甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2019）甘09民终881号上诉人（一审原告）：常建鸿，男，1971年12月15日出生，汉族，现住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：于婷，甘肃神舟律师事务所律师。被上诉人（一审被告）:甘肃酒泉春光农产品市场有限责任公司，统一社会信用代码91620902710395XXXX。法定代表人：闫红花，该公司董事长。委托诉讼代理人：张建，甘肃长治律师事务所律师。上诉人常建鸿与被上诉人甘肃酒泉春光农产品市场有限责任公司（以下简称春光农产品公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2019）甘0902民初480号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月17日立案后，经阅卷、询问当事人，依法组成合议庭进行了审理。上诉人常建鸿及其委托诉讼代理人于婷、被上诉人春光农产品公司的委托诉讼代理人张建到庭接受询问。本案现已审理终结。常建鸿上诉请求:撤销一审判决，改判被上诉人支付停工留薪期工资差额3620.8元、住院期间护理费差额26546.22元、一次性伤残补助金32400元、一次性医疗补助金32400元、一次性伤残就业补助金差额4938.3元。事实和理由：一审法院没有支持上诉人要求公司支付一次性伤残赔偿金和一次性医疗补助金，增加了上诉人领取赔偿金的难度。上诉人举证证实月工资为3600元，一审法院根据被上诉人制作的工资表作为判决依据不妥。由于上诉人在一审时计算错误，导致一审法院将公司发放的2016年11月工资3620.8元被计入停工留薪期工资，请求二审法院改判。上诉人在住院期间被上诉人只派一人护理不合法，上诉人主张的住院及停工留薪期间的护理费应当得到支持。被上诉人春光农产品公司辩称，上诉人的上诉理由均不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。常建鸿向一审法院起诉请求：解除原、被告之间的劳动关系，被告赔偿原告停工留薪期工资差额8400元、伙食补助费及交通费3812元、生活护理费27000元、一次性伤残补助金32400元、一次性医疗补助金32400元、一次性就业补助金32400、劳动能力鉴定费380元。一审法院审理查明，原告常建鸿原系春光农产品公司员工，工作期间，被告为原告缴纳了工伤保险。2016年11月21日上午9时45分左右，常建鸿被春光农产品公司外派煤粉公司检查设备过程中，被电焊机线绊倒，不慎坠入提升机坑内，致使胸背部和髋部受伤，经酒泉市人民医院诊断为：1.急性闭合性胸部损伤（右侧多发肋骨骨折并血气胸、肺挫伤）；2.右侧锁骨骨折；3.右侧髂骨骨折。2016年11月21日至2016年12月27日、2017年12月12日至2017年12月17日，原告先后在酒泉市人民医院住院治疗36天、5天，累计41天，住院期间的医疗费均已由春光农产品公司支付；第一次住院期间，春光农产品公司为常建鸿派护理人员1人。2017年1月18日，酒泉市人力资源和社会保障局作出酒人社工伤认字[2016]2276号工伤认定结论，认定常建鸿受伤为工伤。2018年5月3日，酒泉市劳动能力鉴定委员会作出酒市劳鉴〔2018〕128号劳动能力鉴定结论，鉴定常建鸿劳动功能障碍程度为九级。后常建鸿向肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求解除其与春光农产品公司之间的劳动关系，并裁决春光农产品公司赔偿其停工留薪期工资21600元、伙食补助费、交通费3812元、生活护理费27000元、一次性伤残补助金32400元、一次性就业补助金32400元。该委于2018年12月14日作出肃劳仲裁字[2018]168号仲裁裁决：常建鸿与春光农产品公司解除劳动关系；春光农产品公司向常建鸿支付住院治疗的伙食补助费3812元（包括当地交通费）、一次性伤残补助金27461.7元、一次性工伤医疗补助金27461.7元、一次性伤残就业补助金27461.7元、鉴定费380元；对常建鸿的其他仲裁请求不予支持。原告不服该裁决，诉至该院。另查明，原告常建鸿受伤后再未到被告春光农产品公司工作，其受伤前12个月的平均工资为3051.3元；受伤后，该公司向其支付工资如下：2016年12月13日937.50元、2016年12月14日2683.30元、2017年1月14日2248元、2017年2月16日2248元、2017年3月14日2029.50元。原告提供的取款单不足以证明其受伤前12个月的平均工资数额，该院不予采信。一审法院认为，本案属于工伤保险待遇纠纷，原告在被告公司因工受伤且构成九级伤残，其有权依法享受工伤保险待遇。