济南市槐荫区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0104民初1783号 原告：张玉宝，男，1980年5月1日出生，汉族，住山东省沂水县。 委托诉讼代理人：张炳杰，山东七品律师事务所律师。 被告：郑州思念食品有限公司，住所地郑州市。 法定代表人：王鹏，总经理。 委托诉讼代理人：王振远，男，1986年9月20日出生，汉族，该公司职工，住山东省莒县。 原告张玉宝与被告郑州思念食品有限公司（以下简称食品公司）劳动争议一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告张玉宝及其委托诉讼代理人张炳杰、被告食品公司的委托诉讼代理人王振远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张玉宝向本院提出诉讼请求：1.判令食品公司支付经济补偿金79428.51元；2.判令食品公司支付加班费337596.53元；3.判令食品公司支付2018年7月、8月工资17650.78元、失业保险金9720元；4.判令食品公司额外支付一个月工资8825.39元；5.判令食品公司支付未发放差旅补贴19400.21元；6.判令食品公司支付3-6月激励8000元；7.判令食品公司支付未发放代垫市场费用11000元；8.判令食品公司支付年度留底工资17160元。事实和理由：2010年6月1日，我到食品公司应聘，经面试后双方签订第一份劳动合同，合同期限自2010年6月10日至2013年6月9日。合同约定我从事销售工作，任销售经理，办公地点位于济南市槐荫区。合同到期后，双方签订第二份劳动合同，自2013年6月10日至2019年6月10日，两份劳动合同均留在食品公司，未给我。2018年6月30日，食品公司以我不符合岗位工作要求为名将调整我的岗位，随后我多次与人事部相关负责人仲金凤、陈玉正沟通无果。2018年7月6日，仲金凤告知我给予一个月时间另找工作，2018年8月食品公司便停止向我发放7月份工资。根据劳动合同法规定，食品公司解除合同应当提前一个月通知或额外支付一个月工资。截止2018年8月31日，我在食品公司工作长达8年零3个月，工作期间我每周只有周日一天休息时间，每天都要超时加班，公司从未支付过加班工资，也未向我支付经济补偿金。为维护我的合法权益，故诉至法院。 诉讼过程中，张玉宝明确加班费的计算方式为：自2010年6月13日至2018年6月30日，一年加班54天，共8年，工资按照月平均工资8825.39元计算；放弃要求食品公司支付2018年7月、8月工资的诉讼请求；明确失业保险金为8个月。 食品公司辩称，1.张玉宝要求食品公司支付经济补偿金79428.51元，无事实和法律依据。张玉宝自2010年6月13日进入我公司从事销售管理工作，工作地点在山东省潍坊市（2017年10月离职），双方签订第一份劳动合同期限为2010年6月13日至2013年6月30日止，第二份劳动合同期限为2013年7月1日至2019年6月30日止。2018年6月30日我公司给张玉宝调岗，张玉宝不同意，2018年7月2日后不再服从我公司管理，也未到调岗前工作岗位上班（公司手机定位系统显示张玉宝7月2日后，一直在其户籍所在地），公司多次电话通知其上班，张玉宝未予理睬，直到2018年7月20日也未上班。因此，张玉宝是自行离开公司，并不存在支付经济补偿金的情况。2.张玉宝要求支付加班费337596.53元，无事实和法律依据。张玉宝的工作时间为不定时工作制，相应加班都调休或已支付，不存在拖欠加班费问题，即使存在也已超过时效。3.张玉宝要求支付2018年7月、8月工资17650.78元及失业保险金9720元，无事实和法律依据。张玉宝2018年7月出勤1天，后不再上班，也未到公司过，因未办理离职交接手续，工资也未结算。实际张玉宝目前还欠我公司费用2766.94元（7月、8月社保费用），不存在8月份工资，也不存在赔付失业保险金。4.张玉宝要求额外支付一个月工资8825.39元，无事实和法律依据。张玉宝是自行离职，不存在额外支付一个月工资的情形。5.张玉宝要求支付未发放差旅费补贴19400.21元，无事实依据。我公司已支付了张玉宝在职期间符合公司规章制度的差旅费，不存在未发差旅费的情况。6.张玉宝要求支付3-6月激励8000元、未发放代垫市场费用11000元、年度留底工资17160元，均无事实和法律依据。 本案当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，包括张玉宝提交的仲裁裁决书、企业信用信息公示报告、社会保险个人权益记录单及食品公司提交的劳动合同，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2010年6月13日，张玉宝入职食品公司从事销售岗位工作，并与食品公司签订劳动合同，约定合同期限为2010年6月13日至2013年6月30日。2013年6月23日，双方签订第二份劳动合同，约定合同期限为2013年7月1日至2019年6月30日。食品公司按月为张玉宝发放工资。张玉宝提交的中信银行账户交易明细显示：2017年8月至2018年7月，张玉宝的账户收到“代发工资”分别为：4997.35元、100元、20194元、100元、4997.35元、150元、4989.35元、3117.07元、200元、200元、3117.07元、715元、200元、2697.07元、3047.07元、200元、3297.07元、200元、2717元、200元、3087.07元、200元、3107.07元、200元、3117.07元、2907.07元、200元、3718元，共计71971.68元。