濮阳市华龙区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0902民初5647号原告：晁宇辰，男，汉族，2018年2月28日出生，住濮阳市。法定代理人：晁帅，男，汉族，1989年5月2日出生，住濮阳市。系原告晁宇辰父亲。委托诉讼代理人：董润桃，河南天盈律师事务所律师。被告：濮阳市第三人民医院，住所地濮阳市振兴路中段。登记号：41754691-441090211A1001。法定代表人：孙庭锋，该院院长。委托诉讼代理人：王岚星，该院法律顾问。原告晁宇辰诉濮阳市第三人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告法定代理人晁帅、委托代理人董润桃，被告委托代理人王岚星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1.要求被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计966200.83元。2.本案诉讼相关费用均由被告承担。事实与理由：2018年2月28日，原告母亲在被告所在医院生产，造成原告“缺氧性、××蛛网膜下腔出血，臂丛神经损伤（右侧，2型，C56断裂、C7撕脱）”。原告的臂丛神经损伤不得不要做手术治疗且术后功能重建和康复至少需要治疗到十二岁。经鉴定，被告医疗行为存在过错，该过错和原告的损害后果之间具有因果关系。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1.原告的出生证、户口本，证明原告主体适格。2.原告病例资料、住院证、出院证和诊断证明，证明（1）原告治疗情况；（2）原告住院天数。3.濮阳市第三人民医院病历资料、住院证、出院证、和诊断证明，证明原告出生情况。4.××的病历资料、住院证、出院证、诊断证明、康复治疗计划、××区证明，证明（1）被告对原告造成的损害后果；（2）原告治疗、康复情况；（3）原告康复治疗的必要性及需康复至12岁。（4）原告需二人陪护。5.司法鉴定意见书，证明（1）被告造成原告损害后果；（2）被告存在过错；（3）原告的伤残程度、营养费、护理依赖期、护理人数；（4）导致原告臂丛神经受损的原因力，没有任何因素是来自原告自身。6.三页病历、录音资料、赵岚瑜资质，证明（1）院方病历造假，依法应推定全责；（2）护士赵岚瑜一人接生晁宇辰；（3）赵兰瑜不具备独立接生资格。7.购房合同、购房票据及原告水电费、物业费交费单，证明原告主张的残疾赔偿金应按城镇标准计算。8.护理人员身份证、户口本，证明护理人员身份及护理费用。9.医疗费票据85张，证明医疗费金额110534.49元。10.鉴定费票据1张，证明鉴定费金额12000元。11.住宿费票据12张，证明住宿费金额27905元。12.餐费票据一张，证明餐费金额5984元。13.交通费票据257张，证明交通费金额25416元。被告辩称，1.原告在生产时产生臂丛神经损伤事实。2.法院应当按照法律事实、证据认定的事实，请求结合有效证据查明事实依法裁判有效证据证明的事实。虽然被告对鉴定意见书有异议，被告认定鉴定意见书有瑕疵。原告母亲生产的费用不应包括在原告主张的赔偿中。被告对其陈述事实在举证期限内没有提供证据。经审理查明，2018年2月28日4时，原告母亲赵利红因待产到被告处产科住院待产，评估体重3950克，当日8时22分许原告晁宇辰通过自然分娩方式出生，体重4150克，助产士接生时，主治医生未在场。2018年3月3日，赵利红出院,住院期间个人负担医疗费1804.82元。原告晁宇辰出生当日诊断为臂丛神经损伤（右侧，2型，C56断裂、C7撕脱）等，遂转被告儿科住院治疗，2018年3月1日转院至濮阳油田总医院住院治疗，原告在被告儿科治疗期间个人负担医疗费用1563.86元。原告于2018年3月1日至3月17日、4月2日至5月28日在濮阳市油田总医院住院治疗72天，长期医嘱留陪2人。2018年3月27日至2019年5月31日，原告在上海市儿童医院、复旦大学附属儿科医院、复旦大学附属华山医院、上海市宝山区仁和医院、上海市第三康复医院等医院门诊检查、治疗、术后康复，其中在复旦大学附属儿科医院行臂丛神经移植手术，住院治疗4天（2018年7月30日-2018年8月3日），其余医院未住院。在以上上海医院治疗共计125天。