广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤01刑终1200号原公诉机关广州市天河区人民检察院。上诉人(原审被告人)凃家全，男，1992年4月17日出生于广东省韶关市，汉族，文化程度初中，户籍住址广东省韶关市武江区。因本案于2018年9月4日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月10日被逮捕。现被羁押于广州市天河区看守所。指定辩护人林敏珊，广东金桥百信律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。广州市天河区人民法院审理广州市天河区人民检察院指控原审被告人凃家全犯贩卖毒品罪一案，于2019年5月10日作出（2019）粤0106刑初374号刑事判决。原审被告人凃家全不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过讯问上诉人凃家全，听取指定辩护人意见，并审阅本案全部卷宗材料，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审认定：2018年9月1日，被告人凃家全与同案人“阿某1”（另案处理）共谋购买3万多元的冰毒用于贩卖，由同案人“阿某1”联系好卖家后，被告人凃家全把用于购买毒品的5000元存入“阿某1”指定的中国工商银行卖家账户。2018年9月4日1时许，被告人凃家全纠集张某1、邝某伟（均另案处理）驾驶湘Ｕ×××××小汽车从广东省韶关市来到广州市增城区新塘镇购买毒品，被告人凃家全再把用于购买毒品的5000元存入“阿某1”指定的62×××78的中国农业银行卖家账户，还通过手机微信将3000元转给“阿某1”，再由“阿某1”转给卖家。随后被告人凃家全在广州市增城区新塘镇一地铁站附近收到一名女子的一个装有毒品的塑料袋。当日2时许，被告人凃家全与张某1、邝某伟驾车返回韶关市，经过京珠高速瓦窑岗服务站时，被民警查获，当场缴获被告人凃家全的苹果手机1部、华为手机1部及上述塑料袋1个（内有4包毒品，共净重198.21克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分）原审判决认定的上述事实，有经原公诉机关提交，并经原审庭审质证、认证的下列证据证实：1.公安机关出具的受理报警登记表、受案登记表，立案决定书，抓获经过、情况说明，证实公安机关根据布控线索，将被告人凃家全抓获，并对其同案人“阿某1”开展布控。⒉被告人凃家全的身份信息材料、前科劣迹材料，证实其身份情况，曾因吸毒被罚款二百元。⒊车辆租赁合同、机动车行驶证、车辆交接验收表、发还物品清单，证实涉案车辆系陈某1、杨某租赁，已经发还证人陈某1。⒋物证毒品4包、手机2部及搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，证实公安机关在京珠高速瓦窑岗服务站被告人凃家全等人驾驶的车下扣押毒品4包，在凃家全身上扣押手机2部，凃家全承认毒品是其所有。⒌毒品提取笔录、称量取样笔录、称量记录表、称量照片、称量录像，证实公安机关当场对涉案毒品称量、取样，4包毒品净重分别是49.70克、49.54克、49.58克、49.39克，共重198.21克。⒍银行存款凭条及周某虎农业银行62×××78账户的交易明细，证实2019年9月4日0时58分，被告人凃家全现金存入周某虎该账户人民币5000元。⒎现场勘验检查工作记录及现场图、现场照片、现场提取痕迹物证登记表，证实现场位置及现场车辆等情况，现场提取自制吸毒工作、吸管、烟盒、香烟、打火机、擦拭子、手印等物证。⒏电子物证检查记录，证实经对被告人凃家全的手机进行电子数据检查，发现其与“阿某1”微信联系的记录，其与“龙老板”电话通信的记录。⒐现场尿液检测报告书，证实被告人凃家全是吸毒人员。⒑毒品检验报告，证实涉案毒品均检出甲基苯丙胺成分。⒒证人张某1的证言及辨认笔录：2018年9月3日下午我老乡凃家全过来找我借车，说去广州玩当天来回，并请我吸食冰毒，我没有什么事就答应他了。我就跟朋友陈某1借车，凃家全叫上另外一个男子来开车，我们三个在3日晚上出发前在车上吸食了一次冰毒，晚上10点左右我们开车去广州，约4日凌晨我们到了增城新塘，凃家全去了一家农业银行，好像是存款，之后叫我们开车到一个公交站附近，凃家全就自己下车，叫我们等他一会，不久他回来手里拿着一包东西，用一个白色塑料袋装着，我没有问他是什么东西。我们又开车回韶关，回程的路上在瓦窑岗服务站加油后，开车男子说好像有车跟着我们，叫我们快点开车走，后来警察把我们抓起来。凃家全没有说去增城干什么，我没有想过去增城的目的。我以前在韶关跟凃家全买过几次冰毒，每次大概买200元。其辨认出被告人凃家全。⒓证人邝某伟的证言及辨认笔录：我真名叫邝某伟，之前交代我叫邝某勇，是因为我有吸毒前科，怕被强制戒毒，所以冒用我弟弟邝某勇的名字。2018年9月3日下午阿某2（凃家全）跟我说叫我去广州办事，给我二百元的报酬并请我吸冰毒，我答应了。到了晚上9点多钟，阿某2和他一个姓张的朋友开车到我家找我，在我家附近的路上，阿某2拿出冰毒我们三个人吸食，之后我就开车（湘Ｕ×××××）载着他们去广州，在路上阿某2又电话、发微信什么的，我不知道他同别人说什么。到了4号凌晨1点多，我们到了广州增城区，阿某2叫我在一家农业银行门前停下，他下去银行，一会就回来了，叫我开车又去了碧桂园门口，他叫我们在车上等着，他下去办事，过了20分钟左右，阿某2回来了，叫我开车回韶关。