安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终4863号上诉人（原审原告）：王贤芳，女，1963年9月14日出生，汉族。委托诉讼代理人：郭明娟，安徽弘启律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：合肥兴庐物业管理有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区阜阳北路荣凤苑小区会所28幢，统一社会信用代码913401007585424XL。法定代表人：许小兵，总经理。委托诉讼代理人：程洋，安徽众城高昕律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘静洁，安徽众城高昕律师事务所律师。上诉人王贤芳因与被上诉人合肥兴庐物业管理有限公司（以下简称兴庐公司）劳动争议一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院作出的（2018）皖0103民初7225号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王贤芳上诉请求：1、请求撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院作出的（2018）皖0103民初7225号民事判决并发回重审或依法改判，在原审判决的基础上，判决兴庐公司支付王贤芳解除劳动合同经济补偿金72695元、未签订劳动合同双倍工资差额46732.5元、加班费16711元，合计136138.5元；2、兴庐公司承担本案二审诉讼费用。事实与理由：。1、兴庐公司因王贤芳达到法定退休年龄而终止与王贤芳之间的劳动关系，但王贤芳因兴庐公司未依法为王贤芳缴纳社会保险而无法享受养老保险待遇，兴庐公司应依法支付王贤芳解除劳动关系经济补偿金。2、王贤芳于2005年9月入职兴庐公司处，2018年1月1日起兴庐公司未与王贤芳签订过书面劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，兴庐公司应支付王贤芳未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分46732.5元。另根据一审法院作出的（2018）皖0103民初8120号民事判决书，该案原告与王贤芳情况完全一样，该案原告关于双倍工资差额的请求得到了支持，王贤芳的该项请求也应得到支持。3、一审法院未支持王贤芳关于加班费的请求错误。根据王贤芳一审中提交的调休通知及值班表可以看出王贤芳在职期间存在加班的事实，一审法院在王贤芳证据充分的情况下未支持申请人的加班费错误。兴庐公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，应依法驳回王贤芳的上诉请求。1、双方之间劳动关系的解除是因为被上兴庐公司达到退休年纪依法解除，而不是由于王贤芳的诉讼行为予以解除的，故不存在给付经济补偿金。2、兴庐公司无需支付未签订劳动合同双倍工资。王贤芳自2005年入职后，双方签有劳动合同，双方在2017年合同期满后，王贤芳继续在兴庐公司处工作，且兴庐公司未提出异议，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。另因王贤芳在兴庐公司处工作满十年，双方可以视为存在无固定期限劳动关系，因此无需支付经济补偿金。3、兴庐公司已经依法支付了王贤芳加班费，故无需再次支付加班费。王贤芳向一审法院起诉请求：1、判令确认王贤芳与兴庐公司之间的劳动关系已解除；2、判令兴庐公司支付王贤芳解除劳动关系经济补偿金72695元（5192.5元/月×14个月）；3、判令兴庐公司支付王贤芳应休未休年休假工资62071元（5192.5元/月÷21.75天×130天×200%）；4、判令兴庐公司支付王贤芳未签订书面劳动合同双倍工资差额46732.5元（5192.5元/月×9月）；5、判令兴庐公司支付王贤芳法定节假日加班费7162元（5192.5元/月÷21.75天×10天×300%）、双休日加班工资9549元（5192.5元/月÷21.75天×20×200%），合计16711元；6、判令兴庐公司为王贤芳补缴2005年9月至2018年9月份工作期间的各项社会保险。一审法院认定事实：2005年9月，王贤芳入职兴庐公司（原名称合肥庐阳工业区物业管理有限公司，后变更为现名称），先后在荣凤苑服务处、荣凤苑农贸市场工作。期间，王贤芳与兴庐公司签订了书面劳动合同。2013年9月14日，王贤芳达到法定退休年龄，但兴庐公司未为王贤芳办理退休手续；王贤芳仍在兴庐公司工作。兴庐公司为王贤芳安排休2016年度、2017年度年休假；但未安排其休2018年度年休假，也未支付其未休年休假工资。2018年9月10日，兴庐公司向王贤芳发出《退休通知书》，通知王贤芳办理退休、移交相关手续；王贤芳自2018年9月13日起未再上班。兴庐公司向王贤芳发放工资至2018年9月，王贤芳离职前月平均工资为4699元。2018年9月26日，王贤芳向合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该单位以申请人主体不适合为由，作出﹝2018﹞合庐劳人仲不字56号不予受理通知书。王贤芳遂起诉至一审法院。一审法院认为，王贤芳自2005年9月入职兴庐公司，双方签订过书面劳动合同，故双方当事人之间形成合法的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案中，王贤芳虽然于2013年9月14日达到法定退休年龄，但此后仍在兴庐公司工作，未办理退休手续亦未享受养老保险待遇，双方形成事实劳动关系。至兴庐公司于2018年9月10日向王贤芳发出《退休通知书》，王贤芳于2018年9月12日之后未再上班，双方劳动关系依法终止。