广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初7145号原告（反诉被告）：佛山市迈巴赫建材科技有限公司，住所地：广东省佛山市南海区******，统一社会信用代码：914***********6M。法定代表人：伍伟洪，系公司总经理。委托诉讼代理人：黄婉铃，北京市盈科(佛山)律师事务所律师。被告（反诉原告）：海南奥凡建筑工程有限公司，住所地：海南省海口市美兰区*************，统一社会信用代码91******Q。法定代表人：华玲，系公司执行董事。委托诉讼代理人：王书璟，男，**年**月**日出生，汉族，住江苏省金湖县***************,公民身份号码************，系该公司员工。委托诉讼代理人：李勇，海南昌宇律师事务所律师。原告佛山市迈巴赫建材科技有限公司（以下简称迈巴赫公司）与被告海南奥凡建筑工程有限公司（以下简称奥凡公司）买卖合同纠纷一案，迈巴赫公司于2019年4月1日向本院提起诉讼，本院于2019年4月4日立案受理后，奥凡公司提出反诉，本院予以受理并决定与本诉合并审理。本案依法适用简易程序，于2019年6月21日公开开庭进行了审理。迈巴赫公司的委托诉讼代理人黄婉铃，奥凡公司的委托诉讼代理人李勇、王书璟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。迈巴赫公司向本院提出如下诉讼请求：1.没收奥凡公司定金100000元，奥凡公司应支付款项401700元给迈巴赫公司；2.本案诉讼费由奥凡公司承担。事实和理由：2018年9月21日，原奥凡公司双方签订《幕墙铝单板购销合同》约定：奥凡公司向迈巴赫公司购买铝单板，供给海口观**地块工程，铝单板(平板)单价为195元/平方米、焊缝加8元/米；迈巴赫公司按奥凡公司提供的图纸加工；奥凡公司应在签订合同后支付定金100000元给迈巴赫公司；供货达400000元进行一次结算，最后余款300000元应于2018年12月31日前付清；若奥凡公司不能按约付款的，奥凡公司应向迈巴赫公司支付到货总货款的5‰违约金。后迈巴赫公司、奥凡公司补充约定：异形板每平方加5元，即异形板单价为200元/平方米；梯形板每平方加10元，即梯形板单价为205元/平方米。合同签订后，迈巴赫公司依约供货，奥凡公司却未依约付款，奥凡公司应付迈巴赫公司款项合计401700元(不含税货款2779541元+货款税金250159元+走账税金72000元-已付款2700000元)。因奥凡公司违约，迈巴赫公司没收奥凡公司定金100000元，故奥凡公司实际仍应支付款项401700元。奥凡公司辩称，1.迈巴赫公司所主张的供货量有误。迈巴赫公司供货所依据的图纸均是迈巴赫公司所设计的，是迈巴赫公司派人到奥凡公司施工现场测量后设计的生产图纸，这个在微信的聊天记录中可以看到，迈巴赫公司发送图纸让奥凡公司确认。按图纸上的尺寸进行计算，每个货品的单件面积都会比供货清单中的单件面积少零点零几到零点几平方米，这样估算下来，依据图纸计算的供货数量会比迈巴赫公司实际的供货数量少180平方米左右，迈巴赫公司的供货金额会比实际的供货金额多出35000元左右，也就是说奥凡公司会多支付35000元左右的货款。2.迈巴赫公司所计算的单价不正确。迈巴赫公司计算出的货款所用单价是根据迈巴赫公司所提交的“补充协议”将单价进行上调后的价格，单价上调了5元或10元。迈巴赫公司所提交的“补充协议”并不是奥凡公司与迈巴赫公司双方签字盖章确认的，“补充协议”没有法律效力，所以迈巴赫公司是不能根据自制的“补充协议”中约定价格上调。相反，在原奥凡公司双方签订的《幕墙铝单板采购合同》中第一条明确约定了在双方确认图纸后下单5天内最高长江铝锭均价计算，铝锭上浮或下浮每500元/吨，3.00mm铝板价格相应上调或下降5元/平方米，自奥凡公司与迈巴赫公司签订合同时看，9月至12月份的长江铝锭价格只有下浮超过500元/吨，没有上浮超过500元/吨，所以按照《幕墙铝单板采购合同》第一条约定，铝锭价格应相应的降低5元/平方米,即使按照迈巴赫公司主张供货总量14130.9581平方米计算，总货款为2750189元，况且还有180平方米左右面积差。税金：2750189×9%=247517元；800000×9%=72000元，货款加税金总额最高为3069706元，奥凡公司已向迈巴赫公司支付了2700000元货款及100000元定金，所以奥凡公司未向迈巴赫公司支付的货款最多也就是269706元，并不是迈巴赫公司所主张的要求奥凡公司向其支付货款401700元。3.因迈巴赫公司未按时、按量向奥凡公司供货，迈巴赫公司违约在先，才导致了奥凡公司未付货款，所以奥凡公司不构成违约。《幕墙铝单板采购合同》中第二条第1项明确约定：“最后一批次到货时间：2018年10月20日。”从迈巴赫公司提交的证据中送货明细清单可以看到，迈巴赫公司在未供货完成的前提下的最后一批到货时间为2018年12月14日，况且迈巴赫公司根本就未供货完成，迈巴赫公司已构成根本性的违约。