云南省会泽县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0326民初18号原告（反诉被告）：赵国方，男，汉族，1957年11月11日生，退休干部，住云南省昆明市西山区。被告（反诉原告）：刘加升，男，汉族，1972年7月16日生，云南省寻甸县人，农民，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县，现住云南省曲靖市会泽县（王家村小庙梁子）。委托诉讼代理人：陆锦潼、尹丽佳，云南在线律师事务所律师，特别授权代理。原告（反诉被告）赵国方与被告（反诉原告）刘加升农村建房施工合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，被告（反诉原告）刘加升于2019年1月4日向本院提起反诉，本院依法适用简易程序于2019年1月23日、2019年8月8日两次公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）赵国方、被告（反诉原告）刘加升及委托诉讼代理人陆锦潼、尹丽佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵国方向本院提出诉讼请求：1、判令被告承接原告建房工程出现的屋顶浇灌大面积凹陷的建筑质量和安全隐患问题进行整改修缮。要求被告严格按《施工合同》项目中房屋出现严重凹陷变形部份用凿子凿出（不得使用大锤和冲击电钻等物件类，以防止其他部份的损坏），二楼左侧走道大小悬殊9厘米，楼道底角触地部份不达标等进行返工及修缮，所产生的费用全部由被告承担；2、判令被告向原告支付因逾期未完工给原告造成的经济损失，建造房屋总面积500平方米，每月支付原告3000元，从2018年8月6日起至法院宣判终结为止；3、判令被告赔偿原告应被告要求购买的白水泥5包，每包45元、外墙腻子粉50包，每包15元，两项共计损失975元；4、判令案件诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年1月6日，原告与被告签订《施工合同》，原告将一层占地250平方米两层共计500平方米斜顶房屋承包给被告进行施工，被告负责室内外粉平刮白，斜顶贴瓦等工程。原告负责楼梯扶手、门窗、地板砖的安装。约定施工期限为2018年1月6日至2018年8月6日。2018年4月19日前，被告在浇房屋二楼斜屋顶过程中为节省材料，未完全使用钢管支撑和横杆连接，而是用一部份活木小树取而代之，导致二楼斜屋顶部份严重凹陷变形，凹陷斜顶上部变形达13厘米，面积达7平方米，下部变形6厘米。原告发现后屡次告知，被告却置若罔闻。同时被告在建盖二楼左侧过道时，未严格计算和检查，导致过道走廊前部120厘米，后部为111厘米，相差9厘米，楼道施工不达标。楼梯底部触地部份正常施工多数为12厘米至14厘米厚度，但被告只浇筑了4厘米，出现钢筋裸露，存在安全隐患和质量不达标。房屋浇顶完工后被告对房屋粉平进行了四个月的多次反复施工和拖工期，导致原材料不能很好发挥应有功效造成损失，同时应被告要求购入的白水泥和外层涂料因被告原因至今仍处于堆放闲置状态，部分材料已失效。截止起诉之日被告仍未对房屋出现问题进行有效的返工和修缮，导致房屋至今无法交付原告。被告的行为严重侵害了原告的合法权益，为保障自身合法权益，请求法院支持原告全部诉讼请求。刘加升辩称，原告第一项诉讼请求不明确；第二项无事实及法律依据；第三项与本案并非同一法律关系。针对这些事实，我们认为这些数据都是原告方自己说的，没有证据证明。同时，在所述的屋顶凹陷斜顶面积达7平方米，是其没有找平贴瓦，走廊部分还未粉刷会出现厚度误差是正常现象，粉刷后将不再出现误差。被告方之所以停工是因为原告方未按照施工合同约定时间支付款项，故被告按照合同约定要求停工结算，同时，被告所承建房屋使用的图纸及外观设计是原告手绘提供图片仿造，并无明确的标准及施工设计要求，并没有出现原告所述所承建房屋出现的质量问题。故恳请法庭驳回原告诉请。刘加升向本院提出反诉请求：1、请求解除反诉原被告之间于2018年1月6日签订的《施工合同》；2、判令反诉被告支付反诉原告工程款136000元；3、反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：2018年1月6日，反诉原被告签订《施工合同》，由反诉原告以单包工的方式承建反诉被告位于会泽县的房屋。双方约定按照380元每平方米的单价实测结算，同时约定支付时间为：开工支付3万元，一二层浇灌完成分别支付6万元，屋顶斜瓦贴完支付5万元，外墙粉刷完工5万元，剩余款项结算后一次性付清。合同签订后，反诉原告按照合同约定施工，至2018年6月基本粉刷完毕，反诉被告应当支付反诉原告26.6万元，但是反诉被告截止2018年4月仅支付反诉原告13万元后就不再支付。双方合同中还约定:若反诉被告不按照支付时间支付款项，反诉原告可以要求停工并结算所做的工程款。因反诉被告未按约定支付款项，故2018年6月，反诉原告停工，并要求反诉被告支付款项，但遭到反诉被告不同理由拒绝。为维护自己的合法权益，特提起反诉。