贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0222民初4883号原告（反诉被告）：孔志青，女，1969年11月3日出生，汉族，住贵州省盘州市两河街道（原盘县，委托诉讼代理人：徐寅集，1991年11月9日出生，汉族，住贵州省盘州市，系孔志青之子。被告（反诉原告）：贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司，住所地，贵州省六盘水市盘州市亦资街道育才路才子商住楼地下室负一层，统一社会信用代码91520222MA6HJ0728M。法定代表人：邓玉荣。委托诉讼代理人：邓玉辉，男，1986年1月4日出生，汉族，住贵州省盘州市，贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司工作人员。原告孔志青与被告贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司缔约过失责任纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月9日公开开庭进行了审理，在法庭辩论终结前，被告贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司提出反诉，本院予以受理并与本诉合并审理，于2019年8月2日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）孔志青及其委托诉讼代理人徐寅集、被告（反诉原告）贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司的法定代表人邓玉荣及其委托诉讼代理人邓玉辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本诉原告孔志青提出诉讼请求：一、请求判令被告返还原告订金10000元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年3月29日原告欲租盘州市夜市广场铺面，故找到贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司法定代表人邓玉荣，被告告知原告，进入该商场经营无需支付租金，但须提营业额的百分之十六作为管理费。在原告选好铺面后，被告要求原告交付10000元订金，原告于2019年3月30日支付3000元，于2019年4月16日支付7000元订金给了被告指示的人，被告向原告出具了收条。2019年5月21日，被告将租赁合同拿给原告看，原告才发现合同约定的经营模式及提成等内容与原被告口头协商内容完全不一样，增加了由商户平摊相关费用，故原被告未签订合同，原告不愿意再租赁被告提供的门面并要求被告退还订金。原告多次要求退款，被告至今未向原告退款，被告的违约行为严重损害了原告的合法权益，请求依法支持原告诉请。本诉被告贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司辩称，商场内需要支付的相关费用被告是告知了原告孔志青的，被告确实收到原告交纳的10000元订金，但退还订金是要在被告提供的商场门面内做满一年的情形下才退还。原告已经在被告提供的商铺内安装招牌，并已经开始经营，被告不应当退还原告订金。被告要求原告与被告签订合同而原告拒绝签订，与原告同时期的其他商铺店主是与被告签订了合同的。反诉原告贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司提出诉讼请求：一、请求依法判决解除原被告于2019年3月29日达成的口头协议；二、依法判决反诉人不予退还被反诉人订金10000元；三、依法判决被反诉人赔偿反诉人经济损失17732.27元；四、本案诉讼费用由被反诉人负担。事实和理由：贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司是经营餐饮服务的公司，于2019年1月在盘州市亦资街道育才路才子商住楼地下负一层开设了“盘州市夜市广场”，该广场内的商铺由贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司统一招商，统一经营、管理。2019年3月29日，反诉被告孔志青找到反诉原告的工作人员邓玉辉，要求订购“盘州市夜市广场”的两个铺面经营小吃，反诉原告相关工作人员将“盘州市夜市广场”的经营模式及招商要求向反诉被告进行了详细说明，反诉被告同意后，向原告交纳了10000元订金，后反诉被告仅选定了一个商铺，并在商铺上安装了“酒鬼烤肉”的招牌，并将相关经营设备搬入商铺内，进行了开业宴请活动，但经营几日后，反诉被告长期关门，不开展营业，长期将铺面占用，给反诉原告造成了人员工资、水电费及营业额提成的损失，从2019年4月至6月，损失共计17732.27元，应当由反诉被告赔偿给反诉原告。反诉被告孔志青辩称，反诉原告提供的证据不能证实反诉原告产生了电费和水费，且反诉被告已经于2019年5月21日明确向反诉原告提出不再租赁其商铺，并提出要求反诉被告退还订金并将相关经营设备搬离商铺，但反诉原告不同意，反诉被告并未实际在商铺内经营，不应当参与分担水费、电费和服务人员工资，也不应当支付反诉原告经营提成。本院经审理认定如下事实：贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司开设了“盘州市夜市广场”，并招揽人员入内开展经营活动，孔志青于2019年3月30日向贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司支付了3000元订金，贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司向原告出具了收据一份。后孔志青又于2019年4月16日向贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司指定的李金花微信转账支付了7000元，并确定只经营一个商铺。此后，孔志青于2019年5月1日将冰箱等设备搬入商铺，并于2019年5月18日安装了“酒鬼烤肉”的招牌，2019年5月21日，孔志青之子徐寅集电话及短信通知贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司，孔志青不再租用贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司提供的商铺，并要求退还订金。