广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1284民初1653号原告：肇庆运通达物流有限公司，住所：四会市贞山街道河西公路38号。统一社会信用代码：9144128405994847X5。法定代表人：丁洋,该公司经理。委托诉讼代理人:李国政，广东立顺律师事务所律师。被告：莫兆咏，男，汉族，1979年3月10日出生，住四会市。委托诉讼代理人：黄锦萍，广东圣禾律师事务所律师。原告肇庆运通达物流有限公司诉被告莫兆咏劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用简易程序，于同年7月24日公开开庭审理，原告委托诉讼代理人李国政、被告委托诉讼代理人黄锦萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决原告无须支付被告解除劳动合同的经济赔偿金87753.73元；2.判决被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：被告于2013年11月到原告处工作，并签订了《企业员工劳动合同》，同时签订《肇庆建华物流运输有限公司员工守则》和《保证书》。双方最后一份劳动合同签订于2016年11月1日，劳动合同期限从2016年11月1日起至2019年10月31日。原告客户公司因当地政策原因停产，原告基于生产经营的客观需要并根据劳动合同的约定，于2018年7月26日将被告分流至阳江新征程物流有限公司（以下简称阳江新征程公司）工作。被告不服从阳江新征程公司工作安排，于2018年12月6日，擅自离开阳江新征程公司，并于2018年12月25日向四会市劳动人事仲裁委提起仲栽请求支付经济赔偿金。原告认为：一、《裁决书》认定事实错误。1、被告是因不服从用工单位阳江新征程公司出车工作安排，伙同其他司机共计13人罢工，主动上交车辆钥匙并自行离开用工单位。2018年12月5日下午16：19，被告所在“肇庆运通达借调阳江群”中用工单位调度钟对新发出调度安排，对被告于12月6日的工作作出调度出车安排，包括被告在内的13人不服从用工单位调度安排，在没有征得原告同意，原告也并不知情的情况下，于2018年12月6日上午自行主动上交车辆钥匙，自行离开用工单位致使车辆停运，货物没有及时送达工地，给销售公司和客户造成重大损失。原告于2018年12月6日下午5点30分，在“运通达物流精英车队”向包括被告在内的各驾驶员发出《关于驾驶员擅离工作岗位的通报》，要求包括被告在内擅离工作岗位的驾驶员于2018年12月7日14：00之前上岗，按照公司相关制度规定正常出车；若擅离工作岗位驾驶员没有按照上述规定时间上岗，原告将对该员工立即开除处理。原告于2018年12月6日向被告发出的《关于驾驶员擅离工作岗位的通报》，已经明确规定被告上岗具体时间，若未能按照规定时间上岗，则将被开除。被告自2018年12月6日离职，至2018年12月11日，时间已经超过3天，根据《肇庆建华物流运输有限公司员工守则》第四条、《保证书》约定和《关于驾驶员擅离工作岗位的通报》，原告已有权对被告按自动离职处理。2.《仲裁书》根据李少兴同阳江新征程公司法定代表人鲍恩旺的通话录音认定的事实片面。在李少兴同阳江新征程公司法定代表人鲍恩旺的通话录音中，鲍恩旺已经明确“我之前已经提醒各位了，要想好。你们自己不愿意珍惜这个机会，所以我也没有办法。”说明原告及阳江新征程公司此前并非主动要求被告上交车辆钥匙及行驶证，原告并不想解除与被告的劳动合同关系，是被告擅自离岗，给原告及阳江新征程公司造成严重经济损失，原告不得已才解除与被告的劳动合同关系。3．被告提交微信聊天记录并不能证明是原告及阳江公司主动要求被告上交车辆钥匙和营运证。被告提交光盘中的录像资料可以证明，被告是擅自离开工作岗位，原告也有要求被告按时到岗。二、被告严重违反劳动纪律和公司有关管理规定，双方之间劳动合同已解除，原告无须向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。