安徽省六安市金安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1502民初2201号 原告：郑书军，男，1977年2月10日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人（特别授权）：王其炳，安徽安能律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：严正祺，安徽安能律师事务所实习律师。 被告：安徽阜阳建工集团有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区清河办事处一道河中路696号。统一社会信用代码91341200151820778N。 法定代表人：梁玉岭，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：张大方，安徽春源律师事务所律师。 被告：李真，男，1954年11月10日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人（特别授权）：李晓玮，安徽皋德律师事务所律师。 原告郑书军与被告安徽阜阳建工集团有限公司（以下简称阜阳建工公司）、李真建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月25日立案后，依法适用简易程序进行审理。在提交答辩状期间，被告阜阳建工公司提出管辖权异议，本院经审查，依法裁定驳回其对本案管辖权提出的异议。后被告阜阳建工公司不服该裁定，提出上诉。六安市中级人民法院经审查，依法作出（2019）皖15民辖终74号《民事裁定书》，依法裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于同年7月18日公开开庭审理了本案。原告郑书军的委托诉讼代理人王其炳、严正祺，被告阜阳建工公司的委托诉讼代理人张大方，被告李真及其委托诉讼代理人李晓玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑书军向本院提出诉讼请求：一、判令二被告立即支付原告工程款94180元；同时判令以94180元为基数，按照银行同期贷款利息向原告支付自2018年3月17日起至付清之日的违约金。（至起诉之日暂计4097元）；二、本案的诉讼费用、保全费用等由被告承担。当庭变更第一项诉讼请求为：判令二被告立即支付原告工程款92416元；同时判令以92416元为基数，按照银行同期贷款利息向原告支付自2018年3月17日起至付清之日的违约金。事实与理由：2016年9月11日，原告与被告一、二签订《六安市委党校迁建一标保温分项工程分包协议》，合同约定被告将六安市委党校迁建一标工程的保温分项等工程承包给原告。合同签订后，原告按照约定积极履行了合同的相关内容。2019年3月17日，原、被告双方对该工程进行结算。但工程结算后，两被告一直以各种借口拖延支付原告的工程款，推诿扯皮拖延至今，给原告造成了巨大的经济压力。为维护原告的合法权益，特具状起诉，请求判如所请。 被告阜阳建工公司辩称，李真为项目的实际施工人和投资人，李真不是我公司员工，责任应由李真承担。原告是与李真签订分包合同，我公司并未加盖公章，原告与阜阳建工集团没有合同关系，阜阳建工不应承担付款义务。案涉工程还在审计过程中，按照李真与原告签订的协议中约定付款方式，依据我单位与建设单位签订的大合同付款节点为付款时间，付至本段时间内总工程款的80%，阜阳建工与建工局签订的大合同是约定在完成工程决算后付款95%，原告与被告签订的协议总价为74万多元，仅有质保金21764元，付款已经超过工程款的80%，完成了付款义务。外墙保温分项工程原告实际没有完全按照合同施工，合同第六条质量要求中具体做法第五项保护层这一项原告没有做，原告未全部履行合同义务，综上所述就外墙保温合同已经向原告支付了工程款，现没有付款义务，请求驳回原告对阜阳建工公司的诉请。 被告李真辩称，被告已经于2019年2月3日向原告付工程款20000元，该笔款项应当从被告应支付的工程款中予以扣除，被告已经按照合同约定支付了632000元，远超合同约定的事项，所以原告诉请无事实和法律依据，请法庭依法判决。 当事人围绕诉讼请求和辩解意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对于当事人无异议的有关诉讼主体等方面的证据，予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，作如下认证： 对于原告郑书军提交的证据三《六安市委党校迁建新校Ⅰ标保温分项工程分包协议》、证据四《党校Ⅰ标保温班组工程量结算单》，可以证明原告在承包案涉工程中的保温分项工程中已收到工程款632000元，尚有92416元应付工程款未结清，本院对该两组证据的三性予以认定。 