宁夏回族自治区中宁县人民法院民事判决书（2019）宁0521民初12号原告：赵某1，个体工商户，住河北省邯郸市魏县。委托诉讼代理人：党某，陕西秦平律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：中宁县博瑞建材有限公司。法定代表人：赵某2。被告：赵某2，住宁夏回族自治区中宁县。共同委托诉讼代理人：郑运生，宁夏黄河志律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告赵某1诉被告中宁县博瑞建材有限公司（以下简称博瑞建材公司）、赵某2买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。因案情疑难复杂报请本院院长批准延长审限一个月。被告中宁县博瑞建材公司提出反诉，本院决定合并审理，审理后本院认为被告博瑞建材公司的反诉，不符合反诉的规定，裁定驳回了博瑞建材的起诉。开庭审理时，原告赵某1及其委托诉讼代理人党某，被告赵某2及其与博瑞建材公司的共同委托诉讼代理人郑运生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵某1向本院提出以下诉讼请求：1.依法判令解除原、被告于2017年12月4日签订的《水洗砂购销合同》；2.依法判令第一被告返还原告支付的剩余预付款项壹拾伍万陆仟零贰拾捌元捌角整(￥：156028.8元)，并承担违约金10万元；3.依法判令第二被告对上述款项承担连带责任，予以支付；4.诉讼费、保全费等实现债权的费用由被告承担。事实与理由：2017年12月4日原、被告签订《水洗砂购销合同》。双方约定，由被告中宁县博瑞建材有限公司(以下简称博瑞公司)按每吨24元的价格向原告供应水洗砂三万吨，原告在签订合同时向被告博瑞公司支付订金五十万元；被告必须按照原告方的进度要求按时足额供应。同时双方约定，如违约，按照合同款的20％向守约方支付违约金。合同签订后，原告遂将五十万元转账至博瑞公司法定代表人即被告赵某2银行账户，后又于2018年2月又支付砂石款三万元。现被告无故单方终止合同，不再继续履行合同约定义务。虽经原告多次催促，被告表示己无法继续向原告供应水洗砂。原告认为，双方的合同应当予解除，并由被告返还剩余砂石款项，承担约定的违约责任。原告为证实其主张向法庭提交下列证据：证据一、中宁县博瑞建材有限公司企业登记资料、赵某2出资信息资料原件各一件，拟证实：1.中宁县博瑞建材有限公司、赵某2系本案适格被告；2.被告赵某2对中宁县博瑞建材有限公司的债务应当承担连带责任，这两份证据的内容显示，中宁县博瑞建材有限公司系一人有限责任公司，股东只有一个人就是被告赵某2，同时显示出中宁县博瑞建材有限公司的注册资本为1200万元，1200万元全部由被告赵某2以认缴形式出资，本人并没有实际向公司实缴注册资本的事实；证据二、《水洗砂购销合同》原件一份、微信聊天记录打印件两份、《解除合同通知》原件一份、照片五张，拟证实：1.原、被告签订水洗砂购销合同的事实；2.被告违约在先拒不履行合同的事实；3.原告以按照法律规定的要求将解除合同的通知送达对方；4.合同符合法律规定应当解除的条件的事实；证据三、中国农业银行汇款单原件一份、中国农业银行卡交易明细单原件一份、中宁县博瑞建材有限公司收款收据原件一份，拟证实：1.原告向被告支付水洗砂材料款50万元的事实；2.原告支付给被告3万元，同时证明支付被告水洗砂材料款共计53万元的事实；3.中宁县博瑞建材有限公司收到原告水洗砂材料款的事实；证据四、水洗砂结算单原件一份、采购明细说明原件一份、中宁县博瑞建材有限公司出库单原件一百二十九份（2017年12月5日至2018年8月30日），拟证实被告向原告销售的砂石总量15582.1吨，未履行的砂石为6501.2吨，按照合同每吨24元，剩余款项为156028.8元的事实；证据五、1.