云南省盈江县人民法院民 事 判 决 书（2019）云3123民初101号原告（反诉被告）：刘正国，男，汉族，1987年11月6日生，高中文化，经商，户籍地：云南省梁河县，现住云南省盈江县。委托诉讼代理人：冯杰，云南圣锦律师事务所律师，执业证号：15331201810025200，特别授权代理。委托诉讼代理人：**，云南圣锦律师事务所律师，执业证号：15331201811029460，特别授权代理。被告（反诉原告）：刘贵甲，男，汉族，1988年9月29日生，初中文化，经商，户籍地：云南省梁河县，现住云南省盈江县。委托诉讼代理人：尹加成，云南清诚律师事务所律师，执业证号：15331201510723378，特别授权代理。原告（反诉被告）刘正国与被告（反诉原告）刘贵甲合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，被告刘贵甲于2019年1月24日向本院提出反诉，本院于2019年2月12日立案受理后依法适用普通程序，于2019年3月22日公开开庭进行了合并审理。原告刘正国及其委托诉讼代理人**，被告刘贵甲及其委托诉讼代理人尹加成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告刘正国诉称，1.依法解除原、被告于2018年4月20日签订的《合伙协议》；2.由被告按约定比例向原告支付自2018年7月起的合伙利润及利息；3.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告将第二项诉讼请求变更为：由被告按比例向原告支付从2018年7月起至2019年3月22日合伙利润67500元，放弃对利息的主张。事实与理由：原告刘正国系盈江县瑞鑫鼎盛美发店的经营者，主要开展祛斑、祛痘、身体管理业务，被告刘贵甲主要从事美发行业。为扩大市场份额，增加客源，原、被告双方达成互惠互利、共同发展的共识，由原告提供盈江县瑞鑫鼎盛美发店，被告提供美发技术支持，原告负责开展美容项目，被告负责开展美发项目，双方在协商一致的基础上共同合作经营美发和美容项目。2018年4月20日，原、被告签订关于在盈江县瑞鑫鼎盛美发店合作经营美发项目的《合作协议》，由原告提供美发场所、设备，被告提供美发技术支持。协议约定，原告占股30%，被告占股70%，盈亏均按此占股比例分享和承担。双方约定以年、月为结算周期，美发和美容的收入均在月底全部交由被告统一管理，双方核对结算后再统一分配。协议签订后，双方曾根据2018年5月、6月盈江县瑞鑫鼎盛美发店的美发、美容项目的财务收支记录对这两个月的经营进行结算，并按照各自占股比例对利润进行分配。原告每月都将美容项目收入（项目部收入）全部交付给被告统一管理记账，但自2018年7月起，被告便不再按照协议约定进行结算和利润分配。经原告多次协商，被告均不与原告核对账目，亦不进行结算和利润分配，其行为已违反协议约定，构成违约。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。本诉被告刘贵甲辩称，一、被答辩人刘正国不具备诉讼主体资格，要求驳回其诉讼请求。被答辩人在盈江县蜜回路人寿保险股份有限公司对面综合商业用房百乐门楼脚经营盈江县瑞鑫鼎盛美发店，工商注册登记时间为2017年5月22日，被答辩人的诉讼应以盈江县瑞鑫鼎盛美发店为原告。二、被答辩人的诉讼请求不能成立。1.双方签订的《合伙协议》应当继续履行，不存在解除协议的情形，也不具备解除协议的条件。《合伙协议》约定合伙入股时间自2018年4月20日到店不经营为止，协议履行存在正当性，被答辩人应继续履行与答辩人签订的《合伙协议》。