大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0202民初7号原告（被告）：姜玉霞，女，1985年8月12日生，蒙古族，住大连经济技术开发区。委托诉讼代理人：周宇琦，系北京大成（大连）律师事务所律师。被告（原告）：大连盛世宏远公共设施管理有限公司，住所地大连市中山区五惠路8号。法定代表人：吕宇翔，系董事长。委托诉讼代理人：王纯庆，男，系该公司物业经理。委托诉讼代理人：孙华印，系黑龙江泰封律师事务所律师。原告（被告）姜玉霞诉被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司劳动争议纠纷一案，原、被告诉至本院，本院受理后，于2018年6月6日作出（2017）辽0202民初5204号民事判决书。大连盛世宏远公共设施管理有限公司不服判决，上诉于辽宁省大连市中级人民法院，辽宁省大连市中级人民法院作出（2018）辽02民终5830号民事裁定书，裁定：一、撤销大连市中山区人民法院（2017）辽0202民初5204号民事判决；二、本案发回大连市中山区人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告姜玉霞及其委托诉讼周宇琦，被告大连盛世宏远公共设施管理有限公司的委托诉讼代理人孙华印到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）姜玉霞向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金38280元（3480元/月×5.5个月×2倍）；2.要求被告支付延时加班工资20730元（2011年11月至2017年4月，3480元/月÷21.75天÷8小时×691小时×1.5倍）及25%的经济补偿金5182.5元；3.要求被告支付周六、周日加班工资92520元（3480元/月÷21.75天÷8小时×2313小时×2倍）及25%的经济补偿金23130元；4.要求被告支付法定节假日加班工资10380元（3480元/月÷21.75天÷8小时×173小时×3倍）及25%的经济补偿金2595元；5.要求被告支付2017年4月1日至2017年4月14日工资1740元。事实与理由：2011年11月，原告通过面试入职，工资为3480元/月，职位为人力资源主管。2017年4月，被告在没有与原告协商一致的情况下，将原告无理由辞退。原告在工作期间经常加班，单位既不给相应加班费，也不安排补休。双方签订劳动合同履行期限为2011年11月4日至2019年11月3日。为维护原告合法权益，向法院提起诉讼，请求依法裁判。被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告不向原告支付违法解除劳动合同赔偿金38280元；2.判决被告不向原告支付2011年11月至2017年4月期间休息日加班工资58752元及25%的经济补偿金14688元；3.判决被告不向原告支付2011年11月至2017年4月期间法定节假日加班工资9120元及25%的经济补偿金2280元；4.判决被告不向原告支付2017年4月1日至9日期间的工资960元；5.原告承担本案诉讼费用。事实与理由：原、被告于2011年11月4日签订《劳动合同书》。2017年3月公司因经营状况困难需要裁员或进行调岗，于是公司通知原告其于2017年3月31日到总经理处报到，开始新岗位的工作。首先，在劳动仲裁庭审理时，原告也明确表示其收到了单位向其送达的《变更劳动合同通知书》及《员工劳动关系解除通知》，并对约定的内容明确表示知悉认可，但就是对补偿事宜不予接受。但是，原告迟迟不予报到，未到新岗位进行工作。导致原告旷工时间长达一个多月之久，严重违反了单位的管理制度，单位在万般无奈的情况下，于2017年4月14日作出解除原告劳动关系的决定。通过上述情况可以看出，原告在解说工作岗位后迟迟没有履行员工应有的职责（即到新岗位进行工作），所以，原告的行为属于违反法律规定，公司解除与其的劳动关系合理合法，因此，不应向其支付违法解除劳动合同赔偿金。其次，单位在劳动仲裁时已经向仲裁委提供了原告在工作期间刷卡记录表，足以证明眼高在单位工作期间不存在各种加班情形，所以不应支付其加班请求。同时，25%的经济补偿金早已被《劳动合同法》修改，不再适用该25%补偿的规定。况且所谓的加班根本就不存在，哪来的补偿依据。再次，通过上述内容材料可以看出，原告于2017年3月31日以后就再没有来单位工作过，又何来索要工作报酬之说，所以，其请求单位支付2017年4月1日至9日期间的工资没有任何事实法依据。综上所述，请求法院查明事实，做出公正判决。原告（被告）姜玉霞辩称，原告的诉讼请求于法有据。经济补偿金系用人单位提出并协商一致，经济赔偿金是用人单位没有协商一致的情况下，强行将员工辞退，原告系被被告强行辞退，所以被告应当支付经济赔偿金。根据相关法律规定涉及劳动者亲身利益的应当向劳动者告知，或者在劳动者就职期间予以公示让劳动者熟知。被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司辩称，1.公司依据劳动合同法第40条第三款规定，因公司发生重大客观变化，致使劳动合同无法继续，并通知原告变更工作岗位，因原告不同意变更工作岗位，所以双方对变更劳动合同没有达成协商一致，故公司依据劳动合同法第四十条解除双方的劳动关系。