江西省修水县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0424民初2489号原告：邓登玉，男，1959年3月3日出生，汉族。委托诉讼代理人：邹小兵，江西东太律师事务所律师。被告：修水县龙宁公共交通有限公司（以下简称龙宁公司），住所：修水县义宁镇良塘新区，统一社会信用代码：91360424589213913Y。法定代表人：樊勇刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：万文，江西问章律师事务所律师。原告邓登玉与被告龙宁公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓登玉及其委托代理人邹小兵、被告龙宁公司委托代理人万文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告社会保险待遇损失52771.6元（2807元/月×20%×94个月）；2、判令被告支付解除劳动合同的经济补偿金和赔偿金71640元（4477.5元/月×8年×2）；3、判令被告支付加班工资128040元；4、判令被告退还原告缴纳的5000元押金。事实与理由：原告于2011年3月开始到被告单位工作，岗位为公交司机，签订劳动合同时收取原告5000元押金，按被告要求每年续签一次劳动合同，期限为一年，到2019年1月因被告没有为原告缴纳社会养老保险以及支付原告的加班工资，原告向修水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，被告收到仲裁通知后无故解除了与原告的劳动合同，从2019年1月底开始告知原告不要上班，并将原告所开车辆安排他人开，2月份起没有支付原告工资及福利，为此原告再次申请劳动仲裁，要求被告支付解除劳动合同经济补助金和赔偿金，修水县劳动仲裁委员会向原告下达《不予受理案件通知书》，原告共计在被告单位工作近8年（94个月），工作期间没有为原告缴纳社会养老保险金，仅从2012年年底，开始一次性从工作中发放当年所谓的社会养老保险金3050元，之后，每年如此（共计发放7年），实际发放的养老金远低于其应缴纳的社会养老保险金（应缴纳52771.6元，）。另外原告自2011年3月工作以来，每天早晨6点20分上班，下午5点28分开始回停车场（中途需25分钟），原告全天工作11小时33分钟，按8小时工作制，每天超过3小时33分，按被告要求每月出勤不能少于24天，否则就扣司机工资，那么原告每月加班时间为82.5小时，及10.65个工作日，至今（94个月）为1001.1个工作日，原告工作八年的月平均工资为3837.21元，所以被告应支付原告加班工资128040元，因被告没有为原告缴纳社会养老保金，原告2019年3月3日到退休年龄，社会养老保无法再缴纳，使原告遭受损失，按照《劳动合同法》，《社会保险费暂行条例》规定，为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，现被告没有缴纳，按照最高法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条规定，用人单位应该赔偿劳动者相应损失，因此原告主张按被告应该为原告缴纳的社会养老保险金的总赔偿额是合情合理合法的，被告无故解除与原告的劳动合同，按《劳动合同法》的规定，应当支付经济补偿金及赔偿金，为此，原告特提起诉讼，请求依法判决。被告辩称，1、原告在被告公司从事城市公交司机工作属实，并已缴纳押金5000元，被告多次通知原告押金可退回，但原告一直没有到公司办理手续。2、社保缴费基数是由社保部门进行核定，而不是由个人所决定的。原告在被告公司工作的社会保险费，已由被告以现金支付方式发给了原告，由其自行缴纳，共支付了25970元。3、由于公交公司属于交通事业，也是民生行业，有一定的特殊性，原告根据实际需要实行的是综合工时制和不定时工作制，而且安排了司机每月不少于6天的轮休，发放给司机的工资和加班费也已经达到江西省统计局关于交通行业的收入标准。根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》的规定，公交公司是可以实行综合工时制和不定时工作制的。因此，不存在向原告支付节假日加班工资。四.原告已年满60岁，驾驶证自动降级，根据相关规定，不能从事公交驾驶员工作。因此，原告主张的经济补偿金和赔偿金没有法律依据。以上答辩意见请法庭予以采纳。