经计算，该期间的平均工资为5997.64元。食品公司通过济南我帮你人力资源管理有限公司为张玉宝缴纳2010年9月至2018年8月的社会保险。 2018年6月30日，张玉宝与食品公司因调岗事宜未达成一致，发生争议。后张玉宝作为申请人，以食品公司作为被申请人，以本案中的诉讼请求为请求事项，向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）提出仲裁申请。槐荫仲裁委经审查后作出济槐劳人仲案﹝2018﹞625号仲裁裁决，裁决食品公司向张玉宝支付经济补偿金55289.95元，额外支付一个月工资6504.70元，驳回张玉宝的其他仲裁请求。张玉宝不服，诉至本院。 双方有争议的证据和事实有： 1.张玉宝主张，食品公司于2018年6月30日通知其离岗，其不同意，公司就以任务没有完成为由给予其调岗到烟台做业务，由销售主管降至销售代表，其仍不同意，要求在原岗位工作，但食品公司不予安排。张玉宝认为食品公司的真实意思是要将其辞退，且该日之后公司不再提供工作岗位，不再发放工资，故其也不再提供劳动，自此开始双方解除劳动关系。食品公司称张玉宝2018年7月1日在原工作岗位上工作一天后不再工作，属于自行离职。 2.张玉宝为证明月平均工资为8825.39元，向本院提交中信银行及工商银行账户交易明细清单，中信银行账户交易明细清单中显示有“代发工资”项目，但工商银行账户历史明细清单未显示有工资收入。食品公司对张玉宝主张的平均工资数额不予认可，称工商银行清单显示的是差旅费报销的费用，并提交差旅费报销凭证及报销审批表一套，及食品公司自行统计的工资发放表，证明工商银行流水并非工资，平均工资应为3539.81元。张玉宝对工资表不予认可，称系食品公司自行制作，没有体现外派补贴，外派补贴包括差旅费补贴和住房补贴，也没有体现在工商银行发放。对差旅费报销系统打印件的真实性认可，但不全面，公司把补贴隐藏了。差旅费包括外派人员每月享有1200元住房补贴，交通补贴每天30元，餐补每天30元。食品公司则辩称，差旅费是属于出差的费用，需要贴票，并不属于工资的组成部分，没有每月发放1200元住房补贴，是凭票报销。30元交通补助和餐费补助出差才享有，需要按照公司出差申请填写。 对此本院认为，张玉宝提交的工商银行账户交易明细清单中，未显示有工资收入，且相关转款记录的时间无特定规律性、金额亦多少不一，而中信银行账户交易明细清单中显示有“代发工资”项目，且按月发放，日期具有规律性，故张玉宝的平均工资应以中信银行账户收入为准来计算。食品公司提交的工资发放表系其自行制作，没有张玉宝的认可，真实性无法核实，故本院不予采信。 3.张玉宝为证明加班的事实，向本院提交2017年6月至2018年7月1日考勤系统信息打印件。食品公司对真实性无异议，但对加班的事实不予认可，称公司实行不定时工作制，且定位系统中显示了张玉宝调休的情况，张玉宝不在潍坊区域内的就是调休的时间，在潍坊的也不能确定全部是上班。为此，食品公司向本院提交《申请不定时工作制和综合计算工时工作制》两份。张玉宝称不存在调休，定位不在潍坊区域的是因为济南没有交接完成，所以潍坊、济南两地跑，从2017年11月开始全部在潍坊工作，并没有调休。 4.张玉宝向本院提交网上办公系统打印件三张、2017年9月及2018年6月微信聊天记录打印件、公司平台审批申请打印件，证明食品公司尚欠差旅补贴。微信聊天记录显示的部分内容有：公司财务：“今天下班前不见签报，16财年差旅费不再保留，请知悉。”张玉宝：“签报已走，我追踪下。”张玉宝：“东西已经全部邮寄了啊，为啥没批？”公司财务：“什么时间，我没有收到过，你把快递单号发给我，查一下什么时间签收的，我来查一下，我是否收到过这个快递。”张玉宝：“这都是去年的快递了，我哪还有快递单子。”公司财务：“但我这没有收到记录。这么跟你说吧，我这现在截至2018年4月19日之前收到的报销单全部审核完毕。”张玉宝：“那就是丢了呗？”公司财务：“这就需要保留快递单号，自己及时查看一下，一般都不会丢的。需要票据的部分不再核销，只审核其他的。”张玉宝：“那好吧”。 食品公司对证据真实性无异议，但是质证称按照公司规定，不符合差旅费报销制度的公司不予发放，张玉宝仲裁时称曾在2017年向公司邮寄差旅费票据，但是公司并未收到，且聊天记录中财务说“丢失部分不再审核…只审核其他的”，张玉宝说“那好吧”，这相当于认可了。截止本判决作出之日，张玉宝未向本院提交其邮寄差旅费票据的证据。 5.张玉宝要求食品公司支付激励8000元的依据是食品公司于2018年3月16日在公司办公系统发出的第73号2017财年3-6月份销售增长激励方案，完成任务目标后，奖励区域主管8000元。食品公司对此无异议，但称拿到奖励的要求是3-6月增长率为15%，且完成预算方可奖励，但是张玉宝没有完成，其销售任务是11984737元，实际完成11719027元，仅完成97.78%，并未完成任务。 6.张玉宝要求食品公司支付留底工资的依据是食品公司2016年7月8日发布的郑思念综[2016]2号关于销售人员的考核通知，留底工资是每个月截留30%的工资用于季度目标考核，至年度结束，根据目标任务统一结算，其主张标准薪资是每年57000元。