云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初9651号原告:刘家荣，男，1969年2月7日出生，汉族，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：魏治勇、刘习良，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明盛鼎安机械工程有限公司，统一社会信用代码：9153010067657061XE。住所地：云南省昆明市盘龙区龙泉镇宝云社区麦地村。法定代表人：付开金，总经理。委托诉讼代理人：李飞、李向刚，云南进国律师事务所律师，特别授权代理。被告：谭伟，男，1987年9月5日出生，汉族，住重庆市垫江县。第三人：付开金，男，1983年10月27日出生，汉族，住云南省昆明市嵩明县。原告刘家荣与被告昆明盛鼎安机械工程有限公司（以下简称盛鼎安公司）、谭伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后。经原告刘家荣申请，依法追加付开金作为第三人参加本案诉讼。并适用简易程序，公开开庭进行审理。原告刘家荣及其委托诉讼代理人魏治勇，被告盛鼎安公司的委托诉讼代理人李飞、李向刚，被告谭伟，第三人付开金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘家荣向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带赔偿原告人身损害赔偿金536238元，其中残疾赔偿金247811.2元、误工费159588元、护理费29160元、营养费9108元、住院伙食补助费10300元、交通费2201元、签证费470元、后期医疗费55000元、精神抚慰金2万元、鉴定费2600元；2、本案诉讼费用由两被告共同承担。事实与理由：2017年11月，被告盛鼎安公司承包了位于老挝的国际电子产业园项目的外墙劳务施工工程，被告谭伟雇佣原告到上述在建工程中工作，主要负责支模的木工工作。2019年1月24日，因被告盛鼎安公司未按照安全施工规定在全部建筑墙体外设置安全防护兜网，原告在支模过程中，脚底不慎踏空，从21层的建筑外墙坠下，由于没有安全防护兜网的保护，原告直接坠入位于7层的平台上，导致身体右上肢、脊柱、肋骨受到严重损伤。受伤后，原告在其他工友的护送下，被送到当地的医院进行紧急抢救，由于当地医疗水平限制，又于2019年2月13日转院回国至云南中德骨科医院进行治疗。诊断为：1、右肱骨中段骨折术后；2、右尺桡骨粉碎性骨折术后；3、右侧桡神经损伤；4、右股骨转子间骨折；5、右股骨中段骨折；6、左侧耻骨下支骨折；7、右肱骨大结节撕脱性骨折；8、双侧肋骨多发骨折；9、T11椎体压缩性骨折；10、L3椎体压缩性骨折；11、L1-L4右侧横突骨折；12、全身多处皮肤擦挫伤。原告在云南中德骨科医院接受治疗，直至2019年5月7日出院。出院后原告委托云南公正司法鉴定中心进行了伤残等级评定，后期医疗费用评估，以及误工期、护理期、营养期评定。评定结果为：1、原告右上肢损伤评定为八级伤残；脊柱损伤评定为八级伤残；肋骨骨折评定为九级伤残；2、原告后期医疗费用评估为55000元；3、原告的误工期为365日，护理期评定为120日，营养期评定为150日。被告谭伟支付了前期医疗费用和部分费用后，对原告人身损害赔偿金拒绝支付，原告多次找到两被告，要求两被告连带承担赔偿责任，但两被告均不予支付。原告由两被告雇佣从事国际电子产业园项目的木工工作，两被告作为雇主应当承担赔偿责任。同时，原告受伤系两被告未按照安全施工要求在施工外墙外设置安全防护网，原告没有受到任何的安全保护，最终导致原告身受重伤，也给原告造成巨大的精神损伤和心理压力，至今仍然心有余悸。为维护自身合法权益，特提起诉讼。被告盛鼎安公司辩称：1、原告与盛鼎安公司没有合同关系，不应当承担责任；2、谭伟作为劳务部分的分包人，在金三角特区的当地标准中，没有任何过错；3、原告没有佩戴相应的安全措施，导致事故的发生，应当对受伤后果承担相应的责任。被告谭伟辩称：1、在金三角特区是我分包的单项工程；2、赔偿金有异议。其余意见与被告盛鼎安公司一致。第三人付开金陈述称：1、我听工人说，刘家荣受伤之前就有伤，要求对旧伤进行鉴定；2、谭伟这边的工人没有按照规定严格执行，安全带我们已经购买，要求他们佩戴，刘家荣没有佩戴；3、我和刘家荣没有关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月15日，盛鼎安公司与谭伟签订一份《劳务班组分包合同》，约定将老挝金三角经济开发区的写字楼工程木工分包给谭伟施工。后谭伟雇佣刘家荣到该工程务工。2019年1月24日，刘家荣在务工过程中自21层建筑外墙坠落受伤。云南中德骨科医院出院证中出院医嘱载明：1、定期专家门诊复查X片（1、2、3、6、12月）；2、加强营养，多休息（建议休息3月），建议继续口服促进骨折愈合药物；3、患肢3个月内不负重，避免剧烈运动，3个月后视骨折愈合情况再做下一步指导治疗；4、在专业医师指导下行康复治疗。适当患肢肌群功能锻炼，预防肌群萎缩；5、1年后根据复查情况决定内固定物取出时间；6、定期随访，不适随诊。2019年5月14日，云南公正司法鉴定中心作出云南公正[2019]法临鉴字第0307号《法医学临床检验意见书》，鉴定意见为：1、刘家荣的右上肢损伤评定为八级伤残；刘家荣的脊柱损伤评定为八级伤残；刘家荣的肋骨骨折评定为九级伤残；2、刘家荣的后期医疗费评估为55000元。