山东省青岛市李沧区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0213民初4910号原告：徐利平，男，汉族，1980年1月24日出生，住所地四川省宣汉县毛坝镇天坪村5组20号。委托诉讼代理人：孟令燕，山东畅海律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜健，山东畅海律师事务所律师。被告：青岛环海工程贸易发展有限公司，住所地青岛市市北区福州北路135号329户，统一社会信用代码：913702001635922156。法定代表人：曹立中，职务：经理。委托诉讼代理人：韩传君，男，青岛环海工程贸易发展有限公司员工。被告：青岛给力建筑劳务有限公司，住所地青岛即墨市鹤山路173号同顺商贸城3号楼广场街12、13号，统一社会信用代码：913702825720948664。法定代表人：钱振秋，职务：董事。委托诉讼代理人：宫文娟，山东元鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴欢欢，山东元鼎律师事务所律师。原告徐利平与被告青岛环海工程贸易发展有限公司（以下简称环海公司）、青岛给力建筑劳务有限公司（以下简称给力公司）工伤保险待遇纠纷一案，原告徐利平和被告给力公司均不服北劳人仲案字[2018]第265号裁决书，分别向本院提起诉讼。本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐利平的委托诉讼代理人孟令燕，被告环海公司的委托诉讼代理人韩传军，被告给力公司的委托诉讼代理人吴欢欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐利平向本院提出诉讼请求：1、依法判令给力公司支付其自2017年2月26日至2018年2月25日的停工留薪期工资144000元及2018年2月26日至2018年5月22日生活津贴36000元、医疗费59895.85元、住院期间的伙食补助费11400元、自2017年2月26日至2018年5月22日的护理费79627.5元、交通费1500元、一次性伤残就业补助金159270元，共计491693.35元。环海公司对上述各项费用承担连带责任。2、诉讼费、保全费有两公司承担。事实与理由：2017年2月26日，徐利平在环海公司处工作时头部受伤，经医院诊断为：耳廓裂伤；耳廓软组织裂伤；头部外伤。经环海公司申请，被认定为工伤，后徐利平神志不清入院接受手术，术后诊断为颅内感染并脑积水、脑疝、化脓性脑膜炎，经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定，上述症状对原工伤有因果关系。徐利平是给力公司员工，被派遣至环海公司工作，事故发生后两被告均未向原告支付工资、医疗费、护理费等费用，为维护自身合法权益，徐利平已向仲裁机构申请劳动仲裁，仲裁委于2018年10月29日作出仲裁裁决，但徐利平认为裁决费用偏低，特提起诉讼。环海公司辩称，徐利平与给力公司有劳动合同，证明徐利平系给力公司员工，给力公司与其公司之间是劳务分包合同关系，徐利平的诉讼请求与环海公司无关。给力公司辩称，1、徐利平与给力公司之间不存在劳动关系，徐利平系赵光红雇佣到工地干活，不能依据工伤认定书判断双方之间存在劳动关系；2、徐利平诉请的工资及工伤费用缺乏依据，环海公司已为徐利平缴纳工伤保险，徐利平主张的医疗费、护理费等费用可在工伤保险中报销，无需给力公司给付；3、徐利平现有病情系医疗事故而非工伤所害，徐利平在原工作场所受伤仅为擦伤，擦伤后再未进场工作，时隔一周后病情恶化，中断了与工作原因的因果关系，其后续病情恶化系医院治疗不当，及其自身未尽注意义务所致，后果不应由给力公司承担。给力公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决给力公司与徐利平不存在劳动关系；2、判决给力公司无须向徐利平给付停工留薪期工资63708元及生活津贴10508.16元；3、判决给力公司无须向徐利平给付护理费25627.24元；4、判决给力公司无须向徐利平支付一次性伤残就业补助金159255元；5、本案诉讼等费用由徐利平承担。