辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0102民初7991号 原告：刘骁翟，男，1982年8月31日出生，汉族，住沈阳市和平区。 委托诉讼代理人：张雨，辽宁欣合律师事务所律师。 被告：沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队，住所地沈阳市和平区长白乡马总屯。 法定代表人：徐胜伟，该队队长。 委托诉讼代理人：欧阳朝霞，北京大成（沈阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲁琳，北京大成（沈阳）律师事务所律师。 原告刘骁翟诉被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘骁翟及其委托诉讼代理人张雨，被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队的委托诉讼代理人欧阳朝霞、鲁琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘骁翟向本院提出诉讼请求：1.请求被告支付解除劳动合同经济补偿金20800元（2600元×8年）；2.请求被告支付周日加班费87025元[2010年9月1日至2018年4月20日，52个周日/年×7年×（2600元/月÷21.75天×2倍）]，法定节假日加班费23763元（2600元/月÷21.75天×3倍×11天×7年-50元×11天×7年）；3.请求被告支付带薪年休假工资8367元（2600元/月÷21.75天×2倍×5天×7年）；4.请求被告支付失业保险金损失13923元（1183元×15个月）；5.请求被告支付创建卫生城补贴9000元（2012年至2014年）。事实和理由：2010年8月，原告到被告环卫汽车队从事司机工作，后被安排到安技科作安全员，离职前工资2600元，每周工作六天，国家法定假日正常工作。沈阳市和平区城市管理局为原告缴纳的社会保险。2018年被告环卫汽车队市场改革，将环卫车队转让（具体性质不清）给第三方企业。被告环卫汽车队要求第三方企业接收原告在内的劳动者，但实际情况是第三方企业要求与原告重新签订劳动合同，出具的协议显示，第三方企业不认同原告在之前单位的工作年限，工作岗位也不能从事原岗，工资为沈阳市最低工资，原告没有与第三方企业签订劳动合同。2018年5月，原告查询到被告沈阳市和平区城市管理局停缴了原告的社会保险，原告向被告环卫汽车队人事询问，以原告自动离职处理。原告认为，被告以原告自动离职处理是不合法的，首先法律上没有自动离职的说法，其次被告汽车队改制应该做好人员的安置工作，第三方企业不履行原合同不是原告的原因，被告应该依法支付经济补偿金。原告在工作期间每周六都上班，且法定节假日都上班，被告环卫汽车队未支付、少支付加班费，依法应该支付加班费。原告工作期间未休年假，也未支付带薪年休假工资，被告应该依法支付。因被告未依法办理失业金手续，导致原告丧失领取失业保险金的权利，给原告造成了损失应该赔偿。原告作为环卫的工作人员，理应享受政策给予的创建国家卫生城补贴，被告无权截留。最后恳请依法判决，维护原告的合法权益。 沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队辩称，一、原告离职时，答辩人与原告之间不存在劳动法律关系，答辩人不是该项诉讼请求的适格被告。依据《沈阳市人民政府办公厅关于推进实施环卫行业市场化改革的指导意见》，和平区环卫行业市场化改革开始实施，通过公开招标选定具有资质的企业，由中标企业负责原先由答辩人负责的和平区环卫工作。依据《沈阳市和平区环卫作业服务市场化项目招标文件》中关于原有人员安置的规定，合同制员工自愿进入中标单位工作的，中标单位无条件接收，与中标单位重新签订劳动合同，合同期限不低于原合同期限，薪酬标准不低于原合同标准，即仅劳动合同的一方主体发生变更，其他诸如劳动报酬等对劳动者合法权益有影响的内容均保持不变。本案中，原告自愿申请离职的时间是2018年5月，此时答辩人已经与中标企业完成了相关设备、设施和人员的移交，用人单位已经变更为中标企业，不是答辩人。因此，答辩人不是此项诉讼请求的适格被告，原告要求答辩人支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求没有事实和法律依据。二、基于原告与答辩人签订的劳动合同的约定，原告在为答辩人工作期间，工作时间适用不定时工作制，不存在法定假日加班的情况，其要求星期日2倍工资的诉讼请求无法律依据。原告与答辩人签订的《劳动合同书》第二条“生产（工作）任务及工作时间。（二）乙方工作时间执行下列第2种工作形式；。2.不定时工作制度；。”，即原告的工作时间是按照不定时工作制度计算的。之所以这样约定，是因为答辩人的主要工作职责为和平区市容环境清扫，工作时间和工作地点存在机动性，这决定了答辩人的各工作岗位不能实施标准工时制度。另外，虽然实行不定时工作制度，但是原告作为安全员，不需要其周末加班，均是在每周周末休息。因此，答辩人与原告的劳动合同中约定采用不定时工作制度符合答辩人的工作岗位特点，符合客观情况，不违反法律的规定，且原告的工作岗位不存在周末加班情况，答辩人不存在损害劳动者合法权益的情形。同时，依据《工资支付暂行规定》第十三条规定，实行不定时工时制度的劳动者，可不执行标准工作时间制度的工资支付规定，即实行不定时工时制度的，不受劳动法规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制，法定标准工作时间以外工作的不视为加班，不需支付加班工资。因此，原告按照标准工作时间制度主张休息日加班二倍工资的诉讼请求没有法律依据。三、原告不存在法定假日加班的情况，其要求节假日3倍工资的诉讼请求没有法律依据。原告作为安全员，其工作岗位不需要节假日加班，且没有提供证据证明其存在法定节假日加班的情况。因此，原告不存在法定节假日加班的情况，其要求支付法定节假日3倍工资的诉讼请求无法律依据。四、原告提起本次诉讼之前，从未就节假日3倍工资、星期日2倍工资、带薪年休假事项依法提出过主张，因此，其所要求的节假日3倍工资、星期日2倍工资的请求已超过诉讼时效。