南京市建邺区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0105民初3869号 原告：华泰证券股份有限公司，住所地江苏省南京市江东中路228号。 法定代表人：周易，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王若凡，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴倩芸，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。 被告：江苏紫玥瀛华信息科技有限公司，住所地江苏省南京市江宁区龙眠大道688号天御溪岸花园商6幢516室（江宁高新园）。 法定代表人：陈登科。 原告华泰证券股份有限公司（以下简称华泰公司）诉被告江苏紫玥瀛华信息科技有限公司（以下简称紫玥公司）金融衍生品种交易纠纷一案，本院于2018年5月18日立案受理后，依法组成合议庭于2018年11月12日公开开庭进行了审理。原告华泰公司的委托诉讼代理人王若凡、吴倩芸到庭参加诉讼。被告紫玥公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告华泰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告紫玥公司偿还13601202.47元及利息（以13601202.47元为基数，按照上海银行间同业拆放利率中的隔夜利率再加1%的年利率，自2018年3月5日起计算至实际清偿之日止）；2.判令被告紫玥公司支付律师费35000元；3.判令被告紫玥公司承担本案的全部诉讼费用（包括但不限于案件受理费、财产保全费、公告费）。事实与理由：2017年11月7日，华泰公司与紫玥公司签订《场外衍生品交易协议》（包括《中国证券期货市场场外衍生品交易主协议》2014年版、《中国证券期货市场场外衍生品交易主协议》2014年版补充协议、《华泰证券场外衍生品交易风险揭示书》、《华泰证券场外衍生品交易履约担保协议》），约定双方按照协议规定进行场外衍生品交易，双方应按照交易确认书的规定进行付款和交付。2017年11月9日、10日，双方签订3份《华泰证券场外衍生品交易确认书》（编号分别为HTSC-WFJA-Q1、HTSC-WFJA-Q2、HTSC-WFJA-Q3），就标的资产华仁药业（代码：300110.SZ）开展场外衍生品交易。2018年2月12日，因紫玥公司在上述交易项下的履约保障比例已降至约定的追保线以下，华泰公司向紫玥公司发出《追加履约担保通知书》，但紫玥公司未按照要求在一个工作日内追加履约担保，故华泰公司于2018年2月13日按照协议约定提前终止交易，并对交易标的采取强制平仓措施，随后向紫玥公司发送了《强制平仓通知书》，告知相关情况。华泰公司根据协议和交易确认书的相关规定计算了紫玥公司应当偿还的款项，并于2018年3月1日向紫玥公司发送了《结算通知书》（编号分别为HTSC-WFJA-Q1-J1、HTSC-WFJA-Q2-J1、HTSC-WFJA-Q3-J1），确认交易于2018年2月27日提前终止，通知紫玥公司应当就三笔交易确认书项下的交易分别向华泰公司支付结算金额4156179.86元、5035292.38元、4409730.23元，合计13601202.47元。根据交易确认书的规定，紫玥公司应当依约在2018年3月1日后的第3个交易日（2018年3月4日）支付款项，但紫玥公司至今尚未履行付款义务。 被告紫玥公司未出庭答辩，亦未提交书面答辩意见。 经审理查明，江苏万福金安信息科技有限公司（以下简称万福公司）成立于2014年9月12日，后公司名称变更为杭州紫玥瀛华科技有限公司。2018年5月10日，公司名称又变更为江苏紫玥瀛华信息科技有限公司。 2017年11月7日，华泰公司与万福公司签订《场外衍生品交易协议》一份。在该协议之《中国证券期货市场场外衍生品交易主协议》（2014年版）第2.1条约定，交易双方应当按照本协议的约定履行交易确认书下明确的支付或交付义务。第4.1条约定，交易一方未按本协议的约定支付，且在收到逾期通知后的1个营业日内仍未纠正的，或者未按第2.1条或第9.1.3条的约定履行交付义务，且在收到逾期通知后的1个交付日内仍未纠正的，构成违约事件。第5.1.1条约定，当发生第四条所述违约事件且该违约事件仍然持续，守约方有权书面通知违约方该违约事件的发生，并指定提前终止日，指定的提前终止日应为该通知生效之日起10个工作日内的任一日，且一旦被指定后即不可撤销或更改，所有被终止交易将在提前终止日终止。第5.1.3条约定，在提前终止日按照第5.1.1条被有效指定或发生后，交易双方在本协议下的所有被终止交易适用终止净额。