河北省滦平县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0824民初5109号 原告：赵晶晶，女，1976年4月17日出生，汉族，住北京市东城区。 委托诉讼代理人：贺丹飏，上海市方达（北京）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：崔巍，上海市方达（北京）律师事务所执业律师。 被告：承德大地营造房地产开发有限公司，住所地，滦平县巴克什营镇金山岭商住广场西门店，统一社会信用代码，91130824319845793N。 法定代表人：苏为学，职务，总经理。 委托诉讼代理人：王文倩，广东金桥百信律师事务所执业律师。 被告：华夏银行股份有限公司北京姚家园支行，住所地，北京市朝阳区姚家园路105号1号楼一层，统一社会信用代码，911101055896572X3。 负责人：高福龙，职务，行长。 委托诉讼代理人：范颖慧，北京市京都律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：杜雅琪，北京市京都律师事务所执业律师。 原告赵晶晶与被告承德大地营造房地产开发有限公司（以下简称大地营造公司）、被告华夏银行股份有限公司北京姚家园支行（以下简称华夏银行姚家园支行）房屋买卖合同、金融借款合同纠纷一案，本院于2018年12月3日立案后，依法适用普通程序，在审理过程中，经原告申请，本院依法追加华夏银行姚家园支行为本案被告参加诉讼，于2019年3月26日公开开庭进行了审理。原告赵晶晶的委托诉讼代理人贺丹飏、崔巍，被告大地营造公司委托诉讼代理人王文倩、被告华夏银行姚家园支行委托诉讼代理人范颖慧、杜雅琪到庭参加诉讼，原告赵晶晶、被告大地营造公司法定代表人苏为学、被告华夏银行姚家园支行负责人高福龙未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵晶晶向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告大地营造公司签订的《商品房买卖合同》已解除；2、依法解除原告与被告华夏银行姚家园支行签订的《个人房屋抵押借款合同》，3、判令被告大地营造公司向原告退还购房首付款1547315.00元、并赔偿原告购房首付款的利息损失（应计算至实际给付之日止，暂计为67308.00元）；4、判令被告大地营造公司偿还原告已向华夏银行姚家园支行偿付的贷款本息（以判决生效之日时的实际还款明细为准，暂计至2018年12月20日，原告已偿还的贷款本金为17303.89元，贷款利息为48188.39元，总计65492.28元）；5、判令被告大地营造公司向被告华夏银行姚家园支行偿还《个人房屋抵押贷款合同》项下剩余的贷款（以判决生效之日时实际剩余贷款金额为准，暂计至2018年11月20日为1522696.11元）；6、判令被告大地营造公司向原告支付已付购房款的违约金308731.50元；7、判令被告大地营造公司赔偿原告因本案产生的律师费8000.00元；上述各项合计3519542.89元。8、判令被告大地营造公司承担本案全部诉讼费用、保全费用。事实和理由：一、原告与被告大地营造公司签订的《商品房买卖合同》及其补充协议系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应恪守履行。2018年1月31日，原告赵晶晶作为买受人与被告大地营造公司作为出卖人签订了合同编号为20180131058的《商品房买卖合同》及补充协议（以下简称案涉合同），约定被告大地营造公司向原告出售大地营造公司巴克什营旅游文化产业园起步区项目中十二组团36号商品房（以下简称案涉房屋），房屋总价款为3087315.00元，被告大地营造公司应于2019年6月30日前交付符合合同约定的房屋，同时约定逾期交房，买受人解除合同的，出卖人应当按买受人累计已付款的10%支付违约金。二、案涉合同签订后，原告依约履行了包括支付房款在内的各项合同义务。