河南省高级人民法院行 政 裁 定 书（2019）豫行终1826-1号上诉人（一审原告）张胜利,男,1959年12月31日出生,汉族,住河南省开封市顺河回族区。被上诉人（一审被告）开封市人民政府,住所地开封市晋安路58号。法定代表人高建军,该市市长。委托代理人赵凯,该市政府工作人员。委托代理人王松柏,开封市顺河回族区人民政府工作人员。张胜利因诉开封市人民政府（以下简称开封市政府）拒不赔偿决定违法并撤销及行政赔偿一案，不服商丘市中级人民法院（2019）豫14行初19号行政裁定，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人张胜利，被上诉人开封市政府的委托代理人赵凯、王松柏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张胜利的一审诉讼请求为：请求判决确认开封市政府拒不赔偿决定违法并撤销;判令开封市政府赔偿房屋价值及损失共计1,214,287.25元；判令开封市政府在刘青霞故居周边环境整治房屋建设项目确定的安置方案区域为张胜利产权置换347.54平方米的安置住房。商丘市中级人民法院一审认定以下事实：2001年,开封市为实施解放路拓宽改造工程,委托开封市房屋拆迁安置处于2001年8月与张胜利签订开封市解放路道路拓宽改造非住宅拆迁安置补偿协议书。该协议书约定,征收张胜利使用的房屋21.29平方米(所有权人为地房局),备注约定“该户安置在解放路二期东71#临建房内,建筑面积为19.58平方米,应补乙方(张胜利)过渡费1,277.4元（6个月),余1.71平方米挂账,待二次开发时计应安面积。”该协议签订后,开封市政府除上述约定二次开发条件未成就无法履约外,已按照协议约定履行了其他全部义务。2014年4月5日,顺河区政府下发《关于对刘青霞故居周边环境整治项目实施房屋征收的决定》,张胜利安置房屋处于该决定确定的征收范围内。张胜利认为原安置补偿协议约定的二次开发条件成就,开封市政府应当与其签订正式安置补偿协议,遂于2015年7月3日向河南省人民政府提出行政复议,要求开封市政府履行协议约定、承担法律责任、履行法定职责;要求顺河区政府依法行政、停止侵权行为、履行法定职责,并赔偿其损失。2015年8月26日,河南省人民政府以张胜利申请履行的行政协议系民事行为为由,作出豫政复驳[2015]1352-1357号驳回行政复议申请决定,驳回了张胜利的复议申请。2015年9月,顺河区政府将张胜利的安置房屋强制拆除。2017年4月18日,张胜利向商丘市中级人民法院提起诉讼,请求确认开封市政府拒不履行行政协议违法、要求其继续履行行政协议,商丘市中级人民法院于2017年6月27日作出(2017)豫14行初245号行政判决确认开封市政府不履行其与张胜利签订的非住宅拆迁安置补偿协议行为违法,责令其于判决生效之日起六个月内依法履行非住宅拆迁安置补偿协议第三条第(一)款及备注部分为张胜利安置房屋的义务和支付过渡安置费8,941.8元。张胜利不服提起上诉,河南省高级人民法院于2017年11月30日作出(2017)豫行终2131号行政判决,在维持上述判项的基础上加判开封市政府按照每月每平方米20元向张胜利支付21.29平方米的过渡费,计算期限自2017年5月26日至履行义务之日。2015年9月29日,张胜利向开封市中级人民法院提起行政诉讼,请求确认顺河区政府强制拆除的案涉房屋行为违法,开封市中级人民法院作出(2015)汴行初字第176号行政判决,确认顺河区政府强拆行为违法并驳回张胜利所提恢复房屋原状的诉讼请求。顺河区政府不服提起上诉,河南省高级人民法院作出(2016)豫行终770号行政判决,判决驳回上诉,维持原判。2017年8月31日,张胜利不服顺河区政府作出的汴顺政赔决字[2016]1号不予赔偿决定向开封市中级人民法院提起行政诉讼,要求确认被诉不予赔偿决定违法并撤销,要求顺河区政府在强拆房屋商业核心圈范围内提供一间约22平方米的过渡营业房,并赔偿损失232,293元。开封市中级人民法院作出(2017)豫02行赔初4号行政赔偿判决书,判令顺河区政府于判决生效之日起三十日内赔偿张胜利涉案房屋内物品损失1万元;驳回其他诉讼请求。张胜利不服,向河南省高级人民法院提起上诉,目前此案正在审理中。2019年4月28日,刘青霞故居周边棚户区改造暨环境整治项目房屋征收工作指挥部出具的关于张胜利安置补偿协议事宜的情况说明载明,张胜利被拆除的位于解放路二期东71号,面积为19.58平方米(2001年拆除的原房屋面积为21.29平方米)的房屋系开封市住房和城乡建设局的直管商业公房，其已和产权人签订安置补偿协议。2018年7月,为了鼓励张胜利尽快签订安置补偿协议,曾为其找了一处住址房源。由于张胜利不同意,此房源已经安置给其他安置户。根据目前安置政策,直管公房不再进行产权调换,只能进行货币补偿。因对产权人实施是货币补偿,作为租赁户的张胜利也只能获得货币补偿。