赤峰市松山区人民法院民事判决书（2019）内0404民初275号原告：赤峰路邦建筑劳务有限公司。住所地：赤峰市松山区福润园小区25号楼02032厅。法定代表人：王某1，总经理。委托诉讼代理人;杨利，公司职员。委托诉讼代理人：侴某，内蒙古奥星律师事务所律师。被告：中国二冶集团建设有限公司。住所地：包头市稀土高新区黄河大街83号甲。法定代表人：朱某，董事长。委托诉讼代理人：王某2，公司法务。被告:赤峰永业房地产开发有限责任公司。住所地：赤峰市松山区永业广场B座B区23层。法定代表人:苏某，经理。委托诉讼代理人：邝某，内蒙古松洲律师事务所律师。原告赤峰路邦建筑劳务有限公司与被告中国二冶集团建设有限公司、赤峰永业房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年12月1日受理后，于2018年5月18日作出（2017）内0404民初4551号民事判决。宣判后，被告赤峰永业房地产开发有限责任公司不服，向赤峰市中级人民法院提出上诉。2018年11月19日，赤峰市中级人民法院作出（2018）内04民终4325号民事裁定，撤销赤峰市松山区人民法院(2017)内0404民初4551号民事判决，发回赤峰市松山区人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赤峰路邦建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人杨利、侴某，被告中国二冶集团建设有限公司（以下简称二冶公司）的委托诉讼代理人王某2，被告赤峰永业房地产开发有限责任公司（以下简称永业公司）的委托诉讼代理人邝某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赤峰路邦建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：判令二被告立即给付工程质量保证金65万元，并自2015年12月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率给付利息至实际付清之日止。事实与理由：2013年，被告中国二冶集团有限公司、赤峰永业房地产开发有限责任公司与原告赤峰路邦建筑劳务有限公司三方签订了《建设工程施工合同》，合同约定由原告承包赤峰松山永业城市广场4号、5号、6号、7号楼室内装饰工程，原告施工完成后于2013年11月交付使用，二被告按进度将工程款拨付95%，尚余5%的质量保证金尚未返还。现质保期已经届满，原告多次催要，二被告至今拒不支付，故诉至法院，请求判如所请。二冶公司辩称，根据合同约定，二冶公司不承担给付原告工程款及质保金的义务。被告永业公司辩称，原告主张的工程质保金65万元属实，但因原告未对涉案工程进行维护，被告公司因此支出维修费509991.60元，此款应自质保金中予以扣除。另外，涉案工程的实际施工人除原告外还有潘某，潘某的具体施工工程是4号、5号楼，被告将该部分工程款实际支付给了潘某，潘某承诺其施工的工程质保金为20万元，该部分款项应自原告主张的质保金中扣除。原告围绕诉讼请求依法提交了民事判决书、执行和解书，被告二冶公司对民事判决书无异议，对执行和解书不予质证；被告永业公司对民事判决书、执行和解书的真实性无异议。对原告提供的上述证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。被告永业公司围绕答辩意见依法提交了建设工程施工合同，能够证明原告的施工范围，本院经审查予以确认并在卷佐证；对公证书，载明的漏水点并非原告施工范围，故对该证据的关联性，本院不予采信；对措施费（中国二冶集团公司），原告否认该清单系最终双方达成的维修费用结论，因证据中所载需维修部分并非全部在原告施工范围内，且清单中由杨利标注“部分维修费用过高”的内容体现的并非双方达成合意的意思表示，被告无其他证据佐证该清单系最终由原告确认，本院对证据不予采信；对6号、7号楼施工措施费，证据显示该部分费用发生在2016年至2018年期间，系在工程竣工验收满二年后发生，与涉案争议的质保金不具有关联性，本院不予采信；对二冶集团收款收据，因原告认可潘某施工部分保证金为20万元，且同意将潘某施工工程保证金自本案诉讼请求中扣除，本院对证据予以采信。根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告赤峰永业房地产开发有限责任公司开发建设的赤峰松山永业城市广场，由被告中国二冶集团有限公司承建。2013年，被告中国二冶集团有限公司、赤峰永业房地产开发有限责任公司与原告赤峰路邦建筑劳务有限公司三方签订了《建设工程施工合同》，合同约定由原告承包赤峰松山永业城市广场4号、5号、6号、7号楼室内装饰工程，工程价款暂定1000万元，施工日期根据现场施工情况确定，竣工日期为2013年9月20日；其中，施工内容包括室内、公共部分、屋面及其他部分等综合包干价为108元/平方米，厨、卫涂膜防水（找坡、防水、保护层）及屋面防水单独计费；付款方式为工程开工后，每月月底前按中国二冶集团有限公司审定工程价款的75%，由赤峰永业房地产开发有限责任公司向赤峰路邦建筑劳务有限公司支付工程进度款，工程完工后支付工程款至85%，工程竣工验收后30日内支付工程款至95%，剩余5%作为质量保证金，待质保期满后支付；其中，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏保修期为五年；装修工程的保修期为贰年。