云南省广南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2627民初408号 原告：陆保辉，男，1971年10月30日生，壮族，云南省广南县人，住广南县。 委托诉讼代理人：田文华，云南立勋律师事务所执业律师，特别授权。 被告：云南达康爆破工程有限公司（以下简称爆破公司），住所：昆明市官渡区中苜蓿村东航货运中心外288号。 法定代表人：李宇鑫，系公司总经理。 委托诉讼代理人：周建飞，系公司职工，特别授权。 被告：张仁兵，男，1981年10月7日生，汉族，云南省广南县人，住广南县。 被告：陆显泽，男，1984年9月28日生，壮族，云南省广南县人，住广南县。 被告：广南县旧莫乡人民政府，住所：广南县旧莫乡平安街36号。 法定代表人：马群体，系乡长。 委托诉讼代理人：韦发海，系该单位职工，特别授权。 原告陆保辉与被告云南达康爆破工程有限公司、陆显泽财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年2月12日立案受理，根据当事人申请本院依法追加张仁兵和广南县旧莫乡人民政府为本案被告。原告陆保辉在诉讼过程中申请鉴定，本院依法委托云南鼎丰司法鉴定中心，云南鼎丰司法鉴定中心于2019年3月28日受理鉴定申请，并出具司法鉴定意见书，2019年7月10日陆保辉向本院提交变更当事人申请书，申请将被告云南达康爆破工程有限公司广南分公司变更为云南达康爆破工程有限公司，本院依法裁定准许云南达康爆破南工程公司替代云南达康爆破工程有限公司广南分公司作为被告参加诉讼，云南达康爆破工程有限公司广南分公司退出诉讼。本案依法由审判员王华丽适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陆保辉及其委托诉讼代理人田文华、被告云南达康爆破工程有限公司的委托诉讼代理人周建飞、张仁兵、陆显泽、广南县旧莫乡人民政府的委托诉讼代理人韦发海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陆保辉向本院提出诉讼请求：判决云南达康爆破工程有限公司广南县分公司、张仁兵、陆显泽、广南县旧莫乡人民政府将陆保辉被损坏的房屋、水井恢复原状，并赔偿经济损失30000元。诉讼过程中陆保辉变更诉讼请求为由云南达康爆破工程有限公司、张仁兵、陆显泽、广南县旧莫乡人民政府连带赔偿陆保辉房屋损失145936.8元，并承担本案鉴定费30000元。事实和理由：陆保辉于2006年在广南县旧莫乡里洋村民委龙角小组建有房屋一幢，建筑面积约105平米。陆保辉将房屋建好后，一直在这幢房屋居住。2018年12月25日下午，云南达康爆破工程有限公司广南分公司的员工在距离陆保辉的房屋只有十米左右处放炮，放炮炸飞的石头砸坏陆保辉的房屋、水井，房屋的主体被震裂，导致漏雨无法居住、粮食受损。经查，该爆破工程系陆显泽承包给云南达康爆破工程有限公司。2018年12月27日被告去到陆保辉家协商，陆保辉要求将损坏的房屋恢复原状，但被告只同意修复被打穿的一堵墙，双方协商未果引发诉讼，请求支持其诉讼请求。 云南达康爆破工程有限公司辩称：爆破是其公司实施，爆破过程中也确实有飞石打到陆保辉家的房屋，当时云南达康爆破工程有限公司和张仁兵签订爆破合同时约定爆破点离房屋太近，如有损坏由张仁兵负责。爆破当天，公司人员也和陆显泽、张仁兵商量过。公司对陆保辉申请的鉴定内容、结果及意见都不认可，公司不应承担赔偿责任。 张仁兵辩称：损坏是应该赔偿的，但是220000元不认可。其对陆保辉申请的鉴定内容、结果及意见都不认可，其不应承担赔偿责任。 陆显泽辩称：爆破损坏陆保辉房屋时，其在现场，也主动去找陆保辉商量把损坏的墙面重新砌起来，其他损坏的地方也一并修缮，陆保辉主张其他有裂缝的墙，并不是爆破导致，陆保辉不愿意协商赔偿。应该由其赔偿的部分，其愿意赔偿。鉴定不是其申请的，鉴定费不应由其承担，且鉴定过程中没有见过鉴定人员测量，故对鉴定意见书内容不认可。 