西藏自治区拉萨市城关区人民法院民事判决书（2019）藏0102民初1375号原告：赵培红，男，1965年8月15日出生，汉族，无业，现住拉萨市。被告：拉萨市体育局，住所地西藏拉萨市。负责人：钟传彬，该局局长。委托诉讼代理人：廖奕，西藏南桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：张冬岩，西藏南桥律师事务所律师。被告：拉萨市教育局，住所地西藏拉萨市。负责人：中楚成，该局局长。委托诉讼代理人：杜鹏，男，1982年12月11日出生，汉族，拉萨市教育局政工科科长，现住拉萨市。原告赵培红与被告拉萨市体育局（以下简称市体育局）、拉萨市教育局（以下简称市教育局）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月4日公开开庭进行了审理。原告赵培红，被告市体育局的委托诉讼代理人廖奕、张冬岩，被告市教育局的委托诉讼代理人杜鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵培红向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付拖欠的工资109200元，并加付赔偿金109200元；二、判令被告支付经济补偿金22400元；三、判令被告支付双倍工资差额173600元；四、判令被告支付带薪年休假工资3855元；五、判令被告支付加班工资39321元，并加付赔偿金39321元；六、判令被告支付误工费145600元；七、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年9月，原告到原拉萨市教体局所管的拉萨市体育彩票管理中心上班，主要负责送票工作，当时约定工资是每月5000元基本工资（2000元的用车补贴加3000元基本工资）再加送票提成。彩票管理中心送票均是用原告的车辆。因此，该2000元用车补贴费用计入到基本工资。直到解除劳动关系前，被告下属的彩票中心只支付了第一个月的用车补贴2000元，之后该用车补贴作为风险抵押金一直未发放。由于被告长期拖欠原告工资，也没有发放带薪年休假工资和加班工资、不缴纳社保，原告最终无奈与被告于2017年4月24日解除劳动关系。根据《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律规定，被告应当向原告支付各项工资和赔偿等费用，经双方协商未果。由拉萨市劳动人事争议仲裁委员会仲裁后，原告不服裁决诉至法院。市体育局辩称，原、被告之间不存在劳动关系。一、双方不存在管理与被管理的隶属关系；二、双方之间构成运输合同的民事法律关系，即使认为存在劳动关系，充其量仅属非全日制用工，原告的诉请所依附的基础事实不存在；三、被告认为只有劳务工资9000元未支付，在劳动仲裁时已告知原告领取，但原告未领取。四、对于原告新增的诉讼请求即关于误工费的主张，系双方劳动关系解除之后产生，不属于本案的审理范围。市教育局的答辩意见同市体育局的答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:一、原告提交解除劳动关系通知书、邮件单各一份，用以证明原、被告之间劳动关系已于2017年4月24日解除。二被告对该组证据的三性均无异议，不认可其证明目的。本院认为，双方当事人均认可该组证据的三性，本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认。二、原告提交领取工资凭证复印件四十四张，用以证明原告于2013年9月开始上班，做体彩送票工作，原告自带车送票，每月有2000元的补贴，结束劳动关系的时间为2017年4月24日，工资每月为5000元。同时证明被告认可原、被告之间存在劳动关系。二被告对该组证据的三性均无异议，不认可其证明目的。本院认为，双方当事人均认可该组证据的三性，本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认。三、2013年8、9月工资表复印件一份，用以证明该表当中8月试用期2000元实质是9月份的车补，工资应该是每月5000元，被告方存在欺骗的行为，我是2013年9月才开始工作的。二被告质证称对证据三性予以认可，证明目的不认可。本院认为，双方当事人均认可该组证据的三性，本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认。四、被告市体育局提交代理销售电脑型中国体育彩票合同书原件五份，用以证明原告2013年-2017年一直在经营彩票销售网点，其与市体育局并未建立劳动关系，仅是借取票之机代市体育局送票赚取劳务报酬。原告对该组证据的真实性无异议，不认可其证明目的。本院认为，双方当事人均认可该组证据的三性，本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认。五、被告体育局提交管理制度、值班表，用以证明管理制度无原告签字，被告未安排原告值班、原告在被告处的取票时间不确定，证明原告不受被告关于工作时间、值班等规章制度的约束，与被告不存在隶属关系。原告对该组证据的真实性及证明目的均有异议。本院认为，该组证据为被告单方制作，在无其他证据相互印证的情况下，本院对该组证据不予采信。六、被告市体育局提交原告送票记录及统计表，欲证明2013年8月1日至2016年12月14日总计858个工作日，原告总计送票805天，原告并非每个工作日都需要送票。原告总计送票3620家，平均每天送票4.5家，平均每工作日送票4.22家，送票量非常少。原告对该组证据的真实性及证明目的均有异议。本院认为，该组证据均为被告单方制作，在无其他证据相互印证的情况下，本院对该组证据不予采信。