山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0126民初1492号 原告：曹舰，男，1965年7月21日出生，汉族，住山东省济南市， 委托诉讼代理人：赵玉丽，北京大成（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘洋，北京大成（济南）律师事务所律师。 被告：济南华丰纺织有限公司，住所地：山东省济南市商河县。 法定代表人：秦贵昌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：路光亮，山东垠鹏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈同成，济南历下趵突泉法律服务所法律工作者。 原告曹舰与被告济南华丰纺织有限公司（以下简称“华丰公司”）劳动争议一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹舰的委托诉讼代理人赵玉丽、刘洋，被告华丰公司的委托诉讼代理人路光亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹舰向本院提出诉讼请求：1请求确认华丰公司违法解除与曹舰的劳动关系，判令华丰公司继续履行与曹舰的劳动合同；2.请求判令华丰公司向曹舰支付未签订书面劳动合同月份的双倍工资80520元（2018年4月至2018年9月）；3.请求判令华丰公司按13420元/月为基数为曹舰缴纳自2018年9月起至恢复双方劳动关系期间的社会保险费并发放工资；4.本案诉讼费用由华丰公司承担。事实与理由：一、仲裁委未审查证据的真实性、关联性、合法性，对本案事实的认定存在随意性、片面性。1.仲裁委认定华丰公司不属于违法解除劳动合同的理由是：自2015年10月19日起，因个人身体原因一直在家休病假未给华丰公司实际付出劳动，华丰公司按月发放生活费并交纳社会保险。而根据曹舰提交的银行流水明细足以证明华丰公司实际支付的是工资而不是仲裁委认定的生活费，2015年8月份曹舰并未休病假，一直在岗，根据曹舰提交的银行流水明细可以证明自2015年8月份开始，华丰公司为曹舰发放的工资数额已经发生变化，其中2015年8月18日发放工资5419.84元、2015年9月18日发放工资4698元、2015年12月21日发放工资7806元，2015年11月19日发放工资6070元，华丰公司在庭审中辩称曹舰自2015年10月19日起，因个人原因经华丰公司批准同意一直在家休病假，华丰公司按照曹舰基本工资的70％发放生活费，显然不论是时间还是性质都前后相互矛盾，华丰公司应当提供相关证据证明华丰公司支付的是生活费而不是工资，并且应当提供按照70％发放生活费的相关依据。曹舰休过病假，公司搬迁后由于曹舰任总经理职务，不需要每天坐班，公司的财务工作需要曹舰签字，实际曹舰是履行了劳动义务，曹舰提供了正常的劳动。华丰公司为曹舰发放的并不是生活费，而是工资。2.依照华丰公司的公司章程第十二条规定：“董事由股东选举产生，董事在任期届满前股东会不得无故解除其职务。决定聘任或解聘公司经理及其他报酬事项应当由董事会作出决议。”综合曹舰提交的商河县市场监督管理局出具的华丰公司董监高人事信息，可见曹舰至今仍为公司的董事兼总经理，足以证明华丰公司不仅在曹舰任董事期限届满前，股东会没有作出决议的情况下无故解除与曹舰的劳动合同，并且在董事会未作出决议的情况下擅自解聘曹舰，华丰公司的行为不仅违反了劳动法也违反了公司法及公司章程，华丰公司对曹舰作出的《解除劳动合同通知书》的行为应属于无效行为；现曹舰仍然是公司的董事兼总经理，完全具备继续履行合同的条件。3.双方的劳动合同于2018年3月31日到期后，华丰公司未提出任何异议并继续为曹舰缴纳社保并发放工资至2018年8月份，视为双方均已同意继续按原条件继续履行劳动合同。但是，2018年9月，华丰公司以合同到期不再续签为由作出解除劳动合同通知书，华丰公司作为用人单位应对自己作出的解约决定是否有事实、合同和法律依据，提供充分的证据证明，但华丰公司对此未提供相应证据证明其解除行为是合法的。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。仲裁委在华丰公司没有任何证据的情况下，就以劳动合同期限届满后双方未及时办理终止劳动合同手续为由认定华丰公司的行为不属于违法解除劳动合同情形，显然违背事实及法律。