河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初1539号原告:李斌，男，汉族，1973年12月4日出生，户籍地：社旗县，现住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：李雪丽，河南召栋律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：孙伟，河南召栋律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告:王东，男，汉族，1966年11月2日出生，住南阳市卧龙区。被告:南阳红都百货有限公司。法定代表人:王东，任公司经理职务。被告王东、南阳红都百货有限公司的共同委托诉讼代理人：徐晓玉，河南达圣律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告李斌与被告王东、南阳红都百货有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月1日立案受理，于2017年12月20日作出（2017）豫1303民初1557号民事判决书，被告王东、南阳红都百货有限公司不服判决提出上诉，2018年7月31日南阳市中级人民法院作出（2018）豫13民终1568号民事裁定，裁定：撤销南阳市卧龙区人民法院（2017）豫1303民初1557号民事判决，发回南阳市卧龙区人民法院重审。本院于2018年9月7日受理后，于2018年11月20日作出（2018）豫1303民初6395号民事裁定，裁定：因原告李斌未按规定的时间补交案件受理费50000元，本案按原告李斌撤回起诉处理，该裁定已于2019年1月14日生效。2019年2月22日原告李斌再次诉至本院，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李斌及其委托诉讼代理人李雪丽、被告王东和南阳红都百货有限公司的委托诉讼代理人徐晓玉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李斌向本院提出如下诉讼请求，一、请求人民法院依法判令二被告立即清偿原告借款本金10000000元，并自2015年4月1日起按月息2分支付利息至被告还清借款本息之日止（利息约600万元）；二、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年11月25日，申雁向原告借款10000000元，申雁于当日向原告出具《借款合同》、《借款人及担保人告知书》各一份，二被告出具《担保函》一份。原告分三次将10000000元打入申雁指定账户，双方约定借款期限为2014年11月25日至2014年12月24日，约定日利率为0.25%，双方约定逾期还款的违约责任为日3‰违约金。同时约定申雁在合同履行期间没有履行导致原告必须登门查访，产生的费用（一次300元）由申雁承担；借款到期后，原告多次追要，申雁一直推诿，多次延期，利息支付到2015年3月停息。后经多次协商至今未果。被告王东和南阳红都百货有限公司辩称，一、原告李斌的起诉已超过法律规定的诉讼时效，应依法驳回原告李斌的诉讼请求。原告李斌和借款人申雁于2014年11月25日签订借款合同一份，约定借款金额为10000000元，借款期限1个月，还款期限为2014年12月24日。同日，原告李斌、申雁与红都百货签订担保合同一份，约定红都百货对上述借款及利息承担连带保证责任。借款期限届满后，原告李斌未在法律规定的担保期限之内向答辩人主张权利，红都公司的保证责任依法免除。二、王东不是担保主体，依法不应承担保证还款责任。王东是红都百货公司的法人，在担保函上签字是职务行为，而非个人行为，王东不是本案适格的被告。三、原告李斌长期以借贷为常业，通过向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，且出借行为具有反复性、经常性，借款目的具有经营性，未经批准擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法经营业务活动，其与申雁所签订的民间借贷合同因违反法律强制性规定，应认定为无效合同。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效，红都公司和王东不应承担保证责任。四、申雁和原告之间的借款涉嫌非法吸收公众存款，该案件事实符合河南省高级人民法院下发豫高法【2019】59号《河南省高级人民法院关于依法严格审理民间借贷案件的通知》的规定，人民法院应依法裁定驳回起诉，将此案移交相关司法机关。综上所述，请求人民法院依法查明事实，驳回原告李斌的诉讼请求。本院经审理查明认定事实如下，2014年11月25日，申雁与原告李斌签订一份借款合同，约定申雁借李斌10000000元，月利率7.5%，期限30天，自2014年11月25日起至2014年12月24日止，借款金额和起止日期以银行转账为准。被告南阳红都百货有限公司在担保人处加盖公章，约定的保证责任形式为连带责任保证，并由该公司的法定代表人王东签字。同时被告南阳红都百货有限公司与申雁又在借款人及担保人告知书上签字盖章，显示借款人到期未还款，出借人每催收一次，市区按每次300元，郊区按每次800元，由债务人和担保人承担催收费。10000000元借款支付方式：一、2014年11月25日，原告李斌受申雁的指示，通过本人的建行银行卡以POS刷卡的形式将借款300万元转入南阳市玉雕大世界王旭商户名下。同日，申雁出具收据，内容为：今收到出借人李斌于2014年11月25日支付借款人借款金额叁佰万元。大写3000000.00，已全额收到，无异议；二、2014年11月26日，原告李斌通过本人的建行银行卡向申雁的银行卡转账5000000元；三、2014年11月28日原告李斌经何淼的账户向申雁的银行卡转账200万元，同日，申雁出具收据，内容为：今收到李斌转款贰佰万元整，经建行何淼户。2015年9月29日申雁涉嫌非法吸收公众存款罪、伪造公司印章罪被南阳市宛城区人民检察院批准逮捕，2018年12月25日南阳市宛城区人民法院作出（2018）豫1302邢初634号刑事判决书，判决内容为：“申雁犯非法吸收公众存款罪、犯骗取贷款……，责令申雁退还祁海燕等人（47）户，具体金额见审计报告”。