浙江省宁波市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙02刑终542号 原公诉机关宁波市江北区人民检察院。 上诉人（原审被告人）温华荣，男，汉族，1972年3月15日出生于江西省石城县，小学文化，个体经营户，住江西省石城县。因犯开设赌场罪于2013年12月31日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币七千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 辩护人陆旦，浙江尚甬律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈述鸿，男，汉族，1985年10月7日出生于江西省石城县，初中文化，务工，住江西省石城县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月17日被取保候审。2019年7月9日经宁波市江北区人民法院决定被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 辩护人王尖，浙江宇豪律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）吴国荣，男，汉族，1976年6月27日出生于浙江省永嘉县，小学文化，无业，住宁波市江北区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月17日被取保候审。 原审被告人邓勤，男，汉族，1984年10月7日出生于江西省石城县，小学文化，无业，住江西省石城县。因犯开设赌场罪于2011年1月20日被浙江省余姚市人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 原审被告人周家昌，男，汉族，1972年1月1日出生于安徽省颍上县，小学文化，无业，户籍地安徽省颍上县，住宁波市江北区。因犯开设赌场罪于2009年10月12日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月24日被逮捕，同年11月23日被取保候审。2019年7月9日经宁波市江北区人民法院决定被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 原审被告人翟海波，男，汉族，1990年1月1日出生于浙江省临海市，文盲，务工，住浙江省临海市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月17日被取保候审。2019年7月9日经宁波市江北区人民法院决定被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 原审被告人魏富强，男，汉族，1975年11月8日出生于河南省睢县，小学文化，务工，住河南省睢县。因犯交通肇事罪于2013年1月29日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 原审被告人李孝明，男，汉族，1977年12月15日出生于浙江省宁波市，文盲，无业，住宁波市江北区。因吸毒于2015年3月25日被宁波市公安局江北分局行政拘留十日（未执行）。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局取保候审。2019年7月9日经宁波市江北区人民法院决定被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 原审被告人刘印华，男，汉族，1978年6月4日出生于江西省石城县，文盲，无业，住江西省石城县。因吸毒于2014年10月13日被宁波市公安局江北分局行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 原审被告人武俊德，男，汉族，1965年8月6日出生于安徽省阜阳市，小学文化，无业，住安徽省阜阳市颍东区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 原审被告人周军，男，汉族，1984年5月9日出生安徽省颍上县，小学文化，无业，住安徽省颍上县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 原审被告人罗国海，男，汉族，1954年2月23日出生于浙江省宁波市，小学文化，无业，住宁波市江北区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年8月24日被取保候审。 宁波市江北区人民法院审理宁波市江北区人民检察院指控原审被告人温华荣、邓勤、周家昌、翟海波、魏富强、李孝明、刘印华、武俊德、周军、陈述鸿、吴国荣、罗国海犯开设赌场罪一案，于2019年7月9日作出（2019）浙0205刑初514号刑事判决。原审被告人温华荣、陈述鸿、吴国荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2017年6月下旬至7月底，被告人温华荣伙同“阿风”（另案处理）等人在余姚市河姆渡镇河姆渡大街陈细亮（另案处理）所开设的棋牌室中以扑克“二八杠”的形式开设赌场，场次至少20场，每场抽头金额至少700元（币种为人民币，下同），非法获利至少14000元。 2017年10月初至11月底，被告人温华荣伙同汤某、党某（均另案处理）等人在宁波市江北区荪湖大酒店后面山上及荪湖路638弄26号外面空地等地以扑克“二八杠”的形式开设赌场，场次至少30场，每场抽头金额至少1500元，非法获利至少45000元。 2017年12月初至2018年1月底，被告人温华荣、邓勤、翟海波、周家昌、魏富强结伙在宁波市江北区停车场等地以扑克“二八杠”的形式开设赌场，场次至少30场，每场抽头金额至少1400元，非法获利至少42000元。 2018年4月初至2018年7月18日，被告人温华荣、邓勤、李孝明、袁某（另案处理）结伙在宁波市江北区开设赌场以扑克“二八杠”的形式开设赌场，场次至少60场，每场抽头金额至少2500元，非法获利至少150000元。 上述赌场开设期间，被告人刘印华、武俊德、周军、陈述鸿等人受雇为赌场工作，被告人罗国海、吴国荣明知他人开设赌场而为被告人温华荣等人提供场地。具体分述如下： 1.被告人刘印华于2017年10月至2018年7月18日期间受雇于被告人温华荣在多个赌场负责望风。上述期间赌场开设至少120场，赌场非法获利至少237000元； 2.被告人武俊德于2017年12月初至2018年1月底、2018年4月初至2018年7月18日期间受雇于被告人温华荣在多个赌场负责望风、搬运桌椅。上述期间赌场开设至少90场，赌场非法获利至少192000元； 3.被告人周军于2017年10月初至11月底期间受雇于被告人温华荣在赌场内负责望风、搬运桌椅。