广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0302民初813号 原告：唐某1，男，2012年6月5日出生，汉族，住广西兴安县。 法定代理人：范某，男，1967年10月2日出生，汉族，住址同上，系原告之父亲。 法定代理人：唐某2，女，1982年10月11日出生，汉族，住址同上，系原告之母亲。 委托诉讼代理人：廖善超，广西桂超扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢小媛，广西桂超扬律师事务所律师。 被告：桂林医学院附属医院，住所地广西壮族自治区桂林市乐群路15号，统一社会信用代码：12450000498502541Q。 法定代表人：李清华，院长。 委托诉讼代理人：谢龙亮，该院投诉管理科科员。 委托诉讼代理人：邵家松，该院小儿外科副主任。 原告唐某1与被告桂林医学院附属医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年7月12日立案受理后，原告在举证期限内申请进行司法鉴定，本院依法委托柳州市文昌司法鉴定所进行了鉴定。本院依法组成合议庭，于2019年8月13日公开开庭进行了审理。原告唐某1及其法定代理人范某、委托诉讼代理人廖善超，被告桂林医学院附属医院的委托诉讼代理人谢龙亮、邵家松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐某1向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告损失人民币123,499.08元；二、本案诉讼费用、鉴定费用由被告承担。事实和理由：原告因腹痛伴呕吐于2018年2月14日到被告处入院诊断为急性阑尾炎，并行腹腔镜手术，见肠壁水肿严重，遍布瘀瘢痕，并可见盆腔腹腔积液，术中诊断为过敏性紫癜（肠型）。2018年2月17日，被告放射科会诊报告书诊断意见：低位小肠梗阻，请结合临床。2018年2月20日原告因病情危急转院，出院诊断：1、肠梗阻；2、腹腔内感染；3、过敏性紫癜？4、浓毒血症。出院医嘱：建议转上级医院进一步治疗。原告住院治疗6天，长期医嘱留陪一人，支付医疗费23,239.28元。2018年2月20日，原告因病情严重转院至南×××医院住院29天，支付医疗费67,133元。入院诊断：肠梗阻。行肠粘连松懈+坏死小肠切除+小肠造瘘术，出院诊断：1、粘连性肠梗阻；2、肠扭转肠坏死伴穿孔。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、保持局部切口敷料清洁，继续行扩张及灌肠治疗，保持大便通畅；3、不适随诊。2018年5月15日，原告造瘘术后在南×××医院住院15天，支付医疗费：33,126.8元，出院诊断：造瘘术后；出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、规律清洁饮食，保持大便通畅，密切观察病情变化；3、不适随诊。原告因为三次住院治疗共支付医疗费123,499.08元。原告因被告误诊导致身体受伤严重，按法律规定需要进行伤残等级鉴定和护理期、营养期鉴定，故对于后期的残疾赔偿金、鉴定费、住院伙食补助费、护理费、营养费、后续治疗费及精神抚慰金等项目，待原告做完司法鉴定后，另行增加诉讼请求。原告入院后被告先是误诊为急性阑尾炎，行腹腔镜手术后又误诊为过敏性紫癜（肠型），在2018年2月17日被告放射科会诊报告书诊断意见诊断为低位小肠梗阻后，医生并未按肠梗阻进行治疗，也未向原告家属建议手术治疗，继续使用肠梗阻禁止使用的激素治疗，导致原告身体受到严重伤害，后不得不转院至南×××医院治疗，因被告误诊导致原告小肠坏死，被切除17.5cm，致使原告身体和精神遭受严重伤害。由于被告的过错侵犯了原告的合法权益，被告应当对原告受到的损害给予赔偿。为了维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。 