安徽省潜山市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0824民初460号 原告：朱某，男，2017年9月18日出生，汉族，幼儿，住安徽省潜山市。 法定代理人：程红莲（系朱某母亲），住安徽省潜山市。 法定代理人：朱陈兵（系朱某父亲），住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：王晓华，安徽皖激扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：涂有根，安徽皖激扬律师事务所律师。 被告：潜山朝阳医院（原潜山县红十字会医院），住所地安徽省潜山市梅城镇天柱山路176号，统一社会信用代码52340824MJB246288Y。 法定代表人：储银盘，该院院长。 委托诉讼代理人：陶福平，男，该院员工。 委托诉讼代理人：程晨阳，安徽上止正律师事务所律师。 原告朱某与被告潜山朝阳医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年1月22日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱某的法定代理人程红莲和朱陈兵、委托诉讼代理人王晓华和涂有根，被告潜山朝阳医院的委托诉讼代理人陶福平和程晨阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱某向本院提出诉讼请求：1、依法判令潜山朝阳医院赔偿朱某的损失55220.24元（医疗费28072.90元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费1250元、营养费5250元、护理费13952.40元、交通费3000元，合计57525.30元×80%＋鉴定费9200元）；2、潜山朝阳医院承担本案诉讼费。事实和理由：朱某系早产儿。2017年9月17日，朱某的母亲程红莲于中午和傍晚服用了潜山朝阳医院医生开出的孕妇禁用感冒药清开灵颗粒和甘草片，服药后，程红莲感到呼吸困难。2017年9月18日凌晨2时30分，程红莲肚子难受、全身冷汗，感觉要提前分娩，于凌晨4点到潜山朝阳医院住院，入院诊断：1、妊娠36周3天、Ｇ2Ｐ3、双胎分娩、ＲＯＴ、ＬＳＴ；2、胎儿1死胎、甲状腺功能减退症。当日上午9时许，程红莲自娩一死婴，9时5分在臂位牵引下助娩一活男婴朱某。朱某于当日11时07分转入安庆市第一人民医院住院治疗，入院诊断：早产儿、双胎之大、新生儿××、心肌损害；2018年4月30日，朱某在安徽医科大学第一附属医院高新院区住院治疗，入院诊断：发育指标延迟、急性上呼吸道感染。经法院委托鉴定，潜山朝阳医院在对程红莲多胎早产病情的注意上和晚孕感冒用药治疗上存在过失，该过失与朱某早产分娩过程中出现宫内窘迫缺氧，导致早产儿脑病、心肌损害等存在着主要因果关系，其责任程度（参与度）为主要责任；朱某的护理期为105日、营养期为105日；朱某后续治疗费6000元。为维护自身的合法权益，朱某具状诉讼，请求依法支持全部诉讼请求。 潜山朝阳医院辩称，1、对程红莲在潜山朝阳医院分娩后出现一死胎和一活胎的事实无异议。2、对安徽惠民司法鉴定所的鉴定有异议，该鉴定机构在鉴定时明显违反鉴定程序，听证会上未经合议，其中一名鉴定人当场明确鉴定结果，其主观臆断非常明显；该鉴定中未考虑死胎胸腺发育不良及程红莲患有甲状腺功能减退症，同时未经法庭质证，鉴定机构认定9月18日凌晨患者与医疗机构联系，明显缺乏依据；医院所用的清开灵颗粒，患者仅服用过一次，短时间内不可能导致胎儿死亡和新生儿缺陷，故申请重新鉴定。3、朱某主张的费用过高：朱某是新生儿，其在6岁以前的护理费不应计入赔偿范围，鉴定机构认为朱某的心肌损害及锁骨骨折愈合快，根据鉴定的相关规定，护理期亦不应超过45天；鉴定机构评定需后续治疗费缺乏最基本的依据，在安徽医科大学第一附属医院已进行了康复治疗，出院记录记载康复治疗已结束，康复治疗亦不需要药物，只是辅助训练，不应纳入赔偿范围；住院伙食补助费过高；交通费请法院酌定。4、潜山朝阳医院垫付了朱某的医疗费3000元，请求在本案中一并处理。 当事人围绕诉讼请求及各自陈述的事实和意见，依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。