广南县旧莫乡人民政府辩称：意见与陆显泽一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：陆保辉向本院提交的2号、5号证据及爆破公司提交的房屋现场照片能够相互印证反映受损房屋的现状的照片予以采信，不能相互印证的照片不予采信；3-4号证据能够客观反映受损房屋被石头直接打到的位置需修复费12620元；爆破过程中直接造成的损害与房屋的其他部位损害存在因果关系，修复费为18685.76元；受损房屋整栋价格评估为145936.8元，以上每个鉴定项目鉴定费为10000元，陆保辉共计支付鉴定费30000元，予以确认；对证人陆某1和陆某2的证言能够证明受损房屋系陆保辉建盖及房屋受损的客观情况，予以采信，其余内容不能相互印证，不予采信；爆破公司向本院提交的爆破备案合同、设计方案、施工合同能够证明张仁兵与爆破公司于2018年12月14日签订爆破备案合同书，合同书就爆破作业项目（作业点）基本情况、协议期限、本作业项目（作业点）作业人员基本情况、双方的权利义务、合同价款、结算方式、违约责任及其他事项进行了约定。双方又于合同签订当天签订爆破设计施工合同书，合同书就工程概况、承包范围、合同工期、工程质量及计量标准、合同价款及支付方式、双方的责任与义务合同生效、其他事项进行了约定，爆破公司根据合同约定就2018年12月25日广南县冷狄至坝弄路面改造制作了爆破设计方案，予以采信；爆破公司提交的的营业执照及作业人员的证件具有合法性、客观性、关联性，予以采信；广南县旧莫乡人民政府向本院提交的证据能够证明广南县旧莫乡人民政府将旧莫乡里洋村龙崩垭口至幕楼龙角道路扩建发包给陆显泽，双方于2018年11月14日签订承包合同，合同就工程概况、双方的主要义务、违约责任、纠纷解决方式、其他事项进行了约定，予以采信。本院依职权调取的证据客观反映了2018年12月15日爆破公司就里洋冷狄至坝弄路面改造运输、使用爆炸物品的情况及现场安全检查的详细记录，爆破过程中在村头爆破点有石块打到民房的情况，予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：云南达康爆破工程有限公司为有限责任公司，经营范围为拆除爆破（C级）、岩土爆破（D级）、设计与施工（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），营业期限2012年9月10日至2022年9月10日。陆显泽与张仁兵系合伙关系。广南县旧莫乡人民政府与陆显泽就里洋村龙崩垭口至幕楼龙角道路铺沙工程于2018年11月14日签订旧莫乡里洋村龙崩垭口至幕楼龙角道路扩建承包合同，双方就工程概况、双方的主要义务、违约责任、纠纷解决方式、其他事项进行了约定。在道路扩建过程中，张仁兵与云南达康爆破工程有限公司于2018年12月14日签订爆破设计施工合同书，合同书就工程概况、承包范围、合同工期、工程质量及计量标准、合同价款及支付方式、双方的责任与义务合同生效、其他事项进行了约定，其中约定“在特殊环境爆破时（如爆破区域距电杆、光缆、电线、高压线、坟墓、房屋等太近的环境下），如有损坏我公司概不负责。在未达到爆破安全区域范围内所产生的爆破危害（震动、飞石、粉尘等），和受害方发生纠纷时，甲方全权负责，本公司不承担责任”。双方又于爆破设计施工合同签订当天签订爆破备案合同，合同就爆破作业项目（作业点）基本情况、协议期限、本作业项目（作业点）作业人员基本情况、双方的权利义务、合同价款、结算方式、违约责任及其他事项进行了约定，其中约定“如乙方违反爆破作业相关规定，造成后果的，乙方承担一切损失”。云南达康爆破工程有限公司根据合同约定就2018年12月25日广南县冷狄至坝弄路面改造制作了爆破设计方案，并针对上述方案领用炸药360KG，雷管500枚。2018年12月25日爆破公司将爆炸物品从莲城镇龙假坡炸药库启运经里洋冷狄至坝弄路面改造。2018年12月25日云南达康爆破工程有限公司将领用的炸药和雷管全部用完，爆破点与受损房屋距离10-12米。爆破公司就爆破现场安全检查详细记录、作业人员等进行登记并将该使用情况登记表交县公安治安大队存档，其中记录了在村头爆破点有石块打到民房。因爆破时现场也无任何安全防护措施，致使石块撞击到陆保辉所建盖的房屋，造成主房和偏厦损坏。经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定：1.陆保辉的房屋中被石头直接打到的位置修复费用为12620元；2.爆破过程中直接造成的损害与房屋的其他部位损害存在因果关系，修复费用为18685.76元；3.房屋整栋价格评估为145936.8元。陆保辉预支了鉴定费30000元，每个鉴定项目为10000元。 本院认为，本案的的争议焦点为：陆保辉房屋的损失由谁承担，应赔偿多少？ 本院认为，侵权人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人有权要求侵权人承担赔偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”。