文书内容广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初4984号原告：何焕志，女，1934年9月5日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。委托诉讼代理人：简胜君，广东豪益律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱金星，广东豪益律师事务所实习律师。被告：李美玲，女，1978年1月9日出生，汉族，住广东省开平市。被告：中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司，住所地广东省佛山市禅城区魁奇路南侧、汾江南路东侧世博金融中心20层06、07、08、09、10号办公室及21层。统一社会信用代码91440600673088158E。负责人：郑欢鹏。委托诉讼代理人：吴丽珊，系被告保险公司的员工。原告何焕志诉被告李美玲、中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司（下称被告保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月26日依法受理后，由审判员黄晓曼适用简易程序独任审判，并于2019年6月27日公开开庭进行了审理。原告何焕志的委托诉讼代理人简胜君、朱金星、被告保险公司的委托诉讼代理人吴丽珊到庭参加了诉讼，被告李美玲经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告何焕志向本院提出诉讼请求：1、判令被告李美玲赔偿原告各项损失153017.80元[医疗费92734.8元、后续治疗费14000元、护理费21300元、营养费1000元、交通费2130元、住院伙食补助费7100元、残疾辅助器具费778元、残疾赔偿金40975元、精神损害抚慰金20000元、司法鉴定费3000元，以上总额减去两被告已支付的5万元（被告李美玲支付7000元、被告保险公司支付43000元）为153017.8元；2、被告保险公司在保险责任范围内承担原告上述损失的连带赔偿责任；3、判令两被告承担本案诉讼费。原告于2019年8月6日向本院提交书面说明，认为在诉讼请求计算医疗费时，误将社保统筹部分计算到医疗费总额中，合计多计算了240.1元，请求本院对医疗费直接作出扣减。事实与理由：2018年8月30日9时15分许，被告李美玲驾驶粤Ｙ×××××小客车在普澜二路与同华东交接处向左转弯时撞到原告，造成原告受伤的道路交通事故。2018年9月4日，经佛山市公安局禅城分局交通警察大队认定，被告李美玲在此交通事故承担全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送至佛山市第二人民医院住院治疗，至同年11月9日出院，住院71天，住院期间原告家属两人一直陪护，出院医嘱：定期复查，不适时随诊；注意休息；出院带药。出院后，原告进行了定期门诊治疗并购买了辅助器具。共产生医疗费92734.8元；残疾辅助器具费778元。2019年1月2日，经广东正华法医临床司法鉴定所鉴定，原告构成9级伤残，后续治疗费评定为14000元。原告支付了鉴定费3000元。经查，被告李美玲为其肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和限额为50万元的商业第三者险，事故发生在保险期间内。在治疗期间，被告李美玲仅支付了7000元，被告保险公司垫付了43000元医疗费。其余赔偿数额，原告多次与被告协商赔偿事宜，但被告至今未向原告赔偿任何损失，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，原告特诉至法院，恳请法院判如所请。为证明诉讼主张，原告提交了佛山市第二人民医院住院病案首页2页、佛山市第二人民医院心电图报告单1张、佛山市第二人民医院入院记录复印件3页、佛山市第二人民医院出院记录复印件2页、医疗仪器器械助行器发票复印件1张（180元）、医疗仪器器械轮椅发票复印件1张（598元）、广东正华法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及发票复印件（3000元）、案涉车辆行驶证复印件等证据材料予以佐证。被告李美玲庭后向本院提交答辩意见，确认其向原告何焕志垫付7000元已由被告保险公司向其理赔。被告李美玲未提交证据材料。被告保险公司提交答辩意见如下：一、被保险人李美玲的粤Ｙ×××××号小型普通客车在我公司投保为交强险和商业第三者险（50万元含不计免赔），事故发生在保险期内。保险期限为2018年4月10日至2019年4月9日。二、垫付情况：被告保险公司共支付5万元，其中在交强险的医疗费用限额内支付1万元、商业险范围内支付佛山市第二人民医院33000元用于原告住院治疗、支付7000元给被告李美玲（其垫付给原告的医疗费）。三、对于原告起诉各项目答辩如下：1、医疗费（92734.8元）：（1）凭票计算无异议；（2）根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条约定和《机动车综合商业保险条款（2014版）》第二十六条第六款之约定，对社保自费药药物的相关医疗费用不承担保险赔偿责任。