黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院民 事 判 决 书(2018)黑0204民初451号原告李某某，女，1951年10月20日出生，汉族，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区。委托代理人阎欣，黑龙江铭昊律师事务所律师。被告谭某某，男，1985年7月28日出生，汉族，住所地辽宁省铁岭市银州区。委托代理人张金峰，男，1992年4月12日出生，汉族，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区。委托代理人代苏明，黑龙江宏典律师事务所律师。原告李某某与被告谭某某服务合同纠纷一案，原告于2018年1月25日诉至本院。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告李某某的委托代理人阎欣、被告谭某某委托代理人张金峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李某某诉称，徐某系其爱人，于2005年2月22日突发脑出血入院治疗后出院能够独立行走一切如常，后遇到铁锋区易和中科营养健康咨询服务中心（以下简称易和中科）的工作人员向其介绍高电位治疗仪可以治疗各种疾病，并且对他的这种疾病治疗效果极佳，于是徐某便信以为真配合坚持治疗多次。2017年8月19日上午在易和中科做完理疗后到下午三点半钟左右徐某已经神志不清无法言语，送至第一医院抢救治疗至2017年10月29日出院。原告发现易和中科的宣传材料中明示有如下高危人群不接待提示的第八条为“严重脑中风后遗症，行动不便者”而徐某正是属于该类人群，易和中科在明知有这样的限制性规定的前提下还为徐某实施理疗措施才导致产生了严重后果，而原告多次找到易和中科的工作人员，均无法解决该问题，故原告诉至本院，要求被告赔偿徐某发病后住院所花费的个人自负现金部分医疗费12,077.67元、住院伙食补助费4,100.00元、护理费40,849.00元、营养费4,100.00元、交通费236.00元及丧葬费26,217.50元，以上共计87,580.17元及诉讼费由被告承担。被告辩称，1、因原告有脑出血的病史，仍在持续治疗中，存在因之前治疗不彻底或者因原告自身原因导致其复发的可能，与被告无关。2、原告陈述其在被告处做理疗体验期间仍在进行针灸康复治疗，也就是原告同时存在两种康复治疗行为，原告的再次复发不排除针灸治疗不当的情况，被告不应当承担全部赔偿责任。3、被告提供给客户的机器设备是经国家检验机构检验合格的医疗产品，不会对客户造成不利的后果。4、原告在被告处治疗时始终感觉良好，未出现不良反应，原告出现脑出血复发应存在其他诱因，与被告无关5、被告从未向原告收取任何费用，而且根据原告陈述徐某在店面体验时神志清醒来去自如，按照法律规定只有在故意或者重大过失的情况下被告才承担责任，本案中被告经营资质合法，产品手续齐备，操作行为得当，被告无过错故不应承担责任，应由原告出示有权威的相关联的医疗报告证明是因机器设备引发的病情，故原告起诉被告的诉讼请求不成立，应予以驳回。原告为其诉讼请求向本院提交以下证据：证据一、易和中科的营业执照、个体工商户开业申请书、委托代理人证明、经营者信息、企业基本信息。证明铁锋区易和中科营养健康咨询中心系个体工商户，由谭某某个人经营，现易和中科已经注销，应当由经营者谭某某的个人财产承担责任。另外易和中科的经营范围仅为健康咨询并没有治疗权限，原告为他人治疗属于违法经营，对于原告的损害后果谭某某个人应承担责任。经质证，被告对该组证据的真实性无异议，对易和中科为个体工商户无异议，但是主张其并没有展开过治疗行为。证据二、易和中科的体验卡一张、宣传单一张、照片12张，证明易和中科在宣传中承诺其无偿为社区居民服务，虽然其并未收取费用，但免费是其招揽顾客并以此获取利益的手段，且在易和中科的宣传单中明确写有“以下高危人群恕不接待”。