山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终3590号上诉人（原审被告）：王玉海，男，1976年10月26日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：刘明，山东贞济律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莱阳市金永食品有限公司，住所地：莱阳市柏林庄镇于家店村东。法定代表人：邓晓娟，该公司经理。委托诉讼代理人：谭超，山东阳正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宫鹏云，男，1979年3月13日出生，汉族，住莱阳市。上诉人王玉海因与被上诉人莱阳市金永食品有限公司（以下简称金永公司）、宫鹏云买卖合同纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2018）鲁0682民初4882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王玉海上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，本案双方不存在书面买卖合同及其他证据，不符合交易习惯，不应认定买卖合同成立；2、本案三张出库单中草莓的等级、价格均系金永公司私自添加，不能作为证据使用；3、一审法院对举证责任的分配错误。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条，本案应由金永公司提供充分证据证实存在买卖关系，否则其诉讼请求不能得到支持；4、金永公司主张A级草莓价格是273448元，鉴定机构鉴定的B级草莓价格是259056元，二者价格相当，但根据市场行情，B级草莓的价格应是A级草莓的一半，二者价格不可能相当，故鉴定机构关于草莓价格的鉴定结论错误。被上诉人金永公司答辩称：1、出库单均标注草莓数量且由被上诉人宫鹏云注明“未付款”，能够证实双方存在买卖合同关系；2、出库单上草莓等级及价格系我方发现后，与被上诉人宫鹏云商量添加，当时上诉人对等级及价格均认可；3、上诉人与被上诉人均认可草莓分为A级、B级、次品三个等级，在本案双方均无法提供证据证明当时所拉草莓等级的情况下，我方自愿按照中间等级即B级申请鉴定，符合公平原则，并无不当。被上诉人宫鹏云答辩称：同意上诉人王玉海的上诉主张。金永公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告向原告支付草莓款共计273448元，并按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付自起诉之日起至判决生效之日止的逾期付款利息；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2016年1月6日、1月8日、1月15日，被告宫鹏云分三次到原告金永公司购买草莓，其中1月16日购买草莓的数量为20020公斤，1月8日购买草莓的数量为20020公斤，1月15日购买草莓的数量为31920公斤，被告宫鹏云在原告金永公司的出库单上均注明“款未付”，并予以签名确认。另查明，原、被告认可速冻草莓共分为A级、B级、次品三个等级。原告金永公司则主张一个食品公司不可能生产这么多的次品草莓，自愿按B级草莓的价格进行鉴定确定价格。2019年2月12日，经一审法院依法委托，山东恒信价格评估事务所有限公司出具报告书，认定2016年1月份B级速冻草莓价值为每公斤3.6元。审理中，被告宫鹏云主张因为王鹏欠被告王玉海的借款，让我去拉草莓顶账，在这三份出库单上原告金永公司的保管员让我在出库单上把我的名字和王玉海的名字签上，我就签了，并且这三批草莓都是次品。被告王玉海则主张三份出库单上的A级和价款都是原告私自添加的，明显存在篡改，确实是金永公司、邓晓娟、王鹏欠我的借款没有钱给，说用草莓顶账，我就把草莓卖给了被告宫鹏云，让被告宫鹏云自己去拉，被告宫鹏云拉完草莓时在出库单上写的款未付是指未付给我钱。出库单上没有注明价格及草莓的规格，不符合买卖合同的构成要件。原告金永公司申请按B级速冻草莓进行价格评估没有依据，且评估价格也过高，要求鉴定机构提供此次评估所收集并依据的资料，以便查实市场调查资料是否真实。原告金永公司则主张，与被告王玉海之间根本不存在用草莓抵顶借款的事实，双方之间的借款关系已经进行判决，不可能再用草莓进行抵顶借款。