广东省饶平县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5122民初657号原告：邱明华，女，1972年6月28日出生，汉族，广东省饶平县人，住饶平县，委托诉讼代理人：罗会飞，男，1987年12月1日出生，汉族，贵州省凤冈县人，住贵州省凤冈县，委托诉讼代理人：罗会荣，男，1984年9月23日出生，汉族，贵州省凤冈县人，住广东省揭阳市榕城区，被告：中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市龙湖区珠池港区3号桥西侧珠港新城B-1-06-A二楼西面区域。负责人：王仲，总经理。委托诉讼代理人：蔡梓阳，公司员工。委托诉讼代理人：陈德泓，公司员工。被告：麦少杰，男，1983年1月2日出生，汉族，广东省饶平县人，住饶平县，原告邱明华与被告中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司（下称保险公司）、麦少杰机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邱明华及其委托诉讼代理人罗会飞、被告保险公司的委托诉讼代理人蔡梓阳、被告麦少杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邱明华向本院提出诉讼请求：1、判决被告承担原告所有损失180892.74元（已抵除被告垫付的款项）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月18日，邱明华骑自行车由汫洲镇港西往汫洲镇区方向行驶，20时20分行驶至北雅洲幼儿园路段时，与麦少杰驾驶粤Ｄ×××××号轻型普通货车停车开门时发生碰撞，造成邱明华受伤的交通事故。2019年4月12日，饶平县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定麦少杰负事故的全部责任；邱明华无事故责任。经交警查明，粤Ｄ×××××号轻型普通货车的登记车主麦少杰，该车在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任保险，此事故发生在保险期内。事故发生后，邱明华被送往饶平县人民医院住院治疗，住院35天，花去医疗费14451.71元，原告被该医院诊断为：1、左膝部软组织挫伤；2、左顶部皮下血肿；左膝半月板后角、外侧半月板前角撕裂；4、左膝前交叉韧带损伤；5、左关节腔内、髌上囊积液；6、颈椎骨质增生；7、腰椎骨质增生。由于邱明华伤情未好，饶平县人民医院建议转上级医院进一步治疗，随后邱明华转到汕头大学医学院第二附属医院治疗，住院35天，花去医疗费35527.98元。其医疗费由保险公司垫付10000元，车主垫付5400元，剩余由原告自行垫付。原告在汕头市诺康医药有限公司购买助行器1台200元。原告被该医院诊断为：（一）、左膝关节损伤：1、左膝关节内外侧半月板损伤；2、左膝关节外侧胫骨平台软骨损伤；3、左膝关节软组织挫伤；（二）左头顶部皮下血肿。出院意见：1、建议休息三月，出院后循序渐进锻炼左膝膝关节屈曲及伸直，继续左下肢直腿抬高及踝关节屈伸活动锻炼，必要时可到门诊康复科行康复治疗；2、注意加强左侧股四头肌、左膝及踝关节功能锻炼；3、出院后1-4周每周门诊复诊并指导下地负重时间，术后1个半月、3个月、6个月、1年返院复查并指导功能锻炼；4、神经内科门诊随诊，如出现头晕、头痛加重，及时返院就诊；5、待相关治疗完成后，可到相关部门进行伤残鉴定。邱明华经鉴定机构评定为十级伤残；伤残评定后无后续治疗费；康复费评定为2000元；误工期评定为122日；护理期评定为90日，建议住院期间69日每日配护理人员2名、出院后21日每日配护理人员1名；营养费评定为500元。本事故造成原告的经济损失具体如下：1、医疗费34779.69元（已扣除保险公司垫付的10000元和麦少杰垫付的5400元）；2、住院期间伙食费7000元；3、伤残赔偿金84132元；4、精神损失费5000元；5、康复费2000元；6、护理费23850元；7、误工费17831.05元；8、营养费500元；9、鉴定费3700元；10、交通费2100元；合计180892.74元。应由保险公司在交强险及商业第三者责任保险承担赔偿责任。被告保险公司辩称，一、肇事车辆在我司购买了第三者责任保险100万及不计免赔，被保险人是麦少杰；二、本案我司仅在交强险范围内承担赔偿责任。根据交警事故认定书记载，粤Ｄ×××××肇事车辆驾驶人在事故发生后，双方均没有保护现场，没有及时报警，未采取任何有效措施。在客观上已符合了商业三者险保险条款第二十四条第二款第一项所规定的免责事由，驾驶人在事故发生之后，未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场的，保险人不承担赔偿责任。该肇事车辆驾驶人的行为已违反道交法的相关规定，属于违反法律强制规定，保险人将法律法规强制性规定作为免责条款的，无需再进行明确说明。同时保险人已在免责条款中将字体加黑加粗以起到明示的作用。