福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0211民初2472号 原告：厦门嘉美恒通文化传播有限公司，住所地厦门市湖里区岐山路1号301单元之19-2室。 法定代表人：陈秀青，总经理。 委托诉讼代理人：张霖清，福建旭恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林珑，福建旭恒律师事务所律师。 被告：厦门富铭杏博置业有限公司，住所地厦门市集美区杏南路33号二楼207室。 法定代表人：朱俊春，执行董事。 委托诉讼代理人：郑陈然，男，系该公司职员。 原告厦门嘉美恒通文化传播有限公司（以下简称“嘉美恒通公司”）与被告厦门富铭杏博置业有限公司（以下简称“富铭杏博公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告嘉美恒通公司的委托诉讼代理人张霖清、林珑、被告富铭杏博公司的委托诉讼代理人郑陈然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 嘉美恒通公司向本院提出诉讼请求：1.富铭杏博公司立即向嘉美恒通公司支付尚欠的工程款652132元及逾期付款违约金（以652132元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2019年2月26日起计至实际付清全部款项之日止）；2.富铭杏博公司承担本案诉讼费、保全费以及保全保险费。庭审中，嘉美恒通公司变更诉讼请求为：1.富铭杏博公司立即向嘉美恒通公司支付尚欠的工程款652132元及逾期付款违约金（以652132元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2019年2月26日起计至实际付清全部款项之日止）；2.富铭杏博公司向嘉美恒通公司支付保全费3804元以及保全保险费2101.92元；3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告双方于2016年5月25日签订《2010JP05-B2、B3地块小区标识供货合同》，合同约定：嘉美恒通公司承包富铭杏博公司位于中航城国际社区（A区）B2、B3地块小区标识供货及安装工程，工期自2016年5月30日至2017年3月1日，合同总价款（暂定）为299983元，工程量按实结算；并约定工程完成验收合格／供货验收合格后支付至合同总价款的80%，结算资料提交齐全后30日内富铭杏博公司完成结算审核并与嘉美恒通公司签订结算协议书，于次月25日付至本合同结算金额的97%；余3%作为质保金于工程竣工验收后满2年支付。另外，双方于附件中对“关于设计变更、工程指令及签证”相关内容进行了约定。合同签订后，嘉美恒通公司依照合同及富铭杏博公司的工程指令完成涉案工程的施工，但富铭杏博公司却未依约及时进行结算审核并拒绝签订结算协议书。经多次催促后，富铭杏博公司才履行结算审核的义务，初审造价为961837.80元。后富铭杏博公司又委托深圳市龙浩工程咨询有限公司对涉案工程进行结算复审，该复审单位于2019年1月16日出具了复审造价为933117.56元的工程结算复审书。截止至今仅向嘉美恒通公司支付了280986元，尚余652132元未支付。嘉美恒通公司多次催讨，但富铭杏博公司以各种理由推托，迟迟不予支付。为维护嘉美恒通公司的合法权益，向法院提起诉讼，望判如所请。 富铭杏博公司辩称，一、《2010ＪＰ05-Ｂ2、Ｂ3地块小区标识供货合同（以下简称合同），复审造价933117.56元，富铭杏博公司已支付工程款金额280986.4元；未支付工程款652131.16元：其中未付余款624137.63元、保修款27993.53元（复审造价3%）。二、合同约定的剩余进度款624137.63元付款条件未成就，立即支付余款的诉求缺乏合同依据。根据合同第八条付款方式第5款第3）项进度款申报资料：上月（或上季度）已完成并经甲方和监理书面确认的工作形象进度说明、质量、安全情况报告及预算报表、付款申请单、发票等；第5款第5）项“因乙方延迟递交工程款支付申请书相关资料或提交相关资料不齐全造成乙方工程款延期的责任由乙方自行承担”。