广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0204民初4235号 原告：柳州市钻和贸易有限公司，住所地柳州市河西路1号中国铁路物资柳州物流有限公司2号楼3-9号办公室，统一社会信用代码：914502005871373554。 法定代表人：谢红丹，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈统，广西君行律师事务所律师，特别授权。 被告：广西建工集团第二安装建设有限公司，住所地柳州市晨华路3号，统一社会信用代码：91450200198601361X。 法定代表人：潘海洪，该公司董事长。 委托诉讼代理人：江洋，该公司员工，特别授权。 委托诉讼代理人：邓光剑，该公司员工，特别授权。 第三人：刘朝晖，男，1969年2月22日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 委托诉讼代理人：黄斌，广西华尚律师事务所律师，特别授权。 原告柳州市钻和贸易有限公司（以下简称钻和公司）与被告广西建工集团第二安装建设有限公司（以下简称二安公司）、第三人刘朝晖买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月7受理后，依法适用简易程序，于2019年1月28日公开开庭进行了审理，后发现该案不适宜适用简易程序，依法转为普通程序，于2019年8月26日公开开庭审理。原告的委托诉讼代理人陈统、被告的委托诉讼代理人江洋、许蓝尹（仅第一次庭审到庭）、邓光剑（仅第二次庭审到庭）、第三人刘朝晖的委托诉讼代理人黄bu斌到庭参加诉讼。 原告钻和公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠的货款本金744250.07元;2、判令被告偿付逾期付款违约金560052.18元(从2015年6月23日起,以各笔应付货款为基数,按月利率2%,从逾期支付之日起暂计至2018年10月20日)以及后续违约金(以货款本金744250.07元为基数,按月利率2%,从2018年10月23日计算至货款清偿完毕之日);3、判令被告承担本案诉讼费。 事实与理由：从2015年4月30日至2015年8月24日,原告累计为被告全州万鹂·江山项目供应钢材505.88吨,总价款为1348411.34元。截至2018年10月20日,被告只支付了货款本金604161.27元、支付逾期付款违约金175838.73元(即加价费,逾期付款每吨每天加价5元),尚欠货款本金744250.07元、逾期付款违约金(加价费)1318197.43元。 原告为尽快回笼资金,主动将逾期付款每吨每天加价5元或4元的违约金下调为月利率2%,即违约金数额由1318197.43元下调为560052.18元,作出了大幅度的让利,但被告仍以种种借口拒绝支付。被告长期拖欠货款的行为,已构成严重违约,使原告蒙受了巨大的经济损失。有鉴于此,特诉至贵院,请求依法作出判决,支持原告诉讼请求,以维护原告的合法权益。 被告二安公司辩称：1、二安公司与原告并没有签订买卖合同，也没有事实的买卖关系，不是本案的适格被告。被告与刘朝晖签订了项目工程内部承包合同，将本案的项目分包给刘朝晖，刘朝晖是项目的实际施工人，刘朝晖向原告采购钢材，是本案的买卖合同的当事人，所以基于合同关系产生的债务应由刘朝晖承担。被告与刘朝晖是分包合同关系，所以接受刘朝晖的委托向原告支付了货款。原告也向二安公司开具了发票，二安公司认为原告向刘朝晖提供了钢材已经据实结算，货款两清。二安公司至2015年8月7日到2016年1月29日期间，替第三人共支付货款78万元，每笔付款都有转账记录明确记载“付全州万鹂江山项目钢材款”。原告所述被告只支付了604161.17元，支付逾期付款违约金17583.73元，与事实不符。关于原告违约金的诉请二安公司认为，买卖双方并未对违约责任达成一致意见，应适用最高院关于买卖合同纠纷的司法解释24条约定。按银行同期贷款利率计算。因为二安公司并没有与原告签订买卖合同，所以原告调拨单中约定的违约条款不适用二安公司。原告提供的调拨单中的开单日期即付款截止日期，开单第二天就开始计算违约金不符合交易习惯，是单方意思表示，所以应当给予合理的支付时间，所以对于违约金的计算时间也应当有一定的延后。 第三人刘朝晖辩称：第三人与被告有内部存包关系，原告是给被告承建的项目供应了钢材，钢材的总量505.88吨，该项目被告至今未与第三人进行结算，第三人不应当承担本案的债务清偿责任。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据。本院对原、被告双方及第三人无争议的证据予以采纳。被告对原告提供的证据1、3、5、6的真实性不予认可。第三人对这些证据均予以认可，第三人系买卖关系的直接经手人，其陈述结合原告提供的证据2、4，本院认可原告提供证据的真实性，并予以采纳。原、被告对于第三人刘朝晖提交的证据1的真实性予以认可，本院认可原告提供该证据的真实性，并予以采纳。 本院根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，对本案事实确认如下：案涉的“万鹂·江山”项目系被告承建。2014年3月12日，被告桂林分公司（发包方、甲方）与第三人刘朝晖（承包方、乙方）签订一份《项目工程内部承包合同》（以下简称承包合同），主要条款约定：1、被告桂林分公司将“万鹂·江山”1#-3#楼栋及1#地下室建筑安装工程给第三人刘朝晖承包施工。