综上，仲裁委刻意回避曹舰提交的证据，未审查华丰公司提交证据的真实性、关联性、合法性，仅仅依据华丰公司的答辩意见就认定曹舰未实际付出劳动、华丰公司为曹舰发放的是生活费、华丰公司的行为不属于违法解除劳动合同情形，显然仲裁委对本案事实的认定存在随意性、片面性；二、2018年3月31日后，曹舰一直在华丰公司处实际工作至2018年9月，由于华丰公司不要求曹舰坐班，要求曹舰以总经理的身份协调公司事务，并且财务的每一笔支票支出都需要由曹舰签章，曹舰实际是履行了劳动义务。在此期间华丰公司从未提出过异议，而是继续为曹舰缴纳社会保险并发放工资，视为双方均同意继续按原条件继续履行劳动合同，双方已形成事实劳动关系。华丰公司在2018年3月31日之后未与曹舰签订书面劳动合同，应当按照劳动法相关规定自2018年4月至2018年9月每月按照13420元向曹舰支付双倍工资，总额是80520元。另外，曹舰自1997年与华丰公司建立劳动合同，已连续工作满十年以上，连续订立2次以上固定期限劳动合同。根据劳动合同法第14条规定，曹舰与华丰公司已经订立无固定期限劳动合同，但是华丰公司一直未与曹舰签订书面劳动合同。综上，不论曹舰自2018年3月31日之后与华丰公司形成的是固定期限劳动合同还是无固定期限劳动合同，华丰公司都应当按照劳动法第82条之规定向曹舰每月支付2倍的工资；三、华丰公司违反公司法规定在曹舰任董事及总经理期间，未经股东会、董事会作出决议，擅自解聘曹舰的行为无效，华丰公司应当按每月13420元为基数为曹舰缴纳自其违法解除劳动合同之日（2018年9月11日)起至恢复双方劳动关系期间的社会保险费并发放工资。 华丰公司辩称，一、曹舰的申请与事实不符，华丰公司不存在违法解除劳动合同的行为。本案的事实为：1997年2月双方建立劳动关系，曹舰任管理职员，月薪13420元。2015年3月10日，曹舰因家庭原因，由其本人申请，提出与华丰公司解除劳动关系。3月17日，华丰公司向其出具终止、解除劳动合同证明书，3月18日双方签订了《解除劳动合同协议书》，由华丰公司支付曹舰经济补偿金等共计446767元。华丰公司于10月20日支付了上述补偿金466767元。至此双方已经不存在劳动合同关系。2015年4月1日，双方再次签订劳动合同，约定期限为2015年4月1日至2018年3月31日，曹舰在华丰公司从事管理岗位，月薪13570元。2018年4月1日合同到期后，双方未再签订劳动合同，但是考虑曹舰的家庭困境，华丰公司在其常年休病假的情况下，依然向其发放生活费并且缴纳社会保险，2018年9月11日，华丰公司向曹舰出具《终止劳动合同书》，随后9月19日出具《终止劳动合同证明书》；二、曹舰要求支付双倍工资、要求自2018年9月至恢复劳动关系期间的工资无事实和法律依据。要求交纳社会保险不属于法院的受理范围。双方于2015年4月1日签订的劳动合同的期限为2015年4月1日至2018年3月31日，2018年4月1日双方劳动合同到期后，双方不再签订劳动合同，但是考虑曹舰的家庭困境，华丰公司在曹舰常年休病假的情况下，依然向其发放生活费并且缴纳社会保险至2018年9月19日，此期间曹舰常年休病假未提供劳动，故不存在双倍工资。华丰公司于2018年9月19日向曹舰出具《终止劳动合同证明书》，双方已无劳动合同关系，华丰公司不应当支付2018年4月至9月的双倍工资，不同意继续履行劳动合同及支付2018年9月至恢复劳动关系之日的工资；三、劳动合同期限内，曹舰请假，曹舰给华丰公司出示医院的请假条后，华丰公司才同意批准，正式提交医院的病情证明是在2015年10月份至2018年8月。2015年4月1日至2018年3月31日合同期间曹舰长期处于休病假状态，华丰公司给其发放了生活费。曹舰因身体不适，向华丰公司常年请病假，合同到期后，华丰公司考虑其家庭困难，在无劳动合同且曹舰常年休病假的情况下，为了照顾曹舰，依然为其发放了生活费及交纳社会保险至2018年9月11日。劳动合同约定曹舰工资13570元，其中基本工资7216元，绩效工资6354元，病假按照基本工资的70%发放，即5051.2元，扣除保险后，为实发工资。另外华丰公司支付曹舰的生活费数额4000元左右来看，很明显与合同约定的工资13570元差距很大，故华丰公司发放的是生活费。关于曹舰提到的董事和解聘总经理的问题。2012年10月15日公司章程约定，董事会任期三年，即2015年10月14日到期，另劳动争议处理的前提是提供劳动合同，仅仅在市场监督管理局名义上的董事如果未提供劳动也不能享受劳动者权利。双方劳动合同到期后，华丰公司不存在解聘的问题，工商登记仅仅是一种登记，应当以实际提供劳动情况为准；四、关于曹舰主张的无固定期限劳动合同的问题。1997年2月，双方建立劳动关系，2015年3月18日双方解除劳动合同，由华丰公司支付曹舰经济补偿金等共计446767元。曹舰不符合连续两次签订劳动合同及工作连续10年以上的情形，根据《劳动合同法》第十四条规定，至此双方已经不存在劳动合同关系。