安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0403民初1250号 原告（反诉被告）：安徽国鑫电力工程有限公司，住所地安徽省合肥市北京路京华世家10#综合楼6楼。统一社会信用代码91340100661444143D（1-3）。 法定代表人：杨敏，公司董事长。 委托诉讼代理人：倪学军，安徽皖大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏青，安徽皖大律师事务所律师。 被告（反诉原告）：安徽泉山湖置业有限公司，住所地安徽省淮南市山南新区金家岭合淮路西侧联华金水城E25栋。统一社会信用代码913404007568121564(1-1)。 法定代表人：汪季明，公司董事长。 委托诉讼代理人：周次淮，公司法务。 原告安徽国鑫电力工程有限公司（以下简称国鑫公司）诉被告安徽泉山湖置业有限公司（以下简称泉山湖公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月26日依法立案后，被告泉山湖公司于2019年5月8日向本院提起反诉，本院于同日立案受理。本院依法适用普通程序，于2019年5月24日公开开庭对本诉及反诉进行了合并审理。原告国鑫公司的委托诉讼代理人倪学军，被告泉山湖公司的委托诉讼代理人周次淮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告国鑫公司诉称：1、请求被告向原告支付工程款1217500元，并承担至款清之日的利息损失（暂计算至起诉之日为100000元）；2、被告承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：被告将“联华·金水城二期开闭所及D地块供电安装工程”发包给原告施工，双方签订了一份施工合同，合同中明确约定为固定总价合同。现工程早已完成竣工验收并投入使用，工程质保期也早已届满。被告理应向原告付清全部工程款，但被告至今尚欠1217500元工程款未付。原告为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院判如所请 被告泉山湖公司辩称：原被告签订的合同在规定工程总价980万元，同时还规定了权利和义务是相等的，工程款30%至甲方，合同第八条约定了相关内容。2、涉案工程实际验收时间，原告提交了证据很清楚的。原告一直不配合不进行结算，未达成协议。被告实际支付工程款8977420元，请求依法驳回原告诉请。 反诉原告泉山湖公司反诉称：1、判令反诉被告延误工期违约；2、判决反诉被告按合同约定支付违约金200万元；3、判令反诉被告退还多收取的开闭所及D地块供电安装工程工程款1209590.37元；4、全部诉讼费用及反诉费用由反诉被告承担。事实与理由：2012年7月30日，原、被告签订了《联华·金水城二期开闭所及D地块供电安装工程施工合同》，合同约定工期开、竣工及验收时间：2012年8月10日开工，2012年10月10日竣工，施工工期为60天。同时约定了“由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方违约金为合同总价的千分之二。”由于不可抗拒的原因造成的工期延误，乙方必须在该原因出现后2日内向甲方提交书面的延期申请，甲方确认后工期顺延。监理机构的工程开工令证明实际开工月期为2012年10月，接合同为2012年10月15日，按合同约定工期竣工时间为2012年12月15日。验收通知书证明工程竣工验收合格为2014年12月15日，工程共延误工期天数730天。减去因反诉原、被告双方原因造成期间两次中间检查不合格，两次竣工验收不合格，到中间检查、竣工验收合格，延误工期220天，因反诉被告原因延误工期达510天。按合同约定，逾期一天，反诉被告应支会反诉原告合同总造价千分之二的违约金。综合各种因素，反诉原告要求判决反诉被告支付延误工期违约金200万元。 另2011年12月26日，反诉原告与反诉被告签订了《联华·金水城二期开闭所及D地块供电安装工程施工合同》，合同约定固定总价980万元，同时约定了“本合同金额为按招标文件内容、合同图纸及工程规范要求之固定包干价格”，合同在竣工结算一项中还约定了“工程竣工验收后，承包人按发包人统一格式提出工程结算并将有关资料送交发包人。发包人接到上述资料九十天内审查完毕。”