广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0103刑初553号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人李记，男，1979年11月28日出生，汉族，文化程度初中，住广西壮族自治区玉林市陆川县。因本案于2018年8月30日被羁押，次日被刑事拘留，2018年9月30日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。指定辩护人马艳敏，广东文领律师事务所律师。被告人王泰山，男，1985年9月18日出生，汉族，文化程度初中，住福建省漳州市诏安县。因本案于2018年8月30日被羁押，次日被刑事拘留，2018年9月30日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人曾凯旋，广东威戈律师事务所律师。被告人王文济，男，1998年5月25日出生，汉族，文化程度初中，住福建省漳州市诏安县。因本案于2018年8月30日被羁押，次日被刑事拘留，2018年9月30日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人王廷练，广东威戈律师事务所律师。广州市荔湾区人民检察院以穗荔检刑诉［2019］296号起诉书指控被告人李记、王泰山、王文济犯非法经营罪，于2019年6月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员谢晶晶出庭支持公诉，被告人李记及其指定辩护人马艳敏、被告人王泰山及其辩护人曾凯旋、被告人王文济及其辩护人王廷练均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年8月30日0时许，被告人李记与陈某2（另案处理）驾驶车牌为桂Ｋ×××××的大货车，装载香烟共7875条从广西南宁运送至广州市白云区朝阳田心路代叔二号仓，并通知货主提货。其中，芙蓉王2896条，利某224条，云烟345条，玉溪500条，双喜1257条，南京504条，黄鹤楼21条，钓鱼台5条，钻石19条，中华605条，红金龙1499条。2018年8月30日10时许，被告人王泰山、王文济受“山猫”（另案处理）雇佣，驾驶车牌为粤Ｙ×××××小客车去到广州市白云区朝阳田心路代叔二号仓，在与被告人李记进行香烟交接时被执法人员当场抓获。现场查获涉案香烟及装置香烟的车辆桂Ｋ×××××大货车、粤Ｙ×××××小客车。其中，在桂Ｋ×××××大货车上查获香烟5228条（经鉴定，共价值人民币827563.39元）；搬至1号卡位处香烟1800条（经鉴定，共价值人民币450000元）；搬至粤Ｙ×××××小客车上香烟847条（经鉴定，共价值人民币211750元）。经鉴定，上述查获的芙蓉王（硬）2896条、中华（硬专供出口）498条、云烟（软珍品）345条、玉溪（硬英文版专供出口）500条、南京（硬炫赫门）504条为假冒注册商标且伪劣卷烟。公诉机关向本院提交了相关证据证实所指控的事实，认为被告人李记无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重；被告人王泰山、王文济无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，依法均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王文济如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人李记辩称，其不知道运送的是香烟，其不构成非法经营罪。被告人王泰山、王文济对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议，表示认罪。被告人李记的指定辩护人提出：1、公诉机关指控被告人李记犯非法经营罪证据不足够，指控不能成立。2、如法庭认为李记构成非法经营罪，因被查获的该批次烟草及摆放在1号卡位处的烟草，仍在运输环节尚未销售，属于犯罪未遂；李记仅负责运输工作，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯。请求法庭对李记减轻处罚。被告人王泰山的辩护人提出：王泰山仅收取200元运费，是从犯；被查获的香烟未流入社会，是未遂，社会危害性小；王泰山自愿认罪认罚；王泰山是初犯，主观恶性小。