浙江省永嘉县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0324刑初459号 公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。 被告人林文嘉，男，1986年6月4日出生于福建省漳州市，汉族，初中文化，务工，住漳州市芗城区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2018年12月2日被抓获，同日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。 指定辩护人章冬娟，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师。 被告人陈金福，男，1986年11月12日出生于福建省平和县，汉族，文盲，经商，住平和县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2018年11月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。 指定辩护人周伟东，浙江品嘉律师事务所律师。 被告人陈顺来，男，1994年1月31日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，务工，住平和县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2018年11月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。 辩护人周湖勇，北京大成（温州）律师事务所律师。 被告人陈果伟，男，1985年2月16日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，务工，住平和县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2018年12月2日被抓获，同日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。 指定辩护人陈晓冬，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师。 永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉〔2019〕417号起诉书指控被告人林文嘉、陈金福、陈顺来、陈果伟犯非法经营罪，于2019年5月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年6月13日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派检察员胡育仁出庭支持公诉，被告人林文嘉、陈金福、陈顺来、陈果伟及辩护人章冬娟、周伟东、周湖勇、陈晓冬到庭参加诉讼。现已审理终结。 永嘉县人民检察院指控，2018年10月份以来，被告人林文嘉、陈金福、陈果伟、陈顺来明知他人非法经营烟草专卖品，仍由林文嘉与上家联系，再由陈金福安排运输人员，实施运输假冒伪劣烟草制品的行为，具体犯罪事实如下： 1.2018年10月23日晚上，被告人林文嘉、陈金福驾驶装有1000余条假冒伪劣烟草的改装轿车，从福建省云霄县出发来到浙江省临海市，将上述伪劣烟草交给他人，得到货款人民币9000余元。 2.2018年10月31日晚上，被告人陈金福、陈果伟驾驶装有1000余条假冒伪劣烟草的改装轿车，从福建省云霄县出发来到浙江省临海市，将上述伪劣烟草交给他人，得到货款人民币9500余元。 3.2018年11月1日晚上，被告人陈顺来、陈果伟驾驶装有1000余条假冒伪劣烟草的改装轿车，从福建省云霄县出发来到浙江省临海市，将上述伪劣烟草交给他人，得到货款人民币9500余元。 4.2018年11月初的一天晚上，被告人林文嘉、陈果伟驾驶装有1000余条假冒伪劣烟草的改装轿车，从福建省云霄县出发来到浙江省临海市，将上述伪劣烟草交给他人，得到货款人民币9500余元。 5.2018年11月13日晚上，被告人陈金福、陈顺来驾驶装有假冒伪劣烟草的改装轿车，从福建省云霄县出发前往浙江省临海市，后在G15高速永嘉段被永嘉县公安局和永嘉县烟草专卖局联合执法查获，执法人员在现场缴获假冒烟草制品1100条。经烟草部门鉴定，被查获的烟草制品均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经烟草部门认定，被查获的烟草制品货值金额为人民币368860元。被告人陈顺来被抓获后，配合民警在临海市抓获犯罪嫌疑人谢某。被告人林文嘉被抓获后，协助民警抓获犯罪嫌疑人陈某某。 对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人林文嘉、陈金福、陈顺来、陈果伟明知他人非法经营烟草专卖品，仍为他人运输伪劣烟草制品，其中被告人陈金福、陈顺来、林文嘉情节特别严重，被告人陈果伟情节严重，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人林文嘉、陈金福、陈顺来、陈果伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对林文嘉、陈金福、陈顺来应当减轻处罚，对陈果伟应当从轻处罚；被告人陈顺来、林文嘉有立功情节，可以从轻处罚；被告人林文嘉、陈金福、陈顺来、陈果伟归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第六十八条、第六十七条第三款之规定，予以判处。 被告人林文嘉对指控的事实和罪名无异议，表示自愿认罪。其辩护人提出：1.对第5节事实中非法经营数额认定为368860元有异议，且不应认定林文嘉为情节特别严重；2.林文嘉不知道运输的货物为假烟；3.林文嘉自愿认罪，有立功、坦白情节；4.林文嘉系从犯、初犯、偶犯，其行为社会危害性小。综上，请求法庭从轻处罚。 被告人陈金福对指控的事实和罪名无异议，表示自愿认罪。其辩护人提出：1.对第5节事实中非法经营数额认定为368860元有异议，且不应认定陈金福情节特别严重；2.陈金福有坦白情节；3.陈金福系从犯、初犯、偶犯，且有悔罪表现。综上，请求法庭从轻处罚。 被告人陈顺来对指控的事实和罪名无异议，表示自愿认罪。其辩护人提出：1.对第5节事实中非法经营数额认定为368860元有异议，且不应认定陈顺来情节特别严重；2.陈顺来有立功、坦白情节；3.