云南省广南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2627民初1405号 原告：李明凤，女，1974年12月30日生，汉族，云南省广县人，住广南县。 委托诉讼代理人：祁阳阳，云南杨柏王律师事务所执业律师。 被告：文山州交通建筑工程公司广南分公司，住所地：文山州广南县莲城镇永安社区西路11号。 负责人：欧阳淳桦，总经理。 委托诉讼代理人：高金贵，系该公司职工，特别授权。 委托诉讼代理人：陆丹，纪元法律服务所法律工作者，特别授权。 原告李明凤与被告文山州交通建筑工程公司广南分公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月27日公开开庭进行了审理。原告李明凤及其委托诉讼代理人祁阳阳、被告文山州交通建筑工程公司广南分公司的委托诉讼代理人高金贵、陆丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李明凤向本院提出诉讼请求：请求依法认定李明凤与文山州交通建筑工程公司广南分公司之间存在事实劳动关系。事实与理由：文山州交通建筑工程公司广南分公司系文山州交通建筑工程公司的分公司，承包广南县金桂园小区建设项目，因工地需要工人做挑沙、上下水泥等杂活，李明凤等人于2018年12月5日来到工地做杂工，主要工作就是负责挑砂浆、上下水泥等工地杂活。2019年1月4日早晨申请人到工地14栋楼取工具时，不慎从高约7米的房上坠落，工地管理人吕修彬及家属将其送到广南县人民医院就诊，后又送至文山郑保骨伤科医院就诊，诊断为胸11、12椎体爆裂性骨折、右上臂软组织损伤、右足软组织挫伤，并于2019年1月9日进行了手术。李明凤受雇到工地工作期间，文山州交通建筑工程公司广南分公司并未与其签订劳动合同，其工资按日结算，日薪150元一天，吕修彬负责发放，李明凤工作已有一个月时间。2019年3月28日，李明凤向广南县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认劳动关系，但广南县劳动人事争议仲裁委员会以双方之间没有形成直接的管理与被管理的关系为由驳回李明凤的请求。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”之规定，文山州交通建筑工程公司广南分公司将主体部分以及装修部分承包给自然人陈选春，陈选春又将工程中的泥工（主体、抹灰）的全部内容包给自然人吕修彬。李明凤正是在从事挑砂浆、抹灰等杂活的过程中坠楼受伤。广南县劳动人事争议仲裁委员会的裁决认定，仅片面的以双方之间是否存在管理与被管理关系来认定劳动关系是否成立为依据，而忽略了文山州交通建筑工程公司广南分公司将工程违法分包给不具有资质的自然人的这一违法事实。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，文山州交通建筑工程公司广南分公司应当承担用工主体的责任。综上所述，李明凤受雇于文山州交通建筑工程公司广南分公司，虽然双方之间未签订劳动合同，但李明凤从事工作一个月之久，并领取了工资，双方已经形成事实劳动关系，且因文山州交通建筑工程公司广南分公司违法分包给不具备资质的自然人，文山州交通建筑工程公司广南分公司应承担用工主体的责任，请求人民法院依法支持李明凤的诉讼请求。 文山州交通建筑工程公司广南分公司辩称：一、事实劳动关系是指无书面合同或无有效书面合同形成的劳动雇佣关系以及口头协议达成的劳动雇佣关系。事实劳动关系的确认需要存在雇佣的事实存在。二、根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的相关内容，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。三、李明凤在本案事实与理由中阐述有：文山州交通建筑工程公司广南分公司并未与李明凤签订劳动合同，李明凤的工资按日结算，日薪150元/天，吕修彬负责发放。本案中文山州交通建筑工程公司广南分公司与李明凤之间不存在以上凭证，双方之间不存在事实劳动关系，也不符合事实劳动关系的认定标准，故李明凤的诉讼请求不能成立。四、本案已经广南县劳动人事争议仲裁委仲裁，双方之间并不存在事实劳动关系。五、李明凤跌落的14栋并非吕修彬承揽的工作场地。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：李明凤提交的1号证据具有合法性、客观性、关联性，能够证明文山州交通建筑工程公司广南分公司的基本情况，予以采信；2号证据中的入院记录、病情证明、出院证明能够证明李明凤受伤后于2019年1月4日经文山郑保骨伤科医院初步诊断为：第11、12胸椎爆裂性骨折、右上臂软组织损伤、右足软组织挫伤，治疗至2019年3月20日出院，期间2019年1月9日行“胸11、12椎体爆裂性骨折切开复位钉棒系统内固定术”；照片能够与庭审中当事人的陈述相互印证文山州交通建筑工程公司广南分公司承建广南县炜乐·金桂园；3号证据能够证明2019年3月28日李明凤向广南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁李明凤与文山州交通建筑工程公司广南分公司之间存在劳动关系。2019年5月5日广南县劳动人事争议仲裁委员会作出广劳人仲案字［2019］第27号仲裁裁决书驳回李明凤的仲裁请求。双方于2019年5月7日收到该裁决书。2019年5月22日李明凤对广南县劳动人事争议仲裁委员会作出广劳人裁字［2019］第27号仲裁裁决书不服向本院起诉而引起本案纠纷。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：文山州交通建筑工程公司广南分公司承建广南县炜乐·金桂园。李明凤受伤后于2019年1月4日经文山郑保骨伤科医院初步诊断为：第11、12胸椎爆裂性骨折、右上臂软组织损伤、右足软组织挫伤，治疗至2019年3月20日出院，期间2019年1月9日行“胸11、12椎体爆裂性骨折切开复位钉棒系统内固定术”。2019年3月28日李明凤向广南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁李明凤与文山州交通建筑工程公司广南分公司之间存在劳动关系。2019年5月5日广南县劳动人事争议仲裁委员会作出广劳人仲案字［2019］第27号仲裁裁决书驳回李明凤的仲裁请求。双方于2019年5月7日收到该裁决书。2019年5月22日李明凤对广南县劳动人事争议仲裁委员会作出广劳人裁字［2019］第27号仲裁裁决书不服向本院起诉而引起本案纠纷。 另查明，2019年1月4日李明凤在广南县受伤。 本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理和安排下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：⑴用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；⑵用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；⑶劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”和第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”，李明凤主张其从事该工作一个月，并领取工资，但李明凤未提交证据证明其与文山州交通建筑工程公司广南分公司有建立劳动关系的合意，且李明凤亦未能提供证据证明双方之间存在劳动合同、工资支付凭证、缴纳社会保险记录、招聘登记表等，无法确认文山州交通建筑工程公司广南分公司与李明凤之间在人身、经济上具有劳动关系的从属性和管理与被管理的从属关系，仅凭李明凤在文山州交通建筑工程公司广南分公司工地做工受伤等情况，不能认定文山州交通建筑工程公司广南分公司与李明凤之间形成劳动关系。 综上所述，李明凤的诉讼请求不能成立，不予支持；文山州交通建筑工程公司广南分公司辩解理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用?中华人民共和国民事诉讼法?的解释》第五十二条之规定，判决如下： 原告李明凤与被告文山州交通建筑工程公司广南分公司之间不存在劳动关系。 案件受理费10元，由李明凤负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。 审判员  王华丽 二〇一九年八月十四日 书记员  陆 禄