广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书(2019)粤71行终1344号上诉人（原审原告）：高改平，男，1974年7月20日出生，汉族，身份证住址广州市南沙区。被上诉人（原审被告）：广州市荔湾区社会保险基金管理中心。住所地：广州市芳村大道东20号之一。法定代表人：刘曙光，该中心主任。上诉人高改平因与被上诉人广州市荔湾区社会保险基金管理中心工伤保险待遇行政给付纠纷一案，不服广州铁路运输法院（2018）粤7101行初3372号行政判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭,对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院经审理查明，原告高改平，自2008年3月至2018年1月在广州广船人力资源服务有限公司（以下简称广船公司）参加社会保险。2016年5月5日，广州职业病防治院出具《职业病诊断证明书》（编号：穗职诊2016126），诊断结论为高改平患电焊工尘肺壹期。广船公司对此诊断结论有异议，申请首次鉴定。2016年8月11日，广州市职业病诊断鉴定委员会出具《职业病鉴定书》（穗卫职鉴〔2016〕033号），维持原职业病诊断结论，鉴定结论为职业性电焊工尘肺壹期。广船公司对该鉴定书仍有异议，申请最终鉴定。2016年12月6日，广东省职业病诊断鉴定委员会出具《职业病鉴定书》（（粤）卫职鉴〔2016〕047号），维持首次职业病鉴定结论，鉴定结论为职业性电焊工尘肺壹期。2017年2月8日，广州市荔湾区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》（穗荔人社工伤认〔2017〕000641号），认定高改平属于工伤。2018年1月17日，广州市劳动能力鉴定委员会鉴定高改平电焊工尘肺壹期造成的劳动功能障碍程度七级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期自2016年5月5日至2016年6月4日。后高改平向被告荔湾区社保中心申请工伤待遇审核，荔湾区社保中心于2018年4月10日作出《工伤待遇审核表》，核定高改平的一次性伤残补助金70222.75元，高改平对该核定金额有异议，诉至原审法院。另查明，高改平2015年5月至2016年4月正常缴费的月缴费基数分别为6244、4609、5431、5431、4256、4687、5123、5112、5982、5982、5982、5982，月平均基数为5401.75。2016年11月，高改平办理社会保险费补缴，2015年5月至2016年4月经差额调整补缴的月份有2015年6月至2016年4月，补缴基数分别为1486、4634、4634、5809、5378、4942、4986、4083、4083、4083、4083，补缴后2015年5月至2016年4月的月平均基数为9418.5。原审法院认为，本案属于工伤保险待遇行政给付纠纷。本案争议焦点是荔湾区社保中心核定的一次性伤残补助金70222.75元的合法性。职工有依法享受工伤保险待遇的权利。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”第六十二条第三款规定：“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第三条规定：“《工伤保险条例》第六十二条规定的‘新发生的费用’，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金；（二）因工死亡的，支付参保后新发生的符合条件的供养亲属抚恤金。”《广东省工伤保险条例》第五十八条规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”由上述规定可知，一次性伤残补助金是对工伤职工因工负伤或者患职业病对身体造成的伤残而给予的一次性补助。职工因工致残被鉴定为七级伤残的，工伤保险基金按13个月的本人工资支付一次性伤残补助金，其中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。高改平于2016年5月5日取得广州市职业病防治院出具的《职业病诊断证明书》，荔湾区社保中心根据高改平2015年5月至2016年4月的平均月缴费工资5401.75元核定一次性伤残补助金70222.75元（5401.75元×13=70222.75元）符合前述规定。本案中，用人单位广船公司在为高改平缴纳社会保险费时，少报高改平的工资，未足额缴纳工伤保险费，于2016年11月补足，补足后高改平2015年5月至2016年4月的平均月缴费工资9418.5元。根据前述《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，由于用人单位少报工资，导致高改平不能按其实际工资标准享受工伤保险待遇的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向职工补足。高改平以荔湾区社保中心未按补足后的工资标准核定其工伤保险待遇为由主张荔湾区社保中心核定的一次性伤残补助金错误理由不成立，原审法院不予采纳。