河南省温县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0825民初3489号原告：管如岭，又名管小超，男，1968年11月1日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：刘寒玉，河南苗硕律师事务所律师。被告：温县恒晖实业有限公司，住所地：温县产业集聚区滨河路中段。法定代表人：韩风竹，经理。委托诉讼代理人：张培培，河南豫星律师事务所律师。委托诉讼代理人：任乐生，河南豫星律师事务所律师助理。原告管如岭诉被告温县恒晖实业有限公司（以下简称恒晖实业公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告管如岭的委托诉讼代理人刘寒玉、被告恒晖实业公司的诉讼代理人张培培、任乐生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告管如岭向本院提出如下诉讼请求：1、解除与被告的劳动关系。2、被告支付原告一次性伤残就业补助金78979元。(59234+12x16)。3、被告支付原告2018年3月15日至2018年5月4日之间的护理费6382元。(45677+365x51)。4、被告支付原告2018年3月至2018年9月期间停工留薪期工资35000元(5000x7)。5、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金30000元。(5000x6)。6、被告赔偿原告不缴纳失业保险致使原告不能领取失业金的损失36480元(1900x80%x24)。7、被告支付原告2019年2月至2019年3月的病假工资3040元(1900x80%x2)。8、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告于2013年6月到被告处工作，每月工资5000元，双方未签订劳动合同，被告未依法缴纳社会保险。2018年3月15日原告发生工伤，经焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残，被告未支付任何工伤待遇。原告认为被告不缴纳社会保险，不支付工伤待遇，严重损害了原告的合法权益，现原告向贵院提出诉讼，望贵院依法裁决。被告恒晖实业公司辩称，一、原告请求解除原、被告的劳动关系。原告2018年底未经被告批准，不辞而别不上班，劳动关系已自行解除。二、原告请求答辩人支付一次性伤残就业补助金78979元，计算错误，依法不能支持。依照《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款规定:“一次性伤残就业补助金计算是以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数计算一次性伤残就业补助金,九级十六个月。”焦作市2017年职工平均工资是4249元/月。答辩人应支付原告一次性伤残就业补助金为(4249元/月*16个月)67984元。三、原告请求答辩人支付2018年3月15日至2018年5月4日之间的护理费6382元。计算错误。原告出院后医嘱中没有护理，停工留薪期间是否需要护理未经劳动能力鉴定委员会鉴定。原告接受工伤治疗期间17天，依据《工伤保险条例》第三十三条、三十四条规定，根据原告伤情不需要护理。四、原告请求答辩人支付2018年3月至9月期间的停工留薪工资35000元。明显偏高，计算错误。根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》，被告伤情是左拇指骨折，符合S62.5停工留薪期间是3个月。被告平均工资2439元/月，根据《工伤保险条例》第三十三条，停工留薪期内原工资待遇不变，答辩人依法应支付原告停工留薪工资(2439元/月*3个月)7317元。五、原告请求答辩人支付解除劳动合同经济补偿金30000元，依法不能支持。答辩人单位2013年底建成，2014年至2015年之前是李爱茹、田竹霞个人租赁经营，被告是2015年3月开始生产。原告是2017年2月中旬进被告单位工作，从事炉前杂工。原告连续工作2年。2018年底春节过后，原告未再上班，由于原告原因解除劳动关系，要求支付经济补偿金，不符合法律规定。六、原告请求答辩人支付不能领取失业金的损失36480元。原告请求支付失业金损失是赔偿性质，不应与本案合并审理。因原告本人原因解除劳动关系，要求答辩人支付失业金不符合法律依据。七、原告请求答辩人支付2019年2月至3月病假工资的请求。2019年2月5日春节，不存在原告请假的事实。原告不辞而别，不上班再请求答辩人支付病假工资，以理以法答辩人不能接受。八、在工伤治疗期间被告借给原告医疗费等现金累计13000元，应该在原告工伤保险待遇中扣减。综上所述，原告诉讼请求缺乏事实及法律依据，恳请贵院查明事实，依法公判。根据原、被告的诉辩意见，本案的争议焦点是：原告的各项诉讼请求能否成立。原告管如岭为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：一、认定工伤决定书、伤残等级鉴定表，证明2018年3月15日原告在被告处遭受工伤，经鉴定为9级伤残。二、济源市人民医院住院病历，证明原告在2018年4月17日至2018年5月4日住院18天，支付医疗费5375元。