另外，事故发生后，被告盛鼎安公司垫付了医疗费30万元，被告谭伟向原告支付6500元。本院认为，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十四条之规定：“侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居住地的，适用共同经常居住地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。”本案中原、被告双方的住所地均位于我国国内，故本案应当适用我国法律；其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款之规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中原告刘家荣在提供劳务过程中受伤，被告谭伟作为雇主，应当承担赔偿责任；另外，被告盛鼎安公司将涉案工程分包给没有相应资质的被告谭伟，其应当与被告谭伟承担连带赔偿责任；再者，原告刘家荣作为成年人，应当知道工作的危险性，在未采取完备的防护措施的前提下就开始工作，其对事故的发生亦有过错。综上，本院确定原告刘家荣的损失由被告盛鼎安公司、谭伟连带承担90%的赔偿责任，其余部分由原告刘家荣自行承担。至于原告因本次事故产生的损失。本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，作如下认定：1、残疾赔偿金79683.2元。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条第一款之规定：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。”原告刘家荣提向本院提交的两份《证明》，均没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，不符合证据的形式要件，且村民小组或居委会均不具有证明房产买卖的职能，故本院对于原告刘家荣提交的上述两份《证明》不予采纳。另外，本案中原告刘家荣不能提供确实充分的证据证明其经常居住地、收入及生活来源地为城镇，故本院确定残疾赔偿金按照农村标准计算。同时参考云南公正司法鉴定中心出具的伤残等级评定意见，计算出残疾赔偿金为10768元×20年×37%=79683.2元；2、护理费16800元。结合原告伤情，参考云南公正司法鉴定中心的鉴定意见，本院确定护理期按120日计算，同时原告刘家荣主张的护理费标准未超过合理范围，本院予以采纳。故60天×160元/天+60×120元/天=16800元；3、误工费25124.8元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”原告的误工时间计算至定残日前一天（2019年5月13日）为109天，同时参照2018年云南省建筑业在岗职工年平均工资82981元，计算出原告刘家荣的误工费为82981元÷12÷30×109=25124.8元；4、营养费5400元。出院医嘱载明原告刘家荣需加强营养，参考云南公正司法鉴定中心的鉴定意见，本院确定营养期按150日计算，同时原告刘家荣主张的营养费标准未超过合理范围，本院予以采纳，故150天×36元/天=5400元；5、住院伙食补助费10300元、后期治疗费55000元。被告盛鼎安公司、谭伟对原告刘家荣主张的该两项赔偿费用予以认可，本院对此予以确认。6、交通费2100元。本院综合考虑原告转院治疗及出院后需要复查等情况，酌情支持其交通费2100元；7、鉴定费2600元。该费用是原告确定损失及主张权利产生的必要支出，本院予以保护；8、根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，结合原告因此次事故所产生的损伤，本院对于原告刘家荣主张的精神损害抚慰金2万元的诉讼请求，依法予以支持；9、医疗费30万元。医疗费30万元全部由被告盛鼎安公司垫付；10、本案中原告刘家荣并未向本院提交确实充分的证据证明其实际支出了签证费470元，故本院对于原告刘家荣的该项诉讼请求，不予支持。综上，本院确定原告刘家荣的损失总额为517008元（残疾赔偿金79683.2元、护理费16800元、误工费25124.8元、营养费5400元、住院伙食补助费10300元、后期治疗费55000元、交通费2100元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金2万元、医疗费30万元），上述损失应由被告盛鼎安公司、谭伟赔偿465307.2元（517008元×90%），扣除被告已经支付的306500元（30万元+6500元），被告盛鼎安公司、谭伟仍应向原告刘家荣赔偿158807.2元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告昆明盛鼎安机械工程有限公司、谭伟应在本判决生效后十日内赔偿原告刘家荣158807.2元；二、驳回原告刘家荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9162元，减半收取计4581元，由原告刘家荣负担458元，由被告昆明盛鼎安机械工程有限公司、谭伟负担4123元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员 吕 刚二〇一九年八月二十一日书记员 桂绮堇