福建省建瓯市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0783民初1435号 原告：垫富宝投资有限公司。住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。统一社会信用代码9113053030821104XL。 法定代表人：耿君彩，总经理。 委托诉讼代理人：郑斌，福建舜宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓节妹，福建舜宁律师事务所律师。 被告：余培贵，男，1982年8月4日出生，汉族，住福建省浦城县。 委托诉讼代理人：江飞，福建千木林律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林金贵，福建千木林律师事务所律师。 原告垫富宝投资有限公司（以下简称原告）与被告（以下简称被告）余培贵民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邓节妹，被告余培贵的委托诉讼代理人江飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告垫付款本金55000元。2、判令被告向原告支付违约金5500元。3、判令被告以欠款本金为基数，从2018年7月9日始至实际付清之日止，按日千分之一的标准向原告支付迟延履行违约金，暂计算至2018年12月31日为9625元。3、本案的案件受理费、律师费由被告承担。事实与理由：垫付宝是由原告推出的，由原告替买方会員（以下筒称用户）向卖方会员（以下简称商户）垫付消费款，再由用户在还款日前偿还付款的服务。即垫付宝提供的是垫付消费款的服务。要享受垫付室务，首先要在垫付宝网站（网址××）注册成为垫付宝会员，注册成功后，原告会为会员分配唯一的付宝账户，并由会员本人设定登录码。垫付宝会员分为两类是买方会员，其出于消费目的，需要购买商品或接受服务，称之为用户，另一方会员是卖方会员，出售商品或提供服务，称之为商户。由于垫付宝是为用户垫付消费款，故对用户还规定了授信程序。用户注册为会员后，要和原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，提供抵押财产，并签订授权书、担保函等，原告根据用户提供的财产情况，授予其一定的信用额度，并在其账户中形成账单日、还款日及授信额度等内容在信用额度范围内，原告可以替用户垫付消费款给商户。垫付款项的方式是原告将与交易金额等额的垫付宝额度在扣除向商户收取的服务费（垫付消费额的2％或2.4％）后，划拨到商户的垫付宝账户中，商户收到额度后，既可用额度到其他商户处消费，也可以选择向原告申请提现。对用户而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款不计利息，不收取任何费用，但用户须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告。如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任;对商户而言原告依照《垫付宝交易协议》的约定，向其收取所垫付消费款一定比例（2％或2.4％）的服务费。本案被告即为垫付宝用户，原告替其垫付消费款情况如下：①2018年06月09日，在商户建瓯市城坤建材厂处垫付消费款4800元;2018年06月09日，在商户建瓯市城坤建材厂处垫付消费款12000元;③2018年06月09日，在商户建瓯市城坤建材厂处垫付消费款13000元;④2018年06月09日，在商户建瓯市城坤建材厂处垫付消费款11000元;6③2018年06月09日，在商户建瓯市城坤建材厂处垫付消费款14000元①2018年06月09日，在商户建瓯市城坤建材厂处垫付消费款200元。以上原告替被告垫付的消费款，被告逾期拒不归还原告。为此，特提起诉讼，望依法判如所请，以维护原告的合法权益。 被告余培贵辩称，原、被告之间有签订垫付卡领用合约，但被告未收到垫付卡实物，也未在网站上进行实名注册，更未收到原告的短信通知，因为短信通知的手机号码不是被告使用的号码。原告没有证据证明其已经履行了垫付行为，没有证据证明本按中被告有领用垫富宝或垫付卡进行消费的事实及证据。故原告在没有任何证据证明存在实际垫付情节的情况下，要求被告承担还款义务没有事实依据及法律依据，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了证据如下：1、垫付宝（垫付卡）领用合约，证明原告被告签订合约，约定原告为被告通过垫付宝系统进行消费时垫付消费款项的事实。2、担保函，证明被告用自由车辆向垫富宝公司提供抵押担保的事实。3、授权书，证明被告同意其名下银行借记卡作为还款卡和收款卡。4、垫付宝网站截图，证明被告注册为垫付宝会员的授信额度、账单日、还款日、手机号等信息。5、垫付宝网站记录的会员和商户的交易记录截图，证明会员在商户处交易垫富宝公司替会员垫付交易款项的事实。6、交易过程中会员收到的订单创建短信；获取验证码信息；交易完成短信及对应同笔交易商户收到的订单创建短信，交易完成短信，证明会员在商户处交易垫富宝公司替会员垫付交易款项的事实。 被告对上述证据质证认为，对证据1、2垫富宝领用合约中的签名以及授权书中的签名没有异议，但是签署领用合约并不代表注册成功，成为会员；该合约前言第4点，已经明确了只有在余培贵开通注册成功成为会员之后，并使用了垫富宝的授信额度进行消费才会有偿还义务。对于证据3授权书属于无效授权，里面委托人和受托人都是余培贵。对于不可过户承诺函以及承诺函真实性无异议。证据4、5不是网络后台储存数据，数据中已经明确了这是借款行为的材料，且借款行为中的状态是投资人已开通未激活，说明账户是未被激活的状态下被使用的，而另一项，所谓建瓯市城坤建材产增加的金额，上面显示的是借款人已开通，已激活，这份证据是真实的就可以确定，被告虽有跟原告签合同，但未激活使用。所以这份证据不能证明原告有为被告垫付相应的款项。而且垫付资金需要相应的银行流水，才能够确认有现在转账的垫付行为存在，这3张表格都是原告单方电脑制作，并没有实际的资金流向，所以这3张表格不能作为原告已经履行垫付行为。对于证据6短信信息记录，结合前一组，原告提交的证据即被告账户是已开通未激活状态，可以确定这些短信的发送是否真实发送，并不能确定，应当有电信机构的短信发送记录才能确定。同时，被告强调一点“131××××2188”这个号码并不是被告所有，原告向其他人发送的行为，不能作为向被告发送的义务。 本院认为，原告提交的证据1，3符合证据三性可予采信。证据2未依法办理抵押登记，不予采信。证据4至6，属于原告自述范畴，被告不予认可，因原告未提供其他证据佐证，该三份证据缺乏客观真实性，不具备证据的形式要件，不予采信。 经审理查明：2016年1月13日，余培贵（乙方）与垫富宝投资有限公司（甲方）签订了垫付宝（垫付卡）领用合约。其中约定：垫付宝网站是甲方为会员推出会员制服务平台，在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方……；双方一致同意，乙方在垫付宝网站上点击确认的协议、规则、条款等均为本合约的一部分，具有同等效力……；乙方已知悉且同意甲方可以就垫付宝网站上发布的各项协议、规则、细则、条款进行修改，自愿向甲方申领具有消费垫付功能的垫付宝账户……；第三条乙方应还款项：1.乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按照足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项。第四条还款及违约责任：1.乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的其垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按照足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则。现原告提出已为被告垫付款本金55000元，要求被告偿还并支付违约金，而被告辩称未使用垫付宝网站进行消费原告也未进行垫付，故不予偿还。为此，原告诉至本院。 本院认为，垫富宝公司与余培贵签订的垫付宝合同是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条：“本规定所称民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为”，故本案合同约定的权利义务符合民间借贷合同法律关系的特征，本案由应定为民间借贷纠纷。本案的争议焦点为被告是否依上述合约进行了消费并由原告进行了垫付。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，经庭审举证质证，原告提交的证据不足以证实被告通过垫付宝网站在案外人处进行消费以及原告就此垫付了消费款的事实，故原告诉请被告偿还借款并支付违约金，证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告垫富宝投资有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费1554元，减半收取777元，由原告垫富宝投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。 审判员  陈瑞完 二〇一九年八月十五日 书记员  罗 娟