山东省沂源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0323民初740号 原告：姜来学，男，1956年10月15日出生，汉族，住沂源县。 委托诉讼代理人：姜朝军，1983年8月8日出生，汉族，住山东省肥城市，系原告之子。 委托诉讼代理人：刘成玉，山东民意律师事务所律师。 被告：王永发，男，1970年7月12日出生，汉族，住沂源县。 被告：王家友，男，1976年10月3日出生，住沂源县。 被告：张芹三，男，1957年8月6日出生，汉族，住沂源县。 被告：沂源县鲁村镇桃园大酒店。住所地沂源县鲁村镇驻地。 经营者：张芹三，业主。 原告姜来学与被告王永发、王家友、张芹三、沂源县鲁村镇桃源大酒店（以下简称桃园大酒店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理期间，王永发对原告自行委托的鉴定结论提出异议，要求重新鉴定。原告姜来学的委托诉讼代理人姜朝军、刘成玉，被告王永发及其委托诉讼代理人李化传，被告王家友，被告桃源大酒店业主张芹三，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姜来学向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费211739.01元、误工费23153元（137元/天*169天）、护理费510945元【住院期间16320元（80元/天*102天*2人）、出院后494625元（65950元/年*15年*50%）】、住院伙食补助费3060元（30元/天*102天）、交通费2000元、营养费109500元（30元/天*365天/年*10年）、残疾赔偿金309643（16297元/年*19年）、后续治疗费15000元、精神抚慰金20000元、鉴定费4100元，共计1209140元，扣除被告已支付的105000元，剩余1104140元。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月8日，被告王永发、王家友雇佣原告在其承包的张芹三经营的桃源大酒店施工，施工过程中原告从提升机上摔下造成颈椎骨折及其多处骨折住院治疗，经鉴定构成一级、八级两处伤残，现已瘫痪在床完全失去自理能力。事后王永发支付医疗费95000元，王家友支付10000元，其他被告未支付任何费用。王永发、王家友应当承担赔偿责任，张芹三、桃园大酒店将工程发包给无资质的王永发、王家友，其应与王永发、王家友承担连带赔偿责任。为此，特向法院提起诉讼，望依法支持原告诉求。 王永发辩称，一、原告于2018年5月8日11点左右在桃源大酒店干活时受伤属实，该工程建设方张芹三，承包方王永发，王家友是王永发雇来干活的，原告是通过王家友联系来工地的，王家友是领工，跟着我干了十几年，日工资170元；姜来学来工地第一天就受了伤，日工资150元，姜来学的工资是我给王家友，王家友再发给他；施工过程中姜来学不听安排，私自与姜朝生调换工作，挂住架子后没有及时停电，导致从架子上摔下来。二、原告计算误工费137元/天过高，应当按照农民人均纯收入的标准计算。三、交通费2000元过高，原告入院时120车接的，出院时由原告自己支付。四、原告住院期间王永发安排2人护理，这2人是施工队干活的，因伤害案件未做终结处理，我暂时借给了他2人部分工资，剩余工资未结算。五、原告住院期间我已经支付医疗费96300，出院后我又从济南给他买膏药支付4183元（膏药款当时口头约定双方均担）,合计100483元。六、对原告自行委托的鉴定结论有异议，属于单方鉴定，我要求重新鉴定，原告主张的各项费用偏高，请求法院依法核实。 王家友辩称，王永发是我老板，姜来学是我介绍到工地干活的，我和姜来学跟着王永发都干了十几年，姜来学、王永发和我是一个村的且是庄亲关系；我是领着干活的，日工资170元，姜来学日工资150元，王永发给工人多少工资，我就转给工人多少，我不拿提成。