五、原告要求答辩人支付失业保险金损失的诉讼请求没有事实及法律依据。如前所述，原告在2018年5月自愿申请离职时，其用人单位已经变更为中标企业。依据《中华人民共和国失业保险条例》第十六条第二款规定：“城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。”，即领取失业保险金的主体是劳动者，即本案原告，用人单位仅是配合劳动者办理失业保险金领取手续。因此，原告怠于行使自身权利是导致其没有领取到失业保险金的主要原因，原告要求答辩人赔偿其失业保险金损失没有事实和法律依据。六、原告要求答辩人支付创建卫生城补贴不具有合法性。创建卫生城补贴不属于原告依据劳动合同有权获得的报酬，原告也不属于创建卫生城补贴发放的对象。因此，原告要求答辩人支付创建卫生城补贴不具有合法性。综上所述，原告自愿申请离职时与答辩人之间不存在劳动法律关系，答辩人不是适格被告；其在为答辩人工作期间，不存在法定节假日加班的情况；原告是因其自身原因未能领取失业保险金。因此，原告的诉讼请求没有法律依据，请法院在查明案件事实的基础上驳回原告诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告于2010年8月入职被告单位，双方订立有书面劳动合同，2016年1月至2018年4月期间原告的工资标准为2600元/月。2018年4月20日，沈阳市实行环卫行业市场化改革，沈阳市和平区环卫作业项目进行公开招标。2018年4月末，原告到中标企业沈阳市和平区京和环境服务有限公司报道，经与沈阳市和平区京和环境服务有限公司协商，双方就岗位、薪资待遇、工龄认定等未能协商一致，原告于2018年5月2日向沈阳市和平区京和环境服务有限公司递交了《离职申请表》，因个人原因，自愿离职，该表经沈阳市和平区京和环境服务有限公司副队长于国柱、队长任杰签字确认，审批同意。 2018年5月14日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2018年5月16日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字[2018]537号不予受理通知书。原告不服，诉至本院。 本案庭审中，原、被告一致确认双方的劳动关系自2018年4月20日因沈阳市实行环卫行业市场化改革而解除。被告于庭审中未就原告享受带薪年休假的事实提交有效证据加以证明。 另查明：原告自认其于2018年9月入职其他单位，并向本院提供劳动合同一份。 本院认为，关于原告主张的经济补偿金。2018年4月20日，沈阳市实行环卫行业市场化改革，被告单位依照政府政策，统一与从事环卫工作的劳动者解除劳动关系，由中标单位重新招聘，原告亦于2018年4月末到沈阳市和平区京和环境服务有限公司报道，视为原、被告双方已协商一致解除劳动关系，符合法律规定的应支付解除劳动合同经济补偿金的情形，根据原告的工资标准及工作年限，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金20800元（2600元×8个月）。 关于原告主张的加班工资。原告入职时即按被告告知的工作时间及方式工作，其在被告处工作多年，无证据证明原告就工资支付或工作时间问题向被告提出过异议；原告所从事的工作不宜仅以在岗时长作为加班时间的考核标准，还应合理参照工作强度及工作内容，而其实际劳动报酬所得与其工作强度、工作内容并无明显不合理之处。综上，对原告主张的加班工资，本院不予支持。 关于原告主张的未休年休假工资。职工连续工作满一年的，依法享受带薪年休假待遇，即原告应自2011年8月起享受带薪年休假。被告未提供有效证据证明已享受带薪年休假，应由其承担举证不能的法律后果。原告于2018年5月14日申请仲裁，其主张的2011年度至2016年度的未休年休假工资已经超过了法定的一年的仲裁时效，本院不予支持。2017年及2018年度，原告应享受带薪年休假共计6天，被告应支付其未休年休假工资1434.48元（2600元÷21.75天×6天×200%）。 关于原告主张的失业金损失。原告与被告解除劳动关系后，与中标企业沈阳市和平区京和环境服务有限公司就重新签订劳动合同事宜未能达成一致，双方未能建立劳动关系，即原告与被告解除劳动关系后处于失业状态，属非因本人原因中断就业，符合法律规定的领取失业保险金的情形，应自2018年5月至8月期间领取失业保险金4536元（1620元×70%×4个月），但因被告未为其办理失业保险金领取手续，导致原告无法领取失业保险金，被告应予赔偿。 关于原告主张的创建卫生城补贴，因无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《失业保险条例》第十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队于本判决生效后十日内支付原告刘骁翟解除劳动合同经济补偿金20800元； 二、被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队于本判决生效后十日内支付原告刘骁翟未休年休假工资1434.48元； 三、被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队于本判决生效后十日内支付原告刘骁翟失业金损失4536元； 四、驳回原告刘骁翟的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费共计10元，由被告沈阳市和平区城市管理局环卫汽车队负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  鄂 淼 人民陪审员  吴冬柳 人民陪审员  张 鹏 二〇一九年八月十四日 法官 助理  林 霖 书 记 员  徐 瑶 本判决所依据的相关法律 《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。 失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。