陕西省西安市中级人民法院    陕西省西安市中级人民法院 刑事裁定书                       （2019）陕01刑终465号原公诉机关西安市灞桥区人民检察院。上诉人（原审被告人）陶鹏，男，1986年11月20日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，农民，住西安市灞桥区，2019年1月19日因本案被刑事拘留，同月26日被逮捕，现羁押于西安市灞桥区看守所。指定辩护人王静，陕西恒达律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陶鹏程，男，1994年11月20日出生于陕西省西安市，汉族，小学文化，农民，住西安市灞桥区，2018年12月12日因本案被刑事拘留，同月20日被逮捕，现羁押于西安市灞桥区看守所。指定辩护人刘练、冯小爱，陕西庄威律师事务所律师。原审被告人陶卫峰，男，1971年11月11日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，农民，住西安市灞桥区，2005年11月1日因犯寻衅滋事罪被太原市尖草坪区人民法院判处有期徒刑一年，2006年1月20日刑满释放，2018年11月16日因本案被刑事拘留，同年12月20日被逮捕，因原判刑期届满被取保候审。西安市灞桥区人民法院审理灞桥区人民检察院指控原审被告人陶鹏、陶鹏程、陶卫峰犯寻衅滋事罪一案，于2019年5月16日作出（2019）陕0111刑初221号刑事判决。宣判后，原审被告人陶鹏、陶鹏程不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原审判决认定，2018年11月14日8时许，被告人陶鹏纠集陶鹏程、陶卫峰在西安市灞桥区XX街XX大道与纺渭路交界处（陶家村转盘）的中石化加油站建设工地，以该加油站土方施工及外运工程已由加油站站长许诺给陶鹏承揽为由，让正常作业的挖掘机停止施工，并与承揽土方施工工程的被害人张某甲发生口角，陶鹏程将张某甲摔倒在地，用拳头在张某甲头面部进行击打，陶鹏捡拾砖块击打张某甲头部，陶卫峰用脚踢张某甲。经法医学鉴定，张某甲损伤系轻微伤。据此，原审法院认为，被告人陶鹏、陶鹏程、陶卫峰无事生非，随意阻挡他人正常施工，殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第二百九十三条规定的寻衅滋事罪。西安市灞桥区人民检察院指控三名被告人所犯罪名成立，依法应予处罚。被告人陶卫峰在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人陶鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年又一个月。二、被告人陶鹏程犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。三、被告人陶卫峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。陶鹏及辩护人上诉提出：陶鹏系初犯，且归案后认罪悔罪，一审对其量刑过重，请求从轻判处。陶鹏程及辩护人上诉提出：本案造成被害人轻微伤，未对加油站施工造成严重影响，陶鹏程归案后认罪态度好且系初犯、偶犯，一审对其量刑过重，请求从轻判处。经审理查明，原审判决认定上诉人陶鹏、陶鹏程及原审被告人陶卫峰犯寻衅滋事罪的事实是清楚、正确的，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过证明：2018年11月14日西安市公安局灞桥分局接被害人张某甲报案称陶鹏、陶鹏程、陶卫峰强行阻止张某甲施工，并将其打伤。灞桥分局于次日立案侦查。2018年11月16日，陶卫峰被抓获；2018年12月12日，陶鹏程被抓获；2019年1月19日，陶鹏被抓获。2.被害人张某甲陈述：2018年11月13日他与陶家村转盘处的中石化加油站施工方签订了土方开挖及外运合同。14日上午他施工时，陶鹏、陶鹏程、陶卫峰到现场不让他施工，陶鹏骂他，他回了几句，陶鹏、陶鹏程、陶卫峰三人将他压倒，用砖块、拳头对他拳打脚踢，他头部、眼睛等处受伤。