截止2015年2月反诉原告共支付了反诉被告工程款858.37万元，加上扣除材料款39.372万元，共支付了工程款897.742万元。工程结算中因被反诉人未按招标文件内容、合同图纸及工程规范要求施工，双方对工程造价产生争议，反诉被告向人民法院提起诉讼后，经法院依法委托工程造价机构对涉案工程造价鉴定，鉴定意见工程造价为7767829.63万元，反诉原告超额支付的1209590.37万元，反诉被告依法应予退还。 综上，反诉原告为依法维护自己的合法权益，特提起反诉，请求支持反诉原告的诉讼请求。 反诉被告国鑫公司辩称：工程的工程价款委托鉴定机构鉴定出的数额，违反了计算的规则，因为所依据计算的图纸有误，计算结果是不准确的，基于错误的结果而提起的反诉是不正确的。 本院经审理认定事实如下：被告泉山湖公司因开发本区泉山湖小区，于2012年6月3日，委托安徽金石电力设计咨询有限公司（以下简称金石公司），就涉案小区电力安装工程设计施工图纸，设计图纸于当月设计结束并通过淮南供电公司审核完毕。 2012年7月4日，被告泉山湖公司将小区电力供电安装工程对外招标，由原告国鑫公司中标。 2012年7月30日，原、被告签订“联华.金水城二期开闭所及D地块供电安装工程施工合同”，约定：一：工程名称……二：工程内容，二期10KV开闭所……详见施工图纸、招标文件的工程量清单、修改澄清文件、答疑。三：本工程采取包工、包料、包质量、包工期、包安全、包工程通过供电部门验收。四、（一）本合同采取固定总价合同，其价款为人民币大写：玖佰捌拾万元整。只有经发包人批准的设计变更才能调整合同价款，其余均不得调整合同价款……（二）合同价款调整方法1、材差调整，材料价格均一次性包死，结算时不作任何调整，2、工程变更……（三）、工程款支付1、全部设备进场并由监理、双方验收合格并开始安装后，付总价款30%。2、工程由供电公司和甲方（泉山湖公司）验收合格后，再付总工程款的55%。3、工程竣工结算并经审计后30日内付审计总价的95%，预留审计总价款的5%作为质保金，在工程竣工验收合格，正式送电并移交淮南供电局之日起至移交质保期清，若无质量问题或违约的情形时，余款一次性返还。4、……五：材料供应……六：工程履约保证金及返还……七：竣工验收……八：竣工结算……九、工程质量……十：工期，开竣工及验收日期：2012年8月10日开工，2012年10月10日竣工，工期为60天。合同同时约定了其他内容。 合同签订后的2012年10月15日，被告泉山湖公司向原告国鑫公司发出开工令，原告国鑫公司经施工后的2013年、2014年因施工过程中存在问题，被淮南市供电公司检查后多次要求整改。2014年8月11日，原告国鑫公司向淮南供电公司提交竣工验收材料，经审核不合格，并由淮南供电公司提出整改意见。2014年12月9日，原告国鑫公司经整改后，再次向淮南供电公司提交竣工验收报告，经审核意见为：贵公司于2014年12月9日送受电工程竣工验收报告，经供电公司于2014年12月15日组织配电运检操作班、大客户经理班、计量资产班、用电检查班单位进行受电工程竣工验收，“合格”，于当月15日验收合格通知书。 工程结束后，原告国鑫公司于2015年9月向被告泉山湖公司递交工程决算书，决算总价为9800001.02元，2015年10月，被告泉山湖公司经审核，原告国鑫公司的涉案工程总造价为6856682.78元。由于原、被告双方对工程造价出入较大，为此发生纠纷，原告国鑫公司诉至本院。 本案受理后，被告泉山湖公司就涉案工程总造价，向本院申请鉴定。本院于2018年4月16日，委托安徽金海建设工程咨询有限公司对涉案工程总造价进行鉴定。鉴定过程中，由原告国鑫公司提供了涉案工程的竣工图纸，鉴定机构多次进行现场勘查，经与施工现场进行比对，由于施工现场所用主材均小于竣工图纸所列主材，鉴定意见中，比照招标清单中的主材型号，扣除主材降格费用之后，鉴定结论为原告国金公司二期开闭所及D块工程实际施工总造价为7767829.63元。 鉴定报告送达原、被告双方后，原告国鑫公司提出，现场施工所用主材型号，应当以被告泉山湖公司提交的，由淮南供电公司审核的，金石公司设计的施工图为鉴定标准。因本案系固定结算价的工程施工合同，本院于2019年6月，向原告国鑫公司出具调查令，要求其提供由淮南供电公司审核的施工图纸。并于当月前往安徽金石公司核实施工图纸设计委托人。经核实，涉案电力工程设计图纸由被告泉山湖公司委托设计，并经淮南供电公司审核后，交由原告国鑫公司进行施工。 