广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终8588号上诉人（原审被告）：广州房大叔网络科技有限公司，住所地广东省广州市番禺区。法定代表人：肖松有。被上诉人（原审原告）：佛山市禅城区金满屋房产中介服务部，住所地广东省佛山市禅城区。经营者：叶美燕。委托诉讼代理人：陈嘉祺，广东安南律师事务所律师。原审被告：广州房大叔网络科技有限公司佛山分公司，住所地广东省佛山市顺德区。法定代表人：肖松有。原审第三人：佛山市奥园置业投资有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。法定代表人：何剑峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈伯田，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈欣蕴，女，该公司员工。上诉人广州房大叔网络科技有限公司（以下简称房大叔公司）因与被上诉人佛山市禅城区金满屋房产中介服务部（以下简称金满屋服务部），原审被告广州房大叔网络科技有限公司佛山分公司（以下简称房大叔佛山分公司），原审第三人佛山市奥园置业投资有限公司（以下简称奥园公司）合同纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2019）粤0606民初1505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。房大叔公司上诉请求：撤销一审判决第一项中“违约金按年利率24%计算，从2018年11月30日计至债务清偿完毕之日止以所欠佣金为基数按年利率24%支付违约金”的部分。事实与理由：首先，根据房大叔佛山分公司与金满屋服务部签订的《联动分销通知书》，约定的结佣条件为“房大叔佛山分公司收到开发商佣金后，将书面通知金满屋服务部符合结佣条件的发票，并于收到发票及相关结佣资料后30个工作日安排付款”。由此可见，房大叔佛山分公司、房大叔公司向金满屋服务部支付佣金的前提有两个：第一，是开发商向房大叔佛山分公司、房大叔公司支付佣金；第二，房大叔佛山分公司、房大叔公司收到金满屋服务部的发票及结佣资料。但房大叔佛山分公司、房大叔公司仍未收到金满屋服务部提供的19069.8元的发票，因此，房大叔佛山分公司、房大叔公司有权顺延支付代理服务费，一审法院从2018年11月30日计算房大叔公司逾期违约金与事实不符。其次，一审法院判令房大叔公司需按民间借贷最高可支持年利率24%来确定违约金标准过高，应当按照中国人民银行同期贷款利率计算违约金。金满屋服务部辩称：房大叔佛山分公司没有按约定书面通知金满屋服务部开具发票，房大叔公司的上诉没有事实和法律依据，应予驳回。奥园公司述称:本案与奥园公司无关。房大叔佛山分公司未作陈述。金满屋服务部向一审法院起诉请求：1.判令房大叔公司、房大叔佛山分公司向金满屋服务部支付佣金19069.8元，房大叔公司、房大叔佛山分公司承担连带清偿责任；2.房大叔公司、房大叔佛山分公司向金满屋服务部支付迟延付款违约金，暂计至2018年12月21日为4672.1元（以19069.8元为基数，自2018年4月20日起按照年利率36.5%计至清偿之日止），房大叔公司、房大叔佛山分公司承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由房大叔公司、房大叔佛山分公司承担。一审法院查明事实：2017年7月1日，房大叔佛山分公司与金满屋服务部签订一份《房大叔战略合作协议》，房大叔佛山分公司找金满屋服务部合作进行房产项目促销，如金满屋服务部成功促成客户购买，房大叔佛山分公司向金满屋服务部支付佣金，协议有效期自2017年7月1日至2019年7月30日。该协议第五条第一款第二项还约定，房大叔佛山分公司应按约如期支付佣金，如有延期，金满屋服务部有权以延期部分金额按每日千分之一向房大叔佛山分公司收取违约金。当天，双方还签订一份《联动分销通知单》，明确促销的项目是开发商奥园公司名下的佛奥湾的房地产项目，佣金比例为购房成交价的2.1%，该费用在房大叔佛山分公司收到开发商佣金后，5个工作日内书面通知金满屋服务部开具发票，在收到发票及符合结佣条件后30个工作日内安排向金满屋服务部付款。随后，经金满屋服务部介绍，其推介的客户邢某、黄某于2017年7月8日与奥园公司签订了《认购书》，认购佛奥湾11座2102单元，购房成交价为1816169元。上述认购情况由金满屋服务部与房大叔佛山分公司签订了《客户确认单》进行确认。邢某、黄某后来也实际向奥园公司购买了房产，按购房成交价1816169元的2.1%计算，房大叔佛山分公司应支付给金满屋服务部的佣金为38139.55元。2018年1月19日，房大叔佛山分公司向金满屋服务部支付了部分佣金19069.8元。