广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤02民初5号原告：韶关市光桦生物医药科技有限公司。住所地：广东省韶关市浈江区北郊黄岗韶关市科技企业创业园(孵化器)内生产办公l3号房。法定代表人：周建军，总经理。委托诉讼代理人：熊韦华，广东宜方律师事务所律师。委托诉讼代理人：方帼慧，广东宜方律师事务所律师。被告：深圳市皓镧智能设备有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区沙井街道后亭大埔北路佳领域工贸大厦第4层B座403号。法定代表人：孟皓，总经理。原告韶关市光桦生物医药科技有限公司（以下简称“光桦公司”）诉被告深圳市皓镧智能设备有限公司（以下简称“皓镧公司”）技术合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2019年7月16日公开开庭进行了审理。原告光桦公司委托诉讼代理人方帼慧到庭参与了诉讼，被告皓镧公司以“之前与原告达成协议，故去外地出差，无法出庭”为由，向本院递交了不能出庭申请书以及书面答辩状，未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告光桦公司向本院提出诉讼请求：一、判决解除原、被告签订的《技术开发（委托）合同》（以下简称《合同一》）；二、判决解除原、被告签订的《宽光谱治疗仪EMC整改协议》（以下简称《合同二》）；三、判决解除原、被告签订的《深圳市工业品买卖合同》（以下简称《合同三》）；四、判决被告返还原告已支付的全部款项合计145525元；五、判决被告赔偿原告损失40000元；六、本案全部诉讼费用由被告负担。事实和理由：2015年7月27日，原告(甲方)、被告(乙方)签订《合同一》，约定原告委托被告研究开发宽光谱治疗仪远程控制系统，技术目标：宽光谱治疗仪可以通过远程控制系统操作，控制设备全部功能运作。技术内容：GPRS远程控制系统。研究开发经费和报酬总额为人民币贰拾贰万元，具体支付方式为：(1)合同签订后七个工作日内，原告先付开发经费捌万元给被告；(2)提货前再付伍万玖仟元；(3)整体设备完成调试后，由被告送至原告指定地点，安装调试完成后七个工作日内再付伍万玖仟元给被告；(4)剩余l0％自合同签订之日起两年内付清，每年付开发经费总金额的5％(即每次付壹万壹仟元整)给被告。验收方式为：在双方协商的信号正常的任意地点，用GPRS对宽光谱治疗仪进行操控，宽光谱治疗仪全功能操作运行正常视为合格。2015年11月ll日，双方在《技术开发(委托)合同》的基础上，又签订了《合同二》，协议约定：原告在委托被告研究开发宽光谱治疗仪远程控制系统项目的基础上，再委托被告对该系统进行EMC的整改。整改要求：原告的宽光谱治疗仪按医疗设备检验局的要求通过EMC的检测，并不影响产品原有的性能指标。验收方式：原告在取得EMC检验合格报告即为被告整改工作完成。同时，对上述付款方式进行了调整。合同签订后，原告已先行支付了80000元的前期费用。然而，原告每次要求被告交付成果验收时，被告都要求原告先付款再验收。尽管此要求并不符合双方的合同约定，原告为了尽快得到开发成果产品，也已陆续向被告合计支付了132025元，但被告依然未提供任何成果产品供原告验收。2018年8月17日，为敦促被告提交成果产品，原告与被告签订《合同三》，要求被告交付宽光谱治疗仪控制板(包括GPRS模块及功能)，并为此支付了13500元。但原告收货后发现，被告交付的产品根本不具备GPRS模块及功能，原告已将产品全部退回被告，并要求被告交付符合合同约定的产品。但被告依然未履行交付义务。经原告了解，被告实际上并未进行技术开发，也无能力进行技术开发。被告一直采取欺瞒原告的方式，掩盖其无能力履行合同的事实，导致原告在长时间内都无法实现产品研发并投入市场。被告的行为已造成了原告重大损失，应当承担相应的赔偿责任。对于原告在第五项诉讼请求中主张的损失40000元,原告认为是原告无法使用涉案产品导致的损失,因实际损失无法核算,故其是按照已支付款项的30%估算该损失。被告皓镧公司辩称，一、《合同一》是2015年7月27日签订的，皓镧公司在2015年8月就已完成。之后，皓镧公司曾经多次催促原告支付余款，但原告以资金不足为由一再推迟支付。如果皓镧公司没有完成该项目的开发，那么原告是不会与皓镧公司签订之后的《合同二》。而且，《合同一》约定的项目不完成，《合同二》约定的整改是没有办法进行的。二、2015年11月11日签订《合同二》，皓镧公司的工程师在当月就已经完成了整改工作。