2、后续治疗费（14000元）：依据鉴定报告。3、营养费：病历记录中并无原告需要加强营养的医嘱诊断意见，原告主张营养费没有事实依据。且根据出院记录的医嘱意见，在无医嘱意见情况下，原告主张营养费，与住院伙食补助费属于重复主张，被告保险公司不予认可。4、住院伙食补助费（7100元）：无异议。5、残疾赔偿金（40975元）：经广东南天司法鉴定所进行的重新鉴定，原告伤残等级为十级，应按十级伤残计算，对城镇标准、计算年限为5年无异议。6、残疾辅助器具费（778元）：认可。7、护理费（21300元）：未见病历记载需要2人护理。仅认可一人护理。8、鉴定费（3000元）：原告自行委托鉴定机构而产生的鉴定费用属于原告的诉讼举证支持，属间接损失；原告自行委托的鉴定意见已被推翻，不应由被告保险公司承担。广东南天司法鉴定所所收取的鉴定费用我方自愿承担。9、对于交通费（2130元）：由法院酌定。10、精神损害抚慰金（20000元）：诉请金额虚高，事后两被告均积极垫付医疗费用，减轻伤者经济负担；且被告保险公司不认可原告伤情严重性。被告保险公司主张应按十级伤残计算，以不超过7000元为宜。四、被告保险公司并非本案交通事故的侵权方，被告保险公司不存在任何过错，不应承担本案诉讼费用。为证明答辩意见，被告保险公司提交转账详细信息2份予以佐证。由于被告李美玲经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为其放弃答辩、举证、质证的权利。到庭当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告及被告保险公司对对方提供的证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。相关当事人提出的证明内容及相关异议，本院将结合具体案情予以分析认定。依据采信的证据，结合当事人陈述，本院确认以下事实：2018年8月30日09时15分许，被告李美玲驾驶粤Ｙ×××××号小客车沿佛山市禅城区普澜二路与同华东路口由南往西方向行驶，遇行人何焕志在该路口沿西往东方向前进，导致小客车车头右前部与何焕志身体发生碰撞，造成何焕志受伤的交通事故。佛山市公安局禅城分局交通警察大队于2018年9月4日作出《道路交通事故认定书》（第440614500000006877号），确认被告李美玲承担此次交通事故的全部责任、何焕志不承担责任。事故发生后，原告于当日被送至佛山市第二人民医院住院治疗，并于2018年9月3日在腰麻下行右胫骨平台骨折切开复位内固定术，于2018年11月9日出院，住院天数71天。出院诊断为：“1、右侧胫骨平台骨折；2、右侧腓骨近端骨折；3、右侧髌骨脱位；4、全身多处软组织挫伤；5、高血压；6、右侧膝关节骨关节炎；7、中度贫血；8、高尿酸血症。”出院医嘱：“1、定期复查，不适时随诊；2、注意休息；3、出院带药……。”原告因事故支付住院治疗费用91172.90元、住院期间购买护垫、手套等护理用品花费293元。2018年11月20日、同月26日、12月5日、12月15日、2019年1月8日原告到佛山市第二人民医院住院复诊，产生个人实缴复诊费用1028.8元。上述医疗费用合计92494.7元。其中被告何美玲已垫付7000元、被告保险公司垫付43000元。原告于2018年10月29日购买助行器，发票价格为180元。原告于2018年11月7日购买轮椅，发票价格为598元。原告于2018年12月26日自行委托广东正华法医临床司法鉴定所对其因本次交通事故的伤残程度、后续治疗费进行评定，该鉴定机构于2019年1月2日出具《司法鉴定意见书》{正华司鉴所临鉴字[2018]第1056号}，该意见书认为：1、被鉴定人何焕志因右下肢损伤致右膝关节功能丧失50%以上评定为九级伤残；2、其后续治疗费评定为14000元。原告支出鉴定费3000元。鉴定意见作出之日，原告年满84周岁。被告保险公司以原告鉴定报告明显缺乏事实依据、伤残鉴定时间过早、进行鉴定的场所出现矛盾、单方委托鉴定为由向本院申请对原告的伤残等级重新鉴定。本院经摇珠选定广东南天司法鉴定所为鉴定机构，该机构于2019年6月4日作出《司法鉴定意见书》{粤南[2019]临鉴字第935号}，该意见书认为：……目前尚遗有右膝关节活动部分受限的残疾状况与本次外伤存在因果关系。被鉴定人何焕志的右膝关节活动部分受限，计算功能丧失约35%，按照《人体损伤致伤残程度分级》标准，对照5.10.6.11条规定，评定为十级伤残。被告保险公司垫付鉴定费6776元。原告于2019年7月1日向本院提交《鉴定异议申请书》，要求广东南天司法鉴定所对《司法鉴定意见书》{粤南[2019]临鉴字第935号}未附被鉴定人何焕志右侧膝关节伸直度的原因作出书面说明。经本院发函询问后，广东南天司法鉴定所书面回复意见如下：“……根据《人体损伤致残程度分级》标准适用指南关于肢体大关节功能丧失程度的规定，需要按照《法医临床检验规范》的规定评定关节功能丧失程度：即直接测量关节各方向运动活动度，通过方向均分法计算肢体大关节功能障碍程度。测量关节活动度时，均应选取被动活动度，计算时应以相应健侧作为参照。被鉴定人何焕志双侧膝关节伸直时已处于同一伸直角度（检验照片已显示），故本所鉴定人认为无需拍摄侧面照片。