重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0101民初7392号原告：重庆江东机械有限责任公司，住所地重庆市万州区五桥百安坝百安大道，统一社会信用代码91500101207952455J。法定代表人：李永革，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：蒋敦高，重庆思肯律师事务所律师，特别授权。被告：贵州金水源环保科技有限公司，住所地贵州省遵义市赤水市开发区高新工业园区内，统一社会信用代码9141022358435010X7（1-1）。法定代表人：张庆堂，总经理。委托诉讼代理人：吴宁，女，1990年11月4日出生，汉族，住河南省尉氏县，系被告公司员工，特别授权。原告重庆江东机械有限责任公司（以下简称江东机械公司）与被告贵州金水源环保科技有限公司（以下简称金水源公司）加工合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案受理后，依法适用简易诉讼程序公开开庭进行了审理。原告江东机械公司的委托诉讼代理人蒋敦高，被告金水源公司的委托诉讼代理人吴宁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。江东机械公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告签订的加工合同；2、判令被告赔偿原告损失900万元，并从2018年10月14日起以852.5万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率支付违约金直到付清时止；3、判令被告承担本案诉讼费及保全费。事实及理由：原、被告双方于2018年2月8日签订《液压机购销合同》，合同第4条约定了付款期限及付款金额，约定被告支付50万元定金后合同生效，并应在2018年3月14前支付50万元、2018年4月14日前支付85万元、2018年5月14前支付52.5万元、2018年6月14日前支付665万元，共计852.5万元。为催要货款，原告于2018年4月17日、2018年7月6日通知被告支付货款。并于2018年8月3日邀请被告在2018年8月8日前进行预验收。2018年9月13日，原告再次发函要求被告按照合同约定支付货款852.5万元。2019年1月10日原告委托律师发函要求被告支付货款852.5万元。在经原告催告后，被告没有在催告期限内履行合同约定的付款义务，被告以自己的行为表明不再履行合同义务，被告的违约行为已使原告签订合同的愿意落空。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二、三、四项之规定，请求解除原告与被告签订的加工合同并赔偿原告损失，同时支付违约金。被告金水源公司辩称，原告陈述的事实是属实的，被告方认可。被告尊重对方的意愿，同意解除合同。合同总金额950万元，被告已支付50万元，原告在未交货的情形下主张900万元的损失超过其实际损失。本案中原告获得950万元合同价款的前提在于原告作为货物提供的一方已经向被告履行了合同约定的货物交付义务及质量保障义务、员工培训义务等，但原告在没有履行合同主要义务的前提下就要求获得合同所有的预期收益对被告来讲不公平。预期收益并不等同于损失，尤其是在原告未实际交付货物的前提下，原告主张的900万元损失缺乏事实及法律依据。合同约定金水源公司可以采取融资租赁的方式支付货款，后由于融资租赁计划执行不顺利，被告未按约定付款。在被告未给原告下达继续生产指令的情形下原告未及时止损继续生产导致损失扩大。原告在明知被告融资租赁不顺利以及未支付第三段货款的前提下未经指示就开始生产设备，这种自主行为产生的损失是原告不按合同履行所造成的。原告将预期收益主张为赔偿损失不合理，在被告未支付货款的前提下自行生产，对于生产设备材料的损失被告没有责任，也不应承担巨额的经济损失。关于违约金，被告认可按合同约定的不超过合同标的的2%即19万元计算违约金，不认可原告提出违约金计算标准。本院结合原、被告当庭陈述及所举示证据，认定以下案件事实：2018年2月8日，甲方（金水源公司）与乙方（江东机械公司）签订《液压机购销合同》，约定乙方根据合同附件中技术协议的相关参数和要求为甲方进行专门设计和制造，产品名称：组合横拉杆框架式玻璃钢制品伺服液压机，规格型号YJK71－SF30001台，单价446万元，交（提）货时间110天内；规格型号YJK71－SF10003台，单价168万元，金额504万元，交（提）货时间120天内。合计人民币金额950万元，含17%增值税。合同第3条约定了甲乙双方的职责，第4条约定了付款方式，4.1、合同生效定金支付：合同双方签订之日起5日内，甲方向乙方支付伍拾万元整（小写：￥500000.00元）作为合同生效定金。4.2、设计款支付：合同生效后30日内，甲方向乙方支付伍拾万元整（小写：￥500000.00元）作为合同设计款。4.3、设备进度款分两次支付：4.3.1第一次设备进度款支付：合同生效后60日内，甲方向乙方支付捌拾伍万元整（小写：￥850000.00元）作为合同设备制造进度款。