广东省汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0511民初1466号原告：李小春，男，1970年11月29日出生，汉族，户籍地江西省赣州市宁都县,经常居住地广东省汕头市金平区。委托诉讼代理人：陈文彬、林悦，均系广东明捷律师事务所律师。被告：贾中林，男，1968年9月22日出生，汉族，住湖北省武穴市。被告：汕头市汕辉物流有限公司金平分公司，住所地广东省汕头市金平区大学路30号之36，统一社会信用代码91440500MA4UPGK17J。负责人：王瑞华。原告李小春诉被告贾中林、汕头市汕辉物流有限公司金平分公司（下称“汕辉公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案受理后，依法由审判员李传胜适用简易程序，于7月4日公开开庭进行了审理。原告李小春及其委托诉讼代理人陈文彬、林悦、被告贾中林、被告汕辉公司的负责人王瑞华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费等各项损失150006.11元（具体损失：医疗费10253.13元、误工费54376元、残疾赔偿金54350元、精神损害抚慰金5000元、护理费22560元、康复费2000元、营养费1800元、住院伙食补助费4600元、交通费3000元、鉴定费3372元，扣除被告贾中林垫付的费用9965元）；2.判令两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年3月起，被告汕辉公司的负责人王瑞华将其公司两层楼的钢结构办公楼安排给被告贾中林施工，被告贾中林安排原告等八人修建该楼房，之后又零星安排原告等人修建钢结构楼梯护栏、安装金属制体以及拆除铁门等工作。2018年6月16日，被告汕辉公司因需拆除其门前卷闸门（系整个工程施工的一部分），王瑞华雇用被告贾中林并让其安排其他人员负责该拆除工作，被告贾中林遂雇用原告协助其拆除卷闸门。拆除过程中，原告从脚手架上摔下。事故发生后，原告被送往汕头市第四人民医院检查，随后至汕头市金平区郑盛华中医骨伤科诊所（原汕头市中岐伤科诊所）治疗。被告汕辉公司作为雇主且违法发包楼房建筑工作，应承担主要责任；被告贾中林作为施工承包人也应承担一定责任，请求支持原告的诉讼请求。被告贾中林辩称，2018年6月15日，王瑞华打电话给本被告，让本被告隔天去拆除汕头市大学路37号卷闸门，说拆掉留着以后使用。本被告告知王瑞华拆除卷闸门还需要一个帮工，所以本被告叫原告帮忙拆除卷闸门。第二天本被告和原告开始拆除卷闸门，下午原告摔倒受伤。事故发生后，本被告扶原告在旁休息，原告休息后觉得腿部不舒服，本被告就打电话给王瑞华要钱，王瑞华称没有钱，后本被告带原告到汕头市第四人民医院拍片，检查后发现是骨折，遂带原告到汕头市金平区郑盛华中医骨伤科诊所治疗，原告在该诊所治疗4个月，本被告垫付大部分医疗费用。本被告在本案中没有过错，不应承担责任。被告汕辉公司辩称，本公司跟被告贾中林是承包关系，有施工合同为证，双方不存在劳务关系。原告称本公司是违法外包工程是不正确的，改缮、修缮项目不需要专门的资质，而且双方有签订施工合同，工程是由被告贾中林承包的，拆除卷闸门与本公司的工程没有关系，而且卷闸门是在公司的旧地址即大学路37号，本公司新地址是汕头市金平区大学路30号之36，本人有跟被告贾中林提过公司旧地址要拆迁，里面有价值的东西比如卷闸门可以去取走，被告贾中林是自己去拆除卷闸门，本公司及本人都没有让被告贾中林去拆除卷闸门。原告起诉本公司是不合理的，本公司跟本次事故没有关系。被告贾中林帮本公司施工的工程（地址：汕头市金平区大学路30号之36）已经完结，账目已经结清，公司的新、旧地址相距几百米，本公司于2018年5月份搬到新地址，请求法院依法处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告汕辉公司对原告提交的《声明书》《文字记录》《光盘》有异议，提出其并未让被告贾中林雇人去拆除卷闸门。被告贾中林对被告汕辉公司提交的《工程施工合同》有异议，提出合同前两页是被告汕辉公司篡改的。