广东省汕头市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤05刑终208号原公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄某，男，1980年3月22日出生，汉族，福建省泉州市人，初中文化程度，丰溢8899号自卸砂船股东，户籍地福建省泉州市丰泽区。因本案于2018年11月4日被刑事拘留，同年12月7日被取保候审，2019年4月30日被汕头市龙湖区人民法院决定逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。辩护人郑奇伟、王萍煌，福建闽荣律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄某某，男，1979年10月4日出生，汉族，福建省泉州市人，初中文化程度，丰溢8899号自卸砂船船长，户籍地福建省泉州市丰泽区。因本案于2018年10月31日被刑事拘留，同年12月7日被取保候审，2019年4月30日被汕头市龙湖区人民法院决定逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。辩护人赵耿川，福建闽荣律师事务所律师。汕头市龙湖区人民法院审理汕头市龙湖区人民检察院指控原审被告人黄某、黄某某犯非法采矿罪一案，于2019年5月5日作出（2019）粤0507刑初349号刑事判决。原审被告人黄某、黄某某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人黄某系丰溢8899号自卸砂船的股东，占有股权80%，该船舶挂靠于龙海丰溢海运有限公司。被告人黄某雇佣被告人黄某某担任丰溢8899号自卸砂船船长，并先后雇佣黄某1、康某、陈某1、黄某2、黄某3、吴某1、张某、严某、刘某等船员。2018年8月30日，被告人黄某指示被告人黄某某驾驶丰溢8899号船前往台湾浅滩附近海域开采海砂，并联系陈某2确定卸砂地点。同时，被告人黄某与被告人黄某某约定，可以根据陈某2的需要出海开采第二趟海砂。当晚，被告人黄某某等人驾驶丰溢8899号船从福建漳州龙海出发前往台湾浅滩海域，至同月31日中午抵达东经117°48′、北纬23°07′附近海域（经查，该区域在我国毗邻区海域范围内）。随后，被告人黄某某组织船员利用非法加装在该船右舷的设备，在该海域非法开采海砂。同日15时许，被告人黄某某在抽完海砂后联系陈某2确定卸砂的地点，随后驾船前往南澳某砂场进行卸砂。同日23时许，被告人黄某某按照约定驾船抵达南澳该砂场进行卸砂。卸砂完毕后，被告人黄某某根据陈某2的要求再次驾驶丰溢8899号船到上述台湾浅滩海域进行抽砂。9月1日上午，被告人黄某某组织船员再次完成抽砂后，经联系陈某2后被告知将海砂运往汕头方向后伺机寻找买家予以销售。9月2日1时许，被告人黄某某驾驶装载海砂的丰溢8899号船行驶至汕头港礐石大桥附近海域时被执勤人员查获。经广东省地质局第二地质大队测量估算，丰溢8899号船载海砂为4253.49立方米；经广东省发展和改革委员会价格认定中心鉴定，丰溢8899号船载海砂每立方米为39元。综上所述，被告人黄某、黄某某非法采矿的矿产品价值共计165886.11元。经汕头市自然资源局核查，龙海丰溢海运有限公司没有在原市海洋与渔业局申请办理海域使用权证书；经龙海市海洋与渔业局核查，丰溢8899号船挂靠的福建省龙海丰溢海运有限公司并未在龙海市海域管辖区域内申请办理海域使用权证书等相关手续；经漳州市自然资源局核查，龙海丰溢海运有限公司和丰溢8899号船未向我局申请办理采矿许可证，我局也没有向龙海丰溢海运有限公司或丰溢8899号船发放过采矿许可证。2018年10月26日，广东省公安边防总队海警二支队对本案予以立案调查；同月31日，侦查机关对自愿留在丰溢8899号船上进行看管的被告人黄某某采取刑事拘留；同年11月4日，被告人黄某向侦查机关投案。原判认定上述事实，有原公诉机关当庭提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：证人黄某1、康某、陈某1、黄某2、黄某3、吴某1、张某、严某、刘某、黄某4、陈某2、吴某2、陈国华的证言及相关辨认、船舶挂靠经营合同、船舶股权说明、船舶挂靠费收款收据、营业执照、广东省发展和改革委员会价格认定中心出具的价格认定结论书、广东省地质局第二地质大队出具的海砂检测报告、中华人民共和国汕头海事局出具的《关于核实案发海域的函的复函》、汕头市自然资源局的复函、龙海市海洋与渔业局的复函、漳州市自然资源局的复函、涉案手机通话记录清单、劳兰定位图、侦查机关检查笔录、涉案船舶的拍照、扣押物品清单、户籍材料、查获经过及到案经过、被告人黄某、黄某某的供述及辨认等证据。