重庆市巫溪县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0238民初277号原告：巫溪县文峰镇明成副食店，住所地重庆市巫溪县文峰镇新镇街53号，统一社会信用代码92500238MA5UMQ1B07。经营者：李明成，女，1973年10月3日出生，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：孟军，重庆市巫溪县文峰法律服务所法律工作者。被告：李祥东，男，1969年3月20日出生，户籍地湖北省孝感市，住重庆市万州区。委托诉讼代理人（特别授权）：叶军，重庆东尼律师事务所律师。被告：义乌市永宝塑胶制品厂，住所地义乌市江东街道东莞工业区，统一社会信用代码92330782L59667814E（1/1）。经营者：陈小龙，男，1988年4月2日出生，住浙江省义乌市，系该厂厂长。委托诉讼代理人（特别授权）：陈用明，男，1963年4月15日出生，住浙江省义乌市，系企业职工。委托诉讼代理人：黄美彬，重庆市巫溪县上磺法律服务所法律工作者。被告：应雄，男，1975年8月12日出生，住浙江省平阳县。被告：应学崇，男，1947年4月28日出生，住浙江省平阳县。被告：平阳县应顺金电器有限公司，住所地浙江省温州市平阳县水头镇鹤翔北路123号，统一社会信用代码91330326MA2863YH4R。法定代表人：应顺金，系该公司经理。原告巫溪县文峰镇明成副食店与被告李祥东产品责任纠纷一案，本院于2019年1月15日立案受理。被告李祥东于2019年2月18日申请追加义乌市永宝塑胶制品厂为本案共同被告，本院于2019年3月11日适用简易程序公开开庭进行了审理。被告义乌市永宝塑胶制品厂当庭提出追加应雄为共同被告申请。本院于2019年4月29日再次开庭并因案件复杂转为普通程序，被告义乌市永宝塑胶制品厂又当庭提出追加应学崇、平阳县应顺金电器有限公司为本案共同被告的申请。本案又于2019年5月29日公开开庭进行了审理。原告巫溪县文峰镇明成副食店经营者李明成及其委托诉讼代理人孟军，被告李祥东及其委托诉讼代理人叶军，被告义乌市永宝塑胶制品厂的委托诉讼代理人陈用明、黄美彬到庭参加诉讼，被告应雄、应学崇、平阳县应顺金电器有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告巫溪县文峰镇明成副食店向本院提出诉讼请求：依法判令被告立即给付原告代为赔偿的受害人陈汪晗案款166270元。事实和理由：原告于2016年11月在被告处批发电热水袋进行销售，原告于2017年4月9日向受害人陈汪晗出售被告供货的电热水袋，陈汪晗在使用中因产品质量原因，导致陈汪晗人身损害。后陈汪晗向巫溪县人民法院提出与巫溪县文峰镇明成副食店、巫溪县文峰中心卫生院产品责任纠纷案，经审理，巫溪县人民法院于2018年3月16日作出（2017）渝0238民初1861号民事判决书，内容为：一、巫溪县文峰镇明成副食店于判决生效之日起十五日内向原告陈汪晗赔偿138033.90元。后巫溪县文峰镇明成副食店不服该判决，依法向重庆市第二中级人民法院提起上诉。经审理，重庆市第二中级人民法院于2018年9月26日作出（2018）渝02民终1949号民事判决书，驳回上诉，维持原判。原告于2018年12月12日全部履行本次事故的赔偿义务。被告向原告提供存在瑕疵的电热水袋进行销售，造成使用人受害，原告作为销售者已经承担赔偿责任，但被告一直没有提供生产者和承担供货者的责任，也没有履行赔偿义务。被告李祥东辩称，原告在被告李祥东处批发销售涉案电热水袋属实。被告李祥东在涉案电热水袋销售过程中没有过错，整个产品流通过程中没有仓储、保管等情况，被告李祥东没有导致产品有瑕疵的行为，其不是生产商和直接的销售商，与受害人无关系。被告李祥东也阐述了进货渠道及生产厂商，那么最终的责任应当由生产者承担，故被告李祥东在本案中不应当承担责任。被告义乌市永宝塑胶制品厂辩称，致陈汪晗烫伤的热水袋不是被告义乌市永宝塑胶制品厂生产的，也没有向被告李祥东销售该热水袋。被告义乌市永宝塑胶制品厂向被告李祥东销售的热水袋只有袋子（没有注水）。被告李祥东在义乌市进货的厂家有几个，不只被告义乌市永宝塑胶制品厂一家。被告李祥东在被告义乌市永宝塑胶制品厂处进货的永字牌产品里面出现了永恒之光生产的产品，现在要求义乌市永宝塑胶制品厂承担赔偿责任是没有依据的。庭审过程中，被告义乌市永宝塑胶制品厂也提供了事故产品是永恒之光公司生产产品的证据，该产品如何到永字牌包装内并销售给原告的，应当由李祥东承担举证责任。李祥东在浙江义乌向多家批发商进货，而自己回家进行组装后销售给经销商，应当由李祥东以及应雄及其永恒之光公司承担责任。被告应雄、应学崇书面答辩称，被告平阳县应顺金电器有限公司的注册商品使用范围是第9类产品，而涉案产品是第11类商品，没有证据表明被告应雄与被告义乌市永宝塑胶制品厂存在合同关系，反而证明被告义乌市永宝塑胶制品厂捏造事实，冒用平阳县应顺金电器有限公司的商标。本案涉案产品不是被告应雄、应学崇生产，故被告应雄、应学崇不承担责任。被告平阳县应顺金电器有限公司未答辩。当事人围绕诉讼请求进行了举证质证。原告向本院提交了民事判决书（一、二审）、庭审笔录、结案通知书，能够证实原告已向被涉案热水袋烫伤的陈汪晗赔偿的事实，本院予以认定。