食品公司对该文件的真实性无异议，但此文件为2016财年发放文件，早已失效，与本案无关，且30%的绩效工资按季度发放，每个季度都发放了，不存在留底工资。 本院认为，张玉宝与食品公司自2010年6月13日起签订劳动合同建立劳动关系，至2018年7月1日张玉宝不再提供劳动，在此期间双方存在劳动关系的事实，当事人无争议，本院予以确认。张玉宝不再提供劳动的理由是其认为食品公司以其不符合岗位要求为名向其下达调岗通知，真实意思是解除劳动合同。但是根据已查明的事实，食品公司并未作出解除劳动合同的意思表示，张玉宝不再提供劳动的行为属于张玉宝自行离职。张玉宝要求食品公司在用人单位合法解除劳动合同时才应额外支付一个月工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。但是，张玉宝解除劳动合同的原因是食品公司对其进行调岗，且由销售主管降为销售代表，相当于食品公司未按照劳动合同的约定提供劳动条件。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，食品公司应向张玉宝支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。张玉宝在食品公司的工作年限不到八年半，食品公司应向张玉宝支付8.5个月工资的经济补偿。按照劳动合同解除前12个月张玉宝的月平均工资5997.64元计算，食品公司应当支付其经济补偿50979.94元。张玉宝该项请求中的超出部分，本院不予支持。 关于加班费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，只有用人单位安排劳动者加班的情况下，才需要支付加班费。张玉宝工作时间为不定时工作制，其未能提交证据证明其是在食品公司安排下加班的事实，故张玉宝要求食品公司支付加班费337596.53元的诉讼请求，本院不予支持。 关于失业保险金，因张玉宝自行离职与食品公司解除劳动关系的原因是食品公司调岗，且食品公司未提供证据证明其调岗存在正当性，故食品公司应当为张玉宝申请失业保险金，但其并未为张玉宝申领。依照《中华人民共和国失业保险条例》第十七条规定，累计缴费时间满5年不满10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月，济南市失业金领取标准2017年11月至2018年10月为1080元，2018年11月起为1337元，食品公司自2018年9月起不再为张玉宝缴纳社会保险，故应自2018年9月起为其支付失业保险金。截止本案法庭辩论终结之日（2019年5月14日），张玉宝未就业，其要求食品公司支付8个月的失业保险金，于法有据，本院予以支持。经计算，食品公司应向张玉宝支付失业保险金10182元（1080元×2+1337元×6），张玉宝仅主张9720元，系其对权利的自由处分，本院予以准许。 关于差旅补贴，通过张玉宝所称的其曾向单位邮寄该诉讼请求相关的费用凭证可知，因该费用属于报销款项，不是工资的组成部分，张玉宝应提交相应单据证明。但张玉宝提交的证据未能证明食品公司收到了报销单据，本案诉讼过程中，其也未向本院提交其向食品公司邮寄差旅费票据的证据。根据谁主张谁举证的原则，张玉宝应承担举证不能的不利后果，对其该项请求，本院不予支持。 关于2017财年3-6月激励8000元和留底工资17160元，食品公司对张玉宝提交的激励方案和的真实性无异议，认可文件的真实性，只是辩称张玉宝没有完成任务，且30%绩效工资已经发放，食品公司对此辩解意见负举证责任，但是食品公司未提供证据证明张玉宝的任务完成情况，亦未提交证据证明30%工资已经发放，应承担举证不能的不利后果，食品公司应当向张玉宝支付激励8000元和留底工资17160元。张玉宝的该项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。 关于代垫市场费用，张玉宝未提交证据证明其代垫市场费用11000元，故其该项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 诉讼过程中，张玉宝放弃要求食品公司支付2018年7月、8月工资的诉讼请求，系其对权利的自由处分，本院予以准许。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条第一款第一项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《中华人民共和国失业保险条例》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、郑州思念食品有限公司于本判决生效之日起十日内向张玉宝支付经济补偿50979.94元； 二、郑州思念食品有限公司于本判决生效之日起十日内向张玉宝支付失业保险金9720元； 三、郑州思念食品有限公司于本判决生效之日起十日内向张玉宝支付2017财年3-6月激励8000元； 四、郑州思念食品有限公司于本判决生效之日起十日内向张玉宝支付留底工资17160元； 五、驳回张玉宝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由郑州思念食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 张 斌 二〇一九年八月十九日 书记员 罗晶琦