广东省佛山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤06刑终966号原公诉机关佛山市三水区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈维家，男，1996年1月4日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地广东省电白县*********。因犯盗窃罪于2017年9月14日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2018年2月20日刑满释放。因犯盗窃罪于2018年11月2日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2019年2月23日刑满释放。因本案于2019年2月23日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。上诉人（原审被告人）曾明强，男，1993年3月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省新化县****************。因犯盗窃罪于2017年9月14日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2018年2月20日刑满释放。因犯盗窃罪于2018年11月2日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2019年1月23日刑满释放。因本案于2019年1月23日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。原审被告人易亮，男，1996年7月6日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省江安县***********。因犯盗窃罪于2018年11月2日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2019年1月23日刑满释放。因本案于2019年1月23日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。原审被告人祝标，男，1978年4月4日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地广东省电白县********。2018年11月2日因犯盗窃罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2018年11月23日刑满释放。因本案于2019年1月25日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。佛山市三水区人民法院审理佛山市三水区人民检察院指控原审被告人陈维家、曾明强、易亮、祝标犯盗窃罪一案，于2019年7月24日作出（2019）粤0607刑初367号刑事判决。原审被告人陈维家、曾明强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2018年3月23日晚上至2018年3月24日凌晨3时许，被告人陈维家、曾明强经合谋，以非法占有为目的，搭载由蓝某东、何某健驾驶粤K*****号小型汽车从东莞返回茂名电白途中窜至中山市盗窃汽车外后视镜。2018年3月24日3时许，被告人曾明强将被害人龚某兰停放在中山市港口镇维也纳酒店门口停车场内的粤C*****奔驰牌小型汽车价值人民币4940元的左、右侧外后视镜和被害人黄某全停放在上述地点的桂K*****奔驰牌小型汽车价值人民币2990元的左侧外后视镜盗走。2018年4月18日晚上22时至2018年4月19日凌晨，被告人陈维家、曾明强、易亮、祝标经合谋，以非法占有为目的，由被告人祝标驾驶粤K*****号小型汽车搭载被告人陈维家、曾明强、易亮从东莞出发先后去至佛山市南海区大沥镇、三水区西南街道盗窃汽车外后视镜。在佛山市南海区大沥镇，被告人陈维家、曾明强、易亮分别盗窃了被害人范某贞、易某华、邓某桂停放车辆的外后视镜（另案处理），在佛山市三水区****，陈维家、曾明强、易亮分别盗窃了被害人卢某琪、丘某委、冼某姗、雍某停放车辆的外后视镜。经鉴定，被害人卢某琪被盗的粤E*****奔驰牌小型汽车的左侧外后视镜价值人民币2719元、被害人丘某委被盗的粤E*****雷克萨斯牌小型汽车的左右侧外后视镜价值人民币5253元、被害人冼某姗被盗的粤E*****奔驰牌的左右外后视镜价值人民币4532元、被害人雍某被盗的粤E*****奔驰牌小型汽车的左右外后视镜价值人民币6007元。案发后，部分汽车外后视镜已发还被害人雍某、卢某琪。原判认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书，被害人龚某兰、黄某全、卢某琪、丘某委、冼某姗、雍某的陈述，被告人陈维家、曾明强、易亮、祝标的供述和辩解，证人蓝某东、何某健的证言，辨认笔录及照片，现场勘验检查笔录，车辆行驶证、机动车信息，查询维修结算单，价格认定结论书，扣押决定书、扣押笔录、搜查笔录，扣押、发还清单及照片，扣押财物说明，视听资料，监控视频截图，前科查询表、刑事判决书、刑满释放证明书，全国在逃人员信息查询，在逃人员登记表，抓获和到案经过，户籍证明等。根据上述事实和证据，原判认为，被告人陈维家、曾明强、易亮、祝标以非法占有为目的，共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人陈维家、曾明强、易亮在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按其所参与的全部犯罪处罚；被告人祝标在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人陈维家、曾明强在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。四被告人归案后能够如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，且部分赃物已返还被害人，依法从轻处罚。根据四被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第四十七条，第五十二条，第五十三条的规定，作出如下判决：一、被告人陈维家犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。