贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0201民初2346号原告：六盘水南洋建筑工程劳务有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区人民中路173号，统一社会信用代码：9152020166298300XP。法定代表人：熊启南，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱仁杰，系贵州胜创律师事务所律师，执业证号：15202200410240083。委托诉讼代理人：李焱辉，系贵州胜创律师事务所律师，执业证号:15202200210459994。被告：湖南国基荣腾建设工程有限公司，住所地：湖南省永州市冷水滩区沿江南路6号，统一社会信用代码：91431100090865859L。法定代表人：乔晓红。被告：六盘水伟志房地产开发有限责任公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区人民东路（茶叶林居委会社区服务站对面），统一社会信用代码：915202005771140530。法定代表人：廖超，系该公司经理。委托诉讼代理人：李文甫，系贵州屋脊律师事务所律师，执业证号：15202201610315827。原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司与被告湖南国基荣腾建设工程有限公司、六盘水伟志房地产开发有限责任公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司的委托诉讼代理人朱仁杰、李焱辉，被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人李文甫到庭参加诉讼，被告湖南国基荣腾建设工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告湖南国基荣腾建设工程有限公司2015年12月25日签订的《建筑工程扩大劳务内部分包合同》；2、判令二被告连带返还原告保证金800000元，支付此款从2016年1月6日至2019年5月6日的利息320000元，2019年5月6日后每月按800000的1%支付利息，直至全部款项付清为止。以上合计1120000元；3、由被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2015年12月25日，原告与湖南国基荣腾建设工程有限公司签订《建筑工程扩大劳务内部分包合同》，约定由原告施工六盘水伟志房地产开发有限责任公司领袖城商住楼，工程面积共4栋约100000㎡，承包单价为按施工图455元㎡整，含主体结构按每平方米440元计算，二次结构及装修按每平方米15元计算。合同还对承包范围和承包工作内容、承包方式、质量标准、工程进度要求、价格、结算与付款方式等均作了详细约定，其中第八条第1款约定签订合同后，原告必须在3日内缴纳100000元合同履约诚意金，进场3日内需向湖南国基荣腾建设工程有限公司补交安全保证金700000元整，且约定从签订合同之日起3日不能进场施工甲方本金返还交款项外再按1分计息。合同签订后，原告的项目管理人廖某、宋贞军向国基荣腾公司交纳了800000元保证金。2016年1月7日，伟志公司向原告出具《担保》函，注明对该保证金承担担保责任。但是合同签订后，二被告并未让原告进场施工，原告多次要求被告履行合同，但被告蛮横拒绝，且拒不退还原告保证金。综上，为维护原告合法权益，特向贵院起诉，望如诉请判决。另伟志公司向原告出具《担保》函，注明若在2016年6月30日未做成主体工程的滑板基础，无理由退还保证金，内容不是对保证金承担担保责任。被告湖南国基荣腾建设工程有限公司未到庭，亦无答辩。被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司辩称，我公司认为应驳回原告对我公司的诉讼请求，理由如下：一、本案《建筑工程扩大劳务内部分包合同》为无效合同。被告湖南国基荣腾建设工程有限公司将本案主体结构工程分包给原告，属于法律禁止的违法转包、违法分包情形，且本案工程至今未取得建设用地规划许可证及建设工程规划许可证，根据《土地管理法》、《城乡规划法》、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条等规定，本案《建筑工程扩大劳务内部分包合同》为无效合同，原告要求解除合同的诉讼请求不应得到支持。二、原告要求支付利息的诉讼请求不应得到支持。本案合同第八条第1款约定按1分计算利息本质上属于违约金，但是该条款约定不明，是按每月1分计算利息还是每年1分计算利息，以及计算到什么时候等约定不明，原告是进场施工的，不应支付利息，且如前所述，本案《建筑工程扩大劳务内部分包合同》为无效合同，合同第八条第1款关于利息的约定也无效，合同无效的法律后果是返还财产即返还保证金，因此原告要求支付利息的请求不应得到支持。三、我公司不应承担任何责任。原告要求我公司承担的是担保责任，主要依据2016年1月7日出具的《担保》，但该担保未约定担保期间，根据《担保法》、《担保法解释》规定，担保期间为六个月，本案国基公司退保证金的时间为2016年6月30日，本案早已超过法律规定的担保期间，我公司不应再承担任何责任。