河南省新密市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0183民初6408号原告：郑州凝神建筑材料有限公司，住所地：新密市西大街办事处马庄村与后士郭村交界处。统一社会信用代码：91410183798232475T。法定代表人：谷花荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：张炎敏、王志远，河南开通律师事务所律师。被告：中铁北部湾工程建设有限公司，住所地：南宁市西乡塘区高新七路2号正鑫科技园实验楼第2层C座05号房。统一社会信用代码：91450000561572877A。法定代表人：罗茂财，该公司董事长。委托诉讼代理人：任庆培、董怀轲，河南权辞律师事务所律师。被告：中铁北部湾工程建设有限公司郑州分公司，住所地：郑州市金水区花园路85号23层东户2303号、2304号。统一社会信用代码：914101005624993097。负责人：张泽亚，该公司总经理。委托诉讼代理人：任庆培、董怀轲，河南权辞律师事务所律师。被告：杨天坤，男，1971年12月8日出生，汉族，住河南省商城县。委托诉讼代理人：王瑞敏，河南国基律师事务所律师。原告郑州凝神建筑材料有限公司（以下简称凝神建材）诉被告中铁北部湾工程建设有限公司（以下简称中铁北部湾）、中铁北部湾工程建设有限公司郑州分公司（以下简称中铁北部湾郑州分公司）、杨天坤合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告凝神建材的委托诉讼代理人张炎敏、被告中铁北部湾及其郑州分公司的委托诉讼代理人任庆培、被告杨天坤的委托诉讼代理人王瑞敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告共同支付原告货款405939元，并从2014年7月25日起按月利率2%支付逾期付款利息；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年1月31日，原、被告双方签订《商品砼供需合同》，约定被告承建的新密市赵坡新村住宅小区向原告购买商品砼。原告依约供货，被告未依约付款。截止2019年7月，被告下欠货款405939元未付，为此形成诉讼。被告中铁北部湾及其郑州分公司辩称，本案涉案工程是杨天坤借用中铁北部湾郑州分公司的资质施工，杨天坤是实际施工人，是混凝土的购买方，应当承担付款责任。原告起诉中铁北部湾没有依据，其郑州分公司已领取营业执照，只有在分公司财产不足以清偿债务时才承担法律责任，所以起诉总公司没有法律依据。综上，请求驳回对被告中铁北部湾及其郑州分公司的诉讼请求。被告杨天坤辩称，原告与被告杨天坤不存在合同关系，中铁北部湾郑州分公司才是合同的签订人、商品砼的需方和付款人。杨天坤只是涉案小区的项目部经理，其实施的行为属职务行为，后果由公司承担。原告提供的商品砼供应给赵坡新村住宅小区项目工程施工工地，中铁北部湾郑州分公司是实际使用人。原告要求违约金计算过高，请求法院依法减少，不应超过其利息损失的30%，并且中铁北部湾郑州分公司于2017年10月27日已经向原告支付货款400000元，因此应当从2017年10月28日计付违约金。原告提交了两份证据，证据一：2013年1月31日的商品砼供需合同一份，显示工程名称：新密市赵坡新村住宅小区，建设单位:新密市赵坡村村委，需方单位：中铁北部湾郑州分公司，供方单位：凝神建材。工程工期：一年。付款方式：三层结束，付款70%；整楼封顶，付款80%；整楼封顶28天内，付款90%；整楼封顶两个月内，支付全款，未按约定付款的，供方将以2%的月利率向需方索要所欠砼款及利息。交货地点为需方施工的工程所在地，即施工现场。需方所盖印章为中铁北部湾郑州分公司新密市赵坡新村住宅小区工程项目部的印章，由杨天坤签字。供方所盖印章为凝神建材合同专用章，由芦玉玲签字。证明原、被告存在合同关系，杨天坤可能承担付款义务。证据二：由杨天坤签字、凝神建材盖章的结算表两份，日期分别为2013年5月10日、2014年7月25日。证明截止2014年7月25日，被告下欠商品总款945939元，被告于2017年3月20日及2017年10月27日分别支付货款共计540000元，下欠405939元。被告中铁北部湾及其郑州分公司对项目部印章的真实性有异议，认为杨天坤是实际施工人，应由杨天坤承担责任。对结算表的真实性认为无法核实。被告杨天坤对两份证据的证明目的有异议。被告中铁北部湾及其郑州分公司未提交证据。