经商丘市中级人民法院向张胜利释明,其坚持要求置换安置住房的诉讼请求。商丘市中级人民法院一审认为：张胜利所提诉请包含两项,即确认拒不赔偿决定违法并撤销以及行政赔偿。关于确认拒不赔偿决定违法并撤销之诉请,商丘市中级人民法院已以判决形式另行处理。关于行政赔偿之诉请,张胜利因临建房被顺河区政府强制拆除,开封市政府未按照协议约定向其交付正式安置房屋，张胜利向商丘市中级人民法院提起诉讼,要求开封市政府为其提供安置住房,开封市政府出具的情况说明表明无房源。经商丘市中级人民法院释明,张胜利坚持要求置换安置住房的诉讼请求,拒不同意货币赔偿。因开封市政府目前无法提供房源,商丘市中级人民法院不宜强制判令置换安置住房,不能以司法裁量代替行政裁量,对于张胜利所提置换房屋之诉请,依法不予支持。同时,张胜利因临建房被顺河区政府强拆于2017年8月31日以顺河区政府为被告提起赔偿之诉,要求顺河区政府为其提供营业房及赔偿损失,该案件目前正在审理中。张胜利所提诉讼与其之前所提强拆临建房的赔偿之诉在赔偿请求上是重合的,在张胜利诉顺河区政府行政赔偿案终结前,不宜重复裁判。综上,对于张胜利所提行政赔偿之诉请,依法予以驳回。商丘市中级人民法院作出（2019）豫14行初19号行政裁定：驳回张胜利的起诉。张胜利不服一审裁定，向本院上诉称，被上诉人拒不提供安置房源，一审法院未作实体判决，裁定属认定事实不清，主要证据不足，适用法律错误，程序违法。请求：1、确认开封市政府拒不执行行政判决行为违法；2、确认开封市政府拒不提供安置房的行为违法；3、确认涉案房屋性质是违法建筑；4、确认确认赔偿标准和赔偿范围；5、责令开封市政府提交韩英等7人的安置补偿协议书；6、对被上诉人汴政（2001）41号、汴政（2012）12号文进行一并审查；依法改判或发回重审。开封市政府答辩称，张胜利被拆除的房屋位于刘青霞故居周边环境整治项目范围内，此项目早已拆除完毕，为此项目调整的房源也已经用完。根据国有土地上房屋征收安置补偿条例的规定，对房屋安置补偿有产权调换和货币补偿两种方式，当前，产权调换已无法实施，张胜利又拒绝货币补偿，所以无法达成安置补偿协议。张胜利所诉的请求开封市顺河区政府赔偿损失一案，正在另案二审当中。张胜利在本案中所提出的行政赔偿请求与另案正在二审的赔偿损失请求存在重叠，对于本案的行政赔偿请求应予驳回。一审判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判决、裁定。本院二审查明的案件事实与一审一致。另查明，张胜利不服顺河区政府作出的汴顺政赔决字[2016]1号不予赔偿决定向开封市中级人民法院提起行政诉讼,要求确认被诉不予赔偿决定违法并撤销,要求顺河区政府在强拆房屋商业核心圈范围内提供一间约22平方米的过渡营业房,并赔偿损失232,293元。河南省高级人民法院已就该案于2019年5月30日作出（2018）豫行赔终61号行政赔偿判决，维持了开封市中级人民法院作出的“判令顺河区政府于判决生效之日起三十日内赔偿张胜利涉案房屋内物品损失1万元;驳回其他诉讼请求”的判决。张胜利不同意货币赔偿。本院认为，张胜利的一审诉请包含两项,即确认拒不赔偿决定违法并撤销以及行政赔偿和产权置换。（一）关于拒不赔偿决定违法并撤销之诉请,商丘市中级人民法院在本案中已以判决形式另行处理，张胜利不服该判决上诉至本院，本院也同样以判决形式在本案中对张胜利的上诉作了处理。（二）关于安置房产权置换之诉请，张胜利要求开封市政府为其提供安置住房,开封市政府出具的情况说明表明没有房源。经商丘市中级人民法院释明,张胜利坚持要求置换安置住房的诉讼请求,拒不同意货币赔偿。商丘市中级人民法院认为由于开封市政府无法提供房源,法院不宜强制判令置换安置住房,不能以司法裁量代替行政裁量,对于原告张胜利所提置换房屋之诉请,不予支持。一审法院在开封市政府没有房源，无法进行产权置换，且经过充分释明，张胜利仍拒不接受货币赔偿的情况下，裁定驳回张胜利的起诉并无不当。（三）关于行政赔偿之诉请，因临建房被顺河区政府强拆，张胜利于2017年8月31日以顺河区政府为被告另案提起赔偿之诉,要求顺河区政府为其提供营业房及赔偿损失,该案件当时尚在二审中。一审法院认为张胜利所提本案诉讼与其在2017年8月31日另案所提强拆临建房的赔偿之诉在赔偿请求上存在重合,在张胜利诉顺河区政府行政赔偿的另案终结前,不宜重复裁判，亦无不当。当前，虽然张胜利于2017年8月31日另案所提强拆临建房的赔偿之诉已经终审，但由于本案的行政赔偿之诉一审法院没有进行实体审理，本院依法不予审查，张胜利可就该行政赔偿部分依法另行主张起诉。（四）关于张胜利的其他上诉请求，因超出了一审的诉讼请求范围，本院依法不予审查。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持商丘市中级人民法院（2019）豫14行初19号行政裁定。本裁定为终审裁定。审判长  原永杰审判员  关永生审判员  万宗杰二〇一九年八月二十六日法官助理宋光远书记员谢梦琪