原告提出解除劳动关系并主张被告支付其住院伙食补助费（包括当地交通费）3812元、鉴定费380元，被告无异议，本院予以支持。被告已为原告缴纳工伤保险，原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由双方向有关社保部门申请领取，该院不予处理。《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，根据原告常建鸿所受伤情、住院治疗天数及劳动功能障碍程度等情况，其停工留薪期确定为4个月较为合理。按照原告受伤前12个月的平均工资3051.3元计算，被告应支付原告停工留薪期工资12205.20元，扣除2016年12月至2017年3月期间该公司已向原告支付的工资10146.30元，还应支付2058.90元。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《酒泉市实施办法》第十七条第四款规定，生活不能自理的工伤职工在住院治疗和停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。单位没有派人护理的，应向受伤职工支付护理费，护理费按照上年度全省在职职工月平均工资为基数计算，每天为2%。原告第一次住院期间，被告公司已派人护理，其主张该次住院期间的护理费，不符合上述规定，本院不予支持。原告第二次住院5天，被告未派人护理，应向原告支付该期间护理费453.78元（54454÷12×2%×5）。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项及《甘肃省实施办法》第十八条的规定，应以解除劳动合同前本人工资为基数，由用人单位支付一次性伤残补助金，九级伤残补助金标准为9个月工资。根据原告受伤前12个月的平均工资3051.30元计算，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金27461.70元。一审法院判决：1、原告常建鸿与被告甘肃酒泉春光农产品市场有限责任公司之间的劳动关系解除；2、被告甘肃酒泉春光农产品市场有限责任公司支付原告常建鸿住院伙食补助费（包含当地交通费）3812元；3、被告甘肃酒泉春光农产品市场有限责任公司支付原告常建鸿鉴定费380元；4、被告甘肃酒泉春光农产品市场有限责任公司向原告常建鸿支付停工留薪期工资差额2058.90元；5、被告甘肃酒泉春光农产品市场有限责任公司支付原告常建鸿住院期间护理费453.78元；6、被告甘肃酒泉春光农产品市场有限责任公司支付原告常建鸿一次性伤残就业补助金27461.70元；7、驳回原告常建鸿的其他诉讼请求。二审中，上诉人提供取款单2份，拟证明被上诉人持有类似相关证据。被上诉人经质证，对证据的真实性不持异议，但不同意上诉人的证明目的。本院经认证，因双方当事人均对该证据的真实性没有异议，可以作为认定案件事实的依据。二审查明的事实与一审认定无误。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，上诉人常建鸿被鉴定为九级伤残，且双方当事人也同意终止劳动合同关系，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金从工伤保险基金支付，上诉人要求被上诉人支付上述两笔费用没有法律依据。根据《工伤保险条例》第三十三条、《酒泉市〈工伤保险条例〉实施办法》第十七条第四款规定，上诉人在住院期间需要护理的，由所在单位负责。上诉人在第一次住院期间，被上诉人派人进行了护理，上诉人主张增加护理费的理由不能成立。上诉人第二次住院治疗5天，一审法院根据上年度全省职工月平均工资标准计算护理费并无不当，上诉人要求被上诉人支付住院期间护理费差额26546.22元的理由不能成立。《甘肃省工伤保险实施办法》第二十八条第二款规定，本办法所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前、解除或者终止劳动关系前12个月平均月缴费工资。上诉人发生工伤事故前的月交费工资为2828元，一审法院根据双方提供的证据，按照上诉人受伤前12个月的实发平均工资3051.3元为标准计算认定上诉人的月工资，已经保护了劳动者的合法权益，上诉人以取款单为依据，要求按照每月3600元标准计算缺乏事实依据，其主张被上诉人支付留薪期工资差额3620.8元和一次性伤残就业补助金差额4938.3元依法不予支持。上诉人主张被上诉人将其2016年11月的工资3620.8元错误计入停工留薪期间的工资，但未提供被上诉人欠发其2016年11月份工资的证据予以证实，依法不予支持。综上所述，常建鸿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人常建鸿负担。本判决为终审判决。审判长 陈立庆审判员 董 海审判员 刘 平 二〇一九年八月五日书记员 谢 丹