原告于2018年1月23日向被告大地营造公司支付了购房首付款1547315.00元，2018年5月14日，原告与被告华夏银行姚家园支行签订《个人房屋抵押借款合同》（以下简称按揭贷款合同），向华夏银行姚家园支行贷款1540000.00元，用于购买案涉房屋。华夏银行姚家园支行依据揭贷款合同约定一次性将原告所借款项划入被告指定账户。三、在案涉合同履行过程中，发生了案涉房屋被拆除的情形，被告大地营造公司事实上已无法履行房屋交付义务，违反了案涉合同的约定，构成根本违约。2018年11月中旬，案涉房屋根据被告大地营造公司声称已由被告大地营造公司拆除，被告大地营造公司事实上已无法按约定向原告交付案涉商品房。由于被告大地营造公司明确表示无法向原告履行交付案涉房屋的合同义务，被告大地营造公司已构成根本违约，导致合同目的已无法实现。2018年12月5日，原告向被告大地营造公司发出了《律师函》作出声明：案涉合同自《律师函》发出之日起解除；被告大地营造公司应自《律师函》发出之日起15日内，退还原告已付全部购房款，并支付全部购房款总额10%的违约金；被告大地营造公司应自《律师函》发出之日起15日内赔偿原告因被告大地营造公司违约行为所遭受的各项损失。《律师函》已分别于2018年12月6日、2018年12月9日送达被告大地营造公司北京办公地点及案涉合同约定的被告大地营造公司联系地址。四、被告大地营造公司由于根本违约，依法应当承担相应的违约责任，原告有权依据《合同法》的规定及合同的约定解除案涉合同，并要求被告大地营造公司退还全部购房款、支付违约金及赔偿由于被告大地营造公司违约行为所造成的全部实际损失。依法因案涉房屋已由被告大地营造公司拆除，且被告大地营造公司明确表示无法向原告履行交付案涉房屋的合同义务，被告已构成根本违约，案涉合同目的已不能实现，故案涉合同已符合约定及法定的合同解除条件。鉴于此，原告于2018年12月5日向被告发出的《律师函》系原告行使合同解除权的书面通知，且被告已经收悉，案涉合同已于被告收到《律师函》之日时解除。 根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《商品房买卖合同司法解释》）第二十四条、第二十五条第二款的规定，由于案涉合同已解除，原告与被告华夏银行姚家园支行签订的按揭贷款合同目的同样无法实现，该借款合同也应被解除，被告大地营造公司应当向原告偿还已支付的首付款及利息，并偿还原告向被告华夏银行姚家园支行已偿还的贷款本息；与此同时，被告大地营造公司应向被告华夏银行姚家园支行偿还剩余贷款。为保护自身的合法权益，原告特此向贵院提起诉讼，请求判决支持原告的诉讼请求。 大地营造公司辩称，一、原告主张案涉合同解除于法无据，我司不同意解除案涉合同。我司向原告出售的商品房是“五证”（国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、商品房预售许可证）齐全的合法商品房，并办理了“预售登记备案”。因此，案涉合同合法有效。我司没有从事违法违规建设，案涉房屋拆除系政府行为导致的不可抗力，我司可以延迟交房，而不承担违约责任。二、案涉合同具备继续履行的条件和可能，应当继续履行。我司对案涉房屋的土地依法享有土地使用权，且该地系国有建设用地，因此，在该地块上被拆除的案涉房屋可以重建和复建，案涉合同仍可继续履行。依据《中华人民共和国土地法》、《城市房地产管理法》、《城市房地产开发经营管理条例》等有关规定，依法取得国有建设用地使用权证的土地可以依法报建、依法销售。因此，案涉房屋在纠正政府行政行为后可以继续履行合同，而不是不能履行合同。我司具有在政府原因消除后继续履行案涉合同的能力，故我司不同意解除案涉合同。我司收到滦平县人民政府撤销案涉房屋的行政许可决定书，对此，我司有权提起行政复议和行政诉讼，是否违建、是否违法尚无定论。因此，在这类案件终审判决前，不能确定案涉房屋除国有土地使用权证以外的其他“四证”的合法性，说明案涉合同仍有履行的可能性。三、我司不构成违约，不应承担违约责任。案涉房屋无法交付，是政府原因所致，本案案涉房屋的拆除是政府安排的。滦平县人民政府做出的撤销案涉房屋的行政许可，将导致重建、复建时间可能延误，这些原因非我司所能控制，属不可抗力事由。