云南省瑞丽市人民法院民 事 判 决 书（2019）云3102民初591号原告：张春康，男，汉族，1970年9月16日出生，身份证住址重庆市云阳县。委托诉讼代理人：王正前，云南智诚律师事务所律师，执业证号15331201810033959。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：王艾娜，云南智诚律师事务所实习律师，证号53131504210102。代理权限为特别授权代理。被告：临沧东和建设有限公司，住所地云南省临沧市临翔区公园路99号，统一社会信用代码91530902MA6K7GRW1X。法定代表人：谢祥。委托诉讼代理人：段汝檐，欣翔法律服务所法律工作者，执业证号325831711201372。代理权限为特别授权代理。原告张春康与被告临沧东和建设有限公司（以下简称东和公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月26日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月13日公开开庭进行了审理。原告张春康的委托诉讼代理人王正前、王艾娜到庭参加了诉讼。被告东和公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。因案情复杂，本案于2019年6月24日转为普通程序，并于2019年8月9日公开开庭进行了审理。原告张春康的委托诉讼代理人王正前，被告东和公司的法定代表人谢祥、委托诉讼代理人段汝檐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张春康向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告支付给原告尚欠的“姐相乡危房加固修缮重建工程项目”工程款93780元；2、请求人民法院依法判决被告退还原告缴纳的履约保证金50000元；3、请求人民法院依法判决被告支付给原告截止2019年3月19日止的逾期付款违约金28782.4元；4、请求人民法院依法判决被告按月利率2%支付原告自2019年3月19日至所有款项付清之日止的逾期付款违约金；5、请求人民法院依法判决由被告承担原告支付的律师费6500元；6、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告东和公司在承建瑞丽市姐相乡、户育乡等乡的危房加固修缮、重建项目工程的过程中，于2018年3月31日与原告签订了一份《危房加固修缮重建工程项目内部承包合同书》，约定“由被告将部分姐相乡、户育乡危房加固修缮、重建项目工程承包给原告承建施工；原住房重建的承包单价为每户每平方米1200元；危房加固修缮重建房以甲乙双方现场定价并经双方现场负责人书面确认签字为准，并作为附加合同随主合同同时生效，甲方向乙方收取16%管理费；工程承包方式为包工包料;乙方向甲方支付50000元履约保证金，该保证金自缴纳之日起开工正常3个月后的十五日内退还，任何一方违反合同约定，应向守约方承担合同结算的3%的违约金。”合同签订后，原告按照双方的约定缴纳了履约保证金，并进场施工，双方又于2018年6月10日签订了一份《补充协议》，协议约定“总工程量为广抗寨、明寨一共五户重建工程；工程总价按照实际验收核算；乙方的泥水工班组将于2018年6月15日之前完成该班工程，完工后甲方支付30000元工程款给乙方，5户重建工程将于2018年7月15日之前全部完工，甲方于完工后三日内支付30000元工程款给乙方；上述60000元付完后，五户重建工程验收完成后剩余的工程款甲方于2018年7月30日之前付清并退还保证金50000元；如甲方未按时足额支付上述任意一期款项，乙方有权要求甲方立即支付所有款项，同时甲方以应付未付款项为基数按月利率的2%向乙方承担逾期付款违约金至所有工程款付清为止；双方约定因履行本协议产生争议，协商不成可向人民法院提起诉讼，诉讼产生的费用包括但不限于律师费、差旅费、保全费等均由败诉方承担”。协议签订后原告按约履行了相应义务，但被告却未完全按照约定向原告支付相应的工程款，还将人民政府下拨的工程款私自用于归还其他的债务，严重损害了原告的合法权益。为此，原告根据相关法律规定，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告东和公司辩称，1、原被告签订了两份协议，一份是危房加固修缮重建工程项目内部承包合同书，签订日是2018年3月31日，另一份是补充协议，2018年6月10日签订。第一份合同第六条明确约定双方工程验收及结算的依据以扶贫攻坚项目指挥部及甲方项目验收合格为准。第二份协议修改了第一份合同的付款内容。2、本案约定的完成工作时间在补充协议第二条约定是2018年5月15日。3、本案实际上是原告先违约，原告在完成工程后没有安装门窗，所做的不符合要求，导致被告请人返工，所以违约责任在原告方。