文书内容广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初8745号原告：梁庆达，男，1986年2月24日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。委托诉讼代理人：朱姝，广东广佛律师事务所律师。被告：汤建梅，女，1970年10月25日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。原告梁庆达诉被告汤建梅民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用简易程序审理。后因被告汤建梅下落不明，本案依法转为适用普通程序，于2019年8月7日公开开庭进行了审理。原告梁庆达及其委托诉讼代理人朱姝到庭参加诉讼，被告汤建梅经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告立即向原告偿还借款本金400000元并支付利息（以400000元为本金，自2018年11月28日起按照月利率2%计算至实际清偿之日止，暂计至2019年3月27日为32000元）；2.被告向原告支付律师费10000元；3.原告对被告提供的位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号、某某号、某某号的抵押物享有优先受偿权；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年11月27日，被告因资金周转困难向原告借款800000元，借款期限为12个月，每月利息按照月利率2%计算。为保证原告债权的实现，被告提供其名下的不动产作为借款的抵押担保，并办理了抵押登记。其中被告提供抵押的位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号、某某号、某某号，房产被担保主债权数额为240000元，被告提供抵押的位于位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号、某某号、某某号房产被担保主债权数额为320000元、被告提供抵押的位于佛山市顺德区位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号、某某号、某某号房产被担保主债权数额为240000元。上述借款到期后，被告未能清偿全部借款本息，根据借款合同约定，原告除有权要求被告清偿全部借款本息外，还有权要求被告承担原告为实现债权所支出的诉讼费、律师费。原告多次向被告追偿未果，为此，原告诉至法院，请求判如所请。诉讼中，原告补充陈述：2017年11月，原告经朋友周某介绍认识被告，周某称被告需要用钱，被告可提供房产作为抵押。原告曾去过被告在佛山市三水区乐平镇的工厂，该厂经营环保材料，原告到被告办公室时，员工进来均称其为汤总。被告还告诉原告其开设了很多公司和工厂，所借款项用于经营周转。因此，原告同意出借款项给被告。被告收到借款后，并未准时偿还借款本息，被告的具体还款情况与原告提交的《汤建梅支付明细》一致，被告有时是通过银行转账方式还款，大部分时间是通过微信转账方式还款。《汤建梅支付明细》表格中：2018年5月30日偿还的400000元是用于偿还借款本金；2018年7月20日偿还的32000元，其中16000元是用于支付2018年6月和2018年7月的利息各8000元，剩余16000元是被告自愿给原告的补偿款，因原、被告签订的《借款合同协议书》约定的借款期限是于2018年5月27日届满，但被告并未按期偿还借款本金，故被告要求原告将借款期限延长并自愿向原告支付16000元作为前期逾期还款的补偿，且被告支付的该补偿款亦符合《借款合同协议书》第二、三条约定的按5%支付逾期违约金的约定。原告没有证据证明被告自愿向原告支付16000元作为前期逾期还款的补偿，但被告已实际支付，原告认为被告的付款行为已表明被告是自愿给原告16000元作为前期逾期还款的补偿。2018年10月29日之后，被告并未向原告还款。原、被告签订的《借款合同协议书》约定的借款期限是6个月，但被告在借款期限届满后无力偿还，故原、被告双方协商确定借款期限延长至2018年11月27日，双方在《房地产抵押合同》中已对借款期限的变更予以确认。原、被告之间没有其他业务往来，只有案涉一笔借款。被告一周前曾通过其手机号码139××××4055与原告电话联系，想与原告和解，原告称只要被告还款就可以和解，但被告称其现在没有还款能力。被告未到庭，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、抗辩的权利。原告提交的证据，内容真实、来源合法，且与本案具有关联性，本院均予以采信。本院认定事实如下：2017年11月27日，原告作为甲方与被告作为乙方签订了《借款合同协议书》（合同编号：2017***A），约定：经甲、乙双方友好协商，乙方因资金周转需要向甲方借款，借款金额为800000元，甲方一次性现金或转账支付，所借款项禁止乙方用于从事非法活动；借款期限为陆个月，即2017年11月27日起至2018年5月27日止，借款期满，乙方应以现金或转账方式全部归还甲方，逾期归还，乙方一次性无条件支付所借款项总额5%违约金，如乙方须延期使用款项，应提前一个月书面通知甲方，经甲方书面同意后方可延期；借款利息，从借款即日起利息每月按总借款金额2%支付给甲方，每月27号前支付一次，逾期支付利息的，按利息5%支付违约金，逾期超十天不能支付利息的，甲方有权终止合同收回全部借款；本合同履行过程中发生争议，甲乙双方当事人友好协商解决，协商不成的由佛山市禅城区人民法院解决，所产生的一切费用（如诉讼受理费、律师费、财产保全费等一切费用）由乙方支付。同日，原告作为甲方与被告作为乙方签订了三份《房地产抵押合同》，约定：为确保2017年11月27日甲方与债务人汤建梅签订的《借款合同协议书》（合同编号：201711***）的履行，乙方愿意以其有权处分的房地产作抵押，甲方经审查，同意接受乙方的房地产抵押；乙方保证对抵押物依法享有所有权或处分权，用作抵押的房产地址为佛山市顺德区位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号、某某号、某某号，乙方将房地产抵押给甲方时，该房产所占范围的土地使用权一并抵押给甲方；甲乙双方设定抵押的位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号房地产作价为人民币240000元，抵押担保的主债权金额为240000元；设定抵押的位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号、某某号、某某号房地产作价为人民币240000元，抵押担保的主债权金额为240000元；设定抵押的位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号、某某号、某某号房地产作价为人民币320000元，抵押担保的主债权金额为320000元；履行债务期限均自2017年11月27日起至2018年11月27日止；三份合同约定的抵押担保的范围均包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用；甲乙双方在履行合同过程中发生争议时，可以通过协商解决，协商解决不成的，可以向人民法院起诉，或向仲裁机关申请仲裁。