云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0802民初1141号原告：中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司,住所地：云南省昆明市北市区金江路1号。负责人：高存宏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：鲁赟春，系云南耀律律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。委托诉讼代理人：胡娜，系云南耀律律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。被告：普洱市惠桑农业开发有限公司，统一社会信用代码：915308005551430999,住所地：云南省普洱市思茅区茶城大道北段延长线。法定代表人：吴小凡，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：朱渝志，云南张思伟律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：普洱浙联房地产股份有限公司,住所地：普洱市思茅区振兴中路46号。法定代表人：屈春光，系该公司董事长。被告：吴小凡，男，1957年10月15日出生，汉族，浙江省金华市人，住浙江省金华市婺城区。被告：诸葛素萍，女，1959年1月4日出生，汉族，浙江省金华市人，住浙江省金华市婺城区。被告：诸葛礼建，男，1964年2月13日出生，汉族，现住云南省普洱市思茅区。被告：诸葛惠华，女，1968年9月17日出生，汉族，浙江省金华市人，住浙江省金华市婺城区。原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司（以下简称华融资产云南省分公司）与被告普洱市惠桑农业开发有限公司（以下简称惠桑农业）、普洱浙联房地产股份有限公司（以下简称浙联公司）、吴小凡、诸葛素萍、诸葛礼建、诸葛惠华金融不良债权追偿纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告华融资产云南省分公司委托诉讼代理人胡娜、被告惠桑农业委托诉讼代理人朱渝志到庭参加诉讼，被告浙联公司、吴小凡、诸葛素萍、诸葛礼建、诸葛惠华经本院送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼。2019年7月10日，原告华融资产云南省分公司向本院申请撤回对代理人鲁赟春的委托，变更委托诉讼代理人为田茹玺。本案现已审理终结。原告华融资产云南省分公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告惠桑农业向原告偿还借款本金5298289.82元、利息337291.18元（以上利息计算截止2019年3月31日），及自2019年4月1日起至本债权实际清偿之日止逾期罚息、复利（按《小企业借款合同》约定的利率计付）；2.请求判令被告惠桑农业承担原告实现债权的全部费用（包括但不限于律师费、保全费、公告费、评估费、拍卖费等）；3.请求判令原告对被告浙联公司用于抵押担保本案债权的位于普洱市思茅区货）的15套房产[详见抵押物清单附件，他项权证号为云（2018）普洱市不动产证明第0002647号]享有优先受偿权；4.请求判令被告浙联公司、吴小凡、诸葛素萍、诸葛礼建、诸葛惠华对上述第1、2项债务承担连带清偿责任；5.请求判令六被告共同承担本案诉讼费。事实和理由：2017年10月13日，中国工商银行股份有限公司普洱分行（以下简称“工行普洱分行”)与被告惠桑农业签订2017年（公司)字00167号《小企业借款合同》，约定由工行普洱分行向被告惠桑农业提供借款530万元，约定借款利率5.805%，逾期罚息利率在该利率上加收40%，对未按时支付的利息按逾期罚息利率计收复利，还款日为2018年10月11日，担保方式包括抵押和保证。2017年10月16日，贷款人按照《小企业借款合同》约定向被告惠桑农业发放了贷款530万元。2018年6月22日，工行普洱分行与被告惠桑农业签订《小企业借款合同》补充协议，并与被告浙联公司2018年公司(抵)字0003号-1号《抵押合同》，约定将原借款合同第六条“担保”第6.2条抵押担保变更为“编号2018年公司(抵)字0003号-1号《抵押合同》”，由被告浙联公司提供其位于普泪市思茅区货)的15套房产，为本案《小企业借款合同》项下债权进行抵押担保，并办理了抵押登记，他项权证号为云(2018)普洱市不动产证明第0002647号。根据2017年3月23日原告与被告吴小凡、诸葛素萍签订的2017年(保)字008号《最高额保证合同》、与被告诸葛礼建、诸葛惠华签订的2017年(保)字009号《最高额保证合同》，2017年10月11日原告与被告浙联公司签订的2017年(保)字第049号《最高额保证合同》，以及上述《小企业借款合同》的约定，由被告浙联公司、吴小凡、诸葛素萍、诸葛礼建、诸葛惠华对本案《小企业借款合同》项下的债务承担连带保证责任，保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利以及实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、公告费、评估拍卖费等)。贷款期限届满后，被告惠桑农业未按照合同约定还本付息，己构成严重违约。2018年9月27日，中国工商银行股份有限公司云南省分行与原告签订《资产转让协议(2018年PE018号资产包)》，将工行普洱分行对本案所有被告享有的主债权及担保合同项下的全部权利转让给原告，上述债权转让通知暨债务催收已于2018年10月26日通过在云南经济日报刊登公告的方式通知了本案所有被告，根据《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二条、第六条的规定，原告已依法取得工行普洱分行对本案所有被告享有的全部权利。