补充协议第二点的付款方式因第二条约定了2018年6月15日之前全部完工，被告要支付原告3万元，2018年7月15日之前全部完工，被告再支付原告3万元，因为原告方没有在约定时间段完工，所以违约责任在原告方。4、本案约定管辖是由乙方所在地人民法院管辖，原告没有提供相关材料证明其现在居住在瑞丽市并且居住满一年。5、本案工程款还没有结算，工程还没有验收，已经提交但未验收，不具备付款条件，工程发包方政府还没有拨款，所拨款项已经全部支付原告。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据：原告提交的原告身份证复印件一份、企业信用信息公示报告打印件一份、收据复印件一份、户育乡维修加固及拆除重建补助名单复印件一份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的《危房加固修缮重建工程项目内部承包合同书》原件一份、《补充协议》原件一份、《农村民房建设施工合同》复印件五份，欲证实：1、原告与被告于2018年3月31日签订《危房加固修缮重建工程项目内部承包合同书》，双方约定“由被告将部分姐相乡、户育乡危房加固修缮、重建项目工程承包给原告承建施工；危房加固修缮重建房以甲乙双方现场定价并经双方现场负责人书面确认签字为准，并作为附加合同随主合同同时生效，甲方向乙方收取16%管理费；工程承包方式为包工包料；乙方向甲方支付50000元履约保证金，该保证金自缴纳之日起开工正常三个月后的十五日内退还；任何一方违反合同约定，应向守约方承担合同结算价的3%的违约金。”等事实。2、总工程量为广抗寨、明寨一共五户重建工程；工程总价按照实际验收核算；乙方的泥水工班组将于2018年6月15日之前完成该班工程，完工后甲方支付30000元工程款给乙方，五户重建工程将于2018年7月15日之前全部完工，甲方于完工后三日内支付30000元工程款给乙方；上述60000元付完后，五户重建工程验收完成后剩余的工程款甲方于2018年7月30日之前付清并退还保证金50000元；如甲方未按时足额支付上述任意一期款项，乙方有权要求甲方立即支付所有款项，同时甲方以应付未付款为基数按月利率2%向乙方承担逾期付款违约金至所有工程款付清为止；双方约定因履行本协议产生争议，协商不成可向人民法院提起诉讼，诉讼产生的费用包括但不限于律师费、差旅费、保全费等均由败诉方承担的事实。3、原告承建了王兴顺、孙勒弄、夺石麻努、周云艳、木然金五户的加固修缮工程的事实，以及原告施工的面积，原告与被告之间的结算依据等事实。经质证，被告对真实性无异议，原告所述每个平方1200元包工包料，被告方收取了保证金5万元是事实，但是无法证明被告违约，实际上是原告方违约。结合质证意见，本院对该组证据的真实性予以采信。2、原告提交的拆除重建名单复印件一份，欲证实：1、原告支付履约保证金50000元的事实。2、被告支付给原告部分工程款的事实。经质证，被告对该组证据有异议，认为其并未委托谢浜与原告进行结算。结合质证意见及庭审中原、被告的陈述，被告东和公司认可原告施工的单价为1200元/㎡，结合施工合同中农户房屋的施工面积计算出的工程量与该组证据中载明的一致，且结合本院调取的证据来看谢浜确实为东和公司的工作人员，后期东和公司撤离后该工作人员还负责相应工程款的支付，本院对该组证据予以采信。3、原告提交的委托协议书原件一份、发票原件一份、云南省律师服务行业指引标准复印件一份，欲证实原告因被告违约向瑞丽市人民法院起诉，花费律师费6500元的事实。根据合同约定，该费用应当由违约方被告承担，且原告支付的律师费用未违反该行业标准的指引规定。经质证，被告认为这是原告及其委托代理人签订的协议，其不予质证。本院对该组证据的真实性予以采信，对证明力将结合其他证据及查明的案件事实予以综合评判。诉讼过程中，本院依职权发函至瑞丽市户育乡政府询问案涉五户农户房屋工程竣工时间及交付时间，瑞丽市人民政府予以复函，分别载明五户农户住宅工程的竣工时间及验收交付时间；本院依职权向本院执行局调取的执行案件中被告东和公司出具给谢浜的授权委托书复印件四份。经质证，原告对该组证据无异议；被告对瑞丽市人民政府的复函无异议，授权委托书中的公章是被告公司的章，但是委托人的名字不是法人谢祥的签字，其不知道该情况。结合质证意见，本院对瑞丽市人民政府复函及授权委托书予以采信。诉讼过程中，本院依职权向案外人谢浜调查相关情况并制作笔录一份。经质证，原告对该笔录予以认可；被告对谢浜陈述的部分内容有异议，因为公司没有授权其与原告结算，并且根据合同约定，结算条件还没有成就，所以对其所述内容不予认可。结合质证意见，本院认为该笔录中谢浜的陈述与原告提交的证据《拆除重建名单》及本院依职权调取的授权委托书相互印证，对该笔录中谢浜的陈述本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告东和公司作为承包人承包建设王兴顺、孙勒弄、夺石麻努、周云艳、木然金五户农村危房改建项目并签订《农村民房建设施工合同》。被告又将该工程转包给原告进行施工，双方于2018年3月31日签订《危房加固修缮重建工程项目内部承包合同书》约定承包单价为每户每平方1200元整，甲方（东和公司）向乙方（张春康）收取管理费16%的管理费，承包方式为包工包料。