山西省长治市潞州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）晋0411刑初35号 公诉机关山西省长治市潞州区人民检察院（原长治市郊区人民检察院）。 被告人李文良，男，1971年3月11日出生于长治市，汉族，初中文化，无业，住长治市。1992年7月6日因犯盗窃罪被原长治市郊区人民法院判处有期徒刑五年；2014年2月28日因犯贩卖毒品罪被原长治县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金10000元；2016年12月19日因吸毒被原长治市公安局郊区分局决定罚款500元，2016年12月22日被该局决定社区戒毒三年，2017年1月5日因吸毒被该局决定行政拘留五日并强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年8月27日被原长治市公安局郊区分局刑事拘留，2018年9月5日经原长治市郊区人民检察院批准逮捕，次日由原长治市公安局郊区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。 辩护人郝晋，山西汇智律师事务所律师。 辩护人张燕，山西汇智律师事务所实习律师。 山西省长治市潞州区人民检察院以郊检刑刑诉（2019）31号起诉书指控被告人李文良犯非法持有毒品罪，于2019年1月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市潞州区人民检察院指派检察员王进军、郭文娜出庭支持公诉，被告人李文良及辩护人郝晋、张燕到庭参加诉讼。经长治市潞州区人民检察院建议，本案依法延期审理。现已审理终结。 长治市潞州区人民检察院指控：2017年1月3日，被告人李文良因故从李某1背包内拿出了一包毒品“筋”，后将该毒品放至其本村朋友张某家中。2017年1月5日公安民警依法对辖区社区戒毒人员李文良进行尿检，结果呈“阳性”，后李文良带派出所民警到张某家中主动将藏匿的毒品“筋”上交。2017年2月13日，长治市公安司法鉴定中心鉴定及长治市公安局郊区分局称重，李文良所持毒品中检出甲卡西酮成分，净重为263.73克。 针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李文良非法持有毒品，数量较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人李文良系累犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，要求我院依法判处。 被告人李文良对公诉机关指控的罪名当庭予以否认，并辩解称：1、其没有非法持有毒品的想法，拿毒品的主观目的是为了举报李某1而不是非法持有，其认为自己不构成犯罪。2、如果认定其构成非法持有毒品罪，因其主动向公安机关交代，构成犯罪中止；其向公安机关检举揭发李某1，有立功表现。希望法庭对其判决时能轻则轻。 其辩护人的辩护意见为：1、本案事实不清，证据不足。理由为：（1）被告人庭审供述其因怀疑李某1与其妻子有染而想举报李某1贩卖毒品，且为了取得举报的证据而扣押了李的毒品，但公安机关针对被告人是故意持有毒品还是为举报李某1而持有毒品一事并未查清。（2）被告人供述其于2017年1月3日至1月4日因被李某1控制而无法举报，且已明确说明其被控制地有监控，公诉机关应根据该线索进一步查证从而辨明被告人所述真假。（3）被告人早在2017年1月5日已供述其所持毒品系来源于“斌旦”，且可以带民警抓他，但办案机关未及时追查，以至如今还未查明毒品来源，现仅凭李某1的否认就忽视被告人所持毒品来源；被告人庭审时提供李某1曾发短信威胁其归还所扣押毒品的线索，该可能证明毒品的来源，公诉机关应予核实。2、公安机关于2015年1月5日查获被告人所持有的毒品后本应及时立案，但因其吸食毒品先进行强制戒毒，在强戒期满后才对本案立案侦查，导致被告人提出的很多线索无法查证；同时，根据《戒毒条例》第三十六条之规定，已执行的刑罚可以折抵强制隔离戒毒时间。