江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0117民初2891号原告：朱青保，男，1963年11月12日出生，汉族，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：王飞，南京市溧水区法律援助中心律师。被告：南京明辉建设有限公司，住所地南京市溧水区经济开发区团山西路1号。法定代表人：毛思保，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵地宝，男，1951年11月28日生，汉族，南京明辉建设有限公司法务部部长，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：杜小凤，女，1991年10月13日生，汉族，南京明辉建设有限公司法务部员工，住宿迁市宿豫区。原告朱青保与被告南京明辉建设有限公司（以下简称明辉公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱青保及其委托诉讼代理人王飞、被告明辉公司的委托诉讼代理人赵地宝、杜小凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱青保向本院提出诉讼请求：要求被告支付原告一次性伤残就业补助金15000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残补助金48300元、停工留薪工资82800元、医疗费9935.49元、护理费9000元、住院伙食补助费1250元、交通费2000元、经济补偿金34500元，以上合计232785.49元，原告仲裁后又发生了医疗费5万余元，共合计278400元。事实和理由：原告于2014年3月到被告处工作，双方未签订书面劳动合同，约定工资为230元/天。2017年5月18日，原告受伤，2017年7月17日，经南京市溧水区人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年6月11日经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。就原告所受工伤赔偿问题，原告多次向被告催要未果。2019年4月4日，原告就工伤赔偿问题提起劳动仲裁，仲裁委以原告未能对存在劳动关系进行举证，因此对原告主张的经济补偿金不予支持；原告诉请的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费不属于劳动争议而不予理涉。原告认为，该裁决书认定事实不清，适用法律错误。本案中，被告作为建筑施工单位将部分项目工程发包给无用功主体资格的自然人，被告的行为违反了法律、法规和司法解释的明确规定，确定双方是否存在劳动关系，不应仅仅审查其主体是否适格、是否有书面劳动合同，还应审查当事人与单位之间是否符合劳动关系的实质要件，是否发生实际用工、劳动者能否提供有偿劳动并接受用人单位管理。根据相关法律、司法解释的规定，即使实际施工人招用的劳动者与建筑单位之间不存在劳动关系，但实际施工人招用的劳动者因工受伤的工伤保险待遇赔偿责任应当由建设单位承担。原告向被告主张相应的工伤赔偿符合法律、司法解释的规定。请求法院依法查明事实判如所请。被告明辉公司辩称，1.金龙南郡一期工程（拆迁安置房）由明辉公司中标总承包，并按溧建字（2014）44号文要求，以项目为单元参加了工伤保险和大病统筹保险，按工程总造价4.2‰缴纳了社会保险；2.明辉公司总承包金龙南郡工程，将部分瓦工工程劳务分包给王思云，双方签订了劳务分包合同，原告由王思云于2017年5月18日招聘至金龙南郡工地干活，并在当日受伤。南京明辉建设集团于2016年1月16日发文《关于工程项目部的农民工实名制管理办法》第三条“做到项目部的农民工先登入实名制信息平台，方可进入项目部工地施工。”南京市建筑业工程项目农民工工伤保险证明记载，原告于2017年5月18日在该项目申请登记。3.停工留薪期限的确定：一是医疗单位的医学证明；二是劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论通知书。原告提供的医学证明或病假条应属工伤的受伤部位的诊断，与工伤无关的疾病不属于停工留薪期限。停工留薪期如果超过十二个月的需要有劳动能力鉴定委员会来确定，最长不超过二十四个月。4.人社部发（2013）34号文《关于执行若干问题意见（一）》第七条“由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”被告为原告参加了工伤保险，医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费、鉴定检查费等均由工伤保险基金支付，以上费用可由明辉公司向工伤保险机构申报，但原告应将原始发票、身份证复印件、实名卡复印件等材料提供给被告，其工伤保险待遇由工伤保险机构审核后直接汇入原告的市民卡。5.在工伤发生后，明辉公司陆续支付了原告33500元，该款应在明辉公司须支付给原告的工伤待遇中扣除。6.根据省高院的指导意见，劳动者起诉要求确认与具有用工主体资格的发包方存在劳动关系的，不予支持。建筑业农民工来去自由，打一天工算一天钱，原告与被告不存在劳动关系，所以就不存在解除劳动关系。综上，请求法院驳回原告不符合《工伤保险条例》规定的不合法诉请。本院经审理查明事实如下：2017年5月18日，朱青保在明辉公司承建的金龙南郡拆迁安置房工地上受伤。2017年7月17日，经南京市溧水区人力资源和社会保障局认定朱青保受伤为工伤，医疗诊断结论为：1.无骨折脱位型脊髓损伤；2.鼻骨骨折；3.额部软组织裂伤；4.右小腿软组织擦伤；5.颈部软组织挫伤。2018年6月11日，经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定朱青保的致残程度为十级，生活自理障碍等级为无护理依赖。朱青保受伤后，先后住院三次，在溧水区人民医院住院6天；解放军454医院住院治疗34天；南京鼓楼医院住院10天。共住院50天。其中在解放军454医院住院期间的护理费，由明辉公司支付。朱青保三次住院期间的医疗费用，由明辉公司支付。2016年3月1日，王思云与明辉公司金龙南郡一期二标段章丽松项目部签订了《工程劳务分包合同》，由王思云承包瓦工工程。朱青保由王思云招聘，工种为瓦工，日工资为230元/天，工资由王思云负责发放。另查明，明辉公司的金龙南郡拆迁安置房一期工程项目（项目标号20150460）于2015年8月1日已参加工伤保险，朱青保于2017年5月18日在该项目申报登记，明辉公司于2018年6月30日为朱青保申报离场。再查明，朱青保共提供了2018年10月16日至2019年5月21日的解放军454医院门诊病历共30张，诊断病症为颈椎间盘突出、颈髓损伤，经核对，剔除部分重复门诊病历，医嘱共计建议休息255天。本院认为，朱青保受伤被认定为工伤并鉴定为伤残十级，应当按照《工伤保险条例》的规定享受相应的工伤保险待遇。因明辉公司为朱青保参加了工伤保险，朱青保主张的医疗费、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、住院伙食补助费、交通费应当由工伤保险基金支付，明辉公司应当协助朱青保办理上述费用的申领手续。朱青保在溧水区人民医院、南京鼓楼医院合计住院16天，该住院期间的护理费应当由明辉公司承担，明辉公司应当支付朱青保护理费1600元（100元/天*16天）。关于朱青保主张的停工留薪期工资，朱青保的日工资为230元/天，本院计算朱青保的月工资为5002.5元（230元/天*21.75天）；朱青保住院治疗50天，医嘱建议休息255天，本院按照305天计算朱青保的停工留薪期限，则明辉公司应当支付朱青保停工留薪期工资50025元（5002.5元/月*10个月）。朱青保被认定为伤残十级，明辉公司应当向朱青保支付一次性工伤医疗补助金15000元。朱青保主张经济补偿金，本院认为朱青保系王思云招聘、工资由王思云发放，王思云系工地瓦工班组负责人，朱青保未能提供证据证明其与明辉公司存在管理与被管理的关系，现朱青保基于劳动关系要求明辉公司支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《江苏省实施办法》第二十五条、第二十七条、第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南京明辉建设有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告朱青保护理费1600元、停工留薪期工资50025元、一次性工伤医疗补助金15000元，以上款项合计66625元；二、驳回原告朱青保的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  陈海燕二〇一九年八月五日书记员  俞玉琴