福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0702民初9号 原告：上海炳添建筑设备有限公司，住所地上海市青浦区朱家角镇沈砖路建新221号1202室。 法定代表人：林炳添，董事长。 委托诉讼代理人：吴国章、林秀换，福建壶兰律师事务所律师。 被告:福建南平九峰建设工程有限公司，住所地福建省南平市建设巷57号B幢二层。 法定代表人:黄玉泉,董事长。 委托诉讼代理人：杨仁平，福建亚轩律师事务所律师。 被告:南平荣旺房地产开发有限公司,住所地福建省南平市建设路57号。 法定代表人:汤晓铭,董事长。 被告:方彦平,男,1964年11月8日出生,汉族，住福建省南平市延平区。 原告上海炳添建筑设备有限公司（以下简称炳添公司）与被告福建南平九峰建设工程有限公司（以下简称九峰公司）、南平荣旺房地产开发有限公司（以下简称荣旺公司）、方彦平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案受理，依法适用简易程序，于2019年3月20日转为普通程序进行审理。于2019年5月31日公开开庭进行了审理。因人民陪审员林强另有工作安排，故变更为本院审判员陈泱担任审判长与人民陪审员黄惠斌、谢璇组成的合议庭。原告炳添公司的委托诉讼代理人林秀换、被告九峰公司的委托诉讼代理人杨仁平到庭参加诉讼，被告荣旺公司、方彦平经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 炳添公司向本院提出诉讼请求：1.判令九峰公司、荣旺公司和方彦平向炳添公司支付自2015年10月17日起至2016年2月24日止的工程设备安装和使用款共计439718.80元和工程余款80000元;2.本案诉讼费由九峰公司、荣旺公司、方彦平承担。事实与理由：2012年11月2日，炳添公司与九峰公司、方彦平签订《钢管扣件式外墙脚手架工程施工合同》并约定,九峰公司、方彦平将其承建的建阳海祥山水锦城工程(工程名称:望江阳光城)中的钢管扣件式外墙脚手架工程由炳添公司承包施工,双方还对承包方式、承包单价使用工期、付款方式、工程量结算方式、违约责任等做了详细的约定。因九峰公司、方彦平拖欠炳添公司工程款,炳添公司于2014年8月25日向南平市延平区人民法院提起诉讼,请求九峰公司支付拖欠的工程设备安装和使用款(暂计至2014年6月10日),延平区人民法院判令九峰公司支付拖欠的工程安装和使用款共计834920.07元。嗣后,九峰公司和方彦平继续租用炳添公司的外墙脚手架,但仍不支付工程款,后在炳添公司与九峰公司、荣旺公司和方彦平的协商下,三方于2015年7月16日签订《补充协议》并约定:九峰公司负责购买复工所需的竹拼、安全网、平网等材料,炳添公司负责人员工资及维护;复工工期为7个月,前七个月每个月的租金为103059.09元;荣旺公司应当在复工当日先付第一个月租金103059.09元以后每月的租金在此月3日前付清,逾期支付的,每逾期一日按万分之八支付违约金,同时炳添公司有权把手脚架拆除,一切损失由九峰公司、方彦平负责;炳添公司与九峰公司已经结算的工程余款10%即80000元,待外墙脚手架落架后15天内付清,逾期支付的,每逾期一日按万分之八支付违约金。《补充协议》签订后,九峰公司、荣旺公司和方彦平仍未按照补充协议购买复工材料、通知炳添公司复工。九峰公司、荣旺公司、方彦平超期使用炳添公司的钢管和脚手架,却不支付使用费用。炳添公司又向延平区人民法院起诉〔案号:(2015)延民初字第4794号〕,要求九峰公司、荣旺公司和方彦平支付拖欠的工程安装及使用费,延平区人民法院作出判决,九峰公司、方彦平和荣旺公司向炳添公司支付2015年7月16日至2015年10月16日的工程安装和使用费309177.27元。10%工程余款80000元待外墙脚手架落架后主张。2016年2月25日起前述工程由案外人许维锐和傅德水负责。外墙脚手架现已经全部落架完毕,九峰公司、荣旺公司、方彦平仍拖欠炳添公司2015年10月17日起至2016年2月24日止的工程安装和使用费439718.80元和工程余款80000元。 九峰公司辩称，一、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”因炳添公司未取得脚手架安装施工资质证书，故2015年7月16日签订的《补充协议》无效。且南平望江阳光城楼盘续建工作于2016年2月25日复工，在2015年7月16日至2016年2月25日期间，炳添公司并未组织人员施工、支付人员工资和维护脚手架，《补充协议》未履行。二、炳添公司具有过错，应承担相应的责任。因望江阳光城工程的停工，炳添公司于2014年8月25日向延平区人民法院提起诉讼，经法院确认炳添公司未取得脚手架安装施工资质证书，签订关于脚手架施工合同均无效。炳添公司明知自己没有资质且工程停工一年半期间，不采取相应的措施，避免自己的损失进一步扩大，继续违反法律规定与他人签订《补充协议》继续施工。因此炳添公司应自行承担相应的过错责任。三、即使炳添公司有权获得工程款，应以房抵扣工程款。