广西壮族自治区河池市金城江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1202民初2748号 原告：关文顺，男，1967年6月9日生，汉族，住广西河池市金城江区。 被告：宜州市新新贸易有限责任公司河池吉星商场。住所：河池市新建路27-29号。社会信用代码：914512007451179164。 负责人：关凤英，商场负责人。 被告：宜州市新新贸易有限责任公司。住所：宜州市庆远镇城中中路124号。社会信用代码：91451281735186862E。 法定代表人：关凤英，总经理。 二被告的委托诉讼代理人黄安宁，广西桂金星律师事务所律师。 原告关文顺诉被告宜州市新新贸易有限责任公司河池吉星商场（以下简称吉星商场）劳动争议一案，本院于2018年11月7日立案后，依法追加宜州市新新贸易有限责任公司作为被告参加诉讼，并于2019年3月18日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告关文顺，二被告的法定代表人关凤英及委托诉讼代理人黄安宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告关文顺向本院提出诉讼请求：1、判令被告补发2018年2月、3月的工资16077元，其中，2月份工资为10077元，3月份工资为6000元；2、判令被告支付1998年1月至2011年12月未签订书面劳动合同双倍工资137464.8元=168个月×3000元（2011年12月以前平均工资）×2倍；3、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金137464.80元=5727.7元（最近一年的平均工资）×12个月×2倍；4、判令被告退还2012年1月至2017年12月扣除原告工资32637.10元（用以缴纳应当由被告缴纳的部分养老金），退还2018年1月、2月、3月已在工资里扣除的1615.8元，并为原告补缴1998年1月至2012年1月的养老保险等各项社会保险项目；5、判令被告补发法定节假日加班工资共计57935.35元=5727元（月平均工资）÷21.75天×11天（每年的法定节假日）×20年（1998年至2018年）；6、判令被告支付24个月失业保险金137448元=24个月×5727元（原告平均工资）；7、判令被告双倍支付周末加班费1030070.06元=每个月加班8.15天×268.31元（平均日工资）×240个月×2倍；8、判令被告双倍支付每年公休日加班费157986元=15天/年×20年×263.31元/天×2倍。庭审时，原告撤销第四项诉讼请求。 事实与理由：原告于1998年开始到被告的商场从事销售与市场开发工作，被告并未与原告签订劳动合同，也未为被告缴纳过养老金、社会保险等，直至2012年1月被告才与原告签订无固定期限劳动合同，并每个月扣除原告的工资用于缴纳原告的养老保险金，且被告应该缴纳的部分也从原告的工资扣减。原告自进入商场工作以来，被告从未在法定假节假日给原告休假。被告违法解除劳动合同的行为侵害了原告的合法利益，为维护其合法权益，特向法院提起诉讼给诉讼。 原告对其请求向本院提交的证据有： 原告身份证复印件，拟证明原告主体适格； 被告单位工商信息查询单，拟证明被告主体资格； 劳动合同书、职工名册、证明，拟证明原告与被告存在劳动关系，双方签订了无固定期限劳动合同； 终止劳动合同证明，失业登记表，拟证明被告于2018年2月12日单方违法解除与原告的劳动关系； 收条及银行流水单，拟证明原告2017年至2018年领取工资的情况； 个人缴纳社会保险费明细表，拟证明原告自2011年起缴纳社会保险费的情况； 全体员工的工资、考勤、养老保险登记情况表。 经庭审质证，二被告对原告提交的证据1、2、5、6无异议，对证据3认为原告与被告于2012年1月1日起才建立劳动关系；对证据4认为双方未解除劳动合同，原告一直在上班；对证据7不认可，认为是原告的妻子制作，且反映原告有休息日，按业绩领取薪水。 二被告共同辩称，原告的请求无事实和法律依据，请驳回原告的诉请。一、被告不存在违法解除劳动合同的情形。2012年1月1日原告与被告建立劳动关系，原告一直在吉星商场担任营业员。2018年3月原告擅自离岗，被告停发其工资，但未解除劳动合同，直到原告向河池市仲裁委员会申请解除劳动合同时，被告才同意解除双方的劳动关系；二、原告要求支付2018年2月、3月的工资无事实和法律依据。2018年3月27日吉星商场的经理关文保通过银行转账支付了原告2018年2月的工资10077元，2018年3月原告擅自离岗不上班，故无3月份的工资；三、原告请求支付支付双倍工资1008000元无事实和法律依据，不应支持。