广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1802民初82号原告：朱恩，女，1991年1月18日出生，汉族，住清远市清城区，委托诉讼代理人：谢坚荣，广东亨信律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆嘉敏，广东亨信律师事务所律师。被告：中国国旅（广东清远）旅行社有限公司，住所地：清远市北江二路28号怡景湾大厦第2层01号自编01B。法定代表人：董霞。委托诉讼代理人：蔡方华，广东纵横天正律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢威达，广东捷高律师事务所律师。原告朱恩与被告中国国旅（广东清远）旅行社有限公司旅游合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱恩及其委托诉讼代理人谢坚荣、陆嘉敏，被告中国国旅（广东清远）旅行社有限公司的委托诉讼代理人蔡方华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱恩向本院提出诉讼请求如下：1、被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费、鉴定费、后续治疗费、翻译费、公证费、营养费、交通费合共191283.29元;2、本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：2018年3月16日，原告与亲友报名参加被告组织的泰国六日游，并支付3300元/人的团费，据被告出具给原告《泰国曼芭出团通知书》，本次旅游团为双飞六天五晚零自费团，包含4月18日午餐旅游项目“清迈小镇、骑大象、坐马车、钓鳄鱼”。原告在2018年4月18日参加被告安排的“骑大象”项目，被告及现场工作人员未确保原告的人身安全，致使原告及原告婆婆两人从大象身上摔下受伤。原告受伤后被送往当地芭提雅曼谷医院治疗，医院诊断原告左髋部及左腕部受伤骨折，并对原告左桡骨远端骨折切开施行内固定手术，原告回国后继续到清远市人民医院接受治疗。广东清正法医临床司法鉴定所对原告伤情鉴定意见为：左侧腕关节的损伤致残程度评定为十级伤残，左桡骨内固定物拆除必然发生的后期医疗费用经评估约需壹万元人民币。根据《中华人民共和国旅游法》的相关规定，被告在履行包价旅游合同期间，造成旅游者人身损害、财产损失的，应当依法承担赔偿责任。被告在事故发生后，未能就赔偿款与原告达成一致意见，为此，原告特诉至法院，请求法院依法支持原告的全部诉讼请求，维护原告的合法权益。被告中国国旅（广东清远）旅行社有限公司辩称，一、答辩人作为本次旅游活动实际经营者，已经履行了应尽的告知、警示义务，同时做好安全防范措施。答辩人向来注重对旅客的安全保障，对于有可能涉及到旅客的人身安全的旅游项目，都会事先做好防范措施，并履行告知、警示义务。答辩人根据《中华人民共和国旅游法》第八十条的规定向包括原告在内的旅客们发出出团通知书，就本次旅游活动中的安全事项以明示方式做好说明和警示。此外，我司工作人员张志平作为本次旅游活动的领队，在带领全队参加“骑大象”项目之前，已经充分地向旅客们告知该项目具有一定程度的危险性，并要求若有身体不适等原因，则不应参加本项目，因此答辩人已确切履行了告知、警示义务。事实上，“骑大象”是一项正规安全的旅游娱乐项目，我司全程都按照安全规范进行安排，并有专业人员全程陪护，此次摔落事故是大象受到惊吓，故将原告摔落，这次事件纯属意外。二、原告自身也有过错，应承担一定的责任。原告作为完全行为能力人，具备一定的预知风险的能力，在我司工作人员反复向其强调安全注意事项后，原告也应当可以预见“骑大象”项目存在一定程度的危险性，但原告最后还是选择参加该项目，意即接受该项目带来的可能风险，因此本次意外的发生与原告缺乏安全意识不无关系，应当承担一定责任。三、答辩人提出赔偿项目不合理、赔偿金额过高。1、残疾赔偿金。原告受伤时间点是2018年4月18日，计算残疾赔偿金应当适用2016年度的全省城镇居民人均可支配收入数据即37684.30元/年。2、被抚养人生活费。原告受伤的时间点在2018年4月18日，计算被抚养人生活费应当适用2016年度全省城镇居民人均可支配收入数据为28613.30元/年。3、翻译费、公证费。原告提供的证据仅有翻译收据一份，没有提供泰国医院病历的有关证据，答辩人对该部分费用不认可。4、误工费。原告没有举证证明其工作性质和实际收入水平，也没有提供工资流水证明其确实在医疗期间没有发放工资而存在误工损失，应当承担举证不利后果，认定其没有误工损失。另外，原告计算239天误工也远远超过其损伤所实际需要的期限，在其出院记录的医嘱中也仅简易休息6至8周，因此答辩人计算误工损失的标准及天数均虚高。5、营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，在原告出示的证据中，没有医疗机构出具需要营养费书面意见，因此该部分营养费请求不予支持。6、交通费。原告仅住院治疗一天，交通费几乎省略不计，请法庭酌情处理。四、答辩人已经赔偿了原告部分费用，应当进行抵充。由于原告与另外一个案件的当事人朱恩是亲友关系，两人受伤后，答辩人通过本团实际接待单位广东荣盛国际旅游有限公司向两人支付共计187311元，其中包括医疗费、护理费、家属陪护费、住院伙食费、轮椅费等。本着先治病救人及适当赔偿以达成和解的原则，答辩人支付上述费用中有超过标准，现进入诉讼，上述多支付的费用理应当与法定赔偿标准进行冲抵。经计算，答辩人支付给原告朱恩的护理费13500元（即便按照100元/天护理费标准，计算2个月护理期为6000元，多支付了7500元请法庭依法进行冲抵）。综上，答辩人认为，在答辩人履行了与原告旅游合同期间，答辩人已经尽到告知和警示义务，并在事故发生后积极配合原告治疗，原告对于意外的发生也有过错，而且答辩人已经支付了不少费用应当冲抵。因此，答辩人无需承担如此大的赔偿责任，请求法院依法驳回原告不合理诉求。本院经审理认定事实如下：原告报名参加被告组织的泰国双飞六天五晚的旅游活动，并向被告支付旅游费用3300元。