如果工地离家较远，就在工地上统一吃午饭，每顿饭从工资中扣8元。我在工地上除了安排人员外，也具体施工干活，原告属于技工即大工，在该工地负责支模板，模板支完后负责在地面上和混凝土，事故当天原告和好混凝土提着铁锨到二楼，提升机在二楼放着，我没安排原告开提升机，当时我安排黄玉吉，黄玉吉说不会让原告去开，原告开提升机吊第二车混凝土时发生事故，二楼共六个人干活，负责震动的姜玉宝看到提升机翻下去了就喊了一声，二楼固定提升机用一根管子，原告两只脚分别在管子的两侧，提升机一坠落，管子一翘，就把他挑起来甩出去了。事故发生时王永发不在现场，我通知王永发，张芹三女儿拨打120,王永发直接在中医院等着，先到中医院，后转到县人民医院，我支付中医院120车运费120元，县人民医院专家会诊费5000元，垫付医疗费1900元，给王永发1900元用于支付姜来学的医药费。给姜朝军2000元，给姜来学买住院用品300余元，生活费1000元左右。认可原告起诉状中陈述的我已支付10000元。 张芹三、桃园大酒店辩称，桃园大酒店是张芹三建的也是张芹三经营，张芹三和王永发签定施工合同，该工程是包工包料，张芹三不拖欠工程款。发生事故时张芹三不在现场，姜来学和王永发、王家友如何约定张芹三不清楚。工程款100000元已经全部付清；另外增加的工程价款13000元，还余保证金5000元，已写欠条，工程不出质量问题2018年底我就给他。经过汛期，电路全部出了问题，经王永发同意我另找人维修，维修费3000元从5000元保证金扣除，剩余2000元我和王永发达成协议由我用于维修不再支付。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告王永发个人成立施工队即徐家庄乡小张庄永发施工队，从事民用建筑施工。2018年4月18日，王永发与被告张芹三签订一份施工合同即在被告桃园大酒店原建筑(带地下室的二层楼)的基础上向南加宽扩建7至8米即三间北屋（南北宽7米、东西长10.6米），人工费、材料费约为102000元。双方对工程质量、工程进度、工程造价、付款方式等都做了明确约定。王永发承揽工程后安排被告王家友在该工地负责，并带领原告姜来学、案外人黄玉吉、姜玉宝、姜玉成、王永前、姜超生7人具体施工，王家友日工资170元，原告等其他施工人员日工资150元；工资由王家友把每个人实际出勤天数报给王永发，王永发把工资转给王家友后，王家友发至个人。施工期间施工人员不定岗定位，为了提高效率减轻劳动量施工队在二楼平台固定安装一台物料提升机，提升机操作台也在二楼，使用提升机目的将装有混凝土的小铁车等较重的物料运至高处。2018年5月8日11时30分左右，姜来学在地面和好混凝土后扛着铁锨到二楼，王家友安排黄玉吉操作提升机时，黄玉吉说不会，原告去操作时两只脚分别站在固定提升机铁管的两侧，提升机因故跌落，铁管另一端翘起，原告被挑起来甩至施工地点前方受伤。原告受伤后被沂源县中医院120车接至该院，后转至沂源县人民医院住院治疗102天，经诊断：颈椎骨折并截瘫、左侧多发肋骨骨折、左肱骨骨折、左肩胛骨骨折、左肺挫伤等，住院支付医疗费193887.11元，门诊支付医疗费7828.4元，天和堂药店购买人血白蛋白支付6629元（医嘱自备），出院后王永发给原告购买膏药支付2000元；2018年11月27日原告对其伤残自行委托山东信源司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论：原告构成一级和八级伤残各一处、住院期间需2人护理、需持续营养、后续治疗费15000元等。原告支付鉴定费4100元。庭审中，王永发对原告的伤残鉴定结论提出异议，要求重新鉴定，经本院委托淄博骨科医院司法鉴定所鉴定并于2019年6月16日作出鉴定结论原告伤情仍为一级和八级伤残各一处、完全护理依赖、后续治疗费15000元等，原告支付鉴定费2900元。