现原告为维护自身合法权益，特向贵院提起民事诉讼，恳请贵院依法支持原告全部诉请。被告惠桑农业辩称，对原告起诉的事实理由及证据都没有异议。被告浙联公司、吴小凡、诸葛素萍、诸葛礼建、诸葛惠华未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据材料均与本案具有关联性，真实、合法，故本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2017年10月13日，工行普洱分行与被告惠桑农业签订2017年（公司）字00167号《小企业借款合同》，合同对借款用途、借款金额和期限、利率和利息、提款、还款、担保、争议解决等作了约定。合同第一部分基本约定第二条借款金额和期限约定：2.1本合同项下的币种为人民币，金额为5300000元。2.2本合同项下的借款期限为12个月，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准。第三条利率和利息：3.1人民币借款利息按下列第1种方式确定：（1）固定利率，年利率为5.805%。3.4本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收40%，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收60%。第六条担保：6.1本合同项下的借款为担保借款，担保方式为抵押、保证。6.2本合同项下的借款担保为最高额担保的，对应的最高额担保合同如下：最高额担保合同名称：《最高额抵押合同》（编号：2013年公司（抵）字0037号）和《最高额抵押合同》延期协议（编号：2013年公司（抵）字0037号-1号），担保人：浙联公司；《保证合同》：2017年（保）字008号、2017年（保）字009号、2017年（保）字049号。201年10月16日，工行普洱分行根据《小企业借款合同》的约定，向被告惠桑农业发放了5300000元贷款。2018年6月22日，被告浙联公司与工行普洱分行签订了2018年公司（抵)字0003号-1号《抵押合同》，约定由被告浙联公司提供其名下位于普洱市思茅区货）负1层052号[云（2017）普洱市不动产权第0016460号]、负1层054号[云（2017）普洱市不动产权第0016486号]、负1层056号[云（2017）普洱市不动产权第0016448号]、负1层058号[云（2017）普洱市不动产权第0016440号]、负1层060号[云（2017）普洱市不动产权第0016425号]、负1层062号[云（2017）普洱市不动产权第0016469号]、负1层064号[云（2017）普洱市不动产权第0016447号]、负2层-003号[云（2018）普洱市不动产权第0001215号]、2幢1层101号[云（2018）普洱市不动产权第0001203号]、2幢1层101-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001208号]、2幢1层102号[云（2018）普洱市不动产权第0001209号]、2幢1层102-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001218号]、2幢1层103号[云（2018）普洱市不动产权第0001226号]、2幢1层103-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001222号]、2幢1层109-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001216号]房屋作为抵押物，并办理了抵押权[云（2018）普洱市不动产证明第0002647号]登记，抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等）。合同约定将上述《小企业借款合同》（编号：2018年（公司）字00041号）约定的债务全部纳入本合同抵押担保的债权范围。2018年6月22日，被告惠桑农业与工行普洱分行签订《小企业借款合同》补充协议，协议约定：一、将原《小企业借款合同》第六条“担保”第6.2条：对应的最高额担保合同中的《最高额抵押合同》（编号2013年公司（抵）字0037号、2014年公司（抵）字0037号-1号）变更为《抵押合同》（编号2018年公司（抵）字0003号-1号），其他内容不变。2017年3月23日，被告吴小凡、诸葛素萍和被告诸葛礼建、诸葛惠华分别与工行普洱分行签订一份《最高额保证合同》，约定由被告吴小凡、诸葛素萍和被告诸葛礼建、诸葛惠华为本案《小企业借款合同》项下的债务自2017年3月23日至2022年3月23日期间在人民币16800000元的最高余额内承担连带保证责任。2017年10月11日，被告浙联公司与工行普洱分行签订一份《最高额保证合同》，约定由被告浙联公司保证期间为为本案《小企业借款合同》项下的债务自2017年10月11日至2022年10月11日期间在人民币16800000元的最高余额内承担连带保证责任。上述保证合同约定：保证期间自借款期限届满之次日起两年，保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。合同第6.4条约定：发生下列情形之一，无需经保证人同意，保证人继续履行其在本合同项下的保证责任：A、债权人与债务人协商变更主合同，未加重保证人的债务或延长债务履行期限的；B、在国际国内贸易融资项下，债权人与债务人对与主合同相关的信用证进行修改，未加重债务人在信用证项下的付款义务或延长付款期限的；C、债权人将主债权转让给第三人的。贷款期限届满后，被告惠桑农业未按照合同约定还本付息。