大连市金州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0213民初3274号 原告：大连华誉船舶起重运输机械有限公司，住所地:辽宁省大连普湾新区三十里堡临港工业区，统一社会信用代码：912102465760915235。 法定代表人：庞厚军，系该公司董事长。 被告：汪国文，男，1982年3月27日出生，满族，住大连市金州区。 第三人：大连海富人力资源服务有限公司，住所地：大连市中山区杏林街中山九号东塔1405室。 法定代表人：陈京远，系总经理。 委托诉讼代理人：吴金锋，男，1964年5月25日出生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区，系该公司员工。 原告大连华誉船舶起重运输机械有限公司诉被告汪国文、第三人大连海富人力资源服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人庞厚军、被告汪国文、第三人的委托诉讼代理人吴金锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原仲裁裁决存在事实认定和法律适用的错误，具体如下：1、原告与第三人之间有总合同，原告与被告之间是劳动合同关系，但是是由第三人代为管理的。前期原告是通过第三人给员工发放工资的，后期因为资金紧张，逐渐转到由原告自己向被告发放工资。2、关于降薪，仲裁委认为系因原告未能举证被告造成的损失而进行的处罚，事实上，是因为被告多次在工作中出现问题导致原告损失，其远远达不到其岗位要求，经过调整仍不能胜任，原告本可根据相关法律规定解除与被告间的用工关系，但原告考虑被告工作期间态度尚可，再给其一次机会，故而调整岗位并降低其薪资，以期被告更加积极的面对工作。因此，这并非单纯的降薪，只是将解除合同的步骤省略，重新订立合同的过程。3、关于工具款，系被告领用，并且该工具未经交接，在其交接单上并未交接硬度计。4、关于2017年7月旷工的1,000元罚款，罚款的规定原告已提供证据证明，该文件早已在原告处公示，被告未提出异议。更何况，被告2017年7、8月份仅出勤十余天，对公司制度熟视无睹，这不是偶然的旷工，而是故意缺勤，其性质远比旷工恶劣，原告仅对其罚款1,000元，完全符合法律规定及公司制度。5、关于2017年6月的出勤，被告主张其满勤，但事实上公司5、6月份停工，公司的打卡设备没有启动，所以无法提供出勤记录。对于不存在的事实，原告当然不能提供证据，反而是被告仅依据口述便能得到满勤的裁量，实在不能令人信服。6、关于2017年7月的保险，原告认为，被告仅在当月出勤5.5天，其他时间没有请假也无告知，性质非常恶劣，其社保应由其自行承担。综上，请求判令:1、原告支付被告的劳动报酬为12,292元；2、被告返还公司设备硬度计，价值2450元；3、责令被告到公司财务办理差旅费的销账手续。 被告辩称，我是原告的员工，离职前没有和第三人接触过。原告让我去第三人处确认离职，第三人与我签订劳务派遣合同。我没有同意降薪。离职前硬度计已经交接了。差旅费已经办理核销了，原告已经将差旅费给我了，如果没有办理核销，原告也不会把差旅费给我。不同意原告的诉讼请求，对仲裁裁决无异议。 第三人对原、被告间的讼争没有意见。 经审理查明，被告系原告的员工，2012年4月1日至2017年8月28日期间在原告处工作，入职时岗位为技术工程师，后调到质检部工作，双方未签订书面的劳动合同，工资为5,000元/月，发放方式为现金发放，考勤方式是打卡。2017年8月28日，被告从原告处辞职，并与原告进行了工作交接，《离职通知》中明确载明“工具已交”字样。 另查，1、原告的经营范围为船舶起重运输设备、桥式、门式起重机设计、制造、现场维修及销售；钢结构制造、安装等。2、原、被告双方均认可原告拖欠被告工资的月份为2015年10月，2016年9月、10月、12月，2017年3月-8月。3、被告在工作期间向原告借款9,000元，同意在工资中扣除。 再查，被告因与原告之间的劳动争议已向大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决原告向被告支付拖欠的2015年10月至2017年8月期间的劳动报酬37,642元（5,000元/月×7.5月+142元），仲裁机关于2018年1月16日作出大金劳人仲裁字【2018】0129号仲裁裁决书，裁决原告一次性向被告支付2015年10月至2017年8月期间拖欠的劳动报酬26,562.86元。被告对仲裁裁决书认定的事实及裁决内容无异议。 本院所确认的上述事实，有原告提供的仲裁裁决书等证据，被告提供的辞职单以及双方当事人的庭审笔录在案为凭，这些材料已经当庭质证和本院的审查，可以采信。 本院认为，本案中，原、被告双方争议焦点有二点：一是双方是劳务派遣关系还是劳动关系；二是拖欠的劳动报酬如何计算。