重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0120民初1816号原告：胡胜，男，汉族，生于1973年12月22日，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：庞炼，重庆竞豪律师事务所律师。被告：段明理，男，汉族，生于1969年6月23日，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：王光惠，重庆市璧山区大路法律服务所法律服务工作者。原告胡胜诉被告段明理农村建房施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员王鹏独任审判，公开开庭进行了审理。第一次庭审、第二次庭审和第三次庭审中，原告胡胜及委托诉讼代理人庞炼到庭参加诉讼，被告段明理及委托诉讼代理人王光惠到庭参加诉讼；第四次庭审中，原告胡胜委托诉讼代理人庞炼到庭参加诉讼，被告段明理及委托诉讼代理人王光惠到庭参加诉讼。本案审理中，本院主持原告、被告双方进行了调解，但未达成调解协议；双方在庭外进行和解，也未达成和解协议。本案现已审理终结。原告胡胜向本院提出诉讼请求：1、解除原告、被告之间的房屋承包施工合同。2、被告支付原告违约金10万元。3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告被告双方于2018年10月10日签订房屋承包施工合同，由被告对原告位于大路街道三台村1组新农村旁边天明田处房屋进行修建，双方对承包方式、单价、付款方式、材料质量、违约责任进行了约定。由被告包工包料，每平方米按842元计算，面积按图纸实际平方计算，每层楼的外墙尺寸，顶层按第二层实际面积的一半计算。包工包料的范围为所需主体工程的全部材料，包括：钢筋、水泥、红砖、河沙、水管、下水管、铁钉、扎丝、楼梯间护栏、防水胶、琉璃瓦、真石漆、文化石、露台栏杆等一切主体建筑材料。工期为2018年10月10日至2019年1月24日。被告由于缺乏资金，将合同中约定的18号钢筋换成14号，并且已经完成的工程存在严重质量问题，钢筋不符合型号、窗户是歪的等一系列质量问题。并且，该工程在约定的期限内无法完工，期间还多次停工。原告为了房屋能顺利修建，遂多次与被告协商，并多次提前付款，还于2018年12月29日签订补充协议，对工期、付款方式进行重新约定，二层墙体、二层屋面现浇、顶层斜坡现浇、二层屋檐现浇、斜坡琉璃瓦盖好，屋檐琉璃瓦盖好，修建完成后到2019年2月3日前合计付工程款24万元，概况包括之前预付的6万元。若于2019年2月3日没完成上述工程进度，原告有权不付此款。原告已经先后向被告付款16万元，被告却没有按照补充协议约定完工。双方于2019年2月4日、3月8日到大路派出所和大路人民调解委员会调解，均未果。目前，被告完成的工程量大约310平方米，按照842元每平方米计算，约为26万元。由于合同中约定的842元/平方米是包含楼梯间护栏、防水胶、琉璃瓦、真石漆、文化石、露台栏杆等一切主体建筑材料，因此目前单价也不能按照842元/平方米计算。另，房屋承包施工合同约定，若一方违约，赔偿另一方违约金10万元。综上，被告违反合同约定，未在约定期限内完工，且已完成的工程存在质量问题，应当承担违约责任。被告应当向原告支付违约金10万元。合同约定若于2019年2月3日没有完成上述工程进度，原告有权不付此款，原告已经向被告支付16万元，原告不应再向被告支付任何款项。被告还要原告支付18万元，但按照我方计算，工程做完也就400平方米左右，现被告将工程停滞。关于质量问题，我方要求用18号的钢筋，被告用的是14号的钢筋，我方要求用425号的水泥，被告用的是325号，主体材料都是约定明确了的。