广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初3147号原告（反诉被告）：广州腾信模具有限公司，住所地广州市增城新塘镇沙埔官道村创业二路5号2幢首层。法定代表人：刘毛娇。委托诉讼代理人：何粉洪，广东镜标律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱旺娣，广东镜标律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东医氧净化工程有限公司，住所地广州市增城新塘镇沙埔官道村创业二路3号（厂房C-1）3楼2单元。法定代表人：林奔。被告：林壕，男，1983年2月10日出生，汉族，住广东省廉江市。被告：邓溶滨，男，1975年9月9日出生，汉族，住湖南省安乡县。被告：林奔，男，1983年1月30日出生，汉族，住广东省廉江市。被告：陈美球，女，1982年7月16日出生，汉族，住广州市天河区。上述被告共同委托诉讼代理人：张海锋，广东经国律师事务所律师。原告广州腾信模具有限公司（以下简称“腾信公司”）诉被告广东医氧净化工程有限公司（以下简称“医氧公司”）、林壕、邓溶滨、林奔、陈美球定作合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序由审判员吴文山独任审判，并公开开庭进行了审理。原告腾信公司的委托诉讼代理人朱旺娣，被告医氧公司、林壕、邓溶滨、林奔、陈美球的共同委托诉讼代理人张海锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告腾信公司诉讼请求：1、判令被告医氧公司向原告支付货款49419元及违约金（自2017年11月1日起按年利率24%标准计至清偿款日止，暂计至2019年3月26日为16743.43元）；2、被告林壕、邓溶滨、林奔、陈美球对被告医氧公司的上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告医氧公司自2015年开始有生意来往，因被告医氧公司向原告定作模具，故原告与被告医氧公司签订合同，约定被告医氧公司向原告支付50%的模具款作为订金，剩余50%模具款在原告向被告医氧公司提供货物后30天内付清，并约定被告医氧公司拖欠模具款的，应向原告承担违约责任。此后，原告一直按照合同约定将模具送至被告医氧公司处，但至今，经原告多次催促，被告医氧公司仍拖欠原告模具款49149元未付。原告认为，原告已完全履行合同义务，被告医氧公司依法负有向原告支付模具款的义务，但被告医氧公司拒不支付上述模具款的行为已严重损害了原告的利益。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定。特具此状，恳请法院依法判决。被告医氧公司（反诉原告）答辩暨反诉称：1、确认与原告存在模具交易的事实，双方签订的《订购单》两份以及《成型交易合同》是已履行完毕，我方依约定均支付了相应货款50%的订金，对上述剩余50%货款同意支付。2、双方在两份《订购单》当中并未约定违约金，且《成型交易合同》是因原告的产品出现质量问题，导致向客户补货并在2018年4月24日双方才完成对账，我方也在4月28日向原告支付了1万元，足以支付该合同的尾款，不属于该合同约定的无正当理由拖欠货款的情形，所以原告主张由我方承担违约责任没有法律依据。3、对于双方签订的《模具、成型交易合同》，我方也依约支付了货款50%的订金，但原告生产制作的模具产品不合格，且并未依照合同约定的期限内履行，至今也依然未交付试模成功的模具；依照合同法的相关规定，我方作为定作人可以随时解除承揽合同，并要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任，为此，为维护我方合法权益，特提起反诉请求法院判令：1、解除原告向被告医氧公司于2017年8月31日签订的《模具、成型交易合同》；2、原告退还预付订金23500元并支付违约金17797.33元（以47000元为基数，自2017年10月1日起按年利率24%计算至付清款日止，暂计至2019年4月22日共568天）；3、本案诉讼费由原告承担。并明确其中第二项诉请的违约金包括逾期交货违约金和逾期付款违约金（其中逾期交货违约金按年利率24%计算至合同解除之日、逾期付款违约金以23500元为基数并按年利率6%从判决生效之日起计算）。