浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0303民初1307号原告：温州市东海建筑安装工程有限公司，住所地浙江省温州经济技术开发区滨海三道4559号海汇中心1幢801室，统一社会信用代码91330300145057876N。法定代表人：陈盟。委托诉讼代理人：马静、张壹杰，北京浩天安理（温州）律师事务所律师。被告：温州市龙湾钢管厂，住所地浙江省温州市龙湾区瑶溪镇瑶溪村，统一社会信用代码913303031452237822。法定代表人:董迅。被告：董迅，男，1975年12月9日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。被告：董速，男，1978年11月8日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。被告：董士甫，男，1949年4年19日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。被告：董汉策，男，1974年8月7日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。原告温州市东海建筑安装工程有限公司(以下简称东海公司)与被告温州市龙湾钢管厂（以下简称龙湾钢管厂）、董迅、董速、董士甫、董汉策追偿权纠纷一案，本院于2019年2月25日受理立案后，依法适用简易程序进行审理。审理过程中，因案件不宜适用简易程序，本案依法转为普通程序审理，由审判员吴作力担任审判长，与人民陪审员陈进富、谢淼森组成合议庭，于2019年7月23日公开开庭进行了审理。原告东海公司的委托诉讼代理人张壹杰，被告龙湾钢管厂法定代表人董迅、被告董迅到庭参加诉讼。被告董速、董士甫、董汉策经本院合法传唤，无正当理由拒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告龙湾钢管厂、董迅、董速、董士甫、董汉策共同偿还垫付款4125089.62元及利息损失（按中国人民银行同期同档次贷款基准利率从垫付之日起计算至实际履行义务完毕之日止）；2.被告龙湾钢管厂、董迅、董速、董士甫、董汉策向原告支付违约金412508.9元；3.被告龙湾钢管厂协助原告办理坐落于的土地使用权【土地使用权证号：温国用（2000）第00290】抵押权登记手续；4、原告对登记在被告龙湾钢管厂名下的坐落于的土地使用权【土地使用权证号：温国用（2000）第00290】折价或者拍卖、变卖所得款享有优先受偿权；5、被告龙湾钢管厂、董迅、董速、董士甫、董汉策承担律师费损失32000元；6、本案诉讼费由五被告共同承担。事实与理由：被告龙湾钢管厂于2016年1月8日与中国建设银行股份有限公司温州龙湾支行（以下简称建行龙湾支行）签订了编号为62872612302016F016的《人民币流动资金贷款合同》，约定被告龙湾钢管厂向建行龙湾支行借款3990000元。被告龙湾钢管厂于2016年5月10日与建行龙湾支行签订了编号为62872612302016F158的《人民币流动资金贷款合同》，被告龙湾钢管厂向建行龙湾支行借款1440000元。为此，原告同意就被告龙湾钢管厂的以上贷款向建行龙湾支行提供担保，并与建行龙湾支行签订了《保证合同》。事后，被告龙湾钢管厂、董迅、董速、董汉策与原告签订了反担保合同，以被告龙湾钢管厂、董迅、董速、董汉策共同所有的或个别所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为原告与建行龙湾支行提供保证担保。上述《人民币流动资金贷款合同》签订后，建行龙湾支行依约放款。在贷款到期后，被告龙湾钢管厂未能偿还所欠借款利息。2017年9月8日，被告龙湾钢管厂、董迅、董速、董士甫、董汉策就被告龙湾钢管厂与建行龙湾支行金融借款合同纠纷承担保证责任签订《协议书》，约定：五被告为原告因被告龙湾钢管厂与建行龙湾支行金融借款合同所产生垫付、扣款、聘请律师、承担诉讼费等损失，由五被告承担不可撤销的反担保责任，负责赔偿原告全部损失，包括利息。原告代偿建行龙湾支行借款款项后，被告龙湾钢管厂必须配合建行龙湾支行将龙湾钢管厂的厂房抵押优先受偿权转让给原告。五被告对原告承担连带偿还责任，责任期限至原告债权全部得到偿还之日止。2018年3月15日，温州市龙湾区人民法院作出（2017）浙0303民初3679号、3680号民事判决书，判决原告对被告龙湾钢管厂的债务承担连带清偿责任，承担保证责任后，有权向被告龙湾钢管厂追偿。