故公安机关的做法违反刑事优先原则，变相加重被告人的刑罚。3、若被告人构成非法持有毒品罪，则其具有如下从轻、减轻处罚情节：（1）被告人如实供述自己持有毒品的事实，并带民警到毒品藏匿地点查获毒品，构成自首；其对自己行为性质的辩解，不影响自首的成立。（2）被告人供述毒品来源于“斌旦”，其被逮捕后也指认了李某1，且李某1确系制毒贩毒的犯罪分子并已被判处无期徒刑，虽李某1系因他人举报而被抓获，但被告人的举报行为在前。据此，被告人构成立功。（3）被告人的主观恶意小，社会危害性小。 经审理查明，2017年1月5日，长治市公安局黄碾派出所对当时正在接受社区戒毒的被告人李文良口头传唤到所接受现场吸毒检测，结果甲基苯丙胺类试剂板呈阳性。民警调查期间，李文良主动交代其藏匿在同村朋友张某家中一包毒品“筋”，后其带领民警到张某家取出该包毒品上缴，并由公安机关扣押在案。经长治市公安局潞州区（原郊区）分局民警当日称重、取样，并经长治市公安司法鉴定中心2017年2月13日鉴定，李文良所持毒品中检出甲卡西酮成分，净重为263.73克。 另查明，被告人李文良曾因犯贩卖毒品罪于2014年2月28日被原长治县人民法院（现长治市上党区人民法院）判处有期徒刑三年六个月，并处罚金10000元。2016年4月22日刑满释放。 上述事实，有下列证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书，证明本案的来源。 2、户籍证明，证明李文良、李某1的户籍身份情况。 3、长治市公安局黄碾派出所抓获经过、到案情况说明，证明该派出所民警于2017年1月5日将社区戒毒人员李文良传唤到所尿检，结果呈阳性。经民警询问，李文良供述其怀疑妻子与潞城一名叫“宾旦”（或“兵蛋”，李文良提供不出该人的姓名和住址信息）有不正当关系，故在案发前借故扣留了该人一包毒品，且在家中从该包毒品中拿出一点吸食，将毒品藏匿于张某家。当天民警到张某家检查时查获毒品。 4、证据保全清单、涉案财物上交局保管凭证及长治市公安局潞州区分局禁毒大队情况说明（2019年4月9日出具），证明长治市公安局黄碾派出所民警于2017年1月5日对涉案毒品进行保全，同年12月13日上交局保管。其中，黄碾派出所对上交局保管凭证复制签章落款时间载为“2017年1月6日”有误，禁毒大队对此作出说明。 5、扣押决定书、扣押清单，证明原长治市公安局郊区分局禁毒大队于2018年8月27日对涉案毒品办理扣押手续。 6、原潞城市公安局五里后派出所抓获证明，证明该所于2017年2月2日接群众举报李某1有吸毒、贩卖毒品嫌疑，将居住在潞城市某社区某村的李某1抓获的情况。 7、长治市中级人民法院（2017）晋04刑初85号刑事判决书，证明被告人李某1因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2018年4月20日被长治市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 8、嫌疑人员前科劣迹调查表，证明公安机关对李文良前科劣迹调查的情况。 9、原长治市郊区人民法院（1992）郊法刑判字第48号刑事判决书，证明李文良曾因犯盗窃罪于1992年7月6日被本院判处有期徒刑五年。 10、原长治县人民法院（2013）长刑初字到第124号刑事判决书、释放证明书，证明李文良曾因犯贩卖毒品罪于2014年2月28日被该法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元；后经减刑于2016年4月22日刑满释放。 11、原长治市公安局郊区分局行罚决字[2016]000019号行政处罚决定书、社戒决字[2017]000002号社区戒毒决定书，证明李文良因吸毒于2016年12月19日被该公安局决定罚款500元，同年12月22日被该公安局决定接受社区戒毒三年（自2016年12月22日至2019年12月21日）。 