山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终3025号上诉人（原审被告）：周艳风，女，1970年10月1日出生，汉族，现住莱阳市。委托诉讼代理人：姜明辉，山东今政通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王福军，男，1950年2月10日出生，汉族，现住莱阳市。委托诉讼代理人：马国利，男，1977年7月10日出生，汉族，住莱阳市，系被上诉人女婿。上诉人周艳风因与被上诉人王福军合同纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2018）鲁0682民初7271号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。周艳风上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院案由定性错误。被上诉人是与烟台赫艺投资咨询有限公司（简称“赫艺公司”）签订的出借咨询与服务协议，因此还款责任应当由赫艺公司承担。且该公司已经偿还被上诉人的部分存款，上诉人作为公司业务员，按照公司要求在公司提供的格式补充协议上以业务员的身份填写自己的名字，属于履行职务行为。上诉人作为公司业务员，积极协助被上诉人前往公司索要欠款，能够证实上诉人是在履行职务行为。一审法院将此案定性为民间借贷案件进行审理，不符合事实和法律规定。2.一审判决认定上诉人的行为属于“附条件的债务加入”错误。上诉人只是公司的普通业务人员，被上诉人在与赫艺公司签订合同时，公司一并要求在补充协议中填写业务员的名字，一审法院以此要求上诉人承担还款责任，不符合法律规定。3.根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条与《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，一审法院认定上诉人构成“附条件债务加入”，系适用法律不当。本院审理期间，上诉人向本院提交补充上诉状称，1.被上诉人是将投资款项存在赫艺公司，被上诉人与公司之间存在借贷关系。上诉人仅仅系赫艺公司的业务员。2.被上诉人提供的补充协议是对被上诉人与赫艺公司借款协议的补充，上诉人按照公司要求在补充协议上签字，属于履行职务行为。如果上诉人自愿附条件债务加入，上诉人会自愿亲笔书写证明，承认自愿加入债务，而仅凭补充协议上的签名不能作此认定。涉案补充协议约定“如在合同期内公司未按照合同履行，由周艳风代为赔偿”只是上诉人与公司约定在合同期内由上诉人承担责任，但是一年的合同期已过，而一审法院对该内容直接理解为“上诉人承诺借款协议期满后，公司不还款则由上诉人自愿代为履行”是错误的。补充协议是对主合同的补充，本案主合同是被上诉人与赫艺公司签订的，更能证实补充协议是公司提供的格式条款，是上诉人履行职务行为。3.本案涉及赫艺公司吸收的款项在芝罘区人民法院被认定为非法集资，该事实在一审中也明确查实，根据最高人民法院关于咸阳爱心总公司1930名传销员传销纠纷如何适用（1998）38号通知的复函精神，本案也不应作为民事案件进行审理。被上诉人王福军答辩称，一审法院判决公平公正。上诉人提出补充协议是公司行为，是公司要求每个员工签订的补充协议，但是据被上诉人了解，补充协议是上诉人起草并签订，当时被上诉人有异议，上诉人说给签一份证明，应当认定是上诉人的真实意思表示；上诉人主张其行为是公司行为，被上诉人不予认可，如果补充协议是公司行为的话，应该是每个业务员都和投资人签订协议，故被上诉人认为是上诉人个人意思表示。王福军向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告代为赔偿54000元、利息1600元，共计55600元；2、诉讼费用等由被告承担。一审法院审理查明，被告周艳风系烟台赫艺投资咨询有限公司的工作人员，经周艳风介绍，2015年9月18日，原告王福军与烟台赫艺公司签订出借咨询与服务协议一份，协议约定：王福军（甲方）向烟台赫艺投资咨询有限公司（乙方）投资10万元，由乙方为甲方王福军提供咨询、财务规划、投资管理等服务，烟台赫艺泰富投资有限公司（丙方）为甲方提供借款人推荐、风险管理及贷后管理服务，约定出借期间从2015年9月18日起至2016年9月18日止，合同对三方的权利义务、甲方资金出借方式（收益宝）、出借资金回收管理、债权转让、违约责任等条款进行了约定，王福军在合同的甲方处签名，周艳风在该协议中的理财经理空白处手写签名“周”，烟台赫艺投资咨询有限公司、烟台赫艺泰富投资有限公司分别在乙方、丙方处盖章。