广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1802民初80号原告：李秀萍，女，1962年8月17日出生，汉族，住清远市清城区，委托诉讼代理人：谢坚荣，广东亨信律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆嘉敏，广东亨信律师事务所律师。被告：中国国旅（广东清远）旅行社有限公司，住所地：清远市北江二路28号怡景湾大厦第2层01号自编01B。法定代表人：董霞。委托诉讼代理人：蔡方华，广东纵横天正律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢威达，广东捷高律师事务所律师。原告李秀萍与被告中国国旅（广东清远）旅行社有限公司旅游合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李秀萍及其委托诉讼代理人谢坚荣、陆嘉敏，被告中国国旅（广东清远）旅行社有限公司的委托诉讼代理人蔡方华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李秀萍向本院提出诉讼请求如下：1、被告支付原告残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、鉴定费、翻译费、公证费、营养费、交通费合共278819.69元；2、本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：2018年3月16日，原告与亲友报名参加被告组织的泰国六日游，并支付3300元/人的团费，据被告出具给原告《泰国曼芭出团通知书》，本次旅游团为双飞六天五晚零自费团，包含4月18日午餐旅游项目“清迈小镇、骑大象、坐马车、钓鳄鱼”。原告在2018年4月18日参加被告安排的“骑大象”项目，被告及现场工作人员未确保原告的人身安全，致使原告及原告儿媳两人从大象身上摔下受伤。原告受伤后被送往当地芭提雅曼谷医院治疗，医院诊断：1、开放性腕骨骨折（梯状）右侧腕关节；2、闭合性盆骨骨折；3、L1-L2椎体稳定压缩性骨折。原告在当地医院接受手术，回国后继续到佛山市中医院接受治疗、定期复诊。广东清正法医临床司法鉴定所对原告伤情鉴定意见为：腰1、腰2椎体压缩性骨折的损伤致残程度评定为九级伤残；右侧髂骨翼、右侧耻骨上支骨折的损伤致残程度评定为十级伤残；右侧髋关节的损伤致残程度评定为九级伤残；骨盆内固定物拆除必然发生的后期医疗费用经评估约需壹万伍仟元人民币。根据《中华人民共和国旅游法》的相关规定，被告在履行包价旅游合同期间，造成旅游者人身损害、财产损失的，应当依法承担赔偿责任。被告在事故发生后，未能就赔偿款与原告达成一致意见，为此，原告特诉至法院，请求法院依法支持原告的全部诉讼请求，维护原告的合法权益。被告中国国旅（广东清远）旅行社有限公司辩称，一、答辩人作为本次旅游活动实际经营者，已经履行了应尽的告知、警示义务，同时做好安全防范措施。答辩人向来注重对旅客的安全保障，对于有可能涉及到旅客的人身安全的旅游项目，都会事先做好防范措施，并履行告知、警示义务。答辩人根据《中华人民共和国旅游法》第八十条的规定向包括原告在内的旅客们发出出团通知书，就本次旅游活动中的安全事项以明示方式做好说明和警示。此外，我司工作人员张志平作为本次旅游活动的领队，在带领全队参加“骑大象”项目之前，已经充分地向旅客们告知该项目具有一定程度的危险性，并要求若有身体不适等原因，则不应参加本项目，因此答辩人已确切履行了告知、警示义务。事实上，“骑大象”是一项正规安全的旅游娱乐项目，我司全程都按照安全规范进行安排，并有专业人员全程陪护，此次摔落事故是大象受到惊吓，故将原告摔落，这次事件纯属意外。二、原告自身也有过错，应承担一定的责任。原告作为完全行为能力人，具备一定的预知风险的能力，在我司工作人员反复向其强调安全注意事项后，原告也应当可以预见“骑大象”项目存在一定程度的危险性，但原告最后还是选择参加该项目，意即接受该项目带来的可能风险，因此本次意外的发生与原告缺乏安全意识不无关系，应当承担一定责任。