贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0330民初2394号原告：陈某七，女，1961年1月15日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。原告：叶某甫，男，1984年1月18日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。原告：叶某友，男，1978年9月10日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。三原告共同委托诉讼代理人：张建林，习水县中心法律服务所法律服务工作者。被告：叶某庆，男，1964年1月21日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。委托代理人：刘某1集，男，1967年10月2日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。被告：刘某1，男，1998年6月20日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。委托代理人：冯锐，习水县良村法律服务所法律服务工作者。被告:张某方，男，1982年9月22日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。委托代理人：王园，习水县桑木镇法律服务所法律服务工作者。被告：刘某2，男，1988年5月17日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县。委托代理人：王园，习水县桑木镇法律服务所法律服务工作者。原告叶某桃与被告叶某庆、刘某1、张某方、刘某2提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，原告叶某桃死亡，本院依法通知其继承人陈某七、叶某甫、叶某友为原告参加诉讼。原告陈某七、叶某甫、叶某友及其委托代理人张建林，被告叶某庆及其委托代理人刘某1集，被告刘某1及其委托代理人冯锐，被告张某方、刘某2及其委托代理人王园到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈某七、叶某甫、叶某友向本院提出诉讼请求：一、判令四被告赔偿原告232883.07元（此款包括医疗费19945.07元、误工费31426.50元、护理费13468.50元、住院伙食补助费2500.00元、营养费2700.00元、鉴定费2600.00元、残疾赔偿金126368.07.00元、后续治疗费17000.00元、交通费2000.00元、精神抚慰金6000.00元）；二、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年农历正月28日，案外人叶光勇雇请叶某桃为其拆老房屋，房子拆完吃中午饭后叶某桃就往家里走，被告叶某庆找叶某桃，称其铲车开着去为叶显才铲沙，在叶光胜房门前翻了，遂喊被告刘某1开挖机去提铲车，因挖机要压坏水泥路面，需要用木板垫在公路上才能去，叶某庆就请叶某桃帮忙拿板子垫公路。挖机将铲车提起来后返回途中，由于木板被压坏，叶某庆就去借刀来喊叶某桃去砍竹子来垫公路，挖机开到叶光勇的老房屋旁，因挖机摆动挖机前方挡泥板将叶某桃撞伤，经习水县东皇镇卫生院住院治疗出院。四被告给付26000.00元后至今分文不给。原告为维护自己的合法权益，现提起诉讼，请求依法判决支持原告的诉讼请求。被告叶某庆辩称：一、由于我将铲车开到路边，遂花65元钱请被告刘某1开挖机将铲车提起来，刘某1将铲车提起来后，将挖机开走离我铲车几百米的地方将叶某桃撞伤；二、我没有请叶某桃帮忙，叶某桃的受伤与我无关，所以在本案中我不承担责任；三、本案中，叶某桃的受伤与被告刘某1、张某方、刘某2有因果关系，应由其共同承担赔偿责任；四、原告诉称我铲车开翻，不予认可，我也没有去借刀砍竹子；五、刘某1开的挖机前面没有挡泥板。