被告林壕、邓溶滨、林奔、陈美球辩称，同意被告医氧公司的上述答辩意见；但原告未能举证证明其并未履行出资义务的事实，且即使公司股东未实缴出资，原告要求有限责任公司的的未到期出资的股东对公司债务承担连带责任，没有法律依据，应予驳回。原告（反诉被告）辩称：1、我方已按照合同要求制作并交付了合格的模具，履行了全部的合同义务，被告医氧公司无权要求解除合同；事实上原告最迟于2017年12月26日已向被告进行了模具交付，且被告医氧公司在我方于2018年1月10日发出的对账明细中也仅对改模费有异议，并未对模具的质量提出异议，而在2018年4月24日接收我方发出的对账明细单04后才提出模具需要改进，但却不具体说明如何改进，也未提供证据证明需改进的具体位置，应视为模具质量合格。2、原告按合同约定交付模具后，被告医氧公司提出要求大量修边、改动等进行大规模改模，已超出了合同约定的设计及工量，且被告医氧公司同意支付额外的改模费，可知该改模并不包含在本次生产范围内，属于中途变更定作工作要求，并非原告的原因导致迟延交模；所以被告医氧公司应予支付剩余的模具款和迟延付款违约金。经审理查明：原告与被告医氧公司（原广东医氧医疗设备有限公司）分别于2017年3月18日、24日、8月31日以及9月14日，先后签订《订购单》两份、《模具、成型交易合同》以及《成型交易合同》各一份，上述两份《订购单》均以原告为供方、被告医氧公司为需方，内容主要约定订购产品的料号、名称、数量、加工类型、产品材料、规格、单价以及金额等事项，其中合计金额分别为15400元、27650元（26950元+700元）；约定交货时间为10天内，付款方式为签订正式合同付50%，订单完成后下月付50%。《成型交易合同》则以原告为乙方、被告医氧公司为甲方，内容主要约定交易产品的名称、材质、颜色、数量、单价以及金额（12250元）、交货日期（2017年9月24日）等事项，约定的付款方式为甲方需先支付订金50%，交货后30天付清剩余50%；违约责任为如无正当理由甲方不得拖欠乙方货款，如有违约，甲方需每日支付货款总额的5%违约金给乙方，乙方如无正当理由延期交货，每日扣除货款总额的5%违约金给甲方。而对该合同的产品，原告于2017年9月27日作出送货并制作了送货单，显示货款合计金额为12700元。其中《模具、成型交易合同》是以原告为乙方、被告医氧公司为甲方，内容主要约定甲方将以下产品委托给乙方进行生产供货，零部件的模具由乙方生产，甲方必须保证在乙方生产5万套以上模具属于甲方资产，乙方有权有义务保管，如果因乙方管理不善而丢失或损坏，乙方需要按原价赔偿给甲方；每次下单数量1万起，如每次订单少于1万则每套模具加收200元的试模及材料损耗费用，如果乙方成型产品报价高于市场价10%，甲方有权在其他地方生产，乙方应无条件让出模具；并列明产品有关名称（尿袋配件）、材质（PVC/PP）、交货期（30天）、数量、单价以及金额等事项，合计金额为47000元；并约定甲方收货时需进行数量抽查，经确认质量和数量无误后方可签收“送货单”，如产品质量和数量有问题，在签收后一个星期内提出；模具付款方式为本订单由甲乙双方负责人签字盖章后正式生效，甲方需支付合同总额50%货款，试模成功后30天内支付合同总额的50%尾款；违约责任为甲乙双方按上述约定进行交易，如无正当理由甲方不得拖欠乙方货款，如有违约，甲方需每日支付货款总额的5%违约金给乙方，乙方如无正当理由延期交货，每日扣除货款总额的5%违约金给甲方；生产时有问题免费负责完善模具工作，模具要经过热处理，模具保证成形模数为30万模。依照原、被告提交有关的银行卡交易明细清单，显示原告通过“冯怀钦”名下账户收取被告陈美球的付款如下：2017年9月1日收23500元、9月14日收4217元、2018年2月2日收1200.8元、2月11日收2万元。原告以此为证明双方存在加工交易关系；被告则确认上述付款23500元就是依照《模具、成型交易合同》所预付的50%订金。根据双方提交原告工作人员与被告陈美球的QQ聊天记录，其中2017年10月31日原告“陈小姐，你好”，答“我们U行管打板好了吗？已经好几天了，还没弄好吗”，原告“可能明天回来…你们尿袋的两套模具要改的话要收5000元费用哦”，答“这么贵？…你列一下明细就行了，改那个的费用分别要多少”；2017年11月27日被告“我们的模具改好了吗，好多天了，帮我问问设计师”，原告“还没有改好呢…我已经跟师傅说了，让他尽量赶”；2017年12月12日原告“陈小姐，你好，板做出来了，你有空下来拿一下吗？”2017年12月26日原告“试模费的5千块你们老板已跟我们确认好了，可以跟6千多的货款一起安排吗？这些不是模具款是要月结的，这两天有款安排吗？