请求法庭对王泰山从轻处罚并判处有期徒刑一年以下刑罚。被告人王文济的辩护人提出：王文济是为赚取工钱搬运香烟，是从犯；王文济如实供述，有悔罪表现；王文济是初犯。请求法庭对王文济从宽处理。经审理查明：2018年8月30日0时许，被告人李记与陈某2（另案处理）驾驶车牌为桂Ｋ×××××的大货车，装载香烟共7875条从广西南宁运送至广州市白云区朝阳田心路代叔二号仓，并通知货主提货。其中，芙蓉王2896条，利某224条，云烟345条，玉溪500条，双喜1257条，南京504条，黄鹤楼21条，钓鱼台5条，钻石19条，中华605条，红金龙1499条。2018年8月30日10时许，被告人王泰山、王文济受“山猫”（另案处理）雇佣，驾驶车牌为粤Ｙ×××××小客车去到广州市白云区朝阳田心路代叔二号仓，在与被告人李记进行香烟交接时被执法人员当场抓获。现场查获涉案香烟及装置香烟的车辆桂Ｋ×××××大货车、粤Ｙ×××××小客车。其中，在桂Ｋ×××××大货车上查获香烟5228条（经鉴定，共价值人民币827563.39元，其中2096条为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币359684.56元）；搬至1号卡位处香烟1800条（经鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币450000元）；搬至粤Ｙ×××××小客车上香烟847条（经鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币211750元）。上述事实，有公诉机关当庭举证，经法庭质证、查证属实并予以采纳的下列证据证实：1、公安机关出具的受案登记表、立案决定书，证实本案受案立案。2、公安机关出具的扣押笔录、扣押清单、扣押决定书以及查获的假烟、汽车、作案工具手机、现金400元（均已拍照存档），证实查获的假烟、运输假烟的汽车、作案工具手机以及运费等情况。3、两广供应链托运单，证实经被告人李记签认，上述托运单是其送货到广州的托运单，后来被查到的货物都是香烟。4、广州市烟草专卖局提供的案件移送证据材料清单、案件移送函、检查笔录、证据先行登记保存批准书、证据先行登记保存通知书、广州市烟草专卖局物品清单、抽样取证物品清单、违法物品进仓登记表、卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单及送样单、关于申请核查涉案烟草专卖品价格的函、关于核查涉案烟草专卖品价格的回复函、移送财物清单、执法过程及证明、违法经营烟草专卖品案件初步价格参考表等材料，证实广州市烟草专卖局荔湾稽查大队联合公安机关开展联合执法行动以及向公安机关移交案件材料的情况。5、电子数据检查工作记录、微信资料及聊天记录，证实被告人李记、王泰山、王文济被扣押的手机中有大量涉及假烟、运送及走私假烟的信息、聊天记录、图片、备忘录、通话记录等内容。6、机主资料及通话记录，证实经被告人李记签认，电话号码“177××××8832”是李记本人使用的电话，电话号码“151××××5922”就是单号“2031023”中“收货方”后来更改的收货联系电话；经被告人王泰山签认，电话号码“151××××5922”是王泰山去提货时所使用的电话，上述两个电话在2018年8月30日有多次通话记录。7、公安机关出具的抓获经过、破案经过，证实被告人李记、王泰山、王文济于2018年8月30日被公安机关抓获。8、被告人李记、王泰山、王文济的身份材料，证实三名被告人的身份情况。9、证人郭某1的证言及辨认笔录：我局接到举报后组织人员于2018年8月30日10时许赶到广州市白云区田心路代叔二号仓1号卡位处伏击，在1号卡位处停放有一辆车牌为桂Ｋ×××××的大货车，我们见到有两名男子（一名较壮、一名偏瘦，后来经过调查较壮的名字叫李记、偏瘦的名字叫陈某2）将车牌为桂Ｋ×××××的大货车上的货（用蛇皮袋包装的纸箱）卸到1号卡位的平台上，卸完部分货后陈某2就到1号卡位旁边休息了。大约到了l0时50分许1号卡位开来一辆车牌为粤Ｙ×××××的面包车，面包车下来两个男子（经查其中一名叫王泰山、一名叫王文济），我见到王泰山下车后就和李记交谈，一会李记就在1号卡位平台上将刚才卸下来的货搬到面包车尾对着的卡位平台上，王泰山、王文济在面包车车尾上接李记的货，并将货放进面包车里面，大约搬了十几箱货后我们就上前将他们控制住，随后在他们搬的货中发现了没有合法手续的卷烟，在1号卡位平台上的货物中发现没有合法手续的卷烟，在车牌为桂Ｋ×××××的大货车上发现大量没有合法手续的卷烟。