广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初24692号原告：云南磊皇投资有限公司，住所地云南省昆明市五华区新闻路337号报业尚都商务楼1幢4层402室。法定代表人：陆露。委托诉讼代理人：何峰，该司职员。被告：广州银合网络技术有限公司，住所地广东省广州市海安路13号之一2803房。法定代表人：彭军。被告：广州银顺通网络技术有限公司，住所地广东省广州市天河区黄埔大道西638号1406房。法定代表人：汤政军。原告云南磊皇投资有限公司（以下简称磊皇投资公司）与被告广州银合网络技术有限公司（以下简称银合公司）、广州银顺通网络技术有限公司（以下简称银顺通公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告磊皇投资公司的委托诉讼代理人何峰到庭参加了诉讼。被告银合公司、银顺通公司经本院公告送达开庭传票逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告磊皇投资公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告违约、未履行义务，解除原告与被告银合公司、银顺通公司签订的《软件许可证使用协议》；2、判令被告违约责任，并退还占有的资金70万元整；3、判令被告承担在合同违约过程中所产生的三年中直接经济损失30万整。事实与理由：2014年7月，被告邀请原告至广州考察银顺通项目，由当时的被告方总经理汤政军和副总经理张俊秋接待，在他们的带领下去了广州银联网络支付有限公司考察，并由该公司马景华经理进行了银顺通项目的介绍。按照他们双方公司的介绍，《银顺通》产品是一个具有专利技术、运营中的、具有相当盈利的项目，故我公司应被告的要求成立了磊皇投资公司，并签订了《软件许可协议》等一系列的合同，同时支付了软件使用费用70万元人民币。但从签订合同起一直到2015年7月，被告公司都没有提供过可以使用的软件，就更不存在专利权了。在2015年7月有了网站以后，我们才发现这个项目根本就是被告用来诈骗我方钱财的手段，整个网站至今已3年多都无法正常使用。在2015年1月份，他们还进行了一次强制合同转换，将合同签与银顺通公司，而公司地址、工作人员、合同签字人均未做改变，并在合同中设置了很多的陷阱，与我公司有相同遭遇的还有许多个人及公司。在2014年8月31日签订合同时，被告谎称合同没有准备好让我将公司合同章滞留他们公司，直到收到寄来的合同，我方才知道合同转换的情况，合同章也是2015年3月份才寄还给我公司，我方于2015年7月发现被告欺骗。我方在2015年7月至2017年9月间一共7次到广州向被告催讨退款，被告方要么就躲着不见，要么就口头答应赔偿，根本就不给钱，故我方提起本案诉讼。被告银合公司、银顺通公司未答辩。经审理查明：2014年8月31日，磊皇投资公司与银合公司签订了《区域代理协议》和《软件许可协议》。其中《区域代理协议》约定银合公司通过与广州银联网络支付有限公司（以下简称银联公司）合作，合法取得银联网络授予的跨境人民币支付结算业务推广权，根据该授权，银合公司可通过自主研发的银顺通平台接入银联网络的跨境人民币支付结算系统；银合公司委托磊皇投资公司在云南省昆明市内推广银顺通业务；代理期限为2014年8月31日起至2017年8月30日止。《软件许可协议》约定银合公司向磊皇投资公司提供其自行研发的代理商管理系统软件产品及技术资料的非独家的、永久性的使用权，以及为确保磊皇投资公司合理使用被许可的专有软件技术而提供的技术服务；磊皇投资公司应向银合公司支付软件许可费700000元；一方严重违约，导致本协议无法继续履行的或者继续履行会给双方造成严重损失的，守约方可以单方解除本协议；一方丧失经营能力的，另一方可单方解除本协议。协议签订后，磊皇投资公司向银合公司支付了700000元。2014年10月29日，银合公司向磊皇投资公司开具了总金额为700000元的发票。2014年11月7日，磊皇投资公司与银联公司签订《跨境结算业务商户合作协议》，约定银联公司为磊皇投资公司提供B2B跨境支付服务；银联公司为磊皇投资公司提供支付业务交易处理，磊皇投资公司向银联公司支付交易手续费。2015年1月21日，磊皇投资公司与银顺通公司签订《区域代理协议》和《软件许可协议》，两份协议内容与2014年8月31日磊皇投资公司与银合公司签订的两份协议相同。2015年12月21日，磊皇投资公司向银合公司法定代表人周希俭出具《告知函》，称2014年12月31日银合公司与磊皇投资公司签订了终止协议，磊皇投资公司认为银合公司在进行业务剥离时未履行如实告知义务，要求银合公司退回代理费700000元。磊皇投资公司表示其系应银合公司的要求而成立，并提交了2014年至2018年的《科目汇总表》、《资产负债表》、《损益表》欲证实其经济损失。