2、承包方式为包工包料、包安全、包质量、包工期。3、主要材料、设备在订货采购前，必须报计划给甲方审批，主要材料、设备的规格、品牌必须符合设计要求。双方还就各自的权利义务及违约责任进行了约定。前述合同签订后，第三人刘朝晖以项目负责人身份进场施工。2015年4月30日、5月30日、6月23日、7月10日、8月9日、8月24日，原告向万鹂·江山项目提供钢材，双方没有签订书面的买卖合同，只是由第三人的员工等人在原告的调拨单上签字确认。原告提供的十二份调拨单中的“其他协议”约定：1、购货单位必须于2015年4月30日前、5月30日前、6月23日前、7月10日前、8月10日前、8月25日前付清全部货款，如逾期不付清货款，则购货单位愿意向销货单位支付每天每吨4元的违约金，且销货单位有权在购货单位逾期付款的任何时间内向销货单位所在地人民法院提起诉讼。被告在2015年8月7日、8月21日、2016年1月27日、1月29日分别向原告转款200000元、180000元、200000元、200000元，共计780000元。转款凭证均附言：付全州万鹂江山项目钢材款。原告向被告开具了19份增值税普通发票，共计金额925466.16元。2016年9月30日，原告出具《柳州市钻和贸易有限公司对广西建工集团第二安装建设有限公司全州万鹂江山项目供应、结算明细表》，该明细表中记载“应付金额2010724.94元、违约金662313.60元、已付款780000元等”。刘朝晖在该明细表上签名确认，并注明“违约金待结算并支付时双方协商处理”。刘朝晖的财务人员陈露在该明细表上签字确认“已核对、数量与销售金额无误”。原告因至今未得到剩余的货款，诉至本院。 本院认为，本案的第一个争议焦点是被告二安公司是否应当承担与原告买卖合同关系中买方的责任。本案中原、被告双方没有签订书面的买卖合同，二安公司对于原告提供的钢材均送至了其承建的全州万鹂江山项目工地没有异议，但其辩解该工程已转包给了第三人刘朝晖实际施工，故刘朝晖是买卖合同的相对方，应当由刘朝晖承担买卖合同的相关责任。根据查明的事实，被告与第三人刘朝晖签订的是内部承包合同，由刘朝晖实际管理承建案涉工程，但对外，刘朝晖仍是以被告的名义进行施工，对于刘朝晖购买钢材用于工程施工的行为，亦是得到了被告认可的。这一点在刘朝晖采购钢材之后，被告支付了780000元的钢材款给原告并接受了原告提供的相应增值税发票的事实可以证明。因此，虽然被告未与原告签订买卖合同，钢材调拨单被告亦未签字确认，但基于上述事实，原告有理由相信刘朝晖的行为代表被告，刘朝晖的行为构成表见代理。故被告应当承担买卖合同中卖方的责任。 本案的第二个争议焦点是本案的剩余未付货款本金的数额及原告诉求的违约金是否能够予以支持。被告辩解原告向刘朝晖提供的钢材已经据实结算，货款两清，但其没有提供证据证明，而刘朝晖已经在原告的供应、结算明细表中认可了销售数量及销售金额，仍有未支付货款的部分，故被告的辩解，本院不予支持。调拨单中约定“如逾期不付清货款，则购货单位愿意向销货单位支付每天每吨5元的违约金”。被告辩解该违约金的计算依据过高，原告自愿对违约金的计算标准进行了调整，变更为按照月利率2%给付，没有违反法律的规定，本院予以支持。对于被告已经支付的780000元中扣减的违约金，亦应当按照月利率2%的标准计算。第三人对于钢材供应的数量及单价没有异议，本院对于按照被告支付货款的时间分段计算的违约金计算标准为销售金额×2%÷30×违约天数，截止2016年1月28日的违约金为153922.37元，被告已支付的780000元扣减违约金153922.37元，为被告实际已支付的货款本金为626077.63元。原告销售总金额为1348411.34元，故剩余未付本金为722333.71元。被告还应当支付的违约金以722333.71元为本金，依照2%的月利率，从2016年1月29日开始计付。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条第一款、第一百五十九条之规定判决如下： 被告广西建工集团第二安装建设有限公司向原告柳州市钻和贸易有限公司支付货款722333.71元及违约金（违约金的计算以722333.71元为本金，按照2%的月利率，从2016年1月29日起计至被告全部债务履行完毕之日止）。 案件受理费16539元、诉讼保全费5000元，共计21539元（原告已预交），由被告广西建工集团第二安装建设有限公司负担20893元，原告柳州市钻和贸易有限公司负担646元。 上述应当履行的义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  阮 锋 人民陪审员  伍惠萍 人民陪审员  程珍英 二〇一九年八月二十八日 书 记 员  曾 锐 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《中华人民共和国合同法》第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人由代理权的，该代理行为有效。 《中华人民共和国合同法》第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1．扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2．将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007