福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0211民初4192号 原告（反诉被告）：梁赞德，男，1964年11月8日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 委托诉讼代理人：罗义虎，福建贵禄律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汤海南，福建谷融律师事务所律师。 被告（反诉原告）：吴和英，女，1990年8月26日出生，汉族，住福建省厦门市。 委托诉讼代理人：杨永平，福建银江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：洪鸿，福建银江律师事务所律师。 原告（反诉被告）梁赞德与被告（反诉原告）吴和英生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。梁赞德及其委托诉讼代理人罗义虎、汤海南，吴和英委托诉讼代理人杨永平到庭参加诉讼。经协调，各方未能庭外达成调解意见。本案现已审理终结。 梁赞德向本院提出本诉诉讼请求：1.判令吴和英支付梁赞德各项损失共计人民币181756.3元，其中医疗费6823.7元、残疾赔偿金108802.6元、误工费37800元、护理费11130元、营养费6000元，住院伙食补助费800元、交通费400元、精神损害赔偿金10000元。2、判令吴和英承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年4月16日，吴和英因在梁赞德家门口建造水槽池与梁赞德发生冲突，吴和英用菜刀将梁赞德左手臂砍伤，梁赞德因被砍伤住院治疗8天。2017年11月16日，经福建行健司法鉴定所鉴定，梁赞德左手臂伤残程度为十级伤残，另鉴定梁赞德的误工期为180日、护理期90日、营养期为60日。时至今日，吴和英仍未赔偿梁赞德各项损失，为维护梁赞德的合法权益，特诉至法院。 吴和英辩称，梁赞德应对自己的损失承担50%的责任。本案事故的发生关系邻里纠纷，梁赞德父子追逐到吴和英家门口，吴和英因过激产生梁赞德伤害，事情的发生是梁赞德父子追逐吴和英家门口，梁赞德具有过错。各项损失费用吴和英也不同意。 吴和英向本院提出反诉诉讼请求：1.判令梁赞德赔偿吴和英各项损失10035.61元；2.本案的诉讼费用由梁赞德承担。事实与理由：吴和英与梁赞德于2016年4月16日因琐事纠纷，梁赞德殴打吴和英，致使吴和英轻微伤。当日，吴和英到厦门大学附属第一医院住院治疗，经诊断，吴和英脑震荡、头皮血肿、多处软组织挫伤，共住院9天。出院后，双方就各自损失赔偿未能达成协议，吴和英认为，因梁赞德殴打导致吴和英受伤的损失应当由梁赞德承担。 梁赞德辩称，梁赞德是正当防卫，没有超过必要限度，对吴和英不应承担赔偿责任。吴和英因梁赞德的制止措施所受伤极其轻微，其主张的住院治疗费用不具合理性、必要性、依据不足，不应得到人民法院的支持。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。其中当事人无争议的事实为： 梁赞德与吴和英系邻居，2016年4月16日，吴和英因倒水泥与梁赞德发生纠纷，双方发生争吵，梁赞德有殴打吴和英，造成吴和英受伤，吴和英用菜刀砍伤梁赞德。梁赞德受伤后前往医院住院治疗，住院8天，花费医疗费6823.7元，出院后医嘱建议暂休四周、加强营养、保护患肢。吴和英受伤后前往医院住院治疗，住院9天，花费医疗费3328.39元，出院后医嘱建议休息两周。 梁赞德及吴和英的损伤，经厦门市公安局集美分局物证鉴定室鉴定，均构成轻微伤。 2017年2月9日，厦门市公安局集美分局出具行政处罚决定书，查明吴和英于2016年4月16日11时许，因倒水泥与梁赞德发生纠纷，后吴和英用菜刀砍伤梁赞德致其轻微伤，决定对吴和英处以行政拘留十日，由于吴和英怀孕或者哺乳自己不满一周岁婴儿的原因，根据《中华人民共和国治安管理处罚办法》第二十一条第四项之规定，决定不执行行政拘留处罚。 本案审理前，梁赞德自行委托福建行健司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定。福建行健司法鉴定所于2017年11月16日作出闽行健司鉴所[2017]临（伤残）鉴字第A090110号司法鉴定意见书，鉴定意见为：梁赞德构成十级伤残，误工期180天，护理期90天，营养期60天。 2018年9月25日，吴和英向本院申请对梁赞德人体损伤致残程度、误工期、护理期、营养期重新鉴定，本院依法委托福建鼎力司法鉴定中心厦门分所进行鉴定。福建鼎力司法鉴定中心厦门分所于2018年12月11日出具退件函，退件说明载明：梁赞德受伤后经厦门市公安局集美分局进行伤情鉴定评定为轻微伤，说明其损伤程度较轻。另外，梁赞德在我所进行伤残等级评定时无法提供相应的补充材料，故不能作出客观公正的鉴定结论，予以退鉴。 