广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初2284号原告：陈国风，男，1990年12月14日出生，汉族，住广东省吴川市,被告：梁金明，男，1979年6月29日出生，汉族，住广东省吴川市,被告：广东鸿建建筑工程有限公司，住所地广州市海珠区赤岗西路236、238号五楼自编504室（仅限办公用途）。法定代表人：林万德。委托诉讼代理人：林国华，系该公司员工。被告：广东省第四建筑工程有限公司，住所地广东省广州市越秀区白云路99号。法定代表人：杨曲波。委托诉讼代理人：李伟光，系该公司员工。原告陈国风诉被告梁金明、广东鸿建建筑工程有限公司、广东省第四建筑工程有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2019年2月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈国风，被告梁金明、广东鸿建建筑工程有限公司的委托诉讼代理人林国华、广东省第四建筑工程有限公司的委托诉讼代理人李伟光均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈国风向本院提出诉讼请求：1、请求被告向原告补偿误工费、营养费、护理费、一次性伤残补助金、后期康复治疗费、伙食费共50450元。事实与理由：原告受雇于梁金明，梁金明为广东省第四建筑工程有限公司、广东鸿建建筑工程有限公司干活。涉案工程由广东省第四建筑工程有限公司发包给广东鸿建建筑工程有限公司。原告于2018年12月31日应被告要求进入花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）主体工程施工总承包项目进行铝合金门窗安装工作，工作期间，被告未与原告签订劳动合同，进入施工现场未对原告进行三级安全教育以及安全技术交底。原告于2019年1月5日14时30分左右，工作期间由于原告被同一垂直线同工种作业的玻璃碎片跌落划伤。事发后，被告将原告送往花都康和综合门诊部诊断右手小指外伤，清洗缝合10针，简单包扎，两周后拆线。原告因右手小指不适，要求去医院检查，后经医院确诊需进行手术驳接。2019年1月23日经医生手术诊断右手小指桡侧指神经断裂，小指动脉断裂，背伸肌腱部分断裂。手术后小指桡侧指神经断裂，背伸肌腱部分断裂接回，血管因被告轻视伤口而送致门诊进行简单清洗包扎，错过最佳治疗时间接不回。现已出院待养，故原告与被告协商，要求其配合原告进行工伤认定等程序上的手续，被告百般推辞，使原告维护权益上受到了阻碍，原告提起本案诉讼，请求法院依法裁决。被告梁金明辩称：原告是我聘请的。我属于广东鸿建建筑工程有限公司班组长。广东鸿建建筑工程有限公司承包广东省第四建筑工程有限公司的专业分包铝合金工程。一、被答辩人与答辩人属于劳务关系。本施工队负责铝合金门窗安装工作，2018年年底工程进入完工阶段，其中某节点工作稍滞后，为按时完成工作进度，施工队临时增加包括被答辩人在内的数名工人配合现场工作。由于工程已接近完工阶段，现场安全隐患少，工期短，且被答辩人等人经熟人介绍，因此对临时人员说明简单安全注意事项后便安排其进入现场。二、被答辩人受伤后，答辩人尽义务积极配合其治疗。事故发生原因是1月5日作业时，由于垂直运输钢化玻璃过程中，钢化玻璃碰到脚手架后碎裂成多块小碎片，被答辩人位于作业位置下方，玻璃碎片掉落划伤其右手小指，伤口约2cm，本人第一时间将伤者用电动车送往医院治疗为其支付所有医药费，并报告总包方。经花都康和综合门诊部诊断，为“右手环指，小指外伤，清创缝合10针”，建议“对症治疗，两周拆线，休息三周，可从事轻度劳动。”拆线后被答辩人称手指不够灵活，要求检查，本人再次陪其前往医院检查，医生告知有一条神经受伤，所以暂时受到影响，会自己驳合复原，不建议手术。被答辩人坚持要做手术，在医院的同意下，本人立刻支付手术费，1月22日由医院安排二次治疗。术后被答辩人要求安排护理人员，本人亦同意支付护工费用，1月28日被答辩人主动要求出院，经医院同意办理出院手续，出院记录记载被答辩人术后恢复良好。本人并非专业医护人员，一切治疗方案均听从医生意见，且尊重被答辩人的个人意愿，处理及时，支付及时，积极尽应有之责，不存在轻视伤情的情况。三、事发后答辩人积极协商补偿事宜。由于项目接近完工，临时人员也即将遣散，1月18日我方提出对其进行补偿，当时双方已协商好一个金额，后让其写出要补偿费协议，但其以手受伤为由拒不配合，我方又提出让其他人写再由被答辩人按手印，亦被其拒绝。1月25日，被答辩人提出总共要5万元补偿，我方认为5万元补偿不合理，鉴于对法律知识的缺乏且为避免日后被答辩人反复用此事向我方提出要求，因此我方建议他走法律途径。