二、被告人曾明强犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。三、被告人易亮犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。四、被告人祝标犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。宣判后，原审被告人陈维家上诉提出：1.2018年5月份其已供述在中山的犯罪事实，在判决宣告后的2018年12月26日起多次供述了在三水的犯罪事实，原审判决应以漏罪对其数罪并罚。2.其所盗窃的外后视镜已全部发还被害人。3.其在前罪判决中被认定为累犯，本次判决不应认定为累犯。原审被告人曾明强以原审判决量刑过重为由提出上诉，称其在南海看守所服刑期间，接受公安机关的讯问时，已如实供述了自己在中山和三水的犯罪事实，在前罪执行完毕被释放当天就被民警从南海区看守所带走，希望二审法院根据其认罪态度，对其从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人陈维家、曾明强、原审被告人易亮、祝标犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，中山市公安局于2018年3月28日对龚某兰被盗窃一案立案侦查，于2018年4月10日对黄某全被盗窃一案立案侦查，并于2018年6月6日分别对陈维家和曾明强进行讯问，陈维家和曾明强交代了两起在中山盗窃汽车外后视镜的犯罪事实。佛山市公安局三水分局于2018年4月19日对卢某琪、丘某委、雍某被盗窃案立案侦查，于2018年4月20日对冼某姗被盗窃一案立案侦查，自2018年12月26日起分别对陈维家和曾明强进行讯问，曾明强于2018年12月26日交代了与陈维家、易亮、祝标在三水盗窃汽车外后视镜的犯罪事实，交代了与陈维家在中山盗窃汽车外后视镜的犯罪事实，陈维家于2018年12月26日交代了前述在三水的犯罪事实，于2019年1月11日交代了前述在中山的犯罪事实。本院认为，上诉人陈维家、曾明强，原审被告人易亮、祝标以非法占有为目的，共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。陈维家、曾明强、易亮在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚；祝标在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，依法应从轻处罚。陈维家、曾明强在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。陈维家、曾明强、易亮、祝标归案后能够如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，且部分赃物已返还被害人，依法可从轻处罚。上诉人陈维家、曾明强及原审被告人易亮前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，依法应数罪并罚，决定执行的刑罚。原审判决未对陈维家、曾明强，易亮数罪并罚不当，依法应予纠正。对于上诉人陈维家提出原审判决应以漏罪对其数罪并罚的意见，以及上诉人曾明强提出其在南海区看守所服刑期间如实供述了其在三水和中山的犯罪事实的意见，经查属实，本院予以采纳。对于上诉人陈维家提出其所盗窃的外后视镜已全部发还被害人，其是累犯的从重情节不应重复评价的意见，以及上诉人曾明强提出原审判决量刑过重的意见，经查，原审判决根据其二人的犯罪事实、性质和社会危害程度，结合其二人的认罪态度、部分退赃等情节，在法定刑幅度内作出的量刑与其二人的罪责相当，原审判决依法认定上诉人陈维家是累犯并无不当，上诉人陈维家、曾明强的该上诉意见理据不足，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯未对上诉人陈维家、曾明强及原审被告人易亮数罪并罚不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十九条、第七十条、第二十五条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、维持佛山市三水区人民法院（2019）粤0607刑初367号刑事判决第四项。二、撤销佛山市三水区人民法院（2019）粤0607刑初367号刑事判决第一至第三项。三、上诉人陈维家犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，与之前所犯盗窃罪判处的有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元实行并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月23日起至2019年11月22日止。罚金从判决生效之日起三十日内向佛山市三水区人民法院缴纳。）四、上诉人曾明强犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，与之前所犯盗窃罪判处的有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元实行并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月23日起至2019年10月22日止。罚金从判决生效之日起三十日内向佛山市三水区人民法院缴纳。）五、原审被告人易亮犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，与之前所犯盗窃罪判处的有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元实行并罚，决定执行有期徒刑一年四个月零十五日，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月23日起至2019年9月6日止。罚金从判决生效之日起三十日内向佛山市三水区人民法院缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长 吴文波审 判 员 刘辉华审 判 员 彭世宇二〇一九年八月二十八日法官助理 梁伟桃书 记 员 钟 茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。