山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0681民初3363号原告：龙口市龙矿渤海橡塑有限公司，住所：龙口市龙港开发区电厂西路，统一社会信用代码：9137068175268808XD。法定代表人：姚平经，董事长。委托诉讼代理人：范雪敏，财务部长。委托诉讼代理人：杨福宽，山东崇真律师事务所律师。被告：曲元超，男，1966年9月30日出生，汉族，居民，住龙口市。委托诉讼代理人：刘宗晓，龙口正远法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：徐宝强，龙口徐福法律服务所法律工作者。原告龙口市龙矿渤海橡塑有限公司（简称渤海橡塑）诉被告曲元超劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月7日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告渤海橡塑的委托诉讼代理人范雪敏、杨福宽，被告曲元超的委托诉讼代理人徐宝强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告渤海橡塑向本院提出诉讼请求：1、撤销龙劳人仲案字（2019）第157-2号裁决书中第一项（违法解除劳动合同赔偿金），其余二、三、四项不申请撤销；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年8月，原告公司人员向龙口市人力资源和社会保障局社保科编造工伤事件，被告以证人身份向社保科出具证言，证明我公司人员受伤是在公司工作期间受的伤，是工伤，骗取工伤保险。其行为损害了国家利益及原告单位利益，涉嫌违反刑法198条的保险诈骗罪和《社会保险法》第88条的规定，是违法犯罪行为。仲裁庭庭审中，原告向仲裁庭申请调取该案证据，有庭审笔录为证。仲裁庭未予调取，此行为系不作为。因为未调取证据，致本案事实不清，被告的违法行为未得到认可，导致本案裁决错误。被告在工作时间内，用公司材料、公司的设备为自己制作工件、干私活，工件制成后把该工件装在编织袋内带出车间，此有厂房内视频为证。被告在干私活时有同公司职工张立罡在场，并且有其亲手书写的证言及其宣读证言的视频为证。以上证言和录像足以证明被告在公司内干私活的事实存在。三、裁决书认定被告在解除合同前12个月平均工资为5424元。仲裁庭开庭时，被告未向仲裁庭出示解除合同前12个月工资的任何证据，原告向仲裁庭递交的公司全员工资表仲裁庭却以无被告签字而否认。发放工资是银行转账的，只要去银行打出银行流水平均工资就明白了。仲裁庭对被告没有证据证明的予以认可，却对原告有证据证明的予以否认，实在是有违证据规则。被告作为入厂八年的老职工对自己帮助他人进行工伤诈骗是违法犯罪是明知的，在公司的厂房干私活是不允许的，裁决书以原告的规章制度未经民主评议和公示，而裁决原告支付相关费用是没有根据的，应撤销。被告曲元超辩称，1、原告的第1项理由不是事实，被告不予认可。2、被告并没有干私活，不予认可。3、被告在解除合同前12个月工资总额是65087.07元，12个月平均工资是5424元，从税务工资表中可以查实，且原告在仲裁时对税务工资认可。请求法院判决驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：曲元超于2012年1月1日到渤海橡塑从事维修工作，双方签订劳动合同，工资通过银行卡发放，工资由绩效工资和值班费组成，渤海橡塑为曲元超缴纳社会保险。渤海橡塑于2019年1月2日作出《关于龙口市龙矿渤海橡塑有限公司依法解除曲元超、曲伟涛劳动关系的决定》，于2019年1月3日报工会，于2019年1月22日向曲元超送达该决定和《解除/终止劳动合同证明书》。其中《解除/终止劳动合同证明书》载明解除劳动合同的原因为“因严重违反用人单位规章制度”。渤海橡塑向本院陈述解除劳动合同的理由有二：1、曲元超在关于姚平经（渤海橡塑法定代表人）的工伤认定案件中作伪证；2、曲元超在工作期间利用公司材料、电力等干私活。曲元超对渤海橡塑的理由均不认可。本院根据渤海橡塑申请到龙口市人力资源和社会保障局调取了姚平经工伤案件的相关材料。材料主要内容显示，2017年7月28日17时40分左右，姚平经因陪客户去海边钓鱼意外受伤。后渤海橡塑以姚平经查看车间工作时受伤为由，向烟台市人力资源和社会保障局申报工伤，曲元超作为证人对姚平经系因工受伤进行了陈述。