查明上述案情后，本院向鉴定机构复函，要求金海公司将金石公司设计的图纸与国鑫公司现场施工的材料进行核对，即泉山湖公司发包的一期、二期电力工程现场施工材料与设计图纸中标注的材料是否存在降格。如存在降格，差额部分的金额为多少。2019年7月1日，金海公司向本院回函，金石公司设计的施工图纸与现场勘查的国鑫公司施工现场所用电缆型号基本一致，不一致部分经核算，差价为54056.37元。 另查明：经本院第一次庭前会议，原、被告双方认可涉案工程价款已支付8582500元。 再查明：2017年，泉山湖公司以国鑫公司就本案施工延误工期，向本院提起诉讼，请求判令：1、依法认定被告国鑫公司违约。2、支付延误工期违约金90万元。本院以（2017）皖0403民初3600号案件立案，经庭审认定，国鑫公司有延误工期的情形，但工期延误系多种因素构成，泉山湖公司可委托具有专业知识的鉴定机构对延误工期期限申请鉴定后另行诉讼。据此，判决：1、国金公司违约。2、驳回泉山湖公司的其他诉讼请求。 本案立案后，被告泉山湖公司再次以国鑫公司违约而提出反诉，但举证期内，未向本院提出申请，对延误工期期限进行鉴定。 本院认为：依法成立的合同受法律保护。原告国鑫公司与被告泉山湖公司签订的“联华.金水城二期开闭所及D块供电安装工程施工合同”，系招投标之后，原、被告签订的合同。被告泉山湖公司系开发商，将其开发小区的电力安装工程对外发包，原告国鑫公司系从事电力安装的公司，其具备从事电力工程的资质。原、被告双方的招标、中标、合同签订，均符合法律规定的程序，双方亦具备相应的资质。同时，合同的内容经本院审查，也不违反国家法律规定，因此，该合同应当认为合法、有效，原、被告双方，应当按照合同约定的事项享有权利，履行义务。 合同签订后，原告国鑫公司施工完毕，并且经淮南供电公司验收合格已经过一年，即按照合同约定，已至付清工程款的期限。而对于工程款的结算，是按合同固定价进行结算，还是按鉴定意见中，鉴定机构参照招标清单中的主材进行鉴定价格进行支付，系本案争议焦点。 通过本院核实，涉案工程招投标结束后，原、被告双方签订了固定总价的合同，且在招投标之前，被告泉山湖公司已委托安徽金石公司设计了涉案工程的施工图纸，并交由电力监管部门淮南供电公司进行审核，且经审核后，由原告国鑫公司按照审核后的施工图纸进行施工。另外，合同明确约定了，施工图纸由被告泉山湖公司提供。通过上述行为，本院可认定，原告国鑫公司在中标后，按照被告泉山湖公司的设计要求，进行了施工。施工结束后，原告国鑫公司将竣工资料提交电力监管部门淮南供电公司进行竣工验收，经验收合格，可通电投入使用。据此，本院可认定，原告国鑫公司已全部履行了合同义务。被告泉山湖公司应当按照合同约定，支付工程价款。 虽然本案中，鉴定机构参照招标清单中的主材价格进行了涉案工程总造价的鉴定，但招标清单中的主材型号，与施工图纸的型号并不一致，且存在较大差异。招标清单仅系开发商对某项工程招标时工程量的计价方式，而在实际签订合同前，被告泉山湖公司已委托安徽金石公司设计了施工图纸，并且在施工前，已由供电公司进行审核完毕，在此过程中，被告泉山湖公司明知施工图纸中的主材型号与招标清单中的主材型号存在较大差异，并且将图纸交付原告国鑫公司，要求其按图纸进行施工，同时在施工过程中，原、被告双方均未对设计进行变更，被告泉山湖公司也未对原告国鑫公司的具体施工用材提出异议。而鉴定中，鉴定机构按照招标清单中的主材价格进行计价，即不符合原、被告双方固定结算价合同的约定，也不符合施工图纸的要求，因此，鉴定意见中涉案工程总造价7767829.63元，本院不予认定，被告泉山湖公司要求以此价款进行支付的辩解，本院不予支持。 通过庭审后，本院要求鉴定机构重新将本院调取的，在淮南供电公司备案的施工合同，与现场施工的主材型号进行比对，经核对后，安徽金海公司向本院出具复函，金石公司设计的施工图纸与现场勘查的国鑫公司施工现场所用电缆型号基本一致，不一致部分经核算，差价为54056.37元。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定，“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”本案中，原、被告签订的合同为固定结算价，原告国鑫公司已按合同约定履行了电力设备安装施工，施工工程已验收合格，被告泉山湖公司应当按照合同约定总价进行支付，扣除已支付8582500元，应当向原告国鑫公司支付工程余款1217500元（9800000元-8582500元）。 