广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤07民终836号上诉人（原审原告）：曹群英，女，1972年12月26日出生。被上诉人（原审被告）：江门市基达不锈钢制品有限公司。法定代表人：廖某照，该公司经理。委托诉讼代理人：林焯胜，广东高拓律师事务所律师。上诉人曹群英因与被上诉人江门市基达不锈钢制品有限公司（以下简称基达公司）劳动争议一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2018）粤0705民初3141号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹群英上诉请求：判令基达公司向曹群英支付2017年7月19日至2018年4月19日工伤医疗期的停工留薪期工资24011.19元(2667.91元×9个月)。事实和理由：首先，根据《工伤保险条例》第三十八条和《广东省工伤保险条例》第三十六条的规定已赋予工伤职工因病情需要，继续接受工伤医疗和享受停工留薪期待遇的权利，并未限制工伤职工在停工留薪期满后，不能依法享受工伤医疗待遇和停工留薪期待遇。根据江门市劳动能力鉴定委员会出具的多份工伤仍需治疗确认书，不仅确认曹群英自2017年7月19日至2018年4月19日期间可依法享受工伤医疗，且证明在此工伤治疗期内，曹群英可依法享受《工伤保险条例》第三十三条和《广东省工伤保险条例》第二十六条规定的停工留薪期待遇。江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字【2017】第501号仲裁裁决书确认曹群英工伤前月平均工资为2667.91元，因此基达公司应支付2017年7月19日至2018年4月19日的停工留薪期工资24011.19元。基达公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予支持。江门市劳动能力鉴定委员会作出的江劳鉴工确复[2018]55号《江门市工伤职工停工留薪期复查确认书》内容违法，不能作为支持曹群英主张的依据。江门市劳动能力鉴定委员会作出的停工留薪期为78天加上之前已认定的停工留薪期，已超过法律规定的停工留薪期最长不超过24个月的规定。退一步而言，若本确认书能作为支持曹群英主张的依据，但曹群英的上诉请求明显不能支持。曹群英向一审法院起诉请求：1.判令曹群英工伤前12个月（即2014年1月至2014年12月）平均工资为2810元；2.判令基达公司向曹群英支付2017年7月19日至2018年4月19日停工留薪期工资25290元（2810元/月×9个月）。一审法院认定事实：曹群英是基达公司的员工。2015年1月2日，曹群英感觉身体不适，到江门市新会区人民医院检查，被诊断为耳聋。2015年6月16日，曹群英经广东省职业病防治院诊断为职业性轻度噪声聋。2015年7月21日，曹群英经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年7月11日，曹群英经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。2016年11月11日，江门市劳动能力鉴定委员会复查确认2015年6月16日至2015年6月30日、2015年8月13日至2016年6月8日、2016年6月20日至2016年9月22日为曹群英的工伤停工留薪期；2017年8月4日，江门市劳动能力鉴定委员会复查再次确认2016年9月23日至2017年5月22日为曹群英的工伤停工留薪期。2017年7月7日，江门市劳动能力鉴定委员会同意曹群英自2017年7月19日起继续治疗其工伤部位3个月；2017年10月27日，江门市劳动能力鉴定委员会同意曹群英自2017年10月19日起继续治疗其工伤部位3个月；2018年1月19日，江门市劳动能力鉴定委员会同意曹群英自2018年1月19日起继续治疗其工伤部位3个月；2018年4月20日，江门市劳动能力鉴定委员会同意曹群英自2018年4月18日起继续治疗其工伤部位3个月。另查明，曹群英2014年1月至2014年12月的工资分别为2194.70元、280.43元、2667.40元、3047.45元、3055元、2375.70元、2461.25元、3035.63元、2445.40元、2715.88元、2620.70元、2727.87元。一审法院认为：本案属因职业病引起的劳动争议。关于曹群英在2017年7月19日至2018年4月19日被劳动能力鉴定委员会确认为继续治疗期间是否享受停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”、《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”的规定，从上述两规范意旨来看，该具体条例系对于停工留薪期的限制，是为了防止受伤职工小病大养，无故怠工的不良现象，因此停工留薪期必须应由劳动能力鉴定委员会确认，一般情况下停工留薪期为12个月，在伤情严重或特殊情况下延长的，最长不超过24个月，且必须由劳动能力鉴定委员会确认，而曹群英向一审法院提交的江门市职工工伤仍需治疗确认书及疾病证明书等，只能证明其治疗期限，并不等于其停工留薪期，故曹群英以江门市职工工伤仍需治疗确认书确认的治疗期限来计算其停工留薪期缺乏法律依据，一审法院不予支持，基达公司无需向曹群英支付2017年7月19日至2018年4月19日停工留薪期工资。关于曹群英请求其工伤前的月平均工资的问题。