福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0122民初2277号 原告：曹想理，男，1983年3月27日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：刘石，福建三瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏兴旺，上海沪铭律师事务所律师。 被告：陶永军，男，1977年3月18日出生，汉族，住河南省漯河市源汇区。 委托诉讼代理人：王标，福建宽达律师事务所律师。 被告：福建庆丰物流有限公司，住所地：福建省福州市晋安区鼓山镇浦墘路316号金辉东景C区（现福景家园）25＃楼301单元。 负责人：高玉清，职务：总经理。 委托诉讼代理人：王建东（公司员工），男，1960年1月11日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地：福建省福州市台江区曙光路118号3楼9单元部分、10单元-19单元、物业管理1房屋。 负责人：王银贤，职务：总经理。 委托诉讼代理人：吴恩增、杨丁娟，北京大成（福州）律师事务所律师。 被告：廖树仁，男，1972年4月9日出生，汉族，住重庆市丰都县。 原告曹想理与被告陶永军、福建庆丰物流有限公司（以下简称庆丰物流公司）、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称平安保险福州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月25日公开开庭进行了审理，原告曹想理及其委托诉讼代理人刘石、被告陶永军的委托诉讼代理人王标、被告庆丰物流公司的委托诉讼代理人王建东、平安保险福州公司的委托诉讼代理人吴恩增到庭参加诉讼。庭审中，陶永军、庆丰物流公司申请追加廖树仁为本案共同被告，本院予以准许。本案于2019年7月15日第二次公开开庭审理，除第一次庭审到庭人员外，被告廖树仁亦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹想理向本院提出诉讼请求：1.陶永军、福建庆丰物流有限公司、廖树仁连带赔偿曹想理医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计488689元；2.前项赔偿金额由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司在交强险及商业险保险责任限额范围承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付；保险赔偿不足部分由陶永军、廖树仁、福建庆丰物流有限公司连带赔偿；3.本案的诉讼费用由陶永军、福建庆丰物流有限公司、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司、廖树仁承担。事实和理由：2018年11月09日，曹想理驾驶牌号为闽Ａ×××××的普通二轮摩托车，由连江县浦口镇往连江县坑园镇方向行驶，途径县道135东苔线连江县坑园镇园村路段时，与陶永军驾驶的闽Ａ×××××重型半挂牵引车后挂闽Ａ×××××重型半挂车相碰撞，造成曹理想受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经连江县公安局交通警察大队认定：陶永军负本事故的主要责任；曹想理负本事故的次要责任。曹想理受伤后经连江县坑园卫生院救护车送往连江县医院抢救，因伤情较重，被送往福州联勤保障部队第九00医院进行治疗，出院诊断主要有：下领骨骨折、双侧上领牙槽骨骨折、牙外伤、右侧胫用卜骨骨折、双侧肺挫伤…等，共住院38天，出院医嘱主要有：建议休息，定期复查，门诊随诊等。2019年4月18日，福建晟蓝司法鉴定所对曹想理伤残评定为7级附加1个10级伤残，误工180天、护理90天、营养90天。曹想理认为，陶永军系车辆驾驶人，本起事故的直接侵权责任人，应对曹想理的损伤承担赔偿责任，福建庆丰物流有限公司系车辆登记的所有人，廖树仁是事故车辆实际所有人，应与陶永军承担连带责任，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司为责任车辆的承保公司，应在交强险及商业险责任限额内承担赔偿责任。