内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）内29刑终41号原公诉机关:内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院。上诉人（原审被告人）:杨涛，男，1972年9月16日出生，满族，初中二年级文化，无职业，户籍所在地内蒙古自治区，捕前住内蒙古自治区。因犯运输毒品罪，1999年9月20日被云南省高级人民法院裁定核准判处死刑，缓期二年执行，2014年1月1日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪、寻衅滋事罪，2018年7月18日被内蒙古自治区阿拉善左旗公安局刑事拘留，同年8月23日经阿拉善左旗人民检察院批准由阿拉善左旗公安局执行逮捕。现羁押于阿拉善左旗看守所。内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院审理内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院指控原审被告人杨涛犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月21日作出了（2019）内2921刑初54号刑事判决。被告人杨涛不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年8月15日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区人民检察院阿拉善盟分院检察员侍某出庭履行职务，上诉人杨涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原审判决认定，2018年7月2日，包某、史某从被告人杨涛处购买毒品1克，史某通过微信转账给杨涛1200元，包某、史某将车停至内蒙古自治区阿拉善左旗巴彦浩特镇报社桥旁边的停车场，在车内吸食海洛因时被民警抓获，现场缴获毒品一包。2018年7月3日18时，史某通过那某从被告人杨涛处以200元购买毒品一包，后被民警缴获。经阿拉善盟产品质量计量检测所称重，两包毒品净重量共计0.6233克。经宁夏回族自治区吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，两包毒品均检出海洛因成分。另查明，2018年7月5日,阿拉善左旗公安局作出阿左公（刑）行罚决字[2018]323号行政处罚决定书，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第三项之规定，给予杨涛行政拘留十五日的处罚（期限自2018年7月5日至7月20日，已执行）。原审法院认为，被告人杨涛明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对辩护人提出被告人杨涛归案后能如实供述其犯罪事实，自愿认罪，悔罪态度诚恳的辩护意见予以采纳，其他辩护意见与查明的事实不符，法院不予采纳。量刑时考虑被告人杨涛系毒品再犯，酌情从重处罚，被告人杨涛具有当庭自愿认罪的情节，酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十五条的规定，判决：被告人杨涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。宣判后，原审被告人杨涛不服，以其归案后，如实交代了自己的罪行，认罪态度较好，积极配合公安机关抓获其上线贾某，认定其具有立功表现，对其应从轻处罚为由，向本院提出上诉。出庭检察员认为，上诉人杨涛对犯罪事实无异议，根据阿左旗公安局刑侦大队作出的《情况说明》，其上诉意见不能成立。原审判决认定事实清楚、证据确实充分、定性准确、量刑适当，审判程序合法。建议二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。