云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初9540号原告：云南省小龙潭矿务局昆明翠怡酒店，统一社会信用代码：91530000753578536W。营业场所：云南省昆明市翠湖南路138号。负责人：朱强，总经理。委托诉讼代理人：杨媛，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：赵枝雄，云南天外天律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：钱如林，男，1975年4月20日出生，汉族，住云南省楚雄彝族自治州武定县。委托诉讼代理人：朱晓慧，云南颐高律师事务所律师，特别授权代理。原告云南省小龙潭矿务局昆明翠怡酒店（以下简称翠怡酒店）与被告钱如林劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月27日立案。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告翠怡酒店的委托诉讼代理人杨媛、赵枝雄，被告钱如林的委托诉讼代理人朱晓慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翠怡酒店向本院提出诉讼请求：1、确认原告解除与被告的劳动合同合法，原告不予被告双倍经济赔偿金；2、确认原告不予支付被告2018年带薪年休假工资。事实与理由：原、被告从2003年12月19日建立劳动关系，2013年3月双方订立无固定期限劳动合同。被告自入店以来，在客房部工作。2016年11月1日，因不能胜任岗位被调整到工程部工作，在工作期间，多次违反企业劳动纪律，无故脱岗，劝说无效，我方于2019年1月10日讨论决定，根据《劳动合同法》第39条解除与被告的劳动关系，由于钱如林不愿到人力资源部接受处理，原告于五天后在公司告示墙以公告的方式通知被告解除劳动合同事宜。原告认为：1、我方提交的10份《过失通知单》上虽然没有钱如林的签字，但员工手册有规定，没有员工签字只要查证属实也是一样的有效。我方的《过失通知单》均由人力资源部经理徐云查证签字，而徐云查证的主要依据就是我方提交的监控录像，监控录像能如实地反映钱如林在工作时间多次骑电单车外出，是有证可查的；2、我方已经将解除劳动关系依法告知劳动者本人，2019年1月10日我方讨论决定根据劳动合同法39条单方解除与被告的劳动关系，之后由人力资源部人员致电钱如林，要求其至人力资源部谈话，接受处理，由于钱如林不愿到人力资源部接受处理，也未提出申辩，置之不理。原告于2019年1月15日以公告的方式通知被告解除劳动合同事宜，之后公告被同在酒店工作的钱如林妻子撕下带回家，说明钱如林当天就知晓了通知的内容；3、原告单位未建立工会组织，且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，用人单位在一审起诉前补正通知工会或职工代表程序的，即可不被认定为违法解除劳动合同，无需承担赔偿行，原告已经于2019年5月17日向云南省小龙潭矿务局工会进行补正报备；4、钱如林主张2018年7月份以前休的10天年休假是2017年度的的休假。那下一年度年休假应从2018年7月起算到2019年7月份，而钱如林在2019年1月份离职，工作未满一年，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条之规定，其在2018年的年休假应安排好5天计算。被告钱如林辩称：1、被告自2003年12月17日到原告处工作，从入职时至2016年11月在客房部担任楼层领班工作13年，2016年11月1日，原告单方将被告调至工程部工作。2019年1月15日，被告正常上班打卡时发现指纹卡已被删除，无法工作，后才得知原告以经常无故脱岗为由并以公告的方式将被告开除。而此前被告一直在正常上班，原告以粘贴公告的方式将被告开除，未给予被告申辩的权利，也并未向被告出具解除劳动合同的证明；2、原告开除被告所依据的《员工手册》，并未按法律的相关规定通过民主程序制定，经全体职工讨论，平等协商确定；3、被告并未经常无故脱岗，没有违反规章制度，更未有领导多次批评劝告的情况。10份过失单均是原告单方编造的，纯属虚构；4、原告是设立有工会的，但在仲裁阶段原告矢口否认其有工会，但在仲裁裁决后，为了自圆其说，又提出其已于2019年5月17日向云南省小龙潭矿务局工会进行报备。工会所起的作用是监督作用，并不只是报备，需要听取工会的意见；5、关于带薪年休假仲裁裁决认定事实清楚，证据充分。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：庭审中原、被告双方一致认可：1、双方之间自2003年12月17日至2019年1月14日期间存在劳动关系；2、劳动合同解除前12个月的平均工资为2834元/月。原告向被告作出一份《人事变动表》，载明：“该员工平时工作拖沓，被动，技术水平低，不学习不上进，上班时间经常脱岗外出，连续三个月绩效考核最后一名。”2019年1月10日，原告人力资源部经理签署审批意见：当班时间脱岗，不服务部门工作安排，严重违反酒店规章制度，给予辞退。2019年1月14日，翠怡酒店发布一份《公告》，载明：原酒店工程部员工钱如林，在工作中经常无故脱岗，无视酒店的规章制度，经领导多次批评劝告无效，在员工中造成了极坏影响，此行为已严重违反了本酒店规章制度，和国家的法律法规，酒店现对该员工做除名处理。自今日起该员工的任何事宜与酒店无关。另公告发布起3日内请该员工到酒店人力资源部办理相关离职手续，逾期不来办理者后果自负。本院认为，原、被告之间建立了合法有效的劳动合同关系，双方均应按照劳动法律、法规的规定及合同约定享有各自的权利，承担相应的义务。原告以被告严重违反其规章制度，解除与被告之间的劳动合同。本院认为，用人单位针对劳动者的过失性辞退系《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，该条共列举了劳动者的六项过失情形，其中第（二）项为“严重违反用人单位的规章制度的。”如原告依据上述规定解除与被告的劳动合同，需具备两项条件，一、规章制度依据，即用人单位制定了相应的规章制度，且规章制度已经过职工大会或职代会讨论，并已公示或告知劳动者；二、行为依据，即劳动者存在严重违反规章制度的行为。具体至本案而言，首先，对于规章制度依据。原告向本院提交了一份《员工手册》，但被告否认其收到过该《员工手册》，且原告亦未能向本院提交确实充分的证据证明《员工手册》的制定经过了法定程序，故该《员工手册》不能作为审理劳动争议案件的依据；其次，对于行为依据，原告在2018年12月26日作出的《人事变动表》载明“该员工平时工作拖沓，被动，技术水平低，不学习不上进，上班时间经常脱岗外出，连续三月绩效考核最后一名”，该内容并未明确指出具体的违纪行为，原告据此作出解除劳动合同的依据不足。综上，本院确定原告解除其与被告之间的劳动合同违法。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”原告应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金87854元（2834元/月×15.5个月×2）。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款之规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”本案中原告未能向本院提供确实充分的证据证明其已安排被告休了2018年度的10天带薪年休假，对此应由原告承担举证不能的证明责任。结合被告的请求，本院确定原告应当向被告支付应休未休带薪年休假工资1302.98元（2834元/月÷21.75天×5天×2）依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《职工带薪年休假条例》第五条之规定，判决如下：一、原告云南省小龙潭矿务局昆明翠怡酒店与被告钱如林自2003年12月17日起至2019年1月14日期间存在劳动关系；二、原告云南省小龙潭矿务局昆明翠怡酒店应在本判决书生效后十日内向被告钱如林支付违法解除劳动合同赔偿金87854元及带薪年休假工资1302.98元；三、驳回原告云南省小龙潭矿务局昆明翠怡酒店的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费免收。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员 吕 刚二〇一九年八月二十六日书记员 俞雄艳