苏州市吴中区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0506民初1156号原告：刘增兰，女，1955年7月10日生，汉族，住江苏省丰县。委托诉讼代理人：孙云雷，江苏元融律师事务所律师。被告：苏州市吴中区横泾为民快餐店，住所地苏州市吴中区横泾街道天鹅荡路2650号。经营者：李贻虎。委托诉讼代理人：谢晋，江苏宏夏律师事务所律师。原告刘增兰诉被告苏州市吴中区横泾为民快餐店(以下简称横泾为民快餐店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理,后裁定转为普通程序公开开庭进行了审理。原告刘增兰及其委托诉讼代理人孙云雷，被告横泾为民快餐店的委托诉讼代理人谢晋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘增兰向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付医药费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费、后期治疗费等合计244760元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告在被告处从事厨工工作。2018年7月27日，原告在工作时摔伤，后被送至医院治疗。经苏州同济司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，误工期自受伤之日起至定残前一日，护理期为一人护理四个月，营养期为四个月，人工髋关节置换一次手术费35000元左右。双方就赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院。被告横泾为民快餐店辩称，原告应向劳动部门申请工伤认定，主张工伤保险待遇，原告主张人身损害赔偿没有依据。本院经审理认定事实如下：2018年6月4日，原告刘增兰至被告横泾为民快餐店处做厨工。2018年7月27日，原告刘增兰在厨房工作时摔倒受伤。后，原告被送往苏州市中医医院治疗，被诊断为左股骨颈骨折，经治疗后于2018年8月3日出院。同日，原告至苏州大学附属瑞华医院治疗，经左侧人工髋关节置换术，于2018年9月3日出院。2018年12月24日，原告委托苏州同济司法鉴定所对其伤残程度、误工、营养、护理期及护理人数，人工髋关节假体的置换费用及更换年限进行鉴定，苏州同济司法鉴定所于2019年1月9日出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告因外伤致左股骨颈骨折行全髋置换术构成九级残疾；原告误工期为自受伤之日起至定残前一日止，护理期为一人护理四个月，营养期为四个月；人工髋关节置换手术的费用主要取决于关节假体。根据人身损害赔偿的相关法律规定，安装人工关节应以国产普及型为基准。因目前尚无统一的髋关节置换手术的国家或行业价格标准，比照相关资质医院此类手术的收费，建议被鉴定人刘增兰置换国产关节假体的手术及假体费用共计在叁万伍仟元左右。另参阅相关医学文献，人工髋关节置换术后可出现多种并发症，如松动等。关于人工关节置换后能正常使用多少时间，目前还没有确切标准，因为它与人工关节本身的质量、手术操作过程的技术以及术后患者对人工关节使用情况有着直接关系，所以个体差异性较为明显。只有以上诸多因素均达理想条件，人工髋关节方能正常使用十年左右。以上意见供参考。原告陈述，事故当天，因厨房地面湿滑，被告没有提供安全防护措施，导致其摔倒受伤。其为配合被告办理意外险手续，与被告补签了劳动合同，而其已过退休年龄，双方之间应为劳务关系，被告应按劳务关系承担赔偿责任。为此，原告提供了劳动合同书及录音，证明双方在劳动合同中已明确劳动合同为补签，被告的工作人员在录音中也确认补签劳动合同系为了办理意外险理赔手续。经质证，被告对劳动合同中关于补签的内容约定不予认可，认为该部分内容系原告自行添加，其对录音无异议，劳动合同确实系补签的，但不改变双方之间劳动关系的事实。被告主张原告未缴纳社保，未享受养老保险待遇，双方之间应为劳动关系，原告应配合办理工伤认定材料，按照工伤理赔。为此，被告提供了劳动合同、员工考勤卡、丰县社会劳动保险管理处出具的证明、工伤认定补充材料告知书为证。