广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初475号原告（反诉被告）：汇名（广州）食品进出口有限公司，住所地广州市白云区人和镇人和大街68号64栋自编310室，统一社会信用代码91440106331395561G。法定代表人：李启平，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐述哲，广东万林律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州猫山大叔食品有限公司，住所地广州市海珠区宸悦路26号(G-2栋)801房自编之一，统一社会信用代码91440105MA59D69L0D。法定代表人：曾庆伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈振，广东众帮律师事务所律师。原告汇名（广州）食品进出口有限公司（以下简称“汇名公司”）被告广州猫山大叔食品有限公司（以下简称“猫山大叔公司”）合同纠纷一案，本案于2019年1月4日立案受理后，猫山大叔公司于2019年3月15日对汇名公司提出反诉，本院依法组成合议庭适用普通程序于2019年4月24日对本诉及反诉合并审理。原告（同时为反诉被告，以下均简称为“原告”）汇名公司的法定代表人李启平及委托诉讼代理人唐述哲，被告猫山大叔公司（同时为反诉原告，以下均简称“被告”）的委托诉讼代理人沈振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇名公司向本院提出诉讼请求：1.被告继续履行与原告签订的《品牌联营合同》；2.被告立即将案涉店铺交由原告使用；3.本案的诉讼费由被负担。诉讼中，汇名公司于2019年1月11日变更其诉讼请求为：1.被告支付原告解除《品牌联营合同》的违约金30万元；2.被告立即支付原告案涉店铺装修费105000元；3.被告立即退还原告合同保证金5万元；4.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月15日,原告与被告签订了《品牌联营合同》,约定被告授权原告,在广州市花都区新华街道茶园路15号好明显花城场二楼盒马鲜生L5商铺,经营被告名下的系列产品,合同对双方的权利义务作出了具体约定,原告依《品牌联营合同》约定交付了合同保证金5万元,并对案涉的店铺做了装修,到9月10日店铺装修完毕,原告花费了105000元的装修费。但此后被告一直不让原告经营案涉店铺,而是自己派员工来经营。汇名公司变更诉讼请求时称：在本案立案期间(2019年1月2日),被告突然通知原告:花都店已经撤场,并搬走相关的设备。鉴于原告与被告原来双方签订的合同已经被被告实质上解除,继续履行合同已经履行不能，故变更本案的诉讼请求。原告汇名公司为证明其主张的事实，向本院提供如下证据：1.《品牌联营合同》，证明双方之间就联营作出的权利义务约定，重点是要保证乙方（即原告）在授权范围内独立的经营权，以及对盒马鲜生销售政策及结算规则的知情权。正是由于被告违反合同约定导致本案发生。2.转账凭证（2份），证明原告支付了5万元的押金。3.装修费转账凭证（7份），证明原告支付了105000元的装修费。4.微信聊天截屏（12页），该案铺位由被告控制，并因经营不善而撤场，双方就此问题有过协商，但是没有达成一致，导致本案。另，汇名公司还申请证人****到庭，****称其是猫山大叔公司聘请在案涉店铺上班的，其工资也同猫山大叔公司发放，汇名公司聘请的员工大约工作7、8天后就全部撤走了等事实的情况。被告猫山大叔公司对原告的起诉答辩称：1.被告并未单方解除与原告签订的《品牌联营合同》，2019年1月2日被告撤场之前原告已于2018年9月底单方主动提出退出合作经营案涉店铺、终止履行《品牌联营合同》，甚至原告自己招募的员工都没有发工资就已经退出了，在此之后，一直是由被告独自经营案涉店铺至2019年1月2日撤场。