广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初6409号原告：广东智光用电投资有限公司，住所地广州市黄埔区埔南路51号自编1栋。法定代表人：汪穗峰。委托诉讼代理人：黄瀚蔚、曾智鹰，均系该公司员工。被告：鹤山市远景物业发展有限公司，住所地鹤山市沙坪凤亭路75-91单号五楼。法定代表人：陈奇睿。委托诉讼代理人：林毅敏，该公司员工。被告：江门市中驭策划投资有限公司，住所地江门市蓬江区五邑华侨广场中心四层场馆自编A室。法定代表人：陈奇睿。原告广东智光用电投资有限公司（以下简称广东智光）诉被告鹤山市远景物业发展有限公司（以下简称远景公司）、江门市中驭策划投资有限公司（以下简称中驭公司）、潘孟言买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案受理后,原告于2019年7月24日申请撤回对被告潘孟言的起诉，本院予以准许。本院依法适用简易程序公开开庭审理了本案，原告的委托诉讼代理人黄瀚蔚、曾智鹰，被告远景公司的委托诉讼代理人林毅敏到庭参加了诉讼。被告中驭公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广东智光向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告和被告远景公司之间的《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》；2.确认《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》中涉案设备属原告所有；3.判令被告远景公司向原告返还《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》中涉案设备；4.判令被告远景公司向原告支付设备折旧费，暂计至2019年6月5日的折旧费为250610.68元[设备折旧费以合同约定的涉案设备价款（不含税）3297508.93元为基准，自设备验收之日2018年8月21日起，按残值率5%、10年折旧期的计算标准，计算至设备实际返还之日止。折旧费暂计至2019年6月5日]；5.判令被告远景公司向原告赔偿可得利益损失1148015.91元；6.判令被告中驭公司对上述第4、5项费用承担连带清偿责任；7.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：一、合同签订情况:2017年9月25日，原告与被告远景公司签订《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》用于被告远景公司必登高财富广场商业电房工程项目。销售合同约定：被告远景公司向原告购买相关设备，并由原告提供相应的设备安装、调试、培训、检修、延保、运维等技术服务；销售合同的付款方式为被告远景公司向原告分期结算和支付货款，合同中设备总金额3070341元、安装服务费总金额713683元以及运维服务费1135207.20元，三项合计4919231.20元;合同约定被告远景公司未付清全部合同价款前，合同设备的所有权仍属原告所有。在设备所有权未转让给被告远景公司之前，未经原告书面同意，被告远景公司无权对本合同项下设备的所有权进行任何处分或设置限制权利，包括但不限于转让、转售、变卖、抵押、质押等；如果被告远景公司未支付到期合同款的金额达到合同总价的20%或逾期达到三个月以上仍未履行付款义务的，甲方有权解除合同，原已收取的合同款不予退回，并有权要求被告远景公司支付设备使用费、折旧费及前期支出的包括但不限于设备物流费、设备安装费、人工费等，且原告可自行取回设备，被告远景公司应给予配合。二、担保情况:被告中驭公司在充分知悉上述销售合同所有条款及权利义务关系的情况下签订了《担保函》，对被告远景公司基于销售合同产生的所有债务向原告提供连带责任担保。潘孟言在充分知悉上述销售合同所有条款及权利义务关系的情况下签订了《个人担保函》，对被告远景公司基于销售合同产生的所有债务向原告提供连带责任担保。三、合同的履行情况：(一）原告己完全履行销售合同约定的设备、安装工程交付义务，并持续提供运行维护义务：销售合同签订后，原告经被告远景公司确认，将设备安装、调试、检修、延保、运维等工作委托给第三人江门智光用电服务有限公司（以下简称江门智光）进行。设备于2018年6月13日通过鹤山供电局验收合格并符合接火送电条件。2018年8月21日原告、被告远景公司及第三人江门智光共同签署《工程竣工验收报告》，确认设备通过最终验收，并且被告远景公司已将涉案设备投入使用。