徐某便属于宣传单中所指出的高危人群。体验卡上有谭某某亲笔记载的徐某患有脑梗病，可见谭某某对于徐某的病情以及其不适宜使用该治疗仪十分清楚，并且故意为徐某进行治疗，故意导致其病情恶化直至死亡，照片也证明了徐某的病情状态。经质证，被告表示对以上证据均无异议，体验卡上是谭某某的笔迹，宣传单也是真实的。证据三、高电位治疗仪使用说明书一份、司法鉴定意见书一份，证明该产品属于专业的医疗仪器，必须经专业的人员指导才能使用，谭某某店内并无有医疗资质的工作人员，不能够使用该仪器。徐某属于说明书中记载的不适宜使用该仪器的患者人群，而且该治疗仪的适应症仅有缓解失眠症状并没有其他治疗效果，而谭某某在宣传单中虚假宣传了多种能治疗的疾病，欺骗了原告，使其进入店内治疗，司法鉴定意见书中记载有徐某去做理疗后病情恶化的事实经过。经质证，被告表示对说明书无异议，该说明书是适用于被告所使用的仪器，对司法鉴定意见书不予质证。证据四、203医院的住院病案一份、第一院的住院诊断书和住院病案两份，第一机床厂职工医院的住院病案一份、居民死亡医学证明书一份，证明2005年徐某因脑出血住院治疗，经治疗后能够有生活自理能力，基本恢复正常人的行为水平，经被告理疗仪的治疗后病情恶化乃至死亡的整个事实经过。经质证，被告对该组证据无异议。证据五、医疗费票据9张，交通费票据12张，其中急救车票据一张，其他都是出租车票据，证明原告花费的医疗费用个人部分总计12,077.67元，是2017年8月19日（发病当天）在原告处治疗后直至原告死亡期间的医疗费用，交通费花费263元。经质证，被告表示对真实性无异议。证据六、收条9张，证明原告花费护理费共计40,089.00元，在医院及在家里始终是雇佣一个人和徐某妻子李某某共同护理。在医院每人每天是300.00元，在家护理费为一个月3,000.00元，从2017年11月开始护理到2018年7月2日，然后将徐某送至托老所，并且徐某在托老所去世，托老所花费的费用为4800多元。经质证，被告表示对该组证据无异议。证据七、红纸宣传单一份，证明谭某某虚假宣传，在小区内张贴广告，称其所用的高电位治疗仪能治疗各种慢性疾病，净化血液经质证，被告表示对该证据无异议。证据八、证人贾某出庭证实其从2017年11月4号左右开始在李某某家做24小时保姆照顾徐某7个月，工资共计21,000.00元。经质证，原、被告双方表示对证人证言无异议。被告为其诉讼请求向本院提交以下证据：医疗器械生产许可证复印件一份、国家食品药品监督管理局广州医疗器械质量监督检验中心检验报告单首页复印件一份。证实被告使用的理疗仪产品合格，不具有对人身的危害性。经质证，原告对其真实性及证实的内容均有异议，认为无法证实复印件与原件一致，并且认为医疗器械应由专业的医疗人士进行操作并针对接受治疗的患者的具体病情进行酌情治疗，被告在为徐某做理疗之时应有重大过错。经原、被告举证质证意见，本院对原告提出的证据一至证据八因被告对该八组证据均无异议且以上证据符合证据的合法性、真实性、关联性故本院对以上证据予以确认，对被告所提交的证据因该证据系复印件，且未提供原件与之核对，真实性无法确认故对该组证据不予采信。本院根据上述认证查明：徐某于2005年2月经中国人民解放军第二零三医院确诊患有脑出血，又于2017年6月2日突发脑梗，在和平厂医院住院19天后出院。铁锋区易和中科营养健康咨询服务中心于2017年6月开业，并在原告居住的小区内张贴红纸及发放彩页宣传单进行宣传，红纸宣传单上写明“净化血液、治疗慢性疾病等字样”，彩页宣传单上注意事项中写道“以下高危人群恕不接待1、心、肺肾功能严重衰弱者……8、严重脑中风后遗症、行动不便、语言障碍，无直系亲属陪同者……”。2017年6月下旬徐某在易和中科进行免费体验，该中心为徐某发放易和中科体验卡一张用以记录徐某所体验的次数，体验卡上写明了徐某的情况为“1、脑梗；……4、失眠”。易和中科所雇佣的工作人员用高电位治疗仪为徐某进行理疗，并在每次理疗后在体验卡上盖红章，体验卡上记载徐某共体验了21次。原告称2017年8月19日徐某在易和中科做完理疗回家后便神志不清。