广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初21847号原告：钟庚娃，男，1964年10月29日出生，汉族，身份证住址山西省永济市，委托诉讼代理人：盛琨，广东定海针（南沙）律师事务所律师。被告：广东省领才技工学校，住所地广州市白云区人和镇方华路（高增村上和里大地）。负责人：吴秋泉。委托诉讼代理人：谢晓君、林麟燕，均为该学校员工。原告钟庚娃与被告广东省领才技工学校劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钟庚娃及其委托诉讼代理人盛琨，被告广东省领才技工学校的委托诉讼代理人谢晓君、林麟燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟庚娃向本院提出诉讼请求：1．确认原、被告于2013年3月1日至2013年11月期间、2016年8月16日至2019年1月22日期间存在劳动关系；2．被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金18000元、解除劳动合同代通知金3600元、2017年10月4日中秋节工资415.38元、2017年10月扣发的工资443.48元、2018年11月7日至2019年1月22日期间的工资差额5064.14元、原告患绝症的医疗补助费差额43200元、因被告违法解除劳动合同并停止缴纳社保造成的医疗费损失17989.4元、未按时为原告购买失业保险造成的失业保险金损失3780元、社会医疗保险待遇损失5169.25元，被告为原告补交2013年3月至2013年11月及2016年8月16日至今的社会保险；3．本案受理费由被告负担。事实和理由：原告于2013年3月入职被告单位，工作九个月后，于2013年11月离职，后于2016年8月16日再次入职被告单位，岗位为电工。劳动合同约定原告每周工作六天，每天工作八小时，月工资3600元。2019年1月22日，被告以原告无法胜任工作，请假时间过长为由向原告发出解聘通知，解除双方劳动关系。原告在被告单位工作尽职尽责，严格按照岗位要求提供劳动，2017年10月4日中秋节因被告需要而正常上班，但被告不仅未按照三倍工资标准支付当天工资，反而无故扣发了当月部分工资。而且，被告在双方建立劳动关系时并未为原告交纳社保，直至原告于2018年10月因身体不适入院检查，需要花费大量医疗费，被告才为原告购买社会保险。原告经确诊为恶性肿瘤复发转移，原告在此期间仍坚持工作，只在需要住院治疗时才请假。即便如此，被告仍于2019年1月22日解聘原告，并停止为原告缴纳社保，导致原告在疾病治疗期内毫无准备的情况下失业。由于被告不配合原告进行劳动能力鉴定，原告无法申领失业金和医疗补助，致使原告必须自行承担医疗费。被告的行为严重侵害原告的合法权益，现请求法院根据相关法律规定判如所诉。被告广东省领才技工学校辩称：不同意原告的诉请。原告于2016年8月16日外聘兼职进入我校从事电工工作，于2018年8月30日正式签订劳动合同。根据劳动合同的约定，病假须有医院出具证明，两天以内不扣基本工资、综合补贴和班主任津贴，两天以上的从第三天开始减半发放，一个月累计超过十五天或一学期累计超过30天的，予以解聘。另外，原告于2019年1月20日在向部门领导和人事部门请假但未获同意的情况下无故旷工，按照劳动合同第六大项的约定，我校可以辞退原告。因此，我校于2019年1月23日向原告发出解聘通知书。原告与我校签订外聘协议期间是与其儿子轮流上班，一直持续到2018年7月6日，在此期间不应视为劳动关系；原告请假未经同意私自旷工，我校解聘有理，不应支付赔偿金和代通知金；2017年国庆假期我校从9月30日开始放假至10月3日，原告已经按规定放假，我校并无扣发其工资和个人所得税；原告患病期间，并未向我校提供证据，甚至连病历都没有提交，其2018年11月7日至2019年1月22日的工资都是按其考勤情况正常折算，无需支付差额工资；原告入职时隐瞒了患病事实，即便其后期请假看病也没有如实提交医院证明，其无故旷工违反劳动纪律，我校无需支付患绝症的医疗补助费差额43200元；原告无故旷工遭我校解聘，我校考虑原告的困难，特意为其多交纳了一个月的社保，我校没有违法解除劳动合同，不需支付医疗费损失；原告入职时已经承诺其在户口所在地购买社保，无需我校再行购买，要求我校以现金形式发放由其自行购买，故我校按本市标准，按每月1300元至1400元的标准向原告支付自购保险金，双方于2018年8月30日签订劳动合同时，原告再次以自购社保为由大吵大闹，我校目前已为原告补交了2016年9月至2018年9月的社保费用。我校亦要求原告退还2016年8月至2018年9月期间向原告发放的自购保险费用及相应利息35649.34元，2019年2月的社保费用1345.46元。另外原告对被告代理人和法定代表人进行侮辱诽谤，应当赔偿精神损害抚慰金60000元和损失50000元，并进行赔礼道歉。本院对案件主要事实以及相应的诉讼请求认定处理如下：1、双方劳动关系存续期间及相关事实。原告提交了其银行流水信息，反映被告于2013年4月19日至同年9月18日期间向原告发放工资，原告主张双方于2013年3月至同年11月期间存在劳动关系，被告抗辩原告在上述期间与其儿子轮流上班，但没有提交任何证据反驳，故本院认定双方于2013年3月1日至同年11月30日期间存在劳动关系。