2.被答辩人为了做大自己的美容美发产业，借助答辩人在盈江县的行业影响力，于2018年4月20日与答辩人签订了《合伙协议》，约定被答辩人以自己经营的盈江县瑞鑫鼎盛美发店店铺作价13万元作为与答辩人合伙的入股资金，被答辩人享有30%的分红利益。因为盈江县瑞鑫鼎盛美发店系被答辩人租赁而来，租金每年13万元，合伙协议签订后，答辩人就交纳了8.4万元的房屋租金，并投入了8.2万元左右的店铺装修款。答辩人为双方的合伙投入了大量人力、物力、财力，并自费为员工开展业务培训，依约履行了协议义务。3.合伙人必须共同出资，必须由合伙人合伙经营、共同劳动，这是个人合伙的法律特征及要求，但在双方合伙经营期间，尽管被答辩人为店铺的工商登记经营者，但实际经营者、管理者、劳动者为答辩人，被答辩人很少到店里面，不做理发、不做美容工作，没有为店里创收。相反，在合伙期间，被答辩人与自己的女友私自招揽客户，私自创收，没有将收取的服务客户的费用交入财务统筹核算，对此情况，答辩人也与被答辩人进行沟通，但被答辩人仍然我行我素，还四处诋毁答辩人，并扬言要到劳动局反映、举报答辩人。根据双方签订的《合伙协议》约定，被答辩人不得与任何人或团队做任何盈利性及诋毁公司和店铺形象的活动，如有违反，被答辩人应赔偿答辩人所有损失，违约金为被答辩人总投资金额。另，根据双方签订的《合伙协议》约定，本店的经营权及决策权归答辩人行驶。三、关于分红，即被答辩人诉请要求答辩人支付的合伙利润及利息。1.双方签订的《合伙协议》约定，红利按每年纯利润之额分配，双方自2018年4月20日签订协议至今未满一年，答辩人没有违法约定。2.尽管双方合伙初期，分了几次红利，但那时候被答辩人积极履行着合伙义务，并参与合伙劳动。后因被答辩人未履行合伙义务，因此被答辩人要求分红的诉请于情于理欠妥。四、本案被答辩人一方存在不履行合同义务及履行合同义务不符合约定的情形，其应继续履行与答辩人订立的合同，并赔偿给答辩人造成的损失。反诉原告刘贵甲向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告刘正国继续履行与反诉原告刘贵甲签订的《合伙协议》；2.判令诉被告刘正国赔偿给反诉原告刘贵甲造成的损失，共计130000元；3.本案诉讼费用由反诉被告刘正国承担。事实与理由：反诉原告与其兄弟刘贵熙在盈江经营尚艺美发及美容店，目前经营有5家店，生意十分红火。其他事实与理由与其在本诉答辩理由中第二、第四项内容一致。反诉被告刘正国辩称：1.反诉请求依法无据，首先答辩人与被答辩人都是开门做生意的商人，招揽生意都是双方的责任，至于以何种方式招揽客户，关键在于不违反双方合伙协议的约定。被答辩人反复强调不得以任何方式做任何盈利性及对被答辩人有负面影响的投资，对于该条款系无效条款，且属于约定不明。答辩人是完全民事行为能力人，其要与谁合伙是答辩人的自由，属于另一个法律关系，只要不影响双方合伙关系的各项事务，答辩人均有权与任何人合伙，不能因为双方存在合伙关系就制约答辩人的其他获利权利。被答辩人提交的证据并不能证明答辩人的行为给其造成的损失及影响，而且答辩人也没有和任何人进行过合伙，不能仅凭几份截图在没有其他合伙协议的情况下就理所当然的推定答辩人与其他人存在合伙交易。2.答辩人在合伙期间遵纪守法没有任何违反法律规定的行为，另外，答辩人与女朋友并没有创收，答辩人的女友是做化妆代理的，与答辩人女友进购化妆品可以拿到最低的价格，这是对美容店及原被告之间都有利的事，并不存在被答辩人说的事情，而且协议中也未曾约定要向固定的经销商进购化妆品。3.在分配利润期间被答辩人拒绝与答辩人核对账目，对利润也不进行分配已构成根本违约。