本案经审理认定事实如下：原告于2011年2月23日与被告签订《修水县公交公司驾驶员（试用期）劳动合同》，并于2011年3月1日正式加入被告公司从事公交车驾驶员一职，原告按上述试用期劳动合同约定向被告缴纳保证金5000元，该5000元现仍在被告处，尚未退还。2011年4月20日双方正式签订《劳动合同书》，此后每年续签一次劳动合同。2019年元月底被告公司开会对原告进行调休，另行安排他人驾驶原告所驾驶的车辆，并未再通知原告上班和另行安排原告岗位，原告也未再上班至退休。其间被告未发给原告工资，原告也未向被告领取工资。劳动关系存续期间，被告并未为原告缴纳社会基本养老保险，而是以现金方式向原告发放社保补贴共计25970元。2019年，原告向修水县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项：1、被告为原告补缴2012年1月至2018年12月社会养老保险金53970.64元（从2013年1月至2018年11月1日共计84个月，每月785.96元，共计66020.64元，已支付12050元）；2、请求被告向原告补发超过劳动时间的加班工资和节假日加班工资共计153480元；3、请求被告退回押金5000元。2019年6月3日，修水县劳动人事争议仲裁委员会作出修劳人仲字（2019）第23号仲裁裁决书，裁决如下：1、被告退还原告押金5000元，2、驳回原告的其他仲裁请求。2019年6月13日，原告再次就被告支付解除劳动合同经济补偿金和赔偿金请求向修水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，修水县劳动人事争议仲裁委员会以同一案件，不予受理的理由作出修劳人仲不字（2019）第13号不予受理案件通知书决定不予受理。另查明，原告从事驾驶员工作期间每月上班24天，每天6时20分许上班驾车，18时许下班。被告公司未向政府主管部门申请批准对司机岗位实行不定时工作制度。以上事实有原、被告的陈述、证人周某、瞿某出庭作证及原、被告身份信息、《修水县公交公司驾驶员（试用期）劳动合同》、《劳动合同书》、修水县社会保险事业管理局证明、基本养老保险个人账户对账单、养老保险申报审核表、社会保险费缴纳专用收据、修劳人仲字（2019）第23号仲裁裁决书、修劳人仲不字（2019）第13号不予受理案件通知书等证据在卷佐证，且经庭审质证，足以认定。本院认为，原告于2011年3月1日正式成为被告员工，2019年3月3日已到退休时间，双方之间的劳动关系属实。对于原告第一项要求被告龙宁公司赔付社会保险待遇损失的诉请，因原告的该项诉请并未经劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，对于原告的第一项诉请，应依法先行仲裁，故本院不予支持。对于原告提出被告支付解除劳动合同的经济补偿金和赔偿金，本案被告对原告实行调休而非辞退解除劳动合同，故原告起诉要求被告支付经济补偿金、赔偿金，无事实依据，本院不予支持。至于诉请的加班工资，首先被告的工作为公交司机，该职业相比其他职业其工作时间有其特殊之处，属从事公益的岗位，并不能采取普通工作的8小时工作时间制，故法律规定允许将公交司机采取不定时工作时间制，本案中，被告虽未向政府主管部门申请批准对司机岗位实行不定时工作制度，程序上存有瑕疵，但不能因此将原告的工作认定为定时工作制，而支持原告的加班工资；其次，即使认定原告的工采取定时工作制，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提供《车辆运行表》、《公交车线路牌》均只能证明公交车辆的运行时间，且公交车并非不停歇的运行，期间有多次休息间隔时间。原告并未提供证据证明其每天的工作时间超过法定8小时。故对于原告起诉要求被告支付加班费，本院不予支持。关于原告要求被告退还5000元押金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，5000元押金被告应予以返还。依据《中华人民共和国社会保险法》五十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十四条、第四十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：一、在本判决生效后三十日内由被告修水县龙宁公共交通有限公司退还原告邓登玉缴纳的押金5000元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告邓登玉承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判员  陈开林二〇一九年八月十三日法官助理朱泽佳书记员梁欢然