我们在瓦窑岗服务站加油时，被警察查获了，警察在我们的车下找到一袋东西，打开有4包白色的冰毒，我才知道阿某2来广州是来买冰毒，警察当着我们的面称重，每包50克左右，共200克左右。其辨认出被告人凃家全就是阿某2，张某1是同其一同开车去广州的另一个男子。⒔证人陈某1的证言，证实其和老表杨某在安顺租车公司租了一辆汽车用（湘Ｕ×××××），之后去找张某1玩，2018年9月3日晚上9时许被张某1借去，后来联系不上张某1，经过租车公司定位，最终在车陂派出所找到该车。⒕证人杨某的证言，证实情况和证人陈某1的证言一致。15.被告人凃某全的供述和辩解、辨认笔录：大概在2018年9月1日老板“阿某1”叫我在韶关某工商银行柜员机现金存款5000元到老板提供的账户，说过两天要买货，到了2018年9月3日下午，我的老板“阿某1”打电话给我，叫我晚上到广州市增城区新塘去买3万多元的冰毒，他说已经联系好了卖家，让我去到新塘后听他电话去拿货就行了。因为我没有驾驶证就去找老乡邝某勇，叫他帮忙开车，给200元报酬，他答应了之后我又找张某1借车也给他两三百元作为报酬。晚上10点左右，张某1借来一辆湘Ｕ×××××本田黑色小轿车，我和我的老乡张某1、邝某勇就在车上吸了一次冰毒，然后由邝某勇开车，我们从韶关到广州增城去购买毒品。到了4日零时，我们来到广州增城区新塘，老板叫我到一家农业银行无卡现金存款到对方的账号5000元，之后我微信转账给“阿某1”3000元由他再转给对方，他就叫我到了一个地铁站附近一公交站等卖家过来给我货，过了不久有个大概30岁的女子开着一辆女式摩托车过来到我的面前，然后把一个塑料袋抛给我，她就开车走了，我接到这包货就上车叫邝俊勇开车走了。大概在4日凌晨2时许，我们开车到京珠高速的瓦窑岗服务站准备加油，有便衣警察拦住我们，我开门下车时把那包冰毒从车上扔下来，用脚踢入车底下被警察发现查获，之后警察在现场称量这包冰毒共约差不多200克，警察怀疑我们贩卖毒品，把我们带回车陂派出所了。我没有告诉我的老乡张某1、邝某勇是去购买毒品，只是说去玩。我存款的账号和微信聊天记录删除了，这是老板“阿某1”要求的。“阿某1”年约30多岁，中等身材，湖南省汝城县人，微信名是“A阿某1”。我从2016年底开始吸食冰毒，一个星期或者十天八天吸食一次，每次约0.3克左右。我现在没有工作。我支付的13000元是收取的三个买家的定金。其辨认出同行的张某1及开车的邝俊勇。原判认为：被告人凃家全无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺198.21克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当在“处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的量刑幅度内处罚。缴获的毒品以及作案工具依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人凃家全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；二、缴获的毒品甲基苯丙胺198.21克、作案工具手机2部，予以没收。宣判后，原审被告人凃家全不服该判决，提出上诉称：其在公安侦查阶段作出的第一堂供述是在其不清醒的状态下进行的，本案中没有其他证据证实其有贩卖毒品的行为，其不构成贩卖毒品罪，其只构成非法持有毒品罪。辩护人提出以下辩护意见：⒈上诉人凃家全从头到尾没有供述过其所购买的毒品是为了贩卖，本案不仅没有毒品交易现场，没有同案犯及证人的指认，更没有明确的买家，认定贩卖毒品没有依据。⒉同行的人没有指认上诉人凃家全有贩卖毒品的主观意图。⒊现有证据不足以证明上诉人凃家全构成贩卖毒品罪。⒋上诉人凃家全具有初犯、偶犯，如实供述自己罪行等从轻处罚情节，其持有毒品是为了自己吸食。本院经二审审理，查明的事实与原审认定的事实一致，原审采信的证据均经原审庭审质证、认证，来源合法，互相印证，本院予以确认。关于上诉人凃家全及指定辩护人提出的上诉意见及辩护意见，经查：第一，证人张某1指证曾向凃家全购买过毒品。第二，凃家全在公安侦查阶段多次供述是老板“阿某1”指使其来广州市增城区购买毒品用于贩卖，其所携带的13000元是其在韶关收取的三个买家的定金，“阿某1”指使其分三笔将收到的三个买家的定金以现金存款、微信转账的方式支付给卖家，并要求其将对方账号、微信聊天记录删除；凃家全虽在后期翻供辩解称是其所购买的毒品是用于自己吸食、并非用于贩卖，但其购买的数量已超出了个人吸食的合理用量，与常理不符。第三，经对其手机进行电子数据检查，显示其微信内有“A阿某1”的微信好友并与该人有联系，亦显示其手机通讯录中有“龙老板”的联系方式，在上诉人凃家全购买毒品期间，二人有电话联系；经查询相关账户的交易明细及扣押的存款凭证，案发当日，上诉人凃家全确有存款5000元，上诉人凃家全的供述与电子数据检查、交易明细、存款凭证记录相互印证。上述证据足以证实查获的毒品均是为了达到贩卖目的而被其购回，再综合现场查获毒品的搜查笔录、现场勘验笔录、扣押清单、毒品鉴定意见等证据，本案证据足证实凃家全的行为已构成贩卖毒品罪。故上诉人凃家全的上诉意见及指定辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予支持。本院认为，上诉人凃家全无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺198.21克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长  亢爱清审判员  黄 理审判员  但振亚二〇一九年八月八日书记员  郑秋如