中华人民共和国 山东省威海经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1092民初47号 原告：威海世桥进出口有限公司（组织机构代码75916042-1），住所地中华人民共和国山东省威海市海滨南路55号嘉和国际18楼。 法定代表人：金龙默，董事长。 委托诉讼代理人：***，山东健华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙频，山东健华律师事务所律师。 被告：韩国（株）CodesCombineCo，Ltd，住所地韩国（论岘洞，新平大厦）。 第三人：上海叶信商贸有限公司，住所地中华人民共和国上海市闵行区莲花路2080弄50号第17幢901-902室。 法定代表人：PAKSANGTON，执行董事。 原告威海世桥进出口有限公司（以下简称威海世桥公司）与被告韩国（株）CodesCombineCo，Ltd.、第三人上海叶信商贸有限公司（以下简称上海叶信公司）执行异议之诉纠纷一案，本院于2018年1月8日立案受理后，依法向被告送达了起诉状等材料，被告以即将申请对第三人破产为由，书面申请延期至2019年8月审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告威海世桥公司委托诉讼代理人孙频到庭参加诉讼，被告韩国（株）CodesCombineCo，Ltd.及第三人上海叶信公司经本院合法传唤，未到庭应诉，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 威海世桥公司向本院提出诉讼请求：撤销（2017）鲁1092执异29号执行裁定书，并追加被告为（2015）威经技区商初字第389号民事执行案件的被执行人。事实与理由：原告与第三人上海叶信公司买卖合同纠纷一案生效后已申请强制执行，在执行阶段，申请人得知上海叶信公司股东（株）CodesCombineCo，Ltd.未足额缴纳出资30万美元，由该公司CEO李某证实。根据《最高人民法院关于适用公司法若干问题的规定（三）》第21条规定“当事人之间对是否已经履行出资义务发生争议，原告提供对股东出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”原告已提出初步证据证实被告未足额缴纳出资，被告应当举证证实其认缴出资情况。原告申请追加被告为被执行人，法院以证据不足为由裁定驳回，故提起诉讼。 韩国（株）CodesCombineCo，Ltd.未答辩。 上海叶信公司未答辩。 威海世桥公司围绕诉讼请求向本院提交了下列证据： 1、（2016）鲁1092执852号执行裁定书，证明原告就（2015）威经技区商初字第389号案件申请追加第三人的股东（株）CodesCombineCo，Ltd.为案件被执行人，被驳回； 2、（2017）鲁1092执异29号执行裁定书，证明第三人的财产不足以清偿债务，法院终结本次执行； 3、第三人公司章程，证明被告为第三人股东，出资额为648万美元； 4、第三人CEO李某出具的回复函一份，证明被告尚有30万美元投资没有到位； 5、从上海市闵行区市场监督管理局查询的第三人内档中关于公司注册资本的变更情况、股东出资情况、验资报告等证据，证明股东实缴出资额共计249.997万美元； 6、全国企业公示系统查询第三人企业公示报告一份，证明2013年7月10日为股东认缴到期时间，认缴出资额为300万美元，实缴出资额为249.997万美元，剩余款项尚未缴纳。 7、申请法院对证人李某进行调查； 8、申请法院调取上海叶信公司工商档案中股东出资情况及实际出资情况的银行交易流水。 被告及第三人经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，也 未提交书面质证意见，应视为放弃对上述证据质证的权利，故对原告提交的上述证据，本院确认为有效证据。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月23日本院受理威海世桥公司诉上海叶信公司买卖合同纠纷一案，经审理，2016年3月18日本院作出(2015)威经技区商初字第389号民事判决书，判决：一、被告上海叶信商贸有限公司向原告威海世桥进出口有限公司支付货款810344元（人民币）；二、被告上海叶信商贸有限公司赔偿原告威海世桥进出口有限公司因逾期付款造成的损失（按照中国人民银行同期同类人民币贷款逾期罚息利率，以300000元（人民币）为基数，自2014年4月1日计算至2014年6月11日；以810344元（人民币）为基数，自2014年4月1日计算到本判决确定的履行之日）。案件受理费11904元（人民币）、公告费560元（人民币），均由被告负担。 