广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初11191号原告：佛山市科特门业有限公司，住所地广东省佛山市南海区U。法定代表人：胡某1。被告：浙江亚厦幕墙有限公司，住所地浙江省绍兴市上虞区。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：郭建光，男，该公司法务。被告：林加真，男，1975年3月19日出生，汉族，住广东省深圳市。委托诉讼代理人：汪震坤，广东嘉得信律师事务所律师。原告佛山市科特门业有限公司与被告浙江亚厦幕墙有限公司（以下简称亚厦公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年5月17日立案受理后，依法适用简易程序于同年6月24日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人胡某1，被告亚厦公司的委托诉讼代理人郭建光到庭参加诉讼。后原告申请追加林加真为本案共同被告参加诉讼，经审查，本院予以准许，并于同年7月26日再次公开开庭进行了审理。原告的法定代表人胡某1，被告亚厦公司的委托诉讼代理人郭建光，被告林加真的委托诉讼代理人汪震坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.被告亚厦公司付清佛禅6A#地块新鸿基开发的悠方广场商铺后门23栋不锈钢门尾款及安装费19600元；2.被告亚厦公司支付违约金83300元（逾期违约金是从2017年1月31日开始计算至实际清偿之日，按照合同约定的日千分之五的标准计算）；3.本案诉讼费由被告亚厦公司承担。事实和理由：原告于2015年与被告亚厦公司签订订购合同，对23套不锈钢门的制作与安装进行约定。原告完成安装后，双方对尾款结算时间未能达成一致意见，现场管理关系僵硬，多次争吵。根据双方签订的合同约定，安装完成就要结算，但被告亚厦公司称其工程部全部验完再付清尾款，故原告不同意。现在被告亚厦公司已经把工地都移交给物业了，而原告却一直收不到尾款。因与原告签订合同的人为被告亚厦公司的员工林加真，而被告亚厦公司答辩称林加真非其公司员工，且所盖印章不是被告亚厦公司的印章，故要求追加林加真为本案共同被告查清事实，但明确只要求合同相对方即被告亚厦公司承担责任。被告亚厦公司辩称：第一，原告所诉与事实不符，被告亚厦公司主体不适格。被告亚厦公司从未授权公司员工向原告购买该23套不锈钢门，未与原告签订订购合同，原告所诉事实被告亚厦公司不知情，与被告亚厦公司无关。原告提供的合同中，盖的并非是被告亚厦公司的合同专用章，而是加盖“项目部技术资料专用章”，且该章上写有“仅限技术资料，用作其他无效”，甲方代表签字处名字为林加真，此人也并非被告亚厦公司的员工。该合同非被告亚厦公司签字并加盖合同专用章，该合同对被告亚厦公司没有法律效力，被告亚厦公司对合同的真实性、合法性、关联性均不予认可。原告提供的其他证据材料，均不能证明被告亚厦公司是适格的被告。转账明细截图并非被告亚厦公司账户对公打款，短信截图、板门图片，均不能证明被告亚厦公司与原告存在业务及账目往来，且未见由被告亚厦公司签字确认的供货单、对账单。原告证据不足，被告亚厦公司主体不适格。第二，退一步讲，即使合同有效，该合同签订时间为2015年3月，合同约定完成日期为支付定金后30天完工。据该项目负责人及业主反馈，原告安装不锈钢门出现质量问题，未按合同约定完成不锈钢门的安装及维修义务，给项目及业主造成了损失，按合同约定原告应承担违约责任并赔偿损失。根据原告提供的转账明细截图、短信截图、业务发文附件可佐证，原告安装门确有质量问题，且迟迟未维修，时至今日仍未维修合格、交付钥匙。合同约定安装完后才支付尾款，鉴于原告安装出现质量问题，未维修合格，未交付钥匙。在合同一方未按约定完成合同义务，合同相对方可依据合同法行使先履行抗辩权，在原告未完成门的合格安装交付前，有权拒绝支付尾款。另造成的损失，还应承担违约责任及赔偿责任。合同约定应于2015年3月安装完成，而2017年短信截图还在商谈维修交付钥匙的事情，很明显原告未完成合同约定安装维修义务，存在违约行为，该项目部有权不支付尾款并追究原告的违约责任。综上，原告的诉讼请求在事实和法律上均没有依据，请驳回原告的诉讼请求。被告林加真辩称：1.被告林加真与原告之间存在真实的合同关系；2.