厦门海事法院 民 事 判 决 书 （2019）闽72民初292号 原告:潘飞跃，男，1983年5月28日出生，布依族，住贵州省盘县。 委托诉讼代理人:王伯俊，福建鼎平律师事务所律师。 被告:林宣学，男，1972年4月25日出生，汉族，住福建省福鼎市。 委托诉讼代理人:商世杰，福建秉坚律师事务所律师。 原告潘飞跃与被告林宣学海上人身损害责任纠纷一案，本院于2019年4月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月24日公开开庭进行审理。原告潘飞跃、委托诉讼代理人王伯俊、被告林宣学委托诉讼代理人商世杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潘飞跃向本院提出诉讼请求：判令被告林宣学赔偿原告潘飞跃各项损失合计253629.18元（人民币，下同）。事实与理由：原告潘飞跃于2018年8月5日受雇于被告林宣学，在“闽福鼎渔04658”号渔船上作业。同年10月27日，原告在作业时被船上锚绳所伤，被告随即将原告送至舟山广安医院就医，经诊断为左肱骨内侧髁开放性骨折、左胫骨开放性骨折、左髌骨骨折等多处伤情，住院治疗33天。在原告受伤住院期间，被告已支付住院期间的医疗费用。原告出院后，经福建闽正司法鉴定所鉴定，原告的伤残情况为十级伤残附加一个十级伤残；后续治疗费8000元；误工期180日、护理期90日、营养期90日。原告受伤损失如下：1.医疗费1148.33元。2.残疾赔偿金55574元/年（2018年浙江省城镇居民人均可支配收入）×20年×12%=133377.6元。3.误工费：58068元/年÷365天×180天=28636.27元。4.护理费：49646元/年÷365天×90天=12241.48元。5.住院伙食补助费：50元/天×33天=1650元。6.营养费：50元/天×90天=4500元。7.后续治疗费：8000元。8.鉴定费：2600元。9.交通费：2000元。10.被抚养人生活费：53475.5元。（1）父亲潘方才：28145元×17年×12%÷3人=19138.6元。（2）母亲罗照会：28145元×17年×12%÷3人=19138.6元。（3）儿子潘杨朝：28145元×9年×12%÷2人=15198.3元。11.精神抚慰金：6000元。后因被告申请重新鉴定，原告当庭增加后续治疗费2000元和检查费用598元的诉讼请求，至此各项损失合计为256227.18元。 林宣学辩称，一、对本起事故的发生没有异议，但原告应当承担相应的过错责任。本案原被告均属自然人，属于自然人之间的劳务关系。本案事故的发生主要是因为原告未按操作规范造成的，其自身的过错行为对本起事件的发生负有主要责任。根据《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《侵权责任法》第三十五条同时规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错责任承担相应的责任。因此，本案双方应按五五比例承担责任。二、原告的部分损失主张缺乏依据，被告仅在合理范围内承担赔偿责任。1.医疗费：被告已为原告支付全部医疗费用，原告出院后自身所购买的保健品无法体现出与本案具有关联性，并且与营养费重复计算，该部分不属于医疗费，不应当予以支持。2.残疾赔偿金：根据原告的户籍地，其残疾赔偿金应当按照福建省农村可支配收入计算。3.护理费：护理费已经包含在医疗费中，不应当重复计算。4.营养费：鉴定机构并非医疗机构，鉴定中的营养期并不能代替医嘱，原告病例材料中并未建议加强营养，该项不应当予以支持。5.后续治疗费：原告存在两处伤情，根据当时的实际治疗情况，根据原告家属要求，为了避免今后取内固定的不便，有一处内固定使用了进口材料，是无需取内固定的，但鉴定意见中的后续治疗是2处内固定，应当减少一半费用。6.鉴定费：因原告先前的鉴定已被法院的重新鉴定所取代，该鉴定费用被告已经支出。7.交通费：在本起事件发生后，系被告将原告送医治疗，期间的交通费被告已经支出，并且原告也未提供正式的医疗费票据。8.被抚养人生活费：该部分费用应当按照福建省农村居民人均年生活消费支出标准计算。9.精神损害抚慰金：因本案原告对损害结果的发生存在过错，精神损害抚慰金应适当减少。