安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1181民初2571号原告：崇传玉，男，汉族，1981年11月16日出生，高中文化，个体户，住天长市。委托诉讼代理人：王飞翔，安徽天道律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈杰，安徽天道律师事务所律师。原告：应永来，男，汉族，1971年4月18日出生，高中文化，个体户，住天长市。委托诉讼代理人：王飞翔，安徽天道律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈杰，安徽天道律师事务所律师。被告：陈忠，男，汉族，1981年6月5日出生，高中文化，个体户，住天长市。委托诉讼代理人：李忠进，安徽扬天律师事务所律师。第三人：胡立冬，男，1977年11月16日，汉族，初中文化，住安徽省天长市。原告崇传玉、应永来与被告陈忠、第三人胡立冬民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月23日公开开庭进行了审理。原告崇传玉、应永来及其委托诉讼代理人王飞翔到庭参加诉讼，被告陈忠及其委托诉讼代理人李忠进、第三人胡立冬到庭参加诉讼,本案现已审理终结。崇传玉、应永来向本院提出诉讼请求：1.请求判令陈忠立即向崇传玉、应永来偿还欠款107万元并支付利息（利息按月息2分从2018年1月26日结算至还清之日）；2.本案诉讼费由陈忠、胡立冬负担。事实和理由：崇传玉、应永来与陈忠均系朋友关系，双方曾于2017年共同投资合作位于江西省九江市瑞昌市的瑞龙采石厂的生产项目，后经友好协商决定终止合作，经崇传玉、应永来与陈忠双方结算，截至2018年4月1日，陈忠应分给崇传玉、应永来投资款107万元，但因陈忠资金周转需要，暂无力偿还，将上述款项转为民间借款，并约定利息为月利率2%。为此，双方于当日签订了《协议书》一份，载明了双方的债权债务关系，对利息计算方式、还款时间等均作出了明确约定。协议书确定的还款时间到期后，崇传玉、应永来多次催要，但陈忠分文未付。为维护自身合法权益，崇传玉、应永来只好具状至法院，请依法裁决。崇传玉、应永来为证明其主张的事实，提交证据材料：1、崇传玉、应永来的身份证复印件。证明崇传玉、应永来主体适格。2、陈忠的身份证复印件。证明陈忠主体适格。3、协议书一份。证明崇传玉、应永来与陈忠于2018年4月1日签订的协议书，该协议对民间借贷产生债务的来源，并就还款时间、利息计算的时间、计算利息的方式均作出了明确的约定。4、中国银行转账记录一份。证明2017年1月20日、2017年1月26日，崇传玉、应永来通过银行账户向本案第三人胡立冬转账100万元的事实。5、收条一份。证明第三人胡立冬向崇传玉、应永来出具的100万元收条的事实。6、截屏手机储存的短信息一份。该短信内容：“今收到崇传玉、应永来瑞龙采石厂生产保证金一百万元（1000000元），注：原件在崇传玉处，崇传玉和应永来合伙，承包瑞龙采石厂生产线共同集资一百万元整，每人交保证金五十万元整，风险共同承担，今收人：胡立冬，2017年1月26日，崇传玉、应永来。”证明两原告一人交了50万元，且第三人胡立冬明知另外的100万元应由陈忠缴纳。陈忠答辩：一、本案非民间借贷纠纷，而是股权转让的合同纠纷。崇传玉、应永来和第三人胡立冬签订了一份《开采加工合同》,在合同履行过程中，合同一方将合同中的债权与债务转让给陈忠，这是股权转让协议。该债权债务的协议所形成的民间借贷关系是不成立的。二、本案原、被告所签订的《协议书》是效力待定合同。首先、陈忠并不否认本案原、被告之间所签订的合同是双方真实的意思表示，但这份《协议书》需要经第三人确认后才能生效，因此，这份合同是效力待定的合同。第二、依据《中华人民共和国合同法》第77条规定：当事人协商一致，可以变更合同。原告在未取得第三人同意或追认的情况下，原、被告所签订的协议书处于效力待定的状态。第三、在本案庭审过程中原告故意隐藏了其与第三人所签订的《开采加工合同》，应承担不利的法律后果。原告与第三人所签定的合同的第五条明确约定了“不得转包”、“如乙方在合同期内逃离”甲方有权扣除保证金并解除合同等有关规定。《中华人民共和国合同法》第79条明确规定：按照当事人约定不得转让的，不得将合同的权利全部或者部分转让给第三人。所以原告转让其在合同中的权利与义务行为不符合法律规定，所转让的行为效力还未发生法律效力。