山东省邹城市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0883民初707号 原告：刘波，女，汉族，1964年11月3日出生，居民，住邹城市。 委托诉讼代理人：马志成、李福元，山东胜途律师事务所律师（特别授权）。 被告：邹城市百利能源贸易有限公司，住所地：邹城市唐村镇后塘村。 法定代表人:刘克波，总经理。 委托诉讼代理人：周玉生，邹城公平法律服务所法律工作者（特别授权）。 被告：济宁国通燃化经贸有限公司，住所地：邹城市唐村镇王炉村。 法定代表人：王振中，总经理。 被告：泰安市金恒源经贸有限公司，住所地：泰安市泰山大街东首。 法定代表人：朱坤卷，总经理。 委托诉讼代理人：周玉生，邹城公平法律服务所法律工作者（特别授权）。 被告：邱启利，男，汉族，1966年4月1日，住邹城市。 被告：孟娜，女，汉族，1986年4月22日，住邹城市。 被告：邱绍鹏，男，汉族，1994年3月25日，住邹城市。 上述三被告共同委托诉讼代理人：袁如坤，男，汉族，1975年8月28日，住邹城市（特别授权）。 原告刘波诉被告邹城市百利能源贸易有限公司、被告济宁国通燃化经贸有限公司、被告泰安市金恒源经贸有限公司、被告邱启利、被告孟娜、被告邱绍鹏债权转让合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘波的委托代理人马志成，被告邹城市百利能源贸易有限公司及被告泰安市金恒源经贸有限公司的委托诉讼代理人周玉生，被告邱启利、被告孟娜及被告邱绍鹏的委托诉讼代理人袁如坤到庭参加诉讼。被告济宁国通燃化经贸有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。现已审理终结。 刘波向本院提出诉讼请求：1、诉请贵院依法判决被告邹城市百利能源贸易有限公司偿还原告贷款7747978.71元及逾期利息；2、诉请贵院依法判决济宁国通燃化经贸有限公司、泰安市金恒源经贸有限公司、邱启利、孟娜、邱绍鹏对上述付款承担连带担保责任；3、案件诉讼费、保全费、律师费由六被告承担；4、依法判令原告对被告邹城市百利能源贸易有限公司持有并质押的山东宏河百利矿业有限公司33%的股权、被告泰安市金恒源经贸有限公司持有并质押的山东宏河百利矿业有限公司18%的股权，在上述第一、二、三项所确定的债权范围内，就拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。事实与理由：招商银行股份有限公司济宁分行与被告邹城市百利能源贸易有限公司于2015年3月20日签订《授信协议》，根据合同约定，招商银行股份有限公司济宁分行对被告提供人民币800万元的可循环使用授信额度，在授信期间为其提供人民币800万元可循环贷款。招商银行股份有限公司济宁分行与被告济宁国通燃化经贸有限公司、邱启利、孟娜、邱邵鹏签订了《最高额不可撤销担保书》，与邹城市百利能源贸易有限公司、泰安市金恒源经贸有限公司签订了《最高额质押合同》，由五担保人为被告邹城市百利能源贸易有限公司提供连带担保。协议签订后，招商银行股份有限公司济宁分行为被告邹城市百利能源贸易有限公司共计办理贷款800万元，目前欠款本金7747978.71元及利息未还。2017年2月15日，招商银行股份有限公司济宁分行依法将该债权转让给原告。被告邹城市百利能源贸易有限公司至今未支付借款，为保护原告合法权益，特诉至贵院，请求依法判决。 被告邹城市百利能源贸易有限公司辩称，原告所诉该笔债务已经消灭和作废，原告和答辩人后来经结算形成新的债权债务关系，该案所涉债权债务已经不存在。原告夫妻和被告邱启利系好朋友，因此原告和答辩人以及邱启利之间存在多次借贷事实，为明确双方的具体借贷数额，原告和答辩人、泰安市金恒源经贸有限公司、邱启利及案外人张友喜在2017年5月27日经结算后达成协议，协议约定由答辩人总计给付原告3千万元，该案所涉的债务包含在了2017年5月27日双方的协议中，因此原告和答辩人之间已经形成新的债权债务关系，协议也明确约定在该协议之前的全部债权债务一概消灭作废，因此原告属于重复向答辩人主张权利，严重侵犯了答辩人的权益，同时原告也违反了双方的约定。