青海省格尔木市人民法院   民事判决书   （2019）青2801民初1899号   原告：谭辉，男，1982年4月6日生，汉族，安徽省利辛县人，个体，住青海省格尔木市。   委托诉讼代理人：张拥军，青海彰杨律师事务所律师。   被告：格尔木鑫鹏科技发展有限公司，住所地青海省格尔木市郭勒木德镇中村，统一社会信用代码91632801595016510K。   法定代表人：刘兴文，执行董事。   委托诉讼代理人：祁奋，青海欣悦律师事务所律师。   原告谭辉与被告格尔木鑫鹏科技发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭辉及其委托诉讼代理人张拥军，被告格尔木鑫鹏科技发展有限公司委托诉讼代理人祁奋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告谭辉向本院提出诉讼请求：1、解除双方2018年3月19日签订的《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》；2、被告退还保证金10万元，承担罚款5万元，停车费1万元，赔偿原告机械租赁费67.6106万元，合计83.6106万元；3、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、撤销双方2018年3月19日签订的《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》；2、被告退还保证金10万元，承担罚款5万元，停车费1万元，赔偿原告机械租赁费67.6106万元的60%即40.5663万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年3月，被告称其在格尔木市××道处的土地有合法使用权，经政府部门立项，在该处建设司机之家物流园。2018年3月19日双方签订了《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》，合同约定，原告在该场地进行土地填埋、平整、加工和运输土石方，开挖出的土石方在满足被告场地平整需要外，由原告自行处理，双方按市场销售单价50%分成，原告向被告支付履约保证金10万元。合同签订后，原告向被告交付10万元保证金，并租赁二辆翻斗车、三辆装载机、一辆挖掘机、一套沙石料加工设备等于4月中旬进场筛沙、平整土地。2018年6月11日格尔木市国土资源局到现场检查，给原告下发《责令停止违法行为通知书》，该通知书告知原告未取得采矿许可证，开采砂石的行为违法，并将原告租赁的机械设备扣押。原告要求被告解决此事，被告始终推诿。后经了解，被告只取得了物流园项目的立项，尚未取得该处土地使用权，即便开挖的砂石用于自身项目建设也系违法。2018年9月19日原告向格尔木市国土资源局缴纳罚款5万元，向停车场交纳停车费1万元后将被扣押的机械设备领回。被告以自己有合法使用权为由和原告合作在该场地上施工，属于欺诈行为，原告为履行该合同，支付机械租赁费67.6106万元，保证金10万元，购买油料10万余元，直接损失数10万元。目前该场地还遗留砂石料数千方，该损失应由被告承担全部责任。故起诉，请求依法解决。   为证实其诉求，原告提交了以下证据：1、2018年3月19日原、被告签订的《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》一份以及2018年4月23日被告出具的收款收据一张，欲证明双方签订的承包合同书约定：原告对涉案场地进行填埋、平整、加工和运输土石方；开挖的土石方在满足平整场地需求外，原告可以自行销售；双方按市场销售单价50%分成；原告需向被告交纳履约保证金10万元；由被告负责在合同期内的对外事务协调工作。原告按合同约定向被告交纳了保证金10万元，由于被告的建设项目仅有立项，未办理涉案土地的使用审批手续，故被告的行为存在欺诈性质。被告质证认为：对合同及收款收据的真实性认可，但不认可原告的证明方向。原告违法采砂是其个人行为，与被告无关。合同约定的销售土石方是附条件的，即场地平整完毕，而不是随意开采销售，目前土地并未平整完毕，所以原告销售土石方造成的后果应当由其自行承担，被告不存在欺诈行为。