昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初6257号原告付兆国，男，汉族，1970年2月16日生，现住址云南省昆明市五华区，身份证登记地址：云南省曲靖市会泽县。委托代理人：岳金洋、马美娟（实习），云南联宇律师事务所律师，特别授权代理。被告广东金碧建设工程有限公司。统一社会信用代码：91440106683283758G。法定代表人：陈少华，总经理。住所：广州市天河区黄埔大道西76号3103房。委托代理人：徐剑文、甘颖诗，广东宏安律师事务所律师，特别授权代理。被告张家亮（曾用名张小勇），男，汉族，1973年10月6日生，现住云南省昆明市西山区，身份证登记地址：云南省曲靖市马龙县。委托代理人：何云辉，民族法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告付兆国诉被告广东金碧建设工程有限公司（以下简称广东金碧公司）、张家亮提供劳务者受害纠纷一案，本院于2019年4月11日立案受理后，于2019年7月2日公开开庭进行了审理。原告付兆国及其委托代理人岳金洋、马美娟，被告广东金碧公司委托代理人徐剑文，被告张家亮及其委托代理人何云辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告付兆国提出如下诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告因工受伤造成的损失：医疗费已全部由被告广东金碧公司支付清。依法赔偿原告住院伙食补助费人民币3,400元，营养费4,500元，误工费40922.14元，护理费6,000元，后期治疗费25,000元，残疾赔补偿金334880元，鉴定费2600元；2、诉讼费由二被告连带承担。原告与被告张家亮系云南曲靖老乡,张家亮早年就招赘于昆明市西山区红联上栗村，原告于1994年到昆明市做小生意,2009年至2010年跟随张家亮打工。2017年张家亮帮被告广东金碧公司在昆明市西山区岷山金地兰亭广场做外装修,2018年8月23日下午4点40分,原告在金地兰亭三幢二楼做工时从二楼摔下一楼受伤,被告张家亮及公司将原告即刻送到云南圣约翰医院住院治疗6天。2018年8月29日又将原告转至昆明市第一人民医院住院治疗28天。两次住院医疗费均是被告广东金碧公司全额支付的。经司法鉴定，误工期评定为180天,护理期60天,营养期90天。原告在右肾切除术后的伤残等级评定为七(柒)级,左腕关节活动功能丧失的伤残等级评定为十(拾)级,后期治疗费评估为人民币25,000元。原告的住院伙食补助费为3,400元,营养费4,500元、误工费40,922.14元、护理费6,000元、后期治疗费25,000元、残疾赔偿金334,880元,上述费用应由二被告连带赔偿原告。被告广东金碧公司辩称，第一，不同意原告的全部诉讼请求。1、请求人民法院依法查清原告与张家亮是承揽关系还是雇佣关系。被告广东金碧公司不认识原告，也从未聘请原告从事室外装修的有关事宜。原告亦未举证其与被告之间的法律关系，也未举证证明与张家亮之间的关系。即使如原告所称，他跟随张家亮进行外装修活动，不能够排除二者之间的承揽关系，可见原告主张广东金碧公司为本案的赔偿义务人没有任何法律依据。请求驳回原告的诉讼请求。第二，广东金碧公司为原告垫付医疗费是出于人道主义和保障有关工程顺利竣工的考虑，该事实不能够说明被告是否应承担赔偿的义务。第三，原告在本次事故中应当承担存在重大的过失、70%以上的主要责任。原告在未取得高处作业资质、不具备在高处作业的相关的经验，强行从事高处作业是本次意外发生的主要原因。第二，广东金碧公司在施工现场提供了充足的安全保障设备，但原告在施工中没有按照规定使用有关的安全设备，因此所有有关的责任应当由原告自行承担。第三，原告从事高空作业，在这个过程中没有预见和避免有关危险的发生，没有尽到谨慎注意的义务。