赵国方辩称，对方的反诉纯属子虚乌有，节外生枝违反合同。第一，根据合同规定，开工交付3万元，这是基础部分，甲方（赵国方）已经付清，双方无争议；第二，浇灌一层顶部按合同应付6万元，但一层走道大小不一，一边111厘米，一边120厘米，楼梯走道不达标，存在安全隐患，与乙方（刘加升）协商时，乙方说没有安全隐患，只存在观瞻，所以甲方6万元照付乙方；第三，在浇灌二层斜屋顶时，因大面积变形塌陷与对方协商未果的情况下，按合同需交乙方6万元，因房子出现严重变形，甲方扣下乙方2万元，交付乙方4万元，乙方并无异议，而是继续施工刮平；第四，乙方讲6月底基本粉平，因甲方未付给乙方13万元，而乙方6月底停工，实际情况是8月2日讨工钱未果停工，10月初拆走竹木脚手架和准备上瓦的电动吊机，房子未刮平粉白，7月中旬，甲方买来瓦片，乙方未贴上，房子存在严重安全隐患，工程未做完就要求先付钱，此要求违反合同。从4月19日浇顶后乙方反复施工，直到合同临近的8月2日再次来施工时，并对大小房檐四周小口不整齐部分进行补齐，因是7月底8月初，天气忽雨忽晴，导致一个地方反复多次补齐被雨水冲刷无法补齐，现还留下部分模板和钢筋在小口上。请看图，这是乙方的杰作，刮平未果，更谈不上粉白就要求甲方先付5万元，理由是每个工人的孩子需要上学，暂付5万元；第五，合同上每件事写的清清楚楚，白纸黑字，做多少付多少，合同具有法律效力，签了合同谁也不会当儿戏，捏造事实于事无补。所以甲方（赵国方）坚持要求原诉讼请求，请法院明查明审明判。我不同意付136000元给乙方和解除合同，严格按照合同执行。针对其诉讼主张，原告（反诉被告）赵国方向本院提交了如下证据材料：1、照片四张，用于证明房屋没有刮平粉白，瓦片还在堆着，房子上还有钢筋木板遗留；2、身份证复印件一份，用于证明诉讼主体资格；3、《施工合同》复印件一份，用于证明双方之间有合同，按照合同执行；4、照片五张，第一张用于证明楼梯触地部分不符合规定；第二、三张用于证明屋顶的凹陷部分；第四、五张用于证明过道宽窄不一。经质证，被告（反诉原告）刘加升对第2、3组证据无意见，提出第1组证据照片一，我们定的合同房屋没有要求我粉白。照片二（瓦片照片），是因为双方有争议所以没贴瓦片。照片三（有钢筋木板），这属于建房所使用的工具，收尾工作就可以拆出。照片四（楼梯间照片），由于当时积水没有粉刷，后来有纠纷，就一直没粉刷；第4组证据这些照片只能证实他所拍房屋不同部位的一个现状，没有提供相应标准用于对比及参照，也没有相关机构鉴定作出结论，在此情况下，不能证实照片上所拍摄房屋部位有质量问题。针对其答辩主张，被告（反诉原告）刘加升向本院提交了如下证据材料：照片黑白打印件两张，第一张手绘平面图，用于证明该房屋的建造是按照赵国方手绘平面图进行建造和布局，其平面图仅要求每间房屋占地大小及尺寸；第二张房屋照片（阳宗海一处房屋的照片），用于证明房屋顶部赵国方要求按照照片上的样式施工。经质证，原告（反诉被告）赵国方对该组证据没有意见。针对其反诉主张，被告（反诉原告）刘加升向本院提交了如下证据材料：1、刘加升的身份证复印件一份，用于证明刘加升诉讼主体资格；2、《施工合同》复印件一份，用于证明1.房屋施工面积700平方米，斜顶斜梁斜算，实测结算；2.在施工中，每完工一项达到甲方要求后方进入下一项施工；3.工程款支付时间为开工付3万元，每层浇灌付6万元，外墙粉刷完工付5万元，斜瓦贴完付5万元，同时约定若甲方未按进度付款，乙方可停工并要求结算已完工款项。经质证，原告（反诉被告）赵国方对上述证据没有意见。本院出示了原告申请鉴定，本院委托云南鼎丰司法鉴定中心鉴定出具的司法鉴定意见书一份，鉴定费发票一张。经质证，原告（反诉被告）赵国方、被告（反诉原告）刘加升对这组证据均没有意见。通过双方当事人对上述证据的举证、质证，本院认为原告（反诉被告）赵国方提交的4组证据能证实原告（反诉被告）诉讼主体资格、双方签订合同及涉案房屋现状的事实部份，本院予以采信。被告（反诉原告）刘加升提交的答辩证据及2组反诉证据，原告（反诉被告）赵国方无异议，本院予以采信。本院出示的司法鉴定意见书及鉴定费发票，双方均无异议，本院予以采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2018年1月6日，原告（反诉被告）赵国方与被告（反诉原告）刘加升签订《施工合同》，约定：“甲方（赵国方）把自己的私人住房以单包工的方式交乙方（刘加升）承建。工程项目：单包工；建筑面积700平方米（以完工后实际测量数为准，楼梯面积按单算）斜顶斜量斜算，结构层数：2层；甲方（赵国方）负责安装楼梯扶手，门窗和地板砖室内一切装修工程；乙方（刘加升）工程服务及项目：1、制作钢筋，钢筋接头按规范进行焊接，砌砖、支模、浇混凝土、室内外粉平、斜顶贴瓦。2、楼梯间踏步贴砖，室内踢脚线全部贴，室内安装电源线、有线电视线、电话线，网线；……工程款的支付及竣工结算：1、工程价款按380元，二层面积每平方米380元人民币。2、甲方（赵国方）工程款支付：开工付30000元，浇灌完第一层付60000元，第二层付60000元、斜瓦50000元、外墙刷完工付50000元，竣工验收合格后一次性付清。如果甲方（赵国方）不实行以上条例，乙方（刘加升）要求停工结算所做的工程款。”