文书内容广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0118刑初830号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人谢鑫城，男，1995年2月28日出生，汉族，江西省安远县人，大学文化，户籍地江西省赣州市安远县。因本案于2019年1月31日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现被羁押于广东省广州市增城区看守所。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2019〕892号起诉书指控被告人谢鑫城犯诈骗罪，于2019年6月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员李睿、龚冠丞出庭支持公诉，被告人谢鑫城到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2017年6月份，同案人刘某1受雇于同案人郑某1和郑某2（均另案处理），由郑某1和郑某2出资，郑某2带领刘某1承租了江西省赣州市章贡区云星世纪中心1510房，同案人刘某2（另案处理）签订上述场地租赁合同，成立了所谓的“二部”通过微信诈骗的手段来销售男性“保健品”来牟利。该“二部”没有合法注册公司，沿有营业执照和食品药品经营许可，郑某1和郑某2等人作为老板以极其低廉的价格购买“龙根散”等食品，通过百度等网页虚假宣传，并以老中医的身份谎称产品具有“奇效”，从而诱骗被害人添加微信购买产品。被告人谢鑫城是销售人员，未取得药师方面的执业资格，仍然在微信上冒充中医养生老师的身份，在不了解产品的情况下，根据话术学到的骗术谎称使用产品可以达到被害人想要的效果，骗取被害人信任，从而将价格低廉的龙根散等食品当作药品以高昂的价格进行销售牟利，骗取被害人钱财。根据2018年1月和3月的销售业绩表和被告人的供述，被告人谢鑫城销售数额为人民币298570元（截至起诉之日，核实被害人位于四川省、辽宁省、甘某、云南省等地共20余人）。被告人谢鑫城于2019年1月31日在江西省赣州市安远县天心镇高塅村祠堂坝267号家中被抓获。在广州市天河区的仓库内缴获1400包龙根散，广州市增城区食品药品监督管理局、中国广州分析测试中心和《关于协查标示枣阳市沁心堂养生茶有限公司生产的食品“龙根散”有关事项的复函》证实“龙根散”代用茶为该公司合法生产的食品而并非药品，出厂价仅为6.80元1包。公诉机关认为，被告人谢鑫城的行为已构成诈骗罪，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人有从犯、坦白、认罪认罚的情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十七条、第六十七条第三款的规定判处刑罚，并建议判处被告人谢鑫城有期徒刑二年一个月至二年三个月，可适用缓刑，并处罚金一万元至三万元。上述事实，被告人谢鑫城在开庭审理过程中无异议，认罪认罚，并有：抓获经过；户籍证明；枣阳市视频药品监督管理局出具的枣食药监协复函【2018】012号关于协查标示枣阳市沁心堂养生茶有限公司生产的食品“龙根散”有关事项的复函；中国广州分析测试中心出具的检测报告；本院（2019）粤0118刑初134号刑事判决书，证实同案人刘某1等的判决情况及涉案财物处理情况；被害人陈某1、王某1、沈某1等二十四人的陈述（名单详见退赔附表）；同案人刘某2、胡某招、黄某、赖某等的供述及对被告人谢鑫城的辨认；被告人谢鑫城侦查阶段的供述及对同案人刘某2、刘某1、汪水凤等的辨认、对业绩表、工资表、微信客户名单、话术剧本的指认等证据证实，足以认定。本院认为，被告人谢鑫城无视国家法律，伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人谢鑫城犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人谢鑫城在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人谢鑫城归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议与被告人谢鑫城的罪责相适应，本院予以采纳。综合被告人谢鑫城的犯罪事实、认罪态度和悔罪表现，对被告人谢鑫城适用缓刑确实不致再危害社会，决定对其宣告缓刑。本院(2019)粤0118刑初134号刑事判决处理冻结的王益辉银行账户2027520.38元、李爱月银行账户194288.78元以及李爱月微信号×××账户10100.09元属诈骗赃款，优先用于退赔全案被害人损失（包括本案被害人损失）。如有不足，由被告人谢鑫城与其他共同退赔责任人退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人谢鑫城犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年十个月，并处罚金人民币二万五千元。（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、责令被告人谢鑫城与同案人刘纪文、刘方荣、汪水凤按附表内容共同退赔本案被害人经济损失。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  翁榕伟人民陪审员  阮伊莉人民陪审员  杨秋如二〇一九年八月八日书 记 员  陈嘉敏附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。附表：            退赔责任人              被害人              退赔金额（元）              被害人              退赔金额（元）                  谢鑫城              陈林              2130              童贤哲              1700                  王朝亮              2800              潘登楷              1430                  沈茂春              1600              陈家兴              2500                  涂中云              2132              王忠良              2000                  张春生              1800              赖树文              2000                  王超              1800              韩信林              3962                  罗永兵              8403              胡家健              2150                  张长辉              1900              张楠              2100                  李蕴秋              1700              施道斌              2300                  季彦彤              1760              王奥迪              4602                  张海峰              1100              王海生              298                  王昌松              8370              王明明              1800