后来我们将情况通知了公安机关。我们在广州市白云区田心路代叔二号仓1号卡位处的平台上查获卷烟芙蓉王（硬）1800条；在粤Ｙ×××××的面包车上查获卷烟芙蓉王（硬）847条；在桂Ｋ×××××的大货车上查获卷烟红金龙（硬黄RGD出口）1499条、中华（硬专供出口）498条、芙蓉王（硬）249条、云烟（软珍品）345条、南京（硬炫赫门）504条、玉溪（硬英文版专供出口）500条、红双喜（听装南洋）1050条、利某（硬红）224条、双喜（软）125条、双喜（硬）58条、钻石（硬荷花）19条、黄鹤楼（硬8度）3条、黄鹤楼（软蓝）10条、钓鱼台（硬84mm细支）5条、黄鹤楼（硬天下名楼）8条、双喜（软经典）24条、中华（软）40条、中华（硬）67条，以上查获卷烟共计7875条。在桂Ｋ×××××大货车上的卷烟是用黄色纸箱包装的：在广州市白云区1号卡位平台上的卷烟是用绿色编织袋套住黄色纸箱包装的；在粤Ｙ×××××的面包车上的卷烟是用绿色编织袋套住黄色纸箱包装的。在桂Ｋ×××××大货车车厢里面能闻到淡淡的卷烟气味，堆放在平台上及粤Ｙ×××××的面包车上就闻不到什么味道。经初步估值，涉案卷烟货值共计约148.93万元。经对照片进行辨认，证人郭某1指认被告人李记、王泰山、王文济就是2018年8月30日在广州市白云区田心路代叔二号仓1号卡位非法经营的男子。10、证人陈某1的证言及辨认笔录：我是两广供应链有限公司（物流公司）的货车司机。2018年8月30日上午约10时至11时左右，当时我和我同事李记驾驶桂Ｋ×××××大货车来到广州市白云区石井街田心路代叔二号仓1号卡位那里，之后我就走到里面的办公室睡觉去了。过了不到二十分钟，就有自称广州市烟草专卖局稽查大队的工作人员过来把我带到我们货车停放的二号仓1号卡位那里，说我们涉嫌非法经营运输假烟把我控制了，当时我看到我的同事李记也被他们抓获了。桂Ｋ×××××大货车是2018年8月30日凌晨约0时从广西南宁那边开出的，车上就我和李记两个人轮流开，到了30日上午约9时左右到达广州市白云区石并街田心路代叔二号仓。当时那货车上装载的是什么货物我不清楚，直到今天下午你们清点时我才知道的。我看到你们从货车上点出了很多箱用纸皮箱装着的很多牌子的卷烟。我不清楚货车上装载的这些东西是要送去哪里给谁的。我不知道货车上装载的这些东西有否送货收货的单据。这货车的货物当时是如何装货的这我就不清楚了，是李记让我过去开车的，说已经装好货了。当时从广西南宁开车的地点我说不出哪里的地址。这次运货不是公司安排的工作，是李记接的私人生意。我在公司里开的都是4米2的货车，和李记来广州的车不一样，李记叫我出车时我发现不是公司的车，所以我就认为不是公司的生意，是李记自己的生意，至于这辆车是不是公司的，我也是猜测的。李记说到时会给我500元。当时我们从广西出发时我曾问过李记车上面的是什么货物，但李记没有回答。另外现场从我们货车旁边的一辆小车上也找到一批卷烟。经对照片进行辨认，证人陈某1指认被告人李记就是和其一起于2018年8月30日凌晨从广西南宁开车运货过来广州白云区石井街田心路代叔二号仓库1号卡位的人。11、证人罗某的证言：我是广西南宁市江南区江南物流招商部的负责人。江南物流园内是有一家“两广物流公司”，但现在已经没有了。2018年7月时，两广物流公司就转由一名叫李记的男子接手了。当时两广物流公司里有约七至八个员工，李记经营的两广物流公司的营业范围就是帮人家运输货物，至于运输什么我不清楚。2018年9月初，我们江南物流园内很多人都传李记在广州那边运输及卖假烟被公安机关抓获了。2018年9月，两广物流公司就没有开门倒闭至今了。经对照片进行辨认，证人罗某指认被告人李记就是在2018年7月在南宁江南物流园经营的“两广”物流公司的男子。12、被告人李记的供述、辩解及辨认笔录：2018年5月至今我在广西南宁市江南区江南大道物流园B3栋All-18经营一间两广物流公司。老板是我，工人是陈某2，他是司机，公司专门负责接受客人的货物运输（广西至广州），我负责将货物送到广州市代叔二号仓。2018年8月29日，我公司接受几名客户运输货物到广州的订单，晚上23时许，我和陈某2一起驾驶桂Ｋ×××××货车从南宁出发，之后到达广州市白云区石井街田心路天地纵横物流公司代叔二号云仓，之后我通过我的手机（177××××8832）拨打提货单上的电话号码，叫客户前来提货，期间，收货方是钟生（单号2031023，托运方叫黄生泉）用其联系电话“ｌ35××××5463”拨打我的手机（177××××8832），他对我说，53箱货物到了广州再联系他。