另查明，2017年8月23日，磊皇投资公司以合同纠纷为由向本院提起诉讼，要求确认其与银合公司签订的《软件许可使用协议》无效、银合公司退还资金700000元并赔偿损失1000000元，本院以（2017）粤0106民初21225号立案受理。银合公司在该案中辩称其与磊皇投资公司签订的《区域代理协议》和《软件许可协议》均已终止，提交了两份《终止协议》、一份《确认书》、四份《备忘录》以及一份银行转账回单为证。其中两份《终止协议》为磊皇投资公司与银合公司于2014年12月31日签订，双方约定终止2014年8月31日签订的《区域代理协议》及《软件许可协议》；《确认书》为磊皇投资公司向银合公司出具，磊皇投资公司确认根据上述两份《终止协议》，银顺通项目下的协议所产生的全部权利义务均转移到银顺通公司名下，银合公司不再承担。两份《终止协议》及《确认书》落款处均盖有磊皇投资公司的合同专用章。四份《备忘录》反映银合公司、银顺通公司相关人员于2015年1月4日至3月25日期间的会议情况，载明银合公司剥离银顺通项目业务，由银顺通公司运营，银合公司向代理商收取的诚意金亦转到银顺通公司账户中等。银行转账回单反映银合公司于2015年5月6日向银顺通公司转账支付900000元，附言载明“云南磊皇70万，湖南岳阳易汇网络10万，山东泰安10万”。磊皇投资公司确认《终止协议》及《确认书》上加盖的其公司合同专用章属实，但提出由于该印章曾留置在银合公司处，故不认可上述文件内容的真实性。对于印章留置的情况，磊皇投资公司未提供证据证明。对于银合公司将银顺通项目业务交给银顺通公司处理，磊皇投资公司确认曾接到银合公司的电话通知，当时没有意见。磊皇投资公司对银行转账回单的真实性予以认可，同时确认其未向银顺通公司另行支付款项。2018年8月1日，本院作出（2017）粤0106民初21225号民事判决，认定磊皇投资公司与银合公司签订的《区域代理协议》和《软件许可协议》是双方的真实意思表示，银合公司在《区域代理协议》中的权利义务均已由银顺通公司承继，磊皇投资公司向银合公司支付的700000元款项也已支付至银顺通公司。故磊皇投资公司因基于《区域代理协议》无效而要求银合公司退还700000元不应予以支持。磊皇投资公司要求赔偿损失1000000元，因未举证证明其损失的实际发生额亦不予支持。依法驳回了磊皇投资公司的全部诉讼请求，该民事判决已于2018年9月18日发生法律效力。本院认为：磊皇投资公司与银合公司于2014年12月31日签订《终止协议》，确认终止双方于2014年8月31日签订的《软件许可协议》，现磊皇投资公司主张解除该《软件许可协议》，本院予以确认。同时，（2017）粤0106民初21225号生效民事判决认定，银合公司在《软件许可协议》中的权利义务均已由银顺通公司承继，磊皇投资公司向银合公司支付的700000元款项也已支付至银顺通公司。现磊皇投资公司认为银合公司不履行协议，要求银合公司向其退还700000元并赔偿经济损失300000元，与生效裁判文书查明认定的事实不符，本院不予支持。银顺通公司承继原银合公司在《软件许可协议》项下的权利义务并与磊皇投资公司签订了《软件许可协议》，现磊皇投资公司主张银顺通公司未向其提供可使用的软件，要求解除其与银顺通公司签订的《软件许可协议》，符合法律规定，本院予以支持，银顺通公司收取的软件使用费700000元应予退还。关于直接经济损失300000元的问题，磊皇投资公司称其系应银合公司的要求而成立，但未提供证据证实，其提供的2014年至2018年的《科目汇总表》、《资产负债表》、《损益表》均系单方制作的表格，不足以证实磊皇投资公司的经营损失及与本案纠纷的关联性，故磊皇投资公司要求银合公司、银顺通公司赔偿直接经济损失300000元，理据不足，本院不予支持。被告银合公司、银顺通公司经本院公告送达开庭传票逾期未到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十三条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告云南磊皇投资有限公司与被告广州银合网络技术有限公司签订的《软件许可协议》；二、解除原告云南磊皇投资有限公司与被告广州银顺通网络技术有限公司签订的《软件许可协议》；三、被告广州银顺通网络技术有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告云南磊皇投资有限公司返还700000元；四、驳回原告云南磊皇投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由原告云南磊皇投资有限公司负担4140元、被告广州银顺通网络技术有限公司负担9660元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张翼人民陪审员  崔萍人民陪审员  钟骅二〇一九年八月八日法官助理朱琳书记员余颖蓉