江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0581民初2953号 原告:戴小明，男，1965年4月30日生，汉族，住浙江省温岭市。 委托代理人：陈靓，江苏华元民信律师事务所律师。 委托代理人：赵伟明，江苏华元民信律师事务所律师。 被告:常熟九龙市场实业有限公司，住所地江苏省常熟服装城九龙市场五楼，统一社会信用代码913205817843509566。 法定代表人：杨岩锡，该公司董事长。 委托代理人:杜存朋，上海市锦天城（苏州）律师事务所律师。 委托代理人:梅梦倩，上海市锦天城（苏州）律师事务所律师 原告戴小明诉被告常熟九龙市场实业有限公司决议效力纠纷一案本院于2019年2月26日立案受理后，依法由审判员颜志明独任审判，适用简易程序，于2019年4月2日公开开庭进行了审理，原告戴小明委托代理人赵伟民，被告委托代理人杜存朋到庭参加了诉讼。后本案转为普通程序，依法组成合议庭于2019年8月16日公开开庭进行了审理，原告戴小明委托代理人陈靓、被告委托代理人杜存朋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告戴小明的诉讼请求：1、请求法院撤销被告于2018年12月28日作出的选举杨蕾为公司执行董事、陈杨瑞为公司监事的股东会决议；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由:被告于2006年1月份注册登记设立，现股东为杨岩锡、吴坚新、原告三人，杨岩锡原为公司执行董事兼法定代表人，吴坚新为监事。因杨岩锡担任董事长的德阳西部国际商贸(集团)有限公司被德阳市旌阳区人民法院裁定破产，且杨岩锡个人负数额较大的债务到期未清偿，被列入失信被执行人名单。根据公司法第一百四十六条和公司章程第四十一条的规定，杨岩锡不得再担任公司的执行董事兼法定代表人。为此原告和吴坚新提议于2018年12月12日上午9时召开临时股东会(会议召开前提前十五日通知杨岩锡)。开会当日，杨岩锡推脱未收到会议通知不愿参加股东会，吴坚新与原告遂开会决议免去杨岩锡的执行董事职务，由原告担任公司执行董事。但被告不愿按照股东会决议办理相关变更登记手续。相反，在原告与吴坚新事先表示反对和缺席的情况下，被告于2018年12月28日强行召开股东会，在原告与吴坚新缺席的情况下，作出股东会决议，选举杨蕾为公司执行董事，陈杨瑞为公司监事。原告认为，被告于2018年12月28日作出的股东会决议的内容违反了公司章程的规定，原告作为公司的股东，依法有权请求人民法院予以撤销。 被告常熟九龙市场实业有限公司辩称：被告已经按照章程规定向股东提前通知开会，到会股东已经依法投票表决，股东会决议不违反公司章程规定，原告起诉状主张决议内容违反章程要求撤销的理由不成立。另原告经被告反复催促仍未清偿借款，根据原告签署的借据内容即产生原告自动放弃被告全部股份的后果，原告已经不再具备股东的身份。综上，驳回原告诉请。 经审理查明：被告常熟九龙市场实业有限公司系由杨岩锡及吴坚新、戴小明三人于2006年1月17日出资成立的企业，注册资本1亿元，杨岩锡出资6666.67万元，吴坚新出资2000万元，戴小明出资1333.33万元。杨岩锡任公司的执行董事，吴坚新任公司监事。该公司的章程约定：公司的股东会由全体股东组成，由代表十分之一以上表决权的股东、或者三分之一的董事、或者监事提议召开临时股东会的，应当召开临时股东会；股东会由执行董事召集主持，股东会议由股东按出资比例行使表决权；公司监事有权提议召开临时股东会，在执行董事不履行召集和主持股东会会议职责时，召集和主持股东会会议；个人所负数额较大债务到期未清偿，或因担任破产清算的公司、企业法定代表人并负有个人责任的人员不得担任公司的执行董事、监事职务；公司的股东有选举和被推选担任公司董事、监事及高级管理人员的权利；公司的股东会的权利中包括选举和更换非职工担任的执行董事、监事的权利。 