按照原告和答辩人达成的协议内容，答辩人不到给付原告款项的时间。协议约定答辩人在收到济宁惠达建材有限责任公司的股权转让款后三个工作日内给付原告全部欠款，至目前为止，答辩人与济宁惠达建材有限责任公司的股权转让事宜正在办理中，原告在协议中承诺在2017年5月27日的协议签订之日起一个月内向枣庄市中区人民法院申请解除查封的答辩人在山东宏河百利矿业有限公司的股权，但是原告至今没有申请解除查封导致造成答辩人与济宁惠达建材有限公司股权转让受阻，因此造成的损失答辩人将视情况决定是否追究原告的相关法律责任。综上所述，原告起诉答辩人债权转让没有事实与法律依据，该债权债务已经消灭，原告属于重复向答辩人主张权利，请贵院驳回原告的诉讼请求。 被告泰安市金恒源经贸有限公司辩称，一、原告已经免除了答辩人的担保责任，答辩人不应再承担保证责任。2017年5月27日经原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司以及答辩人、邱启利、案外人张友喜在场的情况下经友好协商，原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司双方就相互之间所欠款项结算后达成新的协议，协议中明确约定该案所涉债务已经消灭，由被告邹城市百利能源贸易有限公司总计给付原告3千万元，在该协议之前的全部债权债务一概消灭作废，并免除了答辩人的担保责任，因此原告和答辩人之间已经形成新的债权债务关系，原告在起诉答辩人已经没有事实和法律依据，答辩人不应再承担担保责任。二、答辩人所担保的该债权已经超过担保时效，答辩人的担保责任已经免除。该笔贷款系2015年3月20日签订合同，2015年9月29日贷款实际发放，期限六个月，至2016年3月29日到期，根据担保合同约定担保期间为贷款到期日起两年，至目前为止已经超过担保期间，答辩人不在承担担保责任。三、贵院在送达程序中不合法。贵院至开庭之日，答辩人没有收到贵院的开庭传票，开庭的信息和时间是本案被告邹城市百利能源贸易有限公司负责人告知的，答辩人正常经营，有明确的经营场所，公司每天都有安排的工作人员值班，但是贵院没有给答辩人直接送达或者邮寄送达，具了解贵院采用公告送达的方式给答辩人送达开庭传票等法律文书，明显不符合法律规定，剥夺了答辩人的诉讼权利。因此要求贵院给答辩人正式送达法律文书后再进行开庭审理。综上所述，原告和被告邹城市百利能源贸易有限公司已经形成新的债权债务关系，原告也同意免除了答辩人的担保责任，送达程序不合法，因此请求法庭驳回原告的诉讼请求。 被告邱启利辩称，一、原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司已经达成新的债权债务关系，答辩人不应再承担保证责任。2017年5月27日经原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司以及答辩人、泰安市金恒源经贸有限公司、案外人张友喜在场的情况下经友好协商，原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司双方就相互之间所欠款项结算后达成新的协议，协议中明确约定该案所涉债务已经消灭，由被告邹城市百利能源贸易有限公司总计给付原告3千万元，在该协议之前的全部债权债务一概消灭作废，因此原告和被告邹城市百利能源贸易有限公司之间已经形成新的债权债务关系，原告在起诉答辩人要求答辩人承担保证责任已经没有事实和法律依据，答辩人不应再承担担保责任，故请求法庭驳回原告的诉讼请求。二、答辩人所担保的该债权已经超过担保时效，答辩人的担保责任已经免除。该笔贷款系2015年3月20日签订合同，2015年9月29日贷款实际发放，期限六个月，至2016年3月29日到期，根据担保合同约定担保期间为贷款到期日起两年，答辩人接到法院传票是2018年，即便法院认定该债权转让事实成立，至答辩人收到法院传票之日业已超过担保时效，答辩人不再承担担保责任。综上所述，原告和被告邹城市百利能源贸易有限公司已经形成新的债权债务关系，答辩人的担保责任已经免除，因此请求法庭驳回原告的诉讼请求。 