2019年1月7日，吴和英向本院申请对梁赞德人体损伤致残程度、误工期、护理期、营养期重新鉴定，本院依法委托福建正泰司法鉴定中心进行鉴定。福建正泰司法鉴定中心于2019年3月15日出具终止鉴定告知书，载明：本中心鉴定人于2019年3月15日上午已经对梁赞德进行了法医临床检验，但其不配合检查；本中心鉴定人在签定司法鉴定告知书时和检查时均告知如果不配合检查，本中心将终止鉴定并予以退鉴处理，其仍不配合检查。根据《司法鉴定程序通则》第二十九条（三）被鉴定人拒不配合，致使鉴定无法继续进行的之规定，我鉴定中心决定终止此次鉴定工作。 经梁赞德申请，本院依法委托福建诚正司法鉴定所对梁赞德人体损伤致残程度、误工期、护理期、营养期重新鉴定，以及对吴和英因本次纠纷受伤治疗费用的合理性必要性进行鉴定。福建诚正司法鉴定所作出闽诚正所临鉴字[2019]第0290号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.梁赞德因左前臂刀砍伤致左前臂软组织裂创伴皮下肌腱断裂、左尺神经背侧支断裂。左尺骨远端锐器砍痕的损伤未达到伤残等级。2.梁赞德的误工期为180日，护理期限为90日（含住院），营养期限为60日。福建诚正司法鉴定所作出闽诚正所临鉴字[2019]第0308号司法鉴定意见书，鉴定意见为：吴和英的治疗费用中未见不合理的医疗费用。 上述事实有相应证据以及庭审笔录予以佐证，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、梁赞德与吴和英双方的受伤，过错如何认定？二、梁赞德与吴和英所主张的各项损失是否有事实和法律依据？ 关于争议焦点一，认定过错应考量梁赞德与吴和英双方的受伤系因哪一方先使用暴力行为导致的。 根据双方在厦门市公安局后溪派出所作的询问笔录，吴和英陈述，双方因倒水泥问题，争吵起来，吵了两句梁赞德就用拳头打我的头部和脸部，我就随手拿起一个塑料桶朝梁赞德砸去，没有砸到他，这时梁赞德的儿子“木啊”也出来了，他们父子俩就一起追打我，我赶紧跑，我跑到我家后门的时候，看见地上有一把削甘蔗的菜刀，我就拿起菜刀朝他们乱舞，菜刀砍到梁赞德的手，他的手开始流血，梁赞德父子俩就把我按在地上，抢走我手上的菜刀，然后他们就抓住我的头发把头往地上敲，后来我婆婆回来了他们才没有再打。 梁赞德陈述，双方因倒水泥发生争吵，吴和英就拿起放在地上的水桶砸了过来，砸到我，我接住了水桶放在旁边。随后她又拿了一把扫帚打了过来，我将扫帚抢了过来，跟她说：我先不跟你说，待会跟她老公的爸爸说。随后她突然说我要砍死你，回身走到房门口，拿起了放在屋子门后的一把刀，挥刀砍了过来。我正在往我家走，见状就转身格挡了一下，她用刀砍到了我的左边胳膊。我一只手把她压在地上，大声叫我儿子过来把她制服将他手中的刀抢了下来，随后等到民警到了现场我们才放她起来。 本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。双方受伤的原因系双方均采取了暴力行为，但哪一方先采取暴力行为导致事态扩大，双方受伤，现有证据仅有双方当事人陈述，无其他无利害关系的证人证言证明事发经过，无法认定哪一方先采取暴力行为。鉴于双方均由互殴的行为，但吴和英使用菜刀，采取更剧烈的暴力行为，容易导致事态扩大，本院依法认定吴和英应承担60%的过错责任。梁赞德亦对吴和英进行殴打，存在过错，应承担40%的过错责任。 关于争议焦点二： （一）梁赞德的损失问题。 （1）医疗费6823.7元。医疗费有相应票据予以证明，且吴和英无异议，本院依法予以确认。 （2）营养费682.37元。梁赞德主张营养费按鉴定意见营养期限60日，每日100元计算，共计6000元。吴和英抗辩，应按医疗费的10%计算。本院认为，本次事故中，梁赞德并未构成伤残，但出院后医疗机构建议加强营养，本院酌定按医疗费的10%计算，即6823.7元×10%=682.37元。 （3）误工费30474元。梁赞德主张，按厦门市人均在岗职工6288元÷30天×180天=37800元计算。吴和英抗辩，梁赞德住院8天，出院后医嘱建议休息四周，共计36天，并按照上年度农林渔牧业人均收入147元/天计算。本院认为，梁赞德从事农业，且经鉴定，梁赞德误工期为180天，故梁赞德的误工费应计算为：61794元（农林渔牧业人均年收入）÷365天×180天=30474元。 （4）护理费9800元。梁赞德主张，住院期间8天，按每天210元计算，出院后按50%折算，护理期按90天计算，每天105元，共计210元×8天+210元×90天×50%=11130元。吴和英抗辩，应按70元/天，计算8天的住院期间。本院认为，首先，计算天数问题，本案经福建诚正司法鉴定所鉴定，梁赞德的护理期为90天（含住院），计算天数应为90天。其次，计算基数问题，应按护工标准200元/天计算。最后，鉴于梁赞德伤情，其出院后82天应属部分护理依赖，该期间计算系数应为50%。故护理费应计算为：200元/天×8天+200元/天×82天×50%=9800元。 （5）住院伙食补助费800元。梁赞德主张住院8天，按每天100元计算。吴和英对此无异议。