.四川省绵竹市人民法院民 事 判 决 书(2019)川0683民初515号原告：李茂秀，女，汉族，1955年3月7日出生，住重庆市梁平县。委托诉讼代理人：杨万礼，四川环峰律师事务所律师。(特别授权)被告：肖世建，男，汉族，1979年7月18日出生，住四川省射洪县。被告：谌伦全，男，汉族，1977年5月28日出生，住四川省德阳市。被告：中国平安财产保险股份有限公司德阳市经济开发区支公司，住所地:四川省德阳市泰山南路三段102号。负责人:胡小东，职务：经理。委托诉讼代理人：魏民鸣，女，系公司员工。（特别授权）原告李茂秀与被告肖世建、谌伦全、中国平安财产保险股份有限公司德阳市经济开发区支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月26日立案受理后，被告平安保险公司申请对原告李茂秀的护理期、营养期进行重新评定，本院予以准许，重新鉴定后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李茂秀的委托诉讼代理人杨万礼、被告谌伦全、平安保险公司的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼，被告肖世建经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告的护理费损失共计358761.6元；2、肱骨头坏死可能出现无菌性坏死，产生的肱骨头置换术费用保留继续追偿的责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年11月2日15时37分，肖世建驾驶的小型轿车（车辆所有人为谌伦全）在德茂路昆山检测站路段与原告发生交通事故，原告受伤。2017年11月17日，绵竹市公安局交警大队出具的道路交通事故证明，该事故事实存在，成因无法查清。另查明事故车辆在平安保险公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。原告从2017年11月2日在绵竹市人民医院住院治疗，2018年6月5日出院，共治疗215天。出院医嘱：后期必要时需行肱骨头置换术；出院后继续在骨科或康复科进行康复训练；骨折后取除内固定装置；休息3周。原告之伤2018年10月18日双方共同向四川德正司法鉴定所申请鉴定，评定伤残等级为九级、十级、十级。平安保险公司辩称，1、针对原告各项损失三方已经协商一致确认了金额，请求法院依法判决赔偿责任比例，2、肱骨头的治疗费费用待实际产生后原告另行主张，3、诉讼费公司不承担。谌伦全辩称，与平安保险公司答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无争议的原告提交的住院费用结算票据、出院病情证明书、当事人身份信息、司法鉴定意见等证据以及本院依职权调取的绵竹市公安局交通警察大队关于原告李茂秀与被告肖世建的卷宗材料，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据作如下认定：1、原告提交的护工协议以及绵竹市铭爱家政服务有限公司的收据。本院认为该组证据能够相互印证，证明原告李茂秀在医院住院期间雇佣护工情况，并实际支出护理费的情形，对这一证据予以采纳。2、被告平安保险公司提交的现场打印照片四张和被告谌伦全提交的事故发生后现场照片六张。本院认为，通过二被告提交的照片，结合本院依职权调取的相关照片以及肖世建、陈明英等在交警大队的询问笔录，通过综合分析，能够相互印证，证实原告李茂秀横过公路的情形，对被告提交的这一组证据予以采纳。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月2日15时37分，肖世建驾驶的小型轿车（车辆所有人为谌伦全）在德茂路昆山检测站路段与原告发生交通事故，原告受伤。原告受伤后自2017年11月2日起在绵竹市人民医院住院治疗，2018年6月5日出院，共治疗215天，其中产生住院费用92315.96元。出院医嘱：后期必要时需行肱骨头置换术；出院后继续在骨科或康复科进行康复训练；骨折后取除内固定装置；休息3周。原告之伤2018年10月18日双方共同向四川德正司法鉴定所申请鉴定，评定伤残等级为九级、十级、十级。2017年11月17日，绵竹市公安局交警大队出具的道路交通事故证明，该事故事实存在，成因无法查清。事故车辆在平安保险公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。另外，原、被告当庭无争议并协商一致的事实为：一、对于原告主张的双方无争议的各项损失为：1、原告已经产生的医疗费共计93825.96元，应当扣除自费药14382.75元（其中原告承担9382.75元，被告谌伦全承担5000元）；2、原告取内固定费用8000元；3、伙食补助费30元/天×215天=6450元；4、营养费30元/天×215天=6450元；5、伤残赔偿金33216元/年×17年x0.24=135521.28元，6、残疾辅助器械费660元。二、对于原告肱骨头的治疗费费用待实际产生后原告另行主张。三、被告谌伦全起诉前支付了原告1000元，在此次计算中不予扣除，被告谌伦全另行承担5000元自费药。原告与被告谌伦全当庭一致同意本案诉讼费由谌伦全承担1000元，其余诉讼费由原告承担，谌伦全应当承担的1000元诉讼费，其直接支付给原告，因此本案诉讼费由原告全部承担。被告谌伦全实际应当赔偿原告的金额为6000元。另，被告肖世建应当承担的赔偿责任被告谌伦全自愿承担。四、平安保险公司先行垫付了60000元。对以上事实系原、被告真实意思表示且不违反法律规定，本院予以确认。