本院认为，《声明书》系被告贾中林的单方声明，本院不予认定；被告贾中林并未提供证据证明《工程施工合同》前两页内容存在篡改，且其承认合同中并不包括拆除卷闸门的施工内容，故本院对《工程施工合同》予以认定。综合双方陈述及本案证据，对本案事实认定如下：被告汕辉公司于2018年6月1日办理变更登记，将该司地址从汕头市大学路37号变更为汕头市金平区大学路30号之36。2018年4月1日，被告汕辉公司的负责人王瑞华与被告贾中林签订《工程施工合同》，约定被告贾中林为工程的承包人，施工内容为汕头市金平区大学路30号之36的钢结构搭建及室内装修，工期自同日至9月30日，工程价款12万元。原告参与了该工程的施工，被告贾中林向原告支付工钱1万元，上述工程的工程款，被告贾中林与被告汕辉公司于2019年6月5日结算完毕。被告汕辉公司的负责人王瑞华曾告知被告贾中林，汕头市大学路37号要拆迁，公司原在该址的卷闸门如有利用价值可拆除拿走，被告贾中林遂叫上原告一起去拆除该卷闸门并约定完成后支付其工钱300元。2018年6月16日，被告贾中林与原告带上电焊机、铁锤等工具到该址拆除卷闸门，在拆除过程中原告从人字梯上摔倒受伤。原告遂被送往汕头市第四人民医院检查，门诊费137.40元，于同日至汕头市金平区郑盛华中医骨伤科诊所留所治疗77天至同年8月31日，医疗费共9965元（被告贾中林垫付该费用），后原告分别于2018年10月10日、2019年2月27日到汕头市金平区人民医院复查，门诊费分别为78.73元、72元。案审期间，被告贾中林对原告的治疗经过及发生的费用无异议。汕头大学司法鉴定中心接受原告的委托对其伤残程度、后续医疗费等进行鉴定，该鉴定所于2019年4月29日作出汕大司法鉴定中心[2019]临鉴字第6426号《司法鉴定意见书》：1.原告2018年6月16日因坠落受伤，目前遗留右髋关节轻度功能障碍，评定为工伤十级伤残；2.康复费约需2000元，对于本次鉴定前的门诊治疗费用，建议按已发生的实际费用结算；3.误工期为316天，护理期为120天，期间配护理人员每天1人，营养期为90天，营养费约需1800元。原告支付鉴定费3372元。2019年7月25日，汕头大学司法鉴定中心作出《关于李小春鉴定的说明》，内容为：1.关于伤残等级，根据《司法鉴定委托书》中选择伤残程度鉴定标准的要求，李小春选择了参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2014）》进行伤残程度评定。另外，根据广东省司法鉴定协会（粤鉴协[2018]31号）《关于发布的通知》附件1《法医临床司法鉴定若干问题的执业指引》4.1.3规定“受伤人员确实是在工作过程中受伤，但因不能提供与劳动单位的雇佣关系证明，不能被劳动和社会保障部门认定工伤时，原则上可参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2014）》进行伤残程度评定，但鉴定机构应在委托书中明确说明此类鉴定意见的限制性；如办案机关或委托人有明确委托要求，也可根据《人体损伤致残程度分级》进行伤残程度评定”。故本例伤残程度的鉴定标准按照李小春选择的《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2014）》进行评定。2.关于后续治疗费、康复费，根据广东省司法鉴定协会（粤鉴协[2018]31号）《关于发布的通知》附件3《人身损害医疗费的审核与评定最准则》总则规定“本准则规定了法医临床学人身损害医疗费合理性及后续诊疗项目费用评定的范围、标准及方法，适用于全省司法鉴定机构对前期医疗费合理性与后续诊疗项目费用的评定”。上述标准针对人身损害的医疗费用评定，李小春的右侧股骨颈骨折属于此范畴，故采用上述标准。3.关于误工期、护理期、营养期，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014）》范围规定“本标准适用于人身伤害、道路交通事故、工伤事故、医疗损害等人身损害赔偿中受伤人员的误工期、护理期和营养期评定”。上述标准针对人身损害赔偿中受伤人员的误工期、护理期和营养期评定，李小春的右侧股骨颈骨折属于此范畴，故采用上述标准。