1.被告作为劳动者，在与用人单位解除劳动关系之前，理应遵守公司规定，按时上班，用工单位在2018年12月5日下达正常调度出车安排后，被告联合其他12名员工于2018年12月6日未经批准不服从调度安排出车，也没有说明具体原因故意闹罢工，被告联合他人共13人涉及车辆共计13辆，严重影响用工单位正常的经营活动，用工单位迫于无奈只好接受被告交回车辆钥匙以及营运证，为避免造成更大的损失，另行安排其他人员出车。被告部分截取微信聊天记录断章取义，企图误导他人认为“被告是应用工单位要求而交回钥匙及营运证而办理交接”。纵观前后聊天记录以及根据生活常识均可以推断出被告联合他人闹罢工致使用工单位在避免扩大损失的前提下不得不通知被告等人交回钥匙及营运证。原告的行为严重违反了劳动纪律和公司规章制度。2.根据《劳动合同法》、《劳动法》等有关劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度，用人单位可以解除劳动合同的规定，原告有权解除劳动合同而无需支付经济补偿金，更无需支付赔偿金。3.被告联合他人共13名员工不服从用人单位的安排，消极怠工的行为，给原告造成了严重的影响，原告保留向被告追讨由此而给原告造成的经济损失的权利。原告及阳江新征程公司作为一个运输公司，每天的生产经营活动都是按排班安排正常有序进行，被告等13人的恶意行为给公司造成非常恶劣的影响，严重扰乱了公司的正常生产经营活动。综上所述，被告擅离工作岗位，严重违反原告劳动纪律和公司有关管理规定，给原告及用工单位造成严重经济损失，原告有权依据劳动合同法及公司管理制度终止与被告的劳动关系，且解除劳动合同不需支付经济补偿金及赔偿金给被告。被告辩称：我方认为仲裁裁决书认定的事实清楚，原告存在违法解除劳动合同的情形，应向被告支付经济赔偿金，恳请法庭驳回原告的诉求。双方纠纷经四会市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委查明：被申请人肇庆运通达物流有限公司为肇庆建华物流有限公司变更后的企业名称。申请人莫兆咏于2013年11月1日入职肇庆建华物流有限公司工作，担任操作员。双方签订了书面劳动合同，同时签写了《保证书》、《员工守则》，约定“进入公司后遵守公司各项规章制度，听从领导的安排，不参与打架、闹事、罢工等违反公司制度与规定的事情，如有违反，愿意接受公司罚款并开除处理”、“工作中有事请假必须写请假条，没有请假而不按时上班的，按旷工处理，连续旷工三天以上（含三天）的按自动退厂处理”等等。2016年11月1日申、被双方续签了一份期限至2019年10月31日止的劳动合同，其中约定：“……2、甲方（被申请人）根据生产经营需要以及乙方（申请人）特长，有权随时调整乙方工作岗位，乙方愿意服从甲方调动并愿意服从甲方岗位工资的相应报酬。乙方在收到甲方调整工作岗位的通知之后，应当在甲方规定的时间内到岗，否则以旷工论处。……2、甲方可安排乙方在其集团总部及分支机构（含集团总部、片区、子公司、办事处及相关联单位）从事工作。甲方有权根据工作需要在甲方所属的各个不同部门、不同分支机构之间，对乙方进行工作调动；甲方有权安排乙方出差到与甲方与关联关系的其他具有独立法人资格的省内、省外相关企业，从事支援工作，期间双方的劳动合同关系及权利义务不变；……”申请人清楚上述条款内容，并有本人签名、按指模。申请人的工资实行综合计算工资制，主要根据车辆所载货物的吨数计算提成得出。被申请人每月25日左右通过银行转账的方式支付申请人上月工资，申请人领取工资需要签收提成表。被申请人有为申请人参加职工社会保险和缴费。根据申请人提供的被申请人确认的银行（工资）账户交易明细，申请人2017年12月份至2018年10月份的工资分别为12249.79元、8034.93元、3547.65元、9658.71元、6643.32元、4834.65元、10986.66元、8828.02元、8653.86元、5415.08元、7190.47元，共计86043.14元。