第5.2条约定，提前终止款项的计算公式为P=V+（A-B），P指提前终止款项，V指守约方就每笔或每组被终止交易计算出的一笔或多笔终止净额的总和，A指违约方所欠守约方的未付款项，B指守约方所欠违约方的未付款项，如P为正数，应由违约方向守约方支付，如P为负数，应由守约方向违约方支付。第5.3条约定，终止净额计算须在提前终止日后的3个工作日内向另一方提交计算报告，提前终止应付款方应在提前终止款项付款日支付该计算报告所提及的款项及利息，付款日为付款通知生效之后的第一个营业日。第8.1条约定，在计算终止净额时，终止净额计算方应在基准日本着诚实信用原则，以商业上合理的方式确定替代被终止交易或者为获得相同经济效果而产生的损失及成本或收益。第8.3条约定，终止净额计算方可将其资金的成本，及其为终止交易相关的任何对冲风险安排而合理产生的损失、成本或收益纳入终止净额计算。第9.2.2条约定，就交易一方根据第5.2条、第5.3条约定应支付的提前终止款项，按以下原则方式计息，由违约方支付的为违约利率，由守约方支付的为守约利率，由受影响方或非受影响方支付的，为银行间利率。第9.4条约定，应守约方要求，违约方应赔偿守约方由于任何交易提前终止而产生的合理费用（包括但不限于律师费等）。第12.1约定，除非补充协议另有规定，有关本协议的任何通知和其他通讯往来可采用下列方式发送至对方提供的通信地址、电传、电子邮箱等，以电子邮件等电子信息系统发送的，以通知进入对方指定的电子信息系统之日为生效日。第十四条约定，违约利率指相当于在收款人为取得有关资金而支付的年利率的基础上再加1%的利率，银行间利率指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的上海银行间同业拆放利率中的隔夜利率。 在《场外衍生品交易协议》之《中国证券期货市场场外衍生品交易主协议（2014年版）》补充协议第三条第16项约定，违约利率指收款方合理证明的其为获得一笔与该款项数额相等的资金而可能产生的合理的融资成本，再加1%的年利率，若依前述方法无法确定违约利率或确定的违约利率低于或等于银行间利率，则违约利率为银行间利率的基础上再加1%的年利率。 在《场外衍生品交易协议》之《华泰证券场外衍生品交易风险揭示书》中载明：互换交易中的非线性收益互换和期权交易，不同于股票交易业务，是具有杠杆性、跨期性、联动性、高风险性等特征的金融衍生品交易，其中固定收益支付方或期权买方可能面临损失全部固定收益或期权费的风险，而浮动收益支付方或期权卖方面临的损失可能无限大；场外衍生品及其服务的风险评级为高风险（R5）；当投资者的履约保障比例不足时，需在证券公司指定的时间内补足担保，若投资者未能在约定时间内追加担保品，将面临被证券公司采取违约处置措施的风险，证券公司进行违约处置，可能导致投资者提交的履约担保品部分或全部损失的风险，甚至出现全部履约担保品损失之外，投资者还另需向证券公司支付一定数量违约损失的情形。万福公司在该揭示书中确认：已仔细阅读风险揭示书的所有条款，已充分认识和理解开展场外衍生品交易面临的所有风险，并自愿签署该风险揭示书。 在《场外衍生品交易协议》之《华泰证券场外衍生品交易履约担保协议》中约定，万福公司自愿以合格履约担保品（期初交换金额或保证金或担保券）上为华泰公司设置担保物权的方式，担保万福公司在主协议及具体协议文本项下义务的履行，当履约保障比例低于130%时，华泰公司及时向万福公司发送预警通知，当保障比例低于125%时，万福公司应追加合格履约担保品，交易确认书另有约定的，从其约定。 万福公司向华泰公司出具《场外金融衍生品交易授权书》一份，授权魏晶、周张浩以下场外金融衍生品交易业务权限：授权时段为2017年10月30日至2019年10月30日，授权场外金融衍生品交易类型为非线性收益互换交易、场外期权交易，授权工作内容为与交易对手方通过公司电子邮箱进行场外金融衍生品的报价、询价、交易等工作，魏晶的电子邮箱为790×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，周张浩的电子邮箱为349×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。 2017年11月9日，华泰公司（甲方）与万福公司（乙方）签订编号为HTSC-WFJA-Q1的《华泰证券场外衍生品交易确认书》一份。