1、2002年12月12日吉星商场才成立，在此之前被告不可能与原告建立劳动关系；2、按照法律规定，未签订劳动合同只支付11个月的二倍工资，原告请求168个月的二倍工资无法律依据；3、原告请求自1998年1月1日未签订书面劳动合同的工资已经超过仲裁时效；四、原告请求违法解除劳动合同赔偿金137464.8元无事实和法律依据。支付赔偿金的前提是违法解除劳动合同，原告提交的《证明》是其妻子（在吉星商场担任出纳）为骗取失业保险金，利用管理公章的便利假制的，该证明记载原告2017年12月31日与被告解除劳动关系，与2018年1月、2月原告在吉星商场领取工资矛盾，2018年3月原告擅自离岗，自动离职，不存在违法解除劳动合同；五、原告请求退回代扣代缴的养老保险费用，补交养老保险，无事实和法律依据。吉兴商场作为原告的用人单位，从其工资中代扣代缴其个人应当代缴的社会保险费，符合法律规定。只有2018年1月、2月原告为领取失业保险金，要求被告全额发放工资；六、原告请求支付法定节假日加班工资、周末加班费、公休日加班费无事实和法律依据。1、原被告2012年1月建立劳动关系，并未存在长达20年的劳动关系；2、劳动合同约定，原告月工资为1000元，但从2017年至2018年看，原告的工资从2726元至13992元不等，高出劳动合同多倍，从实发工资看，被告不可能存在拖欠原告工资的情形；3、原告的该项请求已超过仲裁时效；七、原告请求支付24个月失业保险金无事实和法律依据。1、原告可向社保机构申报失业保险金，不需要用人单位申请；2、2012年1月建立劳动关系后，原告只要求被告缴纳养老保险，拒绝报告为其缴纳失业保险，直至2017年劳动监察强制要求后才缴纳失业保险金，原告能领取多少失业保险金，跟缴纳的年限有关；3、失业保险金按当地最低工资标准的70%发放，而不是按照原告的工资发放；4、原告不符合申请失业保险金的条件。 二被告提交的证据有： 劳动合同； 劳动仲裁申请书； 证据1、2共同拟证明（1）2012年1月原被告建立劳动关系，2018年3月原告自动离职；（2)合同约定月工资1000元，被告为原告缴纳养老保险金；（3）原告利用其妻子掌管公司公章的便利，以被告的名义出具《证明》、《终止劳动合同证明》的证明，实际2018年1月至3月初原告仍在被告单位工作；（4）在申请仲裁之前，原告一直自认双方存在劳动关系。 个人月缴纳社会保险费用明细表，拟证明建立劳动关系后，被告一直为原告缴纳养老保险，其中32637.10元是被告代为扣缴原告个人应缴部分，原告实际领取的工资远远大于养老保险的基数，被告不存在拖欠其节假日、双休日加班费的问题； 活期银行账户交易明细单，拟证明2018年1月、2月原告一直在被告的单位工作，并领取工资； 证人关某1的证言； 证人关某2的证言； 证人潘某的证言； 仲裁庭审笔录； 被告与蓝春銮交谈的录音、视频资料一份； 证据5、6、7、8、9共同拟证明蓝春銮与关文顺是夫妻，蓝春銮是吉星商场的出纳，保管公章，负责吉星商场的日常管理、员工业绩统计、材料收集保管工作，《证明》、《终止劳工合同证明》、《说明》均是由蓝春銮自行制作的，目的是领失业保险金，而不是真正与被告解除劳动合同；2018年3月原告不上班，应视为自动离职，单方解除劳动合同。 经庭审质证，原告对被告提交的证据2、3、4无异议，对证据1真实性不认可，认为是伪造的；对证据5、6、7认为证人与被告有利害关系，证言不可信；对证据8认为没有其签字，仲裁委篡改了笔录；对证据9不认可。 本院结合双方当事人的举证和质证，认证如下：对原被告双方提交的证据的真实性本院均予以确认，但对于证据所要证明的内容，本院将结合全案案情予以综合评定。 本院经审理认定事实如下：宜州市新新贸易有限责任公司（以下简称新新贸易公司）成立于2002年3月18日，法定代表人为关凤英。宜州市新新贸易有限责任公司河池吉星商场（以下简称吉星商场）为新新贸易公司的分公司，成立于2002年12月12日，负责人为关凤英。 原告关文顺系关凤英之胞弟，2012年1月1日关文顺与吉星商场签订无固定劳动合同，月工资为1000元，采用标准工时制。合同签订后原告到吉星商场工作，担任营业员。 2018年9月17日关文顺向河池市金城江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除原告与被告的劳动关系；2、补发原告2018年3月的工资6000元；3、支付原告1998年1月至2017年12月未签订劳动合同的双倍工资共计100800元；4、支付违法解除劳动合同的赔偿金137464.8元；5、退还2012年1月至2017年12月扣除的原告工资32637.10元（用以缴纳应由被告单位缴纳的部分养老保险金），并为原告补缴1998年1月至2012年1月的养老保险等各项社会保险项目；6、不法法定节假日加班工资共计57935.35元；7、支付24个月失业保险金共计137448元；8、双倍支付周末加班费1030070.06元；9、双倍支付公休日加班费157989元。