广州知识产权法院民 事 判 决 书（2019）粤73知民初72号原告：张金光，男，1988年1月*日出生，汉族，住河南省商水县********。被告：广州鑫酷科技有限公司，住所地广东省广州市天河区********（部位：一楼495）。法定代表人：温某1。原告张金光诉被告广州鑫酷科技有限公司计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月13日公开开庭审理了本案。原告张金光到庭参加了诉讼，被告广州鑫酷科技有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告返还原告已支付的合同款项84000元，并按合同总金额的千分之五每日给付违约金，按50天计为30000元，共计114000元；2.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2018年7月16日，原告（甲方）与被告（乙方）就网络平台开发项目签订《商城软件开发合同》。被告因公司内部问题一直延期开发，至2019年1月16日仍未交付任何成果给原告，给原告造成经济损失。根据合同约定，被告应当向原告退回全部预付款项，并赔偿原告经济损失及其他合理费用。原告因与被告多次协商未果，为维护其合法权益，特向法院提起诉讼。被告未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告为证明其主张，提交了如下证据：证据1、《商城软件开发合同》原件及附件一，拟证明原告与被告之间存在计算机软件开发合同关系；证据2、支付宝转账记录截图；证据3、微信聊天记录截图。证据2和证据3拟证明原告已经依照合同约定向被告支付合同款项84000元。被告在举证期限内未提交证据。本院经审理查明：2018年7月16日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《商城软件开发合同》（以下简称涉案合同），主要内容如下：第一条项目开发实施1、项目工期：自甲乙双方确认《商城软件需求规格原型说明书》（由乙方提供，且需详细到每一功能模块）并确认UI设计后，65个工作日内完成本项目功能的开发。若是该项目出现功能模块不清，存在技术难点及功能需求需要时间沟通，则沟通的时间不计入项目工期。在甲乙双方需求对接完后，乙方应向甲方出具《商城软件项目需求UI设计》交甲方审核确认，甲方应对该方案提出的修改意见，乙方应于5个工作日内修改完毕，如出现甲方延误确认，顺延该环节的确认期限。2.1乙方根据甲方提供的相关项目开发需求资料，就深化各框架功能及该框架功能项下的功能模块、完善项目实施流程（包括流程、确认签收的表格）之实现，提供《商城软件项目需求规格说明书》、《UI页面设计稿》，并交付甲方审批，经甲方审核确认后，实现解决方案所述的全部开发功能。11、本开发项目验收工作由甲方完成，如果乙方向甲方书面发出验收申请，甲方5个工作日内没有反馈，则视为通过本项目的初步验收，同意开始试运行。如甲方在项目试运行开始后5个工作日内没有反馈意见，则视为本项目整体验收通过。乙方应向甲方交付的验收内容包括：产品APP安装包；本项目及其相关程序、项目，设计说明文档等及其它一切成果和资料等（上述资料应以电子文档形式、可运行的项目程序、甲方认可的形式按照本合同的规定向甲方交付）。第二条款项支付1、本项目的总开发费用为120000元，不含税，含一年第三方接口费。2、甲方向乙方支付总开发费用实行分期付款方式。本项目分4期付款，第一期为总合同款的50％，第二期为总合同款的20％，第三期为总合同款的20％，第四期为总合同款的10％；3、在本合同签订后24小时内，第一期甲方支付乙方项目预付款即合同总价的50％，即不含税价60000元。4、甲方在收到乙方提供整套项目UI确认时，经甲方签署UI确认单后，24小时内需向乙方支付第二期费用即合同总价的20％，即不含税价24000元。5、甲方在收到乙方提供一个安卓手机端初验版，即项目在开发计划发出以后实现基本框架功能，大BUG数量在15个以内（具体验收标准查看本合同附件中的初验标准）。经甲方确认版本功能无误并签订《项目初验通知书》之日起，24小时内需向乙方支付第三期费用即合同总价的20%，即不含税24000元。6、甲方应于收到乙方交付的最终定稿的产品安装包，并书面签收《项目完工确认单》之日起，24小时内向乙方支付本合同第四期费用即合同总价的10%，即不含税12000元。7、服务费用：乙方在甲方交付完最后一笔费用后，提供12个月免费的系统维护，自第二年起收取成交额10%作为系统维护费用。