海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   (2019)琼0108民初6029号       原告：海南银康海滨投资有限公司，统一社会信用代码914601003945544519。   法定代表人：蒲某，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：刘某。   被告：徐某，公民身份号码×××，住上海市。   原告海南银康海滨投资有限公司（以下简称银康公司）与被告徐某劳动争议一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告银康公司委托诉讼代理人刘某，被告徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告银康公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决原告不需支付被告违法解除劳动合同赔偿金42352元；2.请求法院判决更正被告2018年10月工资金额，应为0元。   事实与理由：被告多次在网络上泄露原告商业秘密，违反《劳动合同》、《岗位责任保密协议》中竞业禁止规定。原告根据员工手册予以辞退决定，并无不当，不属于违法解除，不需要支付违法解除劳动合同赔偿金。原告与被告于2018年3月1日建立劳动关系，于2018年10月26日解除劳动关系。2018年10月，被告多次未正常出勤，并非裁决书中认定的出勤20天，故请法院重新确定被告10月工资。   被告徐某辩称，1.原告公司提出本人泄露商业秘密，本人在百度上只是为增加百度下载积分，故上传了一些别人的和我本人改编的医疗方面的文章，根本不是公司商业秘密。我只是一个公司中层管理人员，不可能接触到公司的商业机密，上传的大部分文章都是网上转载后稍加改动又再上传的，且未对公司产生丝毫损害，更没有提供给公司竞争对手任何材料。从原告提交的证据可以看出来根本称不上是什么商业秘密的。故本人没有违反《劳动合同》《岗位责任保密协定》等公司规章制度，公司强行解除与我的劳动合同，属于典型违法解除劳动合同，需要支付给我两个月实际工资的赔偿金。2.2018年8月份下旬，我从万宁督导医疗工作回海口后，因海口文庄医院府城分院没有院长，回公司第二天打完卡后就让我去分院暂时负责工作，未提到多久，也未提到需要在分院打卡事宜，故我在分院有二十天未打卡，但均在医院工作，并天天住在医院五楼病房里，医院职工均可作证，这个情况都已经做出说明，并让医疗事业部总经理郭胜华（我的直接领导）签字确认了，并且还有公司人事部胡月主管的修改提示，当时请示公司人事部门此事如何办理，人事部门说需要写个情况说明，然后部门领导签字确认即可，这些都有照片为证。所以，原告以此作为拒不给付我合法劳动报酬的理由，明显在混淆黑白，严重侵害合法劳动者的合法权益，违背总理在两会上关于企业必须及时给付劳动者合法劳动报酬的相关讲话精神。3.万宁医院被关停一事，和我上传文章及我的职责毫无关联，两者根本无必然联系。该院院长匡世君应对该院所有事务负主要责任，在我、郭胜华总经理、孙永煌助理共同督导万宁医院期间，据匡世君院长讲，医院以后关停肯定是和医保问题有关。实际上，事实即是如此，而该公司把医院关停责任归咎于医疗质量、医疗安全管控不力，并将此作为不给付我合理劳动报酬的理由，纯属无稽之谈。4.2018年10月25日左右，该公司章惠副总经理、周辉副总经理、刘某高级经理共同找我谈话，明确说公司运营困难要裁减员工，然后让我在解除劳动合同上签字。我说我可以签字，但是怎么补偿呢？他们说没有补偿，只能发工资到这个月末。我说这不合乎道理，你们的做法也违反了劳动法，故我拒绝签字。从此，给我的各项罪名就不断的出现了，事实就是如此。5.公司其他好几个人都申请了劳动仲裁，包括前文提到的副总经理周辉。这说明该公司管理方面和处理类似事务方面肯定是有问题的，这是不言而喻的事情。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   经审理查明，2018年3月1日，原告银康公司（甲方、用人单位）与被告徐某（乙方）签订劳动合同，劳动期限为2018年3月1日至2021年2月28日；根据甲方工作需要，乙方同意从事医疗事业部门医疗总监工作；乙方在正常出勤并付出正常劳动后，有权获得相应劳动报酬，乙方的税前月工资为基本工资1430元/月，试用期内的税前月工资为基本工资1430元/月。