宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民事判决书（2019）宁0106民初139号原告：杨军，男，1979年12月16日出生,汉族,河北省保定市人，中专文化，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托诉讼代理人：李善鹏，银川市金凤区法律援助中心指派律师。被告：银川火车站广场公园管理所，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：袁伟，该管理所主任。委托诉讼代理人：冶俊、祁施诺，宁夏泽芸律师事务所律师。被告：银川市园林管理局，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区。负责人：孟仿英，系该局局长。委托诉讼代理人：梅亚利、高静雯，宁夏兴业律师事务所律师。原告杨军诉被告银川火车站广场公园管理所（以下简称火车站管理所）劳动争议一案，本院于2018年5月18日立案受理，于2018年8月7日作出（2018）宁0106民初4304号民事判决书。宣判后，原告杨军、被告火车站管理所分别向银川市中级人民法院提起上诉，银川市中级人民法院经审理后以（2018）宁01民终3110号民事裁定书，裁定撤销本院（2018）宁0106民初4304号民事判决；发回本院重审。本院立案后，依原告杨军申请，依法追加银川市园林管理局（以下简称银川市园林局）为被告参加诉讼，本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨军及委托诉讼代理人李善鹏、被告火车站管理所的委托诉讼代理人冶俊、被告银川市园林局的委托诉讼代理人高静雯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨军向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告给原告出具终止劳动合同证明,并给原告办理档案和社会保险关系转移手续;2.请求判令被告给原告补缴2012年4月至2012年10月期间养老保险费和2012年4月至2012年12月期间的医疗保险费;3.请求判令被告给原告支付2012年4月至2017年12月期间的加班工资共计75669.88元;4.请求判令被告给原告支付2013年至2017年期间的未休带薪年休假工资共计3750.1元;5.请求判令被告给原告支付失业保险金损失17430元，补缴失业保险金期间十四个月的医疗保险费(含大额医疗保险费);6.请求判令被告给原告支付终止劳动合同经济补偿金10420.32元;7.请求判令被告给原告支付迟签劳动合同双倍工资7700元、多约定一个月试用期300元、二次约定试用期赔偿金1300元、民族团结奖18000元、创城奖18000元、绩效工资41400元、年终奖43200元、取暖费9600元、植树节奖金6000元,共计145500元，以上第2项至第7项共计252770.3元；8.判令本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告于2012年4月4日起在被告火车站管理所处连续工作至2017年12月31日止,工作岗位为安保监察员。2017年12月8日,被告火车站管理所无故口头提出解除与原告的劳动关系，导致原告无法正常工作。经过多次协商未果，原告于2017年12月12日依法向银川市仲裁委提起书面劳动争议仲裁，之后在仲裁委审理阶段原告先后二次增加并变更仲裁请求，但是仲裁委之后于2018年5月7日作出银劳人仲裁字(2017)769-1号裁决书和银劳人仲(终)裁字(2017)769-2号裁决书(终局)，原告于2018年5月8日领取裁决书后认为两份裁决书做出的裁决结果与事实严重不符,仲裁委没有依法公正审理本案，特在法律规定时间之内依法向法院提起民事诉讼，请求法院依法查明本案的案件事实，在证据采信充分的基础上，依法判如所请。被告火车站管理所辩称，一、被告主体不适格。本案被告火车站管理所不是适格的诉讼主体，应当变更或追加银川市林业局为被告，根据银川市编委《关于银川市火车站广场公园管理所移交金凤区管理有关机构编制事项的通知》(银机编【2015】20号)精神，原银川市林业局所属事业单位“银川市火车站广场公园管理所”移交至金凤区政府管理。该协议中对于十三名非在编人员由市林业局收回，移交前所产生的债务由银川市林业局承担。故本案被告应为银川市林业局。二、原、被告自愿签订劳动合同，双方系合法的用工关系，应当受到法律的保护。根据《劳动合同法》第五十条第一款，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”之规定，原告与被告签订的劳动关系期限届满，劳动合同终止。被告作为其用工单位，应当为原告出具终止劳动关系证明，并按照法律规定为原告办理档案及社会保险关系转移手续。三、关于补缴养老保险、医疗保险、失业保险、保险损失不属于法院受案范围，请求依法驳回诉请。