广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤刑终586号原公诉机关广东省惠州市人民检察院。上诉人（原审被告人）何家平，男，1993年11月24日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省惠州市惠东县。因本案于2015年11月17日被羁押，同月18日被刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。辩护人余国文，广东力臣律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。上诉人（原审被告人）廖常斌，男，1981年8月29日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省常宁市。2006年12月25日因犯盗窃罪被惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑四年，2009年2月27日被假释，假释考验期至2010年9月12日期满。因本案于2015年11月6日被羁押，同月7日被刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。辩护人李世勇，广东人为律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。上诉人（原审被告人）何晓鹏，男，1967年5月25日出生，汉族，高中文化，户籍地湖南省常宁市。因本案于2015年11月6日被羁押，同月7日被刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。辩护人付红燕，广东金卓越律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。原审被告人刘明健，男，1958年8月12日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省惠州市惠东县，现住惠东县。因本案于2015年11月6日被羁押，同月7日被刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。辩护人黄丽荣，广东鹏商律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。广东省惠州市中级人民法院审理惠州市人民检察院指控原审被告人何家平、刘明健犯贩卖毒品罪、廖常斌、何晓鹏犯贩卖、运输毒品罪一案，于2017年3月9日作出（2016）粤13刑初114号刑事判决，何家平、刘明健、廖常斌、何晓鹏均不服，提出上诉。本院于2017年8月23日作出（2017）粤刑终735号刑事裁定，撤销惠州市中级人民法院（2016）粤13刑初114号刑事判决；发回惠州市中级人民法院重新审判。惠州市中级人民法院依法另行组成合议庭重审本案，于2018年11月23日作出（2018）粤13刑初60号刑事判决。宣判后，原审被告人何家平、廖常斌、何晓鹏均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人和审查上诉材料，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2015年8月，被告人刘明健在惠东县平山镇马鞍山*号其住宅向被告人何家平购买了毒品氯胺酮（俗称“K粉”）5000克。2015年8月至9月间，被告人廖常斌、何晓鹏两次驾驶小汽车(车牌:湘Ｄ×××××)从湖南省常宁市来到广东省惠东县,在刘明健的住处，以每克人民币24元的价格共向刘明健购买了氯胺酮2000克，之后廖常斌、何晓鹏将上述购得的氯胺酮运回湖南常宁。2015年11月5日晚上，被告人刘明健在惠东县平山镇马鞍山*号其住宅向被告人何家平购买了毒品氯胺酮（俗称“K粉”）20000克。同月6日，廖常斌和何晓鹏再次驾驶小汽车(车牌:湘Ｄ×××××)从湖南省常宁市到上述住宅向刘明健欲购买毒品时被民警抓获,缴获22包氯胺酮净重20558克，含量从65.31%至79.75%不等,并缴获由廖常斌带来吸食的冰毒2.01克及芬纳西泮1.04克。