上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初4445号原告：利群时代商贸有限公司上海分公司，注册地上海市普陀区。负责人：宋春雨，职务总经理。委托诉讼代理人：周懿懿，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖僖敏，上海市锦天城律师事务所律师。被告：丁辉，男，1977年11月8日出生，汉族，户籍地江苏省。委托诉讼代理人：杨薇，上海新惟律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏玲，上海新惟律师事务所律师。第三人：利群时代商贸有限公司，住所地江苏省南通经济技术开发区上海路。法定代表人：郭伟，职务董事长。委托诉讼代理人：周懿懿，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖僖敏，上海市锦天城律师事务所律师。原告利群时代商贸有限公司上海分公司与被告丁辉、第三人利群时代商贸有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年2月20日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告利群时代商贸有限公司上海分公司及第三人利群时代商贸有限公司的共同委托诉讼代理人赖僖敏，被告丁辉的委托诉讼代理人杨薇、魏玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告利群时代商贸有限公司上海分公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金人民币495008元(以下币种均为人民币)；2、判令原告无须支付被告2018年8月工资差额11080元；3、判令原告无须支付被告2018年9月工资13500元；4、判令原告无须支付被告2018年未休年休假折算工资1241元；5、判令原告无须支付被告2014年11月29日至2016年11月16日期间的双休日加班工资9103.45元；6、判令原告无须支付被告2017年及2018年奖金23625元；7、判令原告无须支付被告2018年9月15日至2018年9月28日期间的住房补贴653元；8、判令原告无须支付被告2018年8月至2018年9月期间的医疗费报销款68.16元；8、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告双方签订的劳动合同明确约定被告的工作地点为华东地区，被告对此知晓且同意，双方在订立劳动合同过程中亦不存在欺诈、胁迫或者趁人之危的情形，因此双方均应当按照劳动合同的约定全面履行。原告因停产歇业等众所周知的客观变化，要求被告在劳动合同约定的工作地点范围内履行劳动合同并不违反法律规定；然而被告无故不服从公司安排，原告在合理期限内多次通过EMS、登报等形式通知被告限期前往新工作地点工作，但被告始终未前往并以旷工方式对抗，严重违反了公司的规章制度，故公司依据员工手册等规章制度解除与被告之间的劳动合同于法有据。2018年8月起，被告一直未前往新工作地点上班，未向原告提供劳动，因此原告不应支付2018年8月1日至9月28日期间的工资。故为维护原告的合法权益诉至法院。被告丁辉辩称，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，劳动合同的变更应当遵循协商一致的原则。原、被告双方建立劳动关系以来，已经形成了较为固定的工作环境，员工的常驻办公地为上海，现原告未与员工书面协商一致而单方面调岗，改变工作地点，要求员工从上海前往南通不具有合理性，实际给员工履行劳动合同带来了严重不利影响，亦未采取任何措施来消除不利影响。被告在收到公司改变工作地点的通知后，积极与公司沟通协商，遭拒，故双方未就劳动合同的变更达成合意，应按原劳动合同继续履行，被告每天按时在原办公地址上班，不存在无故旷工，故原告以员工旷工为由，单方解除劳动关系的行为无事实与法律依据，属于违法解除劳动合同。关于违法解除劳动合同的赔偿金计算基数，原告因自身过错引起停工与员工无关，且公司也承诺解除劳动合同时以正常出勤月工资标准作为经济补偿的计算基数，故本案计算违法解除劳动合同的赔偿金时应以员工的正常出勤工资加职位津贴和奖金作为基数计算。2018年8月1日至2018年9月28日期间员工不存在旷工行为，因公司搬迁、装修等原因导致员工无法提供劳动，原因在于公司，与员工无关，故原告应该按照员工原工资标准支付上述期间工资。关于2017年及2018年奖金，公司在2017年之前每年都会发放十三薪，公司也发布过公告承诺发放员工2017年及2018年月度奖金，但未依约发放，故公司应当按照原承诺继续发放十三薪。综上，被告不同意原告的全部诉讼请求。第三人利群时代商贸有限公司辩称，同意原告利群时代商贸有限公司上海分公司的意见。根据原、被告的举证、质证意见，并结合本院庭审调查，本案认定事实如下：被告于2002年12月9日进入原告处工作，担任营业战略处处长，原、被告签订有自2014年1月1日起的无固定期限劳动合同，该合同附件《劳动报酬补充协议》约定月基本工资7200元，任职津贴1800元，合计9000元。