原告用皓镧公司整改完成的设备，取得了医疗企业生产许可证。如果没有整改好的设备，原告是不可能将医疗企业生产许可证办下来的。此后两年间，皓镧公司不断催促原告提取设备并支付剩余的开发款，但原告一直未理会。截至2017年7月27日，皓镧公司已经完成了《合同一》项目中设备的维护责任，设备的状况与皓镧公司无关。三、2018年8月17日签订的《合同三》并非皓镧公司法定代表人孟皓本人签订，没有孟皓本人的签名，应属无效合同。四、皓镧公司一直要求，原告支付了剩余的开发款和服务器费用后，才可以将《合同三》中约定的完成产品出售给原告，但原告一直拒绝该要求，并退回了产品的部分配件。据此，皓镧公司向本院提出请求，要求判决：1、原告支付《合同一》中剩余款项合计76500元；2、判决《合同三》不成立；三、案件全部诉讼费用由原告负担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告光桦公司提交了如下证据：第一组证据。被告企业机读信息。证明被告诉讼主体资格；第二组证据。1、《技术开发（委托）合同》；2、《宽光谱治疗仪EMC整改协议》。证明原、被告的合同关系及合同约定；第三组证据。1、账户交易明细清单；2、中国建设银行转账凭条。证明原告按合同约定向被告付款合计132025元；第四组证据。1、《深圳工业品买卖合同》；2、中国工商银行网上银行回单。证明原告要求被告交付符合约定的成果产品，并又支付了13500元的事实；第五组证据。《催促交货联系函》，证明被告未按约定交付成果产品，原告发函催促的事实；第六组证据。《回复交货联系函》，证明被告称控制系统设备已完成开发，GPRS系统是第三方的，需每年交付系统维护费，不符合合同约定。被告一直未向原告交付开发完成的设备供原告验收、调试，此次所交付的10套产品也不符合合同约定。第七组证据。顺丰速运单，证明原告已经将不符合合同约定的产品退回被告。第八组证据。《再次催货联系函》，证明原告就被告交付的不符合约定的产品再次与被告联系，要求被告交付符合约定的产品，否则将与被告解除合同；第九组证据。《再次回复交货联系函》，证明被告宣称交付的产品留有GPRS接口，需要原告支付维护费方可使用与合同约定及实施情况不符，被告行为已违反合同约定。被告皓镧公司没有提交任何证据，也未提供质证意见。本院经审理查明：2015年7月27日，原告(甲方)与被告(乙方)签订《合同一》，约定甲方委托乙方研究开发宽光谱治疗仪远程控制系统项目，并支付研究开发经费和报酬。乙方接受委托并进行此项研究开发工作。合同约定：“第一条，本合同研究开发项目的要求如下：1、技术目标：宽光谱治疗仪可以通过远程控制系统操作，控制设备全部功能运作。2、技术内容：GPRS远程控制系统。第二条，乙方应向甲方提供的技术资料、设备及协作事项如下：1、技术资料清单和设备；（1）整修系统的结构框图；（2）宽光谱治疗仪主电路图及说明；（3）GPRS远程控制系统软件；（4）GPRS远程控制系统设备一套；（5）GPRS远程控制系统软件需求书。……第三条，甲方应按以下方式支付研究开发经费的报酬：1、研究开发经费和报酬总额为人民币贰拾贰万元整（不含税）：（1）壹拾捌万元为控制系统软件开发费用；（2）肆万元为GPRS远程控制系统通讯储存硬件设备费用。2、研究开发经费由甲方一次性支付给乙方，具体支付方式和时间如下：(1)在合同签订后7个工作日内，甲方先付开发经费人民币捌万元给乙方；(2)提货前再付伍万玖仟元；(3)整体设备完成调试后，由乙方送至甲方指定地点（该时间限制于合同签订之日起24个月内，如果超过该时间，甲方必须在第25个月内付清开发经费人民币伍万玖仟元整给乙方；该地点限制于在广东韶关或宁波市范围内），安装调试完成后七个工作日内再付伍万玖仟元给乙方；(4)剩余l0％自合同签订之日起两年内付清，每年付开发经费总金额的5％(即每次付壹万壹仟元整)给乙方。乙方开户银行名称、地址和账号为：户名，孟皓；开户银行，中国建设银行深圳分行华强支行；账号，6227007200340369919……第五条，双方确定，按以下标准及方法对乙方完成的研究开发成果进行验收：在双方协商的信号正常的任意地点，用GPRS对宽光谱治疗仪进行操控，宽光谱治疗仪全功能操作运行正常视为合格。……第十二条，双方因履行本合同而发生的争议，应协商、调解解决。协商、调解不成的，确定以下第1、2种方式处理：1、提交仲裁委员会仲裁；2、依法向甲方人民法院起诉。”该合同尾部甲方处有原告加盖公章及周建军签名，未签订落款时间；乙方处有被告加盖公章及孟皓签名，落款时间为2015年8月5日。