浙江省慈溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0282民初7033号 原告（被告，以下简称原告）：胡俊尘，男，1997年1月26日出生，汉族，住河南省宁陵县。 被告（原告，以下简称被告）：宁波卓越光谷置业有限公司，住所地浙江省宁波杭州湾新区兴慈一路290号2号楼201-1室，统一社会信用代码91330201MA2AFJF921。 法定代表人：任玲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于东旭，北京大成（南京）律师事务所律师。 原告胡俊尘与被告宁波卓越光谷置业有限公司（以下简称卓越公司）劳动争议一案，本院于2019年7月1日立案受理后依法适用简易程序审理，同年7月5日本院收到被告起诉状，经审查该诉请系针对本案所涉同一份劳动仲裁裁决，故在本案中一并审理被告的诉讼请求，双方互为原、被告。本院于同年7月26日公开开庭审理本案，原告胡俊尘、被告的委托诉讼代理人于东旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡俊尘向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告经济补偿金15000元；2.判令被告支付原告自2018年8月8日至2019年4月28日在职期间的延时加班工资22985元及25%经济补偿金5746元，休息日加班工资22985元及25%经济补偿金5606元；3.判令被告支付原告业务提成77280元及经济补偿金19320元。事实与理由：2018年8月8日，原告到被告处工作，任渠道专员至今。双方签订了三年期劳动合同，约定原告为杭州湾新区拓客渠道专员，原告正常工作时间月工资为5000元，每日工作8小时、每周不超过40小时。但事实上每天工作都在10小时左右，公司均有上下班钉钉考勤记录及微信聊天工作记录。每周工作5天，但事实上被告要求原告除正常工作五天外，周六、周日要求原告开展拓客工作，平均每月周六、日工作四天以上，公司均有考勤记录。原告每天加班加点拓展客户成交，发展线下全民经纪人成交，均有客户带访单、业绩确认单及1月份催收提成录音，入职前被告曾口述承诺卖出一套房按照房屋成交总价的4‰支付，并承诺客户签约次月给予发放提成佣金。工作期间原告对被告十分信任，但被告一直拖延发放时间，至今共发放业绩提成2188.67元，业绩提成按照2.5‰计算，不兑现承诺。剩余77280元一直不予发放，原告多次找到被告公司领导协商，被告以各种理由拒绝。原告不得已向宁波杭州湾新区劳动人事争议监察室催要业务提成及工资未果，于2019年4月28日向宁波杭州湾新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于同年6月19日作出浙甬杭州湾劳人仲案字（2019）120号仲裁裁决书。原告认为仲裁认定事实错误，结果不当。故提出诉请如上。 被告卓越公司答辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据，本案仲裁期间双方劳动关系处于存续状态，不存在经济补偿金的问题；根据原、被告双方签订的合同以及附则，原告的岗位是26天工作制，不存在加班工资，原告的劳动报酬已经按时足额发放；原告主张的业务提成没有依据。根据被告的全民经纪人方案，原告无权获得业务提成，也不存在相应的经济补偿金。 被告卓越公司向本院提出诉讼请求：判令被告无须向原告支付2018年8月至2019年4月休息日加班工资22425元。事实与理由：浙甬杭州湾劳人仲案（2019）120号仲裁裁决书的第一项裁决，没有事实和法律依据。该仲裁裁决书第一项裁决内容为：裁决被告向原告支付休息日加班工资22425元。被告认为该第一项裁决错误，根据被告公司制度，原告每月工作26天，超出26天的，被告为原告安排调休。被告的公司制度合法有效，对原、被告双方具有约束力，因此原告2018年8月至次年4月间不存在加班工资。 原告胡俊尘答辩称：劳动法没有规定26天工作制，劳动合同是标准工时。原告每日工作十小时以上，每月29到30天，被告应当支付加班工资。 原告为证明其诉称的事实成立，向本院提供：A1.劳动合同、A2.考勤记录、A3.微信聊天记录、A4.详细考勤记录打印件、A5.渠道客户确认单、统计表、A6.录音及文字整理、A7.仲裁裁决书及送达回执。