上述事实，被告人黄某、黄某某在原审开庭审理过程中亦无异议。原审法院认为，被告人黄某、黄某某未取得海砂开采海域使用权证，且未取得采矿许可证，结伙采挖海砂，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。鉴于被告人黄某、黄某某在共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其有自首情节，当庭自愿认罪，依法均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第一款第（一）项、第五条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人黄某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金四十万元。二、被告人黄某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五万元。上诉人黄某及其辩护人提出：1、原判认定矿产品价格没有法律依据，应当以实际销售价格认定。2、原判量刑畸重，对上诉人黄某的量刑，比近几年汕头地区同类型案件判决的量刑明显偏重，请求对上诉人黄某从轻处罚，适用缓刑。上诉人黄某某及其辩护人提出：1、原判认定上诉人黄某某系主犯，事实不清，认定不当。2、原判认定矿产品价格没有法律依据，应当以实际销售价格认定。3、对上诉人黄某某的量刑畸重，原判量刑比近几年汕头地区同类型案件判决的量刑明显偏重，请求二审法院撤销原判，并对黄某某从轻改判并适用缓刑。经审理查明：原审判决认定上诉人黄某、黄某某犯非法采矿罪的事实清楚，证据经法定程序示证、质证，合法、有效，且确实、充分。二审期间，本案没有出现新的证据。本院对原审判决所列证据予以确认，作为定案的依据。对于二上诉人及其辩护人所提辩解、辩护意见，综合评判如下：1、关于上诉人黄某、黄某某及其辩护人提出本案非法采矿数额认定不当的问题。经查，原判认定涉案海砂价格为每平方米39元，系经广东省发展和改革委员会价格认定中心鉴定，事实清楚，适用法律并无不当。该上诉意见不予采纳。2、关于上诉人黄某某及其辩护人提出原判认定上诉人黄某某系主犯不当的意见。经查，上诉人黄某某虽然系受雇于上诉人黄某，但上诉人黄某某系丰溢8899号船的船长，在共同犯罪中积极参与，起主要作用，原判认定其为主犯并无不当，该上诉意见不予采纳。3、关于本案上诉人黄某、黄某某及其辩护人提出原判量刑明显偏重，请求二审法院予以从轻改判的意见。经查理由成立，予以采纳。本院认为，上诉人黄某、黄某某违反矿产资源法的规定，在未取得海砂开采海域使用权证，且未取得采矿许可证的情况下，结伙采挖海砂，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。在共同犯罪中，上诉人黄某、黄某某均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。鉴于上诉人黄某、黄某某有自首情节，一审期间当庭自愿认罪，依法均可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，审判程序合法，唯对上诉人黄某、黄某某的量刑偏重，予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持汕头市龙湖区人民法院（2019）粤0507刑初349号刑事判决对上诉人黄某、黄某某的定罪部分；二、撤销汕头市龙湖区人民法院（2019）粤0507刑初349号刑事判决对上诉人黄某、黄某某的量刑部分；三、上诉人黄某犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押一个月又四日，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至2019年10月25日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）四、上诉人黄某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押一个月又八日，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至9月21日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  郑映龙审判员  陈英桂审判员  张敬江二〇一九年八月十六日书记员  黄洁燕附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。