原告李斌未申报本人的债权。另查明，2018年4月19日经被告南阳市红都百货有限公司申请，请求南阳市中级人民法院前往南阳市公安局新华分局调取李斌与申雁借款支付及申雁偿还借款金额和涉及申雁非法集资的相关情况，经调取，在申雁记载李斌一栏的会计明细分类账后附三张借款合同，显示：1、2014年11月25日申雁借李斌即本案中争议的10000000元的借据；2、2015年2月16日借款人申雁向杨付建借款2000000元的借款合同，保证人为南阳红都百货有限公司；3、2014年12月1日借款人申雁向胡光借款1500万元的借款合同，保证人为南阳红都百货有限公司，融资咨询协调方为南阳市盛达丰瑞贸易有限公司（抵押权人胡光、抵押人刘朝阳，刘朝阳于2014年12月11日将位于宛城区溧河乡伏牛路物流园1幢中商住第4.5层建筑面积2413.84平方米抵押给胡光，标的物评估现值14227200元，并办理了抵押登记）。以上借款合同三笔共计2700万元，但是明细分类账记账显示：“收到借款金额共计1500万元”且自2014年11月24日至2015年3月18日，申雁向李永德、杨付建的账户转款共计9722500元，其中向李永德转款2327500元，于2015年1月31日向杨付建转款7387500元。南阳市盛达丰瑞贸易有限公司于2012年9月5日成立，股东为杨付建、李斌（法定代表人），庭审中，原告李斌称胡光与申雁的借款是其介绍的。2016年11月14日原告李斌与被告南阳市红都百货有限公司财务员工郑东玲的对话录音显示：李斌：“等于说是二百万按说是付的利息，那回一次性给我们打了七百万块钱，不管咋说息不息的吧，为啥先给你拿这一千万吧，那是两笔，那两笔是单独签的合同，都是王东担保的，他王总知道这个事，总共担保了三笔，三笔是咋着，咱有啥说啥，当时她（申雁）写的说，一个一千五百万，一个一千万，还有个一千万，当时没有给她那么多钱，当时一看情况不对也没敢给她（申雁）那么多。”郑东玲：“就写了两个担保”。李斌：“总共三笔，一笔一千万，一个一千五的，还用一个一千万的，第一个一千万给他完了，后来她说急的很，她让写两笔，是一个一千，一个一千五的，我们不敢给那么多只给一个三百只给一个二百的”。郑东玲：“那你总共给她（申雁）多少钱”?李斌：“一千五”。郑东玲：“总共她（申雁）一千五，完了她返给你多少”？李斌：“返给我七百了，那为啥是七百了，她（申雁）说不是有点利息吗，不里为啥我们只拿个一千万，说欠我们一千万，不敢多说就是这个意思”。郑东玲：“你给他一千五，完了她（申雁）返你七百”。李斌：“这七百里头，其中有二百是利息”。……。原告李斌称：“虽合同上约定利息为月息7.5%，但是双方是按照月息3.5%支付的利息，受我的指示，申雁将借款的利息支付到我父亲李永德的账户了，申雁支付利息近120万元，利息付至2015年3月后停息”。庭审中，对于被告举证的申雁记账的向李永德转款2327500元，原告李斌予以认可，本院要求原告将借款的付息截止时间提交法庭，但原告李斌未提交。因本次诉讼中，原告李斌未起诉借款人申雁，根据被告王东及被告南阳红都百货有限公司提交的证据及结合录音通话、申雁对被告李斌的借款明细分类账显示的借贷情况相互印证，可以证明申雁自2014年11月26日到2015年2月16日共收到原告李斌分五次出借的款项共1500万元，同时申雁自2014年12月24日到2015年3月18日一共归还了借款及利息共计9722500元。另，2014年南阳红都百货有限公司为一人有限公司，股东为王东，2014年11月25日，王东作为唯一股东在股东会决议上签字，同意公司为申雁的1000万元借款担保。2016年8月24日，王庆山成为该公司的另一股东，持股50%。诉讼中，原告李斌提供证人证明，于2015年5月初的一天，李斌同其他人一起到红都百货要帐，要求偿还，见到红都的一个女的，后来保安出来予以制止，后来联系上了王东。原告提供2016年的电话录音和南阳红都百货工作人员签收的合同复印件的收据，以证明原告多次找该公司要账，从未间断。上述事实，有当事人陈述、借据、收据、转款凭证、银行流水、证人证言、电话录音等证明，并经庭审质证记录在卷。本院认为，原告李斌与申雁签订借款合同，被告南阳红都百货有限公司作为保证人为该笔借款提供连带责任保证，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”据此规定，本案的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月内，借款期限为30天，最后一笔借款到账时间为2014年11月28日，到2014年12月28日借款到期，自2014年12月28日起六个月内为保证期间，原告李斌向本院提交向被告南阳红都百货有限公司主张权利的证据有：证人证言证明2015年5月1日前后到南阳红都百货有限公司要过账；2016年11月24日与王东的通话记录；2016年12月10日南阳红都百货有限公司员工收到原告李斌提供的借款合同担保及收据复印件。证人在作证时陈述2015年5月1日前后和原告李斌一起到南阳红都百货有限公司要账，有一个女士接待了他们，但不能完整说明要账的过程，对要什么账，接待的女士身份以及姓名均不知情，被告南阳红都百货有限公司对证人证明的要账事实予以否认，因此证人证言不能作为原告向被告南阳红都百货有限公司主张承担保证责任的有效证据使用，后两份证据主张权利时已经超过了担保期间，原告李斌提交的三份证据均不能证明在保证期间内向被告南阳红都百货有限公司主张过权利，故被告南阳红都百货有限公司免除保证责任。被告王东在保证合同上签字的行为是代表南阳红都百货有限公司的职务行为，故其个人不应承担保证责任。原告李斌的诉讼请求不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决如下：驳回原告李斌的诉讼请求。案件受理费117800元，由原告李斌承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。同时就不服数额按诉讼费交纳办法的规定预交二审案件受理费，如在上诉时未交纳上诉费，应自动在7日内向本院以现金形式交纳，逾期承担相应法律后果。审 判 长  孙小乐审 判 员  于海英人民陪审员  王学强二〇一九年八月八日书 记 员  葛 雪