原判认定上述事实，有在一审法庭上宣读、出示、质证的物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料以及被告人供述和辩解等证据证实。原判认为，被告人刘明健、何家平无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品氯胺酮数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人廖常斌、何晓鹏无视国家法律，违反国家毒品管理法规，运输毒品氯胺酮数量大，其行为均已构成运输毒品罪。公诉机关指控刘明健、何家平的罪名、廖常斌、何晓鹏犯运输毒品罪的罪名成立，但指控廖常斌、何晓鹏犯贩卖毒品罪的罪名不成立。廖常斌从侦查阶段至审判阶段一直拒不认罪，认罪态度差，可酌情从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、七款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，作出判决：（一）被告人刘明健犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。（二）被告人何家平犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。（三）被告人廖常斌犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。（四）被告人何晓鹏犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。（五）缴获的毒品予以没收，由公安机关销毁；查扣的被告人作案工具手机，予以没收，并上缴国库。上诉人何家平上诉提出一审认定其构成贩卖毒品罪只有刘明健前后不一的口供,监控录像已明显拍到“兵哥”二次进入刘明健家中,交货和收钱都是“兵哥”，其根本没有见过毒品和交易毒品,只是搭载“兵哥”到刘明健家。请求二审法院查明后改判。其辩护人辩护提出：1.一审认定何家平2015年8月某一天贩卖5公斤氯胺酮给刘明健这一事实只有刘明健前后不一的口供,没有其他证据印证。2.2015年11月5日贩卖20公斤氯胺酮给刘明健的事实证据存疑,由于刘明健供述不一,又未现场查获毒品交易,不排除刘明健从他处购买的毒品数量推责于何家平的可能。3.何家平一直供述只是搭载“兵哥”到刘明健家交易毒品,监控录像证实了何家平供述的真实性,本案交易毒品确实有多人参与,因此上诉人何家平的行为只能认定为运输毒品。4.上诉人何家平归案后如实供述犯罪事实,具有坦白情节,一审事实不清，量刑过重,应依法改判。上诉人廖常斌上诉否认其有运输毒品行为,其出现在刘明健家只是催讨5000元工程款。其辩护人辩护提出：1.认定廖常斌犯运输毒品罪只有何晓鹏的供述,现场缴获的氯胺酮没有证据证明与廖常斌有关联性,不能证实其要购买毒品运回湖南。2.如认定廖常斌构成犯罪也量刑过重,且一审重审后纠正其不是累犯的事实仍判无期徒刑量刑不公,请求二审法院予以纠正。上诉人何晓鹏上诉提出其只是租车给廖常斌使用,没有运输毒品。其辩护人辩护对何晓鹏构成运输毒品罪没有异议,但提出何晓鹏的行为只是从犯和帮助犯,其归案后能如实供述犯罪事实,又无前科劣迹,依法应当从轻或减轻处罚。原审被告人刘明健的辩护人提出：1.本案认定刘明健贩卖毒品罪的事实不清,证据不足,其与何家平、何晓鹏的口供不一,且无查获毒品、毒资,也无相关证人证言与书证等印证。2.刘明健有检举何家平参与犯罪的立功表现，归案后又坦白交代犯罪事实,二审法院应依法对刘明健从轻处罚。经审理查明：2015年8月，原审被告人刘明健在惠东县平山镇马鞍山*号的家中向上诉人何家平购买了毒品氯胺酮（俗称“K粉”）约5000克。2015年8月至9月间，上诉人廖常斌、何晓鹏两次驾驶小汽车(车牌:湘Ｄ×××××)从湖南省常宁市来到广东省惠东县平山镇马鞍山*号刘明健的住宅，以每克24元的价格共向刘明健购买了氯胺酮约2000克，之后廖常斌、何晓鹏将上述购得的氯胺酮运回湖南省常宁市。