1、朱某提交的证据中的朱某及其法定代理人程红莲、朱陈兵的常住人口登记卡，安庆市第一人民医院出院小结，安徽医科大学第一附属医院的疾病诊断书、出院记录、住院收费票据（1张）、门诊收费票据（15张）、费用清单，潜山市立医院的住院收费票据（1张）、门诊收费票据（2张），安徽省妇幼保健院的门诊收费票据（2张），安徽金色童年儿童医院的门诊医药费发票（1张），安徽省医科大学第四附属医院的门诊收费票据（1张），安徽省新型农村合作医疗补偿结算单（2张），安徽惠民司法鉴定所的鉴定费发票（1张），潜山朝阳医院均无异议；2、署名为“陈青枝”的收条，朱某的父母程红莲、朱陈兵认可收到潜山朝阳医院的垫付款3000元，故本院对该份收条予以认定；以上证据，本院予以确认并在卷佐证。 当事人有争议的证据，本院结合双方的意见认证如下：朱某提交的安徽惠民司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，系本院根据朱某的申请，并经双方当事人对鉴定材料进行质证后委托具有资质的鉴定机构作出，潜山朝阳医院对鉴定意见有异议，但未提出足以反驳的相反证据和理由，故本院对该份证据予以认定。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：程红莲怀孕后于2017年期间多次在潜山朝阳医院进行孕期检查。2017年9月17日，程红莲再次到潜山朝阳医院进行孕期检查，检查诊断：未见异常；因伴有咳嗽等感冒症状，程红莲通过门诊检查后，服用了该院内科医生为其开出的复方甘草片、清开灵颗粒及玉屏风颗粒。次日上午，程红莲因出现规律性下腹痛被送往潜山朝阳医院，于9时许分娩一死男婴，于9时5分时分娩一活男婴朱某。朱某当即被送往安庆市第一人民医院住院治疗13天（10月1日出院），花去医疗费17033.99元，诊断为：早产儿脑病、新生儿××、心肌损害；同年12月6日和12月7日、2018年1月4日和2月5日，朱某四次到安徽医科大学第一附属医院门诊检查，分别花去医药费120元、1552.70元、1562.94元、1552.70元；其间，朱某到安徽省妇幼保健院、潜山市立医院（原潜山县医院）、安徽医科大学第四附属医院门诊检查，分别花去医药费341.61元、132.59元、529.20元；2018年4月30日，朱某被送往安徽医科大学第一附属医院住院治疗11天（5月11日出院），花去医疗费6163元；同年5月11日、8月16日、10月30日朱某三次到安徽医科大学第一附属医院门诊复查，花去医药费2145.78元、1666.48元、284.75元；2018年8月6日（8月10日出院），朱某在潜山市立医院住院治疗4天，花去医疗费1462.30元；2018年10月30日，朱某在安徽金色童年儿童医院门诊检查，花去医药费609.86元。后朱某在潜山市新型农村合作医疗管理中心报销了部分医疗费用。 审理中，根据朱某方的申请，本院组织本案双方当事人对提交的鉴定材料组织质证后，委托安徽惠民司法鉴定所对程红莲在分娩过程中潜山朝阳医院的医疗行为是否存在过错、过错行为与朱某损害后果之间的因果关系、参与度（原因力大小）、伤残等级、护理期、护理依赖程度、营养期、后续治疗费进行司法鉴定，该所于2019年4月10日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、潜山朝阳医院在对程红莲多胎早产病情的注意上和晚孕感冒用药治疗上存在过失，该过失与朱某早产分娩过程中出现宫内窘迫缺氧，导致早产儿脑病、心肌损害等存在着主要因果关系，其责任程度（参与度）为主要责任；2、朱某因分娩缺氧所致早产儿脑病，经治疗后是否遗有智力缺损及其伤残程度，暂不予评定；3、朱某的护理期为105日、营养期为105日；4、朱某没有护理依赖；5、朱某后续治疗（康复）费为人民币6000元。朱某的法定代理人为此支付了鉴定费用9200元。 潜山县红十字会医院现已更名为潜山朝阳医院。 本院认为，本案争议的主要焦点为：1、潜山朝阳医院诊疗行为的过错程度以及民事责任如何确定？2、朱某主张的损失数额如何核定？ 1、关于潜山朝阳医院诊疗行为的过错程度以及民事责任问题。