山东省临沂市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）鲁13刑终436号 原公诉机关山东省郯城县人民检察院。 上诉人（原审被告人）颜廷旺，曾用名颜廷寨，乳名大寨，男，1978年2月5日出生于山东省郯城县，汉族，初中文化，农民，住郯城县。因犯强奸罪于2000年11月20日被临沂市罗庄区人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪于2006年10月9日被江苏省东海县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于2009年9月11日被江苏省新沂市人民法院判处有期徒刑四年六个月；因犯盗窃罪于2013年9月17日被江苏省东海县人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪于2015年4月24日被郯城县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于2016年9月13日被江苏省东海县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪于2017年8月3日被郯城县人民法院判处有期徒刑一年（刑期自2017年3月7日起至2018年3月6日止），因犯盗窃罪于2018年2月23日被江苏省东海县人民法院判处有期徒刑九个月，与原判刑罚有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，2018年9月6日刑满释放；因涉嫌犯盗窃罪于2018年11月26日被抓获，11月27日被郯城县公安局刑事拘留，12月11日宣布逮捕。现羁押于郯城县看守所。 指定辩护人洪寿松，山东隆泰律师事务所律师。 山东省郯城县人民法院审理郯城县人民检察院指控原审被告人颜廷旺犯盗窃罪一案，于二Ｏ一九年六月六日作出（2018）鲁1322刑初204号刑事判决。原审被告人颜廷旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了指定辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2018年11月26日1时许，被告人颜廷旺携带T型扳手、尖头别某等撬别工具，在郯城县马头镇繁荣小区1号楼楼下盗窃失主林某的金博牌电动三轮车一辆，后驾驶该车沿郯马路由西向东行驶至徐大墙村路段，于当日1时25分许被郯城县公安局巡逻民警抓获。经鉴定，上述电动三轮车价值6089元。案发后车辆被追回发还。 另查明，被告人颜廷旺因犯盗窃罪于2017年8月3日被郯城县人民法院判处有期徒刑一年（刑期自2017年3月7日起至2018年3月6日止），因犯盗窃罪（漏罪被发现）于2018年2月23日被江苏省东海县人民法院判处有期徒刑九个月，与原判刑罚有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，2018年9月6日刑满释放。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证明： 1、被害人林某陈述，我家住在郯城县马头镇繁荣小区2单元1号楼101室，2018年10月，花6500元买了一辆金博牌电动三轮车，放在家门口焊的铁丝网子里，用两把锁锁着的。昨天（2018年11月25日）夜间12点半还看见车在，今天7时许，发现车被盗。 2、视听资料：侦查监控说明及光盘、颜廷旺盗窃车辆行驶路线卡口截图、逃跑的卡口照片、盗窃电动车周边监控示意图证实，根据被告人颜廷旺购买嫌疑电动车的时间及行走路线，侦查人员第一时间调取了马头镇繁荣小区西侧S232省道25KM+900M-振兴桥卡口监控视频、东侧S232省道26KM+900M-淘宝城卡口监控视频、东侧S232省道27KM+400M-郯城三中卡口监控视频、东侧S232省道29KM+100M与金泉路交汇处监控视频，通过视频跟踪，视频监控显示，2018年11月26日1时18分，一辆电动三轮从振兴桥东侧的繁荣小区位置驶出，随即驶入郯马路向东行驶，1时19分56秒出现在东侧S232省道26KM+900M-淘宝城卡口，向东行驶，1时21分出现在S232省道27KM+400M-郯城三中卡口，向东行驶，调取与金泉路交汇处监控视频，1时25分6秒出现在徐大墙路段，被经济开发区巡逻民警查获，将驾驶该电动三轮车的人即被告人颜廷旺当场抓获。被告人颜廷旺当庭对其驾驶该电动三轮车行驶无异议。 