宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民事判决书（2019）宁0106民初5902号原告（反诉被告）：谢兵，男,1988年2月16日出生，住宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。委托诉讼代理人：**，宁夏兴业律师事务所律师。被告（反诉原告）：银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店（历史名称：银川市金凤区东方灵修美容美发会所），营业场所：宁夏银川市金凤区。经营者：巨娟，该店负责人。委托诉讼代理人：李壮壮，宁夏浩晟律师事务所律师。原告（反诉被告）谢兵与被告（反诉原告）银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店（以下简称渼树金海明月店）合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，被告（反诉原告）渼树金海明月店于2019年6月10日提出反诉，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）谢兵及其委托诉讼代理人**，被告（反诉原告）渼树金海明月店的经营者巨娟及其委托诉讼代理人李壮壮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。谢兵向本院提出诉讼请求：1.请求贵院依法解除2017年11月1日原告与被告银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店之间签订的《渼树美发沙龙合作协议书》；2.请求贵院依法判令被告银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店向原告谢兵返还投资款132000元；3.请求贵院依法判令被告银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店向原告谢兵支付利润款58808.7元（暂计算至2019年1月30日）；4.判决被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2017年11月1日，原、被告签订《渼树美发沙龙合作协议书》，协议约定，双方就坐落于银川市金凤区尹家渠北街金海明月小区的渼树东方灵修店达成合作意向，项目投入总金额为88万元，被告以现金方式出资88万元为原始股，原告以现金方式出资132000元，占店面股份15%。原告对持股店面有参与权和建议权，对财务享有监督权和检察权，并对所持股份利益享有分配权，账务由被告巨娟保管、监管，每月核单签字。合同约定不提取风险基金（备用金）,协议还约定管理费扣除方式是每月盈利（总业绩）扣除所有应支出后，再扣除（管理处行政管理费6%）,是当月纯利润。《渼树美发沙龙合作协议书》签订之前的2017年7月、8月，原告即以现金和转账形式向被告实际支付投资款132000元。店铺正式营业后，被告为按照协议约定向元噶搜支付分红，被告违约自行每月按照收入额的10%扣除风险基金（备用金）,同时更改管理费的计算方式，以收入直接扣除4%的方式计算，而未按照合同约定的纯利润的6%计算，同时被告还将之前店面的顾客充值款以原、被告合作后的收入予以偿还。原告多次找被告协商，要求其按照合同约定分红，但被告自2018年10月开始停止分配分红，被告的根本违约行为已经导致协议无法履行，原告多次与被告协商未果，遂向法院提起诉讼。请求贵院依法查明事实，判如所请。渼树金海明月店辩称，1.2017年11月1日双方签订了《渼树美发沙龙合作协议书》属实，原告根据合伙协议投入资金属于合伙行为，但原告并未按合同约定出资132000元，实际只通过银行转账方式出资了120000元，且根据合伙协议第七条第二款规定，乙方应当在甲方内部从业，服从甲方的安排，遵守并配合甲方的店面管理，否则甲方有权终止本协议，并有权用乙方的入股本金作为赔偿，原告于2018年10月份后在未通知甲方未经甲方许可的情况下拒绝到店工作，根据合伙协议的约定，被告有权将原告的出资款作为违反协议的赔偿，故原告无权要求返还出资款；2.根据合伙协议约定每月营利（总业绩）扣除所有应支出后，再扣除6%管理处行政管理费是为当月纯利润，备用金每月从利润中扣除5%作为备用，并非原告所述的对备用金没有约定;3.本案合伙协议中并没有关于退伙后财产分配的约定，原告与被告之间也尚未达成退伙协议，也没有退伙结算或清算的事实，即使按照之前的分配制度，从2017年10月至2019年1月30日，店面收现2444962.5元，总支出1794620元，扣除6%管理费，5%备用金，下剩578804.825元，按原告持股比例计算应当分红86820.7元，被告已经分红64138.4元，在扣除3901元工资后，余欠分红26583.3元，但此分配方式并没有计算只充卡尚未消费完毕的部分，现店面尚有1287900元的卡金尚未消费，原告作为合伙人，应当按持股比例对该部分亏损承担连带责任，因此原告不仅无法主张答辩人支付利润款，反而应当按约定对店面的亏损进行弥补，原告主张支付利润款没有事实及法律依据.综上，被告认为，原告的诉求及事实和理由均不成立，应当依法予以驳回。被告同意解除与原告签订的《渼树美发沙龙合作协议书》，但不同意返还利润款。渼树金海明月店向本院提出反诉请求：1.依法判令被反诉人向反诉人支付合伙亏损161724.1元（暂计算至2019年1月30日）；2.本案诉讼费由被反诉人承担。事实和理由： 2017年11月1日，反诉人与被反诉人签订《渼树美发沙龙合作协议书》，协议约定双方就座落于银川市金凤区尹家渠北街金海明月小区渼树东方灵修店达成合作协议，共投资88万元，其中被反诉人投资132000元，占店面股份15%，在协议期限内，被反诉人按其持股比例享有店面利润分红，如持股店面经营亏损，乙方应当按持股比例弥补亏损。截至2019年1月31日，店面尚有1287900元充值卡金未消费，账面结余备用金32517.125元，共亏损1255382元，按被反诉人持股比例计算应当向反诉人支付合伙亏损1883074元，扣除尚欠分红26583.3元，被反诉人应当向反诉人弥补合伙亏损161724.1元；因此，为维护反诉人的合法权益，依据《民事诉讼法》第119条及相关司法解释，特向贵院提起反诉，请求依法判决。