四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0181民初4388号 原告：山东鲁建工程有限公司。住所地：济南市经五路小纬四路46号。 法定代表人：张玉兴，系公司董事长。 委托诉讼代理人：赵明月，四川川达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾子益，四川川达律师事务所律师。 被告：秦伟，男，1975年11月22日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：徐文钦，男，1966年10月19日出生，汉族，住四川省仁寿县。 原告山东鲁建工程有限公司（以下简称鲁建公司）与秦伟建设施工合同纠纷一案，本院于2018年10月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告鲁建公司的委托诉讼代理人赵明月、曾子益，被告秦伟及委托诉讼代理人徐文钦均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鲁建公司向本院提出诉讼请求：1、确认双方就“都江堰市玉龙兴商务酒店工程”的工程款结算金额为3,300,632.32元；2、秦伟向鲁建公司退还超付的工程款586,247.68元；3、秦伟向鲁建公司提供与结算金额3,300,632.32元同等数额的发标，若秦伟不能提供则判令秦伟向鲁建公司支付税费146,125.06元；4、本案诉讼费用由秦伟承担。事实与理由：2014年6月5日，鲁建公司与都江堰市玉龙兴商贸有限公司签订《建设工程合同》，承包了“都江堰市玉龙兴商务酒店”项目。同年9月3日，原告与秦伟签订《建设工程劳务合同》，将玉龙兴项目的劳务分包给秦伟。该《建设工程劳务合同》对秦伟分包的工程范围、要求、价款等做了详细约定。根据双方的约定，劳务结算价以建筑面积包干综合单价448.00元/平方米，建筑面积按四川省2000定额计算规则（二层大厅不计算建筑面积，另补助2万元）进行计算。现玉龙兴项目已经竣工。按照双方合同约定的工程款结算方式计算，鲁建公司应付秦伟工程款3,300,632.32元，但鲁建实际已经支付秦伟工程款3,886,880元，超额支付586,247.68元。 秦伟辩称，案涉工程从开工到现在完工几年，期间多次停工，从2014年完工到现在未做结算。2014年9月3日签订合同时，工地已经开工。实际施工过程中，因开发商楼层设计变化，要求增加工程量。2014年9月12日期间，案涉项目停工，业主方出具停工通知。停工期间鲁建公司默认了对秦伟进行停工补偿。再次开工以后，所有的图纸都发生了变化。合同是案外人杨小全与秦伟签订，杨小全与鲁建公司系挂靠关系。施工过程中，鲁建公司多次扣留项目经理杨小全的工程款，导致民工工资未及时发放，造成民工闹事，都江堰市清欠办就此事进行过处理。在建筑封顶的时候，项目经理杨小全称业主方未拨付工程款，其借款45万元支付材料费后才完成封顶的。鲁建公司尚欠秦伟工程款100余万元，因双方未办理结算，秦伟早就提起诉讼了。 根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 1、2014年6月5日，案外人都江堰市玉龙兴商贸有限责任公司与鲁建公司签订《建设工程合同》，约定：都江堰市玉龙兴商贸有限责任公司为实施都江堰市玉龙兴商务酒店项目1标段，已接受鲁建公司对该项目施工的投标。签约合同价为人民币19,253,276元。其中暂列金1,419,409元。专业暂估价150,000元。安全文明施工费646,963元。承包人项目负责人：杨小全。工程质量符合合格标准。工期360个日历天。承包人承诺按合同约定的条件、时间和方式向承包人支付合同价款。承包人应按照监理人指示开工，工期为360日历天。本协议书一式正本贰份，副本肆份，合同双方各执叁份。该合同发包人处由案外人都江堰市玉龙兴商贸有限责任公司签章。承包人处由山东鲁建工程集团有限公司签章。 2、2014年9月3日，鲁建公司作为甲方与秦伟作为乙方签订《建设工程劳务合同》，载明：按照《中华人民共和国合同法》的相关规定，为明确双方在施工过程中的权利义务和责任，经双方友好协商，自愿签订“都江堰市玉龙商务酒店工程”劳务派遣合同，并达成以下条件。