2015年11月5日晚上，刘明健在惠东县平山镇马鞍山*号的家中向何家平购买了毒品氯胺酮约20000克。同月6日，廖常斌和何晓鹏再次驾驶小汽车(车牌:湘Ｄ×××××)从湖南省常宁市到上述地点向刘明健欲购买毒品时被民警抓获，当场缴获22包氯胺酮,净重20558克（含量从65.31%至79.75%不等）,并缴获由廖常斌携带的毒品甲基苯丙胺2.01克及芬纳西泮1.04克。认定上述事实的证据有：1.物证、书证（1）惠州市公安局指定管辖决定书、惠阳区公安分局受案登记表、立案决定书，证实：案件来源、立案侦查情况。（2）搜查证、搜查笔录、扣押清单证实：公安机关依法扣押VIVO牌手机一台（号码187××××9361）；扣押刘明健黑色手机一部、黑色电子称一把、蓝色包装袋包装的疑似毒品“歪仔”一包、白色晶体疑似毒品“冰毒”一包、白色粉末状晶体疑似毒品“K粉”22包、透明密封包装袋一批、视频监控硬盘一个；扣押廖常斌苹果4手机一台（号码150××××5678）；扣押何家平苹果6S手机一台（号码150××××4793）。（3）称量笔录、照片及其情况说明证实：公安机关对刘明健位于惠东县平山镇红岭马鞍山*号的住处内查获的22包疑似毒品“K粉”进行逐包称重，上述22包的总重量为20785克，包装袋总重量为227克，净重是20558克，经刘明健确认签名。（4）惠州市公安局惠阳区分局调取证据通知书、通话记录清单，证实：刘明健使用的手机号码（151××××9119，实名）与廖常斌使用的手机号码（150××××5678，实名）通话情况（2015-8-6至11-6）：2015年8月7、10、11、12、17、22、29（4次）、30日、9月5、9、21日、10月3、7、16、17日、11月6日（2次）两部手机通话地均在惠州；8月15、23、28（3次）、30日、9月1（3次）、4、9、17、20日、10月1、5、8、12、13、16、17、18、21、23、25、27日，刘明健手机通话地在惠州，廖常斌手机通话地在衡阳。刘明健使用的手机号码（151××××9119，实名）与何晓鹏使用的手机号码（187××××9361）通话情况（2015-8-6至11-6）：8月30、31日、9月1、2、9、16、17、20、25日、10月5、17日有多次通话记录。两部手机还在2015年8月30、31日、9月9、22日有短信息联系。刘明健使用的手机号码（151××××9119，实名）与何家平使用的手机号码（150××××4793）从2015年8月12、24、27日、9月10、18、19、20（5次）、21（5次）、25、27、29、30日、10月1、2、3、6、7、8、13、23、25日、11月1、2、5、6日有多次通话记录，其中11月5日15:34:53至21:22:01存在9次通话联系。廖常斌使用的手机号码（150××××5678）与何晓鹏使用的手机号码（187××××9361）从2015年8月6日至11月5日有数十次通话、短信息联系记录。（5）查获经过、到案经过证实：2015年11月6日下午6时许，公安民警在惠东县平山镇红岭马鞍山*号抓获刘明健、廖常斌、何晓鹏。2015年11月17日16时许，公安民警在惠东县平山镇美多时代大厦地下停车场抓获何家平。（6）户籍证明证实：上诉人何家平、廖常斌、何晓鹏及原审被告人刘明健个人身份基本情况。（7）惠阳区看守所入所体检表证实：原审被告人刘明健、上诉人何家平、何晓鹏、廖常斌，入所体检状况正常。（8）惠州市公安局惠阳区分局现场检测报告书证实：经对廖常斌、何晓鹏、刘明健尿液检测，廖、何的结果甲基安非他明（冰毒）均呈阳性；刘氯胺酮、甲基安非他明、吗啡呈阴性。（9）广东省茂名市茂南区人民法院的判决书及其案卷材料证实：系他人（廖某春）冒用廖常斌身份作案，廖常斌不具有累犯情节。2.现场勘验笔录、现场照片及现场提取物证登记表证实：现场位于惠州市惠东县平山镇红岭马鞍山*号三楼。马鞍山*号为一栋四层楼高的民房，中心现场位于该民房的四楼。四楼的楼梯出口处地面见有一个黄色“玉环人家”香米袋，在香米袋内见有十六包用“铁观音”茶叶袋包装的晶体状可疑毒品，十六个用于包装可疑毒品的“铁观音”茶叶袋原物提取，经502熏显，在其中一个茶叶袋表面见有一枚手印痕迹，手印痕迹拍照提取。