宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0106民初2393号 原告（反诉被告）:宁夏小羊倌餐饮管理有限公司，住所地：银川城区开发区***。 法定代表人:杨金虎，系公司总经理。 委托诉讼代理人：何凤玲，宁夏宁人律师事务所律师。 被告（反诉原告）:宁夏佳仕达装饰工程有限公司，住所地：宁夏银川市兴庆区***。 法定代表人:郭伟，系公司总经理。 委托诉讼代理人：时颢，男，1985年5月10日出生，汉族，系公司员工，住宁夏回族自治区银川市金凤区***。 原告宁夏小羊倌餐饮管理有限公司（以下简称小羊倌餐饮公司）与被告宁夏佳仕达装饰工程有限公司（以下简称佳仕达装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年2月18日立案后，被告佳仕达装饰公司于2019年3月14日向本院提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告小羊倌餐饮公司的法定代表人杨金虎及其诉讼代理人何凤玲，被告佳仕达装饰公司的法定代表人郭伟及诉讼代理人时颢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 小羊倌餐饮公司向本院提出诉讼请求：1、判定被告支付其延误63天所产生的违约金236250元,并赔偿店内营业额损失87000元,以上两项共323250元。2、判定解除原告和被告合同。3、本案的诉讼费用由被告负担。事实与理由：1、原告与被告于2018年11月7日签订了装修施工合同,按照合同约定,被告为原告装修位于银川市城区开发区***小羊倌餐饮店面,合同约定40天,时间从2018年11月7日至2018年12月17日,但截至2019年2月18日被告还未交付原告装修工程。2、被告以各种理由推脱装修进度导致原告开业一拖再拖,影响原告正常营业,造成原告无法营业致使营业收入损失惨重。3、被告在未交工之前,以各种理由推脱装修进度。按照合同约定分五次支付装修款,前三次原告按照装修进度正常支付被告装修款,第四次规定所有工程全部完工后,原告支付被告装修合同总价的25%,现在被告未按照要求完工,而要求原告支付剩余款,原告不同意支付,而后被告于2019年1月29日纠结施工团队限制原告法定代表人人身自由等,原告有视频记录及派出所报警出警记录。4、由于被告延迟交工,导致原告开业进度一拖再拖,同时原告发现被告装修时候使用伪劣产品,导致装修质量严重不合格装修要求。5、由于原告告知被告将会按照法律正常程序维护权利，并因被告违约而向法院提起诉讼,被告于2019年1月29日下午去原告店里恶意调试原告电路,导致原告店内电器损坏影响原告电路无法使用,原告有视频记录及证人作证被告的违法行为。被告的行为对原告造成了侵权。原告认为,被告无理拒绝交付原告装修工程,影响原告正常营业,阻绕原告法人人身自由,严重损害了原告的合法权益,依据《中华人民共和国民事诉讼法》及《合同法》,特向贵院提起诉讼,请求依法裁判。 佳仕达装饰公司辩称，1、被答辩人认为答辩人未按期交付装修工程，严重与事实不符。一切皆因为被答辩人并未按照合同约定履行自己的义务，导致施工进度缓慢，无法正常开展施工工作，以致延期。首先，根据答辩人与被答辩人签订的《装修施工合同书》（以下简称“合同”）第二条第1款、第3款约定：“被答辩人需提前办理好施工前所有手续保证能够正常施工。如确实需要拆改原建筑物结构或设备管线，被答辩人负责到有关部门办理相应审批手续。”根据上述条款约定，被答辩人需提供正常施工所必要的现场施工条件，以利于答辩人开展正常的施工工作。房屋装修所需的石膏粉（俗称腻子）、硅藻泥等材料，均需在一定的温度下施工才能充分保证施工质量，否则会产生起皮、掉皮等不良现象，且不会保持持久，致使施工质量会大打折扣。再者，施工现场并无前门或墙面，整个房屋均处在“三面环墙，正面无门”的半包围状态，且房屋处在“Y”字形三岔路口正中央，时值寒冬腊月天气，施工环境恶劣，施工工人也无法正常开展工作，被答辩人因此要求答辩人改善施工环境，在不影响正常施工的条件下，在房屋屋前砌墙遮挡寒风，维持一定的室温，以便能正常开展施工工作。被答辩人满口答应，但无实际行动。答辩人为了保证工程进度，只得按被答辩人要求再次砌墙。谁知，被城管大队两次以违法建筑为由推倒。