济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初2160号原告：山东风腾进口汽车有限公司，住所地济南市历下区工业南路60号1-104室。法定代表人：李明弼，董事长。委托诉讼代理人：马志荣，济南槐荫志荣法律服务所法律服务工作者。被告：山东中港汽车销售服务有限公司，住所地济南高新区舜华路2000号舜泰广场4号楼8层。法定代表人：陈力滔，董事长。被告：山东中家汽车销售服务有限公司，住所地济南高新区舜华路2000号舜泰广场4号楼26层2626室。法定代表人：陈力滔，董事长。上列两被告委托诉讼代理人：秦念清，男，该公司员工。原告山东风腾进口汽车有限公司（以下简称风腾公司）与被告山东中港汽车销售服务有限公司（以下简称中港公司）、山东中家汽车销售服务有限公司（以下简称中家公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告风腾公司的法定代表人李明弼及原告委托诉讼代理人马志荣，被告中港公司及中家公司的共同委托诉讼代理人秦念清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。风腾公司向本院提出诉讼请求：1.判令中港公司向风腾公司支付购车款447920元；2.判令中港公司向风腾公司双倍返还定金1547360元（定金总额扣除车款后系773680元）；3、判令中港公司承担购车款利息（以447920元为基数，自2018年6月9日起至欠款付清之日止，按照同期银行贷款利率计算）；4.判令中港公司承担原告的经济损失费77900元（代理费）及诉讼财产保全责任保险费；5.判令中家公司在出资不到位的范围内对上述诉讼请求承担连带清偿责任；6.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月28日，风腾公司与中港公司签订《车辆定购合同》一份，风腾公司在中港公司处定购了50台白色2018款东风日产轩逸尊享版汽车。风腾公司按照合同约定于2018年5月28日向中港公司支付了50台车的定金1018000元，于2018年5月30日向中港公司支付了24台车的尾款1954560元。按照合同约定,中港公司应当于2018年6月10日前交付24台车，但中港公司一直拖欠到2018年7月27日才向风腾公司交付12辆车，并明确表示其他车辆已无能力支付.于是,风腾公司与中港公司于2018年7月17日签订了解除定购合同协议书。协议书签订后，中港公司未按协议约定履行义务，仅于2018年8月10日向风腾公司返还车款529360元。另，中家公司系中港公司的一人股东，认缴的注册资金并未实际投入，按照法律规定中家公司应当在出资不到位的范围内承担连带清偿责任。风腾公司诉至法院，望判如所请。中港公司辩称，一、风腾公司请求判令中港公司立即支付购车款447920元，与事实不符。双方订立《车辆定购合同》后，风腾公司分两次共向中港公司账户汇款2972560元，而中港公司已向风腾公司交付18台商品汽车，共计2066400元，并分三次向风腾公司退还货款715360元。扣除中港公司向风腾公司退还的货款及向风腾公司交付车辆的价款后，中港公司实际尚欠风腾公司190800元。该款之所以未能及时结算，是中港公司遇到了不可抗力的原因（连续发生两起刑事案件，一件涉嫌职务侵占，一件涉嫌金融诈骗，目前尚未侦查终结）。二、风腾公司请求判令双倍返还定金1547360元没有事实根据。首先，中港公司已向风腾公司交付18台车辆，根据《车辆定购合同》第六条第4项“如乙方交付的车辆与本合同第一条约定不符、及因供应商、物流公司的原因不能按合同约定时间交付车辆时，甲方可选择接受变更或解除定购合同，如甲方要求解除合同有权要求乙方退还甲方的已付货款”约定，不存在中港公司向风腾公司双倍返还定金的情形；其次，风腾公司汇入中港公司账户的1018000元定金已充抵货款，定金已经不存在。故要求双倍返还定金没有事实根据。三、风腾公司请求判令中港公司承担购车款利息的理由不能成立。第一，中港公司不拖欠风腾公司447920元货款；第二，《车辆定购合同》中没有约定；第三，《车辆定购合同》约定风腾公司可以选择变更或解除合同，如风腾公司要求解除合同有权要求退还货款，但未约定中港公司承担退还货款利息的义务。四、风腾公司要求赔偿经济损失77900元没有事实依据。中港公司欠付风腾公司的货款与风腾公司所诉相差数额较大，之所以未及时退还，是中港公司遇到了不可抗力。五、风腾公司要求中家公司承担连带责任，没有事实及法律依据。不存在中家公司注册资金不到位的情况。综上，风腾公司的诉讼请求缺乏事实及法律依据，为维护中港公司的合法权益，恳请法庭作出客观公正的判决。中家公司辩称，风腾公司要求中家公司承担连带责任，没有事实及法律依据。不存在中家公司注册资金不到位的情况。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：5月28日，风腾公司（甲方／买方）与中港公司（乙方／卖方）签订《车辆定购合同》（合同编号：ＺＧＸ201805250101）一份，合同约定：一、甲方购买乙方的50台白色2018款轩逸1.6ＸＬＣＶＴ尊享版东风日产汽车，指导价137800元／台，定购价101800元／台，总价5090000元。