济南高新技术产业开发区人民法院行 政 判 决 书（2019）鲁0191行初10号原告：山东简耐进出口贸易有限公司，住所地：济南市工业南路44号丁豪广场4号楼1－1205。法定代表人：李杉杉，总经理。委托代理人：陈广昌，男，汉族，1970年6月12日出生，住济南市，该公司法务职员。被告：济南高新技术产业开发区管委会市场监管局，住所地济南市高新区舜华路77号。法定代表人：余兵，局长。委托代理人：王军，该单位工作人员。委托代理人：王宝元，该单位工作人员。被告：济南高新技术产业开发区管理委员会，住所地：济南市工业南路28号法定代表人：王宏志，主任。委托代理人：孙波，该单位工作人员。委托代理人：徐菁，该单位工作人员。原告山东简耐进出口贸易有限公司（简称简耐公司）诉被告济南高新技术产业开发区管委会市场监管局（简称高新区市场监管局）、济南高新技术产业开发区管理委员会（简称济南高新区管委会）工商行政处罚、行政复议一案，原告简耐公司于2019年4月3日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案受理后，于4月9日向被告高新区市场监管局、济南高新区管委会送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年7月15日公开开庭审理了本案。原告简耐公司委托代理人陈广昌，被告高新区市场监管局委托代理人王军、王宝元，被告济南高新区管委会委托代理人孙波、徐菁均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告高新区市场监管局于2018年11月20日作出济高新（市监）异决入[2018]43679号列入经营异常名录决定书，将原告简耐公司列入经营异常名录。被告济南高新区管委会于2019年4月11日作出了维持该行政处罚决定的济高复决字[2019]3号行政复议决定书。原告简耐公司诉称，2018年10月被告高新区市场监管局组织进行“双随机抽查”。在填报《企业公示信息自查表》中，因公司人员对于《企业公示信息自查表》理解不专业，在申报表“认缴出资时间”栏目中填写内容与公司章程中的“出资时间”填写不一致。2018年11月20日高新区市场监管局做出济高新（市监）异决入[2018]43679号决定书，以“隐瞒真实情况、弄虚作假”将公司列入“经营异常”。2019年1月18日，济南市高新区管理委员会经复议，维持了高新区市场监管局作出的《列入经营异常名录决定书》。原告认为被告认定事实不清，适用法规不当，行政决定程度不当。请求：1.撤销高新区市场监管局做出的编号为“济高新（市监）异决入[2018]43679号”决定书；2.撤销济南高新技术产业开发区管委员会做出的编号为“济高复决字[2019]3号”行政复议决定书。原告简耐公司提交的证据：1.济高新（市监）异决入[2018]43679号高新区市场监管局列入经营异常名录决定书。2.济高复决字[2019]3号济南高新技术产业开发区管理委员会行政复议决定书。被告高新区市场监管局辩称，其作出的列入经营异常名录行政行为事实清楚，程序合法，适用法律法规正确。一是按照山东省工商局印发的《2018年度全省工商系统“双随机、一公开”抽查工作实施方案》要求及抽查确定的检查对象名单，市场监管局在该项检查工作中，根据会计师事务所出具的《专项审计报告》，原告存在“公司章程中认缴出资时间为2045年5月15日，企业年报中认缴时间为2015年7月16日”的事实，得出“企业填报公示信息内容与企业提供的财务资料不一致”的结论。依照《企业经营异常管理暂行办法》第四条“县级以上工商行政管理部门应当将有下列情形之一的企业列入经营异常名录：……（三）公示企业信息隐瞒真实情况、弄虚作假的；……”规定将其列入经营异常名录。二是关于程度界定，根据《企业经营异常名录管理暂行办法》的规定，企业列入经营异常名录无“程度”区别，只有“类型”区分，分别为“（一）未按照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告的；（二）未在工商行政管理部门依照《企业信息公示暂行条例》第十条规定责令的期限内公示有关企业信息的；（三）公示企业信息隐瞒真实情况、弄虚作假的；（四）通过登记的住所或者经营场所无法联系的。”经抽查检查发现原告的“企业填报公示信息内容与企业提供的财务资料不一致”的审计结果应归入且只能归入“（三）公示企业信息隐瞒真实情况、弄虚作假的”一类。且无论《企业信息公示暂行条例》还是《企业经营异常名录管理暂行办法》中均无因未造成其他公司、个人产生误解或损失而不予列入经营异常名录的规定。