辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民初49号原告：大连圳辉国际贸易有限公司，住所地：辽宁省大连花园口经济区迎春街6号221-8室。统一社会信用代码：912102453115555481。法定代表人：张志鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：田晓亮，辽宁法大律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵浩男，辽宁法大律师事务所律师。被告：江苏中联鸿伟机械制造有限公司，住所地：泰兴市城区工业园阳江西路66号。统一社会信用代码：91321283MA1MR14C2F。法定代表人：叶剑。被告：江苏兴港鸿伟新型材料有限公司，住所地：泰州市泰镇路东侧、疏港路北侧3栋1001-3。统一社会信用代码：91321291056650969B。法定代表人：谢风女。被告：叶剑，男，1968年10月8日生，汉族，住江苏省泰兴市。原告大连圳辉国际贸易有限公司（以下简称圳辉贸易）与被告江苏中联鸿伟机械制造有限公司（以下简称中联鸿伟）、被告江苏兴港鸿伟新型材料有限公司（以下简称兴港鸿伟）、被告叶剑合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告圳辉贸易的法定代表人张志鹏及委托诉讼代理人田晓亮、赵浩男到庭参加诉讼；被告中联鸿伟、兴港鸿伟、叶剑经本院公告传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大连圳辉国际贸易有限公司诉讼请求：1.解除与中联鸿伟于2018年7月21日签订的购销合同；2.中联鸿伟返还货款人民币26,300,000.00元及暂计算至2019年1月3日的违约金、资金占用费共计2,244,266.67元；自2019年1月4日起至返还全部货款之日止按年24%标准支付违约金、资金占用费；3.兴港鸿伟、叶剑对中联鸿伟欠圳辉贸易的全部债务承担连带保证责任；4.本案诉讼费用由中联鸿伟、兴港鸿伟、叶剑共同负担。事实和理由：2018年7月21日，圳辉贸易与中联鸿伟签订《购销合同》（合同编号：JSZLHW-DLZH20180721），约定：需方向供方购买铝锭、锌锭，总金额为人民币245,350,000元,结算方式及期限为货款汇至供方指定账户后，供方应立即将货物所有权转至需方名下，当日钱货两清。如供方逾期无法交货，则视为违约，每逾期一天，供方按未能交货部分总额的万分之六向需方支付逾期违约金。2018年8月28日，圳辉贸易向中联鸿伟支付货款3000万元，中联鸿伟收到货款后至今未向圳辉公司供货，严重违反合同约定。2018年11月16日，圳辉贸易与中联鸿伟、兴港鸿伟、叶剑签订了还款协议书（协议编号：ZHZL201811162868），该协议约定，因中联鸿伟的根本违约行为，圳辉贸易与中联鸿伟同意解除购销合同，中联鸿伟向圳辉贸易返还货款并支付资金占用费及违约金，兴港鸿伟、叶剑对中联鸿伟所欠圳辉贸易全部债务承担连带保证责任。上述协议签订后，中联鸿伟、兴港鸿伟、叶剑未按约定履行相应还款义务，已构成违约。为维护自身合法权益，圳辉贸易特提起本诉，望判如请。江苏中联鸿伟机械制造有限公司、江苏兴港鸿伟新型材料有限公司、叶剑未答辩。原告圳辉贸易围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据原告圳辉贸易陈述并经本院审查确认的下列证据：JSZLHW-DLZH20180721号《购销合同》、电子银行承兑汇票票样、收条、《还款协议书》及《补充协议》，本院认定事实如下：2018年7月21日，原告圳辉贸易（需方）与被告中联鸿伟（供方）签订了一份编号为JSZLHW-DLZH20180721的《购销合同》，主要约定：产品名称铝锭、锌锭，货款总额为245,350,000元，合同有效期为签订之日起到2018年8月31日止，以最终提货价格和提货重量为双方结算依据；货款汇至供方指定账户后，供方应立即将货权转至需方名下，当日钱货两清；供、需方如有一方无法履行合同，违约方应承担对方所有的经济损失，并赔偿货物价格涨跌的损失金；如需方不能当日付清货款，视为违约，每逾期一天，需方按照未付款总额的万分之六向供方支付逾期付款违约金；供方逾期无法交货，每逾期一天，供方按未能交货部分总额的万分之六向需方支付逾期违约金。