福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽02民终2971号 上诉人（原审被告）：张功文，男，1990年7月13日出生，汉族，住江西省赣州市兴国县。 委托诉讼代理人：钟北斗，江西大榕树律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郑桦，男，1969年7月23日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：张家英，福建凌一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖夏琳，福建凌一律师事务所实习律师。 被上诉人（原审第三人）：厦门艾莲达服饰有限公司，住所地福建省厦门市思明区文屏路40号2803室，统一社会信用代码91350203664729160R。 法定代表人：杨春安。 上诉人张功文因与被上诉人郑桦、厦门艾莲达服饰有限公司（以下简称艾莲达公司）合同纠纷一案，不服厦门市思明区人民法院（2019）闽0203民初1189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人张功文上诉请求：撤销一审判决，改判驳回郑桦的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实有误。艾莲达公司未能提供充分证据证明张功文拖欠货款，一审判决也否定张功文存在拖欠艾莲达货款的事实，因此一审判决认定张功文未依约支付货款构成根本违约前后矛盾，认定事实错误。二、微信聊天记录可以证明艾莲达公司存在违约行为导致合同无法履行，而非就双方就供货磋商，事实认定有误。三、本案所涉联营合同仍在履行期，艾莲达公司解除合同的通知不发生效力，债权债务结算没有合同依据，不存在债权转让的基础。四、一审判决认定张功文处库存数和吊牌金额有误，艾莲达公司对此没有举证。五、张功文有权行使不安抗辩权，拒绝退回货物。六、一审判决认定郑桦与艾莲达公司存在真实的债权债务关系属于认定事实错误。七、一审判决适用法律错误，不应适用《合同法》第九十三条、第一百零七条。 被上诉人郑桦答辩称：一、张功文未依约结款、未依约进行盘点并签署《店铺库存确认书》等行为构成违约，艾莲达公司解除合同符合约定，张功文上诉理由系对一审判决断章取义，不能成立。二、艾莲达公司在合同签订后依约履行了己方义务，不存在违约行为，不存在行使不安抗辩权的事由，一审法院对此不予采纳是正确的。三、张功文违约，艾莲达公司有权解除合同，并扣留张功文的合同保证金。四、艾莲达公司与郑桦之间的债权转让合法有效，张功文主张虚假诉讼于法无据，不能成立。 原审第三人艾莲达公司未发表意见。 郑桦向一审法院起诉，请求判令：张功文立即向郑桦支付货款124322.05元及逾期付款利息（按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自起诉之日起计至实际付款之日止）。 一审法院认定事实：2017年1月6日，艾莲达公司（甲方）和张功文（乙方）签订一份《联营合同》，约定：1.甲方授权乙方在江西省赣州市商铺销售“艾莲达”品牌服饰，由甲方提供货品，乙方负责销售，销售款按比例分成，店铺实际使用面积为49平方米；合同期限从2017年1月1日至2019年1月1日止。2.乙方必须支付20000元作为合同保证金，若乙方在合同期内无违约行为，甲方无息返还给乙方；乙方应另外支付30000元作为货品押金，若合同期满，乙方付清应结款项，并将剩余货品退回甲方仓库，经清点无误后，甲方予以无息返还；甲方实行有条件货架支持政策，不收取货架道具押金，但若乙方未达到合同规定的赠送条件，则必须按合同要求一次性赔偿给甲方。3.双方每日结算一次，即店铺每日销售全款需在次日18点前存入甲方的指定账户，次月20日甲方按照合同约定的货款分成比例与乙方结账。4.甲方每季免费向乙方提供陈列手册、画册、手提袋、会员卡等，协助乙方经营；甲方每年举办四季订货会，乙方有权选择参加与否；甲方公司人员到乙方店铺巡店指导或培训，乙方应予以配合。5.乙方必须按照甲方要求自备丽晶销售终端系统：电脑硬件、宽带、打印机、扫描枪，丽晶软件由甲方免费提供，同时要求乙方在店铺安装监控设备，达到随时能与总公司监控网络连接。6.每季新款数量，甲方根据乙方经营场所面积、板仓数及实际销售情况综合分析发货物品，配发数量和款式乙方无条件接受，乙方补货的，甲方有权根据乙方的实际销售情况及库存情况增减调整乙方需求的补货款式和数量。7.