综上，曹舰在仲裁庭认可未正常到单位提供劳动，只是电话遥控，并未实际提供劳动，请求依法驳回曹舰的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 曹舰对华丰公司提供考勤表、工资报表的真实性有异议。主张该证据系华丰公司单方制作，没有曹舰的签名，对考勤表后附的医院病休证明真实性无异议，但主张在此期间曹舰一直以总经理身份协调公司事务，履行工作职责，且华丰公司为曹舰支付了相应的劳动报酬。本院认为，华丰公司提供的考勤表、工资报表，符合证据的合法性要件，详细记录了曹舰休病假情况及工资发放情况，曹舰虽然提出异议，但未提供相关证据予以证明其主张，对其反驳意见本院不予采纳，对该证据本院予以认定。 华丰公司对曹舰提供的公司章程、董事监事经理信息真实性无异议，但主张双方劳动合同于2018年3月31日到期后，解除劳动合同通知是一种形式，合同到期后不存在解聘的问题。且董事约定任期三年，2015年10月14日到期，董监高人事信息、工商登记仅仅是一种形式登记，并不能证实双方存在劳动关系；对曹舰提供转账支票真实性有异议，因该证据为复印件，无法核实真实性。本院认为，对于曹舰提供的公司章程、董事监事经理信息，华丰公司对其真实性无异议，本院对其真实性、合法性予以认定，但以此并不能证明华丰公司存在违法解除或解除劳动合同无效；对转账支票因系复印件，且华丰公司不予认可，本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:曹舰与华丰公司于1997年2月建立劳动关系，华丰公司于2015年3月17日出具《终止、解除劳动合同证明书》。2015年3月18日，双方签订《解除劳动合同协议书》，协议约定自2015年3月17日起解除双方的劳动合同，华丰公司一次性支付给曹舰经济补偿金466767元。2015年10月16日华丰公司支付给曹舰经济补偿金466767元。2015年4月1日双方再次签订劳动合同，劳动合同中约定合同期限为2015年4月1日至2018年3月31日，曹舰工作岗位为管理岗位，每月工资13570元。劳动合同签订后曹舰按照合同约定履行劳动义务，华丰公司按时足额支付曹舰工资并依法缴纳社会保险。自2015年10月19日起至2018年3月31日期间，除去2016年1月份，曹舰全月病休，华丰公司按月支付曹舰一定数额的金钱及交纳社会保险。2018年3月31日，双方签订的劳动合同期限届满后至2018年9月19日，曹舰仍旧全月病休，华丰公司依旧按月支付曹舰一定数额的金钱及交纳社会保险至2018年8月份，此间双方均未表示异议。2018年9月11日华丰公司向曹舰出具《终止劳动合同通知书》，2018年9月19日，华丰公司向曹舰出具《终止、解除劳动合同证明书》，以劳动合同期满为由与曹舰终止劳动关系,自此，华丰公司不再为曹舰发放金钱和交纳社会保险。2019年2月20日，曹舰向商河县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认华丰公司违法解除与曹舰的劳动合同，华丰公司继续履行与曹舰的劳动合同；2.华丰公司向曹舰支付未签订书面劳动合同期间（2018年4月-2018年9月）双倍工资80520元；3.华丰公司向曹舰补发2018年9月至裁决生效日期间的工资67100元。2019年4月19日，商河县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，不予支持曹舰的仲裁请求。收到仲裁裁决书后，曹舰在十五日内向本院提起诉讼。 本院认为，本案的争议焦点为：一、自2015年10月19日至2018年8月期间，华丰公司每月为曹舰支付的金钱系以生活费还是工资的形式发放？二、华丰公司是否违法解除与曹舰的劳动关系？曹舰要求继续履行劳动合同及按13420元/月为基数发放自2018年9月起至恢复双方劳动关系期间工资的请求应否支持？三、曹舰要求华丰公司支付未签订劳动合同月份的双倍工资80520元（2018年4月至2018年9月）是否应当支持？四、曹舰要求华丰公司以每月13420元为基数为曹舰缴纳自2018年9月起至恢复双方劳动关系期间的社会保险费是否应当支持？ 关于焦点问题一，本院认为，华丰公司主张自2015年10月份至2018年9月11日，华丰公司因曹舰一直休病假，为曹舰发放的是按照曹舰基本工资的70%发放的生活费，合同约定曹舰工资13570元，其中基本工资7216，绩效工资6354元，病假按照基本工资的70%发放，即5051.2元，扣除保险后，为实发工资。