广东省汕头市龙湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0507民初1062号原告：汕头市顺丰速运有限公司，住所地汕头市龙湖区衡山路东侧14街区。法定代表人：潘葛。委托诉讼代理人：林贞亮，广东潮之荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖立，广东潮之荣律师事务所实习律师。被告：许伟宾，男，1980年11月2日出生，汉族，住汕头市金平区，委托诉讼代理人：马伟钦，广东骏宏律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱晓文，广东骏宏律师事务所律师。原告汕头市顺丰速运有限公司与被告许伟宾劳动争议一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汕头市顺丰速运有限公司的委托诉讼代理人林贞亮、肖立、被告许伟宾的委托诉讼代理人马伟钦、邱晓文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汕头市顺丰速运有限公司提出如下诉讼请求：1.判决原告汕头市顺丰速运有限公司无需向被告许伟宾支付违法解除劳动合同赔偿金233,726.30元；2.判决原告汕头市顺丰速运有限公司无需向被告许伟宾支付竞业限制经济补偿40,171.72元。事实和理由：2013年1月25日，被告许伟宾与原告汕头市顺丰速运有限公司签订无固定期限劳动合同。2016年5月起，被告开始担任原告冷运部的负责人。2018年8月起，因冷运部的业绩表现极差，连续多月业绩为零，经研究决定，原告于2018年9月起正式撤销冷运部。鉴于冷运部被撤销，被告的工作岗位灭失，原告多次与被告协商变更劳动合同的约定，但均无果。故原告经报请所在单位的工会同意，依法与被告解除劳动合同，并于2018年12月14日向被告邮寄送达《解除劳动合同通知书》，告知劳动合同于2019年1月12日解除。2019年1月11日，原告向被告付清工资等。2019年2月14日，被告向汕头市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年4月10日，汕头市劳动人事争议仲裁委员会作出汕劳人仲案字〔2019〕70号《仲裁裁决书》，裁决：原告应在裁决书生效之日起五个工作日内向被告支付违法解除劳动合同赔偿金233,726.30元及竞业限制经济补偿40,171.72元。原告对此不服，认为原告与被告解除劳动合同的事实清楚，理据充足，程序合法，依法无需支付违法解除劳动合同的赔偿金，且《商业秘密保护及竞业禁止协议》已由原、被告双方在协商变更劳动合同的过程中声明解除，故原告无需支付竞业限制经济补偿。被告许伟宾辩称：一、原告属于违法解除劳动合同，原告应按照汕劳人仲案字〔2019〕70号仲裁裁决向被告支付违法解除劳动合同赔偿金差额233,736.30元。理由如下：1.原告以公司组织机构调整撤销部门为由解除与被告的无固定期限劳动合同并不属于合同订立时客观情况发生重大变化、导致劳动合同无法履行的情形，仲裁裁决原告向被告支付违法解除的经济补偿金有事实和法律依据。被告于2003年与原告签订劳动合同，并于2013年签订无固定期限劳动合同，双方约定的工作岗位为营运管理。合同签订即具有法律效力，签订后不得任意变更或解除。自订立上述劳动合同以来，被告的岗位一直在营运部门中，先后担任分部经理、营运主管、网络规划经理、业务经营副高级经理、经营管理高级经理等职务。冷运部于2016年才筹备成立，被告也是在2016年才开始兼任冷运部项目组负责人，由此可见，就算冷运部取消，也并不影响被告劳动合同的履行。原告以签订合同订立时客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法履行为理由解除与被告的劳动关系根本不成立。2.根据《劳动部关于若干条文的说明》第二十六条规定：有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：(一)劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。本条中的“客观情况”指：发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等，并且排除本法第二十七条所列的客观情况。由本条款可知，立法本意对客观情况作出十分严格的规定，应当对此进行严格限制，而不能随意扩大解释。根据原告提供的邮件截图显示，对该证据的证明效力在此暂且不论，但从该证据来看，原告进行所谓的组织结构调整并非因客观情况发生变化，最根本的原因只是为了降低成本而主动作出的商业决策，而且仅仅是将潮汕冷运部撤销把业务合并至惠州冷运部，并非客观情况所迫使，不能适用客观情况发生变化。客观情况必须满足：第一，是客观存在的，是实质上的变化，而非形式上的变化；第二，是订立合同时当事人不可预见的；第三，它的出现不可归责于双方当事人，即当事人对于变化的出现在主观上没有过错；第四，该客观情况变化已导致劳动合同全部或部分无法履行，即如果继续强行按原合同履行，将会显失公平，也不利于构建和谐稳定的劳动关系。