浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0303民初3089号原告：兰军根，男，1978年6月23日出生，畲族，住浙江省松阳县。委托诉讼代理人：陈光宇、陈乃威，浙江泽商律师事务所律师。被告：浙江百坚电器有限公司，住所地浙江省温州市滨海工业园金海大道951号，统一社会信用代码91330301080593140L。法定代表人：卢云坚。委托诉讼代理人：朱浙宁、陈减加，浙江震瓯律师事务所律师。原告兰军根与被告浙江百坚电器有限公司（以下简称：百坚公司）劳动争议一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用简易程序分别于2019年6月24日、2019年7月8日公开开庭进行了审理。原告兰军根及其委托诉讼代理人陈光宇、被告百坚电器委托诉讼代理人朱浙宁、陈减加到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兰军根向本院提出诉讼请求：一、判令被告百坚公司支付原告兰军根2017年1月1日至2018年11月5日工资共计人民币253333元（2017年1月至2018年7月计19万元、2018年8月至2018年10月计6万元、2018年11月5天计3333元）；二、判令被告百坚公司支付原告兰军根经济补偿金共计人民币60665元；三、判令被告百坚公司支付原告兰军根二倍工资共计人民币220000元；四、判令被告百坚公司支付原告兰军根工作期间为公司垫付费用4357元、出差期间意外伤害医疗费11781元；五、判令本案诉讼费用（包括诉讼费、保全费、公告费等）由被告百坚公司承担。事实与理由：原告于2015年3月14日进入被告处工作，担任公司销售团队负责人，双方未签订劳动合同。被告与原告双方约定原告每月工资为2万元，同时约定每月预留1万元工资作为百坚项目投资款，共预留20个月（计20万元）。后被告每月预留1万元并将剩余1万元工资发放给原告直至2016年12月，至此已预留满双方约定的20万元。自2017年1月起，被告每月应当向原告实发2万元工资，但被告仍每月克扣1万元工资直至2018年7月，期间原告曾多次向被告索要每月被克扣的1万元工资，但被告以公司资金紧张等理由一直拖欠。更过分的是2018年8月至2018年11月被告未向原告发放分毫工资，原告遂向被告讨要，双方矛盾激化，2018年11月，被告要求原告离职。原告于2017年1月份因公出差期间受伤，花费医疗费11781元。2018年为被告垫付招待费、礼品费等共计4357元。2019年1月3日，原告向温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年4月23日该委作出裁决，原告不服该裁决。综上所述，被告拖欠原告工资至今未支付，且原告工作期间被告一直不与原告签订劳动合同，现被告违法解除劳动关系，已严重侵害原告的合法权益。审理过程中，原告兰军根于2019年6月3日向本院邮寄《申请书》，要求增加诉讼请求：判令被告百坚公司依法为原告兰军根足额补缴社会保险（2015年4月至2017年11月）。被告百坚公司辩称：1.原告请求均基于劳动关系，但双方不成立劳动合同关系，双方属合伙关系，仅对外以被告名义销售，对内单独核算。原告作为项目负责人，应当随时可以签订合同，原告与其下属签订合同。关于工资是合伙报酬。2.即使双方为劳动关系，253333元为继续投资的投资款，双方属商事合同纠纷范围。3.经济补偿金，实际是原告主动提出解散团队，原告作为团队主要负责人严重失职给被告造成重大损失，故即使是被告提出解除也不需要支付经济补偿金。4.二倍工资问题，认同仲裁裁决。5.整个团队均是原告在运营，垫付的费用均有预支，医疗费用完全不存在，如果原告认为有工伤，应当先行认定。6.缴纳社保问题，根据中院相关会议纪要40条，不作为劳动争议去处理，原告申请补缴的时间也不对，时效一年也应当从2017年11月进行计算。7.工资从2018年8月份停发，原告未来上班，同时要求团队解散，正式解散函的10月份。双方在庭审中一致确认：原告兰军根属销售部门，不需要签到。原告兰军根为证明其主张，提供了如下证据：1.居民身份证，证明原告的诉讼主体资格；2.国家企业信用信息公示系统信息，证明被告的诉讼主体资格；3.