山东省济南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁01刑终326号原公诉机关山东省济南市历城区人民检察院。上诉人（原审被告人）肖某某，男，1990年5月1日出生于河北省馆陶县，汉族，高中文化，无业，住河北省馆陶县，因犯盗窃罪于2008年9月18日被判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，2009年2月1日刑满释放，因盗窃于2009年5月7日被劳动教养一年六个月，2010年10月22日劳动教养结束，因涉嫌犯强奸罪于2018年10月16日被刑事拘留，同月30日被逮捕，2019年2月21日被指定居所监视居住，2019年3月26日被逮捕，现羁押于济南市第二看守所。辩护人马明刚，山东德康律师事务所律师。山东省济南市历城区人民法院审理山东省济南市历城区人民检察院指控原审被告人肖某某犯强奸罪一案，于二〇一九年六月十四日作出（2019）鲁0112刑初173号刑事判决。原审被告人肖某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人肖某某与被害人黄某某于2018年4月22日登记结婚，5月18日办理离婚。离婚后，肖某某多次到黄某某位于济南市历城区王舍人街道大辛庄小区7号楼1单元1603室的住处，骚扰并殴打黄某某。2018年10月14日晚上，肖某某与黄某某通过手机短信激烈争吵。2018年10月15日上午，肖某某自行到黄某某的住处，趁黄某某送孩子上学回家之时，和黄某某一起进入屋内。进屋后，肖某某将房门反锁，在卧室内将黄某某摁在床上，强行与黄某某发生性关系。当天，肖某某还用拳头殴打黄某某面部，造成黄某某左脸肿胀，经鉴定为轻微伤。2018年10月15日下午，被告人肖某某在被害人黄某某住处将黄某某手机和钥匙扔在床下后睡觉，16时许，黄某某趁肖某某熟睡之机，离开住处，在邻居家使用他人电话报警。民警接报警后，赶至黄某某住处将肖某某抓获。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人黄某某的陈述证明：其与肖某某于2018年4月22日登记结婚，于2018年5月18日离婚。同年10月15日早上，其送完孩子回家开门时，肖某某趁机一块进了家门，进屋后肖某某将房门反锁，并将其手中钥匙夺走，拽着其头发到了卧室，将其摁倒在床上，其推肖某某，肖某某朝其脸上打了一拳。因之前被打的很厉害，其不敢反抗。肖某某将其衣服脱下强行与其发生了性关系。之后肖某某将其手机要走。中午其因要接孩子放学，肖某某拿着其手机和钥匙，开车和其将孩子接了回来。期间肖某某一直跟着其。下午送孩子上学回来后，大约三点左右，肖某某将其手机和钥匙放在床下面睡着了，其趁机跑到邻居家里拨打了报警电话。案发后，其曾在肖某某的家属的请求下出具过一份谅解书，但不是其真实的想法。2.证人郑某某的证言证明：其与黄某某是邻居关系，2018年10月15日下午，其在家中洗衣服时黄某某到其家中敲门，黄某某称她前夫肖某某到她家里打她、强奸她，并将她手机和钥匙藏在了床底下，后黄某某用其手机拨打了报警电话。3.证人肖某某的证言证明：其家人都不知道其弟弟肖某某与黄某某离婚的事情。黄某某一直与其保持着联系，其知道他们两人婚后一直发生争吵。2018年7月份，黄某某将其微信拉黑，其又重新添加好友，黄某某告知其被肖某某打的很厉害，但没过多长时间两个人又和好了。其听其弟弟肖某某说黄某某多疑，感觉有点抑郁症。4.公安机关出具的发破案经过及归案经过证明：2018年10月15日16时许，王舍人派出所接110指令，在王舍人大辛庄小区7号楼1单元1603室，黄某某报警称：其前夫肖某某多次到其家中闹事。民警接报警后到达现场，将肖某某传唤至王舍人派出所。2018年10月16日，济南市公安局历城区分局立案侦查。5.户籍证明信、馆陶县公安局徐村派出所出具的现实表现证明、刑事判决书、释放证明、劳动教养决定书证明：案发时被告人肖某某已达到完全刑事责任年龄；肖某某系河北省馆陶县徐村乡毛圈村人，表现一般。其因犯盗窃罪于2008年9月18日被判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，2009年2月1日刑满释放。因盗窃于2009年5月7日被天津市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月，2010年10月22日结束。6.现场勘查笔录及照片证明：案发现场位于济南市历城区王舍人街道办事处大辛庄小区7号楼1单元1603室。7.济南市第三人民医院门诊病历证明：2018年7月7日被害人黄某某被打后去医院看病情况。8.辨认笔录、指认现场照片证明：被告人肖某某能够辨认出大辛庄小区7号楼1单元1603室内卧室的床上是其与被害人黄某某发生性关系的位置。9.