涉案合同第二条约定各款项的支付条件，原告诉称的尾款及安装费因原告未能就合同标的所涉事项安装完整，该安装费被告有权依据合同拒绝支付，直至原告履行安装义务，涉案合同不锈钢门可以正常使用为止；3.林加真与原告之间并非买卖合同关系，而为定作承揽合同关系，合同中明确约定了所需定作不锈钢门的尺寸、要求、材料、并包含了制作、验收、加工、安装等一系列工具，且依据合同第二条双方支付方式的约定，林加真不拖欠原告的材料和产品费用，双方仅就安装事实产生争议，且原告安装的门不符合验收标准，林加真一再请求进行维修，原告依然不履行维修义务，现涉案的不锈钢门，依然无法正常的使用，失去作为门的使用价值，故原告的诉讼请求没有事实和法律的基础；4.关于本案的违约金，因原告一直违约，且被告多次通过短信方式向原告主张权利，而原告仅收钱不办事，林加真在合同中不存在违约，且原告主张的违约金过高，超过合同的总价值；5.本案所涉合同纠纷是原告与被告林加真之间发生的事实，且被告林加真已向法院提交了反诉请求，而且合同中有被告林加真的签名，双方往来记录、聊天记录也是与林加真发生的，林加真为本案的责任义务的真实承担人，故请求法院考虑被告林加真的反诉请求。综上，原告的诉请并无事实和法律依据，本案是定作承揽合同纠纷，且原告在履行合同中一直存在违约的行为，故请法院依法驳回原告的全部诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院分析如下：1.原告提交的订购合同，该合同为原件，被告林加真作为合同经手人，其对合同的真实性无异议，被告亚厦公司对合同有异议但未能举证反驳，本院对其真实性予以确认。2.原告提交的付款明细截图，被告林加真对其真实性无异议，被告亚厦公司虽有异议但未能举证反驳，本院对其真实性予以确认。3.原告提交的短信聊天记录、照片，本院作参考。4.原告提交的林加真名片，该名片为原件，且被告林加真确认该名片是其交付予原告，故本院对该名片的真实性予以确认。5.两被告提交的6A商业街浙江亚厦未完成的维修工作（附件5），原告对序号1、2、3中所列维修问题无异议，故本院对该部分内容予以确认；其他部分，因表格上没有原告任何签名确认，原告对此有异议，本院对其真实性不予确认。6.被告亚厦公司提交的短信聊天记录，本院作参考。7.被告林加真提交的照片，本院作参考。本院经审理认定事实如下：2015年3月16日，由原告与被告林加真经手，签订订购合同一份，其中甲方为被告亚厦公司，乙方为原告。合同内容如下：第一条，数量及价格。甲方同意向乙方购买23樘不锈钢整套板门，合同总价款为67940元，含普通税、运费、安装费（塞缝砂浆）。双方对具体尺寸进行了约定。第二条，付款方式。首先支付定金19000元，乙方生产完成后把门运到甲方工地再支付24340元，乙方安装完成后甲方再支付尾款及安装费用24600元。第三条，运输与包装。生产完毕后，乙方将门运送到甲方工地验收后并安装。乙方负责产品的生产、运费和安装。第四条，交付及验收。全部完工后乙方将货物送到甲方工地验收。在乙方送货时，甲方或乙方指定提货人进行验收，检验内容为无损、清洁、数量是否与本合同一致、材料厚度。质量保修期从交付验收后开始计算2年。第五条，违约责任。乙方违约责任：每逾期交货一天，支付总货款的0.5%的违约金；不满一天按一天计算；逾期交货超过20天的，甲方有权单方解除合同，乙方应向买方支付合同总价10%的违约金。违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应予以赔偿。乙方承诺交货期为支付订金开始计算30天全部完工。甲方违约责任：甲方须按照合同及时向乙方付清货款。每逾期付款一天，支付逾期付款部分0.5%的违约金；不满一天按一天计算；逾期提货超过90天的，乙方有权单方解除合同，甲方应弥补全部损失。被告林加真在甲方代表处签名并加盖亚厦公司项目部技术资料专用章，原告在乙方代表处加盖公章并由法定代表人胡某1签名。上述合同签订后，原告分别于2015年3月23日、2015年5月6日、2017年1月31日收取涉案承揽款19000元、24340元、5000元，上述款项共计48340元。诉讼中，原告述称涉案不锈钢门已于2015年5月完成安装，并要求被告亚厦公司的工作人员进行验收，但被拒绝。被告林加真述称原告虽是在2015年进行不锈钢门的安装，但其认为安装完成的定义包括要达到门的使用目的，单纯的把门装上不能视为安装完毕，且在2017年12月原告实际完成安装时，被告林加真的工作人员验收时发现很多门无法使用。