被告段明理辩称，我方修建房屋第一层建筑面积204.33平方米，已经修好。第二层已经修好的建筑面积为197.874平方米，第三层为194.4平方米。整栋楼为三层，总面积596.714平方米。根据相关法规规定，个人面积超过规定的，需要找相关企业进行施工，原告未核实被告资质，就与被告签订合同，原告有过错，原告以看似合法形式签订合同，视为无效合同，请求法院驳回原告对被告的诉讼请求。合同第九条规定“因下雨天气可顺延”，我方未违约，不会支付违约金，补充协议没有说合同作废，补充协议没有约定违约金。目前，我方把顶楼修好了，只有斜坡屋面没有完工，房屋主体已经完成，十几万共三层楼主体，第三层都修好了。2019年2月3日就做到了现在这个程度，之后没有再做了，过年前就打了现浇，栏杆不属于我方做，文化石、真石漆属于我方做，是整体算钱。胡胜向我支付了14万元，现在还差我200590元，我方完成的工程量是360000多元。按照约定是三五个月完工，签订补充协议之前，中途停工一个月，工期没有耽搁。原告在2月3日下午提出终止合同，不要我做了，也不付我钱。按照进度付款原告还差我二三楼的钱。我不同意支付违约金，因为我没有违约。中途耽搁的一个月是原告引起的，因为他不付款，本应该在2018年11月7日付款，但原告未付款，直到2018年12月8日才付完5万元。我方没有违约，工期也没有问题，因为过年无法按期完工，没办法才顺延。我方不再继续履行合同。本案经本院审理查明以下事实：2018年10月10日，原告胡胜作为甲方，被告段明理作为乙方，双方签订《房屋承包施工合同》，合同载明以下内容：甲方在大路街道三台村1组新农村旁边天明田处修建房屋一幢，建筑层为两层，总面积以设计图纸实际面积外墙计算，顶层按第二层的实际面积的一半计算。由乙方包工包料进行修建，双方本着平等、自愿、互利、诚信，确保施工安全，优质高效低耗的原则，经甲乙双方共同协商同意后签订本合同如下，以其共同遵守。一、乙方采用包工包料方式承包。乙方自行提供建房所需的主体工程的全部材料。材料包括：钢筋、水泥、红砖、河沙、水管、下水管、铁钉、扎丝、楼梯间护栏、防水胶、琉璃瓦、真石漆、文化石、露台护栏等一切主体建筑材料。二、承建项目。1、本工程以砖混结构方式承包给乙方进行修建。主要以设计图纸标准和甲方的实际要求做。2、挖基脚、基础、基脚孔、倒桩子、地圈梁、二层圈梁、三层圈梁、台梁、过梁、楼梯、梯面、做砖、现浇三层斜坡现浇、做防水，装模、拆模、扎钢筋、焊钢筋、现浇混凝土及地面，所有需要水泥砂浆抹面的墙体，门前台阶、砼层、做外墙漆、水泥砂浆、室内粗粉刷，房屋后边水沟，现浇1米2左右路沿等。3、卫生间，厨房下水管道安装。做化粪池，排水到化粪池管道安装、顶层加盖琉璃瓦、屋樨斜坡倒现浇、屋盖琉璃瓦、贴文化石、顶层水槽、提供施工技术，施工机具及生产生活的一切用具等属于主体工程的全部范围，同时做好渗透水，漏水处理等项目。三、材料的质量要求和规格。1、柱子用18#钢筋，地圈梁用20#钢筋，二层、三层圈梁用18#钢筋，台梁用25钢筋、过梁用14钢筋，三层现浇板用9#钢筋，梯板用14#钢筋，2×4红砖做2×4墙体，用425水泥，琉璃瓦用-元一块，真石漆用-元一桶，文化石用-元一块，水管、下水管用日丰牌，现浇板每层厚度10公分，等具体施工按设计图纸的标准和结合实际要求做。（注：钢筋全部用国标）。四、承包价格。每平方按842元/㎡计算，建筑面积按图纸实际平方计算，每层楼的外墙尺寸计算。顶屋按第二层实际面积的一半计算。五、付款方式。1、挖基础、基脚、孔桩、倒地圈梁、倒柱子、做墙体砖，第一层建好先预付伍万元，第二层建好付伍万元，第三层楼顶建好支付伍万元，琉璃瓦盖好支付伍万元。