广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初11440号原告蔡建华，男，汉族，1978年10月27日出生，身份证住址重庆市奉节县。委托代理人高雪绒，广东盟凯律师事务所律师。被告深圳市深港机动车驾驶培训集团有限公司，住所地深圳市宝安区城七十一区留仙二路，统一社会信用代码91440300708445742Y。法定代表人黄锡亮。委托代理人聂慧婷，女，汉族，系该公司员工。委托代理人袁霞，女，汉族，系该公司员工。原告蔡建华诉被告深圳市深港机动车驾驶培训集团有限公司劳动争议一案，依法适用简易程序公开开庭审理，原告的委托代理人高雪绒，被告的委托代理人聂慧婷、袁霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第四项、第七项、第九项至第十三项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2013年10月10日。二、劳动合同签订情况：原、被告有签订书面劳动合同，签订的最后一份劳动合同期限为2017年10月1日至2023年9月30日。三、工作岗位：教练员。四、工资结构：基本工资2200元+绩效奖金。五、缴纳社会保险的情况：已缴纳。六、工作制度：不定时工作制。原、被告在劳动合同中约定原告实行的是不定时工作制，被告还提交了深圳市宝安区人力资源局出具的《不定时工作制审批决定书》证明教练员实行不定时工作制已经相关劳动行政部门审批同意，原告对此亦予以确认。故本院认定原告实行的是不定时工作制。七、最后一天上班时间：2019年2月25日。原告在2019年2月12日至2019年2月20日期间请假，被告主张原告在假期届满后未再到被告处上班，原告则主张其假期届满后就到被告处报道，但是被告不给原告安排学员和车辆，并要求其于2019年2月26日交接车辆。本院认为，被告作为用人单位，理应对员工进行考勤管理。原、被告均确认被告并未对原告进行考勤管理，原告主张其在2019年2月21日至2019年2月26日期间有上班，被告未能提交任何考勤记录证明原告的实际上班情况，应承担举证不能的不利后果。因原告确认其是在2019年2月26日上午十点多将车辆交接给被告，车辆交接后原告必然无法工作，故本院认定原告最后一天上班实际为2019年2月25日。八、原告2018年2月至2019年1月期间12个月的月平均工资：6265.06元。九、被告是否应向原告支付2017年2月27日至2019年2月26日期间的休息日加班工资：否。《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第67条规定：“经批准实行不定时工作制的职工，不受劳动法第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制，但用人单位应采用弹性工作时间等适当的工作和休息方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”根据该规定，由于原告实行不定时工作制，其工作时间及工作时长均不固定，故不存在通常意义上的加班情况。且根据双方劳动合同的约定，原告如加班需经过被告审批同意方认可为加班，但原告并未提出相关申请，也未能举证证明其存在经双方认可为加班的情况存在，应承担举证不能的不利后果。因此，原告诉求被告支付休息日加班费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。十、被告是否应向原告支付2017年3月至2019年2月的年休假工资差额：否。原告主张其2019年的5天年休假少休了0.8天，且年休假工资是按最低工资标准核算的，应按原告上一年度的平均工资核算，存在差额。被告对此予以否认，提交了《关于2019年春节放假安排的通知》、《深港集团员工2019年年休假确认单》拟证明被告已安排全体员工于2019年1月31日至2019年2月3日、2019年2月11日休带薪年休假5天，原告对此已签名确认。原告确认上述两份证据的真实性，故对原告关于其少休了0.8天年休假的主张，本院不予采纳。关于原告所主张的年休假工资差额，本院认为，年休假工资是根据员工的正常工作时间工资作为计算基数而非上一年度平均工资，原告的正常工作时间工资为2200元，被告以此作为计算基数计付原告年休假期间工资，并未不妥。原告的该诉求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。十一、被告是否应向原告支付2019年2月1日至2019年2月26日期间的工资差额：是，工资差额为105.04元。根据被告提供的工资结算表显示，原告2019年2月的基本工资为2200元，绩效奖金为284元，扣除缺勤工资1015.38元后应发工资为1468.62元，实发工资为1159.32元，该工资的结算期间为2019年1月26日至2019年2月25日。原告确认收到了2019年2月的工资1159.32元，但对工资的计发期间有异议。本院认为，被告提交的原告2018年10月至2018年11月的工资条显示工资的计发期间均是从上月的26日至当月的25日，原告亦确认上述工资条的真实性，故本院采信被告的主张，认定其工资计发周期为上月26日至当月25日。