青海省互助土族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）青0223民初274号 原告：马红成，男，回族，1975年1月7日出生，住青海省平安区小峡镇王家庄村129号，粮农。 原告：刘生伟，男，汉族，1976年8月20日出生，住青海省平安区小峡镇西上庄村108号，粮农。 二原告委托诉讼代理人：黄蓉，青海延辉律师事务所律师。 被告：青海有缘房地产开发有限公司。住所：青海省海东市互助县威远镇迎宾大道21号。 法定代表人：周有林，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王海，青海尚流律师事务所律师。 第三人：青海威远混凝土有限公司。住所：青海省互助县威远镇北郊7号。 法定代表人：文胜，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张成才，青海诚嘉律师事务所律师。 第三人：王怀志，男，汉族，1962年6月20日出生，住西宁市城北区朝阳东路2号2栋202室，居民。 原告马红成、刘生伟与被告青海有缘房地产开发有限公司、第三人青海威远混凝土有限公司、王怀志合同纠纷一案，本院于2019年1月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告马红成、刘生伟委托诉讼代理人黄蓉，被告青海有缘房地产开发有限公司委托诉讼代理人王海，第三人青海威远混凝土有限公司委托诉讼代理人张成才到庭参加诉讼，第三人王怀志经本院送达起诉状副本、举证通知书、应诉通知书及开庭传票后未到庭应诉。本案现已审理终结。 马红成、刘生伟向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告返还原告欠款290万元，支付资金占用费436590.97元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年6月12日，原、被告及第三人青海威远混凝土有限公司、王怀志签订《顶账协议》，协议约定青海威远混凝土有限公司、王怀志欠付原告的290万元债务，由被告向原告偿还，被告用互助县威远镇七彩星河湾西门口南侧9号楼北侧一楼商铺以290万元的价格抵顶给原告。协议约定，被告及时配合原告办理相关商铺的合同、交房、登记等手续。但协议签订后，被告以测绘未做完、没有全面竣工等理由至今不办理过户、登记手续。不具备交付条件，致使合同目的不能实现。原告多次要求被告清偿债务，被告以各种理由推诿，拒绝偿还欠款。为维护自身合法权益，向贵院提起诉讼，恳请作出公平公正的判决。 青海有缘房地产开发有限公司辩称，顶账协议中因我公司欠第三人青海威远混凝土有限公司、王怀志的货款，用商铺抵顶给第三人货款，第三人再用该商铺抵顶原告的货款，我公司与原告没有直接的债权债务关系。协议未约定我公司给原告进行顶账的事实，涉案商铺不存在无法交付的问题，协议签订后涉案商铺就已交付原告，且原告已将该商铺出租，顶账协议的约定已全部实现。原告主张资金占用费无约定及法定依据。请求驳回原告的诉讼请求。 第三人青海威远混凝土有限公司辩称，原告的诉求与我公司无关，签订三方协议是我公司真实意思表示，第三人不存在迟延履行的情况，本案涉及协议履行问题，与我公司不存在关系。 对双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。 原告为证明被告应给付欠款的事实向本院提交：1、2016年6月12日原、被告及第三人签订的顶账协议1份，拟证明被告应给付原告欠款290万元及资金占用费436590.97元的事实。2、2016年6月13日青海有缘房地产开发有限公司出具给马红成、刘生伟的收据2张，金额290万元。拟证明青海有缘房地产开发有限公司收取原告商铺款290万元的事实。 被告青海有缘房地产开发有限公司质证意见：对证据1、2的真实性无异议，但对证明方向有异议。 第三人青海威远混凝土有限公司质证意见：对证据1、2的真实性、合法性均无异议。 被告青海有缘房地产开发有限公司为证明不欠原告货款的事实向本院提交：1、顶账协议1份，拟证明协议中存在两个不同的债权债务关系，原告向被告索要欠款无依据及被告协助办理房产登记是附随义务，主要义务已经履行，附随义务正在履行的事实。2、2016年6月12日青海威远混凝土有限公司出具给青海有缘房地产开发有限公司的收据2张，金额290万元及青海有缘房地产开发有限公司出具给马红成、刘生伟的收据2张，金额290万元，拟证明三方已履行顶账协议，被告的商铺也由原告实际占有使用的事实。3、刘生伟与苏顺德、李兵军的租赁合同2份，商铺照片3张，拟证明原告刘生伟已将商铺出租收益的事实。4、顶账协议1份，拟证明协议对资金占用费没有约定的事实。5、互助县房屋管理所证明2份，拟证明被告为实现合同目的，一直在努力办理，在具备签订合同第一时间及时通知原告办理相关手续的事实。 