪年休假工资7448.28元。事实与理由：大连人和与李海于2015年12月1日签订劳动合同，后因李海旷工，违反公司规定，于2016年9月向公司辞职，双方已经解除劳动关系，因此大劳人仲裁字（2016）1874号仲裁裁决书认定大连人和向李海支付违法解除劳动合同赔偿金及带薪年休假工资无法律依据。李海辩称，不同意被告哈尔滨人和的诉讼请求。虽然双方签订劳动合同履行地是哈尔滨，但在合同签订前，被告就被原告指派到大连工作，实际的劳动合同履行地是在大连市中山区五惠路8号。不同意被告大连人和的诉讼请求。原告不存在旷工的情况，被告所称公司需要裁员，单方将原告辞退，被告陈述的客观事实情况与当庭陈述不符。双方确已解除劳动合同，但该解除劳动合同通知书是原告通过大连劳动监查大队取得，是原告申请的。该协议书由被告出具的，上面有协商一致解除记载的情况，解除合同通知书与被告起诉状陈述的事实不符，真实的客观情况就是原告被辞退，被告以各种理由推卸责任。哈尔滨人和与大连人和辩称，不同意李海的诉讼请求，本案二被告不存在违法解除劳动合同的情形，不应向原告支付经济赔偿金，即使支付经济补偿金也不应是5个月，原告2015年12月入职大连公司，2016年9月30日离职，应向其赔偿1个月的经济补偿金，并不是五个月。原告与哈尔滨公司之间的劳动合同早已终止，双方也签订了解除合同协议书，并且明确约定，公司不向原告支付任何补偿，并且原告已同意。原告在二公司均不存在加班情形，双方在终止劳动合同已签订了协议书，约定公司不向原告支付任何补偿，并且原告也予以认可。原告要求二被告支付经济补偿金没有法律依据，劳动合同法已就补偿金予以更改，法律并不予支持补偿金。年休假工资原告的工作期限不满10年，天数计算错误，不应×3倍，公司已向其支会了工资，不欠工资。法律规定的3倍包括工资在内，所以只能支付2倍，且天数也不对。假设原告存在加班，也应该按照公司相关规定，履行相应审批并提供加班审批表予以证明。而本案原告并未提供加班审批表，根据（2017）辽0202民初5204号判决事项中写的一句“根据日常生活习惯，员工可能因为各种原因，提前到达或推迟离开单位，因此提前打卡，或者延迟打卡考勤都不能必然得出员工存在加班事实，也不排除其个人原因滞留单位所致。”当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李海于2012年2月20日与哈尔滨人和签订员工录用审批表，载明入职时间2012年2月20日，任大连爱尚首尔招商部部长职务；2012年3月28日签订劳动合同，约定工资7200元，期限为三年，自2012年4月1日起至2015年3月31日止，工作地点为哈尔滨，实际工作地点大连；2015年4月9日双方续签合同，期限五年，自2015年4月1日起至2020年3月21日止，工资为每月10400元，工作地点哈尔滨，实际工作地点大连；2015年11月5日，李海与哈尔滨人和签订《解除劳动合同协议书》，协议中注明提出解除劳动合同的为李海，并约定不给予补偿；2015年12月1日，李海与大连人和签订劳动合同，约定工作期限自2015年12月1日起至2018年11月30日止，工作地点大连，从事招商工作，每周休息周六、周日，月工资为12400元。2016年10月，大连人和不再向李海支付工资，亦未为李海缴纳社会保险。2017年1月19日，大连人和向李海出具《解除劳动合同证明书》。2012年度李海法定假日加班5天，休息日加班47天，延时加班414.5小时；2013年度法定假日加班15天，休息日加班82天，延时加班246.5小时；2014年度法定假日加班7天，休息日加班59天，补休22天，延时加班249.5小时；2015年度法定假日加班18天，休息日加班53天，延时加班106小时。李海与大连人和劳动合同履行期间，大连人和未安排李海休带薪年假，也未支付带薪年休假工资，截止2016年9月李海当年依法应享有7天年假。另查，按合同约定，2012年、2013年李海工资7200元/月，2013年至2015年11月工资10400/月，2015年12月至2016年9月工资为12400元/月，离职前12月平均工资为11900元[（12400元/月×9个月+10400元/月×3个月）÷12个月]。被告哈尔滨人和世纪公共设施有限公司（简称哈尔滨人和），现更名为哈尔滨新世纪公共设施管理有限公司。被告大连新天地人和公共设施管理有限公司（简称大连人和），现更名为大连盛世宏远公共设施管理有限公司。再查，原告作为申请人于2016年10月27日向大连市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，被申请人为哈尔滨人和世纪公共设施有限公司，第三人为大连新天地人和公共设施管理有限公司。