广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初5712号原告：佛山市南海中南铝车轮制造有限公司，住所地：广东省佛山市南海区*******，统一社会信用代码914************150。法定代表人：梁某1。委托诉讼代理人：陈龙，男，**年**月**日出生，汉族，住广东省信宜市************，公民身份号码************，系该公司员工。委托诉讼代理人：林嘉健，男，**年**月**日出生，汉族，住广东省佛山市南海区******房，公民身份号码************，系该公司员工。被告：无锡市万旋金属制品有限公司，住所地：江苏省无锡市锡山区*******，统一社会信用代码913***********471X。法定代表人：许某1。委托诉讼代理人:邓宏平,广东华登律师事务所律师。委托诉讼代理人：张莹芬，广东华登律师事务所律师。被告：林卫新，男，**年**月**日出生，汉族，住江苏省无锡市锡山区************，公民身份号码************。原告佛山市南海中南铝车轮制造有限公司（以下简称中南公司）与被告无锡市万旋金属制品有限公司（以下简称万旋公司）、林卫新买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年5月8日、6月20日公开开庭进行了审理。中南公司的委托诉讼代理人林嘉健，万旋公司的委托诉讼代理人张莹芬到庭参加诉讼。中南公司与万旋公司各向本院申请给予一个月时间调解，审限予以相应扣除。双方经协商未能达成一致意见，本案现已审理终结。中南公司向本院提出诉讼请求：1.万旋公司向中南公司赔偿损失36929.04元，并从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计付利息至实际清偿日止；2.林卫新对万旋公司本案的债务本息承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：中南公司就委托万旋公司生产金属制品事宜，于2016年与两被告签订编号为2016年字Q01号、2016年字MWX04号《金属制品委托生产协议》，同时签订《质量保证协议书》。根据前述协议约定，中南公司提供图纸及技术；万旋公司包工包料生产，确保产品质量合格率100%，如不符质量要求的，万旋公司承担所有费用及损失；质保金在货款中扣除，待质保期2年后一定条件下无息退还；质量索赔依据为中南公司客户提出的索赔资料为准；对于万旋公司应承担的一切费用和损失赔偿，中南公司可在应付万旋公司款项中直接扣除抵偿，包括不良品质量索赔金额；两被告应对双方的合作保密，不得将合作的文件资料如会谈纪要、协议、图纸等以任何形式提供给第三方；林卫新为万旋公司履行合同承担保证责任至债务本息清偿止；如发生纠纷，协商不成的，交中南公司所在地法院解决；以及其他条款内容。在履约过程中，万旋公司自向中南公司发货以来，双方正常合作都有对账确认发货、不良品退货索赔等。经双方对账确认，2016年5月份发货数额1126106.98元，扣减2016年5月、6月不良品索赔102077.92元、476918.79元，剩余货款547101.45元(即开发票金额)。因万旋公司供应的Q系合同产品出现质量问题比较严重，为保证产品质量，中南公司于2016年6月向万旋公司发函，须将质保金提升至500000元，并在2016年5月份货款547101.45元中直接扣除，万旋公司盖章确认对此表示同意。万旋公司自2017年7月份开始就没有发货，并拒绝对账确认之后不断出现的不良品退货索赔数目。截至2019年2月期间，出现的不良品索赔数额暂计65200元。中南公司根据协议约定，期间在结余的28270.96元货款中扣减抵偿不良品索赔，但仍有不足部分36929.04元。经中南公司多次电话、发函、邮件等追讨，均未得到解决。万旋公司不但拒绝不良品索赔，其亦因不重合同信用、不守商业信誉被他人起诉多宗案件，经营不善、债务缠身，毫不顾及2年质保期契约，根本没有能力保障日后继续不断出现不良品质量问题的索偿。中南公司将继续保留日后追索的权利，但届时万旋公司已人去楼空无任何资产，又凭什么来保障产品终端消费者的权益？因此，必须保证中南公司协议约定的500000元质保金的用途，这既是中南公司在双方合作时的初衷，也是对终端消费者的权益保障。对于截至目前为止的不良品索赔，在货款中扣减抵偿仍有不足的部分损失，万旋公司理所当然要立即赔偿中南公司。万旋公司辩称，中南公司主张的不良品索赔65200元只是中南公司单方制作的文件，中南公司提供所谓客户索赔均为重庆市**有限公司供应给长安汽车的产品，供应商与客户均非本案当事人，与本案没有关联性。本案不存在中南公司被其客户索赔65200元的事实，中南公司的主张没有事实和法律依据，应予驳回。