原告马红成、刘生伟质证意见：对顶账协议的真实性无异议，但对证明方向有异议。原、被告之间形成的是以房抵债的债权、债务关系。对证据2的真实性无异议。对证据3的真实性不予认可。证据4对拍摄时间、地点等无标注，无法确定是涉案商铺，不动产的交付以登记为准。对证据5的真实性和合法性无异议，但对证明方向有异议，说明涉案商铺不符合交付条件。 第三人青海威远混凝土有限公司质证意见：对证据1的真实性和合法性予以认可，证明三方债权债务的转移。原、被告对证据1都认可，履行义务的是原、被告，与第三人无关。其他证据与第三人无关，不发表质证意见。 对双方争议事实及证据本院认定如下：原告向本院提交的证据1、2经质证被告青海有缘房地产开发有限公司及第三人青海威远混凝土有限公司对其真实性、合法性均无异议，但被告对证明方向有异议。该证据能够证明原、被告及第三人签订顶账协议，青海有缘房地产开发有限公司将商铺抵顶给第三人，第三人再将商铺抵顶给原告，青海有缘房地产开发有限公司收取原告商铺款290万元的事实。证据具有合法性、客观性、关联性，其证明效力本院予以确认。被告向本院提交的证据1、2、3、4、5经质证原告虽持有异议，第三人无异议。该证据能够证明原、被告及第三人签订顶账协议后，按照协议约定互相出具收据，被告的商铺交由原告实际占有并出租收益、协议对资金占用费没有约定、涉案商铺已办理预售许可证，可以网签合同备案的事实。证据具有合法性、客观性、关联性，其证明效力本院予以确认。 依据有效证据本院确认如下事实：2016年6月12日，原、被告及第三人签订《顶账协议》，协议约定被告青海有缘房地产开发有限公司用互助县威远镇七彩星河湾西门口南侧9号楼北侧一楼商铺（170㎡，单价17200元/㎡）抵顶第三人青海威远混凝土有限公司、王怀志债务290万元，第三人再将商铺抵顶给原告，由被告配合原告及时办理相关商铺的合同、交房、登记等手续。协议签订后，被告向原告出具了收到商铺款290万元的收据并将商铺实际交付原告占有。后原告将涉案商铺租赁给他人使用。因测绘原因双方至今未签订商铺买卖合同、未办理商铺登记手续。涉案商铺现已办理预售许可证，可以网签合同备案。现原告以被告不具备该商铺交付条件，致使合同目的不能实现，要求被告清偿债务，给付商铺款290万元及资金占用费436590.97元。被告青海有缘房地产开发有限公司以用商铺抵顶了第三人债务，与原告无直接的债权债务关系。协议中无资金占用费的约定，协议签订后涉案商铺已实际交付原告，现原告已将该商铺出租，顶账协议的约定已全部实现，请求驳回原告的诉讼请求。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人之间的以房抵债协议，只有在债务人实际交付房屋才发生法律效力。对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用。民事主体应当依照法律规定或当事人约定履行民事义务。民事主体不履行或者不完全履行民事义务的，应当依法承担民事责任。本案原、被告及第三人签订的顶账协议是在相互的债务到期之后，经债权人同意的债务转移。签订协议的目的也并非以房屋买卖作为手段为欠款提供担保，而是三方协商一致，终止欠款关系，转而建立商品房买卖关系，将欠款本金转化为已付购房款，是债务履行期届满后达成的以房抵债协议，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议具有法律效力。双方虽对涉案商铺没有办理过户登记手续，但在达成协议后，被告就已将商铺交付原告进行占有、处置，原告对该商铺进行实际支配和收益的行为应当视为对商铺已实际交付使用。债务人违反协议规定，未履行以房抵债协议约定的，债权人有权请求债务人履行原合同关系下的债务。现涉案商铺已办理预售许可证，可以网签合同备案。无商铺交付不具备条件、合同目的不能实现的事由。原告主张资金占用费的请求，双方在协议中无明确约定，故其请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《最高人民法院关于当前商事审判工作中的若干具体问题》第九条第二款之规定，判决如下： 一、被告青海有缘房地产开发有限公司于2019年9月30日前，协助原告办理互助县威远镇福安路七彩星河湾9号楼一楼170㎡商铺的过户登记等手续； 二、被告青海有缘房地产开发有限公司如在期限内未协助办理商铺的备案登记等手续，则给付原告欠款290万元； 三、第三人青海威远混凝土有限公司、王怀志不承担责任。 案件受理费33492.73元、保全费5000元、担保费5252.22元由被告青海有缘房地产开发有限公司负担。 如果未按本判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海东市中级人民法院。 审 判 长 刘宗连人民陪审员孟正兴人民陪审员杨晓梅 二〇一九年八月八日 法官助理 黄        雅        洁 书 记 员 马        得        福