月底了”，答“什么时候确认好的，跟哪个老板，没跟我说呀…这个月底没钱给了，没收到钱，要下个月收到款之后才能给你们”，原告“这个你们都拖了好几个月了，我们老板天天都在问，好难交待哦”，答“你的模具不是才刚做好吗…我都还没说你们一套模具做了几个月呢”，原告“你们要改模具是要一定时间的，我们师傅都在做”；2018年4月18日原告“陈小姐，早上好，以下是4月份对账单，麻烦你帮忙签字回传一下，谢谢”，答“好的，我这两天没在公司，下个星期盖给你”；2018年4月24日被告“无法盖章给你，这几项不符，剩下几笔共32000多，4月付一笔1万、6月付1万，7-8月付尾款”，原告“尿袋你们还有什么需要改进呢？”，被告“还会漏水”，原告“会漏水你们可以下来跟我们设计师说，具体要怎么该就怎么改”，被告“林工跟我们说的，具体有没有给你们设计师说我不太清楚”，原告“你们不跟设计师沟通商量，设计师以为已经没问题了”，被告“反馈了，你们都不当回事，每次都需要别人跟着后面催”，原告“你们一直是和我们设计师沟通的？我们设计师说不清楚这回事”…。以及根据与广东医氧陈小姐的微信记录中，显示于2018年4月28日收取付款1万元。而依照上述聊天中于2018年4月24日被告回传的对账单（请款单），显示自2015年1月26日至2017年9月13日产生模具以及产品交易价款合计96149元，其中列明案涉订购单两份已付款7700元、14175元，模具、成型交易合同已付款合计23500元，成型交易合同已付款6126元；而被告以打“√”方式确认的有2016年6月5日至2017年3月25日（含案涉订购单价款余额）计25575元（13475+12100元），以及成型交易合同的全额余款计6574元并将改模费变更为3000元，合计32149元；而对模具、成型交易合同余款未予确认，并标注有“尿袋还没改好试模给我，必须保证能够正常使用，完工后才能付款”等内容。另查，被告医氧公司于2014年10月9日成立，2018年2月9日由广东医氧医疗设备有限公司变更名称为广东医氧净化工程有限公司；商事类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为林奔，股东为林壕、邓溶滨、林奔、陈美球；其股东出资情况记载各股东的认缴出资额分别为林奔744万元，邓溶滨、林奔、陈美球各372万元，出资时间均为2034年12月30日。诉讼中，被告医氧公司承认与原告存在模具交易合同关系，确认双方签订的《订购单》两份以及《成型交易合同》一份均已履行完毕，对剩余部分货款同意继续支付；但抗辩原告对其中《模具、成型交易合同》的模具至今并未试模成功，而反诉要求解除该合同，退回已付订金款并赔偿有关违约损失；且原告主张《订购单》两份的迟延付款违约金缺乏合同依据，《成型交易合同》因产品存在质量问题另行补货不应支付相应迟延违约金，若需计算违约金应从请款单确认之日2018年4月24日起算，所主张利率按24%/年计算也过高。原告则认为已实际履行了《模具、成型交易合同》的模具制作，只是被告单方要求大量改模导致迟延完成；明确其诉请的金额为按照请款单的合计金额扣除其中第一项35000元、改模费2000元和已付款1万元，即为49149元（96149-35000元-2000元-1万元）；违约金按合同约定交货后30天即2017年11月1日起计算。本院认为：本案原告与被告医氧公司签订的《订购单》两份、《模具、成型交易合同》以及《成型交易合同》各一份，为双方在平等自愿基础上达成的真实意思表示，且未违反法律和行政法规强制性规定，依法成立有效，双方理应恪守履行。鉴于庭审中被告医氧公司确认其中的《订购单》两份以及《成型交易合同》均已履行完毕，并同意对剩余货款予以支付；结合原告制作的请款单中也载明上述订购单和成型交易合同已付款7700元、14175元以及6126元，并由被告医氧公司以打“√”方式确认2016年6月6日至2017年3月25日以及2017年9月13日的剩余货款合计32149元（13475+12100元+6574元），本院予以确认。对于双方签订的《模具、成型交易合同》的履行问题。根据双方的QQ聊天记录，其中原告“…你们尿袋的两套模具要改的话要收5000元费用哦”，被告答“这么贵？…你列一下明细就行了，改那个的费用分别要多少”；可见原告主张该模具存在被告需另行修改的情况。又于2017年11月27日被告“我们的模具改好了吗，好多天了，帮我问问设计师”，原告“还没有改好呢…我已经跟师傅说了，让他尽量赶”；2017年12月12日原告“陈小姐，你好，板做出来了，你有空下来拿一下吗？”