江西省抚州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣10刑终250号原公诉机关广昌县人民检察院。上诉人（原审被告人）王金贵，男，1967年9月11日出生，汉族，高中文化，广昌县旴江镇岩谷山庄合伙人,户籍所在地广昌县,现住广昌县。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2018年12月14日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。2019年1月24日被取保候审。同年4月17日被逮捕，现羁押于广昌县看守所。辩护人于德辉，江西抚仁律师事务所律师。广昌县人民法院审理广昌县检察院指控原审被告人王金贵犯非法持有枪支罪一案，于2019年6月28日作出（2019）赣1030刑初46号刑事判决。宣判后，原审被告人王金贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，听取了辩护人的意见，讯问了原审被告人王金贵，认为本案事实清楚，可以不开庭审理，现已审理终结。原判认定，被告人王金贵二零零几年在上海办货运时，从一安徽司机那里拿到单管猎枪，并将该枪放于其上海居住的地方。回到广昌之后，被告人将单管猎枪放于江西省岩谷山庄旅游开发有限公司（以下简称岩谷山庄）。2012年正月王某（另案处理）将双管猎枪放于广昌县体育馆馆长李某住的房间，并通知王金贵从李某的房间取走该枪放在岩谷山庄内，王金贵遂取走该枪带到岩谷山庄。被告人王金贵将单管猎枪、双管猎枪放于岩谷山庄餐饮收银台下面的柜子里。2018年9月7日被告人王金贵主动上缴两支猎枪到广昌县公安局治安大队。2018年12月14日被告人王金贵主动投案。经鉴定，单管猎枪认定为以火药为动力发射弹丸的枪支，双管猎枪认定为以火药为动力的制式枪支。原判认定上述事实的证据有：（一）被告人王金贵的供述和辩解：单管猎枪是他在上海做物流的时候（二零零几年，具体时间记不清楚），看到一个安徽司机车上有一把单管猎枪，就叫安徽司机送给他，安徽司机因为要在他物流公司里装货，所以就同意送给他，当时他记得拿了4颗子弹。他用这把单管猎枪到岩谷山庄后面的山上打过野兔，把从安徽司机那里拿来的子弹打完之后就没有去打了。他没有持枪证，在广昌县林业局做护林员的时候会使用枪支。单管猎枪在上海的时候一直放在上海的家里，回广昌之后就放在岩谷山庄里。2018年9月初他在盱江镇开扶贫会的时候看到墙上有一个通告，告知村民有枪支的要主动上缴，所以他在2018年9月7日上午把两把猎枪主动上缴到广昌县公安局治安大队。王某的双管猎枪，好像是在2011年放在岩谷山庄。因为他们是合伙人，王某有一次跟他说有一把双管猎枪想带给他看一下，过十多天王某就说已经把枪带过来了，放在广昌县体育馆馆长李某住的地方。他就跟王某一起到李某住的地方拿了这把双管猎枪，他们一起把该把双管猎枪带到他们的合伙开的岩谷山庄，本来他们是来岩谷山庄看一下能不能使用，但是因为王某的双管猎枪的子弹与他单管猎枪的子弹不对，所以就没有使用成功。王某当时就说那就把这把双管猎枪先放在他这里，所以他就把这把双管猎枪和他自己的那把单管猎枪一起放在岩谷山庄。2018年6月份看到通告后，他打电话跟王某说还有一把双管猎枪在他那里，他来拿着单管猎枪和双管猎枪一起来上缴，王某当时还说他还有枪在他那里，都把这个事已经忘了。他提醒之后，王某才说那就拿去上缴了去。辨认笔录：辨认王某要求其将双管猎枪放在岩谷山庄。指认笔录及照片：指认其存放两把猎枪的位置为岩谷山庄收银台的柜子里。（二）证人证言1、王某证言：大概是在2012年（具体时间我就不记得了）时候他知道王金贵有一把猎枪而且其还会使用猎枪，他就想起他父亲有一把平口双管猎枪，拿给王金贵看看。他父亲来广昌的时候，把枪带过来了，放在李某的房间里，他就打电话告诉王金贵枪放在李某的房间里，让王金贵去拿。到2018年6月份他才知道这个枪王金贵没有交，所以他又叫王金贵把枪交到公安局去，到了9月份还是10月份听王金贵说把2把猎枪交到广昌县公安局。他与王金贵合伙开的谷岩山庄，那个时候他去谷岩山庄里看一下，当时他是在岩谷山庄王金贵住的房间里把枪拿给了他。指认笔录及照片：指认王金贵曾从岩谷山庄收银台旁边的角落里将枪拿出来。2、李某证言：他是王某叫去广昌县体育馆帮做事的。