福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初4611号 原告：廖森远，男，1965年7月12日出生，汉族，农民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：蔡谦，福建联合信实（龙岩）律师事务所执业律师。 被告：俞昕彤，女，1971年12月10日出生，汉族，东尚大酒店法定代表人，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：李新华，龙岩市新罗区西城法律服务所法律工作者。 廖森远与俞昕彤缔约过失责任纠纷一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。廖森远的委托诉讼代理人蔡谦、被告俞昕彤的委托诉讼代理人李新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 廖森远向本院提出诉讼请求:俞昕彤向廖森远归还191606.96元，支付截止2019年5月16日的利息80393.16元，并支付2019年5月17日起至款清之日止以191606.96元为本金按年利率6%计算的利息。事实与理由：2014年10月，俞昕彤因控股经营的龙岩市东尚国际大酒店管理有限公司（下称东尚酒店）装修资金不足，找到廖森远进行协商，拟将其部分股权转让给廖森远，廖森远表示可以入股，但双方未对股权转让比例和价款进行明确约定。之后，廖森远于2014年10月7日、11月17日通过妻子肖荣秀帐户转账给俞昕彤个人帐户合计30万元，又以现金方式支付俞昕彤5万元。截至2016年3月31日，俞昕彤确认收到廖森远付款350000元。在此期间，廖森远多次要求与俞昕彤签订股权转让合同并办理过户手续，但俞昕彤以“等酒店装修完成后一并计算”等理由拖延。由于俞昕彤拒不办理股权转让、过户手续，廖森远要求俞昕彤还款，自2017年2月7日起至2019年2月，俞昕彤陆续向廖森远还款158393.04元。除廖森远外，廖芳远等人也向俞昕彤支付了股权转让款但未受让、过户东尚酒店股权。为此，廖芳远先向长汀县公安局和龙岩市中级人民法院要求追究俞昕彤诈骗刑事责任，但未受理。廖森远亦向龙岩市公安局新罗分局控告俞昕彤涉刑事犯罪，未被受理。 俞昕彤辩称：一.双方不存在股权纠纷，没有证据证明廖森远作为出借人系酒店股东。俞昕彤与廖森远原本不相识。廖森远没有参与俞昕彤于2014年5月6日召集的筹资500万元会议。廖森远对经营酒店项目判断前景良好，通过在酒店看管工地的兄弟廖先远找俞昕彤要求参与俞昕彤的个人筹资，并于2014年10月主动汇入20万元要求获得俞昕彤许可其参与个人筹资。廖森远向俞昕彤个人帐号汇款30万元，而非支付至东尚酒店账户，其款项不能视为入股资金。廖森远不具备股东的身份，本案系民间借贷纠纷。廖森远未签署公司章程、未取得出资证明书、未记载于股东名册、未向登记机关登记、没有显名股东同意向廖森远转让股份的书面意见书，公司也未发生增资扩股事项。廖芳远与俞昕彤等人于2014年5月6日达成的《会议记录》性质应属《认资协议》，不能证明案涉款项为投资性质。当事人约定第一期总投资500万元，廖森远没有参与认缴出资。虚假投资人郭跃华无权成为公司显名股东，廖森远挂靠在郭跃华名下的股份没有法律依据。双方未依法达成任何《投资协议》，5年多来廖森远以实际行动表明其挂靠在郭跃华30%名下部分股份追求的经济目的仅限于拿到相应股份回报的收入，不想参与酒店经营管理，不想承担酒店的亏损及债务等经营风险，不符合投资应具备的共同投资、共享利润、共担风险的基本法律特征，双方当事人从未达成过投资东尚酒店成为适格显名股东的合意。2016年起廖森远自知认定股东资格无望。2014年11月18日起，廖森远停止再投入资金，并以借款名义转向俞昕彤要求退资。俞昕彤始终答应廖森远待有利润时每月优先按比例偿还廖森远名为投资实为借贷的款项。2016年7月起至2019年2月，俞昕彤共计归还借款229312.25元，尚欠廖森远70687.75元。二.从廖森远的诉请可知，双方之间已达成民间借贷合意。廖森远的诉求是偿还本金和利息，应视为自认双方自2016年起的基础法律关系为民间借贷关系。本案属于未定履行期限和利息的口头合同，俞昕彤答应廖森远等人保证本金安全，待有利润时每月优先如数偿还廖森远。三.双方未明确约定利息，廖森远无权主张起诉之前的利息。对于起诉之日起的利息，俞昕彤同意参照中国人民银行同类贷款的利率计算。综上，请求驳回廖森远不合理不合法的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2014年，廖森远欲受让俞昕彤持有的东尚酒店部分股份。