据当时施工工人称当日施工的地方是有一块没有安装好的玻璃，原告去打玻璃胶，因原告在高空玻璃的屋檐上面来回走动施工，正是这样操作导致其无法看到脚下没有安装好的玻璃。第四，原告所提供的鉴定报告不符合法定的形式，广东金碧公司对该鉴定结论不予认可，若人民法院认定该鉴定报告结论，原告所主张的残疾赔偿金的计算数额不符合法律规定，也没有相应的证据。原告无法证明其应当以城镇居民的标准来计算有关的伤残赔偿金，经过鉴定原告同时存在两个伤残等级，不应该按简单的叠加来进行计算。被告张家亮辩称，其一，我方认为原、被告之间没有任何的雇佣关系。原告无证据证明原、被告之间存在雇佣关系。其二，原告年满18周岁，具有完全民事行为能力，又在建筑行业从事多年的工作，应当或者明确知道该高空作业具有危险性，自己没有采取各方面的相应措施，原告在此次事故当中应负有不可推卸的过错责任。其三，关于原告的伤残赔偿金计算的公式错误，数额错误。其四，对三期鉴定我方不认可。综上所述，如果造成我方损失，应享有追偿权。请求法院驳回原告的全部诉请。经审理查明：被告广东金碧公司为昆明兰都荟商业中心（岷山公交车场旁）的工程承包人。张家亮原名张小勇。2015年10月9日，被告广东金碧公司法定代表人陈少华与被告张家亮签订《工程安装合作协议书》，约定被告广东金碧公司将昆明兰都荟商业中心（岷山公交车场旁）中幕墙工程（含玻璃幕墙、铝板幕墙、外装饰柱等）分包给被告张家亮，并就安全施工进行约定，签订了《建筑装饰员工安全生产责任书》。2018年8月10日，原告取得兰亭广场施工人员临时出入证。2018年8月23日，原告在昆明市西山区金地兰亭上锦三幢二楼外施工时，在佩戴安全帽和安全带、但未将安全带固定施工时，从高空跌落受伤。原告受伤后被送往云南圣约翰医院治疗，诊断为高空坠伤：1、创伤性失血性休克；2、右肾破裂；3、颅内积气；4、面颅骨多发骨折；5、第四胸椎压缩性骨折；6、右侧肩胛骨骨折；7、膀胱填塞；8、右手环指、小指皮肤挫裂伤；9、右侧肋骨骨折伴肺挫伤；10、其他损失待观察。医院记载的处理意见为患者及家属要求转上级医院进一步检查治疗，给自动出院。原告于2018年8月29日出院，住院治疗期间共计支付医疗费人民币39979元、腹带款人民币50元、购买人血白蛋白款人民币2000元。2018年8月23日、8月29日，被告向云南省急救中心分别支付人民币370元、人民币400元。2018年8月29日，原告付兆国转院至昆明市第一人民医院继续治疗，2018年9月26日出院，诊断为高空坠伤：1、右侧肩胛骨骨折；2、左桡骨骨折；3、右肾切除术后；4、颅骨多发骨折；5、颅内积气；6、右肋骨骨折；7、硬膜外血症；8、蛛网膜下腔出血；9、纵膈占位；10、全身多处软组织挫伤；11、顽固性低钠血症；12、低蛋白血症。出院医嘱：1、患肢严禁负重、外伤；2、术口定期换药（间隔2-3天）；3、术后14天漱口拆线；4、定期门诊复查（伤后1、2、3、6、12月）；5、加强营养；6、建议全修3个月。被告为原告垫付住院医疗费：人民币99721.98元及其他医疗费等费用人民币445.5元。上述原告所产生医疗费总计为人民币142966.48元，均为被告广东金碧公司垫付。2003年7月16日，原告向昆明市公安局西山公安分局东风派出所申请办理了暂住证。2019年4月1日，原告取得居住于昆明市五华区的暂住证。2018年11月27日，原告委托云南公正司法鉴定中心对伤残等级评定、后期医疗费用评定进行鉴定，该鉴定中心于2018年11月29日出具《司法鉴定意见书》，载明：付兆国右肾切除术后的伤残等级评定为七级，付兆国左腕关节活动功能丧失的伤残等级评定为十级，付兆国的后期医疗费用评估为人民币25000元。原告为此支付鉴定费人民币1800元。庭审中，原告付兆国及被告张家亮均未出具其具备施工资格的相关的资质证书。