2018年12月10日，被告常熟九龙市场实业有限公司向股东戴小明、吴坚新发出临时股东会开会通知，告知由执行董事杨岩锡召集，于2018年12月28日下午2点在公司五楼会议室召开常熟九龙市场实业有限公司临时股东会，议题为：因原公司执行董事、监事任期届满，从股东推荐的人员选举新一届的执行董事、监事，杨岩锡推荐的候选人为执行董事杨蕾，监事陈杨瑞；本次会议的议案为：1、候选人杨蕾为执行董事。2、候选人陈杨瑞为监事；其他股东可在通知送达后5日内推送候选人以便做好选举准备。会议通知通过信函及手机短信向二位股东发送。该次股东于2018年12月28日下午在常熟九龙市场实业有限公司五楼会议室召开，并由常熟市公证处全程公证。该次股东会作出决议：免除杨岩锡常熟九龙市场实业有限公司执行董事职务，选项举杨蕾为公司新任执行董事；免除吴坚新监事职务，选举陈杨瑞为公司新任监事，任职期限均为三年。但原告戴小明对会议的议案、决议内容及会议的过程存有异议。 审理中双方的主要争议在于： 一、关于议案及决议内容。 原告戴小明认为：公司章程约定公司的股东有被选举为公司执行董事、监事的权利，而本次会议的议案中杨蕾、陈杨瑞均非公司股东无权担任相应的职务；公司已于2018年12月12日选举戴小明为公司的执行董事，杨岩锡无权召集新的选举执行董事股东会的权利；公司章程约定公司股东会的权利为选举和更换非职工担任的执行董事、监事的权利，而杨蕾为公司职工，公司股东会无权选该职工为执行董事。 对原告的上述意见被告认为：公司法和章程均未限制杨蕾、陈杨瑞担任公司高管，杨蕾系公司职工，非章程中的“职工代表”，且本公司系民营企业，法律和章程均未有有关“职工代表”的特定权利的规定。2018年12月12日所谓的股东会决议是无效的，该案尚在另案诉讼中。 二、关于会议过程。 审理中被告向本院提供了：1、常熟市公证处（2018）苏熟证经内字第458号公证书，公证处证明：根据常熟九龙市场实业有限公司申请对该公司2018年12月28日临时股东会进行了现场监督，并由公证人员全程摄像，取得的原始数据SD卡由公证处保存。2、2018年12月28日临时股东会签到表、表决票、决议，反映了股东的书面过程，股东戴小明、吴坚新未参加，也未投票，杨岩锡主持会议并代表其本人66.67%的持股份额投票通过了决议。对于被告上述证据本身的客观性原告认可，但认为通过公证处的录像内容，反映当天戴小明实际到达了公司，录像中反应该会议的工作人员也明知戴小明在开会前在公司会议室外拔打电话，但会议并未按时开始，约在2点15分杨岩锡才进场，随后才签到并关闭会议室门后，开始议程，在约2点25分左右，戴小明二次敲门、推门要求进入，但会议室内人员均拒绝开门，在公证书录像中能清楚听到门外戴小明的声音。约十分钟后，戴小明再次敲门后，会议室门才打开，但股东会已结束。因此，该次会议故意阻碍股东戴小明参加，因此该次股东会的表决程序违法。 被告认为在公证处录像中反映，会议开始前曾电话告知戴小明进场，但其答复要考虑一下，而同时戴小明又报了警，被告补充提供了由杨岩锡儿子杨洋在会议室门外手机拍摄的2点25分开始的二段视频，内容反映在警务人员到来后，戴小明并未要求进入会议室，反而对警务人员讲“不进去、不敢进”，因此推定，中途敲会议室门的应该不是戴小明。后来，戴小明为其他的诉讼案件，叫来了法院的执行人员，最后敲门进入会议室的是法院的执行人员，会议结束后杨岩锡即与法院处理相关案件的执行事宜。另戴小明本人因拖欠被告巨额的借款等债务，被告也提供了其向戴小明信函、短信催讨的证据。原告认为，被告补充的杨洋的手机视频故意未拍摄有关敲门的过程，故对该证据真实性不予认可，对有关催款的信函、短信等内容因与本案没有关联性不予认可，但认为相关的证据证明，当时戴小明就在会议室门外，因门内的杨岩锡等人拒绝无法进入。 