通过楼梯进入为四楼的阳台，四楼阳台的北侧为客厅，客厅的西侧为厨房，厨房北侧的房间为北侧卧室，北侧卧室的南侧为洗手间，洗手间南侧的房间为南侧卧室。南侧卧室内的西侧靠墙处见有一张双人床、双人床的西北侧见有一个床头柜，双人床的北侧见有一个红色塑料盆，在红色塑料盆内见有两包用白色密封袋包装的晶体状可疑毒品。两个用于包装可疑毒品的白色密封袋原物提取。在双人床东北侧地面见堆放有四包用“铁观音”茶叶袋包装的晶体状可疑毒品、一把电子称、一个“怡爽”铁盒，经打开检查“怡爽”铁盒内为空。双人床的南侧见有一张桌子，桌子的东侧见有一个衣柜。3.鉴定意见惠州市公安司法鉴定中心《惠市公（司）鉴（化）字[2015]2785号刑事化验检验报告》证实：在现场马鞍山*号四楼房间内地上缴获的用透明封袋包装的白色晶体状可疑毒品共6包，均抽样送检，编号为[2015]D2785-1至[2015]D2785-6，均检出氯胺酮成分，含量分别为75.49%、75.72%、72.85%、65.31%、75.67%、79.27%；在现场马鞍山*号四楼楼梯处缴获的用透明封袋包装的白色晶体状可疑毒品共16包，均抽样送检，编号为[2015]D2785-7至[2015]D2785-22，均检出氯胺酮成分，含量分别为79.56%、79.06%、79.89%、79.81%、78.13%、77.31%、77.12%、79.73%、78.08%、79.10%、78.12%、77.77%、77.12%、77.60%、79.14%、79.75%；在现场马鞍山*号四楼房内客厅桌面上缴获的用透明封袋包装的白色晶体状可疑毒品一小包，编号[2015]D2785-23，净重2.01克，检出甲基苯丙胺成分；在现场马鞍山*号四楼房内客厅桌面上缴获的橙色颗粒状可疑毒品七粒，编号[2015]D2785-24，共净重1.40克，检出芬纳西泮成分。4.上诉人、原审被告人的供述（1）上诉人何家平供述：我共帮助“业哥”运输过两次毒品氯胺酮给刘叔（刘明健），“业哥”答应每次付我2000元好处费。第一次在2015年8月份，我接到老板“业哥”电话，让我一个人送货到刘叔家，我当时告诉“业哥”让其安排多一个人，由我负责开车，“业哥”让我驾驶粤Ｂ×××××车辆到平山环城北路天桥底下接“兵哥”，当时“兵哥”手上拿着一个米黄色纸质手袋，手提袋内装有毒品“K粉”（录像视频称大概7-8公斤），“兵哥”坐在副驾驶座位，将放有毒品的手提袋放在后排座，后由我驾车送货到刘叔家，到刘叔家后，我们两人进入刘叔家一楼，“兵哥”与刘叔两人当场进行毒品现金交易，当时“兵哥”将手提袋的货交给刘叔，刘叔当场付给“兵哥”钱，后我和“兵哥”两人离开刘叔家，上到我车，“兵哥”从刘叔给他那包钱拿出2000元给我，那包钱估计有10万元。后在刘叔家房屋后面放下“兵哥”，我们两人就各自离开了；第二次是2015年11月5日晚上20时左右，我接到“业哥”的来电，“业哥”让我到环城北路天桥底接“兵哥”，看到“兵哥”手上拿着一个旅行袋，袋内装有“K粉”（感觉有一二十公斤重），“兵哥”将装有毒品的旅行袋放进车尾箱内，“兵哥”自己座上副驾驶座位，由我们两人送货到刘叔家，我们两在刘叔家门前等了刘叔约5分钟，刘叔回家，我打开后尾箱，由“兵哥”从后尾箱拿起旅行袋，我们三人走上刘叔家四楼，我在四楼客厅等候，“兵哥”和刘叔进入房间内，没多久“兵哥”从房间出来，我看其手里拿的旅行袋感觉很轻，后我们走到刘叔家一楼，刘叔将一装米的麻袋，将一捆捆的钱倒进“兵哥”所带来的旅行袋去，我看有二十多万的样子，后我和“兵哥”离开刘叔家上到我车上，在车内“兵哥”给付我2000元好处费，我拿到钱后又在刘叔家后面给“兵哥”下车。我是于2013年下半年在KTV玩时认识刘叔的，刘叔叫刘明健，刘叔在与“业哥”购买毒品后，需要我送货时就会联系我。我送货时所驾驶的丰田锐志小轿车是我母亲黄利芳的。我使用手机号码150××××4793，公安机关给我指认其手机通话记录清单，我无法确认那些号码是“业哥”、“兵哥”。辨认笔录：经辨认混杂照片，何家平辨认出刘明健就是“刘叔”。