上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0114民初988号原告：吴广其，男，1955年2月15日出生，汉族，住浙江省义乌市。被告：上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)，主要经营场所上海市嘉定区真新街道金沙江路XXX号XXX幢XXX层XXX室。执行事务合伙人：上海东万股权投资基金管理有限公司。被告：上海东万股权投资基金管理有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：黄学民。原告吴广其与被告上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)(以下简称泰慧汉德)、上海东万股权投资基金管理有限公司(以下简称东万公司)之间民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用简易程序审理。经审理发现有不适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年7月1日公开开庭进行了审理。原告吴广其到庭参加诉讼，两被告经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴广其向本院提出诉讼请求：1、判令泰慧汉德归还原告本金100万元及自2013年12月12日起至实际履行之日止的利息(以100万元为基数，按年利率11.5%计算)；2、判令东万公司对泰慧汉德的上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2013年12月12日，原告与泰慧汉德、东万公司签署《上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)之合伙协议》(以下简称《合伙协议》)，原告成为泰慧汉德的有限合伙人，东万公司为泰慧汉德的普通合伙人。《合伙协议》约定，原告认缴出资100万元，年化收益为11.5%。此后，原告向泰慧汉德转账出资额100万元，泰慧汉德向原告出具《认缴出资确认书》。原告认为，合伙协议应当由全体合伙人签名、盖章后生效，各合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，但泰慧汉德并没有提供其他合伙人同意的证明，也没有为原告办理工商变更登记，因此根据法律规定，原告并没有真正成为泰慧汉德的有限合伙人。原告与泰慧汉德的合伙协议，名为合伙，实为借贷，年化收益实为双方约定的利息。东万公司作为泰慧汉德的普通合伙人，应当对泰慧汉德的债务承担无限连带责任。据此，原告向本院提起诉讼。两被告未作答辩。原告为证明其主张，向本院提供如下证据：1、《上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)认购风险申明书》(以下简称《认购风险申明书》)、《合伙协议》、《上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)认缴出资确认书》(以下简称《认缴出资确认书》)，共同证明原告与泰慧汉德、东万公司签订《合伙协议》，该协议名为合伙，实为借贷的事实；2、汇兑支付往账凭证，证明原告向泰慧汉德支付认缴款的事实；3、(2017)沪0101民初700号民事判决书，证明法院在类似案件中的判决情况；4、流水交易查询，证明泰慧汉德曾向原告支付利息共计169,062元。两被告未发表质证意见。本院经审理认定事实如下：泰慧汉德是成立于2013年8月7日的有限合伙企业，工商登记信息显示的合伙人为东万公司(普通合伙人，同时担任执行事务合伙人)、宣城市仁广投资咨询有限公司(有限合伙人)。2013年12月12日，原告与东万公司签订《合伙协议》，协议主要约定，泰慧汉德系由东万公司(作为普通合伙人)和协议约定符合条件的出资人(作为有限合伙人)共同设立；各方同意，根据《合伙企业法》设立一家有限合伙企业，合伙企业的名称为上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)；合伙目的为从事投资管理及投资顾问业务，作为普通合伙人发起设立并管理有限合伙自有资金，通过合法经营实现资产增值，为合伙人创造效益；合伙企业的经营期限为10年；本合伙企业合伙人不超过50人，其中普通合伙人1人，有限合伙人不超过49人；合伙企业的唯一普通合伙人为东万公司；合伙企业总认缴出资额15,000万元，普通合伙人认缴出资额为300万元，并以执行有限合伙事务管理有限合伙企业，有限合伙人最低认缴出资额为50万元(以10万元为单位向上累加)，普通合伙人和有限合伙人应于本合伙协议签署后5个工作日内全额交付其认缴的出资额；全体合伙人一致同意东万公司为合伙企业的执行事务合伙人；普通合伙人对于合伙企业的债务承担无限连带责任；普通合伙人及其关联人不应被要求返还任何有限合伙人的出资本金，亦不对有限合伙人的投资收益保底，所有本金返还及投资回报均应源自合伙企业的可用资产；全体合伙人一致同意，普通合伙人作为执行事务合伙人拥有《合伙企业法》及本协议规定的对于合伙企业事务的独占及排他的执行权，包括但不限于：(H)按照本协议约定批准有限合伙人退伙或新有限合伙人入伙；合伙企业的投资目标为认购新华信托股份有限公司发行的单一信托计划【新华信托·江苏扬州长江石化交易市场信托计划】，信托资金投资于江苏长江石化交易市场有限公司在扬州市开发的江苏长江石化交易市场以及扬州梦都房地产开发有限公司开发的“逸品西城”别墅项目；执行事务合伙人对合伙企业所投资的项目具有完全的、独立的