本院认为：根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中的争议焦点为：1、本案中具体的赔偿比例。2、原告主张的护理费的应当按什么标准予以计算，3、交通费的具体金额，4、原告主张的精神抚慰金是否过高。1、关于本案中具体的赔偿比例。根据《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条第一款第二项的规定，机动车于非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。根据这一条的规定，对于超出交强险范围的部分，确立了对机动车一方的过错推定原则，即机动车与非机动车、行人发生交通事故，首先推定机动车一方有过错，如果机动车一方主张自己无过错或者对方有过错的，应当由机动车一方负举证责任。本案中交警大队出具了事故证明，认为事故原因无法查清，没有划分责任，根据被告提交的证据，以及本院依职权调取的交警大队的卷宗，能够证明原告有横过马路的行为具有过错，应当适当减轻机动车一方的责任。另外，根据优先保护人身权的原则和优者危险负担原则，综合分析，本案为机动车与行人发生交通事故，行人具有一定的过错，机动车一方在超出交强险范围内承担70%的民事赔偿责任比较适宜。2、原告主张的护理费的应当按什么标准予以计算。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中原告李茂秀在医院住院期间雇佣护工情况，并实际支出护理费，应当根据其实际支出部分予以计算。3、关于原告主张的交通费的具体金额。原、被告对于第二次鉴定而产生的交通费320元没有异议，予以认可；关于原告住院期间以及其他方面产生的交通费，原告没有提交证据予以证明，但是考虑到原告住院以及复诊、康复等必然要产生相应的交通费，故本院酌情支持300元，交通费共计支持620元。4、原告主张的精神抚慰金是否过高。原告主张15000元的精神抚慰金，根据侵权人过错责任的大小、原告伤残等级以及当地生活水平，酌情支持8000元。结合原告诉讼请求、双方无争议的事实结合相关的法律法规对原告因此次交通事故所产生的各项损失确认如下：一、医疗费用赔偿限额项下：1、医疗费：已经产生的医疗费共93825.96元。当事人一致同意医疗费93825.96元应当扣除自费药14382.75元（其中原告承担9382.75元，被告谌伦全承担5000元）；取内固定费用8000元，医疗费共计101825.96元。平安保险公司承担的费用为：扣除自费药部分并先在交强险范围内赔偿10000元。扣除自费药以及超出交强险部分77443.21元在商业三者险内按70%予以赔偿，即54210.25元。扣除自费药以及超出交强险部分77443.21元原告自行应当承担30%，即23232.96元。综上，原告医疗费共计101825.96，其中原告应当承担32615.71元，被告谌伦全应当承担5000元，平安保险公司应当承担64210.25元。2、住院伙食补助费用：30元/天×215天=6450元；3、营养费：30元/天×215天=6450元。二、死亡伤残赔偿限额项下：1、伤残赔偿金：33216元/年×17年×24%=135521.28元2、护理费：根据原告雇请护工实际支出即140元/天×215天=30100元；3、精神损害抚慰金：根据侵权人过错责任的大小、原告伤残等级以及当地生活水平，酌情支持8000元。4、原告主张的交通费820元；有票据证明的320元，其中没有票据酌情支持300，共计支持620元。5、原告主张残疾辅助费660元；6、先予执行费525元；该项费用属于原告为了维护其合法利益而产生的合理费用，应当予以支持。上述一、二项合计损失为290152.24元。第一项共114725.96元，其中总医疗费部分原告应当承担32615.71元，被告谌伦全应当承担5000元，平安保险公司应当承担64210.25元。营养费以及伙食补助费，共计12900元，已经超出交强险部分，保险公司承担70%，即9030元，原告自行承担3870元。其中第二项为175426.28元，优先在交强险内赔偿110000元，其中优先支付8000元精神抚慰金。超出交强险限额范围的由平安保险公司在商业三者险限额范围内赔偿45798.40元【（175426.28元-8000元-102000元）×70%】。超出交强险限额范围的由原告自己承担19627.88元【（175426.28元-8000元-102000元）×30%】综上，被告平安保险公司共计赔偿原告各项损失为229038.65元，扣除已经支付的60000元，实际还应当赔偿169038.65元。被告谌伦全还应当赔偿原告5000元；原告自行承担的损失共计为56113.59元。另外，原告与被告谌伦全当庭一致同意本案诉讼费由谌伦全承担1000元，其余诉讼费由原告承担，谌伦全应当承担的1000元诉讼费，其直接支付给原告双方进行品迭后，原告自愿承担本案诉讼费用，被告谌伦全实际应当赔偿原告的金额为6000元。据此，为保护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：中国平安财产保险股份有限公司德阳市经济开发区支公司应于本判决生效之日起30日内赔偿原告李茂秀本次交通事故各项损失共计169038.65元；二、被告谌伦全应于本判决生效之日起30日内支付原告李茂秀交通事故赔偿款6000元；三、驳回原告李茂秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3341元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审判员  沈黎二〇一九年八月二十二日书记员  雷刚