广西壮族自治区田阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1021民初1405号 原告：陆建成，男，1970年11月1日出生，壮族，广西田阳县人，住广西壮族自治区田阳县。 原告：罗方针，女，1978年2月1日出生，壮族，广西田阳县人，住广西壮族自治区田阳县。 两原告的委托诉讼代理人：何湾，广西通阳律师事务所律师。 两原告的委托诉讼代理人：吕子慧，广西通阳律师事务所实习律师。 被告:黄强，男，1976年10月28日，壮族，住广西壮族自治区平果县。 被告：黄蕾，女，1979年4月5日出生，壮族，广西田阳县人，住广西壮族自治区平果县。 第三人：余英华，女，1979年6月13日出生，壮族，广西平果县人，住广西壮族自治区平果县。 原告陆建成、罗方针与被告黄强、黄蕾、第三人余英华合伙协议纠纷一案，本院于2018年10月26日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。依余英华申请，本院通知余英华为本案第三人参加诉讼。因案情复杂，当事人争议大，本院于2019年6月17日裁定转入普通程序，公开开庭进行了审理。原告陆建成及原告陆建成、罗方针委托诉讼代理人何湾、吕子慧，被告黄蕾、第三人余英华到庭参加诉讼。被告黄强经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。2018年12月3日至2019年5月30日为鉴定期间。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告返还原告10万元投资款及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年8月23日起计算到被告清偿之日止）；2、本案诉讼费由两被告承担。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：判令两被告赔偿原告10万元投资损失及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年8月23日起计算到被告清偿之日止）。事实与理由：2015年8月20日，两被告与原告签订《合伙协议书》，约定双方共同经营出资经营“罗美汇健康药房”。两原告按协议的要求，于2015年8月22日将10万元交给两被告。原告将投资款给两被告后，两被告以种种理由不让原告参与经营药房的管理，并以种种理由不分红，而最后又说药房亏本已经转让给人家等等。从原告将投资款交付给两被告之日至今，原告从未得参与该药房的经营管理，也从得分过任何一分利润，甚至该药房是否存在或是否双方投资经营成立的药房都不清楚。总之，原告认为，两被告以投资经营为由骗取原告的投资款，而后又不按合同的约定让原告参与药房的经营管理和分红，其行为已经违反合同约定，损害了原告的合法权益。为此，特向人民法院起诉。 被告黄蕾辩称，原告和被告于2015年8月20日自愿签订《合伙经营协议书》，共同投资经营“广西美罗汇健康药房有限公司田阳解放西路店”，协议书第三条约定：共同经营、共担风险、共负盈亏。药房总投资60万元，其中被告出资30万元、原告出资10万元、第三人出资20万元。药房于2015年4月开始经营至2017年12月31日，2018年元月被广西美罗汇健康药房有限公司收购，收购价格为25万元，由于公司经营不善，药房于2018年3月底停止经营，2018年5月30日注销《工商营业执照》，2018年8月1日注销《药品经营许可证》，2018年7月31日注销对公账户。2016年药房亏损46929.9元，2017年亏损196287.76元，两年来亏损的数额一直由我一个人承担，原告和第三人没有承担，所以公司收购所补偿的25万元由我拿去还贷款。我也在电话里把情况跟原告和第三人讲清楚。公司收购药房后，原告多次到我家里闹事，我为了息事宁人，于2018年6月3日、6月28日、10日1日共转给原告陆建成21375元作为支付银行贷款利息。我认为原告和被告的关系是合伙关系，不存在被告以投资经营为由骗取原告的投资款。合伙投资亏损了应当由双方共同承担。现原告要求我赔偿10万元是不合理的。 第三人陈述称，我跟被告黄蕾的合伙关系是有协议的，2015年8月22日签订合伙协议后，我一直没有参与管理，非常清楚药房是亏本的，被告黄蕾每天都在微信群里公布营业额和利润，也叫我们一起算数，承担亏损。