（历城）公（刑）鉴（伤）字[2018]265号鉴定书、（济）公（刑）鉴（DNA）字[2018]1542号鉴定书证明：黄某某左脸肿胀可以认定为轻微伤；在送检的被害人黄某某阴道拭子上可疑斑中检出人精斑，与肖某某的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为4.69×1017。10.接处警登记表2份及调解协议书证明：黄某某分别于2018年5月10日、7月9日、8月21日三次向公安机关报警，后都调解，黄某某没有让公安机关处理肖某某。11.2018年7月7日黄某某提供的伤情照片一宗证明：黄某某被肖某某殴打后的伤情情况。12.电子物证检查工作记录及黄某某提供的微信聊天记录一宗证明：经对被告人肖某某使用的手机进行检查，提取到微信号“c6d888”昵称为“似是故人来”与微信好友“CC13791106317”昵称为“龙婷”的聊天记录。黄某某与肖某某在案发前通过微信发生争吵。13.黄某某提供的短信聊天记录、肖某某提供的微信聊天记录截图证明：案发前，黄某某与肖某某常有矛盾，肖某某还曾殴打黄某某；2018年10月11日，黄某某发现肖某某与其他女子联系，非常生气。14.肖某某车辆进出大辛庄小区出入记录证明：自2018年5月18日起至2018年10月15日，肖某某驾驶的车辆进入大辛庄小区。其中10月11日17时离开后，直到案发10月15日7时许，车辆再次进入小区。15.肖某某10月15日在大辛庄小区活动情况证明：2018年10月15日7时35分至13时44分，肖某某在小区内的活动情况。肖某某在黄某某送孩子上学前进入单元楼，在15层下电梯，从11时许，肖某某与黄某某均一起出现在监控画面中。13时许，肖某某、黄某某送孩子上学时，在楼前道路上发生争执。16.被告人肖某某供述：其与黄某某于2018年5月闪婚，婚后不到一个月就办理了离婚手续，但两人直到2018年10月12日还在一起。2018年10月14日晚上，两人在短信里吵了起来，互相指责对方，其很生气。10月15日一早就来到黄某某的家门口，因为孩子还没上学，其等黄某某送孩子回来才与黄某某见面，并给黄某某说好话才进入房间。进屋后，其将门反锁并拿走钥匙，两人发生了性关系。后来一起去接孩子回来吃中午饭，期间其与黄某某发生争执，用拳头打了黄某某头部。下午其睡觉时，将黄某某的手机和钥匙都扣留。后来民警来了将其带走。另外，其于7月5日也打了黄某某，打的也很严重，事后两人也发生了性关系。但这两次发生性关系都是黄某某同意的。原审法院认为，被告人肖某某的行为构成强奸罪。肖某某具有犯罪前科，对其酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，以被告人肖某某犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人肖某某以“1、原审判决认定的事实不清，证据不足，其与黄某某案发前以夫妻名义长期保持同居生活关系，没有强奸黄某某的动机，没有证据证明存在强奸行为；2、量刑过重”为主要理由，提出上诉。其辩护人也以相同的辩护意见为其辩护。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。关于上诉人肖某某及其辩护人所提“原审判决认定事实不清，证据不足，其与黄某某案发前以夫妻名义长期保持同居生活关系，没有证据证明存在强奸行为”的上诉理由及辩护意见。经查，案发前，肖某某与被害人黄某某已经离婚，后来虽曾在一起生活，但时常发生争执，仅公安机关进行调解处理的就有三次，两人并非稳定的同居关系。肖某某供述、黄某某陈述、公安机关接处警记录以及黄某某提供的伤情照片证明，2018年7月5日，肖某某因纠纷将黄某某打伤。黄某某陈述称，案发前的晚上，双方再次激烈争吵，肖某某次日悄然来到黄某某家中，并将房门反锁，拿走钥匙，黄某某出于之前挨打的恐惧，被迫与肖某某发生性关系。黄某某在侦查阶段的四次陈述和一审庭审当庭陈述前后稳定，均称是被迫与肖某某发生的性关系。肖某某在一审庭审时称，2018年7月份打过黄某某一次，打得很厉害，案发当天，其锁门时黄某某害怕了，黄某某害怕其再打她，与黄某某发生关系时，黄某某有不愿意的表现。黄某某的邻居郑某某的证言证明，案发当天下午，黄某某称她前夫肖某某到她家里打她、强奸她，并将她手机和钥匙藏在了床底下，后黄某某用其手机拨打了报警电话。因此，原审判决认定肖某某的行为构成强奸罪的事实清楚，证据确实、充分。上诉人及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人肖某某违背妇女意志，以暴力手段强奸妇女，其行为构成强奸罪。原审判决鉴于肖某某具有犯罪前科，对其酌情从重处罚，并无不当。肖某某及其辩护人所提“量刑过重”的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王玉洲审判员  谢齐光审判员  孟庆孝二〇一九年八月二十二日书记员  陈志娟