案审期间，本院依法向原告释明该鉴定意见书的工伤伤残等级的评定不能作为人身损害伤残赔偿的依据，原告明确表示不再另行申请人身损害伤残程度鉴定，自愿承担可能产生的法律后果。原告在事故前从事电焊工工作，收入不固定，因本次事故受伤无法工作。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。在本案中，被告汕辉公司提交的其与被告贾中林签订的《工程施工合同》明确约定了工程施工地点为汕头市金平区大学路30号之36，并未涉及汕头市大学路37号卷闸门的拆除工作，且工程款项已按约定结算完毕；原告拆除卷闸门与《工程施工合同》中施工地点系不同地址，被告汕辉公司于2018年6月1日搬迁至汕头市金平区大学路30号之36，并办理了工商变更登记；原告及被告贾中林并无证据证明被告汕辉公司的负责人***雇请其两人拆除卷闸门，并就卷闸门的拆除工作支付任何款项，故原告提出被告汕辉公司雇请其拆除卷闸门及拆除该卷闸门系上述工程施工的一部分，本院不予采信。原告与被告贾中林就拆除卷闸门的工作形成劳务关系。原告在受雇于被告贾中林从事劳务工作中受伤，被告贾中林应承担赔偿责任；原告在提供劳务过程中对自身安全未尽到注意义务，导致受伤，存在过错，应承担一定责任。根据案件事实及双方过错，本院依法酌定原告自负30%的责任，被告贾中林承担70%的赔偿责任；被告贾中林关于其不存在过错的抗辩，本院不予采纳。原告未能举证证明被告汕辉公司系其雇主及在本案中存在过错，故其主张被告汕辉公司承担共同赔偿责任，本院不予支持；被告汕辉公司关于其与原告之间不存在劳务关系的抗辩，本院予以采纳。司法鉴定机构就原告的康复费、误工期、护理期及护理人数、营养费作出鉴定，本院予以认定；因原告经本院释明后明确放弃对其人身损害伤残程度申请鉴定，应承担举证不能的法律后果。原告主张的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：10253.13元。2.住院伙食补助费：原告受伤后一直留在汕头市金平区郑盛华中医骨伤科诊所治疗，可视为住院，原告主张按46天计算住院伙食补助费，本院予以照准，故住院伙食补助费为4600元（100元/天×46天）。3.康复费：按鉴定意见为2000元。4.误工费：按2017年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资收入53347元计算，原告误工期316天，误工费为46185.35元（53347元/年÷365天/年×316天）。原告请求超出部分，本院不予支持。5.护理费：原告在骨伤科诊所留所治疗77天的护理费以每人每天150元、余43天以每人每天120元计算，护理费为16710元（150元/人.天×1人×77天+120元/人.天×1人×43天）。原告请求超出部分，本院不予支持。6.营养费：按鉴定意见为1800元。7.交通费：考虑原告的伤情及康复治疗的需要，酌定为500元。8.鉴定费：3372元。9.残疾赔偿金、精神损害抚慰金：因原告无法举证证明其人身损害是否构成伤残，故对其以十级伤残主张残疾赔偿金及精神损害抚慰金，本院不予支持。以上各项损失合共85420.48元，按70%计算为59794.34元，被告贾中林扣除已垫付的9965元，应当赔偿原告49829.34元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告贾中林于本判决生效之日起七日内赔偿原告李小春损失49829.34元；二、驳回原告李小春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1650元（已减半收取），由原告李小春负担1127元，被告贾中林负担523元并于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  李传胜二〇一九年八月九日法官助理陈莹琪书记员林咏琳附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。……第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条……当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。