具体损失金额如下：1、医疗费200420.1元；2、住院伙食补助费3800元，100元／天×住院38天；3、营养费5400元；60元／天×评定90天；4、误工费34020元，189元／天×评定180天；5、护理费17010元，189元／天×评定90天；6、残疾赔偿金345392.2元，42121元／年×20年×41%;7、鉴定费1800元；8、交通费1000元；9、财产损失2000元（摩托车损坏）;10、精神损害抚慰金35000元；以上费用共计645842元，陶永军在事故中承担主要责任，应赔偿总损失的70%,（645842-122000）×70%＋122000＝488689,为488689元。（误工费、护理费：福建省2017年城镇在岗职工平均劳动报酬69029元÷365天＝189元）。综上所述，曹想理为维护自身的合法权益，依据《民事诉讼法》之规定，向贵院提起诉讼。为此，请求法院依法支持曹想理的诉讼请求。 陶永军辩称，对事故发生过程及事故形成原因无异议，对责任认定有异议，一、曹想理应当就本起交通事故造成的合理损失承担主要责任，即70%;陶永军仅应承担次要责任，即30%。（一）陶永军的行为并不构成逃逸。根据2018年5月1日起施行的《道路交通事故处理程序规定》第一百一十二条的规定，“交通肇事逃逸”，是指发生道路交通事故后，当事人为逃避法律责任，驾驶或者遗弃车辆逃离道路交通事故现场以及潜逃藏匿的行为。由此可见，交通肇事逃逸必须以“逃避法律追究”为前提，如果肇事者并没有主观规避法律责任的意识，则不可能构成法律意义上的“肇事逃逸”。1、从陶永军当时行为来看，陶永军驾车短暂离开后，便重回事故现场主动配合交警调查，接受处罚。2、事故发生后，陶永军下车查看，因陶永军系外地人，而且事故发生时系单独驾驶事故车辆，因担心被曹想理家属殴打，驶离现场自我保护，见到交警出警后，重回现场配合调查，该行为完全符合常理。同时事故地点光线较好，也不排除曹想理碰瓷的可能。3、陶永军驾驶的车辆投保交强险和商业三者险，也不存在逃避责任的必要。综上所述，事故发生后，陶永军不存在逃避责任追究的主观敌意，否则，陶永军在看到交警出警后，也不会返回现场接受调查，而是驾车逃离，况且事故发生时并没有其他人在场。（二）若陶永军的行为构成逃逸，但曹想理本身醉酒驾驶（每100毫升含酒精148毫克）、超速、无证驾驶无牌性能不合格机动车，其析，并结合交通管理部门依法制作的交通事故认定书，交通事故现场照片，鉴定结论，勘查笔录，影像数据及其他证据，予以确认，而不能单纯直接引用《交通事故认定书》。《道路交通安全法》第七十三条公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。交通事故认定书应当载明交通事故的基本事实、成因和当事人的责任，并送达当事人。安徽省高院《关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》十七条【侵权责任不直接等同事故责任】《道路交通事故认定书》认定的事故责任一般作为划分当事人交通事故侵权责任比例的依据，但不能将侵权责任与事故责任直接等同。上海高院关于贯彻实施《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》的意见（沪高法民一[2005]4号公布）第五条（机动车之间的赔偿责任）机动车之间交通事故损害赔偿致讼的，法院可以参照公安机关交通管理部门出具的交通事故认定书中认定的事故责任，确定双方的过错大小，并据此确定双方的责任比例。对交通事故形成原因的举证责任应由谁来承担？最高院民一庭意见：公安交通管理部门出具的交通事故认定书是人民法院处理交通事故损害赔偿案件的重要证据之一，如当事人一方或者双方无相反的证据或者足以推翻其结论的理由，交通事故认定书应当成为人民法院认定案件事实的依据。在因交通事故引发的损害赔偿案件中，当事人应当根据道路交通安全法的规定，对各自的主张分别承担举证责任，当事人一方或者双方在民事诉讼中对交通事故认定书提出异议的，应当提供相反的证据和获利，并承担结果意义上的举证责任。综上所述，公安机关的事故责任认定是行政处罚的依据，而民事赔偿责任的确定，需要考虑优者危险负担原则，故应当把公安机关的事故责任认定与民事损害赔偿责任比例分开，两者并非完全等同。《事故责任认定》书作为证据的一种形式，认定各自的损害赔偿责任应在综合分析交通管理部门依法制作的交通事故认定书，交通事故现场照片，鉴定结论，勘查笔录，影像数据及其他证据的基础上，根据机动车交通事故各方当事人的过错及原因力等因素。二、事故车辆实际车主系廖树仁，陶永军系受廖树仁雇佣，陶永军系履职过程中发生的交通事故，其承担相应赔偿责任应当由雇主廖树仁承担。