案件生效后，威海世桥公司向本院申请强制执行，本院于2016年8月2日以（2016）鲁1092执852号立案执行。在执行过程中，本院认定上海叶信公司财产不足以清偿债务，裁定终结本次执行程序。威海世桥公司以被执行人上海叶信公司的股东（株）CodesCombineCo，Ltd.出资不到位为由，申请追加（株）CodesCombineCo，Ltd.作为被执行人，经审查，本院以证据不足为由，于2017年12月12日作出(2017)鲁1092执异29号执行裁定书，予以驳回，原告不服，诉来本院。 上海叶信公司于2008年4月28日注册成立，系由韩国LEADERSPJCO，LTD独立出资，注册资本为200万美元，根据经批准的公司章程规定，自公司营业执照签发之日起3个月内到位20%，剩余部分在公司营业执照签发之日起24个月内缴清；出资人于2008年6月3日实缴出资40万美元。2009年6月经相关部门批准，鉴于投资方LEADERSPJCO，LTD被韩国YESHINPJCO，LTD合并,投资方变更为YESHINPJCO，LTD,该公司于2009年10月15日实缴第2期出资160万美元，完成全部出资。 后公司股东变更为韩国（株）CodesCombineCo，Ltd，占注册资本100%。2013年4月15日公司股东决定公司注册资本由200万美元增加至300万美元，净增100万美元，新增的注册资本由公司投资者CodesCombineCo，Ltd.以美元汇入，自审批机关批准之日起1个月内到位20%，余额在二年内到位。2013年5月3日上海市闵行区人民政府闵商务发（2013）451号《关于上海叶信商贸有限公司增资的批复》予以批准，2013年9月17日上海市工商行政管理局下发《准予变更（备案）登记通知书》。 2013年6月20日上海建信八达会计师事务所有限公司出具验资报告，截止2013年6月13日止，投资方缴纳新增注册资本88985美元，变更后的注册资本300万美元，实收资本2088985美元，新增实收资本占新增注册资本的8.8985%。2013年7月15日上海建信八达会计师事务所有限公司出具验资报告，截止2013年7月10日止，投资方缴纳新增注册资本410985美元，变更后的累计注册资本300万美元，实收资本2499970美元，占变更后注册资本83.3%。 2013年12月31日上海叶信公司作为甲方、凯服（上海）贸易有限公司作为乙方签订《公司吸收合并协议》，经双方协商，就甲方吸收合并乙方事宜达成协议：第一条甲方基本情况：截止协议签订之日注册资本为美元300万元，企业住所：上海市闵行区，法定代表人：PAKSANGTON（朴相敦），股东及股本结构情况：股东（株）CodesCombineCo，Ltd.出资美元300万元，占注册资本的100%；上述出资经上海建信八达会计师事务所有限公司出具的验资报告【沪建八所验（2013）029号】（累计实收资本美元249.997万元，根据国家行政相关部门审批及公司章程规定，注册资本的其余部分美元50.003万元应在公司增资营业执照签发之日起两年内缴清）；第二条乙方基本情况：截止协议签订之日注册资本为美元500万元，企业住所：上海市闵行区，法定代表人：PAKSANGTON（朴相敦），股东及股本结构情况：股东（株）CodesCombineCo，Ltd.出资美元348万元，占注册资本的69.60%，股东PAKSANGTON出资美元152万元，占注册资本的30.40%，上述出资经上海建信八达会计师事务所有限公司出具的验资报告【沪建八所验（2008）078号】（累计实收资本美元500万元）。第三条合并总体方案（一）甲乙双方同意实行吸收合并，甲方吸收乙方而继续存在，乙方解散并注销；（二）甲乙双方合并后，存续公司甲方的注册资本为美元800万元，即合并前甲乙双方的注册资本之和，股东（株）CodesCombineCo，Ltd.出资美元648万元，占注册资本的81%，股东PAKSANGTON出资美元152万元，占注册资本的19%；如果根据相关程序合并后新公司的注册资本不足为美元800万元，由甲乙双方股东按照出资比例补足在公司合并后营业执照换发之日起一年内缴清；（甲方注册资本的未到位美元50.003万元应在公司合并后营业执照换发之日起一年内缴清）。协议还就双方的债权债务继承安排及职工安置等进行了约定。 当日，上海叶信公司股东会决定确认公司于2013年12月31日通过的吸收合并决议，并签署公司章程：第四条公司投资总额1347万美元，公司注册资本800万美元；第五条公司的组织形式为有限责任公司，投资方对公司的责任以其认缴的出资为限；公司为中国法人，受中国法律管辖和保护；第六条投资方名称：（株）CodesCombineCo，Ltd，投资方住所：韩国，投资方法定代表人：PAKSANGTON（朴相敦）国籍韩国，职务执行董事；投资方名称：PAKSANGTON（朴相敦），投资方住所：韩国；第七条公司注册资本为美元800万元，股东（株）CodesCombineCo，Ltd.