三、答辩人提出赔偿项目不合理、赔偿金额过高。1、残疾赔偿金。原告受伤时间点是2018年4月18日，计算残疾赔偿金应当适用2016年度的全省城镇居民人均可支配收入数据即37684.30元/年。此外，原告计算了25%有误，应当计算20%。2、医疗费，原告没有提交病历证明来证明费用发生与本案的关联性，而且9830元的费用均是收据，没有正式发票，其真实性不认可。3、住院伙食费。答辩人已经支付该笔费用。4、误工费。原告受伤时已经达到法定退休年龄，其不应当计算误工损失。此外，原告主张237天误工时间过长，而且其劳动合同中列明工资为1210元，其并没有提供工资流水证明其工资标准达到3000元/月。5、营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，在原告出示的证据中，没有医疗机构出具需要营养费书面意见，因此该部分营养费请求不予支持。6、翻译费、公证费。原告提供的证据仅有翻译收据一份，没有提供泰国医院病历的有关证据，答辩人对该部分费用不认可。7、交通费。原告列举的交通费都是因为跨市治疗产生的，该费用不是必然产生的费用，其完全可以选择在清远就近治疗。四、答辩人已经赔偿了原告部分费用，应当进行抵充。由于原告与另外一个案件的当事人朱恩是亲友关系，两人受伤后，答辩人通过本团实际接待单位广东荣盛国际旅游有限公司向两人支付共计187311元，其中包括医疗费、护理费、家属陪护费、住院伙食费、轮椅费等。本着先治病救人及适当赔偿以达成和解的原则，答辩人支付上述费用中有超过标准，现进入诉讼，上述多支付的费用理应当与法定赔偿标准进行冲抵。经计算，答辩人支付给原告李秀萍的护理费50850元（即便按照100元/天护理费标准，计算6个月护理期为18000元，多支付了32850元），家属陪护费、住院伙食费共计26897元（住院伙食费4900元，支付了护理费，不需要再支付家属陪护费，多支付了21997元），请法庭依法进行冲抵。综上，答辩人认为，在答辩人履行了与原告旅游合同期间，答辩人已经尽到告知和警示义务，并在事故发生后积极配合原告治疗，原告对于意外的发生也有过错，而且答辩人已经支付了不少费用应当冲抵。因此，答辩人无需承担如此大的赔偿责任，请求法院依法驳回原告不合理诉求。本院经审理认定的事实如下：原告报名参加被告组织的泰国双飞六天五晚的旅游活动，并由案外人朱恩代其交付旅游费用3300元。被告向原告出具一份《泰国曼芭出团通知书》，该通知书载明出境、离境的时间、地点、每天出游的项目、有关事项的告知与提示等内容，其中2018年4月18日的旅游项目包括清迈小镇、骑大象、坐马车、钓鳄鱼等。原告在被告组织安排下到达了泰国，并参加了有关旅游项目。2018年4月18日，原告在骑大象的过程中发生跌落事故，致原告右手、骨盆部肿痛，活动障碍。原告受伤后，送到泰国当地医院进行“右手掌骨、右侧骨盆部骨折切开复位内固定术”。原告伤情稳定后回国，于2018年5月8日到佛山市中医院继续接受治疗，住院49天后于2018年6月27日出院。依据佛山市中医院出院记录显示，中医诊断为损伤骨折术后瘀血阻络证；西医诊断为，1、右手掌骨骨折术后；2、骨盆骨折术后（右侧髂骨翼粉碎性骨折；右侧髋臼及耻骨上支粉碎性骨折）；3、多发性腰椎骨折：腰1椎体爆裂性骨折并左侧椎板、双侧横突骨折，腰2椎体爆裂性骨折并右侧椎板、双侧横突骨折，腰3右侧横突骨折；4、腰5双侧椎弓峡部崩裂并腰5椎向前I度滑脱。有关出院医嘱的记载：1、定期门诊复查，不适随诊；活动戴支具；2、注意休息，适当功能锻炼；3、出院带药……。原告出院后，曾在2018年9月12日、10月3日以及12月10日到佛山市中医院复诊，分别支付了医药费2220.20元、794.80元以及1207.70元，合共4222.70元；支付了诊金、档案资料查询费、资料复印费合共41元；上述合计4263.70元。2018年11月22日，原告向广东清正法医临床司法鉴定所提出对伤残程度鉴定以及后续治疗费评定。