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。鉴于被告林宣学对原告潘飞跃提交的出院小结、《司法鉴定意见书》（闽正司鉴所【2019】临鉴字第001号）、流动人口登记表、门诊发票、鉴定费、户口簿、检查费用等证据的真实性均无异议，原告潘飞跃对被告林宣学提交的医疗发票及用药清单等证据的真实性无异议，双方对被告申请的本院依法委托的福建正扬司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》（闽正扬司鉴所【2019】临鉴字（伤残）第231号）的真实性也无异议。上述证据与讼争事实均有关联，故本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提供的台州康复医药连锁有限公司出具的增值税普通发票，因有原件供核对，本院对其真实性予以确认，对其证明效力，本院将结合其他证据作出认定。对原告提供的盘州市羊场布依族白族苗族乡张家寨村村民委员会出具的证明，因有原件供核对，上有村委会公章和经办人签名，本院对其真实性予以确认。对原告提供的《就读证明》，该证明虽未加盖学校公章，但加盖了总务处章。从常理推断，学校的总务处负责学生学籍情况，其对本校学生就读情况的证明，能够反映真实的就读情况，本院对该证明的真实性予以确认。 根据以上确认的证据并结合庭审调查，本院查明事实如下： 原告潘飞跃于2018年8月5日接受被告林宣学的雇佣，在林宣学所有的“闽福鼎渔04658”号渔船上作业。同年10月27日，原告在作业时受伤。当日被送至舟山广安医院救治，舟山广安医院诊断为左肱骨内侧髁开放性骨折伴尺神经卡压、左胫骨开放性骨折、左髌骨骨折，并于同日进行了手术，于同年11月9日再行手术。术口愈合情况良好，于2018年11月29日出院。住院期间产生的医疗费用已由林宣学先行垫付。 2018年12月27日、2019年4月1日，潘飞跃两次前往玉环市人民医院复诊，自付医疗费用合计872.33元，并在台州康复医药连锁有限公司购买钙片276元。 2019年1月28日，潘飞跃自行委托福建闽正司法鉴定所就伤残等级、后续取内固定费用和三期“误工期、护理期、营养期”进行鉴定，潘飞跃为此支付了鉴定费2600元。福建闽正司法鉴定所于当日出具闽正司鉴所【2019】临鉴字第001号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.潘飞跃的伤残程度为十级伤残附加一个十级伤残；2.潘飞跃拆除内固定的后续治疗费评定为8000元整；3.潘飞跃‘三期’综合评定为误工期180日，护理期90日，营养期90日。” 本案审理过程中，被告林宣学申请重新鉴定，经双方协商一致选定鉴定机构，本院依法委托福建正扬司法鉴定所对潘飞跃的伤残等级和后续取内固定的必要性进行鉴定。原告潘飞跃应鉴定机构要求于2019年6月27日在宁德市医院支付检查费用598元。福建正扬司法鉴定所于2019年7月10日出具闽正扬司鉴所【2019】临鉴字（伤残）第231号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.潘飞跃左尺神经损伤，肌力4级，伤残程度为十级伤残。2.潘飞跃左侧膝关节功能丧失40%，伤残程度为十级伤残。3.潘飞跃其后续取内固定费用在10000元。” 庭审后原被告双方向本院提交书面《情况说明》一份，双方一致确认在潘飞跃住院期间及出院后，被告林宣学支付潘飞跃两笔后续治疗费合计5000元。 另查明，（1）根据福建省统计局发布的相关统计数据，2017年度福建省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为58068元、居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为49694元；2018年福建省城镇居民人均生活消费支出28145元，农村居民人均生活消费支出14943元；2018年度福建省农村居民人均可支配收入为17821元；根据《福建省国家机关差旅费管理办法》规定，一般工作人员的出差伙食补助标准，每人每日为100元。（2）根据浙江省统计局发布的相关统计数据，2018年浙江省城镇居民人均可支配收入为55574元。