本院认为，梁赞德的该项主张于法有据，依法予以支持。 （6）交通费80元。梁赞德主张交通费实际发生了400元，按实际发生计算。吴和英抗辩，应按住院8天，每天10元计算。本院认为，梁赞德主张实际发生400元的交通费，但没有相应证据予以证明。根据梁赞德住院8天，且居住及住院都在厦门市内，可按公共交通10元/天计算交通费，即8天×10元/天=80元。 （7）残疾赔偿金0元。梁赞德主张，其构成十级伤残，应按50019元/年×20年×0.1=100038元计算。福建诚正司法鉴定所对梁赞德的伤情分析中，对伤害事实认定错误，作出的分析没有事实依据，不能作为鉴定结论的依据。本院认为，梁赞的伤残等级经本院依法委托司法鉴定机构鉴定，鉴定意见认定不构成伤残。现梁赞德予以否认，没有事实及法律依据，对于梁赞德的该项主张，于法无据，依法不予确认。 （8）精神损害抚慰金0元。梁赞德主张，参照最高人民法院的司法解释进行酌定。吴和英抗辩，梁赞德的该项主张没有法律依据，不应予以支持。本院认为，首先，本案损害的发生系双方发生互殴，双方均存在过错；其次，梁赞德的损伤并未构成伤残；最后，吴和英已经被公安机关行政处罚。故梁赞德再主张精神损害抚慰金于法无据，依法不予支持。 （9）鉴定费0元。梁赞德主张其花费鉴定费共计3000元，并提供发票予以佐证。本院认为，经诚正司法鉴定所鉴定，梁赞德不构成伤残，且吴和英的治疗费用中未见不合理的医疗费用。故鉴定费用应由梁赞德自行承担。 （二）吴和英的损失问题。 （1）医疗费3327.84元。吴和英主张，其住院期间花费医疗费3327.84元，并提供发票予以佐证。梁赞德抗辩，对2752.55元的发票，没有用药清单，不予认可。本院认为，经福建诚正司法鉴定所鉴定，吴和英的治疗费用中未见不合理的医疗费用，故吴和英的该项主张于法有据，依法予以支持。 （2）交通费90元。吴和英主张，花费交通费500元。梁赞德抗辩，应按住院9天，10/天计算。本院认为，根据吴和英住院9天，且居住及住院都在厦门市内，可按公共交通10元/天计算交通费，即9天×10元/天=90元。 （3）误工费3336.58元。吴和英主张，按2018年社平工资标准52950元为计算基数，计算天数住院9天及医嘱建议休息14天，即（9天+14天）×（52950元÷365天）=3336.58元。梁赞德抗辩，对计算标准无异议，但基于吴和英是否住院的合理性、客观性问题，对该主张不予认可。本院认为，梁赞德与吴和英均对计算标准无异议，本院依法予以确认。吴和英因本案受伤住院9天，住院后医嘱建议休息2周，因此吴和英的误工天数应计算为9天+14天=23天。故吴和英的误工费计算为（9天+14天）×（52950元÷365天）=3336.58元。 （4）护理费1305.62元。吴和英主张按52950元/年÷365天×9天=1305.62元计算。梁赞德抗辩，应按70元/天计算。本院认为，护理费应按护工标准200元/天标准计算，吴和英主张按每日的社平工资标准计算，低于其可主张的范围，系其对自身权利的处分，于法不悖，本院依法予以确认。 （5）住院伙食补助费900元。吴和英与梁赞德均对计算标准无异议，且不违反法律规定，本院依法予以确认。 （6）营养费0元。吴和英主张按其医疗费的20%计算。梁赞德抗辩，应按医疗费10%计算。本院认为，吴和英受伤较轻，且医嘱并未建议加强营养，故对其该项主张不予支持。 综上所述，吴和英应赔偿梁赞德的损失为：（医疗费6823.7元+营养费682.37元+误工费30474元+护理费9800元+住院伙食补助费800元+交通费80元）×60%=29196.04元。梁赞德应赔偿吴和英的损失为：（医疗费3327.84元+交通费90元+误工费3336.58元+护理费1305.62元+住院伙食补助费900元）×40%=3584.02元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 1、吴和英应于本判决生效之日起十日内支付梁赞德赔偿款29196.04元； 2、梁赞德应于本判决生效之日起十日内支付吴和英赔偿款3584.02元； 3、上述第一、二向抵扣后，吴和英应于本判决生效之日起十日内支付梁赞德赔偿款25612.02元； 4、驳回梁赞德的其他诉讼请求； 5、驳回吴和英的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件本诉受理费1009元，减半收取505元，由梁赞德负担424元，吴和英负担81元。反诉受理费100元，减半收取50元，由梁赞德负担18元，吴和英负担32元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 梁毅挺 二〇一九年八月十五日 法官助理马标志 代书记员 苏凤惠 附：本案所适用法律法规及相关司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院》 第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。