三是关于合理性，原告提到的“比例原则”和“最小侵害”，是行政法上控制自由裁量权行使的一项重要原则，《企业经营异常名录管理暂行办法》中，对于“企业填报相关内容与企业提供的财务资料不一致”的情况没有自由裁量权空间，只有“（三）公示企业信息隐瞒真实情况、弄虚作假的”一种列入经营异常名录的选择。另外，根据济南市工商行政管理局于2018年11月26日印发的《优化发展环境提高企业竞争力的措施》中也明确，“……企业认缴出资时间在5年以上，在年报公示中股东及发起人认缴出资时间与登记机关登记信息相差不超过2年的不认定为“隐瞒真实情况、弄虚作假”。也即年报公示中的认缴出资时间与登记信息相差超过2年即认定为“隐瞒真实情况、弄虚作假”。综上，将原告列入经营异常名录的行政行为事实清楚、适用法律、法规正确、程序合法，请求驳回原告诉讼请求。被告高新区市场监管局提交的证据：1.列入经营异常名录决定书。2.瑞华会计师事务所出具的《山东简耐进出口贸易有限公司专项审计报告》及附件。3.列入经营异常名录公告及列入经营异常名录信息。1－3号证据，证明依据《企业经营异常名录管理暂行办法》做出的将原告列入经营异常名录的行政行为事实清楚、适用法律法规正确、程序合法。4.济南市工商行政管理局2018年11月26日出台的优化发展环境提高企业竞争力的措施。证明其作出列入经营异常名录无误，这也是以后作出列入经营异常名录的参考依据。5.山东省工商局关于印发《2018年度全省工商系统“双随机、一公开”抽查工作实施方案》的通知。证明对原告列入异常名录前的工作程序，同时也证明该程序符合法律规定。被告济南高新区管委会辩称，一、其作出的行政复议决定认定事实清楚，适用法律正确。根据行政复议案件中高新区市场监管局提供的《山东简耐进出口贸易有限公司专项审计报告》（瑞华会计师事务所出具）、《2017年度年报企业双随机抽查记录表》可以认定山东简耐进出口贸易有限公司在企业年报中“认缴出资时间（2015年7月16日）”与公司章程中规定的“出资时间（2045年5月13日）”不一致，存在隐瞒真实情况的行为。高新区市场监管局根据《企业经营异常名录管理暂行办法》（2014年施行）第四条“县级以上工商行政管理部门应当将有下列情况之一的企业列入经营异常名录：……（三）公示企业信息隐瞒真实情况、弄虚作假的”，做出《列入经营异常名录决定书》符合法律规定。济南高新区管委会根据《行政复议法》第二十六条第一款第（一）项规定，作出维持“《列入经营异常名录决定书》（济高新（市监）异决入（2018）43679）号”行政复议决定合法。二、济南高新区管委会作出行政复议决定程序合法。济南高新区管委会于2019年1月18日收到山东简耐进出口贸易有限公司的行政复议申请书，1月21日作出《行政复议申请受理通知书》（邮寄送达，邮件编号为1097845550330）和《提出行政复议答复通知书》（直接送达），3月11日作出《行政复议决定书》（直接送达），答辩人严格按照《行政复议法》规定程序做出行政复议决定。综上，行政复议机关济南高新区管委会作出的行政复议决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回原告诉讼请求。被告济南高新区管委会提交的证据：1.行政复议申请受理通知书及相关邮寄材料，证明复议机关在法定期限内受理行政复议申请并送达通知书2.提出行政复议答复通知书及相关邮寄材料，证明复议机关在法定期限内给高新市场监管局作出复议答复通知书并送达。3.行政复议决定书及相关邮寄材料，证明复议机关在法定期限内做出行政复议决定并送达行政复议决定书经庭审质证，原告简耐公司对被告高新区市场监管局的1号、2号、3号证据真实性无异议，对其证明目的不予认可，认为被告高新区市场监管局未对程序是否合法进行举证。对4号真实性有异议，认为该证据在逻辑上与本案无关，对5号证据的真实性有异议，认为该证据系被告高新区市场监管局自己打印并加盖的企业登记管理专用章，不具有原始的真实性。被告济南高新区管委会对被告高新区市场监管局的证据无异议。原告简耐公司对被告济南高新区管委会的证据真实性无异议，但认为原行政行为适用法律不正确，事实错误，复议机关应当全面审查，予以纠正。被告高新区市场监管局对被告济南高新区管委会的证据无异议。被告高新区市场监管局对原告简耐公司的证据无异议。被告济南高新区管委会对原告简耐公司的证据无异议。本院对以上证据认定如下：原告简耐公司的1号、2号证据真实、合法，本院予以采信。被告高新区市场监管局的1-5号证据来源真实、合法，本院予以采信。被告济南高新区管委会的1－3号证据来源真实、合法，可以作为本案证据使用，本院予以采信。经审理查明，原告简耐公司成立于2015年7月16日，住所地为山东省济南市工业南路44号丁豪广场4号楼1205室。