微信聊天记录打印件五份（证人方某与赵某2聊天记录），拟证实：1.2018年8月3日结算的吨位数为10078.7吨，赵某2说截止到8月2日是10638.7吨，其中有四车误差，这中间的326.9吨的误差是因为从砂场发货到原告方收货，中间有一个时间差，赵某2是8月2日发货记载10638.7吨，而我方的10078.7吨是不含赵某2发出的四车的，加上这四车应当是10405.6吨，结合第一份维修聊天记录中赵某2说的话，以及客观上砂石从砂场到卸货地点，中间有部分水分的流失和抛洒，出现误差是正常的，而赵某2在聊天记录里也承认，吨位数按原告方的计算，可以证明截止到2018年8月3日，双方对供应的砂石量10405.6吨，是认可的，在2018年5月7日赵某2与方某的聊天记录中，记载的通话内容能够证明，双方的交易习惯是以双方确认的磅单为准；2.中铁北京工程局一公司PT3标项目部的磅单照片六十五份，拟证实截止2018年9月3日共供应5503.4吨（含326.9吨的磅单），加上8月3日以前双方确认的供应量10078.7吨，共计15582.1吨的事实；证据六、1.明细单一份（2018年8月3日-2018年9月4日），明细单上的发货时间、车号、出库单号、吨位数均来自于法院转交的反诉人提供的出库单，这份明细上汇总的数字一共是6252.01吨，但是表中标注为蓝色的信息以及后面有备注的编号为1到8号的出库单载明的供货信息是重复的，其中有一半是捏造的，拟证实吨位数应当以收到的磅单为准，反诉人提供的出库单是自己单方制作的，并不能证实收到砂石的真实数量；2.证人方某工作记录一份，拟证实供应的砂石总量就是15582.1吨的事实。上述证据能够证明有备注的1-7号车是重复的，多计算532.4吨；证据七、方某与赵某2聊天记录两份、方某与赵某2通话录音四份（当庭播放），拟证实违约的是被告，并非原告，也证明原告一直积极的催促被告履行合同，被告以种种理由推脱的事实；证据八、证人方某证人证言，拟证实1.赵某2重复计算的七车是属实的，因为砂场到项目部距离四百多公里，同样的车不可能当天返回拉两趟；2.双方是以我方的磅单作为销售计量的唯一依据的事实。被告辩称，原告方的诉讼请求不能成立。原告所述事实不真实，原告向被告支付的50万元预付款，被告确实收到，但另外3万元是被告向原告方的借款，并不是预付款，与本案无关。原告所述被告不履行合同的表述错误，原告的行为违反合同约定，致使合同不能继续履行，过错责任不在被告，请求法庭驳回原告的诉讼请求。原告为证实其主张向法庭提交下列证据：证据一、微信聊天截图五张，该微信聊天是方某与赵某2之间的微信聊天截图，拟证实所有的参与砂石料运送的车辆，都是由原告方选择和提供的事实；证据二、水洗砂购销合同原件一份，拟证实双方在第一条约定，“在合同价履行40万元时，乙方付清三万吨水洗砂尾款，甲方继续履行未完成部分的合同”，合同履行中被告依约提供了40万元的砂石料，原告（反诉被告）未付清三万吨水洗砂尾款，故无权要求被告继续履行未完成部分的合同。证据三、票据原件九本（共二百一十张），拟证实被告给原告供应的砂石料达到了40万元的事实；对原告和被告所举证据，经当庭质证，本院分析、认证如下：原告所举证据一，被告无异议，对该证据的证明效力予以确认。原告所举证据二、被告对水洗砂购销合同的三性不表异议，但对证明目的不完全认可；对微信聊天记录的真实性不认可，内容不全；对解除合同通知不予认可，反诉被告是为了推卸自己的违约责任，制作了一份解除合同通知，因为该通知是在反诉被告违约在先的情况下，故意制作的与双方水洗砂购销合同第一款内容不相吻合的单方意思表示，不应当免除其违约责任，其证明目的不予认可；照片是反诉被告利用节假日，反诉原告不上班的期间，故意张贴拍照，不能反映双方合同履行期间真实情况，故不能作为定案依据。