同日，原告银康公司（甲方）与被告徐某（乙方）签订《岗位责任保密协议》，约定，根据甲方有关制度的规定，甲方聘用乙方为医疗总监岗位。乙方从签订《劳动合同》起即为甲方提供劳动服务，已经（或将要）知悉甲方的商业秘密。保密内容为1、商业秘密：乙方在提供劳务期间获得或交换所得的在经营管理过程中，甲方未向社会公开或只在一定范围内公开的任何信息、经验、技术和资料，包括重要会议内容、重要公文内容、技术方案、财务数据、公司技术、人事档案、客户名单、行销计划、采购资料、定价政策、进货渠道、法律事务信息、人力资源信息、公司经营策略等一切公司商业、技术及经营管理信息；对甲方的商业秘密，乙方承担不得向任何第三人披露甲方的商业秘密的义务；乙方的保密义务自甲方盖章和乙方签字之日起开始，至上述商业秘密公开或被公众知悉时止。2018年3月1日，被告徐某还签订了一份《员工廉洁从业承诺书》和一份《员工手册确认书》，确认其本人已查收、阅读及了解银来集团《员工手册》的内容及各项规章制度，并愿意遵守手册内所有规章制度。   另查明，2018年8月13日，被告徐某撰写一份《关于对我司所属万宁银康医院“医保反馈材料”及医院管理等问题的调查汇报》。2018年10月25日，原告银康公司向被告徐某发出《解除劳动合同通知书》，通知被告，鉴于你严重违反公司规章制度以及在工作岗位上严重失职给公司造成重大损害等原因，依据国家法律法规、公司《员工手册》等文件的相关条款，经公司研究决定，自2018年10月25日起解除你的劳动合同。被告徐某未在该通知书上签字，其于2018年10月26日出具一份《收条》，表明其今收到“解除劳动合同通知书”。本案原告在起诉状中认可其与被告的劳动关系期间为2018年3月1日至2018年10月26日。被告在庭审过程中对上述原告提出的双方存在劳动关系期间予以认可。2018年10月29日，被告进行工作交接，并正式离职。2018年11月18日，万宁市卫生和计划生育委员会向万宁银康医院发出《关于责令停业整顿的通知》，表明经11月16日至17日联合调查组对你院进行检查，发现你院在用药、检查、药品进出库管理、拉病人免费住院等方面存在重大问题，存在重大安全隐患。经委第三十九次党组会议讨论决定，现责令你院立即停业整顿，等待下一步深入查处。2018年6月14日，海南省人力资源和社会保障厅发布《关于按2017年度全省在岗职工平均工资征缴社会保险费和计发社会保险待遇的通知》（琼人社发[2018]210号），其中2017年度海口市在岗职工平均工资为月平均工资5670元。   再查明，2018年10月30日，徐某（申请人）以银康公司为被申请人向海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其提出仲裁请求为：一、裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金42400元。二、裁决被申请人向申请人支付代通知金21200元。三、裁决被申请人向申请人支付本月未发工资21200元。四、裁决被申请人向申请人支付出差未报销差旅费用1632元。五、裁决被申请人向申请人支付从北京把申请人挖墙脚补偿金21200元。海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月3日作出海美劳人仲裁字[2019]第65号仲裁裁决书，裁定如下：一、被申请人于本裁决书生效之日起十日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金42352元。二、被申请人于本裁决书生效之日起十日内向申请人支付2018年10月份工资19472.2元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。该份裁定书于2019年4月12日送达银康公司。原告银康公司对该裁定不服，遂向本院提起诉讼。   对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的证据7微信账户信息及朋友圈分享内容和证据8百度文库账号信息及上传文件，拟证明微信账号“×××”和百度文库账号“徐子森”为被告徐某本人所有。