广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）桂0107行初158号 起诉人：雷某，男，1934年9月7日出生，汉族，住广西南宁市。 2019年7月25日，本院收到雷某的起诉状。起诉人向本院提出诉讼请求：1、确认被诉人南宁交通资产管理有限责任公司非法占地行为违法；2、确认被诉人实施打击报复滥用职权违法，并对造成雷智欢死亡案移送公安机关立案侦查；3、判令被诉人在本行政判决生效之日起十内返还起诉人土地面积1056.66平方米和房屋建筑面积1413.33平方米；否则，以判决生效为时点的国有土地上房屋征收补偿标准的评估价为基准给付雷某行政赔偿金2940.94788834万元，最后以市场评估价为基准；4、判令被诉人非法占地毁坏房屋期间用益物权损失给付雷某行政赔偿金751.1849万元；按房屋建筑面积每平方米每天租金收入1.00元计算，最后以市场评估价为准，实际计付用益物权损失时间从2004年9月4日起至履行给付义务付清行政赔偿金之日止；5、判令南宁市人民政府支付雷智欢死亡赔偿金、丧葬费164.922万元；6、判令南宁市人民政府支付雷智欢生前扶养的父亲雷某和母亲唐振芳及儿子姜涛等三人生活费，支付生活费时间从发2013年9月10日起；7、判令南宁市人民政府因雷智欢死亡而应支付雷某的精神损害抚慰金150万元；8、判令南宁市人民政府支付雷智欢尸体存放费和火化费0.8万元；9、判令南宁市人民政府支付雷某治疗费打的费0.25万元；10、判令南宁市人民政府承担诉讼费、测绘费、评估费等。 事实与理由：一、南宁市建设委员会授权被诉人行使拆迁职权。被诉人行使拆迁职权滥用职权非法占地1662.444亩，其中侵占雷某的土地面积1056.66平方米和毁坏房屋建筑面积1413.33平方米。2004年9月4日南宁市规划管理局经市政府审批同意南宁市邕江堤岸建设发展有限责任公司申请江南堤园路（中兴大桥-水塘江口）工程建设用地定点面积1662.444亩，并要求被诉人办理有关用地报批手续。2004年10月8日该公司出台《江南堤园路（中兴大桥-水塘江口）城市房屋拆迁补偿安置方案》，2004年11月9日再出台《关于江南堤园项目市政工程中兴大桥-水塘江口段农村集体土地房屋拆迁通知》南堤建司通【2004】79号。上述三个文件已经如期实施完毕即未经批准已经非法占地1662.444亩搞项目建设。至今为止，1662.444亩土地仍未被国务院批准合法征收，因此造成原告雷某直接经济损失4007.05736834万元。南宁市邕江堤岸建设发展有限责任公司的行为严重违反了《土地管理法》第二条第三款、第四款、第四十三条、第四十四条、第四十五条第一款、第四十六条第一款的规定，足以构成土地违法行为，应当依照《土地管理法》第七十六条第一款的规定承担法律责任。 二、被诉人实施打击报复。被诉人的违法占地行为，被征收人有权拒绝交出房屋和土地，雷某一家人坚决反对和抗拒、阻止、控告等，遭受其打击报复，并受到被诉人滥用职权与市国安局和市公安局江南分局长期对雷某和儿子及女儿跟踪、威胁、暗算、杀害。2013年9月10日上午，雷某到南宁市信访局上访被拒绝接待后直接去火车站购买火车去北京上访，同一天，被诉人打击报复雇凶杀害女儿雷智欢，即动用黑恶势力将女儿雷智欢的头发全部一一拔光致死后扔下邕江捏造溺水死亡，惨不忍睹。十多年以来，被诉人非法占地毁坏拆除雷某房屋雇凶杀死女儿雷智欢等违法犯罪行为；侵犯了雷某全家的财产所有权和剥夺女儿雷智欢的生命权，已经造成雷某的直接经济损失4007.05736834万元的严重后果，其必须承担土地违法和滥用职权的法律责任。 三、起诉人提起行政诉讼不超过期限。被诉人非法占地1662.444亩的违法行为，于2004年9月4日起持续至今一直未停止，根据《农村土地承包经营纠纷仲裁规则》第十一条和《最高人民法院行政审判庭关于如何计算土地违法行为追诉时效的答复》（(1997)法行字第26号）：“对非法占用土地的违法行为，在未恢复原状之前，应视为具有继续状态，其行政处罚的追诉时效，应根据行政处罚法第二十九条第二款的规定，从违法行为终了之日起计算”的规定，对于土地权利人诉违法占地行为人的起诉时效，起诉时间亦应该从该行为终了之日起计算，起诉人提起的行政诉讼不存在超过起诉期限的问题。 四、被诉人应当承担全面足额的行政赔偿责任。赔偿原则应为非法占用土地的赔偿以现市买卖者之市价为赔偿的基础，赔偿相等、损害恢复原状为原则。依照《国家赔偿法》第三十六条的规定，当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金。起诉人的土地所在位置为市中心，比高坡岭路潜在更高的价值。2018年4月15日在淘宝网司法拍卖平台上公开拍卖南宁一地块6亿起拍。