仲裁请求：1、（当庭撤销）支付解除劳动合同的经济补偿金74400元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金148800元；3、支付2012年1月至2015年12月法定节假日加班工资27750元及25%经济补偿金6937元；4、支付2012年1月至2015年12月平日延时加班工资89901元及25%的经济补偿金22475元；5、支付2012年1月至2015年12月周六日加班工资189447元及25%经济补偿金47361元；6、支付2016年度事薪年休假工资13680元。后大连市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲裁字（2016）1874号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决书生效之日十日内，第三人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金111600元；二、本裁决书生效之日起十日内，被申请人应支付人2012年度至2015年度法定节假日加班工资18648.28元及25%经济补偿金4662.07元；三、本裁决书生效之日起十日内，被申请人应支付申请人2012年度和2013年度休息日加班工资29793.10元及25%经济补偿金我7448.28元；四、本裁决书生效之日起十日内，第三人支付申请人2016年度带薪年休假工资7981.61元；五、驳回申请人的其他仲裁请求。后各方当事人均不服该裁决，诉至本院。上述事实，有当事人提供的大劳人仲裁字[2016]1874号仲裁裁决书、劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、考勤记录、劳动合同、银行流水、完税证明以及庭审笔录等在案为凭，经当庭举证、质证，本院予以采信。本院认为：本案争诉事项涉及的劳动合同，其履行涉及两个时间段。2012年2月20日至2015年11月5日，为李海与哈尔滨人和间的劳动合同关系。自2015年12月1日起至2017年1月19日，大连人和向李海出具《解除劳动合同证明书》，为李海与大连人和间的劳动合同关系。其合同的解除也存在二个时间节点的解除，即李海与大连人和间合同的解除与李海与哈尔滨人和间合同的解除。1、双方争议焦点之一，即现劳动合同的解除是否属于违法解除。原告李海主张的违法解除的劳动合同针对的是其与现用工单位大连人和劳动合同的解除。大连人和于2017年1月出具解除劳动合同证明书，载明解除劳动合同原因系劳动者辞职，时间为2017年1月。经查，大连人和自2016年10月后未向李海支付工资，亦未为李海缴纳社会保险和公积金，双方自2016年10月起已无劳动内容，大连人和应举证证明存在劳动者提出辞职的情形，用人单位不提供相关证据的应当承担不利后果，大连人和解除与原告的劳动合同没有事实依据，故本院认定大连人和与李海间解除劳动合同系违法解除。根据相关法律规定，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位违法解除劳动合同的应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。应支付李海违法解除劳动赔偿金，李海劳动合同解除前十二个月平均工资11900元，应给付经济赔偿金119000元（11900×5个月×2倍）。2、原告李海与大连人和劳动合同解除，其违法解除劳动合同中劳动合同时间段的计算。现用人单位大连人和主张，哈尔滨人和与大连人和系两个独立的民事主体，各自承担责任，不应连续计算工作年限。哈尔滨人和与大连人和虽属独立的民事主体，但原告与其履行合同的地点均为大连。且其与哈尔滨人和解除劳动关系后，工作地点、内容均未发生变化，二用人单位对此事实表示认可。在李海与哈尔滨人和解除劳动合同，哈尔滨人和未支付经济补偿金。李海与大连人和签订劳动合同，其符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款的情形“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，……劳动者要求合并计算工作年限的，人民法院予以支持”。故针对李海与大连人和劳动合同的解除，本院认定李海劳动时间自2012年2月20日开始连续计算至2016年10月止。3、原告李海与大连人和劳动合同履行期间，大连人和未安排李海休带薪年假，也未支付带薪年假工资，依照《企业职工带薪年假休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条的规定，被告大连人和应支付李海2016年带薪年休假7981.61元（12400元÷21.75天×7天×200%）。4、关于原告李海主张的“2012年1月至2015年12月法定节假日加班工资27750元及25%经济补偿金6937元；2012年1月至2015年12月平日延时加班工资89901元及25%的经济补偿金22475元；2012年1月至2015年12月周六日加班工资189447元及25%经济补偿金47361元”。