故根据保险法司法解释二及保险条款的相关约定，答辩人无需承担商业险赔偿责任；三、在坚持第二点答辩意见的前提下，对原告提出的具体赔偿项目，答辩如下：1、医疗费应按实际的医疗发票计算，根据保险合同约定及粤高法（2018）39号文规定，非医保用药不属于保险责任范围，原告应提供用药清单予以剔除非医保用药。我司已垫付10000元医疗费；2、伙食费需按住院天数计算，原告于汕头大学第二附属医院住院35天，于饶平县人民医院住院34天，合计69天，并非70天；3、关于伤残评定部分，出院后原告患肢关节活动度120°，在左膝关节未完全达到临床稳定的状态时，膝关节功能已基本恢复正常，在全休至定残时，反而有膝关节功能下降的表现，十级伤残存疑，申请重新鉴定；4、康复费未实际发生，答辩人不同意予以赔付；5、护理费原告没有实际支付凭证，答辩人认为仅可以按一人计算，护理人数应不属于鉴定范围，也无法证明实际损失；6、精神损害抚慰金过高，请予以重新核定；7、关于误工费原告没有提交相应的其存在实际误工并且损失实际减少的证据材料，且原告户口性质应为农村户口，请求按私营企业平均工资计算误工损失也没有依据，误工时长需重新鉴定；8、交通费根据粤高法（2018）39号文规定，最高仅可以计算住院期间，按每天30元计算；9、诉讼费、鉴定费不属于保险责任的赔偿范围，答辩人不同意承担；综上所述，原告的部分诉请缺乏事实或法律依据，恳请法院依法驳回原告不合理之讼求。被告麦少杰辩称，一、本人事发后带原告到本地卫生院检查无什么伤情后，第二天又随原告夫妇的要求带她到饶平县人民医院检查，遇见与原告有多年医患关系的外二科主任医师麦明旭上去求看伤情时，麦明旭医生说她多年前膝盖韧带撕裂同一位置。随后的接触，原告夫妇又亲口说起多年前被摩托车撞伤的交通事故，初始未查明就到黄冈坚卫骨科私人诊所，一个半月后腿部萎缩，后转来饶平县人民医院找麦明旭医生求医，被叫去汕头做核磁共振才查出膝盖处交叉韧带撕裂，与本人发生事故前，原告的腿也没完全康复，行动还不自如；二、在此事故前原告又有自己学开摩托车摔伤，又一次住院找麦明旭医生就医；三、本人自出现事故起，以负责的态度第一时间带原告到医院检查时并没有查出任何伤情，本人认明此事故在无外力撞击的情况下不应出现如此的伤情；根据以上陈述，答辩人认为原告不应把之前存在的病情附加于此事故，应实事求是；四、我为原告垫付了6082元，要求保险公司一并理赔。本院经审理认定事实如下：2019年3月18日，邱明华骑自行车由汫洲镇港西往汫洲镇区方向行驶，20时20分行驶至北雅洲幼儿园路段时，与麦少杰驾驶粤Ｄ×××××号轻型普通货车停车开门时发生碰撞，造成邱明华受伤的交通事故。2019年4月12日饶平县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定麦少杰负事故全部责任；邱明华无事故责任。事故发生后，麦少杰即送邱明华到当地卫生院检查，并于翌日送邱明华到饶平县人民医院住院治疗，至2019年4月22日出院，共住院34天，用去医疗费14451.71元。出院诊断：1、左膝部软组织挫伤；2、左顶部皮下血肿；左膝半月板后角、外侧半月板前角撕裂；4、左膝前交叉韧带损伤；5、左关节腔内、髌上囊积液；6、颈椎骨质增生；7、腰椎骨质增生。出院医嘱：建议转上级医院进一步诊治。邱明华于当天被送到汕头大学医学院第二附属医院住院治疗，至2019年5月27日出院，住院35天，用去医疗费35527.98元。出院诊断：（一）、左膝关节损伤：1、左膝关节内外侧半月板损伤；2、左膝关节外侧胫骨平台软骨损伤；3、左膝关节软组织挫伤；（二）左头顶部皮下血肿。出院医嘱：1、建议休息三月，出院后循序渐进锻炼左膝膝关节屈曲及伸直，继续左下肢直腿抬高及踝关节屈伸活动锻炼，必要时可到门诊康复科行康复治疗；2、注意加强左侧股四头肌、左膝及踝关节功能锻炼；3、出院后1-4周每周门诊复诊并指导下地负重时间，术后1个半月、3个月、6个月、1年返院复查并指导功能锻炼；4、神经内科门诊随诊，如出现头晕、头痛加重，及时返院就诊；5、待相关治疗完成后，可到相关部门进行伤残鉴定。邱明华因本事故共住院69天，用去医疗费用49979.69元（14451.71元＋35527.98元）。另查明：邱明华系非农业家庭户口。粤Ｄ×××××号轻型普通货车的所有人及驾驶人是麦少杰，其具备C1车型的驾驶资格，该车已向被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（其中，医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元）及责任限额为1000000元的商业第三者责任保险（含不计免赔率），保险期间均自2019年2月23日0时起至2019年2月22日24时，本案交通事故发生于上述保险期间内。又查明：诉讼期间，原告邱明华申请本院委托司法鉴定，本院依照司法鉴定程序，委托广东韩江司法鉴定中心（下称韩江司鉴中心）对邱明华的伤残等级、后续治疗费、康复费、误工、护理时限及营养费进行评定（含护理人数建议），该中心于2019年7月20日作出韩江司鉴[2019]临鉴字第626号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：邱明华的伤残程度评定为十级伤残；评定其伤残评定后无后续治疗费；康复费评定为2000元；误工期评定为122日；护理期评定为90日，建议：住院期间69日每日配护理人员2名、出院后21日每日配护理人员1名；营养费评定为500元。