2、2018年6月11日格尔木市国土资源局作出的格国土资责停〔2018〕24号《责令停止违法行为通知书》、格国土证通字（2018）第1号《证据先行登记保存通知书》、2018年9月14日格尔木市国土资源局作出的格国土资告字〔2018〕24号《行政处罚告知和听证告知书》、2018年9月19日格尔木市国土资源局出具的青海省非税收入通用缴款书、2018年9月24日全久通物流有限公司停车场出具的收款收据，欲证明因被告未取得土地使用权证，导致原告在施工过程中，被格尔木市国土资源局以违法开采砂石为由罚款5万元，并扣押了原告租赁的机械设备，在原告缴纳了5万元罚款和1万元停车费后，才将被扣押的机械设备取回。被告质证认为：对格尔木市国土资源局作出的《责令停止违法行为通知书》、《行政处罚告知和听证告知书》、青海省非税收入通用缴款书及停车场收款收据的真实性予以认可，但因为《证据先行登记保存通知书》是复印件，且对证据的保全费用应由国家财政承担，而不是由停车场收取；另外，被处罚人是原告，与被告无关，故被告不应承担罚款5万元及停车费1万元。3、原告与杜银财、陈占海、冯云生分别签订的《工程机械租赁合同书》共三份、收条九张，欲证明原告从案外人杜银财、陈占海、冯云生处租赁50装载机三辆，共支付租金23.5万元。被告质证认为：三份租赁合同的真实性无从考证，且原、被告签订的承包合同约定租赁费是由原告自行承担，因此对该组证据不予认可。4、原告与廖昌林、谭会龙分别签订的《工程机械租赁合同书》共二份、收条七张，原告与张涛签订的《工程机械租赁合同书》一份，原告与马进海签订的《工程机械租赁合同书》一份、收条三张，欲证明原告从案外人廖昌林、谭会龙处租赁二辆翻斗车，共支付租金18.6万元。从案外人张涛处租赁挖掘机一辆，自2018年5月3日至9月2日尚欠租金23800元，张涛已起诉。从案外人马进海处租赁砂石料加工设备一套、发电机一台，共支付租金25.6万元。被告质证认为：上述证据的真实性无从考证，且证人应当出庭接受质询，另外，该组证据与被告无关，故不予认可。   被告格尔木鑫鹏科技发展有限公司辩称，2018年3月19日原、被告签订《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》以及原告交纳履约保证金10万元均属实，被告同意原告的第一项诉讼请求即解除该合同。但原告第二、三项诉求无事实和法律依据，故不同意承担。原告在诉状中要求解除合同，现在又当庭变更为要求撤销合同，解除和撤销是两个不同的诉。双方签订的合同约定，原告为被告平整土地，在保证土地平整的前提下，有多余的土石方，才能销售，但原告进场后并未平整土地，故其开挖的土石方不具备对外销售的条件，且原告销售所得被告未参与分配。因此，原告的销售行为违法，应当自行承担不利的法律后果。据此，请求依法驳回原告的诉讼请求。   为证实其辩解意见，被告提交以下证据：1、2018年3月19日原、被告签订的《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》一份，欲证实从合同名称上看，双方签订的是场地平整合同，而不是合作开采砂石合同；合同约定的开采、销售砂石是在平整场地完成之后才能进行的，是附条件的；目前平整场地工作尚未完成，原告即开采砂石对外销售，是原告的违法行为造成的，应由其自行承担违法后果。原告质证认为：对合同的真实性和约定条款无异议，但合同性质应由合同内容决定，而不应以合同名称确定；合同中既约定了平整场地，也约定了对开挖出的土石方进行销售，并且双方按市场销售单价50%分成的内容。原告在采砂时，格尔木市国土资源局以土地使用人不得采砂为由进行处罚，而土地使用人是被告，被告未取得土地使用证，即要求原告在涉案土地上采砂，是一种欺诈行为。2、2017年3月20日格尔木市经济商务科技和信息化委员会给被告发送的格经商科信〔2017〕43号《关于同意格尔木鑫鹏科技发展有限公司建设格尔木市西出口“司机之家”综合物流服务园项目的批复》一份，2018年5月2日格尔木市经济商务科技和信息化委员会给被告发送的格经商科信备案〔2018〕12号《商贸企业物流投资项目备案通知书》一份，欲证明被告已经取得“司机之家”综合物流服务园项目的批复，且建设期限延长至2019年6月，并非原告所说的被告没有办理相关手续，欺骗原告。原告质证意见为：认可上述两份文件的真实性，但被告只有批复，未取得土地使用证，故被告无权在涉案土地上开工建设。否则原告采砂时，就不会被格尔木市国土资源局处罚。3、2018年5月8日-24日有原告签名的砂石料统计单一份，欲证明因为原告对外销售砂石，才会被格尔木市国土资源局处罚。原告质证认为：该砂石料统计单上的签名确实是原告本人所签，但是该证据是对开采的砂石料的数量进行的统计，不是对销售金额的统计；原告之所以被格尔木市国土资源局处罚是因为被告没有办理合法的土地使用手续，并不是原告销售砂石的行为，即销售行为与原告被处罚之间没有任何关系。   