山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0202民初3654号 原告：吴上，男，1986年7月5日出生，汉族，住青岛市市北区。 原告：徐银静，女，1982年4月26日出生，汉族，住青岛市市北区。 原告：滕书成，男，1981年3月1日出生，汉族，住青岛市市北区 原告：赵佳乐，女，1984年9月27日出生，汉族，住青岛市市南区。 上述四原告委托诉讼代理人：徐腾龙，山东诚功（崂山）律师事务所律师。 被告：张国民，男，1976年11月14日出生，威海市环翠区光明路123号404号，现住青岛市市北区。 委托诉讼代理人：宋鹏飞，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 原告吴上、徐银静、滕书成、赵佳乐与被告张国民合同纠纷一案,本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。四原告委托诉讼代理人徐滕龙、被告委托诉讼代理人宋鹏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴上等四原告向本院提出诉讼请求：1.判令张国民向每位原告支付违约金2万元；2.判令张国民赔偿滕书成损失107150元、赔偿吴上损失178550元，赔偿徐银静损失107150元，赔偿赵佳乐损失107150元；3.本案诉讼费用由张国民承担。事实和理由：2014年12月，吴上等四原告与张国民签订合同协议，协议约定五人出资合伙经营一家音乐厅，该协议对各方的权利义务、违约责任等都作出了约定。2017年，张国民未经原告四人同意，擅自将音乐厅低价转让给案外人。张国民的上述行为违反了合伙协议约定，给原告造成了较大经济损失。 张国民辩称，原告的主张没有事实依据。涉案音乐厅从2014年开始营业，除了房租装修并无其他高价值的资产，由于地处负一层，房屋返潮漏水，壁纸脱落，致使装修严重损坏，加之该音乐厅拖欠爱尊客房租一年未交，爱尊客已下达解除合同通知书并要求腾房，时间紧迫使市场交易价值下跌，若不及时转让会导致所有投资不能收回，张国民的转让行为是为了减少损失而不得已为之。此外，由于违约金与损害赔偿金均以补偿为基本功能，根据合同法第114条规定二者不能同时适用，只能择一主张。 当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 青岛市市南区龙之缘音乐厅注册于2005年6月29日，领有个体工商户营业执照，经营执照显示经营者为李彬，经营场所为青岛市市南区。 2014年11月13日，吴上作为受让方授权协议签字人与崔晓东（甲方）签订转让协议，该协议的受让方（乙方）处载明为张国民、滕书成、徐妍，协议约定甲方将青岛市市南区龙之缘音乐厅（位于青岛市市南区爱尊客酒店负一层）的经营管理收益权和资产转让给乙方，由乙方经营管理和获取收益。转让后音乐厅使用原名称继续经营。本协议签订后由乙方继续按照原房屋租赁合同的约定，继续承租使用该房屋并继承承租人的权利义务，原租赁合同到期后，乙方有权转租和转让该音乐厅。乙方向甲方支付转让费10万元。吴上在乙方处签字。 2014年12月24日，吴上、滕书成、赵佳乐、徐银静、张国民签订《龙之缘经营合伙协议》，约定合伙企业名称为青岛市市南区龙之缘音乐厅，合伙期限为长期。合伙人为上述五人，其中吴上出资50万元，占合伙份额25%；滕书成出资30万元，占15%；赵佳乐出资30万元，占15%；徐银静出资30万元，占15%；张国民出资60万元，占30%，计划总出资200万元。企业利润分配由合伙人按照实缴出资比例分配，企业亏损由合伙人按照实缴出资比例分担。合伙企业的经营事项，经合伙人会议讨论和做出决议决定，合伙人对合伙企业有关事项做出决议，实行一人一票，经过半数在决议书签字的办法表决和通过。合伙人处分合伙企业不动产的应经全体合伙人一致同意。合伙人违反合伙协议的，造成企业或者其他合伙人经济损失的，除赔偿损失外，还应向其他合伙人每人支付违约金2万元。协议另对入伙、退伙、企业解散及清算等事项做出约定。 该协议签订前的2014年11月11日至11月12日，各合伙人向吴上账户打入出资款共计12.5万元，之后吴上向崔晓东支付了10万元的转让费。 2014年12月31日，吴上代表青岛市市南区龙之缘音乐厅（乙方）与青岛爱尊客酒店投资管理有限公司（下简称爱尊客酒店，甲方）签订房租租赁合同，租赁爱尊客酒店在地下部分房间用于夜总会使用，约定租期为三年，年租金29.5万元，每年1月9日前一次性向爱尊客酒店支付，乙方及时缴纳应交费用，逾期不交，每天按拖欠金额百分之一缴纳违约金，拖欠十日，可视为乙方单方提前中止本合同，按六个月的租金额作为违约金赔付给对方，合同解除。 