决策权，如遇资金闲置情况，执行事务合伙人可将资金投向银行存款、短期融资融券、即将到期的信贷资产等流动性较强的短期金融产品；合伙企业在存续期间每三个月分配一次投资收益，投资到期还本付息，本基金的投资期限为12个月，合伙人预期年化收益率(税后)为：B类合伙人，100万≤认购金额＜300万，11.5%(税后)；有限合伙人可分配利润额=实际出资额*适用于该有限合伙人的预期年化收益率*实际投资天数/365；实际投资天数是指泰慧汉德对外正式投资之日至投资全部收回之日或合伙企业财产全部变现之日计算；合伙企业发生亏损的，由合伙企业财产承担，合伙企业财产不足以承担的，有限合伙人仅以其出资额为限承担责任，不足部分由普通合伙人承担无限连带责任；本合伙企业吸纳新有限合伙人，普通合伙人应书面通知其他有限合伙人，新有限合伙人应签署本合伙协议及其他相关法律文件；本协议最初自各方签署之日起，及各有限合伙人的认缴金额与其出具的相关付款凭证一致时，本协议方可生效，对签署方发生法律约束效力。同日，原告签署《认购风险申明书》，主要载明：本基金具有一定的投资风险，适合有一定风险识别、评估、承受能力的合格投资者；本基金投资风险存在于基金运作及资金管理过程中，存在投资项目风险、政策风险、股权转让风险、资金机关风险、市场和经营风险以及其他风险；本基金投资既存在盈利的可能，也存在损失的风险，尽管投资管理人将恪尽职守，履行诚实、信用、谨慎、有效管理的义务，为有限合伙人获得最大收益为目的，但本基金并未明示或默示投资无风险，即本基金不承诺投资的资金不受损失，亦不保证投资的预期收益。同日，泰慧汉德向原告出具《认缴出资确认书》，同意接纳原告作为有限合伙人入伙。此后，原告向泰慧汉德汇款100万元。另查，《合伙协议》签订后，两被告未至工商部门办理工商变更登记，将原告变更为泰慧汉德的有限合伙人。再查，泰慧汉德分别于2015年6月15日、2015年7月10日、2016年11月18日、2017年5月12日向原告汇款合计169,062元，原告称上述款项是泰慧汉德向原告支付的利息。以上事实，有《合伙协议》、《认购风险申明书》、《认缴出资确认书》、汇兑支付往账凭证、流水交易查询以及当事人陈述等证据为证，本院依法予以确认。本院认为，合伙企业是指由各合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业应以书面形式订立合伙协议。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。本案中，首先，《合伙协议》是原告与东万公司签订，两被告未举证证明原告的入伙已经过其他合伙人一致同意，且《合伙协议》签订后各方也未办理相应工商登记手续，将原告登记为泰慧汉德的有限合伙人，故吴广其并未实际成为泰慧汉德的有限合伙人。其次，综合泰慧汉德早于《合伙协议》签订时已经成立，《合伙协议》根据不同投资人的实际出资额约定了固定的预期年化收益率，以及《合伙协议》2.6条约定的合伙企业经营期限为10年，而10.2条利润分配条款中约定的基金的投资期限为12个月，投资到期还本付息等情形，能够认定原告可获得的收益与合伙企业的经营状况并无直接关联，仅与投资金额相关，投资到期后还本付息。综上，本院认为，原告虽与东万公司签订了形式上的《合伙协议》，但并未实际成为泰慧汉德的有限合伙人，原告与泰慧汉德之间实为借贷关系。《合伙协议》签订后，原告向泰慧汉德汇款100万元，泰慧汉德应当在12个月投资期限届满后还本付息，现原告要求泰慧汉德返还本金100万元，并按照《合伙协议》约定的利率支付自2013年12月12日起至实际履行之日止的利息，该诉请合法有据，应予支持。但泰慧汉德已向原告支付的169,062元利息应在上述利息金额中予以扣除。东万公司是泰慧汉德的普通合伙人，应当对泰慧汉德的债务承担无限连带责任。审理中，两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭系无视法律之行为，应视为其放弃了答辩、质证等诉讼权利，亦应承担一定的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第四十三条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)、应于本判决生效之日起十日内归还原告吴广其本金100万元，并偿付原告吴广其自2013年12月12日起至实际履行之日止的利息(以100万元为基数，按年利率11.5%计算，应扣除已支付的169,062元)；二、被告上海东万股权投资基金管理有限公司应对被告上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)的上述付款义务承担无限连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,713元，由被告上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)、上海东万股权投资基金管理有限公司共同负担(应于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  崔学杰人民陪审员  封敬球人民陪审员  俞莉萍二〇一九年八月二十九日书 记 员  苏明媚附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。第四十三条第一款新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。三、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。