根据《合同法》第117条的规定以及案涉合同的约定，属免责范畴；另外，原告在诉讼请求中即主张10%的违约金，又主张房款利息、溢价损失，构成重复主张，不应支持。案涉合同约定了双方违约责任的承担方式，原告离开合同提出其他违约责任的赔偿方式，不符合法律规定。据此，应当依法驳回原告对我司违约责任的诉讼请求。四、本案的审理必须以我司对政府的行政复议和行政诉讼结果来确定合同能否履行以及违约责任能否确立，因此，本案应当依法中止审理。滦平县人民政府在拆除案涉房屋后，又撤销案涉房屋相关的行政许可，对此，我司将在法定的60天内向上一级人民政府提出行政复议。同时，我司有权提出行政复议、依法提起诉讼乃至申请国家赔偿。上述行政复议和行政诉讼的结果将关系到案涉合同是否能继续履行及违约责任的确定。因此，依据民事诉讼法第150条的规定，本案应当中止审理。 综上所述，我司认为：第一、案涉合同合法有效；第二、案涉房屋是“五证”俱全的合法建筑物，我司没有违约。房屋拆除属政府行为导致的不可抗力，我司不同意解除该合同；第三、案涉房屋的国有土地使用权证仍然有效，依法我司仍可报建、重建、复建，案涉合同具有继续履行的法律基础和现实可能，合同应当继续履行；第四、案涉房屋延迟交付是政府行为所导致，属不可抗力事由，应予免责，我司无需承担违约责任；第五、案涉合同的履行和违约责任的确定与我司申请行政复议和提起行政诉讼的结果有直接的因果关系，属本案的审理结果必须以另一案件的审理结果为依据这一中止审理的法定事由。因此，在本案所关联的我司所提行政复议和行政诉讼判决生效前，本案应当依法中止审理。 被告大地营造公司对原告起诉所述原、被告于2018年1月31日签订案涉合同，约定大地营造公司将滦平县巴克什营镇巴克什营旅游文化产业园起步区项目中的十二组团36号商品房销售给原告，合同约定价款为3087315.00元，大地营造公司应在2019年6月30日前向原告交付该商品房，现案涉房屋已拆除的事实予以认可。同时认可滦平县人民政府对该地块楼盘中的除国有土地使用证外的其他“四证”予以撤销，该项目中的附属设施也已被拆除的事实。 华夏银行姚家园支行辩称，原告起诉要求解除原告与被告华夏银行姚家园支行签订的按揭贷款合同没有法律依据，依法应当驳回。原告与被告华夏银行姚家园支行签订的按揭贷款合同已经生效，对各方具有法律约束力，应当履行，被告华夏银行姚家园支行已依约定向原告赵晶晶发放足额贷款，履行了全部合同义务，原告要求解除该合同没有法律依据。根据合同约定未经被告同意不能解除合同，被告华夏银行姚家园支行有权要求原告赵晶晶和被告大地营造公司承担借款本息清偿责任，原告应依合同约定承担按揭贷款合同项下尚未返还的借款本息的清偿义务。根据合同约定，被告大地营造公司作为合同保证人具有向被告华夏银行姚家园支行清偿本息的义务，华夏银行姚家园支行有权向原告赵晶晶、被告大地营造公司双方主张借款本息清偿责任，原告诉请大地营造公司向华夏银行姚家园支行履行还款义务，华夏银行姚家园支行没有异议，但大地营造公司履行还款义务的同时不应免除原告赵晶晶的清偿责任，华夏银行姚家园支行保留向原告赵晶晶主张偿还借款本息的权利。 华夏银行姚家园支行作为按揭贷款合同当事人，其合法权益应平等地受到法律保护。本案中华夏银行姚家园支行在办理原告的贷款业务中，已尽勤勉、谨慎核查义务，也按约足额发放贷款，华夏银行姚家园支行不存在任何违法、违约行为，不存在利用优势地位阻碍合同目的的实现，也未侵犯原告的合法权益，相反，华夏银行姚家园支行在本案中也同样受到巨大财产损失，如一味强调保护原告的个人利益，将贷款不能回收的风险全部转嫁于被告华夏银行姚家园支行，不仅有违公平原则，且可能造成国有资产的流失，也不利于金融机构业务开展的主动性，更不利于维护我国的市场经济秩序。综上，原告诉请解除按揭贷款合同没有法律和合同依据，且无论按揭贷款合同是否解除，原告均应承担借款本息清偿义务。请求法院查明事实，正确适用法律，切实维护华夏银行姚家园支行的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告对对方提供的证据的真实性均无异议的，本院予以确认并在卷佐证。 