2013年9月4日，原告赤峰路邦建筑劳务有限公司与被告中国二冶集团有限公司就原工程分包施工中发生的事宜，经再次协商达成一致，签订了补充协议，补充协议调整的内容包括封堵烟道管空隙、铺贴玻纤网、封砌消防箱、室内屋顶找平刮抗裂砂浆等。上述协议签订后，原告按约定完成上述施工，被告赤峰永业房地产开发有限责任公司于2013年年末将原告完成的工程投入使用。至2014年6月，二被告已付原告工程款1066.438万元、于2015年2月16日前尚欠原告工程款175万元，此款不含质保金。另查明，涉案工程的4号、5号楼由案外人潘某施工，被告赤峰永业房地产开发有限责任公司对潘某单独结算工程款，原告认可潘某施工工程保证金为20万元，并同意将该部分款项自本案诉讼请求中扣除。本院认为，原告赤峰路邦建筑劳务有限公司与被告中国二冶集团有限公司、赤峰永业房地产开发有限责任公司签订的《建设工程施工合同》和原告赤峰路邦建筑劳务有限公司与被告中国二冶集团有限公司签订的补充协议，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，各方应按约定履行义务。原告按约定完成了施工任务，二被告应当按合同约定给付原告工程款。至2015年2月16日，二被告已付原告工程款1066.438万元、包括欠款175万元且不含质保金，原、被告双方对此均无异议，即涉案工程款总额为（1066.438+175）/95%=1306.777万元，则5%的质保金为658338元。被告赤峰永业房地产开发有限责任公司主张涉案工程质保金中包含案外人潘某所施工工程的质保金20万元，且永业公司是与潘某单独结算，原告对此认可，并同意放弃该部分诉讼请求，属于对其民事权利的处分，本院依法予以准许。根据《最高人民法院》第八条规定“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应以支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年……发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务”，另根据《建设工程质量保证金管理办法》第二条第三款“缺陷责任期一般为一年，最长不超过二年，由发、承包双方在合同中约定”的规定，本案中，原告诉请是针对工程质量保证金的返还，根据双方合同约定“质保金待质保期满后支付”，结合双方签订的《工程质量保修书》中“屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为五年质量保修期”的约定，双方对于返还质保金的约定违反了缺陷责任期最长不超过两年的规定，视为当事人没有约定，对质保金的返还期限应按上述司法解释规定的“自建设工程通过竣工验收之日起满二年”。关于本案竣工验收日期的确定，被告虽然主张并未进行验收，但实际上被告永业房地产开发有限责任公司已于2013年年末将原告完成的工程投入使用，则2013年12月31日应视为竣工验收日期，工程的缺陷责任期满日应为2016年1月1日。缺陷责任期满，被告应按合同约定返还工程质量保证金，但其怠于履行给付义务，依法应承担违约责任，故应自2016年1月1日按中国人民银行同期贷款利率支付逾期利息。关于被告永业房地产公司主张的因工程存在质量缺陷应扣除部分质量保证金的问题，本院认为，根据《最高人民法院》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持……”的规定，本案中，原告施工的工程已于2013年12月31日交付，被告亦进行了使用，因此即使原告施工的工程未通过验收，但被告已经使用，被告使用后以原告施工的工程存在质量问题而要求扣除质保金的抗辩主张亦不能成立。质保金退还后，建设工程处于保修期的，承包人仍应履行保修义务，其保修义务并不因发包人返还工程质量保证金而免除，因此，如原告施工的工程在使用过程中出现需要修复、维修问题或对修复、维修后产生的费用被告可另行主张权利。原、被告约定由被告永业公司向原告支付工程款，故对原告要求被告二冶公司一并向其支付质保金的诉讼请求，本院不予支持。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《最高人民法院》第十三条、第十六条第一款，《最高人民法院》第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告赤峰永业房地产开发有限责任公司于本判决生效后10日内给付原告赤峰路邦建筑劳务有限公司质保金45万元，并自2016年1月1日按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至款项付清之日。二、驳回原告赤峰路邦建筑劳务有限公司对被告中国二冶集团建设有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5250元，由原告赤峰路邦建筑劳务有限公司负担1615元，由被告赤峰永业房地产开发有限责任公司负担3635元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 董英萍人民陪审员 贾学成人民陪审员 常荣杰 二0一九年八月三十日书 记 员 庄禾敏