广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0114民初7142号原告（反诉被告）:王友元，男，1974年2月9日出生，汉族，住湖南省衡南县，委托诉讼代理人：罗岑，广东众帮律师事务所律师。被告（反诉原告）:钟志权，男，1956年9月19日出生，汉族，住广州市花都区，原告（反诉被告，以下统称原告）王友元与被告（反诉原告，以下统称被告）钟志权农村建房施工合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案受理，依法适用简易程序公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，再次公开开庭审理了本案。原告王友元、被告钟志权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王友元向本院提出诉讼请求:1.支付工程欠款45000元；2.支付诉讼费用。事实与理由：合同甲方钟志权委托合同乙方王友元包工包料方式建筑一栋三层出租房总价35万元，中途付款三十万元，2017年元月1号，工程完成现也出租使用，2018年元月1号支付5千元剩余45000元，钟志权以各种理由拒不付款，至今尚未支付，特向贵院提起诉讼，请依法审理，维护王友元的合法权益。钟志权辩称，2016年6月12日，我方与王友元双方就由王友元包工包料承包兴建广州市狮岭镇××队铺头排XX巷XX号签订带资建房合同。我方在房屋施工期间多次要求王友元要保证保质保量施工，王友元都承诺保证会保质保量施工。我方出于对王友元的信任，按时支付工程款三十万元人民币给王友元；而剩余的五万元人民币工程款，按当时双方的约定，在房屋交付使用一年后确定房屋没有出现质量问题再支付给王友元，但在王友元将房屋交付给我方使用三个月后便出现墙体渗漏、发霉及内墙批荡脱落等的质量问题。2017年1月房屋建造施工完毕并交付给我方使用，但在2017年4月15日，我方就发现整栋房屋出现质量问题：房屋内墙的批荡稍微一碰就会出现灰沙脱落；到了2017年5月，下大雨后房屋的墙体就会出现渗漏现象，并且内墙发霉。我方就第一时间将情况告知王友元，要求王友元到现场察看及如何处理墙体渗漏、内墙发霉的问题。当时我方要求王友元重新铺建房屋外墙，搞好防水，重新铺砖，内墙重新批荡等施工要求。但王友元对此不同意，称如要重新新铺建房屋外墙，内墙重新批荡，就将整栋房屋铲平，并表示只会去找防水公司来处理墙体渗漏问题。经过一段时间，我方未见王友元对上述问题进行处理，于是多次电话催促王友元马上重新施工，王友元均置之不理、若无其事、以各种理由拖延时间，想拖到剩余的工程款支付期限。我方因此告知王友元如不重新施工解决房屋墙体渗漏及内墙批荡脱落等质量问题，剩余的五万元人民币工程款我方不会如期支付，等王友元重新施工没有发现质量问题再该工程款支付给王友元，当时王友元表示没有异议。直至2017年11月中旬，王友元才提出说其没有钱，要求在剩余的五万元人民币工程款中支付搞防水的费用，我方同意王友元的提议并支付五千元人民币给王友元作为搞防水施工的费用。于是2017年11月25日，王友元安排了其一名员工和一名小孩拿着一把梯子、两个铁架、两桶五公升的防漏胶水随便地左刷一下、右刷一下。见到这样的情况，我方于是马上告知王友元，要求其重新安排专业的防水公司来施工，王友元称不需要找专业的防水公司，只要将房屋的墙体渗漏问题处理了就可以了。我方再次告知王友元如果房屋的墙体渗漏问题还是没有处理好以及内墙没有重新批荡，剩余的工程款是不会支付给王友元的，当时王友元表示没有异议。而到了2018年6月9日，我方与王友元一起到广州市狮岭镇××队铺头排XX巷XX号检查房屋，由于前几天刚下了大雨，发现房屋的墙体渗漏问题在2017年11月25日王友元安排人员来施工处理后还是没有解决。当时我方再次重申要求要求王友元重新施工解决房屋质量问题，但王友元称不会重新施工，并再次称如要重新施工，就将整栋房屋铲平。2017年6月13日，王友元以安排人员返工处理房屋的墙体渗漏及内墙批荡脱落问题为由，骗取我方的信任，与其一起上到该房屋的三楼。当时王友元只是与两名男子拿着两把砖刀、一把铁镐来到现场，称其不会对墙体渗漏以及内墙批荡脱落问题重新施工，借机闹事，并大声叫喊、恐吓我方，称如今次我方再不支付剩余的45000元工程款，这栋房屋就会有大事件发生，并用脚猛踢二楼的大门，恐吓及驱赶二楼的租户，严重影响租户的正常生活；我方见状，于是报警，民警到场了解情况后警告王友元，告知王友元的行为属违法行为，如再发生类似行为，公安机关将处罚王友元。为此，我方为维护自己的合法权益，特向贵院提起反诉，望贵院支持我方的反诉请求，依法判决。钟志权向本院提出反诉请求：1、请求法庭驳回王友元的请求；2、请求法院判决王友元赔偿我方的房屋墙体返修费用暂计50000元人民币，实际以鉴定金额为准；3、诉讼费由王友元承担。