福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1281号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）张念伟，男，1979年2月12日出生于福建省南安市，汉族，中专文化，无业，住南安市。曾因赌博于2013年5月23日被南安市公安局处以罚款人民币五百元。现因涉嫌犯诈骗罪于2018年12月4日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕。现羁押在南安市看守所。 福建省南安市人民法院审理福建省南安市人民检察院指控原审被告人张念伟犯诈骗罪一案，于2019年6月26日作出（2019）闽0583刑初576号刑事判决，原审被告人张念伟不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2016年至2018年，被告人张念伟通过多种方式诈骗郭某、李某1、施某、陈某1、赵某共计人民币234912.37元。具体事实分述如下： 1．2016年7月份以来，被告人张念伟通过微信认识郭某，假意与其交往，并以交电话费、电费、工作需要经费、奔丧、生病住院治疗、没钱吃饭、小孩子保留学位等理由，诈骗郭某共计人民币182891.37元。 2．2017年1月份左右，被告人张念伟向李某1谎称自己在保险公司有关系，可以帮其申报10万元人寿保险金，后以办理保险需要的各种费用为由，诈骗李某1共计人民币11800元。 3．2018年4至6月间，被告人张念伟向施某谎称其在泉州市实验中学有关系，可以帮助施某的儿子陈诺入学就读泉州实验中学，后以疏通关系需要花钱为由，诈骗施某共计人民币23000元。 4．2018年4月，被告人张念伟谎称其在泉州城东中学有关系，可以帮助陈某1的女儿入读泉州城东中学，后以疏通关系需要花钱为由，诈骗陈某1人民币10000元。 5．2018年11月份，被告人张念伟冒用女性身份，通过网络游戏认识赵某，后假意与其交往，并编造其母亲生病、过生日等理由，诈骗赵某人民币7221元。 原判认定上述事实的证据有： 1．被害人郭某的陈述，证实2016年7月至2018年9月间，张念伟以交电话费、电费、工作需要经费、奔丧、生病住院治疗、没钱吃饭、小孩子保留学位等各种理由，诈骗她186000元左右等事实。 2．被害人李某1的陈述及保某，证实2017年1月份左右，张念伟称可以帮他向保险公司申报保险金，并以疏通关系需要花钱等理由诈骗他，他共被骗走11800元等事实。 3．被害人施某的陈述，证实2018年4至6日间，张念伟以帮他儿子找关系入读泉州实验中学为由，诈骗他23000元；2018年4月，他表妹陈某1向她说在其女儿读书的问题，他就问陈某1要不要找张念伟帮忙，陈某1同意，他就问了张念伟，张念伟说需要8000元预付款和2000元礼品费，4月26日，陈某1就拿了1万元现金给他，他收到现金后，就通过微信转了1万元给张念伟等事实。 4．被害人陈某1的陈述，证实2018年4月份，张念伟说可以帮她女儿就读泉州城东中学，并骗了她1万元等事实。 5．被害人赵某的陈述，证实2018年11月份左右，他被微信号×××（微信昵称“。”）的人骗走7221元等事实。 6．辨认笔录及照片，证实经被害人李某1、施某、郭某分别辨认，确认被告人张念伟的身份。 7．电子数据检查工作记录、提取笔录，证实（1）2018年12月25日，南安市公安局民警从被告人张念伟的手机中提取到微信账号、支付账号，并将提取的内容打印在A4纸上由张念伟签字确认，微信账号×××（昵称为“我的痛，谁能懂”），微信账号×××（昵称为“。”），微信号×××（昵称“星星点灯”）的微信均提取自张念伟的手机，支付宝账号13×××11，为张念伟实名认证的支付宝账户；（2）被告人张念伟与被害人郭某联系的微信号共2个，分别为zhang_5060（昵称：我的痛，谁能懂）、1jr12355（昵称：星星点灯）；被害人郭某与被告人张念伟联系的微信共2个，分别ting0915595696（昵称：转身回忆）、wxid_yulapei6ib6622（昵称：月牙湾）；（3）2016年7月份以来，张念伟以交电话费、电费、工作需要经费、奔丧、生病住院治疗、没钱吃饭、小孩子保留学位等理由通过微信、支付宝诈骗被害人郭某182891.37元，其中，被害人通过ting0915595696（昵称：转身回忆）被骗人民币64982.88元，通过wxid_yulapei6ib6622（昵称：月牙湾）被骗73220.18元，通过支付宝被骗人民币54641.26元，共计182891.37元；（4）2019年2月27日，南安市公安局民警从被告人张念伟的手机中提取到微信转账记录，并将提取的内容打印在A4纸上由张念伟签字确认，微信账号×××（昵称：。）与微信账号×××（备注“赵某”）的聊天转账记录，赵某共转账7221元给微信账号×××（昵称：。）。 8．微信、支付宝聊天记录、转账记录截图、银行卡交易记录，证实南安市公安局在被告人张念伟的手机提取了2018年11月份，被告人张念伟通过网络游戏认识赵某，后通过微信编造母亲生病、过生日等理由，赵某通过微信转账7221元至张念伟的微信帐号；被告人张念伟共使用3个微信账号，分别是zhang_5060（昵称：我的痛，谁能懂）、×××（昵称：。）