原告在起诉状、被告在答辩状中均确认《合同三》的签订时间为2015年7月27日。2015年11月ll日，原告（甲方）、被告（乙方）签订《合同二》，约定：“本协议在甲方委托乙方研究开发宽光谱治疗仪远程控制系统项目的基础上，再委托乙方对该系统进行EMC的整改。并提前支付部分开发费和报酬，乙方接受委托并进行此整改工作。第一条，本协议的要求如下：甲方的宽光谱治疗仪按医疗设备检验局的要求通过EMC的检测，并不影响产品原有的性能指标。第二条，乙方的责任。1、乙方派工程师与EMC检测机构合作，共同改善EMC检测的不合格项，达到医疗器械产品的EMC检验标准。……5、在整改的过程中，如果PCB需重新设计、布板、再打样，该工作由乙方负责，实际生产的材料费用由甲方负责，材料费用按每2片人民币三千元计算，该费用不包含在甲方委托乙方整改EMC而提前支付的部分开发经费内。第三条，甲方责任。……3、联系EMC检测机构，安排好EMC检测机构所需的一切费用。4、在整改过程中，产生的材料费用由甲方负责。第四条，甲方应按以下方式提前支付部分研究开发经费和报酬：1、在整改完成后，甲方提前支付部分开发费为人民币叁万元整，该费用从研究开发费用的第二笔和第三笔中各扣除人民币壹万伍仟元，请参看2015年7月27日签订的《技术开发（委托）合同》的第三条第2点的第（2）（3）。2、在甲乙双方签订协议当天，甲方支付整改费用人民币壹万元。3、取得EMC检验合格报告3天内，甲方支付整改费用人民币贰万元。如果乙方整改不成功，该费用按回2015年7月27日签订的《技术开发（委托）合同》的第三条第2点的第（2）（3）小点执行。4、协议费用不包含产品检测费用及EMC整改相关人员所需要的生活费用（如吃饭、住宿、交通费用等），整改时间为15个工作日内完成。乙方开户银行名称、地址和账号为：户名，孟皓；开户银行，中国建设银行深圳分行华强支行；账号，6227007200340369919……第六条，双方确定，按以下标准及方法对乙方完成的整改工作进行验收：甲方在取得EMC检验合格报告即为乙方工作完成。……第十一条，双方因履行本合同而发生的争议，应协商、调解解决。协商、调解不成的，确定以下第1、2种方式处理：1、提交仲裁委员会仲裁；2依法向甲方人民法院起诉。”上述合同签订后，原告先后于2015年8月11日支付8万元、2015年11月11日支付9800元、2015年12月11日支付20225元、2017年1月21日支付22000元给孟皓。2018年8月17日，原告（买受人）与被告（出卖人）签订《合同三》，约定：由原告向被告购买宽光谱治疗仪控制板（包括GPRS模块及功能）10套，价款为13500元（含16％增值税）。合同生效后三周内，出卖人运送至买受人指定地点宁波市鄞州区。合同争议的解决方式：本合同项下发生的争议，由双方当事人协商解决，也可由当地工商行政管理部门调解。协商或调解不成的，按下列第（二）种方式解决：（只能选择一种）：（一）1、提交韶关市仲裁委员会仲裁；（二）依法向韶关市人民法院起诉。”合同加盖了原告、被告公章。2018年8月22日，原告通过银行转账向被告支付了13500元。至此，原告共向被告支付款项145525元。被告于2018年11月向原告交付了十套产品。2018年11月6日，原告向被告发出《催促交货联系函》，认为被告已逾期交货，要求被告在2018年11月15日前将《合同一》、《合同二》、《合同三》约定的宽光谱治疗仪控制板（含约定技术参数）运送至指定地点。当月12日，被告向原告发出《回复交货联系函》，认为原告委托开发的宽光谱治疗仪远程控制系统，控制设备已开发完成，因原告不按合同约定支付款项，合同已过期。并且GPRS是第三方的，需要每年系统维护费38000元，从2015年开始到现在的维护费用合计114000元，且此合同该司已分批交付了三批次开发样品给原告，2018年8月17日签订的合同10套产品也已交付，如需GPRS功能，原告还需支付GPRS的维护费用，被告才能在10套的样品上加上GPRS功能，并且原告需全额支付过期合同的款项。2018年11月26日，原告将被告交付的产品退回，并于12月8日向被告发出《再次催货联系函》，认为被告2018年11月交付的宽光谱控制板，不具备GPRS模块及功能，不符合双方签订的技术开发合同的要求，原告无法使用。要求被告在2018年12月20日前将上述合同约定的宽光谱治疗控制板（含约定GPRS技术参数）运送至宁波市鄞州区测试验收。2018年12月18日，被告向原告发出《再次回复交货联系函》，认为该司2018年11月份交付的10套宽光谱控制板已留有GPRS接口，如需GPRS功能，原告支付完GPRS维护费用及过期费用后，接上连接线即可使用。