判决后，被告龙湾钢管厂及各保证人均未向建行龙湾支行履行判决确定的给付义务。建行龙湾支行因此申请执行，执行案号为（2018）浙0303执3285号、3286号。原告于2017年11月29日向被告龙湾钢管厂转账2万元，用于被告龙湾钢管厂向建行龙湾支行归还贷款。2018年12月10日向温州市龙湾区人民法院缴纳执行款406万元。2018年12月14日向温州市龙湾区人民法院缴纳执行款45089.62元。原告共计承担代为偿付款4125089.62元。原告代偿后，经多次催讨，被告龙湾钢管厂未偿还上述代偿款，被告董迅、董速、董士甫、董汉策亦未履行相应的保证责任。综上所述，被告的行为已经侵害了原告的合法权益，故原告诉请判令如上诉讼请求。在诉讼过程中，原告自愿撤回上述第二、三、四项诉讼请求。被告龙湾钢管厂、董迅答辩称：对案件事实及原告的诉请均无异议，除被告龙湾钢管厂外，其他四被告是否承担连带责任由法院裁决，对四被告是否应当支付违约金亦由法院依法裁决。原告东海公司承担担保责任后，已向法院提出关于对被告龙湾钢管厂进行追偿的申请，被告龙湾钢管厂已收到关于该案立案执行的有关法律文书及相关信息。被告董速、董士甫、董汉策未提出书面答辩意见。原告在本院指定的举证期限内提供如下证据：1、营业执照、原告身份证、法定代表人身份证明，证明原告主体资格；2、企业基本信息，证明被告龙湾钢管厂主体资格；3、身份证，证明被告主体资格；4、民事判决书【（2017）浙0303民初3679、3680号】，证明原告对被告龙湾钢管厂的债务承担连带清偿责任，承担保证责任后，有权向被告龙湾钢管厂追偿的事实；5、反担保合同，证明五被告共同所有的或个别所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为原告与建行龙湾支行提供保证担保的事实；6、协议书，证明五被告为原告因被告龙湾钢管厂与建行龙湾支行金融借款合同所产生垫付、扣款、聘请律师、承担诉讼费等损失，由五被告承担不可撤销的反担保责任，负责赔偿原告全部损失，包括利息。原告代偿建行龙湾支行借款款项后，被告必须配合建行龙湾支行将龙湾钢管厂的厂房抵押优先受偿权转让给原告。五被告对原告承担连带偿还责任，责任期限至原告债权全部得到偿还之日止的事实；7、标准回单，证明原告共计承担代为偿付款4125089.62元的事实；8、收款收据，证明原告共计承担代为偿付款4125089.62元的事实；9、网上银行电子回单、浙江省法院执行调解款票据，证明原告共计承担代为偿付款4125089.62元的事实；10、法律服务委托合同书及浙江增值税专用发票，证明原告因本案支付律师费18000元。被告龙湾钢管厂、董迅、董速、董士甫、董汉策均未提供证据。原告提交的上述证据，经庭审出示，被告龙湾钢管厂、董迅对原告提供的证据“三性”均无异议。本院认为，被告董速、董士甫、董汉策无故未到庭参加诉讼，视为放弃对证据质证与抗辩的权利。原告提供的上述证据符合证据“三性”要求，本院予以确认。根据以上确认的证据，结合原告及被告龙湾钢管厂、董迅的陈述，本院认定事实如下：被告董迅、董速、董士甫系龙湾钢管厂股东，被告龙湾钢管厂于2016年1月8日与建行龙湾支行签订了编号为62872612302016F016的《人民币流动资金贷款合同》，约定被告龙湾钢管厂向建行龙湾支行借款3990000元。被告龙湾钢管厂于2016年5月10日与建设龙湾支行签订了编号为62872612302016F158的《人民币流动资金贷款合同》，被告龙湾钢管厂向建行龙湾支行借款1440000元。为此，原告同意就被告龙湾钢管厂的以上贷款向建行龙湾支行提供担保，并与建行龙湾支行签订了《保证合同》。2016年2月份，原告东海公司作为甲方，被告董迅、董速作为乙方，被告龙湾钢管厂作为丙方签订了《反担保合同》，约定：“……根据丙方与甲方签订的《委托保证合同》以及甲方与建设银行龙湾支行签订的《保证合同》的约定，甲方为丙方与贷款人签订的《借款合同》提供保证担保，现乙方以其共同所有的或个别所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为丙方向甲方提供反担保。第一条：保证反担保范围，乙方愿意根据《保证合同》和《委托保证合同》的有关条款约定向甲方进行反担保，并履行反担保责任。第二条：反担保保证方式，本合同的保证方式为连带责任保证，乙方对反担保范围内债务的清偿与借款人承担无限连带责任……”被告董迅、董速在《反担保合同》上签字确认。贷款到期后，被告龙湾钢管厂未能偿还所欠借款及利息。