事实与理由同上述给力公司辩称意见。徐利平辩称，徐利平与给力公司之间存在劳动合同，根据劳动合同和认定工伤决定书可以确认徐利平与给力公司之间存在劳动关系，给力公司与赵光红之间系公司内部管理关系，徐利平不知情，与本案无关，徐利平在劳动过程中发生工伤，应当有给力公司承担责任。环海公司辩称，徐利平系给力公司员工，与环海公司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：徐利平提交的认定工伤决定书一份、疾病与工伤因果关系鉴定通知书一份、劳动能力鉴定结论书一份、青劳鉴函[2018]052号关于化脓性脑膜炎等部位停工留薪期限问题的复函一份；环海公司提交的劳务分包合同一份，给力公司资质证明一份，2017年8月8日收条一份，2017年5月24日给力公司出具的承诺书一份；徐利平、给力公司均提交的北劳人仲案字[2018]第265号裁决书一份。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、徐利平提交青岛市第三人民医院门诊病历一份、2017年2月26日至2017年3月3日期间门诊收费票据18张（金额为2394.59元）、购买药品收据10张,山大齐鲁医院住院病案4份、住院费用结算单及明细表5份,青岛圣德脑血管病医院住院病案及收费发票住院明细1份，证明原告因工伤实际住院114天，花费医疗费共计59895.85元。环海公司对上述证据的真实性不予认可，称其中青岛市第三人民医院的费用2394.59元都应由工伤保险基金支付。按照国家规定，每次住院都必须与社保部门联系，但徐利平第二次、第三次住院均没有上报社保部门，后期住院情况其公司都不清楚。给力公司称第三人民医院医药费单据，因无住院病历，无法证明相关票据系治疗工伤伤情所致，且即使票据为真实，亦可在工伤保险中进行报销，无须给力公司承担，此外徐利平提交的《青岛市工伤职工医疗费用结算单》显示，2017年3月3日，徐利平在山东大学齐鲁医院住院，此时不可能同时在第三人民医院进行治疗，因此，对于第三人民医院的单据不予认可。山东大学齐鲁医院医药费单据，与病理时间存在明显冲突，住院病历显示2017年5月11日13时办理出院的同时，却在2017年5月11日10时再次入院，对于住院情况的真实性不予认可。且相关医药费业经工伤保险完毕，未保险部分系自费药物，不属于必要费用，不应由给力公司承担。青岛圣德脑血管病医院的住院病案及票据真实性不予认可，在圣德所发生的费用，应由徐利平自行承担，与给力公司无关。原告提交的上述证据，盖有相关医院印章，本院予以采信，对徐利平因工伤住院的事实予以认定。2、给力公司提交收据三份，证明给力公司向徐利平垫付医药费3.2万元。徐利平对真实性认可，但称不能证明给力公司的主张，实际上该款项没有给到徐利平手中，而是交到医院作为医疗费，然后就打了收条和收据，环海公司将医疗费报销后，给力公司又将27234.33元扣留。环海公司称与其无关，不予质证。徐利平对给力公司提交的收据予以认可，本院予以采信，对给力公司曾为徐利平垫付医疗费的事实，本院予以认定。3、环海公司提交2017年8月8日收条一份，证明社保局报销后的医药费，徐利平已经领取89580.81元。徐利平称，对证据的真实性无异议，上述款项已经收到，但该款项是报销的医药费，应该属于徐利平。给力公司对证据的真实性无法确认，但称徐利平已承认收条的真实性，则该收条中所涉及款项应在徐利平主张的费用中予以扣除。徐利平对环海公司提交的收条无异议，本院予以采信，对徐利平的医疗费已经工伤保险基金报销的事实，本院予以认定。4、徐利平提交山东大学齐鲁医院出具的陪护证明一份，证明徐利平住院期间需一人陪护。陪护证明载明，徐利平在住院期间2017年3月4日至2017年5月4日；2017年5月11日至2017年6月12日；2017年7月12日至2017年7月21日期间均需一人陪护，皆由其妻子姚小燕陪护。患者无生活自理能力，出院后暂需一人护理。环海公司对该证据的真实性不予认可。给力公司对该证据的真实性不予认可，不能证明徐利平的主张。