福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0302民初3794号 原告：中建海峡建设发展有限公司，住所地：福建省福州市马尾区儒江西路60号中建海峡商务广场A座（自贸试验区内），统一社会信用代码：91350105154381424A。 法定代表人：江建瑞，董事长。 委托诉讼代理人：陶来（特别代理），男，汉族，1989年7月18日出生，住湖北省麻城市。系原告员工。 委托诉讼代理人：林美雄（一般代理），福建众益律师事务所律师。 被告：福建延寿山庄酒店管理有限公司，住所地：福建省莆田市城厢区龙桥街道延寿山庄内，统一社会信用代码：91350300678493339M。 法定代表人：黄德友，总经理。 委托诉讼代理人：吴俊协、李沛杭（特别代理），福建百中律师事务所律师。 原告中建海峡建设发展有限公司（以下简称：中建海峡公司）与被告福建延寿山庄酒店管理有限公司（以下简称：延寿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中建海峡公司的委托诉讼代理人陶来、林美雄、被告延寿公司的委托诉讼代理人吴俊协到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中建海峡公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付尚欠的工程款人民币2543237元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付该款自应付款之日起至实际付清工程款之日止的逾期付款利息（其中质量保证金人民币628321.5元自2012年11月24日起计，其余工程款人民币1914915.5元自2011年11月25日起计，逾期付款利息暂计至起诉之日止为人民币80万元）。2、依法判令被告赔偿原告窝工损失共计人民币77万元。3、确认原告对福建延寿山庄改扩工程（A、B区）拍卖价款享有优先受偿权。4、本案的诉讼费用及诉讼保全担保保险费由被告承担。事实和理由：2009年10月22日，原、被告签订了《建设工程施工合同》【合同编号：ZQS（2009）ZS19】，合同约定：被告将福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程发包给原告施工；双方约定的工程款（进度款）支付方式和时间：原告每月25日上报当月完成的工程费用，经核实后，被告按核定完成工程量费用，当工程款支付额达到实际完成的工程价款的85%拨付工程进度款，当工程款支付额达到实际完成的工程价款85%时，暂停付款，预留15%作为工程尾款，待工程竣工验收合格并经财政部门审核结算后，再支付至工程结算总价的95%，余下的5%作为保修金；原告应在每月的月底向监理工程师报送当月实际完成的工程量报告，监理工程师必须在收到报告后七个月内审核确认，被告应当在接到监理工程师审核确认意见后十四天内足额支付进度款；工程竣工结算报告审查期限为30个工作日，被告根据确定的竣工结算报告在14天内向原告支付工程竣工结算价款；工程保修金待工程交付使用满一年后的28天内清算，被告应在清算后的一个月内，退还工程保修金；合同还对双方权利义务等相关事项进行了详细约定。合同签订后，原告于2009年10月29日正式开工，并依约履行了建设施工义务。原告施工期间，出现了符合原、被告双方约定的工期顺延的情况，福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程于2011年9月26日通过竣工验收合格的工程，但被告没有依约向原告支付工程款和退还工程质量保修金。经决算，原告实际完成的工程造价共计人民币12566430元，但被告仅支付了10023193元，尚欠工程款2543237元（其中工程质量保修金628321.5元），且因被告未能及时提供具备施工条件的施工场地等原因致使原告无法正常施工，在工期延误期间，对于合同约定必须在岗在位的十位员工，原告多支出额外窝工人员人工费共计人民币77万元，之后，虽经原告多次催讨，但被告一直未能实际履行付款义务。 被告延寿公司辩称，1、诉争合同未生效，原告所诉无依据。根据《施工合同》第十条之约定：“本合同双方约定双方法人代表签章后生效”，而诉争合同未经答辩人盖章，该合同尚处于承诺阶段，合同尚未生效。2、原告拖延签订施工合同，应承担相应责任。