温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初1440号原告：季遇明，男，1935年12月12日出生，汉族，住温州市鹿城区。监护人：季海琼，女，住温州市鹿城区。委托诉讼代理人：张慧，浙江震瓯律师事务所律师。被告：温州市鹿城区新东日老人公寓，住所地：温州市鹿城区东屿南路9号。法定代表人：王建禹，董事长。委托诉讼代理人：路德明，男，系单位员工。第三人：季成杰，男，1967年12月1日出生，汉族，住温州市鹿城区。原告季遇明与被告温州市鹿城区新东日老人公寓（以下简称新东日老人公寓）服务合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因本案审理需要，追加季成杰作为第三人参加诉讼，本案转为普通程序进行审理。原告季遇明的委托诉讼代理人张慧，被告新东日老人公寓的委托诉讼代理人路德明，第三人季成杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告季遇明来向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告新东日老人公寓赔偿原告损失117324.59元（详见赔偿清单，其中医疗费15023.59元、营养费5400元、住院伙食并煮沸3240元、护理费27500元，残疾赔偿金51261元、交通费1000元，精神损害抚慰金12000元、鉴定费1900元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年11月24日，原告与被告签订《自费寄养协议书》一份，约定原告自费寄养在被告处，全护理级护理，每月合计入住费为3580元。原告于签订协议书当日支付2016年11月24日至12月23日的入住费3580元。2016年12月10日晚，因被告未尽到看护职责，导致原告一个人走出房间，并在公寓里摔伤。当晚，被告并未对原告伤情进行诊查和处理，原告家属前往看望时也未告知摔伤的事实，而是于次日才电话告知原告家属，原告躺在床上不能动弹，要求家属将原告送医。原告家属随即前往被告处将原告送至医院治疗，伤情诊断为左股骨粗隆间骨折。原告认为，原告与被告间存在护理服务合同关系，被告对原告人身安全负有保障义务，原告在被告处受伤系被告未尽到安全保障的护理义务，被告应对原告承担损害赔偿责任。为此，为维护自身合法权益，原告特依据我国《民事诉讼法》第119条之规定，依法向贵院提起诉讼。被告新东日老人公寓辩称，当天，原告自己从三楼走到四楼，后从四楼又走到三楼，当时并没有摔倒，在陪护人员看到后，就马上带他回去睡觉，但其仍是不睡觉。之后原告儿子也来到看望原告，也问过原告有什么不舒服的地方，原告说没有，也并没有发现有骨折的情况。之后第二天，原告说自己腿痛，护理人员就马上打电话给其儿子季成杰，原告家属就马上带其去医院。原告本身就患有骨质疏松，自己走路走来走去也是会导致骨折。公寓只是做一般护理，在入住期间发生意外被告是不负责的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，原告提供的证据，本院认证如下：原告提供的陪护费收款收据，被告不予认可，本院认为该证据无法单独证明其待证事实，需结合其他证据进行综合认定。本院经审理查明的事实如下：2016年11月24日，原告（作为乙方）与温州市鹿城区东日老人公寓（作为甲方）、季成杰（作为丙方）签订《自费寄养协议书》一份，约定原告自费寄养在甲方处，全护理级护理，服务期限从2016年11月24日至2016年12月23日，入住费为3580元。合同第十二条约定：入住人员在院期间，甲方向乙方所收的护理费属一般生活护理（如送饭、送开水、洗衣服、身体卫生等），入住人员在入院期间发生任何性质摔伤、撞伤、碰伤、骨折至死亡，甲方不负责与赔偿。原告于签订协议书当日支付2016年11月24日至12月23日的入住费3580元。2016年12月10日晚，原告一人走出房间从公寓的三楼走到四楼，又从四楼走到三楼。被告并未发现原告受伤，原告家属前往看望时也未发现原告受伤。次日，原告称其腿部疼痛，被告工作人员即打电话给原告家属，原告家属随即前往被告处将原告送至温州市中西医结合医院治疗，诊断为左股骨粗隆间骨折、右全髋关节置换术后、高血压病、骨质疏松、精神分裂症。原告后从2016年12月11日开始住院至2017年1月5日出院，共住院25天。原告又于2017年1月5日到温州康宁医院治疗并住院，于2017年3月29日出院，共住院83天。后双方对入住护理费进行结算。原告认为被告未尽到安全保障义务导致原告受伤，遂诉至本院申请对原告的本次受伤的因果关系、伤残等级及护理期、营养期进行鉴定，本院委托温州医科大学司法鉴定中心进行鉴定，温州医科大学司法鉴定中心向本院回函称骨折可由创伤和骨骼疾病（如严重骨质疏松症）所致，上述两种原因现有资料均无法明确，故因果关系无法鉴定。后应原告的要求在不考虑因果关系的情况下，继续委托温州医科大学司法鉴定中心对伤残等级及护理期、营养期进行鉴定，温州医科大学司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告左侧股骨粗隆间骨折人工关节置换术后，构成人体损伤九级伤残，护理期评定为180日，营养期评定为180日。原告为此支出鉴定为1900元。另查明，温州市鹿城区东日老人公寓主体被撤销，其权利义务由被告温州市鹿城区新东日老人公寓承受。《自费寄养协议书》系被告提供，其中该协议第12条系格式条款。被告并未向原告进行解释说明。还查明，原告在到被告处入住前曾在红景天老人公寓摔伤骨折，做完手术出院后到被告处入住。本院认为，原告与被告及第三人于2016年11月24日签订《自费寄养协议书》系各方真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，应确认为有效。双方应按照合同全面履行自身的义务。根据合同约定，被告在原告处的护理级别为全护理级别，被告应尽到相应的护理及安全保障义务，但在被告服务期间，被告的工作人员未尽到相应的护理及注意义务，在明知原告刚做完手术及存在骨质疏松的情况下，仍让原告一人独自在三楼与四楼之间行走，而后原告出现左股骨粗隆间骨折，虽然无法证实原告本次受伤的具体原因，但无法排除由于被告疏于管理与照顾原告造成摔伤的可能，被告应承担相应的责任。被告主张根据协议第12条，其不承担入住人员在入院期间发生任何性质摔伤、撞伤、碰伤、骨折至死亡的责任，但该条系被告提供的格式条款，其未尽到合理的解释说明义务，且该条适用的前提是一般护理，而原告所享受的是全护理级护理，故该条对原告不发生效力。另外，原告在入住被告处之前在红景天老人公寓摔伤骨折，做完手术出院后到被告处入住，且患有骨折疏松症，并不排除其自身原因造成，综上，本院酌情由被告承担50%的责任。关于权利主体，原告作为合同当事人及受害方有权向被告主张赔偿。关于赔偿的数额，对原告提供的赔偿清单，被告认为医疗费中其中部分系治疗××，而并非治疗本案疾病，对其他费用无异议，但认为与被告无关。本院认为，根据原告提供的费用发票及费用清单，原告主张医疗费为15023.59元，本院予以准许，对其他费用，被告对数额没有异议，但认为与其无关，本院经审核对其他费用亦予以认可。由此，被告应赔偿原告的赔偿款为64662元［（15023.59元＋5400元＋3240元＋27500元＋51261元＋1000元＋1900元）×50%＋12000元］。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告温州市鹿城区新东日老人公寓于本判决生效之日起十五日内支付原告季遇明赔偿款64662元；二、驳回原告季遇明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2646元，由原告季遇明负担1188元，由被告温州市鹿城区新东日老人公寓负担1458元。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。本判决书生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。审 判 长  张万星人民陪审员  徐胜恩人民陪审员  胡羽羽二〇一九年八月二十六日代书 记员  朱艳月