第三条甲乙双方权利义务3、甲方应严格按本合同规定支付费用，如非因乙方原因，甲方没有按照本合同第二条款项支付条款对乙方进行支付，乙方有权中止履行本协议，并且甲方需要对乙方进行赔偿，赔偿金额按照拖欠款项的时间计算，每日以合同总金额的千分之五进行收费。第七条违约责任1、任何一方直接或间接违反本协议的任何条款或不承担或不及时、充分地承担本协议项下其应承担的义务构成违约行为，守约的一方（守约方）有权以书面通知要求违约的一方（违约方）纠正其违约行为并采取充分、有效、及时的措施消除违约后果并赔偿守约方之违约行为而遭致的损失。3、在违约事实发生以后，经守约方的合理及客观的判断，该等违约事实已造成守约方签署本协议的目的实现从根本上成为不可能，则守约方有权在做出书面通知情况下提前解除本协议，违约方应赔偿守约方因违约方之违约行为而遭致的所有损失。4、违约方因其违约行为而应赔偿的守约方的损失包括守约方因违约方的违约行为而遭致的直接的经济损失及任何可预期的间接损失及其他合理的费用，包括但不限于律师费用、诉讼及仲裁费用、财务费用及差旅费等。第十四条乙方收款账号开户名称：陈建斌开户银行：中国农业银行广州天河区东圃支行开户账户：622*************672第十五条附件一《商城软件验收标准》、附件二《商城APP平台项目功能表》。合同甲方落款处有原告签字捺印，乙方落款处有“谢伟锋”签字并加盖有被告公章。关于UI的确认，“广州app商城项目”微信群信息显示，谢伟锋（微信名为app开发、微信号为Breese_WF）2018年8月28日提示原告确认全套UI并支付第二期款项。原告当日通过扫描谢伟锋在该微信群分享的支付宝二维码通过付款24000元，并在2018年8月30日将盖章的UI确认单发送到该微信群。关于款项支付，原告提交的支付宝转账记录显示，原告于2018年7月17日通过支付宝向被告的法定代表人支付宝账户宋烟镳（136*****618）支付20000元、40000元，于2018年8月28日通过支付宝向支付宝账户小鑫（*烟镳）支付24000元，共计84000元。关于软件开发及交付，原告主张被告至起诉之日，仍未向原告交付合格的软件开发成果，亦未进行项目初验。原告提交的“广州app商城项目”微信群聊天记录显示，2018年12月19日，微信号为lljjcxc的微信用户发送http://47.106.72.211/GuangZhouShop_Admin总后台http://47.106.72.211/GuangZhouShopBusiness_Admin商家后台，原告询问账户、密码，对方告知账户密码；2018年12月20日，原告在该微信群中表示“约定的最后时间到了”，2018年12月21日，微信号为lljjcxc的微信用户在该群发送http://47.106.72.211/GuangZhouShop_Web/app/GuangZhouShopUser.apk用户端，http://47.106.72.211/GuangZhouShop_Web/app/GuangZhouShopBusiness.apk商家端，原告于2018年12月22日回复“后台跟app我看了，今天开始我不再跟进了，该说的我说了很多，约定的时间超了，我觉得再给10天我依旧用不了，我不想再浪费时间了”“基本的ui设计都不做”“现在测试一次都没测过，漏洞什么的还没弄，网站一拖再拖”。2018年12月24日原告表示“3天内把我今天说的做出来”，2018年12月25日，原告在该微信群中发送了“app更正”的文件包，要求尽快修改，微信号为lifeng404284962的微信用户回复“最近没时间”“人手真出不来”。2019年1月6日，微信号为lifeng404284962的微信用户表示“不玩了”。2019年1月25日原告将本案的案件受理通知书发送到该微信群“广州app商城项目”中。另查明，被告为有限责任公司（自然人独资），成立于2017年2月20日，注册资本为1000万元，经营范围为电子、通信与自动控制技术研究、开发；通信技术研究开发、技术服务；能源技术研究、技术开发服务；网络技术的研究、开发；计算机技术开发、技术服务等。2019年6月17日，该公司法定代表人由宋烟镳变更为温某1。还查明，原告于2019年1月22日向本院起诉，请求被告返还开发款84000元。被告于2019年2月14日收到上述起诉状及证据材料副本。以上事实，有原告提交的证据及其当庭陈述予以证实。本院认为，本案为计算机软件开发合同纠纷。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃抗辩的权利，本院依法采信原告提交的证据并根据原告提交的证据认定本案的事实。