第6）项“进度款与质量挂钩，报送工程进度表时附质量进度报告，若所报工程的质量达不到验收规范要求，甲方有权暂缓支付该部分进度款”。本案中，嘉美恒通公司仅提供了票面金额为280986.4元的发票，剩余发票均未提供，同时也未提供工作形象进度说明、质量、安全情况报告、付款申请单等书面材料，因此，不符合合同第八条第5款约定的支付进度款的条件。三、保修款27993.53元未达合同约定的支付条件。1、根据原被告双方签订的合同第八条付款方式第3款工程结算款：本项工程施工完成并经甲方及监理验收合格，同时通过政府专项验收合格（若需要），结算资料提交齐全后30日内，甲方完成结算审核并与乙方签订结算协议书，于次月集中付款日付至本合同结算金额的97%，同时乙方提供质量保证金等额发票。由此可见，提供发票是支付保修款的前提条件。2、第八条第4款的约定：“保修期从工程竣工验收后起算2年，乙方完成全部保修工作并经甲方和物业管理中心书面确认后，乙方提交齐全的付款资料，甲方于次月集中付款日支付全部保修余款（扣除保修期间发生的所有乙方承担费用及违约金”；第5款第4）项“结算资料：结算申请书、合同、过程中的设计变更和工程指令、经甲方、监理或政府主管部门书面验收记录等；合同第九条第1款约定“保修期2年，自零星工程竣工验收合格起算”。嘉美恒通公司并未提供本工程已经过甲方等部门书面验收的相关记录，无法确认具体的竣工验收时间，无法证明上述工程的2年保修期已经届满，合同约定的保修款已满足付款条件。四、即使存在工程款未付清的情形，根据合同约定，我方无需承担逾期付款的违约责任。原告仅提供了票面金额为280986.4元的发票，包括保修款在内的剩余工程款652131.16元的发票均未提供。根据合同第八条第5款第5）项“因乙方延迟递交工程款支付申请书相关资料或提交相关资料不齐全造成乙方工程款延期的责任由乙方自行承担”。合同附件3关于规范发票行为及开户账号的承诺函中第二条记载：“如我司（原告）未按上述的收款单位开具发票，贵司（答辩人）有权对该部分款项推迟支付”。因此，本案未支付工程款的责任在于原告。根据合同第十条第5款约定“当甲方出现违约情形时，乙方有义务在甲方违约情形发生之日起7日内以书面方式向甲方主张违约责任，并须分别同时抄报甲方上级公司风控与法务部负责人，送达地址为：广东省深圳市福田区，邮政编码518000。乙方同意：如乙方未在上述期限内履行前述义务的，则乙方的行为将被视为自动放弃主张违约责任，同时乙方承诺在以后任何时候不再就同一事项向甲方提出追究违约责任的请求。”原告如认为存在逾期付款的违约行为，应在违约情形发生之日起7日内以书面方式主张违约责任，同时按合同约定的地址分别抄报富铭杏博公司的上级公司风控与法务部负责人。但从原告提供的证据中并未看到相关的证据，其的行为视为自动放弃主张违约责任，且在以后任何时候不再就同一事项提出追究责任的请求。请求人民法院依法驳回逾期付款违约金诉求。五、保全费及保全保险费应由原告自行承担。合同中没有约定一方起诉时可向对方主张保全费和保全保险费的内容，同时保全费及保全保修费也并非必须支出的费用，相关费用应由原告自行承担。终上所述，原告主张的进度余款和保修款未达到合同约定的付款条件；主张的逾期付款违约金没有事实与法律依据；保全费和保全保险费的诉求没有事实和法律依据。请求法院查清事实，依法驳回原告不合理、不合法的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2016年5月25日，富铭杏博公司（发包方）与嘉美恒通公司（承包方）签订一份《2010ＪＰ05-Ｂ2、Ｂ3地块小区标识供货合同》，约定：“一、工程名称：2010ＪＰ05-Ｂ2、Ｂ3地块小区标识供货。二、工程地点：厦门市集美区杏锦路。三、承包范围：2010ＪＰ05-Ｂ2、Ｂ3地块小区标识供货。四、工期：约275天，开工：2016年5月30日；竣工：2017年3月1日；……六、质量及技术要求：1、质量要求：合格，按照国家现行规范和标准、行业标准及经审批的施工图纸施工和验收。