依法购买社保是《劳动法》和《劳动合同法》中明确规定的，是双方的权利与义务，但是根据最高人民法院的答复认为:对用人单位欠缴社会保险费或者因缴费年限、缴费数额等发生争议的，未规定由法院受理。因社保机构对用人单位欠缴费用负有征缴的义务，如果劳动者、用人单位与社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，此类争议不宜纳入民事审判的范围。劳动者对用人单位欠缴社会保险费或者因缴费年限、缴费数额等发生争议的，应向社保经办部门申请解决。关于被告支付失业损失的请求，因原、被告双方系合同到期协商一致解除，原告可依据相关材料领取失业保险金，本案中原告未提供证据证明其失业保险损失系由被告造成的，故应当依法予以驳回其诉讼请求。四、关于杨军诉求的加班工资不符合法律规定及事实,于法无据。依据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者应尽到法律所要求的举证义务，根据民事诉讼法证据若干规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告没有就加班事实进行举证，应当承担举证不能的后果。相反，被告提交的证据证明杨军按照法律规定进行休息，符合法律规定。法院应当依法驳回原告要求支付加班工资的请求。五、原告要求被告支付带薪年休假工资3750元不符合法律规定。原告请求支付其工作期间带薪年休假工资报酬应受《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动仲裁时效一年的限制，原告2017年12月提起仲裁申请，故仅支持原告2017年度带薪年休假工资报酬的请求，依据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条和第十一条之规定，被告应向原告支付2017年度未休年休假工资报酬为79.85元×(300%-100%)×5天=798.5元。六、关于经济补偿金，请求法院在查明事实的基础上依法判决。七、关于发放采暖费9600元，2015年至2017年期间被告每年均向原告发放采暖费800元，故对原告请求被告支付其工作期间取暖费的主张不应支持。关于支付迟签劳动合同经济补偿金7700元,已经超过劳动仲裁诉讼时效之规定，应予驳回。关于原告在工作期间，被告与其存在约定两次试用期的情况，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十三条之规定，被告的上述行为应由劳动行政部门责令改正，故对原告请求被告支付多约定试用期工资300元及两次约定试用期赔偿金1300元的主张不应支持。关于绩效奖、创城奖、古尔邦节奖、民族团结进步奖均为行政事业单位为在编人员发放的政策性补助，原告为被告处非在编人员,不属于发放上述补助的人员范围，故对原告的此项主张应予驳回。原告没有提供证据证明被告应向其支付植树节奖金、年终奖，依据《劳动人事争议仲裁办案规则》第十三条、第十五条之规定，原告承担举证不能后果，故对原告的此项主张不应支持。综上所述，请求法院在查明案件事实的基础上依法判决。被告银川市园林局辩称，一、原告杨军诉被告银川市园林局（银川市林业局于2019年1月名称变更为银川市园林管理局）案件性质为劳动争议，根据法律强制性规定，劳动争议案件必须要仲裁前置，被告银川市园林局并未参加过原告申请仲裁机构解决其劳动争议的纠纷，现追加被告银川市园林局程序违法，请求法院裁定驳回原告的诉请。二、被告银川市园林局并非本案适格被告。劳动合同的双方当事人为杨军与火车站管理所，原告与火车站管理所形成劳动关系，用工单位并非被告银川市园林局，和被告银川市园林局无关联。三、原告依据四方移交协议追加银川市园林局为被告，没有事实和法律依据。移交协议是由原银川市林业局（银川市园林局）、银川市金凤区人民政府、银川市财政局、银川市审计局签订，无论是依据相对性原则还是该移交协议属于行政机关内部决议文件，本案原告作为该移交协议的第三人和该协议都没有任何关联性。综上所述，原告追加被告银川市园林局的劳动争议案件，因被告并未参与过任何仲裁程序，现将被告追加属于程序违法，且劳动合同的双方为原告和火车站管理所，用人单位也是火车站管理所，和被告银川市园林局无关。原告将被告诉至法院没有任何事实和法律依据，且程序违法，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对原告提交的裁决书的真实性予以认定，对证明目的不予认定，对工作证、劳动合同的真实性予以认定，对证明违法约定试用期的证明目的予以认定，对2014年10月26日至2014年12月31日值班日志的真实性予以认定，但该值班日志只能反映原告2014年值班情况，对2017年1月-12月安保人员工资表、农业银行银行流水的真实性予以认定，对原告证明目的不予认定，对宁夏回族自治区参加社会保险人员情况登记表、养老保险缴费台账、医疗、工伤、生育参保情况汇总表的真实性予以认定，证明目的部分不予认定，对享受失业保险待遇人员医疗保险告知书照片、申领失业保险金所需资料及流程照片、手机拍照解除劳动合同证明书样本、登记证、身份证复印件、银行卡复印件格式模板、就业失业登记证、手机拍照杨军2012年10月至2017年12月的失业缴费记录、证明的真实性及证明目的予以认定。