福建省连城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0825民初1797号 原告：福建屹立建设工程有限公司，住所地福建省三明市沙县总工会新办公大楼四楼西侧，统一社会信用代码913504276700269N。 法定代表人：刘凌燕，职务总经理。 委托诉讼代理人：罗家隆，连城县中心法律服务所法律工作者。 被告：罗建明，男，1959年11月13日出生，汉族，住福建省连城县。 委托诉讼代理人：陈永斌，福建斌建律师事务所律师。 原告福建屹立建设工程有限公司与被告罗建明劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告福建屹立建设工程有限公司的委托诉讼代理人罗家隆、被告罗建明及其委托诉讼代理人陈永斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建屹立建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：请求确认福建屹立建设工程有限公司不支付罗建明一次性伤残就业补助金16053元。事实及理由：2018年9月18日，罗建明在福建屹立建设工程有限公司承建的连城县恒发污水（一厂二期）处理厂项目工程工地搬钢管，不慎从3.6米高的外搭架子上踩空跌落受伤，当即送医院治疗。接诊医生说：开点药回去吃，休息几天即可。福建屹立建设工程有限公司为稳妥起见，让罗建明住院治疗。罗建明共计住院8天，于2018年10月9日出院。后罗建明申请工伤鉴定。2019年4月1日，龙岩市劳动能力鉴定委员会作出福建省龙岩市劳鉴2019年422号《初次鉴定结论书》，罗建明被鉴定为工伤伤残十级。罗建明接到《鉴定结论书》后，拒不将另一份《鉴定结论书》交给福建屹立建设工程有限公司质询，以至福建屹立建设工程有限公司失去了根据《工伤保险条例》第二十六条的规定，在15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请的程序权利。随着程序权利的丧失，福建屹立建设工程有限公司的实体权利可能受影响。2019年6月4日，连城县劳动人事争议仲裁委员会公开开庭审理本案，福建屹立建设工程有限公司的代理人由于不懂法律，在仲裁庭上没有作口头或书面答辩。仲裁员也未释明被申请人（也即福建屹立建设工程有限公司）在收到《初次鉴定结论书》时可以对鉴定结论不服，以致使使福建屹立建设工程有限公司失去抗辩的机会，进而实体权利也失去了保护。2019年6月14日，连城县劳动人事争议仲裁委员会作出连劳仲案(2019)33-2号《裁决书》，其中第五项的内容与伤残鉴定结论等级紧密联系，对于福建屹立建设工程有限公司的实体权利影响较大。为使裁判公正、公平，福建屹立建设工程有限公司要求对罗建明的伤残程度重新作出鉴定，并根据再次鉴定的结果，进而重新确定赔偿责任。为维护福建屹立建设工程有限公司的合法权益，根据《民事诉讼法》的相关规定，特向贵院起诉，请依法判决。 罗建明辩称，罗建明作为福建屹立建设工程有限公司的职工，因工伤导致十级伤残，根据《工伤保险条例》的规定，享有工伤保险待遇。福建屹立建设工程有限公司应当赔偿的项目符合法律规定，请求依法驳回福建屹立建设工程有限公司的诉讼请求，并对本案福建屹立建设工程有限公司应当承担的责任依法作出裁决。 本院经审理认定事实如下：罗建明是福建屹立建设工程有限公司承建的连城县恒发污水（一厂二期）处理厂项目工程工地的员工，岗位为木工，工资按天计酬，无固定工资和底薪，没有工作就没有报酬，工作期间，福建屹立建设工程有限公司有按项目工地工程量参加工伤保险。2018年9月18日，罗建明在福建屹立建设工程有限公司承建的连城县恒发污水（一厂二期）处理厂项目工程工地搬钢管，走在3.6米高的外搭架子上时，脚踩空跌落，至罗建明头部、口腔、胸部和全身多处受伤，伤后送连城县医院住院治疗。经医院诊断其伤情为：1、右第9、10肋骨及左第10肋骨骨折；2、肺挫伤；3、多处挫伤；4、口腔黏膜挫裂伤；5脑震荡。2018年10月9日出院，住院18天，花去医疗费10014.9元（其中福建屹立建设工程有限公司支付了1300元，太平洋保险理赔支付7616.31元，剩下的医疗费1098.59元由罗建明垫付）。2019年1月15日连城县人力资源和社会保障局作出连人社伤认字(2019)Ol0号《连城县人力资源和社会保障局工伤认定决定书》，认定罗建明受伤为工伤。对认定罗建明受伤为工伤福建屹立建设工程有限公司无异议。2019年4月10日龙岩市劳动能力鉴定委员会作出福建省龙岩市劳鉴2019年422号《初次鉴定结论书》，鉴定为：因工伤残十级。罗建明因伤残鉴定发生交通费104元。伤后罗建明因伤未回福建屹立建设工程有限公司处工作，并在仲裁期间提出(裁决书的“本委认为”部分有确认，但在事实部分无确认，原、被告双方又无法确定)与福建屹立建设工程有限公司解除劳动关系，但罗建明在庭审后的2019年8月27日明确提出与福建屹立建设工程有限公司解除劳动关系。2019年5月10日罗建明向连城县劳动争议仲裁委员会申请本案的仲裁，2019年6月14日该委作出连劳仲案（2019）33-2号《裁决书》，《裁决书》裁决结果为:“一、被申请人福建屹立建设工程有限公司支付申请人罗建明住院伙食补助费360元。二、被申请人福建屹立建设工程有限公司支付申请人罗建明住院护理费2862元。三、被申请人福建屹立建设工程有限公司支付申请人罗建明交通费104元。四、被申请人福建屹立建设工程有限公司支付申请人罗建明停工留薪工资12568.74元。五、被申请人福建屹立建设工程有限公司支付申请人罗建明一次性伤残就业补助金16053元。六、驳回申请人罗建明的其他仲裁请求。”。庭审中，福建屹立建设工程有限公司对连劳仲案（2019）33-2号《裁决书》上述裁决结果为“一、二、三、四、六”项的结果无异议。对第五项“被申请人福建屹立建设工程有限公司支付申请人罗建明一次性伤残就业补助金16053元”有异议。 上述事实有福建屹立建设工程有限公司提供的连城县劳动争议仲裁委员会连劳仲案[2019]33-2号裁决书《裁决书》、罗建明提供的工伤认定决定书、初次鉴定结论书、入院记录及出院小结及双方当事人在法庭上的陈述等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，原、被告双方虽未签订劳动合同，但因福建屹立建设工程有限公司已为罗建明投保工伤保险，也对连城县人力资源和社会保障局认定罗建明受伤为工伤无异议，而进行工伤认定是双方存在劳动关系为前提，因此可以确认福建屹立建设工程有限公司已认可福建屹立建设工程有限公司与罗建明之间建立了事实劳动关系。