江苏省南京市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）苏01行初207号 原告张琪，性别××年××月××日生，××族。 委托代理人张映之（系原告张琪祖父），××族，住江苏省句容市开发区。 委托代理人张笑云，北京市京师（南京）律师事务所律师。 被告江苏省教育考试院，住所地江苏省南京市北京西路15-2号。 负责人林伟，江苏省教育考试院院长。 委托代理人徐德明，江苏省教育考试院工作人员。 委托代理人王志燕，江苏博事达律师事务所律师。 原告张琪因不服被告江苏省教育考试院（以下简称省教育考试院）作出的回复，向本院提起行政诉讼。本院于2019年4月2日受理后，于2019年4月4日向被告邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年5月23日公开开庭审理了本案。原告张琪的委托代理人张映之、张笑云，被告省教育考试院的委托代理人徐德明、王志燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告省教育考试院于2019年4月1日作出《关于“张映之要求破格录取其孙女张琪为南京艺术学院硕士研究生”的回复》（以下简称回复），主要内容如下：1.关于要求破格录取张琪为南京艺术学院硕士研究生。关于破格复试，《教育部关于印发2019年全国硕士研究生招生工作管理规定的通知》（教学[2018]5号）（以下简称《管理规定》）第五十二条明确规定：“对初试公共科目成绩略低于全国初试成绩基本要求，但专业科目成绩特别优异或在科研创新方面具有突出表现的考生，可允许其破格参加第一志愿报考单位第一志愿专业复试（简称破格复试）。破格复试应优先考虑基础学科、艰苦专业以及国家急需但生源相对不足的学科、专业。对第一志愿合格生源不足的专业，招生单位要积极做好调剂工作，不得单纯为完成招生计划或保护一志愿生源而降低标准进行破格复试。合格生源（含调剂生源）充足的专业一般不再进行破格复试。”张琪不符合教育部相关规定。2.关于要求省教育考试院根据《管理规定》第十条（一）所述“执行教育部关于招生工作的方针、政策、规定和办法，结合本地区的实际情况制订必要的补充规定，报教育部备案并组织实施”，要求制定相关残疾人招生录取补充规定报教育部备案实施。省教育考试院作为江苏省教育招生考试机构，只能在教育部方针、政策、规定和办法下制定关于硕士研究生招生考试的具体补充办法，无权制定残疾人招生录取补充规定。 原告张琪诉称，原告虽然视力残疾（一级:全盲），但自幼喜爱唱歌、弹琴，在多项比赛中均取得了优异成绩，并参加了各种演出活动。由于学习期间积累了一定的声乐知识，原告报考了南京艺术学院2019年硕士研究生音乐学院音乐专业的入学考试。因张琪就读南京特殊教育师范学院期间该校未提供盲文教材，也未开设盲文五线谱等的相关课程等客观条件限制，张琪的考试成绩有些不理想。原告认为，原告在校期间的学习成绩一直优秀，原告的硕士研究生入学考试成绩不理想是因客观情况以及被告明知原告的实际情况而未予解决实际困难造成，原告的成绩符合破格录取的条件。同时，被告经江苏省人民政府批准成立，是法律法规授权的行政管理机构，负责全省普通高等学校、研究生招生考试（含评卷、录取等）的组织管理工作，被告应当履行法定职责即制定2019年全国硕士研究生符合江苏地区的实际情况的补充规定并组织实施。为此，原告向被告反映相关情况，但被告对于原告的诉求仅作出了回复，不同意破格破取原告为南京艺术学院硕士研究生且未制定应当制定的补充规定，侵害了原告受教育的法定权利。综上，原告依据《中华人民共和国宪法》第四十六条、《中华人民共和国教育法》第三十七条、第三十九条、《中华人民共和国残疾人保障法》第二十一条、第二十三条以及《中华人民共和国行政诉讼法》第十一条的规定提起行政诉讼，请求法院判决：1.撤销被告作出的回复，判令被告重新作出破格录取张琪为南京艺术学院硕士研究生的回复；2.被告承担本案诉讼费用。 原告张琪向本院提交了以下证据和依据。 证据为：1.