工程全部竣工验收合格后按工程款的85%付给乙方，余款在一年之内房屋无任何问题一次性全部付清尾款。六、双方责任。甲方负责水、电到位供给乙方使用，乙方必须保证工程质量和进度，按设计图纸和甲方的实际要求施工，并保管好材料、不得丢失，并节约用水、用电，确保安全，自行负责用餐情况。七、安全责任。劳保措施，施工防护措施到位，安全施工，如果乙方施工人员因自身原因或乙方防护措施不到位出现工伤、伤亡，或因施工中造成他人受伤或伤亡的，由乙方自行承担全部责任，甲方不承担任何责任和费用，在上班来工地途中和下班离开工地外发生的一切安全及交通事故，均由乙方自行承担甲方不承担任何责任和费用。文明施工，讲究职业道德，讲究卫生。八、质量要求。乙方应按国家规定的房屋质量标准和要求组织施工，不合格由乙方负责返工，并负责全部责任，返工费用由乙方自行负责。九、工期要求。主体全部工程为105，从签订合同之日起计算，从2018年10月10日至2019年1月24日前验收合格后交房给甲方，因下雨天气的原因可顺延，乙方不能因各种原因故意拖延时间，必须确保质量按合同时间交房给甲方。十、后期维修。因乙方质量问题给甲方带来损失，由乙方自行承担，并承担由此发生的相关赔偿及责任。十一、其他未尽事宜，双方协商解决，按国家标准从严执行，双方不得违约，若一方违约，赔偿另一方的违约金壹拾万元整。十二、本合同一式两份，甲乙双方各执一份，双方签字之日起生法律效力。合同尾部落款处，胡胜在甲方处签名并捺印，段明理在乙方处签名并捺印，胡世利、钟世成在在场人处签名并捺印。该施工合同签订后，被告段明理组织进行施工。2018年10月18日，原告胡胜向被告段明理支付1万元；2018年11月10日，原告胡胜向被告段明理支付3万元；2018年12月8日，原告胡胜向被告段明理支付2万元。以上款项支付共计6万元，庭审中，原告、被告均一致确认。2018年12月28日，原告胡胜向钟世成儿子微信号“农村崽儿”转账支付两笔共1.5万元；12月29日，胡胜向该微信号转账支付5000元。2018年12月，原告与被告因施工进度与付款问题发生争议。12月29日，原告与被告双方签订《补充协议》，载明：甲乙双方经过二次充分协商后达成协议如下：1、乙方已修建甲方的房屋一层，从二层到顶层斜坡修完后，注明：二层墙体、二层屋面现浇、顶层斜坡现浇、二层屋樨现浇，斜坡琉璃瓦盖好，屋樨琉璃瓦盖好，修建完后到2019年2月3日前总计付工程款：贰拾肆万元整，（¥240000.00元）正，其中240000.00元包括之前预付的工程款60000.00元正。若到期没完成上述工程进度，甲方有权不付此款。二层建之前预付两万，钢筋工把钢筋做完预付叁万。2、本协议一式两份，双方各执一份，签字后生法律效力。特此协议。胡胜、段明理在协议落款处签名。陈万福、钟世成作为在场人签名。2018年12月29日，被告段明理向原告胡胜出具借条一张，载明借到建房款2万元。庭审中，原告胡胜陈述称12月29日借条款项系其从老家银行取款后现金给付。被告段明理陈述称，其未收到该2万元，是由钟世成代为收取后用于了买材料。2019年1月12日，段明理向胡胜出具收条一张，载明收到材料款5万元。原告胡胜陈述称，该5万元由钟世成代为收取。被告段明理陈述称，钟世成代收的款项是3万元。2019年1月18日，原告胡胜向钟世成儿子微信号“农村崽儿”转账支付两笔共1.5万元。2019年1月19日，原告胡胜向钟世成儿子微信号“农村崽儿”转账支付1.5万元。2019年2月4日，段明理向胡胜出具收条一张，载明收到房屋工程款3万元。关于累计付款金额，原告胡胜陈述称共计16万元，被告陈述称其收到工程款共14万元。庭审中，证人钟世成陈述称通过其子微信号代为收款，共收到胡胜支付的款项为2万元、3万元，2万元是签订补充协议时胡胜给付，3万元在2019年1月打混凝土时给付。