山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0211民初2852号 原告：伊冉，女，1986年7月23日出生，汉族，住山东省济南市长清区。 委托诉讼代理人：张永娜，山东名律律师事务所律师。 被告：青岛尚达医药有限公司。住所地：青岛市红岛经济区青岛出口加工区。 法定代表人：李育强，经理。 委托诉讼代理人：楚宜山，山东海剑律师事务所律师。 原告伊冉与被告青岛尚达医药有限公司（以下简称尚达医药）劳动争议纠纷一案,本院于2019年2月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告伊冉之委托诉讼代理人张永娜，被告尚达医药之法定代表人李育强、委托诉讼代理人楚宜山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 伊冉向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金78393元；2、判决被告支付原告2017年9月起至2018年1月工资共计13325元；3、判决被告支付原告2016-2017年期间的加班费31049元；4、判决被告支付原告2015年-2017年期间带薪年休假工资13383元；5、判决被告支付原告2016年至2017年的奖金20000元；6、诉讼费由被告负担。事实与理由：原告于2007年11月在济南入职被告处工作，2018年1月被告违法辞退原告，工作期间被告未支付加班费、从未安排带薪年休假、未按规定交纳社会保险。拖欠2017年9月至2018年1月工资。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判如所请。 尚达医药辩称：1、伊冉不上班，属于自动离职行为，尚达医药不存在违法解除合同，不应该支付经济赔偿金。2017年9月份，山东省多个部门下发《山东省公立医疗机构药品采购推行“两票制”实施方案（施行）》，“两票制”就是药品从生产企业直接到医疗机构，不经过中间商，减少流通环节。因尚达医药是药品批发、零售企业，不能再做中间商，尚达医药因政府政策原因面临着必须进行业务调整。2017年12月31日，尚达医药有关人员到济南办事处通知济南办事处的全体工作人员于2018年1月5日到青岛公司总部对账并另行安排工作，但是伊冉没有按照尚达医药要求到公司总部，属于自动离职行为，尚达医药没有违法解除合同，不应该支付赔偿金。2、2018年1月份伊冉没有到尚达医药上班，尚达医药不应该支付工资。3、根据法律规定，伊冉主张加班费，应该承担举证责任。4、伊冉主张的带薪年假已过仲裁时效，不应该支持。5、伊冉是尚达医药在济南办事处的员工，2017年12月31日尚达医药有关人员到济南办事处处理公司善后问题，办事处的人员拒不配合，双方不欢而散。后来济南办事处发生失窃问题，尚达医药已经报案，公安机关正在处理中。因此。伊冉的主张无事实与法律依据，应该予以驳回。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。 对当事人无异议的事实，本院确认如下：被告尚达医药为原告伊冉投缴了2009年10月至2018年1月期间的社会保险,2018年1月社会保险缴费状态显示“欠费”。尚达医药通过银行打卡的形式发放工资，银行流水显示伊冉的工资每月分奖金和工资两次发放。2016年1月至12月伊冉的工资数额分别为1月4063.08元（奖金2283.08+工资1780）、2月3303.98元（奖金1523.98+工资1780）、3月4375.07元（奖金2595.07+工资1780）、4月4390.05元（奖金2610.05+工资1780）、5月3834.24元（奖金2054.24+工资1780）、6月3692.06元（奖金1912.06+工资1780）、7月3842.41元（奖金2062.41+工资1780）、8月4521.41（奖金2741.41+工资1780）、9月3986.41元（奖金2206.41+工资1780）、10月2128元（奖金348+工资1780）、11月4280.56元（奖金2500.85+工资1780）、12月4070.36元（奖金2290.36+工资1780）。2016年伊冉月平均工资为3874元；2017年1月至11月伊冉的工资数额分别为：3887.03元（奖金2107.03+工资1780）、3606.70元（奖金1826.70+工资1780）、4109.16元（奖金2329.16+工资1780）、4258.54元（奖金2478.54+工资1780）、4613.56元（奖金2833.56+工资1780）、4227.11元（奖金2447.11+工资1780）、2973.28元（奖金1193.28+工资2580）、2654.72元（奖金874.72+工资1780），2017年9月至11月份均发放工资1780元。伊冉2017年1月至11月的月平均工资3242.74元。 伊冉要求尚达医药支付2016年至2017年的奖金，尚达医药对此不认可，伊冉未提交证据。2018年1月24日，尚达医药与伊冉解除劳动合同，解除合同原因为“个人离职”。 2018年12月10日，伊冉向青岛保税港区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1、2007年11月至2018年1月期间违法解除劳动合同的赔偿金78393元。2、2017年9月至12月、2018年1月拖欠工资共计13325元。