云南省梁河县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云3122刑初71号 公诉机关梁河县人民检察院。 被告人牛文斌，男，1985年11月20日出生，汉族，初中文化，农民。户籍所在地云南省曲靖市陆良县，住曲靖市陆良县，2019年1月24日，因涉嫌非法经营罪于2019年1月24日被梁河县公安局刑事拘留，同年3月1日经梁河县人民检察院批准被依法执行逮捕，现羁押于梁河县看守所。 辩护人张德禄，云南金曦律师事务所律师。 被告人吴琼刚，男，1976年5月9日出生，汉族，小学文化，农民。户籍所在地云南省曲靖市陆良县，住曲靖市陆良县，因涉嫌非法经营罪于2019年1月24日被梁河县公安局刑事拘留，同年3月1日经梁河县人民检察院批准被依法执行逮捕，现羁押于梁河县看守所。 梁河县人民检察院以梁检公诉刑诉[2019]58号起诉书指控被告人牛文斌、吴琼刚犯非法经营罪，于2019年5月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年6月5日公开开庭审理了本案。梁河县人民检察院指派检察员刘丹出庭支持公诉，被告人牛文斌、吴琼刚及辩护人张德禄到庭参加诉讼。现已审理终结。 梁河县人民检察院指控：2019年1月21日21时44分，被告人牛文斌、吴琼刚运输烟叶途经梁河县时被查获，经称量、检测，从牛文斌驾驶的车牌为云Ａ×××××轻型厢式货车车厢内查获的烟叶质量为5,788.25公斤，有等级的烟叶100%，经价格认证，查获的烟叶价格共计人民币253,004元。 上述事实有公诉机关随案移送的被告人供述与辩解、证人证言、物证、书证、鉴定意见等证据在卷予以证实。公诉机关认为，被告人牛文斌、吴琼刚违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，经营法律、行政法规规定的专营物品烟草，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人牛文斌、吴琼刚对起诉书指控的罪名无异议。两人均提出烟叶的鉴定价格过高。 被告人牛文斌的辩护人张德禄对公诉机关指控被告人牛文斌构成非法经营罪无异议。提出如下辩护意见：1、本案起诉书认定的非法经营数额253,004元无充分有效证据证实。一是德发改价认[2019]25号价格认定书从证据形式上不符合刑事诉讼法规定的鉴定意见证据形式。未加盖司法鉴定机构专用章，无鉴定人员签名和盖章。二是该价格认定协助书缺少价格内涵这一必备事项，价格认定方法与结论相矛盾。2、本案涉案烟草的销售价格已查清，无需再做价格认证。销售价格应以被告人吴琼刚手机上下载的0703085号收据载明的销售烟叶价格为准。3、根据本案证据查清的涉案烟叶价格，本案涉案烟叶价值属于情节严重，而不属于情节特别严重。4、被告人主观内容指向的涉案价格为5万余元，按照价格认定书认定的253,004元涉案金额来认定本案事实，违背主客观相统一刑法原则。5、被告人有坦白情节。 经审理查明：被告人牛文斌、吴琼刚共同商议筹资购买烟叶后，在未取得烟草专卖品准运证的情况下，于2019年1月21日21时44分，运输烟叶途经梁河县时被查获，经称量、检测，从牛文斌驾驶的车牌为云Ａ×××××轻型厢式货车车厢内查获的烟叶质量为5,788.25公斤，有等级的烟叶100%，经价格认证，查获的烟叶价格共计人民币253,004元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书。证实本案公安机关于2019年1月22日受案并立案侦查。 2、户口证明。证实被告人牛文斌、吴琼刚已达到刑事责任年龄及其他身份信息情况。 3、抓获经过。证实2019年1月21日21时44分被告人牛文斌、吴琼刚被抓获的经过。 4、被告人供述与辩解。（1）被告人牛文斌的供述与辩解。2019年1月18日，吴琼刚电话邀约其拉烟叶到瑞丽卖，承诺给其6,000元运费，所获利润平分。2019年1月20日其开车到召夸镇接到吴琼刚，并用自己的信用卡刷了2万元钱，拿给吴琼刚17000元钱去收烟叶。到东山由吴琼刚联系购买了烟叶后，第二天9点左右，其驾驶着自己的云Ａ×××××厢式货车和吴琼刚一起往德宏方向出发，准备运输到德宏瑞丽销售。中途被执法人员查获。其和吴琼刚共收购了119包烟叶，50公斤1包，吴琼刚告诉其每包280元，加上吴琼刚自己家的有2包，总的有121包。