2019年春节前，该工程停止施工。春节后，该工程未继续施工。原告、被告因工程施工与付款问题再次发生争议，原告胡胜起诉来院。2019年5月16日，原告、被告共同就后期未完成工程具体项目进行确认，共载明包括二层雨棚斜坡，顶层斜坡未现浇，二层雨棚斜坡，顶层斜坡未盖琉璃瓦，二层雨棚、顶层斜坡垫层未做，二层雨棚、顶层斜坡及水槽防水未做等共26项。庭审中，原告举示了设计图纸、建设住宅用地许可证，其中结构设计总说明部分载明：建筑层数为两层，单体建筑面积289.26㎡，基地占地面积155.93㎡，轴立面图显示房屋为两层建筑，第二层之上为斜坡状屋顶。原告拟证明房屋为两层建筑物。被告质证称，图纸上标注的底楼面积为189平方米，一、二楼面积一样。庭审中，被告举示了房屋现状照片、视频，显示该房屋第一层、第二层主体已经修建完成，第二层之上有砌砖构筑，各方位角度呈现出斜坡形状。被告拟证明第一、二、三层实际修完的情况，房屋实际修建为三层，已经超层、超高，原告、被告签订的合同无效，被告没有建筑资质。原告质证陈述称，在建房屋为两层，顶层并未修建，设计图纸也可看出楼层，合同为有效合同；第三层无结构，实际是为倒斜坡，砌砖大概两米左右；砌砖部分空间只能放杂物，不能进人；做斜坡是为房屋造型；第三层算一半面积是因为被告说斜坡比平面面积多，给他算一半；当地农村建房都是这种修建方式和算法。庭审中，证人熊道明当庭陈述称，其是钢筋工，段明理安排施工，工地上的钢筋都用了的，段明理说用什么钢筋，我们就怎么做工，不清楚所用钢筋是否符合条件，但在农村算是最好的。原告对此陈述称，钢筋工程施工没有验收，后来发现钢筋使用不符合约定，对方说都扎好了，不行就加两根，后来也加了。被告对此陈述称，约定柱子用18号钢筋，但用的是16号，有时是因钢筋多了，做的人做错了，我有时候没看到；原告提出钢筋量过少，我就按原告要求添加了钢筋量，原告验收钢筋后，我们再进行打楼面，所以我没有违约。庭审中，被告明确陈述称其不再继续履行合同。经本院当庭向双方释明，双方可就解除合同的法律后果提出相应的诉讼请求。被告明确表明其不就合同解除的后果提出反诉诉讼请求。本案审理中，原告、被告双方经庭外和解，未能就争议解决达成一致。2019年6月28日，本院主持双方进行调解，原告、被告当事人及其委托诉讼代理人均到场参加调解，调解协议拟定后，被告段明理当场不同意该协议内容，调解协议未能达成。以上事实，有原告、被告当庭陈述，有原告举示的房屋承包施工合同、补充协议、收条、借条、设计图纸、建设住宅用地许可证在案为凭，证人钟世成、熊道明当庭陈述，被告段明理举示的照片、视频光盘在案为凭，以上证据并经当庭质证，据以认定。本院认为，原告胡胜与被告段明理签订的房屋承包施工合同、补充协议是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。从该房屋建筑设计及施工现状均可确定，该房屋为两层建筑，并非三层建筑，第二层之上即为斜坡屋顶，原告胡胜将农村房屋发包给被告段明理修建，双方之间的合同关系合法有效，双方均应按照合同、协议约定全面及时履行各自义务。本案施工合同及补充协议履行中，原告、被告因施工进度与付款发生争议，这也是本案审理解决的争议焦点问题。双方施工合同约定的完工验收时间为2019年1月24日，补充协议将修建完成时间变更为2019年2月3日，被告段明理作为施工一方，应当按照完工时间约定，及时有效组织施工，按时完成施工进度。从本案审理查明的事实来看，截至2019年2月3日，二层墙体、二层屋面现浇已经完工，但顶层屋面现浇、斜坡琉璃瓦等未施工完成，违反了完工时间的合同约定，系违约行为，应当承担相应的违约责任。