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。三、曹想理主张各项赔偿项不合理。各项费用的答辩意见同意保险公司意见，精神损害抚慰金我方认为应按7500元确定，我方对曹想理的伤残等级有异议，且应按农村标准进行赔偿。 庆丰物流公司辩称，对事故发生过程无异议，对责任认定有异议。一、本案被告主体不适格，福建庆丰物流有限公司不应当承担本案民事赔偿责任。案涉闽Ａ×××××及闽Ａ×××××车并非福建庆丰物流有限公司所有，只是车籍挂靠于福建庆丰物流有限公司，案涉车辆真实车主是廖树仁，该车实际营业活动均由车主独立经营，自主盈亏，司机陶永军也系车主自行雇佣。故福建庆丰物流有限公司并非本案的民事赔偿主体，曹想理起诉福建庆丰物流有限公司没有事实与法律依据。二、闽Ａ×××××车辆己在中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司购买了交强险和商业险，保险公司应在交强险与商业三者险的承保范围内承担责任。闽Ａ×××××车辆己在中国平安财产保险股份有限公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，保险期限均自2018年3月21日起至2019年3月21日止，本案发生于2018年11月9日，在交强险和商业第三者的保险期限内。根据《道路交通法》第76条、《保险法》第65条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条之规定，两保险公司应在保险责任限额内承担相应赔偿责任。三、陶永军持有驾驶证，陶永军明知发生交通事故不得逃逸仍逃逸，应对本起事故承担全部赔偿责任。其次，陶永军在本案中仅承担30％的侵权责任。本案事故发生时曹想理血液中乙醇含量高达142.2ｍｇ／100ｍｌ，交警对本次事故形成原因也直接写明：曹想理属于醉酒后超速驾车，是造成本事故发生的主要原因，被告违章停车是事故发生的次要原因。根据《道路交通安全法》第73条规定，交通事故认定书是公安交通管理部门通过交通事故现场勘察、技术分析和有关检验、鉴定结论，分析查明交通事故的基本事实、成因和当事人责任所出具的法律文书，是交警部门行政管理的依据，并非是民事责任划分的直接结论。在诉讼中，交通事故责任认书也仅仅是一个证据，结合本案，交警部门虽认定被告陶永军承担本次事故的主要责任，该责任认定书仅适用于对被告陶永军的行政违法行为的处罚依据。本案在本质上是侵权之诉，在侵权行为发生时，陶永军的侵权行为造成了曹想理的损害结果，但陶永军在该因果关系中仅承担次要责任，曹想理应当为其行为承担主要责任。故，本案陶永军在本次事故中承担30％的责任。四、曹想理诉请各项标准按城镇标准计算，诉请无事实与法律依据。根据福建省高院的审判实践，农村户口参照城镇标准赔偿需要满足两个条件：1、在城镇连续居住一年以上，2、以城镇收入为主要生活来源。本案中曹想理提供的证据显示曹想理的户口为农村，租房合同签订时间在2018年10月1日，《承包合同》签订时间为2018年1月，事故发生时为2018年11月9日。即使曹想理提供的证据真实，其工作及居住在城镇均为未满一年，不符合农村参照城镇赔偿依据，且筱埕镇与下宫村相隔三十公里，也不符合正常的生活工作习惯。综上，本案曹想理的各项赔偿标准应按照农村标准计算。五、曹想理主张的部分诉讼请求缺乏事实和法律依据，具体如下：1、医疗费，由贵院按照实际发生核定。2、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案曹想理仅住院38天，曹想理诉称其有固定收入，但至今未提供证据证明因本次事故造成其实际减少的收入损失。福建庆丰物流有限公司认为，曹想理以189元每天计算180天，诉请标准及天数明显过高，请求贵院依法予以核减。3、护理费，曹想理提供的护理费证明不足。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数，护理期限确定。但曹想理提供的证据没有医院出具的护理意见，也没有护理人员收入减少的证明。因此，福建庆丰物流有限公司不予承担护理费。4、交通费，主张过高，且未提供相关票据证实交通费的具体数额，我方认为500元比较合适。5、住院伙食补助费。主张过高，福建庆丰物流有限公司认为1900元比较合适（50元／天×38天）。6、营养费，曹想理主张过高，我方认为酌情定500元。7、残疾赔偿金，曹想理主张按城镇标准赔偿，无事实与法律依据，我方认为应按照农村标准赔偿。