2017年5月起，被告每月工资调整为13500元。2018年8月3日，原告向被告发出《关于按时到公司新的办公地址上班的通知》，内容记载为：“……因公司现有办公场所拟实施装修改造，同时根据公司业务发展和工作需要，现请你收到此通知书后，于2018年8月8日到公司下述办公地址报到(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼-数据大厦1501-1504)，岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。如你未在上述期间内到公司上述总部地址报到上班，公司将按照有关国家法律法规和企业规章制度、劳动合同等规定依法处理，由此引起的法律后果由你本人自行承担。”2018年8月6日，原告曾就《关于按时到公司新的办公地址上班的公告》登报，内容记载：“因公司现有办公场所拟实施装修改造，同时根据公司业务发展和工作需要，现请下列员工于2018年8月8日到公司下述办公地址报到(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼-数据大厦1501-1504)，岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。如你未在上述期限内到公司上述总部地址报到上班，公司将按照有关国家法律法规和企业规章制度、劳动合同等规定依法处理，由此引起的法律后果由你本人自行承担。附员工名单：……丁辉……”2018年9月20日，第三人向被告发出《关于限期返岗上班的通知》记载：“……公司已经于2018年8月3日，发EMS通知你2018年8月8日前到公司新地址报到(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼数据大厦1501-1504)，同时签署上岗确认书并正式返岗上班，你的岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。但是，你在规定时间内并未报到上班，造成旷工已达44天。现再次通知你，在2018年9月25日上午9：00前，到利群时代商贸有限公司南通总部报到上班(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼数据大厦1501-1504)……”2018年9月28日，第三人向被告发出《解除劳动合同通知书》，通知书记载：“公司已经于2018年8月3日，发EMS通知你2018年8月8日前到公司新地址报到(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼数据大厦1501-1504)，同时签署上岗确认书并正式返岗上班，你的岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。但是，你在规定时间内并未报到上班，造成旷工。公司在2018年9月20日再次发EMS通知你在2018年9月25日上午9：00前，到利群时代商贸有限公司南通总部报到上班(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼数据大厦1501-1504)，你仍然未在规定时间内报到上班，至今旷工达50日之久。员工丁辉与本单位签订的《劳动合同》，现因：劳动者严重违反本单位的规章制度，包括但不限于《员工手册》、人事规章制度、财务制度、营运制度。无法继续履行，根据《劳动合同法》相关规定，决定自2018年9月28日起与您解除劳动关系，请您收到本通知起2个工作日内到公司办理离职、交接手续，如未完成离职工作交接，本单位有权延期向您支付未结工资。”2018年10月，被告向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告1、支付2018年8月工资差额11080元；2、支付2018年9月工资13500元；3、支付2018年6.5天未休年休假工资差额8068.97元；4、支付2017年及2018年奖金23625元；5、支付违法解除劳动合同的赔偿金496000元；6、支付2018年8月至2018年9月期间的探亲报销款1012元；7、支付2018年8月至2018年9月期间的医疗费报销款68.16元；8、2014年11月29日至2016年11月16日期间11天的双休日加班工资9103.45元；9、支付2018年9月15日至2018年9月30日期间的住房补贴4000元。