四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0802民初2660号 原告：四川万峰建筑劳务有限责任公司，住所地成都市锦江区东光小区锦华路59号5栋1层4号。 法定代表人：邬宗君，公司经理。 委托诉讼代理人：赵明刚，广元市利州区东坝法律服务所法律工作者。 被告：许金贵，男，汉族，生于1965年5月16日，广元市利州区人，现住广元市利州区。 委托诉讼代理人：赵琼，广元市利州区嘉陵法律服务所法律工作者。 原告四川万峰建筑劳务有限责任公司与被告许金贵确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵明刚，被告许金贵及其委托诉讼代理人赵琼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决原、被告不存在劳动关系；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：仲裁裁决认定事实错误，确立原、被告存在劳动关系的证据不足。1.仲裁程序中，被告仅是二位证人证明其在原告工地务工，而二位证人连某是不是该工地的工人身份均不能证明，且二位证人也明确表示均不在工地现场，就更不能证明被告在该工地务工的事实。2.原告从未与被告有约定日工资220元的事实，原告职工花名册中从未有被告名字，也未向被告发放工资，被告更不受原告公司的管理和安排，不存在人身隶属关系。3.二位证人虽证明被告是按天计酬，做一天才有一天，故即使劳务事实成立，也是灵活劳动，其不符合劳动关系的法定特征。4.被告从未有在原告处领取工资的事实，其提交的领条系复印件，也不能证明其证据来源，不能作为证据使用，且该领条本身就是被告自己所写。综上，被告主张的劳动关系证据不足，没有与被告形成稳定的人身隶属关系，双方劳动关系不存在。 被告辩称，1.原告与被告未签订劳动合同，被告与原告公司具有符合法律法规主体资格，被告受其用人单位的管理和指挥，被告在原告承包的煜弘.澳城工地务工，并在工地受伤，由代班组长送往医院救治，并支付了医疗费用，其工作受公司的管理和安排，可以证明劳动关系成立。仲裁裁决书已经确认原、被告之间劳动关系成立，请求驳回原告的诉讼请求。2.万朝林是原告公司下属的代班组长，作为自然人没有相应的资质承包相应的劳务，他只是代原告公司对工人进行管理，也是原告对万朝林的授权。 原告围绕其诉讼请求提交如下证据材料：1.（2018）85号仲裁裁决书一份，证明被告撤回仲裁申请，后又申请仲裁，被告不清楚与谁建立了劳动关系。2.仲裁庭审笔录，证明原、被告劳动关系确认经过仲裁前置程序，仲裁中提交的证据能证明原、被告之间没有形成稳定的隶属关系；其工作不受公司的安排，只受万朝林的安排，被告的报酬是220元／天，即做一天算一天，是灵活用工，打零工。3.万朝林与原告签订的《外架劳务承包合同》及万朝林的借支单，证明被告系万朝林雇请。被告提交了如下证据：1.原、被告工商登记信息及身份信息。2.施工合同书、劳务分包合同，证明原告承包了煜弘.澳城的劳务。3.病历资料、医疗费发票，证明被告在上班时间受伤，住院治疗的情况，住院期间的医疗费用均是由原告单位予以支付的。4.证人赵明刚、赵某的证言，证明被告于2018年8月在原告单位务工。工种为架子工，工资220元／天。被告于2018年8月12日在原告工地受伤的情况；在工作期间被告接受并遵守原告单位制定的各种规章制度，受原告单位的管理并安排其工作，原告与被告之间已建立事实劳动关系。5.视听资料，证明被告在原告处务工受伤的客观事实，被告受伤后，原告单位法人、代班班长等均在现场并与被告协商解决工地受伤的现场试听资料，证明原告已经完全认可与被告之间的劳动关系成立。6.领条，证明被告在原告处领取工资总额为1160元，可以证明原告与被告之间的劳动关系成立。 经当庭举证质证，本院对原、被告提交的证据审查后认定如下：对于原告提交的证据1、证据3，来源合法、客观真实、具有关联性，予以采信。对于原告提交的证据2，因不符合证据形式要件，不予采信。对于被告提交的证据1、证据2，来源合法、客观真实、具有关联性，予以采信；对于被告提交的证据3、证据4、证据5、证据6的合法性、真实性，予以采信，关联性不予采信。 本院经审理认定事实如下：2017年12月7日四川煜弘实业有限公司与四川坤雨建设有限公司签订了《煜弘.