新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)兵0701民初534号 原告：丁孝，男，1979年6月21日出生，住甘肃省和政县。 委托诉讼代理人：罗新，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。 被告：乌苏市高泉天丰塑料制品厂，住所地新疆塔城地区农七师124团雪莲路西侧，统一社会信用代码91654202580234048Q。 投资人：陈杰，该厂厂长。 原告丁孝与被告乌苏市高泉天丰塑料制品厂(以下简称天丰塑料制品厂)劳动合同、工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年9月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丁孝的委托诉讼代理人罗新到庭参加诉讼。被告天丰塑料制品厂经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丁孝向本院提出诉讼请求：1.判令解除丁孝与天丰塑料制品厂之间的劳动关系；2.要求天丰塑料制品厂支付丁孝未签订劳动合同2个月的双倍工资24,000元（6000元×2个月×2倍）、经济赔偿金12,000元（6000元×1个月×2倍）；3.要求天丰塑料制品厂支付丁孝一次性伤残赔偿金66,000元（工资6000元／月×11个月）、一次性医疗补助金43,086.67元（2016年自治区全国人均平均工资64,629.96元÷12个月×8个月）、一次性就业补助金96,945元（2016年自治区全国人均平均工资64,629.96元÷12个月×18个月）、停工留薪期待遇32,315元（2016年自治区全国人均平均工资64,629.96元÷12个月×6个月），合计238,346.67元;4.本案的诉讼费及公告费均由天丰塑料制品厂承担。诉讼过程中，丁孝将主张的一次性伤残赔偿金更正为主张一次性伤残补助金。事实和理由：2014年10月，丁孝进入天丰塑料制品厂从事车间造料工作，该制品厂未与丁孝签订劳动合同。2014年12月12日22时许，丁孝在该制品厂安排的岗位操作机器喂塑料颗粒时，右脚被绞龙绞伤，导致其右足第一拇指、第二趾缺失，第一、第二跖骨缺失，终身残疾。丁孝的伤情，经新疆生产建设兵团第七师劳动和社会保障局认定为工伤，经新疆生产建设兵团第七师劳动鉴定委员会劳动能力初次鉴定，丁孝因此次工伤丧失劳动能力程度为八级，但天丰塑料制品厂却拒不按照有关规定给予丁孝工伤赔偿待遇。无奈丁孝申请劳动争议仲裁，却被仲裁庭以无法联系天丰塑料制品厂为由不予受理。故丁孝依法诉至法院。 天丰塑料制品厂未作答辩。 本院经审理认定事实如下： 1.2015年12月4日天丰塑料制品厂给丁孝出具劳动关系证明书，载明：2014年10月，丁孝到天丰塑料制品厂处工作，工作岗位为机器操作工。该证明书上劳动合同期限为空白。庭审中，丁孝自认其在天丰塑料制品厂工作至2014年12月12日，其于2015年8月与天丰塑料制品厂双方实际已解除劳动关系。 2.2015年12月21日，新疆生产建设兵团第七师劳动和社会保障局作出师劳社认字[2015]203号认定工伤决定书，载明：2014年12月12日19时30分左右，丁孝在天丰塑料制品厂的生产车间喂塑料颗粒时，右脚被绞龙绞伤，经新疆生产建设兵团第七师中医院诊断：右足第1、2趾缺损，右足第3趾中节趾骨骨折伴甲床损伤，右足第3跖骨骨折。申请人于2015年12月8日提出工伤认定申请，经审查核实，丁孝受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。 3.2017年2月13日，新疆生产建设兵团第七师劳动鉴定委员会作出师劳鉴字（2017）021号七师劳动能力初次鉴定结论书，鉴定丁孝因工伤丧失劳动能力程度为捌级，生活自理能力障碍程度为无生活自理障碍。 4.2018年1月26日，丁孝向新疆生产建设兵团第七师劳动争议仲裁委员会（以下简称第七师劳动争议仲裁委员会）申请仲裁，请求事项为：解除丁孝与天丰塑料制品厂之间的劳动关系；要求天丰塑料制品厂支付丁孝未签订劳动合同2个月的双倍工资24,000元、经济赔偿金12,000元、一次性伤残赔偿金66,000元、一次性医疗补助金43,086.67元、一次性就业补助金96,945元、停工留薪期待遇32,315元，合计274,346.67元。 5.2018年2月5日，第七师劳动争议仲裁委员会向天丰塑料制品厂发出师人仲调字[2018]5号建议调解通知书。 6.2018年8月7日，第七师劳动争议仲裁委员会作出师劳仲不字[2018]33号不予受理案件通知书，以被申请人天丰塑料制品厂住所地址不明确，无法联系为由，对丁孝的仲裁申请不予受理。 7.丁孝因本案诉讼支出公告费323.2元。 上述事实，有丁孝的陈述，丁孝提交的劳动关系证明书、认定工伤决定书、七师劳动能力初次鉴定结论书、仲裁申请书、建议调解通知书、不予受理案件通知书、公告费收据在卷佐证，本院予以确认。 另对丁孝提交的2014年造粒厂工资发放表复制件，拟证明丁孝2014年11月的工资为5153.5元，本院认证意见为，证据应当提交原件，因该证据系复制件，无法核实真实性，本院在本案中不予确认。 本院认为，庭审中，丁孝自认其于2015年8月与天丰塑料制品厂双方实际已解除劳动关系，故对丁孝要求与天丰塑料制品厂解除劳动关系的诉请，本院予以支持，本院确认双方的劳动关系于2015年8月解除。 庭审查明，丁孝于2014年10月起开始在天丰塑料制品厂工作，双方已形成事实劳动关系，天丰塑料制品厂应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，自用工之日起一个月内与丁孝订立书面劳动合同。