江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1311民初3448号原告：张呈山，男，1965年10月22日出生，居民，住宿迁市宿豫区。委托诉讼代理人：孙娜，江苏苏鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁苗苗，江苏苏鲁律师事务所律师。被告：臧实运，男，1967年10月22日出生，居民，住宿迁市经济开发区。第三人：张成龙，男，1960年1月18日出生，居民，住宿迁市宿豫区。原告张呈山与被告臧实运、张成龙建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告张呈山、被告臧实运及第三人张成龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张呈山向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即给付工程款74390.45元及利息（自2019年2月3日起以74390.45元为基数按年利率6%计算至实际给付之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年，被告将其承接的浦东国际花园小区12-17号楼的木工部分分包给原告和第三人施工。截至2018年12月，被告尚欠工程款90896.44元。被告于2019年2月2日支付了16505.99元，余款74390.45元至今未付。为维护原告的合法权益，现诉至法院。臧实运辩称，答辩人与原告没有承包合同，涉案工程是答辩人发包给第三人的，与原告没有关系。答辩人不欠原告工程款，不同意支付。第三人辩称，答辩人与被告签订合同，涉案工程款已经结清，原告受雇于答辩人，且工资已经结清了。本院经审理认定事实如下：被告臧实运于2014年承建宿豫区浦东国际花园小区工程，原告张呈山、第三人张成龙在涉案工地负责12至17号楼木工工程，涉案工程施工过程中，因施工错误导致16号楼三个单元的负一层楼梯、206二层屋面及相关基础梁被重新返工。2014年3月9日，浦东国际花园项目部向原告及第三人送达通知一份，载明16#、17#楼木工班组，你班组车库层模板安装工程在昨天通过监理验收中发现存在不少问题······，请于3月9日下班前全部整改到位，明天早上再次请监理验收，如二次验收仍不通过，项目部将对你班组给付每户500元人民币罚款处理。涉案工程完工并交付使用后，2018年12月14日，因施工问题，张呈山以施工单位（明某公司）名义同意补偿住户人工及材料费2000元。2018年12月27日，被告就涉案工程款向原告发送短信一条，载明工程总造价为2410896.44元，已付2320000元，余款90896.44元，扣除楼梯42390.45元、修房7000元及甲方罚款30000元，尚欠16505.99元。2019年2月1日，被告臧实运与第三人张成龙就涉案工程进行结算，由第三人张成龙出具收条一份，载明收到浦东国际花园北12至17号楼工程款79390元，并备注上述款项为索赔楼梯、基础、用户及甲方罚款；并出具收条一份，注明收到工资余款16500元。当日第三人就上述款项出具工资说明一份，载明浦东国际花园（北）12号至17号楼木工工资已结清，总造价为2410896.44元，其中扣除赔偿楼梯及16、17号楼基础梁42390.45元，扣除赔偿修房子钱7000元及罚款30000元，余款已结清。现因原告索要工程款未果，因而成讼。本案争议焦点为：一、原告张呈山、被告臧实运及第三人张成龙之间的法律关系如何认定；二、原告主张的工程款数额有无事实和法律依据。关于第一争议焦点。本院认为，原告张呈山与第三人张成龙之间应为合伙关系，二人与被告臧实运之间为建设工程分包关系。首先，原告提供的录音中，原告已明确表明双方为合伙人关系，但第三人无论是原告表明合伙关系时还是整体的录音回答均未予以否认，与第三人陈述雇佣关系明显不符。其次，被告在陈述后续领款16500元时，并未表明系支付给原告的工资款，而表述就该款项已经分过了，没有多拿，这亦与雇佣关系不服。最后，原告提供的相关工程施工的收支等记录较为详细，对于二人之间的收支情况均作出了详细的记载，第三人也对相关内容予以认可。综上，本院认为，原告与第三人之间符合合伙关系特征，应为合伙关系。而原告提供的项目部的通知中原告及第三人均签字确认，涉案小区业主出具的承诺书中，原告也代表施工单位向业主进行补偿，同时结合被告发送给原告的短信，应能够认定被告对二人的合伙关系是知晓的，故二人与被告之间成立建设工程分包关系，被告与第三人达成的结算内容并不对原告产生法律效力。关于第二争议焦点。本院认为，根据原告提供的短信及第三人出具的收条等材料，能够认定被告尚欠90896.44元工程款未付。被告辩称工程存在质量问题须扣除42390.45元、修房款7000元及甲方罚款30000元。因原告对于修房费7000元在录音中予以认可，本院依法予以认定。关于质量扣款及甲方罚款，被告在本院规定的期限内未提供相关质量扣款的计算依据及罚款的证据，本院对于该辩解不予采信。因原告认可涉案质量问题，本院根据原告庭审中自认的楼梯、基础梁、二层屋面成本，同时考虑二次建造成本，对该部分损失认定为8000元。扣除被告已支付的16500元，被告尚欠工程款数额为59396.44元，参照原告、第三人分配方式，原告应得款项为29698.22元。关于原告主张的利息，不违反法律规定，本院依法按中国人民银行同期同类贷款利率予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：被告臧实运于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告张呈山工程款29698.22元及利息（自2019年2月3日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1660元，减半收取计830元，由原告承担499元，被告臧实运负担331元。（原已交纳，被告于履行义务时一并给付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1660元。审判员  康凯二〇一九年八月二十二日书记员  郭晓附录一、法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条【个人合伙的定义】个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十五条【合伙的民事责任】合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国合同法》第二百六十九条【定义】建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。二、申请执行本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。义务人应当承担不履行义务所产生的一切法律后果。申请执行的期间为二年。申请执行的期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。逾期申请的，人民法院不予立案执行。