安徽省黄山市徽州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1004民初60号 原告：黄山市徽州区融资担保有限公司，统一社会信用代码913410046679320761，住所地安徽省黄山市徽州区环城北路（财政大楼内）。 法定代表人：许红霞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑明继。 委托诉讼代理人：方义华。 被告：黄山茶花生态发展有限公司，统一社会信用代码913410047749631180，住所地安徽省黄山市徽州区岩寺镇石谠水库。 法定代表人：程思泽，该公司董事。 被告：淮南市泽丰投资管理有限公司，统一社会信用代码913404007050677582，住所地安徽省淮南市田家庵区国庆中路。 法定代表人：程思泽，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡继忠，安徽竞合律师事务所律师。 被告：程思泽，男,1961年5月1日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：胡继忠，安徽竞合律师事务所律师。 被告：程联盟，男,1970年10月24日出生，汉族，住安徽省歙县。 被告：方政凤，女，1972年4月6日出生,汉族，住安徽省黄山市徽州区。 原告黄山市徽州区融资担保有限公司（以下简称融资担保公司）诉被告黄山茶花生态发展有限公司（以下简称茶花生态公司）、被告淮南市泽丰投资管理有限公司（以下简称泽丰公司）、被告程思泽、被告程联盟、被告方政凤合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告融资担保公司委托诉讼代理人郑明继、方义华到庭参加诉讼，被告茶花生态公司法定代表人、泽丰公司法定代表人暨被告程思泽及委托诉讼代理人胡继忠、被告程联盟、被告方政凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 融资担保公司向本院提出诉讼请求为：1.判令茶花生态公司向融资担保公司清偿代偿款880万元及利息（利息按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算，计算期限为350万元自2017年12月19日起算至还清全部款项之日止，530万元自2018年12月27日起算至款清之日止）、违约金88万元、律师代理费6万元；2.判令融资担保公司对茶花生态公司歙政林政字xxxxxx号1249亩及歙政林政字xxxxxxx号229亩油茶林、144.17亩xxx水库经营权、480㎡清末民居、305.42亩集体流转土地使用权、各类苗木12437棵、皖Ｊ×××××号大众途观汽车等财产折价、变价、拍卖所得款有优先受偿权；3.判令泽丰公司、程思泽、程联盟、方政凤对茶花生态公司上述第一项债务承担连带清偿责任；4.判决融资担保公司对淮南市泽丰投资管理有限公司所持有的茶花生态公司70%股权折价、拍卖、变卖所得款有优先受偿权；5.判决融资担保公司对程联盟所持有的茶花生态公司30%股权折价、拍卖、变卖所得款有优先受偿权；6.本案诉讼费、保全费由茶花生态公司、泽丰投资公司、程思泽、程联盟、方政凤共同承担。事实与理由：2015年4月27日，茶花生态公司及股东程联盟、法定代表人程思泽向原告出具《委托担保申请》《股东会决议》《承诺书》，确认茶花生态公司拟向黄山徽州农村商业银行股份有限公司（以下简称徽州农商行）借款850万元，委托融资担保公司提供担保，茶花生态公司法定代表人及全体股东负连带保证责任，并以股东股权提供质押反担保。 2015年4月29日，徽州农商行与茶花生态公司签订编号为xxxxxxx号《流动资金贷款借款合同》，约定茶花生态公司向徽州农商行借款850万元，借款期限自2015年4月29日至2016年4月29日。同日，茶花生态公司与融资担保公司签署徽担委保xxxxx号《委托担保合同》，由融资担保公司为茶花生态公司向徽州农商行的借款提供担保，融资担保公司在履行保证义务代茶花生态公司清偿债务后，即取得债权人地位，有权要求茶花生态公司归还垫付的全部款项和付款之日起的利息、违约金（按合同标的额10%收取）以及原告支付的其他追偿费用、损失等。