广西壮族自治区田阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1021民初843号 原告：广西田阳县金旭实业发展有限责任公司，住所地广西壮族自治区田阳县百育镇四那砖厂院内。注册号：45102100001265。 法定代表人：梁汛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：覃其辉，广西桂百律师事务所律师。 被告：田阳县田州镇定律村1组，住所地广西壮族自治区田阳县田州镇定律村1组。 代表人：黄超步，该组组长。 委托诉讼代理人：黄伟旗，广西中名律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄振，广西中名（靖西）律师事务所律师。 原告广西田阳县金旭实业发展有限责任公司与被告田阳县田州镇定律村1组合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广西田阳县金旭实业发展有限责任公司的委托诉讼代理人覃其辉，被告田阳县田州镇定律村1组的组长黄超步及其委托诉讼代理人黄伟旗、黄振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西田阳县金旭实业发展有限责任公司向本院提出诉讼请求:1、判决被告配合原告完成土地挂牌变性，并协助原告把土地过户到广西田阳壮锦投资有限公司名下；2、判决被告向原告支付违约金1000万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年5月25日，原、被告签订一份《商住建设项目合作开发协议》，主要约定：被告以小组拥有的位于田阳县城西解放路和敢壮大道交叉路口东北角的集体商业用地使用权和原告以出资承担项目开发包括变性挂牌所需办理的有关合法手续、项目建设的相关全部费用的方式，合作开发商品房建设项目，并共同成立开发公司专项开发本项目；被告配合原告完成土地挂牌变性，并协助原告过户到双方新成立的公司名下；被告做好项目施工临时供水、供电、排水、排污的配套施工建设；任何人不得无理干扰原告施工；项目建设及经营期间，被告不得擅自将项目土地出租、转让、承包、流转；违约方向守约方罚付违约金1000万元。合同签订后，被告与原告相互配合，认真履行了上述协议约定的权利义务，双方成立了广西田阳壮锦投资有限公司，还以新公司的名义向政府申请城市建设用地指标并获得批复，也向政府申请办理土地变性手续，并在项目工程围墙设置大型户外广告栏，还修建了售楼部和停车场。后来，被告小组新任组长带人阻挠原告施工，且拒绝配合原告办理土地变性手续。2018年1月8日，原告将被告诉至田阳县人民法院，要求被告继续履行《商住建设项目合作开发协议》，法院判决继续履行合同，二审亦维持一审判决。本案中，原告已经完成把涉案土地变为国有建设用地，政府部门也作出《关于明确收回田州镇定律村1、4组国有建设用地使用权补偿额度的会议纪要》，同意收回涉案土地的国有建设用地使用权，并向社会公开拍卖，且原告已按约定将划拨款462.55万元转到被告集体账户。由此可见，原告已经完成政府部门的相关审批，现在就差被告到国土资源局签字办理国有建设用地使用权这一环节。原告认为，原、被告签订的《商住建设项目合作开发协议》合法有效，且经过两级人民法院判决被告继续履行合同约定的义务，但是被告的种种行为已经违反了《商住建设项目合作开发协议》的约定，构成违约，应当支付原告1000万元的违约金。在诉讼过程中，被告提出终止履行合同的意见，由此可见，被告从根本上不履行双方签订的合同，这也是被告违约的一种表现。因此，为维护原告的合法权益，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告田阳县田州镇定律村1组辩称，一、被告在履行合同过程中不存在违约行为，不应承担支付违约金的义务。