广东省雷州市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0882民初177号原告：雷州市碧桂园房地产开发有限公司。住所地：雷州市附城镇人民政府二号楼一楼办公室。法定代表人：杨某某，经理。委托诉讼代理人：郑某某，雷州市碧桂园房地产开发有限公司职员。被告：庄某某，男，1985年2月10日出生，汉族，广东省珠海市香洲区。被告：中国农业银行股份有限公司雷州市支行。住所地：雷州市西湖大道45号。负责人：唐某某，行长。委托诉讼代理人：吴某某，男，中国农业银行股份有限公司雷州市支行综合部经理。原告雷州市碧桂园房地产开发有限公司（以下简称“碧桂园公司”）与被告庄某某、被告中国农业银行股份有限公司雷州市支行（以下简称“农业银行雷州支行”）追偿权纠纷一案，本院于2018年1月22日受理后，依法适用简易程序。本案在诉讼过程中，由于被告庄某某下落不明，本院于2019年3月28日作出（2018）粤0882民初177号民事裁定：本案转为普通程序。本院依法组成合议庭后，于2019年7月17日公开开庭进行了审理。原告碧桂园公司的委托诉讼代理人郑某某、被告农业银行雷州支行委托诉讼代理人吴某某到庭参加诉讼。被告庄某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告碧桂园公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告庄某某支付原告担保追偿款计549282.83元及违约金(按被告庄某某逾期支付原告代付款项之日起按每日万分之八计付违约金)；2、判令被告庄某某承担本案诉讼费用；3、判令被告农业银行雷州支行协助原告追偿履行连带责任保证已代未支付的所有费用。事实与理由：被告庄某某与被告农业银行雷州支行于2016年10月5日签订合编号为ABC【2016】5006-1号的《个人购房担保借款合同》（以下简称《借款合同》），其中被告庄某某为借款人，合同约定由被告农业银行雷州支行发放贷款50万元用于购买坐落于雷州市附城镇厦广路168号雷州市碧桂园剑桥郡十三栋501号房产，贷款期限为25年，并将其购买的位于雷州市附城镇厦广路168号雷州碧桂园剑桥郡十三栋501号房产作为贷款抵押担保。至2017年4月25日，因被告庄某某未能依约如期向被告农业银行雷州支行清偿贷款，被告农业银行雷州支行向雷州市人民法院提起诉讼，经雷州市人民法院于2018年5月9日依法作出（2017）粤0882民初1447号民事判决书，判决被告庄某某限期支付借款本金496315.02元及相应利息（按本金496315.02元，从2017年4月26日起利息及罚款及逾期利息按合同约定的年利率6.615%计至还清借款本金之日止）等各项费用，并判决原告对被告庄某某的给付内容承担连带清偿责任。由于被告庄某某未能依生效的民事判决书所确定的义务履行还款责任，原告已于2019年1月4日向被告农业银行雷州支行清偿本息及诉讼费、公告费合计549282.83元。根据原告与被告庄某某签订的《商品房买卖合同》（合同编号：GDLZ20161526）中附件十一补充协议的第十五条的约定，原告承担保证责任将被告庄某某欠贷款银行的所有款项代付给贷款银行的，被告庄某某应当将原告代付给贷款银行的所有款项在原告告知被告庄某某后三日内支付给原告,否则，被告庄某某每逾期支付一天须按每日万分之八计付违约金给出卖人。但被告庄某某至原告起诉时仍未向原告归还原告代为清偿的款项。对此，原告多次电话和发函催促，但被告庄某某至今仍未付款。根据原告与被告农业银行雷州支行签订的《个人住房贷款差别化服务合作协议》中的第六条第二项的约定，在原告履行了连带担保责任后，被告农业银行雷州支行需协助原告追偿履行连带责任保证已代未支付的所有费用。原告作为保证人承担了保证责任，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，原告有权向债务人追偿。据此，原告提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告庄某某缺席并不作书面答辩，在举证期限内没有提交证据。被告农业银行雷州支行辩称，原告陈述的事实属实，请求法院驳回原告对我行的诉讼请求。（2017）粤0882民初1447号民事判决书生效后，原告已全部履行判决书确定的给付义务。原告起诉被告农业银行雷州支行协助追偿被告庄某某履行责任，我行通过电话方式向被告庄某某追偿。被告庄某某没有偿还能力，想出卖涉案抵押房产偿还原告垫付的款项，由于原告至今尚未为被告庄某某办理房产证，致使涉案的房产不能及时转让出卖，所以我行已经尽责任，判决书已认定被告庄某某房产证未办妥，才判决原告承担连带清偿责任。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告庄某某缺席，对原告提供的证据不能质证，视为其放弃抗辩权。被告农业银行雷州支行对原告提交的5份证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：被告庄某某以购买住房为由，于2016年2月19日向被告农业银行雷州支行办理贷款50万元，并与被告农业银行雷州支行签订《个人购房担保借款合同》（合同编号：44020120160204330）。合同主要内容：“借款金额：50万元；期限：25年即从2016年10月9日起至2041年10月8日止；贷款利率：固定年利率4.41%，逾期贷款罚息利率：6.615%；担保物：被告庄某某所有的位于雷州市××路××雷州碧××房；保证人为：碧桂园公司”。原告在《个人购房担保借款合同》中的保证人处盖章和签名。被告农业银行雷州支行与被告庄某某于2016年2月19日签订了同意房产抵押承诺书。被告农业银行雷州支行于2016年10月9日依约向被告庄某某发放了贷款50万元。