本院经审理认定事实如下：2017年3月20日格尔木市经济商务科技和信息化委员会给被告发送格经商科信〔2017〕43号《关于同意格尔木鑫鹏科技发展有限公司建设格尔木市西出口“司机之家”综合物流服务园项目的批复》，内容为：你公司报来的《关于申请建设格尔木市西出口“司机之家”综合物流服务园项目的报告》收悉，经各部门审核，同意你公司在格尔木市西出口收费站以西与河西六连之间、S303线18+6格茫公路以南处建设该项目，现就有关事项批复如下：一、项目名称：格尔木市西出口“司机之家”综合物流服务园项目。二、用地面积：100亩。三、建设地址：格尔木市西出口收费站以西与河西六连之间、S303线18+6格茫公路以南处。四、建设内容：建设停车场、综合服务中心、超市、商铺、修车库及配套服务设施。五、项目投资：5000万元。六、建设周期：12个月。希接文后，请你公司抓紧与国土、住建等部门协调，做好开工建设的前期准备工作，尽快开工建设。此批复有效期12个月，逾期自行废止。   2018年3月19日原告谭辉（乙方）与被告格尔木鑫鹏科技发展有限公司（甲方）签订一份《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》，合同约定：乙方为甲方填埋、平整、加工和运输土石方，开挖出的土石方在满足甲方场地平整需求外，由乙方自行处理；甲乙双方按市场销售单价50%分成；销售数量由甲乙双方共同派专人核对并确认。乙方费用内含人工费、材料费、场内装车费、场内运输费、试验检测费、机械及料具费、动力和照明费、机械人员设备的进出场费、管理费、利润以及税金等（维修费用由甲乙双方共同确认后按五五方式承担）。乙方向甲方提供履约保证金10万元；甲方负责在合同期内的对外事务协调工作；在满足合同约定的前提下，乙方有权对自有人员、设备等进行合理调配，在甲方监督下按甲方指定区域进行土地平整和整理等相关事项，否则甲方有权终止合同。乙方不得将本合同项下的部分或者全部工作进行分包、转包，否则甲方有权终止合同，并由乙方承担与履约保证金等额的违约金。该合同还约定了甲乙双方的其他权利义务，但未约定开工及竣工日期。2018年4月23日原告按合同约定向被告交纳履约保证金10万元，并到格尔木市西出口收费站以西与河西六连之间、S303线18+6格茫公路以南处被告指定场地施工。   2018年5月2日格尔木市经济商务科技和信息化委员会给被告发送格经商科信备案〔2018〕12号《商贸企业物流投资项目备案通知书》，内容为：你公司报来《关于西出口“司机之家”综合物流服务园项目延期建设的申请》收悉，根据《格尔木市土地利用总规划（2006-2020）》，项目用地正在办理土地调规手续，不能开工建设，导致项目文件备案（格经商科信〔2017〕43号）过期。该项目截止目前已经完成规划设计，图纸正在审核中。为使项目持续发展，经研究，同意你公司西出口“司机之家”综合物流服务园项目延期建设，建设期限延长至2019年6月，原备案文件（格经商科信〔2017〕43号）有效。   2018年6月11日格尔木市国土资源局给原告发送格国土资责停〔2018〕24号《责令停止违法行为通知书》，内容为：你在格尔木市××道处，未取得采矿许可证，开采砂石的行为，涉嫌违反了《中华人民共和国矿产资源法》第三条第三款的规定。根据《中华人民共和国矿产资源法》第三十九条的规定，现责令你立即停止上述违法行为，听候处理。你公司主动纠正违法行为、消除违法状态的，可以依法从轻、减轻或者免于行政处罚。同日，格尔木市国土资源局给原告发送格国土证通字2018第1号《证据先行登记保存通知书》，决定对原告使用的装载机三辆、翻斗车二辆、挖掘机电脑版一块进行登记保存。   2018年9月14日格尔木市国土资源局给原告发送格国土资告字〔2018〕24号《行政处罚告知和听证告知书》，内容为：“你在格尔木市××道处，未取得采矿许可证，开采砂石的行为，违反了《中华人民共和国矿产资源法》第三条第三款的规定。根据《中华人民共和国矿产资源法》第三十九条、《青海省矿产资源管理条例》第五十八条第一款规定，本机关拟对你作如下处理：1、责令停止违法开采行为；2、处以罚款50000元整（伍万圆整）处罚。根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、第三十二条、第四十二条和《国土资源行政处罚办法》第二十七条、第二十八条的规定，你单位享有陈述、申辩和要求举行听证的权利。