在该确认书第一项约定：标的资产为华仁药业（WIND代码：300110.SZ）；年化系数为1，参与率为100%；标的数量为1246650股；名义本金为15732723元；起始日为2017年11月9日，若遇节假日或停牌等非标的资产交易日，则顺延至下一交易日；到期日为2018年5月11日，或提前终止日，或依据本确认书第一条第4款约定顺延后的日期，若该日期并非交易日，则顺延至下一交易日；结算日为到期日之后的第3个交易日；期初价格为12.62元；期末价格为以到期日当日甲方实际对冲成交价进行上下微调，调整幅度原则上不超过参考价的0.5%，具体以甲方电子邮件为准；执行价格为期初价格×140%；预付金为3933180.75元，指乙方向甲方预先用于支付履约保障品与期权收支相关的资金；固定收益率为2.3822%，固定收益=名义本金×固定收益率×年化系数，固定收益支付方为甲方，支付日为结算日；浮动收益率为Max[（执行价格-期末价格）÷期初价格，0]×参与率-35%，本交易确认书另有约定的除外，浮动收益=名义本金×浮动收益率×年化系数，浮动收益支付方为乙方，支付日为结算日；维持履约保障比例=（预付金+追加预付金+固定收益-内在价值）÷名义本金，其中，内在价值=名义本金×﹛Max[（执行价格-标的价格）÷期初价格，0]×参与率-35%﹜×年化系数，若甲乙双方有多笔衍生品交易，维持履约保障比例可合并计算；在起始日（含）至到期日（不含），若某个交易日（M日）收盘时乙方（总体）维持履约保障比例低于追保线，则由甲方向乙方发送《预付金追加通知书》，同时，如果M日收盘时维持履约保障比例不低于平仓线但低于追保线，且乙方未于M+1日13:00前足额支付追加预付金，使得根据M日收盘价计算的维持履约保障比例仍低于追保线，甲方将于M+1日13:00起执行强制平仓措施，并提前终止本交易，如果M日收盘时维持履约保障比例不低于平仓线但低于追保线，且乙方于M+1日13:00前通过书面或电子方式明确不支付追加预付金，甲方将在收到乙方通知后立即执行强制平仓措施，并提前终止本交易，如果M日收盘时维持履约保障比例低于平仓线，且乙方未于M+1日9:30前追加足额预付金，使得根据M日收盘价计算的维持履约保障比例仍低于追保线，甲方将于M+1日9:30起执行强制平仓措施，并提前终止本交易，其中追保线为15%，平仓线为10%；结算金额=预付金+追加预付金+固定收益-浮动收益，若结算金额为正数，则由甲方于结算日北京时间17:00前向乙方支付，若为负数，则由乙方于结算日北京时间17:00前向甲方支付。 2017年11月10日，华泰公司（甲方）与万福公司（乙方）签订编号为HTSC-WFJA-Q2的《华泰证券场外衍生品交易确认书》一份。该确认书约定的标的数量为1454350股，名义本金为18601136.50元，起始日为2017年11月10日，到期日为2018年5月12日，期初价格为12.79元，预付金为4650284.13元，其他条款同编号为HTSC-WFJA-Q1的《华泰证券场外衍生品交易确认书》。 2017年11月9日，华泰公司（甲方）与万福公司（乙方）签订编号为HTSC-WFJA-Q3的《华泰证券场外衍生品交易确认书》一份。该确认书约定的标的数量为1200000股，名义本金为15684000元，起始日为2017年11月13日，到期日为2018年5月15日，期初价格为13.07元，预付金为3916535.12元，其他条款同编号为HTSC-WFJA-Q1的《华泰证券场外衍生品交易确认书》。 华泰公司提交的华仁药业股票行情显示，2018年2月12日，华仁药业的收盘价为11.15元。据此华泰公司计算出三笔交易总的维持履约保障比例为9.33%。 2018年2月12日，华泰公司通过电子邮件向万福公司发送《追加履约担保通知书》一份，主要内容为：根据双方订立的编号为HTSC-WFJA-Q1/Q2/Q3的《华泰证券场外衍生品交易确认书》和《中国证券期货市场场外衍生品交易主协议（2014年版）》，万福公司在该交易项下的履约保障比例现为9.33%，已经下降至追保线以下，为此通知万福公司在本通知发出后一个工作日内追加保证金2833755.95元，使履约保障比例达到约定水平。 2018年2月13日，华泰公司通过电子邮件向万福公司发送《强制平仓通知书》一份，主要内容为：万福公司与华泰公司于2017年11月9日起开展了编号为HTSC-WFJA-Q1、HTSC-WFJA-Q2、HTSC-WFJA-Q3的场外衍生品交易项目，因项目于2018年2月12日触发追保，且于2018年2月13日9:30之前未追加合格履约担保品，华泰公司已按照双方签订的场外衍生品相关交易协议对项目交易标的华仁药业采取了强制平仓措施。 2018年2月23日、27日，华泰公司分别将持有的华仁药业股权卖出，成交均价分别为7.3300元、6.2852元，成交数量分别为736600股、13721448股，成交金额分别为5399278元、86242415.44元。本案所涉股权包含在其中。 2018年3月1日，华泰公司通过电子邮件向万福公司发送三份《结算通知书》。