2018年8月28日，原告圳辉贸易作为出票人向收款人被告中联鸿开具十一张、合计金额3000万元的电子承兑汇票，承兑人锦州银行大连分行。同日，被告中联鸿伟出具收条一张，认可收到原告圳辉贸易以电子承兑汇票形式支付的商品预付款3,000万元。2018年9月5日、9月21日、11月15日，被告中联鸿伟向原告圳辉贸易分别汇款200万元、10万元、28万元，汇票摘要或交易附言载明为退款或还款。2018年11月16日，原告圳辉贸易（甲方）、被告中联鸿伟（乙方）、被告兴港鸿伟（丙方一）、被告叶剑（丙方二）签订了一份编号为ZHZL201811162868的《还款协议书》，主要约定:2018年8月28日，甲方以银行承兑汇票的形式向乙方预付货款3,000万元，乙方确认收到上述款项；截止2018年11月16日，乙方尚未履行购销合同约定的义务，已经根本上违反合同约定，给甲方造成了实际损失，乙方愿按照合同的约定和法律的规定承担违约责任，向甲方支付违约金；因乙方的根本违约行为，购销合同已经无法继续履行，经甲、乙双方友好协商，同意解除购销合同，乙方向甲方返还预付货款；丙方就上述乙方对甲方负有的支付违约金、返还货款的全部债务向甲方提供连带保证责任；乙方自愿根据合同约定，向甲方支付自2018年8月29日起至本协议签订之日止的违约金共计人民币1,000,000.00元（大写人民币壹佰万元整），于本协议签订之日起10日内（即2018年11月26日）内一次付清；各方一致同意购销合同于本协议书签订之日解除，乙方应向甲方返还购销合同项下预付货款，数额为乙方将银行承兑汇票贴现取得的现金额28,680,000元，并以此为基数按照年化百分之八的利率标准向甲方支付本协议签订之日起至实际清偿之日止的资金占用费用；乙方同意按照下列计划期限向甲方返还购销合同项下预付货款及资金占用费用1.乙方于2018年11月26日前，向甲方返还购销合同项下预付货款人民币1,000万元（大写人民币壹仟万元整）2.乙方于2018年12月3日前，向甲方返还购销合同项下预付货款人民币500万元（大写人民币伍佰万元整）3.乙方于2018年12月10日前，向甲方返还购销合同项下预付货款人民币500万元（大写人民币伍佰万元整）4.乙方于2018年12月17日前，向甲方返还购销合同项下预付货款人民币630万元（大写人民币陆佰叁拾万元整）并支付全部资金占用费用5.乙方如上述任何一期还款出现逾期，甲方有权要求乙方立即返还全部款项并支付实际发生的资金占用费用6.乙方逾期返还预付货款和资金占用费的，每逾期一日，以应还未还的预付货款和实际发生的资金占用费用为基数，按日万分之五的标准向甲方支付违约金，直至返还完毕预付货款和支付资金占用费用为止；丙方一、丙方二对本协议书项下乙方所欠甲方全部债务承担无限连带保证责任，保证范围包括但不限于应返还的全部预付货款、利息、违约金、损害赔偿金、资金占用费、甲方实现债权的费用（包括但不限于律师费、案件受理费、保全费、鉴定费、评估费、财产保全的担保费、财产保全的保险费等），保证期间为乙方最后一期返还预付货款期限届满之日起三年；乙方、丙方违反本协议书约定，甲方有权通过诉讼方式向乙、丙各方主张还款责任，并要求乙方、丙各方承担甲方实现债权而产生的费用（包括但不限于律师费、案件受理费、保全费、鉴定费、评估费、财产保全的担保费、财产保险的保险费等）。