被告私自传播、泄露公司或医院商业秘密信息(含“关于对电子数据百度文库账号信息及我司所属万宁银康医院”文件)，严重违反公司劳动纪律和规章制度，给公司及医院造成重大损害。被告对该证据的真实性、合法性和关联性予以认可，但对证明内容不予认可，认为其并未泄露商业秘密。因被告对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可，本院对上述证据的真实性、合法性和关联性予以确认，并认定以下事实：被告在百度文库中上传的文件包括《关于对我司所属万宁银康医院“医保反馈”问题的调查汇报》《府城分院医院奖惩制度》《文庄、龙昆中心社区居民建档、家庭医生签约情况一览表》《府城分院年度医疗设备购置计划表（报卢主管）》。2.原告提交的证据9考勤打卡记录（2018年9月-10月）以及被告提交的证据2考勤表（2018年10月），被告对原告提交的证据9的真实性不予认可，认为该考勤记录是公司的记录，其当时没有在公司工作，而是在原告的下属公司海口文庄医院府城分院工作；原告对被告提交的证据2的真实性、合法性、关联性予以认可。因上述原、被告提交的证据存在重叠，该份证据属于原告公司的内部管理数据，上盖有原告公司的公章，且被告亦认可其未在公司进行打卡考勤，故本院对该份证据的真实性予以确认；同时，因该份证据系关于被告的打卡考勤记录，且来源合法，故本院对该份证据的合法性、关联性予以确认，并认定被告在2018年9月1日至9月19日期间未进行考勤打卡，在2018年9月20日至10月26日期间进行考勤打卡。3.被告提交的证据1工资流水清单，拟证明被告的工资标准为月22000元，且原告于2018年10月12日向被告足额发放2018年9月份工资，说明原告认可被告出具的《考勤未打卡说情况说明》的合法性、合理性。原告对该证据的真实性、合法性和关联性无异议，但认为该清单中的工资包含基本工资、绩效、岗位工资、保密费等，且认为2018年9月份工资足额发放并不能证明被告不存在旷工行为，是因为核算周期以及国庆放假没有扣减其9月份的工资。本院对其真实性、合法性、关联性予以认可，并认定以下事实：原告银康公司分别于2018年4月12日、5月11日、6月12日、7月12日、8月10日、9月14日、10月12日向被告徐某发放2018年3月份工资21185元、4月份工资21155元、5月份工资21185元、6月份工资21155元、7月份工资21185元、8月份工资21200元、9月份工资21170元。4.被告提交的证据3关于府城医院未打卡说明，原告对其真实性、合法性、关联性和证明内容不予认可，提出原告公司的考勤情况需要部门主管、人事部门主管、公司总经理审批，但该证明只有被告所在部门的主管郭胜华的审批。本院认为，该说明虽然只是照片，但其内容系有关被告徐某2018年9月1日至20日期间未打卡的情况说明，且上有被告所在部门主管郭胜华的签字确认，故本院对该证据的真实性、合法性和关联性予以认可，并认定被告曾作出一份《关于在府城分院未打卡原因说明》，表明其从八月末万宁银康医院结束督查工作回来后就到府城分院主持工作，故在此期间均未打卡；被告部门主管郭胜华在该说明上签字确认的事实。5.对被告提交的证据6答辩状，原告对其真实性、合法性、关联性及证明内容不予认可，该证据系被告单方所做陈述，不具备证据的构成要件，不属于证据。   本院认为，一是关于原、被告解除劳动合同的原因问题。原告主张，其与被告解除劳动合同的原因是被告在2018年9月1日至19日期间累计旷工超过四天、违反了原告公司制度，传播或泄漏公司商业秘密以及存在失职行为导致万宁银康医院停业整顿，并提交岗位责任保密协议、员工手册、微信号信息及朋友圈内容、2018年9月-10月考勤打卡记录、关于对我司所属万宁银康医院“医保反馈材料”及医院管理等问题的调查汇报、关于责令停业整顿的通知等证据作为佐证。首先，针对被告在2018年9月1日至19日未进行打卡的主张，被告提出，此期间其在府城分院主持工作故未能在原告公司打卡，且原告公司已向其足额发放了2018年9月份工资的行为亦能证明其不存在旷工行为，并提供工资流水清单、《关于在府城分院未打卡原因说明》等证据作为佐证。本院认为，被告虽确实存在未考勤打卡的行为，但经其部门主管确认，被告2018年9月1日至19日期间在府城分院工作，因此未能在公司打卡，故被告不存在旷工行为。