浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0203刑初525号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人祁立壮，绰号“小奇”、“壮壮”，男，1997年7月20日出生于安徽省颍上县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地安徽省颍上县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月9日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人孙国庆，浙江和义观达律师事务所律师。 被告人肖云木，绰号“老木”，男，1980年11月19日出生于四川省彭州市，汉族，中专文化，无业，户籍所在地四川省彭州市。2004年7月9日因吸食毒品被四川省成都市人民政府劳动教养管理委员会劳动教养一年六个月；2009年1月8日因吸食毒品被四川省彭州市公安局决定强制戒毒二年；2009年9月4日因犯贩卖毒品罪被四川省彭州市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；2013年5月9日因犯贩卖毒品罪被四川省彭州市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；2016年7月26日因犯盗窃罪被四川省彭州市人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月13日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人沙唐波，浙江正甬律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2019]455号起诉书指控被告人祁立壮犯贩卖毒品罪、寻衅滋事罪，被告人肖云木犯诈骗罪，于2019年6月3日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员薛依青出庭支持公诉，被告人祁立壮、肖云木及辩护人孙国庆、沙唐波到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控： 贩卖毒品 2018年1月至6月，被告人祁立壮在本市海曙区苍松路151号智家公寓旁的大公馆门口等地以1000元人民币的价格将一小包甲基苯丙胺（俗称冰毒，重约1克）贩卖给裘某九次，以2000元人民币的价格将二小包甲基苯丙胺（重约2克）贩卖给裘某七次，以3000元人民币的价格将三小包甲基苯丙胺（重约3克）贩卖给裘某二次。 2018年5、6月份，被告人祁立壮在本市江北区朱家苑门口，先后两次，每次将一小包甲基苯丙胺以600元人民币的价格贩卖给陈某。 2018年6月28日至7月3日，被告人祁立壮在本市海曙区海欣佳园门口先后以6000元人民币的价格贩卖三小包甲基苯丙胺（重约6克）给仇某。 寻衅滋事 2018年7月31日22时许，被告人祁立壮伙同王某（另案处理）等人在江苏省邳州市沂河堰下夜市就餐过程中，因郭某拒绝饮酒，祁立壮、王某等人用啤酒瓶、板凳砸的方式随意对郭某进行殴打，致使郭某外伤致左面部、左耳廓及左颈部多处皮肤裂伤，面部创口累计长达7.3cm、左耳廓创口累计长达7.0cm，经鉴定郭某的损伤程度为轻伤二级。案发后，已赔偿被害人经济损失。 诈骗 2018年6月中旬，被告人肖云木在四川省彭州市与以“老杨”身份的祁立壮约定以人民币65000元贩卖250克甲基苯丙胺（俗称冰毒）给“老杨”，在收到祁立壮从本市海曙区马园路工商银行马园支行等地以银行存款、微信、支付宝转账等方式支付的人民币65000元购毒款后，用250克镁光粉冒充甲基苯丙胺以快递方式寄到宁波“老杨”处。 为证明以上事实，公诉机关提供了相关证据材料，认为被告人祁立壮的行为已构成贩卖毒品罪、寻衅滋事罪，被告人肖云木的行为已构成诈骗罪，被告人肖云木系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二百六十六条、第六十五条第一款的规定，予以惩处。 被告人祁立壮及其辩护人对指控的事实及定性无异议，请求从轻处罚。 被告人肖云木对指控的事实无异议，请求从轻处罚。其辩护人认为，被告人肖云木能自愿认罪，认罪态度良好，请求从轻处罚。 经审理查明： 一、贩卖毒品事实 1、2018年1月至6月间，被告人祁立壮在本市海曙区苍松路151号智家公寓旁的大公馆门口等地,以1000元人民币的价格将一小包甲基苯丙胺（俗称冰毒，重约1克）贩卖给裘某九次，以2000元人民币的价格将二小包甲基苯丙胺（重约2克）贩卖给裘某七次，以3000元人民币的价格将三小包甲基苯丙胺（重约3克）贩卖给裘某二次。 2、2018年5月份的一天17时许，被告人祁立壮在本市江北区朱家苑门口，将一小包甲基苯丙胺以600元人民币的价格贩卖给陈某。 3、2018年6月份的一天17时许，被告人祁立壮在本市江北区朱家苑门口，将一小包甲基苯丙胺以600元人民币的价格贩卖给陈某。 4、2018年6月28日凌晨，被告人祁立壮在本市海曙区海欣佳园门口，将一小包甲基苯丙胺（重约1克）以1000元人民币的价格贩卖给仇某。 5、2018年6月29日晚上，被告人祁立壮在本市海曙区海欣佳园门口，将一小包甲基苯丙胺（重约1克）以1000元人民币的价格贩卖给仇某。 6、2018年7月3日晚上，被告人祁立壮在本市海曙区海欣佳园门口，将一小包甲基苯丙胺（重约4克）以4000元人民币的价格贩卖给仇某。 