2017年8月11日，爱尊客酒店向青岛市市南区龙之缘音乐厅发出解除合同通知书，称因青岛市市南区龙之缘音乐厅未于2017年1月9日支付第三年租金，其已要求该音乐厅与2017年7月20日前支付所欠房租及水电费用，但青岛市市南区龙之缘音乐厅仍未支付，故通知解除双方于2014年12月31日签订的房屋租赁合同，要求青岛市市南区龙之缘音乐厅收到通知7日内搬离房屋并将房屋恢复原状，一次性支付拖欠房租，逾期将自行处分租赁房屋并采取法律手段。该通知由张国民接收。 2017年10月23日，张国民与丁惟强签订转让协议，约定张国民将青岛市市南区龙之缘音乐厅的经营管理收益权和资产全部转让给丁惟强，丁惟强可以在转让后使用该音乐厅名字继续经营。丁惟强应向张国民支付转让费32.5万元，其中含押金3万元，房屋至2017年12月30日前的房屋租金、水电、物业等费用，已包含在转让费中，丁惟强不需重复支付，转让费支付方式为：丁惟强于2017年10月22日支付5万元（张国民已收到），张国民交房时支付18万元，剩余9.5万元，于2018年2月28日支付。 庭审中，四原告提交了装饰装修合同、购销合同、租房合同、广告合同、吴上的银行交易明细，以证明原被告为龙之源音乐厅投入经营，对音乐厅进行装饰装修、购置音响、电视、安装中央空调、租赁房屋等，花费了190余万元。张国民对上述证据真实性不予认可，认为即使上述合同真实，也只能证明有装修和购买意向，但不能确定实际是否装修购买并支付了相应的价款，银行交易明细中无法显示是音乐厅装修等事项的支出，而且上述证据是合同签订当时的购买价非后期转让的市场价值，原告依据上述合同来证明自己的损失是错误的。 庭审中，四原告申请对2017年10月23日张国民转让之日青岛市市南区龙之缘音乐厅装修及经营物品的价值进行鉴定。后因四原告未交纳鉴定费，鉴定被退案。 四原告还提交了徐银静与被告张国民的微信聊天记录和通话录音，以证明张国民将龙之缘音乐厅店面转让却未通知原告，只声称店面被爱尊客收回。直至2017年12月22日，张国民与徐银静见面，才告知店面转让的过程及转让的数额，故张国民未经原告同意，违反合伙协议约定，单方将店面低价转让给案外人，应当承担违约责任。被告对证据真实性不予认可，认为无法确认聊天和谈话双方身份信息。法庭要求张国民代理人庭后和张国民核实聊天和通话记录的真实性，张国民逾期未提交核实意见。本院认为张国民虽然否认聊天和通话记录的真实性，但未提交证据予以反驳，本院对上述微信聊天和谈话记录予以采纳。 四原告还提交了张国民与案外人签订的合作协议，以证明2016年12月23日，张国民未经原告同意与案外人合作违反了合伙协议的约定，应承担违约责任。张国民认为在2016年因音乐厅经营不善，四原告共同委托张国民经营音乐厅，经营期限为1年，该合作协议系张国民履行正常的经营行为，并未违反合伙协议的约定。本院认为，从徐银静和张国民于2017年12月15日的聊天记录“张总，你经营这么久店到底是转让还是清算一直没结果，我们几个商量一下”可以看出前期原告是同意张国民经营音乐厅的，因此，不能认定张国民签订的该合作协议违反合伙协议。 本院认为，本案争议焦点是张国民转让音乐厅的行为是否给吴上等四原告造成损失，是否应予赔偿并承担违约责任。本案中，应由吴上等四原告提供证据证明其损失。虽然吴上等人提交了装修合同、购销合同以及银行明细等证据，但银行交易明细中原告主张的支付款项不能和合同的主体相对应，故不能证明装修和购买设备等的实际支出费用，且装修和设备随着使用年限产生折旧，不能用装修及新购买时的价值证明损失。原告不能提供证据证明音乐厅在转让时的装修及设备价值以及音乐厅当时的价值，即不能提供证据证明转让价值过低给其造成损失。根据合伙协议第三十条“合伙人违反合伙协议的，造成企业或者其他合伙人经济损失的，除赔偿损失外，还应向其他合伙人每人支付违约金2万元”的约定，在造成损失的情况下，违约者才承担赔偿损失并支付违约金。故在原告无证据证明张国民的行为给其造成损失的情况下，其要求张国民赔偿损失及支付违约金的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告吴上、徐银静、滕书成、赵佳乐的诉讼请求。 案件受理费9000元，由四原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  谢 梅 人民陪审员  孙欢英 人民陪审员  余 珍 二〇一九年八月十二日 书 记 员  徐 莉