3、鉴定意见：涉案物品价格鉴定结论书证实，被盗金博牌电动三轮车价值人民币6089元。 4、书证 （1）受案登记表、抓获经过、巡逻人员自述材料证实，2018年11月26日1时许，被告人颜廷旺驾驶盗窃的金博牌电动三轮车沿郯马路由西向东行驶至郯城县经济开发区徐大墙村路段，于当日1时20分许被巡逻民警查获，车辆及携带作案工具断线钳、T型子等撬别工具，穿戴的大褂子、手套、口罩、帽子等物品被当场扣押。 （2）郯城县公安局扣押决定书、扣押物品及发还物品清单、颜廷旺携带作案物品工具照片、颜廷旺作案穿着衣物照片、被盗车辆照片、被盗车辆现场图照片、抓获被告人颜廷旺的现场照片证实，被告人颜廷旺驾驶盗窃电动三轮车被当场抓获的情况，车辆及携带作案工具断线钳、T型子等撬别工具，穿戴的大褂子、手套、口罩、帽子等物品被当场扣押，被盗车辆已发还给失主。 （4）刑事判决书证实被告人颜廷旺前科犯罪情况，并证实其于2018年9月6日刑满释放。 5、被告人颜廷旺在侦查阶段供述，2018年9月6日，他从东海监狱刑满释放后，回家没有事干，寻思出来转转，到马头沂河大桥东一二百米南河堰玩，看三四个人钓鱼，旁边停着一辆新的电动三轮车，他想买一辆骑，说买新的太贵了，其中一男的说，要买来路不正的车便宜，2千元左右，电话跟其朋友联系后，叫他当天夜里（2018年11月25日）12点在河堰的位置等着。他回家准备了钳子、手电、别某、小刀、手表，还准备了帽子、手套、口罩，等到晚上10时30分许，他带着准备的东西出门，拦了一辆白色的车，到马头大桥南头位置下车，步行到了指定的位置。晚上12时许，有两个男的从胜利镇奔马头大桥过来，一个骑着摩托车，另一个骑着电动三轮车，他以2200元买了电动车，穿上灰色外套，戴圆形礼帽，嘴上还戴了一个一次性的蓝色口罩，骑着电动车向西走，顺着胜利马头大桥这条路朝南走到丁字路口，沿着郯马路向东走，走到开发区徐大强西边路口南边十几米的位置，正骑着电动车被巡逻的车发现，他停下车就跑被抓住。他买车带着钳子、别某、手电等工具，怕买的车有定位，用手电看看车上有无定位便于摘掉，如车上没有钥匙，车门打不开，他用随身带的别某别开，别车钥匙的位置通电能骑走。穿戴衣物，怕被人发现。他跑怕被警察抓住，身上带着别某等工具还有口罩帽子手套，怀疑是他偷的车，其实是他买来的车。 原审法院认为，被告人颜廷旺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人颜廷旺在犯盗窃罪刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人颜廷旺犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。作案工具断线钳、T型别某等作案工具一宗予以没收。 宣判后，原审被告人颜廷旺不服，以“车是我买的不是偷的”为由提出上诉。其指定辩护人提出“颜廷旺被抓后否认自己存在盗窃行为，所供述的与其白天谈话的钓鱼人员及凌晨与其交易的两名男子均未充分落实，原审判决量刑过重”的辩护意见。 经二审审理查明的事实和确认的证据与一审认定的相同。 本院认为，上诉人颜廷旺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，上诉人颜廷旺系累犯，依法应从重处罚。 关于上诉人颜廷旺所提“车是我买的不是偷的”上诉理由及其指定辩护人所提“颜廷旺被抓后否认自己存在盗窃行为，所供述的与其白天谈话的钓鱼人员及凌晨与其交易的两名男子均未充分落实”的辩护意见。经审理认为，一审法院已根据失主陈述车辆被盗的时间、地点及侦查机关调取的被盗电动车行程沿途卡口视频监控等证据综合分析不予采纳的理由，论述充分，虽上诉人颜廷旺否认盗车行为，但其驾驶被盗车辆从失主所在小区驶出，几分钟后被巡逻民警当场查获时，其身上还有钳子、别某等作案工具，上述证据足以认定其盗窃的犯罪事实，故上诉人所提上诉理由及指定辩护人所提意见均不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人的指定辩护人所提“原审判决量刑过重”的辩护意见，经审理认为，原审判决根据上诉人的犯罪事实、认罪态度、前科及累犯情节，综合考量作出判决，并无不当，故对该辩护意见，本院不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当及民事部分处理适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张文峰 审判员  郑 华 审判员  刘召祥 二〇一九年八月二十七日 书记员  黄 云