二、交车地点：乙方济南库。三、交车时间：2018年5月28日至2018年7月28日之间将所有车辆分批次交齐（每批次不超过12台）。每批次交车前（车架号给到甲方），甲方将每批次车辆百分之八十款项打到乙方指定账户，10天内到车。在上一批次车辆交付后，甲方开始履行下批次车辆付款义务。乙方承诺每月交付甲方不低于25台，超过60天50台未到齐，甲方有权终止合同。若由于甲方的原因，均与乙方无关。若乙方未按时交付车辆及车辆相关手续、增值税专用发票，需支付甲方定金的5%作为违约金。四、付款：本合同签订后五天内，甲方将本合同车款的20%作为定金，人民币1018000元转入乙方指定账户，每批次车架号给到甲方后支付本批次车款剩余80%车款。六、违约责任：1.任何一方违反本合同，或未按照合同约定履行的，均需承担违约责任，违约方应赔偿守约方的损失及因此产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、差旅费、执行费等）。2.若甲方因自身原因和责任单方中止或者解除合同，或明确表示不予履行合同的，其所应支付定金的5%作为违约金，无权要求乙方退还。4.如乙方交付的车辆与本合同第一条约定不符、及因供应商、物流公司的原因不能按合同约定时间交付车辆时，甲方可选择接受变更或解除定购合同，如甲方要求解除合同有权要求乙方退还甲方的已付货款。合同签订合同签订后，风腾公司分别于2018年5月28日、2018年5月30日通过中国建设银行汇款方式向中港公司支付轩逸50台定金1018000元、24台轩逸尾款1954560元，共计2972560元。2018年7月5日，中港公司向风腾公司账户汇款36000元（摘要注明为退车款）。2018年7月17日，中港公司（甲方）与风腾公司（乙方）签订《解除定购合同协议书》一份，约定：一、甲乙双方同意解除双方于2018年5月28日签订的《车辆定购协议》，编号：ZGX201805250101。二、双方在签订本协议后，甲方同意根据原合同第六条第4项的规定退还乙方所交付的定金及货款2972560元。三、甲方补贴乙方人民币150000元（2018年7月23日前）。四、原双方签订的《车辆定购合同》（编号：ZGX201805250101）及补充协议在甲乙双方签署本协议并在2018年7月23日前支付本协议所有款项随之作废，否则本协议无效。上述协议书签订后，中港公司分别于2018年8月2日、2018年8月10日向风腾公司账户退还车款529360元、150000元。2019年3月23日，风腾公司与济南槐荫志荣法律服务所签订《诉讼案件代理合同》一份，风腾公司主张为此支出代理费77900元。风腾公司因本案申请诉中财产保全支出诉讼财产保全责任保险费2300元。另查明，中港公司成立于2015年8月27日，中家公司为中港公司的唯一股东，认缴出资方式为货币，认缴出资额1000万元，认缴出资时间2045年11月17日。诉讼中，风腾公司主张双方签订的《车辆定购合同》已经解除，因中港公司严重违约，故不同意继续履行合同。中港公司辩称该合同尚未解除，仍为有效合同，并同意继续履行合同。对双方当事人有争议的事实，本院认定如下：一、中港公司于2018年7月5日向风腾公司退还的36000元为是否为24辆车每台车辆1500元的优惠款。中港公司主张该笔款项为退车款。风腾公司对此不予认可，认为该笔款项为中港公司违约后在101800元/台的基础上给与的1500元/台车的优惠款（共计24台车）。本院认为，风腾公司提交的其法定代表人与中港公司法定代表人微信聊天记录中有加盖中港公司公章的《补充协议》一份，庭审中风腾公司对该《补充协议》亦予以认可，且与《解除定购合同协议书》中记载的“补充协议”内容相一致，故对该微信聊天记录中的《补充协议》本院予以采信。该《补充协议》中载明了中港公司给与中腾公司每台优惠1500元（优惠24台），故本院认定，中港公司于2018年7月5日向风腾公司退还的36000元为24辆车每台车辆1500元的优惠款。二、中港公司交付车辆的数量问题。中港公司主张共向风腾公司交付18辆车，包括12辆轩逸车、6辆天籁车。风腾公司仅认可中港公司向其交付12辆轩逸车，另6辆天籁车非中港公司向风腾公司交付的，而是中港公司向山东车虫网络科技有限公司交付的抵债车，与本案无关。本院认为，中港公司虽主张共向风腾公司交付18辆车，但是合同中约定的车型为东风日产轩逸车，并非天籁车，中港公司虽辩称合同中约定了如交付的车辆与合同约定不符及因共供应商、物流公司的原因不能按合同约定时间交付车辆时，风腾公司可选择接受变更或解除定购合同，但中港公司既未提交关于该6台天籁车的交付证据，亦未提交风腾公司接受变更车辆的证据，故对中港公司关于交付18辆车的抗辩意见，本院不予采信。本院认定，中港公司共向风腾公司交付涉案合同项下的12辆车，尚有38辆车未交付。三、关于中家公司的责任承担问题。