广东省海丰县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1521刑初444号公诉机关广东省海丰县人民检察院。被告人毛世兵，男，1970年6月28日出生于湖北省恩施市，汉族，初中文化，货车司机，住湖北省恩施市。因本案于2018年12月19日被羁押，次日被汕尾市公安局刑事拘留，2019年1月25日被执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人向力煌，湖北今天(恩施)律师事务所律师。海丰县人民检察院以海检公刑诉〔2019〕391号起诉书指控被告人毛世兵犯非法经营罪，于2019年7月12日向本院提起公诉。本院审查后于同月15日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，于2019年7月25日公开开庭审理了本案。海丰县人民检察院指派检察员林世迪出庭支持公诉，被告人毛世兵及其辩护人向力煌到庭参加诉讼。现已审理终结。海丰县人民检察院指控称，2018年11月下旬，被告人毛世兵明知无证运输烟丝是违法行为的情况下，为牟取暴利，先后二次受郭某(另案处理)雇请，驾驶一辆号牌为鄂085400红色东风牌货车从湖北省利川市运输烟丝等烟草制品到广东省汕头市，每次运输费人民币15000元。同年12月17日，被告人毛世兵再次受郭某雇请，驾驶鄂085400红色东风牌货车从湖北省利川市运载烟丝往广东省潮州市饶平县。同月19日16时许，被告人毛世兵所驾车辆途经沈海高速海丰鲘门服务区时被汕尾市公安局和汕尾市烟草专卖局查获，现场从被告人毛世兵驾驶的红色东风牌货车上查获烟丝7.35吨（7350公斤）。经广东省质量监督烟草检验站检验，查获的烟丝为烤烟烟丝。经汕尾市发展和改革局价格认证中心认定，查获烟丝价值为人民币514500元。公诉机关据此认为，被告人毛世兵的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人毛世兵归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。特提请本院依法判处。被告人毛世兵对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。其辩护人辩护提出，被告人毛世兵到案后如实供述自己的罪行，并且当庭认罪，建议对其从轻处罚。经审理查明，公诉机关指控被告人毛世兵的上述事实，被告人毛世兵在开庭审理时无异议，并有查获现场照片、物证照片以及《受案登记表》《立案决定书》《抓获经过》《扣押清单》《户籍证明》《广东省汕尾市烟草专卖局案件移送函》《广东省汕尾市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表》《广东省汕尾市烟草专卖局移送财物清单》《鄂085400红色东风牌货车行车记录》《调取证据通知书》《通话记录》《关于要求调取郭某相关烟草专卖许可证的函》、证明材料等物证、书证，证人余某的证言，被告人毛世兵的供述和辩解，鉴定意见，检查、辨认笔录等证据证实，足资认定。本院认为，被告人毛世兵无视国家法律，违反国家烟草专卖管理规定，未经国家烟草专卖主管部门的批准经营烟草制品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人毛世兵所犯罪名成立，本院予以支持。被告人毛世兵归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于被告人毛世兵辩护人提出的辩护意见，经查属实，予以采纳。根据被告人毛世兵犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条和《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》(法释〔2010〕7号)第一条第五款，第六条，第三条第二款第（一）项的规定，判决如下：一、被告人毛世兵犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月19日起至2024年3月18日止。罚金在本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）二、本案查获的烟丝7350公斤及缴获的银白色华为牌手机、白色苹果牌手机各1部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  李捷辉审 判 员  王春林人民陪审员  许小惠二〇一九年八月一日书 记 员  陈慧莹附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：㈠未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；㈡买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；㈢未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；㈣其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》(法释〔2010〕7号)第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：㈠非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；㈡非法经营卷烟二十万支以上的；㈢曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：㈠非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；㈡非法经营卷烟一百万支以上的。