根据合伙协议的约定每年、每月底按单签字后分红，盈亏同担，但到了2018年7月份开始被答辩人就不按照协议约定履每月分红，而店面生意一直很好，不存在亏本的情况。被答辩人应该按照约定履行分配义务，被答辩人的该行为已经严重构成违约，严重侵害答辩人的合法权益。因此，一方违约，另一方主持解除合同，人民法院应予支持。4.美发项目生意红火，就意味着一直都有收益，那么被答辩人主张的损失根本就不存在。5.答辩人不懂美发技术，不存在私自创收、私自招揽顾客。被答辩人的反诉状内容与事实不符，其诉请于法无据，请求人民法院驳回被答辩人的全部反诉请求，并支持答辩人的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据本院认定如下：一、原告刘正国提交的如下本诉及反诉证据：1.原告刘正国身份证、盈江县瑞鑫鼎盛美发店营业执照各1份（复印件），欲证实原告刘正国的身份信息及主体资格。2.《合伙协议》、《房屋租赁合同》各1份（复印件），证实①.双方在协商一致的基础上签订协议，共同合作经营美发和美容项目，该协议系双方真实意思表示已经生效并已实际履行；②.协议约定原告刘正国占股30%，被告刘贵甲占股70%，盈亏均按此占股比例分享和承担，协议约定股权不得变更和转卖，不得转让给第三人，该协议约定的股权系原被告双方所有；③.原告刘正国与第三人签订房屋租赁合同，租赁位于盈江县蜜回路人寿保险股份有限公司对面综合商业用房一层，用于经营盈江县瑞鑫鼎盛美发店，租金由原被告双方按月承担，承担比例按照协议约定。3.美发账目7月至11月明细统计表各1份（均为复印件），证实①.2018年7月至11月美发收入分别为：56548元、43822元、47474元、45642元、35863元，共计229349元；②.被告刘贵甲没有按照约定进行每月分红，明显违反协议约定，致使合同目的根本不能实现；③.上述5笔收入情况体现在被告刘贵甲管理收银系统里面，对于11月份以后的收入原告刘正国已经没有权限查看，具体收入不明确，需跟被告刘贵甲对账后才能明确。4.微信转账记录1份（复印件），证实原告刘正国向被告刘贵甲转账15000元用于应按比例承担的盈江县瑞鑫鼎盛美发店的店面装修款，据此原告刘正国以完全履行约定义务，被告刘贵甲拒不履行结算、分红义务，致使合同目的根本不能实现，应解除该协议。5.原告刘正国自行书写的美发部结账单1份，证实美发部所有的资金收入及利润分配，从2018年7月1日至2019年4月30日，应支付原告利润为39354元。本院认为，原告刘正国提交的以上证据1来源合法、内容真实、与本案具有关联性，本院予以确认；对证据2、4的真实予以确认；对证据3因为复印件，且无其他证据相佐证，故不予确认；对证据5系原告刘正国自行书写，非双方结算确认，本院不予认可。二、被告刘贵甲提交的如下本诉及反诉证据：1.刘贵甲的身份证、营业执照、刘正国经营的盈江县瑞鑫鼎盛美发店营业执照给1份（均为复印件），证实①.刘贵甲的身份情况；②.刘贵甲与其兄弟刘贵熙在盈江县经营尚艺美发及美容店，目前经营有5个店，生意十分红火；③.刘正国系盈江县瑞鑫鼎盛美发店的经营者，依据《民事诉讼法》的解释第五十九条规定，盈江县瑞鑫鼎盛美发店应该作为原告主体进行事实，原告存在诉讼主体错误的问题。2.《合伙协议》1份（复印件）,证实①.刘正国为了做大自己的美发产业，借助刘贵甲盈江县镇的行业影响力，于2018年4月28日与刘贵甲签订了《合伙协议》，约定与刘正国自己经营的盈江县瑞鑫鼎盛美发店店铺作价13万元作为与刘贵甲合伙的入股资金，刘正国享有30%的分红利益的事实；②.双方约定红利按每年纯利润之额分配的事实；③.