被告李祥东向本院提交的国家企业信用信息公示系统、图片、进货单、借记卡账户历史明细、业务凭单，能够证实被告李祥东在被告义乌市永宝塑胶制品厂进货的事实，本院予以认定。被告义乌市永宝塑胶制品厂向本院提交了生产永恒之光的厂家应雄与陈小龙母亲的微信聊天记录截屏4张、李祥东与陈小龙母亲微信聊天记录截屏1页及进货单（聊天中拍摄图片）2张，无法核实双方联系人的身份信息，该部分证据的真实性无法核实，本院不予认定。永恒之光注册商标打印件，并无其他证据佐证与本案有关，本院不予认定。2016年李祥东销售明细系被告自行制作，其他当事人未予认可，无法核实其真实性，本院不予认定。本院依职权收集原鉴定意见，系在陈汪晗与巫溪县文峰镇明成副食店、李祥东产品责任纠纷一案中，本院依申请委托鉴定机构作出，该证据真实、合法，与本案具有关联性，本院予以认定。经审理查明，原告巫溪县文峰镇明成副食店在被告李祥东处批发有“永字牌”电热水袋用于零售。陈汪晗于2017年4月9日出生，因出生后体温较低需要取暖，由陈汪晗父亲陈国清在原告处购买了“永字牌”电热水袋。电热水袋加热后被放至陈汪晗后背取暖。在使用过程中，电热水袋发生液体泄漏将陈汪晗烫伤。陈汪晗经治疗后（巫溪县文峰镇明成副食店垫付了医疗费2万元），于2017年8月25日向巫溪县人民法院提起民事诉讼，要求巫溪县文峰镇明成副食店、李祥东给予赔偿，后撤回对李祥东的起诉。在该案诉讼过程中，经法院委托鉴定，重庆市电子电器商品质量监督检验站对致害电热水袋的产品缺陷，以及产品缺陷与热水袋液体渗漏是否存在因果关系进行鉴定，鉴定对象为“永字牌”外包装纸盒的电热水袋,其内标志为“LOVE”。2017年12月15日作出鉴定意见为：电热水袋标志和说明、结构、元件不符合GB706.99-2009标准要求，存在安全隐患，但与此次液体渗漏无直接联系；电热水袋按照GB4706.99-2009标准要求进行了机械强度检测和通电试验，均未出现液体渗漏现象。该鉴定意见的分析说明第4项记载：电热水袋上设置有一个排气孔，排气孔的塞子未塞或未塞到位，会有流体流出的情况发生；如果电热水袋发生了液体渗漏，应为排气孔关闭不严所致。2018年3月16日，巫溪县人民法院作出（2017）渝0238民初1861号民事判决书，由巫溪县文峰镇明成副食店向陈汪晗赔偿138033.90元，并承担该案案件受理费545.08元、鉴定费7700元。巫溪县文峰镇明成副食店不服并提出上诉，重庆市第二中级人民法院于2018年9月26日作出（2018）渝02民终1949号民事判决书，驳回上诉，维持原判。因巫溪县文峰镇明成副食店没有主动履行生效法律文书确定的内容，陈汪晗申请强制执行。巫溪县文峰镇明成副食店于2018年12月12日向陈汪晗母亲汪友明账户转入146270元，该案执行完毕并结案。还查明，被告李祥东在重庆市万州区小天鹅市场设有门市，长期在被告义乌市永宝塑胶制品厂购买“永字牌”电热水袋（有注水或不注水的）、外包装纸盒等，用于批发销售。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十二条规定，因销售者的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，销售者应当承担侵权责任。销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担侵权责任。陈汪晗在涉案电热水袋的使用过程中受伤，原告巫溪县文峰镇明成副食店作为销售者向陈汪晗进行赔偿，该热水袋在审理过程中经鉴定为存在质量缺陷，故原告对已承担的赔偿款项主张追偿的诉讼请求，本院予以支持。本案争议焦点为：1、责任承担主体；2、追偿权的范围。对于责任承担主体。被告李祥东认为其批发的货物系被告义乌市永宝塑胶制品厂生产，应由被告义乌市永宝塑胶制品厂承担责任。被告义乌市永宝塑胶制品厂认为被告李祥东不只在该厂批发电热水袋，并提交了相应证据并追加了当事人。涉案热水袋外包装为“永字牌”，内标志为“LOVE”，被告义乌市永宝塑胶制品厂、应雄、应崇学均否认标志为“LOVE”的产品系自己生产，被告李祥东所举示的证据也不能证明“LOVE”系“永字牌”生产厂家生产。因此，不能确定“LOVE”的生产者，故被告李祥东未完成明确涉案热水袋生产者的举证责任，应当由被告李祥东先对原告的损失承担赔偿责任。对于追偿的范围。原告已向陈汪晗赔付158033.90元，系可追偿范围；诉讼费545.08元及鉴定费7700元，不属于赔偿范围；故被告李祥东应予赔偿原告158033.90元。综上所述，原告巫溪县文峰镇明成副食店主张向被告李祥东追偿的理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告李祥东于本判决生效后十日内赔偿原告巫溪县文峰镇明成副食店158033.90元；二、驳回原告巫溪县文峰镇明成副食店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1231.34元，由被告李祥东负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 长  张世红审 判 员  佘妮娜人民陪审员  李光荣二〇一九年八月二十日书 记 员  蹇和娟