河南省夏邑县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1426民初1062号原告：崔玉萍，女，1972年10月3日出生，汉族，住所地河南省夏邑县。委托诉讼代理人：杜金明，河南京港律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：王卫峰，男，1971年2月15日出生，汉族，住所地河南省夏邑县。委托诉讼代理人：陈帅钢，河南良承律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：于东立，男，1967年9月1日出生，汉族，住所地河南省夏邑县。委托诉讼代理人：代理、侯淑敏，河南言华律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：中煤财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地河南省安阳市解放大道7号楼1楼101-116，统一社会信用代码：91410522MA45HWKA8X。负责人：郭燕丽，系该公司总经理。委托诉讼代理人：苏红伟，河南书平律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告崔玉萍与被告王卫峰、于东立提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月13日立案后，依法适用普通程序公开进行了审理。在本案审理期间，被告于东立申请追加中煤财产保险股份有限公司安阳中心支公司（以下简称保险公司）作为被告参加诉讼，本院予以准许。本院于2019年6月12日第一次公开开庭进行了审理，原告崔玉萍及其委托诉讼代理人杜金明、被告王卫峰及其委托诉讼代理人陈帅钢、被告于东立及其委托诉讼代理人侯淑敏、被告保险公司委托诉讼代理人苏红伟到庭参加了诉讼。于2019年6月17日第二次公开开庭进行了审理，原告崔玉萍及其委托诉讼代理人杜金明、被告王卫峰及其委托诉讼代理人陈帅钢、被告于东立及其委托诉讼代理人代理、被告保险公司委托诉讼代理人苏红伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告人身损害赔偿金暂计10000元，诉讼过程中，原告变更诉讼请求为要求赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金共计125717.7元（详见赔偿清单）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告受被告王卫峰雇佣，跟随其在工地建造房屋并约定劳务报酬为每天150元左右。2018年10月17日下午5、6点左右，因吊车所吊起的简易平台架晃动，正在平台架上干活的原告不慎从上面摔落导致摔伤，后经人送至河南省××县第三人民医院诊治，花费巨额医疗费用。后经多方查明，被告王卫峰系从被告于东立手中承接该建造房屋的工程。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告因从事劳务遭受摔伤，雇主和分包人应当承担责任。原告多次找被告协商，被告均不予理睬，原告依法起诉。被告于东立追加被告申请称，因案发吊车在保险公司处投保有交强险和特种车综合商业保险，涉案事故发生在保险期间内，保险公司与本案诉讼具有直接的法律上的利害关系。依据法律规定，申请追加保险公司为本案被告参加诉讼。被告王卫峰辩称，一、他与原告不具有劳务关系，原告不是为他提供劳务，他对原告的损害不具有过错，应依法驳回原告对他的诉讼请求。事发前被告于东立联系到他，说是有些零活要找几个人过来干，大工一天200元，小工一天150元，由被告于东立支付工钱，他联系了包括原告在内的五人前往为被告于东立提供劳务。被告于东立让他找人干活，他与被告于东立之间形成了委托关系，被告于东立同意并在事发当天安排五人往楼上运沙子，被告于东立与原告之间形成劳务关系，他也没有从原告提供劳务中获益，不应承担责任。二、原告损害结果系因吊车司机在作业过程中过错行为直接引起，吊车司机在操作吊机过程中，因过错导致简易平台脱离墙体，导致平台晃动，原告摔落受伤，司机在作业过程中的错误操作行为是导致原告掉落的直接原因，与原告受伤的损害结果存在因果关系。