回复，用以证明回复的内容片面武断，脱离实际情况，依法应予撤销。 2.落款日期分别为2018年11月19日、2018年12月16日、2019年2月26日的向省教育考试院的三份申请，落款日期分别为2019年1月12日、2019年2月13日、2019年2月26日、2019年3月26日的向江苏省教育厅的四份申请，用以证明原告多次向被告反映自己的特殊情况，但是被告没有制定具体的办法和补充规定解决原告的实际问题，属于行政不作为。 3.证明五份，用以证明原告在南京特殊教育师范学院期间的学习情况，该校学习英语无盲文配套教材，也未开设盲文五线谱学习课程。 4.推荐信两份，用以证明原告的成绩优秀，符合破格录取条件。 5.准考证、成绩查询单，用以证明原告报名参加2019全国硕士研究生考试，成绩不理想，但是由客观情况和被告的不作为造成。 6.荣誉证书和获奖证书14份，用以证明原告的成绩优秀，符合破格录取的条件。 7.残疾人证，用以证明原告的视力残疾。 8.招生专业目录，用以证明张琪报考相关专业里所涉的舞蹈编、戏曲编的设置客观上对原告不公平。 依据为：《管理规定》第10条、第68条、第69条、第72条。 被告省教育考试院辩称，一、被告及时对原告的申请作出了回复。被告于2019年2月26日收到原告提出的申请破格录取其为南京艺术学院硕士研究生的报告，于2019年4月1日作出回复并于当日送达原告。 二、原告是否可以参加破格复试及是否破格复试录取应由招生单位决定。《管理规定》第五十二条第二款规定，破格复试应优先考虑基础学科、艰苦专业以及国家急需但生源相对不足的学科、专业。对一志愿合格生源不足的专业，招生单位要积极做好调剂工作，不得单纯为完成招生计划或保护一志愿生源而降低标准进行破格复试。合格生源（含调剂生源）充足的招生专业一般不再进行破格复试。第六十九条第二款规定，各招生单位破格复试录取人数原则上不超过本单位硕士生招生计划的3%。第七十二条规定，各省级教育招生考试机构应当按照国家规定对招生单位的录取工作进行检查，实施监督。由此可见，原告是否可以参加破格复试及是否破格复试录取应由招生单位决定，被告的职责是对招生单位的录取工作进行检查，实行监督。 根据《管理规定》第五十二条第一款规定，只有初试公共科目成绩略低于全国初试成绩基本要求，但专业科目成绩特别优异或在科研创新方面具有突出表现的考生，可允许其破格复试。被告经过了解，原告外国语成绩是23分，远低于艺术专业全国初试公共科目成绩基本要求的38分；原告业务课二成绩为17分，远低于艺术专业全国初试专业科目成绩基本要求的57分。故被告对比原告的成绩与全国初试成绩要求后答复其不符合教育部相关规定并无不妥。 三、被告无权制定江苏省硕士研究生考试残疾人招生录取补充规定。依据《管理规定》第十条规定，江苏省高等学校招生委员会负责本地区硕士研究生招生管理工作……（一）执行教育部关于招生工作的方针、政策、规定和办法，结合本地区的实际情况制订必要的补充规定，报教育部备案并组织实施。这里所指的结合实际情况制定必要的补充规定是为了确保教育部相关规定在我省的实施而制定必要的具体规定。只有在教育部制定了相关招生工作的方针、政策、规定和办法的前提下，本省高等学校招生委员会才能结合实际情况制定必要的补充规定。而目前，教育部并未就硕士研究生残疾人招生录取制定相关的方针、政策、规定和办法，因此本省高等学校招生委员会及其统一领导协调下的本省教育行政部门、教育招生考试机构等部门无权制定我省硕士研究生残疾人招生录取的补充规定。 四、被告参照相关规定保障了原告正常参加考试的权利。《残疾人参加普通高等学校招生全国统一考试管理规定》第十八条规定，残疾人参加其他国家教育考试需要提供合理便利的，可参照本规定执行。被告在原告考试中提供了使用盲文试卷、携带盲文笔、携带盲文手写板、延长考试时间、需要引导辅助、优先进入考点考场等多项便利。被告组织专人及盲文专家共5人入保密点封闭十余天翻译制作两门统考试卷供原告考试使用，相关食宿、劳务费用花费数万元。招生单位南京艺术学院也斥资数万元专门从北京委托盲人专家翻译制作了其自命题科目的试卷供原告考试使用。