一、缺席。为了保障劳务者在劳务工作中的安全，杜绝安全事故的发生，保证工程按期合格完成，秦伟必须遵守鲁建公司的一切制度并服从管理。否则鲁建有权对秦伟进行处罚直至终止合同。1、秦伟应完全、准确地按照该工程合同条款、技术规范、设计图纸、图纸会审纪要与合同条款有关的书面协议，对都江堰市玉龙商务酒店工程的建筑、结构工程精心施工。2、合同双方均需恪守合同相关条款，切实履行己方的义务与职责。二、工程概况。工程名称：都江堰市玉龙兴商务酒店工程。工程地点：都江堰市观景路二段。建筑面积8552平方米（以竣工核定的建筑面积为准）。工程起止时间2014年8月16日起，2015年1月16日止。总日历天数153天。三、承包内容及质量要求。（一）乙方承包范围。1、施工图纸范围内所有的土建工程、木方、模板、架管、扣件、安全网、密目网等周转材料，防护、安全标示方面的油漆，塔吊、龙门吊、搅拌机、布料机、圆盘锯、钢筋弯曲机、断料机、车丝机、电机、振动棒、斗车等机具、机械、二级箱以下的配电箱、电线、电缆线、施工过程中使用的各种灯具及施工放线。2、所有图示（含图纸及图纸指定的标准图集）的结构预埋件的设置施工，以满足后续施工生产之要求；3、本工程所有钢筋混凝土柱、梁、板须达到无需抹灰的标准，如不能达到此要求，乙方须承担为此而发生的剔凿、抹灰费用；4、对其他分包商及供应商（包括但不限于发包方的其他分包商、供应商，业主指定分包商、供应商以及其他专业承包人）的配合及成品半成品的保护工作。5、甲方因工作需要临时要求乙方配合的工作、工程。若是施工图以外的工作内容另计费用。6、内外脚手架、卸料平台、通道、损伤棚、临边防护等搭拆及维护施工。7、砖砌体。8、内外墙抹灰及外墙面砖工程。9、屋面工程（防水以外）。10、施工图以内的辅助用工。11、清扫、材料堆码等安全文明施工用工。12、二次搬运、上下车等用工（甲供材料除外及甲供材料堆码在施工现场以外）。13、门窗、栏杆、水电等所有安装完成后的补烂、补洞（由分包单位造成的由分包单位负责）。14、钢筋房、水泥房、模板加工房、砂浆搅拌站的搭拆等。15、交工前的清洁卫生的用工（承包范围内）。16、配备完善的管理人员：责任工长、技术负责人、安全兼职员、放线工长各一名，木工、钢筋工专业技术指挥员各一名。17、明确不包含的范围：门窗制作安装，内墙腻子、涂料、栏杆制作安装，保温施工，防水施工，土方施工，幕墙施工，花岗石施工，临设施工（另计），临电施工，水电安装，楼层施工用水安装，室内粘贴，屋面瓦粘贴，地下室外侧墙防水保护层。以上施工范围，即在现有的施工图除明确不包含在劳务范围内的所有施工内容，每个分部分项工程量若实际发生增减，按增减的工程量和甲乙双方约定的单价增减工程款。双方约定的单价不能超过施工期间的市场单价。……九、结算内容及单价、付款方式为转主乙方指定账户。1、本工程包含以上所有的施工内容人工费、材料费、机械费、税金、管理费等一切费用按建筑面积包干综合单价为448元/平方米，建筑面积按四川省2000定额计算规则执行（二层大厅不计算建筑面积，另补助2万元）。合同总价款暂定为380万元（叁佰捌拾万元整），最终以结算为准。2、工程进度款：工程主体封顶并且进行主体验收合格后15个工作日支付工程总劳务费的50%，外架拆除完15日内支付到工程总劳务费75%，竣工验收合格后30个工作日内付清劳务费总款到98%。剩余2%作为质量保证金，一年期满后30个工作日内付清。3、每次支付工程款前，乙方先与项目部核实工程量，必须持项目部两人（项目经理和工长）签字的结算清单到公司财务部才能办理工程款支付手续，严禁乙方以任何理由向公司借款。十、劳务费的支付与管理。1、每次支付工程款必须经甲方现场工长、责任工长签发人工费结算方单，现场预算审核数量，项目经理审批、技术负责人签字后报送公司劳资部分审核。2、工程款必须首先保证当月民工工资按时足额支付，余款才能由劳务公司自行使用。如果乙方在收到工程款后，不按时足额支付民工工资，造成民工停工、罢工等行为，甲方可代发民工工资，从乙方劳务报酬中扣除，并加收20%管理费，情节严重时甲方立即终止本合同，同时将不良行为记录备案，并对乙方实行“禁入制”。