经审核该组证据来源合法，内容真实，与本案密切关联，能够证实原告催促被告履行合同的过程。对其证明效力予以确认。原告所举证据三、被告对收款收据的真实性予以认可；转账的原因在中国农业银行业务凭证中注明“借给赵某2”，说明是个人之间的借款，与本案无关。经审核该组证据能够证明原告向被告支付砂款50万元和原告向被告赵某2借款3万元的事实。对其证明效力予以确认。原告所举证据四，被告认为采购明细中注明“附部分博瑞砂场过磅单”，是因为“其余票据皆因赵某2以不在砂场开不了单据或地磅损坏等原因为由，均没有博瑞砂场过磅单”，所以原告统计的数据不准确，应当以实际发生的单据为计算依据，原告的磅单只是一部分，与双方真实发生的有重大出入。经审核、该组证据中水洗砂结算单、采购明细说明均系原告自己制作属于原告方的自认，对其证明效力予以确认，对出库单的证明效力予以确认。原告所举证据五，被告对微信记录不予认可，认为语音转化为文字有误差，不真实、不准确，不能正确的反映赵某2微信语音中的准确意思含义，双方没有共同确认过一份磅单数额；2.原告作为证据一使用的赵某2本人统计的截止2018年8月2日双方共发生10638.75吨，既然原告将该材料作为证据使用，该材料必然具备证据的三性，即真实性、合法性、关联性，该证据中反映的截止2018年8月2日双方共发生10638.75吨，属于原告方的自认，该数额被证据予以证实，人民法院应当采信；对中铁北京工程局司磅单，因为不符合证据形式要件，被告对其真实性无法判断，故，不应当作为证据使用，被告无法予以质证。经审核，原告证据五中的微信聊天记录能够真实反映双方对账过程中对砂石数量产生分歧的事实，对其证明效力予以确认。中铁北京工程局一司磅单照片拍摄不清晰，磅单之间互相叠加无法全面反映磅单记载的内容，对该证明效力不予确认。对原告所举证据六，被告认为除了赵某2当庭承认的备注为1-7号的七车重复计算外，对方标注为时间对不上的、有疑问的、空白的，均不予认可，时间对不上是原告方记录的问题，不能因为双方时间对不上，不承认被告发货。经审核，该证据能够部分反映交易事实，对该证据的部分证明效力予以确认。原告提交的证据七，被告认为原告工作人员的记录，未经赵某2本人的签字核实，属于单方民事行为，最终应该以被告方发货票据为准。双方距离四百多公里，汽车运输并非是密封集装箱，长途运输、道路遗撒是正常的，应当以销售方出库的数量为准，而不应以长途运输结束后，实际入库的数量为准。关于录音证据，双方在录音中说的话要前后连贯起来听，不能听取其中的一部分，这样会断章取义，曲解双方的意思表示。经审核该组证据能够证实原告催促被告履行合同的事实，对其证明效力予以确认。原告提交的证据八，被告认为证人方某与原告有利害关系，所做的证言真实性存疑。经审核，证人方某证言中关于运距的陈述与被告赵某2自认有部分数量重复计算的陈述互相印证能够证实被告提交的出库单有部分重复计算，对该部分的证明效力予以确认。方某证言拟证实双方以原告方数据结算的证明目的与方某关于发生分歧后由双方协商解决的当庭陈述互相矛盾，对该部分证明效力不予确认。被告提交证据一，原告对证据的真实性予以认可，对证明目的不予认可，认为被告方断章取义，仅以部分的聊天记录就推定所有的砂石车都是由原告选择、提供，显然是错误的，部分车辆是由被告提供的，微信语音聊天赵某2就承认，磅单用来结运费，肯定运费是结给自己找的司机的。经审核，该证据不能证实运输车辆均系原告租用的事实，对其证明效力不予确认。被告提交证据二，原告对证据的真实性予以认可，证明目的不予认可，该份合同只能证实双方约定的具体内容，并无法证明被告供应的砂石量就达到40万元。