广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初8761号原告：吕运来，男。被告：袁美平，女。被告：蔡娇，女。原告吕运来诉被告袁美平、蔡娇清算责任纠纷一案，本院于2018年6月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告吕运来到庭参加诉讼，被告袁美平、蔡娇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参与诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.两被告支付东莞永茂饰品有限公司（简称永茂公司）违法解除劳动关系赔偿金人民币77880元、年休假工资人民币507元、高温补贴人民币750元，共计人民币79137元。事实和理由：原告与永茂公司因劳动纠纷经过法院审理后，终审判决于2017年10月30日下达。2017年5月18日永茂公司股东决议提前结业清算，并成立清算组，并向东莞市工商局申请备案登记。在清算过程中，清算组主要成员蔡娇、蔡胜雄、袁美平有义务履行法院生效判决清算债务，但清算组不履行，原告于2017年11月22日向虎门法庭申请执行，虎门法庭受理。执行过程中，虎门法庭传唤清算组成员袁美平到庭，袁美平答应履行法院判决，但未履行，并转移公司资产，导致原告的债务执行不到位。但在2018年3月6日工商局备案申请结业显示已清算完成，清算过程中清算组提交资料显示所有债务已清算完成，然而原告的债务并没有清算。由于清算组成员恶意转移公司资产，虚假注销永茂公司，导致原告的债务执行不到位，故诉请法院判如所请。庭审中，原告吕运来称其已收到一笔执行款人民币15304元，申请将诉讼请求变更为两被告支付永茂公司违法解除劳动关系赔偿金人民币62576元、年休假工资人民币507元、高温补贴人民币750元，共人民币63833元。另外，原告吕运来考虑到清算组成员蔡胜雄已死亡，故放弃对蔡胜雄的起诉。被告袁美平答辩如下：1.其是永茂公司的员工，参与清算工作是受公司指示安排，是履行职务行为，不是其个人行为，其不是清算组的成员，清算中没有自己的意思表示，也没有分配到任何财产，不应承担清算责任。2.（香港）欣茂贸易有限公司是永茂公司的唯一股东，是清算组的唯一成员，应承担相应的清算责任。3.其不是股东，也不是清算组成员，参与清算是履行职务行为，不具有清算责任的主体资格，不是本案适格被告被告蔡娇没有答辩，也没有向本院提交任何证据。经审理查明，原告吕运来诉永茂公司劳动争议一案，本院于2016年10月11日作出（2016）粤1972民初6775号民事判决，判令永茂公司向吕运来支付违法解除劳动关系的赔偿金人民币77880元、2015年度应休未休年休假工资人民币507.5元、2015年度高温津贴人民币750。永茂公司不服本院（2016）粤1972民初6775号民事判决，向东莞市中级人民法院提起上诉，东莞市中级人民法院于2017年10月30日作出（2017）粤19民终7488号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。上述判决已生效，永茂公司未在限期内履行生效判决所确定的义务。2017年11月22日，吕运来向本院申请执行上述判决，执行过程中，吕运来已收到执行款人民币15304元，剩余款项人民币63833.5元永茂公司尚未支付。另查，永茂公司系于1994年11月15日经工商局核准登记成立的有限责任公司（台港澳法人独资），该公司注册资金为港币1050万元、股东为（香港）欣茂贸易有限公司。2018年3月6日，永茂公司经工商局核准注销登记。永茂公司落款为2018年3月1日的清算报告由清算组成员蔡胜雄、蔡娇、袁美平共同签字出具，该报告载明：根据本公司2017年5月18日的股东决定解散永茂公司，并于2017年5月28日成立清算组，清算组由蔡娇、蔡胜雄、袁美平组成，清算组负责人由蔡娇担任，并于2017年6月20日在工商部门核准备案登记。清算组已于2017年8月21日在广州日报上刊登清算公告，要求债权人申报债权；清算结果为公司债务已全部清偿，公司净资产总额人民币7533541.76元由股东（香港）欣茂贸易有限公司按实缴出资比例（即100%）分配。清算组对永茂公司的清算工作已完成，全体股东保证公司债务已清偿完毕，所报清算备案材料真实、完整，并承担由此产生的一切责任。