以及2017年12月26日原告“这个你们都拖了好几个月了，我们老板天天都在问，好难交待哦”，被告答“你的模具不是才刚做好吗…我都还没说你们一套模具做了几个月呢”；也可见原告已完成对模具改进的情况。至于被告医氧公司抗辩该模具并未实际成功试模，仍存在漏水的质量瑕疵；但依照2018年4月24日的聊天记录，原告“尿袋你们还有什么需要改进呢？”，被告“还会漏水”，原告“会漏水你们可以下来跟我们设计师说，具体要怎么改就怎么改”，被告“林工跟我们说的，具体有没有给你们设计师说我不太清楚”；则双方对该模具产品实际仍存在漏水的质量瑕疵并未形成一致的意思确认，且依照《模具、成型交易合同》约定“如产品质量和数量有问题，在签收后一个星期内提出”，而被告医氧公司在对账请款日2018年4月24日才提出该瑕疵异议，为怠于履行模具的及时验收义务，应自行承担相应的不利后果。且该合同为包括模具定作和成型产品订购的内容，被告以行使随时解除权而主张解除上述合同亦依据不足。综上，被告医氧公司抗辩《模具、成型交易合同》未完成模具制作以及模具产品存有质量瑕疵的意见，并以此反诉要求解除合同、退回预付订金及赔偿违约损失的诉讼请求，理据不充分，本院不予支持。则对原告请求被告医氧公司支付《模具、成型交易合同》中模具的剩余款项合计为27000元，本院予以支持。又鉴于双方确认被告医氧公司于2018年4月28日付款1万元，则被告医氧公司仍需向原告支付余款49149元（32149元+27000元-10000元）。对于逾期违约金问题。原告主张案涉欠款的逾期利息按合同约定交货后30天付清即从2017年11月1日起算，并按年利率24%计算至付清款日止；而被告则主张应从对账请款单确认之日即2018年4月24日起算。对此，根据双方签订的《订购单》两份是约定订单完成后下月付完50%，《模具、成型交易合同》约定模具费是在试模成功后30天内付清余款，《成型交易合同》则约定交货后30天付清余款；但鉴于原告对上述费用实际于2018年4月18日才制作对账请款单，并于当日正式向被告作出邮件发送请求确认和请款，被告于4月24日进行审查核实，为双方以自身行为变更合同约定的付款方式，故被告抗辩逾期违约金从2018年4月24日起算，本院予以采纳；则自2018年4月24日起以59419元为基数计算至2018年4月27日止，自2018年4月28日起以49419元为基数计算至付清款日止。至于利息率问题，虽然原告主张利率按24%/年低于合同中约定的逾期违约金计算标准，但被告未予认可，且原告亦未能举证证明其因被告迟延付款造成相当于按24%/年计算的实际损失，故本院调整利率为按银行同期同类贷款基准利率上浮50%标准计算为宜。对于被告林壕、邓溶滨、林奔、陈美球的承责问题。原告主张上述被告因未实际履行股东出资义务应予承担连带清偿责任。对此，根据原告提交被告医氧公司的工商登记资料及股东出资情况表，显示上述被告的认缴出资时间为2034年12月30日，则上述被告应予履行出资义务的期限并未届满，且亦无证据显示在出资期限届满前存在出资义务加速到期的法定情形；所以原告请求被告林壕、邓溶滨、林奔、陈美球在未出资的本息范围内对医氧公司涉案债务承担补充赔偿责任，依据不足，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广东医氧净化工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州腾信模具有限公司支付货款49419元及逾期付款违约金（按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%标准，自2018年4月24日起以59419元为基数计算至2018年4月27日止，并自2018年4月28日起以49419元为基数计算至付清款日止）；二、驳回原告广州腾信模具有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告广东医氧净化工程有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费724元（原告已预交），由被告广东医氧净化工程有限公司负担634元，原告广州腾信模具有限公司负担90元；反诉受理费417元（反诉原告已预交），由反诉原告广东医氧净化工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  吴文山二〇一九年八月十六日书记员  周子晴附本判决其他相关法律规定《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。