七、被告市体育局提交百度地图查询信息说明、网点信息表，用以证明原告每天送票所需时间非常少。原告对该组证据的真实性及证明目的均有异议。本院认为，在无其他证据相互印证的情况下，该组证据不足以证实原告的送票时间，本院对该组证据不予采信。八、被告市体育局提交原告车辆加油交易凭证、原告加油时间、数量统计表，用以证明2014年8月22日至2016年12月14日期间共计586个工作日，原告共加油9081.65元，月平均加油324元；以汽油价格为6元/升、百公里耗油5升、平均行车速度15公里/小时等最有利于原告的数据推算，原告每天的行车距离低于51.6公里，时间低于3.44小时；除2016年4月20日外，原告所有的加油都发生在13点前，可以推测一般情况下，原告下午不用出车；以上证明原告的工作量非常小。原告对该组证据的真实性及证明目的均有异议。本院认为，在无其他证据相互印证的情况下，该组证据不足以证实原告的工作量，本院对该组证据不予采信。本院认为，本案的争议焦点在于原、被告双方是否存在劳动关系。依据庭审查明的事实及原被告的陈述、双方提交的证据材料可以反映原告赵培红为被告提供劳动，被告按月支付原告工资报酬，双方之间存在劳动关系。二被告辩解原告属非全日制用工,本院认为，非全日制用工是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。结合本案原告赵培红系按月领取工资并非以小时计酬，且二被告提交的证据也不足以证明赵培红每周工作时间累计不超过二十四小时，故本院对该辩解意见不予采信。原告赵培红在庭审中陈述称原告系2013年9月参工，8月只是熟悉工作环境，被告存在欺骗行为，对此原告提交的证据不足以证明其陈述。因此，本院认定，原、被告之间于2013年8月至2017年4月24日期间存在劳动关系。原告于2013年8月起在原拉萨市教育（体育）局从事送票工作，于2017年4月25日解除劳动关系（通知到达用人单位）。另，原拉萨市教育（体育）局现分立为被告市教育局和被告市体育局，二被告均为原单位的权利义务承担者。现对原告的各项诉讼请求作如下认定：一、对于原告赵培红要求二被告支付拖欠的工资及加付赔偿金的诉请，依据庭审查明的事实以及原、被告的陈述和双方提交的证据，能够认定原告的月工资为基本工资3000元。原告主张工资除3000元外还包括2000元的车辆补贴，对此，原告提交的证据并不能证明工资的构成当中包括车补2000元，本院不予采信。双方当事人对于提成每包算0.5元均是认可的，但原告于2016年12月14日离开用人单位，此后没有参与送票工作，故不存在每包0.5元提成的计算，故送票提成不能认定在固定工资内。二被告认可2016年10月起未向原告支付工资，故原告主张二被告向其支付于2016年10月至2017年4月24日期间的工资，本院予以确认并核算为20400元（3000×6+3000÷30×24＝20400）。对于加付赔偿金的诉请，无法律依据，本院不予支持。二、对于原告要求二被告支付经济补偿金的诉请，依据相关法律规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。结合本案，原告于2013年8月入职，于2017年4月25日与用人单位解除劳动关系，工作已有三年七个月二十五天，本院认定二被告向原告支付经济补偿金为12000元（3000×4＝12000）。三、对于原告要求二被告支付双倍工资差额的诉请，原告与被告于2013年8月建立劳动关系，但直至2016年12月双方一直未订立书面劳动合同。二被告提出已过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。仲裁时效的起算点自用工之日起满一个月的次日即2013年9月1日，原告于2017年申请仲裁，已超过申请仲裁的时效。故原告的该项诉请，本院依法不予支持。四、对于原告要求二被告支付带薪年休假工资的诉请，二被告未提出仲裁时效，本院不主动审查。本院参照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。故原告的主张，未超出相关规定，本院予以支持。五、对于原告要求二被告支付加班工资及加付赔偿金的诉请，原告不能证明其存在加班事实，且原告送票时间不固定，对于加班工资及赔偿金的诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，本院难以支持。六、对于原告要求二被告支付误工费145600元的诉讼请求，本院认为，该项诉请不属于本案审理的范围，原告的该诉请缺乏法律依据，故本院不予支持。综上所述，本院依法对原告赵培红的诉讼主张予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告拉萨市体育局、被告拉萨市教育局自本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵培红支付工资20400元；二、被告拉萨市体育局、被告拉萨市教育局自本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵培红支付经济补偿金12000元；三、被告拉萨市体育局、被告拉萨市教育局自本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵培红支付带薪年休假工资3855元；四、驳回原告赵培红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由拉萨市体育局、拉萨市教育局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于西藏自治区拉萨市中级人民法院。审判长 边巴卓玛审判员 高 振 军审判员 德  央 二〇一九年八月五日书记员 扎巴桑珠