事实和理由：与本诉答辩意见一致。本院经审理认定事实如下：涉案房屋位于广州市花都区狮岭镇益山村八队，是钟志权的自有房屋，共三层，面积为330平方米。2016年6月12日，钟志权（甲方、房主）与王友元（乙方、承建方）签订《带资建房合同》，约定，本楼位于狮岭镇××队，本工程甲方以包工包料方式承包给乙方，总建筑面积约330平方，单价为1050元/平方，总价约350000元，甲方在施工期间预付300000元，余50000元由乙方带资完成。完工之后按实际面积结算。建材定用料，1、独立基础共11个，2、柱头，40×40=9个，20×20=2个，3、砖墙、外墙12-18墙，内墙12个，外墙装修、内墙批白灰油，地板铺60×60一级耐磨地板（约16元/平方），10公分耐磨地脚线、楼梯扶手、不锈钢扶手（85元/平方）踏步砖、耐磨砖12元/级；厨房厕所瓷片30×60合格品到梁顶；门、单面铁门或套门（300元/套）；铝窗1.5×1.8，每层5-6个（160元/平方）；天面拦间1.1米高。门槛用大理石。四、付款方式：乙方搞好基础，甲方预付五万元；每堵一层楼面预付5万；乙方砌好砖，甲方预付五万元搞好外墙；预付五万元，乙方工程完工付余五万元，一年内付清。工期开工日九个月。合同签订后，王友元于2016年6月份进场施工，2017年退场，完成的工程量是332.4平方米，钟志权于2017年4月15日使用涉案房屋，双方庭审中一致确认剩余50000元工程款未支付，2017年11月27日钟志权向王友元支付了款项5000元。钟志权称涉案房屋存在内墙脱落、整体房屋多处漏水的问题，产生质量问题的原因是由于王友元偷工减料导致，王友元对此回应称，涉案房屋周边的房屋都在漏水，故怀疑是地基问题，钟志权没有标准图纸给王友元，故涉案房屋的问题应当由钟志权自行负责。诉讼中，钟志权申请对位于广州市花都区狮岭镇义山村八队钟志权兹有房屋的渗漏水、内墙脱落的原因进行鉴定，本院依法摇珠选定广东稳固检测鉴定有限公司作为鉴定机构，该公司出具《房屋完损性鉴定报告》及两份复函，《房屋完损性鉴定报告》载明，主要损坏情况为，个别墙体与钢筋混凝土构件接合处有开裂现象，部分墙体有渗水痕迹，个别墙体有抹灰层脱落现象。原因分析，根据检查情况，对涉案房屋的损坏程度和出现渗水、裂缝的部位、形状、特征及外墙淋水试验和内墙抹灰砂浆拉伸粘结强度试验综合分析：1、墙体与梁底、柱边接合处出现裂缝的主要原因是这两种建筑材料收缩变形特性不一所致。2、墙体出现渗水痕迹的主要原因是经淋水试验证明外墙防水失效致使雨水透过外墙薄弱部分向室内渗透所致。3、内墙抹灰层脱落的主要原因是经抹灰砂浆拉伸粘结强度试验证明内墙抹灰砂浆粘结强度偏低且不满足规范要求所致。处理建议，1、建议尽快聘请有相应资质的设计和施工单位对上述房屋损坏部位进行修缮处理。2、建议对房屋外墙渗漏部分重作防水处理。3、鉴于内墙抹灰砂浆拉伸试验粘结强度普遍低于规范规定值，且大部分远低于规定值（实测值/规定值约为3%-49%），导致内墙抹灰砂浆存在空鼓、容易脱落现象，虽不影响房屋主体结构安全，但影响抹灰层正常使用及耐久性，故建议对内墙抹灰层存在空鼓、粘结强度不足部位作铲除重作处理。答复函中载明，“墙体与梁底、柱边接合处出现裂缝的主要原因是这两种建筑材料收缩变形特性不一所致”，该问题不属于房屋地基基础和主体结构质量问题。上述裂缝的出现当发展到一定程度引起外墙装饰层开裂则会导致房屋外墙防水层开裂从而引起渗漏水，但本案中内墙抹灰层脱落并非墙体与梁底、柱边结合处开裂和外墙渗漏水所致。经对鉴定报告和现场照片认真复核，本案所鉴定房屋部分内部间隔墙体与梁底、柱边接合处出现裂缝不会出现渗漏，个别外部围护墙体与梁底、柱边接合处出现裂缝而引起渗漏属于上述原因所致，但该房屋外部围护墙体出现大面积渗水痕迹主要原因不属于上述原因所致。钟志权为此次鉴定花费18000元。钟志权申请对广州市花都区狮岭镇XX村XX队钟志权自有房屋墙体返修费用进行评估，本院依法摇珠选定广州市安衡价格事务所有限公司作为评估机构，该公司出具价格评估结论书，载明，广州市花都区狮岭镇义山村八队钟志权自有房屋墙体返修费用（外墙装修、内墙批荡重做）总价为72666元，评估明细表显示，1、铲除原外墙瓷砖，总价3693.57元；2、铲除原内墙批荡，总价13969.15元；3、重贴外墙瓷砖，总价10465.12元；4、内墙批荡，总价32236.50元；5、搭建排栅，总价7602元；6、清运费3500元，7、安全文明施工及措施费1200元。钟志权为此次评估花费9800元。诉讼中，王友元陈述，抹灰层的施工由我方的工人施工的，工序是先内墙淋水，淋透后再批荡，刮平上白灰。按国家规范需要有挂网工序，但双方合同中没有约定挂网，钟志权没有要求我方挂网，双方合同也没有约定挂网的费用，施工工序也是按照钟志权方的要求，所以我方没有进行挂网。