河南省宜阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0327民初1065号原告：洛阳市高和建材有限公司。住所地，洛阳市宜阳县三乡镇工业园区。法定代表人：韩会武，董事长。委托诉讼代理人：王宇峰，河南向群律师事务所律师。特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代签、代收法律文书等。被告：中国有色金属工业第六冶金建设有限公司。住所地，郑州市淮河路36号。法定代表人：***，执行董事。委托诉讼代理人：梁晓燕，职工。一般代理。委托诉讼代理人：孙亚丽，职工。一般代理。被告：洛阳友松老年产业发展有限公司。住所地，洛阳市宜阳县三乡镇东村。法定代表人：吕景峰，董事长。委托诉讼代理人：李君伟，职工。特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代签、代收法律文书等。被告：王梅生，男，汉族，1957年10月31日出生，住河南省洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：李东民，男，汉族，1968年11月29日出生，住洛阳市老城区。特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代签、代收法律文书等。原告洛阳市高和建材有限公司（以下简称高和公司）与被告中国有色金属工业第六冶金建设有限公司（以下简称六冶公司）、洛阳友松老年产业发展有限公司（以下简称友松公司）、王梅生买卖合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高和公司法定代表人韩会武及其委托诉讼代理人王宇峰，被告六冶公司委托诉讼代理人梁晓燕、孙亚丽，被告友松公司委托诉讼代理人李君伟，被告王梅生委托诉讼代理人李东民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令三被告给付商砼款2122842元，并赔偿依据欠款数额自2015年5月1日起至货款实际付清之日止按月利率1%的标准计算的违约金。事实和理由：原告自2014年6月给中国有色金属工业第六冶金建设有限公司洛阳分公司（以下简称六冶洛阳分公司）承建的洛阳汉山老干部安养基地项目供应商品混凝土，但被告六冶公司没有依约及时付款。截止2015年5月，被告六冶公司欠原告货款2122842元未付。期间被告友松公司、王梅生自愿承诺作为债务人和被告六冶公司共同偿还此笔债务，但至今未还，故诉至法院。被告六冶公司辩称，1、本案系买卖合同纠纷，六冶公司与高和公司未签订过任何买卖合同。高和公司未提供买卖合同、需货单、供货单、付款凭证等证据，仅凭协议、催款函等，不足以证明高和公司与六冶公司存在买卖合同关系。2、六冶公司不是本案适格被告。2015年5月25日，高和公司、六冶公司、友松公司签订名为代还款协议，实质上是债务承担协议。代还款协议根据法律规定系债务转让协议，且高和公司已书面同意该债务承担，而非六冶公司单方向友松公司出具，符合债务承担生效要件。该协议有效，对三方均产生法律约束力。协议签订后，高和公司一直向友松公司催款，从未向六冶公司催款，高和公司也已实际履行该债务承担协议。3、王梅生于2017年10月份退休，退休后其无权代理六冶公司或者六冶洛阳分公司签署任何协议。2018年8月27日的《付款委托书》，是王梅生个人签订的，非职务行为，对六冶公司不产生任何法律效力。4、2015年5月23日签订协议后，高和公司从未向六冶公司主张过债权。退一步讲，即使六冶公司向高和公司支付货款，根据法律规定，诉讼时效已过，高和公司丧失胜诉权。5、高和公司主张利息没有事实根据及法律依据，起算利息的时间也不正确。被告友松公司辩称，2015年5月以来，高和公司为六冶公司承建的友松公司汉山基地项目供应商品混凝土。因货款问题三方多次协商，并于2018年8月27日签订了《付款委托书》，明确了付款单位及各方义务。据此，请求法院驳回高和公司对被告友松公司的起诉。被告王梅生辩称，1、原告高和公司起诉的2122842元商砼款来源不明。理由如下：1、2015年5月25日，三方签订代还款协议。