广东省广州市番禺区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0113刑初308号公诉机关广东省广州市番禺区人民检察院。被告人冯智强，男，1988年8月8日出生，汉族，文化程度初中，户籍地贵州省正安县，因本案于2018年10月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。辩护人王丽群，广东卓著律师事务所律师。广东省广州市番禺区人民检察院以穗番检公刑诉[2019]139号起诉书指控被告人冯智强犯贩卖毒品罪，于2019年2月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市番禺区人民检察院指派检察员宫瑞出庭支持公诉，被告人冯智强及辩护人王丽群到庭参加了诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。广东省广州市番禺区人民检察院指控，2018年10月17日15时许，被告人冯智强经电话联系后，去到本区大龙街旧水坑村扶南坊七巷横巷8号附近，以人民币290元的价格向叶某某贩卖毒品1包。双方交易完成后被现场伏击的公安人员抓获，公安人员在被告人冯智强处缴获棕色固体1包（净重0.29克，检出海洛因成分）、毒资人民币290元及作案工具手机1台，在叶某某处查获棕色固体1包（净重0.6克，检出海洛因成分）。后公安人员在被告人冯智强租住的位于本区大龙街旧水坑村扶南坊九巷23号408房内缴获棕色固体26包（共净重18.82克，检出海洛因成分）。公诉机关并就其指控的事实向本院提供了书证、物证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、勘验、辨认等笔录等证据。公诉机关认为，被告人冯智强无视国家法律，贩卖毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人冯智强对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，但认为自己贩卖毒品的数量是0.6克，不应将在其住处缴获的毒品海洛因18.82克计入贩卖的数量。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，但认为：1、被告人冯智强贩卖毒品数量应是0.6克，不应将在其住处缴获的毒品海洛因18.82克计入贩卖毒品数量。2、本案存在犯意引诱的情节。3、被告人冯智强自愿认罪，如实供述自己罪行，建议法庭对其从轻处罚。经审理查明：2018年10月17日15时许，被告人冯智强经电话联系后，去到本区大龙街旧水坑村扶南坊七巷横巷8号附近，以人民币290元的价格向叶某应贩卖毒品1包。双方交易完成后被现场伏击的公安人员抓获，公安人员在被告人冯智强处缴获棕色固体1包（净重0.29克，检出海洛因成分）、毒资人民币290元及作案工具手机1台，在叶某应处查获棕色固体1包（净重0.6克，检出海洛因成分）。后公安人员在被告人冯智强租住的位于本区大龙街旧水坑村扶南坊九巷23号408房内缴获棕色固体26包。上述事实，公诉机关在庭上举证的证据证明有：一、书证、物证1、抓获经过证实，公安人员于2018年10月17日将被告人冯智强抓获。2、搜查笔录、扣押清单证实，在被告人冯智强身上缴获1小包棕色固体、手机一台，在被告人冯智强位于番禺区大龙街旧水坑村扶南坊九巷23号408的住处缴获26小包棕色固体（蓝色包装10小包、黄色包装16小包）。3、接受证据材料清单证实，在证人叶某应处扣押蓝色包装米黄色状物1小包。4、通话清单证实，被告人冯智强手机186××××4837与叶某应手机130××××7002于2018年10月16日有6次通话记录，于同月17日15时许有通话记录。5、现场检测报告书证实，被告人冯智强尿液检验吗啡呈阳性。二、证人证言1、证人叶某应的证言，我向公安机关举报一名贵州籍男子在大龙街旧水坑村一带有贩毒，并愿意协助警察抓获该名男子。2018年10月17日15时19分，我与贩毒男子通电话，对方答应以290元的价钱卖给我一小包毒品海洛因，并且确认了交易地点。按照民警的统一部署，如果交易成功，我就做一个抓头的动作，警官就可以行动。15时30分许，我与贩毒男子在番禺区大龙街旧水坑村扶南坊3号路段进行交易，我将290元递给他，他递给我一包用纸巾包裹着的毒品，交易完后我用手抓头，附近埋伏的警察将那名贩毒男子抓获了。经辨认，指认被告人冯智强就是上述贩卖毒品给其的男子。2、证人温某1、易某1的证言及辨认笔录：2018年10月17日15时30分，我们在番禺区大龙街旧水坑扶南坊七巷横巷8号的士多店协助民警抓捕一名贩毒男子。当时在那名被抓涉嫌贩毒男子的口袋内缴获一颗用纸巾、黄色胶纸内外包裹的物品、一台手机、毒资290元。其后，民警又在贩毒男子位于番禺区大龙街旧水坑村扶南坊九巷23号408的出租屋内搜出10颗蓝色的可疑物品，16颗黄色的可疑物品。我们没有见到嫌疑人进行毒品交易的过程。并经辨认指出，被告人冯智强就是其协助抓获的涉嫌贩毒的男子。三、被告人供述1、被告人冯智强的供述：我有贩卖毒品的犯罪行为。2018年10月17日15时19分，我手机号码186××××4837接到一名男子的电话130××××7002，他说要买一包毒品，于是我就答应以290元卖一小包海洛因给那名男子。