被告刘某1辩称：一、叶某桃在本案中受伤，我没有实施侵权行为，不是侵权人，且叶某桃的损害与我没有因果关系，因此，我在本案中不应当承担赔偿责任；二、我在本案中的行为是为被告叶某庆提供无偿帮工，如果原告能举证证明叶某桃受伤与我有因果关系，我在本案中的行为也不具有故意和重大过错，应当由被告叶某庆承担替代赔付责任；三、叶某桃系完全民事行为能力人，在为被告叶某庆帮工时，用生竹子铺道路，然后让挖机从上面经过，叶某桃完全能够预见到挖机与生竹子的接触会导致挖机打滑，但对此行为没有采取合理的规避措施，系自甘冒险，放任损害结果发生，具有重大过错，按过失相抵原则，叶某桃在本案中应承担主要责任；四、被告叶某庆应提供证据证明雇请我为其提铲车。被告张某方、刘某2辩称：一、我并没有对原告实施侵权行为，不应承担任何赔偿责任；二、即使认定被告刘某1承担赔偿责任，我也不承担任何赔偿，因被告刘某1为被告叶某庆提供帮工行为系个人行为，并未经过我同意，故此应由其自行承担责任；三，我在本案中已垫付21000.00元医疗费，请求在本案中一并处理。本院经审理认定案件事实如下：2018年3月15日，案外人叶光勇雇请叶某桃、被告刘某1等人为其拆老房屋，当日中午饭后，被告叶某庆叫被告刘某1驾驶挖掘机帮其提铲车，因挖掘机要压坏水泥路面，需要用木板垫在公路上才能通行，叶某庆就请叶某桃等人帮忙拿板子垫公路。被告刘某1驾驶挖掘机将铲车提起来后返回途中，由于木板被压坏，叶某庆喊叶某桃去砍竹子来垫公路，挖掘机开到叶光勇的老房屋旁时，因挖掘机摆动，挖掘机挡泥板将叶某桃撞伤。当日，叶某桃被送至习水县东皇镇卫生院住院治疗25天后出院，其伤情经诊断为：“右侧股骨远端斜形骨折”，支出医疗费用（含复查）18877.49元，经泸州正光司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、叶某桃下肢损伤的致残程度属于九级伤残；2、叶某桃的误工期为270日、护理期为90日、营养期为90日；3、叶某桃的损伤需后期医疗费用人民币17000.00元或按实支付，叶某桃支出鉴定费2600.00元。在本案审理过程中，被告刘某1、叶某庆不服该鉴定意见，向本院提出重新鉴定申请，本院遂委托西南医科大学司法鉴定中心对叶某桃所受伤情进行重新鉴定，鉴定意见为：被鉴定人叶某桃右股骨远端粉碎性骨折术后遗留功能障碍构成十级伤残；后续治疗费为人民币12000.00元至15000.00元或按实支付；误工期为270日、护理期为120日、营养期为90日，产生鉴定费用3060.00元（其中鉴定费2650.00元、住宿费260.00元、生活费150.00元，该费用由被告刘某1、叶某庆各预交2500.00元）。另查明，在本案审理过程中，叶某桃于2019年7月7日死亡，原告陈某七、叶某甫、叶某友为叶某桃法定第一顺序继承人。被告刘某1系被告刘某2、张某方合伙雇请的挖掘机驾驶员，被告刘某2、张某方对刘某1驾驶挖掘机帮被告叶某庆提铲车这一事实不知情。被告叶某庆已垫付5000.00元，被告张某方、刘某2已垫付21000.00元。本院认为，本案的争议焦点是：一、刘某1与叶某庆之间是否形成无偿帮工关系；二、四被告是否应当承担赔偿责任。关于刘某1与叶某庆之间是否形成无偿帮工关系的问题。首先，刘某1与叶某庆事先本就认识，事发当日，刘某1受案外人叶光勇雇请拆除房屋，依常理，被告刘某1不可能同时接受叶某庆的雇请。其次，刘某1与叶某庆事先未约定报酬，实际中，挖掘机作业通常以时间计酬，刘某1在驾驶挖掘机去提铲车前，叶某庆并未计时。第三，叶某庆提出其花费65元钱雇请刘某1，为此提供了证人罗某的证言予以证明，但证人罗某无正当理由未出庭作证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》六十九条：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。”的规定，证人罗某的证言不能单独作为认定案件事实的依据。证人叶某出庭作证时对谁付钱给刘某1这一关键事实前后陈述不一致，其证言亦不能作为认定案件事实的依据。故此，被告刘某1与叶某庆事前未约定报酬，事后刘某1也未领取报酬，刘某1驾驶挖掘机为叶某庆提铲车符合无偿帮工的法律特征，应认定为无偿帮工。关于四被告是否应当承担赔偿责任的问题。本院认为，为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。