1月30日我方将被答辩人工作6天的费用1560元（2018年12月31日计算至2019年1月5日）通过微信转给他，2月2日转2000元补偿费用给他，同日被答辩人已准备起诉我方，2月4日被答辩人带一群不明身份人员到答辩人家中闹事，威胁答辩人。四、被答辩人未提交相应的发票等证据证明其受损伤所支付的实际支出，也未提交各种费用的计算依据，对其起诉状中提到的金额不予认可。答辩人已全额支付被答辩人治疗期间的医疗费（含护理费）、护工费，实报实销，另额外支付了伙食费715元，车费40元，调理费2000元，合计2755元。被答辩人受伤我方存在一定的过错，因此我方同意以下列方式计算赔偿费用：误工期：两次看医生均是本人陪同，第二次治疗时，中西结合医院医生的原话是：“有一条神经受伤，所以暂时受到影响，会自己驳合复原”因此医生是不建议进行二次手术的。遵第一次医嘱，被答辩人1月25日便可正常劳动，但被答辩人恢复期还没结束便坚持手术接驳，二次手术需重新打开已愈合的伤口，必然造成二次创伤，恢复期延长。虽然医生认为没有必要，但我方还是同意出钱做手术，二次手术是基于被答辩人的意愿，因此我方认为二次手术的疗养期不能算入误工期，误工期为1月6日至1月25日共19天（1月5日工资已支付）。误工费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。建筑行业的从业者工作时间不固定，具体工种不确定，因此我方认为误工费标准应根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》建筑业年均收入水平为63890元计算，即63890元÷365天×误工期19天=3325元。营养费：被答辩人未能提供相应证据证明需加强营养，诉讼请求没有依据。护理费：护理费包含在住院费里，我方已全额支付，且根据伤情被答辩人生活完全能够自理，不需要一般护理。一次性伤残补助金：参考《人体损伤致残程度分级》十级伤残标准，四肢损伤，第15款“一手小指完全缺失并第5掌骨部分缺损”，且被答辩人未能提供相关伤残证明，我方认为被答辩人不构成伤残。后期康复治疗费用：被答辩人未能提供证据医生证明，证明其需要后期治疗，诉讼请求没有依据。伙食费：被答辩人二次手术虽非必要，但考虑到其住院期间没有收入，我方己支付715元的伙食费，该请求属于重复提出。被告广东鸿建建筑工程有限公司辩称：原告是现场班组长临时聘请的工人，与我方无劳务关系。我司仅与广东省第四建筑工程有限公司有分包承包关系。本工程项目由广东省第四建筑公司总承包施工，我司负责现场安装组织工作，本工程施工用工时长余额13000工时，期间跨越两个春节，均无拖欠工人工资情况，信誉良好。1、被答辩人是被告梁金明临时雇佣的帮工。被答辩人是年底为赶铝合金门窗安装进度，由本司负责该项目的目的施工队负责人被告梁金明，临时雇佣的帮工，负责某区域普通安装工作，安装工作完成后被答辩人的工作任务便结束，与我司不存在劳动关系。二、被答辩人受伤后我方积极处理事件。在被答辩人陈国风受伤后，被告梁金明第一时间报告公司总部，将其送往就医，后得知被答辩人要求赔偿，被告梁金明报告公司，并与之协商赔偿数额，被答辩人要求我方支付5万元赔偿，我方认为5万元赔偿实属不合理。由于接近春节，公司放假许多员工都回乡过年，我方已支付了所有医药费，伙食费，工资以及部分补偿，对于不合理要求亦建议其走法律途径，但被答辩人仍致电总包方，投诉称我方对其伤情不管不顾，春节前带一大帮人到被告梁金明家中闹事，采取多种手段威胁我方。三、被答辩人诉讼请求赔偿金额没有依据，我方不予认可。被答辩人受伤后我方一直采取积极措施，为其支付受伤期间的费用，被告梁金明全程均有向公司汇报该事件，处理及时，方法得当，不存在不管不顾的情况，对于被答辩人受伤补偿费用，我司认为应当结合实际情况和法律规定进行支付，即支付1500元，金额计算方法和理由同被告梁金明答辩状。被告广东省第四建筑工程有限公司辩称：我司是石岗安置区一期工程（北区）总承包。广东鸿建建筑工程有限公司承包我司的专业分包铝合金工程。原告与我方无关，鸿建公司是工伤事故直接责任人，所有工伤费用（含医疗费、赔偿费等所有费用）均由鸿建公司负责。我司作为总承包单位，已要求鸿建公司妥善处理本事故。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2016年12月29日，被告广东省第四建筑工程有限公司（甲方）作为总承包人与被告广东鸿建建筑工程有限公司（乙方）签订《铝合金门窗工程施工合同》，约定：乙方承包甲方发包花都石岗项目铝合金门窗、雨篷制作安装工程事宜。一、工程名称：花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）主体工程。