乙方收到货品后应及时清点、核对，确定无误后，应于24小时内确认丽晶系统的收货单据，如货品有质量、短缺问题，乙方须在收货当日以书面方式通知甲方；若乙方核对完货品后未在24小时内确认丽晶系统的收货单据，则视为乙方收到货品与货单相符，甲方有权在后台直接确认单据。8.乙方每月需对店铺库存进行实物盘点，并需打印《店铺库存确认书》并由合同签署人或乙方授权人员签字按手印，并于每月20日前按照甲方要求，以乙方指定电子邮箱回传给盘点专员，若乙方未在规定时间内传回《店铺库存确认书》，则甲方有权停止发货，由此造成的损失，均由乙方承担。9.乙方应当按照合同约定日期准时与甲方结款，未经甲方书面同意，乙方不得迟延付款；每迟延一天，甲方每天收取乙方应付款金额的1%作为违约金；若延迟时间超过一周，则甲方有权解除本合同，按乙方违约处理，并没收乙方的合同保证金。10.合同履行期间，乙方因违约导致合同终止，需退回全部货品，如乙方在甲方下达退货通知的两周内未退回全部货品，则未退货部分视为乙方按店铺库存确认书吊牌金额6折买断。若合同中所有押金不足以支付乙方欠款及货品金额，则甲方有权继续向乙方追偿，追偿过程产生费用由乙方承担，甲方有权拒收乙方退回货品和退款要求。11.合同履行期内，乙方出现以下情形之一，甲方有权解除合同，并按乙方违约处理：（1）未按合同约定支付甲方应得的分成款项超过一周时间；（2）未按甲方要求在每月20日前回传《店铺库存确认书》；（3）在任何六个月内累计回款低于120000元的。12.合同履行期间内因违约行为导致合同终止，扣除合同保证金。13.乙方自开业日期（以丽晶系统首单时间为准）起经营未满2年，则货架道具款乙方需按每平方500元赔偿给甲方。张功文在该合同指定的ＱＱ号为77×××82。 2017年1月6日，张功文向艾莲达公司支付合同保证金20000元和货品押金30000元。 2018年2月28日，张功文向艾莲达公司提交《店铺库存确认书》，确认截至2018年2月2日，库存货物492件，吊牌金额为152898元。 2018年3月3日至2018年4月14日期间，艾莲达公司向张功文发货478件，吊牌金额102242元。 2018年7月10日，艾莲达公司向张功文发出一份《催告函》并附《店铺库存确认书》和库存清单，要求张功文自收到函件起3日内，向艾莲达公司支付拖欠的款项12049.25元、退还库存货品782件，吊牌金额196288元。张功文确认收到该邮件，但未退还货物。 2018年10月10日，艾莲达公司向张功文发出一份《解除合同通知书》，告知张功文自该通知书送达之日起，双方签订的《联营合同》依法解除，并要求张功文于收到通知书之日起两周内退回全部货品，并付清全部欠款，包括但不限于应付货架道具款。张功文于2018年10月12日签收该邮件。 2018年10月31日，艾莲达公司与郑桦签订一份《债权转让协议》，约定艾莲达公司将对张功文享有的债权，包括货款124322.05元以及该债权相关的其他所有权利转让给郑桦。2018年10月31日，艾莲达公司向张功文发出《债权转让通知》，告知前述债权转让事宜。张功文于2018年11月2日收到该通知。 郑桦于2019年1月14日诉至一审法院。 另查明，2017年1月，艾莲达公司向郑桦借款1240000元用于公司经营。 一审法院认为，艾莲达公司与张功文签订的《联营合同》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效的协议。根据该合同的约定，艾莲达公司有权决定配货的种类与数量，张功文应当依约定期签署《店铺库存确认书》并结算款项。该合同履行过程中，张功文于2018年2月28日向艾莲达公司提交《店铺库存确认书》，确认截至2018年2月2日库存货物492件，吊牌金额为152898元，故对该事实，一审法院予以确认。对于郑桦提出艾莲达公司于2018年3月3日至2018年4月14日期间向张功文发货478件、吊牌金额102242元的主张，虽然张功文不予认可，但根据合同的约定，张功文必须使用郑桦提供的丽晶系统，收到货品后应及时清点、核对，确定无误后，应于24小时内确认丽晶系统的收货单据，否则视为确认；张功文每月需对店铺库存进行实物盘点，并需打印《店铺库存确认书》进行确认，未确认视为违约，且艾莲达公司于2018年7月17日发出一份《催告函》并附《店铺库存确认书》和库存清单，张功文收到后亦未回复否认，故一审法院认定艾莲达公司于2018年3月3日至2018年4月14日期间向张功文发货478件、吊牌金额102242元，现张功文处尚库存货品782件，吊牌金额196288元的事实。张功文提出的双方签订的合同为行纪合同的意见，与事实不符，不予采纳。综上，艾莲达公司依约向张功文配货，但张功文未依约向艾莲达公司支付货款，其行为已构成根本违约，艾莲达公司有权解除合同，张功文应当承担违约责任。