济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初3514号原告：济南铂诚停车服务有限公司，住所地济南市。法定代表人：高杰，执行董事。委托诉讼代理人：周云昌，山东泉舜律师事务所律师。被告：徐洪敏，男，1984年出生，汉族，住山东省德州市。委托诉讼代理人：程浩然，山东豪才律师事务所实习律师。原告济南铂诚停车服务有限公司（以下简称铂诚公司）与被告徐洪敏劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告铂诚公司的委托诉讼代理人周云昌，被告徐洪敏的委托诉讼代理人王敏、程浩然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铂诚公司向本院提出诉讼请求:1.判决原告不承担被告在2017年7月至12月期间及2018年9月份期间的工资92069元；2.判决原告不承担未订立劳动合同二倍工资120000元；3.诉讼费由被告承担事实与理由：原告于2017年12月注册成立，被告于2018年1月入职，任副总经理职位，负责公司经营管理。被告入职后利用其副总经理职权故意不与原告签订书面劳动合同，以谋取非法利益，公司发现后多次催促其签订书面劳动合同，被告拒绝且自2018年9月起未再为原告提供工作，原告认定其自动离职，与其解除劳动关系。被告于2018年12月27日向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会做出济天劳人仲案【2019】4号裁决书。原告认为不应承担被告2017年7月至12月期间工资及未订立劳动合同二倍工资，理由如下：一、原告与被告在2017年7月至12月期间不存在劳动关系，原告于2017年12月注册成立，原告注册成立前，被告不是原告的员工，被告是原告的合作公司山东省某公司员工，由该公司发放工资和缴纳社保。且原告注册成立前没有用工主体资格，原告与被告当然不存在劳动关系。二、被告2018年9月起未再为原告提供劳动，擅自离职，且拒绝签订劳动合同，原告认定其自动离职，不予发放工资合法。三、被告是原告副总经理，负责公司经营管理，其有权为自己签订劳动合同，在公司与员工签订劳动合同时却利用职权故意不签劳动合同，并在原告发现后催促时故意拖延和拒绝，具有恶意，被告不应从其恶意不签劳动合同的行为中获利。徐洪敏辩称，一、原告要求不承担2017年7月至12月及2018年9月份工资的诉讼请求，无事实及法律依据。被告并非是原告的合作公司山东省某公司员工，由该公司发放工资和缴纳社保。被告于2017年7月起一直以原告副总经理的职务参与原告公司的注册成立及其他事项，在此期间内一直持续稳定的为原告提供劳动，原告成立后其他员工都有补缴社保，但是原告没有给我方进行补缴社保。2018年1月份开始给我发工资、缴社保。根据被告与原告高管沈某的聊天记录和铂诚停车服务有限公司高管群微信聊天记录、被告2018年社保缴纳证明等相关证据可见，双方之间在2017年7月至2018年10月这一期间内，一直存在劳动关系，被告在这一期间内亦一直向原告提供劳动。2017年7月至12月期间，双方只是限于客观条件而未签订劳动合同，并不代表双方之间不存在劳动关系。同时，取得劳动报酬系每个劳动者均享有的正当权益，向劳动者足额支付劳动报酬亦是用人单位应承担的法定义务，现原告在被告提供劳动后却拒不承担支付劳动报酬之义务，明显无事实及法律依据。二、原告要求不承担未订立劳动合同二倍工资的诉讼请求，亦无事实与法律依据，不应得到支持。被告自2017年7月入职起，被告一直以公司副总经理的职务，持续稳定地向原告提供劳动，参与了公司的注册、成立及其他事项。原告未与被告签订劳动合同，明显违背了《中华人民共和国劳动合同法》第七条等相关法律规定，应依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定向被告支付2018年1月至9月期间的双倍工资。综上所述，仲裁裁决书认定事实清楚、适用法律正确，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：铂诚公司于2017年7月筹备设立，徐洪敏于2017年7月工始参与铂诚公司筹备工作，2017年12月27日铂诚公司注册登记。徐洪敏在职期间，铂诚公司未与其签订劳动合同，铂诚公司向徐洪敏支付2018年1月至8月份工资。2018年12月27日，徐洪敏向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.裁决确认铂诚公司向徐洪敏支付奖金170000元；2.裁决铂诚公司向徐洪敏支付2017年7月至2017年12月拖欠的工资90000元、2018年9月至10月拖欠工资30000元；3.