其知道拉运烟叶是违法犯罪的，但其想赚点钱还车贷。 （2）被告人吴琼刚的供述与辩解。2019年1月19日，其在电话里联系好卖烟叶的人，就和牛文斌开着牛文斌的车去曲靖东山镇以280元1包的价格购买了119包烟叶，先支付了17000元现金，剩下的等烟叶卖了后再支付尾款。装好烟叶后他们就往瑞丽方向出发，途经梁河县境内被执法人员查获。查获的烟叶是其和牛文斌一起拉运的，一共运输了5,785公斤烟叶，其和牛文斌每人出资17,000元人民币购买，准备卖给叫“小杨”的一名瑞丽男子。他们之所以下高速后绕小路走是为了绕开检查站。 5、物证照片。证实查获的烟叶和运输工具的相关情况。 6、检测报告、鉴定意见通知书。证实经云南省烟草质量监督检测站检验，在车牌号为云Ａ×××××车辆内查获的5,788.25公斤烟叶全部为有等级烟叶。该结果已告知二被告人。 7、价格认定协助书、价格认定结论书、鉴定意见通知书。证实经德宏州发展和改革委员会对涉案的5,788.25公斤烟叶进行价格认定，认定价格为253,004元。该结果已告知二被告人。 8、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录。证实公安机关对查获的烟叶5,788.25公斤、轻型厢式货车1辆、手机2部依法进行了扣押。 9、委托保管通知书、委托保管物品清单。证实本案查获的5,788.25公斤烟叶由梁河县公安局委托梁河县烟草专卖局保管。 10、机动车信息资源库查询结果单、机动车行驶证。证实涉案的车牌号为云Ａ×××××轻型厢式货车机动车所有人为牛文斌。 11、电子证物检查工作记录、手机勘验光盘。证实公安机关对被告人牛文斌、吴琼刚的手机数据进行了提取。 12、车辆布控画像截图。证实车牌号为云Ａ×××××轻型厢式货车2019年1月20日至21日的运动轨迹。 13、梁河县烟草专卖局案件移送函、移送文件清单及清单罗列材料、接受证据材料清单。证实被告人牛文斌、吴琼刚未在烟草专卖行政管理部门办理过运输涉案烟叶的有效凭证。 14、微信账单。证实被告人牛文斌微信转账记录。 上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认，并作为定案的依据。 被告人牛文斌、吴琼刚及辩护人无证据向法庭提交。 本院认为被告人牛文斌、吴琼刚违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门批准许可，运输、销售国家规定专营、专卖的烟草专卖品，非法经营数额253,004元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院依法予以支持。本案中二被告人共同故意实施运输烟叶行为，系共同犯罪。二被告人在犯罪过程中所起作用相当，不宜区分主从犯。案发后被告人牛文斌、吴琼刚如实供述自己的犯罪事实，庭审中认罪态度较好，有悔罪表现，本院予以酌情从轻处罚。辩护人提出价格认定书不符合鉴定意见证据形式要求，本院对价格认定书以书证形式予以采信。辩护人提出涉案烟草价格已查清，应以被告人吴琼刚手机上记载的收据载明的销售价格为准。对该辩护意见本院不予采纳。对辩护人提出的被告人具有坦白情节，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定及《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第三条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人牛文斌犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月24日起至2024年1月23日止；罚金限判决生效后即缴纳。） 二、被告人吴琼刚犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月24日起至2024年1月23日止；罚金限判决生效后即缴纳。） 三、扣押在案的烟叶5788.25公斤、轻型厢式货车1辆、手机2部依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  瞿庆祥 审判员  陈艳芬 审判员  李永浪 二〇一九年八月二日 书记员  曹 娟