因炳添公司与九峰公司只涉及2015年10月17日起至2016年2月24日止的工程款存在纠纷，对于剩余脚手架工程款问题，续建小组为了更好开展续建工作曾于2016年6月1日会议决定，以一套房屋先抵脚手架租赁费。因此，炳添公司应向续建小祖主张以房抵工程款。 荣旺公司和方彦平未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。因荣旺公司、方彦平未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。因九峰公司对炳添公司提供的证据一、二、三的三性均无异议，故本院对前述证据的真实性予以确认。对有争议的证据，本院认定如下：炳添公司对九峰公司提交的《南平望江阳光城楼盘续建工作协调组文件》及文件有异议，认为与九峰公司是否实际施工和支付工程款没有关联，望江阳光城楼盘协调工作对炳添公司没有约束力。炳添公司是基于续建工作的需要继续向九峰公司提供脚手架，并不存在过错。本院认为，炳添公司系因望江城阳光城工程停工的客观原因导致不能落架，对此，炳添公司没有过错，应视为九峰公司、荣旺公司、方彦平仍在继续使用炳添公司施工的脚手架，九峰公司、荣旺公司、方彦平仍应支付工程使用费。故对该份证据，不予采信。望江阳光城楼盘续建工作4号文件在无其他证据予以佐证的情况下，无法证明炳添公司同意以房屋抵脚手架租赁费的方案，故该份文件对其没有约束力，该证据，本院不予采信。 本院经审理认定事实如下：2012年11月2日，九峰公司、方彦平（甲方）、炳添公司（乙方）签订一份《钢管扣件式外墙脚手架工程施工合同》，合同主要约定,九峰公司、方彦平将其承建的建阳海祥山水锦城工程(工程名称:望江阳光城)中的钢管扣件式外墙脚手架工程由炳添公司承包施工。合同签订后，炳添公司根据九峰公司望江阳光城项目部于2013年1月25日、2月4日、3月7日的外架开工通知分别对1号、2号、3号楼进行施工。后望江阳光城工地从2014年1月下旬起停工。2014年6月21日，炳添公司向九峰公司发出一份《钢管手脚架工程款超期欠款通知》，该通知内容：“福建九峰建设工程有限公司：请贵公司在2014年7月7日之前将工程欠款全部付清，否则本公司将按合同落架。总工程欠款如下：1-3号楼：欠总工程款90%的余款15万元。1号楼：开工2013年1月25日，工期10个月，至2013年11月24日止。11345.48㎡×3元/㎡/月(超期)×7个月=238255.08元。2号楼：开工2013年2月4日，工期10个月，至2013年12月3日止。10843.03㎡×3元/㎡/月(超期)×7个月=227703.63元。3号楼：开工2013年3月7日，工期10个月，至2014年1月6日止。12164.52㎡×3元/㎡/月(超期)×7个月=218961.36元。合计：834920.07元。”被告九峰公司、方彦平于同日收到该通知后未提出异议，并在该通知单上加盖单位公章、方彦平在该通知单上签名。嗣后，九峰公司未支付上述工程欠款，炳添公司于2014年8月25日向本院提起诉讼。本院于2015年4月21日作出延民初字第3788号民事判决书，判决九峰公司、方彦平支付炳添公司工程安装及使用费834920.07元。2015年7月16日，炳添公司与九峰公司、荣旺公司签订一份《补充协议》，约定：“1、工程名称：望江阳光城。2、工程地点：南平。3、甲方（九峰公司）负责购买复工所需的竹栟、安全网、平网等材料；乙方（炳添公司）负责人员工资及维护。4、结算方式：复工工期内（即前七个月按照3元/m2计算。乙方和丙方（荣旺公司）共同确认：其中1号楼建筑面积为11345.48m2，2号楼建筑面积为10843.03m2，3号楼建筑面积为12164.52m2，总建筑面积为34353.03m2，其中前七个月每月的租金为34353.03m2*3元/m2=103059.09元；第八个月起按照4元/m2计算，每月租金为34353.03m2*4元/m2=137412.12元。复工期间的手脚架租金由甲方承担支付给乙方。5、复工工期为7个月，自本协议签订之日起计。乙方应在丙方复工通知后马上复工。丙方应当在复工当日先付第一个月租金103059.09元；以后每个月的租金在次月3日前付清，逾期支付的，每逾期一日按万分之八支付违约金，同时乙方有权把手脚架拆除，一切损失由甲方、丙方负责，与乙方无关。6、本协议签订之前甲乙双方已结算（乙方已向南平市延平区人民法院提起诉讼）的工程款余款10%即8万元，待外墙脚手架落架完后15天内付清，逾期支付的，每逾期一天按万分之八支付违约金。未尽事项按甲乙双方于2012年11月2日的《合同》执行。”2015年11月4日，炳添公司于向本院提起诉讼，要求1.九峰公司、方彦平支付工程设备安装和使用款共计1298235.51元及利息（自2014年6月22日起计至还清款项之日止，按银行同期贷款利率计算）；2.九峰公司、方彦平、荣旺公司共同支付工程设备安装和使用款共计389177.27元及按合同约定的违约金（其中：309177.27元自2015年7月16日起计至外墙脚手架拆除之日止，按日万分之八计算；80000元自外墙脚手架落架完15天后计至还清款项之日止，按日万分之八计算）。