为证明自己的观点，原告向法庭提供如下证据： 证据一：《商品房预售合同》及补充协议（合同编号20180131058号），用以证明签订合同的时间、地点、商品房基本状况及付款、金额、方式及逾期交房相关合同内容、违约责任； 证据二：购房款收据，用以证明原告于2018年1月23日向被告支付了购房款1547315元； 证据三：《个人房屋抵押借款合同》（合同编号：YYB65910120180099），用以证明2017年5月14日，原告赵晶晶作为借款人与被告华夏银行姚家园支行作为贷款人、被告大地营造公司作为保证人签订按揭贷款合同，向华夏银行股份有限公司北京姚家园支行贷款1540000元，用于购买案涉房屋。原告不可撤销地委托华夏银行姚家园支行将全部贷款一次性划入被告大地营造公司指定账户； 证据四：《致长城脚下饮马川109户业主的公开信》，用以证明承德大地创见房地产开发有限公司、承德市华耀房地产开发有限公司和被告大地营造公司向109户业主发出公开信，承认被告大地营造公司拆除了案涉房屋； 证据五：案涉项目商品房被拆照片，用以证明案涉房屋已被被告大地营造公司拆除，被告大地营造公司事实上已无法向原告交付案涉房屋； 证据六：原告与被告大地营造公司工作人员李沐霖微信截图，用以证明被告大地营造公司承认案涉房屋属于本次拆迁范围； 证据七：《律师函》及EMS快递底单，用以证明上海市方达（北京）律师事务所代表包括原告赵晶晶在内的20户业主向被告大地营造公司发出《律师函》。原告通过《律师函》作出声明：案涉合同自本函发出之日起解除；被告大地营造公司应自本函发出之日起15日内，退还各位业主已付全部购房款，并向各位业主支付全部购房款总额10%的违约金；被告大地营造公司应自本函发出之日起15日内赔偿各位业主由于被告大地营造公司违约行为所实际遭受的各项损失； 证据八：《律师函》EMS妥投记录，用以证明《律师函》已分别于2018年12月6日、2018年12月9日送达被告大地营造公司北京办公地点及案涉合同约定的被告大地营造公司联系地址； 证据九：律师费用发票： 证据十：委托代理协议； 原告提供证据九、证据十用以证明原告因本案支出律师费用8000.00元。 对原告赵晶晶提供的证据，被告大地营造公司质证认为：对证据一的真实性、合法性予以确认，关联性有异议。合同约定不可抗力，我司不构成违约，可以免责，且可延期交付无需承担违约责任；对证据二无异议；对证据三的真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为案涉房屋系因政府行为导致的不可抗力，我司认为应在我司将提起的相关行政复议或行政诉讼产生结果后，再行确定相关责任主体及责任比例。另，截止2019年3月我司已经代原告向被告华夏银行姚家园支行支付月供合计18712.08元；对证据四形式上的真实性、合法性无异议，关联性有异议。这是我司就房屋拆除给业主做的公开信，该信件只是我司对政府拆除行为有感而发的言辞，但实际是政府要求拆除，且基本上也是由政府直接拆除；对证据五有异议，无法辨认具体地点以及房屋，但案涉房屋确已被政府拆除；对证据六有异议，该微信未经公证，无法判断是否经过修改，但我司确认房屋已经被政府拆除；对证据七、证据八有异议，律师函没有律师所盖章及律师的签名，形式不合规。对律师函的内容也有异议，案涉房屋系政府要求且被政府拆除，属于政府行为，依据合同约定属不可抗力，被告依法免责；对证据九、证据十有异议，律师费并非案件必然产生的损失，合同并未约定此项费用的承担问题，原告的该项主张没有合同依据。 对原告提供的证据，被告华夏银行姚家园支行质证认为：对证据一的真实性、合法性认可，关联性及证明目的不认可。案涉合同仅对赵晶晶及被告大地营造公司具有法律约束力，其履行情况不影响按揭贷款合同的履行，按揭贷款合同的各方当事人仍应当按照按揭贷款合同的约定，履行还款义务；对证据二的真实性、合法性无法确认，对关联性及证明目的不予认可，该证据仅能证明赵晶晶向开发商履行了购房合同项下的支付首期购房款义务，与按揭贷款合同及该合同项下债务人的还款义务无关；对证据三的真实性、合法性、关联性认可，对原告的证明目的不予认可，该证据证明按揭贷款合同已由三方共同签署生效，对各方具有法律约束力，各方应当继续履行借款合同，虽然华夏银行姚家园支行根据赵晶晶的指令将贷款直接支付被告大地营造公司账户，但赵晶晶仍是借款合同项下借款人，应当按照按揭贷款合同履行还款义务；对证据四、证据五和证据七至证据十的真实性、合法性无法确认，对关联性及证明目的不予认可。