丁孝自认其与天丰塑料制品厂双方于2015年8月实际已解除劳动关系，该时间应为双方发生劳动争议的时间，则丁孝应自2015年8月起一年内向天丰塑料制品厂主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者天丰塑料制品厂同意履行义务才发生仲裁时效期间中断，而丁孝于2018年1月26日向第七师劳动争议仲裁委员会申请仲裁时才提出天丰塑料制品厂应支付其未签订劳动合同双倍工资24,000元及经济赔偿金12,000元的请求，已超过劳动争议申请仲裁的时效期间1年，故本院对其上述请求，均不予支持。 根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”根据上述规定，因天丰塑料制品厂未依法及时为丁孝缴纳工伤保险，故应由天丰塑料制品厂向丁孝支付工伤保险待遇。庭审查明，丁孝因工伤丧失劳动能力程度为捌级的劳动能力初次鉴定结论书于2017年2月13日作出，2018年1月26日，丁孝向第七师劳动争议仲裁委员会申请仲裁，主张各项工伤赔偿待遇请求，2018年2月5日，第七师劳动争议仲裁委员会向天丰塑料制品厂发出师人仲调字[2018]5号建议调解通知书，故丁孝主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期待遇请求，未超过1年劳动争议仲裁时效，但上述请求应按相关规定的标准合理计算。 根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，因丁孝主张其月工资为6000元，仅为其个人陈述，在庭审中并未提交充分且有效的证据加以证实，故应按丁孝自认其与天丰塑料制品厂于2015年8月即实际解除双方劳动关系的上一年度即2014年兵团在岗职工平均工资49,668元，计算其主张的一次性伤残补助金，应为45,529元（49,668元÷12个月×11个月），本院予以支持；丁孝主张一次性伤残补助金的超出部分，本院不予支持。 《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例办法〉》第二十九条规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动合同（聘用）关系时统筹地区所在地方上年度职工月平均工资为基数：（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为七级伤残为21个月，八级伤残为18个月，九级伤残为15个月，十张伤残为12个月。（二）由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为七级伤残为9个月，八级伤残为8个月……。”故丁孝主张的一次性就业补助金，应表述为一次性伤残就业补助金，经计算为74,502元（2014年兵团在岗职工平均工资49,668元÷12个月×18个月），本院予以支持；其主张的一次性伤残就业补助金的超出部分，本院不予支持。丁孝主张的一次性医疗补助金，应表述为一次性工伤医疗补助金，经计算为33,112元（2014年兵团在岗职工平均工资49,668元÷12个月×8个月），本院予以支持；其主张的一次性工伤医疗补助金的超出部分，本院不予支持。 《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；”第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”鉴于丁孝的伤情，现其主张停工留薪期六个月，符合《工伤保险条例》的相关规定，本院予以支持。《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例办法〉》第四十二条规定，工伤职工受伤前本人工资不足12个月的，按职工所在单位上年度职工月平均缴费工资计算。丁孝于2014年10月起在天丰塑料制品厂工作，至12月12日因工受伤，不足12个月，因天丰塑料制品厂未到庭参加诉讼，无法核定该单位上年度职工月平均缴费工资，故参照2013年兵团在岗职工平均工资44,043元计算丁孝主张的停工留薪期六个月工资，应为22,022元（44,043元÷12个月×6个月），本院予以支持；其主张停工留薪期工资的超出部分，本院不予支持。 丁孝因本案诉讼支出的公告费323.2元，应由天丰塑料制品厂予以赔偿。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款，第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、原告丁孝与被告乌苏市高泉天丰塑料制品厂双方的劳动关系于2015年8月解除； 二、被告乌苏市高泉天丰塑料制品厂应于本判决生效后十日内支付原告丁孝一次性伤残补助金45,529元、一次性伤残就业补助金74,502元、一次性工伤医疗补助金33,112元、停工留薪期工资22,022元，并赔偿原告丁孝经济损失公告费323.2元，合计175,488.2元； 三、驳回原告丁孝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告乌苏市高泉天丰塑料制品厂负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。 审 判 长  沈建琴 人民陪审员  张新基 人民陪审员  李建安 二〇一九年八月九日 书 记 员  李 洋 1