1、百色市中级人民法院于2018年10月22日作出（2018）桂10民终1264号民事判决书，维持一审判决，明确被告不存在违约行为，同时驳回原告诉请被告支付1000万元违约金的诉讼请求。2、从2018年11月1日开始，被告也不存在违约行为。2018年11月1日之前，被告就通知原告的总经理梁汛协商关于《商住建设项目合作开发协议》继续履行问题。当时，原告总经理梁汛没有出席会议，而是指派公司一职员参加会议，原告代表指出被告必须向原告支付1000万元违约金后，再协商继续履行合同的问题。因被告不同意原告的意见，最终导致合同继续履行商谈破裂。3、被告也积极与原告就合同履行问题进行协商，违约方是原告而不是被告。根据合同约定，被告只是具有协助原告的义务。双方争议的土地必须经过招、拍、挂后作为合同的前提条件。在争议土地没有取得国有商住地之前，合同后面的约定是无法履行的，故被告不存在违约行为，也不需支付违约金。二、合同不能履行是客观原因造成的履行障碍，在《商住建设项目合作开发协议》中并没有具体约定违约的情形。1、原告必须办得争议土地的挂牌变性是作为双方合作的前提。2、田阳县人民政府于2015年作出阳政函（2015）304号文件，确定争议地块为安置国有建设用地（留置三产用地），被告已经履行了协助义务。到目前为止，原告没有提出让被告协助办理任何确定需征用争议土地经过招、拍、挂的手续，也没有任何政府文件及相关的征地补偿方案发放到被告小组要求被告出具相关手续。3、由于原告没有按阳政函（2015）304号文件，向相关部门交纳土地使用权划拨款462.55万元，才导致争议土地无法完成挂牌变性手续，原告违约在先。4、要实现争议土地招、拍、挂变性手续，必须按规定的程序办理。被告认为，《商住建设项目合作开发协议》不能履行，是客观原因出现履行障碍即无法办理土地变性，且田阳县人民政府也没有征收争议土地的迹象。三、原告的法定代表人和被告的原组长成立壮锦投资公司是出于私利，将土地变更给壮锦投资公司侵害了被告村民的利益，该行为无效，被告不认可。综上，原告的诉请没有事实和法律依据，请求人民法院依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提供的证据，本院认定如下：一、原告提供的证据有：1、《商住建设项目合作开发协议》、《田阳壮锦商业广场项目合作开发确认书》；2、（2018）桂1021民初63号民事判决书、（2018）桂10民终1264号民事判决书；3、照片10张；4、受案回执；5、证人韦某书面证言；6、验资报告、营业执照、公司章程；7、新世纪广场项目建议审批程序和政府批复；8、会议纪要、答复意见；9、征收土地协议书、国有建设用地划拨决定书；10、《支付土地划拨款的协议》；11、《建设工程勘察合同》；12、《户外广告牌工程施工合同》及钢结构广告牌工程报价单、工程结算单；13、售楼部土建工程结算表；14、《建设工程施工合同》；15、《装饰装修工程施工合同》及结算申请书；16、宏陶仿古砖结算清单；17、《石材采购合同》；18、银行回单及收据。被告的质证意见：对证据1的三性没异议，根据协议中第六条的约定，原、被告共同成立开发公司，并不是自然人股东，原告提到的壮锦投资公司和本案没有关系；对证据2没有异议，根据协议约定，原告办妥土地变性手续后，双方以此作为条件开发成立公司，因原告未完成土地变性手续，导致合作开发协议无法继续履行。本案中，原告诉请违约点应从判决书生效之后，即2018年11月后开始计算；对证据3-5的关联性有异议；对证据6的关联性有异议，认为是自然人为股东成立的公司；对证据7-9的三性没有异议；对证据10的三性有异议；对证据11-18的关联性有异议，认为原告自己建设售楼部，与被告无关。本院认为，证据1足以证实原、被告之间形成合作开发的合同关系，本院予以确认；对证据2、7、8、9、10合法有效，与本案存在关联性，本院予以确认；证据3-6、11-18与本案纠纷不存在关联性，本院不予确认。二、被告提供的证据有：定律村1组于2018年11月1日与原告职员代表讨论继续履行合同事项的会议记录、会议现场照片。