汉 中 市 汉 台 区 人 民 法 院     行 政 判 决 书                           (2019)陕0702行初33号     原告汉中市尚勇通风水暖设备有限公司。   统一社会信用代码：91610702MA6YPCR855。   住所地：陕西省汉中市汉台区XX街道办事处XX村XX组。   法定代表人郭全勇，系该公司经理。   委托代理人韩茹，汉中市汉台法律服务所法律工作者。   被告汉中市汉台区人力资源和社会保障局。   住所地：陕西省汉中市汉台区XX街XX号。   法定代表人薛强，系该局局长。   委托代理人魏婷婷，系该局工作人员。   委托代理人卢飞，陕西锐博律师事务所律师。   被告汉中市人力资源和社会保障局。   法定代表人王平安，系该局局长。   委托代理人陆海，市政府公职律师。   委托代理人汪淼，该局工作人员。   第三人刘老虎，男，汉族，生于1979年6月8日，住陕西省商洛市丹凤县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。   原告汉中市尚勇通风水暖设备有限公司因不服被告汉中市汉台区人力资源和社会保障局作出的汉区XX社伤险认决字【2018】99号《认定工伤决定书》，和被告汉中市人力资源和社会保障局作出的【2019】第1号《行政复议决定书》，于2019年5月7日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汉中市尚勇通风水暖设备有限公司法定代表人郭全勇及委托代理人韩茹，被告汉中市汉台区人力资源和社会保障局委托代理人魏婷婷、卢飞，被告汉中市人力资源和社会保障局陆海、汪淼，第三人刘老虎，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告汉中市尚勇通风水暖设备有限公司诉称，原告与第三人因工伤认定纠纷事宜，不服二被告于2018年12月28日作出的“汉区XX社伤险认决字【2018】99号”《工伤认定决定书》（以下简称认定书）；于2019年1月29日向汉中市人力资源和社会保障局申请行政复议。汉中市人力资源和社会保障局受理后，于2019年4月22日作出“汉XX社行复字（2019）第1号”行政复议决定书，维持了第二被告所作出的认定书。原告认为二被告作出认定书的事实采信有偏差，法律适用有误，第三人所受伤不能认定为工伤，具体理由如下：认定劳动关系其证据要有劳动合同、劳动事实和劳动者受用人单位的劳动管理、从事用人单位安排的有报酬的劳动。而本案刘老虎一没有劳动合同，二没有考勤记录，三不受原告单位的劳动管理、没有在原告单位领取劳动报酬。原告提供了汉中市尚勇通风水暖设备有限公司与张某某的消防通风管道制作安装协议书，还提供了承揽人的证明材料和身份证复印件，其证明了原告于2018年8月20日与张某某签订《消防通风管道制作安装承揽协议书》，协议签订后，张某某在安装管道过程中，张某某雇佣的刘老虎不幸摔伤，张某某与汉中市尚勇通风水暖设备有限公司是承揽关系，而刘老虎为张某某所雇佣，其从事的工作为张某某指派，刘老虎与汉中市尚勇通风水暖设备有限公司之间不存在劳动关系。第二被告根据《关于确立劳动关系有关事项通知》第四条：建筑施工、矿山企业等用人单位工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担责任之规定，汉中市尚勇通风水暖设备有限公司在本案中仅为用工主体，而非用人单位，申请人与刘老虎之间不存在劳动关系。综上所述，原告认为二被告作出的“汉区XX社伤险认决字【2018】99号《工伤认定决定书》”和“汉XX社行复字（2019）第1号”复议决定事实采信有误，请求：1、撤销被告汉台区人力资源和社会保障局作出的汉XX社上险认决字【2018】99号《工伤认定决定书》；2、撤销被告汉中市人力资源和社会保障局作出的汉XX社行复字（2019）第1号复议决定书；3、本案诉讼费由被告承担。   汉中市汉台区人力资源和社会保障局辩称，一、原告应承担用工主体责任，依法承担工伤保险责任。2018年11月26日，刘老虎向我局提交了关于其本人的工伤认定申请，称其于2018年8月29日上午10时30分许，在原告承揽的汉台区XX路东的兴汉胜境金台项目工地上干活时，因脚手架断裂从高处坠下，导致右下肢脚跟骨受伤及全身多处挫裂伤，要求进行工伤认定，提供有工友程书俊、工友陈新正证言各一份，汉中市人民医院出具的《诊断证明书》、住院病历各一份。经审查有关资料后，我局认为刘老虎提出工伤认定申请符合受理条件，于2018年12月4日正式受理。