如要求陈述、申辩和举行听证，请在接到本告知书之日起三个工作日内向我局提出书面申请。逾期不提出的，视为放弃陈述、申辩、听证权利”。2018年9月19日原告向格尔木市国土资源局缴纳罚款5万元，2018年9月24日原告在向全久通物流有限公司停车场交纳停车费1万元后，将被登记保存的三辆装载机、二辆翻斗车取回。   本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，原、被告均应按照合同约定，全面履行自己的义务。2019年6月10日原告以建设工程施工合同纠纷为由将被告诉至本院，认为双方于2018年3月19日签订的《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》有效，要求解除。2019年8月19日本院公开开庭审理了本案。庭审中，原告以《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》系可撤销合同为由，当庭变更诉讼请求要求行使撤销权。《中华人民共和国合同法》第五十四条规定“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的：（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销”。原告要求撤销合同的理由是被告在订立合同时，隐瞒了其未取得建设项目的土地使用权的事实，存在欺诈的行为。因被告是在已获得格尔木市经济商务科技和信息化委员会同意建设格尔木市西出口“司机之家”综合物流服务园项目的批复以及商贸企业物流投资项目备案的前提下，未取得建设项目的土地使用权，并非虚构事实。原告无证据证实被告存在欺诈行为，故对原告称被告存在欺诈行为，双方签订的《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》为可撤销合同的意见，本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第五十五条规定“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”2018年6月11日格尔木市国土资源局给原告下发了格国土资责停〔2018〕24号《责令停止违法行为通知书》，认定：原告在格尔木市××道处，未取得采矿许可证，开采砂石的行为，涉嫌违反了《中华人民共和国矿产资源法》第三条第三款的规定，责令其立即停止上述违法行为，听候处理。同日，格尔木市国土资源局给原告下发《证据先行登记保存通知书》，决定：对原告使用的装载机三辆、翻斗车二辆、挖掘机电脑板一块进行登记保存。此时，原告已知晓被告在未取得涉案土地使用权的情况下，与其签订了未约定开工及竣工日期的《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》，并在格尔木市国土资源局对原告使用的机械设备进行登记保存时就应当知道自己的权利受到了损害。故自2018年6月11日格尔木市国土资源局责令原告停止违法行为之日起，原告应当在一年内行使撤销权，而原告在2019年8月19日庭审中，当庭变更诉讼请求，要求撤销双方签订的《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》，由于原告自知道自己的权利受到损害之日起一年内没有及时行使撤销权，而现在行使撤销权又已超过法律规定的一年内行使撤销权的期限。根据上述法律规定，原告的撤销权已经消灭。综上，原告要求撤销双方2018年3月19日签订的《格尔木市“司机之家”多功能物流园项目土地整理工程承包合同书》的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。因为原告要求行使撤销权，故对原告要求被告退还保证金10万元，承担罚款5万元，停车费1万元，赔偿原告机械租赁费67.6106万元的60%即40.5663万元的诉讼请求，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：   驳回原告谭辉的全部诉讼请求。   案件受理费12161元，减半收取计6080.50元，由原告谭辉负担（已交纳）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。   审判员 仲继红     二〇一九年八月三十日   书记员 马 丽