3、2016年至2017年期间的加班费31049元。4、2015年至2017年期间带薪年休假工资13383元；5、2016年至2017年的奖金20000元。2019年1月23日，青岛保税港区劳动人事争议仲裁委员会作出青保劳人仲案字〔2019〕第7号裁决书，裁决：1、尚达医药支付伊冉2016年1月至2017年12月期间的带薪年休假工资3402.30元。2、驳回伊冉的其他仲裁请求。伊冉对该裁决书不服，诉至本院。 双方有争议的事实和证据。 一、伊冉主张尚达医药违法解除劳动合同，应向其支付赔偿金。 尚达医药提交营业执照副本记载证明尚达医药的经营范围包括药品的批发和零售业务。山东省多个部门下发《山东省公立医疗机构药品采购推行“两票制”实施方案（施行）》的通知，于2017年10月13日实施。该方案施行后，山东省施行“两票制”管理，就是药品从生产企业直接到医疗机构，不经过中间商，减少流通环节。因尚达医药是药品批发、零售企业，不能再做中间商了，尚达医药因政府政策原因面临着必须进行业务调整。2017年12月31日尚达医药向驻济南办事处工作人员下发《通知》，记载：“青岛尚达医药有限公司驻济南办事处韩总及全体工作人员：山东省从2017年10月份起正式实施《山东省公立医疗机构药品采购推行“两票制”实施方案（试行）》，为适应政府政策的需要，青岛尚达医药有限公司经研究决定调整经营方向和思路，现暂停销售业务。经本公司股东会研究决定：现通知济南办事处的全体工作人员接到本通知后于2018年1月5日之前到青岛尚达医药有限公司本部进行业务对账及下一步工作安排等事宜，逾期不报到，按自动离职处理。”在济南同事群中，尚达医药的法人李育强于2017年12月25日在群中通知伊冉解除一切职务，到济南信康工作。 伊冉没有按照《通知》要求到青岛公司总部报到，也没有上班，属于自动离职行为，尚达医药没有违法解除合同，不应该支付赔偿金。2017年12月31日，李育强下属的另外一个青岛明药堂医疗股份有限公司副总经理邵国红、李育强的一个朋友矫新寿等人到济南办事处处理有关问题并向伊冉等人下达了通知，伊冉等人拒绝签字，尚达医药直接将通知放在了伊冉等人办公室。 伊冉称“两票制”，是指药品生产企业到流通企业开一次发票，流通企业到医疗机构开一次发票，尚达医药是批发企业，属于流通企业，“两票制”对尚达医药的业务更有利；没有见过《通知》，因为尚达医药的汉兰达车在济南办事处，2017年12月29日，邵国红只是去济南开汉兰达车，并没有其他事情，也没有让伊冉到青岛去报到。 尚达医药对伊冉的陈述解释称：“两票制”是生产企业直接到医疗机构，减少了中间环节，也就是把医药公司取消了，所以，尚达医药的工作没法干了。 伊冉主张2007年11月入职，没有提交证据。尚达医药对伊冉的入职时间不认可，伊冉的入职时间应当从缴纳社会保险的时间开始计算。 二、尚达医药是否应支付伊冉2017年9月至2018年1月工资。 伊冉提交与尚达医药微信工作群里的聊天记录，证明截至2018年1月伊冉仍在为尚达医药工作。 尚达医药对伊冉的微信聊天记录不认可。伊冉的工资由销售提成和基本工资组成，2017年9月份没有销售也就没有提成。提交2017年12月28日曲群组建的尚达QQ群，里面有伊冉、房然然、喵小姐（张苗）、飞天小蘑菇（张静）。在群里通知24小时内进群，过期按照自己辞职处理，每天在这个群视频签到。 伊冉提交的《2017年青岛尚达医药（济南）工资奖金考核办法》第3.2记载“伊冉：基本月薪2600元+奖金3000元/月”，提交2012年销售目标责任书，上面加盖了尚达医药公章及尚达医药法定代表人李育强的签字，证明公章的真实性。 尚达医药主张伊冉的工资按照工资表发放，发放数额和次数与工资表相吻合，伊冉主张的基本工资2600元没有实际执行，2017年8月份之后尚达医药只做一般的业务，伊冉的工资就降下来了。尚达医药对《2017年青岛尚达医药（济南）工资奖金考核办法》不认可，申请对上面加盖的公章真伪申请鉴定。经本院委托，潍坊鑫诚司法鉴定所于2019年7月26日出具鉴定意见：《2017年青岛尚达医药（济南）工资奖金考核办法》中的印章与2012年销售目标责任书的印章是同一印章所盖。尚达医药支付鉴定费3600元。 三、尚达医药是否应支付伊冉2016年-2017年期间的加班费。 伊冉提交加盖尚达医药公章的“尚达医药济南分部工作时间表”复印件，记载周六全天上班，属加班。尚达医药对济南分部工作时间表复印件真实性不认可，主张是复印件，时间表上也没有实施时间。 四、尚达医药是否应支付伊冉2015年至2017年期间带薪年休假工资。 尚达医药主张公司的业务类型是基本工资加奖金（含业务提成），没有年假。 本院认为，用人单位可以经上级主管部门批准或者根据市场变化决定转产、调整生产任务或者生产经营项目等，用人单位的生产经营不是一成不变的，而是根据上级主管部门批准或者根据市场变化可能会经常调整自己的经营策略和产品结构，这就不可避免地发生转产、调整生产任务或者生产经营项目情况。在这种情况下，有些工种、产品、生产岗位就可能因此而撤销，或者为其他新的工种、岗位所替代，原劳动合同就可能因签订条件的改变而发生变更。尚达医药提交的《山东省公立医疗机构药品采购推行“两票制”实施方案（试行）》、2017年12月31日尚达医药下发的《通知》、自2017年9月份开始只支付伊冉等驻济南办事处工作人员基本工资、奖金均未发放的事实，可以证明因山东省从2017年10月份起正式实施《山东省公立医疗机构药品采购推行“两票制”实施方案（试行）》，给尚达医药造成经营上的影响，尚达医药为了适应政府政策的需要，暂停销售业务，该情形属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化。