浙江省海盐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0424民初311号 原告：嘉兴中岳热处理科技有限公司。住所地：浙江省嘉兴市海盐县西塘桥街道王庄村。统一社会信用代码：91330424052819608G。 法定代表人：窦贤兵，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王中强、戴锦跃，浙江浙平律师事务所律师。 被告：陈圣钿，男，1974年2月16日出生，汉族，住福建省周宁县。 原告嘉兴中岳热处理科技有限公司为与被告陈圣钿损害公司利益责任纠纷一案，向本院起诉，本院于2019年1月2日受理后，依法适用普通程序，于2019年6月4日、同年8月16日两次公开开庭进行了审理。原告委托代理人王中强到庭参加诉讼，被告经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称：原告系注册成立的企业法人，原名嘉兴金邦金属热处理科技有限公司，2013年4月2日改为现名。被告系原告公司股东，2013年4月2日起至2016年9月19日期间任执行董事、经理，并担任公司法定代表人。在此期间，被告开立个人银行卡对外结算收付款，致财务混乱，以高于市场价数倍价格从案外人苏州瑞翔三禾科技有限公司（以下简称瑞翔公司）购入设备。2015年12月30日，被告与苏州瑞翔三禾科技有限公司股东陈媛共同出资设立了嘉兴希晶热处理科技有限公司（以下简称希晶公司），该公司经营地址与原告经营地址行车距离仅三公里多，经营范围完全一致。被告作为原告公司法定代表人，却公然与原告进行业务竞争，所有业务开支在原告处报销。由于被告怠于履行高管义务，致使原告企业经营状况恶化，财务管理混乱，多笔资金流失，并且出现因2013年至2015年期间少交增值税675818.13元、企业所得税327464.07元，上述两项税收在2017年被追缴后，原告被海盐县国税局罚款601969.34元。综上，被告违反公司章程以及相关法律法规的规定，给原告造成巨大经济损失，故请求判令：1、被告因怠于行使股东职权赔偿原告因少开具增值税发票等原因给原告造成的损失700000元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。 原告为证明其主张，提交了如下证据： 1、原告的营业执照、公司章程，证明被告陈圣钿原是原告的股东、法定代表人及执行董事、经理，符合公司法规定的高管，应当履行忠实义务； 2、销售合同复印件一份，该合同是由被告与案外人瑞翔公司签订的，这个合同总的价款共539万元，这份合同的已经履行完毕，而且这个货款的经诉讼全部支付完毕； 3、海盐县公证处出具的（2016）浙盐证内字第1870号公证书一份，证明关于上一份合同中的539万元的设备，在案外人瑞翔公司的法定代表人归国明在网上发布的信息来看，其销售价应该是在100多万元； 4、三份工商登记信息、一份高德地图的截图，证明案外人瑞翔公司的股东为归国明和陈媛，案外人希晶公司有限公司的股东为陈媛和被告陈圣钿，且希晶公司的住所地为海盐县经济开发区，距离原告住所地仅3公里左右，证明被告作为原告的法定代表人，与他人共同设立公司，且该公司的经营范围与原告的经营范围是一致的，而且与被告合作的股东是瑞翔公司的股东陈媛，结合我们前两份证据销售合同和公证书，他这个价格差异明显说明被告违反了公司法关于董监高义务，损害了公司的利益； 5、承诺书一份，由被告于2016年7月19号出具，被告说作为原告的股东同时也是希晶公司的股东，保证以后不与原告竞争，那实际上被告之前已经有了竞争； 6、海盐县国税局税务处罚事项告知书和完税证明，证明因被告任职期间财务管理混乱，所以原告被海盐国税局处罚601969.34元； 7、律师调查笔录一份，证明原告财务管理混乱，被告私自瓜分公司的款项，其中被告明确表示有59万元是被分掉了，应当退还公司； 8、公司银行账户流水，证明原告的账户与被告的私人账户之间有大额的交易，证明在被告管理下用私人账户对外结算收付款致使财务混乱； 9、由被告出具的275万元设备发票至今未开的声明一份及陈圣全出具的声明一份，证明被告在担任法定代表人期间未向案外人瑞翔公司索要发票，造成了原告的损失； 10、退股协议，证明被告在退股时确认其利用股份资源不当获利以及私借公款等情况； 11、股东会决议，证明原告股东的实际情况。 