另查明，被告是有限责任公司，营业期限自2006年4月25日，经营范围为路由器、整流器、LED灯、交换机、集线器的生产和销售；国内贸易、货物及技术进出口。（法律、行政法规、国务院决定规定在登记前须经批准的项目除外）。本院认为，本案涉及三份合同，《合同一》、《合同二》是技术委托开发合同，《合同三》是买卖合同，故本案案由应为合同纠纷。涉案三份合同内容未违反我国法律、法规禁止性规定，合法有效。至于被告辩称《合同三》没有其法定代表人签名，为无效合同。本院对此意见不予采信。《合同三》加盖有被告公章，被告未主张该公章是伪造、变造，且从被告“皓镧公司一直要求，原告支付了剩余的开发款和服务器费用后，才可以将《深圳市工业品买卖合同》中约定的完成产品出售给原告”的答辩意见，也可以确定，被告对《合同三》的合法有效性予以认可。故本院对《合同三》的合法有效性予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”的规定，合同双方均应依约履行各自的合同义务。原告已支付了145525元给被告，但从本案现有证据看，被告未依约定履行合同义务：1、对于《合同一》的履行情况，没有证据显示被告向原告交付了《合同一》第二条约定的技术资料及设备；以及交付了符合该合同第五条约定的验收合格的研究开发成果。按照《合同一》约定，原告委托被告研究开发宽光谱治疗仪远程控制系统，技术内容为GPRS远程控制系统。但从被告2018年11月12日《回复交货联系函》的内容可知，GPRS系统是第三方的，需要交付系统维护费用。可见被告并未自行研发GPRS远程控制系统，构成违约。2、对于《合同二》的履行情况。《合同二》第六条明确约定整改时间为15个工作日内完成。《合同二》在2015年11月11日签订，即被告应在2015年12月2日前完成整改工作。但被告至今未提供证据证明原告取得了EMC检验合格报告，按该合同第六条约定，被告的整改工作仍未完成，构成违约。3、对于《合同三》的履行情况。从被告2018年11月12日《回复交货联系函》的内容可知，被告交付给原告的10套产品不具有GPRS功能，需要原告支付GPRS的维护费用，被告才能在10套产品上加上GPRS功能。而《合同三》约定购买的标的物为宽光谱治疗仪控制板（包括GPRS模块及功能），可见被告交付的产品不符合合同约定。在答辩状中，被告也自认收到原告退回的产品部分配件。故可以认定被告未完成《合同三》约定的交货义务，构成违约。综上所述，被告在履行涉案三份合同时均构成违约，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，被告应承担违约责任。鉴于被告无法提供符合合同约定的标的，且技术开发不在被告的经营范围内，原告诉请解除涉案三份合同的请求本院予以支持。被告应返还原告已支付的145525元。原告诉请被告赔偿原告损失40000元，但并未提供证据证明其实际损失，故本院判令被告支付应返还给原告款项的利息（利息从原告起诉之日即2019年1月30日起，按中国人民银行同期贷款利率计算）。至于被告答辩中要求判决原告支付《合同一》中剩余款项合计76500元、判决《合同三》不成立，因其未提出反诉，本院不作审查。被告经本院合法传唤，虽在本案开庭前一天申请延期开庭，但所提不能到庭的理由不正当。本院如期开庭，被告不到庭，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法对本案进行缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除韶关市光桦生物医药科技有限公司与深圳市皓镧智能设备有限公司签订的《技术开发（委托）合同》、《宽光谱治疗仪EMC整改协议》、《深圳市工业品买卖合同》；二、限深圳市皓镧智能设备有限公司在本判决生效之日起十日内返还韶关市光桦生物医药科技有限公司款项145525元，并从2019年1月30日起，按中国人民银行同期贷款利率计付利息至本判决确定的履行之日止；三、驳回韶关市光桦生物医药科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4010.5元，由韶关市光桦生物医药科技有限公司负担882.5元，深圳市皓镧智能设备有限公司负担3128元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  江晓华审判员  张丽珊审判员  何伟军二〇一九年八月七日书记员  唱胜男