为确保债权的实现，当日，王福军与周艳风另签订补充协议一份，约定：“今王福军在赫艺财富存款壹拾万元（10.0000）万元整。如在合同期公司未按照合同履行，由周艳风代为赔偿。2015年9月18日。”出借咨询与服务协议及补充协议签订后，原告在莱阳市机刷卡方式分两次向烟台赫艺公司各转账50000元，前后共计100000元。出借协议约定的期限届满后，经王福军多次催要，烟台赫艺公司分别于2016年10月31日、2016年11月17日、2016年12月16日、2016年12月31日先后四次向王福军名下的中国银行卡各转账还款10000元，2017年4月11日、2017年4月28日又先后两次向原告各转账还款3000元，共计46000元，其后再无还款事实，尚欠原告本金54000元未偿还。庭审过程中，原告王福军自愿放弃要求被告支付利息1600元的诉讼请求。烟台赫艺投资咨询有限公司因涉嫌非法集资罪被烟台市芝罘区公安局查处。一审法院认为，原告王福军向烟台赫艺投资咨询有限公司投资100000元，有出借咨询服务协议、刷卡凭条、交易明细、银行汇款凭证等证据为证，协议签订后，烟台赫艺投资咨询有限公司每月按固定利率向原告支付利息，合同约定的借款期限届满后，经原告催要，烟台赫艺投资咨询有限公司偿还原告借款本金46000元，上述事实充分证明原告王福军与烟台赫艺公司之间存在借贷关系。在王福军与烟台赫艺公司的债权债务关系中，为确保王福军债权的实现，被告周艳风自愿与王福军签订书面补充协议，承诺借款协议期满后，若赫艺公司未能依约向王福军履行还款义务，周艳风自愿代为履行，该协议系周艳风真实意思的表示，协议内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，依法应认定为有效。周艳风该承诺构成附条件的债务加入，即在借款合同约定的期限届满后，烟台赫艺投资咨询有限公司未能向王福军清偿债务的情况下，被告周艳风自愿加入原告王福军与烟台赫艺投资咨询有限公司之间的债权债务关系当中，由周艳风承担向王福军偿还借款的责任。本案中，原告王福军在债权未能全部获得清偿的情况下，就剩余借款本金起诉被告，要求周艳风承担还款责任于法有据，应予支持。综上所述，原告王福军要求被告周艳风偿还借款本金的诉讼请求于法有据，予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及有关民事法律法规的规定，一审法院于2019年3月6日判决：被告周艳风应当偿还原告王福军借款本金54000元，于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1190元，减半收取计595元，由被告周艳风负担。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，关于上诉人周艳风在涉案借款合同的补充协议上签字的行为是否系履行职务行为。补充协议约定“今王福军在赫艺财富存款壹拾万元（10.000）万元整。如在合同期公司未按照合同履行，由周艳风代为赔偿”，上述约定内容具体、明确，约定事项明显超出了公司员工的职责范围，上诉人主张其在补充协议上签字系履行职务行为，证据不足，也与常理不符。一审判决认定该补充协议的性质系上诉人附条件债务加入，并无不当。本院审理期间，上诉人认可补充协议中“王福军”的名字是被上诉人王福军本人所签，“壹拾万元（10.000）”和“周艳风”的签字是上诉人周艳风所写，证明上诉人周艳风与被上诉人王福军均知晓并同意履行该补充协议的约定，现上诉人周艳风主张该补充协议只是赫艺公司与上诉人之间的约定，上诉人只应在合同期内承担责任，与协议约定不符，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1190元，由上诉人周艳风负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  张莉莉审判员  刘海波二〇一九年八月二十三日书记员  王 琪