3、乙方必须开立银行账户，甲方支付的劳务费均以转账支票的形式支付到乙方的银行账户。乙方在收取工程款时，除了提供模板、梵文材料的发票以外，还提供一百万人工费发票。十一、履约保证金的缴纳。合同签订5日内乙方向甲方缴履约保证金40万元（不计取利息），本合同自动生效。退履约金时间：第一次为主体结构验收合格后15个工作日内退履约金50%为20万元（不计取利息），第二次为外架拆除退还保证金10万元（不计取利息）；第三次为本工程全部竣工验收合格后30个工作日内退履约金累计100%为10万元（不计取利息）。……该合同甲方处由鲁建公司签章，甲方代表处由杨小全签字，乙方处由秦伟签字。 3、秦伟班组入场施工后，2014年9月12日，鲁建公司玉龙兴项目部发出《停工通知》，载明：玉龙兴项目劳务组，因建设单位变更设计，要求本工程暂停施工，现通知你班组于2014年9月12日正式停工，暂定2014年9月19日开工。请你班组在停工前后，做好以下工作：施工现场的清洁卫生和材料的规整堆码；值班人员、门卫的安排；需要索赔的周材、机械等收方签字；已经浇筑的混凝土养护；复工前的人力、物力、管理人员的充分准备。 4、业主方变更施工图后，秦伟继续入场施工。秦伟班组在施工过程中因增加工程量与项目部负责人形成多份签证单。（1）2014年9月5日现场签证单载明：钢管用于护壁塌方，430米×15元/米＝6,450元；扣件厕所旁边加固，250个×5元/个＝1,250元。因护壁塔架借用扣件，原因塌方毁坏，安装玻璃管加固钢管共计7,700元。（2）2014年12月19日签证单载明：三楼割柱子钢筋共计3,000元。（3）2014年12月20日现场签证单载明：因三楼层高变更，原预备柱钢筋搭接处正在加密区内，不符钢筋施工规范，经建设单位同意，截割柱钢筋，计3,000元。（4）2014年12月31日签证单载明：2014年11月份都江堰玉龙兴工程项目用工总记工9个工作日×180元/天。密布网30张。11月份共计用工9个，密目网30张。（5）2014年12月31日签证单载明：项目部（5－12月份）共计用工如下：5月份大工21天，小工24.5天；6月份大工2.5天，小工8个；7月份大工83个，小工57个；8月份大工22.5个，小工34.5个；9月份大工17.5个，小工15.5个；10月份大工51个，小工27个；11月份大工9个；12月份大工8个。按合同约定计时工单价，大工：214.5×180＝38,610.00元；小工：165.5×130＝21,515.00元。合计60,125.00元。大写陆万零壹佰贰拾伍元整。（6）2015年1月26日《劳务主体变更及新增部分》签证单载明：1、护层1125平方米×8元/平方米＝9,000元；2、46.12…平方米×300元/平方米＝13,836元；3、287平方米×300元/平方米＝86,100元；4、689平方米×5元/平方米＝3,445元；5、基础换填：1113.6平方米×20元/平方米＝22,272元；6、换填支模：340平方米×70元/平方米＝23,800元；7、基础抹灰：72.25平方米×15元/平方米＝1,083.75元。经审核以上七项工程量及单价，1－4项（基础返工造成）为96,891.20元。5－7项（变更基础增加的工程量）为39,272.00元，共计136,163.20元。（7）2014年9月25日现场签证单载明：工人租房费杨小全认可35,000元。因工地现场无法住宿，劳务与杨总商量确定35,000元。（8）2015年1月20日现场签证单载明：围护安全网用于变压器防护2次，共用40张×30元/张＝1,200元。高压电线及变压器防护两次，共40张，共计1,200元。 5、案涉工程现已竣工。秦伟班组在施工期间，案外人杨小全、曾尚明、业主方都江堰玉龙兴商贸有限公司、王义等人向秦伟班组支付了部分工程款。