广东省云浮市云安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤5303刑初95号公诉机关云浮市云安区人民检察院。被告人张华龙（曾用名张华英），男，1988年5月12日出生，汉族，高中文化，个体劳动者，住云浮市云安区。曾因犯信用卡诈骗罪，于2015年11月23日被本院判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金20000元。因涉嫌非法采矿罪，于2018年7月30日被云浮市公安局云安分局刑事拘留，同年9月5日被逮捕。2019年1月15日被云浮市云安区人民检察院取保候审，2019年5月30日被本院取保候审。辩护人叶木全、温佩君，广东百润律师事务所律师。云浮市云安区人民检察院以云安区检公诉刑诉〔2019〕83号起诉书指控被告人张华龙犯非法采矿罪，于2019年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。云浮市云安区人民检察院指派检察员罗展豪出庭支持公诉，被告人张华龙及辩护人叶木全到庭参加诉讼。现已审理终结。云浮市云安区人民检察院指控：近年，为疏浚白石河河道，加固河堤，预防洪涝灾害，云浮市云安区政府职能部门开展对云某市云安区白石镇白石河道实施治理工程。2016年9月2日，广东恒源建设工程有限公司（以下简称恒源公司）中标白石河治理工程Ⅱ标。2016年9月23日，恒源公司与云某市云安区白石镇农业水利站签订施工合同，工程主要建设项目包括新建堤防2.785KM、疏浚河道4.45KM、建设排水箱涵2座、新建涵管3座，并约定堤防土料考虑采用河道开挖的合格料，不足部分外购，并设置弃渣场1个用于堆放弃渣。2017年6月8日，恒源公司与张某签订协议，由张某承包该工程，负责具体施工。之后，张某又将该工程交由儿子即被告人张华龙负责管理。被告人张华龙负责工程后，因政府部门没有按照合同约定提供弃渣场，按照施工内容需要采挖的河砂、淤泥、杂物等河道淤积物只能临时堆放在河岸边。被告人张华龙在明知自己没有取得河道采砂许可证，不能擅自处置采挖的河砂的情况下，指使梁某等人驾驶钩机采挖河砂，除了将部分河砂用于工程自身堤防建设外，由林某等人操作洗砂机将其余河砂清洗干净并堆放在河岸边及其朋友黄金明提供的空地上。之后，被告人张华龙以53元至77元不等的价格将河砂对外进行出售以牟取经济利益，由黄某安等人负责记录装车出售情况，由被告人张华龙及黄某安收取对方支付的购砂款。经鉴定，本案中非法开采的河砂符合建设用砂的标准。经统计，被告人张华龙在白石河道非法采砂共计4992.8立方米，通过出售河砂获利共计305130元。案发后，被告人张华龙到公安机关投案自首。针对指控的事实，公诉机关向法庭提供了证人证言，购买河砂收据、微信截图、建设工程施工合同、施工合同、项目管理承诺书等有关资料、银行账户流水清单等书证，辨认笔录，广东省云某市质量计量监督检测所出具的河砂检验报告，被告人的供述等证据，据此认为被告人张华龙的行为已构成非法采矿罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条的规定判处。被告人张华龙对公诉机关指控的事实作了供述，认罪认罚，没有提出辩解意见。辩护人认为：1.对公诉机关指控被告人张华龙的行为构成非法采矿罪没有异议。2.被告人张华龙在非法采矿的同时亦是为了河道清淤。3.被告人张华龙有自首情节，且自愿认罪认罚。因此，请求法庭对被告人张华龙从轻处罚并适用缓刑。本院查明的事实与公诉机关指控的事实一致，被告人张华龙在开庭审理过程中亦无异议，且有随案移送的证据证实，足以认定。关于辩护人认为被告人张华龙在非法采矿的同时亦是为了河道清淤，有自首情节，且自愿认罪认罚等辩护意见，经查属实，本院予以采纳。本院认为，被告人张华龙无视国家法律，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿进行销售，情节严重，被告人张华龙的行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人张华龙犯非法采矿罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人张华龙犯罪后能自动投案，归案后能如实供述自己的罪行，是自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。客观上本案的发生是因为被告人张华龙在实施非法采矿犯罪的同时也属于履行工程合同义务，属于事出有因，且没有超范围采砂，没有采用破坏性方式开采，没有造成环境损害，又可以从轻处罚。根据被告人张华龙的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第八条、第十三条的规定，判决如下：被告人张华龙犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金5000元。罚金限在判决生效后30日内缴交。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何志东人民陪审员  吴永钧人民陪审员  潘志和二〇一九年八月十六日书 记 员  罗文君附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿的，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿的，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：（一）无许可证的；（二）许可证被注销、吊销、撤销的；（三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的；（四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）；（五）其他未取得许可证的情形。第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；（四）造成生态环境严重损害的；（五）其他情节严重的情形。实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；（二）造成生态环境特别严重损害的；（三）其他情节特别严重的情形。第八条多次非法采矿、破坏性采矿构成犯罪，依法应当追诉的，或者二年内多次非法采矿、破坏性采矿未经处理的，价值数额累计计算。第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：（一）价格认证机构出具的报告；（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。