由于被答辩人违反上述约定，在需要与行政执法大队沟通并获得行政执法大队的审批许可才能开展正常工作的条件下怠于履行自己的义务，答辩人也多次督促被答辩人去找行政执法大队说明情况并获得行政许可，可被答辩人均置之不理，并在没有获得行政许可的情形下就督促答辩人施工，因此导致行政执法大队在答辩人施工作业时两次阻挠工作，以致施工作业无法进展，工程期限延误。其次，被答辩人并未按照合同约定，在没有实现施工现场“三通”的情况下，就督促答辩人进场施工，被答辩人因考虑到合同施工期限问题，在施工现场不符合施工的条件下就勉强进场开展施工工作。答辩人边施工边督促被答辩人配合工作，要求其提供满足施工所必要的条件和环境，被答辩人均置之不理，认为答辩人为其打工，应听其意见行事。未开工的施工现场并没有通电且没有可以通电的设备，为了正常施工，被答辩人组织工人凿墙埋线，自己购买设备，在原本不属于合同约定的施工范围内，被答辩人还要求答辩人完成二楼杂货间水管管线的铺设和安装，电路改装以及开关装置的安装。因被答辩人此些无理要求的满足，致使施工进度一度拖延。根据合同第三条第2款B项的约定，因被答辩人提出增项造成重大设计变更，影响了施工进度，工期相应顺延。而被答辩人有意忽略自己过错，把所有过错都推给答辩人，且在工程进度完成75%后，也没有及时支付工程款，在答辩人多次的讨要下，才勉强支付。再者，在答辩人正常施工期间，被答辩人组织其他工人维修其厨房通风设备，架设管道，答辩人不得不为之腾让位置，留出空间，以致干扰到我方正常施工工作的开展。 2、被答辩人要求答辩人承担工期延误违约金及营业额损失，无法律依据。根据《合同法》第一百一十三条，最高法《合同法》解释（二）第四十条、第四十二条之规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。在本案中，被答辩人违反合同约定的义务，没有为答辩人提供适宜的施工环境和施工条件，提出超合同施工范围的要求要求答辩人完成，不及时按合同约定支付工程价款并找各种理由拒绝验收工程。临近年关，因被答辩人拒不付款的行为致使答辩人无法为施工工人清算工资，工人一时激愤，到施工现场找被答辩人讨要说法，而施工工人合理的维权诉求也被被答辩人反诬为限制其人身自由，断章取义，仅拍摄或截取对自己有利的视频片段作伪证蒙骗公安机关及善良民众，并毫无根据的反诬是答辩人在背后指使工人闹事，实属颠倒黑白，混淆视听。被答辩人在发生纠纷的情况下，不进行协调解决，不及时止损，反而将事态拖延，利用法律的良善来谋取更大的不当利益。施工房屋位于临近富安东巷一条荒废的三叉道路旁，附近商业氛围匮乏，地理位置偏僻，市政环境脏乱差，仅有几家商铺开业，整条小道毫无经商气息。被答辩人诉请营业额之损失，没有事实依据，更没有法律依据。法律中的“损失”，应为当事人的“实际损失”，而非个人的臆测或揣摩的损失。法律维护的是守约方的利益，被答辩人的违约行为应受到法律的谴责和负面评价。 3、答辩人在合同约定范围内履行职责，负责施工区域水电管线的铺设、管理、维修等工作，并对工程项目按照合同附件约定的材料进行装修。在施工中会根据工程情况对电路、水路进行调试，以求达到更好的装修效果。被答辩人派人驻扎施工现场，监督施工进度和施工用料，并对施工效果提出意见，答辩人均按其要求及时更改。并不存在恶意调试、损害其财产的情况。 综上，法律是保护善良公民权益的武器，是社会公平正义、诚实信用原则的维护者，是社会公序良俗的守护者。被答辩人的诉讼请求违背事实真相，不符合法律规定，恳请法庭在查明事实的基础上，依法审理，公正裁决，以维护答辩人的合法权益，驳回其诉讼请求。 佳仕达装饰公司向本院提出反诉诉讼请求：1、请求判令被反诉人向反诉人支付剩余工程尾款人民币21500元；2、请求判令被反诉人向反诉人支付违约金22500元；3、请求判令被反诉人向反诉人支付施工增项费用共计30055元；4、请求判令解除反诉人与被反诉人签订的《装修施工合同书》；5、本诉及反诉的诉讼费均由被反诉人承担。事实和理由：被反诉人宁夏小羊倌餐饮管理有限公司与反诉人宁夏佳仕达装饰工程有限公司于2018年11月7日签订了《装修施工合同书》，约定反诉人为被反诉人位于银川市城区开发区***房屋进行室内装修，工期40天，自2018年11月7日至2018年12月17日。