协议第4条写的很清楚，以实际结算金额为准。原告没有提供对账单，没有结算书、预算书。到目前为止，被告王梅生没有看到一张被告王梅生签字的东西，被告王梅生认为原告高和公司主张的款项不实。2、被告王梅生作为管理人员，并不是实际使用商砼的主体单位。主体单位另有公司和个人。原告高和公司要求被告王梅生支付商砼款缺乏依据。3、协议中并没有约定利息，原告高和公司主张利息缺乏事实根据和法律依据。综上，请求法院驳回原告高和公司对被告王梅生的诉讼请求。经审理查明：2015年1月14日，六冶洛阳分公司向原告高和公司出具了《洛阳汉山老干部安养基地项目工程砼浇筑方量统计表（2014.06.15-2014.12.28）》，该统计表显示，C15、C25、C30、C35、C30P6、C30F、C35F、砂浆合计16715.88方。该统计表上加盖了印文为“中国六冶洛阳分公司宜阳汉山工程项目部资料专用章”的印章。2015年5月25日，原告高和公司和六冶洛阳分公司、友松公司签订《洛阳汉山项目2015年商混供应及代还款协议》，内容为，1、友松公司从2015年5月开始分月分批次代付中国六冶洛阳分公司所欠剩余商混货款，付款金额及时间见下表：2015年5月100000元、2015年6月200000元、2015年7月200000元、2015年8月250000元、2015年9月250000元、2015年10月300000元、2015年11月350000元、2015年12月350000元、2016年1月400000元、2016年2月300000元。表内金额友松公司需在当月8号前将代付欠款拨付到位。今后所用混凝土需提前支付货款。表内金额为2014年6月至2014年12月所欠款项。以实际结算金额为准。2、如友松公司不能按照上述约定支付款项，商混供应商有权停止供应混凝土（特殊情况除外）。3、以上商混款项由友松公司在六冶洛阳分公司汉山项目部工程款中扣除(以实际代付金额为准)。4、以上代为还款协议，签约三方共同遵守，任何一方违约，由违约方承担一切违约责任。此协议签字盖章后即刻生效，具有法律效力。被告王梅生代理六冶洛阳分公司在合同末页落款处签名，并加盖了六冶洛阳分公司的行政章。该协议签订后，被告友松公司向原告高和公司支付了商砼款577158元。2017年2月18日，原告高和公司向被告友松公司出具《催款函》，内容为，六冶洛阳分公司于2014年6月至12月欠原告高和公司商品混凝土货款2700000元。依据2015年5月25日，友松公司、六冶洛阳分公司与高和公司签订《洛阳汉山项目2015年商混供应及代还款协议》，友松公司应履行代还义务。截止目前，友松公司欠高和公司2122842元未付。友松公司逾期不履行付款的行为已经严重影响高和公司资金安全和正常经营。基于双方合作关系，现致函友松公司尽快履行还款义务，否则高和公司将依法追讨欠款及利息。被告友松公司在该《催款函》下方注明“收到”，并加盖了友松公司的印章。2018年8月27日，原告高和公司和友松公司、六冶洛阳分公司、王梅生签订《付款委托书》，内容为，六冶洛阳分公司欠高和公司商品混凝土货款2122842元，以前商议由业主单位友松公司代付，但一直没有履行。现经三方商议仍旧由原施工单位六冶和王梅生支付，支付后原各种支付协议同时作废。被告王梅生在《付款委托书》下方签名，但未加盖六冶洛阳分公司的印章。另查明：2015年5月25日，原告高和公司和被告友松公司、六冶洛阳分公司签订《洛阳汉山项目2015年商混供应及代还款协议》时，被告王梅生为六冶洛阳分公司的管理人员，其于2017年10月退休。以上事实由《洛阳汉山老干部安养基地项目工程砼浇筑方量统计表（2014.06.15-2014.12.28）》、《洛阳汉山项目2015年商混供应及代还款协议》、《催款函》、《付款委托书》等证据相互印证予以证明。本院认为，2015年5月25日，原告高和公司和六冶洛阳分公司、友松公司签订的《洛阳汉山项目2015年商混供应及代还款协议》约定友松公司从2015年5月开始代付六冶洛阳分公司所欠剩余商混货款，六冶洛阳分公司在该协议上加盖了该公司的行政章。结合2015年1月14日《洛阳汉山老干部安养基地项目工程砼浇筑方量统计表（2014.06.15-2014.12.28）》上加盖了印文为“中国六冶洛阳分公司宜阳汉山工程项目部资料专用章”的印章的事实，能够证明原告高和公司和六冶洛阳分公司之间成立商砼买卖合同关系。