经审理查明，2018年7月2日，包某、史某从上诉人杨涛处购买毒品1克，史某通过微信转账给杨涛1200元，包某、史某将车停至内蒙古自治区阿拉善左旗巴彦浩特镇报社桥旁边的停车场，在车内吸食海洛因时被民警抓获，现场缴获毒品一包。2018年7月3日18时，史某通过那某从上诉人杨涛处以200元购买毒品一包，后被民警缴获。经阿拉善盟产品质量计量检测所称重，两包毒品净重量共计0.6233克。经宁夏回族自治区吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，两包毒品均检出海洛因成分。另查明，2018年7月5日,阿拉善左旗公安局作出阿左公（刑）行罚决字[2018]323号行政处罚决定书，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第三项之规定，给予杨涛行政拘留十五日的处罚（期限自2018年7月5日至7月20日，已执行）。上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证明2018年7月16日，阿拉善左旗公安局对杨涛涉嫌贩卖毒品一案予以受理并立案侦查。2、抓获经过，证明2018年7月4日，阿拉善左旗公安局刑侦大队民警在工作中发现杨涛和毕某在塞外城府西门路边的蒙×号轿车上吸食毒品，该队立即组织人员进行抓捕，在抓捕过程中杨涛和毕某拒不配合，驾车逃离现场，后刑警大队于2018年7月5日0时在阿拉善左旗小查汗滩嘎查玉米地内将杨涛抓获，通过调查发现杨涛涉嫌贩卖毒品，在审讯过程中，杨涛承认其帮助他人购买毒品的事实。3、上诉人杨涛的基本情况、户籍证明，证明杨涛出生于1972年9月16日，案发时已达到刑事责任年龄，具备承担刑事责任的能力。4、证人证言：（1）那某的证言，证明我是2017年通过朋友认识杨涛的，我算是杨涛的小弟，给杨涛跑腿做事的。杨涛从老贾处拿货（海洛因），杨涛要是在吉兰泰的时候，他就给我说，让我去指定放货的地方取，有时候杨涛自己去取货，我有时候还帮忙给杨涛分毒品，就是将杨涛买回来的海洛因，每一克海洛因毒品分成十几个小包包，中间还掺杂一些脑复康药物。2018年6月份，我在杨涛处购买毒品自己吸食，有一天杨涛让我帮忙往指定的地方放一下货，从那以后，我就开始帮杨涛拿货和送货，还帮忙分毒品，杨涛给我毒品吸食，没有其他好处。我帮杨涛给史某卖过5次左右，给包某卖过1次，钱基本都通过微信直接转给杨涛，就有一次史二毛给我转的微信，然后我再转给杨涛。我给杨涛取货送货的地点有报社桥头公厕、左高公厕、旭辰北侧，我帮杨涛分装毒品的地方是营盘山观望台公厕内的一个小房间。杨涛的微信名字叫某1，我的微信名字叫某2,微信号×006，电话是×006。（2）史某的证言，证明2018年7月2日10点30分左右，我给达来打电话（×006)想要买两小包毒品海洛因，我通过微信给那某转账200元，然后那某给我打电话说把两包毒品海洛因放在了×西门对面电线杆上的电表箱里，10时30分我一个人将放在电表箱里的两包毒品海洛因取出来回到家中，我通过烫吸的方式吸食了这两包毒品海洛因。下午3时或4时，包某给我打电话说想和我合起来在“二利”处买1克毒品海洛因，然后包某通过微信给我转了600元，18时30分左右我在御景华庭小区给杨涛打电话（×26）说想买一克毒品海洛因，杨涛说等一个小时左右，现在得去货主那拿货，当晚20时包某给我打电话让我去×门口接他，我开车将包某接上，20时30分我通过微信给杨涛转了1200元，20时40分左右杨涛给我来电话说在某女厕所里窗台上放了一克毒品海洛因，我们拿上以后在向西200米的停车场每人烫吸了0.1克，然后包某要回家，我开车将包某送到某学校附近时被民警抓获。我每次都是和杨涛的马仔那某电话联系好，然后微信转账给达来，达来告诉我放毒品的地点，我去取毒品，每次购买0.08克。毒品小包是用白纸把毒品海洛因做成零包，每包有0.08克海洛因，其余的成分是脑复康，我一般用锡纸烫吸。2018年7月3日18时，我给那某打电话说想购买200元的海洛因，那某说可以，让我等着，20时许那某发微信让我转200元，我通过我的手机微信给那某转账200元，等了40分钟那某打电话说东西（海洛因）放在了某公共卫生间男厕所的窗台上，然后我在民警张某1、张某2的带领下到某公共卫生间将毒品拿上。