2018年1月26日，原、被告至佛山市顺德区国土城建和水利局办理了抵押登记，设定抵押的位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号房地产的不动产登记证明编号为：粤（2018）顺德区不动产证明第131****号，设定抵押的位于位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号房地产的不动产登记证明编号为：粤（2018）顺德区不动产证明第1318**号，设定抵押的位于佛山市顺德区乐从镇某某路141号某某广场某某号房地产的不动产登记证明编号为：粤（2018）顺德区不动产证明第13180*****号。上述合同签订后，原告于2017年11月28日通过其名下账号为62×××63的平安银行账户向被告名下账号为62×××25的建设银行账户分别转账300000元、500000元，合计800000元。被告收到借款后，向原告还款情况如下：2017年11月28日支付16000元、2017年12月29日支付16000元、2018年2月6日支付16000元、2018年3月9日支付16000元、2018年4月4日支付16000元、2018年5月30日支付16000元和400000元、2018年7月20日支付32000元、2018年7月28日支付5000元、2018年8月1日支付3000元、2018年8月31日支付5000元、2018年9月4日支付3000元、2018年9月27日支付8000元、2018年10月29日支付8000元，合计支付560000元。经查，2019年3月20日，原告作为甲方与广东广佛律师事务所作为乙方签订了《民事委托代理合同》，约定：甲方因与汤建梅民间借贷纠纷一案，聘请乙方提供法律服务，甲乙双方经协商一致，订立本合同；乙方接受甲方委托，指派朱姝律师在上列案件中担任甲方的代理人；经双方协商，甲方同意乙方采取按标的额比例收费的方式收取律师费，律师费为10000元；律师服务费以及预付办案费用应于本合同签订之日起7日内交付完毕。该合同签订后，原告于2019年3月26日通过其名下账号为62×××63的平安银行账户向广东广佛律师事务所转账支付律师费10000元。广东广佛律师事务所于2019年3月28日向原告出具了金额为10000元的鉴证咨询服务、代理费发票。本院认为，本案为民间借贷纠纷。原、被告签订的《借款合同协议书》、《房地产抵押合同》、原告向被告的银行转账记录，可证实原告与被告之间形成了民间借贷关系，该借贷关系是双方当事人之间的真实意思表示，受法律保护。关于原、被告约定的借款期限问题，原、被告签订的《借款合同协议书》虽于第二条约定借款期限为2017年11月27日起至2018年5月27日止，但原、被告于同日签订的《房地产抵押合同》第二条已将《借款合同协议书》约定的借款期限变更为2017年11月27日起至2018年11月27日止，故本院确认原、被告于2017年11月27日约定的借款期限为2017年11月27日起至2018年11月27日止。关于原告出借给被告的借款本金数额问题，原告于2017年11月28日向被告转账交付借款800000元，被告于同日向原告支付16000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条关于“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，原告出借给被告的本金数额应为784000元（800000元-16000元）。原告依约向被告交付借款后，被告应依约向原告偿还借款本息，但被告并未依约按时足额偿还借款本息，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任，本院对原告主张被告偿还借款本金并支付利息予以支持。关于被告拖欠原告的借款本金及利息的具体数额，本院计算如下表：            利息起算日期              利息截止日期              天数              约定利息（月息2%）              实际收取利息              欠息              逾期违约金（逾期利息的5%）              超额收取的金额（扣除利息、逾期违约金）              偿还本金              折抵本金后尚欠借款本金                  2017.11.28              2017.12.27              30              15680              0              15680              784                                                                2017.12.28              2017.12.29              2              1045.33              16000              725.33               794.13                                                                2017.12.30              2018.1.27              29              15157.33              0              15882.67                                                                2018.1.28              2018.2.6              10              5226.67              16000              5109.33               804.27                                                                