8、精神损害抚慰金，主张过高，应当根据当地生活消费水平定，请法庭酌情调减。综上，请求法庭查明事实依法作出判决。 平安保险福州公司辩称，对事故发生过程无异议，对责任认定有异议。闽Ａ×××××车辆己在中国平安财产保险股份有限公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险150万元不计免赔，本起事故发生在交强险和商业第三者的保险期限内。一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司已垫付交强险抢救费用10000元，垫付款10000元在判决时应予优先扣减。二、对于曹想理诉请项目及金额，答辩如下：1、医疗费应以本次事故曹想理治疗产生的相关医疗费票据为限，其中不合理、无关联用药应由曹想理自行承担。2、未见加强营养的医嘱，曹想理诉请营养费不能成立，应予驳回。3、住院伙食补助费30元／天×38天1140元。4、误工费赔偿的立法意图是赔偿人身损害受害人因侵权而实际产生的误工损失，本案曹想理未举证误工收入减少的事实，误工费应予驳回。再者，即使应计算误工费，依法应按福州市最低工资1650元／月计算；交通事故发生时间是2018年11月9日20时10分许，误工天数最长计算至定残日前一天止，即2018年11月10日至2019年4月17日，共计158天，故误工费应确定为1650／30×158＝8690元。5、住院期间护理费按居民服务业136元／天×住院38天＝5168元；由于鉴定机构没有对护理依赖程度作出鉴定，且曹想理是牙齿损失，出院后无需护理，曹想理出院后的护理费不能成立，应予驳回。6、残疾赔偿金、精神损害抚慰金：对伤残等级无异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五“残疾赔偿金的赔偿标准应按户籍性质确定”，本案曹想理的户籍性质是农村居民，依法应按农村居民纯收入标准17821元／年计赔。曹想理提交证据材料不能证明其事故发生前连续一年以上居住、生活、工作均在城镇，根据法律规定其残疾赔偿金不能参照城镇居民标准计赔，依法应按农村居民纯收入标准计算。精神损害抚慰金酌定按12000元确定。7、交通费：交通费应根据曹想理因就医或者转院实际产生的费用计算，本案曹想理没有提供交通费正式票据，考虑实际情况，酌情认可380元。8、财产损失：没有证据证明损失金额，应予驳回。三、本案不属于商业第三者责任险的理赔范围，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司对本案不承担商业第三者责任险的赔偿责任。（一）陶永军在事故发生后驾车逃逸，违反了法律禁止性规定。我国《道路交通安全法》第七十条规定：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤受人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。”《刑法》第一百三十三条规定：“违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其它特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。”可见，法律明令禁止交通肇事后逃逸且将逃逸作为刑事加重处罚的一个情节，亦为每一个合格驾驶人应当知晓之情况，逃逸属于法律、行政法规中的禁止性规定情形。（二）中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司对责任免除条款尽了明确说明义务，逃逸情形下商业险免责条款合法有效。商业第三者责任保险条款中关于责任免除部分的规定均以黑体字表明，已经明显区别于其他条款的字体，且所有免责条款的内容不违反法律法规的强制性规定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第十一条第一款规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”第十三条第二款规定：“投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。”