原告在收到我局发出的《工伤认定举证通知书》（汉区XX社认举字【2018】38号）后，在规定的15天举证期内，向我局提交了书面答复一份，并附有其公司与张某某于2018年8月20日签订的《安装协议》、有张某某署名的《证明》和身份证复印件各一份。从原告的书面答复和张某某的证明中可知，张某某作为自然人，承包了原告承揽的汉台区兴汉胜境部分通风管道的安装工程，以及张某某雇佣刘老虎到工地干活的事实。按照《中华人民共和国建筑法》第一章第二条第二款，原告经营的管道设备的安装属于建筑活动，因此根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2015】12号）精神，“建筑施工企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，以及人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》）XX社部发【2013】34号）“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任“之规定，原告应承担用工主体责任和工伤保险责任。二、该行政决定程序合法，适用法律、法规正确。该工伤认定申请受理后，我局于2018年12月7日向原告发出了《工伤认定举证通知书》（汉区XX社认举字【2018】38号）。原告在规定的15天举证期内，向我局提交了书面答复一份，附《安装协议》、张某某署名的《证明》和身份证复印件各一份。经过双方提交证据的分析，及我局调查核实，根据《工伤保险条例》第十四条第一款“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的应当认定为工伤”的规定，故我局在60天时限内依法作出了刘老虎在工作场所中收到的伤害属于工伤的认定结论。并于2019年1月3日向原告送达了《工伤认定决定书》（汉区XX社伤险认决字【2018】99号）。原告不服我局工伤认定结论，向汉中市人力资源和社会保障局提出了行政复议申请，汉中市人力资源和社会保障局经过书面审理作出了汉XX社行复字【2019】第1号行政复议决定书，维持了我局的认定结论。综上所述，我局汉区XX社伤险认决字【2018】99号行政决定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法律规定，请贵院驳回原告的诉讼请求，维持我局所作的具体行政行为。   汉中市人力资源和社会保障局辩称，我局作出的复议决定程序合法，维持汉台区XX社局工伤认定具体行政行为并无不当。尚勇通风因不服汉台区XX社局2018年12月28日作出的汉区XX社伤险认决字【2018】99号《工伤认定决定书》，向我局递交行政复议申请，我局于2019年2月22日依法受理后向尚勇通风送达《受理行政复议申请书》（汉XX社行复字【2019】第2号）向汉台区XX社局邮寄送达了《提出答复通知书》向刘老虎邮寄送达了《第三人参加行政复议通知书》，要求自收到申请书副本10日内，对该行政复议申请提出书面答复和答辩材料。汉台区XX社局在规定的时间内提交了书面的《答复书》和证据材料，我局遂向尚勇通风送达了《答复书》。通过书面审理，我局于2019年4月22日作出维持汉台区XX社局工伤认定具体行政行为的复议决定，同月22日、5月5日分别向汉台区XX社XX社行复字【2019】第1号《行政复议决定书》，向刘老虎邮寄送达了《行政复议决定书》。在本案中，虽然尚勇通风没有直接招用刘老虎，但依据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部【2015】12号）规定，因分包的自然人张某某不具备用工主体资格，尚勇通风仍须对刘老虎承担用工主体责任。2018年8月29日上午10时30分许，刘老虎在张某某承包的属于尚勇通风承揽的汉台区XX路东的兴汉胜境金台项目工地上干活受伤，按照人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（XX社部发【2013】34号）第七条规定，尚勇通风应当对刘老虎承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。因此，本案对该起工伤认定结论予以维持。但适用《工伤保险条例》第十四条第六项作为认定依据显属不当，本局依法予以变更。综上，我局复议决定程序合法、结果适当，请贵院根据事实依据予以维持。   第三人辩称，我是在上班时间因脚手架断裂摔下来，导致右脚粉碎性骨折。根据《工伤保险条例》，在工作时间工作地点因工受伤应当予以认定为工伤，希望法庭可以维持我的工伤认定。   