邱明华支付鉴定费3700元。再查明：自事故发生至本案庭审辩论终结前，邱明华因本事故发生的住院治疗等费用有：1、在饶平县人民医院住院治疗发生的治疗费用3单计14451.71元；2、在汕头大学医学院第二附属医院住院治疗费用1单35527.98元；3、支付鉴定费3700元。事故发生至今，被告麦少杰为邱明华垫付了医疗费6082元，被告保险公司为邱明华垫付了医疗费10000元。本院认为：本案是交通事故责任纠纷，争议焦点为：1、原告的伤情是否是本次交通事故造成的？2、韩江司鉴中心作出的鉴定结论可否作为定案依据？3、被告保险公司是否应在商业三者险保险责任范围内承担赔偿责任？4、原告的各项诉求是否合法、合理？关于焦点1、被告麦少杰认为邱明华有旧伤，本次事故在无外力撞击的情况下不应出现邱明华现有的伤情，经查，本案事故的发生是因邱明华骑自行车与麦少杰驾驶轻型普通货车停车开车门时发生碰撞，邱明华的伤是外力撞击造成的，且其伤情经饶平县人民医院和汕头大学医学院第二附属医院诊断，麦少杰未能举证证明邱明华的伤情不是本次事故所致，因此，应当认定邱明华的伤是本次事故所致；关于焦点2、被告保险公司认为邱明华左膝关节内外侧半月板损伤，左膝关节外侧胫骨平台软骨损伤，已行关节镜左膝探查术，根据出院记录邱明华患肢部偶有不适，左膝关节轻度肿胀，膝关节活动度0°～120°。即其出院时在左膝关节未完全达到临床稳定状态时，健侧活动度120°，膝关节功能已基本恢复正常。而在全休至定残时，膝关节被动活动度仅为90°，不排除佯病或全休未遵医嘱，十级伤残不合理。经查，邱明华向本院申请委托司法鉴定，本院依照司法鉴定程序，委托韩江司鉴中心对邱明华的伤残等级、后续治疗费、康复费、误工、护理时限及营养费（含护理人数建议）进行评定，韩江司鉴中心具备法医临床司法鉴定资格，鉴定人陈某、叶某也具备法医临床司法鉴定资格，且经查体：“邱明华左膝部轻度肿胀，其中可见二处横行1.5cm和2cm手术后愈合瘢痕，左膝关节活动受限，膝关节被动活动度：屈曲：左0°～90°；右0°～150°。双下肢肌力、肌张力正常。其余未见异常。”并据此作出十级伤残的结论，该鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，应予以采信，被告保险公司对该鉴定结论提出异议并申请重新鉴定，但未能提出足以推翻该鉴定结论的证据，因此，对其重新鉴定的申请不予准许，韩江司鉴中心作出的鉴定结论可作为定案依据；关于焦点3、根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款的规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”即被告保险公司对免除保险人责任的条款，应尽到提示及明确说明的义务。本案中，被告保险公司未能提供证据证明载有“驾驶人在事故发生之后，未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场的，保险人不承担赔偿责任。”保险公司免责的《中国保险行业机动车综合商业示范条款》有送达给投保人，也未能举证证明其在订立合同时已在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；故涉案保险合同中的免责条款对投保人不具有约束力，况且本案事故发生后，麦少杰是送邱明华到当地卫生院检查，并非故意离开现场，因此，被告保险公司应当在第三者商业险责任限额内承担赔偿责任；关于焦点4、自然人享有生命健康权。侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案原告因交通事故受伤，起诉请求被告方赔偿各项经济损失，理由正当，依法应予支持。本案辩论终结时间为2019年8月28日，根据相关的法律规定，结合本案事实及各方当事人的诉辩主张，按照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》（下称《标准》）予以计算确定。原告的损失范围及数额如下：1、医疗费49979.69元：在饶平县人民医院和汕头大学医学院第二附属医院住院治疗的费用49979.69元，有正式发票为据且属治疗所需，依法应予保护；原告提交的1单收据200元，因不是正式票据，不予认定；2、住院伙食补助费6900元：原告住院69天，住院伙食补助费为6900元（100元/天×69天）；3、营养费500元：原告构成十级伤残，营养费为500元（5000元×十级伤残赔偿指数10%）；4、护理费23220元：该费用根据其住院护理期限及鉴定意见所确定的护理期限、护理人数计算，为23220元（150元/天×69天×2人+120元/天×21天×1人）；5、残疾赔偿金84132元：残疾赔偿金应根据伤残等级确定赔偿比例（邱明华的伤残程度评定为十级伤残，赔偿比例确定为10%），邱明华系非农业家庭户口，因此其残疾赔偿金按照《标准》中的2018年全省城镇居民人均可支配收入标准，以20年计算，为84132元（42066元/年×10%×20年）；6、精神损害抚慰金4000元：邱明华因该事故致残，确已造成精神损害，其请求精神损害抚慰金合法有据，应予支持。