云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云09民初95号原告：郑永先，男，汉族，生于1977年12月12日，住临沧市临翔区。委托诉讼代理人：李廷晨，云南志巅律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：陈伟，云南志巅律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：临沧市汇能商贸集团有限责任公司。住所地：临沧市临翔区华旭农贸市场内。法定代表人：李佳红，该公司董事长。被告：李佳红，男，生于1969年12月8日，汉族，住临沧市临翔区，现羁押于保山市隆阳区看守所。被告：临沧市好日子商贸有限责任公司。住所地：临沧市临翔区锦绣花园1期B-1-2层-5层。法定代表人：曹佳振，该公司执行董事兼总经理。原告郑永先因与被告临沧市汇能商贸集团有限责任公司（以下简称汇能商贸公司）、李佳红、临沧市好日子商贸有限责任公司（以下简称好日子商贸公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑永先的委托诉讼代理人李廷晨，被告汇能商贸公司的法定代表人李佳红到庭参加诉讼。被告好日子商贸公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑永先向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带偿还原告借款本金2000万元及相应违约金（自2014年12月26日起至还清款之日止，按月利率2%计算）；2、判令被告连带承担因本案产生的案件受理费、保全费、鉴定费、律师费等。事实和理由：2014年12月10日，汇能商贸公司、李佳红因资金周转困难，向原告借款2000万元，并签订《借款协议》，约定借款期限自2014年12月10日至2014年12月25日，用镇房他证南伞字第（2014）511、512、513号房屋他项权证载明的房产作抵押，并办理了登记手续，如不能按时归还，自逾期之日起按每日千分之二承担违约金。还款期限届满，汇能商贸公司、李佳红未能归还，双方于2015年签订两份《补充协议》，约定借款延期至2015年9月10日，汇能商贸公司用镇房他证南伞字第（2015）021、022、023、278、279、280号房屋他项权证载明的房产作抵押，并办理了登记手续。展期届满后，汇能商贸公司、李佳红仍未能还款，经原告催要，李佳红于2015年10月5日出具《承诺书》，承诺自2015年10份起每月偿还300万元。但汇能商贸公司、李佳红未按承诺还款，2016年6月29日，汇能商贸公司将镇房他证南伞字第（2016）409、410、411号房屋他项权证载明的房产抵押给原告，并办理了登记手续。2016年6月30日，好日子商贸公司出具《担保确认书》，承诺以其全部资产对上述借款的本金、利息、违约金、诉讼费、律师费、保全费、过户费及其他因此产生的费用承担担保责任。原告为维护自身合法权益，向人民法院提起诉讼，请法院予以支持。被告汇能商贸公司、李佳红辩称，对原告所述的借款事实没有异议，但已实际偿还了1700多万元。被告好日子商贸公司未作答辩。原告郑永先围绕诉讼请求向本院提交了如下证据：借款协议、股东会决议、补充协议、工商银行业务凭证、承诺书、担保确认书、房屋他项权证等。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人对偿还借款的数额存在争议。对此，汇能商贸公司向本院提交了如下证据：银行转账流水记录、土地转让协议、移交清单、价格确认、收据、借款协议、还款承诺、经营权转让协议、股东会决议等，欲证明已偿还欠款1760.55万元，其中，银行转账1202.4万元、土地转让450万元、茶叶折价90.15万元、代收房租18万元。郑永先质证认为，银行转账中转入郑永先及周新强账户的款项、土地转让款、茶叶折价款予以认可；董易飞虽是涉案借款的实际出借人，但董易飞与李佳红存在其他债权债务关系，对银行转账中转入董易飞账户的款项不予认可，转入其他人账户的款项及代收房租款郑永先并不知晓，不予认可。已付款项均为违约金，并非本金。本院认为，对双方共同认可的银行转账款182.5万元、土地转让款450万元及茶叶折价款90.15万元，共计722.65万元，本院予以确认。郑永先认可董易飞为实际出借人，涉案借款亦是通过董易飞账户汇入汇能商贸公司，且无证据证实汇能商贸公司汇入董易飞账户的款项系双方的其他债权债务往来，故本院确认汇入董易飞账户的890万元为归还涉案借款。汇能商贸公司汇入其他人账户的款项及代收的房租仅有银行转账流水及收据，不能证明该款项为偿还借款，故对汇能商贸公司的该部分主张本院不予支持。