山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁0602民初11330号原告：烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行，住所地烟台市芝罘区只楚北街113号。负责人：聂宏广，行长。委托诉讼代理人：秦汉唐，山东鲁信律师事务所律师。被告：胡克锋，男，1973年12月2日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：王俊凯，山东鑫士铭律师事务所律师。被告：胡克宏，男，1980年12月8日出生，汉族，户籍所在地山东省莱州市。被告：柳心悦，女，1974年10月24日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：王俊凯，山东鑫士铭律师事务所律师。原告烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行与被告胡克锋、被告胡克宏、被告柳心悦金融借款合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人秦汉唐与被告胡克锋、被告柳心悦的共同委托诉讼代理人王俊凯到庭参加诉讼。被告胡克宏经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告胡克锋、胡克宏偿还原告借款本金490万元、利息及复利1858370.94元（暂计至2018年8月25日），并自2018年8月26日起至实际给付之日止仍按借款合同约定利率计付利息、复利给原告；同时由被告柳心悦承担连带保证责任。2.确认原告对被告胡克锋抵押的坐落于烟台市芝罘区南迎祥路附31号、建筑面积367.74平方米、烟房权证芝字第××号房屋所有权证项下的房产以及位于烟台市芝罘区南迎祥路附31号、使用面积111.26平方米、烟国用（2014）第10071号国有土地使用权证项下的国有土地使用权享有优先受偿权。事实和理由：2015年7月23日，原告与烟台翔博钢铁销售有限公司（以下简称翔博钢铁公司）签订《流动资金借款合同》，约定被告向原告借款490万元；同日，被告胡克锋与原告签订《最高额抵押合同》，约定被告胡克锋以其名下房地产为翔博钢铁公司自2015年7月23日起至2018年7月22日止在原告处的借款在7170900元的最高余额内提供抵押担保；同日，被告胡克锋、柳心悦与原告签订《保证合同》，约定被告胡克锋、柳心悦为翔博钢铁公司的上述借款提供连带责任担保。2015年7月28日，原告依约向翔博钢铁公司发放了借款本金490万元。翔博钢铁公司收到借款后，违约拖欠借款本息，被告胡克锋未将抵押物交由原告实现抵押权，被告胡克锋、被告柳心悦未履行保证责任。2017年5月24日，翔博钢铁公司以虚假清算骗取办理公司注销登记，被告胡克锋、胡克宏作为股东应当对该公司的债务承担偿还责任。被告胡克锋辩称，对于借款事实没有异议，但翔博钢铁公司注销时被告胡克宏不知情，签字也不是其本人所签，被告胡克宏已经申请撤销注销登记；即使注销有问题，被告胡克锋与被告胡克宏也仅以出资范围为限承担责任。被告胡克宏缺席，且在法定期间内未提交书面答辩状。被告柳心悦辩称，保证期间已过，保证期间内原告未向被告柳心悦主张过权利。原告提交的担保人履行责任通知书加盖的“柳心悦”印章并不是本人加盖的，不知道原告是从哪里加盖的，对被告柳心悦不产生任何法律效力。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2015年7月23日，被告胡克锋与原告签订了（只楚园区）高抵字（2015）年第0707220301号《最高额抵押合同》，约定被告胡克锋自愿向原告提供最高额抵押担保，抵押物为登记在被告胡克锋名下、坐落于烟台市芝罘区南迎祥路附31号、建筑面积367.74平方米、烟房权证芝字第××号房屋所有权证项下的房产以及位于烟台市芝罘区南迎祥路附31号、使用面积111.26平方米、烟国用（2014）第10071号国有土地使用权证项下的国有土地使用权；所担保的主债权为自2015年7月23日起至2018年7月22日在7170900元的最高余额内原告因与被告翔博钢铁公司签订的借款合同等而享有的债权，不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生；最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押变现所得中扣除，而不包括在上述最高余额内。