被告辩称合同约定工期可因下雨等天气原因顺延，因春节过节而停工，但被告并未举示天气原因对工期影响的相应证据，也未证明双方就春节过节延后完工达成一致，因此，被告的该项辩称意见不能成立。原告诉称房屋建筑存在钢筋型号不符及其他质量问题，根据本案审理查明的事实，被告段明理自述在施工中存在未按合同约定使用对应型号钢筋的情形，原告胡胜自述其发现并提出异议后，段明理组织增加了钢筋使用，对此，本院认为，原告、被告在合同履行中已就施工方钢筋使用不符合合同约定的问题进行了相应处理，被告段明理已经就该项违约行为采取了补救措施。原告胡胜未举示相应证据证明房屋存在质量问题，也未举证证明在段明理采取补救措施后其仍有相应损失，因此，本院对原告将质量问题纳入违约责任范围的相应主张，不予支持。原告诉称其已向被告支付工程款16万元，本院认为，根据审理查明的事实，原告胡胜付款与段明理出具借条、收条的时间上有前后差异，其间也有钟世成通过其子微信号代为收款的事实，综合以上情况，本院认定2019年1月12日收条中载明的5万元款项胡胜实际支付金额为3万元，原告胡胜对另外2万元的支付情况未举示相应证据，本院不予认定。原告付款共计14万元。原告没有违反合同及补充协议关于付款时间节点的约定，不应承担违约责任。被告辩称原告迟延付款，该辩称意见没有相应依据，本院不予采信。关于合同解除，按照合同及补充协议约定，被告段明理应当于2019年2月3日完成房屋建筑施工，但被告未按时完成，包括屋顶现浇、琉璃瓦、外墙漆、文化石等项目均未施工，截至原告起诉之时，被告仍未继续施工，之后双方也未就后续施工事宜进行协商，被告段明理迟延履行施工合同中施工义务，致使原告与之订立施工合同及补充协议以期房屋建设按时完工的合同目的不能实现，原告请求解除合同，符合法律规定，本院依法予以支持。同时，本案审理中，被告段明理明确表明不再继续履行合同，双方不能就合同继续履行消除分歧、达成一致，在此情形下，本案房屋承包施工合同已无继续履行的可行性，本案房屋承包施工合同应当解除。该补充协议属于房屋承包施工合同履行中的后续协议，具有从属性，补充协议因房屋承包施工合同的解除而一并解除。被告段明理在经本院释明解除合同法律后果，明确表明其不提出反诉，系其自行处分诉讼权利，本案不再处理属于反诉范围内的相关请求事项。关于违约责任，前文已经阐明，被告段明理应当承担迟延完工违约行为的相应违约责任。原告胡胜请求判令段明理支付违约金10万元，被告段明理辩称原告主张违约金过高。本院认为，原告、被告双方在合同中约定了违约金数额，被告段明理认为约定过高，要求减少违约金，原告胡胜未充分证明其所受到的实际损失，本院依据法律规定，综合考虑合同履行情况、当事人过错程度、预期利益等具体因素，本院判定被告段明理应当给付原告胡胜违约金5000元较为恰当。对原告超出以上金额的违约金请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：一、原告胡胜与被告段明理于2018年10月10日签订的《房屋承包施工合同》于本判决生效之次日解除。二、被告段明理于本判决生效之次日支付原告胡胜违约金5000元。三、驳回原告胡胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序审理，应减半收取2150元。被告段明理应承担1129元，限段明理本判决生效之次日向本院立案庭交纳。原告胡胜应承担1021元，胡胜已预交受理费1150元，本判决生效后本院退还129元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。本案申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起算。审 判 员  王 鹏二〇一九年八月十二日法官助理  孙海月书 记 员  曾子晏