上述相关主张，其所涉及的时间段，均为原告李海与哈尔滨人和劳动合同期间。李海与哈尔滨人和间的劳动合同，双方已于2015年11月5日按协议解除。原告李海自该时间解除协议至2016年10月27日提出仲裁申请，其未超过法律规定的诉讼时效。即使如被告抗辩双方劳动合同解除不应支付补偿金，但原告主张的劳动合同履行时延时的加班费及法定节假日、休息日的加班费也不在上述协议的约定内，故被告主张原告的上述主张超过诉讼时效不应予以保护的主张，本院不予采信。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。本案中，原、被告均提交了李海的打卡记录，结合原、被告提供的其他相应证据，可以认证原告打卡记录的真实性。故本院采纳劳动者李海提供的考勤记录。但考勤记录只能证明李海到达及离开单位的时间。打卡记录只是如实记录员工是否在工作日上班及是否在休息日及节假日到单位的情况，对工作日是否加班的，其打卡时间只能作为佐证。对是否加班，应结合被告单位的规章制度、原告的工作性质及原、被提交的其他证据的证明效力予以综合评定。被告大连人和单位的规章制度规定加班需要审批，原告并未提供加班审批表等审批手续。故对其主张的工作日加班，本院不予支持。根据原告的工作性质及原告的考勤记录，李海主张的法定节假日加班费、休息日加班费的诉讼请求，本院予以支持。金额认定如下：2012年法定节假日加班工资4965.5元（7200元/月÷21.75天×5天×300%）、休息日加班工资31117.24元（7200元/月÷21.75天×47天×200%）；2013年法定节假日加班工资14896元（7200元/月÷21.75天×15天×300%）、休息日加班工资54289.6元（7200元/月÷21.75天×82天×200%）、2014年法定节假日加班工资10041.37元（10400÷21.75天×7天×300%）、休息日加班工资35383元（10400÷21.75天×37天×200%）、2015年法定节假日加班工资25820元（10400÷21.75天×18天×300%）、休息日加班工资50685元（10400÷21.75天×53天×200%）关于李海在本案诉讼期间提出的“要求支付夜间值班加班费”的请求，该项系在仲裁中未提出的诉讼请求，未经过仲裁前置程序，故本院依法不予处理；关于原告（被告）李海诉请25%经济补偿金一节，因相关法律规定已废止，故对该诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十八条、第八十七条、第四十七条、第九十条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项、第二项、第三项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款之规定，判决如下：一、被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司（原名称：大连新天地人和公共设施管理有限公司）给付原告（被告）李海违法解除劳动合同经济赔偿金119000元、2016年未休年休假工资7981.61元；二、被告（原告）哈尔滨新世纪公共设施管理有限公司（原名称：哈尔滨人和世纪公共设施有限公司）给付原告（被告）李海2012年法定节假日加班工资4965.5元、休息日加班工资31117.24元，2013年法定节假日加班工资14896元、休息日加班工资54289.6元，2014年法定节假日加班工资10041.37元、休息日加班工资35383元，2015年法定节假日加班工资25820元、休息日加班工资50685元；上述一至二项被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司、哈尔滨人和世纪公共设施有限公司应给付原告（被告）李海之款项，于本判决发生效力之日起十日内一次性给付，如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告（被告）李海其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）哈尔滨新世纪公共设施管理有限公司其他诉讼请求。案件受理费30元，由原告（被告）李海、被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司、被告（原告）哈尔滨新世纪公共设施管理有限公司各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。并于递交上诉状之日起7日内，向本院缴纳上诉费用，逾期不交的按放弃上诉处理。审 判 长  李 军人民陪审员  孙亚芹人民陪审员  辛淑芹二〇一九年八月十六日书 记 员  秦可心