河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终1131号上诉人（原审原告）：临汾市供销建材物资公司经销部，住所地：山西省临汾市。法定代表人：翟冬玲，经理。委托诉讼代理人：王彦庆，男，汉族，1947年11月13日出生，住山西省临汾市尧都区。被上诉人（原审被告）：马先国，男，回族，1972年7月29日出生，住江苏省张家港市。被上诉人（原审第三人）：潘新军，男，回族，1972年4月16日出生，住河南省民权县。被上诉人（原审第三人）：潘新学，男，回族，1974年5月19日出生，住河南省民权县。被上诉人共同委托诉讼代理人：李承德，河南京港律师事务所律师。被上诉人共同委托诉讼代理人：杨永生，河南京港律师事务所实习律师。上诉人临汾市供销建材物资公司经销部（下称临汾建材公司经销部）因与被上诉人马先国、潘新军、潘新学返还原物纠纷一案，河南省民权县人民法院于2014年7月17日作出（2014）民民初字第00829号民事判决，临汾市供销建材物资公司经销部不服判决于2015年10月30日向本院申请再审。本院于2016年1月14日作出（2015）商立二民申字第238号民事裁定，由本院进行再审，本院于2016年8月11日作出（2016）豫14民再9号民事裁定，撤销河南省民权县人民法院（2014）民民初字第00829号民事判决，发回河南省民权县人民法院重审。河南省民权县人民法院于2016年9月30日重审后，作出（2016）豫1421民初3040号民事判决。双方当事人均不服该判决提起上诉，二审中，第三人潘新军、潘新学申请参加诉讼，本院于2017年12月12日作出（2017）豫14民初1974号民事裁定，撤销河南省民权县人民法院（2016）豫1421民初3040号民事判决，发回河南省民权县人民法院重审。河南省民权县人民法院于2018年12月26日作出（2018）豫1421民初982号民事判决，上诉人临汾建材公司经销部不服，向本院提起上诉。本院于2019年2月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人临汾建材公司经销部的委托诉讼代理人王彦庆，被上诉人潘新军、潘新学及马先国、潘新军、潘新学的共同委托诉讼代理人李承德、杨永生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人临汾分公司上诉请求：1.撤销原审判决；2.要求三被上诉人播出房屋清空房子，拆除非法建筑；3.三被上诉人恢复涉案十间房屋的原状；4.三被上诉人支付自2005年10月至清空房屋期间的占用费；5.三被上诉人对恢复房屋原状承担连带责任；6.被上诉人承担本案的诉讼费；7.法庭向公安机关提出司法建议以毁坏财物罪追究三被上诉人的刑事责任。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，首先，案涉房屋三间并非着火，而是被上诉人有意拆毁；其次，案涉房屋被江苏省连云港市新浦区人民法院查封后，煤炭公司仍在其中办公，并未将房产交付给被上诉人，被上诉人系后来强行入住；再次，案涉灭失的10间房屋与另外两间共12间，为一整体，面积、样式、结构、用材完全一致，该两间房屋可以作为评估的标的，一审判决未对房屋予以评估错误。二、上诉人坚持要求恢复房屋原状，上诉人为房屋的合法所有权人，被上诉人属于恶意占有，根据物权法相关规定，无论被上诉人对案涉房屋的毁损、灭失有无过错，均应承担赔偿上诉人全部损失的责任。三、自2005年10月11日江苏省连云港市新浦区人民法院（2002）新执字第859-3号民事裁定书送达之日起，案涉房产即归上诉人所有，被上诉人应支付自2005年10月11日起的占用费。四、被上诉人将属于上诉人所有的房屋拆除，法院应向公安机关提出司法建议，以毁坏财物罪追究被上诉人的刑事责任。五、因案涉房产为三被上诉人共同拆毁，三被上诉人应对恢复原状承担连带责任。马先国辩称：一、案涉房屋为民权县工业煤炭有限公司因无力偿还马先国等三人借款，将案涉房屋抵偿给被上诉人，双方签订了以物抵债协议，现三被上诉人土地使用权手续正在办理中，被上诉人占有土地及房屋合法，上诉人要求被上诉人支付房屋占用费无依据。二、案涉房屋已全部灭失，上诉人对房屋所享有的权益于房屋灭失时消灭，上诉人申请对已灭失的房屋进行鉴定无依据；上诉人未取得案涉土地的使用权，被上诉人已事实取得案涉土地的使用权，被上诉人的合法权益应受法律保护。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。潘新军、潘新学同马先国答辩意见。临汾建材公司经销部向一审法院起诉请求：1、请求马先国、潘新军、潘新学清空房子并且搬出房屋；2、请求马先国、潘新军、潘新学赔偿临汾建材公司经销部损失，包括房子实际的价值以及从2005年10月房子居住开始到腾出的占用费。在本案审理中，临汾建材公司经销部变更诉讼请求为：要求马先国、潘新军、潘新学赔偿全部损失。一审法院认定事实：民权县工业煤炭有限公司因欠临汾建材公司经销部煤款，经江苏省连云港市新浦区人民法院审理，作出（2001）新经初字第632号民事判决，该判决生效后进入执行程序，2002年7月24日，江苏省连云港市新浦区人民法院裁定查封民权县工业煤炭有限公司所有的位于民权县车站西路116号砖木结构办公用房12间。