广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初9180号原告一：广州景祥物业管理有限公司，住所地广州市海珠区上渡路209号104铺首层自编之一。法定代表人：刘海祥。原告二：刘海祥，男，1970年10月12日出生，汉族，住所地广东省清新县，两原告共同委托代理人：梁明辉，广东宏安信律师事务所律师。两原告共同委托代理人：何建波，广东宏安信律师事务所实习人员。被告一：广州尊豪伟帮汽车美容服务有限公司，住所地广州市海珠区赤岗北路18号首层自编D10。法定代表人：余刚。诉讼代表人：广州尊豪伟帮汽车美容服务有限公司管理人。委托代理人：吴健雄、李帅，均是广东法盛律师事务所律师。被告二：陈伟，男，1978年9月24日出生，汉族，住所地四川省富顺县赵化镇正街76号，被告三：陈贤德，男，1979年6月20日出生，汉族，住所地河北省廊坊市固安县，原告广州景祥物业管理有限公司、刘海祥诉被告广州尊豪伟帮汽车美容服务有限公司、陈伟、陈贤德委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘海祥及两原告的共同委托代理人梁明辉，被告广州尊豪伟帮汽车美容服务有限公司的委托代理人李帅到庭参加了诉讼。被告陈伟经本院传票传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼。被告陈贤德下落不明，经本院公告期限届满，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告一与原告一（投资款实由原告二支付）于2015年10月30日签订《委托管理合同》，约定由原告一委托被告一管理沿江路4X店，店铺地址为广州市越秀区沿江中路275号首层自编第二铺，并由原告一向被告一支付投资款190万元。根据约定，原告一向被告一分三次共支付了190万元投资款，均为原告一的法定代表人即原告二向被告一的银行帐户支付，分别为：在2015年11月2日支付了第一笔投资款90万元，在2016年1月8日支付第二笔投资款50万元，在2016年3月14日支付第三笔投资款50万元。由于被告一经营管理不善，原、被告双方于2016年10月23日签订《关于终止的协议》，协议确认被告一由于经营管理不善，造成两原告的实际损失为185万元，被告一同意向两原告全部赔偿上述损失，被告二和被告三自愿就被告一的上述债务承担连带清偿责任。具体赔偿款的支付方式如下：l、在2016年10月28日前，被告一和还款担保人被告二和被告三向两原告还款15万元；2、在2016年11月30日前，被告一和还款担保人被告二、被告三向两原告还款20万元；3、在2017年2月28日前，被告一和还款担保人被告二、被告三向两原告还款15万元；4、在2017年5月30日前，被告一和还款担保人被告二、被告三向两原告还款45万元；5、在2017年8月30日前，被告一和还款担保人被告二、被告三向两原告还款30万元；6、在2017年11月30日前，被告一和还款担保人被告二、被告三向两原告还款30万元；7、在2018年2月28日前，被告一和还款担保人被告二、被告三向两原告还款30万元。协议同时约定每逾期一日，三被告须按应付全部未付款项总额3%每日的标准向两原告支付违约金。三被告截止至2017年5月30日共支付了85万元，尚欠两原告100万元，其后被告二于2018年1月2日向两原告出具了《催收欠款确认书》，承诺于在2018年6月30日前还款100万元，如到期不能还清欠款，从2017年6月30日起以欠款100万元为本金，以月利率2.5%计算利息至欠款、利息还清之日止。但直至两原告起诉之日，三被告没有还款。故起诉要求：1、被告一向两原告支付100万元，并自2017年6月30日起按年利率24%计算违约金；2、被告二、被告三对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由三被告负担。被告一辩称：管理人虽接管到被告一公章，但未接管到《委托管理合同》原件，无法确认《委托管理合同》的真实性，因此对《委托管理合同》的真实性不予认可；被告一对《关于终止的协议》的真实性不予认可，即使法院认定其真实性，该协议也尚未发生法律效力，协议约定“本协议书自各方签名盖章后即时生效”，被告一并未加盖公章，时任法定代表人被告二仅在还款担保人一栏签名，并未在被告一处签名；原告二主体不适格，委托管理合同关系的主体是原告一和被告一，原告二只是投资款的实际支付方，但并不是合同相对方；被告一尚未与原告就合同终止、损失赔偿达成任何有效的协议，原告也并未提供相关证据证明其实际损失，其请求被告一支付赔偿款的证据不足，即使提出相关证据证明其实际失，也应当按照合同约定的比例由双方分担损失。被告二、被告三没有提出答辩意见及提供证据。经审理查明：2015年10月30日原告一与被告一签订《委托管理合同》，约定原告一委托被告一管理沿江路4X店，店铺地址为广州市越秀区沿江中路275号首层自编第二铺，原告一向被告一支付投资款190万元，被告一按照利润的40%进行分配，原告一按照利润的60%进行分配，亏损由被告一承担40%，原告一承担60%，期限自2016年1月1日至2019年1月1日等等。