河池市金城江区劳动人事争议仲裁委员会经审理后作出金捞人仲字（2018）第57号仲裁裁决书，裁决：一、关文顺与吉星商场之间的劳动关系解除；二、在裁决生效之日起十日内，由吉星商场一次性退还自2012年1月至2017年12月多代扣申请人养老保险个人缴费部分19355.6元给关文顺；三、在裁决生效之日起十日内，由吉星商场一次性支付给关文顺未休带薪年休假工资2677元；四、关文顺的其他仲裁请求不予支持。关文顺不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，要求判如所请。 另查明一，2011年12月至2017年12月，吉星商场为关文顺缴纳养老保险45918.6元，其中单位缴32637.10元，个人缴13281.5元。 2017年1月至2017年12月，吉星商场为关文顺缴纳失业保险333.6元，其中单位缴166.8元，个人缴166.8元。 2018年2月4日吉星商场为关文顺发放工资7852元，2018年3月27日发放工资100700元。 另查明二，原告关文顺与蓝春銮（吉星商场出纳员、统计员，负责考勤等工作）原为夫妻关系，2018年5月离婚（关文顺自述）。 本院认为，一、关于补发2018年2月、3月工资的问题。 关于2月份工资。仲裁庭审时，原告已撤回了要求支付2018年2月工资的请求，但本案诉讼其增加了该项请求，本院认为该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，故合并审理。被告提供的交易明细证实，吉星商场于2018年3月27日给原告发放2月工资10077元，原告再次请求支付2月份工资本院不予支持。 关于3月份的工资。原告关文顺自述2018年3月因与公司经理关凤英产生矛盾离开公司，由于不在岗工作，其请求支付3月工资本院不予支持。 关于支付未签订书面劳动合同双倍工资的问题。2012年1月1日关文顺与吉星商场签订《劳动合同书》，对此关文顺否认合同系其签名，但该抗辩与其在民事诉状“直至2012年1月被告才与原告签订无固定期限劳动合同，并每月扣除工资缴纳养老保险金”的陈述相矛盾，故本院认为签订《劳动合同书》系原告的真实意思表示，《劳动合同书》具备法律效力，对原告的抗辩本院不予采信，对原告的该项请求本院不予支持。 关于支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。支付赔偿金的前提，是用人单位违法解除劳动合同。本案原告关文顺在仲裁时提出解除劳动关系的请求，得到吉星商场的同意，仲裁亦裁决解除关文顺与吉星商场之间的劳动关系，原、被告对该项仲裁均无异议，可见原、被告之间是协商解除劳动关系，被告不存在违法终止劳动合同的情形。原告的该项请求本院不予支持。 关于要求退还扣缴养老保险32637.10元的问题，庭审时原告撤回该项请求，视为其对仲裁裁决第二项“由吉星商场一次性退还自2012年1月至2017年12月多代扣申请人养老保险个人缴费部分19355.6元给关文顺”无异议，经审查，该项裁决有事实依据，本院予以确认。 关于补发法定节假日加班工资的问题。原告请求补发1998年至2018年法定节假日加班工资，但未就该时间段内节假日加班的事实进行举证，仅提供2017年4月至2018年2月业绩考勤表，证明其节假日均在岗，但该份业绩考勤表亦证明原告在岗的每一天均计算了工资，结合原告每个月发放的工资均远远高于合同约定的1000元/月的情况，本院认为原告节假日加班工资已经计付，对其请求本院不予支持。 关于支付失业保险金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”因此，按上述规定，受理该类案件，应具备用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇两方面的条件。现原告未经社会保险经办机构是否能补办的程序，应先到社会保险经办机构进行补办。本案对此不予审理。 关于支付周末加班费的问题。同上述第五个分析意见一致，业绩考勤表证明原告在岗的每一天均计算了工资，结合原告每个月发放的工资均远远高于合同约定的1000元/月的情况，本院认为原告周末加班工资已经计付，对其请求本院不予支持。 关于带薪年休假的问题。年休假是一项法定权利，不属于劳动报酬范畴，该300%未休年休假工资报酬属于因用人单位未安排职工年休假而应当承担的一种法定责任，是一种惩罚性赔偿，适用一年仲裁时效。为此，原告请求2016年12月之前的未休年休假工资因超过仲裁时效，且未有证据证明存在仲裁时效中止、中断的情形，对该部分请求不予支持。原告请求支付2017年1月1日至2018年2月27日的未休年休假工资予以支持。 原告关文顺与被告建立劳动关系期间的认定，双方存在争议。原告陈述自1998年1月到被告单位工作，但未提供证据证实，且与新新贸易公司2002年3月18日成立，吉星商场2002年12月12日成立的事实相矛盾。