对被告火车站管理所提交事业单位法人证书、银机编发（2012）19号通知的真实性予以认定，对证明目的部分不予认定，对劳动合同、备案表、社保申请表、2014年事业单位在编人员政府效能奖名册、2014年10月事业单位采暖费发放花名册、2013年8月事业单位民族团结和谐奖批复及名册、2012年11月事业单位创建文明城市奖花名册的真实性及证明目的予以认定，对2017年1月至2017年12月工资表、考勤表（2017年1月至2017年7月、9月-12月）的真实性予以认定，对证明原告工资标准的证明目的不予认定，对考勤表证明目的予以认定，对银川市火车站广场公园管理所整体移交金凤区政府协议书的真实性及证明目的予以认定，对2016年1月至2017年12月期间的工作日志，因与被告提交的考勤表无法核对一致，对证明目的不予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月，原告杨军到被告火车站管理所工作。2012年10月23日，原、被告签订一份劳动合同，约定劳动合同期限自2012年10月23日至2013年10月22日止，原告工作岗位为广场安保、监察，试用期为三个月。该劳动合同到期后，双方对劳动期限续订至2014年10月22日。2014年1月27日，原、被告再次签订了一份劳动合同，约定劳动期限自2014年1月27日至2015年12月31日，约定试用期为一个月。2016年1月1日，原、被告又签订一份劳动合同，约定劳动期限为一年，自2016年1月1日至2016年12月31日，该合同到期后，双方续订合同期限至2017年12月31日。上述合同中，2012年10月23日及2014年1月27日签订的合同中约定原告的工作时间为不定时工作制，每周至少休息一天，2016年1月1日签订的合同中未就工作时间进行明确约定。2017年12月31日，被告以劳动合同到期为由解除与原告之间的劳动合同。2017年12月12日，原告向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会裁决被告向原告支付经济补偿金10420.32元、2017年未休年休假工资798.50元、法定节假日加班费10859.60元，原告不服该裁决，故诉至本院，提出前述诉讼请求。另查明，根据被告提交的考勤表，2017年1月至2017年7月、2017年9月至12月期间，原告在法定节假日加班10天（2017年1月1日、1月27日、1月28日、1月29日、4月4日、5月1日、5月30日、10月2日、10月3日、10月4日），在休息日工作62天。原告在2017年期间，未休年休假。经计算原告2017年1月至12月期间的工资发放，月平均工资为1728元，日平均工资为79.44元。还查明，2018年8月2日，原银川市林业局与银川市金凤区人民政府签订《银川市火车站广场公园管理所整体移交金凤区政府协议》，约定银川市林业局将所属的定额补助事业单位“银川市火车站广场公园管理所”移交银川市金凤区人民政府，并约定，移交前的债务由银川市林业局负责解决。2019年1月，银川市林业局的名称变更为银川市园林管理局。本院认为，原告杨军自2012年到被告火车站管理所工作后，双方曾签订过三份固定期限的劳动合同，原告在此期间工作时间连续，故双方之间已形成无固定期限劳动合同关系，2017年12月，被告以劳动期限届满为由解除与原告的劳动关系违反法律规定，应向原告支付经济补偿金。被告火车站管理所与原告解除劳动合同后，应向原告出具相应证明，并办理档案、社保关系转移手续，故原告要求被告出具终止劳动合同证明、为原告办理档案和社会保险关系转移手续的诉请合法，本院予以准许。对原告要求补缴养老保险及医疗保险的诉讼请求，因补缴社会保险不属于人民法院的受理范围，对原告的该项诉请，本院不予支持。对原告主张的加班工资，原、被告签订的合同约定原告工作时间为不定时制，每周至少休息一天，但按照法律规定，职工每周工作时间不得超过40小时，结合双方提交的证据，能够证明原告每天工作8小时，故平均每周应休息两天。原告于2017年12月12日提起仲裁，故仲裁时效的起算应从2016年12月12日开始计算。因原告未向法庭提交2016年12月12日之后关于其具体加班的证据，应承担不能举证的法律后果，但被告向法庭提交了2017年1月至2017年7月、2017年9月至12月的考勤表，本院参考该考勤表计算原告的加班工资，原告在法定节假日加班10天、休息日加班62天，故加班工资为12233.76元（79.44×10×300%+79.44×62×200%）。对原告主张的未休年休假工资，该请求受一年仲裁时效限制，故仅支持原告2017年度带薪年休假工资报酬的请求，被告应向原告支付2017年度未休年休假工资报酬794.40元【79.44×（300%-100%）×5天】。