江苏省丹阳市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1181民初5521号原告：丹阳市三木果业有限公司，住所地丹阳市云阳镇丹金公路西侧横塘新光村，统一社会信用代码913211815726167916。法定代表人：张玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪晓俊，丹阳市运河法律服务所法律工作者。被告：丹阳市开发区沸点热水配送部，地址丹阳市开发区永安村东（丹阳市达基新型建材有限公司内）。经营者：谭留芳，男，汉族，1963年7月26日生，住丹阳市。原告丹阳市三木果业有限公司（以下简称三木公司）与被告丹阳市开发区沸点热水配送部（以下简称配送部）买卖合同纠纷一案，本院于2018年6月26日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，依法裁定转为普通程序，于2019年7月11日公开开庭进行了审理。原告丹阳市三木果业有限公司的委托诉讼代理人汪晓俊、被告丹阳市开发区沸点热水配送部的经营者谭留芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丹阳市三木果业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付违约金163388.11元（该金额是由30万违约金减去2015丹商初字第1440号民事判决书中判决由本案原告返还本案被告保证金133638.89元及诉讼费2973元所组成，上述两笔费用本案原告已交至丹阳市人民法院账户）；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年12月15日，原、被告签订合同一份，约定被告向原告购买85度以上热水8万吨，单价为全年13.5元/吨。合同履行中，被告自2015年2月17日至4月23日中有52天未取满300吨/天，合计少取水6146.24吨，违反合同约定，应承担违约金30万元。（2015）丹商初字第1440号民事判决书中判决由本案原告返还本案被告保证金133638.89元及诉讼费2973元，故被告还应给付原告163388.11元。被告丹阳市开发区沸点热水配送部辩称，一、判断双方是否违约应基于双方的合同约定。合同第二条约定配送部购水冬季不少于300吨，夏季不少于50吨，如有不足从配送部的预付款和保证金中扣除，说明所谓的保证只是不差水费，没有对其他的事项进行保证；二、配送部已按照合同约定完全履行了合同中的相关义务，仍有133638.89元款项在原告处，且所剩款项远远大于合同约定的低于2万元补足27万元的义务。三、双方发生只有40余万元的往来，即使违约，30万的违约金明显过高不符合法律规定。综上情况，配送部不存在违约，请求驳回原告诉讼请求。本院经审理查明：2014年12月15日，原、被告签订合同一份，约定被告向原告购买85度以上热水8万吨，单价为全年13.5元/吨；被告购水冬季每日300吨以上，夏季每天50吨以上，如每日所取热水达不到所签数量，冬季按照300吨计算，夏季按照50吨计算，从被告的预付款和保证金中扣除；违约责任约定：无论哪方违约，造成另外一方损失的，应承担违约金30万元；付款方式约定：1、被告一次性付给原告两万吨水款，计27万元；在拉水账单剩下2万元时，及时补足27万元水款；2、被告向原告交纳保证金15万元，结清2015年元月份前所拉总水量货款35万元；3、合同最终解释权，归原告与江苏华晟生物发电有限公司(以下简称华晟电厂)签订的协议为准。合同签订当日，原告还与华晟电厂签订合同一份，约定由原告向华晟电厂购买85度以上热水，其他合同条款与案涉合同内容大体相同。原告所购买的热水实际供应给被告。合同签订前，被告向原告先行支付了保证金10万元。合同签订当日，被告又支付了保证金5万元。此后被告于2015年2月10日、2月12日共向原告付款27万元，原告于2015年2月17日开始按合同约定供水。截止同年4月23日，被告共向原告取水（实际从华晟电厂取水）15361.99吨，计价款207386.87元。期间，被告未按照每日300吨取水的天数为52天，共计少取水6146.24吨，计价款82974.24元。2015年4月23日，江苏华晟生物发电有限公司向原告发出停水通知，言明：双方签订的合同约定的冬季为每年10月至次年的5月，由于被告在合同履行期间的冬季未能按照每日拖水300吨的约定履行合同，且在预付款低于2万元时未能按照合同约定补足27万元，故正式通知停止供水。同日，被告向原告支付水款54000元，原告后于2015年5月3日退还给被告5万元，此后双方也未再发生业务往来。2015年11月3日，配送部以三木公司违约停水为由向本院提起诉讼，请求解除双方签订的合同；由三木公司向配送部退还预付款152043.24元、保证金15万元，承担违约金30万元。三木公司认为配送部违约，在诉讼中提出反诉，后又撤回反诉。此案经本院审理，于2016年10月13日作出（2015）丹商初字第1440号民事判决书，判决：一、解除原告丹阳市开发区沸点热水配送部与被告丹阳市三木果业有限公司于2014年12月15日签订的热水买卖合同；二、被告丹阳市三木果业有限公司于本判决生效后十日内返还原告丹阳市开发区沸点热水配送部保证金133638.89元；三、驳回原告配送部的其他诉讼请求。现该判决已生效。以上事实，有原告提供的合同2份、（2015）丹商初字第1440号民事判决书及双方当事人的陈述所证实。本院认为：双方的争议焦点在于被告是否违约。双方所签订的供水合同合法有效，已由生效判决所确认。因华晟电厂于2015年4月23日停止供水，致双方无法继续履行案涉合同。但根据合同相对性原则，第三方的行为及行为理由并非判断合同相对方是否违约的依据，而应以双方的合同和履行事实为依据。原告主张被告在合同履行中，自2015年2月17日至4月23日中有52天未取满300吨/天，合计少取水6146.24吨；在预付款不足2万元时也未及时补足27万元，违反合同约定。对此本院认为，合同中虽约定了被告最低取水数量，但也规定如每日所取热水达不到所签数量，冬季按照300吨计算，夏季按照50吨计算，从被告的预付款和保证金中扣除。该条款的性质对于被告而言，实际是结算方式的约定。在此条款的约束下，被告取水的多少并不体现被告的合同义务，因为被告取水多少并不影响原告按此条款规定的保底数量结算。且被告先付款后取水，还交纳了保证金。在预付款及保证金的额度内，被告对原告只享有取水的权利，而非义务。事实上在实际履行中，被告少取水也未影响原告的保底利益。原告以此为由主张被告违约，显然依据不足。至于被告在预付款不足2万元时未及时补足27万元的问题，首先，合同约定的“及时补足”并不是个确定的付款期限，通常而言会有一个催告和协商的过程；其次，从双方的履行情况看(未满300吨/天的按300吨/天计价)，被告预付款不足2万元的时间为2015年4月15日，被告于2015年4月23日向原告支付54000元，间隔时间不长，可视为及时。且被告还有保证金15万元在原告处，虽然未一次补足27万元预付款，但不影响合同的继续履行，短期内继续履行合同也不会损害原告利益。因此，被告的上述未补足预付款的行为仅是履行中的瑕疵，不构成根本违约。华晟电厂以本案原告违约为由停止供水，因被告与该公司并无合同关系，原告并不能以此认为被告违约。综上，原告主张被告违约，缺乏依据，本院不予支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告丹阳市三木果业有限公司的诉讼请求。案件受理费3568元、保全费1188元，由原告丹阳市三木果业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  刘绛昱人民陪审员  蒋国锦人民陪审员  潘荣华二〇一九年八月十三日书 记 员  刘东海附法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。