根据原告的起诉意见，本案焦点为：1.原、被告之间是否成立计算机软件开发合同关系；2.原、被告是否已经按照合同的约定履行了合同义务；3.违约责任的承担。关于第一个焦点问题，《中华人民共和国合同法》第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。本案中，涉案合同有原告的签字及被告的盖章，可认定双方之间签订的计算机软件开发合同成立。经审查，该合同系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，该合同依法成立并有效，双方当事人应依照合同约定享有合同权利和履行合同义务。关于第二个焦点问题，根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于原告是否已经按照涉案合同的约定履行了合同义务的问题。本院认为，原告提交了涉案合同、支付宝转账记录截图、微信聊天记录等证据证明原告已经按照涉案合同约定向被告的收款账户支付了84000元，即已经在约定时间内完成了第一期合同款和第二期合同款的支付，本院认为原告已经按照合同的约定履行了付款义务。关于被告是否按照涉案合同约定履行了合同义务的问题。按照涉案合同第一条第一款的约定，被告应当在双方确认《商城软件需求规格原型说明书》并确认UI设计后的65个工作日内完成项目功能的开发。原告提交的微信聊天记录显示，双方确认UI设计的时间是2018年8月30日，因此，被告应当从2018年8月30日的次日起在65个工作日完成软件开发交付工作，但直至原告提起本案诉讼，仍未有证据显示被告已经交付可供测试的软件，被告没有履行涉案合同约定的软件开发义务，其行为违反了涉案合同约定，依法应承担违约责任。关于第三个焦点问题，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该法第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。违约金的制度设计在于约束合同各方诚实履行各自负担的合同义务，并在违约行为发生时对守约方的损失进行填平。因被告的违约行为致使原告的合同目的不能实现，涉案合同已符合合同解除的条件，原告虽没有书面发出解除合同通知书，但已向法院起诉，被告也于2019年2月14日收到起诉状及证据材料副本，故涉案合同于2019年2月14日解除。被告在合同解除后再占有开发款已无合同依据及法律依据，应当返还84000元的开发款。根据涉案合同第七条违约责任的规定，作为违约方的被告应当赔偿原告因违约行为而遭受的损失。原告主张被告应当按照涉案合同第三条第三款约定的标准向其支付违约金，但该条约定的适用情形是原告（甲方）违约，不适用于被告（乙方）违约的情形，故不能依照该条款标准来计算违约金。原告因被告违约行为所造成的损失，原告并未举证，但考虑到被告占用该开发款给原告造成的利息损失，被告向原告支付的利息应以84000元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2019年2月14日起计算至实际清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广州鑫酷科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告张金光合同款项84000元及利息（利息以84000元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2019年2月14日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告张金光的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2580元，由被告广州鑫酷科技有限公司负担。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条和《最高人民法院关于知识产权案件管辖等有关问题的通知》第六条的规定，本案需要强制执行的，由广州市中级人民法院或者被执行的财产所在地中级人民法院执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审 判 长  谭海华人民陪审员  曾淑仪人民陪审员  吴紫芸二〇一九年八月二十二日法官 助理  曾维亮书 记 员  盛燕冰