合同上没有约定防水，钟志权也没有支付防水费用，所以我方没有做，钟志权也没有请他人做防水。防水的工序是在做完主体后，外墙贴砖前，由专门防水公司做三级防水，再铺外砖。我方认为一般的农村建房很少做防水，防水的造价较高，我方认为钟志权方比较看重资金方面问题，所以没有告知钟志权做防水。我方建房时多次告知钟志权三层需要做飘檐，可以减轻漏水情况，钟志权一直不采纳。钟志权陈述，我方是包工包料给王友元方施工，我方认为只要我全包给王友元，王友元就应当保证涉案房屋不漏水，这是最基本的施工要求，王友元也没有告诉我需要做防水，我方也不懂建筑施工需要做防水，王友元在外墙贴砖的时候应该将防水也做好。诉讼中，本院依法释明，若涉案合同无效，王友元是否变更诉讼请求，钟志权是否变更反诉请求，王友元陈述，若合同无效，其诉讼请求与起诉时一致，钟志权陈述，若合同无效，其反诉请求与反诉时一致。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第十三条规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。《建设工程质量管理条例》第二条规定，凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的，必须遵守本条例。本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。第二十五条规定，施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。第六十条规定，违反本条例规定，勘察、设计、施工、工程监理单位超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为。因此，王友元承接涉案工程应当取得相应的施工资质，王友元作为无施工资质的个人与钟志权签订的涉案合同属于无效，合同无效，合同虽无效，但钟志权已经使用涉案房屋，故钟志权应当向王友元支付未付的工程款，王友元请求钟志权向其支付工程款45000元，本院予以支持。钟志权认为涉案房屋存在质量问题并要求王友元进行赔偿，涉案房屋由王友元包工包料进行施工，虽已交付钟志权使用，但经鉴定公司鉴定，涉案房屋存在混凝土构件接合处有开裂现象、墙体渗漏水和内墙抹灰层脱落的问题，上述问题均不是交付使用时就能发现，亦不是由钟志权实际使用过程中导致，而是施工所致。王友元确认内墙抹灰层由其进行施工，依照王友元的陈述，王友元清楚知悉国家施工规范，王友元应当按照国家规范进行施工并确保施工质量，王友元施工过程中并未按照国家施工规范进行挂网，经鉴定显示内墙抹灰砂浆拉伸试验粘结强度普遍低于规范规定值且大部分远低于规定值，故钟志权请求王友元赔偿内墙的维修费用，本院予以支持。关于外墙部分，经鉴定大部分渗漏水原因为外墙防水问题，个别外部墙体渗漏水原因为混凝土构件开裂导致，合同并未约定由王友元进行防水的施工，但王友元以包工包料的形式对涉案房屋进行施工，王友元应当对混凝土构件开裂承担责任，故本院酌定王友元对外墙部分的维修负担10%的责任，因此，针对鉴定公司就墙体返修费用所做的价格明细表可看出，王友元应当赔偿的范围是铲除原内墙批荡13969.15元、内墙批荡32236.50元、铲除原外墙瓷砖3693.57元×0.1、重贴外墙瓷砖10465.12元×0.1、搭建排栅7602元×0.1，清运费与安全文明施工及措施费是针对外墙及内墙部分的综合费用，结合上述双方对内外墙部分的责任比例，清运费与安全文明施工及措施费本院酌定由王友元承担60%即（3500元+1200元）×0.6，经核算，上述金额总计为51201.72元，综上，钟志权反诉请求王友元赔偿墙体维修费用51201.72元的部分，本院予以支持，钟志权反诉请求中的超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告钟志权于本判决发生法律效力之日起十日内向原告王友元支付工程款45000元；二、原告王友元于本判决发生法律效力之日起十日内向被告钟志权支付维修费用51201.72元；三、驳回被告钟志权的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费925元，由被告钟志权负担。反诉案件受理费808.50元，由原告王友元负担570元，由被告钟志权负担238.50元。鉴定费27800元，由原告王友元负担19588元，由被告钟志权负担8212元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  白一帆人民陪审员  徐**人民陪审员  黄婉玲二〇一九年八月九日书 记 员  朱婷欣黄丽雅孙诗韵张丽彬