广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0883刑初265号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人李某增，男，1988年10月6日出生，汉族，初中文化，广东省吴川市人，住广东省吴川市。曾因赌博于2009年10月21日、2015年2月7日两次被公安机关抓获并被处以行政罚款；现因涉嫌开设赌场罪于2018年9月27日被吴川市公安局塘缀派出所民警抓获并被羁押，同月29日被吴川市公安局刑事拘留，同年11月3日被该局执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。辩护人何其辉，广东展望律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检诉刑诉﹝2019﹞239号起诉书指控被告人李某增犯开设赌场罪，于2019年5月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年6月24日公开开庭审理了本案，吴川市人民检察院指派检察员窦宇出庭支持公诉，被告人李某增及其辩护人何其辉到庭参加诉讼。现已审理终结。吴川市人民检察院指控：被告人李某增为获取非法利益，于2017年年初在其位于吴川市黄坡镇上高村83号自己家里通过手机微信形式收受“土如”、“金玉”、“田某”、“李某5（猫）”、“明（娟网）”、“二（高屋）”、“亚尾”、“茂哥（观华姐夫）”、“李某1”、“烧鸭”、“日本”、“观玉（鹅）”、“林某”、“亚妹”、“清狗”、“高佬明”、“李上平（大沙屯）”、“建鸿”、“李某7”、“晓”、“林”、“家鸡”等人的六合彩赌博投注，并发展“家鸡”、“金玉”、“亚尾”、“观玉（鹅）”四人为下线帮其收受他人投注六合彩赌博。李某增除自己接受他人下注赌博外，还把部分赌博投注转投给谢克富，从中抽水获利。自2017年初至被查获止，李某增共收受了约180期六合彩投注赌博，每期接受的投注额约8000元左右，总共接受他人投注约140万元，获利23400元人民币左右。公诉机关为指控的事实提供了相应证据，认为被告人李某增无视国家法律，以营利为目的，发展下线收受他人六合彩投注，从中抽头渔利，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，提请本院依法判处。被告人李某增辩称：1.对公诉机关指控其犯开设赌场罪无异议；2.对指控的犯罪事实有异议，其认为投注的金额没有指控的那么多，其收受的投注金额是用笔记本记录下来的；3.对指控的获利情况不持异议。被告人李某增的辩护人提出以下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人李某增犯开设赌场罪无异议；2.公诉机关指控李某增发展下线的问题仅有李某增个人供述，没有其他的证据予以佐证；3.指控李某增接受投注180期系证据不足，本案附案的笔记本中记录是从77期开始，到结束只有30多期；4.关于投注额的问题，李某增在庭审中供述没有140万那么多，在没有充分证据确认的情况下无法对140万元投注额予以认定；5.李某增在庭审中供述其获利为二万多元，未达到情节严重；6.综上建议对李某增判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，为获取非法利益，被告人李某增于2017年年初在其位于广东省吴川市黄坡镇上高村83号的住宅中通过手机微信形式收受李某1、“李华明（猫）”、“土如”、“金玉”、“田姐”、“明（娟网）”、“二（高屋村）”、“亚尾”、“茂哥（观华姐夫）”、“烧鸭”、“日本”、“观玉（鹅）”、“林某”、“亚妹”、“清狗”、“高佬明”、“李上平（大沙屯）”、“建鸿”、“李某7”、“晓”、“林”、“家鸡”等人的六合彩赌博投注后转投给上家，从中抽水获利。2018年9月27日20时，吴川市公安局塘缀派出所民警在位于黄坡镇上高村83号的住宅中将李某增抓获并查获苹果手机三部、ACER牌笔记本电脑一台、码单纸三张、笔记本一本。后，办案民警依法将上述查获的物品予以扣押。上述事实，被告人李某增在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经庭审质证的如下证据证实：1.被告人李某增的供述和辩解；2.证人李某1、李某2、李某3、李某4的证言；3.现场勘验笔录及现场照片、检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、扣押笔录、辨认照片；4.扣押决定书、扣押清单、笔记本；5.调取证据通知书、调取证据清单、开卡人资料及通话记录、接受证据清单、协助查询通知书、账户交易明细；6.微信截图辨认、手写账簿截图确认；7.受案登记表、立案决定书；8.到案经过、犯罪嫌疑人归案情况说明；9.违法犯罪记录查询情况说明；10.现场检测报告书；11.户籍资料。关于本案中被告人李某增的投注金额和获利数额的认定问题。经查：一方面，公诉机关虽指控李某增“自2017年初至被查获止共收受了约180期六合彩投注赌博，每期接受的投注额约8000元左右，总共接受他人投注约140万元”，但纵观全案证据上述指控仅凭李某增的个人供述，且其中关于投注的期数、每期投注额以及投注总额的供述均带有主观臆测性，庭审中李某增又对接受投注总额予以否认，附案的笔记本中亦只记录2018年以来至被抓获时其接受他人投注进行赌博的期数（仅为31期），至于2017年其是否接受他人投注、具体投注金额则无法证实，即本案中暂无确实充分的证据可证实李某增涉案的具体期数、具体金额，因此按照“事实清楚、证据确实充分”的证明要求，公诉机关关于李某增“自2017年初至被查获止共收受了约180期六合彩投注赌博，每期接受的投注额约8000元左右，总共接受他人投注约140万元”的指控系事实不清、证据不足，指控不成立。另一方面，李某增到案后虽一直供述其获利23400元左右，但上述供述亦只有李某增一人的供述，且其是“按每期130元左右的获利计算180期一共获利23400元”，该供述同样属主观推测，在本案中暂无其他确实充分的证据可予以佐证的情况下，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五条的相关规定，本案不宜认定被告人李某增的上述供述获利情况。关于被告人李某增的辩护人提出的辩护意见，本院综合评析如下：1.如前所述，在本案暂无其他确实充分的证据可证实李某增的投注期数、投注金额的情况下，按照“事实清楚、证据确实充分”的证明要求，本院认为公诉机关关于李某增“自2017年初至被查获止共收受了约180期六合彩投注赌博，每期接受的投注额约8000元左右，总共接受他人投注约140万元”的指控系事实不清、证据不足，指控不成立。2.本院将根据查明的案件事实，依照法律的规定，对被告人李某增定罪量刑。本院认为，被告人李某增无视国家法律，为了获取非法利益，通过手机微信方式接受参赌人员六合彩投注进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人李某增犯开设赌场罪罪名成立，但指控其自2017年初至被查获止共收受了约180期六合彩投注赌博，每期接受的投注额约8000元左右，总共接受他人投注约140万元”的指控系事实不清、证据不足，指控不成立。被告人李某增归案后能供述自己的主要犯罪事实，在庭审中亦能当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现，依法可从轻处罚。公诉机关建议判处被告人李某增有期徒刑三年至四年，并处罚金。经查，公诉机关指控被告人李某增赌资数额和获利情况因证据不足无法认定，鉴于被告人李某增开设赌场的时间不长，本院对上述量刑建议作出适当调整。根据被告人李某增犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五条之规定，判决如下：一、被告人李某增犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月27日起至2020年3月26日止。罚金限于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。）二、对扣押的被告人李某增的作案工具苹果及苹果6手机予以没收，由公安机关依法处理；对扣押的ACER牌笔记本电脑一台及李上英持有的苹果8手机，由公安机关查清属性后依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林华景审 判 员  陈华芳人民陪审员  沈卫明二〇一九年八月十三日书 记 员  陈 丽附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五条刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五条对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。证据确实、充分，应当符合以下条件：（一）定罪量刑的事实都有证据证明；（二）据以定案的证据均经法定程序查证属实；（三）综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。