陕西省渭南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）陕05民初213号 原告：陕西蓬勃现代农业有限公司。 法定代表人：秦金仓，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴伟，陕西渭临律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋菲，陕西渭临律师事务所律师。 被告：渭南经济技术开发区管委会。 法定代表人：王小平，系管委会主任。 委托诉讼代理人：怀娥娥，渭南经济技术开发区管委会法制办工作人员。 原告陕西蓬勃现代农业有限公司（以下简称陕西蓬勃公司）与被告渭南经济技术开发区管委会（以下简称渭南经开区管委会）建设用地使用权出让合同纠纷一案，本院于2017年10月31日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西蓬勃公司的委托诉讼代理人吴伟、宋菲，被告渭南经开区管委会的委托诉讼代理人怀娥娥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 陕西蓬勃公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告依法履行《项目投资建设合同书》（渭经开项合2010-01-003）约定出让土地70亩的出让义务，向原告交付土地；2、被告如不能履行交付70亩出让土地的合同义务，依法返还原告交付的476.884万元土地出让金，并按照月利率2%支付占用期间的利息，30万元从2010年10月12日计算利息，296.884万元从2012年2月28日计算利息,150万元从2011年5月18日计算利息，截止日期为清偿之日，赔偿给原告造成的损失574.65988万元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年6月18日，原告同被告签订《项目投资建设合同书》一份,由原告投资建设星级园林式温泉酒店项目，建设用地70亩，性质为商业用地等条款。2009年12月14日取得了“渭南经济技术开发区规划设计条件书”，确定了建设条件，该项目未能如期实施，经协商双方一致同意解除2009年6月18日签订的《项目投资建设合同书》。2010年5月17日经被告会议专题研究后，2010年5月28日原告同被告重新签订《项目投资建设合同书》（渭经开项合2010-01-003）一份,合同约定原告投资建设商住开发项目，被告同意以6.8万元的优惠综合地价出让给原告项目建设用地70亩，土地性质为商住用地，后原告分三次向被告交付土地出让金706.884万元，事后被告并未向原告交付土地，且经原告了解该宗土地不仅未征用而且已经由陕煤地质集团在此建设五星级酒店。原告多次找被告协商解决，时至今日原告既未取得土地使用权，也未收到被告退还的土地出让金。综上所述，原被告之间取得的合同合法有效，依法应当予以履行，由于被告的违约行为导致合同至今未予履行，故诉请法院判如所请。 渭南经开区管委会辨称，1、已无交付土地的义务，该责任应由原告承担。原、被告曾签订了《项目投资建设合同书》，如约向原告出具《建设选址意见书》、《规划设计条件书》，被告该向原告出具的材料都以特事特办，马上就办的工作作风履行了义务，且在第一份合同解除后，很快与原告又签订了另外一份项目投资合同，也足以证明被告是有诚意邀请原告来投资建设的，原告四处联络转让，于2011年1月24日将400多万元的项目以1200万元一并转让给了咸阳金煜房地产公司，并更换了法定代表人，却始终无时间向经开区国土分局申请办理土地预审手续。根据相关规定，原告在取得用地资质后，应及时向国土部门提交建设用地申请，土地部门对有关事项进行审查后，向建设用地单位出具建设项目用地预审报告，但原告至今未向被告提交过建设用地申请。原告也未向有关单位提交建设项目的可能性报告、项目建设书，目前应该也未取得项目可研批复。根据《开发区规划管理办法》10条，开发区的土地征收、转让必须得有项目，原告不向被告提交土地申请，被告便无法完成土地预审报告，更无法取得省政府批准的审批土地件，征地等更无从谈起，被告不可能因原告怠于行使权利违规直接进行圈建。