我到了广州后，通过我的手机（177××××8832）拨打钟生手机，他说已经叫人来提货了，期间，有一个人打过我电话，他的电话号码是151××××5922，问我具体地址，我说你用手机导航白云区石井街田心路天地纵横物流公司代叔二号云仓，过了一会，对方又打电话给我，问我具体的车牌和位置，我就跟他说，我的车牌桂Ｋ×××××，停放在物流收费站的左边，两个人开一辆粤Ｙ×××××的面包车过来，互相核对了电话和货物的数量后，对方两名男子就提走53箱货物，正当提走十几箱货物到他们的面包车时，就有烟草工作人员和警察来检查，当场在Y32156的面包车缴获香烟847条，在一号卡位处缴获香烟1800条，在我的桂Ｋ×××××货车缴获香烟5228条和托运单4张，之后我们四人被带回公安机关处理了。我被抓获前，也不知道具体是什么货物，我们四人被抓获后，经过当场清点，我才知道是香烟。经过民警现场清点，我一共运输7875条香烟。其中在代叔二号云仓l号卡位处查获卷烟芙蓉王（硬）1800条；在粤Ｙ×××××车上查获卷烟芙蓉王（硬）847条（以上的货物一共53件，全部都是钟生的），在我车上（桂Ｋ×××××）查获卷烟芙蓉王（硬）249条、卷烟金龙（硬黄RGD出口）1499条、中华（硬专供出口）498条、云烟（软珍品）345条、南京（硬炫赫门）504条、玉溪（硬英文版专供出口）500条、红双喜（听装南洋）1050条、利某（硬红）224条、双喜（软）125条、双喜（硬）58条、钻石（硬荷花）19条、黄鹤楼（硬8度）3条、黄鹤楼（软蓝）l0条、钓鱼台（硬84mm细支）5条、黄鹤楼（硬天下名楼）8条、双喜（软经典）24条、中华（软）40条、中华（硬）67条，一共5228条。五张托运单情况：（1）托运单（单号2031020）上写着收货方为刘生，联系电话180××××7889，托运方没写（具体是谁托运的，要问我档口的人才知道了），联系电话没写，单上注明货物名称为微喷带，共6件。（2）托运单（单号2031021）上写着收货方为老板，联系电话空着没写，托运方李月满，联系电话137××××5998，单上注明货物名称为食品，共12件。（3）托运单（单号2031022）上写着收货方为陈老板，联系电话131××××6954，但没有写托运方，是我档口的其他人收的货，我不知道托运方是谁，共69件纸箱货物。（4）托运单（单号2031023）上写着托运方叫黄生泉，是客人自己写的单据，没有看过他的身份证，是他打电话叫我去南宁西乡塘区接他的货物，我是第一次接到他的托运，黄生泉的电话号码138××××9463，收货方是钟生，联系电话135××××5463，共53件工艺品货物。（5）还有一个托运的人加了我微信（微信号为×××、微信名为：一路品鲜），他托运了9件香烟，广州市的收货人电话为133××××9843，是他在微信上告诉我收货方的电话的，他的电话号码是133××××9843。将货物送到广州后，有些货物是客人自己提货的，有些就交给代叔二号仓处理配送，全部货都会在这里卸下，我的车会马上回广西。根据我国的法律法规，经营物流业务是需要验视制度的。我公司没有执行验视制度。我被抓获后，经过广东省质量监督烟草检验站鉴定，在对方的面包车（车牌：粤Ｙ×××××）上查获卷烟芙蓉王（硬）共有847条价值人民币211750元，在我们的货车上查获卷烟芙蓉王、中华等一共5228条，价值人民币827563.39元，在代叔二号云仓1号卡位处查获卷烟芙蓉王（硬）1800条，价值人民币450000元。我们没有经过烟草专卖行政部门许可。没有烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明。桂Ｋ×××××货车是我自己购买的，车主挂我伯父***的名。经对照片进行辨认，被告人李记指认出被告人王文济、王泰山，其于2018年8月30日在广州市白云区石井街田心路代叔二号仓1号卡位交货给他们。13、被告人王泰山的供述、辩解及辨认笔录：2018年8月30日上午8时许，我与同乡王文济二人在广州市白云区同和街驾驶车牌为粤Ｙ×××××的小型面包车来到广州市白云区石井街田心路代叔二号仓l号卡位，由我开车去到那里的时候大概是上午l0点多钟了，去到那里的时候旁边己停放着一辆接头的大货车，大货车车上的人已经用拖车将二十几件货物拉了出来，直接拉到我的面包车尾部，我和王文济二人就接过对方的货物并将货物摆上面包车里，装了十多件货物的时候就有挂着行政执法证的工作人员来到，将我与王文济、开大货车的另外两个人控制住，后来还有警察来到，经过一轮货物清点之后，警察将我们几人带到派出所接受调查。