从原告提供的《申请登记失业人员情况表》记载，关文顺参加工作时间为2012年1月1日，该份登记表有潘某、兰春銮签字确认，彼时兰春銮系关文顺的妻子，制表不利于原告的可能性较低，结合《劳动合同书》的签订时间，本院认定原告关文顺与被告自2012年1月1日始建立劳动关系。 原、被告对仲裁核定关文顺平均工资为5822.33元无争议，本院予以确认。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”的规定，原告在被告单位工作期限已满6年2个月，每年应当享受5天的年休假。《业绩考勤表》显示被告没有安排原告的年休假，应支付应休未休年休假的工资(5822.33元/月÷21.75天×5天×200%)＝2677元。 因吉星商场系新新贸易公司的分支机构，无独立的注册资本，故由新新贸易公司对吉星商场劳动用工承担民事责任。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下： 原告关文顺与被告吉星商场之间的劳动关系解除； 由被告宜州市新新贸易有限责任公司退还多代扣的养老保险个人缴费金额19355.6元给原告关文顺； 由被告宜州市新新贸易有限责任公司支付给原告关文顺带薪年休假工资2677元； 驳回原告关文顺的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交5元），由被告宜州市新新贸易有限责任公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起，二年内向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，同时按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费10元。款汇：广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王立群 审 判 员  石李春 人民陪审员  覃海渊 二〇一九年八月五日 书 记 员  张泰玮 兰璐 附：本案参考的法律依据 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期限享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间计算应休未休假天数并支付未休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数）÷365天）×职工本人全年应享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 义务人履行义务的方式告知： 义务人履行金钱给付义务（含诉讼费），可以直接支付给权利人，也可以将履行款存入本院账户（户名：河池市金城江区人民法院；账号：50×××99；开户行：农行河池分行白马街支行）由本院转交给权利人，汇款请注明案号、汇款用途。 请保管好你的义务履行凭证。 不履行人民法院生效法律文件将承担的法律后果 一、发生法律效力的法律文件，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，人民法院将依法强制执行，并由被执行人负担执行费及其他费用。 二、被执行人在限定时间内应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况，不申报或不如实申报财产、拒不履行义务的，将视情节轻重，依法采取罚款、拘留等措施。 三、被执行人由履行能力而拒不履行生效法律文书确定的义务，按中国中央办公厅、国务院办公厅《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》精神，将会受到多部门联合惩戒，采取如下联合惩戒措施：限制从事特定行业或项目；限制获取政府补贴或支持；限制担任公司高管；限制招录（聘）为公务人员或事业单位人员；限制担任党代表、人大代表或政协委员；限制入伍服役；限制从事特定行业；限制授予文明单位；限制从事特殊市场交易；限制乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等座以上座位；限制在星级酒店住宿、高消费旅游度假；限制子女就读高收费私立学校；限制出境；限制新建、扩建、高档装修房屋等，直至全部履行义务为止。 四、《中华人民共和国刑法》第三百一十三条规定，对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 注：若当事人遭受黑恶势力的违法侵害，欢迎举报涉黑涉恶及其保护伞的犯罪案件线索。对相关举报，本院将严格保密，并依法保护举报人的合法权利。 金城江区人民法院“扫黑除恶”举报电话：0778-2252170