福建屹立建设工程有限公司认为双方之间不存在劳动关系的主张，本院不予支持。2018年9月18日罗建明在工作过程中受到伤害，并经连城县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年4月10日龙岩市劳动能力鉴定委员会作出福建省龙岩市劳鉴2019年422号《初次鉴定结论书》，鉴定为：因工伤残十级。同时罗建明在庭审后明确提出解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款(三)项以及《工伤保险条例》第三十条、第三十三条的规定，罗建明依法享受社会保险待遇，除由工伤保险基金支付罗建明一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金外，福建屹立建设工程有限公司应支付罗建明住院伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪期工资。因原、被告双方对连劳仲案（2019）33-2号《裁决书》裁决结果为“一、二、三、四、六”项的结果无异议，因此罗建明的住院伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪期工资分别按360元、2862元、104元、12568.74元确定。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:……(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《福建省实施办法》第二十六条“职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：……；（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；……。”的规定，现罗建明已明确提出解除劳动关系，福建屹立建设工程有限公司应支付罗建明一次性伤残就业补助金。福建屹立建设工程有限公司认为其未收到《初次鉴定结论书》，同时在2019年6月4日连城县劳动人事争议仲裁委员会公开开庭审理本案时，因福建屹立建设工程有限公司的代理人不懂法律，未在仲裁庭上作口头或书面答辩，仲裁员也未释明对《初次鉴定结论书》的结论不服可向福建省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，至使福建屹立建设工程有限公司失去抗辩的机会，进而影响了实体权利即应支付一次性伤残就业补助金，主张不应支付罗建明一次性伤残就业补助金的意见。因即使福建屹立建设工程有限公司未收到《初次鉴定结论书》，在仲裁庭开庭时也有进行质证，也可申请再次鉴定，不影响福建屹立建设工程有限公司行使申请再次鉴定的权力，现福建屹立建设工程有限公司以其代理人不懂法律为由未行使权力的理由不能成立，同时该程序也不属仲裁员应当释明的范畴，其未申请再次鉴定属其对自己权利的放弃，因此福建屹立建设工程有限公司的主张本院不予支持，其诉请无事实和法律依据，应予以驳回。根据《福建省实施办法》第二十七条“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：……。（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。……。”及福建省统计局2000年第五次人口普查公布的统计数据，我省男性人口平均预期寿命：71.8岁和龙岩市2018年度全市城镇单位在岗职工月平均工资人均5351元计算，罗建明1959年11月13日出生，人口平均预期寿命与罗建明庭审后明确提出解除劳动关系时年龄之差为11.42年，10级伤残每满一年发给0.1个月，罗建明的一次性伤残就业补助金低于3个月，按3个月支付，罗建明可享受一次性伤残就业补助金为5351元／月×3个月=16053元。 综上,依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款(三)项,《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第二项、第六十四条,《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条,最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定,判决如下： 一、福建屹立建设工程有限公司应在判决生效之日起支付罗建明住院伙食补助费360元。 二、福建屹立建设工程有限公司应在判决生效之日起支付罗建明住院护理费2862元。 三、福建屹立建设工程有限公司应在判决生效之日起支付罗建明交通费104元。 四、福建屹立建设工程有限公司应在判决生效之日起支付罗建明停工留薪工资12568.74元。 五、福建屹立建设工程有限公司应在判决生效之日起支付罗建明一次性伤残就业补助金16053元。 六、驳回福建屹立建设工程有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由福建屹立建设工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  马勋彪 人民陪审员  黄爱芳 人民陪审员  林六群 二〇一九年八月二十九日 法官助理江爱香 书记员黄晓晖（代） 附注法律条文： 《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条第一款：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《福建省实施办法》第二十六条职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条第（一）、（二）项：五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （1）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条即“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。” -14-