上海市静安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0106刑初944号公诉机关上海市静安区人民检察院。被告人曹镇岷，男，1975年4月21日出生，汉族，户籍地上海市杨浦区，住上海市嘉定区。辩护人孙建男，上海市锦天城律师事务所律师。上海市静安区人民检察院以沪静检二部刑诉〔2019〕518号起诉书指控被告人曹镇岷犯职务侵占罪，于2019年7月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月16日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员孙某某出庭支持公诉。被告人曹镇岷及辩护人孙建男到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市静安区人民检察院指控：被告人曹镇岷利用担任成光公司(系有限责任公司，经营地在本市静安区)部门经理的职务便利，于2019年1月18日，在明知被害单位成光公司通过其个人账户走账90万元用于资金周转的情况下，未及时将钱款转账回成光公司账户，而于当日凌晨飞赴澳门特别行政区，并将钱款全部用于赌博及归还个人债务等。同年2月24日，曹镇岷逃往越南。2019年2月28日，被告人曹镇岷在浙江省杭州市萧山机场被公安人员抓获；其到案后，对上述事实能够如实供述。案发后，曹镇岷家属代为赔偿了被害单位损失。为证明上述指控事实，公诉人讯问了被告人曹镇岷，出示、宣读了营业执照、劳动合同、岗位职责说明书、人事资料表、基本养老保险个人账户转入申请表、报案书、警告通知书，广告画面制作安装合同、国内支付业务付款回单、汇款凭证、转账结果交易凭证、账户明细、赌场积分卡，证人李某、刘某、胡某某、陈某某的证言，被告人曹镇岷的供述，户籍信息，刑事判决书、刑事裁定书、罪犯出监鉴定表，工作情况，情况说明等证据材料。据此，公诉机关认为，被告人曹镇岷身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应以职务侵占罪追究其刑事责任；提请依法审判。被告人曹镇岷否认起诉指控事实，辩称李某委托他人向其账户转账的90万元并非成光公司财物而是个人借款，且其主观上并无非法占有钱款的目的。辩护人提交企业信用报告、银行账户交易明细、合同、工商登记材料、谅解书等证据材料，并提出起诉指控被告人曹镇岷非法侵占90万元的事实不清、证据不足，涉案钱款90万元系个人钱款并非公司财物，且曹镇岷并无非法占有的目的，亦无职务便利，其行为不构成职务侵占罪，请求对曹镇岷宣告无罪。经审理查明：2016年7月16日至案发，被告人曹镇岷在上海成光广告有限公司(住所地上海市浦东新区南汇新城镇芦潮港路XXX号XXX幢XXX室，实际经营地上海市静安区洛川中路XXX号B2-201，法定代表人李某)担任媒介事业部经理，负责媒介开发，配合销售、制作、运行部门工作进展，完成年度开发计划。2019年1月18日，被告人曹镇岷在明知被害单位成光公司法定代表人、实际负责人李某通过其个人账户走账90万元用于成光公司资金周转的情况下，利用职务便利，未将钱款转回成光公司账户，而是于当日凌晨4时51分从广东省珠海市横琴口岸出境至澳门特别行政区参与赌博；当日9时16分许，被告人曹镇岷获悉钱款入账，旋即将上述90万元钱款用于赌博、偿还个人债务。同年2月28日，被告人曹镇岷在浙江省杭州市萧山国际机场被公安人员抓获，到案后如实供述了上述事实，庭审中否认主观上具有非法占有上述钱款的目的，辩称上述钱款系李某个人钱款并非公司财物，其有能力归还。案发后，被告人曹镇岷家属向被害单位代为退赔了全部经济损失90万元，取得了谅解。上述事实，有以下证据证明：1、营业执照、劳动合同、岗位职责说明书、人事资料表、基本养老保险个人账户转入申报表、报案书、警告通知书等证明：曹镇岷在成光公司媒介事业部担任经理，成光公司发觉曹镇岷利用职务便利侵占公司钱款后至公安机关报案。2、广告画面制作安装合同、国内支付业务付款回单、浦发银行汇款凭证、中国农业银行转账结果交易凭证、账户明细、中国工商银行账户明细、赌场积分卡等证明：2019年1月18日9时18分至16时45分，曹镇岷收到成光公司通过胡某某等人转账的90万元，并将该钱款用于赌博、归还个人债务。3、证人李某、刘某、胡某某的证言证明：曹镇岷利用临时保管成光公司90万元周转资金的职务便利，非法占有该笔钱款。4、证人陈某某的证言证明：曹镇岷因赌博多次向陈某某借款，至今仍欠陈某某等人巨额债务。5、被告人曹镇岷在侦查阶段的供述证明：曹镇岷利用职务便利，将成光公司周转资金用于赌博、归还个人债务。6、户籍信息、刑事判决书、刑事裁定书、罪犯出监鉴定表、工作情况等证明：被告人曹镇岷基本身份、前科及到案经过。7、成光公司出具的情况说明、谅解书证明：被告人曹镇岷在家属的帮助下向被害单位退赔90万元，取得了谅解。以上证据，均经当庭质证，查证属实，确实、充分，应予认定。针对公诉人的公诉意见、被告人的供述、辩解以及辩护人的辩护意见，结合本案事实和证据，本院评判如下：关于被告人曹镇岷提出涉案钱款并非公司财物且并无非法占有钱款目的的辩解，以及辩护人提出涉案钱款并非公司财物，且起诉指控被告人曹镇岷非法侵占该钱款的事实不清、证据不足，应当宣告曹镇岷无罪的辩护意见；经查，案发前，被告人曹镇岷应允成光公司实际负责人李某，通过曹镇岷银行账户帮助成光公司走账用于资金周转，此时被告人曹镇岷经成光公司实际负责人李某授意、授权，即负有保管该公司资金职责，在涉案钱款转入曹镇岷账户前，曹镇岷于凌晨时分就已出境至澳门，当日上午获悉钱款转入其账户后，迅速将所得钱款悉数用于赌博违法活动及偿还个人债务，且不接听成光公司及家属电话，也不回复微信、短信；上述事实，有证人李某、刘某、胡某某、陈某某的证言以及银行转账凭证、交易明细等证据证实，且被告人曹镇岷在侦查阶段亦供述其明知上述钱款系用于公司资金周转却被其用于赌博及归还个人债务，在案证据相互印证，确实、充分，足以认定起诉指控事实。被告人曹镇岷因赌博欠下巨额债务，此次案发系出于归还其先前因赌博而举借的巨额债务而实施，并意图通过至境外再次赌博扭转亏空，客观上并无归还巨额债务的能力，相反曹镇岷全然不顾公司资金安全，在得知钱款入账后当日即将钱款用于归还个人赌债及参与赌博违法活动，肆意挥霍所得钱款，事后并无归还钱款的意思表示及行为，且有隐匿踪迹、不接听电话、不回复短信等逃避还款行为，其主观上显然具有非法占有公司财物的目的，而不仅仅是借用或者挪用，其行为符合刑法关于职务侵占罪构成要件的规定，故对上述辩解、辩护意见不予采纳。本院认为，被告人曹镇岷作为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人曹镇岷在侦查、审查起诉阶段如实供述自己的罪行，但在庭审中否认主要犯罪事实，依法不能适用刑法第六十七条第三款之规定予以从轻处罚；鉴于其家属向被害单位代为退赔了全部违法所得，可以对其酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款之规定，判决如下：被告人曹镇岷犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年三个月。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月28日起至2022年5月27日止。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  杨 坤审 判 员  公绪龙人民陪审员  慎 颖二〇一九年八月十六日书 记 员  陈 茜附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。……二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。……第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。……