贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0302民初5348号 原告：赵艺鑫，男，1970年2月27日出生，汉族，住四川省广元市苍溪县。 被告：北京华奥瑞鑫装饰工程有限公司，住所地北京市顺义区后沙峪镇安富街8号院1号楼1层102。统一社会信用代码：91110112674291596M。 法定代表人：黄锦秀，董事长。 委托诉讼代理人：徐小峰，经理。 委托诉讼代理人：李凤才，北京市鉴杜律师事务所律师。 第三人：遵义医学院附属口腔医院，住所地贵州省遵义市红花岗区乌江大道与326国道交叉口西。统一社会信用代码：12520000429204962D。 法定代表人：黄桂林。 原告赵艺鑫与被告北京华奥瑞鑫装饰工程有限公司（以下简称华奥瑞鑫装饰公司）、第三人遵义医学院附属口腔医院建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵艺鑫、被告华奥瑞鑫装饰公司的委托诉讼代理人徐小峰和李凤才到庭参加诉讼，第三人遵义医学院附属口腔医院经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵艺鑫向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告施工款264,649.40元，第三人承担连带支付责任；2、本案诉讼费、保全费、自2019年3月26日起至全部付清之日止的利息（以264,649.40元按银行同期利息计算）由被告承担。事实与理由：原、被告双方于2018年10月18日签订一份《施工承包合同》，双方约定被告将遵义医学院附属口腔医院（新蒲）无机板劳务安装公测很难过承包给原告施工。1、双方约定承包形式以清包工方式；2、总价包括：人工劳务费、机械设备费、路费、炊事班师傅、受用工具及劳保用品。3、本单价包含：粘接层（双面胶）、面材（无机板）、分隔条（4.3mm金属条），收口条（角）安装（隔断铝板、墙面阳角收口）、打胶（无机板背面打结构胶）二次倒运等为完成本项目所含全部施工内容。4、协议价款：展开面积计算无机板安装综合单价为53.00元/㎡（含除材料及基层外的全部施工内容）完工即时结算。原告于2018年10月4日陆续进场准备施工前提工作，施工过程中，被告总说包增加部分工序要求原告一并完成，但被告并没有说清增加的是那些内容，也是经被告认可（被告现场管理人员均许可）施工的，在工程进行工作中，被告支付原告405,000.00元劳务费，2019年3月26日，原告的工作全部完工并交被告及第三人使用，原告要求被告全部结算，被告无故拖欠农民工资拖延结算，致农民工拿不到劳动报酬，原告为结算到北京找被告，要求被告支付下余264,649.40元，被告推给第三人，原告无奈。现诉至法院，请求依法判决。诉讼中，原告赵艺鑫称其所主张的总价669,649.40元由两大部分10个小项构成：1、按合同执行已确认签字部分总价497,535.35元；2、增加/变更/深化图纸项目：1）前期图纸设计完善及图纸深化费用：9,000.00元；2）基础检测人工工资11,700.00元；3）应付检查我工作面的扫灰和剩余材料3次转运费合计600.00元（胡宗祥当工人面讲的价我付的钱）；4）包梁包柱（树脂板，含加基层及切割倒角）59,465.70元；5）防火门套及四方管井们套（树脂板，含加基层板及龙骨等）门套：23,765.00元；6）工程解散报告商函（报告厅等）14,503.35元；7）电梯门套（树脂板，含加基层）13,920.00元；8）3米大板人工扛运1-4楼人工运费（2800㎡）20,205.00元；9）北京华奥瑞鑫装饰工程有限公司支付我于2019年3月26日至2019年4月24日要钱期间的误工费15,000.00元、要钱期间差旅费4,500.00元。经扣除被告支付405,000.00元，其还应支付下余264,649.40元。现诉至法院，请求依法支持诉求。 被告华奥瑞鑫装饰公司辩称，一、本案与遵义医学院附属口腔医院无关。1、遵义医学院附属口腔医院将装修建设工程发包给北京三人成建设工程有限公司，北京三人成建设工程有限公司又将装修工程中无机板施工项目分包给我公司，我公司将无机板劳务装修安装工程又分包给原告。