对证据六的真实性、合法性、关联性不予认可。证据四至证据十与案涉按揭贷款合同及该合同项下债务人的还款义务无关。 为证明自己的观点，被告大地营造公司向法庭提供如下证据： 证据一：《商品房买卖合同》； 证据二：预售备案登记证； 被告大地营造公司提供证据一、证据二用以证明原告与被告大地营造公司签订了《商品房买卖合同》，合同约定了双方的权利义务，案涉房屋交付时间为2019年6月30日，目前尚未到交付时间，被告大地营造公司不构成违约，案涉合同已依法备案登记，案涉合同约定了不可抗力，被告大地营造公司依法免责。 证据三：《国有建设用地土地出让权合同》（合同编号：cl130824-2015-18）； 证据四：《国有土地使用权证》[证号：滦国用（2016）第00004号]； 证据五：《建设用地规划许可证》（证号：地字第130824201600004号）； 证据六：《建设工程规划许可证》（证号：建字第130824201600004号）； 证据七：《建筑工程施工许可证》（证号：130824201705260101）； 证据八：《商品房预售许可证》(证号：（滦）房预售证第2017005号）； 被告大地营造公司提供证据三至证据八用以证明案涉房屋所在地的国有土地出让合同，土地性质为住宅用地，国有土地出让合同合法有效；被告大地营造公司依法可以在该土地上重建或者复建，案涉房屋“五证”俱全，是合法建筑物，被告大地营造公司可以通过重建或复建。所以案涉合同不应解除，应当继续履行。 证据九：滦平县人民政府2018年10月1日《会议纪要》、《关于限期拆除违法违规建筑的通知》，用以证明拆除被告大地营造公司预售房屋是政府安排的。 证据十：政府拆除现场照片，用以证明案涉房屋于2018年11月27日被滦平县人民政府拆除。 证据十一：2018年11月23日的《停工通知书》，用以证明政府一早对案涉房屋所在的项目实行了“五停”。 证据十二：滦平县自然资源和规划局撤销行政许可决定书，编号：（滦资规）撤决字[2019]002号； 证据十三：滦平县自然资源和规划局撤销行政许可决定书，编号：（滦资规）撤决字[2019]020号； 证据十四：滦平县行政审批局撤销行政许可决定书，编号：滦行审撤[2019]5号； 证据十五：滦平县行政审批局撤销行政许可决定书，编号：滦行审撤[2019]29号。 被告大地营造公司提供证据十二至证据十五用以证明政府于案涉房屋拆除后对所在地块的行政许可进行了撤销，案涉房屋拆除是因政府原因造成，案涉房屋的许可被撤销，案涉房屋可能延迟交付，是政府行为所导致的，属于不可抗力事由，应予免责，被告无需向原告承担责任。 证据十六：银行回单2张，用以证明截止2019年3月4日被告大地营造公司为原告赵晶晶偿还按揭贷款18712.08元。 对被告大地营造公司提供的证据，原告赵晶晶质证认为：对证据一、证据二的真实性、合法性、关联性认可，证明目的不予认可。首先，案涉房屋是被告大地营造公司自行拆除，不构成不可抗力。其次，本案争议是售房人是否能按照合同约定交付房屋，与是否违规建筑无关。最后，虽然合同约定了交付日期为2019年6月30日，但是房屋目前已被拆除，且相关行政许可已被撤销，被告不可能在该期限交付房屋；对证据三至证据八的真实性、合法性认可，关联性、证明目的不予认可。被告大地营造公司所持的“五证”中除国有土地使用权证之外的其他“四证”已被政府相关主管部门撤销行政许可，无法进行重建、复建，更无法按照案涉合同约定的期限交房，根据合同约定，买受人有权解除合同，并有权要求出卖人赔偿损失；对证据九、证据十的真实性、合法性、关联性、证明目的均不认可。根据原告提交的证据三可以证实案涉房屋系被告大地营造公司拆除，与政府无关，也不构成不可抗力；证据十一没有原件，真实性不认可，对证据十二至证据十五的真实性、合法性认可，关联性、证明目的不予认可。该证据可以证明行政许可被撤销系因被告大地营造公司自身原因所致，不构成不可抗力；对证据十六的真实性、合法性认可，关联性、证明目的不予认可，该证据与本案原告诉求无关。 