2018年10月11日房大叔佛山分公司收到开发商佛奥公司应付的佣金，但房大叔佛山分公司没有向金满屋服务部支付其余的佣金19069.75元。金满屋服务部于2019年1月8日向一审法院提起诉讼。一审法院另查明，房大叔佛山分公司是房大叔公司的分公司。一审法院认为：房大叔佛山分公司与金满屋服务部签订的《房大叔战略合作协议》，没有违反法律规定，一审法院予以确认。金满屋服务部已成功介绍客户购房，房大叔佛山分公司理应依约结付佣金，现金满屋服务部起诉请求房大叔佛山分公司支付尚欠的佣金有理，一审法院予以支持，但佣金数额应为19069.75元。对于房大叔佛山分公司认为，金满屋服务部未履行提供发票的义务前有权顺延支付佣金的意见，一审法院不予采纳。因为开发商奥园公司在庭审中表示已于2018年10月11日向房大叔佛山分公司支付了佣金，但此后房大叔佛山分公司却没有按约先书面通知金满屋服务部开具发票，不正当地阻止向金满屋服务部结付佣金的条件成就，按照《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款规定，视为结付佣金的条件已成就，故房大叔佛山分公司理应向金满屋服务部支付佣金。但逾期结付佣金时间应自2018年10月11日起计算，加上5个工作日通知时间和30个工作日安排付款，实际至2018年11月30日才算逾期开始计算违约金。金满屋服务部主张自2018年4月20日开始计算，一审法院不予支持。关于违约金是否过高，金满屋服务部是按照约定的每日千分之一即年利率36.5%来计算，在金满屋服务部没有提供因房大叔佛山分公司违约而造成其具体损失的情况下，该违约金标准稍为过高。但本案是房大叔佛山分公司违约，如按其提出的将违约金标准调整为按中国人民银行同期贷款利率计算则属于过轻，以致不能有效处罚违约行为，倡导守约诚信。综合考虑，一审法院参照民间借贷最高可支持年利率24%来确定本案的违约金标准。对于房大叔佛山分公司，是房大叔公司的分公司，属于《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第五项规定的分支机构，可以作为民事诉讼的当事人，且现在的分公司也可能登记有一定的财产具有相应的责任能力。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”又根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第七十八条第一款规定，“被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。”该规定是补充清偿责任。因此，一审法院确定房大叔公司应对房大叔佛山分公司未能清偿本案债务部分承担补充清偿责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、房大叔佛山分公司应于判决发生法律效力之日起十日内向金满屋服务部支付佣金19069.75元，并从2018年11月30日起至债务清偿完毕之日止以所欠佣金为基数按年利率24%支付违约金；二、房大叔公司对上述债务承担补充清偿责任；三、驳回金满屋服务部的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费393.54元，由房大叔佛山分公司、房大叔公司负担。本院二审期间，各方当事人皆未向本院提交新的证据。经审理，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，综合双方的诉辩意见，本案二审争议焦点是房大叔佛山分公司、房大叔公司的付款条件是否成就，以及一审法院关于违约金的认定是否合理。正如一审法院所述，金满屋服务部已履行合同义务,且开发商已向房大叔佛山分公司支付了应付佣金。因此，房大叔佛山分公司应依约结付佣金。金满屋服务部虽尚未向房大叔佛山分公司开具发票，但系因房大叔佛山分公司未按约在先书面通知所致，按照《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款规定，可视为结付佣金的条件已成就，房大叔公司上诉主张付款条件未成就无理，本院不予采纳。另，一审法院已对金满屋服务部主张的违约金进行调整，房大叔公司未能举证证明该调整后的违约金标准仍过分高于金满屋服务部的实际损失，本院对房大叔公司按中国人民银行同期贷款利率计算违约金的意见不予采纳。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持；房大叔公司上诉所提理据不足，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人广州房大叔网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈儒峰审 判 员 刘金玲审 判 员 李 炜二〇一九年八月二十九日法官助理 黄燕芝书 记 员 李燕美