二、工程地点：广州市花都区花城石岗村内。……五、合同价款：5.1合同暂定金额为2214.84万元。……七、合同工期：7.1本工程开工时间以甲方现场通知为准，应满足甲方的进度要求。如工期调整，以甲方项目经理要求之时间为准，乙方须配合甲方施工进度要求。……十一、伤亡事故处理：11.3乙方是工伤事故直接责任人，所有工伤事故直接责任人，所有工伤费用（含医疗费、赔偿费的所有费）均由乙方承担。2、原告于2018年12月31日由梁金明雇请进入花都中轴线石岗安置区一期工程（北区）主体工程施工总承包项目进行铝合金门窗安装工作。2019年1月5日14时30分左右，原告被同一垂直线同工种作业的玻璃碎片跌落划伤，后梁金明将陈国风送到花都康和综合门诊部治疗，诊断为：右手环指，小指外伤，清创缝合10针，建议：对症治疗，两周拆线，休息三周，可从事轻度劳动。2019年1月14日，原告陈国风至广州市花都区新雅安泰门诊部门诊治疗。2019年1月22日至1月28日，原告转广州市中西医结合医院住院治疗，住院天数为6天，出院诊断为：右小指近节割伤术后：桡侧指神经、指动脉断裂、背伸肌腱部分断裂，出院医嘱提及：加强营养、休息6周，定期门诊随访。原告确认所有医药费用（包括护理费）均是由梁金明支付。根据被告梁金明提供的微信转账记录及原告质证结果，梁金明另支付原告伙食费715元、交通费40元、营养费2000元。3、被告梁金明为证明施工现场有相应的安全保障用品，提供证据如下：1、安全用品购买收据；2、图片；3、证人林某证言。证人林某陈述：“工地有足够的防护措施及个人的保护，各种防护措施到位。原告自己没有戴头盔及手套。”原告对上述证据1收据不清楚，原告承认其在工地有戴头盔，但没有戴手套，原告提出其没有看见手套。原告对证据2照片无意见，对证人证言不认可。4、原告主张误工费按260元/天计算，误工期为4个月。被告梁金明承认其支付原告自2018年12月31日至2019年1月5日共6天的工资1560元，原告对此无异议。本院认为，本案是侵权责任纠纷，争议的焦点为陈国风与梁金明、广东鸿建建筑工程有限公司、广东省第四建筑工程有限公司之间应如何承担责任。关于责任的承担问题：一、广东省第四建筑工程有限公司将涉案工程发包给有资质的施工单位广东鸿建建筑工程有限公司，在本案中无过错，无需承担赔偿责任。二、广东鸿建建筑工程有限公司、梁金明及原告均承认梁金明系广东鸿建建筑工程有限公司聘请的现场班组长，因年底赶铝合金门窗安装进度，由被告梁金明临时雇佣原告陈国风负责某区域普通安装工作。被告梁金明系广东鸿建建筑工程有限公司聘请的工人，受广东鸿建建筑工程有限公司管理，为完成广东鸿建建筑工程有限公司安排的铝合金安装工作而临时聘请陈国风的行为属于职务行为，相应法律后果及责任应当由广东鸿建建筑工程有限公司承担。陈国风实质应为广东鸿建建筑工程有限公司的临时工人，向广东鸿建建筑工程有限公司提供劳务，陈国风在广东鸿建建筑工程有限公司承包的工程中受伤而产生的损失应当由广东鸿建建筑工程有限公司予以赔偿。陈国风诉请梁金明赔偿其损失，缺乏理据，本院不予支持。梁金明已向原告支付的款项，可另行向广东鸿建建筑工程有限公司主张。针对陈国风各项损失的计算标准及数额问题，结合陈国风的主张依法认定如下：1、误工费，原告主张误工费按260元/天计算，理据充分，本院予以支持。误工期按治疗时间加医嘱为69天（3周+6天+6周），误工费为17940元。2、营养费，根据原、被告确认，梁金明已支付原告营养费2000元，原告属重复主张，本院不予支持。3、护理费，无医嘱需陪护，且被告梁金明已支付原告住院期间的基础护理费。本院对原告该项主张不予支持。4、一次性伤残补助金，无依据，本院不予支持。5、后期康复治疗费，原告无相关医嘱或鉴定意见需要后续治疗，本院不予支持。6、伙食费，经质证，原告已确认被告支付其伙食费，原告属重复主张，本院不予支持。原告陈国风以上6项损失共计17940元，应由广东鸿建建筑工程有限公司承担赔偿责任。综上所述，依照依照《中华人民共和国建筑法》第七条、第十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广东鸿建建筑工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陈国风赔偿17940元；二、驳回原告陈国风的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由原告陈国风负担677元，由被告广东鸿建建筑工程有限公司负担373元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判长 张草萍人民陪审员曾桂妹人民陪审员朱晓英二〇一九年八月一日书记员 宁                 琳