山东省潍坊市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）鲁07刑终359号 原公诉机关山东省昌乐县人民检察院。 上诉人（原审被告人）韩晓虎，绰号“虎哥”，男，汉族，1968年7月12日出生于吉林省江源县，高中文化，住山东省昌乐县。2011年8月29日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑两年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。2018年8月10日因涉嫌犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于山东省昌乐县看守所。 辩护人高玲玲，女，1984年12月8日出生，住山东省昌乐县。系韩晓虎之妻。 原审被告人高杰，男，汉族，1988年1月25日出生于山东省昌乐县，高中文化，住山东省昌乐县。2015年11月13日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，2017年8月4日减刑释放。2018年8月10日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于山东省昌乐县看守所。 山东省昌乐县人民法院审理山东省昌乐县人民检察院指控原审被告人韩晓虎、高杰犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒一案，于2019年6月28日作出（2019）鲁0725刑初33号刑事判决，原审被告人韩晓虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，不属于必须依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： （一）被告人韩晓虎容留他人吸毒的事实 2018年2月份至7月份，被告人韩晓虎在其租住的昌乐县西湖苑小区3-1-502房间内容留5人吸食甲基苯丙胺（俗称“冰毒”下同）9次。具体事实分述如下： 1.2018年7月份的一天快天黑的时候，韩晓虎在其租住的昌乐县西湖苑小区3-1-502东边的卧室里容留王某1吸食冰毒。 2.2018年5、6月份的一天快天黑的时候，韩晓虎在其租住的昌乐县西湖苑小区3-1-502东边的卧室内，容留高杰吸食冰毒。 3.2018年3、4月份的一天，韩晓虎在其租住的昌乐县西湖苑小区3-1-502家中，容留高杰、王某1吸食冰毒。 4.2018年2月份的一天，韩晓虎在其租住的昌乐县西湖苑小区3-1-502西边卧室里，容留高杰吸食冰毒。 5.2018年5、6月份的一天下午，韩晓虎在其租住的昌乐县西湖苑小区3-1-502西边卧室里，容留高杰吸食冰毒。 6.2017年6、7月份的一天，韩晓虎在其租住的昌乐县西湖苑小区3-1-502室内，容留韩某吸食冰毒。 7.2017年2、3月份的一天，快过阴历年左右的一天，韩晓虎在其租住的昌乐县西湖苑小区3-1-502室内，容留韩某吸食冰毒。 8.2018年夏天的时候，韩晓虎在其租住的昌乐县西湖苑小区3-1-502室内，容留秦某吸食冰毒。 9.2018年7月下旬的一天，被告人韩晓虎在其租住的昌乐县西湖苑小区3-1-502室内，容留王某2吸食冰毒。 （二）被告人韩晓虎贩卖毒品的事实 2016年至2018年5、6月份，韩晓虎贩卖冰毒9.8克。具体犯罪事实分述如下： 1.2018年5、6月份的一天，韩晓虎从青州汽车站附近购得冰毒后，贩卖给高杰冰毒约5克。 2.2018年5、6月份一天，韩晓虎在其家中贩卖给秦某冰毒约1克。 3.2017年3、4月份，韩晓虎分两次贩卖给张某冰毒约1克。 4.2017年7月份左右，韩晓虎分两次贩卖给韩某冰毒约0.8克。 5.2016年秋天一天，韩晓虎分四次贩卖给李某2冰毒约2克。 （三）被告人高杰容留他人吸毒的犯罪事实 2018年1月份至8月份，被告人高杰容留5人吸食毒品7次，具体犯罪事实分述如下： 1.2018年1月底的一天下午，高杰在其位于昌乐县西湖苑小区1-3-601家中西卧室里容留王某1、**蒙吸食冰毒。 2.2018年3月份，高杰在其所有的一辆大众途安车内容留李某1和王某1吸食冰毒。 3.2018年的5月份的一天下午，高杰在在其位于昌乐县西湖苑小区1-3-60家中室内容留韩晓虎吸食冰毒。 4.2018年6月份的一天下午，高杰在其租住的舜天国际1712室内容留王某1吸食冰毒。 5.2018年6、7月份一天下午，高杰在其租住的舜天国际1712室内容留韩晓虎吸食冰毒。 6.2018年7月份一天下午快天黑的时候，高杰在其租住的舜天国际1712室内容留孟某吸食冰毒。 7.2018年8月9日，高杰在其租住的舜天国际1712室内容留王某1、韩晓虎吸食冰毒。 （四）被告人高杰非法持有毒品的事实 2018年5月份至8月份，被告人高杰非法持有毒品约15.7克。具体犯罪事实分述如下： 1.2018年5月份，高杰从韩晓虎处为匡某代购用于吸食的毒品冰毒约5克未牟利。 2.2018年5月份左右，高杰从青州姓刘的人处两次为孟某代购用于吸食的毒品冰毒约2.4克未牟利。 3.2018年8月9日下午，公安机关依法抓获被告人高杰时，从其身上搜出毒品冰毒约8.3克。 原审判决认定上述事实的证据有：证人匡某、王某1、孟某、李某1、王某2、韩某、张某、李某2、秦某的证言，辨认笔录，搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、称量记录，物证查获的吸毒工具、毒品，鉴定意见理化检验报告，书证吸毒现场检测报告书、抓获经过、刑事判决书、释放证明、户籍证明，微信聊天记录以及被告人韩晓虎、高杰的供述与辩解等。 原审法院认为，被告人韩晓虎明知是毒品而向多人多次贩卖冰毒9.8克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人韩晓虎、高杰多次容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪；被告人高杰没有以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，其行为已构成非法持有毒品罪。韩晓虎属以贩养吸，在量刑时酌情考虑。韩晓虎、高杰到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，均可依法从轻处罚。韩晓虎、高杰系毒品再犯；高杰在刑罚执行完毕以后五年内又故意犯罪，系累犯，均应依法从重处罚。韩晓虎系坦白、自愿认罪、悔罪，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十四条、第三百五十六条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款及《最高人民法院》第四条、第十二条之规定，以贩卖毒品罪，判处被告人韩晓虎有期徒刑五年，并处罚金二万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三万元；被告人高杰犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；扣押于昌乐县公安局的吸毒工具、毒品疑似物等物品一宗，依法予以没收，由公安机关处理。 原审被告人韩晓虎不服，以“为他人代购毒品，未从中牟利，不构成贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品”为由，提出上诉。其辩护人同时提出：原审判决认定韩晓虎向高杰出售的5克甲基苯丙胺中，其系代购行为，没有从中牟利，不构成贩卖毒品罪。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。 关于上诉人韩晓虎所提“为他人代购毒品，未从中牟利，不构成贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品”的上诉理由及其辩护人所提“原审判决认定韩晓虎向高杰出售的5克甲基苯丙胺中，其系代购行为，没有从中牟利，不构成贩卖毒品罪”的上诉理由以及辩护意见，经查，其一，韩晓虎向张某、韩某、李某2等人贩卖毒品的事实，证人张某、韩某、李某2的证言与韩晓虎的供述能够相互印证，足以认定；其二，韩晓虎向秦某贩卖毒品的事实，证人秦某的证言与韩晓虎的供述能够相互印证，韩晓虎向秦某收取毒品对价的行为足以认定为贩卖；其三，根据证人匡某的证言、被告人高杰、韩晓虎的供述以及匡某、高杰的微信聊天记录等证据，足以认定韩晓虎作为毒品交易主体，直接参与毒品交易并以扣减部分毒品的方式从中获利，与前后环节的交易对象形成上下家关系，同时结合其在此前后向多人多次贩卖毒品的事实，应当认定为贩卖毒品。故对上述上诉理由以及辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人韩晓虎明知是甲基苯丙胺而向多人多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，其又多次容留他人吸食毒品，构成容留他人吸毒罪；原审被告人高杰为他人代购用于吸食的甲基苯丙胺十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪，其又多次容留他人吸食毒品，构成容留他人吸毒罪。二人所犯数罪，应予并罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王耀顺 审判员  李桂霞 审判员  何大勇 二〇一九年八月二十七日 书记员  韩肖肖