2018年12月10日，广东清正法医临床司法鉴定所出具一份《广东清正法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人李秀萍腰1、腰2椎体压缩性骨折的损伤致残程度评定为九级伤残；被鉴定人李秀萍右侧髂骨翼、右侧耻骨上支骨折的损伤致残程度评定为十级伤残；被鉴定人李秀萍右侧髋关节的损伤致残程度评定为九级伤残；被鉴定人李秀萍骨盘内固定物拆除必然发生的后期医疗费经评估约需15000元人民币。为此，原告实际支付鉴定费用2700元。原告认为，被告提供的旅游服务没有对旅游项目进行口头风险告知，而且出团通知书中的注意事项也没有对骑大象项目进行任何风险提示，未尽到安全保障义务导致其在参与旅游项目过程中出现事故，应承担相应赔偿责任。原告主张，残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、翻译费、公证费、误工费、营养费以及交通费共计278819.69元,并称事故发生后没有获得保险公司的赔偿。原告还称，之前被告向其垫付护理费，所以原告没有在本案纠纷中主张护理费，护理费是双方协商一致后被告向其垫付的，不同意被告要求对其支付的费用予以扣减。原告提供了一组收据、加油发票、停车费发票、路费以及员工劳动合同、收入证明、相应银行流水等证据，予以证明其已支付医药费9830元、交通费1110.99元以及减少误工费按每月3000元计付。12张收据记载明的开票时间在2018年9月至12月期间，收款内容均为中药一批，均盖有“清远品健药业连锁有限公司清城区南门街邦健大药房”公章。加油发票显示，2018年9月12日，李秀萍购买92#汽油支付了300元；2018年10月2日，粤Ｒ×××××加油40.66升，共计319.99元；2018年12月5日，粤Ｒ×××××加油40.92升，共计300元。停车发票显示，2018年9月12日、10月3日、11月1日以及12月10日，费用均为10元并盖有佛山市中医院发票专用章。路费发票显示，2018年11月1日费用共计91元。2016年1月1日的员工劳动合同，载明李秀萍在清新区清新花园酒店有限公司管家部门从事裁缝岗位，聘用期限从2016年1月1日起至2018年12月31日止，每月工资为1210元。收入证明，证明李秀萍在上述岗位工作，月收入3000元。银行流水明细显示，2017年8月15日至2018年4月13日期间，每月工资在2560元至2717元之间。此外，原告提交的证据显示发生翻译费2000元、公证费2880元。被告辩称，在原告报名参团时就有对相关项目进行口头风险提示并采取相应安全措施，涉案事故是大象受到惊吓所致，纯粹为意外，而且原告作为一个成年人在被告进行安全提示下仍选择骑大象的项目，所发生事故应对其主张的损失承担部分责任。被告对原告主张的医药费4263.70元、鉴定费2700元、后续治疗费15000元无异议，但认为公证费2880元、翻译费2000元是本案与另案（2019）粤1802民初82号共同产生的费用，故在本案中公证费、翻译费减半收取后应为2440元；认为对原告主张的交通费由法院酌情认定；对原告主张10000元的营养费、药房开具票据金额共计9830元以及误工费每月3000元以及残疾赔偿金的计付标准不予认可。另外，被告主张，其向原告已付部分费用，共计77747元；且费用的计付标准过高应依法予以调整，多支付的部分应与原告主张的赔偿项目予以冲抵。为此，被告提交了三张《支付证明单》以及付款凭据。第一张《支付证明单》：被告向原告支付了2018年5月9日至5月28日的医院护工费2850元；第二张《支付证明单》：2018年6月27日，支付了病人家属陪同费、病人餐费、日常费18097元，支付了8000元/月护工费和生活费6个月48000元，共计66097元；第三张《支付证明单》：2018年7月16日，支付泰国受伤客人家属陪同费8800元。被告称，2018年6月27日的18097元是支付原告在佛山市中医院住院期间（2018年5月8日至6月27日）的费用，包含原告主张的在佛山市中医院住院期间的伙食补助费。但原告指出，该笔费用是被告垫付其与陪护人员在泰国住院治疗的伙食补助费，与其本次主张国内产生的相关费用无关。本院认为，原告向被告交纳旅游费用，被告向原告提供旅游服务，双方之间形成旅游合同关系，依法受法律保护。