甘肃省金昌市金川区人民法院   行政判决书   （2019）甘0302行初11号   原告：赵某1，男，汉族，生于1957年2月13日，住金昌市。   委托诉讼代理人：李某，甘肃清锋律师事务所律师。   委托诉讼代理人：陈某，甘肃清锋律师事务所律师。   被告：金昌市公安局金川分局。   负责人：冯海，该局局长。   委托诉讼代理人：管某，甘肃经纶律师事务所律师。   委托诉讼代理人：杨某，该局政工科干部。   原告赵某1与被告金昌市公安局金川分局（以下简称金川分局）行政赔偿纠纷一案，原告于2019年2月26日向本院提起行政诉讼。本院受理后，于2019年2月28日向被告金昌市公安局金川分局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年6月5日公开开庭审理了本案。原告赵某1及委托诉讼代理人李某、被告金昌市公安局金川分局的委托诉讼代理人管某、杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告各项损失415101.87元(其中医疗费16874.35元、后续治疗费20000元、住院伙食补助费2700元、营养费2700元、残疾赔偿金216554.52元、误工费94782元、护理费47391元、交通费600元、鉴定费3500元、精神抚慰金10000元）。事实与理由：2018年4月28日10时，原告赵某1因补偿房产费用一事和村上人前往市政府寻求说法，因原告岁数较大，一直在门口花池边坐着，后来年轻人都跑了，原告还没反应过来就被警察扭住，在扭住往后背手过程中，导致原告骨折，被送往金昌市中西医结合医院住院治疗，被诊断为：1.左侧肱骨外侧踝骨折，2.左侧桡神经损伤，3.右眼钝挫伤等。在金昌市中西医结合医院住院27天，病情稳定后要求出院休养，出院医嘱，继续口服药物治疗，全休三个月，加强营养，患肢支具外固定四周，不适随诊。2018年8月29日，原告赵某1的伤情经甘肃金证司法鉴定所鉴定左侧肱骨外侧踝骨折致左肘关节功能丧失75%为八级伤残；左侧桡神经损伤致左腕关节功能丧失80%位八级伤残；左侧桡神经损伤致左拇指下垂为八级伤残。取除内固定后续医疗费为13063元。本次事件发生后，原告多次前往金昌市公安局金川分局要求赔偿，但分局负责人一直就赔偿事宜没有具体明确的赔偿金额，要求原告走司法程序。为此，原告特依据《中华人民共和国国家赔偿法》的规定，向被告提出书面赔偿请求，2018年12月3日，被告作出《行政赔偿申请不予受理通知书》。为此，原告现向法院起诉，请求依法判决。   被告金昌市公安局金川分局辩称，一、关于本案的程序问题，根据行政诉讼法的相关规定，国家赔偿的前提是要确认行政行为违法，原告未经行政行为违法的确认即提起行政赔偿诉讼，不符合法律规定；二、关于本案的事实部分，事发当天，原告赵某1等40多人在金昌市人民政府门前上访严重影响市政府的办公，被告金川分局指挥中心接到通知后前往现场处理，到场后，被告的工作人员先对上访人员现场劝离，无果，金川分局领导通知采取强制带离措施，被告的工作人员遂将上访组织者带离至金川区新华路派出所。后赵某1因受伤需治疗，暂停了对赵某1的行政处罚；三、在事发当天，被告的执法行为不存在违法的事实，原告的伤情与被告的执法行为之间的因果关系未确认，原告无权要求被告赔偿损失。   原告赵某1围绕其诉讼请求提交如下证据：   1、行政赔偿申请不予受理决定书一份、金昌市中西医结合医院住院病历、出院证明书一份、住院结算票据一张、司法鉴定意见书副本一份、鉴定费收据一份，证明原告的伤情及计算各损失的依据，且原告向向行政机关申请国家行政赔偿的事实；   2、赵某1残疾人证一份，证明赵某1本人本身作为残疾人在现场不可能采取过激行为；   3、现场被撕坏的衣服一件，证明事发当时现场原告受到被告工作人员发生肢体上的冲撞，导致衣服撕坏；   4、证人赵某2的证人证言。   被告金川分局对上述证据的质证意见为：对上述书面证据的真实性均无异议，但上述书面证据不能证明原告的伤情与被告正常执法行为之间的关联性。另，赵某2的证人证言是孤证，且证人赵某2与原告是亲属，有明显的利害关系，该证人证言不能证明原告受伤的事实。   