中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司在保险条款（保险凭证）上对免除保险人责任的条款进行加粗加黑（明显标志），投保人在投保单上盖章确认“收到《机动车综合商业保险条款（2014）版》，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司已详细介绍了条款的内容，特别就保险条款中免除保险人责任的条款内容做了明确说明，本投保人对免除保险人责任的条款的概念、内容及其法律后果，均因保险人的明确说明已完全理解，并同意投保，”足以认定平安公司已尽了免责条款的提示和明确说明义务，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司履行明确说明义务完全符合法律规定，依法应认定涉案免责条款产生效力。（三）驾驶员陶永军在事故发生后驾车逃逸，属于商业第三者责任险规定的责任免除范围。2016年6月4日，全国各财险公司均统一适用《机动车综合商业保险条款（2014）版》，福建省内各家保险公司的条款内容均是一致的。《机动车综合商业保险条款（2014）版》第二章机动车第三者责任保险条款责任免除第二十四条规定“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负赔偿：（二）驾驶人有下列情形之一者：1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；…”。依据该条款之规定，驾驶人驾车逃逸，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司在商业第三者责任险范围内不负任何赔偿责任。本案肇事驾驶员陶永军肇事后驾车逃逸，这完全符合前述责任免除条款规定的情形，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司不承担商业险的赔偿责任。四、曹理想实施了醉酒后驾驶机动车超过限速标志标明的最高时速，在未确保安全、畅通的原则下通行的重大过错违法行为，是造成本次事故发生的主要原因，依法应减轻被告陶永军的民事赔偿责任，曹想理诉请被告方承担70%的赔偿责任不能成立，依法应确定被告方承担30%的民事赔偿责任。五、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司不负担本案诉讼费、鉴定费。中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司认为鉴定伤残等级支出的鉴定费1000元属于合理支出，超出部分属于不合理支出，应由曹想理自行承担。且诉讼费、鉴定费不属于中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司的赔偿责任范围，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司不承担本案的诉讼费、鉴定费。 廖树仁辩称，事故车辆闽Ａ×××××重型半挂牵引车后挂闽Ａ×××××重型半挂车实际车主系廖树仁，挂靠在庆丰公司经营，陶永军系廖树仁雇员，本起交通事故系陶永军在履职过程中发生的，但陶永军在事故发生后驾车逃逸，造成的损失应由其自行负责，廖树仁不承担赔偿责任。对曹想理主张的各项赔偿损失同意庆丰公司的答辩意见。 本院认为，陶永军、庆丰物流公司、平安保险福州公司、廖树仁对曹想理主张的事故发生经过无异议，故对曹想理主张的上述事实予以确认。 本案的争议焦点为：一、连江县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》能否作为本案民事侵权赔偿的责任划分依据；二、曹想理因本起事故造成的各项损失应适用农村标准还是城镇标准；三、平安保险福州公司能否依据商业三者险逃逸免责条款拒赔。本院认定如下：一、关于《道路交通事故认定书》能否作为民事侵权赔偿的责任划分依据，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”、《道路交通安全法》第七十三条“交通事故认定书是公安机关交通管理部门通过交通事故现场勘查、技术分析和有关检验、鉴定，分析查明交通事故的基本事实、成因和当事人责任所出具的法律文书。