原、被告于2016年9月16日签订《外聘工作人员协议》，约定原告入职被告学校担任电工岗位，每周工作6天，每天工作8小时，试用期自2016年8月16日至2016年9月16日，试用期满后基本工资每月2000元，综合补贴每月1400元，绩效考核每月200元，协议有效期自被告正式用工之日起至2016-2017学年工作全面结束止。双方又于2017年9月1日签订《外聘工作人员协议》，约定协议有效期自被告正式用工之日起至2017-2018学年工作全面结束止，工资待遇、工作时间等与上一年度的协议约定一致。2018年8月30日，原、被告签订劳动合同，约定劳动关系存续期间自2018年9月1日至2018-2019学年工作全面结束止，基本工资为每月2500元，单位社保为每月930元，综合补贴为每月300元，绩效奖金为每月300元，问责奖金为每月500元，其余有关工作岗位、工作时间等约定与上述《外聘工作人员协议》一致。被告因故于2019年1月22日向原告发出解聘通知，解除双方劳动关系，原告自此没有为被告提供劳动，故本院认定双方于2016年8月16日至2019年1月22日期间存在劳动关系；2、关于原告主张被告支付违法解除劳动关系赔偿金18000元的诉请。2018年11月7日至30日期间、2018年12月1日至14日期间、2019年1月14日至19日期间，原告先后因病就诊或住院向被告书面请假，均得到被告相关领导同意。2019年1月16日，原告经医院确诊为肝恶性肿瘤，原告先后于2019年1月13日至16日期间、2019年1月20日至30日期间、2019年2月11日至2月16日期间住院治疗，且医嘱均建议原告化疗后休息。原告曾以化疗后需要保暖为由，向被告申请于2019年1月20日至31日期间休假，但未得到被告的批准。被告于2019年1月22日向原告发出解聘通知，认为根据本校《行政人事管理制度》有关规定，原告累计请假天数为45天，已经超过规定的30天，且无法胜任本职工作，故予以解聘。被告于同年1月23日出具《关于后勤部-钟庚娃旷工的处理报告》，认为原告于2018年8月至2019年1月19日期间多次请假，请假时间较长，且于2019年1月20日再次请假未经批准后，无故旷工超过两天，严重影响学校后勤工作，根据双方签订的劳动合同第六大项第五条的约定予以辞退。本院认为，原告因病多次请假治疗均得到校方批准，被告对原告患病需要住院的情况是了解的，原告先后请假治疗的时间为45天，未超过《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条第（一）项、第四条规定的时间，被告以原告请假时间过长、无故旷工为由，在原告治疗期内解除劳动合同缺乏理据，违反了上述规定，原告主张被告违法解除劳动合同有理，本院予以认定。双方劳动合同虽然约定劳动者一学期内累计请假超过30天的可予以辞退，但劳动合同是被告制定的格式合同，该约定有违上述规定，侵害了原告合法权益，本院不予采纳。因此原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请本院予以支持。被告提交的工资单和工资批量代发处理结果清单未能完整反映原告工资的情况，原告主张按3600元确定平均工资与社保缴费基数、劳动合同约定及部分工资流水相符，本院予以认定。按照双方劳动关系存续期间，被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿为3600元/月×2.5月×2=18000元；3、关于原告主张被告支付3600元解除劳动合同代通知金的诉请。原告此项诉请与《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形不符，本院不予支持；4、关于原告主张被告支付2017年10月4日三倍工资415.38元的诉请。根据双方提交的原告2017年10月份考勤表，原告当月共出勤20天，休假11天，当月实发工资为3153.52元，其中2017年10月4日原告正常上班，当日为中秋节，也是国庆节期间的法定休假日，原告当日上班应当按300%计发工资，但当月工资条反映被告按出勤20天向原告发放工资，无证据证明其就原告2017年10月4日的工资按300%计发，故原告要求补发相应差额合理，本院予以支持，原告当月实发工资3153.52元，其主张按照26个计薪日期计算日均工资合理，工资差额为242.58元（3153.52元÷26×2倍）；5、关于原告主张被告支付2017年10月扣发的工资443.48元的诉请。如上所述，原告2017年10月出勤20天，休假11天，当月实发工资3153.52元，按照原告实际出勤天数和实发工资金额，并未低于双方约定的标准和实际出勤情况，除10月4日未按法定休假日标准计发工资外，原告没有证据证明被告扣发了当月其他工资，故原告该项诉请本院不予支持；6、关于原告主张被告支付2018年11月7日至2019年1月22日期间的工资差额5064.14元的诉请。