在编号为HTSC-WFJA-Q1-J1的《结算通知书》中载明：终止日期为2018年2月27日，终止名义本金金额为15732723元，预付金为3933180.75元，固定收益为374784.93元，固定收益返还为8464145.54元，结算金额为4156179.86元，由万福公司向华泰公司支付。在编号为HTSC-WFJA-Q2-J1的《结算通知书》中载明：终止日期为2018年2月27日，终止名义本金金额为18601136.50元，预付金为4650284.13元，固定收益为443116.27元，固定收益返还为10128692.78元，结算金额为5035292.38元，由万福公司向华泰公司支付。在编号为HTSC-WFJA-Q3-J1的《结算通知书》中载明：终止日期为2018年2月27日，终止名义本金金额为15684000元，预付金为3916535.12元，固定收益为373624.25元，固定收益返还为8699889.60元，结算金额为4409730.23元，由万福公司向华泰公司支付。三份交易项下万福公司向华泰公司支付合计13601202.47元。据华泰公司陈述，固定收益返还=固定收益+标的亏损+对冲成本，扣除其应支付给万福公司的固定收益及万福公司已支付的预付款，其向万福公司主张的系因万福公司未及时追保造成强制平仓，提前终止交易产生的标的亏损、对冲成本等实际损失。 另查明，2018年4月8日，华泰公司与上海市锦天城（南京）律师事务所签订《专项法律服务合同》一份，委托上海市锦天城（南京）律师事务所代理其与万福公司金融衍生品交易纠纷一案，约定的律师费包括非诉和诉讼部分，合计35000元。2018年7月11日，上海市锦天城（南京）律师事务所向华泰公司开具了金额为35000元的律师费发票。2018年8月2日，华泰公司向上海市锦天城（南京）律师事务所支付了35000元的律师费。 上述事实有《场外衍生品交易协议》、《场外金融衍生品交易授权书》、三份《华泰证券场外衍生品交易确认书》、《追加履约担保通知书》、《强制平仓通知书》、《结算通知书》、电子邮件、网页、交易查询、计算说明、《专项法律服务合同》、律师费发票、付款凭证及当事人的陈述等证据在卷佐证。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。华泰公司与万福公司（紫玥公司）签订的《场外衍生品交易协议》、《华泰证券场外衍生品交易确认书》，均系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。各方当事人均应按约履行各自义务。 紫玥公司与华泰公司在《华泰证券场外衍生品交易确认书》约定，追保线为15%，平仓线为10%。华泰公司根据投资标的华仁药业股票行情计算出，截至2018年2月12日，三笔交易总的维持履约保障比例为9.33%，已低于平仓线。华泰公司据此向紫玥公司发送《追加履约担保通知书》，要求紫玥公司追加履约担保。但紫玥公司并未按约向华泰公司追加履约担保，致使双方约定的交易提前终止事由发生。华泰公司根据双方约定，对标的物华仁药业进行了平仓处理。由于标的物华仁药业的股价降低，华泰公司出售股票后产生的亏损25291761.10元及对冲成本809441.37元，均系因紫玥公司违约产生的损失，应由紫玥公司按照约定承担。扣除紫玥公司已支付的预付金1250万元后，紫玥公司还应因此向华泰公司支付13601202.47元。华泰公司主张的利息及律师费35000元，均有合同约定，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏紫玥瀛华信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告华泰证券股份有限公司支付13601202.47元及利息（自2018年3月5日起至实际给付之日止，按上海银行间同业拆放利率中的隔夜利率再加1%的年利率计算）。 二、被告江苏紫玥瀛华信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告华泰证券股份有限公司支付律师费35000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费103617元，保全费5000元，公告费600元，合计109217元，由被告紫玥公司负担。（被告应负担的前述费用，原告同意由被告在本判决生效之日起十日内向其直接支付，本院不再退还） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  安时建 人民陪审员  吕建平 人民陪审员  周敬青 二〇一九年八月十五日 书 记 员  高欣梅