根据《洛阳汉山项目2015年商混供应及代还款协议》，六冶洛阳分公司欠原告高和公司商砼款2700000元未付，被告友松公司愿意代六冶洛阳分公司履行支付商砼款义务，三方在该协议上均加盖了各自的印章，债务转移成立。2017年2月18日，原告高和公司向被告友松公司出具《催款函》,显示被告友松公司欠原告高和公司2122842元未付，被告友松公司未提出异议，对该欠款数额本院予以确认。2018年8月27日，原告高和公司和友松公司、六冶洛阳分公司、王梅生签订《付款委托书》约定商品混凝土货款2122842元仍由六冶洛阳分公司和王梅生支付。据此，六冶洛阳分公司和王梅生应向原告高和公司支付商砼款2122842元。六冶洛阳分公司系被告六冶公司的分公司，《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担。故原告高和公司要求被告六冶公司支付商砼款2122842元，理由正当，本院予以支持。三方签订的债务转移合同已经被撤销，原告高和公司要求被告友松公司支付商砼款2122842元，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。关于违约金，原、被告之间无约定，原告高和公司请求被告按月利率1%的标准赔偿，于法无据。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照罚息利率标准计算违约金。罚息利率本院酌定为中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍。2018年8月27日《付款委托书》确认商品混凝土货款2122842元由六冶洛阳分公司和王梅生支付，故违约金应自2018年8月27日开始计算。被告六冶公司关于被告王梅生已经退休，其退休后无权代理六冶洛阳分公司签订《付款委托书》的辩解，本院认为，被告王梅生退休之前为六冶洛阳分公司的管理人员。2015年5月25日被告王梅生代理六冶洛阳分公司与原告高和公司、被告友松公司签订《洛阳汉山项目2015年商混供应及代还款协议》，该协议上加盖了六冶洛阳分公司的行政章，原告高和公司在2018年8月27日签订《付款委托书》时有理由相信被告王梅生有代理权。被告六冶公司无证据证明原告高和公司在签订《付款委托书》时对被告王梅生已经退休的事宜知情，故对其该辩解，本院不予采信。被告六冶公司关于原告高和公司主张的债权超过诉讼时效的辩解，本院认为，2018年8月27日，原告高和公司和被告友松公司、六冶洛阳分公司、王梅生签订《付款委托书》，约定由六冶洛阳分公司和王梅生支付商砼款，截止原告高和公司起诉之日，并未超过三年的诉讼时效期间，故对其该辩解，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十二条、第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、限被告中国有色金属工业第六冶金建设有限公司、王梅生于本判决生效之日起三十日内向原告洛阳市高和建材有限公司支付商砼款2122842元。二、限被告中国有色金属工业第六冶金建设有限公司、王梅生于本判决生效之日起三十日内向原告洛阳市高和建材有限公司赔偿依据未付商砼款自2018年8月27日起至实际履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算的违约金。三、驳回原告洛阳市高和建材有限公司的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取15882元，由原告洛阳市高和建材有限公司负担4586元，被告中国有色金属工业第六冶金建设有限公司、王梅生负担11296元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  耿艳二〇一九年八月十六日书记员  田丰附本文书所引用法律条文:《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。