河南省新安县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0323民初1792号原告:洛阳香江万基铝业有限公司，住所地新安县万基工业区。法定代表人：王江，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭胜利，男，汉族，1985年12月2日生，住河南省宜阳县，该公司法律部经理。被告：驻马店恒久新型耐磨材料有限公司，住所地确山县产业集聚区。法定代表人：周立刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵雪现，男，汉族，1979年8月5日生，住河南省驻马店市驿城区，系该公司职工。委托诉讼代理人：李建伟，河南筑梦律师事务所律师。原告洛阳香江万基铝业有限公司（以下简称香江公司）诉被告驻马店恒久新型耐磨材料有限公司（以下简称恒久公司）为买卖合同纠纷一案。本院于2019年5月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告香江公司的委托诉讼代理人郭胜利、被告恒久公司的委托诉讼代理人赵雪现、李建伟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告香江公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告之间签订的编号为XJWJ-GB-2018-1294的《衬板定制合同》，并判决被告按照合同约定向原告支付逾期交货的违约金84375元；2、判令被告退还原告已支付的25万元预付款和逾期退还预付款的违约金（以281250元为基数，自2019年3月6日起按照日1%计算至实际退还之日止）；3、判令被告承担本案的一切诉讼费用。事实与理由：2018年12月31日，原、被告双方签订了编号为XJWJ-GB-2018-1294的《衬板定制合同》。合同生效后，原告于2019年1月28日向被告支付了25万元预付款，按照合同约定，被告应于2019年3月4日前向原告交付合同约定的全部货物，但被告一直未能如期交付，经原告多次口头、书面催告，截止原告起诉时，被告仍未向原告交付合同约定货物。被告的行为已严重影响了原告的正常生产并给原告造成了极大的经济损失和不利影响，为维护原告的合法权益，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告恒久公司辩称，是原告存在丧失商业信誉情形，并违约在先，被告行使不安抗辩权，才中止履行合同，并及时通知原告，被告不存在违约，不应当承担违约责任。如果原告提供担保或清偿完毕欠付货款，被告愿意恢复履行合同。如果原告不提供担保或清偿完毕欠付货款，被告同意解除合同，预付款冲抵欠款及利息，剩余部分予以退还。合同签订后，原告以承兑汇票的方式支付预付货款，被告于2019年2月16日收到预付款，按照合同约定，交货时间应当为乙方收到甲方预付货款后35日内交货，也就是应于2019年3月24日之前交货。在本次合同签订前，原告欠被告货款252228.2元，拖欠货款时长已达32个月以上，经多次催款一直没有支付，存在违约行为。2019年2月26日，被告在中国裁判文书网上查阅原告的涉诉案件情况，发现原告被他人起诉案件一百多件，涉及大量拖欠他人货款的案件，及违法被行政处罚执行的案件。原告在上述相关案件中，滥用管辖权异议的诉权，所有管辖权异议均被驳回，浪费司法资源，故意拖延诉讼时间，以达到拖延还款的目的。原告的行为让被告对原告的履约能力及信誉产生不安。随后被告向原告发出书面催款函，要求原告支付235353.2元货款，支付到位后10日内发货。原告收到函件后未采取付款措施，也未向被告提供担保或付款承诺。2019年3月5日，原告向被告发出催货函，要求被告于2019年3月15日前交货，如不在3月15日前交货让被告承担违约责任。因原告首先以明示违约的方式让被告提前9天交货，并违反合同约定让被告承担违约责任，足以认定原告违背诚实信用原则，丧失商业信誉。在被告有确切证据证明原告存在丧失商业信誉情形，已失去履约能力，被告被迫行使不安抗辩权，中止履行合同，在通知原告后，原告未提供担保，被告并不存在违约行为，不应当承担违约责任。经审理查明：原告香江公司与被告恒久公司自2016年起长期存在业务关系，签订了多份《衬板定制合同》。