上述事实，有原告提交的《暂住证》、《接处警登记表》、出入证、入院记录、住院病历、入院记录、出院记录、收费票据、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票，被告广东金碧公司支付的医疗费票据、《建筑装饰员工安全生产责任书》、《工程安装合作协议书》等证据材料及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，本案争议焦点为原告付兆国是否与被告广东金碧公司、张家亮之间形成劳务关系。针对此争议焦点，本院认为，原告出事地点在被告广东金碧公司所承包的昆明兰都荟商业中心（岷山公交车场旁），原告在出事前办理了施工地点为兰亭广场的施工人员临时出入证，原告出事时正在兰亭广场项目施工现场工作，上述事实说明原告系在被告广东金碧公司承包的工程地点做工。根据被告广东金碧公司提交的《工程安装合作协议书》，能够证实被告广东金碧公司将工程分包给被告张家亮的事实。庭审中，就被告张家亮提出原告不是其雇佣人员的抗辩主张，无证据证实，故本院不予采信，就此，本院确认原告付兆国与被告张家亮形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定,原告进行装饰幕墙，在履行劳务过程中从高空坠落受伤，被告张家亮应对原告的损害承担民事赔偿责任。在本案中，基于原告在施工过程中未尽到安全注意义务，其对摔伤的损害后果亦存在过错，应对该损害后果承担相应的责任。征对原告伤后的经济损失，本院判令被告张家亮承担80%的民事赔偿责任，原告自行承担20%的民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”之规定，两被告均未向本院提交被告张家亮承包幕墙工程时是否存在相应资质的证据，故被告广东金碧公司应与被告张家亮对原告损失承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”之规定，针对原告提出的诉讼请求，其中原告所主张的住院伙食补助费，原告共计住院34天，故本院对原告该项诉讼请求予以支持；对原告主张的营养费，昆明市第一人民医院医嘱为加强营养，故本院支持原告在住院期间的营养费，以每天100元计算，为人民币3400元；对原告主张的误工费，医嘱为全休3个月，原告从事建筑装修工作，故本院按照建筑业在岗工资标准支持误工费，计算为75817÷365×180=37389.21元；对原告主张的护理费，本院以每天100元支持，计算为100元×34=3400元；对原告主张的后期治疗费，本院予以支持；对原告主张的残疾赔偿金，原告伤残鉴定为七级伤残与十级伤残，原告向本院提交了暂住证，该证据能够证实原告在事发时为城镇常住居民，故本院对原告主张以城镇常住居民计算残疾赔偿金的请求予以支持。以2017年城镇常住居民年收入人民币30996元计算，为30996×20×40%=247968元，30996×20×2%=12398.4元，共计人民币260366.4元。对原告主张的鉴定费，本院支持人民币1800元，综上，原告所产生的经济损失总计为人民币334755.61元，则被告张家亮、广东金碧公司应承担的经济损失为人民币267804.49元。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十一条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告张家亮于本判决生效之日起十日内向原告付兆国偿付经济损失人民币267804.49元。二、被告广东金碧建设工程有限公司对上述被告张家亮应偿付原告付兆国经济损失人民币267804.49元承担连带赔偿责任。案件受理费人民币7094元（此款原告已垫付，减半收取）,由被告广东金碧建设工程有限公司、张家亮承担（执行时一并给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。审 判 长  王会敏人民陪审员  汤池琼人民陪审员  何 云二〇一九年八月十三日书 记 员  郭雨佳