12、原长治市公安局郊区分局行罚决字[2017]000086号行政处罚决定书、强戒决字[2017]000028号强制隔离戒毒决定书、解强戒决字[2018]000094号提前解除强制隔离戒毒决定书，证明李文良因吸毒于2017年1月5日被该公安局决定行政拘留五日，并强制隔离戒毒二年（自2017年1月10日至2019年1月9日），后于2018年8月23日被提前解除强制隔离戒毒。 13、长治市公安局潞州区分局禁毒大队情况说明二份（分别于2019年3月29日、5月30日出具），证明该局法制民警于2018年8月23日与李文良在黄碾派出所办理社区康复手续时，被该局禁毒大队民警传唤到案；该局民警2017年1月5日对涉案毒品称重取样时，周围群众不愿意担任见证人，民警对该过程全程录音录像；对毒品办理扣押手续的过程在长治市看守所进行，现场没有符合条件的见证人。该局民警查找申海云调查取证未果。 14、检查视频光盘、检查笔录，证明长治市公安局黄碾派出所民警于2017年1月5日带李文良先后来到李文良住所、张某家进行检查的过程。其中：在李文良家检查时系其妻子开门，民警在其妻子在场见证下，从室内查获涉毒工具，现场无手机，李文良在此过程中未提及有关其手机的情况。在张某家检查时查获用一纸盒包装的涉案毒品。 15、称重取样视频光盘、称重取样笔录，证明公安机关于2017年1月5日对涉案毒品称重、取样的过程。其中：毒品经称量净重为263.73克，取样1.12克。李文良在此过程中供述该毒品系“筋”，但否认是自己的。 16、指认照片，证明李文良对涉案毒品及称重过程进行指认的情况。 17、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（司）鉴（毒化）字[2017]6号检验报告，证明送检的编号2017050006-JC1的检材中检出甲卡西酮成分，未检出海洛因和甲基苯丙胺成分。 18、现场检测报告书，证明公安机关2017年1月5日先后对李文良、张某进行现场吸毒检测，李文良结果甲基苯丙胺类试剂板呈阳性，张某结果甲基苯丙胺类试剂板呈阴性；2018年8月27日对李文良进行现场吸毒检测，结果甲基苯丙胺类试剂板呈阴性。 19、证人张某的证言证明：其家住某镇某村。2017年1月5日下午1点多，民警和李文良去了其家，当民警问其李文良在其家放了什么东西时，其想起来前两天李文良来其家一楼的屋内放了个东西。后其看见李文良从其家的西屋里拿出一个长方体的纸盒，该盒内有个塑料袋，里面装着灰色的块状物，民警将该包东西拿走了。李文良当时到其家放东西时没有告诉放的什么，只是说先放在其处，随后来拿，其也没有动过。其知道李文良吸毒。 20、证人李某1的证言证明：其与李文良系普通朋友关系。李文良从监狱出来后，其曾去过他家两次进行闲聊，没有提过毒品的事。其记不清2017年1月是否去过李文良家。李文良没有扣留过其的一包毒品，也没有向其要过毒品，其也没有向李文良提供过毒品。 21、证人李某2的证言证明：其系李文良的父亲。2017年1月5日前两天李文良在家，该日的前天晚上，李文良出去过夜了，但没有告其去什么地方。（民警向其出示李某1的照片）案发前两天其没见过李某1，不认识此人。李文良的妻子叫申某，2017年李文良在大同戒毒所时，申某起诉离婚但法院不同意，之后就没有见过她。 22、被告人李文良的供述与辩解。其中： 2017年1月5日《询问笔录》证明：其因2016年12月28日或29日晚上在家中吸毒被公安机关传唤至派出所，派出所民警告知其本次传唤已通知其妻子申海云。民警于当日在其家中查获了吸毒工具。其本次所吸毒品是扣押潞城市叫“宾旦”的人的，该扣押经过是：2016年12月26日或27日上午，具体记不清了，其发现妻子在潞城市某小区“宾旦”租住的家内，就怀疑二人有染，第二天其在潞城市和山化交界处“宾旦”又一租住处找到他，骗他说“黄碾有人要毒品，咱俩去吧”，后二人各开一辆车来到其家，其要求看毒品，“宾旦”就从身上拿出毒品交给其，其随手放在卧室床头柜上，后说起他和其妻子有染之事，让他找证据证明二人没有关系再将毒品归还他，“宾旦”答应后就离开其家，至今未找过其。