其参与赌场场次至少10场，期间赌场非法获利至少15000元。 4.被告人陈述鸿于2017年10月初至11月底期间受雇在赌场内负责望风、搬运桌椅。其参与赌场场次至少7场，赌场非法获利至少10500元。 5.被告人罗国海于2018年上半年将宁波市江北区庄桥街道袁陈村大袁陈83号提供给被告人温华荣用于开设赌场至少4场，赌场非法获利至少10000元。 6.被告人吴国荣于2018年上半年将宁波市江北区洪塘街道嘉绿农庄提供给被告人温华荣用于开设赌场至少2场，赌场非法获利至少5000元。 另查明：2018年9月5日，被告人翟海波提供线索并协助浙江省临海市公安局抓获涉嫌犯开设赌场罪的犯罪嫌疑人詹某某。 原审法院根据上述事实和相关法律规定作出如下判决：一、被告人温华荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币六万元；二、被告人邓勤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元；三、被告人李孝明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人刘印华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；五、被告人魏富强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元；六、被告人周家昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元；七、被告人翟海波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元；八、被告人武俊德犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；九、被告人陈述鸿犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元；十、被告人周军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；十一、被告人罗国海犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元；十二、被告人吴国荣犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元；十三、各被告人的违法所得继续予以追缴。 上诉人（原审被告人）温华荣上诉称，依据邓勤、武俊德的供述等证据以及有利于被告人的原则，原判认定的2018年4月初至2018年7月18日期间，被告人温华荣、邓勤、李孝明等人在宁波市江北区开设赌场的场次应认定为50次；其归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，有悔罪表现。综上认为，一审判决认定的部分事实不清，量刑过重，请求二审法院依法改判。其辩护人的辩护意见与上诉人诉求一致。 上诉人（原审被告人）陈述鸿上诉称，综合本案各被告人的量刑情况看，原判对其量刑畸重，未体现罪责刑相适应原则，在具有相同法定从宽处罚情节的前提下，周军所参与的犯罪事实比其严重，但量刑却轻于其，而罗国海、吴国荣为开设赌场提供场地，量刑也轻于其；其符合适用缓刑条件，但原判未对其适用缓刑。恳请二审法院撤销原判，依法对其轻判并适用缓刑。其辩护人的辩护意见与上诉人诉求一致。 上诉人（原审被告人）吴国荣上诉称，其提供赌博场地只有两次，得款400元，其犯罪情节轻微，系从犯、偶犯，主观恶性较小，行为的社会危害不大，原判量刑过重，请求二审法院改判免于刑事处罚或适用缓刑。 经审理查明，原判认定的犯罪事实有下列证据予以证实：证人陈某1、余某、王某的证言及辨认笔录，被告人翟海波的立功材料、相关刑事判决书、破案及到案经过、身份证明以及同案犯陈某2与本案各被告人供述及辨认笔录等证据。原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 关于上诉及辩护意见，经查：（1）关于上诉人温华荣及其辩护人所提的2018年4月初至2018年7月18日期间，被告人温华荣、邓勤、李孝明等人在宁波市江北区开设赌场的场次问题，依据温华荣、李孝明在侦查阶段的供述，以及邓勤、刘印华、武俊德在一审庭审中对起诉书指控的相关事实均无异议，原判据此认定开设赌场的场次为至少60场，并无不当。故温华荣的上诉意见及其辩护人的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。（2）关于上诉人陈述鸿及其辩护人提出原判对陈的量刑与其他同案被告人之间的量刑不平衡，对陈量刑过重，以及上诉人温华荣、吴国荣及其辩护人均提出原判量刑过重、要求改判的上诉及辩护意见，鉴于原判系依据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，包括其在共同犯罪中的地位和作用、是否系累犯、坦白、自愿认罪以及参与开设赌场的场次及抽头金额、个人渔利情况等，经综合考量之后对各被告人处以相应的刑罚；其中鉴于陈述鸿的个人渔利金额明显超过周军、罗国海、吴国荣等人，故对其的判罚相对重些，原判并无量刑不平衡的问题。综上，原判量刑适当，温华荣、陈述鸿、吴国荣的上诉意见及相关辩护人的辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）温华荣及原审被告人邓勤、李孝明、魏富强、翟海波、周家昌结伙开设赌场，其中，温华荣、邓勤、李孝明情节严重；上诉人（原审被告人）陈述鸿、吴国荣及原审被告人刘印华、武俊德、周军、罗国海为他人开设赌场提供直接帮助，其中，刘印华、武俊德情节严重，上述被告人均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，温华荣、邓勤、李孝明、魏富强、翟海波、周家昌起主要作用，系主犯，依法按照其所参与的全部犯罪予以处罚；刘印华、武俊德、周军、陈述鸿、吴国荣、罗国海在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。温华荣系累犯，依法应当从重处罚。翟海波有立功情节，依法从轻处罚；温华荣、邓勤、李孝明、魏富强、翟海波、周家昌、武俊德、周军、陈述鸿、吴国荣、罗国海到案后均能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；刘印华当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。上诉人温华荣、陈述鸿、吴国荣的上诉意见及相关辩护人的辩护意见，均与查明的事实和法律规定不符，理由不能成立，不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 （此页无正文） 审判长  万仁赞 审判员  刘世宇 审判员  潘效国 二〇一九年八月十五日 法官助理孔飞 书记员金欢琴