被告在原告处从事的工作岗位为营运管理，而且冷运部职工只有2名，撤销冷运部是原告根据自身经营情况作出的组织架构调整、进行部门岗位撤销的情形，属于单位对经营和管理的主管调整，不属于客观情况发生变化。3.原告并未进行所谓的与被告进行协商。原告一直声称多次与被告进行协商，这是不存在的事实，原告并没有协商变更劳动合同和继续履行劳动合同的意愿。从双方提供的录音证据来看，一方面，原告从来只强调要解除合同进行经济赔偿，甚至提出留下的话只能给被告安排收派件员的工作，原告根本没有考虑变更劳动合同前后岗位跨度是否合理、与被告的技能是否相匹配、薪资水平与原薪资是否相当、职务的变动是否合理等等，只是强调让被告办理离职手续，原告从没有任何意愿要安排其他岗位给被告；另一方面，原告则是在本公司系统发布招聘营运岗位人才，这种自相矛盾的做法体现了原告仅仅是形式上的“协商”，实际原告的行为是恶意规避法律规定，以合法形式掩盖非法目的，应承担相应的责任。因此，汕头市劳动人事争议仲裁委员会以原告并未充分履行与被告变更劳动合同进行协商的程序构成违法解除劳动合同并无不当，原告应按照汕劳人仲案字〔2019〕70号仲裁裁决向被告支付违法解除劳动合同赔偿金差额233,736.30元。二、原告应按照汕劳人仲案字〔2019〕70号仲裁裁决向被告支付竞业限制经济补偿40,171.72元。2016年10月27日，原告与被告签订《商业秘密保护及竞业禁止协议》，协议约定被告离职后，在竞业限制期限内，原告将按月向被告发放补偿费用，补偿费用以被告离职前12个月在本单位的个人月平均工资的50%为标准，劳动合同的终止或解除不影响该份竞业限制协议的效力和履行。从签订该协议至劳动仲裁前，双方并未书面解除该协议，该协议依旧具有法律效力，被告也一直遵守该份协议，直至2019年3月27日原告才提出解除竞业限制协议，但原告应支付至解除时的竞业限制补偿金以及额外支付被告三个月的竞业限制经济补偿。因此，汕头市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告需支付被告竞业限制经济补偿40,171.72元并无不当。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回原告全部诉讼请求。据本院采信的证据和当事人的陈述，查明事实如下：2013年1月25日，原、被告签订无固定期限劳动合同，约定被告岗位为营运管理类，工作任务或职责是营运，工作地点为汕头。2016年10月27日，原、被告签订《商业秘密保护及竞业禁止协议》，协议约定：被告无论何种原因从原告处离职，离职后1年内不在与原告从事的行业相同或相近似的企业及与原告有竞争关系的企业内工作，不得自办与原告有竞争关系的企业或者从事与原告商业秘密、技术秘密有关的产品的研发、生产和经营活动；被告离职后，在竞业限制期内，原告将按月发给被告补偿费用，补偿费用为被告离职前12个月在原告处的个人月平均工资的50%为标准。2018年8月15日，原告经研究决定自2018年9月起撤销华南区域公司潮汕冷运部，并在其《关于撤销潮汕冷运部的决定》上载明：“依据我司实际经营情况以及对我司下辖的华南区域公司潮汕冷运部的战略布局，根据上级公司关于调整冷运组织架构的要求，经研究决定，我司自2018年9月起撤销华南区域公司潮汕冷运部”。2018年12月4日，原告的人力资源部向原告的工会委员会发出《解除劳动合同通知工会函》，载明：因公司经营业务调整，被告许伟宾与原告的劳动合同所约定的工作岗位灭失，经公司与员工协商但未能就变更劳动合同达成一致，公司决定与被告许伟宾解除劳动合同；解除依据为《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项。2018年12月7日，原告的工会委员会向原告的人力资源部发出《关于解除与许伟宾的劳动合同的答复函》，载明：经研究，工会认为公司拟解除与被告许伟宾之间的劳动合同一事具有充分依据，并无不当之处，同意解除与被告许伟宾之间的劳动合同。2018年12月14日，原告通过中国邮政速递物流EMS向被告邮寄送达《解除劳动合同通知书》，通知书上载明：因公司经营业务调整，被告许伟宾与原告所约定的工作岗位灭失，经公司与被告许伟宾协商但未能就变更劳动合同达成一致，故按照《劳动合同法》第四十条的相关规定，公司自2019年1月12日解除双方劳动合同关系并支付相关离职补偿；工资计发至2019年1月12日。随后，被告以原告无故克扣工资、违法解除双方劳动合同等为由，向汕头市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.汕头市顺丰速运有限公司支付许伟宾克扣的2018年9月至11月工资9,561.60元；2.汕头市顺丰速运有限公司支付许伟宾拖欠的2019年1月工资14,607.90元；3.汕头市顺丰速运有限公司支付许伟宾违法解除劳动合同赔偿金467,452.80元；4.汕头市顺丰速运有限公司支付许伟宾于2019年1月12日至2020年1月11日期间的竞业限制经济补偿金87,647.40元。2019年4月10日，该委作出汕劳人仲案字〔2019〕70号《仲裁裁决书》，裁决：一、汕头市顺丰速运有限公司于裁决生效之日起五个工作日内支付许伟宾违法解除劳动合同的赔偿金差额233,726.30元；二、汕头市顺丰速运有限公司于裁决生效之日起五个工作日内支付许伟宾竞业限制经济补偿40,171.72元；三、驳回许伟宾的其他仲裁请求。