新疆维吾尔自治区麦盖提县人民法院民 事 判 决 书（2019）新3127民初412号原告:伽师县江州建筑安装有限公司，住所地：新疆喀什地区伽师县广场南路二号小区。法定代表人：郑兵，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王仕平，男，汉族，1971年9月21日出生，系伽师县江州建筑安装有限公司项目负责人，现住新疆麦盖提县。委托诉讼代理人：张琳，新疆安协律师事务所律师。被告：李和年，男，汉族，1972年3月1日出生，甘肃省民乐县人，农民工，现住甘肃省民乐县。委托诉讼代理人：汤治国，新疆刀郎律师事务所律师。委托诉讼代理人：吾拉依木·如孜，新疆刀郎律师事务所实习律师。第三人:刘平，女，汉族，1964年6月4日出生，四川省蓬溪县人，农民工。原告伽师县江州建筑安装有限公司与被告李和年、第三人刘平劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月1日受理后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人王仕平和张琳、被告李和年及其委托诉讼代理人汤治国、第三人刘平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伽师县江州建筑安装有限公司（以下简称江州建安公司）向本院提出诉讼请求：1、撤销麦盖提县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书麦劳仲裁字（2018）17号裁决书；2、依法判决第三人刘平承担连带责任。事实与理由：被告李和年是第三人刘平的雇员，在江州建安公司承建的麦盖提县2017异地扶贫搬迁项目（吐曼塔勒乡一标段）做外墙保温过程中受伤，2018年7月27日被麦盖提县人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年10月9日被喀什地区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。原告认为：一、劳动仲裁程序违法。被告李和年首先申请认定劳动关系，存在劳动关系再认定劳动工伤；二、被告李和年系第三人刘平雇佣，刘平应当承担连带雇主责任；三、被告李和年自身有重大过错，对造成的经济损失应当自行承担相应的责任。因为，被告李和年在施工过程中，原告项目经理多次强调戴安全帽系安全带，被告李和年置若罔闻，导致事故发生；四、第一，对被告提供的喀什地区劳动能力鉴定委员会出具的鉴定书（首次）不予认可，理由是原告收到的此鉴定书是通过被告给的，且没有加盖公章，劳动仲裁庭上被告出示的鉴定书系事后补盖公章，鉴定书涉嫌伪造。其次，被告申请做劳动能力鉴定申请时尚不能满足做伤残鉴定的时间条件，但却出示了劳动能力伤残鉴定书。因此，劳动能力伤残鉴定程序违法，送达程序违法。故诉至法院，请求法院在查明事实的基础上依法公正判决。被告李和年辩称：1、劳动仲裁程序合法，原、被告之间存在劳动关系，原告在认可劳动关系的前提下，对工伤认定加盖公章，表示同意认可，所以原告认可被告在本案中的劳动关系；2、被告认为，第三人刘平在本案中不应当承担连带责任，若刘平承担责任，应当另案处理；3、根据劳动法及社保条例，工伤赔偿适用无过错原则，在劳动过程中存在过错，除非故意犯罪、醉酒、吸毒三种情形不予赔偿之外，其他情形均应当予以赔偿，不能给劳动者划分责任；4、关于劳动鉴定，原告已收到鉴定书，并有喀什地区劳动局签收的回执，不存在伪造鉴定书的情形，关于原告要求重新做司法鉴定，被告认为不符合法定程序。综上被告认为，麦盖提县劳动仲裁委员会所作出的麦劳仲裁字（2018）17号仲裁书事实认定清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼请求。第三人刘平辩称：第三人不应该承担责任，因为事故发生时，第三人向项目经理请假去喀什，在第三人走后半小时，工地发生此事，当时项目经理王仕平在场，所以第三人不应该承担连带责任。本院经审理认定如下事实：双方对以下事实无争议，本院予以确认。被告李和年是第三人刘平的雇员，在原告江州建安公司承建的麦盖提县2017异地扶贫搬迁项目（吐曼塔勒乡一标段）做外墙保温过程中受伤，2018年7月27日被麦盖提县人力资源和社会保障局认定为工伤，以及仲裁裁决书认定的各项赔偿，即：被告人李和年医疗费10811.63元，原告已支付7700元；李和年停工留薪期待遇5032元／月*4个月=20128元；李和年一次性伤残补助金9个月*5032元=45288元、一次性工伤医疗补助金7个月*5032元=35244元、一次性伤残就业补助金15个月*5032元=75480元；李和年伙食补助97*11=1067元；李和年护理费97*11=1067元；江州建安公司承担鉴定费300元。