在此期间，双方一直在就原告单方退出合作经营案涉店铺、解除《品牌联营合同》事宜进行沟通，原告主动起草并向被告发出《解除合同协议书》，双方经过长时间对《解除合同协议书》内容的部分细节进行了反复沟通，因双方对于保证金退还的时间无法达成一致，双方最终未签订《解除合同协议书》，致有本案纠纷发生。根据原告补充提交的证据—微信聊天截图显示，原告法人对于解除合同协议书中保证金退还时间有异议外，对于《解除合同异议书》的其余内容均无异议，包括因原告原因无法继续履行与被告签订的《品牌联营合同》等表述。由此可以充分说明：违约单方提前解除或终止履行《品牌联营合同》的是原告，而非被告。故原告向被告主张30万元违约金的诉讼请求没有事实依据，应予驳回，相反，被告向原告主张30万元违约金的反诉请求应予支持。2.从原告补充提交的微信聊天记录以及原告第一次提交的双方微信群聊天记录可以看出，原告在2019年1月2日之前已经退出合作经营案涉店铺是事实，被告在原告退出合作经营案涉店铺之后独自经营案涉店铺至2019年1月2日撤场也是事实。原告并无任何证据证明被告违约解除双方签订的《品牌联营合同》，根据“谁主张谁举证”的举证原则，原告主张30万元违约金的诉讼请求因缺乏证据支持，应予驳回。事实恰恰相反，从《解除合同协议书》的内容以及原告法人与韩姐安然的微信聊天记录可以看出，原告法人一直在追问猫山大叔的法人曾总关于签订《解除合同协议书》的事情，是原告因自身原因主动提出无法继续履行《品牌联营合同》，单方退出合作经营，《解除合同协议书》还明确约定解除合同协议书签订后店面经营权交给被告经营，被告自负盈亏，显然被告并非不让原告经营案涉店铺，更不是派自己员工来经营，而是原告早已退出经营，还不发员工工资，被告为了不违反与盒马鲜生签订的合同，被迫派自己的员工来经营。甚至被告老板经常往返案涉店铺维持经营。但是原告一直不派人经营案涉店铺，只能由被告派员经营。现在，虽然被告已经撤场，但案涉店铺如今还在，装修依然完整，原状依旧保持，如果原告想继续经营案涉店铺，被告可以配合原告经营案涉店铺，搬回相关设备让原告继续经营，继续履行《品牌联营合同》。3.根据《品牌联营合同》第四章第三条的约定：原告联营被告品牌店中店涉及的设计、策划、装修及施工费用由原告承担。同时，从原告第一次提交的证据来看，原告聘请了个人来装修案涉店铺，并非聘请有装修施工资质的装修公司来装修案涉店铺，既未签订装修合同，又未提供装修发票，因此，原告主张105000元的装修费不仅违反了法律规定，也无合同依据，于情于理于法都不应得到支持。4.根据《品牌联营合同》第四章第四条的约定，原告无违反合同条款且与被告结清所有往来账款后，被告才能无息全部返还保证金。因原告违约单方提前解除或终止履行《品牌联营合同》，且原告未向被告交纳任何设备租金，结清账款，也没有结清自己招募员工的工资。所以原告向被告主张违约金违反合同约定，不应当得到支持。猫山大叔公司提供反诉请求：1.确认双方于2018年8月15日签订的合同号为:UNMS201808003的《品牌联营合同》于2019年1月11日，也就是原告变更诉讼请求之日解除；2.被反诉人向反诉人支付设备硬件2018年9至12月的租金22948.2元(57370.5元×10%×4)；3.汇名公司向猫山大叔公司支付解除《品牌联营合同》的违约金30万元人民币;4.本案反诉受理费由汇名公司承担。事实和理由：根据双方于2018年8月15日签订的合同号为UNMS201808003的《品牌联营合同》第四章第二条的约定,猫山大叔公司提供汇名公司开设第一家店中店的设备硬件租赁给汇名公司使用,租赁费用按设备总价值的10%租金租给原告使用,租期为2年(10%设备租金分12月扣除,每月结款时扣除当月设备租金),具体以猫山大叔公司《设备物料清单》为准。