该证据系证人证言，需要证人出庭接受质询；陪护需要遵医嘱，写明是否需要陪护及陪护人员，但该陪护证明系2017年12月12日庭审前出具；住院病案首页显示医生是王志刚，与出具该证明的医生不符；徐利平提交的青岛市工伤职工医疗费用结算单中载明2017年3月4日住院期间治疗效果为“好转”，与徐利平陈述需要照顾相矛盾；即使陪护证明真实，依据陪护证明，徐利平需要陪护的时间为三次住院期间，而未说明出院至今需要陪护，徐利平主张数额明显缺乏依据。徐利平提交的陪护证明系原件，本院予以采信。5、徐利平提交工程量结算单一份，证明发生工伤前一年的平均月收入为12000元，在给力公司处工资也应当是12000元/月。环海公司对该证据的真实性不予认可，不能证明徐利平的工资收入。给力公司对该证据的真实性不予认可，称上面显示的结算人是黄光旭，徐利平与黄光旭存在劳动关系，再次证明徐利平与给力公司之间无劳动关系，工资与给力公司无关，应当由实际用工人赵光红支付，工资需要劳动合同及工资单，否则无法要求给力公司支付工资及其他。徐利平提交的上述证据与本案没有关联性，且环海公司、给力公司均不予认可，本院不予采信。6、环海公司提交社会保险费缴费凭证单复印件一份，证明环海公司已按照人社部及青岛市相关规定，按照建设项目对农民工进行参保，履行了代缴保险费的义务，故环海公司不应当承担连带责任。徐利平对证据的真实性和证明事项均有异议，称无法证明环海公司主张，但认可徐利平投交过工伤保险。给力公司对证据的真实性无法确认，认可徐利平发生工伤时有工伤保险。虽徐利平、给力公司对社会保险费缴费凭证复印件的真实性不予认可，但均认可徐利平投交过工伤保险的事实，本院对此予以认定。7、给力公司主张，徐利平系赵光红招用在青岛印象湾38-40#楼及地下车库项目的劳务人员，并非给力公司员工。提交以下证据予以证明：（1）《内部分项工程施工承包协议》、《承诺书》各一份，证明2016年8月10日给力公司与赵光红签订内部分线工程施工承包协议，协议约定公司将青岛印象湾38-40#楼及地下车库劳务工程分包给赵光红，赵光红负责组织施工人员进场施工，并对所有进场人员身体健康、生活健康负责。（2）姚三荣出具的情况说明一份，徐利平系赵光红招用人员。徐利平对承包协议和承诺书的真实性无法确认，称系给力公司内部管理行为，与本案无关联性。姚三荣出具的情况说明属于证人证言，证人应当出庭作证，否则不具备证明效力。环海公司称上述证据与其公司无关，不予质证。8、环海公司提交徐利平与给力公司的劳动合同一份、承诺书一份，证明给力公司与徐利平签订有劳动合同，承诺书是为保证公章和合同的真实性，要求劳务公司委托人出具。徐利平对该证据的真实性没有异议，称徐利平与给力公司存在劳动关系。其到给力公司工作时，给力公司工作人员交给我们一份合同，签完后就拿走了，并未给徐利平。给力公司对该证据的真实性不予认可，称双方不存在劳动关系，合同签订时间是2017年2月25日，徐利平受伤时间为2017年2月26日。申请对该劳动合同中公章的真实性进行鉴定。徐利平认为对劳动合同中的公章无需进行鉴定，因为鉴定结论对本案判决结果没有影响。9、环海公司提交2017年5月24日给力出具的承诺书一份，证明给力公司向社保部门出具的承诺书认可徐利平是其单位工人。承诺书是工伤事故发生后，给力公司提供，要求环海公司配合给工人进行医疗保险，因为报废是环海公司交的。徐利平对该证据的真实性没有异议。给力公司对该证据的真实性无法确认，根据环海公司陈述，承诺书即使真实，也是工伤事故发生后形成，与劳动合同并非同一时间出具，与本案无关。环海公司是保险的投保人及申请人，相应手续由环海公司经手办理，并要求给力公司予以配合，给力公司应要求配合办理保险，不能直接推定为承认劳动关系，劳动关系认定应以招收及工资发放管理来界定。10、环海公司提交2017年9月12日领款单复印件一份，证明徐利平报销完剩余医疗费均由给力公司领走。徐利平对该证据的真实性没有异议。给力公司称，即便该证据真实，也是其取回为徐利平垫付的医疗费，尚余5000元左右未取回，双方不具有劳动关系，垫付费用应由徐利平向给力公司归还。根据当事人陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：1、2016年8月10日，环海公司与给力公司签订建设工程劳务分包合同，约定环海公司同意选定给力公司林庆伟班组为青岛印象湾A-04-05地块38#-40#楼及地下车库；38#楼南侧、东侧网点（物业、居委会、治安联防）和九班托幼楼工程主体及二次结构施工的全部施工作业。