陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕03民终1374号上诉人（原审原告）：何利平,女,1976年5月29日出生,宝鸡市金台区人。委托诉讼代理人：朱红强，陕西永佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵虎强，陕西永佳律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陕西东岭物资有限责任公司,住所地宝鸡市金台区金台大道69号。统一社会信用代码9161030371351321XF。法定代表人：仝明科，系公司总经理。委托诉讼代理人：李嘉辉，陕西金宝律师事务所律师。委托诉讼代理人：谷亚娟上诉人何利平因与被上诉人，陕西金宝律师事务所实习律师。陕西东岭物资有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服陕西省宝鸡市金台区人民法院（2019）陕0303民初1001号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月10日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人何利平上诉请求：1、撤销（2019）陕0303民初1001号民事判决；2、依法改判被上诉人支付上诉人自2013年12月至2018年12月的生活费1106×59=65254元，支付上诉人解除劳动合同经济补偿金240000元，并为上诉人补缴2017年11月至解除劳动合同期间的养老保险、医疗保险；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审法院认定双方协商将社会保险挂靠在东岭集团名下由东岭集团代上诉人缴纳的事实没有证据支持。二、二审法院依据“两不找”认定劳动合同中止属适用法律错误。三、上诉人要求经济补偿的请求符合法律规定。综上，请求二审依法予以纠正。被上诉人陕西东岭物资有限责任公司答辩称：一审事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。为上诉人代缴社会保险的情况属实，个人缴费的记录单、收款收据、转账支付凭证能够证明。2014年5月后，上诉人在请假期满后和单位达成合意，由被上诉人代缴社保，不存在劳动法的权利义务。缴纳社会保险不属于法院受案范围，要求用人单位支付经济补偿金理由不成立，没有法定情形。一审何利平诉讼请求：１.解除原被告之间的劳动合同；２.判令被告支付原告自2013年12月至2018年12月的生活费65254（59×1106）元；3.判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金240000元；4.判令被告为原告办理补缴2017年11月至解除劳动合同期间的养老保险、医疗保险；5.判令被告为原告办理社会保险关系转移手续。一审金台区人民法院查明：原告何利平于1999年7月27日经毕业分配进入宝鸡东岭集团，在该集团下属陕西东岭物资有限责任公司工作。2009年4月1日，原告与陕西东岭集团签订《劳动合同》，约定合同期限自2009年4月1日至2012年4月1日。2013年11月1日，何利平在东岭集团便签纸上书写《请假条》一份，载明“因身体不适，需调养，请假6个月。（2013.11.1—2014.5.1）。财务管理处：何利平。2013.11.1”，11月7日，假期获得批准。自2013年11月以后至今，原告再未去被告处上班，被告也未向原告支付工资及缴纳社会保险单位应承担部分。后双方协商将原告社会保险挂靠在东岭集团名下由东岭集团代原告向社保经办部门缴纳，缴纳费用由原告自行负担。2014年3月6日、9月19日、2015年2月2日东岭集团分三批收到了原告何利平转账支付的2014年全年养老保险费和医疗保险费共计20751.62元，该情形一直持续到2017年12月，因原告未向被告支付保险费，被告断缴至今，现原告养老保险缴至2017年11月，医疗保险缴至2017年12月。2019年2月20日，原告因支付待岗期间生活费等问题与被告协商无果，向宝鸡市金台区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，被决定不予受理。原告遂起诉。另查，原告2013年1至10月平均每月领取工资2364.6元。2003年11月原告经核取得了宝鸡市级统筹医疗保险证。一审金台区人民法院认为:用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案原告1999年7月27日进入被告公司工作，从该日起双方建立劳动关系。2014年5月1日原告病假期满后，按照双方口头协议，原告不再向被告提供劳动，被告亦不再向原告发放工资，仍以被告名义为原告缴纳社会保险，费用由原告承担。依据此种“两不找”的情形，双方之间达成的协议应为劳动合同中止协议。现原告要求解除双方之间的劳动合同，本院予以支持。在劳动合同中止期间，用人单位与劳动者不存在劳动法上的权利义务关系，故原告要求被告支付中止期间生活费的请求，本院不予支持。对原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求，因本案原告的情形不符合支付解除劳动合同经济补偿金的条件，本院不予支持。对原告要求被告为其补缴2017年11月至解除劳动合同期间的养老保险、医疗保险的请求，因不属于人民法院受理案件的范围，本院不予处理。对原告要求被告为其办理社会保险关系转移手续的请求，因被告表示同意，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十七条、第四十六条、第五十条之规定，判决：一、解除原告何利平与被告陕西东岭物资有限责任公司之间的劳动合同。二、被告陕西东岭物资有限责任公司于判决生效后15日内为原告何利平办理社会保险转移手续。三、驳回原告何利平的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由被告陕西东岭物资有限责任公司承担。二审审理期间，各方均未提交新证据，二审查明事实与一审一致。本院认为，本案系劳动争议纠纷，根据一审查明事实，上诉人1999年7月至2012年4月间均在被上诉人及其上级机构东岭集团工作，劳动期满后仍继续在被上诉人处工作至2013年10月，且2013年11月至2014年5月经被上诉人批准休病假6个月。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。”因此，上诉人与被上诉人之间应当按照无固定期限劳动合同法律关系处理。在上诉人病假期间，被上诉人未向上诉人支付病假工资，上诉人请求解除劳动合同的，符合《劳动合同法》第四十六条支付经济补偿之规定，被上诉人应当支付上诉人与其正常履行劳动合同期间的经济补偿金。对于病假期满后双方劳动关系中止期间，上诉人主张经济补偿金的请求，没有法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”故，对于上诉人在东岭集团及其下属单位的工作期间应当连续计算。上诉人在被上诉人工作及病假期间共计13年零10个月，被上诉人应当支付上诉人14个月的经济补偿金，即一审查明的上诉人工资2364.4元×14个月=33101.6元。关于上诉人病假期间的生活费，根据《陕西省企业工资支付条例》第二十条，“劳动者患病或者非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内，用人单位应当按照不低于劳动合同约定的工资标准的70%支付病假工资，但病假工资不得低于当地最低工资标准的80%。”故，上诉人病假期间，被上诉人应当按规定支付上诉人病假工资，按照法律规定，上诉人病假工资应当为2364.4元×70%×6个月=9930.48元。上诉人主张病假期满后的生活费，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但在认定经济补偿金与病假工资方面适用法律有误，依法应予纠正。上诉人何利平的部分上诉请求成立，依法应予支持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省宝鸡市金台区人民法院（2019）陕0303民初1001号民事判决第一、二项；二、撤销陕西省宝鸡市金台区人民法院（2019）陕0303民初1001号民事判决第三项；三、被上诉人陕西东岭物资有限责任公司于本判决生效之日起二十日内支付上诉人何利平经济补偿金33101.6元、病假工资9930.48元，以上两项合计43032.08元。四、驳回上诉人何利平的其他上诉及诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计15元，均由被上诉人陕西东岭物资有限责任公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  彭 澍审 判 员  付金国审 判 员  李婧雯二〇一九年八月二十日法官助理  金朋科书 记 员  王文叶