江苏省徐州市云龙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0303民初85号 原告：毕建钢，男，1968年10月10日生，汉族，住徐州市云龙区。 委托诉讼代理人：李晓芳，江苏义行律师事务所律师。 被告：徐州市静海鹏餐饮管理有限公司，住所地徐州市云龙区庆丰路21号云龙区电商科技产业园L9。 法定代表人：***，该公司总经理。 被告：唐宁，男，1985年5月18日生，汉族，住徐州市鼓楼区。 被告：***，男，1986年9月12日生，汉族，住徐州市泉山区。 被告：张梅，女，1964年12月29日生，汉族，住徐州市泉山区。 被告：神鹏，男，1990年3月10日生，汉族，住徐州市鼓楼区。 被告：唐静，男，1985年6月9日生，汉族，住徐州市泉山区。 原告毕建钢与被告徐州市静海鹏餐饮管理有限公司（以下简称静海鹏公司）、唐宁、***、张梅、神鹏、唐静股权回购纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告毕建钢及其委托诉讼代理人李晓芳，被告静海鹏公司的法定代表人暨被告***、被告唐宁、神鹏、唐静到庭参加诉讼，被告张梅经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毕建钢向本院提出诉讼请求：1.判令六被告支付原告回购股权价款48.5万元及至实际付清回购股权价款之日止的违约金（从约定应付款之日开始计算，以应付未付款为基数，按照银行同期贷款利率1.5倍计算）；2.判令六被告承担原告实现债权的费用29000元及保险费；3.诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告与被告静海鹏公司于2017年签订《静海鹏公司融资合作协议书》，协议约定原告出资100万元成为被告静海鹏公司的股东，占公司股权6%。原告按照约定向被告静海鹏公司账户转账100万元。后因未见其他股东实际出资到位，经原告提议，约定被告静海鹏公司回购原告6%的公司股权，支付原告65万元。在2018年3月20日前向原告支付其中35万元，在2018年10月22日向原告支付剩余款项。且在协议第七条违约与救济条款约定“要求违约方赔偿其所有损失，包括本协议发生的所有成本和费用”。后原告与被告静海鹏公司依约到徐州市工商行政管理局进行了股权变更，而被告静海鹏公司在2018年4月9日支付原告3万元、6月19日支付5万元、6月30日支付2万元、7月18日支付3万元、8月21日支付2万元、10月16日支付1万元、11月29日支付5000元，共支付16.5万元，后经原告多次催促，拒不履行剩余48.5万元的付款义务。 被告唐宁、***、张梅、神鹏作为被告静海鹏公司的实名股东，被告唐静作为静海鹏公司的隐名股东，未实际履行出资义务，导致静海鹏公司偿债能力减损，应在未出资本息范围内对静海鹏公司债务不能清偿的不封承担补充赔偿责任。现诉至人民法院，请求依法判决。 被告静海鹏公司、***辩称，原告确实向被告静海鹏公司投资了100万元，在半年后提出撤资，因为公司当时已经加大力度生产，原告撤资对公司影响特别大，导致公司前期一些投资、宣传推广、货物订购均已搁置，在和原告协商后确实和原告达成了股权回购协议，但由于公司运转导致资金紧张，我们至今已经支付了165000元，因为公司一直处于亏损状态。对于原告诉请回购股权价款485000元被告应当支付，但因资金困难，愿意分期支付，但对于原告主张的逾期支付违约金、律师费及诉讼费用由被告支付不合理，在签订股权回购协议时并未约定违约金。 股权回购协议时公司与原告签订的，让个人承担责任是不合理的。公司只要有钱就立刻给原告，没有故意拖欠。 被告唐宁辩称，我作为被告主体不适格，我没有进行投资，虽然登记为股东，但我没有进行注资。原告从被告公司撤资后，被告公司股东召开会议，达成协议进行股东除名，除名后我不再是股东。 被告神鹏的答辩意见同被告静海鹏公司、***的答辩意见。 被告唐静辩称，我作为被告主体不适格，我不是股东，我是代替被告张梅来的，被告张梅和我是母子关系，因为不懂，所以没有授权委托书，被告张梅同被告静海鹏公司、***的答辩意见意见。 本院认定事实如下：被告***系被告静海鹏公司法定代表人，被告***、张梅、唐宁（于2019年2月19日经股东会决议解除股东资格）、神鹏系被告静海鹏公司股东。 2017年原告毕建钢与被告静海鹏公司签订《静海鹏公司融资合作协议书》一份，约定原告向被告静海鹏公司投入资金100万元，占公司6%的股权。合作协议书还对股权及利益分配、双方的权利、义务等作出了约定。合作协议签订后，原告毕建钢按约定支付了相应的资金，被告静海鹏公司的工商登记进行了相应的变更登记，增加原告为该公司股东。 2018年1月22日原告毕建钢与被告静海鹏公司签订《股权回购协议》，约定被告静海鹏公司以65万元价格回购原告持有的公司6%股权，于2018年3月20日前向原告支付30万元，于2018年10月22日前支付原告剩余回购价款；守约方有权要求违约方赔偿其所有损失，包括因本协议发生的所有成本和费用。《股权回购协议》还约定了其他相关事项，被告静海鹏公司、***、唐静、唐宁、神鹏在回购方处加盖印章或签名，原告毕建钢在被回购方处签名。上述协议签订后，被告静海鹏公司的工商登记进行相应变更，原告不再是被告静海鹏公司登记的股东。被告***通过其个人账户于2018年4月9日支付原告3万元、6月19日支付5万元、6月30日支付2万元、7月18日支付3万元、8月21日支付2万元、10月16日支付1万元、11月29日支付5000元，共计支付16.5万元，尚欠48.5万元未支付。原告催要未果，遂提起本次诉讼。 因本次诉讼，原告与江苏义行律师事务所签订《委托代理合同》，并支付律师代理费29000元。