2、目前北京三人成建设工程有限公司已经将全部工程款给付我公司，为此，原告无权根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定起诉遵义医学院附属口腔医院。二、原告请求支付施工款事实及理由与实际不符。1、我公司与原告于2018年10月18日签订的《施工承包合同》其中：①第一条工程概况4承包形式：清包式方式；②总价包括：（1）劳工费、机械设备费、机具及公司关于劳务工资应配比缴纳的费用、工人的路费、工人炊事班师傅工资、手用工具、劳保用品等均属于乙方开支的费用；（2）如因乙方原因造成延误，费用由乙方承担；（3）本单价包括粘接层、面材、分隔条、收口条（角）、安装、打胶等、二次倒运等为完成本项目所含的全部施工内容。③质量及验收标准：本合同约定的工程量，质量为优良，执行国家验收标准和行业内部标准；④第四条协议价款1：展开面计算无机板安装综合单价为53.00元/平方米（含除材料及基层外的全部施工内容）；⑤第五条承包范围及工作内容：1、材料垂直运输、半成品转运、制作、安装并完成图纸中的全部工作内容，包括为完成本项目所需的全部施工内容并达到竣工验收条件；2、材料检测项目的人工配合；3、甲方负责现场临时用电箱接入，分箱及移动箱（含电缆）由乙方按标准采购、安装；4、为入场工人购买“人身伤害保险”，旋转楼梯无机板饰价格另议。⑥第七条3、乙方保证工期、保证进度、按质量及无安全事故完成甲方规定的所有工作量，由甲乙双方内部验收合格，甲乙方审核完成量97%支付乙方所承包的劳务承包费。4、本工程按展开面积计算实际工程量，计价不存在任何停工补贴。通过上述合同内容完全可以证明以下几个问题：1、结算工程款的计算方法为：每平方米53.00元（包括所有为此开支项目）×安装无机板的实际施工面积。2、如项目中存在不在上述单价范围内的施工内容，合同中同样有约定（如旋转楼梯出无机饰面板价格另议），因此，本项目中除旋转楼梯处无机饰面板外均属于合同单价内施工内容，我公司与原告应按合同约定单价进行结算。三、因原告单方违约造成未完成全部工作内容并造成我方损失。根据合同约定，在合同签订后，原告组织工人进场施工，但后期因原告单方违约造成未完成合同约定全部工作内容，且中途撤场未与我方办理交接验收手续，具体违反合同条款如下：1、违反合同中总价包括施工内容，第四条、第五条协议价款约定施工内容，单方面无理由要求调价。2、第七条3中约定“乙方保证工期、保证进度、按质量及无安全事故完成甲方规定的所有工作量”，但原告在明知未完成合同约定的全部施工内容的情况下停止施工，造成严重工期延误损失，且对我方声誉造成严重不良影响。根据上述两条实际情况，我方只好另行雇佣他人完成合同内未完成部分的施工内容及因原告施工质量不合格部分项目的修复工作[施工质量应按《建筑装饰装修工程质量验收标准》（GB50210-2018）执行]，为此至今我方已支付相关费用8,115.00元，应从原告工程款中扣除，且在施工过程由原告造成的材料损失应由原告进行赔付，因此，我方要求原告赔付我方经济损失8,115.00元。四、原告实际施工的工程款。原告经过计算确认安装无机板的面积为7781.35平方米，工程承包单价为53.00元/㎡×7781.35㎡＝412,411.55元。我方已经实际支付给原告工程款405,000.00元，按合同价值欠原告工程款8,869.67元。在双方达成结算协议的前提下，应扣除我公司为扫尾工程支付的费用8,115.00元、材料损失6,104.16元及合同第十二条预定违约方向对方支付协议价款千分之五（2,062.06元），根据合同第七条3约定，原告应承担合同价款3%的质量保证金为12,372.00元。以上小计28,653.22元。以上两项这地后原告应给付我公司19,783.55元。综上所述，原告的诉讼请求没有法律依据，法院应依法判决驳回原告的全部诉讼请求，并判令原告应给付我方19,783.55元。以上答辩意见请予以充分考虑，作出公正判决。 第三人遵义医学院附属口腔医院未到庭陈述。 经本院审理认定事实如下：2018年10月18日，被告华奥瑞鑫装饰公司（甲方）与原告赵艺鑫（乙方）签订了《施工承包合同》，由乙方赵艺鑫以清包工方式承包遵义医学院附属口腔医院（新蒲）无机板安装工程的施工事宜。