被告对证据A1、A2、A3、A4、A6、A7真实性认可，对证据A5中提供原件的两份确认单予以确认，其余13份若能提供原件则同样确认，对A5中统计表的真实性无法确认，后经核实付晓签字属实，但其中“以上业绩确认”的文字是原告书写。被告认为原告的证据不能证明加班事实，也不能证明原告可以获得全民经纪人成交房屋的佣金。本院对被告对真实性无异议的证据予以确认，证据A5中统计表载明数据被告无异议，对付晓签字也无异议，本院予以确认，确认单中虽然有13份确认单未提供原件，但可以与统计表相互印证，本院同样予以确认。 被告为证明其辩称的事实成立，向本院提交：B1.劳动合同附则、B2.发布于公司平台的考勤管理制度、B3.仲裁裁决书及送达证明、B4.全民经纪人方案。原告对证据B1、B3的真实性无异议，对证据B2、B4质证认为其未见到过该证据，对真实性有异议。对于证据B1、B3结合原告质证意见本院予以确认，证据B2、B4仅系打印件，原告对真实性有异议，本院无法确认其真实性，不予确认。 本院经审理认定本案事实如下：2018年8月8日，原、被告签订劳动合同及附则一份，约定：原告入职被告公司，工作岗位为渠道专员，原告应按被告确定的岗位责任制及相关规章制度的要求，完成该岗位承担的生产内容。合同期限为2018年8月8日至2021年12月30日止，试用期为3个月。原告所在岗位的工时制度为标准工时工作制，原告每日工作不超过8小时，每周工作40小时，并且每周至少休息一天。原告工资标准采用月薪制，每月5000元。原告同意被告有权根据单位公布的薪酬管理办法调整原告的应发工资，但不低于前述工资。双方签订附则约定了被告办公平台的网站地址、制度规范模块链接地址，及原告通讯地址。原告在被告公司办公系统用户名为空白，工作邮箱为空白。 原告提供的“杭州湾新区渠道拓客小组”微信群聊记录显示：“卓越集团——於总”讲到关于奖励“可以宣布，总经理那里我已经口头申请通过了”、“每天现金结算不行、结束后统一发”。“卓越经理.丁总”讲到“申请在同步进行，具体要求需要内场置业顾问评定C级以上为有效拉访”。2018年9月6日下午17时46分“卓越生.乐亚辉”讲到“盒饭大概六点到售楼处，送过来可能6点半左右，大家再坚持一下”、18时59分“卓越生.乐亚辉”讲到“今天收获满满，大家可以早点下班了，到世纪金源购物中心集合，师傅现在过来接你们回售楼处，我们做下复盘，争取8点下班”、2018年9月10日18时12分“卓越经理.丁总”讲到“都在位置上，饭马上挨个送到”，18时37分讲到“吉利的伙伴在哪”，2018年9月22日19时30分“卓越生-OB_秦”讲到“约访一组，现在出发”，“卓越经理.丁总”回复“好的，收到”。 原告入职后出勤情况：2018年8月出勤20天，平均工时9小时7分，9月出勤30天，平均工时10小时12分，10月出勤30天，平均工时9小时58分、11月出勤29天，平均工时10小时，12月出勤29天，平均工时9小时5分。2019年1月出勤31天，平均工时11小时9分，2月出勤28天，平均工时10小时47分，3月出勤27天，平均工时10小时57分，4月出勤23天，平均工时10小时1分，5月出勤30天，平均工时9.76小时。此外原告还提供了其在被告公司工作期间的每日考勤的记录，根据每日考勤记录，并考虑中午合理用餐时间扣除半小时，据此可核定原告延时工作超时时数为500余小时。 原告入职后，被告公司渠道经理曾告知原告可以发展全民经纪人，如果成交其可以取得佣金。被告公司也通过内部流程就佣金问题向集团提出审批，但最终未能通过。通过原告联系、介绍的全民经纪人共成交15套房屋，成交总金额为17821993元，原告提供的明细清单中有被告公司人员签字，该清单中分别列明了房号、客户名称、置业顾问、来访渠道、分销结佣、渠道人员、房款等信息，其中分销结佣栏注明为原告胡俊尘（公司工作化名胡俊杰），渠道人员为相应的全民经纪人。原告提供的相应渠道客户确认单中载明的渠道人员为原告，确认单中也有被告公司其他相应岗位人员的签字确认。之后，原告与被告公司渠道经理丁士耀向被告公司营销经理张宇航反映案涉成交商品房的佣金问题。丁士耀提及他们提出渠道人员佣金2.5‰过低还不及内场人员，故提出渠道人员佣金报请提高至4‰，并且允许渠道人员发展全民经纪人，并获得提成。方案在项目开盘前已经提出申报，但在开盘后全部销售完成后方才被告知申报的方案没有通过，佣金还是2.5‰，且全民经纪人成交不算。销售经理张宇航要求丁士耀写个情况说明，其来沟通，其认为全民经纪人是要认定下来，至少按照2.5‰计算佣金。谈话中丁士耀提及后来被告公司也允许渠道发展全民经纪人，政策是每套房屋的销售费用16000元，直接给分销人员，由分销人员给全民经纪人10000元。 