被申请人的业务主要是为建华建材（肇庆）有限公司运输货物，因建华建材（肇庆）有限公司属于四会市饮用水源一级保护区内违法建设项目被有关行政部门要求关闭，使得被申请人无法正常运营，据此被申请人安排员工到与其有关联的物流公司工作。2018年7月底申请人根据被申请人的安排到阳江新征程物流有限公司工作。2018年12月6日上午，申请人根据阳江新征程物流有限公司工作人员的要求交回营运证、车辆钥匙并在《2018年12月车辆交接加油签字确认表》上签字确认。被申请人辩称是因为申请人不服从公司安排出车才要求申请人将车辆交回，但未提供相关证据予以证明。12月6日下午，申请人在返回四会途中通过车队微信群收到一份《关于驾驶员擅离工作岗位的通报》，对包括申请人在内的13人因擅离工作岗位给公司造成了损失、违反了相关规定等予以通报批评，同时要求擅离工作岗位驾驶员于2018年12月7日14:00前上岗。而申请人在与被申请人联系后被告知第二日回被申请人处商谈。7日申请人回公司协商，并向四会市贞山街道人社所反映情况，但均处理未果。2018年12月11日，被申请人通过快递方式邮寄一份《催促员工上班通知函》至申请人在劳动合同上留写的地址，要求申请人于12月12日12时之前到阳江报到上岗，……若没有按上述规定时间上岗，我公司将与你解除劳动合同……”申请人主张其每天都有回公司并举证了照片，期间被申请人没有通知其回阳江上班，在12月12日12时之后同事李敏伟收到快递才知道此事，并在15时由同事李少兴致电阳江新征程物流有限公司法定代表人鲍恩旺询问回阳江上班事宜，被告知没有收到相关通知且没有工作可以安排，对此申请人提供了李少兴与鲍恩旺的通话录音予以证明。被申请人确认申请人在2018年12月10日至13日均有回公司，但没有当面告知或送达通知函给申请人，在规定时间内也没有提供快递查询结果等证据证明申请人签收快递时间并能在规定时间内报到上岗，表示鲍恩旺因出差不清楚公司人事变动。2018年12月13日，被申请人出具一份《自离通告》张贴在公司内，以申请人自2018年12月6日起未经允许擅自离岗、未办理任何离职相关手续为由，根据劳动法及公司制度规定视为自离并即日起与申请人终止劳动关系。被申请人于2018年12月27日、2019年1月25日通过银行转账方式支付申请人2018年11月份、12月份工资分别为9688.20元、3099.45元。庭审中，申请人确认已收取该两个月份工资，并撤回该项仲裁请求。被告对上述仲裁委查明的事实无异议。原告对其中“2018年12月6日上午，申请人根据阳江新征程物流有限公司工作人员的要求交回营运证、车辆钥匙并在《2018年12月车辆交接加油签字确认表》上签字确认”不予确认，认为没有证据证明原告及阳江新征程公司要求被告交回营运证及车钥匙；对“申请人主张其每天都有回公司并举证了照片，期间被申请人没有通知其回阳江上班，在12月12日12时之后同事李敏伟收到快递才知道此事”有异议，认为原告不是每天都回公司，即使回去也只是在公司逗留半个小时到一个小时左右；对李少兴与鲍恩旺的通话录音内容不予认可，认为原告是给被告提供了工作机会的；对其余部分无异议。本院对四会市劳动人事争议仲裁委员会查明的事实原、被告无异议的部分予以确认。对于原告有异议的关于是否系阳江新征程物流有限公司要求被告交回车辆钥匙、营运证的问题。根据“肇庆运通达借调阳江群”2018年12月5日的聊天记录，阳江新征程物流有限公司的调度人员钟对新在当日下午16:19还发出第二天对包括被告驾驶车辆（粤Ｈ×××××）在内的十一辆车的工作调度安排，《2018年12月车辆交接加油签字确认表》显示被告莫兆咏交接签字的时间是2018年12月6日10:52，并无证据证明系阳江新征程物流有限公司或原告主动要求被告交回车辆钥匙和营运证。另，本院根据被告申请作出了（2019）粤1284执保168号执行裁定，查封了原告名下车牌号为粤Ｈ×××××重型半挂牵引车一辆。