广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0106民初643号原告：黄小敏，女，1983年1月1日出生，汉族，身份证住址广州市天河区。委托诉讼代理人：张明，广东尊海律师事务所律师。被告：广州康朝传媒广告有限公司，住所地：广州市天河区天河路490号3812—14号。法定代表人：陈某3，职务总经理。委托诉讼代理人：钟云剑，系广东格林律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟文，系广东格林律师事务所律师。原告黄小敏与被告广州康朝传媒广告有限公司劳动争议一案。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。案件事实（一）关于入职时间：黄小敏主张其于2013年10月23日至2015年12月在广州康朝药业有限公司工作，担任媒介部媒介经理，未签订书面劳动合同，口头约定税后年薪12万元，提交了原告2013年10月29日所收到的月度例会通知电子邮件拟证明，其中参会人员名单包括原告黄小敏、总部的人员陈正文、马某、兰某；2016年1月起被调往广州康朝传媒广告有限公司工作，岗位为客户部总监；2016年9月8日，双方签订一份书面《劳动合同》。被告广州康朝传媒广告有限公司仅确认与原告自2016年9月1日起建立劳动关系。双方确认原告离职前12个月平均工资数额为12356.45元。另查明，广州康朝药业有限公司登记的住所地为广州市天河区天河路XXX房，2017年7月28日变更为广州市天河区天河路XXX房；股东有陈某1、张某、景某、杨某。被告登记的住所地为广州市天河区天河路XXX号房，股东有兰某、马某、宋某、陈某2、陈某3。原告主张其2019年1月16日生育女儿，截止至2019年4月12日未领取结婚证。（二）关于工资：黄小敏主张其月工资为7910元，实际领取的月工资为11300元（基本工资+绩效工资），另年底有年终奖；每月10日以银行转账形式领取上月工资。2018年6月15日晚至2018年6月16日，被告安排其到中山市出差，但至今未支付该休息日加班工资，原告对此提交了与同事聊天的微信聊天记录，6月16日晚滴滴打车的记录；其于2018年8月7日下午至8月8日向被告提出产假申请，但被告以其没有结婚为由未批准产假，原告于2018年8月10日用年假期补写申请；主张被告未支付其2018年8月1日至2018年8月20日期间的工资及补贴，2018年9月1日至2020年7月19日期间的孕期工资、产假工资、哺乳期工资。被告主张其没有安排原告于2018年6月16日出差，根据规章制度不能认定为加班，无需支付加班费；对于2018年6月份的工资已经全额支付，包括加班费，原告从未提出过异议；原告在2018年8月7日下午至8月8日未经批准休假，根据其规章制度是旷工，原告于2018年8月20日离开后未办理交接手续，故未结算工资；原告未结婚，不存在向其支付孕期工资、产假工资、哺乳期工资。（三）关于解除劳动关系。原告主张被告于2018年8月20日向其下达《违纪解除劳动合同通知书》属于违法解除劳动合同。上述通知书载明“因您的行为已严重违反我司《员工手册》关于惩处内容及类别中的第2点第1点：D解除劳动关系：员工同一年内受‘警告’3次（含）以上；和严重违反我司《人力资源管理办法》劳动合同中第3条合同签订…员工有下列情形之一，公司可解除劳动合同，且无需支付经济补偿/赔偿，并有权视情况要求赔偿及给予相应的经济处罚；（2）严重违反劳动纪律或公司规章制度的。现根据《劳动合同法》第三十九条规定：严重违反用人单位规章制度的。我司决定从2018年8月20日起正式解除与您的劳动合同关系…”后附违纪事实分别为：1.2018年8月15日公司通报《关于对许醒燕等员工工作失误的处理决定》…因此对责任人黄小敏给予经济处罚及通报批评的警告行政处罚；2.2018年7月30日公司通报《关于廖泓丽等人事安排的通知》…公司对黄小敏进行降职调整，调整为高级客户经理；3.2018年8月20日公司出具的《旷工警告通知书》…给予书面警告；4.2018年7月10日，公司组织《公文写作》员工培训…不按要求参加在职培训者，公司给予警告处分。正文落款日期为2018年8月20日。关于解除劳动合同的依据，被告提交了1.《员工手册（2017版）》及《关于下发公司员工手册有关通知》、《公文及规章制度下发签收单》、《人力资源管理办法（试行版）》、《关于下发人力资源管理办法制度的通知》，其中《员工手册》内容包括：第9页2.