(二）被告远景公司严重违反合同约定义务：根据销售合同约定，项目竣工后，被告远景公司应在2018年12月24日前向原告付清合同价款的20%即1165479元，但被告远景公司至今仅支付了合同约定的预付款378402.4元，尚欠1165479元未支付。被告远景公司无故拖欠合同款既违反了法律的规定也违反了原告与被告远景公司之间的约定，原告有权按照合同约定单方解除合同、取回设备。并且根据《合同法》第112条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第29条的规定，原告有权要求被告远景公司支付设备使用费491923.12元及可得利益损失1148015.91元。(三）被告中驭公司、潘孟言应承担保证义务，被告远景公司拖延支付合同款后，按照《担保函》与《个人担保函》原告的约定被告中驭公司、潘孟言应向原告承担保证责任。原告于2019年3月18日向潘孟言发送《法务函》，要求其在收到《法务函》三日内向原告足额支付欠款，但潘孟言至今仍未支付欠款。综上，原告根据《民事诉讼法》第一百一十九条、《合同法》第一百一十三条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十九条等相关条款的规定及采购合同、补充协议的约定，为维护原告的合法权益，特起诉至贵院，请贵院查明事实，依法作出公正判决，恳请贵院支持原告提出的全部诉讼请求。被告远景公司辩称：原告起诉属实，但被告不同意解除合同并返还设备，希望继续履行合同。现被告正自行对债务进行重组，目前没有支付能力，不同意支付折旧费和可得利益损失。被告中驭公司未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》、《财富广场配电工程总承包合同》、《财富广场配电工程总承包合同补充协议书》、送货单、工程开工报告、《隐蔽工程验收报告》、《客户受电工程中间检查意见书》、《客户受电工程中间检查意见书》、《接电确认书》、《工程竣工验收报告》、原告开具的广东增值税普通发票、付款凭证、《担保函》、《个人担保函》、《法务函》及寄件记录等作为证据，本院经核实予以确认并在卷佐证。被告远景公司及中驭公司均未向本院提供证据材料。经审理查明：2017年9月25日，广东智光（乙方/卖方）与远景公司（甲方/买方）签订了一份《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》，约定甲方向乙方购买设备，用于广东省鹤山市沙坪镇凤亭路必登高财富广场商业电房工程项目，设备明细详见合同附件一主要设备价格表，乙方还提供项目实施、设备调试、检修、延保等服务。合同第一部分第2条约定，设备价值3070341元（含17%税），服务费713683元（含6%税），延保维护费1135207.2元（含6%税），总计4919231.2元。第3.1条约定货款支付安排为：预付款378402.4元（包含设备费307034.1元和服务费71368.3元），于2017年10月1日之前支付189201.2元，于2017年10月22日前付清；一期款1165479.39元（包括设备费614068.2元、服务费142736.6元、延保维护费408674.59元），于项目竣工后一年内每91天付款291369.85元，于2018年12月24日前付清；二期款1074662.82元（包括设备费614068.2元、服务费142736.6元、延保维护费317858.02元），于项目竣工后二年内每91天付款268665.7元，于2019年12月24日前付清；三期款983846.24元（包括设备费614068.2元、服务费142736.6元、延保维护费227041.44元），于项目竣工后三年内每91天付款245961.56元，于2020年12月24日前付清；四期款893029.66元（包括设备费614068.2元、服务费142736.6元、延保维护费136224.86元），于项目竣工后四年内每91天付款223257.42元，于2021年12月24日前付清；五期款423810.69元（包括设备费307034.1元、服务费71368.3元、延保维护费45408.29元），于项目竣工后五年内每91天付款105952.67元，于2022年12月24日前付清。第6条约定项目开工日期为2017年10月16日，设备进场日期为2017年11月7日，项目竣工日期为2017年12月25日。合同第二部分第6.1条约定甲方未付清全部合同价款前，合同设备的所有权仍属乙方所有；在设备所有权未转让给甲方之前，未经乙方书面同意，甲方无权对本合同项下设备的所有权进行任何处分或设置限制权利，包括但不限于转让、转售、变卖、抵押、质押等。第9.2.2条约定，如甲方逾期支付合同款，自超过约定付款期限之日第10个工作日起，甲方每天按逾期付款额的0.5‰计算向乙方支付违约金。