原告因与被告就佣金、加班工资等产生争议向宁波杭州湾新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出如下仲裁请求：1.被告向原告支付经济补偿金15000元；2.被告向原告支付2018年8月至2019年4月延时工作时间加班工资22985元及25%经济补偿金5746元、休息日加班工资22985元及25%经济补偿金5606元；3.被告向原告支付2018年8月至2019年1月销售佣金77280元及经济补偿金19320元。2019年6月17日宁波杭州湾新区劳动人事争议仲裁委员会作出浙甬杭州湾劳人仲案（2019）120号仲裁裁决书，裁决：1.被告向原告支付2018年8月至2019年4月休息日加班工资22425元；2.驳回原告的其他仲裁请求。 原告对第1项仲裁裁决无异议，但对仲裁驳回其其余请求有异议，故提出本案诉讼。被告对仲裁裁决有异议也向本院提出诉状要求确认其无须向原告支付休息日加班工资。 本院认为：首先，关于加班工资的问题，原、被告签订的劳动合同明确约定工时为标准工时制，被告抗辩认为根据劳动合同附则应为每月工作26日，故不存在休息日加班问题。对此，双方劳动合同明确约定实行标准工时制，工时制度系劳动合同的主要事项，如若变更应当经过双方的协商，而双方签订的附则仅仅载明两个网络链接地址并未就工时制变更作出说明，且并未告知原告的用户名，故对于其辩称被告实行26日/月的工时制的意见无事实依据，本院难以采信，故对于原告休息日工作的时间，被告应当支付加班费，现原告对仲裁委裁决的加班费并无异议，本院予以确认。被告起诉要求确认其无须支付休息日加班费的请求无事实依据，本院不予支持。其次，对于延时加班的问题。根据双方劳动合同约定日工作时间不超过8小时，周工作时间不超过40小时，因此超出合同约定工作时间的应当计付加班费，本案中根据原告提供的考勤记录，其在工作期间存在普遍超时工作的情况，且根据其提供的微信工作群的聊天记录，被告在超时工作情况下存在提供盒饭、人员接送、安排工作等情况，足见加班系基于被告公司工作安排，此外被告作为用人单位也未举证证明公司其他渠道人员的考勤记录并不存在加班情况以推翻原告提供的前述证据，因此对于延时加班同样应当计付加班费用，结合原告提供的考勤记录核定原告主张的工作日延时加班费用22985元有事实和法律依据，本院予以支持。第三，关于通过全民经纪人介绍客源成交的房源佣金问题。在涉案项目开盘销售前，被告公司管理人员曾向原告表示可以发展全民经纪人，成交的房源可以取得相应渠道佣金，为此原告发展了部分全民经纪人并成交了15套房屋，且在渠道客户确认单中确认的渠道人员为原告、明细单中结佣人员也为原告，根据录音显示在此后被告公司的政策也允许渠道人员发展全民经纪人，因此虽然针对原告发展全民经纪人是否取得佣金的问题，原告未能提供直接证据，但现有证据可以证明当时被告公司负责渠道、销售的管理人员告知原告可以发展全民经纪人并可获得相应佣金，基于上述事实本院认为原告发展渠道经纪人并由此促成房源成交，原告也应获得相应佣金，根据渠道人员正常成交2.5‰的比例，原告可以取得的佣金为44554.98元，本院予以支持。第四，关于原告主张第一项诉请的经济补偿金系基于被告违法解除劳动合同为基础，经庭审询问被告直至2019年7月方才向原告发出辞退通知，本案前置仲裁期间双方之间劳动合同关系尚处于存续期间，现原告就劳动合同解除而提出的经济补偿金争议未经仲裁，且独立于本案的争议，故原告应另向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本院在本案中不作处理。原告在第二、三项诉请中提出的关于经济补偿金的请求无法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告宁波卓越光谷置业有限公司于本判决生效之日起七日内向原告胡俊尘支付延时工作加班费22985元、休息日加班费22425元； 二、被告宁波卓越光谷置业有限公司于本判决生效之日起七日内向原告支付佣金提成44554.98元； 三、驳回原告胡俊尘的其余诉讼请求； 四、驳回被告宁波卓越光谷置业有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案免收诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 唐志伟 二〇一九年八月二十六日 代书记员 丁 罕