作为旅游公司，被告安排的旅游项目应当确保人身、财产安全，被告有义务对可能危及旅游者人身、财产安全的情况以明示的方式事先向旅游者作出说明或者警示，并对其提供的商品或服务进行安全检验、监测和评估，采取必要措施防止危险发生。就本案而言，被告向原告出具的《泰国曼芭出团通知书》中明确包含了清迈小镇、骑大象等旅游项目，但被告没有对该项目存在可能危及人身安全的情况以明示方式进行说明或警示。原告是在被告的组织安排下参加骑大象项目，被告没有举证证明原告在参加项目过程中存在过错。故对于原告的损失，应当由被告承担违约赔偿责任。根据查明的事实，本院认定原告的损失包括：1、医疗费4263.70元。此外，原告主张药房开具中药一批共计金额9830元，由于原告没有提供诊断证明等予以证实原告需要到医院外的药房进行开药治疗，且被告对该笔费用必要性及合理性提出异议，本院对该笔费用不予确认。2、后续治疗费15000元。3、鉴定费2700元。4、翻译费、公证费2440元。5、误工费20511.86元。依据原告提供银行流水明细显示，从2017年8月15日起至2018年4月13日止，每月工资在2560元至2717元之间，本院认定原告每月平均工资2607.44元。误工时间从发生事故之日起即2018年4月18日计算至定残前一日2018年12月9日，为236天，误工费为20511.86元（2607.44元/月÷30天×236天）。6、交通费，酌情确认1000元。7、残疾赔偿金为188485元。根据鉴定意见书，原告李秀萍身体有三处伤残，其中两处伤残为九级，一处伤残十级，残疾赔偿金应按受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入40975元/年计算20年[40975元/年×20年×（20%+2%+1%）]。以上损失合计234400.56元。对于原告主张住院伙食补助费4900元、营养费10000元的诉讼请求。其中被告提交的第二张《支付证明单》载明已付病人餐费，在原告无证据证明该费用为支付原告在泰国住院期间伙食费的情况下，本院采信被告的意见，认定该费用为支付原告在佛山市中医院住院期间的住院伙食补助费，对原告主张住院伙食补助费的诉讼请求，本院不予支持。而原告主张的营养费没有医嘱，本院亦不予支持。至于被告辩称已付原告的款项应予抵扣的问题。根据《支付证明单》，所载明的上述款项的赔付项目，并不包含原告主张的赔偿项目，上述款项应视为双方就《支付证明单》所列项目达成的赔付合意，对被告要求抵扣的辩驳观点，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国旅游法》第五十条第一款、第八十条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国国旅（广东清远）旅行社有限公司于本判决生效之日起10日内向原告李秀萍支付赔偿款234400.56元；二、驳回原告李秀萍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2741元，由原告李秀萍负担463元，被告中国国旅（广东清远）旅行社有限公司负担2278元。如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于清远市中级人民法院。审判员  杨向晖二〇一九年八月二十二日书记员  朱嘉敏附法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国旅游法》第五十条旅游经营者应当保证其提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求。旅游经营者取得相关质量标准等级的，其设施和服务不得低于相应标准；未取得质量标准等级的，不得使用相关质量等级的称谓和标识。第八十条旅游经营者应当就旅游活动中的下列事项，以明示的方式事先向旅游者作出说明或者警示：（一）正确使用相关设施、设备的方法；（二）必要的安全防范和应急措施；（三）未向旅游者开放的经营、服务场所和设施、设备；（四）不适宜参加相关活动的群体；（五）可能危及旅游者人身、财产安全的其他情形。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。