何家平对运输毒品的粤Ｂ×××××小汽车进行指认；对2015年11月5日16:31和21:31两次进入刘明健家的视频截图进行指认，第一次两个人，第二次何家平跟随刘明健，后面有一名男子带着一个袋子。（2）原审被告人刘明健供述：我从2014年4月份起开始贩卖毒品氯胺酮。如果有客人需要毒品就会有电话联系我，如果我家里有毒品就会直接在电话通话中约好时间，并在我家（惠东县平山马鞍山*号）进行现金毒品交易，如果我手头上没有毒品的话就等我取到货后通知客人前来我家里进行现金毒品交易。“赖崽”（廖常斌，151××××9888，150××××5678）自2014年4月起开始向我购买毒品“K粉”，至今购买约有十次，具体时间不记得，购买重量有300克、500克、700克、1000克不等，价格随着市场浮动，大约以每克24元左右人民币贩卖给“赖崽”，每次交易地点都是通过电话相约在我家四楼房间内，并以现金进行毒品交易。2015年8月底，经“赖崽”介绍认识“何生”（何晓鹏，187××××9361）。“赖崽”和“何生”俩人合股一起向我购买了三次毒品“K粉”，交易地点均在我家四楼房间。第一次于2015年8月底，交易毒品“K粉”约1100克，每克价格是24元，总价值约26000元人民币，当时由“赖崽”付钱，双方在我家四楼房间内进行现金毒品交易;第二次于2015年9月中旬，交易毒品“K粉”1000克，每克价格24元，总价值24000元人民币，同样也由“赖崽”付钱，双方在我家四楼房间进行现金毒品交易;第三次于2015年11月6日，“赖崽”和“何生”俩人在这之前打过电话给我，问我有没货，因为那几天都没货，直到昨天才有货，昨天我就打电话给“何生”，“何生”没有接听，后打电话给“赖崽”，然后在通话中，与“赖崽”相约在下午16时，在我家四楼房间进行现金毒品交还没来得及交易就给公安机关查获了。我听“赖崽”和“何生”说过，他们向我购买毒品是用来贩卖给别人的。因为“赖崽”第一次带“何生”去向我购买“K粉”时，“赖崽”当时是拿出10000多元，但谈成的价格是约26000多元，剩下那些钱是“何生”拿出来给我的，我记得“何生”出的钱比“赖崽”多，所以我就知道他们是合股的。“广西仔”（号码：153××××1339、1837895073）向我购买了有六、七次，每次交易也是通过手机联系，后双方在通话中相约时间，并在我家进行现金毒品交易，之前双方交易的时间不记得，每次“广西仔”购买的毒品“K粉”有1000克、1500克、2000克，最多的一次购买2500克，我贩卖给“广西仔”的价格也是不同，每克19元，卖至现在每克24元;最后一次与“广西仔”交易于2015年9月中旬，当时“广西仔”向我购买了1500克毒品“K粉”，每克价格24元，共价值36000元人民币，双方在我家四楼房间内进行现金毒品交易。我贩卖的毒品“K粉”是向一名叫“大妹”（何家平，手机号码：150××××4793）的人购买的。我通过手机拨打“大妹”电话向“大妹”提出购买毒品“K粉”，并谈好购买数量及价格，后由“大妹”驾一辆白色丰田小型轿车送货到我家四楼房间内，双方进行现金毒品交易。我向“大妹”购买了四次，第一次于2014年4月份，我向“大妹”购买了5000克毒品“K粉”，每克价格18元，价值90000元;第二次于2014年9月份，我向“大妹”购买10000克毒品“K粉”，每克价格18元，价值180000元;第三次于2015年8月份，向“大妹”购买了5000克毒品“K粉”，每克价格19元，价值95000元;第四次于2015年11月5日晚20时许，我之前打电话给“大妹”称要购买20000克毒品“K粉”，“大妹”驾车送货到我家四楼房间内，以每克价格21.5元成交，总价值43万元人民币，当时我付“大妹”现金23万元人民币，余下20万等我将毒品“K粉”卖出去后再付款。我贩卖毒品至今共获利约60多万元人民币，除了购买毒品23万元，家里一楼房间内放有3万多元人民币外，其他的都被我用完了。公安机关从我家查获22包“K粉”是我的，一包“冰毒”、一包“歪仔”是“赖崽”带过来，他和“何生”一起在我家吸食后放在房间桌面上。辨认笔录：经辨认混在照片，刘明健辨认出石宝文就是“广西仔”；辨认出何家平就是“大妹”；辨认出廖常斌就是“赖崽”；辨认出何晓鹏就是“何生”。