在此过程中，贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司一直未将商铺相关钥匙交付给孔志青，现商铺是由贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司管理控制，孔志青要求搬走相关设备物品但贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司以孔志青尚未付清相关款项为由予以阻止，故孔志青的相关设备还占用着商铺。以上事实有双方当事人提交收据、微信转账记录、通话录音光盘（徐寅集与邓玉辉）、信息记录（徐寅集与邓玉辉）、视频光盘（商场摄像头）、照片及原被告的陈述予以证实，上述证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信并在卷佐证。对不予采信证据的分析：1、孔志青提交的与李霞的通话录音，与本案没有关联性，不能作为认定本案事实的依据。2、贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司提交的水费、电费发票的缴费方不是本案任何一方当事人，不能作为认定本案事实的依据。3、贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司自制的费用清单，对方当事人不予认可，也没有其他证据相互印证，不能作为认定本案事实的依据。4、贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司《盘州市夜市广场》档口经营合同，不是与本案当事人签订，与本案没有关联性，不能作为认定本案事实的依据。本院认为，本案的争议焦点是：1、原被告之间是何种法律关系。2、贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司是否应当向孔志青返还订金。3、孔志青是否赔偿贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司损失，金额应如何确定。关于原被告之间是何种法律关系的问题，本院认为，孔志青向贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司支付订金，双方拟就由贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司为孔志青提供商铺，由孔志青为被告提取其营业额作为管理费的问题进行磋商，原被告尚未签订合同，原被告的前期准备行为是为签订和履行合同所做的准备，原被告之间是缔约过失责任纠纷。关于孔志青是否应当向贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司赔偿损失的问题。本院认为，孔志青在交纳订金给贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司后，在双方签订合同之前反悔，不愿意就双方磋商的内容与贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司继续签订合同，违反了诚实信用原则，应当赔偿贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司损失，由于双方尚未签订合同，贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司造成的损失仅是原被告磋商拟交由孔志青经营的商铺未及时出租造成的损失，但贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司并未举证证实该部分损失，本院酌情按照本地区负一层门面出租的标准计算其损失。关于损失的期间，贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司不能提供证据也不能明确说明孔志青进入商铺的时间，应当自孔志青自认其将冰箱搬入之日即2019年5月1日开始计算，至孔志青提出不再与贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司缔结合同之日即2019年5月21日为止，2019年5月1日之后造成的损失是贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司不让孔志青搬走相关物品腾空商铺造成，该部分扩大的损失不应当由孔志青负责。孔志青占用商铺20天，本院酌情按2000元计算贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司商铺被占用的损失。由于双方尚未签订合同，贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司主张按照合同约定由孔志青赔偿费用的理由不能成立，不予支持。关于贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司是否应当向孔志青返还订金的问题，本院认为，孔志青向贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司支付订金是为双方签订合同所交的保证金，但双方并未签订合同且不会再签订合同，贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司应当将订金返还给孔志青，孔志青主张由贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司返还订金的理由成立，本院予以支持。由于双方尚未签订合同，贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司辩解要经营满一年才能退还订金的理由不能成立，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十二条之规定，判决如下：一、由被告（反诉原告）贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司退还原告（反诉被告）孔志青订金10000元。二、由原告（反诉被告）孔志青赔偿被告（反诉原告）贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司损失2000元。以上两项抵消后，由被告（反诉原告）贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司支付原告（反诉被告）孔志青8000元，应于本判决发生法律效力后十日内履行。如义务人不能按照本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费25元，由原告（反诉被告）孔志青负担，反诉案件受理费247元，由被告（反诉原告）贵州创艺辉煌餐饮服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员 李 彦二〇一九年八月十八日书记员 何玉凤