张某甲经对照片混杂辨认，辨认出陶鹏是殴打他的男子。3.证人郑某某证言证明：2018年11月14日8时许，他与张某甲在陶家村中石化加油站施工，陶鹏程与陶卫峰先到施工现场不让施工，陶鹏到场后说与加油站的事情没有解决，他和张某甲继续施工，陶鹏用拳打张某甲面部，张某甲与陶鹏对打时，陶鹏程也上去用拳打张某甲，搂着张某甲的脖子把张某甲拉倒在地，陶鹏用砖头在张某甲头上打，陶卫峰在张某甲的身上踢了几脚，他将几人拉开。张某甲和中石化加油站签订了施工合同。4.证人李某某证言证明：他是陶家村中石化加油站改造项目负责人，该项目由他们陕西三秦建筑公司中标，他公司和张某甲签订了土方施工合同。5.证人张某乙证言证明：他是陶家村中石化加油站负责人。他们加油站双层罐改造土方工程前期清场时他让陶鹏帮忙，陶鹏说想干挖土工程，他答应陶鹏向施工方推荐，但决定权在施工单位。陶鹏来过施工现场几次，但施工方负责人没在。施工方将土方工程承包给谁他不清楚。6.建设工程施工合同、土石方开挖及外运合同证明：中石化西安石油分公司将纺渭路陶家村中石化加油站改造项目委托陕西三秦建设工程施工有限公司施工，陕西三秦建设工程施工有限公司委托张某甲承揽该项目的土方开挖及外运。7.西安交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心（2018）临鉴字第1209号法医临床司法鉴定意见书证明：张某甲损伤程度应属轻微伤。8.山西省太原市尖草坪区人民法院刑事判决书证明：2005年11月1日陶卫峰因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年。2006年1月20日刑满释放。9.提取笔录及监控视频证明：案发时陶鹏、陶鹏程、陶卫峰殴打张某甲的过程。10.上诉人（原审被告人）陶鹏供述：2018年9月陶家村中石化加油站站长张某乙曾问他是否愿意干加油站改造的活，口头承诺把活给他。案发当天他见张某甲在施工，就叫了陶鹏程去现场让施工的张某甲停工，双方发生口角，陶鹏程把张某甲摔倒，他踢了张某甲几脚。11.上诉人（原审被告人）陶鹏程供述：2018年11月13日下午陶鹏给他和陶卫峰说中石化加油站负责人答应把土方活给陶某某，后来又给了别人，让他与陶卫峰一起把工程挡了。次日上午他和陶卫峰来到加油站改造工地，让施工的挖掘机停工，张某甲不停工，和他们理论。陶鹏来后用手指着挖掘机让停工，张某甲挡，陶鹏在地上捡了块砖，他从背后勒住张某甲的脖子将张某甲拉倒在地上，陶鹏用砖殴打张某甲头面部，他用拳头打张某甲，陶卫峰在张某甲身上踢了一脚，打了两拳，后被人拉开了。12.原审被告人陶卫峰供述：陶家村中石化加油站站长把加油站改造土方工程给陶某某，但后来给了张某甲干。案发当天，他和陶鹏程来到加油站发现一辆挖掘机在干活，他们让停工，张某甲不听。陶鹏来后和张某甲发生争吵、厮打，陶鹏把张某甲压在地上打，他上去打了两拳。本院认为，上诉人陶鹏、陶鹏程及原审被告人陶卫峰为争抢工程持砖块随意殴打他人，阻挡正常施工，三人的行为均构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。陶鹏、陶鹏程及辩护人上诉所提本案造成被害人轻微伤，未对加油站施工造成严重影响，二人归案后自愿认罪，且系初犯、偶犯，一审对二人量刑过重，请求从轻判处之意见，经查，陶鹏因张某甲等人承包了陶家村中石化加油站工程而心生不满，纠集陶鹏程、陶卫峰无故阻拦并持砖块殴打张某甲，影响了正常的施工，其行为性质恶劣，造成了张某甲轻微伤的危害后果，原审法院依据二人的犯罪事实、犯罪动机、犯罪情节及危害后果，考虑二上诉人自愿认罪、系初偶犯等情节，分别对二人判处有期徒刑一年又一个月、有期徒刑十一个月，量刑适当，相关上诉理由及辩护意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。  审  判  长    骆   成   兴  审  判  员    袁       兵审  判  员  刘      淼  二〇一九年八月七日 书  记  员   郭      琦  1