陈顺来系从犯、初犯、偶犯，认罪态度好。综上，请求法庭从轻或减轻处罚。 被告人陈果伟对指控的事实和罪名无异议，表示自愿认罪。其辩护人提出：1.陈果伟犯罪情节较轻；2.陈果伟系从犯、初犯、偶犯；3.陈果伟有坦白情节；4.陈果伟家庭情况特殊。综上，请求法庭从轻处罚。 经审理查明，2018年10月份以来，被告人林文嘉、陈金福、陈果伟、陈顺来明知他人非法经营烟草专卖品，仍由林文嘉与上家联系运输假冒伪劣卷烟事宜，再由陈金福安排运输人员，实施运输假冒伪劣卷烟的行为，具体犯罪事实如下： 1.2018年10月23日，被告人林文嘉、陈金福驾驶装有1000余条假冒伪劣卷烟的改装轿车，从福建省云霄县出发来到浙江省临海市，将车内的伪劣卷烟送交他人，代收部分货款人民币9000余元。 2.2018年10月31日，被告人陈金福、陈果伟驾驶装有1000余条假冒伪劣卷烟的改装轿车，从福建省云霄县出发来到浙江省临海市，将车内的伪劣卷烟送交他人，代收部分货款人民币9500余元。 3.2018年11月1日，被告人陈顺来、陈果伟驾驶装有1000余条假冒伪劣卷烟的改装轿车，从福建省云霄县出发来到浙江省临海市，将车内的伪劣卷烟送交他人，代收部分货款人民币9500余元。 4.2018年11月初的一天晚上，被告人林文嘉、陈果伟驾驶装有1000余条假冒伪劣卷烟的改装轿车，从福建省云霄县出发来到浙江省临海市，将车内的的伪劣卷烟送交他人，代收部分货款人民币9500余元。 5.2018年11月13日晚上，被告人陈金福、陈顺来驾驶装有假冒伪劣卷烟的改装轿车，从福建省云霄县驶往浙江省临海市。次日9时许，永嘉县公安局民警和永嘉县烟草专卖局工作人员联合执法查获该轿车，现场从车内查获利群（软长嘴）10条、芙蓉王（硬）157条、苏烟（五星红杉树）200条、利群（软红长嘴）208条、中华（硬）525条，共计1100条。经鉴定，该批卷烟均系假冒注册商标的伪劣卷烟，货值金额合计为人民币368860元。 另查明，被告人陈顺来协助民警抓获其他犯罪嫌疑人。 认定上述事实的证据有：被告人林文嘉、陈金福、陈果伟、陈顺来的供述，证人谢某、郭某、朱某、林某的证言，朱某、林某的证言，抓获经过、情况说明、扣押决定书及扣押清单、银行卡交易明细、车辆登记档案、车辆登记信息、手机通话记录、车辆行驶轨迹记录、永嘉县烟草专卖局移送材料、检验报告、价格证明、检查笔录、现场勘查笔录、银行监控、人口信息等。上述证据取证程序合法，且均经庭审举证、质证，能相互印证，本院依法予以确认。 关于辩护人提出第5节事实中非法经营数额不能认定为368860元且不能认定被告人林文嘉、陈金福、陈顺来情节特别严重的辩护意见。经查认为，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定：非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。本案中，被告人林文嘉、陈金福、陈顺来均系帮助他人运输伪劣卷烟，被查获的假烟现无法查清销售价格，故应以同品牌卷烟查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，浙江省烟草专卖局根据查获假烟的品牌、数量参照零售价格计算得出的368860元应认定为非法经营数额，该非法经营数额在250000元以上，应认定为情节特别严重。 关于辩护人提出被告人林文嘉并不明知运输的货物为假烟的辩护意见。经查，首先，被告人陈金福、陈顺来原来在侦查阶段均供认知道运输的货物为假烟，且运输假烟业务由林文嘉与上家先联系。其次，林文嘉将货物从福建省云霄县运至浙江省临海市，出发时间是深夜或凌晨，运费高出正常运费，且使用专门经过改装的车辆。故综合以上证据，再结合明显异常的运输方式，足以认定其主观上应当知道运输的货物是假烟。相应辩护意见，与本院查明的事实不符，不予采信。 本院认为，被告人林文嘉、陈金福、陈顺来、陈果伟违法国家烟草专卖管理法律法规，明知他人未取得烟草专卖经营许可证的情况下，仍帮助运输假冒伪劣卷烟，扰乱市场秩序，其中林文嘉、陈金福、陈顺来情节特别严重，陈果伟情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人林文嘉、陈金福、陈顺来、陈果伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯，归案以后能如实供述自己的罪行，系坦白；陈顺来协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系立功，决定对林文嘉、陈金福、陈顺来予以不同程度的减轻处罚，对陈果伟予以从轻处罚。辩护人的相应辩护意见予以采纳。关于被告人林文嘉是否构成立功的问题。经查认为，被告人林文嘉在协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人过程中，未起到实质帮助作用，不能认定为立功。据此，依照《中国人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，对被告人陈顺来还依照《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，判决如下： 一、被告人林文嘉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月2日起至2021年12月1日止。） 二、被告人陈金福犯非法经营罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币40000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月14日起至2021年7月13日止。） 三、被告人陈果伟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月2日起至2020年8月1日止。） 四、被告人陈顺来犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月14日起至2020年3月13日止。） 五、扣押于永嘉县公安局的各种品牌的伪劣卷烟1100条，予以没收，并由永嘉县公安局予以销毁。 六、随案移送的作案工具手机六部，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李世伟 人民陪审员  厉利君 人民陪审员  胡忠钦 二〇一九年八月二十三日 书 记 员  徐同显 永嘉县人民法院门户网站网址:http://yongjia.zjcourt.cn