福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终2929号 上诉人（原审原告）：潘建来，男，1959年5月27日出生，汉族，住福建省永春县。 被上诉人（原审被告）：永春县达埔镇人民政府，住所地福建省永春县达埔镇岩峰901号。 法定代表人：刘泷沆，该镇镇长。 委托诉讼代理人：刘裔顺，福建鹏峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚志杰，福建鹏峰律师事务所律师。 上诉人潘建来因与被上诉人永春县达埔镇人民政府（以下简称达埔镇政府）劳动争议一案，不服福建省永春县人民法院（2018）闽0525民初4220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 潘建来上诉请求：一、达铺镇政府支付其八小时外的延时加班工资共312000元（2600元/月×12个月×10年）；二、达铺镇政府支付其违法解除劳动关系的赔偿金33120元（1380元/月×12个月×2）；三、达铺镇政府支付其法定休假日加班工资10120元（1380元/月÷30天×2×11天×10年）；四、达铺镇政府支付其未休年休假加班工资5520元（1380元/月÷30天×2×60天）；五、达铺镇政府支付其未能享受社会保险待遇的损失50000元。事实和理由：一、潘建来每天共上班24小时，依照劳动法相关规定，8小时为1班，应认定潘建来每日上三班，故每日另16小时的工资应予支持。二、达埔镇政府违法解除劳动关系，应支付潘建来赔偿金。2018年4月1日达铺镇政府与潘建瑞签订书面劳动合同，2018年5月3日清退潘建来，又未提前30日书面通知潘建来。达铺镇政府也未支付潘建来4月份工资，在5月3日才转账支付潘建来13000元，不清楚13000元是何性质补贴。三、每年法定休假日为11天，10年共110天，潘建来法定休假日并未休假，仍值班，故应支付法定休假日工资，按每月1380元/月计算为10120元。四、职工享有带薪年休假，潘建来上班期间并未休假，达埔镇政府应支付潘建来未休年休假工资5520元。五、达铺镇政府未为潘建来缴交社会保险，导致潘建来未能领取一个月2000多元的社会保险，应赔偿潘建来的损失。50000元系达铺镇政府应为潘建来缴交的10年5个月的社会保险费用，故应赔偿潘建来50000多元。 达埔镇政府辩称，一、潘建来主张10年每天24小时工资差额，于法无据。潘建来同时在上班，分别领取月工资1300元，其陈述每天上班24小时与事实不符。二、潘建来主张违法解除劳动关系的赔偿金33120元，缺乏依据。双方系协商一致解除劳动关系，潘建来业已领取13000元补偿金。三、潘建来主张的加班工资除一审判决认定的433元以外，其余已超过诉讼时效，不应支持。四、潘建来主张的未休年休假工资除一审判决认定的1300元外，其余已超过诉讼时效，不能成立。五、潘建来二审主张的无法享受社会保险待遇的赔偿金，缺乏事实依据，变更了一审的诉讼请求，不属于二审法院审理的范围，应驳回其请求。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。 潘建来向一审法院起诉请求：一、达埔镇政府支付潘建来加班工资10120元；二、达埔镇政府支付潘建来违法解除劳动关系的赔偿金33120元；三、达埔镇政府补发潘建来低于最低工资标准的工资差额960元；四、达埔镇政府为潘建来补缴自2008年1月15日至2018年5月3日期间的社会保险费，每月300元，10年5个月共计37500元；五、达埔镇政府支付潘建来未休年休假工资5520元（以上共计87220元）。诉讼中，潘建来将第四项诉讼请求变更为：达埔镇政府为潘建来补缴自2008年1月15日至2018年5月3日期间的社会保险费，每月400元，10年5个月共计50000元。潘建来增加第六项诉讼请求：达埔镇政府支付未与潘建来签订书面劳动合同的双倍工资15180元。 一审法院认定事实：2008年4月15日，潘建来入职于达埔镇政府，负责门卫工作，双方未签订书面劳动合同，也没有办理缴纳社会保险手续。其间，潘建来与达埔中学建立劳动关系，在达埔中学从事门卫工作，并与其弟（潘建瑞同为门卫）轮流两地上班按月领工资。达埔镇政府分别于2017年10月31日、2017年11月24日、2017年12月25日、2018年1月17日以银行转账的形式各支付给潘建来月工资1300元，于2018年3月21日支付2018年2月-3月共2个月的工资2600元。2017年10月29日至2018年3月30日，达埔中学平均每月支付给潘建来月工资1300元。2018年5月3日，潘建来离职，达埔镇政府转账给潘建来13000元，该转账记录记载“清退临时工补贴”。自2018年5月3日起达埔镇政府未再给潘建来安排工作任务，双方的劳动关系于2018年5月3日实际解除。潘建来在达埔镇政府的工作时间为10年零18天。