广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终7790号上诉人（原审被告）：韩乙四夫，男，1977年3月10日出生，回族，住青海省化隆回族自治县。被上诉人（原审原告）：马乙四么来，男，1965年10月2日出生，回族，住青海省化隆县。委托诉讼代理人：张庭声，广东安国律师事务所律师。上诉人韩乙四夫因与被上诉人马乙四么来合同纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2019）粤0606民初6252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。韩乙四夫上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回马乙四么来的全部诉讼请求；2.判令马乙四么来承担全部的诉讼费用。事实与理由：第一，一审遗漏重要的证据，该证据足以影响案件的主要事实，请求二审法院依据新证据进行改判。韩乙四夫与马乙四么来签订《协议书》后，韩乙四夫虽然收取了马乙四么来90000元的款项，但韩乙四夫在2017年10月12日已将70000元款项退还给签订协议书的马某。剩余的20000元则由协议书的甲方丽娜收取了。马乙四么来购买了丽娜的咖啡店，作价20000元，刘某可以作证。第二，韩乙四夫缺席一审庭审，是因为韩乙四夫回青海化隆老家进行宗教典礼活动，韩乙四夫并非故意缺席一审庭审。现请二审法院查明事实，依法对本案进行改判。二审法庭调查期间，韩乙四夫补充上诉意见称：签订《合同协议书》时，马乙四么来说是要办商务签证。韩乙四夫又认识案外人丽娜，所以韩乙四夫就作为中间人签订合同，后来韩乙四夫才发现马乙四么来并不是要办商务签证，而是要从事非法的宗教活动。马乙四么来辩称：一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持一审判决。一审法院已经经过合法程序传唤了韩乙四夫，韩乙四夫缺席一审庭审，其怠于履行权利，本案不存在遗漏证据的情况。韩乙四夫转账给案外人马某的70000元，与本案无关。本案债权一直都由马乙四么来主张，马乙四么来要求韩乙四夫归还其收取的255000元，而韩乙四夫已经归还了165000元，剩余90000元未归还。马乙四么来只提供了其个人的账号给韩乙四夫，从来没提供过案外人马某的个人账号给韩乙四夫。韩乙四夫转账给马某，不能排除其和马某之间有其他经济往来。马乙四么来没有以20000元购买丽娜的咖啡店。马乙四么来向一审法院起诉请求：1.韩乙四夫退还马乙四么来商务签证费90000元及利息（利息以90000元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率，从2017年7月13日计至实际清偿之日，暂计至起诉之日为7875元）；2.本案的诉讼费由韩乙四夫承担。一审法院查明事实：2017年6月29日，马乙四么来与韩乙四夫签订一份《合同协议书》，甲方为案外人丽娜，乙方为马乙四么来及案外人马某、冶某，中间人为韩乙四夫，约定丽娜负责为马乙四么来在内的共16人办理一年期的签证，费用为每人30000元；如未能出签，损失由丽娜承担，并退还所收取的费用，于二十个工作日内出签；首付款为255000元，余款于签证办理完毕后支付；首付款255000元转账给作为中间人的韩乙四夫。该《合同协议书》由马乙四么来、韩乙四夫在各自打印的名字上按捺指模，并无签名。案外人丽娜、马某及冶某并未签名或按捺指模。签订合同后，马乙四么来分别于2017年6月30日转账200000元、于2017年7月3日转账55000元，合共255000元至韩乙四夫的银行账户。2017年7月13日，韩乙四夫向马乙四么来转账退回165000元。马乙四么来认为签证未办理成功且韩乙四夫尚余90000元未退还，遂于2019年3月21日向一审法院提起本案诉讼。一审法院认为：根据马乙四么来提供的案涉《合同协议书》的复印件，只有马乙四么来、韩乙四夫的按捺指模确认，其他当事方丽娜、马某及冶某并未签名或按捺指模确认，故该合同的相关义务只及于马乙四么来、韩乙四夫，马乙四么来、韩乙四夫之间构成委托合同关系。根据合同约定，韩乙四夫作为中间人收取了马乙四么来支付的办理费用255000元首期款后，应履行其受托义务，促使马乙四么来等人的签证办理成功。但根据庭审查明，马乙四么来等人至今仍未收到相关签证，且韩乙四夫于2017年7月13日退回了部分费用165000元的行为亦佐证了该事实，其亦并无到庭对此予以抗辩。综上，马乙四么来诉请韩乙四夫退还余款90000元，一审法院予以支持。至于利息，韩乙四夫收取马乙四么来款项后并无完成受托事务，构成违约，并造成马乙四么来的资金占用损失，韩乙四夫退还部分款项的日期为2017年7月13日，故马乙四么来从该日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付剩余未退款项的利息，合理，一审法院亦予以支持，并确认暂计至起诉之日2019年3月21日的利息为7875元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决：韩乙四夫应于判决生效之日起十日内向马乙四么来返还90000元及支付利息（暂计至2019年3月21日为7875元；此后利息计算方法：以90000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2019年3月22日计至实际清偿之日）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费1123.44元，由韩乙四夫负担。