广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0605执异367号 异议人（案外人）：吕燕，女，1968年7月26日出生，汉族，住内蒙古牙克石市。 申请执行人：何庆，男，1987年7月25日出生，汉族，住湖南省衡阳县。 被执行人：刘威平，男，1974年5月14日出生，汉族，住广东省大埔县。 第三人：萧新强，男，1964年7月5日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 本院在执行申请执行人何庆与被执行人刘威平装饰装修合同纠纷一案[案号为（2019）粤0605执1220号]的过程中，作出裁定查封被执行人刘威平所经营的个体工商户佛山市南海区莜面客美食店（统一社会信用代码92440605MA4WP49E2X）及被执行人刘威平实际经营的威哥龙虾馆（未办理工商登记）收益146772元。案外人吕燕）对此提出书面异议。本院于2019年7月23日受理后，依法组成合议庭进行审查。因萧新强与本案的处理存在利害关系，本院依法追加萧新强为第三人。本案现已审查终结。 异议人吕燕称，请求法院撤销（2019）粤0605执1220号《执行裁定书》中与异议人相关的强制执行措施，立即解除法院对异议人实际投资经营的佛山市南海区莜面客美食店及威哥龙虾馆收益的查封，并向异议人返还其所有的收益款项146772元。事实与理由：被执行人刘威平与申请执行人何庆装饰装修合同纠纷、与申请执行人萧新强买卖合同纠纷案，已由佛山市南海区人民法院采取强制执行措施，执行案号分别（2019）粤0605执1220号、（2019）粤0605执2792号，查封了异议人实际投资经营的佛山市南海区莜面客美食店及威哥龙虾馆收益款项146772元。现异议人对上述强制执行措施不服，具体理由为：1、佛山市南海区莜面客美食店虽登记在被执行人刘威平名下，但从该店经营收款账户为异议人的个人微信账户可知，异议人是该店的实际合伙人，该店的财产应属于异议人与被执行人刘威平的共有财产。故法院不应将该店作为被执行人刘威平的个人财产予以查封处理，这显然损害了异议人的合法权益。2、威哥龙虾馆虽尚未办理工商登记，但异议人也是该店的实际经营者及合伙人，且在经营过程中同样是以异议人的个人微信账户作为收款账户，该店的经营所得应属于异议人与被执行人刘威平的共有财产。法院不能直接将该店的经营所得款项作为被执行人刘威平的个人财产查封扣划，故法院对该款项进行扣划的强制措施严重损害了异议人的合法权益，应当予以返还给异议人。综上所述，法院查封的佛山市南海区莜面客美食店登记在被执行人刘威平名下，但该店与威哥龙虾馆均为异议人实际投资经营的，实为异议人所有的财产。法院的查封、扣划行为严重损害了异议人的合法权益，恳请法院予以纠正，支持异议人的申请事项。 申请执行人何庆没有答辩。 被执行人刘威平没有答辩。 第三人萧新强述称，1、佛山市南海区莜面客美食店、威哥龙虾馆相关收益均为刘威平财产，这从佛山市南海区莜面客美食店的工商登记信息及威哥龙虾馆名称可以看出。2、虽案涉微信账户登记在异议人名下，但实际用于佛山市南海区莜面客美食店、威哥龙虾馆收款，该款实际归刘威平所有。3、自2018年开始，刘威平成为失信被执行人。很明显，佛山市南海区莜面客美食店、威哥龙虾馆利用异议人名下微信账户收款，目的是恶意规避法院的强制执行，意图躲避高额债务，拒不履行生效判决。综上，第三人恳请法院驳回异议人的执行异议申请，保护第三人的合法权益。 本院查明，本院于2018年12月10日对原告何庆与被告刘威平装饰装修合同纠纷一案作出（2018）粤0605民初21565号民事判决书，判令：被告刘威平应于本判决发生法律效力之日起十日内支付33800元予原告何庆。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该判决书于2019年1月15日发生法律效力。2019年1月25日，本院立案受理申请执行人何庆与被执行人刘威平装饰装修合同纠纷一案，案号为（2019）粤0605执1220号，执行依据为本院（2018）粤0605民初21565号民事判决书。 