2018年6月5日，潘建来向一审法院提起诉讼，请求达埔中学向潘建来支付一、自2017年5月1日至2018年3月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额14880元；二、2017年7、8月份工资差额98元、2017年9月份工资差额49元、2017年10、11月份工资差额98元、2018年1月份工资差额49元、2018年3月份工资差额49元，合计343元；三、19.5天法定休假日工资差额1972元；四、自2008年1月至2018年3月期间共57.5天未休年休假工资报酬差额5816元；五、因达埔中学违法解除劳动关系赔偿金32220元；六、为潘建来补缴2006年9月1日至2018年3月30日期间的社会保险费。一审法院于2018年7月26日作出（2018）闽0525民初2141号民事调解书，调解确认达埔中学应于一个月内一次性支付潘建来补偿金等20000元等协议。2018年10月29日，潘建来向永春县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会以“本案申请人潘建来与被申请人永春县达埔镇人民政府之间的争议不属我委受案范围，本案我委不予受理”为由，于2018年11月1日作出不予受理案件通知书。 一审法院认为，一、最低工资标准问题。潘建来每月同时在两地轮流上班，每月分别支付给潘建来月工资1300元，潘建来每月的工资收入为2600元，因此潘建来每月的劳动报酬并不低于当地最低工资标准，其主张达埔镇政府支付工资差额960元，不予支持。二、违法解除劳动关系问题。达埔镇政府主张双方协商一致解除劳动合同，因未提供有效证据证明，不予采信。达埔镇政府单方解除劳动合同，依法应向潘建来支付赔偿金。因潘建来在达埔镇政府的工作时间为10年18天，经济补偿标准为10个月的工资即13000元，赔偿金为该经济补偿标准的二倍即26000元。达埔镇政府认为其于2018年5月3日支付给潘建来13000元的款项性质系经济补偿金，不需要另行支付经济补偿金，予以采信。达埔镇政府违法解除劳动合同，应支付潘建来赔偿金26000元。三、法定休假日加班工资问题。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，潘建来于2018年10月29日向永春县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，双方共同确认自2017年10月29日至2018年5月3日，达埔镇政府安排潘建来法定休假日工作的天数为5天，分别为2018年1月1日、2月16日、2月18日、4月5日、5月1日，法定休假日安排劳动者工作的，达埔镇政府应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因此，潘建来请求达埔镇政府支付法定休假日二倍工资，未超过仲裁时效的部分，应予支持，即达埔镇政府应支付给潘建来法定休假日加班工资433元［（1300元／月÷30日／月）×2×5日］。潘建来的请求超过仲裁时效的部分，不予支持。四、未休年休假工资问题。潘建来于2008年4月15日入职，2018年5月3日离职。潘建来连续工作10年18天，享受带薪年休假，用人单位应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，潘建来于2018年10月29日向永春县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，双方共同确认2017年、2018年，潘建来均未休年休假，潘建来2017年度的年休假为5天，2018年度的年休假为10天。因此，潘建来请求达埔镇政府支付未休年休假二倍工资，未超过仲裁时效的部分，应予支持，即达埔镇政府应支付给潘建来未休年休假工资即1300元［（1300元／月÷30日／月）×2×15日］。潘建来的请求超过仲裁时效的部分，不予支持。五、未签订书面合同的二倍工资问题。潘建来于2008年4月15日入职于达埔镇政府，达埔镇政府自用工之日起超过一个月不满一年未与潘建来订立书面劳动合同，应当向潘建来每月支付二倍的工资。但，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。潘建来于2018年10月29日向永春县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，已超过申请仲裁的时效期间，故潘建来主张达埔镇政府支付未签订书面劳动合同的双倍工资15180元，不予支持。综上所述，本案双方未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，双方均应依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，依法全面履行各自的义务。达埔镇政府违法解除劳动合同，应支付潘建来赔偿金26000元，法定休假日未安排潘建来休假，应支付加班工资433元，未安排潘建来休年休假，应支付未休年休假工资1300元，合计27733元。因征缴社会保险费是社会管理部门的职责，潘建来主张达埔镇政府应依法为其补交社会保险费，不属人民法院受理民事纠纷的范围，不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第四十三条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，判决：一、达埔镇政府应于判决生效之日起十日内支付潘建来赔偿金、法定休假日加班工资、未休年休假工资27733元；二、驳回潘建来的其他诉讼请求。