《兰军根工资发放明细》，证明被告每月预留工资已满20万元后仍继续克扣工资；4.销售部兰军根所有办公文件和办公室交接清单，证明被告要求原告离职并将相关事项交接；5.费用报销单复印件，证明原告因公出差期间受伤，花费医疗费及为被告垫付招待费、礼品费等共计16138元；6.温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、劳动仲裁申请书，证明温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月23日作出裁决；7.仲裁庭审笔录一份，证明被告第一轮的答辩时未否认劳动关系、第7页倒数第四行，被告讲到原告是在10月10日后没有来上班，与庭审中讲到8月份没有来上班有矛盾。被告百坚公司为证明其主张，提供了如下证据：8.《百坚品牌运营项目合作协议书》，证明每月预留的1万元系合作项目投资款；9.发货明细单费用、明细表复印件，证明两百万元的投资仍不能满足运营需求需追加投资；10.百坚销售团队解散函复印件，证明原告系主动离职；11.出货单、登记表、欠据等复印件，证明原告严重失职；12.微信聊天记录（被告代理人本人与被告人事部主任陈光华的微信聊天记录），证明解散函的来源及形成时间与其落款时间一致。上述证据经庭审出示质证，证据1、2、6被告无异议，亦符合证据的真实性、合法性及关联性，本院予以确认。证据3，被告对三性有异议，认为原告自己做，自己盖章，原告把扣下的1万元的性质全部定性为“预留工资”，所以前后扣款性质一致，根据这个表格的最后一期时间，说明双方在2018年6月份发生争议；本院审查认为，被告主张公章由原告自己盖章但未提供充分证据予以佐证，且其未对《兰军根工资发放明细》上的被告公司公章提出异议，亦未对载明的工资发放明细提出异议，故该证据真实性予以确认，至于其对本案的影响，本院将在下文再行阐述。证据4，被告对真实性无异议，关联性有异议，非被告要求原告离职，交接时间仅对物品材料交接，非实际离职时间，39-46项全部由原告持有；本院审查认为，该证据真实性予以确认，能够证实双方于2018年11月5日就原告所有办公文件和办公室进行交接，但不能证实被告要求原告离职的事实。证据5，被告对真实性有异议，本院审查认为，该证据为复印件，上面仅有原告签字，现被告不予认可，故本院对其证明力不予确认。证据7，被告对真实性、合法性无异议，认为庭审是摘要性的记录不能客观体现庭审的具体内容。代理人的前后陈述并无矛盾。第2个是针对原告的问题，回答的是最起码是10月10日以后不在，不可能是11月5号，是这个意思。本院审查认为，该证据真实性予以确认，至于对本案的影响，本院将在下文再行阐述。证据8，原告对真实性无异议，关联有异议，但对后续追加投资双方写明是协商而定，只能证明20个月的扣款，但后面款项并不是被告所述需作为追加投资款，包括约定项目风险也是由被告承担，投资款应退还原告；本院审查认为，质证方对真实性无异议，该证据真实性予以确认，至于其对本案的影响，本院将在下文再行阐述。证据9，原告认为东西记不清了，名字是我签的，但与追加投资没有关联性，费用明细表是复印件，对三性有异议；本院审查认为，关于发货明细单，该证据真实性原告无异议，应予确认，至于其对本案的影响，本院将在下文再行阐述。关于费用明细表，该证据系复印件，被告未能提供原件，本院不予确认。证据10，原告对三性有异议；本院审查认为，虽然该证据系通过微信传输的图片，但结合本院在庭审中已核实的证据12，及证据上所载的多人签名字样与原告已确认真实的证据9发货明细单上多人签名字样并不存在明显差异，综合考虑，本院认为，该证据作伪的可能性不大，从证据盖然性角度应对该证据的真实性予以认定，至于其证明对象是否成立于下文再行阐述。证据11，原告对三性有异议，原告没有经手，出货是销售人员与接单人员、仓库、财务对接。如林定斌的两页单价出现不一样的情况是开关不一样，仅其中2016年11月7日协议书真实，原告作为销售经理是履行职务行为，我是协助公司追讨债务，最后一页内容是我写的草稿真实的，但不知道什么意思；本院审查认为，被告未提供其他有效证据予以佐证，尚不能证实原告存在严重失职，故对该证据的证明力不予确认。证据12，原告认为真实性由法院认定，关联性、合法性有异议。即使真实也是解散团队，并不代表双方在那个时间点解除劳动关系。