广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初15520号原告：中山市领格文化传媒有限公司，住所地中山市石岐区中山二路4号星汇湾1幢25层02卡，统一社会信用代码91442000MA5162BL72。法定代表人：曾琪，经理。委托诉讼代理人：黄一娉，广东百昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：缪乾大，广东百昌律师事务所实习律师。被告：微力量（中山）艺术培训有限公司，住所地中山市火炬开发区东江路38号德宝怡高花园（一区）1-4幢一层15、16、17卡及二层06卡商铺,统一社会信用代码91442000MA4WK13W6N。法定代表人：史洪，经理。委托诉讼代理人：万仁平，该司员工。委托诉讼代理人：唐秀兰，该司员工。原告中山市领格文化传媒有限公司诉被告微力量（中山）艺术培训有限公司广告合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄一娉、缪乾大，被告的委托诉讼代理人万仁平、唐秀兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:判令被告向原告支付广告款项20000元及逾期付款违约金（违约金计算方法：以20000元为基数，以每日5‰从2018年9月28日计算至实际清偿之日止。暂计至2019年6月1日为24600元）。事实与理由：原、被告于2018年9月5日签订《广告发布合同》约定，被告委托原告发布其宣传广告，广告发布时间为2018年9月10日至2018年10月9日，原告完成广告上画后，被告需支付原告广告发布费和制作费共计35800元。合同同时约定，被告逾期支付将按逾期金额按日5‰支付违约金。原告于2018年9月21日完成广告上画并于同日开具35800元发票给被告，被告于2018年11月28日支付原告15800元，余下20000元经原告多次催款，至今仍未支付。被告辩称，1.原、被告于2018年9月5日签订的《广告发布合同》是在未经过被告法人认可的情况下签订的，而且合同签订的价格极其不合理，远高于同类广告价格，被告认为有内外勾结骗取公司钱财之嫌。2.原告的广告发布地点、数量、规格事实不详，因为从未经过双方签字确认。原告自行认为已发布此广告，此为不合理。3.根据合同第十二条12.3款约定“本合同履行过程中形成的广告发布地点的楼盘表、广告发布监测报告及接收回执作为合同附件在满足以下条件之日起才能生效：甲乙双方签字盖章或甲乙双方授权经办人签字方能生效。”而合同第十三条补充条款约定“附件内容待甲方确认后此合同方生效。”故合同的附件与合同具有同等的法律效力。原告至今未能提供经甲乙双方和甲方（被告）签字确认的附件文本，因此被告认为所签订的合同不能成立不具有法律效力。4.原告为了达到要钱的目的于2019年3月19日组织社会闲散人员非法拉横幅在被告处闹事，并口头威胁本公司员工。被告认为这是野蛮的黑社会性质行为。综上，被告认为应驳回原告的诉求。经审理查明：2018年9月5日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《广告发布合同》约定，甲方委托乙方发布广告，广告发布媒体：车亭传统平面媒体（17个点位），广告发布内容：微力量艺术培训宣传画面；发布城市为中山，发布时间2018年9月10日-10月9日，发布总费30000元；广告画面制作费用为5800元；合计35800元，由甲方向乙方一次付款，付款时间为上画后2018年9月12日前。甲方有权要求乙方遵照合同的约定提供内容真实、准确的媒体发布监测报告，并有权对实际发布情况进行监督、核实，并以书面方式通告乙方提出纠正意见。甲方应依约足额支付合同款项，若甲方逾期支付，应按每日千分之五的比例就逾期支付的金额支付违约金。本合同及本合同有效期内形成的补充协议、补充条款、变更条款在满足以下条件之日起才能生效：甲乙双方签字盖章且合同文件每页均有乙方加盖的合同审核专用章；就本条款约定的文件签署权限，乙方确认的特别授权代表为林更新。本合同履行过程中形成的广告发布地点的楼盘表、广告发布监测报告及接收回执作为本合同附件在满足以下条件之日起才能生效：甲乙双方签字盖章或甲乙双方授权经办人签字且合同文件每页均有乙方加盖的合同审核专用章；就本条款约定的文件签署权限，乙方确认的授权经办人为林更新。本合同签订后，将代替之前与本合同有关的所有书面或口头承诺，同时任何对本合同或合同条件的修改、补充均应采取书面形式并满足前述有关生效条件的约定，否则不能生效。以下为补充条款，若补充条款的约定与本合同其他条款的约定相冲突，以补充条款的约定为准。附件内容待甲方确认后此合同方生效。附件一：（甲方）在车亭媒介广告发布合同中的广告发布地点（详细见表）。该合同除由原告加盖公章、被告加盖合同专用章外，并由被告特别授权代表张孝恩及原告特别授权代表林更新签名。2018年9月21日，原告向被告开具了发票，金额35800元，服务名称自行车亭广告制作费。2018年11月28日，被告向原告转账15800元，附言“广告制作费”。原告向本院提供了以下证据：1.邮件，显示：发件人“刘明亮”于2018年9月18、19日多次向原告工作人员发电子邮件，主题“公交牌”，并附附件“公交牌”，附言“这个是少儿培训的广告版，主要放在小学周边和小区周边的地方”；2.