第四、根据原告与第三胡立冬所签订的《开采加工合同》，只有二份合同，只可能是本案的原告与第三人持有上述合同，具体合同内容只有原告与第三人所知晓。原告与第三人所签该合同的第五款看，如果原、被告所签订的协议书在未与第三人协商或同意就生效，被告就会被第三人依合同要求承担高达200万元的损失，对被告显失公平，有违合同的原则。据原、被告的对帐单来看，2017年至2018年就己造成亏损170多万元，在巨额亏损不断的情况下，有理由推定本案原告有故意逃避巨额债务之嫌。所以在未与第三人沟通确认的前提下原、被告所签定的协议书不应生效。综上所述，被告认为本案非民间借贷纠纷，原告不仅诉讼请求错误，法院应依法驳回起诉；而且原、被告所签的合同在未经过第三人确认同意情况下，还未发生股权转让效力。陈忠为证明其主张的事实，提交证据材料：2017年1月的矿产开采合同一份。证明该合同第五条约定：合同期间承包人不得以停产任何条件不得转包，如乙方在合同期内逃离，甲方有权扣除所有保证金并解除合同，乙方就此缴纳合同保证金200万元，如承包人合同期满，不想继续承包，必须提前40天书面通知甲方，因此，根据《中华人民共和国合同法》的规定，崇传玉转让合同中的权利与义务时，未与第三方胡立冬协商此事，所以本协议书还未发生法律效力。第三人胡立冬陈述：当时我和崇传玉、应永来、陈忠三个人签订的开采加工合同属实。2017年年底算账，有一张表，是崇传玉、应永来、陈忠一年按照核算应得的12405062元，崇传玉、应永来、陈忠在我这边付款14108795.99元，已经超付了170多万，还有外债未付，另外，崇传玉、应永来、陈忠签订的开采加工合同还有100多万保证金未打给我，考虑到都是熟人，就没要求他们立马打，打算在以后生产中盈利了再补交给我，2018年的账到现在还没有算，得知他们在我不知情的情况下把合同私自转让，侵害了我个人利益，所以我认为他们之间内部的转让协议是无效的，我认为转让应该经过我同意，对崇传玉、应永来的诉讼请求是他们之间的事情，我不管。第三人胡立冬为证明其主张的事实，提交证据材料：1、矿山开采、生产协议书一份。证明第三人胡立冬与瑞昌市瑞龙采石场签订的协议，其是合法的承包合作关系。2、2017年年底的核算表一份。证明崇传玉、应永来、陈忠一年按照核算应得的12405062元，崇传玉、应永来、陈忠在第三人胡立冬这边付款14108795.99元，已经超付了170多万，2018年的账目还没结算。经审理查明：2017年1月20日，胡立冬与崇传玉、应永来、陈忠签订的一份《开采加工合同》，该合同载明：甲方：瑞昌市瑞龙采石场胡立冬（以下简称甲方）。乙方：崇传玉（以下简称乙方）。甲方因生产需要与乙方本着平等，互利，双赢的合作模式，现双方经充分协商达成如下协议。一、承包方式；1、甲方免费提供生产设备2整套以及住房等，也就是现有瑞龙第1-2号生产线。保证现有的瑞龙釆石场的流水线设备正常给乙方使用。其余设备及设备使用要求见详单，从剥山皮打眼到加工成品装料上车结束。二.承包方式及单价：1、甲方按成品料13元每吨（含炸药税收，瓜子片以上）给乙方结算，次月月底结算（生产线所有米沙给乙方买卖收益归乙方所有）所有石粉归甲方所有，收益归甲方所有、毛石（含土50%）乙方小车上交20元每车，大车40元每车、块石乙方收益8元每吨。2、甲方给乙方结算单价为每吨13元，包含现规定生产炸药款及税收、电费、更换机械易损件费、维修费、剥离山顶自己开采的土层和人员工资和生产所有费用。3、如果销售不畅导致石子积压过多，甲方必须负责乙方生产电费、炸药费，确保乙方正常生产。三、甲方权利和义务。1、……2、……四、乙方的权利和义务。1、……2、……3、……五、此合同为2017年上月12日至2019年2月12日，在此合同期间承包人不得以任何理由和条件停产和提任何条件，不得转包、如乙方在合同期内逃离或消积怠工不听指挥，甲方有权扣除所有保证金并解除合同。乙方就此缴纳合同保证金人民币200万元。如承包人合同期满不想继续承包必须提前40天书面形式通知甲方，甲方在接到通知后40天内必须安排人员交接、交接结束没有异议10天内必须无条件退还乙方生产保证金人民币200万元，乙方合同期满，甲乙双方没有提出异议和矛盾可以继续延续1年、乙方在承包期内维修和添置的一切设施和设备，承包期结束都不给予补偿，甲方提供的一切生产设备只能使用，不能带走或离幵瑞龙采石场使用。六、此合同一式二份，甲乙双方各持一份，签订之日起生效。