另查明，被告林加真在诉讼中确认其在签订合同时把名片交付予原告法定代表人胡某1。名片上标注“林加真，项目经理，浙江亚厦幕墙有限公司”。本院认为，本案争议焦点为被告林加真与原告签订涉案合同的行为是否构成表见代理、涉案款项的结算条件是否成就。关于被告林加真的行为是否构成表见代理。首先，两被告在诉讼中自认为双方存在挂靠关系，挂靠人是林加真，被挂靠人是亚厦公司。亚厦公司确认其承包了“佛禅6A#地块”项目，而涉案不锈钢门的安装属该项目下部分内容。其次，林加真确认当时是以亚厦公司的名义与原告签订涉案合同，签订合同时向原告出示了印有亚厦公司名称的名片。再次，林加真述称其交易习惯是经亚厦公司的许可，使用涉案的项目部技术资料专用章对外采购；而亚厦公司述称林加真使用的亚厦公司项目部技术资料专用章是其本人因业务需要而刻制；另，亚厦公司在法庭询问中陈述“不清楚有无授权”。从两被告的庭审陈述可知，被告亚厦公司知道林加真使用该项目部技术资料专用章对外开展业务，但并未进行相应制止。综上，原告有合理理由相信被告林加真签署订购合同并加盖亚厦公司项目部技术资料专用章的行为是代表被告亚厦公司的真实意思表示，故该份订购合同对被告亚厦公司具有约束力。两被告之间的内部关系并不能对抗原告，对于两被告的辩解，本院不予采纳。关于涉案款项的结算条件是否成就。涉案订购合同中约定尾款及安装费用的支付时间为原告安装完成后。两被告辩称涉案不锈钢门存在质量问题未予维修、未交付钥匙、不符合验收标准，故付款条件未成就。根据双方庭审陈述可知，原告于2015年已把涉案不锈钢门运送至项目所在地工地并进行安装，至今已长达四年多时间。经本院要求，两被告未能提供相关验收材料，亦未能举证证明涉案不锈钢门存在质量问题，故应视为原告所安装的不锈钢门符合约定，被告亚厦公司的付款结算条件已成就。两被告的上述辩解，理据不足，本院不予采纳。两被告还辩称原告未交付钥匙，但诉讼中双方当事人均确认涉案不锈钢门的锁芯已由被告人员进行更换，交付钥匙已没有必要；且两被告的该项抗辩不足以对抗合同相对方关于履行合同主要义务的请求，若被告亚厦公司认为原告未交付钥匙的行为损害其合法权益，可在付款后另行主张相关权利。综上，被告亚厦公司应向原告支付承揽款19600元（67940元-48340元）。关于原告主张的违约金。被告亚厦公司逾期付款已构成违约，原告主张其支付违约金，合理，本院予以支持。但订购合同中约定的违约金过高，综合考虑合同实际履行情况、当事人过错程度、原告实际损失，本院酌定违约金为3000元，对于原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持。另，被告林加真向本院提交反诉状，但原告在本案中并未要求林加真承担责任，本院经审理查明事实后亦未认定林加真需要在本案中承担责任，故对于林加真的反诉申请，本院不予受理。被告林加真于一审辩论终结后向本院提交现场调查申请，经审查，该申请事项属当事人可自行收集的证据，不属于人民法院调查取证的范围；另，涉案不锈钢门交付时间已长达四年，现场状况亦不能反映交付当时的真实状况，故本院对该申请不予准许。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百五十七条、第一百五十八条、第一百七十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、浙江亚厦幕墙有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付承揽款19600元予佛山市科特门业有限公司；二、浙江亚厦幕墙有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金3000元予佛山市科特门业有限公司；三、驳回佛山市科特门业有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取计1179元（佛山市科特门业有限公司已预交），由佛山市科特门业有限公司负担919元，由浙江亚厦幕墙有限公司负担260元并应于给付上述款项时一并迳付予佛山市科特门业有限公司，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  杜展媚二〇一九年八月十四日书记员  李慧敏