本案中，云南达康爆破工程有限公司承揽修路过程中的爆破工程，按照定作方张仁兵的要求完成广南县旧莫乡里洋村至坝弄小组道路改造工程爆破工作并交付工作成果，而由定作方张仁兵给付报酬，以完成爆破工作为目的，具有特定性，符合承揽合同的特征，双方之间形成了承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，张仁兵、陆显泽、广南县旧莫乡人民政府未实施侵权行为，对云南达康爆破工程有限公司在完成工作过程中对陆保辉所建的房屋造成损害，不存在定作、指示、选任过失，故张仁兵、陆显泽、旧莫乡人民政府不承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六十九条“从事高度危险作业造成他人损害的，应当承担侵权责任”和第七十二条“占有或者使用易燃、易爆、剧毒、放射性等高度危险物造成他人损害的，占有人或者使用人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有重大过失的，可以减轻占有人或者使用人的责任”，从上述法律规定可以看出，高度危险作业依法适用无过错原则和举证责任倒置原则。本案中，云南达康爆破工程有限公司采用爆破方式作业，属于高度危险作业，但云南达康爆破工程有限公司作为高度危险作业人在作业过程中未采取必要的安全保护措施，亦未提交证据证明其已尽到安全保护义务，房屋受损是陆保辉自身原因所致，故应当推定云南达康爆破工程有限公司在爆破过程中存在过错，陆保辉房屋受损是云南达康爆破工程有限公司爆破作业所致。对于云南达康爆破工程有限公司辩称其与张仁兵签订合同约定在房屋等太近的环境下，如有损坏公司概不负责。在未达到爆破安全区域范围内所产生的爆破危害（震动、飞石、粉尘等），和受害方发生纠纷时，张仁兵全权负责，公司不承担责任”，根据《合同法》第五十三条“合同中的下列免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的；(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的”的规定，上述约定属于无效的免责条款，云南达康爆破工程有限公司在爆破施工中致使民房受损，构成侵权，云南达康爆破工程有限公司应当承担民事赔偿责任。对于赔偿多少的问题，诉讼过程中，经征求双方当事人的意见，双方当事人均表示由法院选定的有资质的鉴定机构进行鉴定，该鉴定意见内容符合法律规定，云南达康爆破工程有限公司主张鉴定意见书修复费用过高，但未提交证据证明鉴定意见书不具有合法性、客观性，由其承担举证不利的法律后果，陆保辉主张赔偿整栋房屋亦无事实和法律依据，故云南达康爆破工程有限公司应当按照鉴定意见书中作出的房屋修缮费用进行赔偿。对30000元的鉴定费的承担问题，结合本案申请鉴定的项目和鉴定结论看，由云南达康爆破工程有限公司承担20000元，由陆保辉承担10000元较为符合本案情况。 综上所述，陆保辉的诉讼请求部分成立，予以部分支持。云南达康爆破工程有限公司的辩解理由不能成立，不予支持。陆显泽、张仁兵、广南县旧莫乡人民政府的辩解理由成立，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十三条、第二百五十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六十九条、第七十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由云南达康爆破工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿陆保辉的房屋损失31305.76元； 二、驳回陆保辉的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1609元，由陆保辉承担1309元，由云南达康爆破工程有限公司承担300元。鉴定费30000元，由云南达康爆破工程有限公司承担20000元，由陆保辉承担10000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。 判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不主动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 审判员  王华丽 二〇一九年八月二十九日 书记员  陆 禄