湖北省武汉市蔡甸区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0114民初2137号原告暨被告：武汉安在厨具有限公司，住所地武汉市蔡甸区奓山街星光村。法定代表人：韩安在，该公司董事长。委托诉讼代理人：李尚银，湖北法正联合律师事务所律师。被告暨原告：陈娟，女，1980年6月1日出生，汉族，住武汉市蔡甸区。委托诉讼代理人：易玲燕，湖北山河(东湖新技术开发区)律师事务所律师。原告武汉安在厨具有限公司（以下简称安在厨具公司）与被告陈娟劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月5日以（2018）鄂0114民初2626号立案后，陈娟于同年11月7日以同一事实向本院提起诉讼，本院另以（2018）鄂0114民初2674号立案，决定两案合并审理。2018年12月27日，因陈娟未到庭参加诉讼，本院（2018）鄂0114民初2626号民事裁定书裁定陈娟提起的诉讼按撤诉处理。同月28日作出（2018）鄂0114民初2626号民事判决书。原告暨被告安在厨具公司不服，提起上诉。武汉市中级人民法院经审理，以（2019）鄂01民终4875号民事裁定书裁定撤销（2018）鄂0114民初2626号民事判决和民事裁定，发回重审。本院于2019年7月16日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告暨被告安在厨具公司的委托诉讼代理人李尚银，被告暨原告陈娟的委托诉讼代理人易玲燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间：2007年10月12日。二、已订立书面劳动合同，2016年1月1日最后1次订立劳动合同，劳动合同期限自2016年1月1日至2018年12月31日，约定工资为3500元/月。三、劳动关系解除的时间：2018年7月20日。四、劳动关系解除的原因：安在厨具公司以陈娟偷盗公司劳保用品，严重违反公司规章制度为由，解除与陈娟的劳动关系。五、陈娟解除劳动关系前的月平均工资：8243元。六、申请仲裁时间：2018年8月21日。七、仲裁申请人：陈娟。八、仲裁请求：1、支付违法解除劳动合同的赔偿金174190.50元；2、支付加班工资452998元；3、支付2018年1月1日至2018年7月20日克扣的工资35750元；4、支付未休年休假工资80080元。九、仲裁结果：1、安在厨具公司于本裁决书生效后7日内一次性支付陈娟未休年休假工资5394元、赔偿金86028.80元，共计91422.80元；2、驳回陈娟的其他仲裁请求。十、诉讼请求：安在厨具公司：1、确认安在厨具公司解除劳动合同合法，不向陈娟支付违法解除劳动合同赔偿金86028.80元；2、本案诉讼费用由陈娟承担。陈娟：1、安在厨具公司支付违法解除劳动合同赔偿金174190.50元；2、安在厨具公司支付2013年至2018年7月20日期间加班工资210000元；3、安在厨具公司支付2018年1月1日至2018年7月20日期间克扣的工资35750元；4、安在厨具公司支付2007年10月至2018年7月期间未休年休假工资80080元。十一、安在厨具公司每月向陈娟发放工资外，还向陈娟于2013年2月发放8000元、2014年1月发放20000元、2015年2月发放24000元、2016年2月发放35000元、2017年1月发放43000元。2018年2月6日，安在厨具公司会计周某向陈娟转账40000元和12000元，共计52000元。双方当事人除对上述事项五有异议，对其他事项均无异议。本院认为，（一）关于劳动关系解除前月平均工资的问题。安在厨具公司主张劳动关系解除前陈娟的月平均工资为3910元，陈娟主张劳动关系解除前月平均工资在3910元基础上应加上2017年的预留工资52000元，实际应为8243元。安在厨具公司对该公司的会计周某向陈娟转账52000元的事实予以认可，但辩称52000元款项不是公司支付，系安在厨具公司的法人韩安在为激励优秀员工，以个人基金对优秀员工的个人奖励而发放的，公司财务未列此款。本院认为，陈娟与安在厨具公司之间存在劳动合同关系，双方均受劳动法律法规的调整和保护。安在厨具公司依据签订的劳动合同及陈娟职务、工作岗位，约定月工资为3500元，实行计件工资，月工资按计件单价结算。自2013年起，安在厨具公司除每月向陈娟发放工资外，分别于2013年2月向陈娟发放8000元、2014年1月发放20000元、2015年2月发放24000元、2016年2月发放35000元、2017年1月发放43000元，2018年2月安在厨具公司会计周某向陈娟两次共转账52000元。根据上述情况综合考量评判，安在厨具公司的会计周某向陈娟发放52000元属职务行为，此款系安在厨具公司向陈娟发放的奖金。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。故2018年安在厨具公司发放的52000元应计入工资总额，该公司关于52000元不是安在厨具公司支付的意见，本院不予支持。陈娟主张52000元系2017年预留工资的意见，本院不予采纳。故陈娟劳动关系解除前的平均工资为（3910.4元×12个月﹢52000元）÷12个月﹦8243.73元。（二）关于安在厨具公司解除劳动关系是否合法的问题。安在厨具公司以陈娟偷盗公司劳保用品，严重违反公司规章制度为由，解除了与陈娟的劳动关系。由于安在厨具公司向本院提供的证据不足以证明陈娟偷盗公司劳保用品的事实，故其单方解除劳动关系不符合法律规定，系违法解除，安在厨具公司关于解除劳动合同合法，不向陈娟支付违法解除劳动合同赔偿金的意见，本院不予支持。安在厨具公司应向陈娟支付违法解除劳动关系赔偿金181362.06元（8243.73元/月×11个月×2）。但陈娟的诉讼请求中要求支付的违法解除劳动合同赔偿金为174190.50元，超出部分，本院不予支持。（三）关于加班工资210000元的问题。由于陈娟提供的证据不足以证明其在2013年至2018年7月期间存在加班的事实，应承担举证不能的不利后果，其要求安在厨具公司支付加班工资210000元的主张，无事实与法律依据，本院不予支持。（四）关于克扣工资35750元的问题。陈娟主张奖金为安在厨具公司克扣的部分工资，应在当年每月应发工资中发放，要求安在厨具公司应支付2018年度每月克扣的工资。本院认为，安在厨具公司从2013年起每年向陈娟发放的不同金额的奖金并非预留工资，陈娟未能向本院提供证据证明安在厨具公司克扣其工资的事实，故对其要求安在厨具公司支付2018年度每月克扣的工资35750元的主张，本院不予支持。（五）关于未休年休假工资的问题。陈娟2017年、2018年未休年休假，安在厨具公司也未向其支付未休年休假工资，在庭审中安在厨具公司对此予以认可。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、十一条、十二条的规定，安在厨具公司应向陈娟支付2017年度未休年休假工资7580.44元（8243.73元/月÷21.75天×10天×200﹪）,2018年未休年休假工资3790.2元（201天÷365天×10天×379.02元／天×200﹪，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬)，合计11370.64元,超出部分,本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告暨被告武汉安在厨具有限公司自本判决生效之日起五日内向被告暨原告陈娟支付赔偿金174190.50元、未休年休假工资11370.64元，共计185561.14元。二、驳回原告暨被告武汉安在厨具有限公司的诉讼请求；三、驳回被告暨原告陈娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告暨被告武汉安在厨具有限公司起诉案件的案件受理费20元，由原告暨被告武汉安在厨具有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  朱清红人民陪审员  朱道勇人民陪审员  蔡 欣二〇一九年八月十六日书 记 员  吕 凡