第9.2.3条约定，如果甲方未支付到期合同款的金额达到合同总价的20%或逾期达到三个月以上仍未履行付款义务的，或甲方经营情况发生严重困难、濒临破产进入法定整顿期或者被清算情形出现无法继续履行合同义务的，乙方有权中止履行本合同项下各项义务，包括但不限于暂缓项目交付、提供技术服务直至乙方单方决定选择以下任何一种方式要求甲方承担违约责任：1、要求甲方提前支付全部合同款，如果甲方仍未在乙方指定期限内履行付款义务的，乙方有权选择采用本条第2款约定的方式要求甲方承担违约责任；2、要求甲方停止使用设备，直至甲方付清货款或乙方决定解除合同收回设备，如乙方决定解除合同，原已收取的合同款不予退回，并有权要求甲方支付设备使用费、折旧费及前期支出的包括但不限于设备物流费、设备安装费、人工费等，且乙方可自行取回设备，甲方应给予配合。第9.2.4条约定无论乙方选择以上任何一种方式要求甲方承担违约责任，均不免除甲方支付违约金及欠款利息的责任。第11.4.1条约定甲方出现第9.2.3条约定情形的，乙方可解除合同。第16条约定协议经甲乙双方签字盖章后生效，有效期至2022年12月26日且甲乙双方完全履行完毕合同全部义务止。2017年11月3日，广东智光（发包方/甲方）与江门智光（承包方/乙方）签订《财富广场配电工程总承包合同》，约定甲方委托乙方负责鹤山市财富广场配电项目的供电方案设计、设备采购、项目实施、设备调试、检修及项目施工过程中相关协调管理等总承包工作。合同第3条约定合同总金额为3784024元，包括设备款3070341元和工程款713683元；支付时间为合同生效后十个工作日内付款2270414元，工程完工且供电部门验收通电后十五个工作日内付款1324408.4元，保修期满后十个工作日内付清质保金189201.2元。后双方又签订了一份《财富广场配电工程总承包合同补充协议书》，合同总金额变更为3771215.29元，包括设备款1571722元、设备款1485810.29元和工程款713683元；支付时间为合同生效后十个工作日内付款2285405元，工程完工且供电部门验收通电后十五个工作日内付款1301069.29元，保修期满后十个工作日内付清质保金184741元。中驭公司向广东智光出具《担保函》，承诺以公司全资产为《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》项下远景公司所有到期债务向广东智光承担连带责任。潘孟言向广东智光出具《个人担保函》，承诺以全部个人及家庭财产及收入为《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》项下远景公司所有到期债务向广东智光承担连带责任。上述两份担保函均约定担保范围包括但不限于支付货款本金、利息、违约金、罚金和债权人为实现债权所支出的全部费用（包括诉讼费、律师费）等，保证期间为担保函签署生效之日至债权人按照合同和法律规定可以实现债权的期限后两年。案涉项目于2018年4月20日开工，江门智光于2018年5月26日根据销售合同附表一送货。2018年6月13日工程竣工，远景公司于2018年8月21日验收合格。广东智光向远景公司开具了价税合计682037.1元的增值税普通发票。远景公司于2017年10月23日向广东智光付款189201.2元，于2017年11月24日向广东智光付款189201.2元，合计付款378402.4元。广东智光于2019年3月18日分别向远景公司和潘孟言发函催收款项，远景公司确认收到函件。远景公司于2019年6月26日收到本案起诉状。本院认为：广东智光与远景公司之间的《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，本院依法予以确认。合同签订后，广东智光履行了合同义务，现案涉工程项目已经竣工并验收合格，远景公司应依照合同约定的期限及金额支付相应款项，但远景公司仅向广东智光支付了预付款378402.4元，未再支付后续到期款项，远景公司逾期付款的行为已经构成违约，根据合同第9.2.3条、第11.4.1条约定，广东智光有权解除合同。依照法律规定，合同自通知到达对方时解除，故《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》自远景公司收到本案起诉状之日即2019年6月26日起解除。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。根据案涉销售合同的约定，原告解除合同后，原已收取的合同款不予退回，并有权要求远景公司支付设备使用费、折旧费及前期支出的包括但不限于设备物流费、设备安装费、人工费等，且原告有权取回设备。合同第6.1条也约定了远景公司未付清全部合同价款前，合同设备的所有权仍属广东智光所有。