根据合同第一条、第六条之约定，本次工程款共计人民币75000元，装修款项按照工程进度分五次支付。现已支付工程款共计53500元，剩余21500元还未支付。截至目前，工程早已施工完毕，被反诉人未按照合同履约，拒付尾款，实属违约。按照合同第九条之约定，被反诉人向反诉人支付合同总造价30%的违约金，即22500元。另外，反诉人根据被反诉人的要求，为被反诉人提供了不在本次合同约定范围内的其他装修、安装工程，产生了合理的制作费用及人工费用等增项费用，共计30055元。根据《民法通则》第92条规定，被反诉人没有合法根据，取得不当利益，造成反诉人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。综合以上事实和相关法律,根据民诉法规定，宁夏佳仕达装饰工程有限公司依法提出反诉，请求依法保护反诉人的合法权益。 小羊倌餐饮公司针对反诉辩称，1.被告并没有按照合同约定完成全部工程装修内容，正如被告在反诉状中所陈述的事实与理由，尚有三项（地沟盖板、菜棚）等未完成装修以及原告要举证的未完成内容，和被告使用材料不符合约定的情况，以及原告方要求其整改而被告拒绝整改的项目，因此被告所做的装修工程并未达到交工条件，也未进行工程最后的验收，未达到合同约定的第四期付款的程度，被告无权要求原告支付该笔款项，第一项反诉请求应当予以驳回。2.关于被告诉请原告支付其违约金，本案中是被告违约在先，被告违反先合同义务，尚未完工并且为检验合格就无理要求原告支付剩余工程款，而且被告一直拖延工期，给原告造成了损失，在这种情况下，被告无权要求原告支付违约金，关于违约金的反诉请求应当予以驳回。3.原被告签订有明确的《装修施工合同》和《施工预算书》，被告所做的工程全部在《施工预算书》所列的项目之内，并没有任何增项，而且建设施工司法解释明确规定，施工过程中如需要增加项目必须由发包人、监理人以及建设施工人共同签字确认，才能视为增项，本案中被告实施的工程全部在施工项目内，被告也没有任何证据能够证明在施工中有任何增项产生，发包人也没有签字确认过任何增项，而实际上被告在施工过程中，删繁就简，对很多项目本来应当按照更高的标准制作被告都是采取能简单就简单，还有好多基础项目都没有制作完成，有的也只是开了个头，而且水槽和垃圾防漏网都没有装，一楼通往二楼的楼梯瓷砖都没有铺设、吧台的大理石台面也没有铺设，被告所做的工程约定的都尚未完成，更不可能去制作增项，因此被告对于增项金额的要求没有事实和法律依据，应当予以驳回。4.原告同意因被告的违约行为而解除双方签订的《装修施工合同》，但是被告因违约给原告造成的损失和被告故意破坏原告电路造成的侵权损害赔偿金额，应当由被告承担。5.本诉以及反诉的诉讼费都是因为被告过错在先，被告违约在先而产生的，应当由被告承担。因此，被告的反诉请求不成立，恳请法庭依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织双方进行了质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认证如下：小羊倌餐饮公司提交的装修施工合同书一份、装修预算书一份、装修设计图纸一份、照片、接出警登记表、视听资料，对其真实性本院予以确认，但达不到其部分证明目的。小羊倌餐饮公司提交的增值税普通发票金税设备资料统计表、完税凭证、电子缴税付款凭证、租房合同达不到其证明目的，本院不予采信。原告申请出庭的证言内容与上述采信的证据之间能够相互印证的部分，本院予以采信。佳仕达装饰公司提交的《装修施工合同书》及附件《装修预算书》一份、变更前的装修施工图纸14份，施工彩图2份、微信聊天记录、已装修店内（小羊倌）开关照片及烟囱照片、施工店面所处的地理环境和位置以及现状照片，对其真实性本院予以确认，但达不到其部分证明目的。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年11月7日，小羊倌餐饮公司（甲方、发包人）与佳仕达装饰公司（乙方、承包人）签订《装修施工合同》，约定佳仕达装饰公司为小羊倌餐饮公司装修位于银川市城区开发区***的小羊倌餐饮店面,合同约定工程总价75000元，为交钥匙价。工期为40天,时间从2018年11月7日至2018年12月17日,工程款支付方式为：水电改造完成后，支付合同总价30%；所有店内瓷砖全部贴完后，支付总价的20%；完成总工程70%，支付总价20%；所有工程全部完工后，支付总价的25%，剩余尾款5%三个月结清。