风腾公司主张中家公司为中港公司一人股东，其认缴的注册资金并未实际投入，故中家公司应当在出资不到位的范围内对中港公司债务承担连带清偿责任。中家公司对此不予认可，认为其不存在注册资金不到位的情况。本院认为，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司不能清偿到期债务而股东出资期限尚未届满的，债权人起诉请求股东提前履行出资义务以清偿债务的，人民法院不予支持。本案中，风腾公司未提交证据证明中家公司出资不到位到，即便中家公司未完成出资，但其认缴期限尚未届满，故风腾公司要求中家公司在出资不到位的范围内承担连带责任，于法无据，本院不予支持。本院认为，中港公司与风腾公司签订《车辆定购合同》及《解除定购合同协议书》均系双方当事人的真实意思表示，亦不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。因中港公司未在2018年7月23日前支付《解除定购合同协议书》中约定的所有款项，根据协议书第四条约定，该《解除定购合同协议书》无效，但鉴于中港公司亦退还了部分车款，且《车辆定购合同》中约定的履行期限已届满，双方在微信聊天记录中均是对解除合同后续款项返还的交流，由此可以认定该“无效”的约定应是针对返还款项的约定，故双方之间签订的《车辆定购合同》已经解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，本案中，风腾公司已经按照合同约定支付了24辆车的尾款1954560元，中港公司又退还了24辆车的优惠款36000元，故风腾公司共支付24辆车的尾款1918560元。中港公司仅交付12辆车，故中港公司应共向风腾公司返还中港公司未交付的12辆车的尾款为959280元。因中港公司已经向原告返还车款679360元（529360元+150000元），中港公司应向风腾公司返还车款279920元（959280元-679360元）。故对风腾公司要求中港公司返还购车款447920元的诉讼请求，本院仅支持279920元。关于风腾公司主张的双倍返还定金问题，根据《中华人民共和国担保法》第八十九条“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当折抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条第二款“当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则”的规定，本案中，根据双方在《车辆定购合同》第四条约定：“本合同签订后五天内，甲方将本合同车款的20%作为定金，人民币1018000元转入乙方指定账户，每批次车架号给到甲方后支付本批次车款剩余80%车款”，双方的真实意思表示为中腾公司先按照50辆车总价款的20%支付定金，再分批次支付剩余车辆尾款，即后续尾款支付时相应批次的定金转化为车款。因中港公司已经交付12辆车，故已经交付的1018000元中有244320元转化为购车款，定金数额减少为773680元，中港公司未按合同约定履行交付车辆的义务，其虽抗辩称遇到了不可抗力的原因，但其提出的事由非法律规定的不可抗力情形，故中港公司构成根本违约，应当双倍返还定金1547360元（773680元*2）。关于风腾公司主张的利息及律师代理费、诉讼财产保全责任保险费，合同中虽对律师代理费作出了约定，但风腾公司仅提交律师费收费收据，未提交相应发票，中港公司不予认可，且即便该费用已经实际产生，鉴于中港公司双倍返还定金已足以弥补风腾公司的损失，故对风腾公司主张的利息、律师代理费、诉讼财产保全责任保险费，本院不予支持。关于中家公司的责任承担问题，根据“谁主张，谁举证”的原则，风腾公司未提交证据证明中家公司出资不到位，即便中家公司未完成出资，但其认缴期限尚未届满，故风腾公司要求中家公司在出资不到位的范围内承担连带责任，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告山东中港汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告山东风腾进口汽车有限公司购车款279920元；二、被告山东中港汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内双倍返还原告山东风腾进口汽车有限公司定金共计1547360元；三、驳回原告山东风腾进口汽车有限公司对被告山东中家汽车销售服务有限公司的诉讼请求；四、驳回原告山东风腾进口汽车有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23360元，减半收取11680元，财产保全费5000元，由原告山东风腾进口汽车有限公司负担1370元，被告山东中港汽车销售服务有限公司负担15310元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 王 卉二〇一九年八月八日书记员 薛远婷