茶花生态公司以歙政林政字xxxxx号1249亩、歙政林政字xxxxxxx号229亩油茶林、144.17亩xxx水库经营权、480㎡清末民居、305.42亩集体流转土地、12437棵各类苗木、皖Ｊ×××××号大众途观汽车等向融资担保公司提供反担保，并办理抵押登记。 此后，融资担保公司与徽州农商行签订保证合同，约定对茶花生态公司的贷款本息承担连带保证责任。 2015年5月4日，淮南市泽丰投资管理有限公司（原名淮南市建厦房屋开发有限公司，以下简称泽丰公司），程联盟、方政凤分别与融资担保公司签订《信用反担保合同》，以信用保证方式就徽担委保xxxxxx号《委托担保合同》向融资担保公司提供反担保，承担连带责任,保证范围包括融资担保公司代茶花生态公司偿还的全部款项和自垫付款之日起的利息以及其他费用和损失、违约金、实现债权的费用、担保费等，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。同日，泽丰公司、程联盟与融资担保公司签署《股权质押（反担保）合同》，分别将所持有的茶花生态公司70%、30%股权质押给融资担保公司，质押担保的范围为融资担保公司担保的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人及为实现债权的费用。次日，融资担保公司在黄山市徽州区市场监督管理局对上述股权质押办理了登记。 2015年5月4日，徽州农商行向茶花生态公司发放了850万元贷款。 因茶花生态公司未履行清偿贷款义务，徽州农商行向黄山市徽州区人民法院提起诉讼，案经一审、二审，黄山市中级人民法院作出（2016）皖10民终667号《民事判决书》，维持黄山市徽州区人民法院（2016）皖1004民初345号民事判决书，判决茶花生态公司于判决生效后十日内偿还徽州农商行借款本金850万元及利息176994.39元（该利息计算至2016年5月20日，此后利息以850万元为基数，按年利率10.1195%计算至实际给付之日）及律师费2万元；融资担保公司、程思泽、程联盟承担连带清偿责任。案件受理费72539元，由茶花生态公司、泽丰公司、程联盟及融资担保公司共同负担。判决生效后，茶花生态公司未自动履行偿还义务，2017年12月29日融资担保公司向徽州农商行代偿350万元、2018年12月27日又代偿530万元。因茶花生态公司、泽丰公司、程联盟、程思泽、方政凤未履行《委托担保合同》《抵押反担保合同》《信用反担保合同》项下向融资担保公司清偿代偿款项之义务，故具状诉讼，望判如所请。 茶花生态公司、泽丰投资公司、程思泽、程联盟、方政凤均辩称：1、泽丰公司不是直接债务人，应由茶花生态公司先用自身资产承担责任；2、融资担保公司存在过错，应自行承担代替茶花生态公司偿还银行债务的责任；3、违约金、律师费无依据；4、融资担保公司对皖Ｊ×××××号大众途观汽车以外的财产无优先受偿权；5、信用反担保合同不符合合同生效条件，未生效。 融资担保公司为证明其诉讼请求，向本院提交如下证据： 证据一：融资担保公司营业执照、法定代表人身份证复印件，证明主体身份信息； 证据二：各被告营业执照、身份证复印件，证明各被告的主体身份信息； 证据三：《委托担保申请》《股东会决议》《承诺书》，证明2015年4月27日茶花生态公司及股东程联盟、泽丰公司、法定代表人程思泽向融资担保公司出具《委托担保申请》《股东会决议》《承诺书》，确认茶花生态公司拟向徽州农商行借款850万元，委托融资担保公司提供担保，茶花生态公司法定代表人及全体股东负连带保证责任，并以股东股权提供质押反担保； 证据四：合同编号为xxxxxx号的流动资金借款合同及放款凭证，证明合同约定茶花生态公司向徽州农商行借款850万元，借款期限12个月，借款期限自2015年4月29日至2016年4月29日，实际借款期限、实际提款日、借款金额以借款借据做记载的期限、日期和金额为准。2015年5月4日，徽州区农商行向茶花生态公司发放了贷款850万元； 证据五：委托担保合同、抵押反担保合同、抵押资产清单及林权证、抵押登记证明材料，证明茶花生态公司委托融资担保公司为其向徽州农商行上述借款提供保证，茶花生态公司以歙政林政字xxxxxxx号1249亩、歙政林政字xxxxxxx号229亩茶油林、144.17亩xxx水库经营权、480㎡清末民居、305.42亩集体流转土地、12437棵各类苗木、大众途观汽车等向融资担保公司提供反担保及抵押登记情况； 证据六：编号xxxxxx《保证合同》，证明融资担保公司与徽州农商行于2015年4月29日签订保证合同，约定融资担保公司对茶花生态公司的借款本息等债务承担连带保证责任； 