该拍卖标的物坐落于南宁市××区高坡××路西侧，面积30324.11平方米=45.486亩，崇左市中级人民法院委托广西公大房地产土地资产评估有限责任公司对此次拍卖作出的估价报告显示，该标的物评估价8.43995823亿元，每亩平均价1855.5万元。起诉人的土地房屋所在位置在南宁市中心区域为同一地类，甚至比该司法拍卖标的物高坡岭路西侧的土地潜在价值更高，则起诉人的土地基准价格应该超过每亩1855.5万元，每个平方米27832.49元，则起诉人的房屋占地面积1056.66平方米按市场评估价2940.94788834万元。该司法拍卖标的物证实被诉人非法占地面积1056.66平方米和毁坏拆除房屋建筑面积1413.33平方米，造成起诉人直经济损失4007.05736834万元的事实客观存在。应当依照《中华人民共和国土地管理法》第七十六条第一款《中华人民共和国土地管理法实施条例》第42条和《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条的规定责令被诉人承担违法占用土地的法律责任。 五、起诉人主张以国有土地的房屋的市场评估价为基准给付相应的行政赔偿金具有明确的党中央政策依据。中国共产党第十七届三中全会通过的《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》指出，实现集体土地与国有土地“同地、同价、同权”，必须从根本上改变目前集体土地所有权的尴尬地位，使其同国有土地所有权享有平等的权利，恢复集体土地所有权作为一种所有权应有的权能，即所有权应有的占有、使用、收益、处分的绝对的权利。在符合整体规划的前提下，可以自由的进入土地市场进行交易。本案中起诉人的土地所在位置符合整体规划，应当同国有土地所有权享有平等的权利。起诉人主张以国有土地的市场评估价为基准给付相应的行政赔偿金具有明确的党中央政策依据，法院应当支持与保护起诉人的合法主张，极力落实和维护党中央的绝对权威。 六、最高人民法院2018年十大典型案例判定政府违法征地拆迁应承担全面足额的赔偿责任。最高人民法院判定政府违法仅“补偿”不行，要“赔偿”。中央电视台报道：2018年新年交迭之际，“2017年中国十大征地拆迁案例”评选互动开启了一场经典的年度征地拆迁案例回顾，经过激烈的角逐和投票，并经相关专家的推荐，2017年中国十大征地拆迁案例已郑重发布。最高人民法院经典判例：2018年1月25日，这起案件在最高人民法院法院第三巡回法庭进行再审，并当庭宣判：“对许水云房屋损失的赔偿，不能再依据公告之日的被征收房屋的市场价格，即不能按照2014年4月15日被拆除房屋的市场价格为基准确定，而应按照有利于保障许水云房屋产权得到全面赔偿的原则，以婺城区政府在本复议决定生效后作出赔偿决定时点的同类房屋的市场评估价作为基准。”再审最终判决确认金华市婺城区人民政府强制拆除行为违法，责令行政赔偿。充分贯彻征收补偿应当遵循及时补偿原则和公平补偿原则。如果当年的征收补偿少了，最高法也明确提出可依法启动再审。根据《人民法院组织法》第十八条“最高人民法院可以发布指导性案例。”的规定，最高人民法院的典型案例就是司法审查的政策，最高人民法院发布的指导性案例具有导向的功令和各地方法院遵照执行的依据。本案，被诉人非法占用土地行为违反法律规定，情节特别恶劣，后果特别严重，应按照有利于保障起诉人房屋所有权和土地使用权得到全面赔偿的原则，非法拆除房屋期间权益的赔偿应当给予全面赔偿，以判决生效之日为时点的同类土地同地段的国有土地上房屋的市场评估价作为基准给付行政赔偿金。 七、毁坏的房屋所在地已纳入城市规划区起诉人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准给付赔偿金具有明确的法律依据。根据最高人民法院《关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十二条第二款、《最高人民法院关于征收国有土地上房屋时是否应当对被征收人未经登记的空地和院落予以补偿的答复》（2012)行他字第16号“对土地公有制之前，通过购买房屋方式使用私有的土地，土地转为国有后迄今仍继续使用的，未经确权登记，亦应确定现使用者的国有土地使用权。国有土地上房屋征收补偿中，应将当事人合法享有国有土地使用权的院落、空地面积纳入评估范围，按照征收时的房地产市场价格，一并予以征收补偿。”的规定，本案起诉人的房屋所在地早已被纳入城市规划区且是城市中心区域，现起诉人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准给予赔偿，并要求将起诉人享有的院落、空地面积纳入评估范围，根据《国家赔偿法》第三十六条的规定，当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金。