2、其他技术要求及质量要求：详见附件。七、合同价款、结算方式：合同总价款（暂定）￥299983。合同总价、单价包含的内容：合同价款已充分考虑现场实际条件、人工、材料、机械、管理费、利润、税金、其他费用（成品保护、零星特点、措施费等），在合同有效期内不作任何调整。……结算方式：固定综合单价包干，结算时固定综合单价，工程量按实结算。八、付款方式：1.本工程无预付款；2.进度款支付：工程完成验收合格／供货验收合格后支付到合同总价款的80%；3.工程结算款：本项工程施工完成并经甲方及监理验收合格，同时通过政府专项验收合格（若需要），结算资料提交齐全后30日内，甲方（富铭杏博公司）完成结算审核并与乙方（嘉美恒通公司）签订结算协议书，于次月集中付款日付至本合同结算金额的97%；同时乙方提供质量保证金等额发票。4.工程保修款：（适用于有保修款情况）保修期从工程竣工验收后起算2年，乙方（嘉美恒通公司）完成全部保修工作并经甲方（富铭杏博公司）和物业管理中心（若需要）书面确认后，乙方（嘉美恒通公司）提供提交齐全的付款资料，甲方（富铭杏博公司）于次月集中付款日支付全部保修余款（扣除保修期间发生的所有乙方承担费用及违约金）。5.支付方式及其他约定：1）甲方只在每月25日以转账方式集中付款一次（遇节假日顺延）。……4）结算资料：结算申请书、合同、过程中的设计变更和工程指令、经甲方、监理或政府主管部门（若有）书面验收记录等。5）因乙方延迟递交工程款支付申请书相关资料或提交相关资料不齐全造成乙方工程付款延期的责任由乙方自行承担。……十、违约与争议：……5、当甲方出现违约情形时，乙方有义务在甲方违约情形发生之日起7日内以书面方式向甲方主张违约责任，并须分别同时抄报甲方上级公司风控与法务部负责人，送达地址为：深圳市南山区。乙方同意：如乙方未在上述期限内履行前述义务的，则乙方的行为将被视为自动放弃主张违约责任，同时乙方承诺在以后任何时候不再就同一事项向甲方提出追究违约责任的请求。”合同并就双方其他权利义务进行了约定。 上述合同签订后，嘉美恒通公司于2016年5月30日进场施工，案涉工程于2017年3月1日竣工，后于2016年6月21日完成验收并交付富铭杏博公司使用。富铭杏博公司委托深圳市龙浩工程咨询有限公司对案涉工程造价进行结算审核，深圳市龙浩工程咨询有限公司于2019年1月16日出具《工程造价报告书（结算复审）》，载明案涉工程复审造价为933117.56元。庭审中，富铭杏博公司对上述造价金额予以认可，原、被告双方确认富铭杏博公司已支付工程款280986.4元，尚欠应付工程款624137.63元及保修金27993.53元，合计652131.16元。双方并确认案涉工程项目不需要经过政府专项验收合格。审理中，嘉美恒通公司向富铭杏博公司提供了金额共计652131.16元的增值税普通发票。 审理中，嘉美恒通公司向本院申请对富铭杏博公司所有的价值656849元的财产进行保全，并提供中华联合财产保险股份有限公司出具的诉讼财产保全责任保险保函作为担保，本院于2019年5月17日作出（2019）闽0211民初2472号裁定，裁定：查封、扣押、冻结富铭杏博公司所有的价值656849元的财产，后于2019年5月24日冻结了富铭杏博公司名下中国银行厦门分行账户（账号：41×××50，当日实际冻结存款656849元）。嘉美恒通公司支出保全费3804元、诉讼财产保全责任保险费2101.92元。 本院认为，富铭杏博公司与嘉美恒通公司签订的《2010JP05-B2、B3地块小区标识供货合同》系双方当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约履行各自的义务。根据审理查明的事实，案涉工程已于2016年6月21日完成竣工验收并交付富铭杏博公司使用。原、被告双方一致确认案涉工程总造价为933117.56元，并确认富铭杏博公司尚欠应付工程款624137.63元及保修金27993.53元，合计652131.16元。原、被告双方对尚欠工程款的数额没有争议，本院予以确认。