刘明健对何家平和廖常斌、何晓鹏于11月5日、6日先后进入其家的视频截图进行指认，其中何家平当天两次，第一次（16：31）拿毒品样板，第二次何家平伙同另一名男子送毒品；对缴获的22包毒品、包装袋、电子秤、廖常斌带来毒品两小包进行指认。（3）上诉人何晓鹏供述：2015年8月底，廖常斌以2000元雇请我开车从湖南到惠东“老刘”家购买毒品，“老刘”就拿了一包放在桌子上，廖常斌就把那包“K粉”打开看一下，用鼻子闻了一下，廖常斌向老刘购买毒品需要23000元，当时廖常斌不够钱，向我借了12000元，老刘就用一个黑色塑胶袋包好那包“K粉”放在桌子上，我就走下去一楼车上坐着等廖常斌，过了一会廖常斌就下来了，我们就一起开车回来湖南老家了。第二次2015年9月中旬，我就和他一起开车从湖南去惠东县“老刘”家，廖常斌跟交易“老刘”要一套(“一包”)，廖常斌带的钱差2500元，“老刘”就想将2500元的份量抽出来，我就对“老刘”说这2500元算我的，然后“老刘”就用黑色塑胶袋包好，廖常斌就给了“老刘”两万多元，然后廖常斌就拿看那包K粉和我一起下楼，然后我和廖常斌就一起开车回来湖南常宁了。第三次去老刘家没有买到货，就被公安机关抓获了。我们将所购毒品拿回去后,回去路上我听到廖常斌打电话给夏钢（182××××9958),后廖常斌告诉我所买的毒品回湖南转要给夏钢,廖常斌与夏钢相约在常宁县群英路帝煌酒店旁一出租屋(即廖常斌租住的房屋)进行交易,当天凌晨约2时左右,我和廖常斌到了他租住的房屋，夏钢也前来廖常斌租住的房屋来,夏钢到后,廖常斌对夏钢说：“你要的货已经拿回来,但是你不守信用,才转了一万元给我、弄得不够钱购买,搞到我向老何借钱”，我坐了几分钟很累很想睡觉,就先行离开,屋内就有廖常斌和夏钢俩人在屋。我和廖常斌二次从湖南到广东惠东马鞍山向"老刘"购买毒品,都是驾驶我的车(车牌:湘Ｄ×××××),来回油钱和路费都由廖常斌负责外,廖常斌每次另付我2000元报酬。我们开车路线是从湖南上高速，往清远方向走，转广惠高速，在惠州下马庄维也纳酒店住了一晚，第二天从惠州三栋上高速到“老刘”家，然后再回湖南。辨认笔录：经辨认混杂照片，何晓鹏辨认出刘明健是“老刘”；辨认出廖常斌；辨认出夏钢就是在湖南向廖常斌购买过毒品的“夏钢”。何晓鹏对其进入刘明健家的视频截图进行指认；对湘Ｄ×××××小轿车行驶于2015年11月6日15：28在潮莞高速的高速监控视频截图指认。（4）上诉人廖常斌一直否认犯罪，其供述称：我没有贩毒，只有吸毒。我跟何晓鹏是因为要找刘明健拿工程款才去刘明健家的，因刘明健还欠我5000多元工程款。2012年至2013年期间,我给刘明健装修其目前现住的房屋,刘明健还欠我5000多元工程款。何晓鹏是我叫他跟我一起收账的。我和何晓鹏一起去过四次惠州市惠东县平山镇马鞍山*号刘明健家。我们俩人四次到刘明健家中都是驾驶一辆湘Ｄ×××××小型汽车,该车是何晓鹏的，由于何晓鹏没有驾驶证，所以每次我们俩人从湖南到惠东刘明健家中,都是我们俩人轮换驾驶。5.审讯录像证实：公安机关对刘明健、何家平、何晓鹏审讯进行录音录像；刘明健供述承认其向何家平购买毒品，及贩毒给廖常斌、何晓鹏的事实；何家平供述承认其帮助“业哥”运输两次毒品给刘明健；何晓鹏供述其受廖常斌雇请，跟随廖常斌三次向刘明健购买毒品。6.视频监控录像证实：2015年11月5日16时30分许，何家平与一名男子开车到刘明健住处门口，刘明健开车跟另两名男子也到门口，何家平及其同行的男子跟随刘明健进入刘明健住处，5分钟后，与刘明健同车的一名男子从车上出来，另一名男子在车上，随后拿一包物品给在车上的男子，何家平及其同行的男子出来并开车离开，刘明健跟随出来，并与车上两名男子开车离开；当天21时30分许，何家平与上述同行的一名男子一起跟刘明健进入刘明健住处，男子尾随并手持一个旅行袋，然后三人一起上三楼，21时52分许，三人一起下楼，然后进入二楼，55分许三人一起下楼，男子仍手持上述旅行袋；11月6日下午16时许，廖常斌开湘Ｄ×××××小车跟何晓鹏到刘明健住处门口，廖、何先后下车进入刘住处，并与刘明健一起上三楼。对于上诉人何家平的上诉理由及其辩护人的辩护意见,经查，刘明健一直稳定供述其每次购买毒品都是直接和何家平电话联系，然后双方在其家现金交易毒品，何家平先与刘明健电话联系，后又两次进入刘明健家，其行为特征与只是搭载他人去交易毒品方式不同，且通话记录清单证实何家平与刘明健从8月至11月有数十次频繁联系记录。