综上，本院确认汇能商贸公司已偿还的借款数额为1612.65万元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月10日，汇能商贸公司以资金周转困难为由，向郑永先借款2000万元，双方签订《借款协议》，约定借款期限自2014年12月10日至2014年12月25日，用镇房他证南伞字第（2014）511、512、513号房屋他项权证载明的房产作抵押，如不能按时归还，自逾期之日起按每日千分之二承担违约金，逾期达15天郑永先有权将抵押房屋作价抵债。借款到期后，汇能商贸公司未按约归还借款，双方于2015年7月3日签订《补充协议》，约定借款延期至2015年9月10日，汇能商贸公司用镇房他证南伞字第（2015）021、022、023号房屋他项权证载明的房产作抵押，逾期之日起按每日千分之二承担违约金，逾期达15天郑永先有权将抵押房屋作价抵债。同日，镇康县住房和城乡建设局办理了镇房他证南伞字第（2015）278、279、280号《房屋他项权证》，三份《房屋他项权证》载明他项权利人为郑永先，房屋所有权人为汇能商贸公司，房屋所有权证号分别为（2014）3956、3957、3987。借款展期届满，汇通商贸公司未能偿还借款，2015年10月5日，李佳红出具《承诺书》，承诺自2015年10份起每月偿还300万元借款。2016年6月29日，镇康县住房和城乡建设局办理了镇房他证南伞字第（2016）409、410、411号《房屋他项权证》，三份《房屋他项权证》载明他项权利人为郑永先，房屋所有权人为汇能商贸公司，房屋所有权证号分别为（2014）3987、3957、3956。2016年7月3日双方再次签订《补充协议》，约定借款期限延至2015年9月10日，汇能商贸公司用镇房他证南伞字第（2015）278、279、280号房屋他项权证载明的房产作抵押，逾期之日起按每日千分之二承担违约金，逾期达15天郑永先有权将抵押房屋作价抵债。2016年好日子商贸公司出具《担保确认书》，承诺以其全部资产对上述借款的本金、利息、违约金、诉讼费、律师费、保全费、担保费、过户费及其他因此产生的费用承担保证责任，保证期自2015年9月10日至2017年9月10日止。借款后，汇能商贸公司共偿还借款1612.65万元。因汇能商贸公司未全额偿还借款，郑永先向本院提起诉讼。本院认为，郑永先与汇能商贸公司签订的《借款协议》，及《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，合法有效，应予以确认。双方均应本着诚实信用的原则，全面、适当地履行合同约定的义务，郑永先依约履行了借款义务，汇能商贸公司未按约偿还借款，已违反合同约定，构成违约，应承担按约偿还本金及违约金的责任。好日子商贸公司作为保证人，未按约履行保证责任，构成违约，应承担连带保证责任。李佳红虽作为汇能商贸公司法定代表人，但以个人名义出具还款承诺，未按约履行还款义务，应与汇能商贸公司共同承担还款责任。郑永先要求汇能商贸公司及李佳红偿还借款本金及违约金，要求好日子商贸公司承担连带保证责任，合理合法，本院予以支持；另外，根据先利后本的还款原则及《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》关于借款利息、违约金或其他费用总计超过年利率24%的部分不予支持的规定，双方约定的日千分之二的违约金超过了年利率24%的法律规定，郑永先主张以年利率24%计算违约金，符合法律规定，汇能商贸公司已支付的1612.65万元借款为支付违约金，按其支付数额折算为44个月的违约金，应付的违约金自2014年8月26日起算，扣除已付44个月，未付的违约金自2018年8月26日起算支付。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、被告临沧市汇能商贸集团有限责任公司及李佳红在本判决发生法律效力之日起十五日内偿还原告郑永先借款本金2000万元；二、被告临沧市汇能商贸集团有限责任公司及李佳红在本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告郑永先以2000万元为基数按年利率24%计算的自2018年12月26日起至还清款项之日止的违约金；三、被告临沧市好日子商贸有限责任公司对上述第一、二判项的借款本金及违约金承担连带保证责任；四、驳回原告郑永先的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费183800元，根据《诉讼费交纳办法》第二十九条的规定，由被告临沧市汇能商贸集团有限责任公司、李佳红、临沧市好日子商贸有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判长  李鸿武审判员  龙 伟审判员  乐俊培二〇一九年八月十四日书记员  杨 燊