2014年10月7日，廖森远通过其妻肖荣秀账户向俞昕彤个人账户支付20万元。2014年11月17日，廖森远通过其妻肖荣秀账户向俞昕彤个人账户支付10万元。2016年4月30日，东尚酒店出具《东尚酒店2016年3月31日止实收资本明细表》，载明，实收资本明细：俞昕彤调整后为658.2万元，分配后股权为55.8195%；廖森远为35万元，分配后股权为2.9679%；2016年3月止酒店实现利润为331.829万元，已垫付酒店投资298.894万元。该明细表上还载明郭跃华、罗马河、廖芳远的到资金额及股权比例。俞昕彤、廖森远在“2016年4月30日全体到会股东认可以上方案和数据者签名”栏签字，东尚酒店在该明细表上盖章。2017年2月至2019年2月，俞昕彤陆续以“酒店股东利润分配、利润”等为由向廖森远归还158393.04元。俞昕彤至今未与廖芳远签订股权转让协议，亦未办理股权过户手续。 另查明，俞昕彤系东尚酒店法定代表人，该酒店现登记的股东为俞昕彤、郭跃华。《龙岩市东尚国际大酒店管理有限公司章程》载明，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十日内未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。 以上事实，有廖森远提供的结婚证、DOC历史流水、中国光大银行对私活期帐户对账单、龙岩市东尚国际大酒店2016年3月31日止实收资本明细表、借记卡帐户历史明清单、内资企业登记基本情况表、龙岩市东尚国际大酒店管理有限公司章程、章程修正案及当事人庭审陈述等在案佐证。廖森远提供的申诉书、刑事自诉状、刑事裁定书、报告书、民事判决书等系他人与俞昕彤的纠纷，与本案无关联性，本院不予采纳。俞昕彤提供的明细表系其单方制作，廖森远予以否认，本院不予采纳。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十二条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；…（三）有其他违背诚实信用原则的行为。根据上述规定，在相关合同未成立的情形下，即一方当事人在订立合同过程中，因自己的过失而给对方当事人造成损失时应承担相应的责任。本案中，廖森远于2014年就已将股权转让款30万元支付给俞昕彤，其支付股权转让款的目的是持有东尚酒店的股权并享有相应股东权利。实现该目的最重要的环节是廖森远与俞昕彤签订股权转让合同、并征得其他股东同意、办理工商变更登记等手续，俞昕彤收到前述30万元后至今已逾近五年未与廖森远签订相关合同，导致无法办理股权登记变更手续，廖森远的目的无法实现，俞昕彤应对此承担缔约过失责任，即向廖森远归还剩余款项，并赔偿因无法缔约给廖森远造成的相应损失。廖森远主张按年利率6%支付利息损失，本院予以支持。俞昕彤已归还廖森远158393.04元，还应限期归还余款141606.96元（300000元-158393.04元），并向廖森远支付截止2019年5月16日的利息71036.96元，还应支付以141606.96元为本金自2019年5月17日起按年利率6%计算的利息。廖森远主张其以现金方式向俞昕彤支付5万元股权转让款，未提供充分证据证明，本院不予支持。东尚酒店在《东尚酒店2016年3月31日止实收资本明细表》中盖章确认收到廖森远35万元，扣除本案中廖森远向俞昕彤个人账户支付的30万元外，余款5万元廖森远可另案处理。依照《中华人民共和国合同法》第四十二条之规定，判决如下： 一.俞昕彤应于本判决生效之日起十五日内返还廖森远141606.96元，支付截止2019年5月16日的利息71036.96元，并支付以141606.96元为本金自2019年5月17日起至款清之日止按年利率6%计算的利息。 二.驳回廖森远的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5380元，减半收取为2690元，由俞昕彤负担2300元，由廖森远负担390元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 罗  婷  婷 二〇一九年八月十四日 书记员 刘毅超（代） 书记员 华春兰（代） 附： 一、引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： （一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。