原告请求撤销荔湾区社保中心作出的《工伤待遇审核表》于法无据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告高改平的诉讼请求。上诉人高改平不服原审判决，向本院上诉称：一、被上诉人核定上诉人社保缴费基数5407.75是错误的。根据社保缴费清单，上诉人患职业病前12个月平均工资为9481.5元，被上诉人按5407.75计算上诉人的患职业病前12个月平均月缴费工资明显违反了《广东省工伤保险条例》第六十六条的规定。二、被上诉人应按核定后的缴费基数9481.5元计算上诉人的一次性伤残补助金。原审法院查明用人单位调整（补足）社保的时间是2016年11月，最终确诊职业病（3次）时间是2016年12月6日，工伤认定时间是2017年2月8日，被上诉人核定上诉人的一次性伤残补助金的时间是2018年4月10日，上诉人的缴费基数9481.5元在此前已由被上诉人核定，根据《广东省工伤保险条例》规定，被上诉人应按9481.5元为上诉人核定一次性伤残补助金。三、原审法院将上诉人的一次性伤残补助金列为“新发生费用”没有法律依据，是错误的。首先，一次性伤残补助金是法定赔偿项目，《工伤保险条例》第六十二条第三款规定的“新发生的费用”，指的是费用，并不是一次性伤残补助金。而《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第三条规定列明了“新发生费用”适用条件是“用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用”，而上诉人是在2008年3月参加社保，2016年5月5日首次确诊为工伤，显然上诉人是在参加工伤保险后发生工伤，不符合《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第三条规定的“新发生费用”适用条件，原审法院将上诉人认定为参加保险前发生的工伤没有事实和法律依据。并且上诉人调整社保是在2016年11月，最终职业病鉴定时间是2016年12月6日，证明诊断为职业病之前已经调整了社保基数。四、用人单位2016年为上诉人补足2015年5月至2016年4月社保的行为不属于补缴，属于差额调整。用人单位在2016年4月至2015年3月是按5407.75工资基数为上诉人缴纳社保，用人单位在该时段是有为上诉人购买社保。用人单位在2016年11月补足差额，属于差额调整，不属于补缴。补足与补缴是两个不同的法律概念，原审法院以及被上诉人认定2016年4月至2015年3月是补缴社保行为是错误的，没有法律依据。综上请求法院：1.判决撤销（2018）粤7101行初3372号判决；2.判决撤销被上诉人作出的《工伤待遇审核表》中一次性伤残补助金70222.75元，并责令被上诉人按患职业病前12个月平均月社保缴费基数9481.5元重新核定上诉人工伤待遇123259.5元；3.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人广州市荔湾区社会保险基金管理中心坚持原审答辩意见。经审查，原审法院认定的案件事实有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是被上诉人广州市荔湾区社会保险基金管理中心作出的《工伤待遇审核表》认定一次性伤残补助金70222.75元是否具有事实和法律依据。本案中，上诉人于2016年5月5日取得《职业病诊断证明书》，广州市荔湾区人力资源和社会保障局据此作出《工伤认定决定书》，认定上诉人为工伤，广州市劳动能力鉴定委员会作出《广州市劳动能力鉴定结论》，认定上诉人劳动功能障碍程度为七级。被上诉人于2018年4月10日作出《工伤待遇审核表》，根据上诉人2015年5月至2016年4月的平均月缴费工资5401.75元核定一次性伤残补助金70222.75元，符合《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第六十四条的规定。原审判决对此认定事实清楚，适用法律正确，本院予以支持。本案中，用人单位在为上诉人缴纳社会保险费时，少报上诉人的工资，未足额缴纳工伤保险费，后于2016年11月补足，补足后上诉人2015年5月至2016年4月的平均月缴费工资为9418.5元。上诉人据此主张被上诉人应按补足后的工资标准核定其一次性伤残补助金，本院认为，根据《工伤保险条例》第六十二条第三款、《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第三条的规定，因公致残被鉴定为七级伤残职工的一次性伤残补助金不属于用人单位补缴应当缴纳的工伤保险费后，由工伤保险基金支付的新发生的费用。且根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，上诉人的工伤差额待遇应由用人单位向上诉人补足。上诉人的此项上诉请求理由不成立，本院不予采纳，上诉人可另循民事法律途径解决此诉求。综上所述，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、处理结果并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人高改平负担。本判决为终审判决。审判长  谭建军审判员  石晓利审判员  闵天挺二〇一九年八月六日书记员  李 岚