三、仲裁裁决书一份，证明本案经过了仲裁前置程序。四、河南省社会保障局豫社保（2019）29号文件，证明2018年度焦作市职工年平均工资为59234元。五、焦作市人力资源和社会保障局网站社保查询界面截屏，证明原告2018年月工资标准为4235元，2017年月工资标准为3850元。被告对第一组证据的真实性无异议。对第二组证据病历真实性无异议，但是住院是17天，不是18天。医疗费没有票据。我们不予质证。对第三组证据真实性无异议。对第四组证据真实性无异议。对第五组证据有异议，不属实被告明晖实业公司向本院提交证据如下：一、2017年3月-2018年3月的工资表12张。证明原告月平均工资是2349元。二、原告伤情恢复后2018年9月到2019年元月初的工资表。证明原告的工资情况。三、借据四张，一共是13000元，证明原告在单位借款的情况。四、河南省工伤职工停工留薪期管理办法，证明原告左拇指受伤医疗期间是三个月。原告对第一、二组证据的真实性无异议，但称，提交的工资表只是原告的部分工资，被告单位每月工资分开造表，该证据只是其中的一份工资，应当以公司向人社局申报的原告工资为准，并且该证据能够证明原告在2019年2月仍然在工作，并非被告所说的2018年年底已经不辞而别。对第三组证据真实性无异议，但对证明指向有异议，该13000元，是被告按照工伤保险条例规定为原告垫付的医疗费，应当由被告与工伤部门结算后由原告多退少补。对第四组证据真实性无异议，但不同意证明指向，根据工伤保险条例停工留薪期应当计算至劳动能力伤残等级结论做出的时候，应当是七个月。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。争议证据分析认定：关于原告提供的焦作市人力资源和社会保障局网站社保查询界面截屏，证明原告月工资的情况，上述信息并非从被告处调取，而是来源于网络查询，对原告提供的信息的真实性无法确认，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认以下案件事实，被告恒辉实业公司于2013年3月13日经工商部门登记成立。原告管如岭于2017年3月到被告处工作，被告为原告参加有工伤保险统筹，未参保其他社会保险。2018年3月15日20时左右，原告在熔炼车间更换模具时，左手拇指不慎被模具致伤，随被送往济源市人民医院进行救治，共住院17天，住院期间，原告的医疗费5375.09元系被告支付。原告伤情诊断为：左手拇指陈旧性骨折。2018年5月10日，焦作市人力资源和社会保障局做出焦（温）工伤认定（2018）30号工伤认定书，认定被告所受伤害为工伤。2018年8月22日原告申请伤残等级鉴定，同年9月7日焦作市劳动能力鉴定委员会认定管如岭伤残等级为九级。原告出院后于2018年10月继续到被告单位工作至2019年1月。2019年4月10日管如岭向温县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁事项为：1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金45000元；3、裁决被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金67973元；4、裁决被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金33987元；5、被申请人支付申请人住院伙食补助费850元。6、被申请人支付申请人2018年3月15日至2018年5月4日期间的护理费5047.5元。7、被申请人支付申请人2018年3月至2018年9月期间停工留薪期工资35000元。8、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金30000元。9、被申请人赔偿申请人不缴纳失业保险致使申请人不能领取失业金的损失36480元。10、被申请人支付申请人2018年10月至2019年3月的病假工资9120元。11、被申请人支付申请人拖欠2017年3月-2018年2月期间的工资60000元。2019年6月20日，温县劳动人事争议仲裁委员会做出温劳人仲案字（2019）第31号仲裁裁决：一、于2019年4月10日解除申请人管如岭与被申请人温县恒晖实业公司之间的劳动关系，并终止工伤保险关系.二、本裁决生效后十日内，被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金73200元，住院护理费1328元，解除合同经济补偿金18863元。三、驳回申请人管如岭的其他仲裁请求。管如岭不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明：原告住院期间，原告向被告借款13000元。原告受伤前十二个月平均工资为2449元；解除劳动合同前原告前十二个月平均工资为2902元；2018年焦作市统筹地区职工月平均工资为4575元。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。对原告要求的各项请求本院分别评判如下：一、关于原告要求解除劳动关系的请求。原告因工伤经鉴定为九级伤残，根据法律规定，原告要求解除与被告之间的劳动关系，符合法律规定，本院予以准许。原告申请仲裁之日即2019年4月10日为解除劳动关系之日。