被鉴定人何焕志双侧膝关节伸直可，左侧膝关节活动正常，屈曲150°，右侧膝关节活动部分受限：屈曲98°。因双侧膝关节伸直时已处于同一伸直角度，故仅计算屈曲方法丧失的活动度，即（150-98）/150×100%≈35%。故本所按照《人体损伤致残程度分级》标准，对照5.10.6.11款规定，评定其损伤为拾级伤残是客观、合理的。……”原告对广东南天司法鉴定所的回复无异议，亦确认不申请鉴定人出庭作证、不申请重新鉴定。被告李美玲驾驶的粤Ｙ×××××号小客车的所有人是被告李美玲，已由李美玲向被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），及机动车第三者责任保险（以下简称商业险）50万元，并附加不计免赔率险。以下是有争议的事实，本院分析确认如下：1、关于被告保险公司认为对社保外自费用药的相关医疗费用不承担保险赔偿责任。本院认为，被告保险公司未提供相应保险条款作为证据，亦未提交已就保险条款（含免责条款等）向其作出了提示和明确说明的证据；若存在社保外自费用药免赔条款，应属于格式条款，该条款使保险公司（提供格式条款一方）免除责任，排除了被保险人的索赔权利，违反了《中华人民共和国合同法》第四十条关于“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的规定，故该部分保险条款亦属无效。综上，本院对被告保险公司提出的医疗费应按社保标准扣减不合理用药后承担赔偿责任的抗辩意见不予采纳。原告的医疗费用共计92494.7元。2、营养费。原告因本次交通事故致右侧胫骨平台骨折、右侧腓骨近端骨折、右侧髌骨脱位、全身多处软组织挫伤并造成十级伤残，交通事故发生时，原告已年满84周岁，加强营养有助于身体恢复，但对原告请求的营养费为1000元，明显偏高，本院酌定以500元为宜，原告请求超出部分，本院不予支持。3、护理费。原告因本次交通事故致右侧胫骨平台骨折、右侧腓骨近端骨折、右侧髌骨脱位、全身多处软组织挫伤并致一个十级伤残，行动不便，受伤后住院期间（2018年8月30日至2018年11月9日）共71天需要护理，并主张150元/天、2名护理人员计算护理费。但原告未举证证明医嘱或鉴定意见须两名护理人员，且未举证证明存在两名护理人员及其误工损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款的规定，本院确认原告的住院期间护理费应按1名护理人员、以150元/天计算，故酌定原告住院期间的护理费应为10650元（=150元/天×71天×1人），原告诉讼请求超出部分，本院不予支持。4、交通费。原告因本次交通事故受伤就医必然产生交通费，根据原告住院治疗的时间、多次复诊的事实，原告主张按30元/天以71天计算交通费为2130元，符合事故发生地的生活水平，本院予以支持。5、残疾赔偿金。广东南天司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》{粤南[2019]临鉴字第935号}鉴定结论为原告存在1处十级伤残，原、被告均无异议。原告系佛山户籍居民，其残疾赔偿金应该按照城镇居民标准计算；关于计算年限，因原告在残之日已七十五周岁以上的，其残疾赔偿金应该按五年计算，数额为20487.5元（=40975元/年×5年×10%）。6、鉴定费。广东正华法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》{正华司鉴所临鉴字[2018]第1056号}的鉴定意见为“1、被鉴定人何焕志因右下肢损伤致右膝关节功能丧失50%以上评定为九级伤残；2、其后续治疗费评定为14000元。”被告保险公司对上述原告伤残等级有异议并申请重鉴，对后续治疗费无异议。经重新鉴定后，原告的伤残等级为十级伤残。因原告本身无法确定、控制伤残等级程度评定，虽伤残级别降低，但仍有伤残，参照《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定有关保险事故的性质、原因和保险标的的损失程序所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，因此广东正华法医临床司法鉴定所收取的鉴定费用3000元及因重鉴所需并由广东南天司法鉴定所收取的鉴定费用6776元应由被告保险公司承担。7、精神损害抚慰金。原告因本次交通事故受伤达十级伤残，对原告的身体和精神均造成了一定程度的影响，本院酌定精神损害抚慰金为1万元。