本院于2016年6月12日作出（2015）延民初字第4794号民事判决书，判决九峰公司、方彦平支付工程安装及使用费1298235.51元及利息（从2015年11月4日起计至付清之日止，按中国人民银行公布的同期贷款利率计算），九峰公司、方彦平、荣旺公司工程安装及使用费309177.27元。九峰公司不服判决上诉于南平市中级人民法院，南平市中级人民法院于2017年8月2日作出（2017）闽07民终310号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2016年2月25日，南平望江阳光城工程复工。外墙脚手架现已经全部落架完毕。九峰公司、荣旺公司、方彦平仍未按照《钢管扣件式外墙脚手架工程施工合同》及《补充协议》约定向炳添公司支付2015年10月17日起至2016年2月24日止的工程安装和使用费及工程余款80000元，炳添公司遂诉至法院。 同时查明，炳添公司未取得脚手架安装施工资质等级证书。 本院认为，建筑劳务分包合同在性质上属于建设工程施工合同的范畴。本案，从炳添公司于2012年11月2日与九峰公司、方彦平签订的《钢管扣件式外墙脚手架工程施工合同》的内容来看，应属于劳务分包作业合同。虽然劳务分包作业是相对简单的劳动，但仍然要求劳务分包企业需要相应的资质。建设部在《建筑业劳务分包企业资质标准》的规定中，对劳务作业分包的种类及各种类企业的资质标准作出了严格的规定，其中劳务作业分包包括十三种，即……（8）脚手架、……。每种作业的承包人都分别应当具备相应的资质等级标准及作业的具体范围。炳添公司作为劳务分包企业，应提供建设行政主管部门核发的《建筑业企业资质等级证书》而未提供，应认定其未取得脚手架安装施工资质等级证书。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……。”因炳添公司未取得脚手架安装施工资质等级证书，根据上述规定，炳添公司与九峰公司、方彦平签订的《钢管扣件式外墙脚手架工程施工合同》及《补充合同》和炳添公司于2015年7月16日与九峰公司、荣旺公司签订的《补充协议》均应为无效合同。但炳添公司已按合同约定实际完成了脚手架工程的施工任务，因九峰公司、荣旺公司、方彦平所承包施工的望江城阳光城工程停工，致使炳添公司因客观原因不能落架，对此，炳添公司没有过错，应视为九峰公司、荣旺公司、方彦平仍在继续使用炳添公司施工的脚手架，仍应支付工程使用费。根据炳添公司于2015年7月16日与九峰公司、荣旺公司签订的《补充协议》第四条、第五条约定的内容，九峰公司将第四条约定的“复工期间的手脚架租金由丙方（荣旺公司）承担支付给乙方（炳添公司）”修改为“复工期间的手脚架租金由甲方（九峰公司）承担支付给乙方”，第五条将丙方付款义务修改为甲方，上述修改行为属九峰公司单方行为，不能约束炳添公司，丙方仍应按照协议约定履行合同义务。该《补充协议》虽然无效，但炳添公司仍可按该补充协议中对工程安装使用费的计算方法向九峰公司、荣旺公司和方彦平主张权利，故炳添公司要求九峰公司、方彦平、荣旺公司共同支付2015年7月16日至2016年2月24日的工程设备安装和使用费的诉求，本院予以支持。经计算，2015年10月17日起至2016年2月24日止（4个月零8天）的工程设备安装和使用款为439718.80元（103059.09元*4个月=412236.36元；103059.09元/30天*8天=27482.42元；412236.36元+27482.42元=439718.80元）。现望江阳光城脚手架已经全部落架，九峰公司、荣旺公司、方彦平应按照《补充协议》约定向炳添公司支付双方已经结算的工程款余款80000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建南平九峰建设工程有限公司、南平荣旺房地产开发有限公司、方彦平应于本判决生效之日起十日内向上海炳添建筑设备有限公司支付工程设备安装和使用款439718.80元； 二、福建南平九峰建设工程有限公司、南平荣旺房地产开发有限公司、方彦平应于本判决生效之日起十日内向上海炳添建筑设备有限公司支付工程余款80000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8997.18元，公告费560元，均由福建南平九峰建设工程有限公司、南平荣旺房地产开发有限公司、方彦平共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  陈 泱 人民陪审员  黄惠斌 人民陪审员  谢 璇 二〇一九年八月三十日 法官助理王国镇 书记员陈欣 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法(?http:?/??/?www.dffyw.com?/?faguixiazai?/?msf?/?200311?/?20031110211955.htm"t"_blank?)第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。