对原告主张的失业保险金损失，根据劳动合同法规定，用人单位违反规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中被告未给原告出具解除或者终止劳动合同的书面证明，导致原告不能办理失业登记手续并领取失业保险金，应承担赔偿责任。对于赔偿的金额，参照宁夏回族自治区失业保险办法第十七条、第十八条规定，酌定支持不能办理失业登记手续并领取失业保险金的损失13468元（962元/月×14个月）。原告主张的补缴失业保险金期间医疗保险费的请求，无事实及法律依据，且不属于法院受理范围，本院不予支持。对原告主张的终止劳动合同经济补偿金，原告在被告处工作5年8个月，故经济补偿金应为10368元（1728元×6）。对原告主张的迟签劳动合同双倍工资，该请求已过仲裁时效，本院不予支持。对原告主张的多约定试用期赔偿金，按照劳动合同法第八十三条固定，被告应按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金，本案被告多约定3个月试用期，原告主张支付经济赔偿金1600元的请求不违反法律规定，本院予以支持。对原告主张的民族团结奖、创城奖、绩效工资、年终奖、植树节奖金，原告无证据证明被告应向其发放以上费用，故原告主张以上奖金无法律依据，本院不予支持。对原告主张的采暖费，被告已向原告发放了2017-2018年度费用，原告的该项请求，不予支持。虽然现被告火车站管理所已移交金凤区人民政府管理，但原银川市林业局与金凤区人民政府签订的《银川市火车站广场公园管理所整体移交金凤区政府协议》约定移交前的债务由原银川市林业局负责解决，本案纠纷涉及的费用产生于移交前，故应由银川市林业局承担支付责任，现银川市林业局更名为银川市园林管理局，本案债务应由被告银川市园林局承担。但因原告工作单位为被告火车站公园管理所，其作为原用人单位应向原告出具解除劳动合同的相关手续。被告银川市园林局抗辩其未参加仲裁审理、不是用人单位不应承担责任的意见，但根据《银川市火车站广场公园管理所整体移交金凤区政府协议》约定，其应就移交前的债务承担支付责任，本案已经过仲裁前置程序，追加银川市园林局后，不再受仲裁前置限制，其抗辩的意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第七十三条第一款第（四）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十三条、第八十九条，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《失业保险条例》第十四条，《宁夏回族自治区失业保险办法》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告银川市火车站广场公园管理所于本判决生效之日起十日内为原告杨军出具终止劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续；二、被告银川市园林管理局于本判决生效之日起十日内支付原告杨军加班工资共计12233.76元；三、被告银川市园林管理局于本判决生效之日起十日内支付原告杨军2017年度未休带薪年假工资794.40元；四、被告银川市园林管理局于本判决生效之日起十日内支付原告杨军失业保险金损失13468元；五、被告银川市园林管理局于本判决生效之日起十日内支付原告杨军多约定试用期的经济赔偿金1600元；以上二至五项合计28096.16元。六、驳回原告杨军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告杨军承担5元，被告银川市园林管理局负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 郭 娟人民陪审员 金惠侠人民陪审员 马俊川 二〇一九年八月三十日书 记 员 何春慧相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提走证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。第八十九条用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。《宁夏回族自治区失业保险办法》第十七条失业保险金按照自治区人民政府规定的当地最低工资标准的百分之六十五发放。第十八条失业人员领取失业保险金的期限按照下列规定计算：（一）累计缴费满1年的，领取3个月。（二）累计缴费满2年的，领取6个月。（三）累计缴费满3年的，领取9个月。（四）累计缴费满4年的，领取12个月。（五）累计缴费满5年的，领取14个月。（六）从第6年起，每满１年增加１个月失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但最长不得超过24个月。