2005年10月15日，江苏省连云港市新浦区人民法院裁定将民权县工业煤炭有限公司的办公用房12间，过户给临汾建材公司经销部，冲抵民权县工业煤炭有限公司所欠临汾建材公司经销部的全部款项。2009年6月22日，临汾建材公司经销部办理了民权房权证2008字第××号房屋产权证，房屋产权证载明房屋为砖木结构，建筑面积为256.20平方米，南北宽6米，东西长42.7米，其中马先国占用十间（东西长35.7米，南北宽6米），自东向西第1、2间由案外人使用。2011年10月份，马先国占用的十间房屋中的西侧三间房屋着火，致使原房屋灭失，现建有三间两层半楼房一幢。但临汾建材公司经销部对该房屋的相关土地未办理使用权手续。现在临汾建材公司经销部诉请的涉案房屋均已经毁损。临汾建材公司经销部因2002年度企业营业执照未办理年检，营业执照被临汾市工商行政管理局尧都分局依法吊销，现一直处于吊销状态没有注销。另查明：2001年11月25日，民权县工业煤炭有限公司因补发工人工资，向马先国借款140000元，约定了借款期限及利息。借款到期后，民权县工业煤炭有限公司无力偿还借款，双方于2002年3月27日达成协议，约定将民权县工业煤炭有限公司所有的位于民权县车站西路116号的房产及部分土地抵偿给了马先国，并由民权县工业煤炭有限公司为马先国办理房产证和土地使用证。因民权县工业煤炭有限公司资金紧张，在土地和房屋交付给马先国后，没有办理房产证和土地使用证。据此，马先国提起诉讼，要求民权县工业煤炭有限公司履行协议，并确认土地使用权、房屋使用权（即本案涉案房地产）归马先国所有，2005年7月17日，河南省民权县人民法院作出（2005）民民初字第411号民事判决，判决马先国与民权县工业煤炭有限公司于2002年3月27日签订的转让协议为有效协议，位于民权县车站西路116号的房屋11间及相应的土地使用权归马先国所有。此后，临汾建材公司经销部、马先国一直因房屋的所有权问题处于纠纷之中。2014年5月14日，临汾建材公司经销部提起诉讼，要求马先国返还原物、停止侵权，支付房产占用费。2014年7月17日，河南省民权县人民法院作出（2014）民民初字第829号民事判决，驳回临汾建材公司经销部诉讼请求。2014年9月26日，商丘市人民检察院提起抗诉，本院对本院（2005）民民初字第411号民事判决提审，于2015年7月17日作出（2015）商民再终字第3号民事判决：1、撤销河南省民权县人民法院（2005）民民初字第411号民事判决，2、驳回原审马先国的诉讼请求。2015年10月30日，临汾建材公司经销部对（2014）民民初字第829号民事判决申请再审，2016年8月11日，本院裁定：（一）撤销河南省民权县人民法院（2014）民民初字第829号民事判决；（二）发回河南省民权县人民法院重审。双方均不服该判决提起上诉，二审中，第三人潘新军、潘新学申请参加诉讼，本院于2017年12月12日作出（2017）豫14民初1974号民事裁定，撤销河南省民权县人民法院（2016）豫1421民初3040号民事判决，发回河南省民权县人民法院重审。一审法院认为：临汾建材公司经销部要求马先国赔偿房屋损失，因涉案房屋已经全部灭失，经该院两次委托评估，均因标的物已经毁损不存在，所涉及的技术测算问题难以处理，评估工作后续无法有效进展，故临汾建材公司经销部的本次诉讼请求予以驳回。临汾建材公司经销部有新的证据后可以另行提起诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回临汾建材公司经销部的诉讼请求。案件受理费4400元，由临汾建材公司经销部负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。上诉人临汾建材公司经销部向本院申请对坐落在案涉房屋东边的两间房屋现场勘验，并对被上诉人自2005年10月侵占案涉房屋至清空时止的房屋占用费进行鉴定。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为：首先，关于鉴定问题，一审法院对案涉房屋价值已委托评估，该委托因被鉴定的村的已毁损不存在、所涉及的技术测算问题难以处理，评估工作无法有效进展为由，分别被两评估机构退回，一审委托评估程序合法。现上诉人申请对自2005年10月至侵占房屋清空时止十间房屋的占用费进行评估，经委托，河南鑫睿房地产评估有限公司、郑州众合房地产估价有限公司均以估价时间跨度大、时间长，从2005年起搜集到的历年租金案例缺乏客观准确性；鉴定对象已灭失，众多估价要素已无法确定，致使委托评估工作无法进行为由退回。因案涉房屋价值及占用费无法确定，上诉人主张被上诉人赔偿损失，无法确定其请求的数额，一审判决不予支持并无不当。上诉人二审中要求被上诉人搬出房屋、恢复原状，超出一审审理范围，本院不予审理。上诉人所主张的损失及占用费，可待取得相应证据后，另行主张权利。关于上诉人要求本院向公安机关提司法建议问题，不具有可诉性，本院不予审理。上诉人如果有证据证明被上诉人的行为构成犯罪，可直接向公安机关报案。综上，上诉人上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4400元，由上诉人临汾市供销建材物资公司经销部负担。本判决为终审判决。审判长  许秀敏审判员  许玉霞审判员  周永辉二〇一九年八月八日书记员  李明璋