故王贤芳请求解除双方之间的劳动关系，缺乏事实和法律依据。一审法院不予支持。关于王贤芳要求兴庐公司支付解除劳动合同的经济补偿金，因双方劳动关系因王贤芳达到法定退休年龄而终止，故不符合劳动合同法规定的支付经济补偿金的法定情形。退一步说，即使王贤芳在本案诉称因兴庐公司未办理社会保险请求解除劳动关系，并要求支付解除劳动关系经济补偿金，因王贤芳入职后向兴庐公司出具《承诺书》，不要求兴庐公司为其购买社会保险，而是支付社保补贴；王贤芳在本案中未能举证证明其在劳动关系存续期间向兴庐公司或社保机构主张要求购买社会保险，且兴庐公司在社保机构指定期限内没有办理的事实，其现在以兴庐公司未办理社保为由解除劳动合同并要求支付经济补偿金，其该项诉讼请求亦不能成立，故一审法院不予支持。关于未休年休假工资问题。依据《安徽省工资支付规定》第十一条规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。本案中，兴庐公司提供的带薪年休假申请书、请假审批单可以证明王贤芳已经享受了2016年、2017年度的带薪年休假。但兴庐公司未举证证明已安排王贤芳休2018年度年休假，或已支付2018年度年休假工资，故应向王贤芳支付2018年度未休带薪年休假工资。至2018年9月12日双方劳动关系终止，王贤芳2018年度可享受年休假8天，因此王贤芳应得未休带薪年休假工资3457元（4699元/月÷21.75天/月×200%×8天）。关于王贤芳要求兴庐公司为其补办2005年9月至2018年9月期间的社会保险，因兴庐公司对此无异议，故一审法院予以支持。关于兴庐公司诉请王贤芳返还社保补贴，因兴庐公司就该项请求未经劳动仲裁前置程序，故一审法院不做处理。关于王贤芳要求兴庐公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额46732.5元的诉讼请求，一审法院认为，兴庐公司在王贤芳工作期间，已经与王贤芳签订了书面劳动合同，王贤芳的该项诉讼请求没有事实和法律依据，一审法院不予支持。关于王贤芳要求兴庐公司支付法定节假日加班费7162元、双休日加班工资9549元的诉讼请求，一审法院认为，王贤芳提供的值班通知及值班表，仅能证明兴庐公司对节假日值班人员进行了安排，并不能客观反映王贤芳实际值班天数；且根据王贤芳提供的徽商银行对账单，可以看出兴庐公司按月向王贤芳支付了加班费。故对于王贤芳的该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、兴庐公司于判决生效之日起十日内支付王贤芳年休假工资3457元；二、兴庐公司于判决生效之日起三十内为王贤芳补办2005年9月至2018年9月期间的社会保险，具体缴费项目和比例由社会保险部门核定，其中个人应缴部分由王贤芳承担；三、驳回王贤芳的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取为5元，由兴庐公司负担。本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，王贤芳自2005年9月入职兴庐公司后，一直在兴庐公司工作，直至2018年9月10日兴庐公司向其发出《退休通知书》，王贤芳于2018年9月12日后未再上班，双方劳动关系终止。兴庐公司在王贤芳工作期间未为王贤芳缴纳社会保险费，王贤芳虽于2013年9月14日达到法定退休年龄，但王贤芳并未享受养老保险待遇或领取退休金，兴庐公司应当支付王贤芳解除劳动合同经济经济补偿金。根据王贤芳提交的银行对账单可知，王贤芳离职前十二个月的月平均工资为4699元，故本院核定兴庐公司应支付王贤芳解除劳动合同经济经济补偿金的数额为61087元（4699元/月×13个月）。关于未签订书面劳动合同双倍工资差额问题。从王贤芳入职兴庐公司起至2017年，双方均签订了书面劳动合同。2018年双方虽未签订劳动合同，但此时王贤芳已满法定退休年龄，其要求兴庐公司支付未签订劳动合同双倍工资差额，于法无据。关于加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。王贤芳提供的值班通知及值班表等证据，不能反映其实际存在加班行为，且依据王贤芳提供的银行对账单可知，兴庐公司按月向王贤芳支付了加班费。故对于王贤芳要求兴庐公司支付加班费的诉请，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市庐阳区人民法院（2018）皖0103民初7225号民事判决第一项即：“合肥兴庐物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付王贤芳年休假工资3457元”、第二项即：“合肥兴庐物业管理有限公司于判决生效之日起三十内为王贤芳补办2005年9月至2018年9月期间的社会保险，具体缴费项目和比例由社会保险部门核定，其中个人应缴部分由王贤芳承担”；二、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2018）皖0103民初7225号民事判决第三项即：“驳回王贤芳的其他诉讼请求”；三、合肥兴庐物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付王贤芳解除劳动合同经济经济补偿金61087元；四、驳回王贤芳的其他诉讼请求。一审受理费减半收取为5元，由合肥兴庐物业管理有限公司负担。二审案件受理费10元，由王贤芳负担5元，合肥兴庐物业管理有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 沈 严审判员 沈 静审判员 王 莉二〇一九年八月八日书记员 施佳佳附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。