2、给力公司提交其与赵光红签订内部分包工程施工承包协议，称2016年8月10日其公司将青岛印象湾38#-40#楼及地下车库（人防地下室）工程横向、竖向一和二次结构模板系统制作安装与拆除工程等劳务分包（单价包干）给赵光红。3、给力公司具有劳务分包模板作业分包贰级资质。4、2017年2月26日，徐利平在青岛印象湾工地进行木工作业时头部受伤。徐利平当日被送往青岛市第三人民医院住院治疗。5、青岛市人力资源和社会保障局于2017年5月25日出具认定工伤决定书，认定徐利平系青岛给力建筑劳务有限公司职工，在青岛环海工程贸易发展有限公司承包的湾头社区商品房项目工地工作，2017年2月26日，徐利平在用撬杠撬模板时，头部撞在钢管上。经医院诊断为：耳廓裂伤；耳廓软组织裂伤；头部外伤。徐利平受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予认定工伤。6、2017年7月21日，青岛市劳动能力鉴定委员会出具鉴定通知书，确认徐利平现脑膜炎、脑积水、脑疝与原工伤有因果关系。7、2018年5月22日，青岛市劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论书，认定徐利平劳动功能障碍程度为伤残陆级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。8、2018年8月3日，青岛市劳动能力鉴定委员会针对青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会《关于徐利平工伤部位停工留薪期期限确认的委托函》出具《关于化脓性脑膜炎等部位停工留薪期限问题的复函》，载明，头部外伤、双侧脑室体外引流术后化脓性脑膜炎等工伤部位的停工留薪期限为十二个月。9、环海公司为徐利平办理了工伤保险投保手续，工伤保险基金为徐利平先后报销医疗费89580.81元。10、山东大学齐鲁医院于2017年12月12日出具的陪护证明，载明，徐利平在住院期间2017年3月4日至2017年5月4日；2017年5月11日至2017年6月12日；2017年7月12日至2017年7月21日期间均需一人陪护，皆由其妻子姚小燕陪护。患者无生活自理能力，出院后暂需一人护理。11、2018年2月24日，徐利平向市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决，给力公司支付其自2017年2月26日至2018年5月22日的工资180000元，医疗费59895.85元，住院期间伙食补助费11400元，自2017年2月26日至2018年5月22日的护理费79627.5元，交通费1500元；裁决其与给力公司之间的劳动关系解除，给力公司支付其一次性伤残补助金192000元，一次性工伤医疗补助金95553元，一次性伤残就业补助金159255元；裁决环海公司对给力公司上述赔偿承担连带责任。该委裁决，确认徐利平与给力公司之间的劳动关系于2018年6月5日解除；给力公司给付徐利平2017年2月26日至2018年2月26日期间停工留薪期工资63708元、2018年2月27日至2018年5月22日期间生活津贴10508.16元、护理费25627.24元、一次性伤残就业补助金159255元。徐利平与给力公司不服该裁决，均向本院提起诉讼。本院认为，人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》第七条规定：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任；《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。本案中，给力公司称其将涉案工程分承包给赵光红，徐利平系赵光红招用的人员，因此，其与徐利平之间不存在劳动关系，根据上述规定，因赵光红不具有用工主体资格，故无论给力公司与徐利平是否签订书面劳动合同，给力公司均应对徐利平发生工伤后的工伤保险待遇承担支付责任。关于自2017年2月26日至2018年5月22日的工资180000元的请求。