证据七：《信用反担保合同》，证明泽丰公司、程联盟、方政凤以保证方式就委托担保合同向融资担保公司提供反担保，承担连带保证责任，保证范围包括融资担保公司代茶花生态公司偿还的全部款项和自垫付款之日起的利息以及其他费用和损失、违约金、实现债权的费用、担保费等，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年； 证据八：《股权质押（反担保）合同》两份及质押登记材料，证明泽丰公司、程联盟分别将所持有的茶花生态公司70%、30%股权质押给融资担保公司，质押担保范围为融资担保公司担保的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人及融资担保公司为实现债权的费用。2015年5月5日，在黄山市徽州区市场监督管理局办理股权质押登记； 证据九：（2016）皖1004民初345号《民事判决书》、（2016）皖10民终667号《民事判决书》，证明因茶花生态公司未履行清偿贷款义务，徽州区农商行向黄山市徽州区人民法院提起诉讼，徽州区人民法院作出（2016）皖1004民初345号《民事判决书》，判决茶花生态公司于判决生效后十日内偿还徽州农商行借款本金850万元及利息176994.39元、律师代理费2万元（该利息计算至2016年5月20日，此后利息按年利率10.1195%计算至实际给付之日）；融资担保公司等承担连带清偿责任。案件受理费72539元，由茶花生态公司及融资担保公司等共同负担。该案经安徽省黄山市中级人民法院二审，维持一审判决； 证据十：《付款凭证》《代偿证明》，证明融资担保公司代茶花生态公司向银行偿还借款本息880万元的事实； 证据十一：委托代理合同及代理费发票，证明融资担保公司为实现本案债权所发生追偿费用、损失。 茶花生态公司、泽丰投资公司、程思泽、程联盟、方政凤对上述证据质证如下：证据一、证据二，真实性合法性均无异议；证据三，真实性无异议；证据四三性无异议；证据五，委托担保合同从时间上看是补签的合同，由于不符合合同生效的要件，视为未生效合同，且担保的范围是借款的本息，不包含其他；抵押反担保合同，也是一份补签的合同，也不符合合同的生效要件，未发生法律效力，抵押反担保合同抵押的财产未办理登记相关的手续；抵押资产清单无异议；林权证，真实性无异议，但融资担保公司在审核时未尽其审查核实义务；抵押登记证明材料，系复印件无原件，证明内容上看时间是2009年的，与本案的抵押登记没有关联性。证据六，保证合同真实性无异议，但是保证的范围超出了委托担保合同范围，从时间上看也是补签的；证据七，信用反担保合同真实性无异议，从时间上看也是补签的合同；这份合同也是依据该协议第十条缺乏法律要件，不能发生法律效力，且这份合同不能证明程思泽应当承担相应的连带担保责任，也没有约定应当承担律师代理费用；证据八，在450万元借款中已经就股权质押进行登记，该股权出质只适用于450万元债务，在本案中不能适用；证据九，民事判决书的原件由法庭核实；证据十、证据十一，真实性无异议，代偿证明对其证明效力提出异议，具体款项的偿还方式和金额应由法院核实，不具有证明其实际还款的时间的效力；委托代理费用在合同中没有约定应由各被告承担。 茶花生态公司、泽丰投资公司、程思泽、程联盟、方政凤均未向本院递交书面证据材料。 诉讼中，方政凤申请对案涉徽担信保字xxxxxx号信用反担保合同中丙方签字处的“方政凤”是否系本人签字申请进行司法鉴定。后经本院依法委托，2019年7月17日，安徽中衡司法鉴定中心出具皖xxxxxx文书鉴字第21号司法鉴定意见书，鉴定意见为徽担信保字xxxxx号信用反担保合同中丙方签字处“方政凤”签名笔迹与送检样本方政凤本人的签名字迹，两者不是同一人书写。案涉各方当事人对该司法鉴定意见书均无异议。 对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。 除徽担信保字xxxxxx号《信用反担保合同》中丙方“方政凤”非方政凤本人签署外，其他经审理查明的事实与融资担保公司诉称的事实相一致。 另查明：案涉抵押物除皖Ｊ×××××号大众途观汽车和泽丰公司、程联盟在茶花生态公司的股权出质已办理抵押或质押登记外，其余均未办理抵押登记。 本院认为：在案涉借款合同的基础上，融资担保公司与茶花生态公司签订的委托担保合同，以及融资担保公司与泽丰投资公司、程联盟签订的信用反担保合同均系当事人之间的真实意思表示，合同约定内容不违反法律、行政法规效力性强制规定，依法应确认为合法有效。