昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0114民初4011号原告：曹金能，男，汉族，1977年1月6日生，住云南省曲靖市会泽县，现住云南省昆明市呈贡区。委托诉讼代理人：范守涛，云南云誉律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：唐远翔，云南云誉律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：徐雄，男，汉族，1969年9月19日生，住贵州省普安县。被告：太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市瑞金南路67号（电信大楼）。负责人：林必阳，任公司副总经理。统一信用代码：91522300551943910Y。委托诉讼代理人：赵嘉欣，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告曹金能与被告徐雄、太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司（以下简称太平财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月15日立案受理后，于2019年6月17日依法适用普通程序在本院公开开庭进行审理，原告曹金能及其委托诉讼代理人范守涛，被告太平财保公司委托诉讼代理人赵嘉欣到庭参加诉讼，被告徐雄经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告曹金能向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告承担原告各项损失共计177871.7元，其中医药费：166716.02元、残疾赔偿金61992元、被扶养人生活费7498元（父亲3260元+母亲4238元）、住院伙食补助费5200元、营养费7100元、护理费26442元、误工费19291元、鉴定费1000元、交通费1000元、精神抚慰金5000元。2.判令被告保险公司在交强险限额内优先赔付，不足部分在商业三者险内承担，仍有不足的由第一被告承担。3.判令被告保险公司在交强险限额范围内优先赔偿精神抚慰金。4.判令诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年02月28日23时20分许，原告驾驶云Ａ×××××号车将车沿黄马高速(K1+140m呈贡区境内）由北向南顺行方向停放在应急车道内（未紧靠道路右侧）下车离开车辆后恰遇被告徐雄驾驶贵Ｅ×××××号“解放”牌轻型仓栅式货车由北向南行驶至该处，其车右侧反光镜刮撞到原告身体，致使原告与本车左侧及贵Ｅ×××××号车辆右侧发生擦碰，而倒地受伤。造成曹金能受伤的交通事故。经昆明市呈贡交警大队认定：由原告承担事故的主要责任，由被告徐雄承担此次交通事故的次要责任。经查：徐雄驾驶贵Ｅ×××××号“解放”牌轻型仓栅式货车在中国太平财产保险股份有限公司投保了交强险和商业三者险50万，事故发生时在保险期限内。随后，原告被送往云南中德骨科医院住院治疗，住院两次，共住院52天，经诊断为：一、急性重型颅脑损伤；二、右侧第6、7肋骨不全性骨折；三、上切牙缺如；四、左跟部皮肤裂伤；五、全身多处软组织挫伤。出院后，经昆明锦康司法鉴定中心评定伤残等级达十级，出院医嘱：注意休息、加强营养；定期复查；1、3月；3个月到半年到院进行颅脑修复。事故发生后，被告理应积极履行对原告的赔偿责任，但是被告以各种借口予以搪塞、推诿，未对原告的相关赔偿尽到积极履行的义务。为维护原告的合法权益，依据《民事诉讼法》、《中华人民共和国民法通则》、《侵权责任法》、《道路交通安全法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律法规的相关规定，现特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告太平财保公司辩称，第一、被告徐雄驾驶的车辆在我公司投保交强险和50万的商业三者险，事故发生在保险期内；第二、交强险赔偿应按分项限额进行赔偿；第三、被告徐雄承担此次事故次要责任，根据商业保险条款约定，我公司在商业三者险责任限额内承担30%的赔偿责任；第四、关于原告主张的赔偿费用，医疗费应按照费用清单的费用计算，残疾赔偿金应按照农村居民标准计算，原告未提交证据证实曹吉荣和徐桂花与原告的关系，不应支持被抚养人生活费，且二人生活在农村，不应按照城镇居民标准计算，住院伙食补助费无异议，营养费应以住院天数计算，护理费应以住院天数按照2017年农村人均纯收入9862元标准计算，误工费应以住院天数按照2017年农村人均纯收入标准计算，鉴定费不属于保险赔偿范围，我公司不应承担，交通费和精神抚慰金未提交证据证实，不应支持，且残疾赔偿金已经包含了精神抚慰金，不应重复主张。被告徐雄经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未向法庭提交书面答辩状及证据材料，视为其放弃答辩、举证、质证等权利，由其自行承担不利的法律后果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的事实和证据，本院认定如下：原告提交的企业信息查询单，与本案无关，本院不予采信，提交的住院发票4张与住院费用汇总清单相互印证，本院予以采信，提交的门诊发票4张及昆明医科大学第一附属医院交费单1张与原告受伤治疗的情况以及出院医嘱相互印证，真实、合法，与本案关联，本院予以采信，提交的昆明市呈贡区人民医院门诊预交金充值单2张，不是支付的凭证，本院不予采信，提交的鉴定费发票的真实性、合法性、关联性予以认可，本院予以采信，提交的证明的的真实性、合法性、关联性予以认可，本院予以采信，提交的房屋出租合同、房东身份证复印件、证明、收据、暂住登记证明，能够相互印证，证实原告暂住于昆明从事烧烤的情况，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月28日23时20分许，原告曹金能驾驶云Ａ×××××号车将车沿黄马高速由北向南顺行方向停放在应急车道内（未紧靠道路右侧）下车离开车辆后恰遇被告徐雄驾驶贵Ｅ×××××号“解放”牌轻型仓栅式货车由北向南行驶至该处，被告徐雄驾驶的车辆右侧反光镜刮撞到原告曹金能身体后，原告曹金能身体与云Ａ×××××号车车身左侧及贵Ｅ×××××号车身右侧擦碰后倒地，致原告曹金能受伤的交通事故。经昆明市公安局呈贡分局交通警察大队认定：原告曹金能承担此事故的主要责任，被告徐雄承担此事故的次要责任。