2018年12月18日，本院对原告萧新强与被告刘威平买卖合同纠纷一案作出（2018）粤0605民初23533号民事调解书，内容为：诉讼中，原告萧新强与被告刘威平要求本院确认双方当事人自愿达成如下调解协议：一、原告萧新强与被告刘威平一致确认截至2018年12月18日止被告刘威平尚欠原告萧新强货款共计100000元，双方协商一致截止至2019年6月30日前被告刘威平尚欠原告萧新强利息合计20000元；二、被告刘威平承诺上述款项按照以下方式支付予原告萧新强：被告于2019年1月31日前支付30000元予原告；被告于2019年3月30日前支付30000元予原告；被告于2019年6月30日前支付60000元予原告;原告萧新强提供以下银行账户（户名：萧新强，开户行：中国工商银行佛山南海万科支行，账号：62×××64）用于收取本调解协议项下被告刘威平的还款；三、本案受理费1451.01元（原告萧新强已经预交），由原告萧新强负担451.01元，由被告刘威平负担1000元并于2019年6月30日前支付予原告萧新强；四、被告刘威平任何一期不履行或不全面履行本调解协议第二条、第三条确定的义务，原告萧新强可就被告刘威平欠款总额100000元及利息20000元扣除已经支付部分的余额，以该余额与诉讼费用1000元之总款及以120000元为本金自2019年7月1日起按月利率2%计算的利息一次性向法院申请强制执行；五、被告刘威平履行完本调解协议约定的付款义务后视为双方就本案争议已经全部妥善解决。当双方当事人一致同意本调解协议的内容自双方在调解协议上签名或捺印后即具有法律效力。上述协议，不违反法律规定，本院予以确认。该调解书于同日发生法律效力。2019年3月11日，本院立案执行申请执行人萧新强与被执行人刘威平买卖合同纠纷一案，案号为（2019）粤0605执2792号，执行依据为本院（2018）粤0605民初23533号民事调解书。 在执行过程中，本院于2019年6月19日对被执行人刘威平作出（2019）粤0605执1220、2792号通知，内容为：经本院实地调查，刘威平所经营的个体工商户佛山市南海区莜面客美食店（统一社会信用代码92440605MA4WP49E2X）及由刘威平实际经营的威哥龙虾馆（被执行人自称未办理工商登记，与佛山市南海区莜面客美食店店面共通，共用一个厨房，被执行人本人在此办公，称有股东合伙，但无任何书面证据提交）共用一个收款账户，刘威平确认该账户是为案外人吕燕所有。现本院通知：第一，停止佛山市南海区莜面客美食店及由刘威平实际经营的威哥龙虾馆用案外人微信账号收款的行为，从2019年6月24日起必须使用被执行人刘威平本人微信账号收款；第二，申报上述面馆和龙虾馆使用案外人账户从本执行案立案之日（2019年1月25日）起前一年期间的收款明细；第三，必须上缴上述店铺及龙虾馆2019年1月25日起至更换至刘威平本人微信之日止的全部收益。如逾期执行或拒不配合执行，本院将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十一条的规定，对被执行人采取罚款或拘留等强制措施。2019年6月20日，被执行人刘威平到本院做谈话笔录，在笔录中，刘威平确认威哥龙虾馆总投资30万元，刘威平占股20%，是技术投资。同日，本院作出（2019）粤0605执1220号执行裁定书，裁定：查封被执行人刘威平所经营的个体工商户佛山市南海区莜面客美食店（统一社会信用代码92440605MA4WP49E2X）及被执行人刘威平实际经营的威哥龙虾馆（未办理工商登记）收益146772元。后本院到佛山市南海区莜面客美食店和威哥龙虾馆现场张贴上述执行裁定书，“威哥龙虾馆”的招牌已变更为“龙虾馆”，“龙虾馆”招牌所在的铺位为126号商铺，“莜面客”招牌所在铺位为128号商铺。2019年7月12日，刘威平、异议人吕燕到本院做谈话笔录，在笔录中，吕燕确认刘威平对威哥龙虾馆只是技术出资，吕燕承认要给刘威平20%的份额。 另查明，佛山市南海区莜面客美食店为个体工商户，经营者为被执行人刘威平，经营场所为佛山市南海区桂城夏西A16街区地段一号楼128号商铺，统一社会信用代码92440605MA4WP49E2X。 异议人吕燕向本院提交了一份落款日期为2019年2月18日、出租方为佛山市南海益晟物业投资有限公司（以下简称益晟公司）、承租方为吕燕的《租赁合同》复印件，合同记载：吕燕向益晟公司承租佛山市南海桂城夏西A16街区地段华翠都荟内商铺，编号为2号楼126-127铺。2019年7月24日，本院就该租赁合同的真实性及合同约定铺位的经营情况函询益晟公司。2019年7月28日，益晟公司向本院回函，内容为：该租赁合同是益晟公司与吕燕签订的租赁合同；华翠都荟2号楼126-127商铺经营者是吕燕，现商铺门面挂“龙虾馆”的招牌，从事饮食行业。 