浙江省温州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙03刑初81号公诉机关浙江省温州市人民检察院。被告人池光明，男，1973年02月03日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地浙江省瑞安市。因吸毒分别于2011年11月23日、2014年11月18日被强制隔离戒毒二年。因犯贩卖毒品罪于2015年1月23日被判处有期徒刑七个月，于同年5月27日刑满释放。再因吸毒分别于2015年5月27日、12月23日被责令社区戒毒三年、行政拘留十五日。又因犯贩卖毒品罪于2016年4月1日被判处有期徒刑一年六个月，2017年6月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年10月16日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于温州市看守所。指定辩护人谷海青，浙江震瓯律师事务所律师。温州市人民检察院以温检公诉部刑诉〔2019〕76号起诉书，指控被告人池光明贩卖毒品一案，于2019年5月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。温州市人民检察院指派检察员潘春娟出庭支持公诉，被告人池光明及辩护人谷海青到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市人民检察院指控：2015年11月24日，被告人池光明打电话给钟某（另案处理），在电话中池光明与钟某谈好以4.5万元1千克的价格向钟某购买冰毒2千克。同月26日，池光明委托林某2及谢某向钟某妻子林某1卡中汇入人民币4万元，委托刘某向林某1的卡中存入人民币3万元，共计人民币7万元用于购买冰毒。2015年11月25日，钟某伙同林某1驾车前往广东惠来县，向他人购买冰毒10包，二人在驾车回温州经过浙江沈海高速温州苍南观美收费站发卡处时被公安机关查获。经称量、鉴定，上述毒品均检出甲基苯丙胺，含量为75.1%至77.0%不等，重量总计为9990.92克。被告人池光明当庭辩称，（1）自己不认识钟某，也未见过面，偶尔有向钟购买少量冰毒自吸；（2）自己与林某2系普通朋友，林某2不会代自己转账4万元给钟某，仅凭林某2证言不足以认定；（3）案发前，林某2与钟某有多次毒品交易，二人的证言不可信，请求依法判处无罪。池光明的辩护人提出，（1）当庭仅出示了手机通话录音誊写件，未将录音当庭播放，故相关誊写件不能作为定案证据；（2）证人钟某关于池光明是否向自己购毒的证言前后不一，并证明系钟某想立功故谎称池光明向自己购毒；（3）因池光明经济状况差，林某2不会借款给池光明，且林某2因贩卖毒品曾于2006年被判处刑罚，存在再犯可能，林某2、谢某关于系受池光明指使将款项转入林某1账户的证言不可信；（4）录音誊写件显示通话双方约定毒资总额为9万元，与起诉书指控支付毒资7万元不一致，且刘某否认帮池光明支付毒资给钟某，综上，认定池光明向钟某购毒的证据不足，请求依法判处池光明无罪。经审理查明：2015年11月24日，被告人池光明向钟某（另案处理）电话求购甲基苯丙胺（冰毒），约定以9万元购买2千克甲基苯丙胺。同月25日，钟某伙同林某1（另案处理）驾车从广东惠来县购得甲基苯丙胺10包，同月27日返程途经沈海高速浙江苍南观美收费站时被查获。期间，池光明于同月26日通过林某2向钟某指定的林某1名下账户汇入4万元毒资，又通过刘某向该账户存入3万元毒资。经称量、鉴定，上述10包甲基苯丙胺，共重9990.92克，含量为75.1%至77.0%不等。认定上述事实的证据有：1.被告人池光明的供述与辩解，供认经朋友介绍，2015年中时，自己有用尾号2865、3039、6218的三个号码中的手机两次向钟某买过少量冰毒，但双方未见过面，没有其他经济往来。同年12月17日晚，自己向他人贩毒时被抓了，上述三个号码的手机亦随身被查获。2017年，自己才与刘某相识。自己与林某2之间经济往来仅有一次，是自己汇款300元毒资给林某2。2.证人钟某的证言，证明2015年11月24日前后，在得知自己准备去广东购买毒品，池光明（经辨认确认）以9万元购买2公斤冰毒。同月26日到广东后，自己将林某1的农行卡号短信发给池光明，后收到他支付的7万元。同日，自己将该7万元取现连同其他毒资一起交付上家购买毒品。同月27日，自己与老婆林某1驾车携带10千克毒品返回浙江，途径苍南观美收费站时被抓了。自己有使用尾号3332、3336、2222手机号码与池光明进行联系。自己不认识赵平、谢某。3.证人林某2的证言，证明2015年11月前后的一天，池光明（经辨认确认）向自己借5万元并表示十天内还6万元，于是自己与老婆谢某到朋友赵平那，用中国银行信用卡套现了4万元，然后通过谢某账户转入池光明指定账户。林某2手机尾号为2330。4.证人谢某的证言，证明2015年11月的一天，老公林某2称欠池光明（经辨认确认）钱，让自己筹钱还债。自己到赵平那用中国银行信用卡套现4万元，然后转入池光明指定账户。5.证人刘某的证言，证明尾号8720手机号码是自己在使用。2018年时，自己与池光明住在一起。几年前，自己在网吧打工时，已与池光明相识。双方没有经济往来，自己没有帮池光明去ＡＴＭ机上转账。6.证人岑某1、岑某2、袁某的证言，三人均证明自己与岑章金和刘某相识。确认2015年11月26日11时许在ＡＴＭ机前出现的人为岑章金和刘某。7.证人林某1的证言，证明2015年11月27日10时许，自己与钟某驾车从福建往浙江苍南开，途经苍南观美收费站时，被抓获了，并从车内被查获冰毒。