广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初18894号原告：深圳市创建新型建材制品有限公司。法定代表人：梁毅蕾。委托诉讼代理人：周绪东，广东融方律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭羽，广东融方律师事务所律师。被告：何德要。委托诉讼代理人：谢琴瑶，广东普罗米修（龙华）律师事务所律师。原告深圳市创建新型建材制品有限公司与被告何德要劳动争议纠纷一案，原告诉讼请求：1、判令原告无须向被告支付2018年9月至2019年2月工资差额15040元；2、判令原告无须向被告支付一次性伤残就业补助金40070元；3、判令原告无须向被告支付住院护理费3400元；4、判令原告无须向被告支付取出内固定支具的后续费用l0000元；5、判令原告无须向被告支付律师费5000元；6、本案诉讼费用由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序依法公开公开进行审理，原告深圳市创建新型建材制品有限公司的委托诉讼代理人谭羽，被告何德要及其委托诉讼代理人谢琴瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2018年8月10日。二、工作岗位：车间工人。三、劳动合同签订情况：已签订。四、是否参加工伤保险：是。五、受伤时间：2018年10月12日。六、住院时间：2018年10月12日至2018年11月28日，共计47天。七、住院期间陪护人数：1人，其中原告派人陪护天数为30天。八、工伤认定情况：深圳市人力资源和社会保障局于2018年11月21日作出深人社工认决字[2018]第070500331号《深圳市工伤认定书》，认定被告属工伤，双方对该工伤认定书没有申请行政复议或提起行政诉讼。九、劳动能力鉴定情况：深圳市劳动能力鉴定委员会于2019年3月1日作出深劳鉴初字[2019]第1124689号《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，评定被告为九级伤残。双方对该鉴定结论未申请复审或再次鉴定。十、停工留薪期：2018年10月12日至2019年2月26日。十一、解除劳动合同情况：原、被告于2019年3月18日解除劳动合同。十二、考勤情况：2018年9月上班26天，每天上班8小时，2018年10月正常工作日上班7天，休息日上班1天，每天上班8小时，法定节假日休息。被告称其每天上班12小时，并不是仲裁认定的每天8小时，其中9月份上班28天，10月份上班12天。原告对此不予认可，但未能提供证据予以反驳。经查，仲裁委认定被告2018年9月上班26天，每天上班8小时，2018年10月正常工作日上班7天，休息日上班1天，每天上班8小时，法定节假日休息。该认定结果在合理范围，且原告亦服裁未诉，本院在此予以确认。十三、2018年9月1日至2019年2月26日工资差额：11611.64元。原告诉称，被告在仲裁阶段主张的2018年9月至2019年2月工资差额15040元不具有事实与法律依据。根据原告提供的工资记录，被告已经足额领取了劳动报酬，不存在未支付部分。被告辩称，原告未依法足额支付被告工资，也未提交被告上班的打卡记录，证明被告上班的时间，应承担举证不能的后果，应按照被告提出的上班时间计算工资，补足工资差额。经查，每月扣除了18元社保后，被告领取工资的情况为：2018年8月领取1494元、9月领取1970元、10月领取2112元、11月领取2112元、12月领取2112元。此外，深圳市劳动能力鉴定委员会核准被告的停工留薪期为2018年10月12日至2019年2月26日。停工留薪期届满后，被告未到原告处复工。本院认为，从原告提交的工资表可知，原告按低于深圳市最低工资标准作为基数计发被告正常工作时间工资，应补发差额。依据《广东省工伤保险条例》第二十六条之规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故原告应支付给被告2018年9月1日至2019年2月26日的工资差额为11611.64元[2200元+2200元/月÷21.75天×200%×6天+2200元/月÷21.75天×10天+2200元/月÷21.75天×200%×1天+（2200元+2200元/月÷21.75天÷8小时/天×200%×8小时/天×6天）/月×4.5个月-1988元-2130元-2130元-2130元]。因停工留薪期届满后，被告未按时复工，故原告无需支付被告停工留薪期后的劳动报酬。原告关于无需向被告支付工资差额的诉求，本院不予支持。十四、住院护理费差额：1093.81元。原告诉称其已经支付了护理费用6000元，并出具了相应凭证，故被告主张的护理费3400元不应得到支持。被告辩称，6000元系医疗费且已交到医院用于治疗，其出院后社保部门已将医疗费支付给原告，故该笔款项不应当在本案中予以扣除。经查，原告提交的收据载明，2018年11月28日原告因护理被告向深圳市良信家政服务有限公司支付了6000元护理费，护理时间为30天。收条载明，何波玉（被告女儿）分别于2018年10月14日及2018年10月24日收到医疗费6000元及生活费2000元。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条之规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。本案中，被告住院时长为47天，原告已派人为其护理30天，余下17天应向被告支付护理费。根据广东省人身损害赔偿计算标准同行业（居民服务业）在岗职工年平均工资的标准来计算护理费。因原告未能提交证据证明其于2018年10月14日支付给何波玉的6000元系被告住院期间的护理费，应当承担举证不能的不利后果。因此，扣除原告支付给被告的2000元生活费后，原告仍需支付给被告住院期间护理费1093.81元（66426元/年÷365天/年×17天-2000元）。十五、一次性伤残就业补助金：40070元。原告诉称，人力资源社保局已经支付了相应社会保险待遇，被告主张一次性伤残就业补助金40070元没有法律依据。被告辩称，工伤保险基金已支付的待遇为伤残补助金和医疗补助金，就业补助金应当由原告支付。本院认为，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条之规定，七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系；劳动者工资于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。由于被告受伤前的月平均工资低于双方解除劳动关系时深圳市上岗职工月平均工资的百分之六十，即5008.8元/月（8348元/月×60%），故本院以该数额作为基数予以核算，原告应支付被告一次性伤残就业补助金40070.4元（5008.8元/月×8个月），因被告诉请金额为40070元，超出部分视为对其权利的放弃。故原告关于无需向被告支付一次性伤残就业补助金的诉请，本院不予支持。十六、律师费：3850元。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，被告因本案产生律师费5000元，依上述规定以及被告在本案中的胜诉比例，可核算出原告需支付被告律师费3850元（5000元×77%）。十七、其他需要说明的问题。1、仲裁裁决裁令原告为出具被告出具离职证明，且双方当事人对此均服裁未诉，依法可视为双方均该裁决结果，本院在此予以确认；2、原告当庭撤回其第四项诉求，本院予以准许。十八、仲裁申请事项：(一)、被告请求裁令原告向其出具离职证明。(二)、被告请求裁令原告向其支付如下款项：1、2018年9月至2019年2月的工资差额15040元；2、一次性伤残就业补助金40070元；3、住院护理费3400元；4、取出内固定支具的后续费用10000元；5、律师费5000元。十九、仲裁裁决结果：（一）、原告支付被告如下款项共计56625.45元：1、2018年9月至2019年2月的工资差额11611.64元；2、一次性伤残就业补助金40070元；3、住院护理费1093.81元；4、律师费3850元。（二）、原告向被告出具离职证明。（三）、驳回被告的其他仲裁请求。判决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第六十六条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，判决如下：一、原告深圳市创建新型建材制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告何德要如下款项合计56625.45元：1、2018年9月至2019年2月的工资差额11611.64元；2、一次性伤残就业补助金40070元；3、住院护理费1093.81元；4、律师费3850元。二、原告于本判决生效之日起十日内向被告出具离职证明；三、驳回原告的全部诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由原告深圳市创建新型建材制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 许  林  锋二〇一九年八月十三日书记员 陈春晓（兼）书记员 李  玉  莹附本案相关法律法条：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。