本院在庭审中对该证据的原始载体予以核实后对该证据的真实性予以认定，该证据反映被告工作人员已于2018年10月10日通过微信将《百坚销售团队解散函》发送给被告的代理人并与被告的代理人就此进行沟通的事实。本院对双方当事人在庭审中确认一致的事实认定如下：原告于2015年3月14日进入被告处工作，担任公司销售团队负责人，双方未签订劳动合同。原告所在销售部门不需要签到。2015年4月1日，原、被告分别作为甲、乙双方签订《百坚品牌运营项目合作协议书》，约定“公司及项目性质：运营公司、运营项目。总投资：200万元人民币（含古镇灯具项目）。双方占股比例及形式：甲方占90%，出资180万元，乙方占10%，出资20万元。其中，乙方的出资形式为其每月工资收入的一部分，即每月扣除1万元工资作为其投资款，累计扣除二十个月。若投资额达到贰佰万元，仍不能满足运营需求，需追加投资，则由待双方协商而定”等。后被告每月预留1万元并将剩余1万元工资发放给原告直到2018年7月（2015年7月、2015年8月实发工资不足1万元，2015年7月未预留工资），2018年8月至2018年11月被告未向原告发放工资。2018年11月5日双方办理离职交接手续。另查明，2015年4月至2017年11月被告未为原告办理缴纳社会保险，2017年12月至2018年11月被告为原告办理缴纳社会保险。原告曾签字确认2018年1月至8月的销售额度为11625470元。2018年10月10日，被告通过微信向其代理人发送其拍摄的《百坚销售团队解散函》1份，内容为：“部门：销售部业务团队”、“解散原因：因公司的销售政策朝令夕改，无法安心正常工作”、“姓名”处共有“兰军根”等八人签名、“所属部门领导意见”载明“同意解散兰军根10/10-2018”。2018年12月20日，原告兰军根向温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁请求：一、裁决百坚公司支付兰军根2017年1月1日至2018年11月5日工资共计人民币253333元；二、裁决百坚公司向兰军根支付二倍工资计人民币220000元（20000元/月×11月）；三、裁决百坚公司向兰军根支付经济补偿金计人民币60665元（15166.25元/月×4月）；四、裁决百坚公司支付兰军根工作期间为公司垫付费用4357元、出差期间意外伤害医疗费11781元；五、裁决百坚公司依法为兰军根足额补缴社保。2019年4月23日，温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会作出浙温龙湾劳人仲案（2019）47号仲裁裁决书，裁决：一、百坚公司按照社会保险规定为兰军根补缴2016年8月至2017年11月期间的养老保险；二、驳回兰军根的仲裁请求。温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月30日向兰军根送达了上述仲裁裁决书。兰军根不服该仲裁裁决，遂诉至本院。本院认为，根据浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院《关于审理劳动争议案件若干问题的解答（五）》第一条，“股东、合伙人与劳动者身份原则上并不矛盾，关键在于用人单位与股东、合伙人之间是否存在管理与被管理、支配与被支配的关系，同时可以综合股权比例、公司章程、提供劳动等情况综合认定”，原、被告虽未签订书面劳动合同，但双方在《百坚品牌运营项目合作协议书》中明确约定，原告以由被告每月代扣工资的形式入股百坚品牌运营项目，结合被告为原告缴纳社会保险并由原告负责其销售团队等事实，可证实原、被告存在劳动关系。作为劳动者的原告应享有法律规定的权利，作为用人单位的被告应当依法予以保障。本案原、被告劳动争议已经仲裁前置程序，原告于2019年5月10日向本院起诉，程序上符合法律规定。原告于2019年6月4日向本院申请增加要求被告为其补缴社会保险的诉讼请求，已经超出了十五日的起诉期间，应视为原告认可该补缴社会保险的裁项，故本院对原告的该项诉请不予支持。关于原告要求被告支付2017年1月1日至2018年11月5日工资253333元。截至2016年12月，原告对百坚品牌运营项目的投资款累计达到20万元。原、被告现对从2017年1月开始是否需要追加投资存在争议，即对从2017年1月至2018年7月由被告扣除的原告工资19万元是否属于投资款有分歧。