确实我们没有参与经营，没有算过这笔数，也确实知道是亏损的。药房一直都是被告黄蕾打理，2018年1月份被公司收购，3月份赔偿了20万元现金，50万元产品。原来我投资20万元，经营不下去后当时我得到现金3万元，产品6万元，如果按照投资比例，我应该拿不到3万元现金的。一路过来我也知道原告是入股合伙人，双方也签了合同，我知道有利润共同分、盈亏共同分担的道理，被告黄蕾不是骗取原告的钱。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交证据如下：1、《合伙协议书》、《银行转账业务凭证》，证明原告跟被告签订协议之后，转账给被告10万元投资款的事实；2、《欠条》（影印件），证明被告黄蕾同意返还原告10万元投资款及贷款所产生的利息，并且同意在2018年10月20日后开始每月支付利息5000元。 被告黄蕾提交证据如下:1、原告与被告签订的《合伙协议书》，证明原告和被告双方是合伙关系；2、被告与第三人余英华签订的《合伙协议书》，证明被告与第三人余英华是合伙关系；3、《美罗汇健康药房合作经营协议书》，证明药房存在的事实；4、《股东会决议》，5、《电脑咨询单》，6、《百色市食品药品监督局决定书》、《田阳县国家税务局税务事项通知书》，7、《资产转让协议》，证据4-7证明药房因经营不善亏损，被迫注销的事实；8、《房屋租赁合同》，9、《执业药师聘用协议书》，10、《转账给陆建成凭据》，11、报表（11-1资产负债表、11-2利润表、11-3纳税申报表、11-4资产负债表），12、《收据》，证据8-12证明投资药房所产生的费用及收支情况；13、《借记卡明细》，证明药房被收购后公司转给补偿款25万元；14、田阳县美罗汇健康药房的《营业执照》、《药品经营许可证》、《药品经营质量管理规范认证证书》、《第二类医疗器械经营备案凭证》，证明田阳县美罗汇健康药房是存在的、合法的、不是虚的；15、广西美罗汇健康药房有限公司田阳解放西路店的《营业执照》、《药品经营许可证》、《第二类医疗器械经营备案凭证》《食品经营许可证》，证明田阳县美罗汇健康药房从单体转为连锁加盟店，是存在、合法的，被告黄强跟吉林省美罗汇健康药房是签有加盟协议，而广西美罗汇健康药房有限公司是属于吉林省美罗汇健康药房有限公司的子公司。 第三人提交如下证据:1、《合伙协议书》、余英华本人《居民身份证》，证明药房是合伙经营；2、《借记卡明细》，证明公司亏损，药房被收购后，被告黄蕾按照股东出资比例补偿给第三人3万元。 本院组织当事人对双方提交的证据进行了证据交换和质证。原告对被告黄蕾提交的证据1、4、5、6、10、14、15没有异议，对证据2、3、7、8、9、11、12有异议；对第三人提交的证据有异议，认为与本案没有关联。被告黄蕾对原告提交的证据1没有异议，对证据2有异议，认为《欠条》是其手写后以微信方式发给原告，只是其本人当时的意愿，没有达成最终协议，所以没有实际履行；对第三人提交的证据没有异议。第三人对原告提交的证据1没有异议，对证据2认为是被告黄蕾单方面写的；对被告黄蕾提交的证据没有异议。被告黄强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证的权利。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院对具有真实性、合法性，且与本案待证事实具有关联性的证据予以采信，并确认证据对相应事实具有证明力。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：原告陆建成与罗方针之间系夫妻关系。被告黄强与被告黄蕾于2003年6月5日登记结婚，2018年1月6日离婚。被告黄强（乙方）与吉林省美罗汇健康药房有限公司（甲方）签订一份《美罗汇健康药房合作经营协议书》，约定甲方允许乙方使用“美罗汇健康药房”的品牌、商标及标识，品牌使用费5万元，次年至协议期止经营管理费2万元/年，乙方负责办理药店有关证照，期限为三年，自2015年8月1日至2018年7月31日止。 2015年8月20日，以被告黄蕾、黄强为甲方、原告陆建成、罗方针为乙方，签订了一份《合伙协议书》，协议主要约定：一、甲乙双方自愿合伙经营美罗汇健康药房，总投资预计60万元，甲方出资30万元、乙方出资10万元，各占投资总额的50%、16.7%。二、本合伙依法组成合伙企业，由甲方负责办理工商登记。三、本合伙企业经营期限为三年，合作期内中途不能退股，如果需要延长期限，要补签合作协议书，并在期满前六个月办理有关手续。