以上事实有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1．证人裘某的证言材料及辨认笔录、微信交易记录，证实2018年1月至6月间，经事先联系，在本市海曙区苍松路151号智家公寓旁的大公馆门口等地，先后18次向被告人祁立壮购买冰毒，其中以1000元人民币的价格购买九次（每次1小包、重约1克），以2000元人民币的价格购买七次（每次2小包、重约2克），以3000元人民币的价格购买二次（每次3小包、重约3克）的事实。 2．证人陈某的证言材料及辨认笔录，证实2018年5、6月份，先后二次在本市江北区朱家苑门口，每次以600元人民币的价格从被告人祁立壮处购得一小包冰毒的事实。 3、证人仇某的证言材料及辨认笔录、微信聊天交易记录，证实2018年6月28日、6月29日、7月3日，在本市海曙区海欣佳园门口先后共以6000元人民币的价格从被告人祁立壮处购得三小包冰毒（共重约6克）的事实。 4、证人黄某的证言材料及辨认笔录、照片材料，印证了被告人祁立壮贩卖毒品的事实。 5．扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、手机二部等，证实被告人祁立壮贩卖毒品期间的通话联络情况。 6．户籍证明，证实被告人祁立壮的身份情况。 7．到案经过等，证实本案的案发及被告人祁立壮的归案经过。 8．被告人祁立壮的供述在案。 寻衅滋事事实 2018年7月31日22时许，被告人祁立壮伙同王某（另案处理）等人，在江苏省邳州市沂河堰下夜市就餐过程中，劝随后到达的郭某饮酒，因遭郭某拒绝，祁立壮、王某等人认为郭某很不给面子，遂用啤酒瓶、板凳砸的方式殴打郭某，致使郭某外伤致左面部、左耳廓及左颈部多处皮肤裂伤，面部创口累计长达7.3cm、左耳廓创口累计长达7.0cm，经鉴定郭某的损伤程度为轻伤二级。案发后，已赔偿被害人经济损失。 以上事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王某、郑某、冯某1、冯某2的证言、被害人郭某的陈述、辨认笔录、法医学人体损伤程度鉴定书、光盘一张、照片材料、户籍证明、情况说明、抓获经过等证据证实，足以认定。 诈骗事实 2018年6月中旬，被告人肖云木在四川省彭州市与以“老杨”身份的祁立壮电话约定，以人民币65000元的价格贩卖250克甲基苯丙胺（俗称冰毒）给“老杨”，在收到祁立壮从本市海曙区马园路工商银行马园支行等地以银行存款、微信、支付宝转账等方式支付的人民币65000元款项后，用250克镁光粉冒充甲基苯丙胺以快递方式寄到宁波“老杨”处，骗取人民币65000元。 以上事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人祁立壮、姜某的证言、辨认笔录、光盘一张、照片材料、银行交易记录、支付宝交易记录、微信交易记录、通话记录、微信聊天记录、宁波甬淘物流有限公司寄件信息记录、户籍证明、前科材料、情况说明、到案经过等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人祁立壮明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人祁立壮又与他人合伙，随意殴打他人，致一人轻伤，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪；被告人肖云木以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人祁立壮一人犯数罪，应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人祁立壮犯贩卖毒品罪、寻衅滋事罪，被告人肖云木犯诈骗罪成立。被告人肖云木系累犯，应从重处罚。辩护人提出的相关意见，可予采信。作案工具予以没收；违法所得继续予以追缴。对被告人祁立壮应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条、第三百五十七条之规定，对被告人肖云木应当依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十五条第一款的规定之规定，判决如下： 一、被告人祁立壮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；决定执行有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月9日起至2026年11月8日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人肖云木犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月13日起至2020年8月12日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 三、作案工具移动电话机2部予以没收；被告人祁立壮的违法所得人民币36200元、被告人肖云木的违法所得人民币65000元继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王凤国 人民陪审员  叶胜梅 人民陪审员  俞美仕 二〇一九年八月二十三日 代书 记员  傅琦君 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。