2018.2.7              2018.2.27              21              10976              0.00              16085.33                                                                2018.2.28              2018.3.9              10              5226.67              16000              5312.00               731.73                                                                2018.3.10              2018.3.27              18              9408.00              0.00              14720                                                                2018.3.28              2018.4.4              8              4181.33              16000              2901.33               746.13                                                                2018.4.5              2018.4.27              23              12021.33              0              14922.67                                                                2018.4.28              2018.5.27              30              15680              0              30602.67               784.00                                                                2018.5.28              2018.5.30              3              1568              416000              0               377.83               379185.07              379185.07              404814.93                  2018.5.31              2018.6.27              28              7556.55              0              7556.55                                                                2018.6.28              2018.7.20              23              6207.16              32000              0               90.29               17858.46              17858.46               386956.47                  2018.7.21              2018.7.27              7              1805.80              0              1805.80                                                                2018.7.28              2018.7.28              1              257.97              5000              0              331.18               2845.94              2845.94               384110.53                  2018.7.29              2018.8.1              4              1024.29              3000              0               1975.71              1975.71               382134.82                  2018.8.2              2018.8.27              26              6623.67              0              6623.67                                                                2018.8.28              2018.8.31              4              1019.03              5000              2642.70               0                                                                2018.9.1              2018.9.4              4              1019.03              3000              661.72                                                                2018.9.5              2018.9.27              23              5859.40              8000              0              