四、合伙双方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏；财务公开化，企业盈余按照各自的投资比例分配，企业盈余分配按财务制度每年分配一次，上市后按照公司评估收购后的资产进行分配（按照入股比例）；企业债务按照各自投资的比例负担；任何一方对外偿还债务后，另一方应当按比例在十日内向对方清偿自己负担的部分。五、他人可以入股，但须经甲乙双方同意，并办理出资额的手续和订立补充协议。六、出现下列事项，合伙中止：1、合伙期满；2、合伙经营的事业已经完成或者无法完成；3、其他法律规定的情况；4、合伙经营的事业出现不可抗拒的情况。合同签订后，原告陆建成于2015年8月22日通过转账方式支付给被告黄蕾投资款10万元。 2015年8月22日，以被告黄蕾、黄强为甲方、第三人余英华为乙方，签订了一份《合伙协议书》，协议约定的第一条为甲乙双方自愿合伙经营美罗汇健康药房，总投资预计60万元，甲方出资30万元、乙方出资20万元，各占投资总额的50%、33.3%。其他条款同原告与被告签订的《合伙协议书》条款相一致。 2016年2月1日田阳县美罗汇健康药房成立，领取《营业执照》，投资人为被告黄强。之后由被告黄蕾经营该药房，药房的支出、收入、账簿等由被告黄蕾自己掌管。2018年3月28日，被告黄蕾将该药房的资产以25万元价格转让给林绍勤。 2018年6月3日、2018年6月27日、2018年10月1日被告黄蕾分别向原告支付5000元、10000元、6375元，合计21375元，作为原告投资10万元的利息。 2018年10月26日，被告黄蕾支付给第三人余英华药房赔偿款30000元。因双方协商未果，原告遂提起本案诉讼。双方在合伙期间没有进行过账目的清算。在诉讼过程中，原告于2018年12月3日向本院提出申请，要求对被告黄强、黄蕾经营美罗汇健康药房的收支情况及财产进行清算。本院委托广西华元会计师事务所有限公司进行鉴定，该公司于2019年3月29日以该合伙企业账务处理不规范，资料不全，无法据此作出客观公正鉴定结论为由不予受理。本院又委托广西永兴会计师事务所有限公司进行鉴定，该公司于2019年5月28日以缺少合伙期间收入的证明材料、合伙期间的成本费用资料不全，无法完成审计工作为由不予受理。本院终结本案评估鉴定。 综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：被告黄强、黄蕾是否应赔偿原告投资损失10万元及利息。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。根据《合伙协议书》，原告、被告、第三人之间形成个人合伙关系。个人合伙的本质是对外承担连带责任的自然人联合经营体，即合伙人共同出资、共同经营、共担风险。原告已按协议约定投入资金10万元，被告黄蕾不持异议，本院予以确认。合伙关系成立后，原告投入的财产应为合伙财产，应由合伙人统一管理和使用。庭审中，三方认可对合伙投资的主体进行了经营。本案是合伙协议纠纷，根据法律规定，退伙或合伙终止时，应当对合伙期间的账目进行清算。在合伙经营期间，被告黄蕾未经其他合伙人同意，也未进行合伙清算，擅自将合伙财产进行处分，致使双方不能实现合同目的，必然给原告的合伙投入财产造成损失。虽然原告申请鉴定，但因提供的证据材料不全，致使鉴定工作无法进行，导致本案鉴定终结。本案原告要求赔偿投资款损失，实质就是要求分割合伙财产。参照《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条、第八十六条规定，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产，原告请求赔偿投资款损失，须建立在涉案合伙项目清算的基础上，因合伙经营项目至今未完成合伙清算，合伙期间的收支情况、盈亏情况不明，是否有利润进行分配或利润多少，目前证据不足以证明，故原告的诉讼请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下： 驳回原告陆建成、罗方针的诉讼请求。 案件受理费2300元（原告已预交），由原告陆建成、罗方针负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 长  潘少勇 人民陪审员  农日全 人民陪审员  邓元松 二〇一九年八月五日 书 记 员  周楚楚