四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1304民初37号 原告：谢文林，男，1965年5月19日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。 原告：遂宁市永生劳务有限公司，住所地四川省遂宁市船山区滨江北路123号碧水逸景1单元10楼二号。 法定代表人：杨倩，执行董事。 上列二原告共同委托诉讼代理人（特别授权）：刘洋，四川斗城律师事务所律师。 被告：四川城世建设工程集团有限公司，住所地四川省遂宁市创新工业园区南师路。 法定代表人：赵骋，执行董事 委托诉讼代理人（特别授权）：张锡涛，四川亚峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贺婷，该司员工。 被告：刘文国，男，1966年4月8日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 委托诉讼代理人（特别授权）：方佶伐，四川兴岳律师事务所律师。 被告：蔡政，男，1966年10月3日出生，汉族，住四川省安岳县。 被告：伍建国，男，1972年11月24日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。 原告谢文林、遂宁市永生劳务有限公司（以下简称永生公司）与被告四川城世建设工程集团有限公司（以下简称城世公司）、刘文国、蔡政、伍建国建设工程分包合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告原告谢文林及原告谢文林、永生公司的共同委托诉讼代理人刘洋，被告城世公司的特别授权委托诉讼代理人张锡涛、委托诉讼代理人贺婷，被告刘文国的特别授权委托诉讼代理人方佶伐，被告蔡政均到庭参加了诉讼；被告伍建国经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告谢文林、永生公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令四被告共同退还原告方九龙朝嘉南雅园项目劳务分包保证金100万元及相应的违约金和资金占用利息；2、本案受理费等实现债权的合理费用由被告承担；事实和理由：2014年初，被告伍建国、刘文国、蔡政以被告城世公司九龙朝嘉南雅园项目部代表的名义，邀约原告方参与四川省南充市九龙朝嘉南雅园商住楼建设工程施工项目的劳务分包，期间被告伍建国向原告方出示了城世公司向其出具的《法人授权委托书》，上盖有公司印章及时任法人代表陈代杰的签字，以证明其受托人身份，其告知原告方该项目劳务分包的先行条件是原告方需要缴纳100万元作为保证金，项目部随后就会安排入场，后谢文林以原告永生公司的名义与城市公司签订了《建设工程劳务分包合同》，并陆续通过自己本人或亲戚朋友的银行账户向被告足额给付了100万元保证金。伍建国、蔡政、刘文国在2014年1月21日向谢文林出具《收条》1份，记载了其实际收到100万元保证金的事实，同时加盖了城世公司的项目印章。但后来事态的发展并未像被告方承诺的那样，原告方迟迟未被安排入场，也完全不清楚其中的情况。为维护原告的合法权益，原告依法提起诉讼。 被告城世公司辩称：1.我们不是本案适格被告，我司没有授权伍建国与原告签订合同，且对伍建国收取保证金的事情不知情；我司与伍建国之间仅是合作关系，并且已经解除合同，关于案涉项目的一切责任由伍建国自行负责；2.我司不应承担退还保证金、违约金、利息的责任；3.本案诉讼时效已过。 被告蔡政辩称：1.谢文林打保证金是事实，但这个钱不是我们个人用的，主要用于了给城世公司的挂靠费、偿还借款利息、以及项目部的备用资金；2.合同是以城世公司名义签订的，应该由城世公司偿还。 被告刘文国辩称：1.伍建国、刘文国、蔡政签订了合同是事实；2.伍建国、蔡政、刘文国在合伙期间收取了100万元的保证，钱是打到蔡政的账户的；3.刘文国后面退伙了，刘文国不是适格被告不用承担责任。 原告谢文林、永生公司为支持其主张成立，在举证期限内向本院提交的证据有： 1、原、被告双方的身份信息复印件各1份，拟证明主体适格； 2、《建设工程劳务分包合同》、《项目合作管理合同》复印件、《合作协议》、《法人授权委托书》各1份，拟证明本案是建设工程劳务分包合同纠纷，四被告是责任主体； 3、《收条》、银行交易流水、取款凭证、情况说明各1份，拟证明原告向被告支付了保证金； 4、民事裁定书、庭审笔录各1份； 5、永生公司、案外人李世春的情况说明各1份。 被告城世公司为支持其主张成立，在举证期限内向本院提交的证据有： 1、《承诺书》复印件2份，拟证明案涉项目的一切纠纷由伍建国承担责任； 2、银行业务回单、收据复印件各1份，拟证明城世公司与伍建国已解除合同并退还了保证金； 3、《项目合作管理合同》复印件1份，拟证明项目章由伍建国保管，但其无权对外签订合同； 4、庭审笔录、民事裁定书复印件各1份，拟证明原告与伍建国、蔡政、刘文国之间是借贷关系。 被告刘文国为支持其主张成立，在举证期限内向本院提交的证据有： 1、合作协议复印件2份； 2、承诺书复印件1份； 3、借条复印件3份。 被告蔡政未在举证期限内向本院提供任何证据。 被告伍建国未在举证期限内向本院提供任何证据，也未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年被告城世公司拟承包“南充市九龙朝嘉南雅园项目”的建设工程；2013年8月27日，被告城世公司（作为甲方）与被告伍建国（作为乙方）签订《项目合作管理合同》，约定：第一条管理方式1.1甲、乙双方共同与建设单位进行合同谈判，由甲方与建设单位签订《建设工程施工合同》；乙方接受甲方的委派成立南充市九龙朝嘉南雅园商住楼工程项目部具体实施本项目；甲方对本项目实施日常监管，乙方对该项目部应该履行的权力、义务及应承担的一切责任承担连带责任。……第五条乙方权限及违约5.2(3)甲方刻制一枚“四川城世建设工程集团有限公司南充九龙朝嘉南雅园商住楼项目部”印章交予乙方用于报建和完善工程资料；严禁私刻、伪造甲方及项目部相关印章等；若因该项目印章发生一切责任，乙方无条件承担连带责任。 