陕 西 省 蒲 城 县 人 民 法 院民 事 判 决 书 （2019）陕0526民初49号原告：王某某，男，汉族，居民，住陕西省XX城县。委托诉讼代理人：李耀军，渭南市经济开发区法律服务所法律工作者。被告：梁某某，女，汉族，居民，住陕西省XX城县。委托诉讼代理人：陈永刚，陕西尧山律师事务所律师。被告：赵某某，男，汉族，居民，住陕西省XX城县。被告：蔡某某，女，汉族，居民，住陕西省XX城县。原告王某某与被告梁某某、赵某某、蔡某某执行异议之诉一案,本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托诉讼代理人李耀军、被告梁某某委托诉讼代理人陈永刚到庭参加诉讼。被告梁某某经本院传票传唤未到庭。被告赵某某、被告蔡某某经本院公告传唤未到庭。本案现已审理终结。原告王某某向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决继续执行位于XX城县XX路XX段XX房权证10-1-2-38字第15796号房产；2、诉讼费由被告承担。事实及理由：XX城县人民法院在审理王某某与赵某某、蔡某某民间借贷纠纷一案中，依王某某的诉讼保全申请，XX城县人民法院于2018年7月31日作出（2018）陕0526民初3122号民事裁定书，冻结赵某某、蔡某某银行存款20万元或查封、扣押其相应价值的财产。XX城县人民法院向房管部门发出（2018）陕0526执协字第102号协助执行通知书，对涉案房产予以查封。房产查封后，案外人梁某某以该房产已于2018年7月19日签订房屋买卖协议并办理合同公证为由提出执行异议申请，XX城县人民法院于2018年12月17日作出（2018）陕0526执异79号执行裁定书，裁定案外人梁某某异议成立，中止XX城县人民法院对该院房产的查封。原告认为，被告梁某某所谓房屋买卖的异议理由根本不能成立，完全是被告与案外人梁某某恶意串通、企图逃避债务的无效行为。其一，XX城县人民法院采取诉讼保全及审理过程中，被告赵某某、蔡某某从未提出自己的房产已签约出售他人；其二，未办理房屋过户登记手续，不发生物权变更转移法律效力；其三，案外人异议申请未经各方听证，程序不合法。为维护原告合法权益，故提起诉讼。被告梁某某辩称，XX城县人民法院作出的（2018）陕0526执异79号执行裁定书程序合法、认定事实准确，案外人梁某某异议成立，应依法驳回原告王某某的诉讼请求。被告赵某某未作答辩。被告蔡某某未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：王某某与赵某某、蔡某某民间借贷纠纷一案，王某某于2018年7月26日向本院提出财产保全申请，本院于2018年7月31日作出（2018）陕0526民初3122号民事裁定书，裁定：“冻结被申请人蔡某某、赵某某的银行存款200000元，或查封、扣押其相应价值的财产”。2018年8月3日，本院向XX城县房地产交易所发出协助执行通知书，对登记在赵某某名下的位于XX城县XX路XX段XX房权证10-1-2-38字第15796号房产予以查封。该案审理中，赵某某、蔡某某与王某某就借款本金20万元及利息的偿还达成调解一致意见，本院于 2018年8月7日作出（2018）陕0526民初3122号民事调解书予以确认。后案外人梁某某以其已与赵某某、蔡某某签订了合法有效的房地产买卖协议并进行了公证、支付了全部房款并合法占有、办理过户时才发现涉案房产被查封系非因买受人自身原因未办理过户登记手续为由提出书面异议。本院于2018年12月17日作出（2018）陕0526执异79号执行裁定书，裁定案外人梁某某异议成立、中止对位于XX城县XX路XX段XX房权证10-1-2-38字第15796号房产的查封。王某某不服，于2018年12月24日向本院提起诉讼。另查明，被告赵某某系XX城县康乐茶业有限责任公司法定代表人，该公司住所地为XX城县XX路XX段，即涉案房产所在地，店铺门头为“老字號 康樂茶业”，现登记状态为开业。被告赵某某与蔡某某于2018年9月17日在XX城县民政局办理了离婚登记手续。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告王某某提供的证据1、2、3，被告梁某某对真实性均无异议，予以确认。证据4，王广宇出具“证明”一份，证据5，“转让协议”一份，因证人均未依法出庭接受质询，无法核实真实性，不予采信；证据6、证据7视听资料两份，依据法律规定，人民法院对视听资料，应当辩别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。原告王某某提供的两份视听资料，部分对话意思表述不清楚、不完整，其中“信贷公司”“老板姓张”等内容，无其他有效证据佐证与本案具有关联性，不予采信；证据8，照片一张，用以证明2018年9月17日，被告赵某某仍在涉案房产经营“康樂茶业”。