2.原告在工作期间不存在其所述的加班情形，所以不应向其支付各种加班费用。同时公司员工加班是需要公司审批的，并且履行相应的程序填写相应的表格才能构成真正意义上的加班，而本案的员工并没有提供相应的审批程序表。并且25%的经济补偿金已经被劳动合同法第85条废止，不再适用，所以该25%的经济补偿金没有法律依据。3.因原告于2017年3月31日后就未到公司参加过工作，所以2017年4月1日之后不应向其支付工资。4.依据劳动合同法第四十六条第三款规定，单位依据劳动合同法第四十条解除劳动合同的，依法应当向员工支付经济补偿金，而非赔偿金。所以原告主张赔偿金没有法律依据。经审理查明，大连新天地人和公共设施管理有限公司（以下简称新天地公司）于2017年4月24日将名称变更为大连盛世宏远公共设施管理有限公司（以下简称盛世公司）。姜玉霞于2011年11月4日至新天地公司工作，双方签订劳动合同，合同期限至2019年11月3日，试用期工资为2784元，转正后基本工资为3480元，工作岗位为人力资源主管，实行标准工作时间制度，每周休息日为周六、周日。自2017年2月15日起双方就解除劳动合同一事进行协商，未达成一致意见。2017年2月15日，原告姜玉霞与公司领导的谈话中，公司领导确认存在周休日加班的情形；2017年3月29日，新天地公司以公司经营状况非常困难向姜玉霞发放《变更劳动合同通知》，解除理由为：“双方未针对岗位调整事宜达成一致，符合劳动关系解除条件。且员工对原人资、行政工作拒不交接，该员工行为已经严重违反公司的管理规定，因此公司决定与员工姜玉霞解除劳动合同关系”。依据姜玉霞提供的刷卡记录，其在试用期期间休息日加班13天，转正后休息日加班243天；其在试用期期间法定节假日加班2天，转正后法定节假日加班19天。姜玉霞工作至2017年4月14日。原告解除劳动合同前12个月平均工资为3480元。另查，姜玉霞作为申请人于2017年5月8日向大连市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请；申请事项为一、支付违法解除劳动合同赔偿金38280元；二、支付2011年11月至2017年4月14日平日延时加班工资20730元及25%的经济补偿金5182.5元；三、支付2011年11月至2017年4月14日周六周日加班工资92520元及25%的经济补偿金23130元；四、支付2011年11月至2017年4月14日法定节假日加班工10380元及25%的经济补偿金2595元；五、支付2017年4月1日至2017年4月14日的工资1740元。后连市劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月30日，作出大劳人仲裁字[2017]第720号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金38280元。二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人向申请人支付2011年11月至2017年4月期间休息日加班工资58752元及25%经济补偿金我14688元。三、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人向申请人支付2011年11月至2017年4月期间法定节假日加班工资9120元及25%经济补偿金2280元。四、自本裁决书生效之日起十日内和，被申请人向申请人支付2017年4月1日至9日期间工资960元。五、驳回申请人的其它仲裁请求。后姜玉霞、盛世公司均不服仲裁裁决，先后诉至本院。本院并案审理。本院确认的上述事实，有原告提交的大劳人仲裁字（2017）第720号仲裁裁决书、劳动合同书、劳动合同补充协议书、应聘人员登记表、面试评估表、试岗员工评估表、员工录用审批表、员工转正审批表一份、2017年2月15日单位领导欧国贺与原告谈话录音光盘一份及书面整理材料、2017年4月14日单位领导官鹏与原告谈话录音光盘一份及书面整理材料、提供变更劳动合同通知书、员工劳动关系解除通知一份、社会保险缴费证明、公积金个人明细帐一份、2011年11月至2017年4月上下班考勤记录一份（向法庭提交原件）、邮箱记录一份、仲裁庭审笔录、复庭笔录、被告在仲裁阶段提供的考勤记录、原告的通话记录、原告的请假条一份；被告提交的（2013）人和杂志一份、工会法人资格证书及副本一份、组织机构代码证、开户许可证、加工统一表、李海的仲裁裁决书一份、资产报废单一份、打卡记录表一份、公司缴纳社保花名册（复印件）、员工手册表决通过的程序、加班流程及当事人陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经庭审质证和本院审查，应予以采信。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案争执的点为原、被告间合同的解除是否合法，原告在被告单位工作期间是否存在工作日加班及节假日加班的事实。关于姜玉霞要求盛世公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，虽然双方就解除劳动合同一事经过协商但未达成一致意见，盛世公司未提供依法裁员的相关证据，也未提交姜玉霞违反公司管理的相关证据。