对被告大地营造公司提供的证据，被告华夏银行姚家园支行质证认为：对证据一、证据二的真实性、合法性认可。关联性及证明目的不认可，案涉合同的履行情况不影响按揭贷款合同的履行，各方应当按照按揭贷款合同约定履行还款义务；对证据三至证据八、证据十二至证据十五的真实性、合法性认可；对证据九至证据十一的真实性、合法性无法确认，证据三至证据十五均与按揭贷款合同的履行无关，按揭贷款合同应当继续履行，借款人及保证人应当依约履行还款义务；对证据十六的真实性、合法性、关联性及证明目的认可，被告大地营造公司偿还的贷款也是支付至原告赵晶晶的还款账户，再由被告华夏银行姚家园支行依约扣划，赵晶晶仍是还款义务主体，原告及被告大地营造公司均应履行按揭贷款合同项下的还款义务及担保责任。 为证明自己的观点，被告华夏银行姚家园支行向法庭提供的证据有： 证据一:《个人房屋抵押借款合同》，用以证明按揭贷款合同的签订双方及时间、金额、义务责任等相关内容，该借款合同已经由各方签订生效，应由各方继续履行； 证据二:贷款直通发放借款凭证，用以证明被告华夏银行姚家园支行已依约履行借款合同项下的放款义务，于2018年5月21日一次性发放贷款1540000.00元； 证据三:个人贷款还款明细表，用以证明截止2019年3月20日原告方账户偿还贷款本息共计93560.40元，尚欠贷款本金1515112.36元。 被告华夏银行姚家园支行提供证据二、证据三用以证明被告华夏银行姚家园支行已依约履行借款合同项下的放款义务，原告应继续履行贷款本息清偿义务。 对被告华夏银行姚家园支行提供的证据，原告赵晶晶质证认为：对证据一的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不认可。首先，根据《商品房买卖合同司法解释》第二十四条规定，该合同具备法定解除条件，应予解除。其次，根据《商品房买卖合同司法解释》第二十五条规定出卖人向担保权人承担返还购房贷款的责任，买受人不负有偿还责任。而按揭贷款合同第39.7条作为格式条款，显然加重了原告超出上述法律规定之外的责任，根据《合同法》第四十条规定该条款应为无效，而且华夏银行姚家园支行也并未对该条款尽到充分提示的义务。再次，原告根据《合同法》第九十四条以及《商品房买卖合同司法解释》第二十四条规定享有法定解除贷款合同的权利，该权利不应受当事人约定的限制。原告依法有权解除按揭贷款合同，并要求出卖人直接向担保权人和买受人承担返还购房贷款的责任；对证据二的真实性、合法性、关联性认可，证明目的不认可。贷款是由银行直接向开发商支付的，因此贷款金额应当由开发商向华夏银行偿还；对证据三的真实性认可，证明目的不认可。 对被告华夏银行姚家园支行提供的证据，被告大地营造公司质证认为：对证据一的真实性、合法性无异议，原告是借款人，被告大地营造公司是保证人，依约依法承担保证责任。按揭贷款合同对应的房屋买卖合同尚未解除，本案系因政府拆除行为导致，政府行为系不可抗力。案涉合同仍具备履行的前提和基础，且被告大地营造公司不同意解除，相对应的按揭贷款合同解除亦没有事实和法律依据，不应解除；对证据二、证据三的真实性由法院核实，被告大地营造公司确认收到该按揭购房贷款；截至2019年3月，被告大地营造公司代原告支付按揭房款合计18712.08元。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告赵晶晶与被告大地营造公司于2018年1月31日签订了编号为20180131058的《商品房买卖合同》及其补充协议，合同约定被告大地营造公司将滦平县巴克什营镇巴克什营旅游文化产业园起步区项目中的十二组团36号商品房出售给原告赵晶晶，合同约定房屋价款为3087315.00元，2018年1月23日原告支付首付款1547315.00元，大地营造公司应在2019年6月30日前向原告交付该商品房，同时合同约定了原、被告双方的权利义务。2018年5月14日，原告与被告华夏银行姚家园支行签订《个人房屋抵押借款合同》，向被告华夏银行姚家园支行贷款1540000.00元用于购买案涉房屋，并由被告大地营造公司提供保证担保。2018年5月21日，被告华夏银行姚家园支行将全部贷款一次性划入被告指定账户。2018年11月原告购买的房屋被拆除。 