四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0703民初3376号 原告：李蓉，女，1963年11月12日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：郭妃，四川众城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：符水，四川众城律师事务所律师（实习）。 被告：刘恩言，女，1981年7月24日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 原告李蓉与被告刘恩言合同纠纷一案，本院于2019年4月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告李蓉及其委托诉讼代理人郭妃到庭参加了诉讼。被告刘恩言经本院传票传唤，逾期未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告李蓉向本院提出诉讼请求：1、被告立即支付原告出资本金100000元，及原告剩余分红款和佣金10100元（原分红款及佣金款项16600元减被告已支付款项6500元）资金利息（自2018年12月6日起按15%/年计算，暂计算至2019年4月10日为5610元）；2、诉讼费、保全费由被告承担。 事实与理由：2017年11月15日，原告与被告签订《合伙协议》，约定原告向被告出资100000元用于投资被告的携程旅游加盟门店，被告在《合伙协议》约定的期限届满后退还原告全部出资并按出资额的15%向原告分红。同时还约定向原告支付佣金，出境线路佣金为每笔毛利润的60%，国内路线佣金为每笔毛利润的50%。合伙协议到期后因被告未如期履约，后双方于2018年11月21日签订补充协议，进一步明确被告应向原告支付本金，分红及佣金11.66万元并约定按照年利率15%支付利息，利息起算点为2018年12月6日。协议签订后，被告先后向原告支付欠款6500元，但在《补充协议》约定的期限届满后未按时足额的归还欠款，截至原告起诉之日，被告仍欠付原告110100元及相应利息。原告认为，原、被告签订的《合伙协议》和《补充协议》系双方的真实意思表示，协议的内容及形式均不违反法律、行政法规的强制性规定，理应产生约束协议当事人的法律效力。在原告按约履行出资义务的前提下，被告理应按时足额的支付欠款。被告至今未按时足额支付欠款的行为已经严重违反《合伙协议》的约定，侵害了原告的合法权益。另根据《合伙协议》第八条争议的解决方式：“凡因本协议或与本协议有关的一切争议……可以向合同签订地人民法院起诉”之规定，特诉至贵院，请求判如所请。 被告刘恩言提交书面答辩状辩称：一、被答辩人作为答辩人的合作人对合伙经营的携程绵阳营业门市应承担相应权利和义务，然而，被答辩人明知携程成都公司查抄该门店账务资料、记账凭证和单证，下令散团退款、关门歇业，并以答辩人“携款潜逃”为由举报到涪城公安经侦分局。被答辩人的做法已经导致合伙人双方投资均遭受重大损失，然而，被答辩人却故意装作不知晓，强行对答辩人进行威胁，并以“退款”、“分红”、“利息”等为名，逼迫答辩人不经公安经侦同意，在公安经侦侦查期间强行逼迫答辩人退款十余万元，这些退款不仅使其逃脱了作为携程绵阳门市合伙人应当承担的损失和责任，而且在未查清账务的情况下还有转移经营利润之嫌。因而，其退款应予无效。涪城区法院应当按照先刑后民原则将本案移送涪城区公安经侦分局处理，以便追究企图转移财务的合伙人的违法犯罪行为。二、被答辩人在明知涪城公安经侦分局介入侦查答辩人“携款潜逃”案的情况下，故意避开涪城公安经侦分局，强迫答辩人签订所谓的补充协议，强行勒索进行退款操作，是明目张胆对抗公安侦察，是明知在公安经侦在追“携款潜逃”而故意做空携程门市账户的违法犯罪行为，因此，其补充协议应予无效，其所勒索款项应全数予以追缴，使其回到公司账户，以便对门市的经营情况进行客观的评价、协助公安经侦查清案件，作出正确的结论，答辩人对其合伙的被答辩人故意抽空账户却将责任转嫁给答辩人“携款”的行为不予认可，被答辩人应自行到涪城公安经侦分局投案自首，争取从轻和宽大处理。