在2011年或2012年他当时从外面回到住的房间里时，他就看到王金贵手上拿着一把猎枪，王金贵说这把猎枪有点锈要拿去擦一下。他房间后门边有一块大布，他进来时候就看到王金贵正站后门边上，所以应该就是从后门大布后拿的。只有王某会把东西放在他房间,王某会不会叫别人放东西在他房间他就不清楚。辨认笔录：辨认从他房间拿枪的人是王金贵。3、高某证言：他认识王某、王金贵，王某和王金贵一起在他村里谢家组开了一家岩谷山庄，他知道王某、王金贵会去打小鸟。他在岩谷山庄里吃过他们打到的鸟。4、曾某证言：岩谷山庄的老板是王金贵和王某，他就是在一场吃饭的时候，听到王金贵和王某自己会说到哪里打猎回来。他记得在十年前，他在岩谷山庄里吃过他们打到的一种鸟。5、揭某的证言：他是从2008年至2015年是旴江镇下湖村村书记，大概是在2011年左右一天傍晚，王金贵和王某到打猎回来，就来到他村委会，因为王某之前就说好了当天晚上来他村里吃饭，他们一共打到四只野鸡，当时还拿了二只野鸡在他村里炒吃了。王某、王金贵跟他说是用猎枪打到的野鸡，因为当时猎枪放在他们的车上没有拿下来。（三）书证1、受案登记表、侦破经过。2、被告人归案情况说明；2018年9月7日主动上缴枪支，2018年12月14日主动投案。3、广昌县公安局出具的扣押决定书和广昌县公安局治安大队出具的扣押枪支照片；证实公安人员于2018年9月7日对被告人王金贵上缴的枪支予以扣押详细情况。4、搜查证、搜查笔录，对王金贵的住处岩谷山庄和金钟岗88号-1进行了搜查，未发现可疑物品。5、广昌县旴江镇派出所出具的说明，未发现王金贵有违法犯罪前科。6、王金贵常住人口信息；证实被告人王金贵的身份信息情况。7、关于依法收缴非法枪支弹药爆炸物品严厉打击枪爆违法犯罪的通告：证实通告发布之日起至2018年6月30日前投案自首或者主动交出的，可依法从轻、减轻或者免除处罚；逾期不投案自首、不交出非法物品的，依法从严惩处。8、江西省岩谷山庄旅游开发有限公司的企业登记情况，证实岩谷山庄系王某、王金贵共同投资的企业。（四）鉴定意见抚州市公安司法鉴定中心出具的鉴定书（抚）公（司）鉴（痕）字[2018]120号：单管猎枪认定为以火药为动力发射弹丸的枪支，双管猎枪认定为以火药为动力的制式枪支。原审法院认为，被告人王金贵违反枪支管理规定,非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支枪二支,情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人王金贵系初犯,主动上缴枪支，到案后如实供述自己的犯罪事实,系自首，依法可以减轻。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定,判决如下：一、被告人王金贵犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年零二个月。上诉人王金贵及辩护人提出，原审认定上诉人非法持有枪支二支错误，应是一支，另一支系王某所有；上诉人具有自首情节且犯罪情节显著轻微，建议对上诉人判处缓刑。经二审审理查明，原判所采信的证据经一审庭审举证、质证，且能相互印证，对原判所采信的证据和一审据采信的证据所认定的事实，予以确认。上诉人王金贵违反枪支管理规定,非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支枪二支,其行为已构成非法持有枪支罪，且情节严重。王金贵系初犯,主动上缴枪支，到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以减轻处理。关于上诉人及辩护人的辩称，经查，王金贵与王某合伙经营岩谷山庄，王金贵在岩谷山庄居住，上诉人王金贵从2012年开始就将王某交给其的双管猎枪存放在岩谷山庄内，上诉人明知王某交给其的是枪支而长时间对双管猎枪进行保管和占有，应认定为非法持有。原审已考虑上诉人王金贵具有自首等法定和酌情从轻情节，并依法减轻处罚，其再要求从轻处罚，没有事实和法律依据。对上诉人及辩护人的辩称，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴志凌审判员  汤文盛审判员  武 凌二〇一九年八月十五日法官助理张俊耀书记员肖瑶