本院依职权调取如下证据： 1、嘉兴中岳热处理科技有限公司变更登记情况，证明被告自2013年4月2日至2016年9月19日在原告处担任法定代表人； 2、海盐县税务局对原告作出的浙嘉盐国税稽处（2017）75号及浙嘉盐国税稽罚（2017）70号案卷一份，证明原告被处罚的具体情况。 原告质证认为：对证据1、2的三性均无异议，并认为从税务局对原告作出处罚的时间来看，当时被告一直作为法定代表人对原告有勤勉义务，但是被告未尽义务而造成原告损失，故应当承担相应的责任。 本院认证认为：对原告提供的证据1、2、3、4、6、8、10、11本院予以认定；对证据5、7、9原告仅提供了复印件，其真实性无法确认，本院不予认定；对本院依职权调取的证据，原告均无异议，本院予以认定。 本院经审理查明：2012年8月27日，嘉兴金邦金属热处理科技有限公司成立。2013年4月2日该公司进行变更登记，改名为嘉兴中岳热处理科技有限公司，其股东持股情况为陈圣钿持股55%，陈圣全持股45%。同日，被告经变更登记成为原告法定代表人，并任执行董事。2016年1月28日，谢轶成为原告股东，持股情况变更为陈圣钿持股55%，谢轶持股30.0833%，陈圣全持股14.9167%。2016年9月19日再次进行变更登记，其法定代表人变更为窦贤兵，变更后股东持股情况为陈圣钿持股13.6667%，窦贤兵持股21.3333%，谢轶持股30.0833%，陈圣全持股34.9167%。2017年7月31日，股东持股情况变更为陈圣钿持股13.6667%，窦贤兵持股21.3333%，谢轶持股65%。2017年8月18日，股东持股情况变更为窦贤兵持股35%，谢轶持股65%。 2016年8月8日，原告召开股东大会并形成股东会决议一份，载明：“……一、罢免陈圣钿执行董事及法定代表人职务。二、选举产生窦贤兵为公司执行董事及法定代表人。三、有关公司章程按照本次股东会的决议进行修改。”2015年11月19日，被告及案外人陈圣全、谢轶签署嘉兴中岳热处理科技有限公司章程一份，载明：“……第六条公司是由陈圣钿、谢轶、陈圣全共同出资设立的有限责任公司。各股东的姓名或名称、出资方式、出资额、出资比例及出资时间如下： 股东名称或姓名 出资方式 出资额 百分比 出资时间 陈圣钿 货币 440万元 55% 2020.1.1日前 谢轶 货币 240.6664万元 30.0833% 2020.1.1日前 陈圣全 货币 119.3336万元 14.9167% 2020.1.1日前 ……第十四条执行董事行使下列职权：（一）负责召集股东会，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）审定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；……第十八条执行董事为公司的法定代表人，任期三年。任期届满，可连选连任。……”2014年9月6日，原告与苏州瑞翔三禾科技有限公司签订销售合同一份，载明：“一、产品名称、规格、数量； 产品名称 型号 商标 规格 计量单位 数量 总价 燃气网带淬火炉生产线 RXT-18h RUISAN RZT-180-1200H 套 5390000.00 合计（大写） 设备总价：伍佰叁拾玖万元整 ……”2016年11月17日，原告向海盐县公证处申请保全证据公正，公证书载明：“申请人：嘉兴中岳热处理科技有限公司，……公正事项：保全证据。……兹证明与公证书相粘连的附件中的二十八页实时打印件均为嘉兴中岳热处理科技有限公司的委托代理人谢轶在现场操作过程中实时打印所得，与实际情况相符；与本公证书相粘连的附件中的一份密封光盘为现场操作过程中所保存的图片刻录而成，与实际情况相符。注：公正机构仅证明保全行为的真实性，对保全行为所产生的证据的真实性未作证明。”2015年12月30日，被告与案外人陈媛作为股东设立了希晶公司，该公司住所地为海盐县经济开发区。2017年8月18日，原告和被告签订退股协议，退股协议载明：“甲方：嘉兴中岳热处理科技有限公司，乙方：陈圣钿。一、乙方原持有股份164万元（其中含陈先兴股份20万元），扣除二零一七年三月七日已付退股款64万元；有证据确认乙方利用公司股份资源不当获利31万元，现如数退还甲方以弥补公司损失；比除转让债权海盐县云伟标准件厂（张建伟）欠款21.4476万元；扣除私借公款6.7万元，尚余股份款40.8524万元……”2017年11月23日，海盐县国税局稽查局向原告作出浙嘉盐国税稽处（2017）75号，其处理决定为：（一）追缴（或补缴）税款增值税税款675818.13元。企业所得税税款327464.07元。