在诉讼过程中，原告申请财产保全，并为提供担保向中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司购买保险，支出费用1600元。 另认定如下事实：被告静海鹏公司的工商登记中股东名册载明被告神鹏、***、张梅、唐宁的出资时间均是2036年12月31日。在本案庭审中，被告***认可公司账户没有资金，公司发生业务均是通过其银行账户进行交易。原告明确因被告***个人银行账户与被告静海鹏公司银行账户混同，造成人格混同，故被告***应与被告静海鹏公司承担连带责任；被告唐宁、张梅、神鹏、唐静（隐名股东）未出资，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担责任。 被告神鹏、***、张梅、唐宁认可尚未出资。原告提供其与被告唐静、***、神鹏等的通话录音，欲证明唐静系静海鹏公司的隐名股东，被告唐静不予认可，称其代表其母亲张梅参与谈话，其亦是静海鹏公司的总经理。 本院认为，当依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告毕建钢与被告静海鹏公司达成《股权回购协议》，原告已履行了让与公司股权的义务，被告静海鹏公司亦应当按照协议约定向原告支付相应回购款项，现被告静海鹏公司尚欠原告股权回购款48.5万元，原告要求被告静海鹏公司支付该笔款项，本院予以支持。《股权回购协议》的约定：守约方有权要求违约方赔偿其所有损失，包括因本协议发生的所有成本和费用。根据上述约定，原告要求被告静海鹏公司支付因本次诉讼支付律师代理费29000元、保险费1600元有相应事实及法律依据，本院予以支持。 被告静海鹏公司没有按照协议约定履行支付原告回购款项的义务，构成违约，应当向原告支付违约金。原告主张违约金按照银行同期贷款利率1.5倍计算，无事实及法律依据，被告对此不予认可，本院确定违约金自约定应付款之日起，以应付未付款为基数，按照银行同期贷款利率计算至实际付清回购股权价款之日止。 根据《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，公司法人运行的基础在于股东个人财产与公司财产的分离，股东以其出资为限对公司的债务承担有限责任。股东个人财产与公司财产一旦混同，就不应得到有限责任的保护，应当对公司债务承担连带责任。本案中，被告***认可公司账户没有资金，公司发生业务均是通过其银行账户进行交易。根据被告***的上述陈述以及应当由被告静海鹏公司向原告支付的股权回购款均是通过被告***个人账户支付的事实，能够认定被告***的个人财产与被告静海鹏公司的公司财产产生混同，被告***应当对被告静海鹏公司的上述债务承担连带责任。 《中华人民共和国公司法》第三条规定：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。虽然上述法律规定了公司股东以认缴资本承担有限责任，但由于股东在制定公司章程时，为逃避承担责任，无限延长了认缴出资的出资时间，构成出资不实损害债权人的利益，在此情况下，公司股东应当承担补充清偿责任，理由如下：1、《中华人民共和国公司法》规定的认缴制度规定公司的股东认缴出资义务只是暂缓缴纳，在公司经营发生重大变化，偿债能力快速降低的时候，债权人应当有权要求认缴未到期的股东缴纳出资，用于清偿公司债务。2、公司股东在登记时缴纳注册资本的承诺，应当认定是其对社会公众包括债权人所做的承诺，当公司的债权人要求未能缴清出资的公司股东承担补充清偿责任时，未能缴清出资的公司股东应当履行清偿义务。被告唐宁、张梅、神鹏作为被告静海鹏公司的股东，公司章程规定其认缴出资的时间为2036年12月31日，均尚未出资，被告***亦陈述静海鹏公司银行账户没有资金。在此情况下，势必会损害静海鹏公司债权人的利益，根据上分析及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条的规定，被告唐宁、张梅、神鹏应在未出资本息范围内对被告静海鹏公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 原告主张被告唐静作为公司隐名股东，亦应当在未出资本息范围内对被告静海鹏公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。但根据原告提供的证据及本院查明的事实，不能认定被告唐静为静海鹏公司的隐名股东，故对原告的该主张，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告徐州市静海鹏餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告毕建钢股权回购价款48.5万元、律师代理费29000元、保险费1600元及违约金（自约定应付款之日起，以应付未付款为基数，按照银行同期贷款利率计算至实际付清回购股权价款之日止），被告***承担连带责任。 二、被告唐宁、张梅、神鹏在未出资本息范围内对被告徐州市静海鹏餐饮管理有限公司的上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 三、驳回原告毕建钢的其他诉讼请求。 案件受理费9094元，财产保全费3167元，共计12261元，由原告毕建钢负担261元，被告徐州市静海鹏餐饮管理有限公司、***、唐宁、张梅、神鹏负担12000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  曹 磊 人民陪审员  王延凤 人民陪审员  朱广义 二〇一九年八月八日 书 记 员  陈 晨