、×××（昵称：星星点灯）；被告人张念伟使用的支付宝账号为13×××11；被告人张念伟与被害人郭某联系的微信号共2个，分别为zhang_5060（昵称：我的痛，谁能懂）、1jr12355（昵称：星星点灯）；被害人郭某与被告人张念伟联系的微信共2个，分别ting0915595696（昵称：转身回忆）、wxid_yulapei6ib6622（昵称：月牙湾）；2016年7月份以来，被告人张念伟以交电话费、电费、工作需要经费、奔丧、生病住院治疗、没钱吃饭、小孩子保留学位等理由，郭某向张念伟微信、支付宝转账192844.32元，张念伟转账9952.95元给郭某；南安市公安局从李某1手机中提取到李某1从微信中分别转账2000元、1800元、8000元给“永恒的天空”；李某1和“人保理赔小马”进行聊天，“人保理赔小马”承诺能让李某1顺利理赔；南安市公安局从施某手机中提取到施某从微信中分别转账5000元、10000元、8000元给“张念伟”；张念伟在微信聊天中，谎称自己有实验中学的25分差距名额、圆梦班推荐名额等情况；被告人张念伟向被害人施某谎称其有关系可以帮助被害人儿子、侄女就读泉州实验中学及泉州城东中学；在取得被害人施某信任后，被告人张念伟以疏通关系需要花钱为由，让被害人施某支付人民币23000元、10000元；截取被害人赵某的微信聊天记录、红包记录、转账记录，“×××”的微信昵称叫“。”，通过女性身份以生病、过生日等理由，向赵某借款7221元；李某1分别通过微信转账支出2000元、1800元、8000元。 9．行政处罚决定书，证实被告人张念伟的前科情况。 10．归案经过，证实2018年12月4日，被告人张念伟在南安市官桥镇温泉小区32栋903室被南安市公安局民警抓获。 11．户籍证明，证实被告人张念伟的身份情况。 12．被告人张念伟的供述，供认他诈骗郭某、李某1、施某、陈某1、赵某等事实。 原审法院认为，被告人张念伟的行为已构成诈骗罪；被告人张念伟多次实施诈骗犯罪，应当酌情从重处罚；被告人张念伟归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人张念伟犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六万元；二、责令被告人张念伟退出违法所得人民币201912.37元，返还给被害人郭某人民币182891.37元，返还给被害人李某1人民币11800元，返还给被害人赵某人民币7221元。责令被告人张念伟退出违法所得人民币33000元，予以没收，上缴国库。 上诉人张念伟提出：其与郭某是真心交往，把自己的情况告诉郭某并得到谅解，因此得到郭某的帮助，且郭某是有分辨是非、控制能否借款、判断能否帮忙能力的成年人，如没感情存在，靠诈骗不能维持两年多的金钱帮助，至案发时郭某也没认为其是诈骗，其行为不是诈骗；其和施某讲过事情没办法成功会如数退还钱财，在事情未办成后，其虽经济紧张，直到被抓获前也一直协商还钱，没有诈骗；女性身份是在游戏中的角色，不是特意冒用女性身份借钱，所借款项除521元是被害人赵某主动转账外，其余均有游戏装备抵押，不是诈骗；原判量刑偏重，请求减轻处罚和罚金数额。 经审理查明，原审法院认定上诉人张念伟在2016年至2018年间，先后虚构住院治疗等理由、谎称在保险公司和学校有关系、在网络游戏冒用女性身份，骗取被害人郭某、李某1、施某、陈某1、赵某共计人民币234912.37元的事实清楚。原审认定犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人张念伟提出其没有诈骗郭某、施某、赵某财物的意见。经查，在案的被害人郭某、李某1、施某、陈某1、赵某的陈述、微信、支付宝聊天记录、转账记录截图等证据与上诉人张念伟的供述可相互印证，足以认定张念伟以住院治疗等理由、在保险公司和学校有关系、在网络游戏冒用女性身份等虚假理由，骗取被害人的信任，从而骗取被害人财物的事实。张念伟采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取被害人的财物，在被害人郭某、施某等人发现真实情况后，一再催讨下仍不拒退还所骗财物，证明其主观上具有非法占有的目的，其行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪定罪处罚。上诉人张念伟提出的上述意见，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人张念伟以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，属数额巨大。上诉人张念伟归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据上诉人张念伟的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人张念伟做出的量刑适当。上诉人张念伟提出原判量刑偏重、请求减轻处罚和罚金数额的意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  柯志同 审判员  曾泽龙 审判员  傅兴锴 二〇一九年八月二十三日 书记员  陈嘉怿 附：本案适用法律的条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。