四川省乐山市沙湾区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1111民初851号 原告：四川凌众建设工程有限公司乐山分公司，统一社会信用代码：91511100590466846E，住所地：乐山市市中区苏稽镇双红村5组56号。 负责人：柯鸿，经理。 委托诉讼代理人：代长青，四川三江汇（金口河）律师事务所律师。 被告：乐山巨钢新材料有限公司，统一社会信用代码：91511111MA676GM6XC，住所地：四川省乐山市沙湾区石马路2号。 法定代表人：吴洪繁。 委托诉讼代理人：杜姗姗，四川众能律师事务所律师。 原告四川凌众建设工程有限公司乐山分公司（以下简称凌众公司）与被告乐山巨钢新材料有限公司（以下简称巨钢公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月15日立案后，依法适用简易程序进行了审理，在审理中，发现有不宜继续适用简易程序的情形，裁定转为普通程序公开开庭进行了审理。原告凌众公司的负责人柯鸿及委托诉讼代理人代长青、被告巨钢公司的委托诉讼代理人杜姗姗到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告凌众公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告工程款300,000.00元；2、支付违约金225,000.00元，两项合计525,000.00元。事实和理由：原、被告于2018年5月15日签订《油气建设安装工程施工合同》。合同约定：本工程总包干价450,000.00元；合同签订后三个工作日内，被告向原告预付工程款300,000.00元。合同第七条还约定：未按合同约定支付工程款，每逾期一日则向原告支付合同价款0.5%的违约金。合同签订后，原告严格按照合同的约定履行合同义务，该工程已基本施工完毕，然而，被告却未按约定支付工程款，以致成诉。第二次庭审中，原告变更诉讼请求为：1、判令被告支付工程款396,138.73元；2、支付违约金337,500.00元。第三次庭审中，原告变更诉讼请求为：1、请求判令被告支付工程款318,740.61元；2、由被告支付违约金，违约金以318,740.61元为基数，从2018年5月18日起按每日千分之五计算150天；3、鉴定费15,000.00元由被告承担；4、案件受理费9,050.00元、保全费3,270.00元由被承担。 被告巨钢公司辩称：1、因产业政策变化，被告的项目不符合相关规定，无法正常生产经营，依照合同的约定，要求解除2018年5月15日签订的施工合同；2、原告所称的工程已经基本履行完毕不属实，以现有完成的工程量来支付工程款。3、原告主张的违约金过高，达到了182.5%，请求法院依法调整，按6%计算。4、对川衡鉴字［2019］001号《工程造价鉴定报告书》（以下简称鉴定报告）鉴定结论中无争议部分201,589.33元认可，对鉴定报告有争议的部分即食堂、锅炉房和铸造车间供气工程材料费82,851.28元、设计费和监理费34,300.00元不认可，认为食堂、锅炉房和铸造车间供气工程材料并没有移交给被告，被告到现在都没有看到这部分材料，原告是否真实购买了材料被告不知道，原告是和何国锋进行的交接，不是和公司进行的交接，何国锋对于这部分进行确认的时候（2018年12月份）正在与被告发生劳动争议纠纷，有存在利益冲突，被告公司不予认可何国锋对材料所做的确认。原告没有任何的关于这部分材料的进出库单，原告没有提供支付购买这些材料的转账记录，原告之前提供的发票是一个总的发票，无法区分哪些是用于这个工程这部分材料的发票；对鉴定报告有争议部分中设计费和监理费34,300.00元不予认可，原告只提交了设计报告，并未提交其他能证明支付了这部分费用的发票，不能证实设计费和监理费实际产生。对原告后提交的《监理合同》和《设计合同》不予认可，两份合同约定价款明显高于国家的标准。对于鉴定费，原告在鉴定之前把诉讼请求变更为39万多，鉴定出来没有争议的只有20万，被告认为鉴定费不应该由被告承担，请法院依法判决。 本院经审理认定事实如下：2018年4月20日被告向原告出具《委托书》，委托原告总承包被告公司天然气管道改造施工工程（包含：管道施工、管道设计、管道监理）。随后，原告委托设计公司进行了设计。2018年5月15日被告（甲方）与原告（乙方）签订《油气建设安装工程施工合同》。合同第三条第一款约定：本工程总包干价450,000.00元；第二款约定：合同签订后三个工作日内，被告向原告预付工程款300,000.00元。工程完工并通过天然气公司验收合格后被告应当在7个工作日内付清余款150,000.00元。合同第七条还约定：未按合同约定支付工程款，每逾期一日则被告向原告支付合同价款0.5%的违约金。第八条第四款约定合同解除因素：（1）甲乙双方协商一致；（2）因不可抗力致合同无法履行；（3）因一方违约（包括因甲方原因造成工程停建或缓建）致使合同无履行。合同签订后，原告按照合同的约定，进场进行了施工并购买了部分材料。