被告孟娜辩称，一、原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司已经达成新的债权债务关系，答辩人的保证责任已经免除，答辩人不应再承担保证责任。2017年5月27日经原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司以及答辩人、泰安市金恒源经贸有限公司、案外人张友喜在场的情况下经友好协商，原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司双方就相互之间所欠款项结算后达成新的协议，协议中明确约定该案所涉债务已经消灭，由被告邹城市百利能源贸易有限公司总计给付原告3千万元，在该协议之前的全部债权债务一概消灭作废，因此原告和被告邹城市百利能源贸易有限公司之间已经形成新的债权债务关系，原告在起诉答辩人要求答辩人承担保证责任已经没有事实和法律依据，答辩人不应再承担担保责任，故请求法庭驳回原告的诉讼请求。二、答辩人所担保的该债权已经超过担保时效，答辩人的担保责任已经免除。该笔贷款系2015年3月20日签订合同，2015年9月29日贷款实际发放，期限六个月，至2016年3月29日到期，根据担保合同约定担保期间为贷款到期日起两年，至目前为止已经超过担保期间，答辩人不再承担担保责任。三、贵院在送达程序中不合法。贵院至开庭之日，答辩人没有收到贵院的开庭传票，开庭的信息和时间是本案被告邹城市百利能源贸易有限公司负责人告知的，答辩人有固定居住地点，手机号没有更换，但是贵院没有给答辩人直接送达或者邮寄送达，据了解贵院采用公告送达的方式给答辩人送达开庭传票等法律文书，明显不符合法律规定，剥夺了答辩人的诉讼权利。因此要求贵院给答辩人正式送达法律文书后再进行开庭审理。综上所述，原告和被告邹城市百利能源贸易有限公司已经形成新的债权债务关系，答辩人的担保责任已经免除，因此请求法庭驳回原告的诉讼请求。 被告邱绍鹏辩称，一、原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司已经达成新的债权债务关系，答辩人的保证责任已经免除，答辩人不应再承担保证责任。2017年5月27日经原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司以及答辩人、泰安市金恒源经贸有限公司、案外人张友喜在场的情况下经友好协商，原告与被告邹城市百利能源贸易有限公司双方就相互之间所欠款项结算后达成新的协议，协议中明确约定该案所涉债务已经消灭，由被告邹城市百利能源贸易有限公司总计给付原告3千万元，在该协议之前的全部债权债务一概消灭作废，因此原告和被告邹城市百利能源贸易有限公司之间已经形成新的债权债务关系，原告在起诉答辩人要求答辩人承担保证责任已经没有事实和法律依据，答辩人不应再承担担保责任，故请求法庭驳回原告的诉讼请求。二、答辩人所担保的该债权已经超过担保时效，答辩人的担保责任已经免除。该笔贷款系2015年3月20日签订合同，2015年9月29日贷款实际发放，期限六个月，至2016年3月29日到期，根据担保合同约定担保期间为贷款到期日起两年，答辩人接到法院传票是2018年8月份，即便法院认定该债权转让事实成立，至答辩人收到法院传票之日业已超过担保时效，答辩人不在承担担保责任。综上所述，原告和被告邹城市百利能源贸易有限公司已经形成新的债权债务关系，答辩人的担保责任已经免除，因此请求法庭驳回原告的诉讼请求。 原告向本院提交以下证据： 证据一、授信协议一份，证明2015年3月30日被告邹城市百利能源贸易有限公司同招商银行股份有限公司济宁邹城支行签订协议一份，约定由招商银行授信被告邹城市百利能源贸易有限公司贷款800万，并就相应的利率、违约责任进行了约定。 证据二、借款借据一张，证明2015年9月29日招商银行给被告邹城市百利能源贸易有限公司发放贷款800万。 证据三、最高额不可撤销担保书5份，证明被告济宁国通燃化经贸有限公司、被告泰安市金恒源经贸有限公司、被告邱启利、被告孟娜、被告邱绍鹏以保证人的身份给被告邹城市百利能源贸易有限公司的贷款行为承担连带保证责任。 