山西省长治市中级人民法院                                                                 民事判决书（2019）晋04民终1325号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司，住所地长治市城西路95号。负责人:任庆峰，职务总经理。委托诉讼代理人：郭鹏，山西晶旌律师事务所律师。        被上诉人（原审原告）：贺天仓。被上诉人（原审被告）：张政。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司(以下简称人保长治分公司)因与被上诉人贺天仓、张政机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省沁源县人民法院 （2019）晋0431民初306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保长治分公司委托诉讼代理人郭鹏，被上诉人贺天仓到庭参加诉讼。被上诉人张政经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。上诉人人保长治分公司向一审法院提出诉讼请求：请求二审改判上诉人少承担30499元保险赔付责任。主要事实与理由：一审法院认定被上诉人贺天仓误工费30499元，无事实和法律依据。被上诉人提供的工资表中无应发工资、实发工资、无制表人、审核人、审批人签字、无领款人签字、无工资银行流水、无纳税证据，不能证明被上诉人贺天仓事故前收入情况。工资表显示其10月份工资为0元不符合事实。被上诉人贺天仓答辩称：被上诉人在一审中提供了劳动合同，误工及收入情况证明，盖有单位公章，真实有效，请求维持原判。被上诉人张政未向本院提出答辩意见。被上诉人贺天仓向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告张政根据其在交通事故中承担责任赔偿原告127301.96元，减去被告张政预支费用15000元，还应赔偿原告112301.96元；2.请求依法判令被告保险公司根据xxx半挂列车的承保及被告张政在事故中承担责任在其保险限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定：2018年10月21日9时39分许，被告张政驾驶xxx列车，沿汾屯线由北向南行驶至146KM+300M路段时，因超速行驶，与由东向西横过道路的原告贺天仓驾驶的电动自行车发生碰撞，致双方车辆不同程度损坏，原告贺天仓受伤，造成伤人道路交通事故。本次事故经沁源县公安局交通警察大队现场勘查后于2018年11月2日以第140431120180000298号道路交通事故认定书认定原告贺天仓承担本次事故的主要责任，被告张政承担本次事故的次要责任。事故发生后原告被送往沁源县人民医院住院治疗，住院治疗43天后办理出院手续，回家继续疗养。2019年4月22日，经沁源县公安局交通警察大队委托山西省沁源县司法鉴定中心进行鉴定，评定原告的损伤等级为十级伤残。一审法院另查明，被告张政驾驶的事故车辆晋xxx列车在被告人保长治分公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期间内。又查明，事故发生后，被告张政为原告贺天仓垫付15000元。一审法院认为：公民的生命权、健康权、财产权受法律保护。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《道路交通损害赔偿解释》）第十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告张政驾驶的事故车辆xxx列车在人保长治分公司投保交强险和商业险，其中商业三者险责任限额为100万元，事故发生在保险期间内，故首先应当由被告人保长治分公司在交强险与商业险责任限额内赔偿原告因本次事故遭受的损失，不足部分由被告张政予以赔偿。关于原告的损失，一审法院确认如下：根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十七条的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”根据《人身损害赔偿解释》第十九条的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”原告贺天仓提供的沁源县人民医院住院收费票据1支、门诊收费票据6支，证明事故发生后原告住院治疗花费医疗费共计17471.71元,一审法院予以确认。关于原告主张的后续治疗费用，因尚未实际发生，且沁源县人民医院的诊断证明书中并未明确后续治疗的时间及确定所需费用，故本院不予支持，原告可待费用实际产生后另行主张。根据《人身损害赔偿解释》第二十三条、第二十四条的相关规定，结合原告的实际住院天数43天，住院伙食补助费按照100元/天的标准计算，即100元/天×43天=4300元；营养费酌情认定为每日50元，即50元/天×43天=2150元。根据《人身损害赔偿解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天。受害人无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。事故发生时，原告系山西莱美装饰有限公司员工，从事项目经理工作，月工资5000元，并提供了山西莱美装饰有限公司出具的劳动合同、误工及收入情况证明、2018年7月-2019年4月的工资表等证据予以佐证，故其主张误工费按每月5000元计算至评残前一天，共计30499元，属合理范围，予以支持。