因此，原告诉请确认合同项下设备为其所有，并要求远景公司予以返还，有事实和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。广东智光诉请远景公司赔偿设备折旧费和可得利益损失。第一，关于设备折旧费。《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第五十九条规定“企业应当自固定资产投入使用月份的次月起计算折旧；停止使用的固定资产，应当自停止使用月份的次月起停止计算折旧。企业应当根据固定资产的性质和使用情况，合理确定固定资产的预计净残值。固定资产的预计净残值一经确定，不得变更。”第六十条规定“除国务院财政、税务主管部门另有规定外，固定资产计算折旧的最低年限如下：……（二）飞机、火车、轮船、机器、机械和其他生产设备，为10年；……”根据该两条规定，企业可以自主合理确定固定资产的残值比例，生产设备的最低折旧年限为10年。原告依据上述规定，主张以5%的残值率及10年的使用年限来计算案涉设备的折旧费，本院认为合法合理，予以准许。原告的计算方式为原值3297508.93元（含设备不含税价格2624223.08元及服务费不含税价格673285.85元）×（1-5%）÷10年÷360天，计算出每日折旧费，要求自设备验收之日2018年8月21日起计至设备实际返还之日止。对此计算方式，本院认为，原告以设备及服务费的不含税价格作为原值，并不合理，服务费673285.85元应予以剔除。经计算，案涉设备的每日折旧费为692.5元[2624223.08×（1-5%）÷10÷360]，故远景公司向原告赔偿设备的折旧费应自2018年8月21日起至实际返还之日止，按每日692.5元计算。对于原告诉请的超出部分，因事实及法律依据不足，本院不予支持。第二，关于可得利益损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。原告诉请的可得利益损失产生于原告与远景公司签订合同之后，是原告将案涉业务转包给江门智光而产生的利润，该利润损失远景公司在签订合同之时并不能预见，因此，本院认为原告的该项诉请并无事实和法律依据，不予支持。原告诉请中驭公司为远景公司的债务承担连带清偿责任。中驭公司以《担保函》的形式承诺以公司全资产为案涉销售合同项下远景公司所有到期债务向广东智光承担连带责任，远景公司的案涉债务在《担保函》的担保范围内，且未超出保证期间，故原告的该项诉请，事实和法律依据充分，本院予以支持。中驭公司承担连带清偿责任后，依法有权向远景公司进行追偿。中驭公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩和质证的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告广东智光用电投资有限公司与被告鹤山市远景物业发展有限公司于2017年9月25日签订的《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》自2019年6月26日起解除；二、原告广东智光用电投资有限公司对于《鹤山市必登高财富广场配电项目销售合同》项下设备（详见合同附件一主要设备价格表）享有所有权，被告鹤山市远景物业发展有限公司应在本判决生效之日起十五日内向原告广东智光用电投资有限公司返还设备；三、被告鹤山市远景物业发展有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告广东智光用电投资有限公司赔偿设备折旧费，折旧费自2018年8月21日起至实际返还设备之日止，按每日692.5元计算；四、被告江门市中驭策划投资有限公司对上述第三项所确定的被告鹤山市远景物业发展有限公司的债务向原告广东智光用电投资有限公司承担连带清偿责任，被告江门市中驭策划投资有限公司承担保证责任后，有权向被告鹤山市远景物业发展有限公司追偿；五、驳回原告广东智光用电投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8694元，由原告广东智光用电投资有限公司负担7454元，被告鹤山市远景物业发展有限公司与被告江门市中驭策划投资有限公司共同负担1240元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李娜二〇一九年八月二十三日法官助理王春梅书记员廖茜茹附一：本案判决主要法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”在本判决生效后，一方当事人未按判决履行义务，对方当事人可以在上述期限内向法院申请执行，逾期申请的，法院将不予受理。