云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）云民初58号原告：中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行。住所地：云南省昆明市西山区丹霞路口云南民族发展大厦。负责人：柴俊，该行行长。委托诉讼代理人：刘利兵，北京大成（昆明）律师事务律师，一般授权代理。委托诉讼代理人：王楠，该行职工，特别授权代理。被告：云南华地王朝酒店有限公司。住所地：云南省昆明市高新技术开发区医科路50号。法定代表人：刘强，该公司总经理。被告：云南华川集团有限公司。住所地：云南省昆明市高新技术开发区红塔花园1幢A座。法定代表人：雷廷亮，该公司总经理。被告：重庆合川华地王朝酒店有限责任公司。住所地：重庆市合川区南津街道办事处中南路678号。法定代表人：蒋信华，该公司总经理。被告：周平，男，汉族，1964年7月26日出生，住址:云南省昆明市五华区。以上四被告共同委托诉讼代理人：凌艳传，云南汇同律师事务律师，特别授权代理。以上四被告共同委托诉讼代理人：王婷婷，云南汇同律师事务实习律师，特别授权代理。被告：云南万拓投资有限公司。住所地：云南省昆明市高新区海源北路六号招商大厦。法定代表人：倪创新，该公司总经理。原告中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行（以下简称工行）诉被告云南华地王朝酒店有限公司（以下简称华帝王朝酒店）、云南华川集团有限公司（以下简称华川公司）、重庆合川华地王朝酒店有限责任公司（以下简称重庆合川公司）、周平、云南万拓投资有限公司（以下简称万拓公司）金融借款纠纷一案，本院于2019年2月27日受理后，依法适用普通程序，于2019年5月24日公开开庭对本案进行了审理。原告工行的委托诉讼代理人刘利兵、王楠，被告华帝王朝酒店、华川公司、重庆合川公司、周平的共同委托诉讼代理人凌艳传、王婷婷，被告万拓公司的法定代表人倪创新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告工行向本院提起诉讼请求：1、请求法院判令工行与华地王朝酒店于2014年9月26日签订的《固定资产借款合同》、2015年2月5日签订的《固定资产支持融资借款合同》立即到期；2、请求法院判令华地王朝酒店归还所欠工行的借款本金160131639.54元及计算至实际清偿款项之日止的利息、罚息、复利（暂计算至2019年2月25日积欠利息877819.47元），本息共计161009459.01元；3、请求法院判令华地王朝酒店承担工行为实现上述债权因诉讼而支出的律师费人民币482318元；4、请求法院判令华川公司、万拓公司、重庆合川公司、周平对上述款项承担连带保证责任；5、请求法院判令工行有权对华帝王朝酒店提供的抵押物实现抵押权，即对坐落于昆明市高新区红塔花园12幢地下一层车库，产权证号：昆房权证西山字第××号；1-3层商铺，产权证号：昆房权证西山字第××号；4-11层商住楼，产权证号，昆房权证西山字第××、20××43、20××46、20××44、20××53、20××48、20××47、20××45号；12-14层写字楼，产权证号：昆房权证西山字第××号；及上述房屋所占范围内的国有土地使用权，土地证号：五华国用（2006）第0200098-105号，西国用（2005）第0290259-260号，西国用（2005）第0290269号以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；6、请求法院判令工行有权对华帝王朝酒店提供的质押物实现质押权，即对登记证明编号为01636416000203528724的华地王朝酒店物业经营收入应收账款以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；7、请求法院判令工行有权对华川公司提供的质押物实现质押权，即对华川公司持有的华帝王朝酒店51%的股权以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；8、请求法院判令上述五被告共同承担本案的全部诉讼费用，包括案件受理费、保全费、公告费、邮寄费、评估费、拍卖费、鉴定费等实现债权费用。事实与理由：2014年9月26日工行与华帝王朝酒店签订了编号为0250200014-2014（西市）字0048号《固定资产借款合同》，合同约定：华帝王朝酒店向工行贷款人民币17000万元整，贷款期限为10年，从2014年9月30日起至2024年9月17日止，贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率上浮20%确定，借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息。第二期确定日为提款日满一期之后的对应日。还款方式为按还款计划偿还借款。若借款人未按照约定偿还合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行合同项下任何其他义务，或违背合同项下的陈述、保证或承诺的构成违约。工行有权宣布本合同立即到期，立即收回未偿款项。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约定偿还的，贷款人有权自逾期之日起按合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对不能按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。