湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0203民初2189号原告：郑文翀，女，1988年9月8日出生，汉族，住湖南省株洲市石峰区。委托诉讼代理人：罗仁，湖南湘江律师事务所律师，代理权限为特别授权，代为承认、放弃、变更诉求，和解、上诉、代签法律文书等。被告：湖南中育科技有限公司，住所地：长沙高新开发区尖山路39号长沙中电软件园有限公司总部大楼1201-1202室。法定代表人：刘宇遵。被告：深圳市博大建设集团有限公司，住所地：深圳市福田区振华路海外装饰大厦综合楼2栋A段第10层1-12轴。法定代表人：徐凯宏。两被告共同委托诉讼代理人：陈小勇，湖南火炬律师事务所律师，代理权限为特别授权，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起上诉，代收法律文书等。原告郑文翀与被告湖南中育科技有限公司（以下简称：“中育公司”）、深圳市博大建设集团有限公司（以下简称：“博大公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月19日公开开庭进行了审理。原告郑文翀及其诉讼代理人罗仁、被告中育公司与博大公司的共同诉讼代理人陈小勇均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告郑文翀向本院提出诉讼请求：1、判令被告中育公司向原告支付经济补偿金7400元；2、判令被告中育公司向原告支付未签书面劳动合同二倍工资28721元；3、判令被告博大公司向原告支付未签书面劳动合同二倍工资12781元；4、判令被告中育公司向原告支付每周六和法定假日加班工资15007.2元；5、判令被告博大公司向原告支付每周六和法定假日加班工资6907.2元；6、判令被告中育公司赔偿未给原告建立社会养老保险而给原告带来的损失5591.6元；7、判令被告中育公司向原告支付拖欠的原告工资8000元；8、判令被告博大公司对原告的第1、6项请求与被告中育公司承担连带清偿责任。事实和理由：原告于2018年1月4日入职于被告博大公司湖南办事处从事行政经理工作；2018年4月被告中育公司成立，原告转而与中育公司建立劳动关系。8月份，因中育公司拖欠4个月的工资、未为原告建立和缴纳社保而辞职。原告在与被告博大公司与中育公司劳动关系存续期间，两被告均在同一场地经营、办公，期间两被告每月依法与原告签订书面劳动合同，更未为原告建立和缴纳各项社会保险；且两被告均要求原告等全体员工每周工作6天，每天工作8小时，法定假日要求加班，且并未向原告支付加班工资。原告故诉至法院。被告中育公司辩称：被告中育公平你告诉成立于2018年4月20日，2018年4月26日，原、被告签订了书面劳动合同，劳动关系自2018年5月2日成立，无需向其支付未签书面劳动合同的双倍工资。2018年8月10日，原告因个人原因主动辞职，被告无需向原告支付经济补偿金。原告加了班，被告均依法支付了加班费，无需再行支付。原告放弃公司缴纳社保，根据双方《劳动合同书》第五条第4款约定，被告无需承担赔偿社会保险损失的责任。被告博大公司辩称：1、被告博大公司从未招聘原告，没有安排其从事有报酬的劳动，没有为其办理社保，原告没有接受博大公司的管理，也没有遵守博大公司的规章制度，双方不存在劳动关系；2、博大公司与中育公司均系独立的法人，均具备用工主体资格，无需承担连带清偿责任。原告提交了16组证据，被告中育公司提交了6组证据，被告博大公司提交了4组证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，现认证如下：原告提交的居民身份证、营业执照、企业注册登记基础信息等证据，经两被告质证无异议，本院予以确认并在卷佐证；原告提交的中国建设银行个人账户收入交易明细、深圳市社会保险参保证明、缴费截图三张，经两被告质证对其真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以采信，对证明目的和关联性结合全案综合予以认定；原告提交的员工离职交接清单，经两被告质证有异议，本院审查，原告虽未提交原件，但该证据属于离职交接单，劳动者离职后应交由用人单位保管，故原告作为劳动者不能提交原件，符合常理，本院对真实性予以采信，对证明目的和关联性结合全案综合予以认定；原告提交的2018年11月考勤总表、考勤记录及审核表、照片、微信群聊（奥说项目组）及聊天截屏，经两被告有异议，经本院审查，上述证据均不能证明与原告有关联，故本院不予采信；原告提交湖南省建设工程施工合同、履约担保协议书、基建项目技术变更实施审批表、支付审批表、施工结算资料、实测报告、工程联系单、建设工程设计施工承包合同、合同审批表、奥悦冰雪世界一期项目施工现场-项目资金流、会议纪要，经两被告质证有异议，经本院审查，上述证据均不能证明与原告有关联，故本院不予采信；原告提交的株洲市芦淞区劳动人事争议仲裁委员会株芦劳人仲裁委员会株芦劳人仲案字（2019）第54号裁决书、送达回执，经两被告质证对该组证据的真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以采信，对证明目的和关联性结合全案综合予以认定；被告中育公司提交的营业执照、身份信息、株芦劳人仲案字（2019）第54号裁决书、送达回证等证据，经原告与被告博大公