山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0481民初1034号原告：殷延宝，男，1973年7月30日出生，汉族，住枣庄市薛城区。被告：山东朝阳矿业有限公司，住所地：枣庄市滕州市滨湖镇。统一社会信用代码：913700007381740745。法定代表人：叶召明，矿长。委托诉讼代理人：张永超，男，1987年8月17日出生，汉族，该矿职工，住枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：赵绪忠，山东司杰律师事务所律师。第三人：山东中泰煤业集团有限公司，住所地：枣庄市市中区文化西路。法定代表人；李永明，董事长。委托诉讼代理人：赵绪忠，山东司杰律师事务所律师。原告殷延宝与被告山东朝阳矿业有限公司（以下简称朝阳矿业公司）、第三人山东中泰煤业集团有限公司（以下简称中泰煤业公司）确认劳动关系纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告殷延宝及其委托代理人崔忠信、苏娜，被告朝阳矿业公司的委托诉讼代理人张永超、赵绪忠，第三人中泰煤业公司的委托诉讼代理人赵绪忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告殷延宝向本院提出诉讼请求：1.依法确认解除原告与被告之间的劳动合同；2.依法判决被告支付解除劳动合同经济补偿金90881.53元；3.依法判决被告支付一次性医疗补助金及一次性就业补助金160470.75元；4.依法判决被告支付带薪年休假工资51321.45元；5.依法裁决被告支付带薪休假工资10264.29元、风险抵押金1200元及生活补贴3030元、路费补贴6260元；6.依法判决被告出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续。事实和理由：原告于2003年8月被招聘进入被告处工作，于2017年5月被被告派遣到贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿处工作。被告在与原告劳动关系存续期间，拖欠原告的工资，未依法缴纳社会保险，且未与原告协商一致，擅自改变劳动合同履行地，工作生活上给原告造成了极不便利，并且派遣时约定，待被告并井时，统一办理解除合同手续，现在被告已经关井，根据劳动合同法第29、35、38条之规定，原告可以解除劳动合同，并要求经济补偿金。截止到目前，原告的工作年限为15年零6个月，根据《劳动合同法》第38、46、47条之规定，被告应当连带支付经济补偿金90447.87元。原告在派遣期间，被告约定保留与原告之间的劳动关系，养老保险金由被告缴纳，现已拖欠原告2018年10、11、12月份工资17001.25元，12月工资是以11月份的日平均工资和出勤天数估算，具体应以实际为准。原告于被告处工作期间，于2015年6月发生工伤事故，被认定为七级伤残，根据《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》第二十五条第二款的规定，被告应支付原告一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金，共计160470.8元。自《职工带薪年休假条例》实施以来，被告及贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿未安排原告带薪休假，根据该条例第三条、第五条之规定，自2008年1月1日以来，原告应休未休年休假80天，被告及贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿应当对原告应休未休年休假工资51119.62元承担连带支付责任。原告于2017年5月，被被告派往贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿处工作至今。根据母公司中泰煤第[2010]18号文件规定，派至贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿的员工，凡是年出勤满300天的，可享受带薪休假48天，原告2018年出勤累计313天，应享受48天休假工资10223.92元。根据中泰煤字第[2017]53号文件规定，派往贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿处工作的员工，每天发放生活费补贴10元，路费补贴20元，原告2018年共出勤313天，应当支付生活费补贴3130元，应当支付路费补贴6260元，贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿拖欠原告2018年第三、第四季度风险抵押金1200元。