山西省太原市晋源区人民法院民 事 判 决 书（2018）晋0110民初1081号原告:山西省宏图建设集团有限公司，住所地太原市杏花岭区建设北路235号。法定代表人:武文进，董事长。委托诉讼代理人:刘莉，山西新学府律师事务所律师。被告:山西建设投资集团有限公司，住所地山西省太原市迎泽区新建路9号。法定代表人:孙波，董事长。委托诉讼代理人:任威，男，1991年9月2日出生，汉族，山西建设投资集团有限公司员工，住所地山西省太原市小店区坞城北街32号6号楼2-18号。委托诉讼代理人:张燕,北京大成(太原)律师事务所律师。原告山西省宏图建设集团有限公司与被告山西建设投资集团有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2018年5月21日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告山西省宏图建设集团有限公司的委托诉讼代理人刘莉、被告山西建设投资集团有限公司的委托诉讼代理人任威、张燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西省宏图建设集团有限公司诉称，2012年8月20日,原告作为乙方与被告山西建筑工程（集团）总公司作为甲方签订《专业分包合同》(以下简称合同)。合同约定:由原告对被告总包的万景苑住宅小区7、8、11、12、14号楼进行外墙的外保温工程,分包方式:包工包料，合同单价为165元/m*m,面积(暂估,含防火隔离带为3800m*m);外墙防火隔离带(岩锦板)单价为200元/m*m（工程量以实际面积计算）。付款方式:1、备料款：合同签订之后，在业主方同意前提下，且业主方给被告支付工程预付款后，一周内付给原告工程备料款用做定制材料，备料款为合同总造价的30%，合计人民币1881000元；2、外墙保温每栋楼完成后业主方再给被告支付每栋楼造价的30%，被告7天内再给原告支付30%的工程款。每栋楼完成后按月进度报量根据业主给被告的付款情况给原告支付至每栋楼造价的80%；3、工程完工后,经被告、监理、业主方及上级主管部门验收，验收合格后，被告视业主付款情况再付合同总价的15%给原告,质量保证金按被告与业主所签合同的条款执行，质保金为总造价的5%，质保期为一年，从交工之日起算一年内无质量问题，质保期满视业主返还质保金的情况10天内被告予以一次性付清质保金给原告。同时,合同还对工程的工期、质量、安全生产、材料、机具的供应及使用、合同价款的确定、结算、付款及资金使用情况、原告、被告双方义务等内容作了明确约定。合同签订后,原告如约组织人员及设备进入万景苑住宅小区进行施工。按照合同约定，被告于2012年9月21日向原告支付合同总造价30%的备料款，施工工程中，由于市场原材料价格调整，被告答应原告随后统一调补价款，未再给原告给付任何款项。2014年1月14日，经2014年项字第001号“万景苑三标段外墙保温问题专题会”及万景苑公司党政联席会议通过，将该标段外墙保温工程结算价格由合同约定的165元/m*m调整为179元/m*m，外墙防火隔离带单价由200元/m*m调整为217/m*m，并由建设方、监理方、总包单位、分包单位签订了价格签证单。2015年经业主方委托山西天正工程项目管理有限公司对工程审核,审定外墙保温工程结算总造价为8675250.77元。原、被告及业主方对工程结算审定结果均无异议并签字确认，但迟迟不给原告结款，经原告多次催要，截至2018年2月14日，总共陆续支付原告工程款（税后）6349040.05元,剩余2151803.14元至今未付,按照法律规定，被告应承担逾期付款利息。另，被告山西省建筑工程（集团）总公司于2017年9月20日名称变更为山西建设投资集团有限公司。综上，被告未按照合同支付原告剩余工程款，属严重的违约行为，不仅侵害了原告的合法权益，更严重影响了原告方农民工工资及基本生活费用支付，为此，原告依据我国相关法律法规之规定,特向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付拖欠工程款2151803.14元。2、依法判令被告向原告支付逾期付款利息（自2015年1月31日至2018年2月13日止，暂计算536338元，之后的计算至付清工程款之日），以上款项暂合计人民币2688139.14元。3、本案全部诉讼费由被告承担。被告山西建设投资集团有限公司辩称，一、分包合同问题，原告与被告签订的分包合同合法有效。二、关于原告与被告的结算价款的约定是按分包合同走的，原告作为工程分包方,其结算依据如下:1、合同第六部分第一条确定的该工程合同价款，即外墙保温合同单价为165元/m*m、外墙防火隔离带单价为200元/m*m。面积以实结算。2、合同第六部分第二条“依据施工图纸、涉及变更及技术核定等，工程量按2005定额及相关计算规则计算实际施工面积。”3、万景苑项目部会议纪要第二条“经甲方与总包方、分包方协调，分包单位同意以上工程单价为165元/m*m、200元/m*m中含总包管理费2%、税金3.477%，均由分包方向总包方支付。”三、被告并无任何违约情形。在原、被告签订的《专业分包合同》中，被告给原告支付进度工程款的时间为“视业主给甲方的付款情况”而支付给原告相应的款项。而至今为止，业主给被告的付款仅为78.94%，而被告支付的工程款已远远超过此比例，被告无任何违约。四、关于万景苑项目部会议纪要并未变更分包方与总包方的价格结算，但另约定了应当扣除的管理费和税金进行了约定。五、关于原告在诉状中所称的“工程结算的审核报告”。对于工程量被告不认可，审核中的工程量远远超出工程的实际水平，我们要求重新鉴定。六、付款情况。被告已支付原告6949040.05元，并非原告诉称的6349040.05元。