依照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、第四条及《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第59条的规定，被告于2018年11月至2019年1月期间每月均应按不低于本市最低工资标准的80%，即2100元/月×80%=1680元向原告计付病假工资，按原告提交的工资流水，被告于2019年1月、2月先后向原告支付545.34元、276.46元，原告自认另支付了913元，被告应向原告支付差额1680元/月×3-（545.34元+276.46元+913元）=3305.2元；7、关于原告主张被告支付患绝症的医疗费补助费差额43200元的诉请。原告经确认为肝恶性肿瘤，被告在原告医疗期内即违法解除与原告之间的劳动合同，参照《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第22条之规定，劳动者患病或非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费，对患重病或绝症的，还应适当增加医疗补助费，根据原告病情，应增加100%医疗补助费，被告应向原告支付12个月工资作为医疗补助费，即3600元/月×12=43200元；8、关于原告主张被告支付因违法解除劳动合同并停止参加社会保险造成的医疗费损失17989.4元的诉请。原告主张的是其2019年4月期间的两次医疗费用，上述期间原、被告已经解除劳动合同，虽然经本院认定被告确属违法解除劳动合同，但本院已据此判令被告向原告支付赔偿金，原告认为被告违法解除劳动合同并停止缴纳社会保险费应赔偿相应自付的医疗费损失缺乏理据，本院不予支持；9、关于原告主张被告赔偿未按时为原告缴纳社会保险造成的失业保险金损失3780元的诉请。原告主张其曾向社保部门提出领取失业保险金，社保部门答复因被告未按时缴纳失业保险费，故无法发放失业保险金，原告上述陈述并无证据证明，本院无法采信，且根据被告提交的社会缴费明细，被告已为原告补交2016年9月至2019年2月期间的失业保险费，原告此项诉请缺乏和事实和法律依据，本院不予支持；10、关于原告主张被告补交2013年3月至2013年11月及2016年8月至今的社会保险费的诉请。该项诉请不属于本案处理范围，本院不予调处；11、关于原告主张被告赔偿未按时缴纳社会保险导致其医疗保险个人账户余额损失5169.25元的诉请。本案中，被告于2016年9月至2018年9月期间未为原告正常缴纳社会保险费，虽然被告主张系原告主动要求被告将社会保险费连同工资一并支付给原告由其自行参保，但被告没有充分证据证明，本院无法采信，根据《广州市社会医疗保险办法》第十三条、第三十六条之规定，被告虽然为原告补缴了上述期间的社保费用，但按上述规定，延期缴费期间的社会保险待遇不予补付，上述期间原告医疗保险待遇个人账户的损失是确定的，根据上述规定的划入标准，按被告补缴社会医疗保险费的缴费基数核算，上述期间原告社会医疗保险待遇个人账户部分的损失为4135.65元，被告应予赔偿。被告于2018年10月至2019年2月期间为原告正常缴纳了社会保险费，原告要求赔偿该期间的损失无理，本院不予支持。12、原告在仲裁时还主张被告支付2018年11月、12月及2019年1月的社保扣款1929.7元，经仲裁委裁决，被告应限期向原告支付社保扣款1929.2元，原告未就此提出起诉，被告也无对此表示异议，本院予以确认。13、被告要求原告退还2016年8月至2018年9月期间随工资发放的自购保险费及2019年2月的社保费等诉请未经仲裁，本案不予调处。被告要求原告就侮辱诽谤被告工作人员赔偿损失的纠纷与本案属不同的法律关系，双方可循其他途径解决，本案不作调处。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（三）项、第八十七条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、第四条，《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第59条，《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第22条，《广州市社会医疗保险办法》第十三条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认钟庚娃与广东省领才技工学校于2013年3月1日至同年11月30日期间、2016年8月16日至2019年1月22日存在劳动关系；二、于本判决生效之日起三日内，广东省领才技工学校向钟庚娃支付违法解除劳动合同赔偿金18000元、2017年10月4日工资差额242.58元、2018年11月7日至2019年1月22日期间病假工资差额3305.2元、医疗补助费43200元、2016年9月至2018年9月期间社会医疗保险待遇个人账户部分损失4135.65元；三、于本判决生效之日起三日内，广东省领才技工学校向钟庚娃支付社保扣款1929.2元；四、驳回钟庚娃其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广东省领才技工学校负担（广东省领才技工学校应于本判决生效之日起三日内向本院缴纳受理费10元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  关则深二〇一九年八月二十一日书记员  周家怡