根据《施工合同》第47.4条之约定：“承包人应于发包人发出中标通知书后5日内完成与发包人签定施工合同（注：履约保证金应在合同签订前交纳），每拖延一天罚款30000元人民币”，而《中标通知书》的发出时间为2009年8月4日，原告诉状中记载双方签订合同的时间为2009年10月22日，之间相隔75天。原告应承担拖延罚款共计30000元×70天=2100000元。3、诉争合同的价款为固定价格，即11164914元。根据《施工合同》第23.2条之约定：“本合同价款采用固定总价方式确定”，即11164914元，并非原告主张的12566430元。4、原告诉请的窝工损失不能成立。根据原告诉状之记载：“施工场地等原因致使原告无法正常施工，在工期延误期间，对于合同约定必须在岗在位的十位员工，原告多支出额外窝工人员人工费共计人民币77万元”，但是根据《施工合同》第47.2条之约定：“在施工期间。委托人有权检查项目管理班子人员的到位情况，若发现人员未到位，建造师及技术负责人不在岗每人次支付违约金5000元人民币”可知，合同约定必须在岗在位的前提是在施工期间，故此原告诉请的在停工期间的窝工人员人工费应当自行承担。且原告诉请窝工人工费损失为77万元，但未提供上述人员的劳动合同以及工资发放流水单，应承担举证不能的不利后果。5、原告对工期延误共计598天存在过错，应承担违约责任。原告在《延长工期申报表》中记载：“建设单位2010年4月15日才正式移交施工场地给我司，我司正式开工时间为2009年10月29日，导致工期延误169天”，但根据原告所附的《移交证书》之记载：“福建莆田昌泰工程有限公司承建的福建延寿山庄改扩建工程（B区）工程于2010年4月15日办理工程竣工验收，工程质量合格。自即日起本工程移交给发包人福建延寿山庄酒店管理有限公司”，可知在2010年4月15日这天，莆田昌泰工程有限公司移交的仅系B区工程，A区工程早已交付给原告，但其怠于施工才导致工期延误。根据《施工合同》第10.2条之约定：“群体工程中有关进度计划的要求：具备施工条件的单项工程必须先行施工，承包人有义务根据施工条件修改施工进度计划。若发包人能够提供足够施工平面，工期不允许顺延”，故此原告在A区工程早已交付的情况下，怠于在A区开展施工，导致工期延误，应承担违约责任。6、原告的诉求已过诉讼时效。根据原告诉状之记载：“福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程于2011年9月26日竣工，并于当日通过包括被告在内的各方验收合格后交付被告使用。虽然原告按约定交付了合格的工程，但被告并没有按约向原告支付工程款”，可知原告的诉讼时效应从2011年9月26日起计算两年，诉讼时效截止于2013年9月26日，原告于2018年1月15日提起的诉讼已过诉讼时效。 在本院审理过程中，原告中建海峡公司在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据： 一、企业法人营业执照、企业名称变更核准通知书、法定代表人身份证明各一份，欲证明原告诉讼主体适格。 二、建设工程施工合同一份，欲证明：1、被告将福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程发包给原告施工；2、合同价款采用固定总价合同方式确定，合同约定价款为人民币11164914元，结算价可依据地质变化、设计变更引起工程量增减等原因进行调整；3、双方约定的工程款（进度款）支付方式和时间：原告每月25日上报当月完成工程量的85%拨付工程进度款，当工程款支付额达到实际完成的工程价款的85%时，暂停付款，预留15%作为工程尾款待工程竣工验收合格并经财政部门审核结算后，再支付至工程结算总价95%，余下的5%作为保修金；原告应在每月的月底向监理工程师报送当月实际完成的工程量报告，监理工程师必须在收到报告后七个工作日内审核确认，被告应当在接到监理工程师审核确认意见后十四天内足额支付进度款；工程竣工结算报告审查期限为30个工作日，被告根据确定的竣工结算报告在14天内向原告支付工程竣工结算价款；工程保修金待工程交付使用满一年后的28天内清算，被告应在清算后的一个月内，退还工程保修金。 三、延长工程申报表六份（有原件）及其附件（无原件）共十五页，欲证明因被告未能按时提供具备施工条件的施工场地等原因及台风天的影响，工期延误共计598天。 