二、因被告已经为原告参加了工伤保险，故原告要求被告支付一次性伤残就业补助金，本院予以支持；原告经鉴定为九级伤残，一次性伤残就业补助金为4575元×12个月=73200元。三、关于原告要求的护理费，原告实际住院17天，根据居民服务业年平均工资39522元计算，计款1840元。四、原告要求的停工留薪期间工资，根据原告的住院病历以及原告的伤情，停工留薪期本院确定为3个月，按原告受伤前月平均工资2449元计算，计款7347元。五、关于原告要求的经济补偿金，因被告没有为原告交纳各种社会保险，故原告要求被告支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持；根据原告的工作年限，2017年3月到被告单位工作，计算至劳动关系解除之日即2019年4月10日，经济补偿金应计算2.5个月，按每月2902元计算，计款7255元。六、关于原告主张失业损失的诉求。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一款规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”本案中，被告未给原告在社会保险机构缴纳失业金，未给职工参保失业保险，被告也没有证据证明能为职工补办社会保险手续，原告要求被告赔偿失业保险待遇损失，本院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第四十七条、《河南省失业保险条例》第二十三条规定，被告未给原告缴纳失业保险金，造成原告无法享受失业保险待遇，温县最低工资标准为1700元，每月失业待遇损失为1700×80%=1360元，根据原告工作年限，未满5年，应享受12个月的失业保险金损失，由被告按月支付原告。被告辩称不应支付原告失业保险损失的请求，证据、理由不足，本院不予支持。但如果原告在享受失业保险金损失的12个月期限内，重新就业或者开始享受基本养老保险待遇的，则应停止支付原告失业保险金损失。七，关于原告要求的病假工资，没有依据，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第四十七条、第五十一条、《河南省失业保险条例》第二十三条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条的规定，判决如下：一、于2019年4月10日解除原告管如岭与被告温县恒晖实业有限公司之间的劳动关系，并终止工伤保险关系。二、本判决生效后十日内，被告温县恒晖实业有限公司支付原告管如岭一次性伤残就业补助金73200元、住院护理费1840元、解除合同经济补偿金7255元、停工留薪期间工资7347元，以上共计款89642元，扣除原告借被告的款13000元，被告再支付原告款76642元。三、被告温县恒晖实业实业公司应在本判决生效后的次月起、不超过12个月的期限内，按月支付原告管如岭失业保险金损失1360元；在此12个月期限内，如果原告重新就业或者享受基本养老保险待遇的，则停止支付失业保险金损失。四、驳回原告管如岭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须自觉履行。如一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期间届满之日起两年内向本院申请执行。逾期本院将依法不予强制执行。审判员  张更贵二〇一九年八月三十日书记员  段钰慧附法律条款：一、《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。三、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月;累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月;累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。第五十一条失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：(一)重新就业的;(二)应征服兵役的;(三)移居境外的;(四)享受基本养老保险待遇的;(五)无正当理由，拒不接受当地人民政府指定部门或者机构介绍的适当工作或者提供的培训的。四、《河南省失业保险条例》第二十三条失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定，并自失业人员办理失业登记的次月起按月发放。五、《河南省工伤保险条例》第二十七条五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月;一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发百分之三十。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付;距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十;距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。六、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。