工行有权向工行所在地法院提起诉讼等内容。同日双方签订编号为025020014-20147年西市（抵）字0025号《最高额抵押合同》，合同约定：华帝王朝酒店所担保的主债权为自2014年9月26至2024年9月17日期间，在人民币17000万元的最高余额内，工行依据华帝王朝酒店签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债权人的债权，无论该债权在上述任何期间届满时是否已到期，也无论该债权是否在最高额抵押权设立前已产生。若主债权到期债务人未予清偿的，债权人有权实现抵押权。华帝王朝酒店以其自有的昆明市高新区红塔花园12幢的房屋所有权及房屋所占范围的国有土地使用权为该笔借款提供提供抵押担保。后双方到产权部门办理了抵押登记。另2014年9月16日，双方签订编号为025020014-20147年西市（质）字0001号《最高额质押合同》，合同约定：华帝王朝酒店所担保的主债权为自2014年9月18至2024年9月17日期间，在人民币17000万元的最高余额内，工行依据华帝王朝酒店签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债权人的债权，无论该债权在上述任何期间届满时是否已到期，也无论该债权是否在最高额抵押权设立前已产生。若主债权到期债务人未予清偿的，债权人有权实现质押权。华帝王朝酒店以物业经营收入应收账款提供抵押担保，登记证明编号为01636416000203528724。2014年10月23日工行分别与华川公司、万拓公司签订编号为02502500014-2014年西市（保）字0006号、02502500014-2014年西市（保）字0007号《保证合同》，约定：上述两公司所担保的主债权为工行依据其与华帝王朝酒店于2014年9月26日签订的《固定资产借款合同》而享有的对债务人的债权提供连带责任保证，担保范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证期间为主合同确定的债权到期或提前到期之次日起两年。同日周平出具不可撤销担保函，载明其所担保的主债权为中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行依据其与华帝王朝酒店于2014年9月26日签订的《固定资产借款合同》而享有的对债务人的债权提供连带责任保证，担保范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证期间为主合同确定的债权到期或提前到期之次日起两年。2015年2月5日双方签订编号为0250200014-2014年（西市）字0048号-补1《固定资产支持融资借款合同》。补充说明借款人借款具体用途为135000000元用于归还华夏银行借款，35000000元用于归还股东借款、支付装修款。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收35%确定，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。若借款人未按照约定偿还合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行合同项下任何其他义务，或违背合同项下的陈述、保证或承诺的构成违约。工行有权宣布本合同立即到期，立即收回未偿款项。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约定偿还的，贷款人有权自逾期之日起按合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对不能按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。华川公司、万拓公司、周平作为保证人在合同上签字盖章。2017年8月30日，重庆合川公司与工行签订编号为0240200014-2017年西市（保）字0001号《保证合同》，约定所担保的主债权为工行依据其与华帝王朝酒店于2014年9月26日签订的《固定资产借款合同》而享有的对债务人的债权提供连带责任保证，担保范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证期间为主合同确定的债权到期或提前到期之次日起两年。2017年8月30日，工行与华帝王朝酒店签订《还款计划变更协议》，《抵押补充协议》，增加华川公司对华帝王朝酒店的股权质押担保，贷款利率有基准利率上浮20%调整为基础利率，若借款人经营情况改善或集团经营情况改善，工行将恢复执行原贷款利率和还款计划。还款计划调整后，如华帝王朝酒店再次出现没有按期归还本金或欠息的情况下，华帝王朝酒店同意并授权工行有权提前实现抵押权，由工行直接拍卖或变卖抵押物，处置所得提存或用于提前偿还工行贷款本金及利息。华川公司、万拓公司、周平作为担保人在合同上签字盖章。《固定资产借款合同》签订后，工行履行了放款义务，但华帝王朝酒店未按还款计划归还借款本息，同时，华帝王朝酒店已经涉及重大经济纠纷、诉讼，其资产被查封扣押，已经影响借款合同的履行。故此，为维护工行的合法权益，特向贵院提起诉讼，请予以依法裁判。