《幕墙铝单板采购合同》中第三条第2项，结算的标准是货款累计达到了400000元才结算一次，在2018年10月20日迈巴赫公司供完货的前提下，奥凡公司会留取300000元在2018年12月31日前支付给迈巴赫公司。实际是迈巴赫公司未按约定时间供货，而且至今还未供货完毕，迈巴赫公司违约在先，才导致了奥凡公司未支付货款。双方一直就此事在协商沟通，迈巴赫公司与奥凡公司一直对货款的金额有争议，未达成一致意见，剩余货款的金额未能确定，所以奥凡公司才未向迈巴赫公司支付剩余的货款，奥凡公司不应承担未支付货款的违约责任。奥凡公司向本院提出如下反诉请求：1.迈巴赫公司向奥凡公司支付违约金15348.53元；2.迈巴赫公司向奥凡公司开具800000元的发票；3.本案诉讼费由迈巴赫公司承担。庭审中，奥凡公司撤回第2项反诉请求。事实及理由：迈巴赫公司与奥凡公司于2018年9月21日签订《幕墙铝单板采购合同》，约定迈巴赫公司应于2018年10月20日供货完毕，如未按时供货则影响奥凡公司支付已到货款总额的千分之五违约金。迈巴赫公司在2018年10月20日，未将货物供货完毕，最后一批货物是在2018年12月13日，迈巴赫公司至今未供货完毕，迈巴赫公司在微信聊天记录中明确表示还有3000平方米的货物未发送。迈巴赫公司的行为已构成根本违约，应向奥凡公司支付总货款3069706元的5‰作为违约金。奥凡公司已向迈巴赫公司支付了3600000元的款项，但迈巴赫公司只向奥凡公司开具了2800000元的发票，仍有800000元的发票未开具。迈巴赫公司针对奥凡公司的反诉辩称,迈巴赫公司不存在逾期交货，根据合同约定迈巴赫公司是在收到图纸确认后才开始生产，奥凡公司提交的生产图纸显示奥凡公司在2018年10月20日后仍向迈巴赫公司确认图纸、下订单。双方没有约定开票的时间，应当是先付款再开票，且奥凡公司一直拖延付款，所以迈巴赫公司才不开票，是奥凡公司违约在先。双方围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行举证和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院分析如下：奥凡公司对迈巴赫公司举证的《补充协议》不予确认，该协议没有奥凡公司签字或盖章确认，本院不予确认。迈巴赫公司对奥凡公司举证的铝锭价格表不予确认，经上网查询，本院对该铝锭价格表予以确认。迈巴赫公司、奥凡公司举证的结算单，均无对方签名确认，本院根据送货单的内容以及双方的陈述进行分析认定，奥凡公司对迈巴赫公司举证的结算单中记载的面积不予确认，但奥凡公司对迈巴赫公司举证的送货单予以确认，结算单记载的面积与送货单一致，且与奥凡公司举证的结算单记载的送货面积一致，本院对迈巴赫公司举证的结算单中的送货面积予以确认。双方并未签订《补充协议》，迈巴赫公司也无证据证明双方约定异形板、梯形等加收5元或10元/平方米，本院对迈巴赫公司举证的结算单中超过195元的单价不予确认。奥凡公司举证的结算单中单价为190元的部分，经审查，2018年9月21日-10月8日期间长江现货铝锭均价最高为14700元/吨，2018年11月30日铝锭均价13510元/吨、2018年12年3日铝锭均价13670元/吨、12月7日铝锭均价13490元/吨、12月13日铝锭均价13560元/吨，与合同签订日的铝锭价格相比，价格下浮超过500元/吨，奥凡公司主张2018年12月1日、12月7日、12月13日的部分铝单板价格按190元/吨计算，符合双方约定，本院对奥凡公司举证的结算单的单价予以确认。综合采信的证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：迈巴赫公司与奥凡公司于2018年9月21日签订《幕墙铝单板购销合同》，约定奥凡公司就海口**地块工程向迈巴赫公司定作铝单板，规格为3.0mm，单价为195元，单价按签订合同单价为基准，若供货过程中铝锭价格有浮动，则按收到定金，双方确认图纸后下单5天内最高长江铝锭均价计算，铝锭上浮或下浮每500元/吨，3.0mm铝板价格相应上调或下降5元/吨，单价含运费，不含税，含税另加9%，通常标准铝单板用料宽度不超过1400mm，超过1400mm每超100mm加收10元/平方米，焊缝加8元/米。数量约20000平方米，按实际发货的见光面积数量结算（折边20mm不计算面积，超出20mm按展开面积计算）。按奥凡公司加工图纸要求，进行剪板、开料、加工成形、角码，按双方确认色板喷涂。交货期：签订合同、图纸确认、色板确认及收到订金后开始生产第一批次，2018年9月底进场，最后一批次到货时间2018年10月20日。付款方式：双方签订合同后奥凡公司向迈巴赫公司支付100000元作为该工程加工定金（定金在最后一个批次货款扣除），400000元进行一次结算，最后留下300000元于2018年12月31日前付清。违约责任：如迈巴赫公司不能按合同要求时间交货，按到货总货款的5‰支付违约金，如奥凡公司不能按合同约定付款，迈巴赫公司交货期限予以相应延长，并向迈巴赫公司支付到货总货款的5‰违约金。