上海市第三康复医院术后康复治疗计划建议2人陪护，防止治疗过程中因抵抗和保护不当引发骨折、软组织挫伤等二次伤害；加强营养、××，避免影响治疗进程，处理：继续康复治疗（至12岁）及居家康复。2019年3月15日，经本院委托，武汉福田爱民司法鉴定中心对被告医疗行为是否存在过错及医疗过错与原告臂丛神经损伤之间的因果关系及参与度、伤残及护理等事项进行了鉴定。鉴定邀请武汉市妇幼保健妇产科专家会诊结论为：新生儿重试窒息与医方有直接关系：a.产程中地胎心监护记录？b.自然分娩致新生儿臂丛神经损伤，不排除暴力助产；c.产前无任何异常胎心改变而新生儿出生重度窒息，产前未观察到胎心异常，未做到相关对症处理致出现重度窒息，产程中不排除暴力助产致臂丛神经损伤。鉴定“分析说明”第2项载明：医方对胎儿评估不足，入院后胎儿监护不足，基线平直波幅范围≦5次/分，胎心平滑，变异缺失，未作相应处理，Apgar评分0分，重度窒息，说明胎儿分娩前宫内环境极差，缺氧，产前未观察到胎心异常，未做相关处理致出现重度窒息，生产时难以排除暴力助产。该鉴定“鉴定意见”第4项载明：医方医疗行为存在过错，医方的医疗行为与原告臂丛神经损伤存在着因果关系，臂丛神经损害后果主要是医方行为造成，被鉴定人其他因素起次要作用，依据颚司鉴协（2018）8号文件第十八条E级之规定，医方过错的参与度为70%。原告晁宇辰右上肢肌力0级，仍无法上举、屈曲、抓握，住所《人体损伤致残程度分级》第5.5.1.6条之规定，原告的损伤构成五级伤残，后期康复费用据实结算，评定为部分护理依赖，暂定两年，护理人数为1人，营养时间150天。鉴定费为12000元，鉴定时由原告与其父母三人前往，花费住宿费255元。被告已赔偿原告损失60000元。另查明，2018年城镇居民人均纯收入31874.19元/年，居民服务业和其他服务业为39522元/年。本院对原告的各项损失确定如下：1.医疗费：原告母亲在被告产科接生发生的费用1804.82元非被告本案过错行为所致，不应纳入损失范围。根据被告对原告提交医疗费证据质证意见，原告出生后在被告处住院治疗发生的个人负担医疗费用1563.86元、在濮阳市油田总医院住院治疗负担的9661.47元+18040.72元=27702.19元、在该院门诊治疗花费2141.88元，在上海复旦大学附属华山医院医疗费8963.6元、上海市儿童医院2779.34元、上海市第三康复医院15029元、复旦大学附属儿科医院29513.48元、上海市宝山区仁和医院15135元、濮阳市医院5.5元、上海市华顺医院有限公司2000元、濮阳市水景湾社区卫生服务站210元等医院治疗费用共计105043.85元纳入原告损失范围。关于被告不认可的非医院发生费用，濮阳市医药零售总店宏济堂大药房43元、濮阳市油田总医院药房有限公司120元购买赖氨肌醇维B12口服液及温州市麦秸柯儿童健康管理有限公司1974元欧米咖3涉及药物系用于治疗原告臂丛神经损伤，应予认定。上海君夷医疗器械有限公司600元购买“医药.支具”品名不明、濮阳市清华药业有限公司三利大药房100元、濮阳市华龙区婴童生活馆36.8元、上海申尔科技贸易有限公司752元、上海医大儿科科技服务公司物品60元等涉及购买物品或服务不显示与原告伤情之间的关联性，不记入原告损失。综上，原告本案医疗费损失总计为107180.85元。2.护理费。经治医院濮阳市油田总医院、上海市宝山区仁和医院均医嘱二人陪护，故本院确定原告在濮阳及上海治疗期间护理人员为2人，原告未提交证据证明其护理人员实际误工损失，根据司法实践，确定治疗期间的护理费参照居民服务业收入标准计算为108.279元/天×198天×2人=42878.48元。关于伤残护理依赖，司法鉴定认定认定护理依赖系针对本案伤残所致的护理依赖，故原告请求支付该护理费用合理，鉴于经治医院认为原告康复需要12年时间，故本院对原告保护1人护理十年依赖费用的请求予以认可，该项费用为：39522元/年×10年×50%=197610元。两项护理费用合计240488.48元。3.伙食补助费。原告在被告及濮阳市油田总医院住院治疗73天、在上海住院治疗4天，余121天未住院。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款之规定，受害人到外地治疗因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的伙食费合理部分予保护。