华帝王朝酒店、华川公司、重庆合川公司、周平共同辩称：1、华帝王朝酒店在履行合同过程中，基本没有违约，即便有轻微违约行为，也积极改正了。至今只差欠部分利息，本金还了23万多元，实际现在欠本金为159895901.05元。2、华帝王朝酒店没有涉及重大经济纠纷案件。虽然抵押给工行的房屋被昆明五华区人民法院轮候查封，但在法院主持下已经达成调解，现正在履行和解协议，只剩49万元未支付。第二个是重庆市五中院轮候查封，光大银行重庆分行作为申请人申请诉前查封，现光大银行重庆分行未起诉，重庆合川公司已向法院申请解除查封而且法院已经受理。所以，华地王朝酒店也不存在重大经济纠纷。基于上述两点，华地王朝酒店并没有涉及重大纠纷或者严重违约，现在要华地王朝酒店归还1.6亿没有能力。3、工行请求承担律师费482318元，没有相应的发票，也没有相应的证据予以支持，请求驳回。4、针对工行要求华川公司、重庆合川公司以及周平承担连带保证责任没有异议。5、针对工行要求华地王朝酒店提供的抵押物行使抵押权的主张。因为华帝王朝酒店签订了抵押合同，办理了抵押登记和他项权证，对此也没有异议。6、对于工行要求华地王朝酒店的应收账款行使优先受偿，我们要看到人民银行征信系统相关的登记材料才可以予以确认。7、针对工行要求对华川公司所持有的华地王朝酒店的51%的股权行使质押权的主张，虽然工行提供了相应的质押合同，但工行没有提供工商局登记的相应证明材料。按照担保法的规定，股权质押要办理工商登记手续，如果没有办理登记手续，工行要求享有股权质押权不能成立。8、对于工行的第八项诉讼请求。我方只认可案件受理费，其他费用没有实际发生，所以由法院根据本案情况作出判决。万拓公司辩称：该公司对贷款签订了连带担保责任有异议，虽然签订了保证合同，但该公司提供担保是用于归还华夏银行的贷款，其中3500万元是用于酒店经营和归还我公司借款。但至今天为止，该公司也未收到任何还款，酒店经营也没有因为这笔贷款获得利益，因此该公司不承担连带还款责任。原告工行围绕诉讼请求向本院依法提交了第一组证据：《营业执照》、《华地王朝营业执照复印件》；第二组证据：《固定资产借款合同》；第三组证据：《最高额抵押合同》、《最高额质押合同》、《保证合同》三份、《不可撤销担保函》、《固定资产借款合同与最高额抵押合同的公证书》、《固定资产支持融资借款合同》、《保证合同》、《付款凭证》、《华地王朝酒店还款计划变更协议》、《抵押补充协议》、《工行催收逾期贷款本息通知书》、《利息清单》、《房屋信息查询摘抄表》、《内资企业登记基本情况表》；第四组证据：、《中国人民银行征信中心动产权属统一登记表》。华帝王朝酒店、华川公司、重庆合川公司、周平对工行提交的证据第一组和第二组的真实性、合法性、关联性予以认可，但认为欠款本金为159895901.05元，而不是工行起诉的160131639.54元。对于房屋信息查询摘抄表中涉及华地王朝抵押房产查封的情况，在答辩中已经予以说明。昆明市五华区人民法院查封的只有一百多万，双方已经协商解决。重庆第五中级人民法院查封的，已经申请要求解封。对于其他第三、第四组证据真实性、合法性没有异议。同时华地王朝酒店提交了两组证据，第一组证据：《中国工商银行催收贷款本息通知书》；第二组证据：《（2019）渝05执保15号重庆市第五中级人民法院执行裁定书》、《重庆市第五中级人民法院诉讼材料交接清单》。华川公司、重庆合川公司、周平无证据提交。工行对华地王朝酒店提交的第一组证据没有异议，并认可华地王朝酒店在工行起诉后又归还了20余万元，工行予以扣减本金后确认华地王朝酒店欠款本金为159895901.05元。但华地王朝酒店是逾期支付本金和利息，华地王朝酒店主张未逾期支付事实不符不能成立。对于第二组证据的真实性无异议，但对证据的证明力有异议，工行认为至今重庆市第五中级人民法院还在查封涉案的房产并没有解封。万拓公司对工行提交的证据和华地王朝酒店提交的证据均无异议，该公司无证据提交。根据原、被告列举的证据，以及各方当事人在证据交换和庭审中的陈述和发表的质证意见，本院确认以下案件事实：2014年9月26日工行与华帝王朝酒店签订了编号为0250200014-2014（西市）字0048号《固定资产借款合同》，合同约定：华帝王朝酒店向工行贷款人民币17000万元整，贷款期限为10年，从2014年9月30日起至2024年9月17日止，贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率上浮20%确定，借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息。第二期确定日为提款日满一期之后的对应日。还款方式为按还款计划偿还借款。若借款人未按照约定偿还合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行合同项下任何其他义务，或违背合同项下的陈述、保证或承诺的构成违约。工行有权宣布本合同立即到期，立即收回未偿款项。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约定偿还的，贷款人有权自逾期之日起按合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对不能按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。工行有权向工行所在地法院提起诉讼等内容。