证据四、最高额质押合同两份，证明被告泰安市金恒源经贸有限公司和被告邹城市百利能源贸易有限公司将其两公司在山东宏河百利矿业有限公司的股权做质押，给被告邹城市百利能源贸易有限公司的贷款行为提供担保。 证据五、债权转让协议一份、收款收据一张，证明原告于2017年2月15日同招商银行签订了债权转让合同并以8517698.31元的支付对价方式取得了上述债权。 证据六、大众数字报公告复印件一份，证明原告与招商银行的债权转让已经通过合法方式进行了公示。 上述证据，经质证后原件由原告收回。 被告邹城市百利能源贸易有限公司及被告泰安市金恒源经贸有限公司的质证意见：对证据一、二、三、四、五真实性无异议，对证据六系复印件，不予认可，我方认为债权转让的债务人即几被告均有明确住址和联系方式，对该转让应进行书面告知，对于采用的公告方式我方不认可。 被告邱启利质证意见：贷款属实无异议，债权转让我是听张友喜说知道被他两人买走，银行没有告诉我。对转让合同我不清楚。 被告孟娜及被告邱绍鹏的质证意见：对证据没有意见。 被告邹城市百利能源贸易有限公司及被告泰安市金恒源经贸有限公司提交2017年5月27日的五方协议书一份，证明本案涉及的债权债务已经在2017年5月27日与原告重新结算后形成新的债权债务关系，该案涉及的债权债务关系已经消灭。 原告的质证意见：对协议真实性待向当事人核实后发表意见，对关联性有异议，协议第4条约定协议生效前提…即本案被告邹城市百利能源贸易有限公司和泰安市金恒源经贸有限公司与济宁慧达建材有限责任公司就股权转让纠纷达成和解或调解协议后生效，所以本协议因被告没有出示其与慧达公司的调解协议，所以该协议没有生效，不具备法律效力。 被告邱启利质证意见：真实性无异议，有刘波的丈夫共同签字，他们的财产是共有的，张友喜在上面也签字了。 被告孟娜及被告邱绍鹏的质证意见：对该协议认可，签订协议时我们也在场，但是我们没有签字。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月20日，招商银行股份有限公司济宁分行与被告邹城市百利能源贸易有限公司签订《授信协议》，根据协议约定，招商银行股份有限公司济宁分行对被告邹城市百利能源贸易有限公司提供人民币800万元的可循环使用授信额度，在授信期间为其提供人民币800万元可循环贷款。招商银行股份有限公司济宁分行与被告济宁国通燃化经贸有限公司、邱启利、孟娜、邱邵鹏签订了《最高额不可撤销担保书》，与邹城市百利能源贸易有限公司、泰安市金恒源经贸有限公司签订了《最高额质押合同》，由五担保人为被告邹城市百利能源贸易有限公司提供连带担保。协议签订后，招商银行股份有限公司济宁分行为被告邹城市百利能源贸易有限公司共计办理贷款800万元。后被告偿还部分借款，尚欠借款本金7747978.71元及利息。2017年2月15日，招商银行股份有限公司济宁分行与原告刘波签订债权转让合同，依法将涉案债权转让给原告刘波，刘波支付转让价款8517698.31元。2017年2月15日，招商银行股份有限公司济宁邹城支行向六被告发出债权转让通知书，载明：截至2017年2月15日，邹城市百利能源贸易有限公司欠我行借款本息及费用合计8517698.31元，现我行将上述授信协议、质押合同及最高额不可撤销担保书项下的全部权利义务一并转让给刘波，请在收到本通知之日起，向刘波履行还款及担保义务。2017年5月27日，原告刘波作为甲方、被告邹城市百利能源贸易有限公司作为乙方、被告泰安市金恒源经贸有限公司作为丙方、张友喜作为丁方、被告邱启利作为戊方共同签订协议书一份，主要内容为：“乙方给付甲方3000万元，消除五方之间的债权债务关系，乙方自收到济宁惠达建材有限公司股权转让款（需达到或超出3000万元）后三个工作日内将3000万元款项打入甲方指定账户，否则甲方享有权利解除本协议书；本协议自甲乙丙丁戊五方签署之日起成立，自乙丙双方与济宁惠达建材有限责任公司就股权转让纠纷达成和解协议或调解协议之日起生效”。后因被告没有出示其与慧达公司的调解协议，双方并没有履行该协议。原告诉至本院。 