一、双方是劳务派遣关系还是劳动关系。被告认为自己是原告的员工，本次庭审中原告承认与被告存在劳动合同关系，原告与第三人之间系委托管理关系，第三人对此未置可否。被告在原告处工作长达5年之久，从事技术工程师工作，而原告的经营范围为船舶起重运输设备、桥式、门式起重机设计、制造、现场维修及销售；钢结构制造、安装等，可见被告在原告处从事的工作性质并不符合劳务派遣的临时性、辅助性、替代性的工作特点。另，被告的劳动报酬是由原告委托第三人代为发放或者由原告直接发放，亦不符合劳务派遣的用工形式特点，故本院认定原、被告双方应为劳动关系。 二、原告拖欠被告的劳动报酬如何计算。原、被告双方对拖欠工资的月份及工资中需扣除被告借款9,000元的事实均无异议。双方有争议的事实是拖欠工资的总额。原告主张拖欠金额为依据每月基本工资标准及考勤计算后，扣除保险、餐费、个税三项费用后，再扣除借款、工具款、旷工罚款的余额，并提供《岗位管理制度奖惩细则》、购买工具发票、处罚决定为证；被告主张拖欠金额为每月工资标准总额扣除借款后余额。1、关于工资标准。首先，原告并未举证证明因被告工作失误给原告造成的损失及金额；其次，原告未经与被告协商一致、单方面变更工作岗位及降低劳动报酬，属于对双方劳动合同内容的变更，现被告不予认可，故原告的降薪行为无效，被告的工资仍应按照5,000元/月计。2、关于扣除工具款。原告仅提供购买工具的发票及证人书面证言，并不能证明被告领取了硬度计以及未归还的事实，而被告提交的《离职通知》中明确载明“工具已交”字样，原告亦认可该《离职通知》并在其上加盖印章，故原告应承担举证不能的不利后果，本院对原告的此项主张不予支持。3、关于旷工罚款。原告提供的证据不足以证明被告旷工的事实，原告依据《岗位管理制度奖惩细则》对被告作出罚款1,000元的处理，但《岗位管理制度奖惩细则》中并未有关于旷工罚款的规定，原告亦未举证证明该管理制度是经民主程序制定、公示或告知被告等，故该管理制度不能作为审理本案的依据，原告亦承认对被告的该项罚款是原告的失误。因此，原告对被告的旷工罚款无合法依据，本院对原告的主张不予支持。4、出勤情况。原告主张2017年5、6月份单位放假，该两月工资按照大连地区最低工资标准发放，被告认可5月份放假并发放最低工资，但辩称6月份为满勤，不认可该月发放最低工资，本院经查认为，关于6月份单位全员放假举证责任在于用人单位，原告以考勤设备没有启动为由未能提供证据证明该项事实，应承担不利的法律后果，故本院对被告的陈述予以采信，确认被告2017年6月出满勤。5、关于7月保险扣缴金额。原告主张因被告7月仅出勤5.5天，故被告的社保中社会统筹部分亦应由被告个人承担，故在被告2017年7月工资保险费中扣除1,447元（原告当庭确认满勤情况下个人缴费部分应为364元），本院经查认为，根据法律规定，社保的社会统筹部分应由用人单位承担缴费义务，原告单方面将应由其承担的社保缴费义务转嫁至劳动者，无法律依据，本院不予支持。 关于原告诉请的责令被告到公司财务办理差旅费的销账手续的诉讼请求，原告为此提供了一份账户明细查询表，该查询表不足以佐证原告的诉讼请求，对原告此诉讼请求，本院不予支持。 综上，结合本案原告提供的工资计算明细表及在案证据、原、被告双方的意见，核算原告拖欠的被告工资为：2015年10月：2,228元+2,400元=4,628元；2016年9月：41元；2016年10月：41元；2016年12月：5,000元-364元-60元-35元=4,541元；2017年3月、4月均为：5,000元-364元-60元-35元=4,541元；2017年5月：860元；2017年6月：5,000元-364元-60元-35元=4,541元；2017年7月：（5,000元÷21.75天×5.5天）-364元-60元=840.40元；2017年8月：（5,000元÷21.75天×8.75天）-60元=1,951.5元；以上合计26,525.9元，应由原告支付给被告。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十五条、第六十六条之规定，判决如下： 一、原告大连华誉船舶起重运输机械有限公司于本判决生效后十日内向被告汪国文支付2015年10月至2017年8月期间拖欠的劳动报酬26,525.9元； 二、驳回原告大连华誉船舶起重运输机械有限公司要求仅支付被告汪国文自2015年10月至2017年8月期间拖欠的劳动报酬12,432元的诉讼请求； 三、驳回原告大连华誉船舶起重运输机械有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元（原告已预交），由原告大连华誉船舶起重运输机械有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  孙思敏 人民陪审员  林海荣 人民陪审员  白 韧 二〇一九年八月九日 书 记 员  万 汇