温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0302民初5870号 原告：黄朝元，男，1958年1月1日出生，汉族，住湖北省蕲春县。 委托诉讼代理人：朱毓飞，浙江双塔律师事务所律师。 被告：舒易能，男，1980年8月11日出生，汉族，住贵州省天柱县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司温州分公司，住所地：浙江省温州市鹿城区锦绣路1067号置信中心1幢201-216室、2701室、2707室、2708室、2709室、2710室。 负责人：阳中义。 委托诉讼代理人：杨平瓦，浙江泽商律师事务所律师。 原告黄朝元与被告舒易能、中国平安财产保险股份有限公司温州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、被告舒易能向原告黄朝元支付医疗费、护理费、误工费、伤残等级赔偿金（在交强险内先予赔付）等经济损失157994.4元（已扣除垫付款23000元）；2、被告中国平安财产保险股份有限公司温州分公司在保险范围内承担保险赔偿责任；3、本案诉讼费由被告方承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年7月24日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。 案件相关情况 2017年12月8日上午，被告舒易能驾驶浙Ｃ×××××号小型普通客车，从市区仰义移民区驶往东瓯大桥方向，08时16分许，沿鞋都大道由西往东行驶至鞋都大道与牛三角路交叉路口直行通过时，车速过快且未注意观察前方行人动态，车辆右前侧刮碰正在从人行横道内自右向左横过道路的行人即原告黄朝元，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。经温州市公安局交通警察支队一大队认定，被告舒易能和原告黄朝元分别承担事故的同等责任。事故发生后，原告黄朝元被送往温州市中心医院住院治疗，经诊断为：左踝关节骨折、右6-7肋骨骨折、左第二跖骨骨折、高血压病。原告在住院期间行“左踝关节开放骨折伴脱位清创＋钢板空心钉内固定术”。原告于2017年12月26日出院，住院天数为18天。2018年12月18日，原告因需取出内固定，再次在温州市中心医院住院治疗，在住院期间行“左内外踝内固定物拆除术”。原告于2018年12月25日出院，本次治疗住院7天。2019年3月7日，温州天正司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人黄朝元系交通事故致左踝关节骨折及脱位，右6-7肋骨骨折、左第二跖骨骨折；被鉴定人的损伤及后遗症与本次外伤存在直接因果关系；伤残等级评定为10级；其误工期限评定为210日，护理期限评定为90日；营养期限评定为90日。肇事的浙Ｃ×××××号小型普通客车由被告保险公司承保交强险、商业三者险5万元，未投保不计免赔，事故发生在保险期间内。 关于原告主张的赔偿项目及金额，被告舒易能均没有异议，被告保险公司对2、3项没有异议，其他各项均有异议。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 1、医疗费 原告主张门诊医疗费用5117.06元和住院费42242.33元共计47359.39元。 被告保险公司对医疗费票据金额均无异议，但要求扣除非医保用药、以及住院伙食费529元。 本院认为，医疗费应当是根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；原告的非医保用药系医药为治疗原告的伤情而开具的，被告没有证据证明非医保用药的不合理性，故该抗辩意见本院不予采纳；原告已经另行主张住院伙食补助费，故其医疗费中的伙食费529元属于重复计算项目，应当予以扣除，本院认可的医疗费为47359.39元-529元=46830.39元。 2、住院伙食补助费 原告主张25天×30元/元=750元； 被告保险公司无异议。 本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以计算；原告主张的符合法律规定，本院予以支持。 3、营养费 原告主张营养费90×30元/天=2700元。 被告保险公司无异议。 本院认为，原告营养费根据受害人的伤残情况参照鉴定机构的意见确定；原告的营养费的诉请符合法律规定，本院予以认可。 4、护理费 原告主张护理费90天×167元/天=15030元。 被告保险公司对护理期限没有异议，认为护理费标准过高，应当按照每天105元的标准计算。 本院认为，护理费应区分住院期间和非住院期间；住院期间的护理费可参照当地医院护工人员从事同等级护理的劳务报酬标准计算，原告诉请的167元/天的标准，没有超出法律规定应当予以支持，原告住院25天，即25天×167元/天=4175元；非住院期间的护理费可参照2018年度浙江省私营服务业工资标准计算，酌情以120元一天计算，120元/天×（90-25）天=7800元；两项合计共4175元+7800元=11975元。 5、误工费 原告主张167元/天×210天=35070元。 被告保险公司对误工费有异议，认为事故发生时，原告的年龄已经近60周岁，误工期应当按照23天计算，误工标准应当按照每天110元计算。 本院认为，根据原告提供的劳动合同和社保局出具的《认定工伤决定书》，事故发生时原告在温州深源贸易有限公司工作，虽至2018年1月1日，原告已经年满60周岁，但根据原告提供的劳动合同，其与温州深源贸易有限公司合同截止日期为2018年6月30日，且结合原告提交的电梯司机聘用协议书和其与温州市瓯海梧田翼博汽车维修服务部签订的合同，上述能证明原告在60周岁后仍然有劳动能力，故对鉴定机构认定的误工期210日予以采纳；关于误工损失标准，根据原告与温州深源贸易有限公司签订的合同约定的收入结合其年龄和身体状况，酌情认定为2500元/30天，故原告的误工费应为2500元×210天/30天=17500元。 