2018年山东省工商局开展全省工商系统“双随机，一公开”抽查工作，原告简耐公司被列入抽查企业名单。被告高新区市场监管局对原告简耐公司提交的材料进行了审查，并委托瑞华会计师事务所对简耐公司进行了专项审计，瑞华会计师事务所于2018年10月15日作出瑞华鲁专审字[2018]第37030099－846号专项审计报告，根据审计结论，简耐公司填报公示信息内容与企业提供的财务资料不一致，存在“公司章程中认缴出资时间为2045年5月15日，企业年报中认缴时间为2015年7月16日”的情形，被告高新区市场监管局于2018年11月20日作出济高新（市监）异决入[2018]43679号列入经营异常名录决定书，将原告简耐公司列入经营异常名录。原告简耐公司不服该决定，于2019年1月18日向被告济南高新区管委会申请行政复议，被告济南高新区管委会于3月11日作出济高复决字[2019]3号《行政复议决定书》，维持高新区市场监管局作出的济高新（市监）异决入[2018]43679号《列入经营异常名录决定书》的具体行政行为。本院认为，《企业信息公示暂行条例》第十四条规定，国务院工商行政管理部门和省、自治区、直辖市人民政府工商行政管理部门应当按照公平规范的要求，根据企业注册号等随机摇号，确定抽查的企业，组织对企业公示信息的情况进行检查。工商行政管理部门抽查企业公示的信息，可以采取书面检查、实地核查、网络监测等方式。工商行政管理部门抽查企业公示的信息，可以委托会计师事务所、税务师事务所、律师事务所等专业机构开展相关工作，并依法利用其他政府部门作出的检查、核查结果或者专业机构作出的专业结论。抽查结果由工商行政管理部门通过企业信用信息公示系统向社会公布。第十七条规定，有下列情形之一的，由县级以上工商行政管理部门列入经营异常名录，通过企业信用信息公示系统向社会公示，提醒其履行公示义务；（一）……；（二）企业公示信息隐瞒真实情况、弄虚作假的。……。《经营异常名录管理暂行办法》第八条规定，工商行政管理部门依法开展抽查或者根据举报进行核查查实企业公示信息隐瞒真实情况、弄虚作假的，应当自查实之日起10个工作日内作出将其列入经营异常名录的决定，并予以公示。本案中，济南高新区管委会市场监管局在“双随机、一公开”检查工作中，根据瑞华会计师事务所出具的《专项审计报告》，简耐公司存在公司章程中认缴出资时间为2045年5月15日，企业年报中认缴时间为2015年7月16日的事实，其填报公示信息内容与企业提供的财务资料不一致。基于上述事实，高新区市场监管局于2018年11月20日作出济高新（市监）异入[2018]43679号列入经营异常名录决定书，将简耐公司列入经营异常名录的事实清楚，程序合法，适用法律正确。《中华人民共和国行政复议法》第十七条规定，行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。第三十一条规定，行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；……。本案中，被告济南高新区管委会2019年1月18日收到简耐公司的《行政复议申请书》，1月21日作出《行政复议申请受理通知书》和《提出行政复议答复通知书》，并于1月21日向原告简耐公司邮寄送达，1月22日向被告高新区市场监管局直接送达，3月11日作出了维持该行政处罚决定的济高复决字[2019]3号《行政复议决定书》，并于3月12日向被告高新区市场监管局送达，3月13日向简耐公司送达。被告济南高新区管委会按照法律规定作出了《行政复议决定书》，程序亦合法。综上，被告济南高新区管委会市场监管局作出的济高新（市监）异决入[2018]43679号《列入经营异常名录决定书》认定事实清楚，适用法律正确，程序并无不当。根据行政复议法的相关规定，经本院审查被告济南高新区管委会作出的济高复决字[2019]3号《行政复议决定书》程序亦无不当。对于原告山东简耐进出口贸易有限公司撤销济南高新区管委会市场监管局作出的列入经营异常名录决定书、济南高新区管委会作出的行政复议决定书的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九规定，判决如下：驳回原告山东简耐进出口贸易有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告山东简耐进出口贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长 崔 红人民陪审员 林 玲人民陪审员 刘永红二〇一九年八月二十日书 记 员 严丽霞