广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初997号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人彭正峰，男，1989年9月16日出生，汉族，出生地湖南省隆回县，文化程度大专，原系广东某实业有限公司员工，户籍地址湖南省隆回县。因涉嫌犯职务侵占罪于2019年5月23日被羁押及刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人周雄武，广东九域律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]877号起诉书指控被告人彭正峰犯职务侵占罪，于2019年8月12日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，于同月27日公开开庭进行审理。公诉机关指派检察员李卓佳出庭支持公诉，被告人彭正峰及辩护人周雄武、被害单位委托代理人李某1到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年6月至12月，被告人彭正峰在担任广东某实业有限公司（以下简称“某公司”）幼教长沙办销售经理期间，利用其签订合同、催收货款的职务便利，与宁乡市某双语幼儿园有限公司（以下简称“某幼儿园”）签订教学教具设备采购的补充协议，并私自指定其妻子易某的中国建设银行账号为收款账号，收取原购销合同约定的尾款及补充协议约定的货款共计人民币292890元拒不归还被害单位某公司，后离职。经被害单位某公司计算，该公司尚未向被告人彭正峰支付的业务提成某（含上述某幼儿园采购教学教具设备业务提成）为人民币53157.01元。2019年5月23日，公安机关抓获被告人彭正峰。2019年5月30日，被告人彭正峰的亲属代其向被害单位某公司退赔人民币292890元。公诉机关认为：被告人彭正峰无视国家法律，身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人彭正峰虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人彭正峰的亲属已代其退赔被害单位全部损失，依法可以酌情从轻处罚。综上，建议对被告人彭正峰判处一年二个月以上一年四个月以下有期徒刑，宣告缓刑。被告人彭正峰对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及所提量刑建议均无异议，表示认罪认罚并签署具结书。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，并提出以下量刑意见：被告人彭正峰已经签署了认罪认罚具结书且当庭表示认罪，并通过家属积极退还公司货款，结合其患有严重心脏病等情况，建议对被告人彭正峰适用缓刑。经审理查明：2018年6月至12月，被告人彭正峰在担任广东某实业有限公司（以下简称某公司）幼教长沙办销售经理期间，利用负责签订合同、催收货款的职务便利，与宁乡市某双语幼儿园有限公司（以下简称某幼儿园）签订教学教具设备采购的补充协议，并私自指定其妻子易某的中国建设银行账号为收款账号，收取原购销合同约定的尾款及补充协议约定的货款共计人民币292890元。经被害单位某公司催收，被告人彭正峰拒不归还上述款项，后离职。经被害单位某公司计算，该公司尚未向被告人彭正峰支付业务提成某（含上述某幼儿园采购教学教具设备业务提成）人民币53157.01元。2019年5月23日，公安机关抓获被告人彭正峰。2019年5月30日，被告人彭正峰的亲属代其向被害单位某公司退赔人民币292890元。上述事实，有经当庭质证认证的公诉机关提供的《到案经过》《抓获经过》、被害单位某公司出具的《情况说明》《新员工入职申请表》《通信工具使用协议》《入职承诺书》《员工保密协议》《劳动合同》《办事处业务经理-岗位说明书》《购销合同》《彭正峰宁乡某幼儿园下单与出货对账单》《销售订单》《出货申请表》《销货单》《送货单》《项目验收报告》《宁乡某双语国际幼儿园项目安装费用报销》《石家庄金某宇通汽车运输有限公司货物托运合同》《收款收据》《手机银行个人电子回单》《收据》《彭正峰2018年01-12月提成明细》《2018年1-12月份费用明细表》、托运单、快递单、手机微信聊天记录、银行汇款凭单、企业工商登记材料、宁乡市某幼儿园有限公司出具的《款项支付证明》、甘某出具的《情况说明》、银行账户明细、证人璩某、李某2、谭某的证言、被害单位的报案材料及委托代理人张某的陈述、被告人彭正峰的供述、辨认笔录等证据证实，本院予以认定。本院认为：被告人彭正峰身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人彭正峰犯职务侵占罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人彭正峰归案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，本院依法对其从轻从宽处罚。被告人彭正峰通过家属积极赔偿被害单位的全部经济损失，本院酌情对被告人彭正峰从轻处罚。鉴于被告人彭正峰犯罪情节较轻，有较好的悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，并综合考虑其身患疾病等具体情况，本院决定对其宣告缓刑。公诉机关及辩护人提出的量刑建议，与被告人彭正峰的罪责相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款之规定，判决如下：被告人彭正峰犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年九个月。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 张 茵二〇一九年八月二十九日书记员 韦家璐陈慧金附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。