另为常熟市公证处（2018）苏熟证经内字第458号公证书的录像内容，本院向公证员宗某调查，宗某确认：公证书中的录像开始时间应该是2点10分左右，杨岩锡系2点15左右进入，在会议的签到内容上显示戴小明没有参加，会议中途确有人敲门，但公司的人员未开门，我也不知道是谁在敲门，我不认识戴小明本人。 另查，2018年12月12日，被告公司股东戴小明、吴坚新召集的股东会上，作出了免去杨岩锡执行董事的，选举戴小明为执行董事的决议，对该决议效力，当事人也提起了诉讼，本院另案审理中。 本院认为，本案争议焦点在于常熟九龙市场实业有限公司2018年12月28日临时股东会的议案是否违背公司章程、会议表决过程是否违法。审理中原告认为常熟九龙市场实业有限公司不能选择公司股东以外的人员担任执行董事，股东会无权选举公司职工为执行董事的主张，实际与公司章程的约定和《公司法》的规定不符。股东有权被选举为公司董事，并不排除股东会推举股东以外的人员担任公司的法定代表人；同时由于常熟九龙市场实业有限公司章程中实际没有专门的职工代表担任公司高管的约定，且执行董事作为公司的法定代表人，一般也不属职工代表专门担任的职务，因此，本案被告公司股东会的“1、候选人杨蕾为执行董事。2、候选人陈杨瑞为监事”的议案并未违反法律和章程的规定。但对于有关会议程序问题，由于常熟市公证处（2018）苏熟证经内字第458号公证书完整记录了该次股东会会议室内的情况，反映该次会议存在延时开始、会议实际由一名股东参加，一人表决。而原告认为其中途敲门要求入场，遭会议工作人员拒绝的主张，虽在公证书录像中仅有门把手的转动及敲门声音，无具体图像确证，但从被告补充的杨洋的手机视频反映，戴小明在相应的会议时间，就在会议室门外，与人发生争议。而会议室内的股东会议的召集人和主持人应当有义务保障其他股东的发言权和表决权，但公证书的录像内容表明，会议的主持人在并未取得戴小明明确弃权的情况下，即闭门进行会议，对中途的敲门进场的请求未作了解，即继续会议，并进行投票表决。被告公司的会议过程，不能证明股东戴小明弃权，且在被告相关人员明知在相关事项上与戴小明间存在争议，被告由此召开的闭门会议产生的股东会决议是在排除其他中小股东发言权、表决权的情况下产生，相应的决议的表决程序违法。因此本院对原告主张的撤销会议决议的主张予以支持。 另被告答辩中抗辩的原告戴小明已经不再具备股东的身份的主张，与公司公示的企业登记信息不符，在被告未提供其他有效证据证明的情况下，本院认为原告戴小明有权依法行使股东权利。 据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、第四十一条、第四十二条、第一百零一条之规定，判决如下： 撤销被告常熟九龙市场实业有限公司于2018年12月28日作出的选举杨蕾为公司执行董事、陈杨瑞为公司监事的股东会决议。 案件受理费合计80元由被告常熟九龙市场实业有限公司负担。（原告杨岩锡同意其预交的案件受理费80元由被告向其直接支付，本院不再退还，被告在本判决生效之日起十日内向原告杨岩锡支付） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号:10×××76，帐户名称：苏州市中级人民法院。 审 判 长  颜志明 人民陪审员  沈青妹 人民陪审员  朱 霞 二〇一九年八月十九日 书 记 员  吴梦娇 附相关法条： 《中华人民共和国公司法》 第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。 公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。 第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。 第一百零一条股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。