同日双方签订编号为025020014-20147年西市（抵）字0025号《最高额抵押合同》，合同约定：华帝王朝酒店所担保的主债权为自2014年9月26至2024年9月17日期间，在人民币17000万元的最高余额内，工行依据华帝王朝酒店签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债权人的债权，无论该债权在上述任何期间届满时是否已到期，也无论该债权是否在最高额抵押权设立前已产生。若主债权到期债务人未予清偿的，债权人有权实现抵押权。华帝王朝酒店以其自有的昆明市高新区红塔花园12幢的房屋所有权及房屋所占范围的国有土地使用权为该笔借款提供提供抵押担保。后双方到产权部门办理了抵押登记。另2014年9月16日，双方签订编号为025020014-20147年西市（质）字0001号《最高额质押合同》，合同约定：华帝王朝酒店所担保的主债权为自2014年9月18至2024年9月17日期间，在人民币17000万元的最高余额内，工行依据华帝王朝酒店签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债权人的债权，无论该债权在上述任何期间届满时是否已到期，也无论该债权是否在最高额抵押权设立前已产生。若主债权到期债务人未予清偿的，债权人有权实现质押权。华帝王朝酒店以物业经营收入应收账款提供抵押担保，登记证明编号为01636416000203528724。2014年10月23日工行分别与华川公司、万拓公司签订编号为02502500014-2014年西市（保）字0006号、02502500014-2014年西市（保）字0007号《保证合同》，约定：上述两公司所担保的主债权为工行依据其与华帝王朝酒店于2014年9月26日签订的《固定资产借款合同》而享有的对债务人的债权提供连带责任保证，担保范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证期间为主合同确定的债权到期或提前到期之次日起两年。同日周平出具不可撤销担保函，载明其所担保的主债权为中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行依据其与华帝王朝酒店于2014年9月26日签订的《固定资产借款合同》而享有的对债务人的债权提供连带责任保证，担保范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证期间为主合同确定的债权到期或提前到期之次日起两年。2015年2月5日双方签订编号为0250200014-2014年（西市）字0048号-补1《固定资产支持融资借款合同》。补充说明借款人借款具体用途为135000000元用于归还华夏银行借款，35000000元用于归还股东借款、支付装修款。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收35%确定，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。若借款人未按照约定偿还合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行合同项下任何其他义务，或违背合同项下的陈述、保证或承诺的构成违约。工行有权宣布本合同立即到期，立即收回未偿款项。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约定偿还的，贷款人有权自逾期之日起按合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对不能按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。华川公司、万拓公司、周平作为保证人在合同上签字盖章。2017年8月30日，重庆合川公司与工行签订编号为0240200014-2017年西市（保）字0001号《保证合同》，约定所担保的主债权为工行依据其与华帝王朝酒店于2014年9月26日签订的《固定资产借款合同》而享有的对债务人的债权提供连带责任保证，担保范围包括主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证期间为主合同确定的债权到期或提前到期之次日起两年。2017年8月30日，工行与华帝王朝酒店签订《还款计划变更协议》，《抵押补充协议》，增加华川公司对第一被告的股权质押担保，贷款利率有基准利率上浮20%调整为基础利率，若借款人经营情况改善或集团经营情况改善，工行将恢复执行原贷款利率和还款计划。还款计划调整后，如华帝王朝酒店再次出现没有按期归还本金或欠息的情况下，华帝王朝酒店同意并授权工行有权提前实现抵押权，由工行直接拍卖或变卖抵押物，处置所得提存或用于提前偿还工行贷款本金及利息。华川公司、万拓公司、周平作为担保人在合同上签字盖章。《固定资产借款合同》签订后，工行履行了放款义务，之后，华帝王朝酒店陆续按照合同约定偿还工行贷款本金和利息。因华帝王朝酒店未按期偿还借款本金和利息，工行多次向华帝王朝酒店发送催收贷款本息通知书。在工行向法院起诉后，华地王朝酒店归还贷款本金235738.49元。经工行核实确认华地王朝酒店至今尚欠工行贷款本金为159895901.05元，截至2019年2月25日华地王朝酒店尚欠工行利息罚息复利合计877819.47元。此外，华地王朝酒店抵押的房产，先后被昆明市五华区人民法院和重庆市第五中级人民法院轮候查封。