“宾旦”告其说这些毒品是“筋”，大约有一斤。毒品当时是用一个大塑料袋装着，其没有称。其拿上毒品当晚从里面取了一点在家吸食，后其用长条型纸盒装上于第二天上午将毒品放到了朋友张某家了。 2018年8月27日《讯问笔录》证明：2017年1月5日，其为了争取立功，主动向公安机关说出将一包毒品放在朋友张某家中，并带民警去张某家将毒品拿了出来。该毒品来源是：其怀疑潞城的“斌旦”和其妻子有染，就于2017年1月3日给“宾旦”打电话骗他到其家喝酒，“斌旦”开车到其家后就直接从他的背包里拿出一包毒品，其随手将毒品放在卧室的床头柜上说起他和其妻子有染之事，让他找证据证明二人没有关系再还他毒品，“斌旦”答应后就离开了，至今没有来找过其。当时毒品是用大塑料袋装着，灰白色粉末状，其觉得是“筋”没有称。其拿上毒品后怕被人知道就放到朋友张某家了，放时告诉张某在他家放个东西，改天来拿。 2018年8月28日《讯问笔录》证明：其于2017年1月4日将扣留李某1的毒品放到了张某家。2017年1月5日其主动到派出所准备举报李某1持有毒品的事，后带民警到张某家拿出毒品。其没有吸食过该毒品。 2019年5月8日《讯问笔录》证明：2017年1月3日傍晚，其将李某1约到其家后，李某1从包里拿出一个小塑料袋倒出了点“筋”，后李某1接听电话离开其的卧室，其吸了两口后从李的包内拿出毒品放在自己衣服里，告李说其出去买烟，就将毒品带着放到了张某家。返回家中后，李某1问其是否拿了他的毒品，其否认，之后进来两个人和李某1一起将其带到潞城公安局对面的一处民房内看着其，让其交出毒品。其说不出该民房的具体位置，但去了之后能认出来。直到2017年1月5日上午李某1拿的其的手机响了，其听到电话里是黄碾派出所让其到派出所，李某1替其嗯了几声挂了电话，过了一会儿，其妻子进来了，李某1将电话给了其，其和妻子就离开此处回了家，其将手机留给妻子一个人去了派出所。其听别人说李某1和其妻子有染；其约李某1的目的是想让李带着毒品来，然后其举报给派出所抓他。李某1带毒品到其家时其妻子在客厅，其父母在他们的卧室，当时其觉得报警时机不成熟；其不直接将毒品带到派出所的原因是怕李某1报复其。其后来在强戒所见过其妻子一次，但其妻子没有说手机的事情。 其当庭供述称：其于2016年4月21日刑满释放后发现妻子吸毒，就想要找到让妻子吸毒的人，后于一天早上在李某1位于潞城一小区的租住处（该处有监控）发现妻子在李某1家，房东告其说其的妻子经常在李某1家过夜，其妻子承认同好几个女的一起在李某1家过夜，其为此怀疑李某1同其妻子有不正当关系。2017年1月3日晚，其为举报李某1将李叫到其家喝酒，期间趁李去厕所时将李放在背包内的毒品拿走，其因不敢将毒品放在家中就骑电动车将之放于张某家，途中，李给其发短信威胁让其归还毒品，其否认拿毒品，后李叫来两个朋友将其从家带到潞城进行控制，直至1月5日公安机关打其的电话，李接听电话后告知派出所让其过去一趟，其遂离开并先回家而后去了派出所，手机放在家中，李曾在其返回途中发短信让其把毒品还他。其去派出所后，派出所对其进行尿检，结果呈阳性，其带民警到其家搜查，后告知民警其将所扣李某1的毒品放在张某家，并带民警到张某家查获毒品，黄碾派出所所长曾告知其系举报行为，所查获的毒品同其没有关系，公安机关当时对其进行了拘留、强戒，当时其不知道自己犯非法持有毒品罪，2018年强戒完毕后其去派出所报到，派出所的人依旧没有告知其犯罪。针对李某12017年1月3日去其家一事，有其父母和黄碾的“双林”（音）为证；关于李某1让其归还毒品威胁其的短信记录都在手机中，手机被其放在家里。 以上证据，经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，被告人李文良非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李文良的罪名成立，本院予以支持。 