根据《陕西省城乡规划条例》第32条，被告曾向原告出具的建设选址设计条件书均已失效。2、原告主张返还476.884万元的土地出让金及利息等相关损失500余万，与事实不符。至于原告主张的损失，不应当由被告承担，一是因为造成今天这种局面的不是被告过错所致的，是原告的先法定代表人程刚忙于其他，无暇顾及土地报批造成的，这种责任应由原告承担，工人工资、房屋租赁这些损失是原告自身运营发生的，与该项目是否能顺利实施毫无关系，如果项目真的实施了，根据合同第二条第二项的约定，是由原告在经开区注册该公司，实施该项目，而不是被告，所以这些损失不应由被告承担。3、原告请求返还土地出让金的权利已超过诉讼时效，丧失胜诉权。根据《陕西省城乡规划条例》第32条规定，选址意见书相关资料的有效期已超过两年，已经失效，原告所交的土地出让金已经换成了一般债权，主张返还土地出让金的请求权已经超过3年诉讼时效，虽然秦金仓、杨文荣曾将管委会列为第三人进行起诉，但并不是以原告名义。而是以个人名义，何况当时的案由实质是内部的股权纠纷，不能发生中断事由。综上，被告并未违约，是原告不积极行使应尽的义务，导致项目无法进行，该责任应由原告承担，原告不积极行使债权请求权，导致诉讼时效已过，丧失胜诉权，请依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。陕西蓬勃公司提交如下证据材料：第一组：《项目建设合同书》、《项目投资建设合同书》、《项目选址意见书》、《渭南经济技术开发区规划设计条件书》，证明：被告应按约定向原告履行交付土地70亩国有土地使用权的合同义务。第二组：收款收据、付款凭证一组，证明：原告共向被告支付土地出让金4768840元，原告已经向被告履行了支付土地出让金的义务，被告应向原告履行交付出让土地的义务。第三组：工资表、租赁合同、付款凭证等，证明：1、2010年6月份至2015年12月份，原告支付员工工资共计3907300元；2、原告为实施合同项目房屋租金、车辆等花费1610000元；3、原告因合同项目支出差旅费、住宿费、评估费等共计232298.8元；因被告违约，原告受有巨大损失，被告应该对原告的损失承担赔偿责任。 渭南经开区管委会质证意见：第一组证据：因原告不履行相关手续，被告无法单独征地并交付土地。第二组证据：收款收据、付款凭证，真实性认可，不能因为原告给被告交钱，被告就要将土地给原告，因为原告没有申请，不提交相关资料，被告无法单独进行土地报批并征收，何况出让土地的主体应该是国土部门。第三组证据：与本案没有关联性。 渭南经开区管委会提交如下证据材料：1、《项目投资建设合同书》，证明：原告与被告存在项目建设合同关系。被告虽然是征收主体，但根据《开发区规划管理办法》第10条，开发区土地使用权的出让转让，必须以建设项目为前提。建设用地单位不配合，开发区不可能单独进行土地报批，并取得土地审批件。项目投资建设合同书只是一个投资意向协议，具体操作还得双方配合进行，合同书虽约定甲方出让70亩的商住用地，也只是同意将70亩当时还是农用地的土地，进行征收，并出让给原告。并不是简单的理解为原告直接付款，被告就要直接交地。2、《建设项目选址意见书》、《渭南经济技术开发区规划设计条件书》，证明：原告未取得土地使用权的责任应该由原告承担。 陕西蓬勃公司质证意见：第一组证据：三性以及存在项目合同关系没有异议。证明目的有异议，被告不可能作为出让主体，但是被告可以作为土地储备的主体，被告可以参加土地部门的招拍挂，双方在合同约定，由甲方参加招拍挂，这个约定是符合法律规定的。原告在给被告交付钱的时候，被告就有义务将土地给我们征收回来，就是因为被告没有对土地进行招拍挂，没有对土地进行转性，作为乙方来说就无法进行进场施工，原告已经全额交付土地款，已经完全履行了合同义务，被告不履行交付土地义务，造成项目无法进行的责任在被告。第二组证据：合同无法履行的主要原因是被告将土地给了陕煤集团。由于第一份合同被告违约才会产生第二份合同，第二份合同涉及的规划意见书、规划设计条件书就是一个意向，合同约定包括为乙方提供施工的相关材料，作为被告的义务，被告均没有履行。 本院对证据作如下确认：原告提交的第一组、第二组证据真实，具有一定的关联性，本院予以认定。