本院认为，招商银行股份有限公司济宁分行与被告邹城市百利能源贸易有限公司签订《授信协议》，招商银行股份有限公司济宁分行与被告济宁国通燃化经贸有限公司、邱启利、孟娜、邱邵鹏签订的《最高额不可撤销担保书》，与邹城市百利能源贸易有限公司、泰安市金恒源经贸有限公司签订了《最高额质押合同》，均系各方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律规定，均为合法有效的合同，依法予以保护。招商银行股份有限公司济宁分行履行了合同义务，向被告邹城市百利能源贸易有限公司发放贷款800万元，被告邹城市百利能源贸易有限公司未能按约履行合同义务，系违约行为，应承担还本付息的违约责任。被告济宁国通燃化经贸有限公司、邱启利、孟娜、邱邵鹏、泰安市金恒源经贸有限公司作为连带责任保证人，在借款人邹城市百利能源贸易有限公司不履行还款义务时，在担保期限内均应按照合同约定的担保范围承担连带清偿责任。招商银行股份有限公司济宁分行将对邹城市百利能源贸易有限公司的债权转让给原告刘波，且债权转让以书面形式履行了通知义务，该债权转让符合法律规定，对被告邹城市百利能源贸易有限公司及各保证人具有约束力。原告刘波已合法享有了招商银行股份有限公司济宁分行的上述债权，上述被告均应按照合同约定向原告履行相应的还款及保证义务，故原告刘波要求被告邹城市百利能源贸易有限公司偿付借款本金及利息，要求保证人承担连带清偿责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。原告在诉讼中可以聘请律师，也可以不聘请律师，根据司法实践，故对原告要求被告承担律师费的请求，本院不予支持。被告邹城市百利能源贸易有限公司、被告泰安市金恒源经贸有限公司自愿与招商银行签订了《最高额质押合同》，且双方已经办理了质押登记手续，故对原告关于要求“被告邹城市百利能源贸易有限公司持有并质押的山东宏河百利矿业有限公司33%的股权、被告泰安市金恒源经贸有限公司持有并质押的山东宏河百利矿业有限公司18%的股权就拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权”的请求，本院应予支持。原告提起诉讼是在被告的担保期限内进行的，故没有超过担保期间，被告应承担保证责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告邹城市百利能源贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘波偿付借款本金7747978.71元及利息769719.6元。 二、原告刘波对被告邹城市百利能源贸易有限公司设定质押其在山东宏河百利矿业有限公司的股权（合同约定价值及抵押率2746.25万元、29.13%）就拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。 三、原告刘波对被告泰安市金恒源经贸有限公司设定质押其在山东宏河百利矿业有限公司的股权（合同约定价值及抵押率为1497.96万元、53.41%）就拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。 四、被告济宁国通燃化经贸有限公司、泰安市金恒源经贸有限公司、邱启利、孟娜、邱绍鹏对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。 五、被告济宁国通燃化经贸有限公司、泰安市金恒源经贸有限公司、邱启利、孟娜、邱绍鹏对上述付款承担连带担保证责任后，有权向被告邹城市百利能源贸易有限公司追偿。 六、驳回原告刘波的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33018元，保全费5000元，由被告邹城市百利能源贸易有限公司、被告济宁国通燃化经贸有限公司、被告泰安市金恒源经贸有限公司、被告邱启利、被告孟娜、被告邱绍鹏负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判长  陈庆存 审判员  陈 曦 审判员  吕 洁 二〇一九年八月五日 书记员  周 雯