加班核定1）员工延长工作时间后，原则上由部门负责人审对员工加班是否达到预期效果和实绩进行评估，填写《员工加班申请单》后报部门负责人审核同意后报人力部备案登记，方可视为有效加班；第17页2.惩处类别分为行政处分和经济处罚两类，两者可合并执行。1）D解除劳动关系：员工一年度内受“警告”3次（含）以上；其中《人力资源管理办法（试行版）》载明:第8页（三）合同签订、续订、变更和解除。4.员工有下列情形之一，公司可以解除劳动合同，且无需支付经济补偿或赔偿，并有权视情况要求赔偿及给予相应的经济处罚：（2）严重违反劳动纪律或公司规章制度的；第28页第四点具体奖惩内容惩罚部分第9点，不按要求参加在职培训者（全年参与培训不到10次）给予警告。提交了2.《培训签到表》、《培训缺席警告通知书》、《考勤记录》、《旷工警告通知书》及《违纪解除劳动合同通知书》，拟证明原告在2018年7月20日缺席内部培训及2018年8月8日未出勤，被告发出两次警告。3.提交了经公证的黄少敏企业邮箱2017年8月18日至2018年8月17日的截图，拟证明原告在工作期间对工作职责内的邮件不予查收，不予阅读、不予打开，态度不端正，工作行为散漫。一年内未读邮件6074封。造成被告经济损失，包括冷酸灵项目中有很多关键邮件都没有查收。原告作为冷酸灵的项目负责人，在工作过程中疏忽懈怠，未按公司流程履行工作职责，导致冷酸灵广告长达三个月的错误播出。对此被告提交了1.《广告合同书》、《冷酸灵牙膏广告排查表（正确的）》、《冷酸灵广告排查表（下错单的）》、《监播记录》、《康朝传媒2018年8-9月电视广告排期（硬广）》、《冷酸灵药膏湖北经视2018年8月9月晚间补播广告排期》及《湖北增值税专用发票》（载明湖北长江广电有限公司为被告开具“*广告服务*广告发布费”15万元的发票），拟证明原告因工作失误造成被告需支付补播款15万元的事实。（四）劳动仲裁情况：原告于2018年9月30日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，被告于2018年10月17日提起反申请仲裁。原告请求裁决被告：1.支付2018年6月16日周六加班工资1471.72元；2.支付2018年8月1日至8月20日工资9070.24元；3.支付违法解除劳动关系赔偿金154530元；4.支付2018年9月1日至2019年1月19日怀孕期工资69138元；2019年1月20日至2019年7月19日产期工资89928元；2019年7月20日至2020年7月19日哺乳期工资179856元。被告请求裁决原告：赔偿直接经济损失150950元。该委于2018年12月26日做出仲裁裁决：1.被告支付原告2018年8月1日至2018年8月20日期间工资6817.35元；2.被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金49425.8元；3.被告支付原告2018年9月1日至2018年10月28日期间的孕期工资4516.49元；4.驳回原告其他仲裁请求；5.驳回被告其他仲裁请求。（五）原告诉请：1.被告向原告支付2018年6月16日周六加班工资1471.72元；2.被告向原告支付2018年8月1日至8月20日工资9070.24元；3.被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金123564.5元；4.被告向原告支付2018年9月1日至2019年1月15日怀孕期工资55604.03元，2019年1月15日至2019年7月15日产期工资74138.7元，2019年7月15日至2020年7月15日哺乳期工资148277.4元。裁判理由与结果本院认为：关于工作年限的计算。原告主张其于2013年10月入职广州康朝药业有限公司，有2013年10月29日的电子邮件开会通知予以佐证，当时原告尚未有劳动争议发生，该电子邮件可信度较高。电子邮件所通知的参会人员包括被告现有股东兰某、马某。广州康朝药业有限公司与广州康朝传媒广告有限公司使用相同的字号“康朝”，有记录显示被告的股东曾担任康朝药业的管理人员，办公地点除房间号不一致外其余一致。原告主张两家公司为关联公司本院予以采信，认定原告非因本人原因被安排至被告处工作，其工作年限应连续计算。关于加班工资。原告已提交了2018年6月15日、6月16日的关于出差工作内容的微信聊天记录及与聊天内容相对应的打车记录证明了应被告工作安排履行其职务，此时双方尚未因冷酸灵项目产生纠纷，微信聊天内容可信度较高，足以认定存在加班的事实。