本院经审理认定事实如下：2015年12月25日，原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司（合同乙方）与被告湖南国基荣腾建设工程有限公司1栋2栋3栋4栋5栋6栋7栋8栋9栋领秀城项目部（合同甲方）签订《建筑工程扩大劳务内部分包合同》一份，合同约定：湖南国基荣腾建设工程有限公司领秀城项目部将六盘水志伟房地产开发有限公司领袖城商住楼工程分包给原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司施工。工程结构为地下基础2层、地上28层。工程面积为4栋约10万平方米，最终以实结算。承包单价按施工图455元／平方米，含主体结构按每平方米440元计算，二次结构及装修按每平方米15元计算。主体工程包括：乙方从砼基础垫层开始，所有模板钢筋混凝土工程，脚手架工程，阳台栏板、雨棚、构件楼梯、踏步、所有防水找平层、保护层、止水板（带、条）安装，所有配合工程施工洞口的后期封堵收口，层面工程（含女儿墙、砼造型装饰架、层面保温工程除防水外的等等工程内容），工人宿舍临舍，由乙方自行承担。二次结构及装修工程包括：出入口台阶、坡道、粗装修工程，含图纸要求的楼内公共部分墙地瓷砖粘贴及粉刷，工程缺陷的修补、整改等等成活，扩大劳务承包内容由以建筑物外围护墙包括外粉刷刮槽在内为界涵盖全部施工等。承包范围包括完成施工设计图内所有主体工程的内容。从砼基础垫层开始到主体封顶、二次结构装修工程直至成活“扫地出门”验收合格。承包方式为扩大劳务承包，乙方自备各种运输工具和主体施工中所有分项工程涉及的消耗材料及辅材。为保证本工程质量、进度、安全，确保按时发放农民工工资，签订合同后，乙方必须在3日内缴纳10万元合同履约诚意金，进场3日内需向甲方补交安全保证金70万元整。如不能按约定期限交齐款项，视为乙方违约，本合同无效，自动退场，前期缴纳的履约诚意金视为赔偿甲方损失；主体工程施工至10层含地下2层，无息退还40万元（本保证金均为无息返还，从签订合同之日起3日不能进场施工甲方本金返还交款项外再按1分计息）。主体施工至封顶层自检合格，并经建设单位和质检站验收，达到验收标准签收后，30日内甲方付至已完成合格工程的97%，甲方将剩余履约保证金无息返还；预留3%作为保修金。合同还对质量标准、双方权利和义务、工程进度要求、违约处罚等事项进行了约定。合同签订前，2015年12月22日，原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司该工程项目负责人即案外人廖某代原告向被告湖南国基荣腾建设工程有限公司的1栋2栋3栋4栋5栋6栋7栋8栋9栋领秀城项目部交纳了诚意保证金100000元。2016年1月6日，案外人宋贞军又代原告向被告湖南国基荣腾建设工程有限公司账户汇入工程保证金700000元。2016年1月7日，被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司出具《担保》一份，担保内容为：“廖徉帼于2016年元月6日止交与伟志房地产开发公司领袖城商住楼承建方的保证金80万（捌拾万元），若在2016年6月30日内若都未做成主体工程的滑板基础，由担保方无任何理由地退回我交的捌拾万元保证。我与承建方定的清包合同一样生效。若开工做滑板基础，把此条退回担保方。由担保人签字，生法律效力”。合同签订后，原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司只施工了该工程的部分附属工程。现因原告未能施工该工程的主体工程，被告也未退还原告所交纳的保证金800000元，故原告诉至本院。另查明，廖某与廖徉帼系同一人。上述事实，有原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司提交的其营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、企业信用信息公示报告、《建筑工程扩大劳务内部分包合同》、2015年12月22日收条、中国农业银行进账单、2016年1月7日《担保》、2019年5月7日证明、2019年5月8日证明及原告方申请出庭作证的证人廖某、宋贞军的证言与被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司提交的其营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件予以佐证。