根据《人身损害赔偿解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”原告住院治疗及出院康复期间由其妻子赵变凤进行护理，考虑到原告的受伤部位在脚部，其出院后行动不便需要人照顾，原告主张在实际住院天数基础上增加一个月的护理期间亦属合理，予以支持，参照山西省2017年居民服务业平均工资38547元/年计算，即38547元/年÷365天×73天=7709元。根据《人身损害赔偿解释》第二十二条规定，原告受伤后被送至沁源县人民医院进行救治及后续进行复查，产生一定的交通费用是合理的，一审法院酌情认定1000元。根据《人身损害赔偿解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”本案原告贺天仓系城镇居民，伤残等级为十级，残疾赔偿金按照山西省2017年城镇居民人均可支配收入29132元计算。即29132元×20年×10%=58264元。关于原告主张的鉴定费1500元，属合理支出，有正规票据予以佐证，一审法院予以认可。关于原告主张精神损害抚慰金，一审法院酌情认定2000元。关于原告主张的电动车修理费，因原告未能提供车辆修理明细及修理费发票，一审法院酌情认定1200元。以上共计126093.71元。被告人保长治分公司应在交强险医疗费用限额内赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费共10000元；在伤残限额内赔偿原告误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共100972元；在财产赔偿限额内赔偿原告电动车修理费1200元。其中交强险医疗费用限额内不足部分13921.71元，根据事故责任划分，由被告人保长治分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告4177元。综上，被告人保长治分公司应在交强险和商业险范围内承担赔偿责任共计116349元。因被告张政在事故发生后为原告贺天仓垫付15000元，故原告贺天仓在获得上述赔偿后应返还被告张政先前垫付的15000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司于本判决生效后三十日内支付原告贺天仓赔偿款116349元元；二、原告贺天仓在获得上述赔偿后立即返还被告张政先前垫付的15000元；三、驳回原告贺天仓的其他诉讼请求。二审审理过程中，除一审证据之外，被上诉人贺天仓提供山西莱美装饰有限公司书面证明材料一份，内容为公司工资以现金方式发放，工资表以实际发放工资制作，2018年10月贺天仓未到公司领取工资，故工资表显示其10月份工资为0元，10工资待贺天仓正常上班后再进行补发。上诉人表示对该证据不认可，本起事故发生时间为2018年10月21日，因此10月1日至21日期间工资不可能为零。经二审审理，查明的事实与一审经审理查明部分基本相同，本院依法予以确认。本院认为：本案二审双方争议部分为误工费数额的认定，虽然被上诉人贺天仓在一审中提供了山西莱美装饰有限公司出具的工资表、误工书面证明等证据，但其不能提供工资的银行流水、亦不能提供参加社保或者个人所得税纳税的证据，其证据的证明效力较低，不足以证实其事故发生前最近三年平均收入状况。本院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资，即一审法庭辩论终结之前适用的2017年山西省行业平均收入统计数据，该统计数据中的建筑业在岗职工平均工资每年50384元计算，误工费计算至被上诉人贺天仓定残之日应当为25192元。综上，一审认定事实、适用法律基本正确，但误工费部分计算标准不当，应当予以更正，对上诉人人保长治分公司上诉请求本院部分予以支持。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持山西省沁源县人民法院（2019）晋0431民初306号民事判决第二项，即被上诉人贺天仓在获得本案赔偿款后立即返还被上诉人张政先前垫付款15000元。二、撤销山西省沁源县人民法院（2019）晋0431民初306号民事判决第一、三项。三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治分公司于本判决生效后三十日内支付被上诉人贺天仓医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计111042元。四、驳回被上诉人贺天仓的其他诉请求；五、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治分公司的其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1424元，由被上诉人贺天仓负担111元，被上诉人张政负担1313元；二审诉讼费用563元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治分公司承担400元，被上诉人贺天仓承担163元。本判决为终审判决。 审判长  李国君                        审 判员 郭庆菊                        审 判员 刘潞攀                          二〇一九年八月二十九日                         书记员   李茜