合同签订后，刘加升按赵国方提供的手绘平面图及阳宗海一处房屋的照片进行施工。在施工过程中赵国方认为刘加升建盖的房屋存在斜屋面凹陷的建筑质量和安全隐患，二楼左侧走道大小悬殊9厘米、楼道底角触地部份不达标等问题，双方发生纠纷。赵国方在支付刘加升130000元工程款后拒绝再给付工程款，刘加升在赵国方不按约定支付后续工程款的情况下停工，并于2018年10月将脚手架拆走。后双方协商未果，诉请本院解决。诉讼过程中赵国方申请对斜屋顶是否凹陷，是否有质量问题？若有质量问题，能否修复，修复费用是多少？进行鉴定，云南鼎丰司法鉴定中心的鉴定意见为：“该屋面斜板底板和板面平整度大于规范标准，平整度为不合格。修复调整费用为人民币6757元”。赵国方向云南鼎丰司法鉴定中心支付鉴定费10000元。该涉案房屋位于云南省会泽县待补镇咩则村委会王家村，为农村二层自建住房。双方经过实地测量确认涉案房屋建筑面积为610.64平方米，刘加升对涉案房屋的斜顶贴瓦，楼梯间及部分墙体粉平、楼梯间踏步贴砖，室内踢脚线、室内安装电源线、有线电视线、电话线，网线的工程未做。现赵国方已入住该涉案房屋。本院认为，被告（反诉原告）刘加升为原告（反诉被告）赵国方所建房屋虽为二层，但建筑面积610.64平方米，属建筑面积在300平方米以上的村镇建设工程，依照我国建筑法规的规定，建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。应受《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》等法律规范制约。《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”被告（反诉原告）刘加升作为个人，未取得建筑施工企业资质，其与原告（反诉被告）赵国方签订的农村建房施工合同应属无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条规定：“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。”本案涉案房屋经鉴定，鉴定意见为：“该屋面斜板底板和板面平整度大于规范标准，平整度为不合格。修复调整费用为人民币6757元”。审理过程中被告（反诉原告）刘加升明确表示拒绝修理、返工，原告赵国方（反诉被告）经本院释明后仍拒绝变更第一项诉讼请求，该项诉请需按赵国方要求用凿子修缮及返工不便实操执行，故该项诉讼请求本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”赵国方对其第二、三项诉讼请求均未提供相应证据予以佐证，应由其承担举证不能的法律后果，故其第二、三项诉讼请求本院不予支持。被告（反诉原告）刘加升的诉请，本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”第十四条第三项规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”就本案反诉而言，涉案合同虽属无效合同，除屋面斜板底板和板面的平整度已鉴定为不合格外，其余完工工程已经被反诉被告赵国方擅自入住使用已转移占有。涉案房屋至今虽未经过竣工后的验收，但就刘加升已经施工完毕的部分，除鉴定为不合格的屋面斜板底板和板面外，其余已完工工程赵国方擅自使用该部分工程的行为，可视为其认可该部分工程为单项验收合格的工程。因涉案房屋实有610.64平方米，刘加升反诉的工程款是以700平方米计算得出，故刘加升要求赵国方支付所欠建房工程款136000的诉请高于实测面积，本院予以部分支持。刘加升承建的涉案房屋尚有未完工的工程，故应将未完工的工程款予以扣除。鉴于双方对未完工程应折合的工程款均未申请鉴定，双方各自计算的金额出入过大，本院根据本案及当地实际酌情扣除22000元工程款，再扣除屋面斜板底板和板面平整度修复调整费用6757元及鉴定费10000元，原告赵国方（反诉被告）应支付被告（反诉原告）刘加升工程款计算为：610.64×380-130000-22000-6757-10000=63286.2元。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十一条、第十四条第三项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）赵国方的诉讼请求；二、原告（反诉被告）赵国方应于本判决生效后三十日内向被告（反诉原告）刘加升支付尚未支付的建房款63286.2元；三、驳回被告（反诉原告）刘加升的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由赵国方负担；反诉案件受理费3020元，减半收取1510元，由赵国方负担710元，刘加升负担800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状。并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院.审判员  刘建萍二〇一九年八月十五日书记员  张良平