根据华丰公司提交的考勤表、工资发放明细、曹舰提供的银行流水明细，在2015年10月份至2018年8月份期间，华丰公司为曹舰每月发放的金钱数额并非如华丰公司所主张的按照基本工资的70%，扣除保险后的数额，在此期间华丰公司为曹舰发放的金钱数额并非每月数额相等，并且根据华丰公司提供的工资报表，明显与报表中其他员工工资的计发模式基本相同，以工资的形式发放，且如曹舰所主张，2015年8月份曹舰并没有休病假，但自2015年8月份开始，华丰公司为曹舰发放的数额已经发生变化，其中2015年8月18日发放5419.84元，2015年9月18日发放4698元，且2015年11月份、12月份发放数额比2015年8月份、9月份的数额要高。综上，华丰公司主张为曹舰发放的是生活费，应当提供充分有效的证据予以证明，但其提供的证据并未证明其主张，结合双方提交的证据，本院认定，在2015年10月份至2018年8月份期间，华丰公司为曹舰每月发放的金钱数额为工资，并非生活费。 关于焦点问题二，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”本案中，双方签订的劳动合同于2018年3月31日劳动合同期限届满，曹舰仍在用人单位工作，华丰公司未表示异议，并继续为曹舰发放工资及缴纳社会保险，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。华丰公司于2018年9月份劳动合同期满后，先后向曹舰出具《终止劳动合同通知书》、《终止劳动合同证明书》，要求与曹舰解除劳动关系，并未违反法律规定，曹舰与华丰公司之间的劳动关系符合解除条件，曹舰要求继续履行劳动合同，无法律依据，本院不予支持。因曹舰要求继续履行劳动合同的请求不能成立，双方劳动关系并未恢复，故其要求发放自2018年9月起至恢复劳动关系期间工资的请求，本院不予支持。 关于焦点问题三，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用单位单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，1997年2月，曹舰与华丰公司建立劳动关系，2015年3月18日双方协商解除劳动合同，并且华丰公司已经支付了曹舰经济补偿金，双方在2018年4月1日重新签订三年的固定期限劳动合同，虽然曹舰与华丰公司两次订立了固定期限劳动合同，但时间上有间隔，并不连续，再次签订的劳动合同应视为第一次与用人单位签订劳动合同，再次签订劳动合同后，曹舰在华丰公司处工作也不足十年，不符合上述规定的视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，在2018年3月31日合同到期后至2018年9月19日华丰公司向曹舰出具《终止劳动合同证明书》期间，根据华丰公司提供的考勤表及后附病休证明，曹舰继续休病假，华丰公司继续为曹舰发放工资，双方均未提出异议，劳动关系依然存在，但在此期间华丰公司未与曹舰签订书面劳动合同，应当向曹舰支付此期间二倍工资，曹舰要求华丰公司支付此期间的双倍工资的请求，本院予以支持。曹舰的月工资数额在合同到期前已经发生了变化，并未以劳动合同约定工资数额发放，双方均无异议，应以实际履行为准，到期后依然按劳动合同到期前的标准发放，曹舰主张的未签订书面劳动合同期间双倍工资的计算依据，应当以实际发放工资为准，而不是以劳动合同约定数额为准。合同到期后，华丰公司为曹舰发放工资至2018年8月，每月工资4057.89元，2018年9月19日华丰公司为曹舰出具《终止劳动合同证明书》，2018年9月份工资应为3544.82元（4057.89÷21.75×19天）。华丰公司应为曹舰支付2018年4月至2018年9月19日期间双倍工资差额27379.09元。 关于焦点问题四，本院认为，劳动者要求用人单位补缴社会保险不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，故本院对此不予处理。 据此，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告济南华丰纺织有限公司不存在违法解除劳动关系，双方之间的劳动关系已于2018年9月19日解除。 二、被告济南华丰纺织有限公司不负有继续与原告曹舰履行劳动合同的义务。 三、被告济南华丰纺织有限公司于判决生效之日起十日内支付原告曹舰未签订书面劳动合同期间的双倍工资差额27379.09元。 四、驳回原告曹舰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告济南华丰纺织有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  孙海霞 二〇一九年八月六日 本件与原件核对无异 书记员  吕永波