冰毒是钟某在广东至浙江温州的高速路上向别人买的。尾号3336手机号码登记在自己名下，但一直由钟某在使用。8.调取证据通知书、调取证据清单、银行交易明细，证明2015年11月25日，谢某尾号0586交通银行账户收到赵平转账的4万元；次日，林某1名下尾号6676农业银行卡通过网银转账和现金方式存入8万元，其中一笔4万元由前述谢某账户转入，当日该8万元现金支出。9.人身检查笔录，证明2015年12月17日，池光明被抓获时，随身查获尾号2865、3039、6218三部手机。10.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证明2015年11月27日10时许，公安人员于苍南观美高速收费站截获钟某、林某1驾驶的牌号为浙Ｃ×××××轿车，从车内查获一电脑机箱，内有10袋透明塑料袋包装的毒品疑似物，每袋重约1公斤；另从车内另查获尾号2222、6032、3332手机及尾号3870、6676农业银行卡等。11.称量记录，证明公安人员于2015年11月27日14时许，在派出所对查获的10袋毒品加套重11.9克的透明塑料袋进行两次称量，称重结果分别为10249.3克、10248克。12.温公物鉴【2015】6400号、温公物鉴【2016】23号理化检验报告，证明2015年11月27日，从钟某、林某1车上查获10包冰毒，共重9990.92克，均检出甲基苯丙胺成分，含量在75.1%至77.0%之间。13.通话记录清单，证明尾号2865手机号码自2015年11月23日至同月26日期间，与钟某的尾号3336、刘某的尾号8720、林某2的尾号2330存在频繁的通话和短信联络。14.刑事判决书，证明钟某、林某1因涉案约10千克毒品犯罪，分别被判处死刑、无期徒刑。15.前科判决书、罪犯档案资料，证明池光明因犯贩卖毒品罪于2015年1月23日被判处有期徒刑七个月，同年5月27日刑满释放；又因2015年9月15日、12月17日的贩毒行为，于2016年4月1日被判刑有期徒刑一年六个月，刑期至2017年6月16日止。以及因吸毒被行政处罚情况。16.归案经过，证明2018年10月16日，民警在瑞安市塘下街道鲍田前北村团结巷4弄路口抓获被告人池光明。17.户籍证明，证明池光明的身份情况。以上证据经庭审出示、质证，均合法，有效，能够相互印证证明案件事实，本院予以确认。关于被告人及辩护人提出的辩护意见，本院综合分析评判如下：1.关于技侦通话录音誊写件的证据效力。经查，公诉机关当庭出示的系技侦通话录音誊写件，并非录音音频，而被告人池光明又当庭否认相关通话内容系自己与钟某的通话内容，公诉机关又当庭表示无法出示音频，鉴于无法当庭就录音誊写件的真实性予以认证，故该誊写件不作为案件证据采信。2.关于7万元是否系池光明指示交付。经查，证人钟某稳定供认系池光明将7万元存入林某1名下农行账户，同期钟某与池光明之间亦存在频繁手机通话；证人谢某、林某2的证言印证证实在池光明授意下，将4万元存入林某1名下农行账户，得到银行交易记录的印证；证人刘某虽辩称未帮池光明大额存款给他人，但不能合理说明通过ＡＴＭ机将3万元存入林某1账户的理由，虽池光明辩称与刘某相识于2017年之后，但手机通话记录证明二人在2015年11月26日刘某存款给林某1前后存在频繁的通话，综上，款项收支双方钟某、林某2的一致指证，结合相应人员通话记录，足以认定系池光明授意将7万元存入林某1名下账户的事实。虽池光明辩称2015年时与钟某、刘某不认识，但与钟某、刘某的证言以及双方通话记录相悖；池光明辩称与钟某未见过面，但钟某能顺利辨认出池光明身份。综上，池光明及辩护人的相应意见，均不予采纳。3.关于款项是否系毒资。经查，证人钟某在侦查阶段前期多次供认该7万元系池光明购买2千克冰毒的毒资，亦被自己用来支付上家毒资；且被告人池光明供认与钟某之间除了小额毒资转账外，并无其他经济往来，同时未能合理说明支付7万元给钟某的用途，故应采信钟某的证言，认定池光明为购毒而向钟某支付7万元事实。钟某虽在后期翻供称自己因立功心切而栽赃池光明，实际是自己向池光明借款7万元。针对该翻供理由，首先，钟某仍指证该7万元系池光明所转，且关于系借款的说法未得到池光明供述的印证；其次，钟某为贩卖而购买冰毒，主动供出买家，不但不构成立功，反而坐实自己贩卖的故意，故钟某的翻供理由与常理不合，不予采信。至于毒资数额，钟某已证明毒资9万元，余款2万元待自己购毒回去后池光明再支付，并得到银行交易交易记录的印证，故有关毒资金额的指控成立。综上，辩护人的相应意见，与查明事实不符，不予采纳。4.关于池光明行为的定性。被告人池光明因贩卖毒品罪于2015年5月27日刚刑满释放，后又2015年9月、12月的贩毒行为被判刑刑法，期间于2015年11月一次性购买冰毒达2千克之多，明显超出自吸的正常数量，因此，足以认定池光明系为贩卖而购买的故意，指控池光明的行为构成贩卖毒品罪，应予采纳。本院认为，被告人池光明为贩卖而购买毒品，违反国家毒品管理法规，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。池光明系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。鉴于池光明系犯罪未遂，可予从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条、第三百五十六条、第二十三条、第五十七条第一款之规定，判决如下：被告人池光明犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王海珍审 判 员  方 勇人民陪审员  潘景义二〇一九年八月十一日书 记 员  陈以豪-8--9-