2018年12月31日，原告香江公司（甲方）与被告恒久公司（乙方）再次签订合同编号为XJWJ-GB-2018-1294的《衬板定制合同》，合同对物品名称、规格型号、数量、单位等进行了明确约定，且主要约定：“合同总价款为281250元，约定交货期限为乙方收到甲方预付的30%衬板货款之日起35天内生产完毕并运送至甲方指定地点；合同生效后，乙方凭全额的增值税专用发票及收据、授权委托书到甲方处办理预付款手续，甲方向乙方预付合同总价的30%作为预付款，发货前5天内乙方书面或电话通知甲方具备发货条件，甲方收到乙方书面通知或电话后支付合同总价的60%作为提货款，乙方在收到提货款后五个工作日内将货物送到甲方现场；留合同总价的10%为质保金，质量保证期满经甲方确认乙方无任何质量和违约的情况下，甲方无息全额支付质保金，付款以现金或承兑的方式支付；乙方每逾期一日交付部分或者全部货品，均应按逾期交付衬板的总金额的1%向甲方支付违约金；乙方逾期交付货物达7日，甲方有权解除合同，解除合同的，乙方应按合同暂定总金额的30%赔偿甲方的损失。甲方已经支付乙方的预付款，乙方应在一个工作日内全额退还，逾期退还的每逾期一日，应按逾期交付衬板的总金额的1%向甲方支付违约金”。原、被告同时签订了《廉洁协议书》。2019年1月28日，被告恒久公司给原告出具收款收据一份，载明恒久公司以承兑的方式收到原告香江公司货款25万元。因被告恒久公司收到原告货款后一直未发货，2019年3月5日原告香江公司向被告恒久公司邮寄一份《关于及时交付衬板的催货函》，要求被告恒久公司在收到函后及时于2019年3月15日前将合同约定的“棒磨机筒体衬板及配套压板”全部送到原告公司指定地点。被告恒久公司未向原告香江公司交付货物，双方发生纠纷，原告诉至本院。庭审中，被告恒久公司同意解除与原告签订的编号为XJWJ-GB-2018-1294的《衬板定制合同》。本院认为，原告香江公司与被告恒久公司签订的《衬板定制合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律行政法规的禁止性规定，该合同依法有效，双方当事人均应按照合同约定行使权利、履行义务。原告香江公司在支付了30%预付款并提前支付发货款，已经履行了主要义务的情况下，被告恒久公司未按照合同约定交付货物，应承担相应的违约责任。依据合同约定被告恒久公司逾期交付货物，原告有权解除合同，故原告要求解除与被告签订的《衬板定制合同》不违反法律规定及合同约定，本院予以支持。关于原告主张的损失，合同解除后，被告恒久公司应按合同总金额的30%赔偿原告的损失，经核算为84375元，被告恒久公司应予以支付。关于原告主张的违约金，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。因原告已依据合同约定要求被告赔偿损失，结合本案的实际情况及原告的损失，原告主张的违约金，本院不予支持。关于被告恒久公司的辩称意见，依据《中华人民共和国合同法》第六十八条的规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任”。本案，依据原、被告签订的《衬板定制合同》，原告香江公司已按约向被告恒久公司支付预付款，被告恒久公司提交的证据不足以证明原告香江公司有丧失或可能丧失履行债务能力，故对被告恒久公司的辩称意见，本院不予采信。被告恒久公司要求原告香江公司清偿货款252228.2元，因与本案不属同一法律关系，本院不予涉及。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告洛阳香江万基铝业有限公司与被告驻马店恒久新型耐磨材料有限公司签订的编号为XJWJ-GB-2018-1294的《衬板定制合同》；二、被告驻马店恒久新型耐磨材料有限公司于本判决生效后十日内向原告洛阳香江万基铝业有限公司返还货款25万元并赔偿损失84375元；三、驳回原告洛阳香江万基铝业有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6316元，减半收取3158元，由被告驻马店恒久新型耐磨材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  陈君二〇一九年八月五日书记员  张静