即当财物不复存在或者下落不明时，可以按照赔偿时的市场的价格给付赔偿金。应当根据《国有土地上房屋征收评估办法》的规定委托具备资质的房地产评估机构进行独立、客观、公正地开展房屋征收评估工作，土地房屋价值评估时点应为判决生效之日为时点的同类国有土地上房屋的市场评估价作为基准确定。被诉人应当按房屋建筑面积1413.33平方米，占地面积（包括院落、房前屋后果园空地面积）的市场评估价（房屋占地面积1056.66平方米×27832.49元/土地市场评估价每平方米=2940.94788834万元)给付相应的行政赔偿金2940.94788834万元，最后以判决生效之日为时点的同类国有土地上房屋的市场评估价为基准。 八、毁损房屋期间应当赔偿孳息。被诉人的违法行为致起诉人在此期间无法行使房屋所有权，进而造成权益损失应当给予赔偿，此属相对人利益的必然丧失，当属直接损失范畴。被诉人毁坏起诉人房屋建筑面积1413.33平方米×5315天×每天每平方米权益即租金损失1.00元=权益损失751.1849万元，最后以判决生效之日为时点的市场评估价为基准。 九、起诉人已依法证明拥有的土地、房屋产权的事实。雷某等6户因继承父亲雷来兴历史沿用及其抚养无后的二伯父雷电兴并继承他的遗产房屋和雷某抚养无后的叔父雷泽兴并继承他的房屋。按祖父雷应龙生有六子房屋分为六份继承，其中雷来兴1份加上继承二伯父雷电兴1份和继承叔父雷泽兴1份共3份；雷霖兴1份；雷式兴1份加上其大儿子雷善华抚养三伯父雷建兴并继承房屋1份共2份。房屋占地面积2.12亩和房前屋后空地和果园土地面积700平方米土地总共2113.33平方米。雷某的份额占祖屋的二分之一即雷某拥有土地面积1056.66平方米和建筑面积1413.33平方米的财产所有权和土地使用权，这个事实有《广西省南宁市土地房产所有权证存根》南地字第08457号为权属凭证证明以及房屋周边的果园众所周知。 十、被诉人打击报复滥用职权造成雷智欢的头发一一全部拔光致死应当承担行政赔偿责任。雷智欢大学文化，高级工程师，被谋害之前任广西南宁市第三建筑安装工程有限责任公司总工程师，身份证编号。被害15年之前已经离婚，1999年生育一男孩名叫姜涛。因被诉人的侵权行为违法，雷某及女儿雷智欢不停的向有关部门控告、举报、诉求公正处理未果，双双遭受被诉人打击报复。雷智欢被谋害前，受到被告滥用职权和国安局、公安局江南分局长期跟踪、威胁、暗算。2013年9月10日上午，父亲雷某与雷智欢通电话，到晚上父亲雷某再给雷智欢多次打电话都是没人接听。第二天，雷某找到女儿雷智欢所在的单位南宁市第三建筑安装工程有限责任公司，该公司领导称：雷智欢两天不来上班了，并出具〈〈南宁市国安局、公安局江南分局两位警察到我单位了解有关事宜的经过》证明。雷某马上到派出所报案，几个派出所相互推诿拒绝出警，雷某要求公安机关调出雷智欢2013年9月10日路过的各个路口的监控录相资料、她的电话信息、电脑资料和当天在银行取款的视频等等均被一一拒绝未果，南宁市公安局强行毁灭尸体等证据后，2014年4月23日才出具雷智欢《居民死亡医学证明书》编号：0913561，公安机关弄虚作假伪造各种检验报告等。法院应当责令被诉人承担行政赔偿责任并移送公安机关立案侦查追究相关人员的刑事责任。根据《国家赔偿法》第三条第（五)项的规定，应当承担滥用职权的行政赔偿责任。 十一、本案适用举证责任倒置。被诉人非法占地的土地违法犯罪行为，其侵权损害行为造成了起诉人的重大物权财产损失，本案所涉赔偿问题与土地征收补偿无关，因被诉人的侵权损害原因导致起诉人无法举证。根据《国家赔偿法》第二十六条和《行政诉讼法》第三十八条第二款规定，本案应当适用举证责任倒置。法院应当责令被诉人就财产损害事实和雷智欢死亡存在因果关系承担举证责任。综上根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第（十二)项的规定，起诉人提起行政诉讼一并提出行政赔偿，请法院判如所请。 本院经审查认为：南宁交通资产管理有限责任公司不是行政机关，不是适格的行政诉讼主体；起诉人第二项诉讼请求即确认被诉人实施打击报复滥用职权违法，并对造成雷智欢死亡案移送公安机关立案侦查，不属于行政案件受案范围；南宁市人民政府属市级行政机关，涉及市级行政机关的行政案件，由南宁铁路运输中级人民法院管辖，不属本院管辖范围。综上，对雷某的起诉，应不予立案。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（二）项、第（四）项，第五十一条第二款之规定，裁定如下： 对雷某的起诉，本院不予立案。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，上诉于南宁市中级人民法院。 审 判 长  黄爱平 审 判 员  冯 敏 代理审判员  李东阳 二〇一九年八月一日 书 记 员  韦春倩