涉案吊车非他提供，而是被告于东立提供，司机接受被告于东立工作安排，负责把沙子吊到二楼，司机与于东立之间形成个人劳务关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。吊车司机因提供劳务造成原告受伤，应由被告于东立承担侵权责任。三、因他对原告的损害没有任何责任，他为原告垫付医药费12000元，要求原告返还。被告于东立辩称，一、他将涉案工程分包给被告王卫峰，原告系被告王卫峰的雇员，与他不存在任何关系，他不应对原告的损失承担赔偿责任，应依法驳回原告对他的诉讼请求。二、本案意外事故系因吊车操作不当致使原告摔落致伤，吊车在被告保险公司投保有交强险和特种车辆商业三者险，被告保险公司应当在保险责任限额内承担赔偿责任。三、原告作为施工工人，应知在高处施工的危险，其在简易平台上，未注意自身安全，对其损害后果的发生也有一定过错，应当自行承担相应责任。四、他为原告垫付医疗费25000元，原告应当返还。五、原告诉请要求过高，不应当得到全部支持。被告保险公司辩称，本案属于提供劳务者受害责任纠纷，保险公司作为车辆承保交强险及商业三者险的公司，与原告并无法律上的关系；本次事故没有见到相关责任认定书及事故证明，需要通过庭审查明事故情况及肇事车辆和人员的证照是否齐全；根据原告所陈述本次事故并非是车辆在道路通行时发生的交通事故，而是在封闭的建设工地发生的生产安全责任事故，因此本次事故造成的损失，不属于交强险及商业三者险的理赔范围，其不应当承担赔偿责任；原告的诉请过高且与事实不符，诉讼费和鉴定费也不应由其承担，应当由施工单位和相关侵权责任人承担。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的证据2靳金顶身份证户口本复印件、曹集乡富豪居委会证明、夏邑县好邻居批发超市工作证明及劳务合同、工资单，三被告对其真实性均无异议，对原告证明观点均有异议，被告王卫峰认为户口本无法证明原告在住院期间由靳金顶进行护理，原告系在吴庄寨村××组进行居住，曹集乡富豪居委会不具有出具该证明的资格，结合原告身份信息，应按照农村标准进行计算，另没有提供夏邑县好邻居批发超市营业执照，法定代表人的身份证明，亦未提供工资银行流水，对工作证明、劳务合同、工资单都有异议，劳务合同中其时间为2014年6月9日至2018年6月9日，劳务合同期限太长，与通常劳务合同签订周期不相符，被告于东立认为，不能证明原告在富豪居委会居住两年，原告应提供房产证或者租房证明相印证，被告保险公司认为原告未提供相应工资流水，且仅提供了一个月的工资表，对其工作情况不予认可，居住情况未提供房产证，仅凭居委会证明，依据不足，因原告没有提交证据证明其受伤后系由靳金顶护理，与本案无关联性，对其由靳金顶护理的观点本院不予采纳，劳务合同、工资单缺乏相应的证据予以佐证，无法确认原告的工作情况及固定收入数额，因此对上述证据本院不予采信。原告提供的居住证明、夏邑县好邻居批发超市工作证明加盖单位印章，且有单位负责人签名，符合证据的形式要件，内容真实，能够证明原告的主要收入来源于城镇应适用城镇标准的观点，本院依法予以采信；2、原告提交的证据4中的医疗器具收据，被告王卫峰有异议，认为医疗器具收据载明数量为6，单位为套，单价2000元，其总价应为12000元，该笔费用已由王卫峰垫付，被告保险公司有异议，认为无相应医嘱及正式发票，不予认可该医疗器具收据，结合原告的病情及司法鉴定意见书中资料摘要载明的事实可知，该医疗器具为原告治疗病情的合理需要，被告王卫峰已为原告垫付，且收据加盖有公司印章，内容真实，本院依法予以采信；3、原告提供的证据5伤残鉴定意见书，三被告均有异议，被告王卫峰认为鉴定标准过高，被告于东立认为原告构不成伤残，鉴定后期治疗费及三期过高，被告保险公司认为根据证据3中病历显示，2018年10月17日的检查报告单冲突，其中一张诊断为5-8肋骨骨折，另外一张显示为2-8肋骨骨折，该鉴定报告也未附临床检查时的影像资料，鉴定机构也未通知其参与鉴定，保留后期申请重新鉴定的权利，对其后续治疗费及三期评定意见不予认可，根据营业执照记载，该鉴定机构并无后续治疗费及三期鉴定资质，且鉴定意见过高，因该次鉴定系原告申请本院