但汇名公司于2019年1月11日正式提出解除《品牌联营合同》,根据合同约定,在合同有效期间,猫山大叔公司已经提供硬件设备给汇名公司使用,双方在当月月底也没有结款,更不可能扣除当月设备租金,汇名公司依约应当经营案涉店铺至2019年1月11日,应该按照合同约定向猫山大叔公司支付2018年9月至12月期间硬件设备的租金22948.2元(硬件设备价值至少57370.5元)。2018年9月21日开店后,汇名公司经营至2018年9月底便向猫山大叔提出停止经营的要求,并非猫山大叔公司单方禁止或者不允许汇名公司经营(若汇名公司想继续经营的话,猫山大叔公司可同意汇名公司继续经营),而是汇名公司单方违约主动提出不再经营案涉店铺,并于2019年1月11日单方提出解除双方签订的《品牌联营合同》,故违约的应系汇名公司,而非猫山大叔公司,根据双方签订的《品牌联营合同》第九章第三条规定,汇名公司应向猫山大叔公司支付30万元违约金。为证据其反诉主张，猫山大叔公司向本院提供如下证据：1.猫山大叔送货单，证明猫山大叔一直按约定向汇名公司提供产品及硬件设备，一直允许汇名公司继续经营案涉店铺，并未违约不让汇名公司经营。2.海南增值税专用发票及小米电视机及吊架购买记录，共同证明小米电视机及吊架的购买价款是4096元。3.定做产品购销合同、广州农村商业银行电子回单、广东增值税专用发票，上述证据共同证明两门风冷冷藏工作台购买款是15000元。4.购销合同、广州农村商业银行电子回单、广东省国家税务通用机打发票，上述证据共同证明高比箱和万利多制冰机的购买价款是24874.5元。5.广州农村商业银行电子回单，证明挖雪球机购买价款是13400元。6.钉钉聊天记录，证明汇名公司李丽珍聘请了3名员工到案涉店铺上班，却不发工资，最终主动提出不予经营案涉店铺，严重违约，以至闹到盒马鲜生管理团队去，为免造成恶劣影响，猫山大叔被迫垫付该3名员工的工资3183.33元，汇名公司应予偿还。当庭补充提交证据：7.案涉店铺现状照片，证明案涉店铺如今还在，装修依然完整，原状依旧保持，如果原告想继续经营案涉店铺，被告可以配合原告经营案涉店铺，继续履行双方签订的《品牌联营合同》。8.声明函及2018年9月及10月工资明细表（花都盒马门店），共同证明原告自行聘请的三名员工不发工资，向盒马鲜生反映、闹事，为了不影响与盒马鲜生合作，被告被迫垫发该三名员工的工资，发出该三名员工的工资明细表给原告方李丽珍核对，但要求该三名员工签订声明函（从原告提交的微信群聊天记录中打印）。原告应给回被告垫付的该三名员工的工资，方才结清账款。原告对被告的反诉答辩称：反诉的事实理由与事实严重不符，虽然合同约定有租赁费用，但是是建立在《品牌联营合同》确保乙方独立经营权的前提下，而本案中汇名公司真正参与经营的时间连一周不到，自从店铺开业，猫山公司就一直不让汇名公司的员工插手经营，包括经营的品种及其价位，甚至于不让汇名公司员工做任何和该合同约定的品牌经营的任何内容，所以，是猫山公司严重违反《品牌联营合同》，在此情况下，汇名公司本着息事宁人的想法与对方沟通怎么解决事情。猫山公司就向汇名公司发出解除合同的协议，该协议并非汇名公司起草，而是由猫山公司起草，在看到该协议之后，鉴于协议一直强调是汇名公司因为自身原因，汇名公司对于不予认可；2.保证金的退还也不予认可。汇名公司出于无奈向法院诉请继续履行，在起诉过程中，2019年1月2日，猫山公司告知汇名公司花都店，他们已经撤场了，汇名公司才变更诉请为本案诉请。汇名公司自始至终都想经营。现在不愿意，是因为汇名公司不具备单独与盒马公司合作的条件。猫山大叔公司之所以抗辩现在还具备继续履行的条件，完全是因为应付。盒马公司也曾告知汇名公司，不可能再在这地方经营档口。在2019年猫山公司撤场之前，其经营均由猫山公司经营，近4个月时间，汇名公司没有得到一分利润，猫山公司也没有与汇名公司进行结算，其盈利及案涉档口物品使用权均由猫山公司在使用，因此，其提出的租赁物租金的要求是违背了简单的租赁合同的法理。综合本案汇名公司由当初的起诉，继续履行合同，到变更到现在的诉请，可以佐证，违约的是猫山公司。