被告桂林医学院附属医院辩称：一、患儿唐某1在我院诊疗经过；二、患儿入院后，疾病的诊断需要一个过程；三、我院在2月17日复查之前无法确定患儿有肠梗阻，我院的激素治疗符合医疗规范；四、患儿的肠梗阻继发性可能性大，属于肠道疾病发展导致的，并非入院时就存在；五、明确诊断肠梗阻后，我院已建议手术治疗，家属考虑后拒绝手术，而最终选择南×××医院治疗，我院已尽到告知义务。针对原告主张的赔偿，被告认为，原告主张的伤残赔偿金应按2018年广西交通事故损害赔偿标准的城镇居民人均可支配收入应为30,502元，而不是原告主张的32,436元。原告主张医疗费赔偿，包括了医保报销及大病补助的数额，不合法理，原告就已经医保报销的费用再以医疗侵权责任提出诉求，属于重复主张，双重获利，并非原告的实际损失，我院不予认可。此外，原告主张的精神抚慰金过高。请求法院依法裁决。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，并组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 综合全案有效证据及庭审笔录，本院确认本案如下法律事实：原告因腹痛伴呕吐于2018年2月14日到被告处就医，入院诊断为急性阑尾炎，并行腹腔镜手术，见肠壁水肿严重，遍布瘀瘢痕，并可见盆腔腹腔积液，术中诊断为过敏性紫癜（肠型）。2018年2月17日，被告放射科会诊报告书诊断意见：低位小肠梗阻，请结合临床。2018年2月20日原告转院，出院诊断：1、肠梗阻；2、腹腔内感染；3、过敏性紫癜？4、浓毒血症。出院医嘱：建议转上级医院进一步治疗。原告住院治疗6天，长期医嘱留陪一人，支付医疗费23,239.28元。 2018年2月20日，原告转院至南×××医院住院29天，支付医疗费67,133元。入院诊断：肠梗阻。在该医院行肠粘连松懈+坏死小肠切除+小肠造瘘术。出院诊断：1、粘连性肠梗阻；2、肠扭转肠坏死伴穿孔。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、保持局部切口敷料清洁，继续行扩张及灌肠治疗，保持大便通畅；3、不适随诊。 2018年5月15日，原告造瘘术后在南×××医院住院15天，支付医疗费：33,126.8元。出院诊断：造瘘术后；出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、规律清洁饮食，保持大便通畅，密切观察病情变化；3、不适随诊。 原告前后三次住院治疗，共支出医疗费123,499.08元。 经原告申请，本院委托柳州市文昌司法鉴定所进行司法鉴定。柳州市文昌司法鉴定所于2019年7月10日出具司法鉴定意见书结论为：1.被鉴定人唐某1的伤残等级评定为九级；2.被鉴定人唐某1的护理期评定为52日，营养期为120日，护理人数为2人；3.桂林医学院附属医院对被鉴定人唐某1的诊疗行为存在过错，该过错与被鉴定人唐某1被切除部分肠段的后果存在因果关系，其参与度评定为20%～40%。 原告对鉴定结论的意见：对鉴定意见书无异议，但认为评定的参与比例低了，我方认为被告应当承担至少50%的责任。被告对鉴定结论的意见：对鉴定意见书鉴定结论有异议，认为被告的诊疗行为符合规范，并没有相关责任，鉴定的参与比例过高了，因为在诊断治疗过程没有问题。 原告变更诉讼请求为：1、伤残赔偿金129,744元（32,436/年×20年×20%=129,744元）；2、住院伙食补助费（50天×100元=5,000元）；3、营养费（100元/天×120天=12,000元）；4、护理费16,927.16元（58,594元/年÷12月÷30天×52天×2人=16,927.16元）；5、交通费、住宿费、餐费5,000元；6、医疗费131,855.08元。精神抚慰金30,000元。原告提交了有关交通费、住宿费、餐费合计1,145元的票据，以及鉴定费发票6,800元。 本院认为，本案争议焦点为：一、被告对原告的医疗行为有无过错及应否承担责任；二、被告应赔偿原告各项损失的具体数额。 一、被告对原告的医疗行为有无过错及应否承担责任 医院的诊疗行为是否有过错，该过错与损害后果是否存在因果关系及过错行为与损害后果的参与度是多少，系专业性较强的技术性问题，需要国家认可的专业性机构鉴定方可得出结论。