根据《2010JP05-B2、B3地块小区标识供货合同》第八条关于付款的约定：“结算资料提交齐全后30日内，甲方（富铭杏博公司）完成结算审核并与乙方（嘉美恒通公司）签订结算协议书，于次月集中付款日付至本合同结算金额的97%；同时乙方提供质量保证金等额发票。4.工程保修款：（适用于有保修款情况）保修期从工程竣工验收后起算2年，乙方（嘉美恒通公司）完成全部保修工作并经甲方（富铭杏博公司）和物业管理中心（若需要）书面确认后，乙方（嘉美恒通公司）提供提交齐全的付款资料，甲方（富铭杏博公司）于次月集中付款日支付全部保修余款（扣除保修期间发生的所有乙方承担费用及违约金）。”案涉工程于2016年6月21日完成竣工验收，保修期至2018年6月20日届满，富铭杏博公司已于2019年1月16日完成工程总造价的结算审核，根据合同约定，富铭杏博公司应当在完成结算审核并签订结算协议书的次月25日支付工程款至结算金额的97%，并于保修期满保修工作完成后支付保修余款。审理中原、被告双方对于尚欠工程款的金额没有异议，嘉美恒通公司并向富铭杏博公司提供了工程款发票，现嘉美恒通公司主张富铭杏博公司支付工程款652132元，其中652131.16元于法有据，本院予以支持。对于富铭杏博公司提出的双方未签订结算协议书故案涉工程款不具备支付条件的辩解意见，本院认为，根据《2010JP05-B2、B3地块小区标识供货合同》约定，签订结算协议书亦属于富铭杏博公司的合同义务，富铭杏博公司对尚欠工程款数额无异议却以双方未签订结算协议书为由拒绝支付工程款，于法无据，本院不予采纳。 关于逾期付款违约金、诉讼保全的保险费诉讼请求。本院认为，嘉美恒通公司主张的逾期付款违约金、诉讼保全的保险费均系基于违约提出的损失赔偿，根据《2010JP05-B2、B3地块小区标识供货合同》关于违约责任的约定：“当甲方出现违约情形时，乙方有义务在甲方违约情形发生之日起7日内以书面方式向甲方主张违约责任，并须分别同时抄报甲方上级公司风控与法务部负责人，送达地址为：……。乙方同意：如乙方未在上述期限内履行前述义务的，则乙方的行为将被视为自动放弃主张违约责任，同时乙方承诺在以后任何时候不再就同一事项向甲方提出追究违约责任的请求。”嘉美恒通公司主张富铭杏博公司逾期支付工程款构成违约，应承担逾期付款违约金及因违约造成的保全保险费损失，但嘉美恒通公司无法提供证据证明其按照合同约定的时间和方式就工程款支付向富铭杏博公司主张过违约责任，根据前述合同约定，视为其放弃向富铭杏博公司主张违约责任的请求，现嘉美恒通公司主张富铭杏博公司支付逾期付款违约金和保全保险费，缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告厦门富铭杏博置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门嘉美恒通文化传播有限公司支付工程款652131.16元； 二、驳回原告厦门嘉美恒通文化传播有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10342元，减半收取5171元，由原告厦门嘉美恒通文化传播有限公司负担17元（已预缴），由被告厦门富铭杏博置业有限公司负担5154元，被告厦门富铭杏博置业有限公司应负担部分应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。 案件保全费3804元，由被告厦门富铭杏博置业有限公司负担（已由原告厦门嘉美恒通文化传播有限公司垫付），被告厦门富铭杏博置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门嘉美恒通文化传播有限公司支付该保全费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于厦门市中级人民法院。 审 判 员 林福赞 二〇一八年八月十三日 法官助理王悦 代书记员 王玉霞 附：本案所适用法律法规及相关司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 申请执行提醒：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”