经审核，该合同能够证实双方就买卖砂石签订合同的具体情况，但不能证实被告已向原告供应了40万元砂石的事实，对其证明效力不予确认。被告提交的证据三，原告认为被告企图用该组证据证明供货的总吨位数是16817.36吨，但是被告也承认里面有七车是重复计算的，这七车的吨位数是532.4吨，扣减532.4吨后，剩余的吨位数是16284.96吨，按照这个数量乘以24元每吨，价款是390839.14元。显然被告企图用该组数据证明供货价款达到40万元，是根本不可能的。同时，该组证据重复出现计算的七车，并非是打印部工作人员的失误，从不同的票号和夹杂的空白票据足以说明这一点，也能够更加充分的说明，被告提交的该组证据涉嫌造假，所以，该组证据既缺乏客观性，也缺乏真实性，不能作为定量和计算供应量的依据。经审核，该组证据中经货车司机及原告工作人员签字确认的出库单能够真实反映被告向原告供应砂石的真实情况，对该部分出库单的证明效力予以确认，对被告自行填写后并未得到签字确认的出库单证明效力不予确认。经审理查明，2017年12月4日以被告博瑞建材为甲方、原告赵某1为乙方签订了一份水洗砂购销合同，合同约定：一、甲乙双方在签订合同当时，乙方付给甲方订金伍拾万元，订购甲方合格水洗砂叁万吨，单价每吨24元，在合同价履行肆拾万元时，乙方付清叁万吨水洗砂尾款，甲方继续履行未完成部分的合同。二、甲方必须保证乙方所需的水洗砂质量合格，规格为细度磨数2.3-3.0，含泥量1.0-1.5。三、甲方必须保证乙方叁万吨的水洗砂数量。用量根据乙方工程进度。四、乙方必须在7日之内付清甲方供应水洗砂的尾款。五、甲乙双方如有违约，按合同款20%的违约金支付给对方。”合同签订的当日，原告赵某1通过银行转账的方式向被告博瑞建材公司指定的被告赵某2的账号内支付订金50万元。被告开始向原告供砂。2018年2月10日，被告赵某2向原告赵某1借款，原告赵某1通过银行转账的方式向被告赵某2支付30000元。在履行合同过程中，双方于2018年8月3日对账一次，截止2018年8月2日，原告统计已供砂10078.7吨，被告统计已供砂10638.75吨。后经双方核对，被告于2018年8月2日发出的四车共326.98吨原告未作统计，但双方未最终未就具体供砂数量达成一致，而是继续履行合同。截止2018年9月3日双方再未组织对账，原告主张最终供砂15582.1吨，被告主张已供砂16810.28吨。双方在供砂过程中记账极其混乱，主要存在以下几种情形：1、被告装车过磅后形成过磅单，由承运司机签字后将其中一联随车交由原告记账；2、被告装车后不过磅、原告收砂后过磅形成磅单，将磅单拍成照片后发送给被告，被告根据照片上的吨位填写到自己的出库单上；3、被告装车过磅后形成过磅单，原告员工签字后被告未向原告交付磅单；4、被告装车过磅后形成过磅单，由承运司机签字后将其中一联随车交由原告记账，但司机未将磅单交由原告记账。以上原因导致实际供砂数量无法查清，供砂至2018年9月3日，被告以合同已履行至40万元，要求原告支付尾款，原告以尚未达到40万元为由拒绝支付尾款，被告停止向原告供砂，经原告催促，被告仍然未供。原告于2018年11月10日向被告送达了解除合同通知书，通知被告解除合同。并要求被告退还已付部分砂款并承担违约责任。被告至今未退致原告诉至法院。另查明被告中宁县博瑞建材有限公司为自然人独资的有限责任公司，股东为赵某2一人。本院认为，本案中既有买卖合同纠纷又有民间借贷纠纷，因此应定为合同纠纷。对于双方争议焦点本院分析认定如下：一、原告与被告签订水洗砂购销合同，该合同合法有效，应受法律保护。根据交易习惯，供砂数量应当以双方签字确认的卖方出库单为结算依据。但根据庭审查明的事实，在供砂过程中被告作为出卖方记账十分混乱，部分出库单上没有原告方签字，只有运输司机签字，在双方对供砂数量出现分岐之后也没有通过协商最终确定供砂的具体数量，另一部分出库单系被告单方制作且原告对其中一部分不予认可，导致本案供砂具体数量无法查清。