被告金昌市公安局金川分局提交如下证据：   1、受案登记表一张、行政案件权利义务告知书及对赵某1、李得岩、李生祥询问笔录，证明事发当天原告赵某1等人围堵金昌市人民政府的违法事实及被告将赵某1等人合法强制带离的事实；   2、人身安全检查笔录一份，证明该笔录中赵某1虽陈述左胳膊受伤，但不能说清楚该伤情是如何形成的事实；   3、公安行政处罚审批表一份、金昌市公安局金川分局结案报告书一份，证明被告对原告赵某1等人违法行为进行行政处罚的事实；   4、录音录像视频光盘三张以及现场视频截图三张，证明事发现场的过程以及赵某1等人作为违法具体人进行的违法行为；   原告赵某1对被告金昌市公安局金川分局提交的证据质证意见为：对上述证据的真实性均无异议，但对被告的证明目的有异议，原告认可到金昌市人民政府的上访行为确与相关法律规定相悖，也认可被告接到报警后出警的合法性，但上述证据并不能证明被告当天的执法行为是文明执法，被告在出警过程中暴力致使原告受伤行为是违法的。   经庭审质证，本院对证据作出如下确认：对原、被告双方无争议的证据，本院予以认定。对原告申请的证人赵某2出具的证言是与原告赵某1有利害关系的证人出具的证言，不能作为认定案件事实的依据，对该证人证言，本院不予采信。本院根据上述无争议的证据及原、被告的当庭陈述，认定事实如下：2018年4月27日8时许，原告赵某1等宁远镇西坡村村民到金昌市政府上访解决品广场门面房的相关问题。上访过程中，赵某1等多名上访人员不听政府工作人员劝阻，强行堵塞政府大门，严重影响了车辆和人员的正常出行，市政府工作人员劝阻无果后报警。2018年4月27日9时许，被告接到报警，遂派民警赶赴金昌市市政府大院门前处置。民警到场首先对上访群众进行劝离，但赵某1等上访群众不听劝阻仍不撤离现场，被告民警遂将赵某1等人强制带离现场至金昌市公安局金川分局新华路派出所。2018年4月27日10时，被告民警对赵某1进行全身检查，发现赵某1右眼有淤青、自称左胳膊不能自如活动。2018年4月28日，原告赵某1入住金昌市中西医结合医院治疗，于2018年5月25日出院，住院27天，出院诊断为：左侧肱骨外侧踝骨折、左侧桡神经损伤、右眼钝挫伤等伤情。出院医嘱为：1.出院后继续口服药物治疗，2.全休三个月，加强营养，患肢支具外固定四周，3.术后一月、两月、三月、半年、一年各复查拍片以此，4.不适随诊。住院期间产生医疗费16874.35元。2018年7月31日，原告赵某1委托甘肃金证司法医学鉴定所对其伤残、后续医疗费及“三期”进行评定，该鉴定所于2018年8月29日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人赵某1左侧肱骨外侧踝骨折致左肘关节功能丧失75%为八级伤残；左侧桡神经损伤致左腕关节功能丧失80%位八级伤残；左侧桡神经损伤致左拇指下垂为八级伤残；2、被告鉴定人赵某1后续医疗费为13063元；3、被鉴定人赵某1误工期为300日、护理期为150日、营养期为90日。产生鉴定费3500元。2018年12月3日，被告金川分局作出金公行赔不受字（2018）1号行政赔偿申请不予受理决定书。   本院认为：《信访条例》（中华人民共和国国务院令（第431号））第十八条规定：信访人采用走访形式提出信访事项的，应当到有关机关设立或者指定的接待场所提出。多人采用走访形式提出共同的信访事项的，应当推选代表，代表人数不得超过5人。第二十条规定：信访人在信访过程中应当遵守法律、法规，不得损害国家、社会、集体的利益和其他公民的合法权利，自觉维护社会公共秩序和信访秩序，不得在国家机关办公场所周围、公共场所非法聚集，围堵、冲击国家机关，拦截公务车辆，或者堵塞、阻断交通的的行为。第四十七条规定：违反本条例第十八条、第二十条规定的，有关国家机关工作人员应当对信访人进行劝阻、批评或者教育。