安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0102民初2639号原告：冯凡，男，1992年11月15日出生，汉族，住河南省长垣县。委托诉讼代理人：杨丹，安徽万舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：武慧娟，安徽万舟律师事务所律师。被告：安徽新起起重设备有限公司，住所地安徽省合肥市包河区东二环路五金机电商贸城二期B区14栋24、26室。法定代表人：胡晓霞，总经理。委托诉讼代理人：李国锋，公司员工。委托诉讼代理人：邓智慧，北京大成（合肥）律师事务所律师。被告：安徽省庐峰镀锌有限公司，住所地安徽省合肥市新站区三十头社区通宝路西侧。法定代表人：汪芳银，总经理。委托诉讼代理人：武娟，公司员工。被告：杜晓立，男，1986年10月20日出生，汉族，住河南省长垣县。委托诉讼代理人：李柄泽，河南剑锐律师事务所律师。原告冯凡诉安徽新起起重设备有限公司（以下简称新起公司）、安徽省庐峰镀锌有限公司（以下简称庐峰公司）、杜晓立提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，依法适用普通程序，分别于2019年5月14日、2019年8月2日公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告冯凡及其委托诉讼代理人杨丹，被告新起公司的委托诉讼代理人李国锋、邓智慧，被告庐峰公司的委托诉讼代理人武娟，被告杜晓立及其委托诉讼代理人李柄泽均到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告冯凡的委托诉讼代理人杨丹，被告新起公司的委托诉讼代理人李国锋、邓智慧，被告庐峰公司的委托诉讼代理人武娟，被告杜晓立的委托诉讼代理人李柄泽均到庭参加诉讼。审理中，鉴定期间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。冯凡向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费142539.49元、住院伙食补助费3450元、营养费7500元、护理费23918.4元、误工费63516.64元、残疾赔偿金84202.8元、精神损害抚慰金25000元、被扶养人生活费32984.82元、后续治疗费11000元、鉴定费2700元、交通费3500元、住宿费210元等各项损失共计400522.15元；2、判令本案诉讼费及其他费用由三被告承担。事实与理由：2017年9月14日，冯凡受新起公司雇佣至庐峰公司从事安装起重机设备工作。2017年9月16日，原告在庐峰公司的厂区内安装起重机设备时，不慎从高处坠落受伤。当天，原告被送至安徽省立医院住院治疗。2017年1O月8日，原告出院，被经诊断为左股骨开放性骨折、左肱骨开放性骨折、左腕关节骨折脱位。后原告因伤情需要，又先后在长垣县中医院、河南省洛阳正骨医院住院治疗。原告认为被告的侵权行为对原告造成极大伤害，应当予以赔偿。新起公司辩称，原告诉请的提供劳务者受害责任纠纷，系与杜晓立之间存在雇佣关系。冯凡与杜堆宝受雇于杜晓立，由杜晓立雇佣，由杜晓立支付劳动报酬，其本人是完全知晓的，相应的责任应当由杜晓立承担，与我公司无关，冯凡、杜堆宝与新起公司不存在任何的劳动或者雇佣关系。二人是谁，新起公司不认识也不知晓，杜晓立与新起公司之间系承揽合同关系，承揽独立完成事发时间的起重安装工作。相关的人员及安全由其自行负责，新起公司按约向其支付承揽费用，事发后新起公司垫付了24667.68元的医疗费，请求法庭一并处理。对原告自行委托鉴定的提供的鉴定意见书及三期结论不予认可，申请重新鉴定。原告各项诉请明显偏高。原告系具体完全民事行为人，应当对其所作的起重设备有安全防范义务，该设备属于特种设备，应具有安装从业证书，原告没有该证书，自身存在过错，同时该作业系高空作业其应当佩戴安全绳，其在作业时没有进行任何的安全防范，应当承担其本身的过错责任，我方认为该责任为同等责任，原告应承担50%的责任。庐峰公司辩称，我公司于2017年4月11日与新起公司签订航车安装技术协议，其中条款已经明确供方负责我公司所购买的单双梁共11台设备的安装及调试。新起公司将此项安装转包给其他承包方，我公司不知情。故对于原告的诉请我方不予认可。杜晓立辩称，原告受伤与我无关，原告并非受雇于我，与我之间不存在雇佣关系，我与新起公司更不存在承揽关系，我仅是介绍原告前往新起公司工作的介绍人，原告受伤不应当由我承担损失。