双方在《百坚品牌运营项目合作协议书》约定的投资金额为200万元，但同时约定“若投资额达到贰佰万元，仍不能满足运营需求，需追加投资，则由待双方协商而定”。根据本案中有原告签字的发货明细单来看，仅就2018年1-8月销售额已达到11625470元，且原告也未举证其就被告扣除该部分工资的行为曾在工作期间向被告提出过异议，因此本院认为双方的实际投资额大于原协议约定投资金额可能性较大，同样不能排除该部分款项属原告的追加投资款，考虑该款项涉及双方在百坚品牌运营项目的合作协议，在本案中本院不作处理，双方均可另行结算或主张。根据审理查明的事实，自2018年8月开始被告未给原告发放工资，对此被告辩称当时原告所在销售团队已实际解散、原告也没来上班。本院认为，原告在本案审理过程中未能提供充分证据证实其自2018年8月之后仍在被告处上班，亦未提交被告要求其离职或双方协商一致解除劳动关系的相关证据，故根据谁主张谁举证的原则，原告应承担举证不力后果。鉴于被告在仲裁庭审中自认“11月5日只是离职交接，实际是在10月10日提交解散函后就已经没有再来公司上班了”，以及被告于《百坚销售团队解散函》载明的2018年10月10日当天向其代理人发送了该份函件照片的事实，结合原告在被告处担任销售部团队负责人的工作性质，本院推定原告于2018年10月10日已离职。现原告要求被告支付自2018年8月1日至2018年10月10日的工资，考虑被告认为原告该段时间未来上班，更未说明该段期间仍需预扣工资，故原告的该部分主张符合法律规定，应予支持，该段期间工资应计算为46666元；对于原告主张自2018年10月11日至2018年11月5日的工资，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付经济补偿金60665元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。原告作为销售部门负责人，主动将其部门团队解散，其未提供充分证据证明系被告要求与原告解除劳动关系或双方协商一致解除劳动关系，亦未提供其离职时已经以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定为由通知被告要求解除双方的劳动关系的相关证据，故原告相应的诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付二倍工资220000元。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，原告于2015年3月进入被告单位工作，被告未与原告订立书面劳动合同，本应向原告支付二倍工资；双方未签订劳动合同满一年，即2016年3月起，视为双方已订立无固定期限劳动合同；因二倍工资中加付的一倍工资并不属于劳动报酬，故劳动者申请仲裁的时效为一年，仲裁时效从视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算；据此，原告于2018年12月20日申请仲裁主张二倍工资中加付的一倍工资，已超出仲裁时效，本院不予支持。关于原告要求被告支付工作期间垫付费用4357元、出差期间意外伤害医疗费11781元。原告仅提供《费用报销单》复印件，并未提供其他充分证据予以佐证，且被告对原告陈述的垫付费用及出差期间意外伤害医疗费不予确认，故原告该项诉请缺乏事实和法律依据，本院不予支持。如原告确系工伤，可由其另行主张。综上所述，原告诉请合理部分本院予以支持，超出部分应予驳回。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告浙江百坚电器有限公司于本判决生效之日起十日内按照社会保险相关规定为原告兰军根补缴2016年8月至2017年11月期间的养老保险；二、被告浙江百坚电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告兰军根工资46666元；三、驳回原告兰军根的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审判员  谢力二〇一九年八月六日法官助理王梅玉书记员张黎诗?不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。