对外委托，并通知被告参与选择鉴定机构及鉴定过程，鉴定机构和鉴定人员均具备相应的资质、资格，鉴定程序合法，鉴定依据充分，结论意见较为客观，对该证据本院予以采信；4、原告提交的证据6鉴定费收据，被告保险公司有异议，认为鉴定费票据无正式发票，且不应由其承担，因该收据盖有鉴定机构的发票专用章且系进行伤残鉴定已实际发生的费用，被告王卫峰及于东立均无异议，对该证据本院予以采信；5、原告提交的证据7，被告王卫峰对其真实性有异议，认为票据均系连号票据，不能证明系原告实际花费的实际花费，被告于东立、保险公司要求本院酌定，综合原告提交的证据及其就医地点、天数，本院酌定支持每天20元，37天共计740元；6、原告提交的证据8靳友兵的证人证言，三被告均有异议，被告王卫峰认为证人陈述前后矛盾，不应采信，且案发时其并未在现场，并不清楚原告是怎样掉下来的，被告于东立认为证人证言可以证明并非他雇佣原告干活及发工资，被告保险公司认为本次事故的发生系原告工作时疏忽大意及工地上未尽到安全保障义务产生，并非由车辆肇事，其不应当承担赔偿责任，因证人在庭审接受质询时陈述前后矛盾，效力较低，无法证明原告的观点，对该证据本院不予采信；7、被告王卫峰提交的证据刘建军及孙得福的证人证言，原告认可其真实性，但对证明观点有异议，认为无法排除被告王卫峰没有雇佣原告从事劳务，因吊车晃动导致原告坠落受伤，被告保险公司在承担保险理赔范围之外，被告王卫峰及于东立均应承担连带责任，被告于东立对两位证人证言中受雇于被告于东立的事实不予认可，认为两位证人证言能够相互印证原告是受雇于被告王卫峰，被告保险公司对真实性有异议，认为两位证人证言与其提供的书面证言存在多处矛盾，不能完整如实的反映事发过程及各方的责任大小，对于两位证人证言能够相互印证的部分，本院予以采信；8、被告于东立提交的证据1保单、证据2张怀东的身份证、驾驶证、特种设备作业人员证、行驶证，被告保险公司对其真实性无异议，但与本案关联性不大，本院仅确认其真实性；9、被告保险公司提交的投保单及特种车综合商业保险条款，原告、被告王卫峰、被告于东立对真实性均无异议，但与本案关联性不大，本院仅确认其真实性。依据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告崔玉萍受被告王卫峰雇佣，在被告王卫峰承包的被告于东立的工地上从事劳务，具体为将工地上的沙子运送到二楼，并约定劳务报酬为每日150元。2018年10月17日下午邻近天黑，原告与孙得福在吊车吊起的简易平台架上向屋里卸沙子，因平台架晃动导致正在平台架上工作的原告从平台架上摔下致伤。原告受伤后，入住夏邑县第三人民医院住院治疗37天，被诊断为多发肋骨骨折、肺挫伤、液气胸，花费医疗费24640.78元。在本案审理过程中，原告申请本院对外委托鉴定机构对其伤残等级、后续治疗费、出院后护理期限进行鉴定，本院依法对外委托商丘栗诚法医临床司法鉴定所进行了鉴定，该所于2019年4月17日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为原告构成十级伤残，休息期为120日、营养期为45日、出院后护理期为20日，原告多发肋骨骨折内固定物取出费用约需7000元。另查明，原告系农业家庭户口，但其自2014年6月至今在城镇居住，主要收入来源于城镇。涉案吊车由张怀东驾驶，该车在被告保险公司处投保有交强险及商业险，本次事故发生在保险期间内。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告受雇于被告王卫峰在建筑工地上从事劳务，被告王卫峰是接受劳务一方，原告是提供劳务一方，双方之间形成劳务关系。被告王卫峰作为接受劳务一方，在原告为其提供劳务过程中，应当为原告提供安全的工作场所，并对原告进行安全工作指导。由于被告王卫峰在施工过程中疏于管理，提供的工作场所缺乏安全防护措施，致使原告在提供劳务过程中遭受人身损害，故被告王卫峰应对原告的损害承担主要赔偿责任。原告在提供劳务时，应当知晓施工过程中的施工规则，注意自身安全，由于原告疏忽大意，没有尽到安全注意义务造成自身损害，应自行承担次要责任。本院根据原告及被告王卫峰在本次事故中的过错程度并结合本案的实际情况，认定被告王卫峰承担本次事故70%的责任，原告崔玉萍自行承担30%的责任。