另查明：2018年5月2日，被告李和年在工地摔伤，后被送往麦盖提县人民医院治疗，后经喀什地区劳动能力鉴定委员会鉴定构成玖级伤残。原告江州建安公司麦盖提县分公司于2018年10月11日收悉喀什地区工伤职工劳动能力鉴定（初次）结论书，在收到结论书15日内，原告未提出重新鉴定申请。以上事实有当事人的陈述、仲裁裁决书、班组承包协议、喀什地区工伤职工劳动能力鉴定（初次）结论书及送达回证、工伤认定调查笔录等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、是否应当重新对伤残等级进行司法鉴定；2、第三人刘平是否应当承担连带责任；3、麦劳仲裁字（2018）17号仲裁书是否应当撤销。（一）、关于是否应当重新对伤残等级进行司法鉴定的问题。2018年7月27日麦盖提县人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，确认李和年因工受伤，且决定书载明“若对本工伤认定决定不服的，可自接到本决定书之日起60日内向麦盖提县人民政府、喀什地区人力资源和社会保障局申请行政复议，或者向麦盖提县人民法院提起行政诉讼。”在此期间，原、被告双方并未提出异议。另外，由于原告江州建安公司麦盖提县分公司于2018年10月11日收悉喀什地区工伤职工劳动能力鉴定（初次）结论书，在收到结论书15日内，原告未提出重新鉴定申请，应当视为鉴定程序合法，鉴定结论已发生法律效力。原告提出曾在2018年11月21日提出重新鉴定申请，但该时间节点已超出法律规定的异议期间，故本院对该证据的关联性不予确认。原告还提出鉴定结论书未加盖公章，涉嫌伪造，根据麦盖提县劳动争议仲裁委员会仲裁案卷中的麦盖提县人力资源和社会保障局劳动人事仲裁委员会向喀什地区劳动能力鉴定委员会发出的案件协查函及喀什地区人力资源和社会保障局劳动能力鉴定委员会办公室的复函，能够反映出喀什地区工伤职工劳动能力鉴定（初次）结论书（2018-1-140）真实有效，不存在伪造情形。综上，驳回原告的重新鉴定申请。（二）、关于第三人刘平是否应当承担连带责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告江州建安公司应当可以预见此类事故的发生，仍将麦盖提县2017异地扶贫搬迁项目（吐曼塔勒乡一标段）外墙保温工程承包给第三人刘平,李和年摔伤事故的发生，属于工伤保险与民事损害赔偿的竞合，故双方均应承担相应的管理责任，原告江州建安公司应当与第三人刘平应当承担连带赔偿责任。被告李和年系第三人刘平的雇员，刘平以其为单包工、事故发生时请假不在场为由抗辩无事实和法律依据，故本院不予采信。（三）、关于麦劳仲裁字（2018）17号仲裁书是否应当撤销的问题。原、被告及第三人均认可麦劳仲裁字（2018）17号仲裁书认定的赔偿款项及金额，现原告已将该案诉至法院，且本院认定原告及第三人承担连带赔偿责任，故麦劳仲裁字（2018）17号仲裁裁决书应当予以撤销。原告主张被告李和年自身存在过错，应当承担相应责任，因工伤保险赔偿采用无过错责任归责原则，即无论职业伤害的责任在于单位、他人还是自己，受害者都应得到必要的补偿，因此在赔偿过程中不应给劳动者划分责任，故本院对原告的此项主张不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决如下：一、撤销麦盖提县劳动争议仲裁委员会作出的麦劳仲裁字（2018）17号仲裁裁决书；二、原告伽师县江州建筑安装有限公司与第三人刘平在本判决生效后十日内向被告李和年连带支付医疗费3111.63元（共10811.63元-原告已支付7700元）；停工留薪期待遇5032元／月*4个月=20128元；一次性伤残补助金9个月*5032元=45288元、一次性工伤医疗补助金7个月*5032元=35244元、一次性伤残就业补助金15个月*5032元=75480元；伙食补助97*11=1067元；护理费97*11=1067元；鉴定费300元。以上共计181685.63元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已预交），由原告伽师县江州建筑安装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。审判员  甘志芸二〇一九年八月七日书记员  章晓芳法官诠释本案适用法律《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。（以上意见仅供参考）主审人甘志芸