（3）潘飞跃之父潘方才于1955年10月1日出生，潘飞跃受伤之日（即2018年10月27日）已年满63周岁，潘飞跃之母罗照会于1955年9月1日出生，潘飞跃受伤之日已年满63周岁。经盘州市羊场布依族白族苗族乡张家寨村村民委员会证实，潘方才和罗照会共生育子女三个。潘飞跃之子潘杨朝于2009年3月13日出生，潘飞跃受伤之日已满9周岁。 本院认为，本案系海上人身损害责任纠纷。潘飞跃接受林宣学的雇佣，在林宣学所有的“闽福鼎渔04658”渔船上工作，雇佣期间，潘飞跃在从事雇佣活动中受伤，林宣学作为雇主应当承担赔偿责任。林宣学主张潘飞跃自身存在过错，但并未提交有力证据予以证明，理应承担举证不能的不利后果。关于潘飞跃主张的各项损失金额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）的相关规定，对原告可获赔的项目及金额分析认定如下： （一）医疗费 潘飞跃住院治疗期间发生的医疗费用已由林宣学支付，其出院后赴玉环市人民医院复诊，自付医疗费用合计872.33元，符合《人损解释》第十七条第一款规定的与案涉伤情有关的医疗费，应由林宣学承担。潘飞跃称其在台州康复医药连锁有限公司购买钙片276元系遵医嘱，此主张能与出院小结中“适当钙质摄入”相印证，本院予以采信，但该项费用属营养费范畴，应包含在营养费之内，不应算入医疗费中。此外，因被告申请重新鉴定，潘飞跃应鉴定机构要求赴宁德市医院进行相关检查，自付检查费用598元，该费用系为证实其伤残程度所支付的必要费用，也有相应的支付凭证，潘飞跃主张该项费用并无不妥，本院予以支持。因此潘飞跃可获赔的医疗费合计1470.33元。 （二）残疾赔偿金 潘飞跃的住所地是贵州省盘县农村，但其提交的玉环市公安局坎门派出所出具的《流动人口信息表》证明其已经在浙江玉环居住满一年以上，因此其主张按照城镇居民的相关标准计算残疾赔偿金，本院予以支持。同时，潘飞跃主张根据《人损解释》第三十条第一款规定，按照2018年浙江省城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，于法有据，本院予以准许。潘飞跃的伤情构成十级伤残附加一处十级伤残，其主张按12%计算残疾赔偿金，不违反法律及司法解释的相关规定，可予采纳。根据《人损解释》第二十五条第一款和第三十条规定，结合2018年浙江省城镇居民人均可支配收入的标准，潘飞跃的残疾赔偿金为55574元×20年×12%=133377.6元。 （三）误工费 潘飞跃主张误工费28636.27元。误工期应以司法鉴定意见为准。根据法医临床鉴定意见，潘飞跃的误工期为180日。潘飞跃从事渔业生产，但其未能举证证明其固定收入或最近三年的平均收入情况。潘飞跃主张按照2017年福建省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资58068元计算，未超过《人损解释》第二十条第三款的规定，本院予以准许。根据《人损解释》第二十条规定，潘飞跃的误工费为58068元÷365天×180天＝28636.27元。 （四）护理费 潘飞跃主张护理费12241.48元。护理期应以司法鉴定意见为准。根据法医临床鉴定意见，潘飞跃的护理期为90日。鉴于庭审过程中原被告双方一致确认，被告在潘飞跃住院后找人护理了7天，之后才由潘飞跃妻子进行护理。因此潘飞跃的护理期应扣减这7日。潘飞跃未举证证明护理人数及护理人员的收入状况，其主张按照年收入49646元、护理人员为一人的标准计算护理费，未超过2017年福建省居民服务、修理和其他服务业49694元的标准和相关法律规定，本院予以准许。根据《人损解释》第二十一条第一款、第二款的规定，潘飞跃的护理费为49646元÷365天×（90-7）天＝11289.36元。 （五）住院伙食补助费 潘飞跃主张住院伙食补助费1650元。潘飞跃住院共计33天，其主张按照每天50元标准计算住院伙食补助费，未超过相关标准，本院予以支持。根据《人损解释》第二十三条第一款有关规定，潘飞跃的住院伙食补助费为50元×33天＝1650元。 （六）营养费 潘飞跃主张营养费4500元，被告认为鉴定机构的营养期不能代替医嘱，原告病历材料中并未建议加强营养，因此不应予以支持。本院认为，舟山广安医院《出院小结》最后一句“调整饮食结构、适当钙质摄入”，可视为需加强营养的医嘱。