出资美元648万元，占注册资本的81%，股东PAKSANGTON出资美元152万元，占注册资本的19%；如果根据相关程序合并后新公司的注册资本不足为美元800万元，由甲乙双方股东按照出资比例补足。 2014年8月1日上海市闵行区人民政府闵商务发（2014）750号《关于上海叶信商贸有限公司吸收合并凯服（上海）贸易有限公司的批复》批准了两公司吸收合并。2014年8月20日上海市工商行政管理局为上海叶信公司核发了新的营业执照。 另查，CodesCombineCo，Ltd.于2014年11月4日向上海叶信公司中国光大银行上海分行尾号6634账户汇款149985美元。 再查，本院向证人李某进行调查，其陈述自2008年1月至2015年5月任上海叶信公司总经理，负责公司所有事务，其听公司财务人员及CodesCombineCo，Ltd.海外部担当ParkNamKyu说过CodesCombineCo，Ltd.投资尚有30万美元没有到位，向原告出具的回复函上的署名也是其本人所签。 本院认为，本案被告韩国（株）CodesCombineCo，Ltd.为在韩国成立的法人，本案系涉外民事案件，应适用涉外民事诉讼程序的规定审理。本案系执行异议之诉，本院为涉案执行案件受理法院，对本案享有管辖权。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条的规定，本案诉争上海叶信公司股东出资义务事项，应适用公司登记地法律，即中华人民共和国法律作为准据法。 《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。根据本院已查明事实，2013年4月15日被告韩国（株）CodesCombineCo，Ltd.作为上海叶信公司唯一股东，决定公司注册资本净增100万美元，经变更后的累计注册资本300万美元，自审批机关批准之日起1个月内到位20%，余额在二年内到位。但截至2013年7月15日经会计师事务所验资，实收资本249.997万美元，尚有50.003万美元出资不到位。2013年12月31日上海叶信公司、凯服（上海）贸易有限公司吸收合并后，双方明确约定上海叶信公司注册资本为800万美元，股东（株）CodesCombineCo，Ltd.出资美元648万元，占注册资本的81%，CodesCombineCo，Ltd.注册资本的未到位美元50.003万元应在公司合并后营业执照换发之日起一年内缴清。2014年8月20日上海市工商行政管理局核发了新的营业执照，故CodesCombineCo，Ltd.应于2015年8月20日前缴清未到位出资。CodesCombineCo，Ltd.于2014年11月4日向上海叶信公司汇款149985美元，在上海叶信公司未明确回复该款项系其他款项的情况下，本院认定该笔款项为CodesCombineCo，Ltd.缴纳的出资款。截止本案庭审辩论终结，被告CodesCombineCo，Ltd.尚有350045美元未出资到位。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。故对原告要求追加被告CodesCombineCo，Ltd.为被执行人的诉讼请求，本院予以支持。 综上，原告之诉讼请求，证据充分，理由充足，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十四条第（一）项之规定，判决如下： 一、追加韩国（株）CodesCombineCo，Ltd.为（2016）鲁1092执852号执行案件被执行人； 二、韩国（株）CodesCombineCo，Ltd.在未出资到位350045美元范围内对上海叶信商贸有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 案件受理费人民币11803元，由被告（株）CodesCombineCo，Ltd.负担；公告费人民币560元，由第三人上海叶信商贸有限公司负担。 如不服本判决，原告威海世桥进出口有限公司、第三人上海叶信商贸有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，被告韩国（株）CodesCombineCo，Ltd.可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长  王凤华 人民陪审员  徐海良 人民陪审员  侯书岩 二〇一九年八月三十日 书 记 员  李芳芳