出库单上的A级及单价是我公司财务便于记账后来添加上去的。由于原、被告双方意见分岐较大，致使本案调解不能。上述事实，有原、被告的庭审陈述、出库单、价格报告书等在案佐证。一审法院认为，本案争执的焦点为：一、原告金永公司与被告王玉海之间是否存在用草莓抵顶借款的事实。二、原告金永公司主张按B级速冻草莓的价格主张货款是否适当。一、关于原告金永公司与被告王玉海之间是否存在用草莓抵顶借款的事实的问题。一审法院认为，虽然被告王玉海与原告金永公司之间存在民间借贷法律关系，但是双方之间的民间借贷关系也已经法院予以判决确认。根据谁主张谁举证的原则，被告王玉海主张该三批草莓是用来抵顶金永公司、邓晓娟、王鹏之间的借款，但原告金永公司予以否认，被告王玉海应负举证责任，但被告王玉海也没有提供与原告金永公司之间存在用该三批草莓抵顶借款的相关证据，故对被告王玉海的抗辩理由，一审法院不予采信。二、关于原告金永公司主张按B级速冻草莓的价格主张货款是否适当的问题。一审法院认为，原、被告双方之间对草莓的等级没有事先进行确认，原告金永公司事后在出库单上又添加上A级，被告王玉海对此也不予认可，并主张三批速冻草莓全是次品，但也没有提供相应的证据予以证实。原告金永公司自愿要求按中间B级速冻草莓鉴定当时的市场价格，合情合理，并无不当，一审法院依法予以确认。《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”。本案中，存在两个买卖合同法律关系，即原告金永公司与被告王玉海之间的买卖合同关系以及被告王玉海与宫鹏云之间的买卖合同关系。原告金永公司与被告宫鹏云之间不存在买卖合同关系，故原告金永公司要求被告宫鹏云立即支付草莓款，于法无据，一审法院不予支持。原告金永公司主张按B级速冻草莓的价格要求被告王玉海支付草莓款259056元（3.6元/公斤×71960公斤），于法有据，一审法院依法予以支持，超出部分，一审法院不予支持。原、被告双方对货款并没有进行结算，也没有约定具体的付款时间，故原告金永公司主张逾期付款利息，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条及相关民事法律法规之规定，一审法院于2019年3月25日判决：一、被告王玉海于判决生效之日起十日内向原告莱阳市金永食品有限公司支付货款259056元；二、驳回原告莱阳市金永食品有限公司对被告宫鹏云的诉讼请求；三、驳回原告莱阳市金永食品有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5402元减半收取计2701元，由原告莱阳市金永食品有限公司负担201元，由被告王玉海负担2500元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交被上诉人宫鹏云与被上诉人金永公司会计王海林的微信聊天截图一份，证实涉案草莓等级为次品。被上诉人金永公司对该份证据不予认可，主张该证据既不能证实该草莓来源，也不能证实草莓等级为次品。上诉人、被上诉人就自己主张的事实再未能提供其他新的证据。本院对一审法院认定事实予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：被上诉人金永公司要求上诉人王玉海支付草莓款，理由是否成立，法院应否予以支持。当事人对自己主张的事实，有责任提供证据。被上诉人金永公司主张上诉人拉走其草莓，未支付草莓款，向法院提交了三张出库单，上诉人王玉海及被上诉人宫鹏云对该张出库单的真实性均无异议，也认可从被上诉人金永公司处拉走草莓的事实，上诉人虽主张涉案草莓系被上诉人金永公司用以抵顶拖欠上诉人的欠款，双方实际并无买卖合同关系，对此，被上诉人金永公司不认可，上诉人未能提供充分证据予以证实，本院对上诉人该上诉主张，依法不予支持。因各方当事人对涉案草莓的数量均无异议，亦均认可该批草莓分为A级、B级和次品三个等级，在双方当事人均无法证明涉案草莓等级的情况下，被上诉人金永公司自愿按照中间等级即B级草莓申请鉴定，符合公平原则，并无不当，且本案鉴定机构及鉴定人员均具有专业鉴定资质，委托、鉴定程序合法，上诉人虽对鉴定结果有异议，但无相反证据反驳，本院依法不予支持，一审法院依据鉴定机构出具的价格评估结论认定涉案草莓款共计259656元正确。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5402元，由上诉人王玉海负担。本判决为终审判决。审判长  栾建伟审判员  张燕华审判员  于 青二〇一九年八月二十八日书记员  王长媛