三、作为携程绵阳门市的合伙人，被答辩人本应站在答辩人一边，共同追究造成门市经营损失的原因和责任，共同计算出损失并按出资比例承担其损失责任，而不应在此关键时刻采取抽逃出资以回避损失，以所谓“分红”为由抽取无“红”可分的门市资金，以“利息”为借口对门市资金进行巧取豪夺，进行落井下石。这样做即不讲江湖义气，又不讲人间道义，更不讲国家法律。这种行为也必将会遭到社会的谴责和良心的自责。同时，也必将受到国家法律的制裁。如要人不知，除非己莫为，希望被答辩人能以国家法律自律，回到正确的轨道上来。四、作为出资合伙的被答辩人，明知答辩人并没有“携款”，更没有“潜逃”，本应站在公正的立场，坚决勇敢地站出来澄清这场认为故意栽赃的乱局，配合公安经侦查清事实，减少携程绵阳门市的损失，尽快恢复生产经营，以避免造成更大的损失。然而被答辩人却在中间推波助澜，不仅对抗公安机经侦的侦察，还故意抽逃资金，人为地制造乱局，趁浑水摸鱼，形成乱上加乱的局面，增加公安经侦侦查难度，还威胁答辩人不准对任何人说，故意将答辩人推向火坑，作为共同出资合伙人的这种表现，这就不能不怀疑被答辩人出资合伙的初始动机，不能不怀疑这场“携款潜逃”虚假报案闹剧在其中所扮演的角色是什么？是既出了资但外人又不知晓，而自己又未亲自参与经营，又在特定时段联系不到答辩人之时的杰作？因此，应尽快移送涪城公安经侦对此予以查清。五、作为被答辩人，是携程绵阳门市的合伙人，又是答辩人的长辈，可谓历尽人间沦丧，应该是答辩人在经营中的伙伴和高参，同是也应是携程绵阳门市发生变故时给答辩人以指导，以便走出困局的高参。然而，答辩人都不敢再此当口携款潜逃，而被答辩人却在明知答辩人上有老、下有小的、拖家带口，跑得了和尚跑不了庙，不可能携款潜逃的情况下，不惜以牺牲答辩人为代价，自己想方设法设置陷阱，挖坑“携款”，借暗出资合伙的外界不知晓的身份进行“潜逃”，想发财也不是在答辩人身上靠威胁和欺诈、想方设法抽逃携程绵阳门市的资金还不准答辩人说的违法犯罪行为和利用答辩人对社会阅历肤浅容易上当受骗来发财，而是应在创造出社会财富和经济效益的基础上来发家致富。对此，答辩人不敢苟同，希被答辩人迷途知返、好自为之。综上所述，本案已经涉及刑事追究程序，被答辩人应尽快到涪城公安经侦分局自首，人民法院在审理民事案件中发现犯罪的，也应中止民事案件的审理，尽快办理案件移送手续。因此，答辩人请求涪城区人民法院将该案尽快移送涪城公安经侦分局审理。 原告李蓉围绕诉讼请求提交了证据，经本院审查核实，在卷佐证。被告刘恩言未提交任何证据，本院视为其放弃对原告李蓉事实主张和诉讼请求的反驳，由此产生的不利法律后果，由被告刘恩言自行承担。据此，本院认定如下事实： 2017年11月15日，被告刘恩言（甲方）与原告李蓉（乙方）签订了《合伙协议》一份，载明：经甲乙双方充分协商，就投资携程旅游加盟店，达成如下协议：第一条：本合伙，以甲方名义与四川携程国际旅行社门市加盟协议，加盟携程旅游，成为其加盟店，乙方以现金方式注资甲方加盟门店。第二条：乙方出资方式及出资额。乙方以现金方式出资人民币10万元，并于2017年11月25日前向甲方交齐。第三条：合伙期限。本合伙期限为一年，从2017年11月16日起，至2018年11月15日止，期限届满，本协议终止。如双方愿意继续合作，双方另行签订协议。第四条：盈余分配与债务承担。利润分配：1.协议到期后15个工作日内，甲方按乙方出资额的15%向乙方进行分红，并全额退还其出资；2.乙方自己的业务，每笔业务按下列方式返佣金：（1）出境线路，甲方按毛利润的60%向乙方返佣金；（2）国内线路，甲方按毛利润的50%向乙方返佣金；（3）前列（1）、（2）项业务返佣，双方按月结算。债务承担：甲方承担。第五条：合伙事务的执行。甲方为执行合伙人，管理经营，乙方不参与经营管理。第六条：退伙。经营期内乙方不给合伙事务（经营）造成不利影响的情况下可退伙，但应当提前90个工作日通知甲方，并征得甲方的同意，乙方擅自退伙给合伙事务造成损失的，应对损失承担全额赔偿责任，同时甲方不退还其出资和享有利益的分配。甲方同意乙方退伙后，甲方在15日内按乙方的出资额以现金方式退还本金，并根据实际合作天数，以本协议第四条第1款约定的年分红比例为基数进行计算，结清乙方的分红款。第七条：合伙的终止与解散……第八条：违约责任。