中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司为被告的财产保全申请提供诉讼财产保全责任保险作为担保。为此，被告为此支付保全费898元。上述事实，有当事人陈述，经庭审质证的证据、庭审记录等予以证明，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称“《劳动合同法》”）第三十条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同履行”的规定，原告变更名称前与被告签订的劳动合同，在变更名称后不影响其继续履行。原、被告双方建立了劳动合同关系，双方的合法权益均受法律保护。本案争议的焦点是原告是否构成违法解除劳动合同。《劳动合同法》第三十六条至第四十一条规定了用人单位和劳动者在何种情形下可以依法解除劳动合同，其中第三十七条、第三十八条规定的是劳动者可单方面解除劳动合同的情形，第三十九条、第四十条、第四十一条规定的是用人单位可单方面解除劳动合同的情形及适用条件，第三十六条是关于用人单位和劳动者协商一致解除劳动合同的规定，第四十二条是对用人单位依据第四十条和第四十一条的规定单方面解除劳动合同的限制。用人单位或劳动者不在上述可依法解除劳动合同情形下解除劳动合同，或违反解除劳动合同的限制条件，就构成违法解除劳动合同。本案中，原告主张被告擅自离岗，未办理任何离职相关手续，根据劳动法和公司制度规定作自离处理，原告系依法解除与被告的劳动合同，无须向被告支付经济补偿金。被告主张系原告不提供工作条件逼迫原告离职，原告发布自离公告解除与被告等人的劳动合同系违法解除，应当向被告支付违法解除劳动的经济赔偿金。本院分析：原告于2018年7月底将被告借调到阳江新征程物流有限公司工作，是公司基于生产经营的客观需要，根据双方劳动合同约定依法行使调整工作的权利，且对被告的岗位及工资待遇并未降低，亦不存在任何侮辱性和惩罚性的情形，系企业合法行使用工自主权。被告在借调阳江期间，原告通过阳江新征程物流有限公司给被告安排工作并正常向被告发放工资。阳江新征程物流有限公司在2018年12月5日下午仍正常对借调阳江的司机发出第二日的工作调度，被告也被安排了工作任务，被告于12月6日上午10:52在车辆交接加油签字确认表上签字。原告称系被告伙同其他司机罢工，主动交还车辆钥匙、营运证等，被告则称系原告要求其交还，双方对各自的说法均未提交充足的证据予以证明。被告在12月6日交还车辆钥匙等后返回四会，在返回途中收到原告要求返回工作岗位的通知，但其并未返回在阳江的工作岗位，而是回原告在四会的经营场所逗留并找原告法定代表人协商，在协商未果的情况下也未按照原告要求返回在阳江的工作岗位上。因此，在12月6日至原告12月13日发出《自离通告》前这段期间，原、被告之间的劳动合同实际未得到履行，被告实际处于离职状态。对于离职的原因，原、被告双方各执一词，均未提供充足证据予以证明，本院认为该情况可视为原告提出并经原、被告双方协商一致解除劳动合同。原告之后作出的《自离通告》系事后行为，在双方已事实解除劳动合同的情况下不发生效力。原告依法应当向被告支付解除劳动合同经济补偿金。本院依照被告在解除劳动合同前12个月的实收工资计算其月平均工资，核定经济补偿金为43876.86元[（86043.14元+9688.20元）÷12个月×5.5个月]。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：原告肇庆运通达物流有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付解除劳动合同的经济补偿金43876.86元给被告莫兆咏。本案受理费5元，保全费898元，合共903元，由原告肇庆运通达物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  廖雪梅二〇一九年八月十九日法官助理申家文书记员何倩仪