于是便将徐某送至齐齐哈尔市第一医院，经诊断为脑血栓形成、脑内出血后遗症、上消化道出血、低钾血症住院治疗13天后出院，自负医疗费4,025.73元，出院后在诚信失能老人护理院进行护理所花费用为4,800.00元。又于2017年9月22日发病被送至齐齐哈尔市第一医院，经诊断为脑血栓形成、高血压、终极高危、糖尿病、冠状动脉粥样硬化性心脏病、××等症住院治疗17天后出院，自负医疗费5,828.11元。后于2017年10月19日发病送至齐齐哈尔一厂医院经诊断为脑梗塞后出血转换、高血压病3级、糖尿病、支气管扩张并感染等症住院治疗11天后出院，自负医疗费1,556.83元、急救车费用146.00元。住院期间及出院后雇佣刘亚江、崔艳杰及贾某照顾徐某，共计花费40,849.00元。后徐某于2018年9月4日在齐齐哈尔市第一医院因××、脑血管病后遗症死亡，当日所花费门诊诊疗费为610.00元。以上复印病案费用57.00元。经查，易和中科为个体工商户，经营者为谭某某，该咨询服务中心于2017年6月16日成立，并已于2018年3月16日注销登记，经营范围为营养健康咨询服务。另查，徐某死亡后有继承人为妻子李某某、长子徐昆朋、次子徐磊。徐昆朋经多方查找无法找到该人，李某某、徐磊及徐昆朋的儿子徐子林均称徐昆朋已于2018年4月下落不明。本院认为，被告易和中科是经过工商登记的个体工商户，其通过张贴红纸海报及彩页宣传单的形式作出了无偿服务的承诺，被告即应该切实履行其职责和义务，徐某在其店面进行高电位治疗仪的体验，被告为其建立了体验卡，该服务合同已经成立，被告在整个服务过程中的故意及过失行为造成服务对象人身及财产损害的,均应承担民事赔偿责任。本案中，易和中科的经营范围仅为营养健康咨询一项，并无理疗、治疗项目。为徐某体验所用的高电位治疗仪的产品使用说明书中明示“使用前注意事项：5、本治疗仪必须经专业人士指导后才能使用”，被告不能提供其本人及该中心的工作人员系经过培训指导，本身系可以使用该仪器的专业人士及授权可以使用该治疗仪的相关证明，且使用说明书中“适应症”一项写明“该治疗仪临床用于缓解失眠症状”并无被告在宣传中所提到的“净化血液、治疗慢性疾病”的功能。被告宣传其仪器根本不存在的治疗功能且在明知徐某患有不能使用该仪器的疾病的情况下依然为徐某进行体验应认为其有一定过错，徐某在体验21次之后发病住院最后死亡给原告一家造成了经济损失及在精神上带来了一定的损害，故被告应对徐某发病及死亡这一损害结果承担部分民事赔偿责任（20%）。但徐某早在2005年便患有相关疾病，原告没有证据证实徐某的死亡与在易和中科所做高电位治疗仪有直接因果关系，被告方的行为亦非致使徐某死亡的唯一直接原因,被告自身疾病应是造成其死亡的主要原因（80%）。被告在庭审中对于医药费、伙食补助费、丧葬费及交通费部分无异议，但认为护理费中在家及在护理院中所花费的费用过高。徐某因病已无自理能力，饮食起居需要专人照料，被告索要的在家中及在护理院中的护理费标准不高于同行业工资标准，故本院予以支持。原告索要的营养费4,100.00元于法无据本院不予支持。根据被告的过错程度及综合本案案情酌情判令被告对以上损失承担20%的赔偿责任，即16,696.03元（83,480.17元×20%）。易和中科已于2018年3月16日注销登记，故应由其经营者谭某某承担责任。徐某的长子徐昆朋于2018年4月便与家人失去联系，现无法找到。若待徐昆朋归来对该损失赔偿分配有异议可另行主张权利。故依照《中华人民共和国合同法》第二十五条、四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条判决如下：被告谭某某于判决生效时立即给付原告李某某16,696.03元。本案受理费1,550.00元由原告李某某负担1,312.00元，被告谭某某负担238.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  高 峻审 判 员  张 杰人民陪审员  桑玉薪二〇一九年八月十九日书 记 员  李 琳