因曹群英申请仲裁时未提出该项请求，故一审法院对该项请求不予处理。一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款及《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定，判决：基达公司无需向曹群英支付2017年7月19日至2018年4月19日停工留薪期工资。曹群英起诉的案件受理费10元，由曹群英负担；基达公司起诉的案件受理费10元，由基达公司负担。二审中，曹群英提交江门市劳动能力鉴定委员会作出的江劳鉴工确复[2018]55号江门市工伤职工停工留薪期复查确认书，用以证明：确认曹群英自2017年5月29日至2018年11月1日期间，工伤停工留薪期共78天。基达公司对该证据的真实性予以确认，对合法性、关联性不予确认，认为该确认书未明确停工留薪期78天属于哪个区间。在该确认书作出之前，依据本案一审判决及已生效的本院（2018）粤07民终2990号案件的认定，曹群英的停工留薪期为21.5个月，该确认书所确认的78天停工留薪期已超过曹群英的剩余停工留薪期2.5个月。基达公司提交如下证据：证据1.人员参保历史查询（基本医疗）；证据2.人员参保历史查询（失业保险）；证据3.人员参保历史查询（基本养老），证据4.曹群英社保购买记录（基达垫付）统计表，共同用以证明：2017年2月至2019年3月，基达公司为曹群英垫付个人应缴社保款项7551.56元，如本案基达公司需向曹群英支付停工留薪工资，则基达公司垫付的款项应予以扣减。曹群英未发表质证意见。二审中，本院依职权向江门市劳动能力鉴定委员会发出协助调查函，调查曹群英在2017年7月19日至2018年4月19日的停工留薪期情况。江门市劳动能力鉴定委员会向本院分别作出江劳鉴[2019]2号和江劳鉴[2019]2-1号的复函。曹群英对协助调查复函的真实性、合法性没有异议。基达公司未发表质证意见。经审核，基达公司提交的证据与本案实体处理没有关联性，且其所主张内容属于二审新增诉讼请求，基达公司可另寻法律途径解决，故本院对基达公司提交的证据不予采纳。曹群英提交的证据为一审判决后才发现的证据，属于二审程序的新证据范畴，与本案实体处理具有关联性，且与江门市劳动能力鉴定委员会向本院的调查复函能相互印证，故本院予以采纳。江门市劳动能力鉴定委员会向本院的调查复函，真实、合法且与本案具有关联性，故本院予以采纳。一审查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明，江门市劳动能力鉴定委员会确认，2017年5月29日至2018年11月1日期间，曹群英的工伤停工留薪期共78天。其中2017年7月19日至2018年4月19日期间曹群英的工伤停工留薪期为40天。再查明，曹群英与基达公司已生效另案判决【一审法院（2017）月0705民初3294号、本院（2018）粤07民终2990号】中认定，曹群英工伤前的月平均工资为2667.91元/月。本院认为，本案系劳动争议，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对曹群英的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：基达公司是否需要支付曹群英2017年7月19日至2018年4月19日的停工留薪期工资？如需支付，应支付多少？根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”以及《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第二款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇”的规定，停工留薪期应由劳动能力鉴定委员会确认。经江门市劳动能力鉴定委员会认定，2017年7月19日至2018年4月19日，曹群英工伤停工留薪期为40天。曹群英上诉主张基达公司支付2017年7月19日至2018年4月19日的停工留薪期工资，符合法律规定，本院予以支持。因此，基达公司应向曹群英支付2017年7月19日至2018年4月19日中40天的停工留薪期工资3557.21元（2667.91元/月÷30天×40天）。对曹群英主张超出部分，本院不予支持。综上所述，曹群英的上诉请求有理部分应予支持，无理部分应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院基于一审判决后新发现的证据予以改判，对此不宜认定一审判决为错案。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款，《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省江门市新会区人民法院（2018）粤0705民初3141号民事判决；二、江门市基达不锈钢制品有限公司应在本判决生效之日起五日内支付曹群英2017年7月19日至2018年4月19日停工留薪期工资3557.21元；三、驳回曹群英的其他诉讼请求；四、驳回江门市基达不锈钢制品有限公司的全部诉讼请求。曹群英起诉的一审案件受理费10元，由曹群英负担；江门市基达不锈钢制品有限公司起诉的一审案件受理费10元，由江门市基达不锈钢制品有限公司负担。二审案件受理费10元，由曹群英负担。本判决为终审判决。审 判 长 李立辉审 判 员 陈雪娟审 判 员 梁智坚二〇一九年八月十六日法官助理 张迪楠书 记 员 李艳斌