原告对被告提供的上述证据的关联性有异议，认为不能证明合同不能继续履行。本院认为被告提供的上述证据与本案存在关联性，本院予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年5月25日，田阳县田州镇定律村1组作为甲方与乙方广西田阳县金旭实业发展有限责任公司签订《商住建设项目合作开发协议》，主要内容：1、甲方以小组拥有的位于田阳县城西解放路和敢壮大道交叉路口东北角(原计划作田阳县物流地块)的集体商业用地使用权作条件，以甲方出地，乙方投资建设的方式，双方合作开发商品房建设项目；2、乙方出资承担项目开发包括变性挂牌所需办理的有关合法手续、项目建设的相关全部费用；3、在乙方办妥土地变性手续后，甲乙双方按本条款作条件共同成立开发公司专项开发本项目。新成立公司须按本协议约定的甲乙双方权利义务、股份分成比例写入章程和进行工商登记。双方共同开发管理项目，共担风险、共享权益；4、乙方必须尽最大努力，配合甲方向有关部门，通过合法程序保证完成该项目由集体商业用地变性为出让经营性商业开发用地，最终实现双方合作开发的目的，变性过程应交付地价款和规定应交费用按本协议第六条（三）项实施；5、甲方负责配合乙方完成土地挂牌变性，并协助乙方中标到双方新成立公司名下，以及协助乙方办理项目规划、开工等合法开发手续（费用由乙方负责）；6、乙方负责以甲方名义向政府主管部门申请立项、规划、评估、项目设计等一切手续并以甲方名义缴纳各项税费；7、在土地挂牌变性出让前，本协议的条款作为甲乙双方前期合作开发的行为约定。如甲乙双方成立的新公司完成土地变性后，甲乙双方继续按本协议约定履行义务，包括按本协议约定的权利义务转入双方新成立公司继续履行双方义务的行为。 2015年11月19日，田阳县人民政府作出《关于明确收回田州镇定律村1、4组国有建设用地使用权补偿额度的会议纪要》，主要内容如下：鉴于田州镇定律村1、4组要求处置以划拨方式取得的土地使用权，会议同意收回田州镇定律村1、4组的38873.41㎡国有建设用地使用权，并向社会公开拍卖出让，收回该宗国有建设用地使用权按该土地拍卖成交价款的75%给予补偿（在买受人缴清土地出让金后兑现）。 本院认为，原告与被告于2013年5月25日签订《商住建设项目合作开发协议》，双方形成了合作开发的合同关系，应按合同约定履行各自义务。合作开发协议约定，由原告办妥涉案土地的变性手续，被告在办理过程中予以协助。原告将涉案土地变性申请提交给政府部门后，是否能完成及何时完成土地变性属于政府行为，被告小组不能决定。百色市中级人民法院作出的（2018）桂10民终1064号民事判决认为，根据田阳县人民政府作出的《关于明确收回田州镇定律村1、4组国有建设用地使用权补偿额度的会议纪要》，涉案土地已不作为其他商服用地（安置留用三产用地），而是将该土地向社会公开拍卖出让，原告可能通过政府部门对该土地的公开拍卖出让中，办理土地变性手续。本案原告是否能在政府公开拍卖中获得涉案土地使用权，亦不是被告的行为所能决定。原告认为，被告不配合签字导致合同履行受阻，其存在违约行为。被告认为，原告未及时将土地划拨款462.55万元转入田阳县国土资源局账户才导致土地变性无法完成。对此，本院认为，根据双方约定,土地划拨款由原告支付，原告未提供证据证实其已将土地划拨款转入被告集体账号，也未提供证据证实争议土地变性手续进展搁置是因为被告原因导致的，应承担举证不能的法律后果，故原告诉请被告配合完成土地变性、协助办理土地过户并承担违约金1000万元，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告广西田阳县金旭实业发展有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费81,800元，减半收取计40,900元，由原告广西田阳县金旭实业发展有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审判员  李海连 二〇一九年八月八日 书记员  岑兰鲜