事故发生后，王永发已支付医疗费100300元（含膏药2000元），住院期间安排2人护理，2人护理天数之和双方认可102天，护理人员工资由王永发支付；王家友支付医疗费用10000元。 本案争议焦点问题：1、王永发、王家友与姜来学之间的法律关系。 王永发承揽张芹三工程后，安排王家友负责组织桃园大酒店工地施工人员的施工，施工人员工资由王永发转至王家友，王家友按实际出勤天数和约定日工资标准发至每个施工人员。王家友、姜来学在王永发承揽的建筑工地提供劳务并按约定领取劳动报酬，王家友与其他施工人员劳动报酬虽有差距但不影响双方劳务关系的形成，王永发与王家友、王永发与姜来学之间形成的是个人劳务关系。姜来学在提供劳务过程中遭受自身损害，王永发应按过错责任承担相应赔偿责任；王永发以姜来学是王家友联系的务工人员，王家友也应当承担责任的抗辩意见，本院不予采信。原告要求王家友承担赔偿责任的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。 2、原告要求被告张芹三、桃园大酒店对王永发的赔偿义务承担连带责任的诉求有无法律依据。 《中华人民共和国合同法》和《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》都对建设施工合同纠纷作了明确规定，建设施工合同的施工人必须具备相关资质，否则为无效合同。农村村内道路或建房的施工人员基本上是由工程承揽人自行招募的泥瓦工成立的个体施工队，无需具备相关资质，这类合同应定性为承揽合同。本案王永发作为工程承揽人自行招募或他人介绍泥瓦工成立施工队为张芹三扩建房屋所签订的合同，应当定性为承揽合同。法律规定承揽合同履行过程中发生的风险责任应由完成工作的承揽人承担。王永发是该承揽合同的承揽方，故原告要求张芹三、桃园大酒店对施工过程造成人身损害承担连带责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 3、关于姜来学受伤事故责任划分。 建筑行业使用辅助设施如施工升降机或物料提升机较为常见，其目的就是将施工人员或物料运到高处，施工升降机或物料提升机司机或操作人必须经过培训考核合格并持有驾驶证或操作证才准予上岗操作。高空作业制度明确规定距地面2米以上，工作斜面坡度大于45度应视为高处作业，高处作业在运送人员和物件时，应有可靠完全装置。且严禁上下同时垂直作业，若特殊情况必须垂直作业时，应在上下两层间设置专用的防护棚或隔离设施。本案作业高度大于2米，运送混凝土等材料使用“物料提升机”，根据双方庭审陈述及事故现场情况看，王永发作为工程承揽人对事故的发生未尽安全管理注意义务，应承担主要责任以85%为宜。原告作为完全民事行为能力人明知自己未经培训取得相应操作资格证件，且操作提升机时两腿分站固定提升机铁管的两侧，应当预见其操作及站位的危险性，对自身损害存在一定的过错，可适当减轻被告的赔偿责任以15%为宜。 4、关于姜来学损害赔偿数额的认定。 1、医疗费原告主张211739.01元，其中住院支付193887.11元、门诊支付7828.4元、药店人血白蛋白支付6629元（医嘱自备），膏药2000元，合计210344.51元，由原告提交的住院病历、医疗费单据及庭审陈述予以证实，本院予以认定；庭审中王永发对姜来学系糖尿病患者因降血糖支付医疗费提出异议，本院认为糖尿病患者若需手术治疗，必须将血糖控制在可行手术的状态，术后还须将血糖控制在以利愈合的状态，因此降血糖所支出的费用是必须支出费用，王永发不承担控制血糖医药费用的主张，本院不予采纳；原告出院后王永发为其购买膏药支付4183元，庭审中原告认可购买膏药支付2000元，余款2183元王永发未提交有效证据证实，本院不予采信；原告提交村卫生室收据1张计款3249.5元、天和堂药店收据2张计款145元，合计3394.5元，因原告未提交有效发票及处方，本院不予支持。 2、住院伙食补助费原告主张3060元（30元/天*102天），符合法律规定，本院予以认定。 