（3）包某的证言，证明2018年7月2日19点，我给史某打电话问有没有毒品，史某说帮我联系的看，过了一会他回电话说能从杨涛处买上毒品，一克1200元，我们一人一半，我就同意了，之后他开车把我接上，我通过微信给史某转了600元，然后史某通过微信给杨涛转了1200元，等了一个小时左右，杨涛给史某打电话说东西放在某公厕，在公厕女厕里的窗台上放着，我们去拿上后旁边的停车场在车上就把买来的海洛因吸食了，吸完后史某开车把我送到某地，下车就被带回来了。通过那某买过两次海洛因，其余的都是从杨涛处购买的。7月2日从杨涛处购买1200元海洛因，7月1日从杨涛处购买1200元海洛因，6月28日从那某处购买200元海洛因，6月25日从杨涛处购买250元海洛因，6月24日从杨涛处购买400元海洛因，6月11日从杨涛处购买260元海洛因，6月10日从杨涛处两次购买了250元和300元海洛因，6月9日从杨涛处两次购买了共计400元海洛因，6月8日从杨涛处两次购买了280元和250元海洛因，6月5日从杨涛处购买200元海洛因，6月1日从杨涛处购买200元海洛因，5月29日从杨涛处购买200元海洛因，5月24日从杨涛处购买200元海洛因，5月22日从杨涛处购买200元海洛因，5月9日从杨涛处购买200元海洛因，5月4日从杨涛处购买200元海洛因。我每次购买200元到300元的小纸包，每个小纸包大概有0.5分海洛因，交易地点在某电表箱里、街上公厕的窗台上、公交车站台旁的树坑里。我每次都是打电话或者发微信，通过微信转账后，那某或杨涛将海洛因放在某个地方，再给我发小视频，告诉我在什么地方。杨涛的海洛因是从哪里买来的我不清楚，我就知道是从一个甘肃人手中买来的。那某的电话号码是×006，微信号是某3，微信昵称是×风，杨涛的电话号码是×88、×26，微信号是×12，微信昵称是某1。（4）毕某的证言，证明2018年7月3日16时左右，毕某乘坐杨涛的轿车到某小区西门旁边与杨涛吸食海洛因毒品被抓获。（5）贾某的证言，证明杨涛、包某“老奔”三个人让我给他们买过海洛因，他们买海洛因会给我发信息，我再给银川那个女的发信息，如果有海洛因，他们把钱通过微信发给我，我再把钱发给银川那个女的，然后银川那个女的会把藏海洛因的地点通过微信发给我，我再把地址发给他们。杨涛从我这买过两次海洛因，一次是3月份左右买了450元的，他把钱通过微信给我转过来，我把钱发给银川的那个女的，那个女的把地址发给我，我告诉杨涛在一个公厕里取的货，还有一次是在2018年春节前，杨涛通过我买了两个小包，价值200元，他把钱转给我，我把钱转给那个女的，那个女的把地址发给我，这次是在公厕里取的货。5、上诉人杨涛的供述与辩解，证明2018年7月12日22时，我驾驶起亚车带着毕某前往阿拉善左旗，准备在小贾（贾某）处购买毒品，在路上我给小贾打电话说想买一克毒品海洛因，小贾同意后告诉我将一克毒品海洛因放到了路边卫生间进去后左手第一个脸盆架底下，然后我通过微信给小贾转账1400元，我和毕某到了阿左旗后，我把车停在了路边，然后我一个人到卫生间将脸盆架底下的一克毒品海洛因拿到，之后我和毕某来到某小区北面油路将车停下，我和毕某在车上吸食了毒品海洛因，正在吸食毒品时对面来了一辆车堵在我们车前头，我以为是公安就开始驾车逃跑，一直沿吉兰泰方向到了小查汉滩，7月4日早晨8点左右我和毕某在玉米地西南方向处吸食了毒品海洛因，当日14点左右我在玉米地吸食了八九口毒品海洛因，当日18点我把剩下的毒品海洛因全部吸食了。我从2016年9月开始在贾某处购买毒品海洛因，每次都是去他家见面现金购买，每小包500元到600元左右，到2017年12月贾某决定改成微信转账，从那时起每次购买1克到3克左右，每克1200元人民币，贾某把海洛因毒品放在指定位置，然后给我拍视频，我再去视频中的地址拿货，这样的购买方式一直持续至今。我给包某、史某、那某买毒品都是微信转账给我，我再从贾某手中购买毒品。小贾是巴盟人，现在某平房区居住，联系电话是×65，微信号是某3，微信昵称是风×。