广西壮族自治区灵山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0721民初456号 原告：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧，统一社会信用代码：9113053030821104XL。 法定代表人：耿君彩，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程月艳，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：蒋钦，广西港天律师事务所律师。 被告：钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店，住所地钦州市钦北区德营市场125号商铺。注册号：450703600112283。 经营者：谢钦，男，1972年8月5日出生，汉族，钦州市钦南区居民，住该区。 被告：谢钦，男，1972年8月5日出生，汉族，钦州市钦南区居民，住该区。 原告垫富宝投资有限公司诉被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店、谢钦民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，依法适用简易程序进行审理，后因被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店、谢钦下落不明，本院于2019年3月22日作出（2019）桂0721民初456号《民事裁定书》。裁定本案转为普通程序审理，于2019年7月2日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人蒋钦到庭参加诉讼，被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店、谢钦经公告送达开庭传票传唤，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理了本案，现已审理终结。 原告垫富宝投资有限公司向本院提出变更后的诉讼请求：1、被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店偿还原告垫付款本金20996.75元及利息（按年利率24%从2018年3月18日计至实际清偿之日止）；2、被告谢钦对被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店的偿还债务承担连带保证责任；3、本案的案件受理费、公告费由被告承担。事实和理由：原告推出的垫付宝业务，是由原告替买方会员（用户）向卖方会员（商户）垫付消费款，再由用户在还款日前偿还垫付款的服务。要享受垫付宝服务，首先要在垫付宝网站注册成为会员，垫付宝会员分为两类，一类是买方会员，称为用户，另一类是卖方会员，称为商户。成为会员后，签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，提供抵押财产，并签订受权书、担保函等，原告根据用户提供的财产情况，授予其一定的信用额度，并在其账户中形成账单日、还款日及授信额度等内容。在信用额度范围内，原告可以替用户垫付消费款给商户，垫付款项的方式是原告将与交易金额等额的垫付宝额度在扣除向商户收取的服务费后，划拨到商户的垫付宝账户中，商户收到额度后，可以在可用额度内到其他商户处消费，也可以选择向原告申请提现。在一个账单周期内原告替用户垫付消费款不计利息，不收取任何费用，但用户须依约在还款日前将原告垫付款归还清，如逾期不还，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任。原告依据《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定，对向商户收取所垫付消费款的一定比例（2%或2.4%）的服务费。 被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店作为垫付宝用户，2018年2月18日在商户褚能彰处消费了21000元，原告为被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店代为支付了该笔费用，但在还款期限内，被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店仅归还了3.25元，尚欠原告20996.75元本金拒不归还。被告谢钦也拒绝承担担保责任。 被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店、谢钦未作答辩，没有向本院提供证据，也没有到庭参加诉讼。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店、谢钦经公告送达开庭传票传唤，未到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。原告提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，能证实本案事实，本院对原告提交的证据的证明效力予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 垫富宝投资有限公司为2014年8月13日登记成立的其他有限责任公司，经营范围：对批发零售业；租赁和商务服务业；住宿和餐饮业；制造业；建筑业；信息传输、计算机服务和软件业；交通运输、仓储和邮政业；文化、体育和娱乐业企业进行投资；柴油的零售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 垫富宝投资有限公司开展名为“垫付宝”的业务，垫付宝网站是垫富宝投资有限公司为垫付宝会员推出的网上服务平台，在垫付宝会员间进行商品或服务交易时，垫富宝投资有限公司替垫付宝买方会员直接按协议垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员。买方会员按约定将垫付款归还垫富宝投资有限公司。 2016年8月6日，原告垫富宝投资有限公司（甲方）与被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店（乙方）签订编号为垫000176247／桂钦州市000212《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定：乙方自愿在甲方指定网络平台-垫付宝网站注册成为会员，甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账号（又称垫付账户），是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码；乙方向甲方提供符合甲方要求的授信资料后，甲方根据乙方向垫付宝网站所提供的资料以及实际情况，向乙方授予一定的信用额度，该额度用于乙方到垫付宝会员处消费使用；在会员间进行商品或服务交易时，乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方会员按约定将垫付款定期归还甲方；乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按照足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项；乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成其垫付宝账户账单日、最后还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则，乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金等。 2016年8月5日，被告谢钦向原告垫付宝投资有限公司出具编号为垫000176247/桂钦州市000212《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》，自愿为被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店（债务人）在原告与被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店在合同项下所负的债务承担连带保证担保，保证期间自主合同生效之日起至合同履行完毕。 被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店在垫付宝网站注册成会员，其消费户的授信额度为21000元，账单日为每月10日，还款日为每月18日。2018年2月18日，原告依约为被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店向垫付宝会员褚能彰处的消费垫付消费款21000元。当日，垫付宝系统扣除被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店账户的3.25元，被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店尚欠原告垫付款20996.75元未归还。 本院认为，原告与被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》,约定原告向被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店提供一定的信用额度和还款期限，为被告支付消费款项，被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店到期后归还款项，逾期需承担违约金，其实质系被告向原告借款，双方成立民间借贷的法律关系。根据最高人民法院《关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》“公民与非金融企业（以下简称企业）之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应当认定无效：。（三）企业以借贷名义向社会公众发放借款；。”的规定，原告向不特定的社会公众发放贷款，其行为性质属于金融活动，金融活动属于国家特许经营的范围，而原告的营业执照的经营范围并未包括金融活动。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”的规定，故原告与被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店订立的合同应认定为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，原告已为被告垫付了消费款20996.75元，被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店没有按约定归还，原告请求被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店归还尚欠的垫付款20996.75元符合事实和法律的规定，本院依法予以支持。对于原告请求被告按年利率24%支付利息的问题，由于合同无效，对原告的请求，本院不予支持，但据于被告占用原告资金的事实，根据公平和诚实信用原则，被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店应向原告支付因此而产生的资金占用费，资金占用费的计算标准应从2018年3月18日起至清偿完毕之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算为宜。关于原告请求被告谢钦承担连带保证责任的问题。根据《中华人民共和国担保法》第五条第一款“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定”的规定，本案担保合同因主合同被认定无效而归于无效，该担保合同约定的担保方式，即被告谢钦为被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店的债务提供不可撤销的连带担保的约定无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担的民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿的三分之一。”之规定，被告谢钦在与原告垫富宝公司签订担保合同时，应尽到审慎注意义务，其知道或者应当知道垫富宝公司违反国家金融监管法律从事金融业务，仍自愿为相关债务提供担保，应认定被告谢钦存在过错。根据上述法律规定，被告谢钦应对被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店不能清偿的欠款本息之和承担三分之一的连带赔偿责任。 综上所述，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《中华人民共和国担保法》第五条第一款，《中华人民共和国银行业监督管理办法》第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条的规定，判决如下： 一、被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店返还给原告垫富宝投资有限公司20996.75元及支付资金占用费的利息（以20996.75元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率从2018年3月18日起计至清偿完毕之日止）； 二、被告谢钦对被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店在上述第一项判决中的债务不能清偿部分承担三分之一的赔偿责任。 三、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费378元，公告费350元，合计628元，由被告钦州市钦北区丰谷登副食蛋品店、谢钦负担。 上述债务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审 判 长  李文伟 人民陪审员  刘昭婷 人民陪审员  纪庆莲 二〇一九年八月十日 书 记 员  周永丽