其辩称帮“业哥”运毒，却无法提供“业哥”的具体情况，致无法查证，故该辩解不足采信。本案在现场查获20多公斤的氯胺酮,与一审认定的毒品数量大致相当。虽然监控视频截图证实还有他人与何家平一起前往刘明健家交易毒品,但对于“兵哥”,何家平同样无法提供真实身份和联系方式等基本情况，故无法查证“兵哥”的情况及其与“兵哥”的关系。根据本案现有证据，同案人是否归案，并不影响认定何家平贩卖毒品的犯罪事实。辩称何家平归案后如实供述犯罪事实,具有坦白情节等缺乏证据支持。综上，何家平上诉所提理由及其辩护人的辩护意见均不能成立。不予采纳。对于上诉人廖常斌上诉及其辩护人的辩护意见,经查，廖常斌称其案发时出现在刘明健家只是催讨工程款没有任何证据支持,何晓鹏稳定供述其与廖常斌向刘明健购买毒品，且对购毒的时间、数量都交代得非常清楚,也与刘明健的供述相吻合,并有通话记录清单予以佐证,足可认定其与何晓鹏运输毒品氯胺酮2000克的犯罪事实。至于累犯一节一审已作查清不再认定,但鉴于其运输毒品数量大，且认罪态度不好，一审量刑并无不当。其上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。对于上诉人何晓鹏的上诉理由及其辩护人的辩护意见,经查，原审被告人刘明健供述廖常斌、何晓鹏二人合资购买毒品，并从湖南开车前往其家交易，交易时何晓鹏有出资购毒，第一次出资额甚至超过了廖常斌，并称廖常斌、何晓鹏购买毒品是用来贩卖给他人,何晓斌对于其和廖常斌到刘明健家里购买毒品的事实也供认在案。何晓鹏供述其在第一次交易现场借12000元给廖常斌购毒，第二次也承认提供毒资2500元,二人供述基本吻合。通话记录清单证实刘明健、何晓鹏通话频繁，且在8月底有手机信息联系，此外，廖常斌与何晓鹏二人案发前也有多次通话记录，足可认定其与廖常斌合资购买毒品的事实。辩称其只是租车给廖常斌使用,没有买卖毒品的理由没有证据支持。对于其构成运输毒品罪，一审已作阐述,归案后能如实供述犯罪事实,又无前科劣迹等,一审已予考虑并予从轻处罚，二审要求减轻处罚依据不足。综上，其上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。对于原审被告人刘明健辩护人的辩护意见，经查，本案认定刘明健贩卖毒品的事实清楚，证据确凿，这有其本人多次供述在案,还有视频监控录像、同案被告人的供述、通话清单以及在其家中缴获的大量毒品等证据相印证,足以认定。其贩卖毒品数量大，一审定罪量刑并无不当。对于其是否具有立功表现，一审法院对此不予认定并已作充分的说明和阐述,符合法律规定。综上，刘明健的辩护人所提辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人何家平、原审被告人刘明健违反国家毒品管理法规，贩卖毒品氯胺酮，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人廖常斌、何晓鹏违反国家毒品管理法规，运输毒品氯胺酮，数量大，其行为均已构成运输毒品罪,均应依法予以惩处。原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当,审判程序合法，何家平、廖常斌、何晓鹏的上诉理由及何家平、廖常斌、何晓鹏、刘明健辩护人的辩护意见经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百四十八条之规定，本裁定即为核准以贩卖毒品罪判处被告人刘明健、何家平死刑,缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。审判长  黄子奇审判员  陈志翔审判员  赵志春二〇一九年八月五日书记员  张颖思洪梓超附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百四十八条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。