四、工程变更通知书（仅2010.1.26有原件）和竣工验收报告一份及附件（工程结算书及其他均没有原件）共185页，欲证明：1、原告依约完成福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程的建设，且该工程于2011年9月26日通过包括被告在内的各方验收合格；2、合同约定价款为人民币11164914元，依据设计变更引起工程量增减等非原告原因进行调整后结算价为人民币12566430元。 对原告提供的证据，被告质证认为，对证据一、二真实性没有异议。证据三中的移交证书、建设局文件208号、11号台风说明、照片、南玛都台风说明没有原件，真实性不予以确认，其他真实性没有异议，但是证明对象有异议，内容不符合实际情况，违背事实，主要体现在工程延长申报表里，和工程竣工验收之间是矛盾的。证据四中的变更设计通知单除了2010年1月26日有原件，其他变更设计通知书无原件，真实性不予确认。工程量结算书、工程量计算等为原告自行计算，也无原告盖章确认，不能作为证据提供，其他均为复印件不予以确认。 本院审查认为，被告对原告提供的证据一、二的真实性没有异议，对证据三中除移交证书、建设局文件208号、11号台风说明、照片、南玛都台风说明外的其他证据，真实性没有异议，对证据四中2010年1月26日的变更设计通知单，真实性没有异议，予以确认。对其他证据，本院将予以综合判断。 在本院审理过程中，被告延寿公司在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据： 中标通知书复印件一份，欲证明中标通知书发出时间为2009年8月4日，原告诉讼中记载双方签订合同的时间为2009年10月22日，之间相隔75天。原告应承担拖延罚款共计30000元×70天=2100000元。 对被告提供的证据，原告认为，从原告向法庭提供的施工合同的落款时间可以看出，原告签订该合同的时间2009年8月8日，被告签订合同的时间在2009年10月22日，所以该合同是被告行使合同的权利，原告不存在拖延的，有拖延也是被告自身原因。原告对该份中标通知书真实性没有异议，证明对象有异议。 本院审查认为，被告提供的证据的真实性，本院予以确认。 在本案审理中，委托对福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程进行工程造价鉴定，福建中天建工程管理有限公司作出《工程造价鉴定书》，工程造价为12115559元。 原告质证认为，对形式真实性没有异议，鉴定的内容及结论由法院依法认定。 被告质证认为，没有异议。 经庭审举证、质证、认证，本院认定本案事实如下： 2009年8月4日，被告延寿公司向中建七局第三建筑有限公司（2012年7月11日中建七局第三建筑有限公司经福建工商行政管理局审核，同意核准该企业名称变更为“中建海峡建设发展有限公司”）发出中标通知书（招标编号：闽昇莆【2009】招061号），确定其为福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程的中标人，确定中标价为11164914元，工期100日历天。 2009年10月22日，被告延寿公司作为发包人与中建七局第三建筑有限公司作为承包人签订《建设工程施工合同》，约定：项目名称为福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程；工程地点为延寿山庄，工程内容以施工图纸并结合工程量清单为准；开工日期以招标文件规定为准；竣工日期以工程竣工验收合格之日为准；合同工期总日历天数100天，合同价款为11164914元。合同价款采用固定总价合同方式确定。双方约定合同价款的其他调整因素：工程设计变更确定后14天内，如承包人未提出变更工程价款报告，则发包人可根据所掌握的资料决定是否调整合同价款和调整的具体金额。重大工程变更涉及工程价款变更报告和确认的时限由发承包双方协商确定。收到变更工程价款报告一方，应在收到之日起14天内予以确认或提出协商意见，自变更工程价款报告送达之日起14天内，对方未确认也未提出协商意见时，视为变更工程价款报告已被确认。重大工程变更涉及工程价款变更报告和确认的时限由发承包协商确定。确认增（减）的工程变更价款作为追加（减）合同价款与工程进度款同期支付。双方约定的工程款（进度款）支付方式和时间：每月25日上报当月完成的工程费用，经核实后，按核定月完成工程量的85%拨付。当工程款支付额达到实际完成的工程价款的85%时，暂停付款，预留15%作为工程尾款，待工程竣工验收合格并经财政部门审核结算后，再支付至工程结算总价的95%，余下的5%作为保修金，保修金支付按保修协议执行。