综上，请法庭驳回反诉人的诉请，支持我方的诉请。根据当事人的陈述及提供的证据，本院认定事实如下：2018年8月15日猫山大叔公司（甲方）与汇名公司（乙方）签订《品牌联营合同》，约定：猫山大叔公司授权汇名公司在广州市花都区新华街道茶园路15号好明显花城广场二楼盒马鲜生L5商铺（以下简称“案涉店铺”）经营广州猫山大叔食品有限公司旗下品牌“猫山大叔”系列产品，合同有效期2年，自2018年8月15日至2020年8月15日止。该合同还约定：“第四章合作细则……第二条甲方提供乙方开设第一家店中店的设备硬件租赁给乙方使用，租赁费用按设备总价值的10%租金租赁给乙方使用租期为2年（10%设备租金分12月扣除，每月结款时扣除当月设备租金），具体以甲方《设备物料清单》为准，甲方向乙方所提供的《设备物料清单》所有权归属于甲方，甲方有权进行调整以及处置清单产品内容。第三条乙方联营甲方品牌店中店涉及的设计、策划、装修及施工费用由乙方承担，店中店设计方案及施工方案须取得甲方书面签字确认方可实施，乙方不得擅自进行施工营业。第四条……1.合同履行保证金5万元整。合同期满如不续约，乙方无违反本合同条款且与甲方结清所有往来款后，甲方无息全部退还合同履约保证金。……第六条甲方义务与权利第一条保证乙方在授权范围内的独立经营权，保证乙方对盒马销售政策以及结算规则的知情权；……第三条在店铺管理、市场拓展等方面为乙方提供适用之培训辅导，不定期派人到乙方指导、督促和检查乙方业务开展情况，及时解决乙方反映的问题帮助乙方获得经营利润。……第九章其他……第二条本协议有效期内，任何一方不得单方提前解除或终止履行本协议，违约方应向守约方支付违约金人民币30万元，且守约方有权要求继续履行合同并赔偿违约期间的损失。……”上述合同签订后，汇名公司于2018年8月16日向猫山大叔公司支履约保证金5万元。其后，汇名公司委托广州雅亮装饰工程有限公司对案涉经营地点进行装修。汇名公司提供转账记录7张，分别是向广州雅亮装饰工程有限公司的微信转账5000元记录；于2018年8月16日向谢妃来支付宝转账10000元记录；于2018年8月20日向谢妃来支付宝转账10000元记录；于2018年8月20日向谢妃来支付宝转账20000元记录；于2018年8月29日向谢妃来支付宝转账30000元记录；于2018年9月12日向谢妃来支付宝转账10000元的记录；于2018年10月29日向谢妃来银行卡转账20000元记录。汇名公司拟证实其因案涉店铺装修支付了装修款共计105000元。猫山大叔公司提供《购销合同》、付款凭证及有汇名公司员工李丽珍签名确认的《花都盒马设备清单》等证据，证实其向案涉店铺提供设备如下：小米电视及吊架（共计价值4096元）、两门风冷冷冻工作台2台及两门风冷冷藏工作台2台（共计价值15000元）、高比烤箱及万利多制冰机各1台（共计价值24874.50元）、挖雪球机1台（价值13400元），以上设备价值合计57370.50元。案涉店铺于2018年9月21日开业。因双方经营矛盾，2018年9月底起，汇名公司撤走其聘请的员工，案涉店铺实际由猫山大叔公司控制，此后双方就解除《品牌联营合同》进行协商，因双对退还履约保证金等问题未能达成一致的协议，汇名公司遂于2019年12月10日向本院提起诉讼，并于2019年1月4日正式立案。在立案过程中，猫山大叔公司撤出案涉店铺的经营。另，在经营的过程中，双方未对销售账款进行结算。本院认为，汇名公司、猫山大叔公司双方签署的《品牌联营合同》系双方真实意思表示，内容没有违反法律、法规禁止性的规定，上述合同合法有效。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”本案中，案涉店铺于2018年9月21日开业，2018年9月底汇名公司便将其雇请的员工撤走，根据现有的证据显示2018年11月10日原告的法定代表人李启平通过微信向猫山大叔公司代表（韩文琴）提出退出经营、解除合同的意思表示，在此前后原、被告一直就解除《品牌联营合同》进行磋商。