河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1302民初1058号原告谢少义，男，汉族，1962年8月20日出生，住河南省南阳市宛城区。委托代理人冯延全、冯墨竹，宛城区汉都法律服务所司法工作者，特别授权。被告燕永旭，男，汉族，1963年10月17日出生，住高新区。被告许德华，女，汉族，经商，1964年12月30日出生，住高新区。二被告委托代理人：涂中乔、张团团，河南雷雨律师事物所律师，特别授权。原告谢少义诉被告燕永旭、许德华民间借贷纠纷一案，本院经审查原告谢少义所提交的民事诉状及附带起诉证据，受理后依法向被告送达了民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书和开庭传票，依法适用普通程序于2019年5月27日、2019年7月25日公开开庭对本案进行了审理。原告谢少义及其委托代理人冯延全、冯墨竹、被告燕永旭、许德华的委托代理人涂中乔、张团团到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谢少义诉称，原告与被告合伙在南阳第二石油机械厂院内修路，双方于2018年12月13日散伙结算，加上被告借原告20万元，合计被告应付原告557200元。由于被告将合伙钱挪用，双方协商，按借款处理，被告于2018年12月13日分别给原告出据二份借条，并约定了利息，至今本息未付，现由于被告外债太多，给原告造成了不安，故依法向人民法院提起诉讼，望判如所请：1、请求人民法院判令被告偿还借款557200元，并自2018年12月13日起支付利息至款付清日止。（其中30万元按月利息1.5分计算，257200元按月利息2分计算）。本金+利息9644元，合计566840元。2、本案全部诉讼费由被告负担。被告燕永旭、许德华辩称，1、本案民间借贷纠纷对方主张的借款未实际发生，借款合同不生效，借贷关系并不成立。原告以民间借贷纠纷案由起诉不正确，请求驳回原告诉讼请求。2、许德华对双方借款事宜不知情，根据最高法关于审理涉及夫妻债务纠纷案件的司法解释第三条规定，因此许德华对该笔债务无偿还的义务。原告谢少义为支持自己的主张提供以下证据：第一组：两份借据。证实借款金额及利息。第二组：协议一份。证实原、被告双方存在合伙关系，第一组借据是在他们散伙结算时，对拖欠工程款所签订的借据。第三组：申请证人出庭作证申请书及证人身份证。请求法庭让证人谢某出庭作证。说明问题。证人谢某的证言，证实燕永旭与谢少义、谢某在二机厂家属院干工程时，原告垫付40万元工程款，工程完工结算后，垫付40万元未支付给原告，后该40万转为借款。被告燕永旭、许德华对原告提交证据的质证意见为：对第一组证据真实性无异议，但是该借据只能说明双方存在借款意向，但并不能证实借款实际发生。对第二组证据1、协议的真实性无异议，该协议中明确约定借款利息三人均摊，利润三人平分。2、协议中没有显示日期，无法计算利息的起始日期。协议上显示谢少义出资40万元，实际上出资36万元。3、该协议是一个工程款合伙协议与本案民间借贷无关联性，属于不同的法律关系。第三组证人证言1、证人与原告之间存在利害关系。2、证人可以证实燕永旭实际收到的投资款是360000元。3、谢某、谢少义、燕永旭三方关于投资与利润的分配均系三方平摊。被告燕永旭、许德华为支持自己的主张提供以下证据：提交录音一份，从录音内容可以得知谢少义支付40万元给燕永旭，其中4万元被谢某挪用。原告谢少义对被告提交证据的质证意见为：36万元属实，但是这个钱通过后期所打的借据重新做了计算，这个是之前的。重新对借款、利润、投资款做了新的认可。根据上述证据，确认以下事实：原告与被告谢某、燕永旭签署协议约定：“经谢某、谢少义、燕永旭三方约定，南阳油田二机厂社区沥青路面约10000平米，由三人合伙施工，由谢少义出资40万元人民币（40万元按月息1分5厘计算，由三方承担），利润三方共享，结算按南阳与油田概预算中心审定价为准。待结算完，甲方付款时，付清40万元的本金、利息。三方共同签字生效。签名：谢某、燕永旭、谢少义”。协议签订后，三方合伙按约定完成沥青路面铺设任务，后经结算，2018年12月13日，由燕永旭以借款人身份，谢某以担保人身份分别出具借据各一份。一份借据约定：“今借到（××）：谢少义人民币257200元，大写叁拾万元整。约定利息（4分），借款期限自2018年12月13日至2019年2月13日，借款期限（2月），保证于2019年2月13日还清。借款人若不能按照借款协议约定按时足额偿还本金和利息，自愿接受有管辖权的人民法院强制执行。借款人签字：燕永旭，担保人签字：谢某。2018年12月13日。备：若按时还款257200元，2019年2月13日的利息全免，过期没有按时偿还，需追加这两个月的利息。