盛世公司解除与姜玉霞的劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》中关于依法解除劳动合同的有关规定，属于违法解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，盛世公司应向姜玉霞支付解除劳动合同赔偿金38280元（3480元×5.5个月×2倍＝38280元）。关于姜玉霞工作日存在加班的主张，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。本案中，原、被告均提交了姜玉霞的打卡记录，结合原、被告提供的其他相应证据，可以认证原告打卡记录的真实性。但考勤记录只能证明姜玉霞到达及离开单位的时间。打卡记录只是如实记录员工是否在工作日上班及是否在休息日及节假日到单位的情况，对工作日是否加班的，其打卡时间只能作为佐证。对是否加班，应结合被告单位的规章制度及原、被提交的其他证据的证明效力予以综合评定。被告单位的规章制度规定加班需要审批，原告并未提供审批的手续。根据原告提供的考勤表中的记载，原告本人即属于人力资源部的审批人员（人力资源主管），其应对单位规章制度予以知晓。原告所述考勤表中“误餐天数”一栏即对应加班天数，而表中人员“误餐天数”一栏均有相应数值，原告并未能提供其他人员加班的佐证证据。故对原告主张的工作日加班，本院不予采信，对其主张的相应的加班费，本院不予支持。关于姜玉霞要求盛世公司支付周六、周日加班工资92520元（3480元/月÷21.75天÷8小时×2313小时×2倍）及25%的经济补偿金23130元；支付法定节假日加班工资10380元（3480元/月÷21.75天÷8小时×173小时×3倍）及25%的经济补偿金2595元的诉讼请求，结合姜玉霞提交的刷卡记录及与领导的谈话录音，可以证明姜玉霞存在休息日加班的情形，姜玉霞自2011年11月至2017年4月9日期间休息日加班共计256天，法定节假日加班21天，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，盛世公司应向姜玉霞支付休息日加班工资81088元（2784元/21.75天×13天×2倍+3480元/21.75天×243天×2倍=81088元），法定节假日加班9888元（2784元/21.75天×2天×3倍+3480元/21.75天×19天×3倍=9888元），对姜玉霞主张的超额部分，本院不予支持。关于姜玉霞要求盛世公司支付25%的经济补偿金一节，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已于2017年12月废止，故对姜玉霞该诉请不予支持。关于姜玉霞要求盛世公司支付2017年4月1日至2017年4月14日的工资1740元的诉讼请求，姜玉霞提供的刷卡记录显示其在盛世公司处工作至2017年4月9日，依据《中华人民共和国劳动法》第50条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者”的规定，盛世公司应向姜玉霞支付2017年4月1日至9日工资960元（3480元/21.75天×6天=960元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决如下：一、被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司向原告（被告）姜玉霞支付违法解除劳动合同赔偿金38280元；二、被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司向原告（被告）姜玉霞支付2011年11月至2017年4月期间休息日加班工资81088元；三、被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司向原告（被告）姜玉霞支付2011年11月至2017年4月期间法定节假日加班工资9888元；四、被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司向原告（被告）姜玉霞支付2017年4月1日至9日期间的工资960元；上列一至四项中被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司应给付原告（被告）姜玉霞之款项，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；若逾期给付，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；五、驳回原告（被告）姜玉霞的其他诉讼请求。六、驳回被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，由被告（原告）大连盛世宏远公共设施管理有限公司和原告（被告）姜玉霞各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。并于递交上诉状之日起7日内，向本院缴纳上诉费用，逾期不交的按放弃上诉处理。审 判 长  李 军人民陪审员  孙亚芹人民陪审员  辛淑芹二〇一九年八月十六日书 记 员  秦可心