另查明，截止2019年3月20日，原告赵晶晶账户已偿还被告华夏银行姚家园支行贷款本息合计93560.40元，其中包括被告大地营造公司替原告偿还贷款本息18712.08元，原告本人偿还74848.32元，尚欠贷款本金1515112.36元及利息。 本院认为，原告赵晶晶与被告大地营造公司于2018年1月31日签订的《商品房买卖合同》及其补充协议系合同双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的规定，合同成立并且生效，当事人均应依约履行。原告已按约定交付购房款，全部履行了合同义务，有权要求被告大地营造公司在合同约定期限内交付所购房屋，现已过交房期限，被告大地营造公司未能按约定向原告交付经竣工验收合格的房屋，且案涉房屋已拆除，导致合同目的无法实现，原告依法依约均有权要求解除案涉合同，原告于2018年12月5日向被告大地营造公司发出律师函，并于2018年12月9日送达至被告大地营造公司，履行了通知义务，被告大地营造公司在本案诉讼中提出案涉合同有继续履行的基础和现实可能，不应解除的抗辩理由不能成立，依法案涉合同应自被告收到律师函之日解除，故对原告关于确认案涉合同已解除的诉讼请求本院予以支持。 案涉合同解除后，原告与被告华夏银行姚家园支行签订的按揭借款合同的合同目的亦无法实现，根据《商品房买卖合同司法解释》第二十四条的规定，因商品房买卖合同被确认无效或者撤销、解除，致使商品房担保贷款合同的目的无法实现，当事人请求解除商品房担保贷款合同的，应予支持。为此，对原告要求解除其与被告华夏银行姚家园支行于2018年5月14日签订的按揭贷款合同的诉讼请求本院予以支持。因按揭贷款已由被告大地营造公司收取，大地营造公司为该笔借款的实际占有人、使用人，根据《商品房买卖合同司法解释》第二十五条第二款的规定，商品房买卖合同被确认无效或者撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的，出卖人应当将收受的购房贷款和购房款本金及利息分别返还担保权人和买受人。故大地营造公司应承担向原告赵晶晶及被告华夏银行姚家园支行承担返还购房款、购房贷款本金及利息的责任。被告华夏银行姚家园支行关于按揭贷款合同不应解除的辩解意见本院不予采纳。 被告大地营造公司关于案涉房屋延迟交付系因政府行为所导致的，属不可抗力，被告大地营造公司应予免责的辩解意见，因不符合法律规定，本院不予采纳，被告大地营造公司提出本案应中止审理，因本案系合同纠纷案件，原、被告系合同双方当事人，均为权利义务主体，原告主张要求解除房屋买卖合同，并要求被告大地营造公司承担违约责任，现合同标的物已灭失，合同目的已无法实现，被告大地营造公司提出的中止审理的理由不能成立，对此抗辩主张不予支持。 因被告大地营造公司的违约行为导致商品房买卖合同解除，被告大地营造公司对此应承担相应的民事赔偿责任，即原告已付购房款应当由被告大地营造公司予以返还并支付利息，并返还原告已偿还的按揭贷款本息。故原告要求被告大地营造公司赔偿其购房首付款的利息损失的诉讼请求，符合法律规定，但利息给付期限应自原告支付首付款之日起至判决生效之日止。由于商品房买卖合同解除是因被告大地营造公司的违约行为所致，按照合同的约定被告大地营造公司应按原告累计已付款的10%向原告支付违约金，原告主张违约金按购房款总额（包括贷款支付部分）为基数计算，不符合合同的约定，其该项主张本院不予支持。违约金计算应以原告直接向被告大地营造公司支付的购房款即首付款为基数计算，因双方约定的违约金数额高于原告首付款的利息损失，故应由被告大地营造公司向原告支付违约金，对原告要求被告大地营造公司赔偿其因合同解除所造成的利息损失，本院不再支持。原告要求被告大地营造公司赔偿其因本案支出的律师费，因无合同约定及法律依据，其该项请求不予支持。 依据合同的约定，按揭贷款合同解除前，原告赵晶晶应对按揭贷款合同项下剩余贷款本息承担清偿义务。由于商品房买卖合同解除是因被告大地营造公司的违约行为所致，按揭贷款合同解除后，根据《商品房买卖合同司法解释》第二十五条第二款的规定，被告大地营造公司应将赵晶晶已支付的贷款本息返还赵晶晶；同理，赵晶晶未偿还的贷款本息应由被告大地营造公司直接向被告华夏银行姚家园支行清偿，这有利于减少不必要的重复诉讼、节省诉讼资源、减轻当事人诉累，亦是《商品房买卖合同司法解释》的应有之义。