考试结束后，被告及招生单位南京艺术学院又分别邀请多位盲文专家对原告答卷进行翻译，使得原告答卷可以正常评分。被告及招生单位均充分保障了原告正常参加考试的权利。 综上，原告是否可以参加破格复试及是否破格复试录取应由招生单位决定。被告保障了原告正常参加考试的权利，但被告无权制定硕士研究生考试残疾人招生录取的相关补充规定，更无权决定是否破格复试录取原告，不存在不履行法定职责的情况。被告作出的回复认定事实清楚、适用法律正确、程序正当。请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告省教育考试院向本院提交了以下证据和依据。 证据为：1.《申请报告》，用以证明被告于2019年2月26日收到原告提出的申请破格录取其为南京艺术学院硕士研究生的申请报告。 2.回复，用以证明被告于2019年4月1日作出回复并送达。 3.原告《南京艺术学院2019年硕士研究生入学成绩查询》、教育部网站截图（内容为《教育部公布2019年全国硕士研究生分数线要求严格规范做好复试调剂录取工作》），用以证明原告初试外国语成绩和业务课二成绩远低于艺术专业全国初试科目成绩的基本要求，不符合教育部关于破格复试的相关规定。 4.《省教育考试院关于印发江苏省2019年全国硕士研究生招生考试考务工作规定实施细则的通知》、《省教育考试院关于进一步做好我省研究生招生单位自命题工作的通知》，用以证明为了确保教育部相关规定在江苏省的实施，被告制定了必要的具体的补充规定。 5.《江苏省2019年硕士研究生招生考试残疾考生申请合理便利结果告知书》，用以证明被告在收到原告的“残疾人报考2019年全国硕士研究生招生考试合理便利申请表”后，组织专家组进行评估，并根据专家评估意见向原告送达告知书，为原告参加考试提供多项合理便利。 依据有：1《.管理规定》第10条、第37条、第52条、第53条、第72条；2.《残疾人参加普通高等学校招生全国统一考试管理规定》。 经庭审质证，原告对被告提交的全部证据的真实性无异议，对其证明目的不予认可。 被告省教育考试院对原告提交的证据1、7的真实性、合法性、关联性予以认可，对其证明目的不予认可。对证据2-6、8的真实性予以认可，关联性和证明目的不予认可。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据2中的落款日期为2018年11月19日、2018年12月16日、2019年1月12日、2019年2月13日的四份申请以及被告提交的证据4、5与本案无关联性，本院不予采纳。原、被告提交的其他证据真实、合法，与本案有关联性，本院予以采信。 经审理查明，原告张琪系视力残疾人，其报考了南京艺术学院音乐学院音乐专业声乐表演研究方向2019年硕士研究生入学考试。根据张琪的考生编号及身份证件号码查询，张琪的南京艺术学院2019硕士研究生入学考试成绩查询结果显示：初试成绩总分（满分500分）为192分，分别为思想政治理论成绩54、外国语成绩23、业务课一成绩98、业务课二成绩17。2019年3月，中华人民共和国教育部公布了《2019年全国硕士研究生招生考试考生进入复试的初试成绩基本要求》（国家分数线），其中，《2019年全国硕士研究生招生考试考生进入复试的初试成绩基本要求》（专业学位类）中对艺术专业学位的A类考生的总分要求为340分，单科（满分=100分）为38分，单科（满分﹥100分）为57分。B类考生的总分要求为330分，单科（满分=100分）为35分，单科（满分﹥100分）为53分。其中A类考生指报考地处一区招生单位的考生。一区系北京、天津、河北、山西、辽宁、吉林、黑龙江、上海、江苏等21省（市）。张琪的初试成绩中英语、业务科二及总分均未达到艺术专业学位2019年全国硕士研究生招生考试A类考生进入复试的初试成绩的基本要求。 因认为张琪的专业课单科成绩优秀，但考试总分不够，张琪的代理人张映之于2019年2月26日向被告省教育考试院提交书面申请，申请省教育考试院对张琪破格录取。省教育考试院于2019年4月1日作出案涉回复，并送达张映之。 