1147.69              1147.69               380987.13                  2018.9.28              2018.10.27              30              7619.74              0              7619.74               380.99                                                                2018.10.28              2018.10.29              2              507.98              8000              127.73               0                                                               2018.10.30              2018.11.27              29              7365.75              0              7493.48               374.67                                                                截至2018年11月27日，被告尚欠原告借款本金380987.13元、借款利息127.73元。      如上表所示，截至2018年10月29日，被告尚欠原告借款本金380987.13元、借款利息127.73元，本院确认被告应向原告偿还借款本金380987.13元并支付利息。关于借款利息，原告主张自2018年11月28日起按照月利率2%计算至实际清偿之日止，符合法律规定及《借款合同协议书》的约定，本院予以支持。关于原告称被告于2018年7月20日支付的32000元中，其中16000元属被告自愿支付给原告的逾期还款违约金，不应作为借款本金予以扣除的主张，本院认为，原、被告签订的《借款合同协议书》约定的还款方式是按月付息、到期还本，如前所述，原、被告约定的借款期限是于2018年11月27日届满，故2018年7月20日借款期限尚未届至，被告无需按照《借款合同协议书》第二条的约定向原告支付逾期归还借款本金的违约金。被告于2018年7月20日之前存在逾期支付借款利息的情形，根据《借款合同协议书》第三条的约定，被告应按照逾期支付利息的5%向原告支付违约金，原、被告约定的利息加上该违约金虽已超出年利率24%，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条的规定，在被告已实际支付的情况下，应视为被告自愿支付，原告享有保有权，因此，被告于2018年7月20日支付的32000元中可扣除相应的逾期支付利息违约金，超出利息和该违约金的数额部分，应用于抵扣借款本金。原告虽主张被告系自愿支付16000元的逾期还款违约金，但原告并未提交相应证据予以证明，在被告未到庭明确上述款项用途亦无其他证据佐证原告的主张情况下，并不能确定被告支付的款项是用于偿还借款本金、利息或自愿支付的其他款项，故本院依照《借款合同协议书》的约定确定被告支付款项的相应用途，对于原告的上述主张，本院不予支持。关于原告主张其对登记在被告名下位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号、某某号、某某号的不动产享有优先受偿权的问题。原、被告签订的三份《房地产抵押合同》约定被告提供位于位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号、某某号、某某号的不动产为案涉借款提供抵押担保，且双方已至原佛山市顺德区国土城建和水务局办理了抵押登记手续，现被告并未按时偿还借款本息，原告主张其对该抵押物享有优先受偿权，于法有据，本院予以支持，具体优先受偿权顺位及被担保债权数额应以抵押登记为准。关于原告主张的律师费问题。原、被告签订的《借款合同协议书》明确约定原告为实现本合同债权所支出的律师费由被告承担，现原告已提供《民事委托代理合同》、银行转账记录及律师费发票证明其委托律师代理本案及律师费的支付情况，且律师确已接受委托出庭，结合本案的诉讼标的，原告主张的律师费10000元亦符合《广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法》的收费标准，本院对原告要求被告承担律师费10000元予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十二条、第一百八十五条、第一百八十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条第二款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告汤建梅于本判决发生法律效力之日起十日内向原告梁庆达清偿借款本金380987.13元及利息（以380987.13元为本金，自2018年11月28日起按照月利率2%计算至实际清偿之日止）；二、被告汤建梅于本判决发生法律效力之日起十日内向原告梁庆达支付律师费10000元；三、原告梁庆达对被告汤建梅提供抵押的位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号的不动产折价、拍卖、变卖所得价款在本判决第一项确定债务中的借款本金240000元及其利息以及第二项确定的债务范围内按照抵押登记顺位享有优先受偿权；四、原告梁庆达对被告汤建梅提供抵押的位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号的不动产折价、拍卖、变卖所得价款在本判决第一项确定债务中的借款本金320000元及其利息以及第二项确定的债务范围内按照抵押登记顺位享有优先受偿权；五、原告梁庆达对被告汤建梅提供抵押的位于佛山市顺德区某某路某某号某某广场某某号的不动产折价、拍卖、变卖所得价款在本判决第一项确定债务中的借款本金240000元及其利息以及第二项确定的债务范围内按照抵押登记顺位享有优先受偿权；六、驳回原告梁庆达的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7930元，财产保全费2730元，合计10660元，由原告梁庆达负担466元，被告汤建梅负担10194元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  黄小芳人民陪审员  梁丽霞人民陪审员  王伟峰二〇一九年八月十五日书 记 员  翁明英