案件受理费10元，由达埔镇政府负担。 本院二审期间，潘建来围绕上诉请求依法提交：证据1.合同落款甲方为达铺镇政府、乙方为潘建瑞的《达铺镇聘用门卫合同》复印件一份，以证明达铺镇政府于2018年4月1日与潘建瑞签订书面劳动合同，于2018年5月3日清退潘建来，又未提前30日书面通知潘建来，属于违法解除劳动关系；证据2.2014年、2015年、2016年春节值班表各一张，以证明其法定节假日加班。对当事人二审争议的事实和证据认定如下：一、证据1与本案不具关联性，不予采信；证据2春节值班表加盖镇政府的公章，对真实性予以认可，可证明潘建来于2014年、2015年、2016年春节加班的事实。二、双方当事人共认潘建来在轮流上班，均未与潘建来签订书面劳动合同，本案并无证据证明达铺镇政府与达埔中学就潘建来的用工达成协议，故应认定潘建来分别与达埔镇政府、达埔中学建立了事实劳动关系。双方当事人一审庭审中共认潘建来在达埔镇政府的工作时间为工作一天休息一天，应认定为全日制用工方式，故应按月薪制来计算劳动报酬，达铺镇政府并未举证证明潘建来在达埔中学的工作影响了其在镇政府的工作，其按月发放给潘建来的工资1300元低于当地最低工资标准即1380元／月，故潘建来请求按1380元／月认定其工资并以此计算经济补偿等，应予准许。本院对一审查明的其余事实予以确认。 本院认为，双方当事人二审争议的焦点为：一、达埔镇政府应否支付潘建来延时加班工资；二、达铺镇政府应支付潘建来违法解除劳动关系的赔偿金为多少；三、达铺镇政府应支付潘建来法定休假日加班工资为多少；四、达铺镇政府应支付潘建来未休年休假工资为多少；五、达铺镇政府应否赔偿潘建来无法享受社会保险待遇的损失。关于争议焦点一，潘建来在一审中并未主张延时加班工资，其二审以每日上班24小时为由，请求8小时工作日以外的16小时的延时加班工资，超过一审诉讼请求，故二审不予审查。关于争议焦点二，双方劳动关系存续期间为2008年4月15日至2018年5月3日，双方劳动关系解除前12个月的月平均工资为1300元，低于当地最低月工资标准1380元，故按经济补偿标准的二倍支付的违法解除劳动关系的赔偿金应为1380元/月×10.5个月×2=28980元。关于争议焦点三，法定休假日加班日工资计算标准应为1380元/月÷21.75日/月×2=127元/日，潘建来一审中请求按照1380元/月÷30日/月×2=92元/日计算，一审判决予以照准并无不当，故二审对此予以确认。潘建来请求的2017年10月29日前的法定休假日加班工资超过一年仲裁时效期间，故不予支持。关于争议焦点四，2017年度的年休假可跨1个年度安排，2017年度的未休年休假工资需待2018年度未安排休假后才确定，因工资结算及支付期限为2018年，故2017年度的未休年休假工资并未超过一年仲裁时效期间，而此前的未休年休假工资超过一年仲裁时效期间，不予支持。双方当事人一审共认潘建来2017年未休年休假5天、2018年未休年休假10天。潘建来未休年休假日工资应为1380元/月÷21.75天/月×2=127元/日，潘建来一审中请求按照1380元/月÷30日/月×2=92元/日计算，一审判决予以照准并计算15天未休年休假工资并无不妥，二审对此仍予以确认。关于争议焦点五，潘建来提起诉讼时，请求达埔镇政府为其补缴自2008年1月15日至2018年5月3日期间的社会保险费，其二审请求达埔镇政府赔偿其未为其缴交社会保险导致无法享受社会保险待遇的损失，已超过一审诉讼请求，故不予审处。综上，对一审判决认定的法定休假日加班工资433元、未休年休假加班工资1300元予及潘建来未提起上诉的最低工资差额问题予以照准；对违法解除劳动关系的赔偿金予以纠正。故，达铺镇政府应支付潘建来：违法解除劳动关系的赔偿金28980元+法定休假日加班工资433元+未休年休假加班工资1300元=30713元。 综上所述，潘建来的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、撤销福建省永春县人民法院（2018）闽0525民初4220号民事判决； 二、永春县达埔镇人民政府应于本判决生效之日起十日内支付潘建来违法解除劳动关系的赔偿金28980元、法定休假日加班工资433元、未休年休假加班工资1300元，共30713元； 三、驳回潘建来一审的其他诉讼请求； 四、驳回潘建来的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由潘建来负担5元，多预交的5元予以退回；由永春县达埔镇人民政府负担5元，应于判决生效之日起5日内向一审法院缴纳。二审案件受理费10元，由潘建来负担5元，多预交的5元予以退回；由永春县达埔镇人民政府负担5元，应于判决生效之日起5日内向本院缴纳。 本判决为终审判决。 审判长  林玮珊 审判员  郭金旺 审判员  郑程辉 二〇一九年八月七日 法官助理康艳华 书记员苏水福 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： （一）本案适用的主要法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 （二）执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。