经劝阻、批评和教育无效的，由公安机关予以警告、训诫或者制止；或者构成违反治安管理行为的，由公安机关依法采取必要的现场处置措施、给予治安管理处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十三条第一款（一）项规定：扰乱机关、团体、企业、事业单位秩序，致使工作、生产、营业、医疗、教学、科研不能正常进行，尚未造成严重损失的，处警告或者二百元以下罚款；情节较重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款。本案中，赵某1等人聚集在金昌市人民政府门前上访的行为已违反上述《上访条例》和《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定，被告金昌市公安局金川分局民警到场后赵某1等上访群众进行劝离现场，无果后采取强制带离现场措施的行为不违反法律、法规的规定。且原告赵某1亦认可被告金昌市公安局金川分局强制带离的行为系合法行为。关于被告金昌市公安局金川分局辩称的本案的程序问题，最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条规定：“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：（１）原告具有请求资格；（２）有明确的被告；（３）有具体的赔偿请求和受损害的事实根据；（４）加害行为为具体行政行为的，该行为已被确认为违法；（５）赔偿义务机关已先行处理或超过法定期限不予处理；（６）属于人民法院行政赔偿诉讼的受案范围和受诉人民法院管辖；（７）符合法律规定的起诉期限”。第三十四条规定：“人民法院对赔偿请求人未经确认程序而直接提起行政赔偿诉讼的案件，在判决时应当对赔偿义务机关致害行为是否违法予以确认”。最高人民法院行政审判庭关于《关于如何适用最高人民法院〈关于审理行政赔偿案件若干问题的规定〉第二十一条第（四）项和第三十四条的答复》，“因行政机关的具体行政行为引起的行政赔偿，赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼的，应当符合第二十一条第（四）项规定的起诉条件；因行政机关的事实行为引起的行政赔偿，赔偿请求人单独提起行政赔偿的，应当适用第三十四条的规定”。本案原告赵某1因被告金昌市公安局金川分局强制带离提起行政赔偿，因此，原告赵某1单独提起行政赔偿符合上述法律规定，且原告赵某1确曾向被告金昌市公安局金川分局提提出过行政赔偿申请，被告金昌市公安局金川分局作出了不予受理决定书，因此原告赵某1作为赔偿请求人履行了先向赔偿义务机关提出的程序。综上，原告赵某1直接向本院提起行政赔偿诉讼符合法律规定的程序。关于原告赵某1的损失应否获得被告金昌市公安局金川分局赔偿的问题，《中华人民共和国国家赔偿法》第三条规定：行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；（二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。第十五条规定：人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中应对自己的主张承担举证责任。第三十三条规定：被告的具体行政行为违法但尚未对原告的合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。据此规定，本案原告赵某1虽受伤，但其未能举证证明其损伤是被告金昌市公安局金川分局强制带离的行为违法造成的，亦不能举证证明被告的工作人员以殴打等行为造成其身体伤害，因此，原告赵某1要求被告金昌市公安局金川分局赔偿其各项损失无事实与法律依据，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四条第六十九条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：   驳回原告赵某1的赔偿请求。   案件受理费50元，由原告赵某1负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于金昌市中级人民法院。   审 判 长 瞿晓萍   人民陪审员 高维祖   人民陪审员 张有杰     二〇一九年八月十九日   书 记 员 汪 倩