根据本地的平均生活水平及侵权人的责任程度及侵权行为造成的后果，确定精神损害抚慰金为4000元；7、康复费按鉴定确定为2000元；8、误工费17831.05元：受害人住院的，误工天数为住院时间＋出院后医嘱休息时间。医嘱休息期间定残的，计算至定残前一天。因此，邱明华的误工天数为事故发生之日起至定残前一天共122天。邱明华属非农业家庭户口，且无法举证其有固定收入，其误工费按照标准中的“2018年全省城镇私营单位就业人员年平均工资”计算为19472.54元（58258元/年÷365天×122天），但原告只请求赔偿17831.05元，属于处分自己的合法权益，予以照准；9、交通费2100元：邱明华在饶平县人民医院住院34天，在汕头大学医学院第二附属医院住院治疗35天，共住院69天，确需支付交通费用的事实，交通费酌定为2100元（按请求）；10、鉴定费3700元（按发票）。上述1至10合计194362.74元（医疗费49979.69元+住院伙食补助费6900元+营养费500元+护理费23220元+残疾赔偿金84132元+精神损害抚慰金4000元+康复费2000元+误工费17831.05元+交通费2100元+鉴定费3700元）,为原告邱明华的损害总额，其中，属于医疗费用赔偿限额的赔偿项目57379.69元（医疗费49979.69元+住院伙食补助费6900元+营养费500元），属于死亡伤残赔偿限额的赔偿项目136983.05元（护理费23220元+残疾赔偿金84132元+精神损害抚慰金4000元+康复费2000元+误工费17831.05元+交通费2100元+鉴定费3700元）。麦少杰在事故中负全部责任，事故发生在粤Ｄ×××××号轻型普通货车的交强险及商业三者险（含不计免赔率）保险期间内，被告保险公司作为粤Ｄ×××××号轻型普通货车交强险及三者险保险人，依法应由被告保险公司在该车交强险责任限额内对原告的损害承担赔偿责任；不足部分，由被告保险公司在商业三者险保险限额内按责予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，交强险方面，被告保险公司应在粤Ｄ×××××号轻型普通货车交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿邱明华的医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元（医疗费49979.69元+住院伙食补助费6900元+营养费500元=57379.69元>10000元）；在粤Ｄ×××××号轻型普通货车交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿邱明华的护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、康复费、交通费、误工费、鉴定费110000元（护理费23220元+残疾赔偿金84132元+精神损害抚慰金4000元+康复费2000元+误工费17831.05元+交通费2100元+鉴定费3700元=136983.05元>110000元）；交强险赔偿共120000元；对于交强险医疗费用赔偿限额不足赔偿部分为47379.69元（57379.69元-10000元），死亡伤残赔偿限额不足赔偿部分为26983.05元（136983.05元-110000元），合计74362.74元，依法应根据保险车辆驾驶人麦少杰在事故中的责任程度（全部责任），以100%计算，为74362.74元，由被告保险公司在商业三者险保险限额（1000000元）内予以赔偿；合计被告保险公司应赔偿原告194362.74元，抵除其已垫付的10000元，还需赔偿184362.74元。案经调解未果，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：被告中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内赔偿原告邱明华的经济损失184362.74元（已抵除垫付的10000元，其中178280.74元直接赔付给原告邱明华，6082元迳付给垫付方被告麦少杰）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3917.86元，减半收取1958.93元，由原告邱明华负担28.29元，被告中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担1930.64元；原告起诉时已先预交，被告中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司还款时一并迳付给原告，本院不再收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于潮州市中级人民法院。审判员 廖  炎  昌二〇一九年八月二十九日书记员 林丽银（代）