3、护理费原告主张510945元，其中住院期间16320元（80元/天*102天*2人），庭审中，原告认可被告已安排1人护理，本院认定住院期间护理费8160元（80元/天*102天*1人），出院后护理费494625元，根据原告的伤情、身体状况及被告的赔偿能力，本院先行支持5年的护理费73000元（80元/天*365天/年*5年*50%），5年后根据实际情况,原告可另案主张权利。 4、误工费原告主张23153元（137元/天*169天），原告主张的误工时间169天，符合法律规定，本院予以认定，由于建筑行业的务工时间受客观外界条件的限制存在不连续性，庭审中，双方均同意按100元/天计算，本院予以准许，误工费为16900元（100元/天*169天）。 5、残疾赔偿金原告主张309643元，根据原告的伤残鉴定报告及住所地等因素，本院认定残疾赔偿金293346元（16297元/年*18年*100%）。 6、后续治疗费原告主张15000元，由住院病历及鉴定报告予以证实，本院予以支持。 7、交通费原告主张2000元，双方均认可500元，本院予以准许。 8、鉴定费原告主张7000元，其中原告自行委托鉴定的鉴定费4100元不予支持，本院认定2900元。 9、营养费原告主张109500元（30元/天*365天/年*10年），营养费是受害人通过平常饮食的摄入尚不能满足受损害身体的需求，而需要以平常饮食以外的营养品作为对身体补充而支出的费用，是一种辅助治疗。庭审中原告提交鉴定结论“需持续营养”，该鉴定结论没有明确具体时间和标准，且无医疗机构的诊断证明予以印证；本院认为原告脊髓损伤、常年卧床、伤残严重、年龄较大、恢复较慢，除了平常饮食外，加强营养实属必然，关于营养费的标准法律没有明确的规定，原告要求按每天30元的标准计算10年的营养费，无法律依据，不予支持；本院酌情认定5000元。 10、精神抚慰金原告主张20000元，该事故属于意外伤害事故，对于事故的发生被告不存在故意或重大过失，原告的该请求，本院不予支持。 综上分析，本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在王永发承揽的建筑工地工作时受伤，事实清楚，证据充分，本院予以确认。原告在提供劳务过程中遭受自身损害，王永发作为接受劳务一方应承担相应的民事赔偿责任以85%为宜；原告作为完全民事行为能力人明知自己未取得操作提升机资格证件，且操作提升机时两腿分站固定提升机铁管的两侧，应当预见其操作和站位的危险性，对自身损害存在一定的过错，可适当减轻被告的赔偿责任以15%为宜。王永发要求王家友承担赔偿责任的主张，本院不予采纳；王家友已支付原告医疗费10000元，庭审中已明示自愿放弃不要求返还，不违反法律规定，本院予以准许。原告要求王家友承担赔偿责任的诉讼请求，证据不足，本院不予支持；原告要求张芹三、桃园大酒店承担连带责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告王永发于本判决生效后十日内赔偿原告姜来学医疗费210344.51元、住院伙食补助费3060元、住院期间护理费8160元、今后护理费73000元、误工费16900元、残疾赔偿金293346元、后续治疗费15000元、鉴定费2900元、交通费500元、营养费5000元，合计628110.51元的85%计款533893.93元，扣除王永发诉前已支付100300元，被告还应支付433593.93元。 二、驳回原告姜来学要求被告王家友承担赔偿责任的诉讼请求。 三、驳回原告姜来学要求被告张芹三、沂源县鲁村镇桃园大酒店承担连带赔偿责任的诉讼请求。 四、驳回原告姜来学的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7615元（已减半收取），由原告姜来学负担3713元，被告王永发负担3902元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审判员  赵晓莉 二〇一九年八月十四日 书记员  宋志鹏