因徐利平于2017年2月26日所受伤害被认定为工伤，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，因因徐利平停工留薪期被确认为12个月，给力公司应向徐利平支付2017年2月26日至2018年2月26日期间的停工留薪期工资。根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资，因青岛市劳动能力鉴定委员会于2018年5月22日出具鉴定结论，认定徐利平的劳动能力障碍程度为伤残陆级，故给力公司应当向徐利平支付2018年2月27日至2018年5月22日的生活津贴。关于徐利平的月工资数额，徐利平虽主张其发生工伤前12个月的月平均公司为12000元，但其提交的工程量结算单出具人为黄光旭，且并未出庭作证，给力公司和环海公司对该证据的真实性亦不予认可，故本院对该证据的证明力不予采信，因给力公司并未向徐利平发放过工资，徐利平的月均公司数额无法确定，本院认为，徐利平的月工资数额以2017年度青岛市职工月平均工资5309元为宜。综上，给力公司应当向徐利平支付2017年2月26日至2018年2月26日期间停工留薪期工资63708元（5309元×12个月）、2018年2月27日至2018年5月22日期间生活津贴10508.16元[（5309元×2个月+5309元÷21.75天×18天）×70%],本院对该请求予以部分支持。关于徐利平要求给力公司支付医疗费、住院期间伙食补助费、交通费的仲裁请求，因发生工伤时，环海公司已依法为徐利平投交工伤保险，根据《山东省贯彻实施办法》第十条的规定，上述款项均应由工伤保险基金支出，故徐利平的上述请求，本院不予支持。关于护理费。根据徐利平提交的山大齐鲁医院出具的陪护证明，徐利平在2017年3月4日至2017年5月4日；2017年5月11日至2017年6月12日；2017年7月12日至2017年7月21日住院期间均需一人配合，皆由其妻子姚小燕陪护，故本院对上述期间的护理费予以认定，对家属姚小燕的护理费按照2017年度青岛市社会平均工资63702元为标准进行计算，具体数额为25627.24元（63702元÷12个月÷21.75天×105天）；对其余时间，因徐利平未向本院提交证据对需要配合予以证明，故本院不予认定。综上，本院对徐利平的该项仲裁请求予以部分支持。关于一次性伤残就业补助金。徐利平系给力公司工伤职工，因徐利平于2018年6月5日在仲裁中提出解除劳动关系，故双方劳动关系解除。依据《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，因徐利平被鉴定为六级伤残，故给力公司应按照上年度职工月平均工资标准支付其一次性伤残就业补助金159270元（5309元×30个月）。给力公司与环海公司之间系劳动分包合同关系，而非劳务派遣关系，故徐利平要求环海公司承担连带责任，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十五条规定，判决如下：一、确认原告徐利平与被告青岛给力建筑劳务有限公司之间的劳动关系于2018年6月5日解除；二、被告青岛给力建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告徐利平2017年2月26日至2018年2月26日期间停工留薪期公司63708元、2018年2月27日至2018年5月22日期间生活津贴10508.16元；三、被告青岛给力建筑劳务有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告徐利平护理费25627.24元；四、被告青岛给力建筑劳务有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告徐利平一次性伤残就业补助金159270元；五、驳回原告徐利平的其他诉讼请求；七、驳回被告青岛给力建筑劳务有限公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（原、被告各预交10元），原告徐利平和被告青岛给力建筑劳务有限公司各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  温洪梅人民陪审员  刘鲁青人民陪审员  赵月华二〇一九年八月七日法官助理张玉翠书记员闫宁