本院认为，对异议人吕燕的异议请求及理由，分析如下：最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定，“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行”。第二十五条第（五）项规定，“其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断”。本案为吕燕作为案外人提出排除佛山市南海区莜面客美食店（以下简称莜面客美食店）和威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）收益执行的异议，本院以上述司法解释的规定作为判断莜面客美食店和威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）收益权属人的标准。一、对于莜面客美食店的收益。根据莜面客美食店的工商登记情况，该店为个体工商户，登记经营者为被执行人刘威平，依据上述规定，本院认定莜面客美食店收益的权属人为其登记的经营者刘威平，故本院查封莜面客美食店收益，依法有据。异议人吕燕主张莜面客美食店为其实际投资经营，但仅凭莜面客美食店曾使用吕燕的微信收款码进行收款并不足以证明异议人的上述主张，异议人亦未对其上述主张予以举证，因此，异议人请求解除莜面客美食店收益的查封及返还该收益，实质是请求排除本院对莜面美食店收益的执行，其请求理据不足，本院不予支持。二、对于威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）的收益。本案现有的证据不能反映威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）已办理工商登记，而根据异议人提交的租赁合同及益晟公司对本院的回函反映，威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）所在铺位的承租人为异议人吕燕，益晟公司亦反映该铺位的实际经营者为吕燕，故本案现有的证据不足以反映刘威平是威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）的实际经营者。同时，被执行人刘威平和异议人吕燕在谈话笔录中均确认，刘威平通过技术出资对威哥龙虾馆享有20%的股权份额。综上分析，因本案现有的证据仅能反映刘威平为威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）收益的20%的权属人，本院（2019）粤0605执1220、2792号两案对威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）的收益中刘威平未享有权属的80%份额一并采取执行措施有误，应予纠正。异议人请求解除威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）收益的查封，实质是请求排除本院对威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）收益的执行，本院支持对威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）收益的80%中止执行，对异议人请求超出本院核定的部分，本院不予支持。至于异议人请求返还威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）收益中刘威平不享有权属的部分，因（2019）粤0605执1220、2792号两案并未实际对威哥龙虾馆（现名为龙虾馆）的收益作出扣划的执行行为，故异议人的该请求不属于执行异议案件的审查处理范围，本院在本案中对此不作审查处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十七条的规定，裁定如下： 一、中止本院（2019）粤0605执1220、2792号两案对威哥龙虾馆（现名为龙虾馆，所在铺位为佛山市南海桂城夏西A16街区地段华翠都荟2号楼126铺）收益中80%的执行。 二、驳回异议人吕燕的其他异议请求。 如不服本裁定，认为原判决书、调解书错误的，依照审判监督程序办理；与原判决书、调解书无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审判长  植少佳 审判员  王志钊 审判员  李 娟 二〇一九年八月七日 书记员  赖泽欣