在诉讼程序中，中南公司向万旋公司履行清偿货款义务以及中南公司向万旋公司主张质量赔偿是两个不同的法律关系，法院已分别在不同案件中进行审理，中南公司拖欠万旋公司货款625030.27元的事实清楚，证据充分，万旋公司已将该债权转让给第三人，第三人已另案起诉，中南公司在本案中诉请赔偿损失的事实依据为中南公司无须向万旋公司清偿所欠货款，显然该事实是不成立的。林卫新没有答辩，也没有提交证据材料。双方围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行举证和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院分析如下：万旋公司对中南公司举证的2019年2月的不良品索赔明细单不予确认，该索赔明细单记载的物料码为Q13A16653002，与中南公司举证的2017年5月、6月发货对账单中的部分货物名称一致，中南公司举证的检验报告中型别代号为13A-1665R对应的零件号为3101011-U05，而中南公司举证的质量索赔费用认可书中包含了该零件号，中南公司举证的证据相互印证，本院予以确认。本院认定以下事实：2016年9月1日，中南公司（甲方）与万旋公司（乙方）签订两份《金属制品委托生产协议》，编号分别为2016年字MWX04号、2016年字Q01号，均约定中南公司委托万旋公司生产金属制品，两份生产协议的合作细则、技术支持和质量要求、知识产权及市场保护、包装和运输、不可抗力等条款内容相同，2016年字MWX04号《金属制品委托生产协议》约定的违约责任及索赔条款为：乙方如未按双方约定的时间和要求交货，如造成甲方损失的，乙方还需承担赔偿责任，赔偿的款项从甲方应付乙方的款项中扣除；客户质量索赔依据为甲方客户的索赔资料为准，每月双方根据甲方客户的索赔资料核对索赔金额并签字确认，详细的索赔细则见《质量保证协议》；协议期间或在协议终止后一年的质量保证期内，乙方应在甲方留有10万元质量保证金，乙方若无出现质量问题或其他违约行为，该笔保证金甲方应于质量保证期满后无条件无息退还给乙方；乙方有违合同约定的，甲方有权随时单方面中止或解除合同，并且有权追究乙方因此而造成的一切损失，以及有权在应付乙方款项中直接扣除，不足部分继续有权追偿。协议有效期自2016年6月1日至2017年5月31日。2016年字Q01号《金属制品委托生产协议》约定的违约责任及索赔条款为：乙方如未按双方约定的时间和要求交货，每迟延一天，乙方需向甲方支付500元违约金，如造成甲方损失的，乙方还需承担赔偿责任，赔偿的款项从甲方应付乙方的款项中扣除；客户质量索赔依据为甲方客户的索赔资料为准，每月双方根据甲方客户的索赔资料核对索赔金额并签字确认，详细的索赔细则见《质量保证协议》；若乙方生产产品的质量合格率低于100%的，甲方有权停止下月生产计划，并终止本协议，乙方有违合同约定的，除按具体条款罚则外，甲方还有权随时单方面中止或解除合同，并且有权追究乙方因此而造成的一切损失，以及有权在应付乙方款项中直接扣除，不足部分继续有权追偿；对于乙方根据协议约定应承担的费用和赔偿，甲方可在应付乙方款项中直接予以扣除。乙方法定代表人、签约人、保证人为乙方履行合同负保证责任至债务本息清偿止。协议有效期从2016年9月1日至2017年8月31日。2016年9月1日，中南公司（甲方）与万旋公司（乙方）签订《产品质量保证协议书》，约定乙方在本协议期间，根据协议的规定及甲方的要求向甲方提供所需的金属制品，乙方确保金属制品供货质量；乙方在模具上指定位置刻上“W”的永久性标识，用于产品追溯；产品的质量担保期为产品销售之日起两年（以车辆售后服务卡记录售出日起计算）；双方同意索赔的依据为甲方客户提供的索赔资料；若乙方生产的产品在甲方客户或甲方客户售卖的车辆上出现质量问题，产品被客户索赔，索赔损失全部由乙方承担，索赔细则依据甲方客户的索赔规定；甲方接到客户的索赔通知后，甲方将根据可溯性标识以判定索赔是否涉及乙方生产的产品和责任，经甲方确认属于乙方生产的产品和责任时，甲方品管部将涉及的相关索赔资料通知乙方，由乙方签字确认后生效，乙方收到甲方提供的索赔资料后，在14天内必须予以答复，逾期未答复，视为乙方确认该项索赔；经乙方确认后或乙方逾期未答复的，甲方同意客户的索赔，甲方向客户支付索赔款，同时，甲方外协科将生效的索赔资料报甲方财务部，由甲方财务部开具发票，并从当月应支付乙方的货款中扣抵索赔款，如乙方当月货款不足以扣抵索赔款的，不足部分乙方应在当月15日前支付给甲方；客户索赔的不合格品在当地处理，不返回乙方或甲方所在地，除非乙方提出要求，乙方提出将索赔的不合格品运回，所发生的一切费用由乙方承担。双方还对其他内容作了约定。协议有效期自2016年9月1日至2018年8月31日。上述三份协议乙方均有委托代表人林卫新签名。中南公司陈述两份《金属制品委托生产协议》是同一天签订，因2016年字Q01号协议没有约定质保金，故补充签订2016年字MWX04号协议。