2014年1月21日，被告城世公司（作为甲方,发包方）与原告永生公司（作为乙方,承包方）签订了《建筑工程劳务分包合同》，合同约定了工程概况、承包范围、工期及质量、工程造价及结算方式、付款时间等，并约定：合同签订三个工作日内乙方交纳100万元保证金到甲方账户后合同生效，若因甲方原因导致乙方在合同签订后120天内不能进场进行正常施工，甲方无条件在三日内退还乙方所交的履约金100万元，并赔偿经济损失30万元，超过三日的，按甲方应支付乙方所有费用及交履约保证金总额每天3%计算违约金赔偿给乙方。……。合同签订当日，原告谢文林向被告蔡政支付了保证金100万元；被告刘文国、蔡政、伍建国出具了收条一张，载明：今收到李世春、谢文林承包四川省南充市九龙朝嘉南雅园商住楼劳务分包保证金壹佰万元整.小写（1000000.00）.此据。收款人：伍建国、蔡政、刘文国，并加盖案涉工程项目部印章。后案涉项目因建设方原因未实际建设，原告永生公司未实际进场施工；被告未退还原告保证金。该合同签订时甲方代理人为伍建国，乙方代理人为原告谢文林及案外人李世春。 同时查明，原告谢文林与案外人李世春系合伙关系，二人借用原告永生公司的资质与被告城世公司签订《建筑工程劳务分包合同》，二人与原告永生公司系挂靠与被挂靠关系。原告永生公司及案外人李世春均明确表示，案涉保证金100万元的债权归原告谢文林享有，与其无关。诉讼中，原告认为合同约定的违约金过高，自愿调整为按中国人民银行同期贷款利率计算违约金。 再查明，刘文国、蔡政、伍建国于2013年9月3日签订《合作协议》,约定三人合伙经营案涉九龙朝嘉南雅园项目。现案涉项目已终止，无法继续施工。 本院认为，原告永生公司与被告城世公司签订的《建筑工程劳务分包合同》，系双方当事人真实意思表示，且不违法相关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告按照约定支付了保证金100万元，被告应当在约定的时间内安排原告入场施工；现已逾期，被告既未安排原告入场施工也未依约退还原告保证金，已属违约；故被告应当按照约定退还原告保证金并承担违约金。本案的争议焦点为：诉讼时效？权利及责任主体？违约金？ 关于诉讼时效问题。被告城世公司称原告主张民事权利的诉讼时效期间已经届满，义务人不应当再履行义务。本院认为，原、被告签订《建筑工程劳务分包合同》后，被告城世公司逾期未安排原告入场施工，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，守约方可选择继续履行合同或主张违约责任等，该合同双方当事人并未解除或终止该合同，合同仍然在履行中；根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。……”的规定，原告主张民事权利的诉讼时效并未届满。故对被告城世公司的该主张，本院不予支持。 关于权利及责任主体的问题。先说权利主体，原告谢文林与案外人李世春系合伙关系，其二人与原告永生公司之间系挂靠与被挂靠关系，原告谢文林向被告支付了保证金，实为合同的实际履行者；原告永生公司与案外人李世春均明确表示本案债权由原告谢文林享有，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条：“……当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”的规定，原告谢文林主张其为本案债权人并无不妥，本院予以支持。再说责任主体，被告伍建国、刘文国、蔡政三人系合伙关系，其三人收取原告的保证金后出具了收条，应当承担退还保证金的责任；被告刘文国称其中途已退出合伙，故不应当再承担责任，本院认为，其合伙关系的内部约定不应当及予第三人，对原告不能产生约束力，故对被告刘文国的该主张本院不予支持。被告伍建国作为没有资质的实际施工人挂靠于被告城世公司承包工程施工，该“借用资质”行为为国家法律所明确禁止，根据《中华人民共和国建筑法》第十三条：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”的规定，被告城世公司明知被告伍建国无相应资质，仍出借资质承建案涉工程项目，并刻制项目印章，主观上存在过错，应承担不利法律后果；根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”的规定，被告城世公司应当对被告伍建国在案涉项目的行为承担连带责任。 关于违约金问题。原、被告在《建筑工程劳务分包合同》中进行了约定，原告认为其标准过高，自愿调整为按银行同期存款利率计算违约金；本院认为，此系当事人的诉权处分权，原告的主张于法有据，本院予以支持；违约金的计算方式为：以100万元为基数，从2014年5月24日起至债务清偿之日止，按中国银行同期贷款利率计付。 被告伍建国未到庭参加诉讼，也未在举证期限内提供证据，视为其放弃诉讼权利，应承担举证不能的不利法律后果。 综上，为了结纠纷，维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国建筑法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定，判决如下： 一、被告伍建国、刘文国、蔡政于本判决生效之日起三十日内向原告谢文林退还保证金人民币1,000,000元并支付违约金（违约金计算方式：从2014年5月24日起至债务清偿之日止，以人民币1,000,000元为基数，按中国人民银行同期人民币贷款利率计付）； 二、被告四川城世建设工程集团有限公司对本判决第一项内容承担连带清偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取13800元，由被告伍建国、刘文国、蔡政承担；该费用已由原告垫付6900元，可在执行中向被告伍建国、刘文国、蔡政收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  胡浪涛 审 判 员  马 明 人民陪审员  王素琼 二〇一九年八月二十一日 法官助理赵珊 书记员高晨曦