《合伙协议》约定，刘正国不得以任何人或团队做任何利益性及诋毁公司及店铺形象的活动，如有违反，刘正国应赔偿刘贵甲所以损失，违约金为刘正国总投资金额，《合伙协议》约定，本公司（店）的经营权及决策权归刘贵甲行使，并约定合伙入股的时间自2018年4月20日到店不经营为止的事实；④.刘贵甲不存在违反《合伙协议》的约定，相反，刘贵甲为双方的合伙经营投入了大量人力物力财力，做了大量的准备活动，该合伙协议不存在解除情形，也不具备解除条件。该协议内容显示原告以店作价与被告参与合伙经营，原告的营业场所为该店的登记地点，原告的主体应是盈江县瑞鑫鼎盛美发店。3.微信聊天黑色及彩色打印件各1组，证实刘正国私下招揽并服务与刘贵甲关系较好的客户，私自收费，不参与合伙劳动，不为双方的合伙创收，刘正国对外开展对公司有利益冲突的事情，刘正国应依约赔偿给刘贵甲损失。4.微信打印件1组、收据2张、销售清单记账本1本，证实①.原、被告在合伙前与房东宋江伟租赁房屋并办理营业执照的事实；②.合伙后刘贵甲个人缴纳了房屋租金84000元及装修费投入了851137元（包含刘正国转付的预付款15000元）的事实；③.双方合伙后，房屋租金、店铺装修升级都是刘贵甲在操作负责，刘贵甲投入太多，刘正国以不具体、不明确的诉求来要求与刘贵甲解除合伙协议，没有事实和法律依据，而且协议约定双方合伙期间利润按年分配，而且每月核单签字，而刘贵甲按约定通知刘正国进行对账，刘正国均不理睬，刘贵甲不存在违约。5.证人杨某证言，证实证人与刘贵甲系员工及合作关系，刘正国与刘贵甲合伙后，刘正国仅在早上打卡，多次要约证人和店里其他人与他单独做美容，有时还当着顾客面将门、水电关上不让营业。之前盈江县瑞鑫鼎盛美发店是没有生意的，通过刘贵甲代领大家学习、管理后才有了收入。因刘贵甲经营的其他店都是每年才分红，所以证人推算本案原被告之间也是每年分红。6.证人罗某证言，证实证人与刘正国过去是同事关系，现在是朋友、老乡关系，与刘贵甲是领导与学员的关系。平日里刘正国不按时上下班，也未请假，还与尚艺美发店的顾客借款，其行为已违反了店内规则制度。同时还经常煽动其他员工与其单干，还告知大家，他已起诉刘贵甲，即使官司输掉也要在百乐门旁边开店。另外，刘正国还私自揽客，也未将收入交到店内；7.刘贵甲自行书写的美发项目账目表1份，证实2018年7月1日至2019年4月30日，美发店总业绩496642元，总支出569371元（包括各种成本、装修、租金、人工费、水电费等），总负债72729元，刘贵甲承担亏损70%，即50910元，刘正国承担亏损30%，即21818元。本院认为，对被告刘贵甲提交的以上证据1、2真实予以确认；对证据3因无法证实其观点，故不予确认；对证据4、5、6将结合案件予以综合评判；对证据7系刘贵甲自行书写，非双方结算确认，本院不予认可。本院经审理认定事实如下：原告（反诉被告）刘正国与被告刘贵甲（反诉原告）系朋友关系。双方为共同合伙经营美容美发项目，商议由刘正国提供其经营的盈江县瑞鑫鼎盛美发店，刘贵甲提供美发技术支持，刘正国负责开展美容项目，刘贵甲负责开展美发项目。2018年4月20日原被告双方分别以个人名义签署了一份《合伙协议》，约定合伙时间为2018年4月20日到店不经营为止，合伙资产共计430000元，刘正国入股资金为130000元，占股30%，被告占股70%，共负盈亏、共担风险，并约定每年、每月底为分红日，红利按每年纯利润之额分配。其中纯利润是指每年、每月盈利（总业绩）扣除所有开支，再扣除行政管理费和风险金。合伙期间，原被告双方不得与任何人或团队做任何盈利性及对刘贵甲有负面影响的合伙及投资，不得诋毁公司和店铺形象，口碑不得传播负面思想，不得抵制刘贵甲为公司（店铺）出策正向发展方案及形象技术提升，否则算违约，股份作废，并赔偿刘贵甲所有损失，违约金为刘正国总投资金额。