被告向原告出具一份《泰国曼芭出团通知书》，该通知书载明出境、离境的时间、地点、每天出游的项目、有关事项的告知与提示等内容，其中2018年4月18日的旅游项目包括清迈小镇、骑大象、坐马车、钓鳄鱼等。原告在被告组织安排下到达了泰国，并参加了有关旅游项目。2018年4月18日，原告在骑大象的过程中发生跌落事故，致使原告左髋部及左腕部疼痛3天，于2018年4月21日到清远市人民医院住院治疗，1天后于2018年4月22日出院。依据清远市人民医院出院记录显示,出院诊断为，1、左侧耻骨上支骨折；2、骶骨左份骨折；3、左桡骨远端骨折内固定术后；4、左侧尺骨茎突撕脱性骨折。关于出院医嘱记载：1、建议卧床休息6至8周；2、定期复查，如出现骨折移位，神经损伤等症状则需要行手术治疗；3、门诊复查。为此，原告支付了医药费共计2805.59元。事情发生后，被告曾在2018年5月23日、6月27日以及8月1日分别向原告支付护工费4500元、4500元以及9197元，合共18197元。2018年9月29日，原告向广东清正法医临床司法鉴定所对伤残程度鉴定以及后续治疗费评定。2018年12月12日，广东清正法医临床司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人朱恩左侧腕关节的损伤残疾程度评定为十级伤残；被鉴定人朱恩左桡骨内固定物拆除必然发生的后期医疗费用经评估约需10000元人民币。原告实际支付鉴定费2700元。诉讼中，原告主张医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、鉴定费、翻译费、公证费、后续治疗费、营养费、交通费合计191283.29元，并称事故发生后没有获得保险公司的赔偿。原告还称，之前被告向其垫付护理费，所以原告没有在本案中主张护理费，护理费是双方协商一致后被告向其垫付的，不同意被告要求对其支付的费用予以扣减。被告对医疗费2805.59元，住院伙食补助费100元，鉴定费2700元，翻译费、公证费2440元，后续治疗费10000元均无异议，但对残疾赔偿金、被扶养人生活费计付标准有异议，认为应当参照适用2016年的人身损害赔偿计付标准；对原告主张营养费、交通费有异议，认为没有医疗机构意见予以确认需要加强营养以及没有真实发生交通费用；对原告主张的误工费有异议，认为原告没有提供相应证据证明因误工而存在损失。被告辩称，诉讼前，其向原告垫付的费用计付标准过高，应依法予以抵扣。另查明，原告朱恩与黄卓军于2016年6月6日登记结婚，于2017年3月14日共同生育儿子黄玮辰。本院认为，原告向被告交纳旅游费用，被告向原告提供旅游服务，双方之间形成旅游合同关系，依法受法律保护。作为旅游公司，被告安排的旅游项目应当确保人身、财产安全，被告有义务对可能危及旅游者人身、财产安全的情况以明示的方式事先向旅游者作出说明或者警示，并对其提供的商品或服务进行安全检验、监测和评估，采取必要措施防止危险发生。就本案而言，被告向原告出具的《泰国曼芭出团通知书》中明确包含了清迈小镇、骑大象等旅游项目，但被告没有对该项目存在可能危及人身安全的情况以明示方式进行说明或警示。原告是在被告的组织安排下参加骑大象项目，被告没有举证证明原告在参加项目过程中存在过错。故对于原告的损失，应当由被告承担违约赔偿责任。根据查明的事实，本院认定原告的损失包括：1、医疗费2805.59元。2、住院伙食补助费100元。3、鉴定费2700元。4、翻译费、公证费2440元。5、后续治疗费10000元。6、残疾赔偿金81950元。残疾赔偿金按受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入40975元/年的标准计算20年[40975元/年×20年×10%]。7、被抚养人生活费25668.30元。按2017年全省城镇居民人均消费性支出标准计算17年（30198元/年×17年×10%÷2）。8、误工费8330.90元。原告住院1日，出院后依据医嘱记载建议卧床休息6至8周，误工费计算57天（1天+8周），由于原告没有提供固定的收入证明，误工费按2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元的标准计算（53347元÷365天×57天）。9、交通费，酌情确定50元。以上损失合计134044.79元。对于原告主张营养费3000元的诉讼请求，因没有医嘱，本院不予支持。至于原告已支付的护理费18197元，原告住院1天的护理费应为150元，对于超出部分的护理费，应当抵扣其他损失。则被告应向原告支付的赔偿款为115997.79元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国旅游法》第五十条第一款、第八十条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国国旅（广东清远）旅行社有限公司于本判决生效之日起10日内向原告朱恩支付赔偿款115997.79元；二、驳回原告朱恩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2063元，由原告朱恩负担833元，被告中国国旅（广东清远）旅行社有限公司负担1230元。如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于清远市中级人民法院。审判员  杨向晖二〇一九年八月二十二日书记员  朱嘉敏附法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国旅游法》第五十条旅游经营者应当保证其提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求。旅游经营者取得相关质量标准等级的，其设施和服务不得低于相应标准；未取得质量标准等级的，不得使用相关质量等级的称谓和标识。第八十条旅游经营者应当就旅游活动中的下列事项，以明示的方式事先向旅游者作出说明或者警示：（一）正确使用相关设施、设备的方法；（二）必要的安全防范和应急措施；（三）未向旅游者开放的经营、服务场所和设施、设备；（四）不适宜参加相关活动的群体；（五）可能危及旅游者人身、财产安全的其他情形。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。