原告2019年2月期间请假9天，扣除的缺勤工资应为2200元÷21.75天×9天=910.34元，被告扣除了1015.38元，对于其中的差额105.04元未能作出合理解释，故该工资差额105.04元应退还给原告。十二、被告是否应向原告返还扣款1200元：否。原告主张被告于2014年因原告违章扣款1000元，于2018年6月29日因原告将车停在路边未锁方向盘扣款200元，原告为证明该主张，提交了一张扣款单拟证明被告对其扣款200元的事实。本院认为，原告所提交的扣款单并未提供原件，对于扣款1000元的情况亦未提交任何证据证明，被告亦予以否认，故对原告的该主张，本院不予采信。原告诉求被告返还上述扣款，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。十三、被告是否应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金：否。原告主张被告的管理人员张晓多次告知原告辞职后才能补缴公积金，原告信以为真，遂向张晓口头提出过辞职，后原告得知补缴公积金并不需要辞职就准备去上班，但张晓以各种理由将其学员分配后不再安排，也不再安排车辆给原告，仍以各种理由劝解原告辞职，并没收其劳动工具（教练车），违法解除劳动关系。被告对原告的上述说法予以否认，主张张晓得知被告在公积金管理处投诉补缴公积金情况后通过电话与被告沟通，被告本人表示愿意离职，但需元宵后才会返回深圳办理离职手续。为不影响学员的正常学车，张晓对其名下学员进行了重新分配，其带教车辆临时借给其他带教教练使用。原告于2019年2月20日销假后未明确辞职意愿，亦未返岗领用车辆，并对公司提出多项诉求。张晓对其提出的诉求进行一一答复，并告知原告被告从未做出要求其离职的决定，如原告放弃之前的离职想法，可随时返岗上班。但事实上原告并未返岗上班。被告从未提出与原告解除劳动关系，并于2019年2月27日通过微信、短信、快递方式通知原告返岗上班，且仍在为原告缴纳社保保险。本院认为，原告主张被告违法解除劳动关系，应就被告违法解除劳动关系的事实承担举证责任。原告所提交的与张晓的录音，其录音内容系节选的，并非完整的通话录音，故本院不予采纳该录音。由于原告既未能举证证明张晓劝说过其辞职，也未能举证证明被告提出过解除劳动关系，应承担举证不能的不利后果。原告在庭审时确认被告没有直接提出解除劳动关系，被告也要求原告返岗上班，且一直为原告购买社保。因此，对于原告要求被告支付违法解除劳动关系的双倍赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。十四、申请仲裁的时间：2019年3月1日。十五、仲裁请求：原告仲裁请求：1、被告向原告支付2013年10月10日至2019年2月26日违法解除劳动合同赔偿金68915.67元；2、被告向原告支付2019年2月1日至2019年2月26日期间的工资差额3132.51元；3、被告向原告支付2017年2月27日至2019年2月26日期间的休息日加班工资24275.86元；4、被告向原告支付2017年3月至2019年2月年休假工资差额4320.73元；5、被告向原告返还违法扣款1200元。十六、仲裁结果：1、被告于裁决书生效之日起五日内一次性支付原告2019年2月1日至2019年2月26日期间的工资差额80.38元；2、驳回原告的其他仲裁请求。十七、诉讼请求：原告诉讼请求：请求判令1、被告向原告支付2013年10月10日至2019年2月26日违法解除劳动合同赔偿金68915.67元；2、被告向原告支付2019年2月1日至2019年2月26日期间的工资差额1973.19元；3、被告向原告支付2017年2月27日至2019年2月26日期间的休息日加班工资24275.86元；4、被告向原告支付2017年3月至2019年2月年休假工资差额4320.73元；5、被告向原告返还违法扣款1200元；6、本案诉讼费由被告承担。判决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第67条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市深港机动车驾驶培训集团有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告蔡建华支付2019年2月1日至2019年2月26日期间的工资差额105.04元；二、驳回原告蔡建华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 杨  佳  玫二〇一九年八月二日书记员 刘  雨  欣书记员 张伟杰（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》67、经批准实行不定时工作制的职工，不受劳动法第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制，但用人单位应采用弹性工作时间等适当的工作和休息方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。