2015年7月24日，涉案抵押房产在烟台市住房和城乡建设局办理了抵押登记，原告取得了烟房他证芝字第××号房屋他项权证；2015年7月27日，涉案抵押国有土地使用权在烟台市国土资源局芝罘分局办理了抵押登记，原告取得了烟芝他项（2015）第1300号土地他项权证。2015年7月23日，原告与翔博钢铁公司在签订的（只楚园区）流借字（2015）年第0707220301号《流动资金借款合同》中约定：翔博钢铁公司向原告向原告借款490万元，该借款为流动资金借款，用于购买家具；借款期限自2015年7月28日起至2016年7月23日止；实际借款期限以贷转存凭证（借款借据）为准；借款利率为固定利率7.50%，在合同有效期内利率不变；担保方式为最高额抵押并保证；按月结息，借款到期，利随本清，于2016年7月23日借款期限届满之日一次性还本；翔博钢铁公司不按合同约定的还款期限偿还到期应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；翔博钢铁公司在借款期限内不能按期支付的利息，应按合同约定的借款利率计收复利；借款逾期后仍未支付的利息，应按约定的罚息利率计收复利；因翔博钢铁公司违约致使原告采取诉讼或其他保全方式实现债权的，翔博钢铁公司应承担原告为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用；翔博钢铁公司未按期足额支付本金、利息及其他应付款项，原告有权宣布借款立即到期，要求翔博钢铁公司除承担违约责任外，并赔偿因其违约给原告造成的损失。同日，被告胡克锋、柳心悦与原告在签订的（只楚园区）保字（2015）年第0707220301号《保证合同》中约定：为确保翔博钢铁公司与原告签订的（只楚园区）流借字（2015）年第0707220301号《流动资金借款合同》的履行，被告胡克锋、柳心悦愿为翔博钢铁公司依主合同与原告形成的债权提供连带责任保证；被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额为490万元整；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年；主合同项下债务履行期限届满（期限届满包括主合同约定的债务履行期限届满，以及债权人依照国家法律法规规定或主合同的约定宣布主合同项下债权提前到期的情形），原告未受清偿，原告有权要求保证人履行保证责任；保证合同所担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，原告有权要求保证人先于物的担保承担保证责任。2015年7月28日，原告依约发放贷款490万元。翔博钢铁公司收到贷款后，自2015年10月21日违约拖欠借款利息，截至2018年8月25日，翔博钢铁公司尚欠原告本金490万元、利息1592500元、复利265870.94元，共计6758370.94元。2017年6月8日，原告向翔博钢铁公司发出借款逾期催收通知书，向被告胡克锋发出担保人履行担保责任通知书，催促履行还款、保证责任。翔博钢铁公司在借款逾期催收通知书上加盖了公章及法定代表人章，被告胡克锋作为法定代表人在该通知书中签字；被告胡克锋在担保人履行担保责任通知书中签字并捺手印。2017年12月4日，原告再次向翔博钢铁公司、被告胡克锋、被告柳心悦发送上述通知书，翔博钢铁公司在借款逾期催收通知书上加盖了公章及法定代表人章，被告胡克锋作为法定代表人在该通知书中签字；被告胡克锋在担保人履行担保责任通知书中签字并盖章，在发送给被告柳心悦的担保人履行担保责任通知书中加盖有被告柳心悦的个人印章。另查明，翔博钢铁公司成立于2011年5月16日，股东为被告胡克锋、被告胡克宏。2017年1月22日，被告胡克锋、被告胡克宏签署的《股东会决议》载明：因经营不善，决定解散公司，并进入清算程序；由被告胡克锋、被告胡克宏组成清算组，被告胡克锋担任组长，组织公司清算。2017年5月23日，被告胡克锋、被告胡克宏签署的《烟台翔博钢铁销售有限公司注销清算报告》中载明：“截止到公司注销资产为112.50万元，负债为107.46万元；清算期间，清算组对公司债权债务进行认真清理，截止目前，公司债权债务已经全部清理完毕；公司财产在分别支付清算费用、职工工资、社会保险费用和法定补偿金、缴纳所欠税款、清偿公司债务后剩余的资产为5.40万元；剩余财产的分配情况：胡克锋3.528万元，胡克宏1.512万元；无遗留问题。”同日，被告胡克锋、被告胡克宏出具《股东会确认意见》，载明：“本公司清算组的清算报告已经公司股东会审议确认，报告内容不含虚假，如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任”。