万旋公司则陈述是因2016年字MWX04号协议的有效期有误，并经双方约定不需要质保金后，重新签订2016年字Q01号协议，2016年字MWX04号协议作废。2016年1月至2017年5月期间，万旋公司向中南公司供货。双方每月对货款的数额以及不良品索赔款进行对账确认后，万旋公司向中南公司开具发票，中南公司在收到发票后向万旋公司支付货款，因万旋公司申请中南公司提前开具电子商业承兑汇票，万旋公司给予中南公司一定的现金折扣，经双方确认的发货数量、不良品索赔、现金折扣、付款金额、付款日期如下表：日期货款金额（元）不良品索赔（元）现金折扣（元）应付款金额（元）实际付款金额（元）付款日期2016.110437965.63234854.2310203111.41020311.42016.4.52016.28830670.76263.75176613.428654057.348654057.342016.5.112016.315282233.89305644.6814976589.2114976589.212016.6.82016.417170255.14343405.116826850.0416826850.042016.7.112016.51126106.98102077.92547101.452016.6476927.65998907.7126839.78119978.155878929.565878929.562016.9.122016.76919825.02138396.56781428.526781428.522016.10.142017.112884.82017.314897279.59127802.1914769477.4114769477.412017.6.14/2017.6.152017.46916713.06327621.16197672.766391419.136391419.132017.7.102564.62017.55486059.66198095.59171858.835116105.255116105.252017.8.103381.092017.613138396.97177600421225.912539571.0512539571.052017.9.11其中2016年1月至2016年7月的货款金额为万旋公司向中南公司提交的申请报告中确认的货款数额以及开具的发票金额（已扣除不良品索赔，未减现金折扣），2017年3月至2017年6月的货款金额为双方对账单确定的含税金额（未扣除不良品索赔，未减现金折扣）。2016年5月应付货款547101.45元，万旋公司在2016年6月向中南公司开具了相应的发票，因中南公司在2016年6月17日向万旋公司发出《通知函》，要求将质保金提升至500000元，中南公司因此未付款，2017年1月、4月、5月的不良品索赔未在当月货款中扣减，中南公司主张在2016年5月应付货款中扣减。2017年6月对账单中，6月份发货的货物包括Q13A16653002产品，退货明细中，Q13A16653002有444个因表面腐蚀，赔偿及索赔177600元（含税金额），单价为400元。2018年8月27日，中南公司向林卫新发邮件，提出“我司根据会计师的意见，日后索赔不能在货款中扣减，只能直接在质保金中扣减，根据贵司2017年的索赔情况（该产品2017年索赔总金额为1454284.43元），我司要求贵司将质保金增加350万元，请贵司确认该笔质保金是在应付货款中划拨到质保金账户还是贵司另外电汇350万元到质保金账户？后续索赔情况如果波动较大，我司也会重新调整质保金的要求。”林卫新邮件回复中南公司“贵司会计师提出的350万保证金我们不能接受，我上次同意增加100万质保金，加上原来50万合计150万质保金，产品价格请明示多少，我们核算后是否可以经营。关于以后市场价格问题，我们也在学习**工艺后再重新确定产品价格，5月份的货款请抓紧支付。”中南公司提出邮件中林卫新提及的“加上原来50万”即案涉2016年6月份增加的质保金50万元。2019年1月16日，重庆**有限公司通过其系统发出三包旧件质量索赔费用认可书（代开票通知），编号为汽1-CQJC-1902-001，供应商名称为重庆**有限公司，供应商代码S37560A，索赔明细费用：零件号3101010-W11数量为1，含税金额为450.91元，3101011-U05数量共350，含税金额149446.5元。中南公司根据送货批次以及零件号区分，该索赔金额中有65200元属于中南公司应向万旋公司索赔的费用，剩余部分属于中南铝车轮制造（佛山）有限公司应向万旋公司索赔的金额，该公司已另案起诉向万旋公司主张。中南公司陈述重庆**有限公司向供应商提供账户和密码，供应商可登录“长安汽车portal平台系统”查看其公司有关各项通知，重庆**有限公司为中南公司的全资子公司，中南公司将万旋公司供应的车轮发往重庆**有限公司，由该公司供应给重庆**有限公司。