甲方提前办理好施工前所有手续，保证能够正常施工。如确实需要拆改原建筑物结构或设备管线，甲方负责到有关部门办理相应审批手续，乙方配合，协助甲方在相关部门办理施工进场手续。如遇下列情况：工期相应顺延：按施工准备规定，甲方未按时间办理手续影响进场施工；因甲方提出增、减项目而造成重大设计变更，因而影响进度；在施工中如因停电、停水3小时以上或连续间歇性停水、停电1天以上，影响正常施工；不可抗力现场的出现而延误工期。关于违约责任：承包人逾期完工的，每延误一天，承包人向发包人支付合同总价百分之五的违约金。双方还对各自的权利义务，违约责任等事项进行了约定。合同签订后，佳仕达装饰公司制作并提供了装修预算书后，按照设计图纸开始进场施工。该设计图纸上显示将餐厅原布局结构中的餐厅铁门拆除后，将外墙位置向外扩展2米左右，装修预算书包含了此项拆除项目及新建墙体。后城管部门因该墙体系违章建筑，分别于2018年11月中旬和下旬推倒两次。 另查明，截止12月26日小羊倌餐饮公司已支付佳仕达装饰公司装修款53500元，未付款21500元，装修工程未全部完工。 在诉讼过程中，双方对已完成的装修工程量以及是否存在增项部分有争议，佳仕达装饰公司明确表示不申请对工程量进行鉴定。后双方因延误工期及付款问题发生争执，协商未果，诉至法院。 本院认为，当事人应当按照合同约定严格履行合同义务。小羊倌餐饮公司与佳仕达装饰公司签订的《装修施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，双方均应遵照履行。小羊倌餐饮公司起诉要求解除合同，佳仕达装饰公司反诉亦主张解除合同，双方对解除合同达成一致，本院予以准许。 关于小羊倌餐饮公司主张因工期延误应支付违约金及营业损失的诉请。合同约定，甲方应提前办理好施工前所有手续，保证能够正常施工；如确实需要拆改原建筑物结构或设备管线，甲方负责到有关部门办理相应审批手续，乙方配合，协助甲方在相关部门办理施工进场手续。双方签订合同时，设计图纸上显示将餐厅原布局结构中的餐厅铁门拆除后，将外墙位置向外扩展2米左右，且装修预算书包含了此项拆除项目及新建墙体，在施工过程中，因该新建墙体系违章建筑，且未办理相关审批手续，城管部门两次将增建墙体推倒导致施工受阻，因此延误工期，小羊倌餐饮公司未按合同约定办理相关审批手续，因此，涉案房屋的延期完工并非系佳仕达装饰公司的违约行为所致，小羊倌餐饮公司要求佳仕达装饰公司承担违约责任和营业损失的诉请理据不足，本院不予支持。 关于佳仕达装饰公司主张剩余工程尾款及增项费用的诉请，结合在案证据可知，剩余装修确未全部完成，因已完成的工程量通过在案证据无法确定，佳仕达装饰公司主张双方存在装修增项30055元，但并未能提交证据证实增项部分经小羊倌餐饮公司确认，庭审中小羊倌餐饮公司对此不予认可，佳仕达装饰公司明确表示不申请对已完成部分及增项部分工程量进行鉴定，佳仕达装饰公司要求按合同约定支付下剩全部尾款，亦缺乏证据支持，且不符合双方约定，故对佳仕达装饰公司诉请剩余尾款及增项费用本院不予支持。佳仕达装饰公司主张逾期付款违约金的诉请，不符合双方合同约定的违约责任的情形，故该项诉请理据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告宁夏小羊倌餐饮管理有限公司与被告宁夏佳仕达装饰工程有限公司于2018年11月7日签订的《装修施工合同书》解除； 二、驳回原告宁夏小羊倌餐饮管理有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告宁夏佳仕达装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 本诉案件受理费6149元，原告宁夏小羊倌餐饮管理有限公司负担。反诉案件受理费826元，由被告宁夏佳仕达装饰工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  李 蕾 人民陪审员  李彩虹 人民陪审员  汪淑庆 二〇一九年八月十五日 书 记 员  刘 震 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。