谢少义燕永旭2018年12月13日。”另一份借据约定：“今借到（××）：谢少义人民币300000元，大写叁拾万元整。约定利息（1.5分），借款期限自2018年12月13日至2019年2月13日，借款期限（2月），保证于2019年3月13日还清。借款人若不能按照借款协议约定按时足额偿还本金和利息，自愿接受有管辖权的人民法院强制执行。借款人签字：燕永旭担保人签字：谢某。2018年12月13日。”另查明，对用于南阳油田二机厂社区沥青铺路的40万垫付款的事实，被告不予否认，且后期被告分两次转给原告方28万元，原告方对此予以认可，结合协议约定，谢某证实被告燕永旭已经支付28万元，该28万元在后期结算后已扣减，被告燕永旭重新出具了债权凭证。另查，被告燕永旭向原告借到现金20万元，该事实由证人谢某出庭证言予以证实，被告对此不予否认。综上所述，本院认为：一、本案中虽签署有合伙协议，但依据《中华人民共和国合伙协议法》第三十三条之规定：“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。”依据上述第二款之规定，本案名为合伙实为借贷。合法的借贷关系受法律保护。本案中，被告燕永旭向原告谢少义借款20万元的借款事实清楚，有借据、证人证言等证据在案为证，故应当对借款20万元本金及约定自2018年12月13日起支付至款付清之日止1.5分月息予以认定。被告燕永旭对上述承担偿还责任。被告燕永旭虽辩称对借款不予认可，鉴于被告未亲自出庭也未提出足以推翻该事实的证据，故被告燕永旭的抗辩理由，本院不予采信。二、对于合伙协议约定的40万元出资，月息1.5分，有原告、被告燕永旭及证人谢某的签名，且在被告出具的录音中证实已收到40万元，至于被告不认可的40万元系被告收到40万元后，在征得被告燕永旭的同意后，谢某才挪用，因此原告已经足额支付了40万元借款，故被告应当偿还该笔40万元借款及约定的自2018年12月13日支付至款付清之日止1.5分月息。三、对被告燕永旭2018年12月13日出具的两份借据，虽被告辩称该借款未实际发生，但结合以上查明事实及对利息的约定，证人谢某作为被告燕永旭的担保人所做的证言，证实被告燕永旭出具的两份借据是对合伙与原告谢少义合伙分红及借款的综合结算。其中257200元的借据约定利息4分，但原告诉讼请求为月息2分，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,××请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。”本院对借款利息予以认可。四、关于被告许德华承担连带责任的问题。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”根据上述规定，结合本案事实，原告方应当提供证据证明被告许德华于被告燕永旭系夫妻关系，但原告方并未提供该证据与以证明，依据上述第二款之规定，对于被告许德华与被告燕永旭之间系夫妻关系的说法本院不予认定。依据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一、二、三条之规定“第一条夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。第二条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院应予支持。第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”依据上述规定，原告方应提供证据证明该债务系夫妻共同债务，本案原告既未提供被告许德华的追认意思表示，也未提供该笔借款用于日常生活，因此对于原告要求被告许德华偿还借款的主张，没有证据予以佐证，本院不予认定。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国合伙协议法》第三十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一、二、三条之规定，判决如下：一、被告燕永旭于本判决生效之日起十日内返还原告谢少义借款本金共计557200元及利息（其中300000元利息自2018年12月13日起按月息1.5分计付至款付清日止；257200元自2018年12月13日起按月息2分计付至款付清日止）。二、驳回原告谢少义的其他诉讼请求。本案诉讼费9468元、保全费3520元，共计12988元由被告燕永旭承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  宋良中审 判 员  李 蕊人民陪审员  王书浩二〇一九年八月二十九日书 记 员  赵晓蕾