结合福建闽正司法鉴定所出具的鉴定意见“营养期90天”，再结合潘飞跃的伤情和恢复情况，根据《人损解释》第二十四条有关规定，本院酌情确定潘飞跃的营养费为每天30元，90天合计为2700元。另，原告在台州康复医药连锁有限公司购买钙片的276元，包含在该2700元内，不再另行计算。 （七）后续治疗费 潘飞跃主张后续治疗费10000元。被告林宣学辩称其中一处伤口使用了进口材料，无需取出内固定，因此后续治疗费应减半，但被告未能举证证明，对其抗辩本院不予采信。福建闽正司法鉴定所和福建正扬司法鉴定所出具的两份司法鉴定意见书都明确潘飞跃后续取出内固定的必要性。福建正扬司法鉴定所是经原被告双方协商一致选定的鉴定机构，且双方对该所出具的鉴定意见书均无异议，因此，关于后续治疗费用以该份为准。根据《人损解释》第十九条第二款规定，潘飞跃主张后续治疗费10000元符合相关规定，本院予以支持。 （八）鉴定费 潘飞跃主张鉴定费2600元。该鉴定费系潘飞跃起诉前为证明其伤残程度以及误工、护理等期限所支付的必要费用，也有相应的支付凭证，潘飞跃主张该项费用并无不当，本院予以支持。至于本案重新鉴定产生的费用，由被告林宣学自行负担。 （九）交通费 潘飞跃主张交通费2000元，但未提供相应的票据予以证明，林宣学主张潘飞跃住院期间的交通费已由其支付。鉴于潘飞跃出院后复诊确需支出相应的交通费用，本院酌定交通费200元。 （十）被抚养人生活费 潘飞跃主张被扶养人生活费合计53475.5元。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。潘飞跃之子潘杨朝，跟随潘飞跃常住浙江玉环，就读于玉环市新希望学校，潘飞跃主张按照2018年福建省城镇居民人均生活消费支出28145元计算被扶养人生活费，该主张符合《人损解释》第三十条第二款的相关规定，本院予以准许。因此潘飞跃之子潘杨朝的被扶养人生活费为28145元×9年×12%÷2=15198.3元。潘飞跃之父潘方才和潘飞跃之母罗照会目前生活在住所地贵州盘县农村，潘飞跃主张按照2018年福建省城镇居民人均消费性支出标准计算被扶养人生活费，本院不予采纳。根据《人损解释》第二十八条规定，本院确定按照2018年福建省农村居民人均生活消费支出14943元计算其父母的被扶养人生活费，且潘方才和罗照会共生育子女三人，因此潘飞跃之父潘方才的被扶养人生活费为14943元×17年×12%÷3＝10161.24元。潘飞跃之母罗照会的被扶养人生活费为14943元×17年×12%÷3＝10161.24元。潘飞跃应获赔的被扶养人生活费合计35520.78元。 （十一）精神损害抚慰金 潘飞跃主张精神损害抚慰金6000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款的规定，确定精神损害抚慰金不仅应考虑侵权人的主观因素，还应考虑侵权行为的损害后果等因素，综合本案案情，根据《人损解释》第十八条第一款的规定，原告要求精神损害抚慰金6000元，主张合理，本院予以支持。 综上，潘飞跃由此产生的损失共计233444.34元，扣除林宣学已先行支付的5000元后续治疗费，被告林宣学还应赔偿潘飞跃228444.34元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告林宣学应于判决生效之日起十日内赔偿原告潘飞跃因人身损害造成的损失228444.34元； 二、驳回原告潘飞跃的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5144元，由原告潘飞跃负担418元，由被告林宣学负担4726元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  陈水柱 人民陪审员  陈 忠 人民陪审员  叶俊平 二〇一九年八月二十八日 法官 助理 唐婉 代 书记员  黄巧丽 附：本案所适用的主要法律条文及执行申请提示： 一、本案适用的主要法律条文 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。 被抚养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。