归纳原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、工行能否要求华地王朝酒店提前归还借款本息。2、工行要求华地王朝酒店归还借款本金159895901.05元，截至2019年2月25日华地王朝酒店尚欠工行利息罚息复利合计877819.47元及计算至实际清偿款项之日止的利息、罚息、复利和律师费482318元是否成立。3、工行主张有权对华帝王朝酒店提供的抵押物实现抵押权，对涉案抵押房产以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿是否成立。4、工行主张华川公司、万拓公司、重庆合川公司、周平对上述款项承担连带保证责任是否成立。5、工行主张对华帝王朝酒店提供的质押物实现质押权，即对登记证明编号为01636416000203528724的云南华地王朝有限公司物业经营收入应收账款以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿是否成立。6、工行主张对华川公司提供的质押物实现质押权，即对华川公司持有的第一被告华帝王朝酒店51%的股权以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿是否成立。关于第1个焦点问题。本院认为，《固定资产借款合同》第10.1条约定：“发生下列情形之一的构成借款人违约。借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务或违背在本合同项下的陈述、保证或承诺的。”第10.2条规定，借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施。在第三项中，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。同时《还款计划变更协议》中约定如华帝王朝酒店再次出现没有按期归还本金或欠息的情况下，华帝王朝酒店同意并授权工行有权提前实现抵押权，由工行直接拍卖或变卖抵押物，处置所得提存或用于提前偿还工行贷款本金及利息。华川公司、万拓公司、周平作为担保人在合同上签字盖章。因此，在本案中工行有权在华地王朝酒店未按期归还本金和利息的情形下，宣布借款提前到期，收回未偿还款项。华地王朝酒店抗辩主张其只是拖欠部分利息，本金也按期偿还给工行，不适用合同约定的提前还款的条款。但在本案《固定资产借款合同》中并未约定华地王朝酒店可以在拖欠部分利息或轻微违约的情况下，不适用提前还款的条款，相反明确只要未按期归还工行本金和利息，工行即有权宣布借款提前到期，收回未偿还款项，故华地王朝酒店的该项抗辩主张不能成立，本院不予支持。关于第2个焦点问题。本院认为，本案双方当事人经核对已经确认华地王朝酒店至今尚欠工行贷款本金为159895901.05元，截至2019年2月25日华地王朝酒店尚欠工行利息罚息复利合计877819.47元，故华地王朝酒店应当支付工行贷款本金159895901.05元以及截至2019年2月25日利息罚息复利合计877819.47元以及自2019年2月25日起至实际清偿款项之日止的利息、罚息、复利。因工行未提供其支付律师代理费的依据和相应凭证，故工行主张华地王朝酒店承担其支付的律师代理费482318元，无证据予以证明，本院不予支持。关于第3个焦点问题。本院认为，华地王朝酒店对于抵押涉案房产作为本案贷款的事实并无异议且抵押房产均办理了抵押登记手续，取得了他项权利证书，故本案抵押合同合法有效。工行对办理抵押登记手续的房产：坐落于昆明市高新区红塔花园12幢地下一层车库，产权证号：昆房权证西山字第××号；1-3层商铺，产权证号：昆房权证西山字第××号；4-11层商住楼，产权证号，昆房权证西山字第××、20××43、20××46、20××44、20××53、20××48、20××47、20××45号；12-14层写字楼，产权证号：昆房权证西山字第××号；及上述房屋所占范围内的国有土地使用权，土地证号：五华国用（2006）第0200098-105号，西国用（2005）第0290259-260号，西国用（2005）第0290269号予以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。关于第4个焦点问题。本院认为，华川公司、万拓公司、重庆合川公司对其与工行签订连带保证合同，承诺对华地王朝酒店的本案债务承担连带清偿责任的事实并无异议。万拓公司抗辩认为贷款中的部分款项是用于偿还该公司的欠款，所以该公司才提供连带保证。华地王朝酒店获得贷款后，并未按照约定归还该公司欠款，因此该公司不承担连带保证责任。但在本案中万拓公司与工行签订的保证合同中并未附带条件约定贷款如不归还华地王朝酒店欠万拓公司的欠款，万拓公司则免除连带保证的责任。万拓公司也未提交任何证据证明华地王朝酒店与其有过上述约定，故万拓公司的该项抗辩理由不能成立，本院不予支持。在万拓公司、华川公司、重庆合川公司与工行签订的保证合同中第6.2条约定，甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。因此，在本案中万拓公司、华川公司、重庆合川公司应当对华地王朝酒店欠工行的贷款本息承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国物权法担保法》第一百七十六条的规定，即同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人应当先就该物的担保实现债权。