4.3.2第二次设备进度款支付：合同生效后90日内，甲方向乙方支付伍拾贰万伍仟元整（小写：￥525000.00元）作为合同设备制造进度款。4.4、设备发货款支付：合同生效后120日内，设备在乙方工厂制造完毕，经双方预验收后，甲方向乙方支付陆佰陆拾伍万元整（小写：￥6650000.00元）作为设备发货款，乙方收到发货款之后3日内安排发货。甲乙双方一致认可，提货款甲方可以做融资租赁，若甲方本项目融资租赁成功该设备提货款陆佰陆拾伍万元由融资租赁公司支付。若甲方本项目融资租赁不成功，该设备提货款陆佰陆拾伍万元由甲方支付。4.5、设备质量保证金的支付：设备安装调试合格之日起满18个月后15个工作日内，甲方向乙方支付质量保证金肆拾柒万伍仟元整（小写：￥475000.00元）。合同第5条开票方式和时间：甲方支付合同货款后，乙方可在7日内开具等额的17%增值税专用发票给甲方。合同第6条进度及交货期限：6.1、本合同自甲方支付合同定金之日起生效，并以生效之日计算交货期限，乙方在30日内提供详细的地基图。6.2、乙方应在合同生效之日起，110天内将1000吨3台设备全部制造完成并具备发货条件，具备发货条件后5日内发货到甲方工厂，货到甲方赤水工厂后20天内安装调试完毕；120天内将3000吨设备制作完成并具备发货条件，具备发货条件后5日内发货到甲方工厂，在货到甲方赤水工厂后20天内安装调试完毕。6.3、甲方不按第4条约定及时支付预付款和进度款，交期顺延。第10条违约责任：10.1由于乙方原因造成该合同不能履行，乙方应返还一切款项。由于乙方原因造成设备验收交付同本合同第6条规定的时间相比逾期时，从最后期限逾期之日起，每逾期一天乙方应向甲方支付未交货设备造价的0.5‰的违约金，违约金总额不超过合同总金额的2%。10.2、如甲方不按合同约定支付货款，甲方自逾期之日起，每逾期一天向乙方支付未付货款0.5‰的违约金，违约金总额不超过合同总金额的2%。若延期支付提货款超过3个月时，从第4个月起，乙方按银行同期贷款利率向甲方收取资金占用费。如甲方超过6个月不支付提货款，由此造成的损失由甲方负责赔偿。原被告双方除签订上述《液压机购销合同》外，还另行签订了《YJK71框架式玻璃钢制品伺服液压机技术协议》作为合同附件。合同签订后，被告于2018年3月14日支付合同生效定金50万元，双方约定的合同生效条件成就。原告遂按技术协议要求组织加工生产。2018年4月17日，原告向被告发送催款函，要求被告支付设计款50万元及第一笔设备进度款85万元。2018年7月6日，原告再次向被告发函催收设计款及设备进度款187.5万元。被告公司签收邮件后，未支付任何款项。2018年8月3日，原告向被告发出《设备预验收邀请函》，载明被告所订购的1台YJK71－SF3000和3台YJK71－SF1000组合横拉杆框架式玻璃钢制品伺服液压机设备组装调试完毕。其中3台YJK71－SF1000液压机已经达到满足预验收条件，邀请金水源公司于2018年8月8日前来江东机械公司对设备进行预验收。2018年8月7日，金水源公司签收该邮件。2018年9月13日，原告再次向被告发送催款函，明确合同产品已具备发货条件，请被告按合同约定支付款项后组织发货。除此之外，原告方还通过公司副总孙宗成的电子邮箱向被告公司法定代表人张庆堂的电子邮箱发送电子邮件，同时抄送被告公司相关工作人员。2018年8月3日发送的邮件主要内容为3台1000吨伺服液压机目前已经具备预验收条件，请金水源公司在2018年8月8日前委派人员来江东机械公司对设备进行预验收。2016年8月8日，金水源公司通过法定代表人张庆堂的电子邮箱回复“请贵公司按国家标准、技术协议及贵公司要求进行预验收，此次预验收因公司其它事务不委派人参与”。2018年8月14日，原告通过孙宗成邮箱向金水源公司王强发送电子邮件并抄送张庆堂，内容包括“昨天张总抵达江东，对设备进行了现场观看，没提出任何异议”。2018年8月20日的邮件显示2台1000吨设备的自检报告已经发送金水源公司。2018年9月5日原告发送主题为“关于1000吨（第3台）和3000吨液压机预验收邀请函”的电子邮件。2018年9月7日金水源公司王强回复“本次第3台YJK71－SF1000和YJK71－SF3000液压机预验收因其它事项不能到场参与，请贵公司按照合同、技术协议、国家标准、行业标准等组织验收”。2018年9月14日，原告通过孙宗成邮箱再次向张庆堂的邮箱发送邮件，明确被告公司所订购液压机具备发货条件，要求金水源公司履行合同约定，支付合同约定的货款以便江东机械公司组织发货。2019年3月19日，原告再次发送主题为“关于合同支付货款相关事宜”的邮件，催促双方就货款支付进行协商。在多次催促后，被告仍未明确付款时间，也未实际支付货款。本案原被告双方对合同的成立、生效以及解除均无争议，双方争议焦点主要为原告损失额的确定以及违约金的认定，本院对此评析如下：原被告签订的《液压机购销合同》和《技术协议》系双方当事人真实意思表示，且合同约定的生效条件亦已成就，合同合法有效，对双方具有法律约束力，双方应当全面履行合同义务。