交通事故认定书通过对交通事故现场勘验、检查、调查情况、有关检验、鉴定以及相关证据的分析判断，查明交通事故的基本事实、成因以及当事人造成交通事故后果的责任，为人民法院处理交通事故损害赔偿案件，确定当事人的民事责任提供依据”规定，四被告对该交通事故认定书认定事实无异议，仅对责任划分有异议，但被告提出复议申请后交警部门已对原事故认定予以维持，诉讼中，四被告亦未提出相反证据推翻该事故认定，连江县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定陶永军负事故主要责任、曹想理负事故次要责任，可以作为本案民事侵权赔偿责任的划分依据；二、关于赔偿项目的适用标准，本院认为，曹想理提交的居住证居住地址为连江县筱埕镇大埕村，系农村，其提交的《租房合同》虽载明承租房屋位于连江县，但该合同落款时间为2018年10月1日，无法证明其在事故发生（2018年11月）时在筱埕村连续居住满一年，曹想理提交的《环卫人员清理卫生承包合同》虽有连江县下宫乡下宫村委会盖章，但合同落款时间为2018年1月1日，无法证明其收入稳定来源于下宫村，故应按农村标准计算各项损失，曹想理主张按城镇标准计算缺乏依据，本院不予支持，被告方的答辩意见本院予以采纳；三、关于商业三者险逃逸免责条款，本院认为，保护事故现场、抢救伤员、报警并接受公安机关的处理，是发生交通事故后机动车驾驶人的法定义务，本案中，平安保险福州公司已就相应的免责条款向投保人作了特别提示和说明，故该免责条款对合同双方具有约束力,因陶永军在发生交通事故后驾车逃逸，平安保险福州公司可据此在商业三责险范围内免责，这既符合合同双方的意思自治，也符合社会价值导向。 关于本起交通事故造成曹想理的各项经济损失，本院认定如下：1.医疗费：曹想理主张医疗费200420.1元，有连江县坑园卫生院、连江县医院、南京军区福州总院医疗费收费票据及相关费用清单、疾病证明书、出院小结等为据，予以支持；2.住院伙食补助费：曹想理主张住院伙食补助费3800元（100元／天×住院38天），本院认为100元/天标准偏高，本院根据连江当地国家机关工作人员出差福州每日伙食补助40元/天标准予以调整，曹想理住院伙食补助费为1520元，予以部分支持；3.营养费：曹想理主张5400元，本院认为，曹想理身体遭受伤害，经鉴定其伤情评定为七级伤残附加一处十级伤残，为辅助治疗或使身体尽快康复，发生营养费用支出符合日常生活经验，但曹想理主张营养费5400元偏高，酌定3500元；4.误工费：曹想理主张误工费34020元（189元／天×评定180天），本院认为，因曹想理未提供其存在误工及误工损失的证据，可按照福建省2018年度农、林、牧、渔业平均工资60510元/年标准计算误工费，本起事故发生于2018年11月9日20时10分许，误工期计算至定残前一日，即2018年11月10日至2019年4月17日，曹想理的误工期为159天，故曹想理的误工费损失为26359.15元（60510元/年÷365×159天）,予以部分支持；5.护理费：曹想理主张护理费17010元（189元／天×评定90天），本院认为，曹想理的护理费应按福建省2018年度农、林、牧、渔业平均工资60510元/年标准计算，经审查，其住院38天期间应按完全护理依赖计算护理费，关于出院后的护理费，曹想理的伤情经鉴定为七级伤残附加十级伤残、护理期评定为90日，伤情较重，出院后生活还不能完全自理，确实还需要护理，但护理依赖程度应比住院期间低，本院酌定出院后52天（鉴定护理期90天-住院38天）按50%护理依赖计算护理费，予以部分支持，以上护理费合计10610元（60510元/年÷365×38天+60510元/年÷365×50%×52天），予以确认；6.残疾赔偿金：曹想理主张残疾赔偿金345392.2元（42121元／年×20年×41%），经审查，曹想理的伤情经福建晟蓝司法鉴定所评定为七级伤残附加十级伤残，按照福建省2018年度农村居民人均可支配收入17821元/年标准计算，曹想理的残疾赔偿金应为146132.2元（17821元／年×20年×41%），予以部分支持；7.鉴定费：曹想理主张鉴定费1800元，平安保险福州公司认为鉴定费不属于保险赔付范围，本院认为，一般而言，鉴定是查明受害人损失的必经程序，鉴定费用也必然产生，人民法院经质证采纳的鉴定，不以保险公司是否同意为前提，经人民法院采纳的鉴定产生的鉴定费用由保险公司负担符合《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，现曹想理主张鉴定费1800元,有鉴定费票据为据，本院予以支持；8.交通费：曹想理主张交通费1000元，其虽未提供交通费票据，但考虑其在治疗、鉴定过程中客观存在交通费用支出，根据其就医次数和实际需要，本院酌定交通费800元；9.财产损失：曹想理主张本起事故造成其摩托车损坏，损失2000元，但未提交证据证明，本院不予支持;10.精神损害抚慰金：曹想理主张精神损害抚慰金35000元，本院认为，曹想理因本起交通事故遭受了肉体和精神上的痛苦，但其主张精神损害抚慰金35000元偏高，本院酌定21000元，予以部分支持，被告方的答辩意见予以部分采纳。