如违约方违约将承担守约方的一切经济损失。七.本合同未尽事宜，可由双方约定后作为合同附件，与本合同具有同等法律效力。甲方胡立冬，乙方崇传玉、陈忠、应永来，2017年1月20日。该协议签订后，于2017年1月20日、2017年1月26日，崇传玉、应永来通过杨国花（应永来之妻）在中国银行账户62×××70二次各转账50万元至第三人胡立冬银行账户。同时，崇传玉、应永来又向陈忠支付了7万元，共107万元。第三人胡立冬向崇传玉、应永来出具一收条，该收条：“今收到崇传玉、应永来瑞龙采石厂生产保证金壹佰万元整（￥100万元），今收人胡立冬，2017年1月26日。”庭审中，崇传玉、应永来称：当时商谈时，我们俩个人投资50%，就汇款了100万元，陈忠投资100万元由他姐夫胡立冬垫付。陈忠称：收到崇传玉、应永来给付的7万元属实，当时签订合同后，崇传玉、应永来让我在那边给他们负责生产的。第三人胡立冬称：收到崇传玉、应永来银行转账款100万元属实。还有100万元的保证金，他们说盈利后再补交。2018年4月1日。崇传玉、应永来与陈忠签订一份《协议书》，该协议载明：甲方：崇传玉、应永来。乙方：陈忠。甲方乙方共同投资合作瑞昌市瑞龙采石厂生产项目，甲乙双方经友好协商决定终止合作，终止合作后双方共同商议达成协议如下：一、甲、乙双方共同商议决定，从即日起该厂由乙方自主经营生产，甲、乙双方合作期间，所有债权债务、厂内生产、经营安全事务均与甲方无关，所有后果由乙方承担。二、经双方结算，乙方应分给甲方人民币壹佰零柒万元整；但因乙方资金困难与甲方共同商定将上述债务转化为民间借款，乙方承诺分期偿还该笔债务，并同意按总金额月利息二分支付给甲方，另乙方同意自2018年1月26开始计算利息，于2018年7月1日开始每月最低还款贰拾万元整，利随本淸，最后还款期限为2019年元月30日前必须还清所有本息。三、如乙方未按期履行债务，发生纠纷，甲方就全部债权向乙方主张，甲方实现债权的费用由乙方承担，实现债权的费用包栝但不限于诉讼费、保全费、保全保险费、律师费等。四、本协议一式叁份，自签字之日起生效，甲乙双方每人各执一份，具有同等法律效力。甲方应永来、崇传玉，乙方陈忠。2018年4月1日。该协议签订后，陈忠未向崇传玉、应永来偿还分文。庭审中，崇传玉、应永来称：我们三个人有明确分工，崇传玉和应永来不在那边，陈忠在那边我们就给他补助，这个钱在生产费用上开支。合同共二年，干了一年后，经双方友好协商决定终止合作，要么崇传玉、应永来两个人干，要么由陈忠自己干。经协商后，由崇传玉、应永来共同出资的107万元，陈忠愿意全部承担，双方签订了这份《协议书》。这份协议书的签订，第三人胡立冬是知晓的，胡立冬主动打电话给我们的，他说这是你们内部事情，由你们和陈忠自行商量，有通话记录、有录音，而且，第三人胡立冬之前也找我们调解的。陈忠说我们三个人聘用了一名会计叫陈世杰，不是这个情况，陈世杰实际上是瑞昌市瑞龙采石场的会计，我们所有的账目是陈忠一个人经手的，账目跟我们也没讲过。陈忠称：2017年生产是我负责的，应永来偶尔去了几次，崇传玉正常在那边负责监督。我们三个人聘用了一名会计叫陈世杰，帮我们核算账目，每个月生产多少吨料，减去生产成本，最后得出多少钱。当时有很多债权债务，最后实在没办法我就签订了2018年4月1日的这份协议书，不然生产干不起来。第三人胡立冬称：我与瑞昌市瑞龙采石场签订的承包合同时间是2017年2月12日至2019年2月12日。瑞昌市瑞龙采石场共有3条生产线，其只承包2、3号生产线，由我提供机械设备有挖机、铲车、打眼机、汽车等生产设备，对石料进行加工后变成碎石子，瑞昌市瑞龙采石场负责加工后碎石子的销售。其与崇传玉、应永来、陈忠签订合作协议后，其将承包的2号、3号生产线又转包给他们承包，他们在我下面正常生产加工石料变成碎石子，至装车结束，我按月与陈忠结算加工费。对崇传玉、应永来与陈忠于2018年4月1日签订的这份《协议书》，其不知道，由他们自已解决。另查明：2016年1月6日，第三人胡立冬与瑞昌市瑞龙采石场签订的一份《矿山开采、生产协议书》。该协议载明：甲方：瑞昌市瑞龙采石场（以下简称为甲方）乙方：胡立冬（以下简称为乙方）。甲方因生产需要，与乙方本着平等、互利、双赢的合作模式，现双方经充分协商达成如下协议。一、承包方式：甲方提供生产现有设备两套，以后设备改进价格另议。