2019年4月25日，该委分别向汕头市顺丰速运有限公司和许伟宾送达上述汕劳人仲案字〔2019〕70号《仲裁裁决书》。仲裁裁决后，原告不服，于2019年5月8日向本院提起民事诉讼，请求判决支持其上述诉讼请求。另查，汕头市劳动人事争议仲裁委员会作出的汕劳人仲案字〔2019〕70号《仲裁裁决书》查明：被告于2003年2月25日与顺丰速运（集团）有限公司汕头分公司建立劳动关系，2009年3月由于顺丰集团公司的内部改革调整，被告与顺丰速运（集团）有限公司汕头分公司的劳动关系由原告承接；被告自2014年9月1日开始级别为副高经理，自2016年5月开始担任原告冷运部负责人；被告接到《解除劳动合同通知书》后，工作至2019年1月12日。原、被告对汕头市劳动人事争议仲裁委员会查明的上述事实均予以确认。又查，劳动仲裁期间，原告明确要求自2019年3月27日起与被告解除《商业秘密保护及竞业禁止协议》。再查，在原告的潮汕冷运部撤销后至原、被告双方解除劳动合同期间，原告与被告进行了协商沟通，但原告未对变更劳动合同的内容提出具体明确的安排意见，亦未向被告提供明确的新工作岗位等。诉讼期间，原、被告均确认：双方解除劳动合同关系前12个月被告的月平均工资为14,607.90元；原告已于2019年1月11日向被告支付解除劳动合同经济补偿金233,726.50元。诉讼期间，被告对汕头市劳动人事争议仲裁委员会作出的汕劳人仲案字〔2019〕70号《仲裁裁决书》中认为原告于2019年3月27日与被告解除《商业秘密保护及竞业禁止协议》的内容表示无异议。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求及所依据的事实有责任向人民法院提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定与被告解除劳动合同，对解除劳动合同的合法性负有举证责任。结合本案，一方面，原、被告签订的无固定期限劳动合同中约定被告的岗位为营运管理类，工作任务或职责是营运，虽然由被告担任负责人的潮汕冷运部被原告撤销，但客观上并不存在“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的情况，换句话说，双方劳动合同订立时约定的是营运管理类岗位，并非特指冷运部；另一方面，在潮汕冷运部被原告撤销之后，原告未与被告就变更劳动合同进行充分的协商，未对变更劳动合同的内容提出具体明确的安排意见，亦未就提供明确的新工作岗位、待遇标准等相关事宜与被告协商。综上，原告提供的证据尚不足以证明原告在与被告解除劳动合同过程中存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定的情形，因而必须承担举证不能的不利后果。故本院认定原告违法解除与被告的劳动合同，被告在原告处工作年限为16年，原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金467,452.80元（14607.90元/月×16个月×2倍），扣除原告已支付给被告的解除劳动合同经济补偿金233,726.50元，原告还应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金差额233,726.30元。原、被告签订的《商业秘密保护及竞业禁止协议》是双方真实意思表示，依法有效。双方劳动关系于2019年1月12日解除，竞业限制期间自2019年1月12日至2020年1月11日，劳动仲裁期间，原告于2019年3月27日提出解除上述协议，被告对此没有异议，本院予以支持，故原告应支付被告自劳动合同解除时起至上述协议解除时止的竞业限制经济补偿，并应额外支付被告三个月的竞业限制经济补偿，总计40,171.72元[14607.90元/月×50%×（2.5个月+3个月）]。综上，被告的抗辩，理据充分，本院予以采纳；原告的诉讼请求，证据不足，理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、第四十条第（三）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条、第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：原告汕头市顺丰速运有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告许伟宾违法解除劳动合同赔偿金差额233,726.30元；原告汕头市顺丰速运有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告许伟宾竞业限制经济补偿40,171.72元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告汕头市顺丰速运有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  许佳丽二〇一九年八月六日书记员  辛丽冰附件：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。第九条在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。