被告庄某某借款后偿还被告农业银行雷州支行借款本金3684.98元及2017年4月25日前的8520.44元（其中：正常利息8454.12元，罚息27元，复利39.32元）。尔后，被告庄某某没有偿还被告农业银行雷州支行借款本息。2017年8月23日，被告农业银行雷州支行向本院提起诉讼，本院于2018年5月9日作出（2017）粤0882民初1447号民事判决：一、解除农业银行雷州支行与被告庄某某于2016年2月14日签订的个人购房担保借款合同（编号：44020120160204330）；二、限被告庄某某在本判决生效之日起十日内向农业银行雷州支行偿还贷款本金496315.02元及相应利息（按本金496315.02元，从2017年4月26日起利息、罚息及逾期利息按合同约定的年利率6.615%计至还清借款本金之日止）；三、碧桂园公司对上述债务本息承担连带清偿责任；四、驳回农业银行雷州支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8861元，由被告庄某某、碧桂园公司共同负担。根据本院的（2017）粤0882民初1447号民事判决书，被告庄某某应偿还被告农业银行雷州支行借款本金496315.02元、利息43415.95元、案件受理费8861.86元、公告费690元，合计549282.83元。2019年1月4日，原告代被告庄某某支付被告农业银行雷州支行549282.83元，全面履行判决书确定的给付义务。2019年1月15日，原告向被告庄某某发出《催收代付的通知书》，要求被告庄某某自收到后三日内支付原告549282.83元。被告庄某某于2019年1月16日收到后，至今没有履行支付义务，遂引起纠纷。2019年1月22日，原告向本院提起诉讼，请求处理。2016年2月19日，原告与被告庄某某《补充协议》一份，其中第十六条第2款约定：“合同因法定或约定解除的，若买受人采用银行按揭付款方式且出卖人已实际收取银行按揭楼款的，买受自愿同意出卖人可在该解除条件发生之日后将买受人所欠按揭银行的款项直接代买受人偿还给按揭银行。买受人支付给出卖人的全部房价款（包括银行按揭楼款）不足以清偿给按揭银行的，不足部分由买受人另行清偿，如出卖人已代为偿还的，则买受人应当自出卖人向其发出书面还款通知之日起三天内偿还给出卖人，逾期支付的，按应付未付款的每日万分之八计付违约金给出卖人。”2015年7月24日，原告与被告农业银行雷州支行签订《个人住房贷款差别化服务合作协议》，其中第六条约定：“乙方（原告）履行连带责任保证后，甲方（被告农业银行雷州支行）应协助乙方向购房者追偿。”另查明，被告农业银行雷州支行与被告庄某某对涉案房屋所办理的抵押登记是商品房抵押权预告登记。本院认为，原告碧桂园公司与被告庄某某、被告农业银行雷州支行签订的《个人购房担保借款合同》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律规定，应认定该协议合法、有效。由于被告庄某某未能按照合同约定按期支付被告农业银行雷州支行借款本息，被告农业银行雷州支行向本院提起诉讼，本院依法作出判决后，被告庄某某仍未能按判决书确定义务偿还借款本息，原告作为保证人代为偿还贷款本息及其他费用计549282.83元，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，原告承担保证责任后有权向被告庄某某追偿，故原告提诉请求被告庄某某支付垫付款549282.83元，理由成立，本院予以支持。关于违约金问题。虽然原告与被告庄某某签订《补充协议》第十六条第2款约定，代付款项按每日万分之八计违约金，根据本案实际情况，违约金具有补偿性质，由于原告未能举证垫付后造成的实际损失，原、被告约定的违约金按每日万分之八计付偏高，本院予以调整为按中国人民银行同期同类基准贷款利率即年利率6%计并自被告怠于履行期限届满次日即2019年1月20日起计至还清之日。关于原告主张被告农业银行雷州支行协助原告追偿履行连带保证已代未付的所有费用问题。被告农业银行雷州支行与被告庄某某对涉案房屋所办理的抵押登记是商品房抵押权预告登记。依照《中华人民共和国物权法》第二十条规定，虽双方当事人就涉案房产办理了预购商品房抵押权预告登记，但基于预告登记并非正式物权登记，故仅办理预购商品房抵押权预告情况下，抵押权并未依登记而设立，即预购商品房抵押权预告登记不产生设立抵押权的法律后果。在被告庄某某没有偿还能力，被告农业银行雷州支行想出卖涉案抵押房产偿还原告垫付的款项，由于原告至今尚未为被告庄某某办理房产证，致使涉案的房产不能及时转让出卖，故原告主张被告农业银行雷州支行协助原告追偿履行连带保证已代未付的所有费用的请求，本院不予支持。被告庄某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国担保法》第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告庄某某于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告雷州市碧桂园房地产开发有限公司垫付款549282.83元及违约金(以549282.83元为本金自2019年1月20日起按年利率6%计付至还清之日)；二、驳回原告雷州市碧桂园房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9292.82元，由被告庄某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  唐瑞睿人民陪审员  陈挺超人民陪审员  游兆荣二〇一九年八月二十九日书 记 员  麦俊花附相关法律及司法解释条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。