事故发生后，原告曹金能被送往云南中德骨科医院住院治疗，于2018年3月1日至2018年4月8日住院38天，出院医嘱：定期专家门诊复查1、3月；加强营养，多休息；3个月到半年来院行颅骨修补。2018年6月20日至2018年7月4日，原告曹金能第二次到云南中德骨科医院住院治疗，进行颅骨修补手术，住院14天，出院医嘱：定期专家门诊复查1、3月；加强营养，多休息。经昆明锦康司法鉴定中心鉴定，原告曹金能此次损伤伤残程度为十级伤残。另查明，被告徐雄系其驾驶的贵Ｅ×××××号货车的所有人，该车在被告太平财保公司投保了交强险和50万元的商业三者险，事故发生在保险期限内。曹吉荣与徐桂花系原告曹金能的父母，二人共同生育有6个子女，曹吉荣与徐桂花生活在会泽农村。本院认为，关于原告主张的各项费用是否符合法律规定的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”原告主张的医疗费166716.02元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《人身损害赔偿解释》)第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”有相关证据予以证实，本院确认原告的医疗费为163916；主张的残疾赔偿金61992元，根据《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告提交的证据能够认定其居住生活在城镇且收入来自城镇已满一年以上，本院认定以城镇居民标准计算原告的残疾赔偿金，原告主张的残疾赔偿金61992元（30996元／年×20年×10%），在法律规定的范围内，本院予以支持；主张的误工费19291元，因未提交证据证明其近三年的平均收入，根据《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，本院认定误工时间为住院52天加上两次住院间隔的72天共计124天，以原告诉请的云南省2017年餐饮行业在岗职工年平均工资39459元为标准计算，故本院确认误工费为13392元（108元/天×124天）；主张的护理费26442元，根据《人身损害赔偿解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。……”，有医疗机构出具陪护证明，证实住院期间有家属1人陪护，原告未举证证明护理人员的收入情况，故本院以住院天数52天按照云南省2018年城镇常住居民人均可支配收入33488元为标准计算得护理费为4784元（52天×92元／天）；主张的住院伙食补助费5200元（100元/天×52天），根据《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”有事实和法律依据，本院予以支持；主张的营养费7100元，根据《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”根据需加强营养的医嘱，本院酌情予以支持住院期间的营养费1560元；主张的交通费1000元，本院酌情予以支持300元；主张的鉴定费1000元，本院予以支持；主张的精神抚慰金5000元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本院综合本案事故发生的原因、经过及责任等，酌情确认精神损害抚慰金为1000元。原告主张的曹吉荣被抚养人生活费3260元、徐桂花被抚养人生活费4238元，根据《人身损害赔偿解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；……被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”曹吉荣与徐桂花系原告曹金能的父母，二人共同生育有6个子女，曹吉荣需抚养年限为10年、徐桂花需抚养年限为13年，原告曹金能需负担二名被抚养人生活费的六分之一，因被抚养人曹吉荣与徐桂花生活在农村，故应按照云南省2018年农村常住居民人均消费性支出9123元为标准并根据扶养人曹金能丧失劳动能力程度计算被抚养人生活费，故曹吉荣被抚养人生活费本院确认为1520.5元（9123元／年÷6×10年×10%），徐桂花被抚养人生活费本院确认为1977元（9123元／年÷6×13年×10%）。综上，原告曹金能因本次交通事故造成的损失为：1、医疗费163916元、2、住院伙食补助费5200元、3、营养费1560元，以上医疗费用赔偿限额项下总额共计170676元；4、残疾赔偿金61992元、5、误工费13392元、6、护理费4784元、7、交通费300元、8、精神抚慰金1000元、9、被抚养人生活费3497.5元（曹吉荣1520.5、徐桂花1977元），以上死亡伤残赔偿限额项下总额为84965.5元；10、鉴定费1000元；全部费用共计256641.5元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”本案事故经交警部门认定，原告曹金能承担此事故的主要责任，被告徐雄承担此事故的次要责任，被告徐雄驾驶贵Ｅ×××××号货车在被告太平财保公司投保了交强险和50万元的商业三者险，本案原告的损失应由被告太平财保公司在交强险责任限额内分项进行赔偿，即在医疗费用赔偿限额内赔偿10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿84965.5元，剩余的160676元（170676元-10000元）由被告太平财保公司在商业三者险责任限额内根据责任比例承担30%的赔偿责任即48203元，另外的70%即112473元由原告曹金能自己承担。鉴定费1000元，不属于保险赔偿范围，由被告徐雄承担30%即300元，另外的70%即700元由原告曹金能自己承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告太平财产保险有限公司黔西南布依族苗族自治州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹金能的损失共计143168.5元；二、由被告徐雄于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹金能鉴定费300元；三、驳回原告曹金能的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3857元，由原告曹金能承担748元，由被告徐雄承担3109元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期限为二年。审 判 长  李兴辉人民陪审员  顾崇元人民陪审员  王 刚二〇一九年八月五日书 记 员  张雪萍