(其中生产线两条、50装载机两台、凿岩爬坡机2套、生产汽车后八轮7台、140炮头1台，加油车一辆以及住房一套等（详见固定资产表），其余由乙方自带挖机等辅助机械及人员组织生产，从打眼到加工成品结束。二、承包单价。1、甲方按目前柴油价格成品料14.5元每吨（含炸药税收，米沙以上）给乙方结算成本价，如果柴油每升超过7元甲方给予补助，其中一号线普料石粉和米沙及二号线米沙归乙方所有，甲方不补价或甲方卖多少钱一吨给乙方多少钱(但是卖价要经过乙方同意)。2、甲方销售毛石含百分之三十土付乙方6.5元每吨、块石甲方付乙方9元每吨、混合料甲方付乙方14.5元每吨、生产废料由乙方自行处理（如果乙方生产废料价格卖超过14.5元每吨的超出部分必须交给甲方〉，如果毛石，废料等杂料甲方现场没有卖出由乙方转运至甲方指定矿区内堆放地点，以后则由乙方自行销售且不上缴甲方。3、甲方给乙方结算单价为每吨14.5元，包含现规定的生产炸药成本价及税收（按每吨24000元包干结算），电费、工人工资及机械费用、更换机械易损件费、维修费用，剥离山顶平均五米厚以内的土层和生产所需费用。三.甲方权利和义务……四.乙方权利和义务……五、……六、……七、……八、乙方向甲方缴纳生产承包定金计一百万元，等合同期满，甲方无条件返还给乙方，在签订本协议之日，乙方向甲方缴纳合同定金二十万元，乙方进场后生产一个星期内缴纳八十万元。九、此合同一式二份甲乙双方各持一份，签字之日乙方打给甲方押金起生效，如乙方违约承担违约金一百万元，如甲方违约除退还乙方已交的押金外还要承担违约金一百万元；还要承担守约方因此而造成的所有损失。十、本合同未尽事宜，可由双方约定后作为合同附件，与本合同具有同等法律效率。甲方法定代表人张以卿签名并盖有瑞昌市瑞龙采石场（普通合伙），乙方代表胡立冬签名，2016年1月6日。上述事实，有收条、银行汇款单、矿山开采生产协议书、开采加工合、协议书以及当事人的当庭陈述在卷佐证，经庭审质证，可以作为定案依据。本院认为：第一、《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，第三人胡立冬在承包瑞昌市瑞龙采石场期间，2017年1月20日，陈忠、崇传玉、应永来三人向第三人胡立冬共同投资并签订《开采加工合同》，该合同成立，陈忠、崇传玉、应永来三人应为合伙关系。2018年4月1日，陈忠与崇传玉、应永来签订的终止合伙协议书，该协议书是陈忠与崇传玉、应永来之间转让合伙期间的投资款，属于合伙人之间对合伙投资份额的内部转让行为。因此，该行为无需征得第三人胡立冬同意。陈忠认为该协议不是民间借贷纠纷，而是股权转让并认为该协议未经第三人胡立冬同意，属效力待定合同，于法无据，本院不予支持。第二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条的规定：原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。本案中，陈忠与崇传玉、应永来原为合伙关系，因崇传玉、应永来向陈忠提出退伙，经陈忠与崇传玉、应永来共同协商后，陈忠同意崇传玉、应永来退伙。双方签订的终止合伙协议约定的崇传玉、应永来向第三人胡立冬投资107万元的保证金，由陈忠偿还并约定了还款期限及利息，双方形成了新的债权债务关系，说明陈忠对所欠崇传玉、应永来的债务是认可的，是双方真实意思表示，具有法律效力，应受到法律保护。综上所述，对崇传玉、应永来主张陈忠偿还合伙期间的投资款107万元及利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条，参照《中华人民共和国合伙企业法》第二十二条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十六条之规定，判决如下：被告陈忠于本判决生效之日起十日内向原告崇传玉、应永来偿还人民币本金107万元及其利息（利息按月息2分从2018年1月26日结算至还清之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17126元，由被告陈忠负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  丘 泉人民陪审员  姜秋林人民陪审员  郑训仁二〇一九年八月十六日书 记 员  耿 欣附适用的法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。