合同签订后，迈巴赫公司于2018年10月5日向奥凡公司发第一批货，于2018年12月13日发最后一批货，双方庭审中均陈述第一批图纸是在2018年9月底确认，最后一批图纸确认的时间不明。迈巴赫公司人员于2018年10月12日至2018年10月21日期间发图纸给奥凡公司人员确认。2018年10月底至12月期间，奥凡公司人员在微信催迈巴赫公司人员发货，迈巴赫公司人员在2018年12月17日陈述大概还有3000平方米没有送，后迈巴赫公司没有继续供货，奥凡公司遂找其他厂家供货。2018年10月5日至2018年12月13日期间，迈巴赫公司供货总额为2750198元，含税货款为2997715.82元（2750198元+2750198元×9%）。奥凡公司共支付2800000元（含定金100000元），迈巴赫公司送货及奥凡公司付款情况如下表（奥凡公司收货日期一般在送货日期的次日）：送货日期送货金额（元）付款日期付款金额（元）----2018.9.2110000----2018.9.25900002018.10.5-10.235031932018.10.234000002018.10.26-10.303733192018.10.304000002018.10.31-11.12207942018.11.53000002018.11.6-11.214570912018.11.214000002018.11.23-11.273418082018.11.272000002018.11.28-11.292113812018.11.292000002018.12.1-12.74450322018.12.74000002018.12.131975802018.12.13400000合计27501982800000另，双方确认迈巴赫公司已向奥凡公司开具了面额为2800000元的增值税发票。本院认为，迈巴赫公司与奥凡公司签订的《幕墙铝单板购销合同》是双方的真实意思表示，合法有效，双方应按合同履行各自的义务。关于迈巴赫公司主张奥凡公司违约，要求没收奥凡公司定金100000元，合同约定货款达400000元结算一次，剩余300000元于2018年12月31日前付清，根据本院查明的事实可知，奥凡公司的付款进度基本符合合同约定，不存在严重的逾期付款违约行为，合同虽约定奥凡公司应于2018年12月31日前付清余款300000元，但实际余款并未达300000元，且迈巴赫公司未按合同约定的供货期限，违约在先，迈巴赫公司请求没收定金100000元，无事实和法律依据，本院不予支持。奥凡公司应付款为2997715.82元，奥凡公司已付2800000元，尚应支付197715.82元，奥凡公司应支付予迈巴赫公司，对迈巴赫公司超出部分请求，本院不予支持。关于奥凡公司反诉请求迈巴赫公司支付逾期交货违约金15348.53元，合同约定第一批次铝板于2018年9月底进场，最后一批次于2018年10月20日到货，但迈巴赫公司实际未按合同约定的时间供货，且截至2018年12月13日未供货完毕，存在逾期交货的行为，迈巴赫公司未能举证证明其逾期交货非因自身原因造成，本院对奥凡公司的主张予以采纳。合同约定迈巴赫公司不能按合同要求时间交货，则按到货总货款的5‰支付违约金，到货总货款为2997715.82元，违约金计算为14988.58元，迈巴赫公司应支付违约金14988.58元予奥凡公司，对奥凡公司超出部分反诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、海南奥凡建筑工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向佛山市迈巴赫建材科技有限公司支付货款197715.82元；二、驳回佛山市迈巴赫建材科技有限公司的其他诉讼请求；三、佛山市迈巴赫建材科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向海南奥凡建筑工程有限公司支付违约金14988.58元；四、驳回海南奥凡建筑工程有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，本诉受理费减半收取3662.75元（佛山市迈巴赫建材科技有限公司已预交），由佛山市迈巴赫建材科技有限公司负担1860.75元，由海南奥凡建筑工程有限公司负担1802元并应于给付上述第一项款项同期迳付予佛山市迈巴赫建材科技有限公司，本院不另收退。反诉受理费减半收取91.86元（海南奥凡建筑工程有限公司已预交5976.74元），由海南奥凡建筑工程有限公司负担1.86元，由佛山市迈巴赫建材科技有限公司负担90元并应于给付上述第三项款项同期迳付予海南奥凡建筑工程有限公司，本院不另收退。海南奥凡建筑工程有限公司可于判决生效后向本院申请退回多预交的受理费5974.88元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  麦上康二〇一九年七月三十日书记员  黄莹莹