2018年9月27日，中国工商银行股份有限公司云南省分行与原告华融资产云南省分公司签订《资产转让协议（2018年PE018号资产包）》，合同第二条不良资产的转让2.1约定：本协议项下工行云南省分行转让给原告的不良资产包括本协议《标的债权清单》所列明的不良资产。截止2018年8月2日（转让基准日），转让资产共计为人民币84818600.15元，包括不良贷款本金83713286.52元，利息1105313.63元。2.2本协议生效后，上述资产自转让基准日起（含）在工行云南省分行与原告之间发生转让，主债权及担保合同项下的全部权利由原告享有。原告承担上述资产相关的工行云南省分行为一方的借款合同、担保合同、抵债协议、还款协议等有关法律性文件项下的全部权利和义务。2018年10月26日，原告华融资产云南省分公司与中国工商银行云南省分行在云南经济日报上刊登公告将债权转让的消息通知了被告。《资产转让协议（2018年PE018号资产包）》中《债权标的清单》载明：基准日：2018年8月2日，惠桑农业债权金额13894333.16元，债权本金13798289.82元，累计欠息96043.34元。本院认为，工行普洱分行与被告惠桑农业于2017年10月13日签订的《小企业借款合同》系双方当事人在自愿、平等的基础上协商一致订立，属双方的真实意思表示，其内容未违反法律的强制性规定，符合合同成立的要件，属合法有效的借款合同。工行普洱分行根据《小企业借款合同》的约定，于2017年10月16日向被告惠桑农业发放了5300000元借款。工行普洱分行已按时将借款5300000元支付给被告惠桑农业，现借款期限已届满，被告惠桑农业未偿还工商银行股份有限公司普洱分行借款，已经构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第八十条第一款的规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”第八十二条的规定：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”据此，2018年9月27日，工行云南省分行与原告华融资产云南省分公司签订《资产转让协议（2018年PE018号资产包）》，将工行普洱分行对被告所享有的债权人民币13894333.16元以及担保合同项下的全部权利转让给原告。并于2018年10月26日在云南经济日报上刊登公告将债权转让的消息通知了被告。现原告华融资产云南省分公司向被告惠桑公司主张归还借款本金5298289.82元，截止2019年3月31日止的利息337291.18元，及自2019年4月1日起至借款清偿之日止的逾期罚息、复利，按照《小企业借款合同》约定的利率计付计算的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告华融资产云南省分公司主张被告浙联公司用于抵押担保位于普洱市思茅区货）负1层052号[云（2017）普洱市不动产权第0016460号]、负1层054号[云（2017）普洱市不动产权第0016486号]、负1层056号[云（2017）普洱市不动产权第0016448号]、负1层058号[云（2017）普洱市不动产权第0016440号]、负1层060号[云（2017）普洱市不动产权第0016425号]、负1层062号[云（2017）普洱市不动产权第0016469号]、负1层064号[云（2017）普洱市不动产权第0016447号]、负2层-003号[云（2018）普洱市不动产权第0001215号]、2幢1层101号[云（2018）普洱市不动产权第0001203号]、2幢1层101-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001208号]、2幢1层102号[云（2018）普洱市不动产权第0001209号]、2幢1层102-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001218号]、2幢1层103号[云（2018）普洱市不动产权第0001226号]、2幢1层103-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001222号]、2幢1层109-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001216号]房屋享有优先受偿权的请求问题。根据《中华人民共和国物权法》（以下简称物权法）第一百八十条第一款第一项的规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物。”第一百八十七条的规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”第二百零二规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”据此，浙联公司与工行普洱分行签订的最高额抵押合同真实、合法，涉案抵押权合法成立有效。根据物权法第一百七十九条第一款的规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”据此，工行普洱分行于2017年10月16日向被告惠桑农业发放贷款5300000元，借款期限于2018年10月15日届满。本案被告惠桑农业未履行债务，按照上述法律规定，原告对设立抵押的财产应享有优先授权权，原告的上述请求有事实和法律依据，故本院予以支持。关于原告要求被告浙联公司、吴小凡、诸葛素萍、诸葛礼建、诸葛惠华对本案债务承担连带清偿责任的诉讼请求问题。根据《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。”