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：被告庐峰公司从新起公司购买部分起重机等行车设备，庐峰公司支付价款。2017年4月11日，被告庐峰公司与新起公司签订一份《行车技术协议》，约定：由新起公司负责起重机等设备运输、安装、调试；庐峰公司。后新起公司人员电话联系杜晓立，让其找人安装行车设备。杜晓立又电话联系其老乡冯凡、杜堆宝等几人到现场进行安装。2017年9月16日下午，原告冯凡在庐峰公司车间内安装行车设备时，从离地约8米高的行车梁上不慎坠落倒地受伤。冯凡受伤后即被送往合肥急救中心抢救，并于事故发生当日至2017年10月8日在安徽省立医院住院治疗，经该院诊断为左股骨开放性骨折、左肱骨开放性骨折、左腕关节骨折伴脱位。冯凡分别于2017年10月15日至2017年10月17日、2017年10月25日至2017年11月7日在长垣县中医院住院治疗，于2018年3月8日至2018年4月9日在河南省洛阳正骨医院住院治疗。2017年9月19日下午，合肥市公安局三十头派出所接到辖区单位庐峰公司负责人报警称其单位有人闹事。民警到现场予以处理。2018年12月28，冯凡委托安徽中和司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、营养期、护理期及后续治疗费进行鉴定。该中心于2018年8月9日出具司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人冯凡因意外伤致左肱骨远端骨折，并发左肱骨骨髓炎、大块死骨形成，长期不愈（1年以上），评定为VIII（八）级伤残；左腕关节骨折脱位伴神经损伤，行手术治疗，现遗留左腕关节活动功能丧失达50%以上，评定为IX（九）级伤残；左股骨骨折，遗留左髋关节活动功能丧失达25%以上，评定为X（十）级伤残；误工期自受伤之日起至伤残评定前一日，护理期评定为180日，营养期评定为150日；后续治疗费评估为人民币壹万壹仟圆整。冯凡支付鉴定费2700元。审理中，新起公司于2019年5月13日向本院提出申请，要求对黄永兰的伤残等级、误工期、护理期和营养期进行重新鉴定。本院依法委托安徽龙图司法鉴定中心对上述事项进行鉴定。该中心于2019年7月11日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人冯凡左肱骨开放性骨折并发左肱骨骨髓炎，骨折愈合欠佳，骨质不连接，死骨形成，且病程迁延不愈超过1年，评定为八级伤残；左腕关节骨折伴脱位，遗留左腕关节功能丧失50%以上，评定为九级伤残；误工期自受伤之日起至首次定残前一日，护理期180日，营养期150日。新起公司支付鉴定费1430元。新起公司认为该鉴定意见有异议，认为伤残等级过高，三期过长，未举证证实。另查，被告新起公司主张其公司与杜晓立之间就涉案行车安装工作曾口头约定，其公司将在庐峰公司行车安装工作分包给杜晓立，其公司支付劳务费48000元，存在承揽关系，冯凡系受雇于杜晓立，杜晓立每天支付冯凡劳务费200元。提供杜晓立个人名片、2017年5月20日其公司李国峰与杜晓立签订的《安全协议》、2017年9月20日李国峰出具的说明、证明(上有冯凡的签名)、视频光盘各一份；原告冯凡质证时认为，对杜晓立个人名片、《安全协议》真实性无法确认；冯凡在说明、证明上签名是为向新起公司获取医疗费，不是其真实意思表示。杜晓立质证时认为，对杜晓立个人名片、《安全协议》真实性无异议，与本案无关联性；对说明、证明的质证意见同原告的意见。又查，原告主张医疗费142539.49元，提供急救病历、安徽省立医院出院记录、长恒县中医院住院病历、医疗费单据；新起公司、质证时无异议，被告新起公司主张已为原告垫付了医疗费、交通费等合计24667.68元，提供预交金收据6张，金额为24000元、另急救中心费用440元、交通费20.90元、处方药品收费清单6.68元、病员服押金200元单据；原告质证时认可医疗费单据13000元、急救中心费用440元，其他不予认可。原告主张其子冯松宇(于2017年12月19日出生)，提供《出生医学证明》一份；原告主张住宿费210元，提供收据2张；被告杜晓立、新起公司质证时不予认可。原告主张进行行车安装时日工资为200元，其误工费应按安徽省居民服务业收入标准132.88元/天计算，三被告不予认可。本院认为，本案争议焦点主要为双方为劳务合同关系还是承揽合同关系。