本院认为，公民的生命健康受法律保护，由于过错侵害他人身体权、健康权的，应当承担民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案中，程红莲孕后多次到潜山朝阳医院进行产检，分娩前一天的产检记录显示双胎未见异常，其因感冒咳嗽于同日在潜山朝阳医院内科就诊并服用了内科医生开出的药物，次日程红莲分娩一活男婴和一死男婴，经本院委托鉴定机构鉴定，潜山朝阳医院在对程红莲多胎早产病情的注意上和晚孕感冒用药治疗上存在过失，该过失与朱某早产分娩过程中出现宫内窘迫缺氧，导致早产儿脑病、心肌损害等存在着主要因果关系，其责任程度（参与度）为主要责任；据此，朱某有权请求侵权人承担侵权责任，本院结合司法鉴定意见并综合考虑医疗行为的具体情节，认定潜山朝阳医院的医疗行为对造成朱某早产分娩过程中出现宫内窘迫缺氧，导致早产儿脑病、心肌损害等存在主要过错，在本案中应承担80%的过错责任。潜山朝阳医院对安徽惠民司法鉴定所作出的鉴定意见有异议并申请重新鉴定，但未提供证据证明该鉴定意见存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形之一，本院不予准许。 2、关于本案损失的确定与赔偿数额的承担：①朱某主张医疗费28072.90元，提交了医疗机构的就诊材料、票据、清单以及农村合作医疗补偿结算单等予以证明，本院予以认定。②朱某主张后续治疗费6000元，提交了鉴定机构的鉴定意见予以证明，本院予以认定。③朱某主张住院伙食补助费1250元（25天×50元／天），提交的就诊材料以及票据，能够证明其出生后先后在安庆市第一人民医院、安徽医科大学第一附属医院、潜山市立医院住院治疗，现其主张25天，未超出其实际住院时间，本院予以认定；朱某按照50元／天的标准主张住院伙食补助费过高，本院参照40元／天并根据实际住院时间对其住院伙食补助费认定为1000元（25天×40元／天）。④朱某主张营养费5250元（105天×50元／天），提交了鉴定机构的鉴定意见证明其后期需要补充必要的营养，以提高治疗质量或者加速损伤的康复，并评定营养期为105天，本院予以认定；朱某按照50元／天的标准主张营养费过高，故本院参照住院伙食补助费标准认定其营养费为4200元（105天×40元／天）。⑤朱某主张护理费13952.40元（105天×132.88元／天）。朱某系新生儿，虽然正常生活本身亦需要他人帮助，但朱某出生后因宫内窘迫缺氧，导致早产儿脑病及心肌损害等病情，必然产生多于正常婴幼儿的护理时间和精力，鉴定机构根据朱某脑缺氧性损害的病程并结合新生儿锁骨骨折和心肌损害愈合之临床实际，综合评定朱某需护理期105天，本院予以认定；故朱某参照鉴定机构的鉴定意见以及一审法庭辩论终结时的上一年度安徽省从事居民和从事服务业的平均工资标准主张护理费，并无不当，本院予以认定。⑥朱某主张交通费3000元，未提交相关交通费票据予以证明，潜山朝阳医院请求法院予以酌定，本院考虑朱某系婴幼儿，其需父母陪同到医疗机构住院治疗以及到各地医院检查有实际交通费发生，对其主张的交通费酌定为2000元。综上各项合计为55225.30元，由潜山朝阳医院按80%的责任比例赔偿其中的44180.24元，潜山朝阳医院先行垫付的医疗费3000元从中予以抵扣，尚应赔偿41180.24元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、第五十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告潜山朝阳医院于本判决生效之日起十五日内赔偿原告朱某的损失41180.24元； 二、驳回原告朱某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1122元、鉴定费9200元，合计10322元，由原告朱某负担2022元，被告潜山朝阳医院负担8300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判长  王洁望 审判员  冯 翎 审判员  李 娟 二〇一九年八月五日 书记员  李 娜 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医院费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。 医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程序，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。