裁决铂诚公司向徐洪敏支付二倍工资差额165000元；4、裁决铂诚公司向徐洪敏支付经济补偿金30000元。2019年3月20日，该委作出济天劳人仲案[2019]4号裁决书，裁决：一、铂诚公司于裁决书生效之日起十日内支付徐洪敏2017年7月至2017年12月、2018年9月份工资92069元；二、铂诚公司于裁决书生效之日起十日内支付徐洪敏未订立劳动合同二倍工资120000元；三、对徐洪敏的其他仲裁请求，不予处理。铂诚公司不服该裁决书，在法定期限内来本院起诉，徐洪敏未向本院提起诉讼。另查明，自2015年10月至2017年12月，徐洪敏社会保险缴纳单位为山东信通某公司。本院认为，公司在经有关部门核准登记之前，公司股东要实施必要的公司筹建活动，公司设立中的筹建活动需要通过劳动者的具体劳动来完成。根据《中华人民共和国公司法》的规定，在公司成功设立的前提下，发起人在设立阶段以设立中公司的名义从事的各项设立公司的必要行为的法律后果均应由公司承担。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，劳动关系主体用人单位须是中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织。由此可见，公司设立前不具备《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位主体资格，因而劳动者与设立中的公司之间不是法律意义上的劳动关系，但对于劳动者的工资、加班费等均应支付给劳动者。本案中，原告铂诚公司设立登记时间为2017年12月，而其亦认可被告徐洪敏参与公司筹备工作。但其主张被告徐洪敏系作为案外人山东诚信某公司的股东代表被指派到山东信通某公司任职，被告徐洪敏系受案外人山东诚信某公司指派协助原告铂诚公司筹备设立，因未提交证据证明其主张，本院不予采信。另，根据原告铂诚公司与被告徐洪敏共同提交的录音证据可以证实，被告徐洪敏于2018年9月份仍在原告铂诚公司任职提供劳动，故原告铂诚公司应向被告徐洪敏支付2017年7月20日至12月筹备期间以及2018年9月的工资。庭审中，原告铂诚公司既不认可被告徐洪敏月固定工资为15000元的主张，亦未提交反驳证据；因被告徐洪敏提供银行流水凭证证实原告铂诚公司向其发放工资的数额，与其主张的月工资15000元不符，故本院酌定以被告徐洪敏2018年1月至8月期间的工资某均值定为其月固定工资即12829.29元（102634.3元÷8个月）。综上，本院认为，原告铂诚公司应向被告徐洪敏支付2017年7月20日至2017年12月31日及2018年9月工资共计81941.94元（12829.29元×6个月+12829.29元÷31天×12天）；对于原告铂诚公司主张不予支付2017年7月至2017年12月及2018年9月工资92069元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。对于原告铂诚公司主张不承担未订立劳动合同二倍工资120000元的诉讼请求，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”；第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，被告徐洪敏作为原告铂诚公司的筹备工作人员，且任公司副总经理的职务，原告铂诚公司设立后，应当承担用人单位依法应承担的劳动合同责任与被告徐洪敏签订劳动合同，因其未签订故应向劳动者支付未订立劳动合同的二倍工资。故，原告铂诚公司应向被告徐洪敏支付未签订劳动合同二倍工资差额102634.32元（12829.29元×8个月）。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《最高人民法院关于适用若干问题额规定（三）》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告济南铂诚停车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告徐洪敏支付2017年7月至12月及2018年9月工资81941.94元;二、原告济南铂诚停车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告徐洪敏支付二倍工资差额102634.32元；三、驳回原告济南铂诚停车服务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告济南铂诚停车服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  姚文辉人民陪审员  赵德荣人民陪审员  胡丽颖二〇一九年八月十九日书 记 员  李文静