广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1502刑初136号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人陈细咾，男，1951年11月2日出生于汕尾市城区，汉族，小学文化，原系汕尾市城区，户籍地址及居住地汕尾市城区。因本案于2012年9月6日被汕尾市城区人民检察院批准逮捕(在逃)，2018年11月22日被执行逮捕，同日因患有高血压3级极高危组、冠心病（频发室上性早搏？）、慢性阻塞性肺疾病被汕尾市公安局城区分局变更为取保候审。2019年5月21日被汕尾市城区人民检察院决定取保候审。同年6月3日被本院决定取保候审。指定辩护人杨雪标，汕尾市法律援助处律师。汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2019）107号起诉书指控被告人陈细咾犯非法转让土地使用权罪、非法占用农用地罪向本院提起公诉。本院于2019年5月31日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员杨小丹出庭支持公诉，被告人陈细咾及其指定辩护人杨雪标到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明:一、非法转让土地使用权的事实2007年1月至2011年1月7日期间，被告人陈细咾担任汕尾市城区香洲街道东兴社区居委新楼居民小组（以下简称“新楼居民小组”）出纳。自2008年8月至2010年7月期间，被告人陈细咾伙同新楼居民小组组长陈某标、副组长杨某生，小组成员周某加、陈某好（均已判刑）在新楼居民小组任职期间，未经当地政府及其他有权机关批准，采用以新楼居民小组收取土地款，以新楼居民小组名义招标，与购地者签订土地使用权转让协议书形式，擅自以新楼居民小组的名义将新楼居民小组范围内的集体土地使用权非法转让给他人，共4宗726.7平方米，收取土地款共人民币104.04万元。其中，非法转让位于汕尾市区原林荫大道东侧、汕尾市国税局北侧面积327.7平方米的土地和位于汕尾市区新楼村东侧文德路边、汕尾市国税局宿舍楼后面面积103平方米的不规则边角土地，共二宗430.7平方米土地给杨某，非法收取土地款共人民币79.54万元;非法转让位于汕尾市区新楼村“大伯爷”山脚下路旁边的土地给陈某2和饶某各96平方米，共192平方米，非法收取土地款共人民币10万元;非法转让位于汕尾市区新楼村后面某某中学围墙边面积104平方米的边角土地给陈某1，非法收取土地款人民币14.5万元。上述事实，被告人陈细咾在开庭审理过程中无异议，并有同案人陈某标、杨某生、周某加、陈某好供述，证人陈某1、陈某2、饶某、姚某、杨某证言，汕尾市公安局城区分局中区派出所出具的《户籍证明》，汕尾市城区香洲街道办事处出具的《证明》，汕尾市国土资源局出具的《复函》（汕国土资函（2011）02、11号）、《土地违法案件现场勘测笔录》《涉案土地勘查图》《涉案土地现场照相》《征地协议书》，新楼居民小组转让土地给姚某的《会议记录》《转让土地协议书》《契约》《收款专用收据》，新楼居民小组转让土地给杨某的《会议记录》《招标土地转让协议书》《契约》《国有土地使用权证》（汕国用（2009）第054号）、《收款专用收据》，新楼居民小组转让土地给饶某、陈某2、陈某1的《会议记录》《收款专用收据》，《汕尾市城区人民法院刑事判决书》[（2013）汕城法刑初第153号、（2014）汕城法刑初第61号、（2016）粤1502刑初6号]等证据证实，足以认定。二、非法占用农用地的事实2007年12月15日，时任新楼居民小组组长的同案人陈某标，副组长杨某生伙同小组成员同案人周某加、陈某好、被告人陈细咾与该居民小组居民代表开会研究后，未经当地政府及其他有权机关批准，擅自与“汕尾市城区某某土石方基础工程公司”签订协议，将位于新楼村的东至技术学院，西至打石山、赤山，南至后山尾，北至牛屎沟的17404平方米耕地、13600平方米池塘、10300平方米林地、5260平方米荒草地、12800平方米建设用地承包给“汕尾市城区某某土石方基础工程公司”平整，2008年初，该公司对上述土地进行平整，致17404平方米（折26.1亩）耕地、10300平方米（折15.45亩）林地种植条件受到破坏。另查明，被告人陈细咾于2018年11月22日经汕尾市人民医院疾病诊断：患有高血压3级极高危组、冠心病（频发室上性早搏？）、慢性阻塞性肺疾病，需住院治疗。先后于2018年11月24日至26日，2019年3月15日至25日，同年4月26日至28日在汕尾市第二人民医院（汕尾逸挥基金医院）住院治疗，疾病诊断：1.腔隙性脑梗死（双侧基底节区、辐射冠、额顶叶）、冠心病心功能III级，2．高血压（3级极高危组），3．慢性阻塞性肺疾病，4.高脂血症。2019年5月7日至12日在汕尾市人民医院住院治疗，并经汕尾市人民医院出具医学鉴定，疾病诊断意见：l.高血压病3级极高危组，2.高血压病性心脏病，3.慢性阻塞性肺疾病，4.双侧基底节区、腔隙性脑梗塞，5.右侧甲状腺结甲，6.前列腺增生并钙化，（双侧大脑中动脉Ml段重度狭窄、基底动脉重度狭窄，7.冠状动脉粥样硬化性心脏病。出院医嘱：1.清淡饮食，2.管理血压，3.建议转上级医院进一步康复治疗，4.不适随诊。