谢兵辩称，按照双方签订的合作协议约定，双方应按持股比例进行店面分红，如店面有亏损，也应该按照持股比例弥补亏损。店面所有账目均有渼树金海明月店实际控制、保管，且每月进行核单签字，谢兵仅有参与权和建议权，渼树金海明月店每月向谢兵出具美发美容部的收入金额表，并详细列明各项扣除费用，计算得出盈余和亏损，并对谢兵进行利润分配或亏损弥补。双方并未在合同中约定预付款，渼树金海明月店也从未向谢兵说明过预付款问题，按照渼树金海明月店每月提供的利润或亏损分配表，谢兵已经按照合同约定分担了亏损，因此不存在预付款存在的亏损问题，请求法庭驳回反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方对证据进行了证据交换和质证。谢兵提交的《渼树美发沙龙合作协议书》，渼树金海明月店认可无异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证、对当事人有争议的证据，本院认定如下：谢兵提交的收条、转账记录，能够证实其出资12万元的事实，对该部分证明目的予以采信，对其他证明目的不予采信；谢兵提交的财务明细不能证实其证明目的，本院不予采信。渼树金海明月店提交的记账表、店面系统截图打印件、员工工资表不能证实其证明目的，本院不予采信；店面投资支出明细表系渼树金海明月店单方制作，不能证实其主张，本院不予采信；加盟合同、房屋租赁合同、装饰装修合同、银行交易流水、收条不能证实其主张，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月1日，谢兵（乙方）与银川市金凤区东方灵修美容美发会所（甲方）签订《渼树美发沙龙合作协议书》一份，约定谢兵入股由甲方开发和完善成型的渼树美发店，店面地址为银川市金凤区尹家渠北街金海明月小区；渼树东方灵修店共计投资人民币88万元，其中甲方以现金方式出资88万元，乙方以现金方式出资132000元，占店面股份15%；乙方向甲方交清入股金即成为店面股东，享受相应权益，承担相应义务；乙方除与甲方约定的强制退股事由出现或发生客观难以继续工作的事由出现外，入股后不得退股；店面设立维持日常经营的备用金，从每月的利润中扣除5%作为备用金；店面根据经营需要增添经营物品、设备、设施等，应交甲方股东会讨论并形成决议后，由乙方按持股比例分担流动资金，交纳给甲方；在利润分配和亏损承担方面，乙方对持股店面享有权利和义务。每月营利扣除所有应支出后，再扣除管理处行政管理费6%，视为当月纯利润，乙方按其持股比例享有店面利润分红，弥补店面亏损，分红结算和亏损弥补每季度结算一次，当季度盈利，甲方在当季度终了之日起15日内将分红款支付给乙方；如亏损，乙方则在当季度终了之日起15日内将亏损弥补支付给甲方。谢兵于2017年7月22日支付入股定金2万元，于2017年8月16日支付银川市金凤区东方灵修美容美发会所投资款5万元，2017年11月4日支付投资款5万元。后渼树金海明月店给谢兵出具收支明细，载明了赢利及亏损情况。渼树金海明月店支付谢兵利润款60237.4元。另查明，2012年11月21日，银川市金凤区东方灵修美容美发会所设立，经营者巨娟，2018年2月1日变更名称为银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店。本院认为，本案系合伙协议纠纷。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。谢兵与银川市金凤区东方灵修美容美发会所就加入银川市金凤区东方灵修美容美发会所事宜与其签订合作协议，就出资数额、盈余分配、亏损承担等事项进行约定，该协议系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方据此履行出资义务并共同参与盈余分配，建立了个人合伙关系。现谢兵诉讼要求解除双方签订的《渼树美发沙龙合作协议书》，渼树金海明月店同意解除，双方建立在相互信赖基础上进行经营活动的基础已丧失，对于原告要求解除上述合作协议的诉讼请求本院予以支持。原告要求解除合作协议，意在退出合伙事务，应当对合伙期间的合伙财产进行清算分割。现双方未就上述合伙财产进行清算，双方就合伙收益及亏损未达成一致意见，故谢兵要求渼树金海明月店退还出资款、支付利润的诉讼请求及渼树金海明月店反诉要求谢兵支付合伙亏损161724.1元的诉讼请求，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）谢兵与被告（反诉原告）银川市金凤区渼树美容美发金海明月店于2017年11月1日签订的《渼树美发沙龙合作协议书》；二、驳回原告（反诉被告）谢兵的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）银川市金凤区渼树美容美发金海明月店的全部反诉请求。案件受理费4116元，由原告（反诉被告）谢兵负担；反诉费1767元，由被告（反诉原告）银川市金凤区渼树美容美发金海明月店负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。    审  判  长   魏丽波人 民 陪 审 员   马玉花人 民 陪 审 员   郭红梅二〇一九年八月十九日书  记  员   李晓艳附：相关法律法规《中华人民共和国合同法》第六十条   当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民法通则》第三十条 个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条 合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条 合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条 人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。