该照片显示拍摄时间为2018年9月17日下午2时06分，从照片中能够看出“康樂茶业”店内摆放着不同的茶叶箱，仍在营业，对原告主张在店门口坐着的是赵某某本人，被告梁某某表示不能确定是或不是，但未提供足以反驳的相反证据，通过比对赵某某身份证照片，对该证据予以采信；证据9，校百平证言，系孤证，无其他有效证据佐证，不予采信。被告梁某某提供证据1，原告王某某对真实性无异议，予以确认。证据2，房地产买卖协议，已经陕西省XX城县公证处公证；证据3，公证书，系公证机关依法制作的法律文书；证据4，银行卡及2018年7月19日银行交易流水，结合转账汇款回单，能够相印证，故对以上证据的真实性均予以采信。本院认为，案外人梁某某对王某某与赵某某、蔡某某民间借贷纠纷一案审理时所作的诉讼保全裁定实施过程中查封涉案房产的行为提出异议，依据《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条规定：“人民法院对诉讼争议标的以外的财产进行保全，案外人对保全裁定或者保全裁定实施过程中的执行行为不服，基于实体权利对被保全财产提出书面异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理并作出裁定。案外人、申请保全人对该裁定不服的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉”。故案外人梁某某有权基于实体权利对诉讼保全实施过程中的查封行为提出异议，申请保全人王某某对本院作出的（2018）陕0526执异79号执行裁定书不服，有权提起执行异议之诉。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结”。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。案外人对执行标的主张实体权利，人民法院应审查相关当事人之间就执行标的形成的法律关系的性质、执行标的权属变化及占有使用情况、与执行标的交易相关的权利行使状况、交易履行情况、资金往来情况及相关当事人款项支付情况等进行综合判断。本案中，首先，被告梁某某出具公证书，证明其在涉案房产被查封前与赵某某、蔡某某签订了合法有效的房地产买卖协议，但对于所付款项80万元资金来源，被告梁某某陈述“全部从李某处所借”“未出具借条”“过了两三个月就给李某还了”，并陈述“还款80万元全部为现金”“无取款凭证”，故被告梁某某支付房款、清偿所借房款的资金往来情况明显不符合日常交易习惯；其次，房地产买卖协议约定“双方协商一致同意2018年9月22日交接房地产”，被告梁某某陈述“合同签订次日即交付”“未清点财产”“仅给了钥匙”，因被告赵某某在涉案房产被查封前经营“康樂茶业”，按照常理，店内至少应存有部分用于销售的茶叶，故对于涉案房产的交付过程，亦不符合日常交易习惯，且被告梁某某不能对2018年9月17日“康樂茶业”仍开门营业、被告赵某某仍坐在店门口作出足以反驳的理由，不能排除合理怀疑，故不能证明其在本院查封之前已合法占有该不动产。且王某某与赵某某、蔡某某民间借贷纠纷一案经调解结案，无证据证明在该案诉讼保全、审理过程中，至2018年8月7日调解结案，赵某某、蔡某某曾经提出涉案房产已出售的主张。《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条规定：“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”。第三百一十三条规定：“对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求”。第九十条第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。被告梁某某提供的证据不能形成完整的证据链，不足以证明其对涉讼房产享有足以排除强制执行的民事权益，应承担不利后果。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款、第三百一十一条、第三百一十三条，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，判决如下：准许执行登记在被告赵某某名下的位于XX城县XX路XX段XX房权证10-1-2-38字第15796号房产。案件受理费4300元，由被告梁某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审  判  长     李俊萍审  判  员     许  燕审  判  员     秦  娜二〇一九 年八月二十日书  记  员     艾  洁 1