本院二审期间，韩乙四夫向本院提交以下证据：证据1是韩乙四夫的农业银行明细清单，拟证明韩乙四夫在转账给马乙四么来165000元之后，又转给马某70000元。马乙四么来与马某、冶某发生了矛盾，三人同意韩乙四夫将70000元转给马某，再由马某将70000元转给马乙四么来。证据2是刘某户口本复印件，拟证明咖啡店本来是刘某的。刘某将咖啡店卖给了案外人丽娜，马乙四么来再用20000元向丽娜购买咖啡店。证据3是协议书，拟证明马乙四么来欺骗韩乙四夫，马乙四么来的目的并不是办理商务签证，而是从事非法宗教活动。马乙四么来质证认为，对证据1真实性无异议，对合法性以及70000元转账的关联性有异议。该份证据并不属于二审的新证据，韩乙四夫应当在一审中提交，在二审中作为新证据提交，程序不合法。该证据不能证明韩乙四夫转账给马某的70000元与本案有关。从转账的记录可知，本案涉及的签证费用一直都是由马乙四么来与韩乙四夫进行联系的，转账也都是通过马乙四么来来转账的。同时，从韩乙四夫银行转账记录可知，其开始一直都向马乙四么来返还款项。韩乙四夫没有马某出具的收据，无法证明该70000元是用于归还拖欠马乙四么来的90000元。韩乙四夫称马某有将70000元转回给马乙四么来，其应提供马某转账归还70000元给马乙四么来的证据。对证据2的真实性、合法性及关联性不予认可，丽娜还拖欠着马乙四么来约140000元，马乙四么来急需知道丽娜的身份情况以便诉讼或者报警。对证据3无异议。经审查，本院对韩乙四夫提交的证据作如下认定：马乙四么来对证据1的真实性无异议，且证据1反映了韩乙四夫向马某支付款项的情况，与韩乙四夫的欠款数额认定相关，本院予以采信。证据2无法证明韩乙四夫所称由丽娜的咖啡店抵偿欠款20000元的事实，本院不予采信。马乙四么来对证据3无异议，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2017年6月29日，案外人丽娜（英文名：LINAABAYVA）作为甲方，马乙四么来、马某、冶某为乙方负责人，韩乙四夫为中间人，签订《协议书》，《协议书》约定：乙方商务考查境外利雅得地区，甲方特派乙方考查商务，办理一切手续。甲方承诺办理商务签证，签证时间为20个工作日左右，甲方保证出关，如出关不了，退还一切费用。签证费用为每人30000元，人数为15人。首付款为255000元转账给中间人韩乙四夫，办完签证后付全款。丽娜、马乙四么来、马某、冶某、韩乙四夫《协议书》上按捺指模，并未签名。签订合同后，马乙四么来分别于2017年6月30日转账200000元、于2017年7月3日转账55000元，合共255000元至韩乙四夫的银行账户。2017年7月13日，韩乙四夫向马乙四么来转账退回165000元。2017年10月12日，韩乙四夫向马某转账两笔款项，分别为40000元、30000元。本院认为，本案二审期间争议的焦点是：韩乙四夫是否欠马乙四么来款项未还。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，围绕韩乙四夫的上诉事由及本案焦点问题，具体分析如下。依据《协议书》的内容及双方当事人的陈述，马乙四么来、马某、冶某作为委托人代表，韩乙四夫、丽娜共同作为受托人，双方之间成立委托合同关系。韩乙四夫收取委托人款项后未完成受托事务，构成违约，应予退还相关款项。韩乙四夫主张除了已向马乙四么来退还的165000元之外，其还向马某退还了70000元，剩余的20000元则已由丽娜的咖啡店抵偿。本院认为，在涉案《协议书》未明确指定委托人收款账户的情况下，马某与马乙四么来同为委托人的负责人，韩乙四夫在客观上有合理理由相信马某有权代为收取涉案退款。马乙四么来、马某及其他委托人之间的内部约定不能对抗韩乙四夫，本院对韩乙四夫向马某退还的70000元予以确认。至于马乙四么来所称韩乙四夫向马某支付的70000元与本案无关，以及韩乙四夫所称其尚欠的20000元已由丽娜的咖啡店抵偿，因二人对各自的主张均未能提供证据加以证实，应相应承担举证不能的不利后果。韩乙四夫应当向马乙四么来退还该20000元，并依据前述认定的韩乙四夫退还款项情况，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息。基于现有证据足以查明本案事实，本院对韩乙四夫的调查取证申请不予同意。综上所述，韩乙四夫的上诉主张部分成立，本院对其有理部分予以采纳，对其无理部分予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，二审基于新证据及当事人新的陈述予以改判，一审法院所作裁判不属于错误裁判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2019）粤0606民初6252号民事判决为：上诉人韩乙四夫应于本判决生效之日起十日内向被上诉人马乙四么来返还20000元及支付利息（计算方法：截止至2017年10月12日的利息为1000.50元；自2017年10月13日起至清偿完毕日止，以20000元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息）；二、驳回被上诉人马乙四么来的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1123.44元，由上诉人韩乙四夫负担249.65元，被上诉人马乙四么来负担873.79元。二审案件受理费2246.88元，由上诉人韩乙四夫负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈儒峰审 判 员 贾小平审 判 员 李 炜二〇一九年八月十六日法官助理 黄燕芝书 记 员 李燕美