2018年11月20日猫山大叔公司代表（韩文琴）向李启平发送《解除合同协议书》，同意解除合同，该《解除合同协议书》并没有提及违约金的问题，且确认“双方互不承担违约责任”可见双方均无意再履行《品牌联营合同》，解除《品牌联营合同》是双方协商一致的结果。故汇名公司于2019年1月11日变更诉讼请求要求解除《品牌联营合同》，2019年3月15日猫山大叔公司提出反诉要求确认上述《品牌联营合同》于2019年1月11日起解除的主张，本院均予以支持。原、被告均以对方单方解除《品牌联营合同》为由，要求对方支付违约金30万元，本院均不予支持。对于汇名公司称猫山大叔公司侵犯其经营自主权的主张，本院评析如下：派人到案涉店铺进行指导、督促和检查业务的开展情况，是猫山大叔公司的权利更是义务，现有的证据不足以证明猫山大叔公司侵犯其经营自主权，汇名公司上述主张，本院不予采信。《品牌联营合同》第四章第三条约定：“乙方联营甲方品牌店中店涉及的设计、策划、装修及施工费用由乙方承担。”故现汇名公司要求猫山大叔公司支付案涉店铺的装修费105000元，不符合上述约定，本院不予支持。对于猫山大叔公司要求汇名公司计付2018年9月至12月设备硬件租金22948.2元，本院评析如下：案涉店铺于2018年9月21日开业，2018年9月底汇名公司便将其雇请的员工撤走，事实上汇名公司已退出案涉店铺的经营，由猫山大叔公司独自经营案涉店铺；且在案涉店铺经营期间，猫山大叔公司从未与汇名公司进行销售结算。综上，且不论猫山大叔公司诉讼请求中要求的租金计算方式是否符合《品牌联营合同》的约定，本院对猫山大叔公司的该项诉讼请求不予支持。《品牌联营合同》第四章第四条第1点约定：“合同履约保证金人民币5万元整。合同期满如不续约，乙方无违反本合同条款且与甲方结清所有往来账款后，甲方无息全部退还合同履约保证金。”《品牌联营合同》已实际解除并自2018年9月底后由猫山大叔公司独自经营，故猫山大叔公司应将履约保证金5万元退还给汇名公司。如前所述，猫山大叔公司从未与汇名公司进行销售结算，猫山大叔公司以汇名公司未缴纳设备租金、结清账款为由不退还履约保证金，本院不予采纳。汇名公司要求猫山大叔公司退还履约保证金5万元，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）汇名（广州）食品进出口有限公司和被告（反诉原告）广州猫山大叔食品有限公司之间签署的《品牌联营合同》已于2019年1月11日解除；二、被告（反诉原告）广州猫山大叔食品有限公司于本判决生效之日起十日内退还履约保证金5万元给原告（反诉被告）汇名（广州）食品进出口有限公司；三、驳回原告（反诉被告）汇名（广州）食品进出口有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）广州猫山大叔食品有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付上述欠款，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费8125元，由原告（反诉被告）汇名（广州）食品进出口有限公司负担7075元，由被告（反诉原告）广州猫山大叔食品有限公司负担1050元；反诉案件受理费3072.11元，由被告（反诉原告）广州猫山大叔食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状起七日内，按规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  毕杰颖人民陪审员  黄玉芬人民陪审员  谭洁明二〇一九年八月五日书 记 员  任静欣附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。