司质证无异议，本院予以确认并在卷佐证；被告中育公司提交的劳动合同，经原告与被告博大公司质证真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以采信，对证明目的和关联性结合全案综合予以认定；被告中育公司提交的汇总表，经原告质证有异议，本院认为，该证据系被告方单方面制作，没有原告方的签字确认，不能确保该组证据的真实性，故本院不予采信；被告中育公司提交的2018年6月、7月、9月至12月工资表，经原告质证对工资表中的工资核算部分有异议，有出勤天数无异议，本院认为，该工资表中工资核算部分，没有经过原告方的签字确认，本院不予认可，而工资表中的出勤部分经过了原、被告方的一致确认，本院予以认可；被告博大公司提交的营业执照、身份信息、株芦劳人仲案字（2019）第54号裁决书、送达回证，经原告与被告中育公司质证无异议，本院予以确认并在卷佐证；被告博大公司提交的2018年1月-4月工资表，经原告质证有异议，该工资表上显示系用人单位系深圳市中孚泰文化建筑建设股份有限公司湖南分公司，经本院核实无法查询到该公司工商信息，只能查询到深圳市中孚泰文化建筑建设股份有限公司长沙分公司，但该公司已于2016年注销，故本院对该份证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月4日，原告进入被告博大公司工作。原告在职期间，被告博大公司未与原告签订书面的劳动合同，未给原告缴纳任何社会保险，工资由颜梅香（账户：62×××93）发放，月平均工资为5694.75元／月。另查明，2018年4月26日，原告与被告湖南省中育科技有限公司签订了一份《劳动合同书》，约定：1、劳动期限为3年，自2018年5月2日起至2021年4月30日止；2、月基本工资2400元，绩效工资4000元，其他补贴（包含工作延时补贴、保密补贴、竞业限制补贴等）1600元；3、被告湖南中育公司应按国家规定，为原告参加社会保险并办理社会保险的参保手续……若原告自动放弃公司缴纳保险，则被告中育公司不予补贴原告任何费用。原告在职期间，被告中育公司未为原告缴纳社会保险。2018年5月份起，被告中育公司开始拖欠原告工资。2018年8月份，因被告中育公司拖欠原告5月份至8月份的工资，原告向株洲市劳动保障监察支队投诉，并于2018年8月18日向被告中育公司申请辞职。还查明，原告作为申请人，将被告中育公司、博大公司列为被申请人，向株洲市芦淞区人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁，仲裁请求与诉讼请求相一致。2019年6月14日，芦淞区仲裁委作出株芦劳人仲案字（2019）第54号裁决书，内容为：“一、裁决被申请人中育公司支付申请人郑文翀经济补偿金6194.4元，郑文翀经济补偿金3877.6元，倪凯旋经济补偿金17950.5元，朱建雄经济补偿金5912元，朱天舒经济补偿金12403.2元；二、裁决被申请人博大公司支付申请人朱建雄二倍工资差额27204元；三、裁决被申请人中育公司支付申请人郑文翀社会保险损失2523.4元；四、裁决被申请人中育公司支付申请人郑文翀社会保险损失3465元；五、裁决被申请人中育公司支付拖欠郑文翀的工资8000元、郑文翀的工资23958元、朱天舒的工资8575元、倪凯旋的工资35659元、朱建雄的工资3963元；六、裁决被申请人博大公司对申请人的第一项仲裁请求与被申请人中育公司承担连带清偿责任；7、驳回申请人其他仲裁请求。”2019年7月1日，原告不服仲裁裁决诉至本院。2019年7月8日，被告中育公司、博大公司不服仲裁裁决诉至本院。又查明，1、被告中育公司分别2018年9月份以及2019年2月份向原告发放了2018年度5、7、8月份的工资，尚欠6月份工资8000元未及时发放；2、2018年5月份至8月份期间，原告分别自行参保了养老保险，总计花费了2841.4元；3、原告在职期间月平均工资为7180.25元/月；4、2018年6月份，法定工作日21天，原告出勤24天。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点：一、被告中育公司是否应向原告支付经济补偿金及具体数额;二、被告中育公司是否应向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额及具体数额；三、被告中育公司是否应向原告支付休息日和法定节假日的加班工资及具体数额；四、被告中育公司是否应向原告支付未给原告缴纳养老保险而带来的损失及具体数额；五、被告中育公司是否应向原告支付拖欠的工资；六、被告博大公司与原告是否存在事实劳动关系。被告博大公司是否应向原告支付经济补偿金、未签订书面劳动合同二倍工资差以及休息日和法定节假日的加班工资以及具体数额。现分析如下：一、被告中育公司是否应向原告支付经济补偿金及具体数额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项以及第四十六条第一项之规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位还应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告因被告中育公司拖欠其2018年5月份至8月份的工资，原告才于2018年8月18日向被告中育公司申请离职。