微信聊天记录，显示：林更新与“刘明亮”对话。林更新于2018年9月19日发送表格（载明了17个发布区域、17个站点及数量等内容）问，这个版面上那几个点位哈。对方语音回：是，你看一下邮箱，我在邮箱里面，昨天给你发的是高配的，高中旁边的，你看那几个牌子，高中旁边的，就放我们高配的那个，少儿的，我现在在给你发。林：刘总早上好，今天广告画全部上完，到时会发检测表给您。刘：广告画全上了是吧，那些点位你再发我一遍，我今天去看。林：今天工程部会全部上完，明天你有空的话可以去看看。刘：明天可能没时间，那可能就要星期天了。林：刘总，帮忙问下财务那边发票的信息抬头和发票号，我这边开发票。刘遂发送了开票资料。9月22日，林更新发送文件“微力量自行车亭广告发布监测表”。3.微信聊天记录，显示：原告员工陈诚与“周后烽”于2019年3月对话。陈向周发送本案合同：你好，你看这是怎么处理也拖了这么久了，已经严重超过付款日期了。周：好的我晚点回复你哈，还差多少？陈：2万，你们11月28日付了15800，今天能给我正确的回复吗？周：收到，这个得问老板，老板目前出差了，还在国外，得晚两天回来。这个情况我已经给最大的老板反映啦，现在运营改革，确实好多事还没有定下来，钱肯定会给的，就是会迟一点。陈：老板也没有说出具体什么时间吗？周：后续的我会给你跟进，具体时间确实还没有回我，你放心这个钱肯定会给你的。4.微信聊天记录，显示：林更新与“张孝恩”对话。林于2018年10月22日催款：张总您好，我这边财务还没有收到款项，您看帮我再问下您那边财务，我老板这边一直在催我，我也是一个跑业务的，也很为难，请您帮帮忙，再催一下。张：我已经再次跟财务催了，但是我权限有限，只能告诉你的是财务流程是已经走完了的，希望你们能稍微等待。11月5日，林再次催款。张：流程走了，很快了，刚刚也跟老板汇报了这个事了，今天我们是公休，应该很快了。5.自行车亭广告发布监测表（17个点位17个灯箱）附照片，显示原告在17个自行车亭刊登了“中山微力量艺术培训”广告。6.林更新的微信朋友圈，显示其于2018年9月26日发布6张照片（自行车亭广告发布完成图）及文字“中山微力量艺术培训艺术培训传媒艺考专业值得依赖”。庭审中，本院询问被告：刘明亮、周后烽、张孝恩是否被告员工？被答：是的，刘明亮是营销总监，现已离职；周后烽是前台，在职；张孝恩是副总经理，主管行政，目前已调回总公司。问：原告与被告磋商案涉合同系由谁负责？被：履行合同的负责人是刘明亮，但他只在公司做了一个月，之后是张孝恩在接，所以财务接到的信息就是广告发布点达不到预期效果，而且财务的资料针对税局需要具有完整性。问：为何于2018年11月28日向原告付款15800元？被：因原告跟我司说已经完成，并向我司追款，合同双方是确认的，为表达我司诚意，当时就向长沙总部提交付款，但财务付款要证据链完整，要有合同及合法的附件、发票，对方有合同和发票，但没有合法的附件，长沙总部就退回；但前期对方有付出一定的服务，我司为表达友好关系支付了15800元，但并不表示我方已经全盘接受原告服务是符合要求。本院认为：本案争议焦点为：原、被告签订的《广告发布合同》是否生效。根据合同约定，有关广告发布区域、站点的内容系合同附件，属合同补充内容。对该项内容的确定，虽然原告未按合同约定，以书面形式作出并与被告的授权经办人共同签字，未达到合同约定的生效条件，但其已经被告的业务经办人刘明亮确认。对于原告的履行行为，被告员工周后烽及合同授权经办人张孝恩在原告追款时以承诺付款的方式予以了认可，并且，被告在原告履行完毕后也于2018年11月28日付款15800元并附言“广告制作费”。故本院认为，原告已经实际履行本案合同义务，且被告接受了原告的履行。依照《中华人民共和国合同法》第三十六条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”第三十七条：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效。”本案合同及有关广告发布区域、站点内容的附件依法成立并生效，原告履行合同义务后，被告应依约履行付款义务。现被告逾期不付，构成违约，原告有权依据合同约定要求被告自收到发票（2018年9月21日）后的七个工作日起（即2018年10月1日）支付违约金。双方约定违约金为按拖欠款项的日千分之五计算，综合考量被告逾期付款的过错程度,对原告造成的损失及敦促被告履行付款义务的作用，本院认为双方约定违约金标准明显过高。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，本院酌定为按日万分之二计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第三十七条、第四十四条之规定，本院判决如下：被告微力量（中山）艺术培训有限公司于本判决生效之日起七日内向原告中山市领格文化传媒有限公司支付广告费20000元及违约金（以20000元为基数，从2018年10月1日起至付清日止，按日万分之二计算）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费915元，减半收取为458元，由被告负担（原告已预交，被告于本判决生效之日起七日内迳付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  李芳二〇一九年八月一日书记员  王静