上述事实，被告人陈细咾在开庭过程中无异议，并有同案人陈某标、杨某生、周某加、陈某好供述，证人黄某、陈某3、陈某4、林某证言，汕尾市国土资源局出具的《土地犯罪案件移送书》《说明》《补充说明》《土地非法案件现场勘测笔录》《现场照相》《测绘现状图》《复函》（汕国土资函（2013）111号），汕尾市城区香洲街道东兴社区居委新楼居民小组出具的《协议书》《会议记录》，汕尾市公安局城区分局中区派出所出具的《户籍证明》，汕尾市公安局城区分局出具的《函》，汕尾市人民政府办公室出具的《工作会议纪要》，东兴管区新楼村出具的《汕尾市城区农村土地承包合同书》，汕尾市第二人民医院、汕尾市人民医院出具的《疾病诊断证明书》《广东省医疗机构门（急）诊通用病历》《住院疾病证明书》，《MR检查报告单》《彩色超声检查报告单》《出院小结》《出院记录》《病危、病重通知书》，汕尾市人民医院出具的《汕尾市人民医院医学鉴定书》（NO0001422）等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈细咾在担任新楼居民小组出纳期间，以为村集体牟利为目的，违反土地管理法规，未经当地政府及其他有权机关批准，伙同同案人非法将新楼居民小组集体所有的土地使用权726.7平方米转让给他人使用，非法获利共人民币104.04万元，情节特别严重，其行为已构成非法转让土地使用权罪;被告人陈细咾又伙同他人非法将位于新楼村东至技术学院，西至打石山、赤山，南至后山尾，北至牛屎沟的耕地、林地等农用地承包给“汕尾市城区某某土石方基础工程公司”平整，导致17404平方米耕地、10300平方米林地被毁坏，其行为又构成非法占用农用地罪，应依法数罪并罚。被告人陈细咾归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，认罪悔罪，依法可以从轻处罚。其指定辩护人提出被告人陈细咾只是出纳，在本案中属于从犯，其归案后如实供述、具有坦白情节，且有疾病，请求给予从轻处罚的辩护意见，经查，被告人陈细咾作为新楼居民小组出纳，其在本案中行为积极、主动，不属于从犯，指定辩护人提出被告人陈细咾属于从犯的辩护意见，本院不予采纳；其提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。公诉机关指控被告人陈细咾的罪名成立，本院予以支持。根据被告人陈细咾犯罪的事实、犯罪的性质、情节，悔罪表现及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第三百四十二条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条、第六十七条第三款，最高人民法院《关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2000]14号）第二条第（四）项之规定，判决如下：被告人陈细咾犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万五千元；犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。合并有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元，决定执行有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币六万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的。应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈小武审 判 员  黄伟群人民陪审员  陈义带二〇一九年八月二十九日法官助理张焕棠书记员庄佩致附：有关法律条文《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2000]14号）第一条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节严重”，依照刑法第二百二十八条的规定，以非法转让、倒卖土地使用权罪定罪处罚：（一）非法转让、倒卖基本农田五亩以上的；（二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地十亩以上的；（三）非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的；（四）非法获利五十万元以上的；（五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节的，如曾因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚或者造成严重后果等。第二条实施第一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节特别严重”：（一）非法转让、倒卖基本农田十亩以上的；（二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地二十亩以上的；（三）非法转让、倒卖其他土地四十亩以上的；（四）非法获利一百万元以上的；（五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节，如造成严重后果等。