广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初886号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人杨志荣，男，1979年11月11日出生，汉族，出生地湖北省潜江市，文化程度初中，户籍地址湖北省潜江市。因犯贩卖毒品罪于2018年8月22日被本院判处有期徒刑六个月，2018年11月25日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年1月11日被广东省广州市公安局黄埔区分局羁押，同日被刑事拘留，同年2月15日经被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。公诉机关以穗埔检刑诉〔2019〕733号起诉书指控被告人杨志荣犯贩卖毒品罪，于2019年7月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年8月6日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员孙靖出庭支持公诉。被告人杨志荣到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年1月10日晚，被告人杨志荣经微信与购毒人员吉某约定以500元的价格交易冰毒1小包之后，当晚从其上家“小光头”处拿到货后，于次日凌晨去至广州市黄埔区大沙地东路横沙牌坊附近，将1小包白色晶体状物品贩卖给购毒人员吉某（经称量鉴定，重1.01克，未检出毒品成分），并收取现金人民币500元毒资。交易完毕后被民警当场抓获。民警从被告人杨志荣身上搜获作案工具手机1台及毒资500元，并从证人吉某处缴获上述白色晶体状物品。公诉机关认为：被告人杨志荣贩卖毒品的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨志荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，依法应当从重处罚。被告人杨志荣曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，是毒品再犯，应当从重处罚。被告人杨志荣已经着手实行贩卖毒品的行为，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人杨志荣归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人杨志荣所贩卖毒品已被缴获，未流入社会造成实际危害，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人杨志荣判处六个月至八个月有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人杨志荣对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪认罚。经审理查明，公诉机关指控被告人杨志荣犯贩卖毒品罪的事实清楚，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《到案经过》、《搜查笔录》、《提取笔录》、《称量取样笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、指认案发现场、赃款赃物、作案工具照片、手机微信聊天记录、广州市公安局黄埔区分局出具的《情况说明》、证人吉某的证言及辨认笔录、被告人杨志荣的供述、穗公（司）鉴（理化）字[2019]00041号《检验报告》、现场勘验笔录等证据证实，本院予以认定。另查明：经现场检测，被告人杨志荣的尿液检测样本中甲基安非他明呈阳性。上述事实及本案的其他事实，有（2018）粤0112刑初884号《刑事判决书》、穗公刑释字（2018）2048号《释放证明书》、穗公（大）现检［2019］011101号《现场检测报告书》、户籍材料等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人杨志荣贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨志荣犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人杨志荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯，本院依法对其从重处罚。2.被告人杨志荣曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，本院依法对其从重处罚。3.被告人杨志荣已经着手实行贩卖毒品的行为，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，本院依法对其从轻处罚。4.被告人杨志荣归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。5.被告人杨志荣自愿认罪认罚，本院依法适用认罪认罚从宽制度，在公诉机关的量刑建议幅度范围内对其从宽处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人杨志荣的罪责相适应，本院予以采纳。公安机关扣押在案的绿色棉质T恤上衣2件、深蓝色运动裤1条、黑色胶质水鞋1对等物品，与本案无关，不宜在本案中处理，由公安机关依法处置。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人杨志荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月11日起至2019年9月10日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收公安机关扣押的白色晶体1包及作案工具粉红色OPPO牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  蓝章湖二〇一九年八月六日书记员  何婉玲陈慧金附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因追缴确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。