至于电缆差价款54056.37元，虽然原告国鑫公司在施工中，经过鉴定机构认定存在5万余元的电缆型号降格差价，但材料降格并未影响到涉案工程的整体验收及交付使用，且该电缆部分降格也不影响双方合同效力的确认定，因此，被告泉山湖公司应当按照固定结算的总价进行结算。 至于被告泉山湖公司提出，在施工工地为原告国鑫公司垫付39.372万元的材料款及维修费，经庭审双方确认，仅1200元的维修费用双方存在争议，余款原告国鑫公司表示认可，故应当在应付工程价款中扣除392520元，被告泉山湖公司应付824980元（1217500元-392520元）。 庭审中，原告国鑫公司明确利息损失按月息2分，起算时间为2014年1月1日，进行主张，该请求是否应当支持，系本案争议之二。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同类贷款利率计算。本案中，原、被告签订的合同，对逾期付款违约责任并无约定，因此，原告要求按月息2分计算，不符合法律规定，本院参照中国人民银行2015年公布的1-3年贷款利率调整为年利率4.75%进行计算。通过本院审核，涉案工程通过验收合格的时间为2014年12月15日，扣除质保期限1年，即应全部付款时间为2015年12月15日，被告泉山湖公司应当自2015年12月15日起，按年利率4.75%，以未付工程款824980元为基数，向原告国鑫公司支付至款清时止的违约利息。 第三，关于本案鉴定费用233035元的承担。本案启动鉴定后，原告国鑫公司故意隐瞒相关事实，提供了与招标清单对应的，由其单方制作的竣工图纸，而没有提供由淮南供电公司审核的施工图纸，给本院审理本案造成一定的诉累。被告泉山湖公司系申请鉴定人，应当按照法律规定，向本院提供真实、完整的鉴定资料，而由于其未按举证责任的分配，提供真实有效的图纸，导致本案鉴定方向错误。综上，原、被告对于本案鉴定，均未履行相应的法定职责，结合实际案情，鉴定费用由原、被告双方平均分担。 综上，本院对于原告国鑫公司的本诉已全部归纳。反诉原告泉山湖公司向本院提出的反诉中，其一，要求反诉被告国鑫公司承担延误工期违约赔偿200万元是否符合法律规定。通过反诉被告国鑫公司提供的，由本院2017年（2017）皖0403民初3600号判决书，可认定延误工期系多方因素造成，即不能全部归责于反诉被告国鑫公司，并且要求反诉原告泉山湖公司在另案中向具有专业资质的单位申请鉴定，以此确定反诉被告国鑫公司具体延误工期的时日，但本案中，反诉原告泉山湖公司仍未向本院申请鉴定，因此，该反诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 对于反诉原告泉山湖公司要求返还工程款，由于本院对于双方固定总价的合同，以及工程价款如何支付已经认定，因此，其反诉诉请，本院不予支持。 案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释一》第十六条、第十七条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下： 一、被告泉山湖公司于本判决生效后十五日内，一次性向原告国鑫公司支付工程款824980元。并以824980元为基数，按年利率4.75%，支付2015年12月15日起，至工程款付清时止的利息。 二、驳回原告国鑫公司的其他诉讼请求。 三、驳回反诉原告泉山湖公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16658元，由原告国鑫公司负担5331元，被告泉山湖公司负担11327元。反诉案件受理费7845元，由反诉原告泉山湖公司负担。鉴定费233035元，原、被告各负担116517.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  汪 涛 人民陪审员  蒋保洲 人民陪审员  张娟娟 二〇一九年八月八日 书 记 员  杨明明 附相关法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释一》 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第二十二条当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。 第二十三条当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。