同年12月14日，该会作出普劳人仲(2018)办字第2335-037号裁决书，裁决：一、被申请人(原告)应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人(被告)违法解除劳动合同赔偿金495008元；二、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2018年8月工资差额11080元；三、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2018年9月工资13500元；四、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2018年期间未休年休假折算工资1241元；五、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2014年11月29日至2016年11月16日期间双休日加班工资9103.45元；六、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2017年及2018年奖金23625元；七、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2018年9月15日至2018年9月28日期间的住房补贴653元；八、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2018年8月至2018年9月期间的医疗费报销款68.16元；九、申请人的其他仲裁请求不予支持。裁决后，原告不服，遂诉至法院请求判决如其诉请。另查，2018年6月13日，第三人出具《致江苏乐天玛特商业有限公司全体员工》记载：“……为保障全体同仁的劳动权利，乐天公司根据法律规定向大家郑重承诺：1、公司绩效履行与员工签订的《劳动合同》；2、所有员工工作岗位、工作地点、工资标准等均依照现《劳动合同》继续执行；3、现行乐天公司规章制度变更需遵照法律法规和公司章程进行变更；4、员工在公司的工作年限依劳动合同连续计算；5、乐天公司依法用工的原则不变。本公司进一步承诺，为感谢广大员工的理解和支持，本公司愿意在本次股权转让完成之时向同意按原劳动合同履行并继续留在本公司工作的员工支付两个月工资作为感谢金……”又查，被告历史名称有江苏乐天玛特商业有限公司上海分公司、江苏时代超市有限公司上海分公司；第三人历史名称有江苏乐天玛特商业有限公司、江苏时代超市有限公司、南通开发区时代超市有限公司。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。劳动者因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位应对其决定的合法性承担举证责任。本案中，原告主张其公司决定自2018年8月起搬离原经营地杨柳青路XXX号XXX楼，不再于此处经营，故自2018年8月3日起多次通知员工前往南通总部报告工作，但员工并未前往，故构成旷工，其以此为由解除双方的劳动合同符合法律规定；被告则辩称，原告未经与其协商一致就单方调整其工作地点，被告对此不予同意，且每天仍至原工作地点报到，故不构成旷工，原告解除双方劳动合同违反法律规定。本院认为，劳动关系具有继续性和长期性的特点，企业作为以盈利为目的的市场主体，为应对市场变化，需要综合运用各种方式，对其内部资源进行及时有效的调整，才能创造利润、应对竞争，其中就包括对经营地点的调整和变更，对此劳动者负有容忍的义务。若用人单位的调整并未对双方劳动合同的履行造成实质性影响，劳动者就应接受用人单位的合理安排；若用人单位的调整确已造成双方劳动合同无法继续履行，用人单位则应与劳动者积极协商变更合同内容，无法达成一致的，用人单位提前三十日通知劳动者或者额外支付一个月工资后，可以情势变更为由解除双方的劳动关系。本案中，根据原、被告签订的劳动合同，其中虽约定被告主要工作地点为华东地区，但因该约定并不明确，故应以劳动者实际提供劳动的地点即本市杨柳青路XXX号XXX楼作为劳动合同约定的工作地点。现，原告因经营之需决定自2018年8月起从原经营地搬离，其遂通知被告前往南通异地工作，该工作地点的变化势必会对被告的工作生活造成实质性影响，导致原劳动合同难于继续履行，对此原告应当与被告积极协商变更合同内容，以消除上述不利影响。然，本案原告实际却并未与被告协商，就单方以被告拒绝前往异地工作构成旷工、严重违纪为由，解除双方的劳动合同，该解除行为缺乏合法性和合理性。因此，被告要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院予以支持。关于违法解除赔偿金的计算方式，应根据被告劳动关系解除前十二个月的平均收入及其在原告处的工作年限计算。对原告诉称，2018年8月27日公司向员工发放的两个月工资系感谢员工在公司股权转让完成后继续留任工作的感谢金，故不应计算在违法解除赔偿金的基数中，但因缺乏法律依据，本院不予采纳。综上，经核算，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金436906.67元。至于被告要求原告支付2018年8月1日至同年9月28日期间的工资，本院认为，根据原告提供的照片及本案查明的事实，原告自2018年8月起因经营状况发生重大调整，确已不再正常营业，且已向被告发出《关于按时到公司新的办公地址上班的通知》，而被告亦确认原告经营地自2018年9月起开始装修，系处于停产停工的状态，故上述期间被告实际并未向原告提供正常劳动。因此，被告要求原告按照正常出勤月工资支付2018年8月及9月工资，有失公允，本院难以支持。现，原告按本市最低工资标准支付被告2018年8月工资，于法不悖，本院予以支持。至于同年9月的工资，原告主张被告构成旷工，故拒绝向被告发放该月工资；然，根据本院上述论述，原告的主张缺乏依据，故不予采纳。