对于被告阜阳建工公司提交发包人六安市重点工程建设管理局、六安城市建设投资集团与安徽阜阳建工集团有限公司签订的《建设工程施工合同》的真实性本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年9月11日，原告郑书军（乙方）与被告阜阳建工公司设立的“阜阳建工集团六安市委党校迁建Ⅰ标项目部”（甲方）签订一份《六安市委党校迁建新校Ⅰ标保温分项工程分包协议》，合同约定：甲方因承建“六安市委学校迁建新校区Ⅰ标”工程的需要，将该工程项目教学楼、体育馆及报告厅的外墙保温分项工程发包给乙方负责施工；承包方式为包工包料，以实际面积为准；付款方式：1、本外墙保温分项工程付款依据与建设单位签订的大合同付款节点为付款时间，付至本段时间内所完成工程量总款的80%；2、竣工验收合格后付至工程量总款的97%，余款3%作为治理保修金，竣工验收合格一年后付清。合同甲方由李真签字确认、乙方由郑书军签字确认。 合同签订后，原告郑书军按照协议约定履行了合同的相关内容。2019年1月27日，原告郑书军与案涉工程项目部施工员査同超进行结算，并出具一份《党校Ⅰ标保温班组工程量结算单》，确认：已付工程款632000元，未付工程款92416元，扣除质保金21764元（一年后无息付清）（竣工日期2018年9月起）。被告李真于2019年3月17日在该份结算单上签字确认。期间于2019年2月3日，被告阜阳建工公司向原告郑书军支付工程款20000元，下欠工程款72416元被告一直未予支付，原告经催要未果，遂诉至本院。 另查明，案涉的六安市委党校迁建新校Ⅰ标工程系由六安市重点工程建设管理局和六安市城市建设投资集团发包，被告阜阳建工公司中标承包，后该工程转包给被告李真进行施工。2018年6至8月份，涉案的教学楼、体育馆及报告厅工程分别通过竣工验收，现已经投入使用。被告李真与阜阳建工公司之间至今尚未进行结算。 本院认为，被告阜阳建工公司作为“六安市委党校迁建新校区Ⅰ标”工程的承包人，将工程转包给被告李真施工，后又以涉案工程项目部的名义，将其中的保温工程分包给原告郑书军负责施工。因李真、郑书军均无相关建设施工资质，且案涉工程多次进行违法转包、分包，上述转包、分包行为均因违反法律强制性规定而无效。但鉴于原告郑书军实际施工的保温工程已经竣工验收合格，其有权参照建设工程合同主张相应的建设工程价款。被告李真作为案涉工程的实际施工人，对于欠付原告工程款出具结算单，对于确认的欠付工程款72416元应承担给付责任。对于被告李真辩称原告分包的保温工程中的“保护层抗裂砂浆，增强耐碱玻纤网格布”项目未实际施工的意见，未提供相关证据予以佐证，故本院对该辩解意见不予采纳。对于原告诉请要求被告自双方结算之日起，按照中国人民银行同期贷款利率支付该未付工程款的违约金，双方在涉案协议中虽未明确约定违约金，但规定了“竣工验收合格后付至工程量总款的97%”，在本案中，由于被告方未按协议约定支付工程款，确实给原告方造成了其他经济损失，故根据我国《合同法》第一百一十二条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”的规定，原告方要求被告支付违约金的诉讼请求，符合有关法律规定，本院予以支持。同时，涉案的《六安市委党校迁建新校Ⅰ标保温分项工程分包协议》是被告李真以“阜阳建工集团六安市委迁建Ⅰ标项目部”名义签订，且被告阜阳建工公司亦派人参与现场施工管理和工程款支付，故该合同对被告阜阳建工公司具有约束力，其应承担相应的责任。根据审理中查明的事实，李真系案涉工程的实际施工人，也是案涉工程权利义务的最终享有者和承担者，鉴于其至今未与阜阳建工公司进行最终结算，基于公平、合理原则考量，可由阜阳建工公司在本案中承担连带责任。这既不损害郑书军依据合同应得到的权利保护，也未扩大阜阳建工公司的责任范围，亦不影响阜阳建工公司与李真之间的最终结算。被告阜阳建工公司关于其不承担责任的辩解意见，不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条的规定，判决如下： 一、被告李真于本判决生效之日起十日内支付原告郑书军工程款72416元； 二、被告李真于本判决生效之日起十日内支付原告郑书军违约金（违约金以72416元为基数，自2019年3月17日起，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至工程款付清之日止）； 三、被告安徽阜阳建工集团有限公司对上述一、二项款承担连带支付责任； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2360元，减半收取计1180元，诉讼保全费1170元，合计2350元，由原告郑书军负担540元、被告安徽阜阳建工集团有限公司、李真负担1810元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员 郁 莉 二〇一九年八月二十日 书记员 韩文雅 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。