本公司（店）的经营权、管理权、决策权归刘贵甲行使，如刘正国干扰影响店面发展，刘贵甲有权除名刘正国，并终止协议。另外，双方还对合伙期间费用分担、免责事项、退伙、合伙争议解决办法等问题作出约定。协议签订后，原被告双方仅对合伙之初两个月产生的利润进行了按月分红，即2018年5、6月的利润进行了分红。后双方因合伙经营产生矛盾，便未再进行结算及利润分配。原告刘正国认为，被告刘贵甲自2018年7月起，未再按照协议约定进行结算和利润分配。经原告多次协商未果，被告刘贵甲的行为已违反协议约定，构成违约，致使合同目的无法实现，为此要求解除双方签订的《合伙协议》。刘贵甲认为，该《合伙协议》不具备解除条件，要求继续履行该协议，并要求刘正国赔偿给刘贵甲造成的损失共计130000元。因原被告双方合伙期间账目凌乱，目前双方未能进行结算。本院认为，（一）关于是否应解除原、被告双方于2018年4月20日签订的《合伙协议》的问题。合伙应建立于双方能够相互信任、互惠互利、共谋发展的基础之上。本案原、被告双方仅在合伙之初分配了两个月的利润，后未再继续结算分红,导致双方对合伙利润分红期限及合伙经营等事项产生重大分歧。现双方均未能协商一致，而原告（反诉被告）刘正国已无继续合伙经营意愿。本院认为，现原、被告双方分歧较大，已丧失合伙基础，导致双方订立合伙协议的合同目的已无法实现，该协议应予解除，故对本诉原告刘正国请求解除合伙关系主张，本院应予支持。对反诉原告刘贵甲要求继续履行《合伙协议》的诉讼请求，本院不予支持。（二）关于本诉原告刘正国要求本诉被告刘贵甲按比例向其支付从2018年7月起至2019年3月22日止合伙利润67500元的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，本诉原告刘正国要求反诉被告刘贵甲支付其合伙利润67500元，但其所举证据尚不足以证实其主张，应由其承担举证不能的法律后果，故对其该项主张，本院不予支持。（三）关于反诉原告刘贵甲要求反诉被告刘正国赔偿给反诉原告刘贵甲造成的损失问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，反诉原告刘贵甲对此负有举证责任，因其所举证据尚不足以证实其主张，应由其承担举证不能的法律后果，故对其要求反诉被告刘正国赔偿给其造成的损失共计130000元的诉讼请求，本院不予支持。（四）关于诉讼主体问题。本案原、被告双方虽分别为盈江县瑞鑫鼎盛美发店、盈江县首艺美容美发店的登记经营者，但双方在签署《合伙协议》时，均以个人名义签字按印，并未加盖店面公章。根据在案证据显示，本诉原告刘正国是以其经营的盈江县瑞鑫鼎盛美发店作为投资与本诉被告刘贵甲合伙经营美容美发项目，合同相对方应确定为原被告双方。故对本诉被告刘贵甲主张本诉原告刘正国并非适格诉讼主体的辩解，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：本诉部分：一、解除原告刘正国与被告刘贵甲于2018年4月20日签订的《合伙协议》。二、驳回原告刘正国的其他诉讼请求。反诉部分：驳回反诉原告刘贵甲的诉讼请求。本诉案件受理费1490元，由本诉原告刘正国承担695元（已付），由本诉被告刘贵甲承担695元（未付）；反诉案件受理费1450元，由反诉原告刘贵甲承担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。审 判 长  庞凤英人民陪审员  郑维伦人民陪审员  杨丽华二〇一九年八月十二日书 记 员  金云凤