福建省永春县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0525刑初239号 公诉机关福建省永春县人民检察院。 被告人张荣宗，男，1986年1月15日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，经商，户籍地安溪县，现住永春县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月27日被永春县公安局取保候审；经永春县人民检察院决定，于2019年7月18日被继续取保候审；经本院决定，又于同年8月7日被继续取保候审。现在家。 永春县人民检察院以永检诉刑诉[2019]226号起诉书指控被告人张荣宗犯开设赌场罪，于2019年8月5日向本院提起公诉。本院于同年8月6日立案受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。永春县人民检察院指派检察员郑炳元出庭支持公诉，被告人张荣宗到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控并经审理查明：2018年2月下旬，被告人张荣宗从上线陈文才（男、1968年8月25日出生、汉族、户籍地永春县、因犯开设赌场罪于2019年1月17日被本院判处刑罚）获得名称为“Ａ8”的“六合彩”赌博网站（网址ｈｔｔｐ:／／ｄｄｌ.ｗｂ228.ｕｓ）的总代理账号ｈｋ02〔安〕后，即直接开设8个会员账号〔ｌｇ6128（Ｍ）、ｌｇ6356（Ｓ）、ｌｇ6379（Ｇ2）、ｌｇ6389（Ｆ）、ｌｇ6588（Ａ）、ｌｇ6696（Ｂ）、ｌｇ6711（ＭＡ）、ｌｇ6766（ＭＳ）〕，发展刘某、李某、陈某、林某为下线，利用互联网在永春县其家中进行非法赌博活动。从同年2月25日至3月28日，被告人张荣宗利用该总代理账号接受13期的“六合彩”投注金额计人民币（下同）661359元，其中通过4个会员账号〔（ｌｇ6389（Ｆ）、ｌｇ6588（Ａ）、ｌｇ6711（ＭＡ）、ｌｇ6766（ＭＳ）〕自行投注金额为159150元，接受下线会员刘某、李某、陈某、林某投注金额为502209元，从中获利4905元（即抽取点水、不包括自行投注获利35691元）。 2018年5月3日，永春县公安局决定对被告人陈文才涉嫌开设赌场案立案侦查。永春县公安局在侦办该案时，发现被告人张荣宗也涉嫌开设赌场犯罪。被告人张荣宗得知其上线陈文才被抓获后，于同年7月27日9时许主动到永春县公安局投案，并如实交代了其参与开设赌场的犯罪事实。 此外，被告人张荣宗因利用本案中所获得的“A8”的“六合彩”赌博网站的总代理账号hk02〔安〕所开设的其中4个会员账号自行投注159150元、获利35691元，于2018年8月21日被永春县公安局处以行政拘留十日并处罚款140000元（包括自行投注获利35691元）。 在审理过程中，本院于2019年8月7日委托永春县司法局对被告人张荣宗进行审前社会调查。永春县司法局于同年8月13日出具调查评估意见：被告人张荣宗户籍地在安溪县，经常居住地在永春县；经向公安机关查询，其除本案外，无其他违法犯罪记录；其家属愿意签订监督保证书并对其进行帮教和监督，其居住地桃城镇桃东社区矫正协管员、邻居也认为其适合社区矫正并愿意协助司法所对其进行监管，建议对其适用社区矫正。同年8月26日，被告人陈振宗分别向本院退缴违法所得4905元、预缴罚金50000元。 被告人张荣宗在庭审中对公诉机关所指控的犯罪事实均无异议。上述事实，还有被告人张荣宗及同案犯陈文才的供述和辩解，被告人张荣宗辨认其上线即同案犯陈文才及下线刘某、李某、陈某、林某的辨认笔录和照片，同案犯陈文才辨认其下线即被告人张荣宗的辨认笔录和照片；证人刘某、李某、陈某、林某的证言及各自辨认其上线即被告人张荣宗的辨认笔录和照片；安溪县公安局桃舟派出所出具的被告人张荣宗的户籍证明；永春县公安局出具的受案登记表、立案决定书，所调取的赌博网站的网页报表截图，行政处罚决定书，到案经过、破案过程、工作说明，被告人张荣宗的人员查询基本信息及其违法犯罪记录查询情况说明；永春县司法局出具的调查评估意见书；本院（2018）闽0525刑初292号刑事判决书、案款缴款凭证等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张荣宗以营利为目的，利用互联网为赌博网站担任代理并接受投注，其中接受他人投注计502209元，其行为已构成开设赌场罪，且属于情节严重。公诉机关指控被告人张荣宗犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予惩处。被告人张荣宗在开设赌场共同犯罪中行为积极，应按其在共同犯罪中所处的地位（层级）及所起的作用，判处相应的刑罚。被告人张荣宗在案发后主动向公安机关投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以减轻处罚；被告人张荣宗积极退缴违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人张荣宗的违法所得4905元，依法应予以追缴。综合本案的性质、情节以及被告人张荣宗的悔罪表现，且其又具备社区矫正条件，依法可对其宣告缓刑，实行社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十六条以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第三条之规定，判决如下： 一、被告人张荣宗犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币50000元。 （缓刑考验期限从本判决确定之日起计算。） 二、被告人张荣宗的违法所得人民币4905元，予以追缴，上缴国库。 （上述罚金、应追缴的款项限于本判决生效后五日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  陈瑞兴 人民陪审员  吴长江 人民陪审员  郑建强 二〇一九年八月二十九日 书 记 员  姚佳霖 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。 对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。