故现原告要求被告中育公司支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。原告于2018年5月2日起进入被告中育公司，于2018年8月18日离职，月平均工资为7180.25元/月，故被告中育公司应向原告支付半个月经济补偿金3590.1元（7180.25元/月÷2）。二、被告中育公司是否应向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额及具体数额。本案中，被告中育公司提交了原、被告双方于2018年4月26日签订的书面劳动合同。故双方已经签订了书面劳动合同，被告中育公司无需再向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。三、被告中育公司是否应向原告支付休息日和法定节假日的加班工资及具体数额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，针对原告在被告中育公司的休息日和法定节假日的加班情况，原告并没有向本院提交有效的证据予以证实。而根据被告中育公司提交的部分工资表中的原告2018年6月份出勤24天，得到了原告的确认，故本院对该月份的出勤情况予以认可。6月份法定工作日为21天，即推定原告2018年6月份休息日加班3天。被告中育公司并没有举证证明其已经额外支付了加班费用或者安排了调休，而被告中育公司主张加班工资已经随工资发放，但其提交的工资表中没有原告方的签字确认，且工资计算部分与双方签订的劳动合同不相符，故本院不予采信。因此，被告中育公司还应补发原告2018年6月份的休息日加班工资1980元（7180.25月/日÷21.75×3×200%）。四、被告中育公司是否应向原告支付未给原告缴纳养老保险而带来的损失及具体数额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条之规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。缴纳社会系用人单位的法定义务，但本案中，被告中育公司却未依法给原告缴纳社会保险，导致原告自行缴纳了2018年5月份至8月份期间的养老保险，造成损失原告2841.4元，故被告中育公司因依法向原告赔偿未缴纳社会保险给原告所造成的损失2841.4元。五、被告中育公司是否应向原告支付拖欠的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。经原、被告一致确认，被告中育公司尚欠原告2018年6月份工资8000元未付，故原告现主张要求被告中育公司向其支付拖欠的工资8000元，符合法律规定，本院予以支持。六、被告博大公司与原告是否存在事实劳动关系。被告博大公司是否应向原告支付经济补偿金、未签订书面劳动合同二倍工资差以及休息日和法定节假日的加班工资以及具体数额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项以及第四十六条第一项之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位还应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告在职期间，被告博大公司未给原告缴纳社会保险，另原告于2018年5月2日起进入被告中育公司，被告博大公司亦从2018年5月份起就未给原告发放工资，应视为双方的劳动关系已经解除。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告湖南中育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告郑文翀一次性支付违法解除劳动合同的经济补偿金3590.1元元；二、被告湖南中育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告郑文翀一次性支付休息日加班工资1980元；三、被告湖南中育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告郑文翀一次性支付养老保险损失2841.4元；四、被告湖南中育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告郑文翀一次性支付休息日加班工资1980元；五、被告湖南中育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告郑文翀一次性支付6月份工资8000元；六、驳回原告郑文翀的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服判决部分的上诉请求向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。汇款或转账缴费的，开户行：华融湘江银行长沙分行经营部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  李叶舟二〇一九年八月十九日法官助理陈飞书记员杨华附本判决书适用的法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。