被告抗辩根据规章制度不能认定为加班，属于单方排除劳动者权益，不具有约束力。被告未举证证明其安排了原告调休，应支付原告2018年6月16日周六加班工资。双方劳动合同约定原告工资为7910元/月，其加班工资计算为7910元/月÷21.75天×1天×200%=727.36元。关于被告解除劳动合同理由是否成立。被告主张根据规章制度，员工一年内受“警告”3次（含）以上，公司可解除劳动合同。本院对于警告内容是否成立进行审理。1.关于培训缺席警告。被告提交的培训签到表中原告黄小敏一栏签名处已注明“请假”，与被告解除劳动合同通知书中所载明的“未任何报备”的事实描述不相符，该警告内容不能成立。2.关于2018年8月8日旷工警告，从警告通知书内容可知，2018年8月8日当天原告的请假单已经由部门负责人审批，仅是未交由行政人力部备案。而被告提交的《员工手册》请假流程中关于表单交由行政人力部备案这一流程是由部门负责人完成，还是由申请人完成并未明确规定。而仅是将审批流程“部门负责人→行政人力部（备案）”列在“审批人”一栏之下。此外，该《员工手册》关于旷工的定义之一是“请假、续假未获批准即擅自不上班”，并未将“未备案”的情形列入其中。因此，被告以已获批准的请假单未备案为由认定原告旷工，缺乏依据，旷工警告内容不能成立。因被告发出的3次警告已有两项内容不能成立，则其解除劳动合同理由达不到一年内受“警告”3次（含）标准，解除劳动依据不足，构成违法解除劳动合同。被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。如上所述，原告的工作年限从2013年10月23日开始计算，至2018年8月20日解除劳动合同为止，赔偿月数计5个月。违法解除劳动合同赔偿金经计算为12356.45元×5个月×2倍=123564.5元。关于2018年8月1日至8月20日工资。经计算为12356.45元÷21.75天×12天=6817.35元。关于孕期、产假及哺乳期期间的工资。因被告违法解除劳动合同，被告应支付原告三期工资。原告2019年1月16日生育一女。因此其哺乳期计算至2020年1月15日。从2018年9月1日起至2020年1月15日，其中2018年9月1日至2019年1月1日（即生育前15天）为孕期，2019年1月2日至2019年4月10日为产期，2019年4月11日至2020年1月15日为哺乳期。孕期及哺乳期原告未实际提供劳动，根据权利义务相一致原则，孕期及哺乳期工资按原工资水平20%计算；产期98天工资按100%工资计算。经计算，孕期工资计算为12356.45元×4个月×20%=9885.16元。产假工资计算为12356.45元×3个月+12356.45元÷21.75天×8天=41614.25元。哺乳期工资计算为【（12356.45元-12356.45元÷21.75天×8天）+12356.45元×8个月+12356.45元÷21.75天×11天】×20%=22582.48元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《女职工劳动保护特别规定》第五条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起3日内，被告广州康朝传媒广告有限公司支付原告黄小敏2018年8月1日至2018年8月20日期间工资6817.35元；二、自本判决生效之日起3日内，被告广州康朝传媒广告有限公司支付原告黄小敏违法解除劳动关系赔偿金123564.5元；三、自本判决生效之日起3日内，被告广州康朝传媒广告有限公司支付原告黄小敏2018年9月1日至2019年1月1日孕期工资9885.16元；四、自本判决生效之日起3日内，被告广州康朝传媒广告有限公司支付原告黄小敏产假工资41614.25元；五、自本判决生效之日起3日内，被告广州康朝传媒广告有限公司支付原告黄小敏哺乳期工资22582.48元；六、自本判决生效之日起3日内，被告广州康朝传媒广告有限公司支付原告黄小敏2018年8月8日加班工资727.36元；七、驳回原告黄小敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州康朝传媒广告有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 李 吉 思人民陪审员 林 少 玲人民陪审员 杨 思 华二〇一九年八月二十七日书 记 员 欧阳肖玲