《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”据此，本案中，工行普洱分行与被告浙联公司、吴小凡、诸葛素萍、诸葛礼建、诸葛惠华签订的《最高额保证合同》约定保证人承担保证责任的方式为连带责任保证，保证期间为借款期限届满之次日起两年，保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。该保证合同真实、合法，不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法、有效合同。原告的上述请求有事实和法律依据，故本院予以支持。综上所述，本院确认由被告惠桑公司返还原告借款本金5298289.82元，利息337291.18元（截止2019年3月31日止），并支付自2019年4月1日起至借款清偿之日止的逾期罚息、复利（按照《小企业借款合同》约定的利率计算）；原告对被告浙联提供抵押担保的位于普洱市思茅区货）负1层052号[云（2017）普洱市不动产权第0016460号]、负1层054号[云（2017）普洱市不动产权第0016486号]、负1层056号[云（2017）普洱市不动产权第0016448号]、负1层058号[云（2017）普洱市不动产权第0016440号]、负1层060号[云（2017）普洱市不动产权第0016425号]、负1层062号[云（2017）普洱市不动产权第0016469号]、负1层064号[云（2017）普洱市不动产权第0016447号]、负2层-003号[云（2018）普洱市不动产权第0001215号]、2幢1层101号[云（2018）普洱市不动产权第0001203号]、2幢1层101-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001208号]、2幢1层102号[云（2018）普洱市不动产权第0001209号]、2幢1层102-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001218号]、2幢1层103号[云（2018）普洱市不动产权第0001226号]、2幢1层103-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001222号]、2幢1层109-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001216号]房屋[他项权证：云（2018）普洱市不动产证明第0002647号]享有优先受偿权；由被告浙联公司、吴小凡、诸葛素萍、诸葛礼建、诸葛惠华对上述债务承担连带保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条第一款、第八十二条、第一百零七、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款、第二百零二条，《中华人民共和国担保法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、由被告普洱市惠桑农业开发有限公司于本判决书生效之日起十五日内偿还原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司借款本金5298289.82元，利息337291.18元（截止2019年3月31日止），并支付自2019年4月1日起至借款清偿之日止的逾期罚息、复利（按照《小企业借款合同》约定的利率计算）；二、原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司对被告普洱浙联房地产股份有限公司设立抵押权[他项权证：云（2018）普洱市不动产证明第0002647号]的位于普洱市思茅区货）负1层052号[云（2017）普洱市不动产权第0016460号]、负1层054号[云（2017）普洱市不动产权第0016486号]、负1层056号[云（2017）普洱市不动产权第0016448号]、负1层058号[云（2017）普洱市不动产权第0016440号]、负1层060号[云（2017）普洱市不动产权第0016425号]、负1层062号[云（2017）普洱市不动产权第0016469号]、负1层064号[云（2017）普洱市不动产权第0016447号]、负2层-003号[云（2018）普洱市不动产权第0001215号]、2幢1层101号[云（2018）普洱市不动产权第0001203号]、2幢1层101-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001208号]、2幢1层102号[云（2018）普洱市不动产权第0001209号]、2幢1层102-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001218号]、2幢1层103号[云（2018）普洱市不动产权第0001226号]、2幢1层103-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001222号]、2幢1层109-1号[云（2018）普洱市不动产权第0001216号]房屋享有优先受偿权；三、由被告普洱浙联房地产股份有限公司、吴小凡、诸葛素萍、诸葛礼建、诸葛惠华对上述第一项判决确认的债务承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51249元，由被告普洱市惠桑农业开发有限公司、普洱浙联房地产股份有限公司、吴小凡、诸葛素萍、诸葛礼建、诸葛惠华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的二年内向本院申请强制执行。审 判 长  付学华人民陪审员  李兰寿人民陪审员  戴 彬二〇一九年八月十六日书 记 员  刘广敏