6、交通费 原告主张2000元。 被告保险公司对交通费有异议，认为应当按照300元计算。 本院认为，交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告没有提供相应的交通费票据，结合原告就医次数、住院时间，为避免诉累，本院酌情确定交通费为500元。 7、残疾赔偿金 原告主张55574元/年×20年×10%=111148年。 被告保险公司对残疾赔偿金标准没有异议，但是期限为19年。 本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按照二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告黄朝元定残的时间为2019年3月7日，至定残日原告已经年满61周岁；另根据原告的居住登记证明，原告在事故发生前至少一年在城镇工作并生活，故被告保险公司的抗辩意见本院予以采纳，原告的残疾赔偿金应为55574元/年×19年×10%=105590.6元。 8、精神抚慰金 原告主张5000元。 被告保险公司认为原告在本次事故中承担同等责任，应当按2500元计算。 本院认为，本次交通事故给原告造成10级的伤残，给原告带来一定的精神痛苦，应当赔偿精神抚慰金，考虑到原告在本次事故中承担同等责任，故本原告的精神抚慰金酌情为3000元。 9、鉴定费 原告主张2600元。 被告保险公司辩称不属于保险理赔范围。 本院认为，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及鉴定费，故本案鉴定费用应由事故的责任方按照责任比例予以承担。 被告垫付情况 被告舒易能垫付13000元，保险公司垫付10000元。 原告总计损失 46830.39元+750元+2700元+11975元+17500元+500元+105590.6元+3000元+2600元=191445.99元。 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，被告舒易能违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，驾驶机动车在通过事故路口时车速过快且未确保安全通行，是造成事故的原因之一；原告黄朝元在行经事故路口通过人行横道时违反交通信号通行，同样违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，是造成事故的另一个原因。双方负有同等过错，承担事故的同等责任。因本案系行人与机动车之间的交通事故赔偿案件，本院根据原、被告双方的过错程度及在事故中的作用认定原告黄朝元承担40%的责任，被告舒易能承担60%的责任。肇事的浙Ｃ×××××号小型普通客车，由被告保险公司承保交强险、商业三者险5万元未投保不计免赔，事故发生在保险期间内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 原告的损失总计191445.99元，已经超出交强险的赔偿限额，故由被告保险公司在交强险项下赔付120000元（精神抚慰金限先予赔付）；未赔付的款项为191445.99元-120000元=71445.99元，因本院已经确定被告舒易能承担60%的责任，故被告还需赔付71445.99元×60%=42867.60元，因鉴定费不属于保险公司的理赔范围及原告未投保不计免赔，被告保险公司在商业三者项下应当赔付（42867.60元-2600元×60%）×90%=37176.84元。两项合计，被告保险公司应当赔付120000元+37176.84元=157176.84元，因被告保险公司已经垫付10000元，故其还需赔付157176.84元-10000元=147176.84元。被告舒易能赔付42867.60元-37176.84元=5690.76元，因其已经垫付13000元，已经超期其应当赔付的款项13000元-5690.76元=7309.24元，多出的垫付款应当在被告保险公司的赔付款中直接予以扣减，故被告保险公司实际应赔付的款项为147176.84元-7309.24元=139867.6元。原告的诉请与被告保险公司、舒易能的答辩意见，与上述列表一认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司温州分公司于本判决生效之日起15日内赔付原告黄朝元赔偿款139867.6元。 二、驳回原告黄朝元的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费890元，减半收取445元，由原告黄朝元负担45元，被告舒易能负担400元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员 苏 惺 二〇一九年八月十九日 书记员 夏红红 附录一：原告黄朝元提供的证据 1、原告身份证； 2、被告身份证、驾驶证、行驶证； 3、工商登记情况、保险单； 4、交通事故认定书； 5、住院病历； 6、用药清单； 7、门诊、住院收据； 8、鉴定发票； 9、司法鉴定书； 10、认定工伤决定书； 11、居住登记证明。 原告补充证据： 1、劳动合同、协议书； 2、银行明细 附录二：被告保险公司提供的证据 1、代抄单； 2、汇款凭证。 附录三：本案涉及的主要法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 （二）《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 （三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。