对被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司提交的《建设工程施工框架协议》一份，因未提交原件予以核对，故对其真实性不予确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条：“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持”的规定，虽2015年12月25日的《建筑工程扩大劳务内部分包合同》系原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司与被告湖南国基荣腾建设工程有限公司1栋2栋3栋4栋5栋6栋7栋8栋9栋领秀城项目部所签订，但被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司在2016年1月7日的《担保》中已认可原告与承建方签订的清包合同生效，其应知晓且同意该份合同；且其未提交证据证明该工程尚未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，故对被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司辩称该合同无效的辩称理由，本院不予采信。原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司与被告湖南国基荣腾建设工程有限公司1栋2栋3栋4栋5栋6栋7栋8栋9栋领秀城项目部于2015年12月25日签订的《建筑工程扩大劳务内部分包合同》有效。因该工程现已由案外人进行施工，原告未实际施工该商住楼的主体工程，现合同目的已不能实现，故对原告要求解除该份《建筑工程扩大劳务内部分包合同》的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求二被告连带返还其保证金800000元并按月利率1%支付该款项2016年1月6日至2019年5月6日的利息320000元的诉讼请求，因湖南国基荣腾建设工程有限公司1栋2栋3栋4栋5栋6栋7栋8栋9栋领秀城项目部不具有法人独立资格，应当由其设立人即被告湖南国基荣腾建设工程有限公司承担民事责任。合同解除后，被告湖南国基荣腾建设工程有限公司应将原告已交纳的保证金返还给原告，故对原告主张被告湖南国基荣腾建设工程有限公司返还其保证金800000元的诉讼请求，本院予以支持。因双方在合同中约定从签订合同之日起三日不能进场施工被告湖南国基荣腾建设工程有限公司本金返还交款项外再按1分计息，而原告陈述其已施工了防护地下室的挡土墙附属工程，故原告实际应已进场施工；且原告与被告湖南国基荣腾建设工程有限公司1栋2栋3栋4栋5栋6栋7栋8栋9栋领秀城项目部对利息的约定不明，故对原告主张二被告支付其利息的诉讼请求，本院不予支持。对原告主张被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司连带返还其保证金800000元的诉讼请求，因被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司自愿出具《担保》，并承诺若在2016年6月30日内原告若未做成主体工程的滑板基础，其无理由退回原告所交纳的保证金800000元，现被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司未提交证据证明原告在2016年6月30日前施工了该主体工程的滑板基础，故其应按《担保》约定承担保证责任。但双方未约定保证方式及保证期限，故原告有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司承担保证责任。而原告与被告湖南国基荣腾建设工程有限公司1栋2栋3栋4栋5栋6栋7栋8栋9栋领秀城项目部在合同中约定主体工程施工至10层含地下2层，无息退还400000元；主体施工至封顶自检合格，并经建设单位和质检站验收，达到验收标准签收后，30日内将剩余履约保证金无息返还。但原告并未为被告施工该商住楼的主体工程，故原告与被告湖南国基荣腾建设工程有限公司约定的退还保证金的履行期限尚未届满，保证期间未超过，故被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司应对该笔保证金800000元承担连带返还责任。对被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司辩称已过保证期间的辩称理由，本院不予采信。其承担保证责任后，有权就已清偿的款项向被告湖南国基荣腾建设工程有限公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司与被告湖南国基荣腾建设工程有限公司1栋2栋3栋4栋5栋6栋7栋8栋9栋领秀城项目部于2015年12月25日签订的《建筑工程扩大劳务内部分包合同》；二、被告湖南国基荣腾建设工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司保证金800000元；三、被告六盘水伟志房地产开发有限责任公司对上述保证金800000元承担连带保证责任；四、驳回原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14880元，因适用简易程序减半收取7440元，申请保全费5000元，共计12440元，由原告六盘水南洋建筑工程劳务有限公司负担2126元，由被告湖南国基荣腾建设工程有限公司、六盘水伟志房地产开发有限责任公司负担10314元（原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员 陈 宇二〇一九年八月二十一日书记员 邵莉婷