被查时，我与王文济已经搬了十几件货物上车，另外还有一些货物没有来得及搬，货物是大纸箱，外部套着编织袋，重量不大，我一开始也不知道是什么物品，后来经过检查人员开箱检查，里面全是香烟。我驾驶的粤Ｙ×××××银色日产牌小型客车除了前排驾驶位、副驾驶位，后排都是被拆掉的。车子是一名外号叫“山猫”的男子给我的，他身高160CM左右，年约40岁，体型偏胖，短发，真实姓名、住址我不知道。“山猫”叫我开车到田心路代叔二号仓装点“配件”，装完开车到高速路同和出口，他会在那里等我。货物应该是“山猫”的，因为是他叫我们去运货的。“山猫”给了我与王文济每天两百元人民币，叫我们帮他运货，该两百元人民币在我的随身物品里。30日上午我按照约定地点等“山猫”，他将车子开过来给我，还留了一部黑色的旧式按键手机。我拿到“山猫”给我的车后，用他留下的旧款手机打了供货方的电话，对方给了我地址，还将地址发到该手机上，我按照对方提供的地址从高速路同和入口进，然后在石井下的高速，到了仓库的时候我还给对方再打了一个电话跟对方确定了位置。我是和王文济二人一起去的，由我开车，路上王文济坐在副驾驶位，到了田心路代叔二号仓1号卡位后，我和王文济二人一起将货物搬上车，我们事前也没有怎么商量的，但是“山猫”和我谈运货的事的时候他也是在场的，他知道怎么回事。经对照片进行辨认，被告人王泰山指认被告人王文济就是于2018年8月30日与其一起到货运场搬香烟的男子；指认被告人李记就是为其提香烟及帮忙从站台处搬香烟给其的男子。14、被告人王文济的供述、辩解及辨认笔录：在2018年8月30日上午8时许，我伙同老乡王泰山驾驶车牌为粤Ｙ×××××的小型面包车来到广州市白云区石井街田心路代叔二号仓1号卡位搬运货物时，被民警当场抓获，当场在粤Ｙ×××××的小型面包缴获847条硬盒普通的芙蓉王香烟，在我身上缴获两台手机和现金200元。在2018年8月29日晚上，我和王泰山在白云区同和镇梅宾路宵夜时，有一名男子过来跟我们搭讪，他介绍他叫“山猫”，他就叫我们驾驶车辆帮他去提货香烟，小轿车由他提供给我们，小轿车交接地点在广州市白云区同和街麦地村附近，每人每次支付200元作为报酬，我们答应了。2018年8月30日8时许，王泰山开了一辆车牌为粤Ｙ×××××面包车接到我，王泰山还跟我说，该面包车是“三猫哥”刚刚送过来给我们提货的，王泰山还说“山猫”留了一台老人机（黑色有按键的手机），到时用这台手机联系送货人，手机里有送货人的联系电话和地址。接着我们就驾驶（王泰山驾驶车辆，我坐在副驾驶位）面包车从白云区京溪出发，过了一会，货车司机（经查：号码177××××8832）就拨打老人机号码（经查：号码151××××5922），王泰山接听电话，对方叫我们开往白云区石井街田心路代叔二号仓提取香烟，于是我就用我的苹果5手机导航，我们到达物流园收费站时，王泰山用老人机拨打货车司机电话，问他的具体位置，之后我们到了代叔二号仓后将车停在l号卡位上，1号卡位旁还停有一辆车牌为桂Ｋ×××××的大货车。我们到了后王泰山就跟车牌为桂Ｋ×××××的大货车上的人联系，接着我和王泰山一起将大货车上的货搬到我们开来的面包车上，我们将大货车司机从货箱里搬出来的纸箱装进面包车里，大约搬了十几箱时就有烟草专卖局的工作人员到来检查，将我、王泰山及大货车的两个司机控制住，同时在我们正在搬的纸箱里找出了很多香烟。过了一会，就有几名民警来到将我们连人带车一起带到广百物流中心，在我们在场的情况下对两辆车上的物品进行清点，车上约有十多箱纸箱里面装的都是香烟，当场在粤Ｙ×××××的小型面包缴获847条硬盒普通的芙蓉王香烟，在我身上缴获两台手机（一台苹果5和一台粉红乐视）和现金200元。“山猫”是一名年约30来岁的男子，身高约1.6米，偏胖，讲普通话，“三猫”的具体姓名、住址、手机号码等情况不清楚，“山猫”叫我开车到田心路代叔二号仓提香烟回来，但是没有说具体地点，他会联系我们。王泰山肯定知道到白云区田心路代叔二号仓提香烟回来的，因为当晚我和王泰山在白云区同和镇梅宾路宵夜时，“山猫”跟我们搭讪，要求我们帮他提货香烟的，所以他是知道的。我们被查获时，经过检查人员开箱检查，里面全是卷烟芙蓉王，我与王泰山已经搬了十几件货物上车，在我们驾驶的面包车（车牌：粤Ｙ×××××）上查获卷烟芙蓉王（硬）共有847条。我被抓获后，经过广东省质量监督烟草检验站进行鉴定，在我们驾驶的面包车（车牌：粤Ｙ×××××）上查获卷烟芙蓉王（硬）共有847条价值人民币211750元。