根据当事人陈述和经本院审理确认的证据，本院认定事实如下：2012年8月20日，原告山西省宏图建设集团有限公司作为乙方与被告山西建筑工程（集团）总公司（2017年9月20日更名为山西建设投资集团有限公司）作为甲方签订《专业分包合同》(以下简称合同)。合同约定:由原告对被告总包的万景苑住宅小区7、8、11、12、14号楼进行外墙的外保温工程，分包方式：包工包料，合同单价为165元/m*m，面积(暂估，含防火隔离带为3800m*m)；外墙防火隔离带(岩锦板)单价为200/m*m（工程量以实际面积计算）。合同签订后，原告如约组织人员及设备进入万景苑住宅小区进行施工。后期原告请求被告向其结算相应的工程款，被告未向原告结算，且被告对外墙保温工程造价有异议，我院依据被告山西建设投资集团有限公司的申请，依法进行了司法鉴定，鉴定结果为：由山西省宏图建设集团有限公司分包施工的万景苑住宅小区7#、8#、11#、12#、14#楼外墙保温工程造价为7503076.05元，被告截至2018年2月14日共向原告支付工程款6949040.05元，其中30万为被告向原告支付的抹灰款，其中30万属于被告向原告支付的外墙保温款。合同中第六部分第四条第二款规定“外墙保温每栋楼完成后业主方再给甲方支付每栋楼造价的30%，甲方7天内再给乙方支付30%的工程款。每栋楼完成后按月进度报量根据业主给甲方的付款情况给乙方支付至每栋楼造价的80%”、第六部分第五条第二款规定“本项目的税金、建设行政主管部门规定的保全保险、劳保统筹、印花税、工程交易费合计贰万陆仟元整（26000元）。合同工程款的税金为3.477%由甲方按照实际进度款代扣代交”、第六部分第五条第七款规定“竣工资料保证金壹万元整（10000元）。资料齐全后两天内返还”。《会议纪要》中第2条约定：“分包单位同意以上工程单价为165元每平方米、200元每平方米中含总包管理费2%、税金3.447%，均由分包方向总包方支付”。现原告因被告未按照合同约定支付原告剩余工程款2151803.14元，故诉来法院。本院认为，原告山西省宏图建设集团有限公司作为乙方与被告山西建筑工程（集团）总公司（2017年9月20日更名为山西建设投资集团有限公司）作为甲方签订《专业分包合同》（以下简称合同），系原告山西省宏图建设集团有限公司与被告山西建设投资集团有限公司双方意思表示，内容合法，同时采用书面形式订立的建设工程合同，故签订的合同合法有效。合同签订后，原告山西省宏图建设集团有限公司如约组织人员及设备进入万景苑住宅小区进行施工，现因被告拖欠原告工程款，原告请求被告支付工程款人民币2151803.14元，但因被告对工程总造价持有异议，经被告山西建设投资集团有限公司对该工程总造价申请鉴定，本院依法进行了司法鉴定，鉴定结果确定工程总造价为7503076.05元，且被告山西建设投资集团有限公司截止原告起诉之日共支付款项6949040.05元（该款项为扣除税金、管理费后费用），其中30万为被告向原告支付的抹灰款，与本案缺乏关联性，其中30万属于被告山西建设投资集团有限公司向原告山西省宏图建设集团有限公司支付的外墙保温款，属于本案标的额范围，故被告山西建设投资集团有限公司截止原告起诉之日共支付外墙保温款人民币6649040元（该款项为扣除税金、管理费后费用）。按照合同第六部分第五条第二款与《会议纪要》第2条的相关规定，被告山西建设投资集团有限公司代扣代交：1、管理费：7503076.05x2%=150061.521元；2、税金：7503076.05x3.477%=260881.954元，对于被告山西建设投资集团有限公司辩称的曾依据合同第六部分第五条第二款支付的26000元，依据合同约定“本项目的税金、建设行政主管部门规定的保全保险、劳保统筹、印花税、工程交易费合计贰万陆仟元整（26000元）”，原告山西省宏图建设集团有限公司主张是原告转给被告山西建设投资集团有限公司26000元，请求被告代付的款项，且被告山西建设投资集团有限公司未提供相关支付证据，故对26000元本院不予认可。综上，被告山西建设投资集团有限公司尚欠原告外墙保温款443092.526元（7503076.05-6649040.05-150061.52-260881.954）。另，原告完工也将竣工资料提供给被告，应返还原告竣工资料保证金10000元。关于原告主张的逾期利息，合同中明确约定：被告给原告的付款时间均是约定“业主付款情况”及质保金视“业主返还质保金”的情况付款，且原告山西省宏图建设集团有限公司未向本院提供证据证明业主向被告山西建设投资集团有限公司的具体付款情况，故本院不予支持原告关于逾期利息的诉讼请求，待原告收集到相关证据后可另行起诉。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百七十条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十六条第一款、最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山西建设投资集团有限公司在本判决生效后十日内偿还原告山西省宏图建设集团有限公司外墙保温款（扣除相应税金、管理费）及竣工资料保证金合计人民币453092.526元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28305元，由被原告山西省宏图建设集团有限公司负担24888元、由被告山西建设投资集团有限公司负担3417元；鉴定费166155元，由被告山西建设投资集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  齐万喜人民陪审员  游秀萍人民陪审员  郭丽芳二〇一九年八月十二日法官 助理  刘香平书 记 员  宋立平书 记 员  宋立平