艾莲达公司发出的《解除合同通知书》已于2018年10月12日到达张功文，讼争合同于当日解除。艾莲达公司已书面要求张功文退回货物，张功文未按要求退货，依照讼争合同的约定，张功文应按吊牌金额的6折买断剩余货物，该部分货款为196288元×60%=117772.80元。对郑桦提出的该部分诉求，一审法院予以支持。 讼争合同于2017年1月6日签订，于2018年10月12日解除，张功文的经营期限未满二年，依照讼争合同的约定，张功文应按每平方米500元的标准赔偿艾莲达公司货架道具款。讼争合同中约定的张功文的经营场所为49平方米，张功文应承担的货架道具款为500元×49平方米=24500元。对郑桦提出的该部分诉求，一审法院予以支持。 对于郑桦主张的张功文应支付尚欠货款12049.25元的诉讼请求，因郑桦未提交相应的证据佐证该款项的来源，仅系其于《催告函》上载明，张功文亦不予认可，故对该诉求，不予支持。 关于张功文提出的艾莲达公司在合同履行期间存在违约行为的抗辩意见，因张功文提交的微信聊天记录仅能证明其与艾莲达公司员工对供货情况进行磋商，并不足以证明艾莲达公司存在违约行为及导致合同无法履行的事实，故对该答辩意见，不予采纳。对于张功文提出的本案债权转让是否虚假的问题，因郑桦庭后根据法院的要求补充提交了证据证明郑桦与艾莲达公司存在真实的债权债务关系，故对该答辩意见，不予采纳。此外，张功文已缴纳的合同保证金20000元，因合同约定履行期间内因张功文原因导致合同终止，艾莲达公司有权没收合同保证金，故保证金不可在本案中进行抵扣。 综上所述，张功文在讼争合同的履行过程中，因根本违约，应向艾莲达公司支付货款117772.80元、货架道具款24500元，扣除已支付的货品押金30000元，张功文尚需向艾莲达公司支付112272.80元。艾莲达公司与郑桦签订的《债权转让协议》是双方当事人的真实意思表示，内容也未违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同。该债权转让已通知到张功文，对张功文具有约束力，现郑桦要求张功文支付前述款项及逾期付款利息，部分有事实和法律依据，一审法院予以部分支持。张功文的答辩意见，于法无据，一审法院不予采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第八十条、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、张功文应于判决生效之日起十日内支付郑桦112272.80元及利息（自2019年1月14日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付款之日止）；二、驳回郑桦的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 经审理查明，一审判决查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，讼争合同系艾莲达公司与张功文真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。张功文应当依约与签署《店铺库存确认书》并结算货款。张功文其拒绝确认《店铺库存确认书》，也未能提交充分证据证明2018年2月2日之后的库存情况，也未依约按时结算并支付相应的销售货款，其行为已经构成违约，艾莲达公司有权解除合同，并没收张功文交纳的合同保证金。艾莲达公司解除合同的通知自2018年10月12日到达张功文处并发生效力，张功文至今未按要求退货，应当依约按吊牌金额的6折买断未退还货物，一审判决认定张功文应支付货款数额为117772.8元并无不当。此外，张功文上诉称已经支付货架道具款，但未能提交证据予以佐证，本院不予采信，张功文依约应承担相应货物道具款24500元。艾莲达公司可以将其对张功文的前述债权转让给郑桦，张功文抗辩债权不能转让的理由缺乏依据，不能成立，不予采信。在扣除相应货品押金后，郑桦有权要求张功文支付货款112272.8元及相应逾期利息。 综上所述，张功文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2545元，由上诉人张功文负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 （孙仲） 审 判 员 （师光） 审 判 员 （苏鑫） 二〇一九年八月二十六日 书记员（ 郑国辉） 附：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；