澳城工程项目施工合同》，2017年12月8日四川坤雨建设有限公司又与原告签订了《建筑工程施工劳务分包合同》。承包范围为：施工图所设计的除水电、消防、柔性防水、外墙漆、门窗、栏杆、幕墙、百叶、花岗石干挂以外的全部工程内容……。2017年11月20日，原告将“四川煜弘.澳城三标段的主体结构图所以外围架体及内外防护”分包给万朝林，双方签订了《外架劳务承包合同》。2018年8月被告经人介绍至煜弘.澳城工地从事钢管外架工作。2018年8月12日工作期间，被告在拆除搭建的钢管外架时，因钢管卡子突然断裂后，上层的钢管滑落将被告砸伤，被告当即被送至医院住院治疗。2019年3月25日被告向广元市劳动人事争议仲裁委员会申请，请求裁决原告与被告存在劳动关系。2019年4月25日，广元市劳动人事争议仲裁委员会作出广劳人仲案（2019）23号仲裁裁决书，裁决：被告许金贵与原告四川万峰建筑劳务有限责任公司劳动关系成立。原告不服仲裁裁决，依法起诉。 同事查明，1.万朝林与原告就煜弘.澳城项目的外架劳务尚未结算，万朝林在原告处借支525000元。2.被告当庭陈述与万朝林商谈的劳动报酬。 本院认为，原、被告双方争议的焦点是：原告与被告之间是否存在劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发〔2015〕12号第一款“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动”。由于劳动关系的构成要考虑双方是否有建立劳动关系要约、承诺的过程和双方是否有建立劳动关系主观意思体现及是否存在实质性隶属关系，因此，劳动关系的成立均要符合以下特征：首先从主观意志上，用工主体与劳动者双方要具有直接的合意，双方自愿建立相对固定的用人用工契约关系是劳动关系的前提，即劳动者要提出与用工单位建立劳动关系的意思表示、用工单位要有固定的用人用工承诺；其次从双方的权利义务内容上，双方是否对上下班时间、人事管理、报酬支付方式、福利、保险等待遇进行了约定或实际履行，若约定必须遵守用人用工单位规定的上下班时间和人事管理制度的严格约束，在劳动者实际履行劳动后约定支付报酬的同时还要支付福利、保险等待遇的，应认定劳动关系成立，否则劳动关系不成立；再次从双方关系上，劳动者受用工主体的劳动纪律和规章制度的约束，在劳动分工和工作安排等方面直接接受企业用工主体的管理和监督并形成实质性上下级隶属关系及人身依附关系，若双方形成紧密的上下级隶属关系及相对固定的人身依附关系，则应认定劳动关系成立，反之则劳动关系不成立；最后从外在表现上，用工单位是否对劳动者进行必要的劳动技能培训、劳动卫生防护知识教育、劳动工具的发放与提供，劳动者只须严格遵守规章制度提供劳动力获取工资报酬而不从中获取利润。若用工单位对劳动者进行劳动技能培训、劳动卫生防护知识教育、提供劳动工具，劳动者须严格遵守规章制度提供劳动力获取工资报酬而不从中获取利润的劳动关系成立，反之则劳动关系不成立。在本案中，原告与万朝林签订了《外架劳务承包合同》，从协议内容及付款方式证明，万朝林在承包工程后其个人享有工程利润及承担风险，而非原告单位的职工。万朝林作为实际施工人与原告之间并无人身依附及隶属关系，即万朝林与原告签订承包合同，其并非是原告单位的职工，因此万朝林与原告之间并无劳动关系。被告当庭陈述与万朝林协商劳动报酬，证人证明系万朝林安排工作，被告虽在原告承包的工地工作，但未受原告的管理与监督，被告与原告双方之间没有建立相对固定的劳动关系的意思表示，没有形成管理与被管理的上下级隶属关系和人身依附关系，故被告主张与原告之间劳动关系成立的抗辩，不符合劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，本院不予采纳，原告请求判决原、被告之间不存在劳动关系的请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发〔2015〕12号第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 原告四川万峰建筑劳务有限责任公司与被告许金贵劳动关系不成立。 案件受理费10元，由被告许金贵负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  魏 莉 人民陪审员  王治平 人民陪审员  廖 萍 二〇一九年八月二十二日 书 记 员  樊家臣