在本案中，周平出具了《不可撤销担保函》，承诺对华地王朝酒店欠工行的贷款和本金承担连带保证责任，该《不可撤销担保函》中并未约定周平放弃保证人对物的担保以外的债权承担保证责任的权利，因此，周平依法对华地王朝酒店提供的抵押财产以外不能实现的债务承担连带清偿责任。关于第5个焦点问题本院认为，工行和华地王朝酒店签订了《最高额质押合同》、《应收账款质押登记协议》，并在中国人民银行办理了登记，该协议合法有效。工行取得了登记证明编号为01636416000203528724的云南华地王朝有限公司物业经营收入应收账款的质押权，有权对登记证明编号为01636416000203528724的云南华地王朝有限公司物业经营收入应收账款以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。关于第6个焦点问题。本院认为，工行与华地王朝酒店签订了《还款计划变更协议》、《抵押补充协议》中增加了华川公司用在华帝王朝酒店51%的股权作为华地王朝酒店欠工行贷款本息的质押担保的约定，但该质押未在工商机关办理股权质押登记，该质押权并未设立。因此，工行主张对华川公司提供的质押物实现质押权，即对华川公司持有的华帝王朝酒店51%的股权以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿不能成立，本院不予支持。综上所述，工行的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第七十五、第七十八条，《中华人民共和国物权法担保法》第一百七十六条规定，判决如下：一、中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行与云南华地王朝酒店有限公司于2014年9月26日签订的《固定资产借款合同》、2015年2月5日签订的《固定资产支持融资借款合同》立即到期，由云南华地王朝酒店有限公司于本判决生效后十五日内归还中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行借款本金159895901.05元以及截至2019年2月25日利息、罚息、复利合计877819.47元以及自2019年2月25日起至实际清偿款项之日止按照合同约定的利息、罚息、复利（利息按照年利率4.9%计算，罚息和复利按照年利率6.615%计算）；二、中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行有权对坐落于昆明市高新区红塔花园12幢地下一层车库，产权证号：昆房权证西山字第××号；1-3层商铺，产权证号：昆房权证西山字第××号；4-11层商住楼，产权证号，昆房权证西山字第××、20××43、20××46、20××44、20××53、20××48、20××47、20××45号；12-14层写字楼，产权证号：昆房权证西山字第××号；及上述房屋所占范围内的国有土地使用权，土地证号：五华国用（2006）第0200098-105号，西国用（2005）第0290259-260号，西国用（2005）第0290269号的抵押房产和土地实现抵押权，即以上述房产和土地折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿云南华地王朝酒店有限公司所欠中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行以上本金和利息；三、云南华川集团有限公司、云南万拓投资有限公司、重庆合川华地王朝酒店有限责任公司对云南华地王朝酒店有限公司所欠中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行以上本金和利息承担连带还款责任。周平对云南华地王朝酒店有限公司提供的抵押财产以外不能实现的债务承担连带清偿责任。云南华川集团有限公司、云南万拓投资有限公司、重庆合川华地王朝酒店有限责任公司、周平承担连带还款责任后，有权向云南华地王朝酒店有限公司追偿；四、中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行有权对云南华地王朝酒店有限公司提供的质押物实现质押权，即对登记证明编号为01636416000203528724的云南华地王朝酒店有限公司物业经营收入应收账款以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿云南华地王朝酒店有限公司所欠中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行以上本金和利息；五、驳回中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行的其他诉讼请求。案件受理费849259元，由中国工商银行股份有限公司昆明西市区支行负担10%，即84925.9元，由云南华地王朝酒店有限公司、云南华川公司有限公司、重庆合川华地王朝酒店有限责任公司、周平、云南万拓投资有限公司负担90%，即764333.1元。保全费5000元，由云南华地王朝酒店有限公司、云南华川集团有限公司、重庆合川华地王朝酒店有限责任公司、周平、云南万拓投资有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审判长  汤莉婷审判员  孙少波审判员  王 娟二〇一九年八月二十六日书记员  李丽梅