原告住院治疗期间的伙食补助费只保护原告一人，参照《河南省省直机关差旅费管理办法》（豫财政2016-109号）规定伙食日补助标准，为100元/天×77天=7700元。原告在上海治疗期间未住院期间的其本人与护理人员的伙食费合理部分予以保护，其中，2018年8月12日前的49天在上海贝宁大酒店有限公司花费的5984元餐费，支出合理，可予保护；其余未住院治疗72天的伙食费为100元/天.人×72天×3人=21600元。以上伙食补助费共计35284元。4.营养费。康复经治医院医嘱要求加强原告营养，防止影响治疗进程，同时司法鉴定也认为原告在此后的2年的康复过程中需要150天的营养时间，故原告主张此前治疗及此后2年康复过程中的营养合理、明确，应予保护，结合原告请求的期限和司法实践掌握标准，营养费用为50元/天×（198天+150天）=17400元。5.治疗未住院期间原告及护理人员住宿费。根据原告提交发票显示上海住宿花费数额为41510元，加上武汉鉴定住宿花费255元，合计为41765元。6.残疾赔偿金。31874.19元/年×20年×60%=382490.28元。7.交通费25416元。根据法律规定，受害人及其必要的陪护人员就医发生的费用，该费用应包括长途费用及市内交通费。原告提交的长途费发票与原告治疗过程对应，该项费用17371元应予认定。原告提交市内交通费票据，被告对其不予认可，但原告主张的市内交通费数额（25416元-17371元）低于参照《河南省省直机关差旅费管理办法》（豫财政2016-109号）规定市内交通费包干80元/天标准计算的数额（80元/天×198天×3人），故本院对原告主张的市内交通费数额的合理性予以确认。综上，故本院对原告主张长途及市内交通费数额25146元予以认定。8.鉴定费12000元。以上各项损失合计862024.61元。本院认为，本案是医疗损害责任纠纷。胎儿人格利益应当受到法律保护。胎儿在母体中受到侵权行为的侵害，自其出生时始，享有损害赔偿请求权。医疗机构及其医务人员在助产等诊疗活动中给胎儿造成损害，存在过错的，应当承担赔偿责任。关于被告承担赔偿责任比例问题，原告认为被告存在鉴定认定书中未涉及的其它过错行为，故请求被告承担全部赔偿责任，被告不予认可。根据司法鉴定意见，被告医务人员接生存在评估不足、监护不足、暴力助产的过错行为。按照侵权责任法第二十六条的规定，被侵权人对损害结果有过错的，可以减轻侵权人侵权人的责任。从案涉现有证据看，没有证据证明被侵权人或孕妇存在不配合或拒绝医院工作的过错情形。诚然，生育过程复杂，影响分娩的因素诸多，但风险评估及应对措施应由拥有专业知识的医疗机构作出。本案中，司法鉴定机构认定被告存在对胎儿评估不足、入院后胎儿监护不足、产前未观察到胎心异常、未做相关处理致出现重度窒息、生产时难以排除暴力助产等过错，但庭审查明助产时主治医师没有到场，导致上述错误选择高危分娩方式、暴力助产等过错发生的风险因素进一步加大，司法鉴定认定未涉及这一因素。考虑以上情形，从贯彻“把人民健康放在优先发展的战备地位”的总体要求，又要尊重医学自身的特点与规律的角度出发，为××患者合法权益与医疗事业健康发展的关系，结合司法鉴定认定结果，本院酌情确定被告对原告的损失承担85%的赔偿责任。即被告应赔偿原告各项损失的数额为732720.92元（862024.61元×85%），扣除被告已赔偿原告60000元，下余应负担损失数额为672720.92元。关于精神抚慰金。根据法律规定，应根据侵权人的过错程度、损害后果及赔偿义务人的赔偿能力综合考虑确定。本案中，因被告的过错行为，原告右侧臂丛神经伤残达五级的严重后果，肌力为0级，无法上举、屈曲、抓握，给原告及家人的生活带来不便，也将造成原告此后精神上极大痛苦，本院确定赔偿原告精神损害抚慰金60000元为宜。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：被告濮阳市第三人民医院赔偿原告晁宇辰各项损失672720.92元及精神损害抚慰金60000元，合计732720.92元，于本判决生效后十日内日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13462元，由原告晁宇辰负担2335元，濮阳市第三人民医院承担11127元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。审 判 长  林春江审 判 员  鲁亚萍人民陪审员  杜素芳二〇一九年八月二十五日书 记 员  李聪聪