原告二在原告一代表人一栏签名确认。上述合同签订后，原告一通过原告二的账号向被告一支付了190万元。2016年10月23日，原告二与被告二、被告三签订《关于终止的协议》，约定，甲方为被告一，甲方还款担保人为被告二、被告三，乙方为原告一、原告二，甲方广州尊豪伟帮汽车美容服务有限公司（法定代表人陈伟），与乙方广州景祥物业管理有限公司（法定代表人刘海祥，投资款实由刘海祥支付，甲、乙双方一致确认刘海祥与广州景祥物业管理有限公司同样具有《委托管理合同》的乙方权利）于2015年10月30日签订《委托管理合同》，约定乙方委托甲方管理地址位于广州市越秀区沿江中路275号首层自编第二铺的商铺，由于甲方管理经营不善，造成乙方损失，甲方向乙方提出单方面终止《委托管理合同》，经过协商，乙方同意甲方终止上述《委托管理合同》，双方确定处理方案并达成本协议具体如下，确认甲方由于经营管理不善，造成乙方的实际损失为185万元，甲方同意向乙方全额赔偿上述损失，甲方的还款担保人陈伟、陈贤德自愿就甲方的上述债务承担连带清偿责任，具体赔偿款的支付方式如下，l、在2016年10月28日前，还款15万元；2、在2016年11月30日前，还款20万元；3、在2017年2月28日前，还款15万元；4、在2017年5月30日前，还款45万元；5、在2017年8月30日前，还款30万元；6、在2017年11月30日前，还款30万元；7、在2018年2月28日前，还款30万元；每逾期一日，须按应付未付款项总额3%每日的标准支付违约金；本协议书自各方签名盖章后即时生效。被告二、被告三在甲方的还款担保人一栏签名确认，原告二在乙方一栏签名确认。2018年1月2日，被告二向原告出具《催收欠款确认书》，内容为协议欠款共计185万元，已经还款85万元，尚欠100万元，于2018年6月30日前还款，如到期不能还清欠款，从2017年6月30日起以欠款100万元为本金，以月利率2.5%计算利息至欠款、利息还清之日止，欠款人陈伟。另查：被告一成立于2012年8月14日，性质为有限责任公司。被告二原为被告一的法定代表人、股东。2017年1月6日，被告一的法定代表人变更为余刚，股东由被告二等五人变更为李家才、余刚。2017年9月25日，广州市中级人民作出（2017）粤01破终3号民事裁定，指定本院受理对被告一的破产清算申请。本院以（2017）粤0105破4号案受理对被告一的破产清算申请，并于2017年11月24日作出决定，指定广东法盛律师事务所担任被告一的管理人。本院认为:原告一与被告一签订的《委托管理合同》、原告二与被告二、被告三签订的《关于终止的协议》，没有违反国家法律和行政法规的强制性规定，均为有效合同。被告一以未收到原件为由否定上述合同真实性，但未能提交有关证据予以证实，故本院不予采纳。对于《关于终止的协议》，该协议已载明甲方为被告一，甲方还款担保人为被告二、被告三，乙方为原告一、原告二，并已确认两原告同样具有《委托管理合同》的乙方权利，而当时原告二是担任原告一的法定代表人，被告二是担任被告一的法定代表人，故本院认定该协议为解除《委托管理合同》后双方的结算凭证，对两原告及三被告均具有法律约束力。对于被告二出具的《催收欠款确认书》，因其当时是担任被告一的法定代表人，该确认书亦无加重三被告的责任，且被告一提交的证据不足以证实已经还清所欠款项，故该确认书可作为被告一尚欠款项的凭据，两原告要求被告一支付100万元，并自2017年6月30日起按年利率24%计算违约金的请求，本院予以支持。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条规定，附利息的债权自破产申请受理之日起停止计息，广州市中级人民法院于2017年9月25日裁定指定本院受理破产清算申请，故本案违约金应计算至2017年9月25日止。被告二、被告三作为担保人，应对被告一的上述债务承担连带清偿责任，被告二、被告三在承担保证责任后，有权向被告一追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条之规定，判决如下：一、被告广州尊豪伟帮汽车美容服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州景祥物业管理有限公司、刘海祥支付100万元，并自2017年6月30日起至2017年9月25日止按年利率24%计算违约金。二、被告陈伟、陈贤德对本判决第一项所确定的债务承担连带清偿责任。三、驳回原告广州景祥物业管理有限公司、刘海祥的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15960元，由三被告负担。上述受理费已经由两原告预交，两原告同意由三被告在履行本判决时将其应承担部分直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李志强人民陪审员  曾雪敏人民陪审员  何翠娴二〇一九年八月十六日书 记 员  张水凌