本案中，被告人李文良在公安机关至庭审期间，始终供述涉案毒品系其扣押李某1的，公诉机关根据被告人的相关供述指控涉案毒品的来源，即被告人于2017年1月3日从李某1背包内所拿，证据单一，无其它证据佐证，本院不予认定。 根据最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，被告人李文良非法持有甲卡西酮达200克以上，属数量大，起诉书指控被告人非法持有毒品数量较大，不符合法律规定，本院予以纠正。 被告人李文良曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚之罪，且在该刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，构成累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚；其在公安机关尚未掌握本案罪证的情况下，主动供述主要犯罪事实并上缴涉案毒品，构成自首，可以减轻处罚。 扣押在案的毒品甲卡西酮，应由长治市公安局潞州区分局予以没收，并按有关法律规定处理。 关于被告人及辩护人针对本案定性方面的辩解理由、辩护意见。经查：被告人李文良就其所持涉案毒品的来源经过，多次供述不一。对于被告人自述其扣押李某1毒品的目的系为举报李某1，但客观上并未在获取毒品的第一时间报警或采取其它方法控制李某1，反而实施藏匿毒品的行为，显不符合常理。尤其对于庭审供述其扣押李某1毒品后基于被李某1控制导致举报李某1不能，其手机内存有李某1为向其索要回毒品而进行威胁的信息一事，被告人在公安阶段并无相关供述，且根据公安机关于案发当日带被告人到其家进行检查的视频可见，检查现场没有被告人的手机，被告人也未主动向公安机关提供该手机。由此可见，被告人具有非法持有涉案毒品的主观故意，其行为符合非法持有毒品罪的犯罪构成，被告人就其行为性质的辩解理由依法不能成立。辩护人以涉案部分事实情节尚未查清为由，提出本案事实不清，证据不足的辩护意见，理由不充分，本院不予采纳。 被告人李文良在本案中已构成犯罪既遂，对其所提自己系犯罪中止的辩解，本院不予采纳。根据潞城市公安局五里后派出所的抓获证明，可以证实该派出所是根据群众举报抓获李某1，并非源于被告人的检举行为，加之李文良案发时向警方提供的仅系李某1的绰号，而无具体身份信息。故被告人及辩护人所提被告人有立功表现的辩护意见，不符合事实及法律规定，本院不予采纳。关于辩护人提出公安机关违反刑事优先原则，变相加重被告人刑罚的相关辩护意见，本院认为，公安机关对被告人李文良强制隔离戒毒是基于其吸毒的违法事由，该与本案所涉非法持有毒品罪的犯罪行为非同一法律关系，适用法律并不相同，故公安机关对被告人作出的行政处理与本案无关，上述辩护意见于法无据，本院不予采纳。被告人在实施涉毒犯罪刑满释放后，仍进行吸毒并实施本案的毒品犯罪行为，且在本案中涉毒数量大，可见其主观恶性和社会危害性均较大。辩护人关于被告人主观恶意小、社会危害性小的辩护意见，本院亦不予采纳。 综上所述，根据被告人李文良的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第一款、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下： 被告人李文良犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币15000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一八年八月二十七日起至二○二四年八月二十六日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、扣押在案的毒品甲卡西酮，由长治市公安局潞州区分局予以没收，并按有关法律规定处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  冯 捷 人民陪审员  许小平 人民陪审员  宋献堂 二〇一九年八月十六日 书 记 员  王路娜