其中：2015年2月5日，杨小全通过银行向秦伟支付150万元（秦伟称该150万元中其中30万元为退还的保证金）；2015年5月14日，杨小全通过现金方式向秦伟支付了10万元；2015年5月26日，曾尚全向秦伟转账10,000元；2015年7月7日，曾尚明向秦伟转账13,700元；2015年9月3日，曾尚明向秦伟银行转账150,000元；2015年9月25日，曾尚明向秦伟转账70,000元；2015年9月30日，曾尚明向秦伟转账60,000元；2015年5月28日，业主方都江堰玉龙兴商贸有限公司向秦伟转账700,000元；2016年1月22日，业主方都江堰玉龙兴商贸有限公司向秦伟转款500,000元；2016年2月6日，业主方都江堰玉龙兴商贸有限公司以现金方式向秦伟支付100,000元；2016年2月4日，鲁建公司员工王智向秦伟转账50000；2016年11月11日，鲁建公司员工王义代秦伟向百强架管租赁站何泽友银行转账190,000元租赁费；2017年1月16日，鲁建公司员工（王义）向秦伟银行转账150,000元；2017年3月15日，鲁建公司员工（王义）向秦伟银行转账155,000元；2018年2月6日，鲁建公司员工（王义）向秦伟银行转账100,000元。上述十五次转款3,848,700元。 另查明，鲁建公司至今未与秦伟就案涉工程办理结算。诉讼过程中，双方就已完工程量、增加工程量发生争议，多次协商未果。 上述事实有原、被告身份信息、建设工程施工合同、收条、转账凭证、当事人陈述等在案佐证，本院予以认定。 本案的争议焦点为：1、鲁建公司与秦伟签订施工合同的认定；2、鲁建公司要求确认“都江堰市玉龙兴商务酒店工程”的工程款结算金额为3,300,632.32元的诉讼主张是否成立；3、鲁建公司要求秦伟退还已支付的工程586,247.68元的诉讼主张是否成立；4、鲁建公司要求秦伟提供发票及支付税费问题的认定。 本院认为，一、关于案涉建设施工合同的认定。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”。本案中，2014年9月3日，鲁建公司作为甲方与秦伟作为乙方签订《建设工程劳务合同》，鲁建公司将“都江堰市玉龙商务酒店工程”违法转包给不具有建筑施工资质的秦伟个人，该合同违反法律的强制性规定，属无效合同。 二、鲁建公司要求确认“都江堰市玉龙兴商务酒店工程”的工程款结算金额为3,300,632.32元的诉讼主张是否成立。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协调一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部分发布的计价方法或者计价标准结算工程价款”。本案中，鲁建公司庭审陈述其要求确认金额3,300,632.32元是根据成都古堰房地产咨询有限公司出具的房屋测绘面积8772.7平方米，减去二层总积1611.89平方米加上二层除大厅以外的面积162.03平方米剩余合同约定单价448元每平方米再加上20,000元补助构成，即：（8772.7平方米－1611.89平方米＋162.03平方米）×448元＋20,000元。经庭审查明，秦伟在施工过程中因业主方变更施工图纸，存在增加、变更工程量的情形，且鲁建公司项目负责人出具多份现场签证单能证明在合同约定单价之外应就增加、变更工程量对案涉项目进行计价。故鲁建公司都江堰市玉龙兴商务酒店工程的工程款结算金额为3,300,632.32元的诉讼主张无事实及法律依据，本院不予支持。 三、鲁建公司要求秦伟退还已支付的工程586,247.68元的诉讼主张是否成立。鲁建公司与秦伟就案涉工程至今未办理结算，且庭审查明事实，鲁建公司存在欠付工程款的情况，其要求秦伟返还已支付的工程款无事实及法律依据，本院不予支持。 四、鲁建公司要求秦伟提供发票及支付税费问题的认定。鲁建公司第四项诉讼请求为秦伟向鲁建公司提供与结算金额3,300,632.32元同等数额的发票，若秦伟不能提供则判令秦伟向鲁建公司支付税费146,125.06元。因该项诉请属税收征收法律关系，本院不予处理。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十六条之规定，判决如下： 驳回山东鲁建工程有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费11,324元，减半收取5,662元，由山东鲁建工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 林 昊 二〇一九年八月五日 书记员 易新尧