到了15时30分左右，我如约在番禺区大龙街旧水坑村扶南坊3号路段等候。不一会儿那名男子就来到了，他给了我290元。当时我与那名男子相隔大约1米，我就将毒品扔到他脚边，他捡起毒品后，警察就将我抓了。按照警察的指示，我将警察带到我的出租屋，在我的出租屋搜到另外的26小包毒品。民警在交易现场缴获了一包用于交易的毒品（蓝色塑料纸包裹，重约0.6克）、一包用于自己吸食的毒品（黄色塑料纸包裹重约0.2克，当时放在外套左胸的口袋），还有手机一台、毒资290元。民警在我位于番禺区大龙街旧水坑村扶某一出租屋408房缴获26小包毒品（海洛因，10小包蓝色包装、16小包黄色包装），上述物品放在出租屋灶台的杯子里，该出租屋就我一个人暂住的。上述毒品是我于2015年向一名广西籍男子购买的，打算买来自己吸的。四、提取笔录、称量取样笔录及相关的理化检验报告1、提取笔录、称量取样笔录、理化检验报告证实，从被告人冯智强身上扣押的棕色固体1包，举报人提供的棕色固体1包，均检出海洛因成分，分别净重为0.29克、0.6克。被告人冯智强对被缴获毒品的称重情况予以签认。五、现场勘查笔录及现场照片证实案发现场的状况。现场位于广州市番禺区大龙街旧水坑村扶南坊七巷横巷8号门口、旧水坑村扶南坊九巷23号408房。缴获在上述房间厨房厨台上白色杯子里的蓝色塑料薄膜包装粒状物10包、黄色塑料薄膜包装粒状物16包，在另一白底蓝色间条杯子里的电子秤。六、视听资料1、毒品照片证实缴获毒品的外观状况。被告人冯智强对被缴获的毒品予以签认。2、视频录像反映公安机关搜查被告人冯智强住处的情况。上述证据经庭审质证，本院予以确认。公诉机关向法庭提交提取笔录、称量取样笔录及相关的理化检验报告反映在被告人冯智强住处扣押的棕色固体26小包的净重及是否检出毒品成份的情况。经查，据最高人民法院、最高人民检察院、公安部制定的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第15条：对两个以上包装的毒品，应当分别称量，并统一制作称量笔录，不得混同后称量。对同一组内的多个包装的毒品，可以采取全部毒品及包装物总质量减去包装物质量的方式确定毒品的净质量；称量时，不同包装物内的毒品不得混合。该规定第25条：对同一组内两个以上包装的毒品，应当按照下列标准确定选取或者随机抽取独立最小包装的数量，再根据本规定第24条规定的取样方法从单个包装中选取或者随机抽取检材：（一）少于十个包装的，应当选取所有的包装；（二）十个以上包装且少于一百个包装的，应当随机抽取其中的十个包装。本案中，在被告人冯智强住处扣押的棕色固体26小包，公安机关在毒品的称量、取样的过程，并未依上述规定进行，而是将上述26小包毒品混同再称量、取样。由于该26小包毒品称量、取样程序违法，且不能补正，相关证据依法予以排除，不作为本案定案的根据。对公诉机关指控的该部分的犯罪事实，本院亦不予支持。对被告人及辩护人的意见，本院综合评述如下：1、被告人冯智强及辩护人均提出，本案贩卖毒品数量应是0.6克，不应将在其住处缴获的毒品海洛因18.82克计入贩卖毒品数量。经查，依毒品犯罪的司法解释及相关规定，只要查证被告人有实施贩毒行为，在交易现场缴获及在其身上、在其出租屋查获的毒品均应计入贩卖毒品的数量中。本案中，在出租屋查获的棕色固体26小包，因称量取样程序违法，该项称量、取样及对应项的理化检验报告不能作本案的定案依据，故此，只将在交易现场及被告人身上缴获的毒品计入贩卖毒品的数量，即分别是0.6克、0.29克，合共0.89克。对被告人及辩护人的意见，本院予以部分采纳。2、辩护人提出，本案存在犯意引诱的情节。经查，被告人冯智强在接到举报人购买毒品的电话后在较短时间内即按约前往交易，可见被告人冯智强对该次毒品交易是持积极态度，本案不存在犯意引诱的情形。对辩护人的该意见，本院不予采纳。本院认为，被告人冯智强无视国家法律，贩卖毒品海洛因0.89克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当对其适用“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。公诉机关提交的关于26包棕色固体的称量、取样笔录程序违法，且不能补正，对相关证据依法予以排除，对该部分指控的犯罪事实，本院不予认定。本院根据前述法定刑幅度、法定或酌定的量刑情节，并综合考虑被告人作案的具体事实、认罪态度等因素确定宣告刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人冯智强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月17日起至2019年10月16日；罚金应于本判决发生法律效力次日起十日内交纳，上缴国库。）二、缴获的毒品海洛因0.89克及棕色固体26包（详见扣押清单），予以没收销毁；缴获的作案工具手机一台，予以没收并上缴国库（上述物品现存于广州市公安局番禺区分局）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何敏华人民陪审员  周兆娟人民陪审员  高家良二〇一九年八月二十九日书 记 员  范展红