承包人应在每月的月底向监理工程师报送当月实际完成的合同工程量报告，监理工程师必须在收到报告后七个工作日内审核，发包人应当在接到监理工程师审核确认意见后十四天内足额支付进度款。发包人超过约定的支付时间不支付工程进度款，承包人应及时向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付，协议应明确延期支付的时间和从工程计量结果确认后第15天起计算应付款的利息（利息按同期银行贷款利率计）。工程竣工结算报告审查期限为30个工作日，发包人根据确认的竣工结算报告在14天内向承包人支付工程竣工结算价款；工程质量保证（保修）金待工程交付使用满一年后的28天内清算。如在交付使用后的头一年内未出现过重大保修问题，由承包人出具保修承诺书后，发包人在清算后一个月内，退还工程保修金，否则，发包人有权押后退还部分工程保修金。 2010年4月29日、2011年3月31日、2010年9月13日、2010年9月24日、2011年9月29日、2011年9月3日，原告中建海峡公司向被告延寿公司、案外人福建省中福工程建设监理有限公司分别出具延长工期申报表6份，合计申请延长工期598天。该六份申请表均由监理单位福建省中福工程建设监理有限公司、建设单位福建延寿山庄酒店管理有限公司签字盖章确认。 2011年9月26日，“福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程”项目由原告中建海峡公司作为施工单位、被告延寿公司作为建设单位与设计单位、监理单位共同组织验收，竣工验收结论：工程质量评定等级为合格，同意交付使用。 福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程进行工程经委托福建中天建工程管理有限公司作出《工程造价鉴定书》，工程造价为12115559元。被告延寿公司预交鉴定费63319元。 庭审中，被告对已付工程款10023193元没有异议。 综上所述，本院认为，本案原告与中建七局第三建筑有限公司签订的《建设工程施工合同》意思表示真实、内容合法有效。中建七局第三建筑有限公司名称变更为中建海峡公司，权利义务由中建海峡公司承继。原告中建海峡公司已按照合同约定施工完毕，并经被告延寿公司验收合格。福建延寿山庄改扩建工程（A、B区）外墙幕墙工程进行工程经委托福建中天建工程管理有限公司作出《工程造价鉴定书》，工程造价为12115559元。被告已经支付10023193元，对未支付的2092366元，应予支付。因本案工程虽然于2011年9月26日验收合格，但未经财政部门审核结算，在诉讼中经委托鉴定才确定工程造价，故原告主张的逾期付款利息，本院不予支持。同理，被告辩称原告的主张超过诉讼时效，本院不予采纳。本案的鉴定费属于为确定工程造价所支出的费用，应由被告承担。原告主张被告支付因工期延误期间原告多支出的员工工资开支共计人民币77万元，其提供的证据也不足以证明该损失，故该主张本院不予支持。原告主张确认对福建延寿山庄改扩工程（A、B区）拍卖价款享有优先受偿权，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告福建延寿山庄酒店管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中建海峡建设发展有限公司支付工程款2092366元； 二、驳回原告中建海峡建设发展有限公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费人民币39806元，由原告中建海峡建设发展有限公司负担19557元，被告福建延寿山庄酒店管理有限公司负担20249元。鉴定费63319元，由被告福建延寿山庄酒店管理有限公司承担（已支付）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 申请执行的期间为二年。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  林吉辉 人民陪审员  林雪民 人民陪审员  周秀英 二〇一九年八月二十日 书 记 员  储安安 附：本案相关的法律法规： 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。