包某的微信名是×子，史某的微信名是×杀，那某的微信名是×风，我的微信账号×12，微信名是某1。6、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，证明2018年7月2日18时许，阿拉善左旗公安局刑侦大队民警在工作中得到线索，通过蹲点排查，在阿拉善左旗报社桥附近抓获正在吸食毒品的史某、包某，民警从史某身上搜查出一小包疑似海洛因的白色粉末状物品，并依法进行扣押。7、证据保全决定书、证据保全清单，证明2018年7月2日，阿拉善左旗公安局对史某的黑色OPPOP15手机1部、白色粉末状海洛因39毫克、白色粉末状海洛因172毫克进行了证据保全。同日对包某的黑色苹果7手机1部进行了证据保全。8、调取证据通知书、接受证据材料清单、通话记录清单，证明被告人杨涛的×26手机与手机号码×39（包某）、×06（那某)、×88（史某）、×95（马明德）、×34（潘多明）、×29（贾某）有通话联系。9、辨认笔录，证明经史某辨认后指出一组照片中的8号（杨涛）就是给其卖毒品的人，经包某辨认后指出一组照片中的5号（杨涛）就是给其卖毒品的人。10、视听资料（光盘一张），证明公安机关侦查人员于2018年7月11日带领史某到阿拉善盟产品质量计量检测所对从其身上查获的疑似毒品的白色粉末进行称重的全部过程。11、鉴定聘请书、阿拉善左旗公安局毒品称量笔录、吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）鉴（理化）字（2018）0187号检验报告、鉴定意见通知书，证明2018年7月10日，公安机关侦查人员对物品持有人（史某）被缴获扣押的白色固体2包进行称重，结果如下:白色固体2包,第一包净重0.1723克+第二包净重0.0398克-外包装总质量=0.6233克。侦查人员对称量过程进行同步录像，并将称量结果告知史某，史某对称量过程无意见。阿拉善左旗公安局依法委托吴忠市公安局对从史某身上查获的白色粉末状物品0.0398克（检材1）和史某放在某公共厕所男厕所窗台上的白色粉末状物品0.1723克（检材2）进行鉴定，经检验，从检材1、2中均检出海洛因成分。12、云南省高级人民法院（1999）云高刑三终字第139号刑事裁定书、释放证明书，证明1999年9月20日，云南省高级人民法院作出（1999）云高刑三终字第139号刑事裁定书，裁定核准被告人杨涛犯运输毒品罪，判决死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终生。2014年1月1日杨涛刑满释放。本院认为，上诉人杨涛贩卖毒品给他人从中获利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，构成贩卖毒品罪，原审法院认定事实清楚，定性准确，本院予以确认。上诉人杨涛对犯罪事实无异议，其提出归案后，自己如实交代自己的罪行，认罪态度较好，并积极配合公安机关抓获上线贾某，具有立功表现。应对其从轻处罚的上诉理由，经查，二审庭审中，公诉机关向法庭出示了由阿左旗公安局刑侦大队于2019年8月12日作出的《情况说明》一份，该情况说明证实上诉人杨涛的上线贾某长期被公安机关监控，为进一步证实贾某的犯罪行为，要求上诉人杨涛联系贾某进而抓获贾某的事实。因上诉人杨涛所提供的线索并不是公安机关未掌握的线索其行为不能认定为立功，只能证实上诉人杨涛具有悔罪表现。故上诉人杨涛的上诉理由，本院不予支持。检察机关提出驳回上诉，维持原判的出庭意见，本院予以采纳。因原审法院量刑时，已考虑到上诉人杨涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。归案后，能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪、悔罪等量刑情节，在法定量刑幅度内酌情予以从轻处罚。原判认定事实清楚、证据确实充分、定性准确、量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  潘学敏审判员  恩 克审判员  孙黎静二〇一九年八月二十六日书记员  李翊瑄