虽然合同名称为购销合同，但原告为合同所列制造方，其加工生产设备需满足被告的设备用途、使用条件、工艺动作、技术参数、结构功能等一系列特定要求，原告对标的物的生产提出了要求，标的物系特定的，原告需以自己的设备、技术以及工作，对特定材料进行加工，并交付工作成果，而被告则需按约支付价款，故本案双方为承揽法律关系。原告完成设备生产并具备发货条件后发函请求被告参与预验收，并通过邮寄信函、发送电子邮件等方式多次催促被告付款以满足发货条件，被告仍不履行合同义务，不明确具体付款时间，导致原告合同目的落空。现原告提出解除合同，被告亦表示同意，故本案诉争合同依法应予解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失”。由于被告的根本违约行为，原告有权要求被告赔偿损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。由于被告订购的产品系特定物而非种类物，合同解除后无法进行再次销售。但该价款除包含生产成本、合同履行后的可得利益外，还应当包括货物的运输费、安装调试费用及增值税等，除增值税合同有约定外，其余费用虽未实际发生，但被告就该费用金额既不明确提出抗辩也不提交证据证明或是申请司法鉴定，仅抗辩对原告的损失一概不予认可，应承担举证不能的后果。关于增值税，根据《中华人民共和国增值税暂行条例》第六条和《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》第十二条的规定，原告所获赔偿款属于价外费用，依法应计算应纳税额，故原告的该部分损失仍然客观存在。由于现行增值税征收税率调整，可按调整后的税率对该笔费用进行相应调整。合同约定价款950万元系含税价，约定税率17%，折算为不含税价格为8119658.12元（9500000÷1.17）。现行税率下应上交增值税为8119658.12×13%=1055555.56元，现行税率下合同含税价变更为9175213.68元（8119658.12+1055555.56），品除被告预付款50万元，剩余款项为8675213.68元。被告抗辩原告在被告未按期付款的情形下未及时止损仍投入生产，系扩大损失。本院认为，原告作为合同承揽方，在被告未明确表示不再支付价款要求停止生产时，原告则应当按约定履行加工生产义务，并达到交付条件，否则即构成违约。原告在每笔付款期限届满时均向被告主张支付货款，且在符合产品验收及交付条件时通知了对方，被告均未明确表示不再需要该批设备以及提出解除合同。且合同并未约定原告需按照被告下达的生产指令组织生产，故原告只能按合同约定的生产周期进行，被告以此理由进行抗辩，本院不予采纳。被告还抗辩双方约定原告同意采取融资租赁方式支付货款，因融资租赁不成功故货款未能支付。对此本院认为，虽然原告同意被告采取融资租赁方式筹集货款，但融资义务在被告一方。同时双方也约定如融资租赁不成功，提货款仍应由被告支付，被告并不能以融资租赁不成功来抵销其付款义务。同时，原告主张的直接损失是基于合同约定的剩余价款，未超过被告在订立合同时可以预见的损失范围，被告在履行完给付义务后，案涉合同的设备归被告所有和处置。但原告在获得赔偿后，应当向被告提供相应的税务专用发票。关于资金占用费损失。由于原告为采购和生产设备而投入的资金被长期占用，造成了原告资金被占用，且合同第10.2条明确约定了违约责任，故被告应承担相应的后果。合同约定如被告逾期付款，则自逾期之日起，每逾期一天支付未付货款0.5‰的违约金，违约金总额不超过合同总金额的2%。逾期超过3个月时，从第4个月起按银行同期贷款利率支付资金占用费。被告逾期付款早已超出3个月，不再适用双方关于按日0.5‰标准以及不超过合同总金额2%的违约金的情形，应适用逾期超过3个月的违约金标准约定。按合同约定，被告最后一笔货款支付时间应在合同生效即2018年3月14日之后的120天内，之前的设计款及进度款付款期限在此之前，原告一并按最后到期日主张权利并无不当，本院予以确认。同时，原告仅就852.5万元损失提出资金占用费的赔偿，系其对自己权利的正当处分，本院亦予确认。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告重庆江东机械有限责任公司与被告贵州金水源环保科技有限公司于2018年2月8日签订的《液压机购销合同》及《YJK71框架式玻璃钢制品伺服液压机技术协议》；二、被告贵州金水源环保科技有限公司于本判决生效之日起二十日内赔偿原告重庆江东机械有限责任公司损失8675213.68元；并支付以852.5万元为基数，从2018年10月14日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算的资金占用费至付清赔偿款之日止；三、驳回原告重庆江东机械有限责任公司在本案中提出的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序减半收取41391元，保全费5000元由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费，又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  廖丽华二〇一九年八月十三日书记员  崔建荣