被告省教育考试院陈述，原告的代理人张映之自2019年2月26日至3月底期间多次通过书面、电话以及当面交流等方式向被告提出诉求及意见，被告归纳为两项，即：1.要求破格录取张琪为南京艺术学院硕士研究生；2.要求被告制订江苏省相关残疾人就硕士研究生招生录取的补充规定。被告综合前述情况，于2019年4月1日作出回复。原告的代理人张映之对此予以认可。 本院认为，根据原告于2019年2月26日向被告提交的书面申请，结合原告在庭审中的陈述，本案中，原告向被告提出申请的内容包括两项：1.要求破格录取张琪为南京艺术学院硕士研究生；2.要求被告制订江苏省相关残疾人就硕士研究生招生录取的补充规定。 关于第一项申请，原告主张其初试成绩虽未达到其所报考的南京艺术学院音乐专业的初试成绩基本要求，但单科成绩优秀且成绩不理想系南京特殊教育师范学院缺少盲文教材、考试课程设置不合理等客观原因造成，故要求被告对其破格录取。对此，本院认为，《管理规定》第五十二条第二款规定：“对一志愿合格生源不足的专业，招生单位要积极做好调剂工作，不得单纯为完成招生计划或保护一志愿生源而降低标准进行破格复试。合格生源（含调剂生源）充足的招生专业一般不再进行破格复试。”第五十三条第二款规定：“招生单位要按照教育部有关规定制定本单位的复试录取办法和各院系实施细则，提前在本单位网站向社会公布并严格执行。复试录取办法中应当明确考生进行复试的初试成绩和其他业务要求，以及复试、调剂、录取等各环节具体规定，特别要明确破格复试条件和程序。未按要求提前公布的复试录取规定一律无效。”第七十二条规定：“各省级教育招生考试机构应当按照国家规定对招生单位的录取工作进行检查，实施监督。各招生单位为录取考生打印《录取登记表》，盖章后存入考生的人事档案。”根据前述规定，破格复试的条件和程序以及进而是否可以录取等均由招生单位进行决定，被告对招生单位的录取工作进行检查、监督，故硕士研究生招生工作中的破格复试和录取，并非被告的法定职权。同时，根据张琪在2019年硕士研究生考试中的初试成绩，被告在作出的答复中告知原告的代理人破格复试的相关规定，并告知张琪不符合该规定，并不违反《管理规定》的上述规定。原告要求撤销被告作出的回复并判令被告重新作出破格录取原告为南京艺术学院硕士研究生的回复的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持，依法应予判决驳回。 关于第二项申请，原告要求被告制订江苏省内实施的与残疾人相关的硕士研究生招生录取工作的必要的补充规定。本院认为，原告的该项申请实质系要求被告就该领域的事项依据法律法规授权而制订相应的规范性文件。《中华人民共和国行政诉讼法》第三条第二项规定，人民法院不受理公民、法人或者其他组织对行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令提起的诉讼。第四十九条规定，提起诉讼应当属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。《最高人民法院关于适用的解释》第二条第二款规定，行政诉讼法第十三条第二项规定的“具有普遍约束力的决定、命令”是指行政机关针对不特定对象发布的能反复适用的规范性文件。第六十九条规定，不符合行政诉讼法第四十九条规定的，已经立案的，应当裁定驳回起诉。根据前述规定，原告要求被告制定相关的规范性文件的请求事项以及被告对其作出的相应回复内容，不属于行政诉讼受案范围，依法应当裁定驳回起诉。 综上，原告的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告张琪的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告张琪负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省高级人民法院。 审判长  刘苏文 审判员  李丹丹 审判员  周 磊 二〇一九年八月十五日 书记员  陈晓君