（二）对少申报缴纳的税款从滞纳税款之日起至实际入库之日止按日加收万分之五的滞纳金。同日，海盐县国税局稽查局向原告作出浙嘉盐国税稽罚（2017）70号，其处罚决定为：对少缴增值税税款0.6倍的罚款计405490.89元。对少缴企业所得税税款0.6倍的罚款计196478.45元。以上应缴款项共计601969.34元。以上所需追缴的增值税税款、企业所得税税款、滞纳金及罚款，原告均已缴纳完毕。 另查明，2013年1月至3月，原告应补增值税额为13931.41元，2013年4月至2016年6月，原告应补增值税税额为661886.72元。2013年度，原告应补企业所得税为0元，2014年、2015年，原告应补企业所得税分别为131276.91元、196187.16元，合计327464.07元。 本院认为：根据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条之规定，第一，被告的行为是否构成违反对公司的忠实和勤勉义务。被告自2013年4月2日起开始担任原告的法定代表人及执行董事，后于2016年8月8日被罢免。在此期间内，被告负责公司的业务往来及相关事务，但是2013年至2016年期间，原告大量加工货物已发出，货款已收取，但未开具发票、未入账、未申报纳税，最终被海盐县国税局做出浙嘉盐国税稽罚（2017）70号税务处理决定书。并且在原、被告的退股协议中也写明被告有利用公司股份资源不当获利、私借公款等行为，被告予以了确认。基于此，本院结合一般商事规律、普通大众认知，可以推定被告违反了高管的忠实、勤勉义务，损害了原告利益，故而应当承担相应的法律责任。 第二，被告是否应当承担全部的责任。对此，本院从以下几点分析，首先被告在原告处担任法定代表人期间的持股比例虽为55%，但从股东会的决议上看，事实上原告存在数十位的隐名股东，可见原告的内部管理复杂，被告对原告的决策经营并不占绝对主导地位，故如让被告单独承担所有责任不合理。第二，从国税局的稽查报告看，其所涉及的时间为2013年1月1日至2016年6月30日，其中2013年1月1日至2013年4月2日，被告并未担任代表人，虽然该段时间在被查处的时间内占比较小，但是同样也可以反映出原告在被告未担任法定代表人前已经出现了财务混乱、出售货物不开具发票、不入账等情况，而非因被告单独的过错造成原告被国税局处罚。第三，从公司的管理设置上看，其设立的监事一职对公司运营、财务情况负有监督责任，但其未能发挥应有的职责。基于上述分析，本院结合查明的事实及现有证据认为被告应当对造成原告损失的部分承担30%的责任较为合适。 第三，关于具体损失问题。对于原告被海盐县国税局处罚的问题，原告被处罚所涉及的时间为2013年1月1日至2016年6月30日，被告担任原告法定代表人的时间为2013年4月2日至2016年9月19日，被告应当对原告被海盐县国税局处罚的金额负相应的法律责任，具体来说，被告在担任法定代表人期间所涉及原告应补增值税税额为661886.72元，企业所得税税额为327464.07元，处罚决定以0.6倍计算罚款，故增值税的罚款应为397132.03元，企业所得税的罚款为196478.44元，被告应当负责的罚款合计为593610.47元。另，对于原告提出的被告设立希晶公司问题，购买设备价格过高问题，原告提供的证据未能证明其受到损失，故对于原告的诉讼请求予以部分支持。综上，被告应当赔偿原告损失金额为593610.47元*30%=178083.14元。 据此，本院依据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条第一款、第一百四十八条、第一百四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告陈圣钿于本判决生效之日起十日内赔偿原告嘉兴中岳热处理科技有限公司损失178083.14元； 二、驳回原告其余诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10800元，财产保全费4270元，合计15070元，由原告嘉兴中岳热处理科技有限公司负担11236元，由被告陈圣钿负担3834元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 （此页无正文） 审 判 长  郑连平 人民陪审员  吴媛媛 人民陪审员  孙贤明 二〇一九年八月二十八日 法官助理许晓洁 书记员沈垲云 ??7?