同日，原告圳辉贸易（甲方）、被告中联鸿伟（乙方）、被告兴港鸿伟（丙方一）、被告叶剑（丙方二）签订了一份编号为ZHZL201811162868-1的《补充协议》，主要约定：甲方、乙方、丙方各方于2018年11月16日签订编号为ZHZL201811162868的还款协议书，经各方友好协商、沟通，现补充协议如下1、乙方保证在2018年11月26日前结清全部所欠甲方预付货款后，乙方一次性补给甲方100万元（壹佰万元整）占用甲方资金费用；乙方另补给甲方60万元（陆拾万元整）占用甲方资金费用，在今后甲、乙双方的贸易合作中分期分批补给甲方；如果乙方没能在2018年11月26日前结清所欠甲方预付货款，乙方保证以年化百分之二十四的利息（年化24%），按28,680,000元（贰仟捌佰陆拾捌万元整）作为基数付给甲方资金占用费用，资金占用时间从2018年8月29日开始计算；丙方各方承担乙方相同还款义务和责任。本院认为，本案争议的焦点为案涉协议应否解除、被告中联鸿伟是否应返还货款并支付资金占用费、被告兴港鸿伟及叶剑是否应承担连带保证责任。案涉《购销合同》、《还款协议书》、《补充协议》均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性、限制性规定，应为有效，各方当事人均应按照合同或协议的约定履行。案涉《购销合同》明确约定被告中联鸿伟作为供方应在货款汇至指定账户后，立即将货权转至需方原告圳辉贸易名下，当日钱货两清。本案中，被告中联鸿伟在原告圳辉贸易汇款后，未及时转让货权，已构成根本违约；被告中联鸿伟在案涉《还款协议书》中对于违约事实也予以认可，其应按照双方约定的方式承担违约责任。原告圳辉贸易与被告中联鸿伟在案涉《还款协议书》中已共同确认解除案涉《购销合同》，则本院确认案涉《购销合同》已于2018年11月16日解除。案涉《购销合同》、《还款协议书》、《补充协议》中对于被告中联鸿伟应承担的违约责任的方式和标准的约定存在不同之处，鉴于案涉《还款协议书》及《补充协议》签订于案涉《购销合同》之后，应视为双方协议对违约责任的承担方式和标准作出变更，而《补充协议》又明确系对《还款协议书》的补充，则被告中联鸿伟应按照《补充协议》的约定向原告圳辉贸易承担违约责任。双方既已在《还款协议书》中确认预付货款数额为2,868万元，被告中联鸿伟现未如约在2018年11月26日前结清全部欠款，而原告圳辉贸易已自认被告中联鸿伟还款238万元且提供了电汇凭证，故被告中联鸿伟应向原告圳辉贸易返还2,630万元，并以此为基数、自2018年8月29日起按照年利率24%的标准支付资金占用费用。被告兴港鸿伟、被告叶剑在《还款协议书》中承诺对被告中联鸿伟的前述付款义务提供连带保责任证并在《补充协议》中再次明确承担与被告中联鸿伟相同还款义务和责任，则依据《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，被告兴港鸿伟、被告叶剑应对被告中联鸿伟的案涉债务承担连带清偿责任。综上所述，原告圳辉贸易诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、第一百六十四条、第一百六十五条、第一百六十六条之规定，判决如下：一、确认原告大连圳辉国际贸易有限公司与被告江苏中联鸿伟机械制造有限公司签订的JSZLHW-DLZH20180721号《购销合同》于2018年11月16日解除；二、被告江苏中联鸿伟机械制造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告大连圳辉国际贸易有限公司货款2,630万元及资金占用费（自2018年8月29日起，按照年利率24%的标准计算至付清之日止）；三、被告江苏兴港鸿伟新型材料有限公司、被告叶剑对被告江苏中联鸿伟机械制造有限公司前述第二项债务承担连带清偿责任；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告大连圳辉国际贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费184,522元、保全费5,000元、公告费300元，合计189,822元，由被告江苏中联鸿伟机械制造有限公司、被告江苏兴港鸿伟新型材料有限公司、被告叶剑共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  丁大勇审判员  王 歆审判员  郭云峰二〇一九年八月三日书记员  牛超群