综上，曹想理因本起交通事故造成各项损失如下：医疗费200420.1元、住院伙食补助费1520元、营养费3500元、误工费26359.15元、护理费10610元、残疾赔偿金146132.2元、鉴定费1800元、交通费800元、精神损害抚慰金21000元，合计412141.45元，予以确认。 本案系交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，事故经连江县公安局交通警察大队认定：陶永军负事故主要责任、曹想理负事故次要责任，故陶永军的行为已构成侵权，依法应承担侵权损害赔偿责任。陶永军系廖树仁雇佣的司机，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”，本案中，因陶永军存在逃逸情节，雇员存在重大过错，故应由雇主廖树仁对雇佣的侵权行为承担连带赔偿责任。庆丰物流公司系事故车辆闽Ａ×××××及闽Ａ×××××车的挂靠单位，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”，庆丰物流公司收取挂靠费用，获得一定经济利益，对挂靠人的行为负有监督和管理的义务，应对本起事故承担连带赔偿责任。事故车辆闽Ａ×××××货车同时投有机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”规定，平安保险福州公司作为事故车辆交强险及商业三者险的承保单位，对事故车辆发生在保险期间的交通事故，依法在强制保险责任限额范围内先行承担赔偿责任，赔偿不足部分，根据商业三者险保险合同予以赔偿；仍有不足的，由陶永军、廖树仁、庆丰物流公司予以连带赔偿。则平安保险福州公司应在交强险责任限额范围内先行承担赔偿责任，即应在伤残赔偿110000元限额项下赔偿曹想理精神损害抚慰金21000元、残疾赔偿金89000元，在医疗费用10000元限额项下赔偿曹想理医疗费10000元（已垫付），合计120000元，平安保险福州公司尚应赔偿曹想理110000元；因陶永军在发生交通事故后驾车逃逸，平安保险福州公司可据此在商业三责险范围内免责，故不足部分292141.45元，由侵权人陶永军、雇主廖树仁、被挂靠人庆丰物流公司按陶永军的过错承担连带赔偿责任，因陶永军负事故主要责任，本院酌定陶永军承担70%的赔偿责任，故陶永军、廖树仁、庆丰物流公司应连带赔偿曹想理204499元（292141.45元×70%）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿曹想理医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金合计120000元，扣除已垫付10000元，尚应赔偿110000元，款在本判决生效之日起十日内付清； 二、陶永军、廖树仁、福建庆丰物流有限公司应在本判决生效之日起十日内连带赔偿曹想理医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费合计204499元； 三、驳回曹想理的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9907元（曹想理已缴纳8630.3元），减半收取计4953.5元，由曹想理负担2402.5元，由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担892元，由陶永军、廖树仁、福建庆丰物流有限公司负担1659元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  李丰 二〇一九年八月二十三日 法官助理吴巧勇 书记员缪彬贞 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 一、《中华人民共和国侵权法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 二、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。 六、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 （申请执行提示） 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。