后烟台市人力资源和社会保障局作出烟人社工伤案字（2017）09-0609号工伤认定决定书。2018年4月2日，渤海橡塑向烟台市人力资源和社会保障局出具《事故情况说明》，更改了之前做出的关于工伤事实陈述。2018年4月2日，烟台市人力资源和社会保障局经调查后作出决定，撤销前述工伤认定决定书，并终止该案工伤认定。曲元超主张其离职前12个月平均工资为5424元/月，并提供个人所得税申报表、税收完税证明证实其主张。渤海橡塑提供2018年1-12月曲元超工资表，证实其工资情况。经庭审核对，曲元超2018年1-12月工资分别为：5763.2元、5224.48元、5021.12元、5475.06元、5226元、5652.36元、5700元、4946.25元、5220.6元、3286元、3197.8元、2728.8元。2018年3月1日，曲元超以渤海橡塑为被申请人提起劳动仲裁，请求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金81360元；2、支付2019年1月份工资5424元；3、支付2012年至2018年带薪年休假工资8629元；4、支付2012年至2018年防暑降温费5600元；5、办理劳动保险及档案转移手续。龙口市劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2019）第157-2号裁决书，裁决：1、支付违法解除劳动合同赔偿金81360元；2、支付带薪年休假工资2493.79元；3、支付夏季防暑降温费260元；4、办理档案和社会保险关系转移手续。渤海橡塑对该裁决第一项条款不服向本院提起本案诉讼。上述事实有当事人陈述、《关于同意公司依法解除曲元超、曲伟涛劳动关系的决定》、考勤表、税收完税证明、工资表等证据在卷佐证。本院认为，龙劳人仲案字（2019）第157-2号裁决书作出后，曲元超未就该裁决提起诉讼应视为认可，渤海橡塑就该裁决第一项条款提起本案诉讼，其他条款应视为认可。故本院仅就该裁决第一项条款（违法解除劳动合同赔偿金问题）予以审理，其他裁决条款本院予以认定。一、针对渤海橡塑是否属于违法解除劳动合同问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案中，1、曲元超虽然在姚平经工伤认定案件中进行过不实陈述，欲帮助姚平经认定工伤，但该工伤案件最初的申请人即为渤海橡塑，渤海橡塑也同样出具过与事实不符的证明，而且姚平经系渤海橡塑法定代表人，曲元超作为职工作证是否源自单位或领导的压力无法确定。渤海橡塑无证据显示曲元超的作证行为违反了单位的规章制度，且能够达到据以解除劳动合同的条件。另外，姚平经工伤认定已被撤销，未给用人单位造成重大损害，且曲元超在本案审理时亦未被追究刑事责任。因此，渤海橡塑以曲元超作伪证为由解除双方劳动合同，理由不足。2、渤海橡塑所提供视频资料无法判断曲元超利用单位材料干私活，相关证人亦未出庭作证，渤海橡塑以该宗证据作为解除双方劳动合同的依据，理由不足。结合以上两点，应认定渤海橡塑解除与曲元超劳动合同违法。二、针对违法解除劳动合同赔偿金的计算问题。曲元超于庭审后提交的银行交易明细与渤海橡塑提交的工资表数额吻合。故本院根据渤海橡塑提供工资表确定曲元超离职前12个月平均工资，计4787元/月。渤海橡塑违法解除与曲元超的劳动合同，应当按照经济补偿金标准的二倍支付赔偿金。根据曲元超的工作年限、离职前12个月平均工资，违法解除劳动合同赔偿金计算为71805元（4787元/月×7.5月×2倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条并参照现行劳动行政法规之规定，判决如下：一、原告龙口市龙矿渤海橡塑有限公司支付被告曲元超违法解除劳动合同赔偿金71805元、带薪年休假工资2493.79元、防暑降温费260元，于判决生效后十日内付清。二、原告龙口市龙矿渤海橡塑有限公司为被告曲元超办理档案和社会保险转移手续，于判决生效后十五日内履行。三、驳回原告龙口市龙矿渤海橡塑有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告龙口市龙矿渤海橡塑有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  孟庆成人民陪审员  王金玲人民陪审员  崔淑萍二〇一九年八月二十九日书 记 员  朱春苗