2019年2月20日，中南公司将2018年10月至2019年2月长安汽车Q13A不良品索赔及Q36A退货清单通过邮件发给万旋公司法定代表人许某1以及林卫新，并于2019年3月9日通过EMS特快专递将索赔单邮寄给万旋公司，邮件于2019年3月12日妥投。但万旋公司未作出回应。其中2019年2月不良品索赔明细单的物料码为Q13A16653002，不良原因是表面腐蚀，数量163件，含税索赔总额65200元，明细单备注“Q13A每件赔偿金额400元（含税），索赔金额在货款中扣除，不足部分将在质保金中扣除”。万旋公司在庭审中确认未付货款以中南公司自认的547101.45元为准。本院认为，本案是定作合同纠纷，中南公司以万旋公司提供的产品存在不良品为由请求万旋公司赔偿损失36929.04元。根据本院查明的事实，中南公司与万旋公司在2016年1月至2017年6月期间发生的货款中，仅有2016年5月应付货款547101.45元未付，中南公司主张该货款有500000元转为质保金，剩余47101.45元则抵扣不良品索赔费用。万旋公司则认为双方在2016年9月1日签订的2016年字Q01号《金属制品委托生产协议》并未约定质保金，可知双方没有约定质保金。双方在2016年9月1日签订了两份《金属制品委托生产协议》，但双方对按哪一份协议履行存在争议，两份协议的内容没有明显不同，本院认为两份协议均合法有效。虽编号2016年字MWX04号《金属制品委托生产协议》没有约定质保金，2016年字Q01号《金属制品委托生产协议》约定的质保金为100000元，但双方在签订两份协议之前已发生交易，中南公司在2016年6月提出增加质保金500000元，万旋公司在通知函中加盖公章，也未提出异议，万旋公司在2016年6月开具面额为547101.45元的增值税发票后，未再向中南公司主张付款，可知万旋公司认可有500000元货款转为质保金，而且双方在2018年8月27日的往来邮件中，万旋公司亦确认原有质保金为500000元，故本院确认案涉质保金为500000元。扣减质保金后，中南公司应付货款为47101.45元。中南公司主张的2017年1月不良品索赔12884.8元、2017年4月不良品索赔2564.6元、2017年5月不良品索赔3381.09元，合共18830.49元，万旋公司已盖章确认，该不良品索赔尚未在货款中扣减，中南公司现主张扣减，符合双方约定，本院予以确认。中南公司主张2019年2月不良品索赔费用为65200元，万旋公司对此不予确认。根据双方签订的《产品质量保证协议书》约定的产品质量担保期以及产品索赔处理程序，质量担保期自车辆售后服务卡记录售出日起计算两年，万旋公司在2017年6月向中南公司供应物料码为Q13A16653002（对应的零件号为3101011-U05）的货物，虽中南公司未能举证证明车辆售后服务卡记录的售出日期，但即使从万旋公司销售之日起计算，中南公司在2019年2月提出索赔也没有超出两年质保期。中南公司的客户重庆**有限公司向中南公司发出索赔费用清单，索赔清单不良品包括了零件号为3101011-U05的产品，双方约定万旋公司销售产品刻有可溯性标识，中南公司根据可溯性标识从客户索赔的零件号中区分万旋公司生产的产品并向万旋公司提出赔偿，符合双方的约定，万旋公司对中南公司提出的索赔未提出任何的异议，也未能提供证据予以推翻。万旋公司辩称客户索赔费用清单中显示供应商为重庆**有限公司，并非中南公司，但中南公司与重庆**有限公司属于关联公司，且中南公司可登录重庆**有限公司的系统并查看有关的通知，可知中南公司的产品是供给重庆**有限公司，中南公司举证的证据可以证明万旋公司销售的产品存在不良品的事实，万旋公司的抗辩，本院不予采纳。中南公司在2019年2月不良品索赔单价为400元，与2017年6月对账单所列相同型号不良品索赔的单价一致，因此，中南公司主张2019年2月不良品索赔费用为65200元，本院予以确认。中南公司应付货款为47101.45元，应扣减不良品索赔费用共84030.49元（18830.49元+65200元），应扣费用已超过应付货款。根据中南公司向万旋公司发出的不良品索赔清单备注的内容以及2018年8月27日的往来邮件可知，不良品索赔费用应在货款中扣减，不足部分在质保金中扣减，而案涉不良品索赔金额并未超过质保金数额，应在质保金中扣减，现中南公司请求万旋公司赔偿36929.04元，本院不予支持。林卫新经本院合法传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回佛山市南海中南铝车轮制造有限公司的全部诉讼请求。本案适用简易程序结案，受理费减半收取950.38元（佛山市南海中南铝车轮制造有限公司已预交），由佛山市南海中南铝车轮制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  麦上康二〇一九年八月十六日书记员  黄莹莹