宁夏回族自治区青铜峡市人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0381民初1737号原告：青铜峡市恒源砼业有限公司，住所地宁夏青铜峡市嘉宝工业园区，统一社会信用代码916403813177814079。法定代表人：刘慧银，该公司经理。委托诉讼代理人：万婷婷，宁夏国峦律师事务所律师，特别授权。被告：陕西有色万通建材有限公司，住所地陕西省鄠邑区沣京工业园振兴路，统一社会信用代码916100006641239191。法定代表人：候学周，该公司总经理。被告：陈新立，1978年4月28日出生，汉族，高中文化，无业，住宁夏中宁县。原告青铜峡市恒源砼业有限公司（以下简称恒源砼业公司）与被告陕西有色万通建材有限公司（以下简称万通建材公司）、陈立新买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告恒源砼业公司的委托诉讼代理人万婷婷及被告陈立新到庭参加诉讼，被告万通建材公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒源砼业公司向本院提出诉讼请求：1.二被告支付原告货款395165元；2.二被告按照日万分之三向原告支付自2017年10月5日起至货款付清为止的违约金（暂算至2019年4月5日为64022元）；3.二被告承担诉讼费。事实和理由：陕西有色万通地基基础工程有限公司（以下简称万通地基公司）因承建“贺兰山-蒋顶220KV线路工程”需要于2017年4月17日与原告签订了一份《宁夏回族自治区预拌商品混凝土买卖合同》，约定向原告购买商品混凝土。合同签订后，原告如约向被告履行了全部供货义务，经该公司授权委托人陈新立结算确认并出具还款承诺。截止目前，被告仍欠付原告混凝土货款395165元，后经原告屡次催要，被告仍未支付。被告的行为显然已经构成违约，应当承担向原告支付货款及合同约定的日万分之三的违约金。因万通地基公司已经于2018年10月26日登记注销，被告万通建材公司作为独资股东，应当按照《公司法司法解释二》第十一条、第十九条及《公司法》第六十三条的规定承担本案的债务。万通建材公司未提交答辩意见和证据。陈新立辩称，原告诉状中所述属实，欠款数额为395165元；因承揽工程需要，自己借用万通地基公司的资质，而且已向原告支付的款项全部是经过自己个人账户支付的，因此原告诉请的款项由自己承担。原告围绕诉讼请求依法提交了《宁夏回族自治区预拌商品混凝土买卖合同》、授权委托书、营业执照、建筑业企业资质证书、安全生产许可证、开户许可证、预拌混凝土（对账）结算单、发票回执单（2页）、工商档案（40页）、身份证复印件各一份，以上证据均为书证，符合有效证据要件，与待证事实有关联，确认为有效证据并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月17日，万通地基公司向被告陈新立出具授权委托书一份，载明：“现授权陈新立同志…代表我公司全权办理贺兰山-蒋顶220KV线路工程（灌注桩）签约合同等具体事宜，代理人签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我方均予承认”。同日，甲方万通地基公司与乙方恒源砼业公司签订《宁夏回族自治区预拌商品混凝土买卖合同》一份，约定：万通地基公司购买恒源砼业公司各类型号混凝土用于其承建的贺兰山-蒋顶220KV路线工程；付款方式为自供货之日起，依据双方签字确认的对账单，每月25日对账结算一次，并在3个工作日内一次性付清该结算期的货款，最后一次供货完毕后7日内付清所有货款。万通地基公司未按合同约定期限足额履行合同付款义务，每逾期一天承担未及时支付商品砼价款0.3‰的违约金；挂靠相关单位资质时，必须提供该挂靠单位的企业资质、营业执照、组织机构代码证、法人授权委托书，并将以上文件纳入本合同附件。合同的落款买受人处加盖“陕西有色万通地基基础工程有限公司”印章，委托代理人处签名为“陈新立”。后原告依约向万通地基公司供应了混凝土。2017年9月30日，被告陈新立与原告就预拌混凝土对账结算并出具结算单。庭审中，原告与被告陈新立均认为货物总价款计635165元，自己已陆续向原告支付计24万元，尚有395165元未付。另查明，陕西有色万通地基基础工程有限公司为被告陕西有色万通建材有限公司于2012年7月成立的一人有限责任公司。2018年10月26日，该公司以股东决议解散为由申请注销登记，并于10月28日办理简易注销登记。作为投资人的被告陕西有色万通建材有限公司向陕西省工商行政管理服务中心出具全体投资人承诺书，承诺万通地基公司注销登记前已将债权债务清算完结，如违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。还查明，贺兰山-蒋顶220KV线路工程系被告陈新立挂靠万通地基公司资质实际施工建设，工程款经由万通地基公司支付。本院认为，虽然从外观看，万通地基公司授权陈新立签署与处理工程施工过程中的文件及事务，但在实际施工过程中，万通公司仅出借施工资质，工程实际施工人为陈新立。工程施工过程中，被告陈新立又以万通地基公司名义与原告公司签订了混凝土买卖合同，被告陈新立从原告处购买混凝土是其与原告之间的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，双方之间形成合法有效的买卖合同关系。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，被告陈新立自认货物总价款计635165元，仅陆续向原告支付计24万元，被告陈新立显属违约，原告诉请被告支付剩余价款395165元有事实和法律，应予支持。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条明确规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。万通地基公司将工程通过挂靠资质的方式违法交由被告陈新立承包建设，违反法律的禁止性规定，万通地基公司与原告之间签订的合同应属无效。《中华人民共和国民法通则》第六十七条规定“代理人知道被授权代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责”，万通地基公司与陈新立间存在建设工程违法挂靠关系。万通地基公司虽不是买卖合同的直接相对人，但鉴于万通地基公司与被告陈新立之间的挂靠关系违反法律的禁止性规定，具有过错，故万通地基公司应承担连带付款责任。万通地基公司已办理注销登记，万通建材公司作为该公司唯一股东，应当就万通地基公司注销前未经依法清偿结算的债务承担相应的还款责任。因此，被告万通建材公司对被告陈新立的债务负连带清偿责任。关于违约金问题。根据合同约定，所有货款于最后一次供货完毕后7日内付清，如逾期每天承担未付价款0.3‰的违约金。现原告主张被告按日万分之三，支付自2017年10月5日起至货款付清之日止的违约不违反法律规定和双方约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第五十二条、第六十条第一款、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国民法通则》第六十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告陈新立于本判决生效之日起十日内向原告青铜峡市恒源砼业有限公司支付价款395165元及违约金（以未付价款为基数，按日利率0.3‰，自2017年10月5日起算至付清之日止）。二、被告陕西有色万通建材有限公司对被告陈新立的上述债务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8188元，由被告陈新立负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审 判 长  蒋宁侠审 判 员  杨志毅人民陪审员  王淑琴二〇一九年八月二十六日书 记 员  丁小花引用法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《中华人民共和国民法通则》第六十七条代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。