我们没有经过烟草专卖行政部门许可，没有烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明。其中一台苹果5我是今次用来导航白云区石井镇田心路代叔二号仓提取香烟的，一台粉红乐视是我自己使用的。现金200元是“山猫”给我的工资报酬。经对照片进行辨认，被告人王文济指认被告人王泰山就是2018年8月30日在广州市白云区田心路代叔二号仓1号卡位和其一起帮老板接货的人；指认被告人李记就是2018年8月30日在广州市白云区田心路代叔二号仓1号卡位交货给其的男子。15、广州市荔湾区价格认证中心出具的荔价认定［2018］828、833、834号价格认定结论书，证实在桂Ｋ×××××大货车上查获香烟5228条共价值人民币827563.39元，其中假冒注册商标且伪劣卷烟价值359684.56元；搬至1号卡位处香烟1800条共价值人民币450000元；搬至粤Ｙ×××××小客车上香烟847条共价值人民币211750元。16、广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟监督检验报告，证实经鉴定，上述查获的芙蓉王（硬）2896条、中华（硬专供出口）498条、云烟（软珍品）345条、玉溪（硬英文版专供出口）500条、南京（硬炫赫门）504条为假冒注册商标且伪劣卷烟。17、现场勘验检查笔录及现场照片，证实案发现场的情况。以上证据相互印证，经查属实，足以认定。本院认为，被告人李记、王泰山、王文济无视国家法律，以不合格产品冒充合格产品，其行为已触犯刑律，构成销售伪劣产品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人李记、王泰山、王文济犯罪的证据确实充分，本院予以支持。关于本案的定性问题，经查，被告人李记、王泰山、王文济受雇运输假冒伪劣烟草制品的行为同时触犯了销售伪劣产品罪、非法经营罪、销售假冒注册商标的商品罪，本院依照处罚较重的销售伪劣产品罪进行定罪处罚，公诉机关的定性不准确，本院予以纠正。关于被告人李记及指定辩护人提出李记事前并不知道运输的是香烟，公诉机关的指控证据不足的辩解辩护意见，经查，李记作为物流行业的经营者，明知快件收寄实行收寄验视制度，收寄快件需要查验用户交寄的快件是否符合相关规定，且经检查，其所使用的手机中存在大量与他人谈论运烟、走私香烟的聊天记录、语音，李记称其不知道所运输的货物是香烟的意见明显不成立，李记及其辩护人上述方面的辩解辩护意见，本院不予采纳。被告人李记、王泰山、王文济已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。被告人李记、王泰山、王文济起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人王文济归案后如实供述自己的罪行，且当庭认罪；被告人王泰山当庭认罪，本院均予以从轻处罚。辩护人上述相关方面的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第四条、第五条之规定，判决如下：一、被告人李记犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月30日起至2021年2月28日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人王泰山犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月30日起至2019年10月29日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人王文济犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月30日起至2019年10月29日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）四、依法扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟、运费400元、被告人李记的OPPO牌手机1台、被告人王泰山的黑色飞利浦手机1台、苹果5手机1台、被告人王文济的苹果5手机1台（详见扣押清单），予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李国文人民陪审员  梁婉芬人民陪审员  李志安二〇一九年八月二十二日法官助理简绍辉书记员梁斯斯