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十四条第（四）项、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认原告赵晶晶与被告承德大地营造房地产开发有限公司于2018年1月31日签订的编号为20170131058的《商品房买卖合同》（包括补充协议）于2018年12月9日解除； 二、被告承德大地营造房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告赵晶晶支付的购房首付款1547315.00元； 三、被告承德大地营造房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵晶晶违约金154731.50元； 四、被告承德大地营造房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告赵晶晶已偿还被告华夏银行股份有限公司北京姚家园支行的按揭贷款本金及利息（以判决生效之日当月华夏银行股份有限公司北京姚家园支行出具的个人还款明细为准）； 五、解除原告赵晶晶与被告华夏银行股份有限公司北京姚家园支行于2018年5月14日签订的合同号为YYB65P10120180099的《个人房屋抵押借款合同》； 六、被告承德大地营造房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告华夏银行股份有限公司北京姚家园支行合同号为YYB65P10120180099的《个人房屋抵押借款合同》项下的剩余贷款本金并支付贷款利息（利息按上述《个人房屋抵押借款合同》约定的标准计算）； 七、驳回原告赵晶晶的其他诉讼请求。 如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34950.00元、保全费5000.00元，合计39950.00元，由被告承德大地营造房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。 审 判 长  关志新 审 判 员  赵亚君 人民陪审员  陈少华 二〇一九年八月七日 书 记 员  刘晓亮 河北省滦平县人民法院 民事判决书附页 一、判决主文引用的相关的法律条款： 1、《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款当事人协商一致，可以解除合同 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除，致使商品房担保贷款合同的目的无法实现，请求解除商品房担保贷款合同的，应予支持。 第二十五条以担保贷款为付款方式的商品房买卖合同的当事人一方请求确认商品房买卖合同无效或者撤销、解除的，如果担保权人作为有独立请求权第三人提出诉讼请求，应当与商品房买卖担保贷款合同纠纷合并审理，未提出诉讼请求的，仅处理商品房买卖合同纠纷。担保权人就商品房担保贷款合同纠纷另行起诉的，可以与商品房买卖合同纠纷合并审理。 商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的，出卖人应当将收受的同购房贷款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。 二、当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。上诉当事人应在收到上诉费交纳通知书七日内向承德市中级人民法院预交二审上诉费，如不能按期预交上诉费，将按自动撤回上诉处理。 三、双方当事人均服判的，上诉期满后，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请予以强制执行，申请强制执行的期限为二年。自本判决规定的自动履行期限届满之次日起计算。