出具解除劳动合同证明及办理档案和社会保险关系转移室解除劳动合同后用人单位及附属义务。根据《劳动合同法》第五十条之规定，被告应当为原告出具解除劳动合同证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。因被告与贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿是两个独立的单位，形式上是借用关系，而本质上是被告进行的派遣行为，被告没有派遣资格，将原告派至贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿处工作，没有法律上的正当理由，且借用关系与劳动法的基本原则与精神相违背。被告作为派遣单位，贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿是实际用工单位，根据《劳动合同法》第九十二条、《劳动争议调解仲裁法》第二十二条之规定，对原告造成的经济补偿金、拖欠工资、股金、风险抵押金、生活补贴及交通补贴等损失，被告应当承担责任。综上所述，为维护原告的利益诉至法院。被告朝阳矿业公司辩称，一、原告自愿调往贵州康金煤矿工作，并非被告朝阳矿派遣其到康金煤矿工作，因原告系被告掘一工区职工，而朝矿字[2017]67号文针对掘一工区职工分流问题，制定了四项方案供其选择。原告是自愿选择调往贵州康金煤矿工作，并且领取了安置费及工龄补贴50500元。二、原告请求支付工资元和解除劳动合同经济补偿金没有事实依据，应依法驳回原告该二项诉请。2018年10、11、12月工资已支付给原告，不存在被告拖欠原告工资情况。原告社保被告已为其交至2019年1月，不存在未依法缴纳社保的情况。原告主动提出与被告解除劳动合同，依法不应支付经济补偿金。三、原告主张的带薪年休假工资2017年以前已超过一年仲裁时间，对其之前的带薪年休假工资依法不应支持。原告2018年应休年休假10天，未休年休假工资应以2018年度本人日平均工资300%减去已支付的100%的正常工资计算。原告带薪年休假工资应以2018年度本人平均工资的200%乘10天计算。四、原告请求被告支付一次性医疗补助金没有法律依据，对该请求不应支持。五、原告一次性伤残就业补助金，应以职工平均工资为基数，而不应以在岗职工平均工资为基数。原告一次性伤残就业补助金应以枣人社办发[2017]71号文所载明的全市职工平均工资57460元为基数计算。六、原告请求支付带薪休假工资、生活补贴、路费补贴没有依据不应支持。七、出具解除劳动合同证明、办理档案和社保关系转移手续不属于劳动争议受理范围，不应支持。七、原告从被告朝阳矿调往贵州康金煤矿系分流转岗，不属于劳务派遣，原告以劳务派遣为由主张被告承担连带责任，缺乏事实和法律依据。八、原告于2019年2月已到徐州丰县李塘煤矿工作，原告系恶意解除劳动合同，依法不应支持经济补偿金的请求。第三人中泰煤业公司辩称，被告朝阳煤矿虽然系中泰集团下属企业，但各自均是独立的法人单位，原告与第三人不存在劳动关系。原告请求被告朝阳煤矿和第三人中泰集团承担连带责任没有法律依据，请求依法驳回原告对第三人的诉讼请求。经审理查明，被告朝阳矿业公司由第三人中泰煤业公司与枣庄市利民矿业有限公司投资设立，枣庄市留庄煤业有限公司由枣庄市留庄煤业有限公司工业委员会和第三人中泰煤业是投资设立。贵州留煤矿业有限公司由枣庄市煤业有限公司投资设立。贵州永基矿业投资有限公司由贵州留煤矿业有限公司与贵州贵鲁矿业投资有限公司在装饰薛城区煤炭工业总公司投资设立。贵州永基矿业投资有限公司纳雍县新房乡康金煤矿系其分支机构。原告殷延宝于2003年8月招聘到被告处工作，2017年5月30日被告作出朝矿字（2017）65号关于掘一工区职工整体调动的决定，文件内容：根据国家产业政策和目前康金煤矿整体工作推进情况，经集团公司研究决定，贵州康金煤矿、新春煤矿作为朝阳煤矿的接续煤矿，目前，朝阳煤矿掘一工区职工整体调入康金煤矿，相关政策如下：一、整体调动到康金煤矿的职工：与朝阳煤矿继续保留劳动关系，不办理解除劳动合同手续，由朝阳煤矿计息给其缴纳社会保险金，工资由康金煤矿发放。待朝阳煤矿进入关井程序后，统一办理手续。自2017年5月起原告调入康金煤矿工作。造成工伤，枣庄市市中区人力资源和社会保障局作出市中人社险函[2012]16号关于殷延宝工伤的认定的决定，认定殷延宝室工伤。2018年10月、11月、12月工资康金煤矿并未发放。2019年1月25日原告向被告发出解除劳动合同通知书，要求解除与被告的劳动关系。原、被告劳动关系存续期间，被告已足额交纳原告的养老保险金。