二、在供砂数量无法查清时应当由主张积极事实的一方负举证责任，即由主张已按合同约定足额供砂的被告负举证责任。被告向法庭提交的出库单存在重复记录拉运吨位和拉运吨位未经运输司机和原告签字确认的情形，且原告对其中的部分统计数据不予认可，被告证据无法达到已向原告供砂16810.28吨的目的，最终供砂数额应以原告自认收到被告供应水洗砂的数量为准，即被告向原告供砂15582.1吨。为此，被告应当承担举证不能的不利后果；三、对于原告要求解除原、被告之间的水洗砂购销合同的诉讼请求，根据合同法的规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的可以解除合同，所以对原告该项诉讼请求予以支持；四、对原告要求被告博瑞建材公司返还货款156028.8元，并承担违约金10万元的诉讼请求，其中原告主张的156028.8元货款中包含向赵某2支付借款30000元。该借款系被告赵某2个人行为与被告博瑞建材公司无关，该30000元应当由被告赵某2承担。原告向被告博瑞建材公司预付订金50万元，被告向原告供水洗砂15582.1吨价值373970.4元（15582.1吨×24元/吨），应由被告博瑞建材公司退还原告货款126029元，被告博瑞建材未按合同约定节点向原告供够价值40万元的水洗砂，属违约，应当按照合同约定承担违约责任。原告主张被告承担违约金10万元的诉讼请求不违反双方合同约定和相关法律规定，支持由被告博瑞建材公司向原告退还货款126029元承担违约金10万元；六、被告赵某2向原告借款30000元，双方并未约定借款期限，根据法律规定对借款期限没有约定或者约定不明确的贷款人可以催告借款人在合理期限内返还，原告向被告赵某2催要，被告赵某2不还属违约，应当承担违约责任，对原告该项诉讼请求予以支持；七、对原告要求被告赵某2对退还货款及违约金承担连带责任的诉讼请求，根据《公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立与股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告赵某2系被告博瑞建材公司的唯一股东，且原告将支付给被告博瑞建材公司的订金转入赵某2个人账户，被告赵某2应当对退还货款及违约金承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条，第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告赵某1与被告中宁县博瑞建材有限公司的水洗砂购销合同；二、被告中宁县博瑞建材有限公司于本判决生效后十日内返还原告赵某1购砂款126029元，赔偿违约金10万元，两项共计226029元；三，被告赵某2对上述款项承担连带清偿责任；四、被告赵某2于本判决生效后十日内返还原告赵某1借款30000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5240元，由被告中宁县博瑞建材有限公司、赵某2连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中卫市中级人民法院。当事人不主动履行本法律文书确定的义务，对方当事人可申请人民法院执行，未提出申请的，视为自动放弃权利。申请执行的期间为二年。审 判 长 李 鹏人民陪审员 朱艳芳人民陪审员 白永熙 二Ｏ一九年七月三十日书 记 员 祝佳美附：相关适用法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。