尚达医药通知济南办事处的全体工作人员于接到本通知后于2018年1月5日之前到尚达医药青岛本部进行业务对账及下一步工作安排等事宜，属于用人单位变更了劳动者的工作地点，劳动者不同意到青岛本部报到上班，致使劳动合同无法履行，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项“有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”及第四十六条第一款第（三）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”规定，尚达医药解除与伊冉的劳动合同，应当向伊冉支付解除劳动合同经济补偿金。对伊冉要求尚达医药支付赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。 从伊冉提交的银行工资流水来看,尚达医药每月向伊冉分二笔打入工资,即基本工资1780元和每月不等的提成工资,尚达医药在2017年11月份向伊冉发放基本1780元之后,再未发放工资,但根据伊冉提交的与尚达医药法人李育强的微信和济南同事群聊天记录,伊冉一直在为尚达医药工作,2017年12月31日因尚达医药下发要求伊冉到青岛报到的《通知》，变更了伊冉的工作地点，致使伊冉无法再为尚达医药提供劳动，因此，尚达医药应向伊冉支付解除劳动合同前的工资。根据尚达医药和伊冉提交的证据，在2017年9月份之后，因市场发生变化，尚达医药济南分部大部分职工只发放基本工资，未发放提成，尚达医药向伊冉发放的基本工资1780元加上伊冉个人应承担的社会保险，不低于2017年济南市最低工资1810元的标准。对伊冉2017年12月至解除劳动合同前即2018年1月24日前的工资，尚达医药应参照伊冉的基本工资1780元向其支付，工资为3171.26元（1780元+1780元÷21.75天×17天），对伊冉要求支付2017年9月至2018年1月工资13325元的过高部分，本院不予支持。虽然尚达医药制定了《2017年青岛尚达医药（济南）工资奖金考核办法》，但根据伊冉提交的工资流水，尚达医药并未按照该办法发放工资，故，对伊冉要求按照基本工资和提成工资的总和支付2017年9月之后的工资的意见，本院不予采纳。 伊冉主张加班，提交加盖尚达医药公章的“尚达医药济南分部工作时间表”系复印件，尚达医药对此不认可，本院对该证据不予认定。根据《最高人民法院（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，因伊冉未提交证实自己加班的证据，本院对其要求支付2016年至2017年期间加班费31049元的诉讼请求，不予支持。 《职工带薪年休假条例》第二条规定“机关、团体、企业、事业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”根据该条法律规定，伊冉在尚达医药工作期间，应当享受带薪年休假。伊冉主张2007年11月入职，未向本院提交证据，本院不予采信。伊冉的工龄应自尚达医药自2009年10月起为其投保计算，至2016年工龄7年，至2017年工龄8年，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年，不满10年的年休假5天；已满10年，不满20年的年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，2016年、2017年伊冉各应享受带薪年休假5天。尚达医药未安排伊冉休年休假，应向伊冉支付带薪年休假工资。伊冉2016年带薪年休假工资为1781.15元（3874元÷21.75天×5天×200%），2017年带薪年休假工资为1490.92元（3242.74元÷21.75天×5天×200%），2016年和2017年伊冉的带薪年休假工资共计3272.07元。伊冉主张2015年未休带薪年休假，未向本院提交证据，对其主张2015年的带薪年休假工资的请求，本院不予支持。对伊冉主张带薪年休假工资13383元的过高部分，本院不予支持。 伊冉要求尚达医药支付2016年至2017年的奖金20000元，因尚达医药对此不认可，伊冉亦未提交相关证据，故，本院对该请求，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项、第四十六条第（三）项，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告青岛尚达医药有限公司于本判决生效之日起10日内支付给原告伊冉2017年12月至2018年1月24日期间工资3171.26元。 二、被告青岛尚达医药有限公司于本判决生效之日起10日内支付给原告伊冉2016年和2017年带薪年休假工资共计3272.07元。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告伊冉的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告青岛尚达医药有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  鲍广平 二〇一九年八月二十八日 书记员  周婷婷