第三组证据达不到证明目的，本院不予认定；被告提交的证据真实，具有一定的关联性，本院予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年5月28日，原告陕西蓬勃公司（乙方）与被告渭南经开区管委会（甲方）签订《项目投资建设合同书》（渭经开项合2010-01-003）一份，约定：一、1.甲方同意乙方在渭南经济技术开发区规划区幸福大街投资建设商住开发项目……，2.甲方同意以每亩6.8万元的优惠综合地价出让给乙方项目建设用地70亩（不含代征道路部分）……，3.土地款交付方式：土地款的支付双方同意在项目建设达到“六通一平”条件后由甲方向乙方下发首次付款通知，要求首次付款按每亩6.8万元的价格交付60%；在规划许可证颁发后，项目进地施工时前缴纳30%；下余10%在领取土地使用证时交清。二、（一）1.甲方负责在乙方首次60%的土地款缴付后十日内为乙方提供该项目建设用地设计、施工所必须的相关资料，确保乙方首次60%的土地款缴付后五个月进地建设；……4.甲方提供给乙方项目建设用地，乙方若无特殊原因，不能按期开工或建设期限无故延长，甲方有权依据土地法有关规定收回该宗土地的土地使用权，本合同自行终止。……6.甲方通过“招拍挂”程序为乙方取得土地使用权，确保乙方项目用地的合法性；若因土地使用权发生纠纷，由甲方负责……。被告渭南经开区管委会2010年6月9日出具《建设项目选址意见书》、《渭南经济技术开发区规划设计条件书》（渭经开规设2010-07号）：该项目符合规划，同意选址；商住用地，地块编号H—02-05……。本案涉诉合同书签订后原告陕西蓬勃公司分三次向被告渭南经开区管委会缴纳土地款为476.884万元。 查明，2013年5月21日，陕西蓬勃公司被工商行政管理部门吊销营业执照。本院曾于2016年5月27日立案受理秦金仓、杨文荣与程刚、渭南经开区管委会建设用地使用权转让合同纠纷一案。 本院认为，原告陕西蓬勃公司与被告渭南经开区管委会签订的《项目投资建设合同书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，双方均应全面履行，但双方约定是通过“招拍挂”程序为原告陕西蓬勃公司取得项目建设的土地使用权，而双方当时约定的投资建设商住开发项目至今未能实际履行，故原告陕西蓬勃公司要求被告渭南经开区管委会交付70亩土地之请求，本院不予支持。审理中，原告陕西蓬勃公司与被告渭南经开区管委会均表示同意解除本案涉诉合同，依法应予准许。被告渭南经开区管委会据此收取的土地款应予返还给原告陕西蓬勃公司，被告渭南经开区管委会虽然出具《建设项目选址意见书》、《渭南经济技术开发区规划设计条件书》，履行了一定的合同义务，但双方约定的建设投资商住开发项目一直并未实际履行，被告渭南经开区管委会应向陕西蓬勃公司支付涉诉土地款的利息损失。陕西蓬勃公司诉请赔偿其损失574.65988万元，缺乏充分的证据支持，本院不予支持。被告渭南经开区管委会辩称原告陕西蓬勃公司请求返还土地出让金的权利已超过诉讼时效，丧失胜诉权之理由，因双方签订的《项目投资建设合同书》对涉诉土地款的返还等未予以明确约定，故被告渭南经开区管委会以超过诉讼时效为由进行抗辩，理由不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条规定，判决如下： 一、原告陕西蓬勃现代农业有限公司与被告渭南经济技术开发区管委会于2010年5月28日签订的《项目投资建设合同书》予以解除； 二、被告渭南经济技术开发区管委会于本判决生效之日后30日内返还原告陕西蓬勃现代农业有限公司土地款476.884万元及利息，利息按中国人民银行确定的同期同类贷款利率计算，从2012年8月1日起至清偿之日止； 三、驳回原告陕西蓬勃现代农业有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费98692元，由原告陕西蓬勃现代农业有限公司负担62176元，被告渭南经济技术开发区管委会负担36516元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审判长  鱼小强 审判员  袁军隆 审判员  张战武 二〇一九年八月二十一日 书记员  邢当当