合同生效后，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，融资担保公司在代茶花生态公司偿还其所欠徽州农商行的贷款及相应利息后，向茶花生态公司主张支付代偿款880万元、利息（利息按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算，计算期限为350万元自2017年12月19日起算至还清全部款项之日止，530万元自2018年12月27日起算至款清之日止）、违约金88万元、律师代理费6万元，符合合同约定和法律规定，予以支持。泽丰公司、程联盟作为反担保人，依约应对茶花生态公司的上述债务承担连带保证责任。 关于程思泽、方政凤是否对本案偿还代偿款等义务承担连带责任。茶花生态公司《股东会决议》《承诺书》载明“法人代表及公司全体股东负连带保证责任，并放弃抗辩权”，“法人代表”不等同于法定代表人，且程思泽也非茶花生态公司的股东；徽担信保字xxxxxx号信用反担保合同中丙方签字处的“方政凤”非方政凤本人签字，故该合同依法未成立。融资担保公司主张程思泽、方政凤承担连带保证责任的诉请，不予支持。 关于融资担保公司主张对案涉抵押物享有优先受偿权的诉请，因案涉抵押物除皖Ｊ×××××号大众途观汽车和泽丰公司在茶花生态公司的70%股权、程联盟在茶花生态公司的30%股权外，均未办理抵押登记，故融资担保公司只对皖Ｊ×××××号小型普通汽车及泽丰公司在茶花生态公司的70%股权、程联盟在茶花生态公司的30%股权拍卖或折价、变卖款享有优先受偿权。 因茶花公司、泽丰公司、程联盟未及时清偿融资担保公司的代偿款项是发生此次纠纷的原因，理应承担融资担保公司因本次诉讼而支出的财产保全申请费的民事责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第七十八条及《中华人民共和国物权法》第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十九条规定，判决如下： 一、黄山茶花生态发展有限公司于本判决生效之日起十五日内给付黄山市徽州区融资担保有限公司代偿款880万元及利息（利息按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算，计算期限为350万元自2017年12月19日起算至还清全部款项之日止，530万元自2018年12月27日起算至款清之日止）、违约金88万元、律师代理费6万元； 二、黄山茶花生态发展有限公司于本判决生效之日起十五日内给付黄山市徽州区融资担保有限公司财产保全申请费5000元； 三、黄山市徽州区融资担保有限公司对皖Ｊ×××××号小型普通汽车及淮南市泽丰投资管理有限公司在黄山茶花生态发展有限公司的70%股权、程联盟在黄山茶花生态发展有限公司的30%股权拍卖或折价、变卖款享有优先受偿权； 四、淮南市泽丰投资管理有限公司、程联盟对本判决主文第一项、第二项所确认的履行义务承担连带保证责任； 五、驳回黄山市徽州区融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费81980元，由黄山茶花生态发展有限公司、淮南市泽丰投资管理有限公司、程联盟负担；本案笔迹司法鉴定费7000元（方政凤预交），由黄山市徽州区融资担保有限公司负担（本判决生效后支付方政凤）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判长  凌小民 审判员  金 辉 审判员  王南华 二〇一九年八月二十九日 书记员  朱敏骏 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第七十八条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。 股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。 以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十一条债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。 第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。