其次，关于被告传播或泄漏公司商业秘密的主张，原告并未就被告上传至百度文库的文件是否属于公司商业秘密提供证据予以证明，且原告公司并未针对被告在百度文库中上传文件的行为作出过处理，亦认可其在与被告协商解除劳动合同事宜时并未提及该原因，故原告提出因被告存在传播或泄漏公司商业秘密而解除劳动合同的主张，本院不予认可。最后，关于被告存在失职行为导致万宁银康医院停业整顿的主张，原告并未就被告是否存在失职行为以及该行为是否与万宁银康医院停业整顿存在直接因果关系提供证据予以证明，且从万宁市卫生和计划生育委员会作出的《关于责令停业整顿的通知》可以看出，调查组系于11月16日至17日对万宁银康医院进行调查的，而被告于2018年10月29日已办理离职手续。因此，原告提出因被告存在失职行为导致万宁银康医院停业整顿而解除劳动合同的主张，本院不予认可。综上，原告提出的解除劳动合同原因的主张，没有事实依据，本院不予采信。本院认定原告解除其与被告签订的劳动合同的行为构成违法解除劳动合同。   二是关于被告徐某在劳动合同解除前十二个月的平均工资的问题。由于原、被告之间的劳动关系存续期间为2018年3月1日至2018年10月26日，未满一年，故被告的平均工资应为2018年3月至9月期间的月平均工资即21176元[（21185+21155+21185+21155+21155+21200+21170）÷7]。对此，原告提出，原告向被告发放的工资里包含基本工资、绩效、岗位工资和保密费，但并未提交证据予以证明。且原告作为用人单位未能提交其掌握管理的工资表以证明被告的工资情况。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告应当承担不利的法律后果。本院认定被告徐某的月平均工资为21176元。   三是关于原告是否应当向被告支付2018年10月工资19472.2元的问题。本案原、被告均认可，双方于2018年10月26日解除合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定和劳动合同的约定，原告银康公司应当于2018年11月12日前向被告发放2018年10月1日至26日的工资19472.2元（21176元/月÷21.75天×20天）。   四是关于原告是否应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金42352元的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”和第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，原告应当依照经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金。本案中，被告在原告银康公司工作的年限为八个月，应按一年计算，故原告银康公司应向被告支付两个月工资作为赔偿金。但原告公司所在设区的市级人民政府，即海口市公布的本地区上年度职工月平均工资为5670元，被告的月工资21176元高于该平均工资的三倍，故原告应当按职工月平均工资三倍的数额，即每月17010元（5670元×3）的标准向被告支付赔偿金共计34020元（17010元/月×2个月）。因此，原告提出的不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：   一、原告海南银康海滨投资有限公司须于本判决生效之日起十日内向被告徐某支付违法解除劳动合同赔偿金34020元；   二、原告海南银康海滨投资有限公司须于本判决生效之日起十日内向被告徐某支付2018年10月份工资19472.2元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费人民币10元，由原告海南银康海滨投资有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 王 莺   人民陪审员 唐旭升   人民陪审员 黄兰芳     二O一九年八月二十一日   书记员 陈家智   书记员 吴翠女     附：相关法律规定   《中华人民共和国劳动合同法》   第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。   用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。