甲乙双方订立合同之日，乙方向甲方指定的银行账户支付5万元履约保证金。合同工期自2018年3月31日前乙方必须进场施工，2019年12月30日必须竣工交房。乙方向甲方交纳的5万元自交纳之日起开工正常3个月后的十五日内退还。2018年6月10日，原告张春康与被告东和公司签订《补充协议》，约定“1、总工程量为广抗寨、明寨一共五户重建工程。工程总价按照实际验收平米数核算。2、乙方的泥水工班组将于2018年6月15日之前完工该班所有工程，完工后甲方支付3万元工程款给乙方。五户重建工程将在2018年7月15日前完工。甲方于完工后（无需等待验收）三日内再支付3万元工程款给乙方。3、上述6万元工程款支付完后，五户重建工程验收完成后剩余总工程款甲方在2018年7月30日之前将剩余工程款付清并退还工程保证金5万元给乙方。4、如甲方未按时足额支付任意一期款项，乙方有权要求甲方立即全额支付所有款项，同时甲方应按应付未付款为基数按月利率2%向乙方承担逾期付款违约金至所有工程款付清为止。7、甲乙双方因履行本协议产生争议的，协商解决，解决不成可向乙方住所地人民法院提起诉讼，因诉讼产生的费用包括但不限于律师费、差旅费、保全担保费等均由败诉方承担。2018年11月12日，被告东和公司工作人员谢浜与原告进行结算并出具结算单，载明原告施工总面积为240平方米，单价为1200元，总工程款为288000元。扣除原告借支及其他材料款，被告尚欠原告工程款213780元，并注明原告向被告交纳的5万元押金未退。2018年11月19日，被告东和公司向原告支付12万元工程款。另查明，案涉五户农户住宅竣工时间及交付时间分别为：1、王兴顺住宅竣工时间为2018年8月21日，验收交付时间为2019年2月19日；2、孙勒弄住宅工程竣工时间为2018年8月7日，验收交付时间为2019年2月18日；3、夺石麻努住宅竣工时间为2018年7月6日，验收交付时间为2019年2月18日；4、周云艳住宅竣工时间为2018年8月21日，验收交付时间为2019年2月18日；5、木然金住宅工程竣工时间为2018年6月20日，验收交付时间为2019年2月18日。还查明，原告因本案诉讼委托诉讼代理人实际支出律师费6500元。原告张春康无相应的施工资质证明。本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见及证据交换的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案的争议焦点归纳为：1、原被告签订的承包合同书、补充协议效力如何？2、被告应否支付原告工程款、履约保证金、违约金、律师费等费用？金额如何认定？本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。被告东和公司将自己承包的农村危房改建项目施工转包给无施工资质的原告，因此该工程系违法转包，因被告不具备相应的施工资质，故与被告之间所发生的建设工程承发包关系无效。但该工程实际已由原告施工完成，并经双方确认被告于2018年7月30日前支付原告工程款及保证金，经被告东和公司工作人员谢浜与原告结算后确定尚欠工程价款为213780元，并注明原告向被告交纳的5万元押金未退。2018年11月19日，被告东和公司向原告支付12万元工程款。因此，被告尚欠原告工程款93780元、保证金5万元，被告东和公司应按约定支付价款。原告诉请要求被告支付逾期付款违约金及利息，双方约定的违约金及利息过高，原告未举证证实其实际损失，本院酌情按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付自2019年2月19日（建设工程已实际交付的，为交付之日）至欠款付清之日止。因原被告签订的合同为无效合同，原告依据该合同主张的律师费用本院不予支持。被告东和公司主张其于今年年初因其他工程替原告垫付给他人工程款5万元，应在本案中扣减，但其未提交证据予以证实，且该系另一法律关系，被告可另行诉讼处理，对被告的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告临沧东和建设有限公司于本判决生效后十五日内支付原告张春康工程款93780元，并支付工程款利息（从2019年2月19日起计算至欠款付清止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、被告临沧东和建设有限公司于本判决生效后十五日内退还原告张春康履约保证金5万元；二、驳回原告张春康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3881元，由被告临沧东和建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后二年内申请本院强制执行。审 判 长  黄国倩人民陪审员  江丽云人民陪审员  朱晓梅二〇一九年八月二十七日法官助理施翠芳书记员董婷婷