如前所述，被告刘某1与叶某庆之间形成帮工关系，叶某庆为被帮工人，叶某桃虽系在提完铲车返回途中受伤，但本案中，事发当日刘某1受案外人叶光勇的雇请提供劳务，提铲车地点与叶光勇家有一定距离，提完铲车后刘某1需驾驶挖掘机返回叶光勇家继续务工，刘某1驾驶挖掘机往返途中与提铲车之间有内在联系，应当认定刘某1驾驶挖掘机返回途中亦为从事帮工活动过程中。因此，对于叶某桃的损失，应由被告叶某庆承担赔偿责任，其余被告不承担赔偿责任。同时，叶某桃用竹子铺垫公路，返回时系下坡路段，叶某桃自己应当预见到挖掘机可能出现侧滑等情况，其自身未确保安全，具有一定过错，应当承担一定责任，可适当减轻叶某庆的责任。结合本案实际，确定由被告叶某庆承担80%的责任，其余责任由叶某桃自担。叶某桃在本案审理过程中死亡，其近亲属即陈某七、叶某甫、叶某友有权请求侵权人承担侵权责任。对于原告主张的各项损失，本院逐一确认如下：一、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，原告提供的医疗费发票中，有病历印证的费用金额为18877.49元，本院予以确认，其他发票无相关病历佐证，本院不予支持；二、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，叶某桃的误工期依鉴定意见确定为270日。叶某桃未举证证明有固定收入或近三年平均收入状况，误工费本院参照2018年度贵州省农、林、牧、渔业平均工资52067.00元/年计算为52067.00元/年÷365天×270天=38515.32元，原告主张误工费31426.50元，本院遵从其愿，予以支持31426.50元；三、护理费，依鉴定意见确定护理期为120日，参照2018年度贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资43654.00元/年计算为43654.00元/年÷365天×120天=14352.00元，原告主张护理费13468.00元，本院遵从其愿，予以支持13468.00元；四、住院伙食补助费100.00元/天×25天=2500.00元；五、营养费酌定2700.00元；六、残疾赔偿金按照2018年度贵州省城镇居民人均可支配收入31592.00元/年计算为31592.00元/年×20年×10%=63184.00元；七、后续治疗费，依鉴定意见，叶某桃取出内固定需支出一定后续治疗费用，其死亡后拆除内固定家属支出2400.00元，应作为后续治疗费予以计算；八、交通费根据叶某桃往返医院及鉴定情况酌定800.00元；九、精神抚慰金酌定3000.00元。原告还主张鉴定费2600.00元，因其自行鉴定结果已被重新鉴定意见否定，对其自行鉴定产生的鉴定费用，本院不予支持。以上费用合计138355.99元，重新鉴定费用3060.00元（被告刘某1、叶某庆各预交2500.00元，视其各自垫付1530.00元）应列入总损失，合计人民币141415.99元，扣除已垫付费用，被告叶某庆应给付原告105072.79元（141415.99元×80%-5000.00元-3060.00元=105072.79元）。对于张某方、刘某2垫付的21000.00元及刘某1垫付重新鉴定费用1530.00元，为减少当事人诉累，在本案中一并处理，付款时予以扣减。故，被告叶某庆还应给付原告84072.79元（105072.79元-21000.00元=84072.79元），给付被告张某方、刘某2人民币21000.00元，给付被告刘某11530.00元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告叶某庆于本判决生效之日起十五日内给付原告陈某七、叶某甫、叶某友人民币84072.79元；二、限被告叶某庆于本判决生效之日起十五日内给付被告张某方、刘某2人民币21000.00元；三、限被告叶某庆于本判决生效之日起十五日内给付被告刘某1人民币1530.00元；四、驳回原告陈某七、叶某甫、叶某友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取585.00元，由被告叶某庆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以在两年内向本院申请强制执行。审判员  邹高礼二〇一九年八月九日书记员  于 泳