乙方未按期缴纳或未缴足出资的，应当赔偿由此给甲方造成的损失：如逾期30天仍未缴足出资，按退伙处理，乙方不得要求分红。任何一方违反本协议其他条款，给对方造成损失的，违约方应承担守约方的全部损失……。 2017年11月14日，被告刘恩言向原告李蓉出具收条一张，载明：收到11.20日团款￥7300元。 2017年11月17日、11月25日，原告李蓉分别向被告刘恩言转账支付了30000元、62700元，共计92700元。 2017年11月25日，被告刘恩言向原告李蓉出具《收条》一张，载明：今收到李蓉投资款100000元（大写：壹拾万圆整）。以转账形式收取。 2018年11月21日，被告刘恩言（甲方）与原告李蓉（乙方）签订《补充协议》一份，载明：甲乙双方就其于2017年11月15日签订的“合伙协议”中的相关条款，于2018年11月17日作如下补充协议：一、“合伙协议”第二条规定：“乙方以现金方式出资人民币10万元（大写：壹拾万元整）”，乙方已于2017年11月25日向甲方交齐，乙方有甲方出具的收款收条。二、“合伙协议”第四条第1款规定：“协议到期后15个工作日内，甲方按乙方出资额的15%向乙方进行分红，并全额退还其出资额”。因此，“合伙协议”到期15个工作日内即2018年12月6日，甲方应向乙方分红1.5万元，并全额退还乙方出资10万元。“合伙协议”第四条第2款规定：“国内线路，甲方按毛利润的50%向乙方返佣金”。因此，合伙期间乙方产生两笔自己的国内线路业务，甲方按每笔业务毛利润的50%向乙方返佣金，两笔业务甲方应向乙方返佣金1600元。四、甲乙双方就甲方不能如期支付上述款项进行洽商，就款项支付的时间达成如下“补充协议”的具体条款：1.甲方于2019年1月15日前，向乙方支付分红金1.5万元及0.16万元佣金，共计1.66万元，乙方以收到实际金额向甲方出具收款凭证。2.乙方出资的10万元本金，甲方不能按协议约定在2018年12月6日前支付给乙方，乙方无再次合伙意向，甲方同意乙方出具10万元借款借条，并承诺将视甲方在2018年11月15日至2019年1月15日两个月开展经营业务的盈利能力，双方于2019年1月15日商议10万元借款的具体归还期限及金额。3.按2017年11月15日双方签订的“合伙协议”第八条违约责任：“任何一方违反本协议条款，给对方造成损失的，违约方应承担守约方全部损失”的规定，甲方未在2018年12月6日前按协议履行向乙方支付出资本金、分红金及佣金共计11.66万元，属违约在先，经双方达成协议，将根据甲方后陆续归还乙方10万元款项的时间节点及金额，以2018年12月6日为还款结算节点，由甲方参照“合伙协议”第六条相关规定，按原“合伙协议”第四条第1款约定的年分红比例（出资额×15%），以甲方每次还款金额与还款结算节点的实际天数，计算甲方应向乙方支付的借款资金占用利息。余下借款以此类推计算每次还款的资金占用利息，直到甲方向乙方还清全部借款为止，以此弥补甲方违约给乙方造成的经济损失。说明：双方于2017年11月15日于四川绵阳长虹国际城签订的《合伙协议》，作为签订本《补充协议》涉及的相关条款内容，与本《补充协议》具有同等法律效力。 原告李蓉因被告刘恩言未按约履行《补充协议》，故起诉来院，请求判如所请。 庭审中，原告李蓉陈述，1.其夫曾与被告刘恩言的“携程旅游加盟店”有旅游服务合同，因此认识被告刘恩言；2.其曾计划在被告刘恩言的“携程旅游加盟店”签订旅游服务合同且缴纳了7300元的团费，但因其对制定的旅游计划不满意，故未旅游；3.因决定与被告刘恩言合伙，故双方协商将该7300元团费转为10万元投资款的一部分；4.其未参与被告刘恩言的“携程旅游加盟店”的经营，不清楚该店的主体信息；5.所谓的“佣金”，即是其为被告刘恩言的“携程旅游加盟店”介绍旅游业务，被告刘恩言向其支付介绍费；6.其一共介绍了两笔旅游业务：2017年12月29日左右9人的峨眉山3日游、2018年1月13日的10人鹧鸪山2日游；7.不清楚被告刘恩言所谓涉及刑事案件的情况；8.认可被告刘恩言分别于2019年1月16日、1月21日、1月29日、3月22日、5月31日、6月25日通过被告刘恩言母亲的支付宝账户支付了2000元、1500元、2000元、1000元、1000元、1000元，共计8500元；9.