被告杨天坤提交三份证据，证据一：河南金碧成置业有限公司（发包人）与中铁北部湾郑州分公司（承包方）签订的合同补充协议书复印件一份，约定工程名称：河南省新密市赵坡新村住宅小区（二期）工程，工程地点：河南省新密市赵坡新村，工程内容：图纸设计范围内的建筑装饰、安装工程，承包范围：包工包料。承包人应按设计和有关标准要求采购工程所需材料设备，并提供产品合格证明，对材料设备质量负责。承包人在材料设备采购前必须得到发包人和本工程监理的认可。承包人不得变更项目经理（若更换需经过发包人同意）。用以证明赵坡新村住宅小区项目承包人系中铁北部湾郑州分公司，而不是杨天坤本人。证据二：2012年12月23日中铁北部湾郑州分公司与杨天坤签订的建设工程项目管理目标责任书一份，约定工程名称：河南省新密市（赵坡新村住宅小区）工程，工程地点：河南省新密市赵坡新村，建筑规模：9、10、12、13号楼。项目部实行成本控制内的财务独立核算，自主经营，自负盈亏，项目部遵循“任务承包，毛利上交，超额奖励，缺额自补”的原则。项目经理负责工程款的回收工作。公司成本控制比例为预算价的6%，其余94%为项目经理掌握的项目工程成本费用，由财务科分批拨付。工程款转入项目部可自主安排生产。用以证明中铁北部湾郑州分公司任命杨天坤为项目部经理，因此杨天坤在该公司所承包的新密市赵坡新村住宅小区工程施工项目范围内所实施的民事法律行为，均系职务行为，法律后果应由中铁北部湾郑州分公司承担。证据三：原告出具的收据一份，内容为“今收到中铁北部湾项目二（杨天坤）肆拾万元商砼款（以农村信用社实际到账为准）”，证明中铁北部湾郑州分公司为付款人，原告也认可杨天坤为项目负责人。原告对以上证据无异议。被告中铁北部湾及其郑州分公司对证据一真实性没有异议，但认为公司是工程的名义施工人。对证据二真实性没有异议，但认为该责任书实际是内部挂靠协议，第12条明确约定杨天坤获得项目94%的工程款，其获得的不是劳务费，而是工程款，所以说杨天坤是实际施工人。杨天坤也不是公司或分公司员工。对证据三真实性无法核实，前期工程款支付都是杨天坤向原告支付。本院认为，中铁北部湾郑州分公司是案涉项目新密市赵坡新村住宅小区二期工程的承包人，虽然其在诉讼中称杨天坤是实际施工人，杨天坤应承担合同义务，但杨天坤在经营期间，使用项目部印章，以项目部名义与原告签订买卖合同及进行其他民事行为，原告也将商品砼供应到案涉项目工地长达数月，中铁北部湾郑州分公司应当知道原告供应商品砼的事实，也应当知道项目部印章在杨天坤承建工程期间对外使用，而没有予以反对或制止，根据《中华人民共和国民法通则》第六十六条中“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”的规定，其没有反对或制止，视为同意。其默认使杨天坤的行为客观上形成了具有中铁北部湾郑州分公司代理权的表象，而且杨天坤提交的证据也证明杨天坤确有代理权，属有权代理，案涉项目所需款项由中铁北部湾郑州分公司财务科拨付，中铁北部湾郑州分公司也享有向河南金碧成置业有限公司请求支付包含材料款在内的工程款的权利，因此中铁北部湾郑州分公司应当为本案买卖合同的主体。原告将中铁北部湾及其郑州分公司均列为本案被告，中铁北部湾郑州分公司以独立的诉讼主体身份参加诉讼，但实际上其为中铁北部湾的分支机构，不具备独立的法人资格，其民事责任最终应由其所属的法人承担，因此应当由中铁北部湾支付货款。关于货款的数额及利息，杨天坤作为项目经理，其签字认可的结算表对中铁北部湾及其郑州分公司发生法律效力。双方对欠款405939元没有异议，本院予以确认。原告要求从2014年7月25日起按月利率2%支付逾期付款利息，实为主张违约金。被告认为违约金过高，请求予以调整，本院予以准许，酌定从2014年7月25日起按年利率7.5%计付利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决如下：一、被告中铁北部湾工程建设有限公司于本判决生效后十日内向原告郑州凝神建筑材料有限公司支付货款405939元，并从2014年7月25日起按年利率7.5%支付利息至付清之日。二、驳回原告郑州凝神建筑材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费7389元，减半收取为3695元，由被告中铁北部湾工程建设有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  秦晓东二〇一九年八月二十七日书记员  韩亚宁