经质证，原告对劳动合同、证明、工伤认定补充材料告知书真实性没有异议，表示其确未享受养老保险待遇，但经其向社保机构询问，其已无法补缴社会保险，其通过申请工伤无法得到足额赔偿，其要求被告按照劳务关系赔偿其各项损失。另，被告主张原告在工作时未穿着其发放的防滑鞋，而是穿着球鞋，原告自身存在过错，提供了防滑鞋的照片，经质证，原告不予认可，表示被告并未发放过防滑鞋。以上事实，由原告提供的病历本、出院记录、司法鉴定意见书、录音、劳动合同，被告提供的员工考勤卡、证明、工伤认定补充材料告知书及本庭制作的开庭笔录在卷佐证。关于原告的各项损失，本院核算如下：1、医疗费。原告提供医疗费票据、住院费用清单，主张其自行垫付医疗费479.5元。另根据被告提供的医疗费票据，被告垫付66728.59元，故医疗费合计67208.09元。2、住院伙食补助费。原告主张1900元（50元/天×38天）被告对天数没有异议，但认为应按照40元/天计算，原告主张的住院伙食补助费标准合理，本院予以确认。3、营养费。原告主张6000元（50元/天×120天），被告没有异议，本院予以确认。4、护理费。原告主张14400元（120元/天×120天），被告认可按100元每天计算120天。本院结合原告的伤情、当地护工的报酬标准核算为12000元。5、残疾赔偿金。原告提供流动人口信息，主张按照江苏省城镇常住居民人均可支配收入计算残疾赔偿金为160480元（47200元/年×17×20%）。被告没有异议，本院予以确认。6、误工费。原告主张16200元（3000元/月×5.4个月），被告没有异议，本院予以确认。7、精神损害抚慰金。原告主张10000元，被告认可，本院予以确认。8、交通费。原告主张1000元，被告认可200元。本院根据原告的就医地点、就医次数等酌定交通费为300元。9、鉴定费。原告提供鉴定费发票主张3780元，被告无异议，本院予以确认。10、后续治疗费。原告根据司法鉴定意见书主张二次置换髋关节费用为35000元，对此，被告认为髋关节置换费用应以实际发生为准。审理中，双方确认原告已进行一次髋关节置换手术，相应费用已核算在被告垫付的医疗费中。根据司法鉴定意见书的记载，诸多因素均达理想条件时，人工髋关节方能正常使用十年左右，且人工髋关节可能引起并发症，并受个体因素影响，本院综合司法鉴定意见书的意见及原告的年龄，原告已接受第一次髋关节手术的事实，认为原告的第二次髋关节费用可等实际发生时主张。上述原告的各项损失共计277868.09元。本院认为，原告至被告处工作时已达法定退休年龄，原告没有缴纳社会保险，未享受养老保险待遇，原告在被告处工作时受伤，其未做工伤认定，选择按照劳务关系要求被告承担侵权损害赔偿责任，本院予以支持。经核算，原告的各项损失合计277868.09元，原告称其在厨房工作时因地面湿滑摔倒受伤，对此被告认为原告受伤系因其未穿防滑鞋造成的，提供了照片为证，原告不予认可，被告未进一步提供证据证明，本院对被告的意见难以采信，被告作为接受劳务一方，理应提供相应的安全工作条件及安全防护措施，被告对原告的受伤存在过错。原告在厨房工作多时，应清楚厨房的工作环境等，在工作时应尽到相应的注意义务，原告对其受伤亦存在过错，本院综合双方的过错程度酌情认定被告对原告的损失承担70%的赔偿责任，即被告应赔偿原告194507.66元。被告已垫付66728.59元，则被告还应赔偿原告127779.07元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告苏州市吴中区横泾为民快餐店于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘增兰人民币127779.07元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1563元，由原告刘增兰负担469元，被告苏州市吴中区横泾为民快餐店负担1094元。被告负担部分已由原告预交，被告苏州市吴中区横泾为民快餐店于本判决生效之日起十日内直接给付，原告刘增兰预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。（此页无正文）审 判 长  吴明燕人民陪审员  沈锡丰人民陪审员  刘庆才二〇一九年八月二十三日书 记 员  钱喆人