2018年度原告的工资数额：1月份6819.00元、2月份2044.90元、3月份6634.50元、4月份7081.00元、5月份5547.00元、6月份5969.55元、7月份2299.80元、8月份7184.00元、9月份7277.40元、10月份6634.00元、11月份3606.00元、12月份7064.00元。日平均工资为213.839元。2019年2月11日，原告以被告及康金煤矿为被申请人向滕州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1.依法确认解除申请人与第一被申请人之间的劳动合同；2.依法裁决二个被申请人连带支付解除劳动合同经济补偿金90447.87元；3.依法裁决二个被申请人连带支付拖欠工资17001.25元；4.依法裁决第一申请人支付一次性医疗补助金及一次性就业补助金160470.8元；5.依法裁决二个被申请人连带支付带薪年休假工资51119.62元；6.依法裁决二个被申请人连带支付带薪休假工资10223.92元、风险抵押金1200元及生活补贴3030元、路费补贴6260元。该委作出滕劳人仲案决字（2019）第70号决定书，对殷延宝的申诉不予受理。原告诉至本院，请求法院判如所请。诉讼中，原告撤回对康金煤矿的起诉，并依法追加中泰煤业公司为第三人参加诉讼，本院依原告申请，通知中泰煤业公司为本案的第三人参加诉讼。庭审中，被告支付3个月的工资的事实无异议，并主张已于2019年2月份补发，对此原告无异议，并撤回要求被告支付工资的诉讼请求。本院认为，依据被告朝阳矿业（2017）67号《关于掘一工区职工整体调动的决定》文件规定，整体调动到康金煤矿的职工与朝阳煤矿继续保留劳动关系，不办理解除劳动合同手续，由朝阳煤矿给其交纳社会保险金，工资由康金煤矿发放，根据规定，原告在康金煤矿工作工资由康金煤矿发放，社会保险金由被告朝阳煤矿支付，原、被告之间的劳动关系仍然存续。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。原告在康金煤矿工作期间，2018年10-12月三个月的工资未予支付，对此事实被告予以认可。原告于2019年1月25日向被告提出解除劳动合同，符合法律规定，本院确认原告解除合同的效力。原告诉状要求被告支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第四十七条的规定，被告应负支付经济补偿金的责任。原告自2005年8月起至在被告处工作，工作至2019年1月，工作年限共计15年零6个月。原告2018年十二个月平均工资为5680.10元，被告应支付经济补偿金的数额为5680.10元×15年=85201.5元。原告诉状要求被告支付2008年至今带薪年休假工资。依照法律规定，劳动者连续工作一年以上，享受带薪年休假，用人单位未安排劳动者休年休假的，应当向劳动者支付年休假工资报酬。用人单位未支付的，劳动者应当在知道或应当知道其权利被侵害之日起一年内申请仲裁。被告辩称，原告主张2008年至2017年带薪年休假工资的请求已超过仲裁时效的事实，符合法律规定，不予支持。被告应支付2018年原告带薪年休假的工资。依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定。原告累计工作已满15年零6个月，应休年休假15天。原告2018年每日平均工资213.83元，被告应支付带薪年休假金额为213.83元×200%×15天=6414.9元。原告诉状要求被告支付带薪年休假工资、生活补助金、路费补贴、带薪休假工资，无法律依据，本院不予支持。原告诉状要求被告出具解除劳动合同的证明并在15天内为原告办理档案和社会保险关系转移手续，于法有据。原告主张被告与第三人对原告的损失承担连带责任，第三人被告的投资主体，但被告与第三人均系独立法人，原告与第三人无劳动合同关系，其主张承担连带责任，无法律依据，应予驳回。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告殷延宝与被告山东朝阳矿业有限公司的劳动关系于2019年1月25日解除；二、被告山东朝阳矿业有限公司支付原告殷延宝经济补偿金90881.60元；三、被告山东朝阳矿业有限公司支付原告殷延宝一次性伤残、就业补助金95766.60元；四、被告山东朝阳矿业有限公司支付原告殷延宝带薪年休假工资3207元；五、被告山东朝阳矿业有限公司向原告殷延宝出具解除劳动合同证明，办理档案和社会关系转移手续；六、驳回原告殷延宝的其他诉讼请求。上列二、三项于本判决生效后十日内履行完毕，上列第四项于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告殷延宝负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判长 刘 永审判员 赵曰涛审判员 丁 翠二〇一九年八月二十八日书记员 陈 琛