原告不是受雇于被告于东立，二人之间没有形成劳务关系，被告于东立作为涉案劳务的发包方，发包的劳务并无法律规定要求承包方具备相应资质，因此，原告要求被告于东立承担赔偿责任，本院不予支持。原告系依据提供劳务者因劳务受害的相关法律规定起诉要求被告王卫峰作为接受劳务一方、被告于东立作为发包方承担侵权责任，而被告于东立申请追加保险公司作为被告参加诉讼，要求被告保险公司承担的赔偿责任，是基于涉案吊车在被告保险公司处投保了交强险和商业险，即与被保险人之间的保险合同关系，与本案不是同一法律关系，且涉案吊车的驾驶员、车主均未参与诉讼，过错责任有无及大小无法查明，因此，对被告保险公司是否应在其承保的交强险及商业险限额内承担赔偿责任本案不予处理。原告虽为农业家庭户口，但事故发生前其居住在城镇，且主要收入来源于城镇，因此其要求按当地城镇居民收入、支出标准计算相关赔偿数额，符合法律规定，本院予以准许。原告申请本院对外委托鉴定的项目包括伤残等级、后续治疗费和出院后的护理期限，因此在计算护理期限时，应为住院天数和出院后的护理期两项，鉴定意见书中的休息期、营养期参考意见，没有明确是指出院后的期限，因此，本院认定为包含住院天数在内的休息期、营养期的全部期限。本院确认原告的损失有：1、医疗费24640.78元，后续治疗费7000元，医疗器具费12000元，原告主张医疗器具费为2000元，本院予以准许，上述费用共计33640.78元；2、护理费，参照2018年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资39522元/年，每天约为108.2元，为108.2元/天×（37＋20）天＝6167.4元；3、误工费，经鉴定，原告休息期为120天，原告要求按照2018年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元计算，本院予以准许，每天约为87.3元，为87.3元/天×120天＝10476元；4、住院伙食补助费，按每天50元计算，为50元/天×37天=1850元；5、营养费，经鉴定，营养期为45天，按每天20元计算，为20元/天×45天=900元；6、残疾赔偿金，依据2018年度河南省城镇居民人均可支配收入计算，结合原告的年龄、伤残等级，为31874.19元×20年×10%＝63748.4元；7、鉴定费1900元；8、交通费，按每天20元计算，为37天×20元/天＝740元。上述各项损失共计119422.58元，由被告王卫峰赔偿70%，为83595.8元。原告因伤致残，精神上受到很大伤害，其要求赔偿精神损害抚慰金符合法律规定，结合其伤残程度，被告王卫峰的过错程度，本院酌定支持4000元。综上，被告王卫峰应赔偿原告各项损失合计87595.8元，因被告王卫峰已垫付12000元，应当予以扣除，扣除后，被告王卫峰应赔偿原告医疗费等损失共计75595.8元，原告起诉要求赔偿各项损失125717.7元及鉴定费1900元，对超出部分，本院依法不予支持。被告于东立为原告垫付医疗费25000元并要求原告返还，因其没有提起反诉，对其请求本案不予处理，其可另行主张权利。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告王卫峰于本判决生效后十日内一次性赔偿原告崔玉萍医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计75595.8元；二、驳回原告崔玉萍对被告于东立及被告中煤财产保险股份有限公司安阳中心支公司的诉讼请求；三、驳回原告崔玉萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费计2814元，由原告负担724元，由被告王卫峰负担2090元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。本判决生效后，义务人应在本判决确定的履行期间内自动履行，涉案款项义务人可支付至：夏邑县人民法院执行款专用账户（户名），开户行：中国农业银行股份有限公司夏邑县支行营业部，账号：16×××15。审 判 长  孟 敏审 判 员  孙康君人民陪审员  李国栋二〇一九年八月九日书 记 员  刘佳顺