以上事实，有（2016）粤1972民初6775号民事判决书，（2017）粤19民终7488号民事判决书，（2017）粤1972执10826号受理申请执行案件通知书，工商登记信息，永茂公司股东决定，清算报告，备案登记通知书等证据以及庭审笔录等附卷为证。本院认为，被告蔡娇系台湾地区居民，故本案为涉台清算责任纠纷。尚没有证据显示原、被告曾约定处理涉案争议所适用的法律，因清算责任适用公司登记地法律，案涉清算的永茂公司在大陆登记，故本案应适用大陆法律。被告袁美平、蔡娇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃质证和抗辩的权利。永茂公司拖欠原告吕运来的违法解除劳动关系赔偿金人民币77880元、2015年度应休未休年休假工资人民币507.5元、2015年度高温津贴人民币750元已经法院判决确定，永茂公司未在限期内履行生效判决所确定的支付义务，理应继续履行。现永茂公司已注销，原告吕运来就此提起清算责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(二)》第十一条规定“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案审理中，对清算时是否已将公司解散清算事宜通知吕运来的问题，吕运来称没有得到通知，被告蔡娇、袁美平没有答辩也没有举证证明，故不能认定已通知。由于永茂公司清算组未按法律规定履行书面通知义务，导致吕运来未及时申报债权而未获清偿，存在过错，现吕运来请求永茂公司清算组成员蔡娇、袁美平对吕运来因此造成的损失承担赔偿责任，本院依法予以支持。原告吕运来考虑到清算组成员蔡胜雄已死亡而放弃起诉，对此，吕运来有权对其权利进行处置，但该处置增加了被告蔡娇、袁美平的责任，故从公平原则考虑，被告蔡娇、袁美平仅承担清算责任的三分之二较为公平合理。综上，扣除吕运来在执行过程中已收到的执行款人民币15304元，永茂公司尚欠吕运来人民币63833.5元，永茂公司清算组成员蔡娇、袁美平因清算存在过错应共同赔偿原告吕运来人民币42555.67元。被告袁美平辩称其不是公司股东，仅是清算组的工作人员，并非清算组成员，不应承担赔偿责任。本院认为，自行清算的清算组成员如何构成，是公司内部自治事项，具体确认清算组成员由哪些主体构成可以通过股东会决议的方式确定。一般而言，公司股东了解公司经营情况，可作为清算组成员的首选，但清算组具体成员并非必须局限于公司股东，也可以是公司董事、监事、高级管理人员，还可以是具备一定资质的机构和人员。公司法规定的有限责任公司的清算组由股东组成，该规定实际是确定股东是有限责任公司自行清算时的清算义务人，股东须对及时成立清算组负责。永茂公司唯一股东为（香港）欣茂贸易有限公司，（香港）欣茂贸易有限公司作为法人，具有虚拟人格，其决定由袁美平、蔡娇、蔡胜雄等自然人组成永茂公司清算组，蔡娇担任清算组负责人，符合永茂公司解散后的债权债务清理、财产接管等具体清算事务执行的实际需要。故对被告袁美平的上述抗辩意见，法院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，第一百八十五条第一款，第一百八十九条第一、三款，《中华人民共和国民法总则》第六条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(二)》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告袁美平、蔡娇在本判决发生法律效力之日起七日内共同赔偿原告吕运来人民币42555.67元；二、驳回原告吕运来对被告袁美平、蔡娇的其他诉讼请求。本案的案件受理费为人民币1778元，由被告袁美平、蔡娇负担。如不服本判决，原告吕运来、被告袁美平可在判决书送达之日起十五日内，被告蔡娇可在判决书送达之日起三十日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  陈灿钟人民陪审员  李爱娥人民陪审员  梁嘉仪二〇一九年八月六日书 记 员  彭粤嵘附录法律条文：《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(二)》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。