综上所述，结合原、被告的证据、陈述，本案原告损失明细表如下：            序号              项目              金额（元）              备注                  1              医疗费              92494.7              发票、收据；未扣减被告保险公司垫付5万元（含保险公司已向被告李美玲理赔的7000元）                  2              后续治疗费              14000              鉴定报告                  3              营养费              500              酌定；                   4              住院伙食补助费              7100              住院71天，每天100元                  5              交通费              2130              酌定                  6              护理费              10650              150元/天×71天×1人                  7              残疾赔偿金              20487.5              40975元/年×5年×10%                  8              残疾辅助器具费              778              发票                  9              广东正华法医临床司法鉴定所鉴定费              3000              发票                  10              精神损害抚慰金              10000               酌定                                总计              161140.2                    本案是机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事责任。公安交通管理部门对本案事实责任的认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，本院予以确定，即被告李美玲承担交通事故的全部责任，原告何焕志无责任。现原告起诉被告李美玲承担民事责任，被告李美玲应承担原告因本次交通事故造成全部损失。粤Ｙ×××××号小客车在被告保险公司投保了交强险。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，因被告李美玲在事故中承担全部责任，故对原告的损失应先由被告保险公司在交强险责任限额范围内承担直接赔偿责任，不足部分由被告保险公司在商业险赔偿限额范围内按照被告李美玲的事故责任比例承担赔偿责任，仍有不足的，由被告李美玲承担赔偿责任。交强险中，医疗费用赔偿限额为1万元，其项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、合理的后续治疗费、整容费、营养费。在本案中，该项下合计费用114094.7元，已超出医疗费用赔偿限额，由于被告保险公司已在交强险医疗费限额内垫付1万元医疗费，故被告保险公司无须再在该项下赔偿原告。交强险中，死亡伤残赔偿限额为11万元，其项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、残疾赔偿金、鉴定费、护理费、交通费、误工费、精神损害赔偿金等，在本案中，该项下费用合计47045.5元，未超出死亡伤残赔偿限额，故被告保险公司应在该项下赔偿原告47045.5元。综上，被告保险公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告交通事故损失47045.5元。超出交强险部分104094.7元（=114094.7元-1万元），再扣除被告李美玲垫付了7000元、保险公司在商业第三者责任险责任限额范围赔付了33000元，余款64094.7元由被告李美玲承担赔偿责任。由于本案肇事车辆投保的商业第三者责任保险的保险限额为50万元，而被告保险公司已垫付5万元，则被告保险公司仍应在商业第三者责任险责任限额范围内应赔偿原告64094.7元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制保险责任限额范围内赔偿原告何焕志损失47045.5元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险责任限额范围内赔偿原告何焕志损失64094.7元；三、驳回原告何焕志的其他诉讼请求。被告如果未按本生效判决指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案因适用简易程序审理减半收取受理费1680元，由原告何焕志负担457元、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司负担1223元。由于受理费已由原告何焕志预缴，被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司负担的受理费应在本判决发生法律效力之日起十日内一并迳付予原告，本院不另行收退。广东南天司法鉴定所收取的鉴定费6776元（中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司垫付），由中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黄晓曼二〇一九年八月十九日书记员  郑鑫荣