2017年5月24日，翔博钢铁公司被核准注销登记，未书面通知原告。诉讼中，本院根据原告财产保全的申请，裁定冻结三被告在银行其账户内的存款680万元或查封其相应价值的财产。本院认为，本案流动资金借款合同、最高额抵押合同、保证合同均系当事人的真实意思表示，形式要件齐备，权利义务约定明确，且办理了抵押房地产的抵押登记手续，均应认定为合法有效。原告依约出借给翔博钢铁公司490万元，翔博钢铁公司取得借款后未依约还本付息，截至2018年8月25日，翔博钢铁公司尚欠原告借款本金490万元、利息1592500元、复利265870.94元事实清楚。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持。”本案中，被告胡克锋、被告胡克宏作为翔博钢铁公司的股东，应当知道本案债权的存在，在未对原告进行债务清偿的情况下，即对公司进行了清算，且未依法履行清算事宜的通知义务，擅自办理了注销登记，严重损害了债权人的利益，依法应当对因此造成的原告的损失承担赔偿责任。关于赔偿范围，被告胡克锋、被告胡克宏以虚假的清算报告注销翔博钢铁公司，使得原告要求翔博钢铁公司清偿所有债务的权利落空，造成的损失应及于全部债权，原告主张由被告胡克锋、被告胡克宏共同赔偿原告债务人翔博钢铁公司所欠的银行借款本金490万元、利息1592500元、复利265870.94元（暂计至2018年8月25日）以及自2018年8月26日起至实际给付之日止仍按借款合同约定利率计算的利息、复利并无不当，本院予以支持。被告胡克锋所辩称仅以出资范围为限承担责任于法无据，本院不予采纳。本案抵押房地产办理了抵押登记手续，原告主张确认对抵押房地产经拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权，于法有据，与约相合，本院予以支持。原告未提交证据证明其于本案保证期间内曾向被告柳心悦主张履行保证责任，且原告于2017年12月4日向被告柳心悦发送的担保人履行担保责任通知书仅盖有柳心悦的个人印章，并无被告柳心悦的签字，无法确定该通知书是否实际送达被告柳心悦，本院对该份担保人履行担保责任通知书不予采信。因原告未能在保证期间内有效通知被告柳心悦履行保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款的规定，被告柳心悦的保证责任免除。原告请求被告柳心悦承担连带保证责任，本院不予支持。庭审中，被告胡克宏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为对其诉讼权利的放弃。鉴于本案基本事实清楚，证据确实充分，本院依法决定缺席判决本案。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百零四条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条、第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、限被告胡克锋、被告胡克宏于本判决生效之日起10日内共同赔偿原告烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行银行借款本金490万元、利息1592500元、复利265870.94元（暂计至2018年8月25日），并自2018年8月26日起至实际给付之日止仍按借款合同约定利率计付利息、复利给原告。二、确认原告烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行银行对登记在被告胡克锋名下、坐落于烟台市芝罘区南迎祥路附31号、建筑面积367.74平方米、烟房权证芝字第××号房屋所有权证项下的房产以及位于烟台市芝罘区南迎祥路附31号、使用面积111.26平方米、烟国用（2014）第10071号国有土地使用权证项下的国有土地使用权经拍卖或变卖后的价款享有优先受偿权。三、驳回原告烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行银行的其他诉讼请求。如果被告胡克锋、被告胡克宏未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行。案件受理费59109元及财产保全费5000元，由被告胡克锋、被告胡克宏共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  于 蓉人民陪审员  于淑荷人民陪审员  王晓华二〇一九年八月二十九日书 记 员  王 洁