2017年9月8日，被告龙湾钢管厂、董迅、董速、董士甫、董汉策就被告龙湾钢管厂与建行龙湾支行金融借款合同纠纷承担保证责任签订《协议书》，约定：“……被告龙湾钢管厂、董迅、董速、董士甫、董汉策为原告因被告龙湾钢管厂与建行龙湾支行金融借款合同所产生垫付、扣款、聘请律师、承担诉讼费等损失，由五被告承担不可撤销的反担保责任，负责赔偿原告全部损失，包括利息。五被告对原告承担连带偿还责任，责任期限至原告债权全部得到偿还之日止……”被告董迅、董速、董士甫、董汉策在协议上签字并按指纹印。2018年3月15日，本院作出（2017）浙0303民初3679号、3680号民事判决书，判决原告对被告龙湾钢管厂的债务承担连带清偿责任，承担保证责任后，有权向被告龙湾钢管厂追偿。在本院判决确定的履行期限内，被告龙湾钢管厂及其他保证人即被告董迅、董速、董士甫均未向建行龙湾支行履行给付义务。建行龙湾支行因此申请强制执行，执行案号为（2018）浙0303执3285号、3286号。2018年12月10日原告向本院缴纳执行款4060000元，2018年12月14日原告向本院缴纳执行款45089.62元。原告共计承担代为偿付款4105089.62元。另查，原告于2017年11月29日向被告龙湾钢管厂转账20000元，用于被告龙湾钢管厂向建行龙湾支行归还贷款。原告垫付后，于2019年1月3日对被告龙湾钢管厂追偿，向本院申请强制执行，案号为（2019）浙0303执99号。本院认为，原告与被告龙湾钢管厂及被告董迅、董速三方签订的《反担保合同》，及原告与被告龙湾钢管厂、董迅、董速、董士甫、董汉策双方签订的《协议书》，均系当事人的真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，本院认定反担保关系成立、有效。《协议书》中指出，如原告因被告龙湾钢管厂与建行龙湾支行金融借款合同所产生垫付、扣款，聘请律师、承担诉讼费等损失，被告董迅、董速、董士甫、董汉策自愿为上述的垫付、扣款、聘请律师、承担诉讼费等损失提供连带偿付保证责任，并承担赔偿全额损失，包括利息。因此，被告董迅、董速、董士甫、董汉策对原告的担保垫付款4105089.62元（执行款4060000元、诉讼费45089.62元），银行扣款20000元，聘请律师费18000元，共计4143089.62元及利息，应当承担连带偿付责任。其承担责任后，有权可向债务人追偿。关于本案被告龙湾钢管厂是否承担连带偿付责任问题，本院认为，被告龙湾钢管厂原本是（2017）浙0303民初3679号、（2017）浙0303民初3680号两案确定的主债务人，且原告东海公司承担担保责任后已向被告龙湾钢管厂追偿，本案原告再次向被告龙湾钢管厂主张权利，要求承担连带偿付责任的诉请，没有法律和事实依据，应予以驳回。综上所述，原告合理的诉请，本院予以支持。原告自愿撤回其他诉讼请求，系当事人在合理的范围内自由处分自己的民事权利，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告董迅、董速、董士甫、董汉策于本判决生效之日起十日内支付原告温州市东海建筑安装工程有限公司垫付款本金4125089.62元及利息（以20000元为基数，从2017年11月29日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至本判决确定履行之日止；以4060000元为基数，从2018年12月10日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至本判决确定履行之日止；以45089.62元为基数，从2018年12月14日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算本判决确定履行之日止）；二、被告温州市龙湾钢管厂、董迅、董速、董士甫、董汉策于本判决生效之日起十日内支付原告温州市东海建筑安装工程有限公司实现债权费用（律师代理费）18000元；三、驳回原告温州市东海建筑安装工程有限公司请求被告温州市龙湾钢管厂对垫付本金及利息承担连带支付责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费39944元，由被告温州市龙湾钢管厂、董迅、董速、董士甫、董汉策负担172元，由被告董迅、董速、董士甫、董汉策负担39772元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  吴作力人民陪审员  谢淼森人民陪审员  陈进富二〇一九年八月十九日法官助理郭尔超书记员张素珍附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。