该《施工承包合同》载明：“……一、工程概况：1、工程名称：遵义医学院附属口腔医院（新蒲）无机板安装工程，2、工程地点：遵义医学院附属口腔医院（新蒲）；3、结构形成：框架；4、承包形式：清包工形式。总价包括：（1）劳工费、机械设备费、机具及公司关于劳务工资应配比缴纳的费用、工人的路费、工人炊事班师傅工资、手用工具、劳保用品等均属于乙方开支的费用；（2）如因乙方原因造成延误，费用由乙方承担；（3）本单价包括粘接层、面材、分隔条、收口条（角）、安装、打胶等、二次倒运等为完成本项目所含的全部施工内容。……四、协议价款1、展开面计算无机板安装综合单价为53.00元/平方米（含除材料及基层外的全部施工内容）；……五、承包范围及工作内容：……4、本工程按展开面积计算实际工程量，计价不存在任何停工补贴。……十三、其它：……9、甲方派胡宗祥为现场负责，任何有关经济、质量、进度方面的文件由签字认可后，方可结算。10、乙方委托赵艺鑫为现场负责，负责工程质量、进度、安全、经济等全部与工程有关的事宜并承担相应的权利和义务。”后原告赵艺鑫组织工人进行施工；2019年4月6日，胡宗祥对赵艺鑫所做工程量进行了签字确认，涉及面积共计8,432.71㎡，并未对原告赵艺鑫自行报价等予以签字确认。2019年5月15日，原告赵艺鑫以诉称理由将被告华奥瑞鑫装饰公司诉至本院。 庭审中，原告赵艺鑫自认收到被告华奥瑞鑫装饰公司工程款405,000.00元；被告华奥瑞鑫装饰公司自认涉案的工程项目系其由北京三人成建设工程有限公司分包而来，而北京三人成建设工程有限公司获得涉案的工程项目系由遵义医学院附属口腔医院发包而来，并称其分包而来的涉案工程项目与原告赵艺鑫所做工程项目并无差异。 以上事实，有当事人陈述，《施工承包合同》、（病房样板拆除）商洽函、（病房样板安装）商洽函、工程结算（病房背景墙）、工程结算报告商洽函（铝门套安装）、（因胶拆除）商洽函、（1层、3层拆除）商洽函、工程结算（贴板）等证据在卷佐证，并本院审核，足以认定。 本院认为，由被告华奥瑞鑫装饰公司的辩称意见可知，第三人遵义医学院附属口腔医院是本案涉案工程的发包方，北京三人成建设工程有限公司是本案涉案工程的承包方（建设方），被告华奥瑞鑫装饰公司是本案涉案工程的分包方，原告赵艺鑫是本案涉案工程的实际施工人。由于原告赵艺鑫与被告华奥瑞鑫装饰公司的《施工承包合同》内容与被告华奥瑞鑫装饰公司承包而来的工程项目内容并无差异，故可认定被告华奥瑞鑫装饰公司的分包行为属于违法分包，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，《施工承包合同》为无效合同。虽然《施工承包合同》无效，但其中的“结算条款”应参照适用。由于被告华奥瑞鑫装饰公司的现场负责人签字认可原告赵艺鑫的工程量是8,432.71㎡，故参照《施工承包合同》中“展开面计算无机板安装综合单价为53.00元/平方米”的标准计算，原告赵艺鑫应得工程款为446,933.63元，品迭被告华奥瑞鑫装饰公司已支付的款项405,000.00元，被告华奥瑞鑫装饰公司还应支付原告赵艺鑫工程款41,933.63元。至于原告赵艺鑫所主张的其余诉求，并无事实依据和法律依据，本院不予支持。第三人遵义医学院附属口腔医院未到庭陈述及提交证据，但其系本案涉案工程项目的发包人，其应在欠付工程价款范围内承担责任。至于被告华奥瑞鑫装饰公司称原告赵艺鑫有未完工的部分，且对其造成了损失，但其举示的证据并不能证实，对被告华奥瑞鑫装饰工地的上述辩称意见，本院不予采信。 为此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告北京华奥瑞鑫装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告赵艺鑫工程款41,933.63元，第三人遵义医学院附属口腔医院应在欠付工程价款范围内承担责任； 二、驳回原告赵艺鑫的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 已减半收取的案件受理费2,135.00元，由原告赵艺鑫负担1,800.00元，被告北京华奥瑞鑫装饰工程有限公司负担335.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审判员  游红 二〇一九年八月二日 法官助理张兴成 书记员田静