我国合同法规定的承揽主要包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等，承揽事项应具有特殊性,一般需要具备相应的设备条件,蕴涵一定的技术成份,报酬不仅仅包含劳动力的价值,还含有技术成份的价值以及一定的利润成分。一般劳务关系的事项技术含量比较低,受雇用人付出的主要是劳动力,其报酬成分也单一,仅仅包括劳动力的价值。本案中,冯凡为新起公司劳作内容仅是安装起重机，按工作时间计付劳动报酬。符合劳务合同特征，双方应为劳务合同关系。被告新起公司主张其与被告杜晓立口头协商，将涉案起重机安装工作分包给被告杜晓立，支付给被告劳务费用，因所举证据不足以证实，不予认定。故被告杜晓立在本案中不承担责任。被告新起公司在原告进行安起重设备安装高空工作时未提供安全保护措施，存在重大过错；原告系具有完全民事行为人，应当对其所从事的起重设备安装工作有安全防范义务，该设备属于特种设备从业证书，原告没有该证书自身存在过错，同时该作业系高空作业其应当佩戴安全绳，其在作业时没有进行任何的安全防范，应当承担其本身的过错责任。综上，本院确认原告、被告新起公司在本案中承担责任比例分别为20%、80%。关于原告主张的损失：医疗费142539.49元，举证证实，应予认定；后续治疗费11000元，为减少当事人诉累，应予认定；被告新起公司主张已为原告垫付了医疗费、交通费等合计24667.68元，经本院核实为13440元，其中13000元包含在原告诉请中。原告主张其日收入200元，未能举证证实，其为农民，对其主张的误工费2018年安徽省农林牧渔业人员年平均收入41274元(113.08元/天)标准计算经鉴定的误工期自受伤之日起至首次定残前一日478天，为54052.24(113.08元/天×478天)；原告主张的护理费，按每天123.48元标准计算经鉴定的护理期180天，为22226.40元(123.48元×180天)；营养费，按每天50元计算经鉴定的营养期150天，为7500元(50元/天×150天)；住院伙食补助费按每天50元计算住院天数69天，为3450元(69天×50元/天)。原告为农村居民，原告的伤经鉴定为八级、九级伤残各一处，其主张的残疾赔偿金应按2017年安徽省农村居民人均可支配收入标准12758元/年计算20年，即81651.20元(12758元/年×20年×32%)。本院对被扶养人其冯松宇的生活费，按2017年度安徽省农村居民消费支出标准11106元计算18年，为31985.28元(11106元/年×32%×18年÷2人)，原告要求被告赔偿精神抚慰金，原告此次事故致其受伤，经鉴定为八级、九级伤残各一处，遭受精神损害，故本院酌定精神抚慰金22400元。原告主张的交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。本院酌定为2000元。原告主张鉴定费2700元，举证证实，应予认定。原告主张住宿费210元，因所举证据不足以证实，故不予认定。上述各项损失合计为381944.61元，由被告新起公司赔偿其中80%，为305555.68元，扣除已付13440元，实际应赔偿292115.68元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告安徽新起起重设备有限公司赔偿原告冯凡损失偿292115.68元；于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告冯凡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2100元，由原告负担600元，被告安徽新起起重设备有限公司负担1500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  王辉胜人民陪审员  夏 影人民陪审员  孙玉兰二〇一九年八月十九日书 记 员  叶 蓓附本案适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。第二十三条住院伙食补费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；(三)侵权行为所造成的后果；(四)侵权人的获利情况；(五)侵权人承担责任的经济能力；(六)受诉法院所在地平均生活水平。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。