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案的司法鉴定意见书结论为：桂林医学院附属医院对被鉴定人唐某1的诊疗行为存在过错，该过错与被鉴定人唐某1被切除部分肠段的后果存在因果关系，其参与度评定为20%～40%。原告对鉴定结论确定的参与度比例有异议，被告则对鉴定结论有关其诊疗行为存在过错有异议，但双方均未提供确凿的证据予以反驳，故被告诊疗行为存在的过错与原告损害后果之间的参与度应以该鉴定意见为准。本院综合原告自身疾病的因素及被告在诊疗过程的过错情况，酌情确定被告在本案中承担30%的过错赔偿责任。 二、被告应赔偿原告各项损失的具体数额。 （一）伤残赔偿金 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中广西城镇居民人均可支配收入32,436元，伤残赔偿金为32,436/年×20年×20%=129,744元； （二）住院伙食补助费 住院50天，按每天100元计算，即50天×100元=5,000元； （三）营养费 原告主张的营养期120日，与鉴定意见中的营养期相符,但其要求按每天100元计算的营养费标准过高，酌情确定为30元/天×120天=3,600元； （四）护理费 护理期52日，护理人数为2人，参照居民服务业标准计算合理，故护理费58,594元/年÷12月÷30天×52天×2人=16,927.16元； （五）交通费、住宿费、餐费 原告主张的交通费、住宿费、餐费，实际仅提供票据包括交通费831元、住宿费218元、餐费96元，合计1,145元，以实际提供的票据为准，原告未提供证据的部分不予支持； （六）医疗费 原告在被告处及在广×××医院的治疗共计支出医疗费合计为131,855.08元，双方对该数额均无异议。但被告提出医疗费应按扣除医保部分之外的自费部分作为计算责任的基数。本院认为，原告因被告的医疗行为过错而提起民事诉讼，其法律性质系侵权赔偿法律关系，侵权人应依其过错程度承担相应的民事赔偿责任。原告的部分医疗费用经医保部门予以报销，其法律性质为医疗保险法律关系，医保部门根据医保规定确定报销比例予以报销的行为与本案不属于同一法律关系，我国现行法律并没有禁止受害人向社保部门报销医疗费后再向相关赔偿义务人行使医疗费的赔付请求权，受害人通过社保部门报销部分医疗费的行为亦没有加重赔偿义务人的赔偿责任，故原告在医保部门是否报销不影响被告作为侵权人应承担的侵权赔偿责任，被告的该项主张，本院不予采纳。 以上各项费用共计288,271.24元，按照被告承担的赔偿比例30%计算，由被告赔偿86,481.37元，其余损失由原告自行负担。 由于被告的诊疗行为存在一定的过错，导致原告往返外地住院治疗或检查治疗，并做了多次手术，又导致九级伤残，给原告自身造成很大伤害，原告要求被告赔偿精神抚慰金的诉讼请求成立，本院予以部分支持，即根据被告的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力和桂林平均生活水平等因素，酌情确定为8,000元，过高的部分不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第(一)项、第八条第二款、第九条第(三)项、第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下： 一、被告桂林医学院附属医院支付原告唐某1医疗损害赔偿款86,481.37元； 二、被告桂林医学院附属医院赔偿原告唐某1精神抚慰金8,000元； 三、驳回原告唐某1的其他诉讼请求。 上述应履行义务，义务人应于本案判决书生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 本案案件受理费3,973元，鉴定费6,800元，合计10,773元（原告已预交），由原告负担4,310元，被告负担6,463元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费3,973元[户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  李一军 人民陪审员  杨林珍 人民陪审员  林婉玉 二〇一九年八月十九日 书 记 员  韦 琳