因此，本院认定原告亦应按本市最低工资标准发放被告2018年9月工资2420元。关于被告主张的2018年未休年休假折算工资，本院认为，劳动者连续工作一年以上，享有带薪年休假。本案原告庭审称，被告2018年的年休假已使用完毕，但并未提供证据加以证明，故应承担举证不能的法律后果。现，依据被告提供的请假单显示，其在职期间每年可享受法定年休假15天，另外原告还每年给予被告4天的公司年假，截止双方解除劳动合同时被告已享受2018年法定年休假10.5天，原告仲裁庭审中对上述请假单的真实性予以确认，故经核算，原告应支付被告上述期间未休年休假折算工资488.80元。至于原告给予被告的公司年假，因原、被告双方并无约定未享受的公司年假亦可折算工资，故被告主张的该部分未休年休假折算工资，本院不予支持。关于被告2017年及2018年奖金，被告主张2017年之前公司每年向员工发放十三薪，2017年之后公司曾发布公告承诺发放月度奖金，但并未依公告履行，故原告应恢复原制度向被告支付十三薪。本院认为，法律法规对于企业发放十三薪没有具体的规定，奖金的发放用人单位具有自主决定权，属于企业自主管理的范畴，企业可以根据自身经营效益等情况来决定是否发放以及如何发放。本案中，根据被告庭审提交的公告记载，原告自2017年起已明确取消十三薪奖励，改为月度奖金，并需根据考核情况发放，故被告再要求原告按“十三薪”标准发放2017年及2018年奖金，缺乏事实和法律依据，本院难以支持。关于被告主张的2014年11月至2016年11月期间双休日加班工资，本院认为，根据相关规定，用人单位发放劳动者工资应当书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名等信息，并至少保存两年备查，故对于超过两年的工资发放记录，用人单位并无强制保存的义务。因此，劳动者若主张两年以上的加班工资，其应当举证证明用人单位存在拖欠的事实。本案中，根据被告提供的《出差计划申请单》及《出差结果报告》，虽可以相互印证，证明2014年11月至2016年11月期间被告确实因出差而双休日加班，但并不能证明原告存在拖欠被告2014年11月至2016年9月期间加班费未付的事实，故被告要求原告支付上述期间双休日加班工资，缺乏依据，本院不予支持。至于2016年10月至同年11月期间的双休日加班工资，因原告并未举证证明其已向被告发放，故被告依据《出差计划申请单》及《出差结果报告》的记载，要求原告支付2016年11月19日因出差淮安产生的加班工资，依法有据，本院应予支持。具体金额，本院认定为827.59元。关于医疗费报销款及住房补贴，被告主张根据原告处《外调补助办法》规定，被告属于外调人员，可享受医疗费及住房补贴。然，根据查明的事实，原、被告自2014年1月1日签订无固定期限劳动合同后，被告实际工作地点就一直在本市杨柳青路XXX号XXX楼，其并未被原告长期派驻外地，故被告并不符合《外调补助办法》中外调人员的范围，因此对被告要求原告支付医疗费报销款及住房补贴的请求，本院亦难以支持。原告利群时代商贸有限公司上海分公司的上述付款义务，因其系非独立法人，无法单独承担民事责任，故因由其总公司即第三人利群时代商贸有限公司承担。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、第三人利群时代商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告丁辉违法解除劳动合同的赔偿金人民币436906.67元；二、第三人利群时代商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告丁辉2018年9月1日至2018年9月28日期间的工资人民币2420元；三、第三人利群时代商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告丁辉2018年未休年休假折算工资人民币488.80元；四、第三人利群时代商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告丁辉2014年11月至2016年11月期间的双休日加班工资人民币827.59元；五、原告利群时代商贸有限公司上海分公司无须支付被告丁辉2018年8月工资差额人民币11080元；六、原告利群时代商贸有限公司上海分公司无须支付被告丁辉2017年及2018年奖金人民币23625元；七、原告利群时代商贸有限公司上海分公司无须支付被告丁辉2018年9月15日至2018年9月28日期间的住房补贴人民币653元；八、原告利群时代商贸有限公司上海分公司无须支付被告丁辉2018年8月至2018年9月期间的医疗费报销款人民币68.16元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案受理费人民币10元，减半收取计人民币5元，由原告利群时代商贸有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 侯 钧二〇一九年八月十五日书记员 申思思附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。