该8500元系归还的1600元佣金，剩余6900元系归还的分红款；10.放弃对已归还的6900元分红款对应的资金利息的主张。 本院认为：《合伙协议》、《补充协议》系当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均具约束力。但根据《合伙协议》约定的内容来看，原告李蓉不承担债务、不参与经营、仅收取“出资款”10万元一年的“分红”（10万元×15%），不符合合伙中利润共享、风险共担的特点，故相关约定虽名为“合伙协议”，但实为“民间借贷”。该《合伙协议》还约定被告刘恩言向原告李蓉支付其介绍旅游业务的佣金，此部分内容实为“居间合同”。 《合伙协议》约定合伙期限为一年，分红为出资额的15%，实际是对借款利率的约定，即15%/年，该约定不违反法律规定，本院予以确认。故原告李蓉主张的一年期“分红”1.5万元（10万元×15%），实为该10万元1年的利息。 关于被告刘恩言归还的8500元，原告李蓉主张系归还的1600佣金、6900元“分红”（实为利息），不违反法律规定，本院予以确认。 双方约定2018年12月6日为还款结算节点，被告刘恩言至今未按约还本付息，已构成违约，应当承担违约责任。根据庭审查明的事实，被告刘恩言尚未归还借款本金10万元，故原告李蓉要求被告刘恩言归还借款本金10万元，有事实和法律依据，本院予以支持。双方未约定逾期利息，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，原告李蓉要求被告刘恩承担欠付本金从2018年12月6日起至该款付清之日止按15%/年计付的利息，本院予以支持。 被告刘恩言欠付2017年11月16日至2018年11月15日期间的利息8100元（15000元-6900元），原告李蓉主张被告刘恩言支付该部分利息，于法有据，本院予以支持。 《补充协议》约定：按2017年11月15日双方签订的“合伙协议”第八条违约责任：“任何一方违反本协议条款，给对方造成损失的，违约方应承担守约方全部损失”的规定，甲方未在2018年12月6日前按协议履行向乙方支付出资本金、分红金及佣金共计11.66万元，属违约在先，经双方达成协议，将根据甲方后陆续归还乙方10万元款项的时间节点及金额，以2018年12月6日为还款结算节点，由甲方参照“合伙协议”第六条相关规定，按原“合伙协议”第四条第1款约定的年分红比例（出资额×15%），以甲方每次还款金额与还款结算节点的实际天数，计算甲方应向乙方支付的借款资金占用利息。余下借款以此类推计算每次还款的资金占用利息，直到甲方向乙方还清全部借款为止，以此弥补甲方违约给乙方造成的经济损失。未表明被告刘恩言迟延支付1.5万元利息还需承担以欠付利息为基数以15%/年为标准计算的利息，故原告李蓉的相关诉请，无事实和法律依据，本院予以驳回。 被告刘恩言辩称因其涉及刑事案件，且原告李蓉有违法犯罪行为，故本案应当移送公安机关；其因受到原告李蓉的胁迫退款十余万元并签订《补充协议》，均应属无效的民事法律行为，被告刘恩言未提供证据予以证明，本院对其辩称不予采信。被告刘恩言辩称原告李蓉系合伙人之一，应当承担合伙产生的损失，与查明的事实不符，本院对其辩称不予采信。 为此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五、第二百零六、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告刘恩言于本判决生效后三日内归还原告李蓉借款本金10万元，2017年11月16日至2018年11月15日期间的利息8100元，并承担2018年12月6日后的利息。计算方法为，以下欠本金为基数，自2018年12月6日始至本判决确定的本金给付之日止，按15%/年为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止； 二、驳回原告李蓉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计1307元，由被告刘恩言负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  杨佳 二〇一九年八月二十七日 书记员  吴尧