之后，因被告项目停止，原告完成了部分工程后停工。本案审理中，被告提出公司整个项目已实际停止，双方应该解除合同。2019年1月9日，原告提出因被告主张解除合同，原告变更诉讼请求。原告申请对工程量价进行鉴定，经双方选定鉴定机构四川川衡工程造价咨询有限公司鉴定，鉴定结论载明：（一）无争议部分：乐山巨钢新材料有限公司供气工程已经实施部分工程造价为201,589.33元（大写：贰拾万壹仟伍佰捌拾玖元叁角叁分）；（二）有争议部分：1、食堂、锅炉房和铸钢车间供气工程，该部分的已购买材料，工程造价为82,851.28元（捌万贰仟捌佰伍拾壹元贰角捌分）；2、设计费、监理费合计34,300.00元。争议部分，原被告双方进一步举证，由法院判决。 上述事实有当事人提交的营业执照及资质材料、《工程造价鉴定报告书》、鉴定费用转账银行记录、委托书、油气安装施工合同、工程施工设计二本、供气工程预算总价表二套、监理合同、设计合同、工程量确认单、现场照片、银行活期明细表一份、发票、询问笔录等书证，当事人的陈述等相关证据予以证明。 本院认为，依法成立的合同对当事人具有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告双方签订的《油气建设安装工程施工合同》系双方真实意思表示，不违反国家法律的规定，依法成立并生效，双方均应按约履行义务，即原告按约施工，被告按约支付工程价款。因被告未按约支付工程价款及项目停止，油气建设安装工程无继续实施必要的原因，导致双方解除合同，被告构成违约，其应当支付已施工工程价款及赔偿因违约而给对方造成的损失。经鉴定，已经实施部分工程造价为201,589.33元，被告应当支付。对《鉴定报告》中有争议部分食堂、锅炉房和铸钢车间供气工程，原告主张已购买该部分材料，价款为82,851.28元，并提出已由被告的工作人员查看过，提供了部分材料发票、合同、预算表等证据，被告辩称没有实际看到该部分材料，无法确定原告已真实购买。原告提供的证据符合证据的“三性”，本院予以采信，原告要履行合同进行施工作业，势必要购买原材料，被告应当支付该部分工程（材料）价款。被告支付价款后，原告应当将该材料交给被告，由被告处置。对于设计费和监理费34,300.00元，是由鉴定机构依据相关标准作出，且也属于建设工程合理费用，被告应当支付。对于违约金，原告主张以318,740.61元为基数，从2018年5月18日起按每日5‰计算150天，被告提出违约金过高，请求法院调整。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”的规定，当事人主张约定的违约金过高，请求人民法院调整时，人民法院可以根据案件的具体情况予以调整，本案中，原告主张的违约金达到了年利率182.5%，明显过高，本院结合合同的履行情况、当事人的过错及原告的损失及预期利益等因素，酌情确定被告支付的违约金为39,296.79元（318,740.61元×30%÷365×150天）。 综上，原告的诉讼请求部分符合法律规定，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十六条之规定，判决如下： 一、被告乐山巨钢新材料有限公司在本判决生效后十日内支付原告四川凌众建设工程有限公司乐山分公司工程款318,740.61元； 二、被告乐山巨钢新材料有限公司在本判决生效后十日内支付原告四川凌众建设工程有限公司乐山分公司违约金39,296.79元； 三、驳回原告四川凌众建设工程有限公司乐山分公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9,050.00元，由被告乐山巨钢新材料有限公司承担；保全费3,270.00元，由被告乐山巨钢新材料有限公司承担；鉴定费15,000.00元，由原告四川凌众建设工程有限公司乐山分公司承担4,669.77元，由被告巨钢公司承担10,330.23元（由被告乐山巨钢新材料有限公司直接支付给原告四川凌众建设工程有限公司乐山分公司）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  张 煜 人民陪审员  张怀均 人民陪审员  王全珍 二〇一九年八月二十七日 法官 助理  周海英 书 记 员  孔雪欢 张雨诗 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附：本案适用法律 《中华人民共和国合同法》 第六十条严格履行与诚实信用 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。 因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十六条人民法院应当组织当事人对鉴定意见进行质证。鉴定人将当事人有争议且未经质证的材料作为鉴定依据的，人民法院应当组织当事人就该部分材料进行质证。经质证认为不能作为鉴定依据的，根据该材料作出的鉴定意见不得作为认定案件事实的依据。