经审理查明，原告尚勇通风水暖公司将兴汉胜境部分通风管道的安装工程分包给自然人张某某，双方于2018年8月20日签订《消防通风管道制作安装承揽协议书》。协议签订后，张某某在安装管道过程中，第三人刘老虎经朋友介绍到张某某承包的工地工作。2018年8月29日10时30分许，第三人刘老虎在张某某承包的汉台区XX路XX工地干活时，因脚手架断裂从高处坠下，导致右下肢脚跟骨受伤及全身多处挫裂伤。第三人刘老虎与同年11月26日向被告汉台区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，并提供了工友程书俊、陈新正证言各一份，汉中市人民医院出具的《诊断证明书》、住院病历各一份。被告汉台区XX社局于同年12月4日受理工伤认定申请，并向原告尚勇通风水暖公司送达《工伤认定举证通知书》（汉区XX社认举字【2018】38号）。原告尚勇通风水暖公司在规定期限内提交了书面答复一份，并附其公司与张某某签订的《消防通风管道制作安装协议书》，有张某某署名的《证明》及身份证复印件各一份，公司营业执照、法定代表人身份证复印件、2018年6月—9月考勤表等资料。被告汉台区XX社局于2018年12月28日作出汉区XX社伤险认决字【2018】99号《工伤认定决定书》，并送达第三人刘老虎和原告尚勇通风水暖公司。原告尚勇通风水暖公司不服该《工伤认定决定书》，向被告汉中市人力资源和社会保障局申请行政复议。2019年4月22日，被告汉中市人力资源和社会保障局作出《行政复议决定书》（汉XX社行复字【2019】第1号），维持了被告汉台区XX社局的工伤认定决定，并将适用依据变更为《工伤保险条例》第十四条第（一）项。该《行政复议决定书》送达后，原告不服，向本院提起诉讼。   被告汉台区人力资源和社会保障局向本院提交以下证据：1、工伤认定申请、申请人身份证复印件；2、诊断证明、病历复印件；3、原告尚勇通风水暖设备有限公司工商注册资料、工友证言及身份证复印件2份；4、原告尚勇通风水暖设备有限公司工伤认定期间举证材料； 5、工伤认定受理通知书、举证通知书、工伤认定决定书及送达回证； 6、行政复议决定书。以上证据经当庭质证，对证据真实性予以确认。   被告汉中市人力资源和社会保障局：1、受理行政复议通知书；2、提出答复通知书；3、第三人参加行政复议通知书；4、行政复议决定书（汉XX社行复字【2019】第1号）；5、送达回执。以上证据经当庭质证，对证据真实性予以确认。   原告向本院提交以下证据：1、营业执照复印件；2、法定代表人身份证复印件；3、汉中市人力资源和社会保障局行政复议决定书；4、汉中市汉台区人力资源和社会保障局认定工伤决定书； 5、消防通风管道制作安装协议书；6、张某某的证明材料；7、张某某的身份证复印件。以上证据经当庭质证，对证据真实性予以确认。   本院认为，按照《中华人民共和国建筑法》第一章第二条第二款之规定，原告经营的管道设备安装属于建筑活动。原告将管道设备安装工程承包给不具备资格的自然人张某某，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）精神，建筑施工企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（XX社部发【2013】34号）：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包，分包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”之规定，原告应承担用工主体责任和工伤保险责任。故被告汉中市汉台区人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》，和被告汉中市人力资源和社会保障局作出的《行政复议决定书》，适用法律法规正确，程序合法，并无不当。原告诉请撤销二被告作出的行政行为，理由不能成立。依据《工伤保险条例》第十四条第一款和《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：   驳回原告汉中尚勇通风水暖设备有限公司的诉讼请求。   本案受理费50元，由原告负担。               如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。                                审判长余兰    人民陪审员鲁春梅   人民陪审员王成明        二〇一九年七月二十日       书记员屈静