广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初6405号原告（反诉被告）：广州明伙餐饮管理有限公司，住所地广州市越秀区大南路82号大院自编B座第4层401铺。法定代表人：陈万新，执行董事。委托诉讼代理人：曹伟钊，广东达方律师事务所律师。被告（反诉原告）：王明正，男，汉族，1990年2月14日出生，现住河南省郑州市郑东新区。委托诉讼代理人：张静，广东合拓律师事务所律师。原告（反诉被告）广州明伙餐饮管理有限公司（以下简称明伙公司）与被告（反诉原告）王明正特许经营合同纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人曹伟钊，被告王明正及其委托代理人张静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付品牌维护费430000元，及因逾期付款而产生的违约金（以欠付的品牌维护费430000元为本金，从2019年4月11日起，每日按照5%的标准计算，算至实际付清品牌维护费时止，违约金的总金额以430000元为限）；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：明伙公司与王明正于2014年11月3日签订《特许经营加盟合作意向书》，就明伙公司特许王明正加盟经营“表叔”茶餐厅一事达成意向。2016年11月15日，明伙公司与王明正签订《商业特许经营合同》，约定：明伙公司许可王明正加盟经营，并在河南省××郑东新区农业东××一家“表叔”茶餐厅；王明正应在每月10日前，向原告支付品牌维护费21500元等。但王明正自2017年9月起便拒绝向原告支付前述费用，明伙公司多次向王明正追讨未果，故请求支持明伙公司的诉请。被告辩称：不同意原告的诉讼请求。明伙公司才是本案的违约方，其违反商业特许经营合同第8.5.1、8.5.2条规定，无故停止向王明正配送产品和原料。明伙公司还存在其他违约行为，签订合同前承诺是全程指导，提供管理经营人员培训等服务，加盟后才知道明伙公司内部管理混乱，管理人员频繁更换，供应链也出现大问题，导致王明正需要的原材料供应不上；在2017年9月份之后，明伙公司就没有为王明正提供任何服务，王明正多次催促要求明伙公司解决店铺诸多问题，如菜单更换、厨房人员更换、菜品上新、对外宣传等事项，但明伙公司均没有回复，一味的拖延，忽略王明正的需求，导致王明正不得不自己经营自己解决供应链问题，明伙公司已经构成了根本违约。另外根据特许经营管理条例第21条之规定，特许人应当履行信息披露义务，及商业备案等义务，但明伙公司并未履行信息披露义务，导致被特许人无法对特许人的经营能力和指导能力作出准确的判断，无法衡量经营风险。明伙公司作为特许人应当知道其负有如实、准确、完整地提供上述信息的义务却有意隐瞒，其行为已构成欺诈；实际上，据王明正调查所知，明伙公司现在已经处于即将解散的状态，因其董事长挪用上千万供应链资金，用于个人移民、买豪车等消费，导致众多供应商上门讨债，供应链断裂，多位公司高管如总经理、财务、运营总监等相继离职，明伙公司根本无法为众多的加盟商提供任何服务。王明正已向市场监管局投诉，相关部门上门调查，发现明伙公司已经全部搬空，没有继续经营，工商局已将其列入经营异常名录。以上事实已足以证明明伙公司才是违约方，没有能力为被特许人提供合同约定的服务，无权要求支付品牌维护费，被告有权解除合同，并要求原告退还加盟费、品牌维护费、保证金等款项，故反诉要求：1、解除原、被告签订的《商业特许经营合同》；2、原告退还被告加盟费344000元；3、原告退还被告2017年6-8月的品牌维护费64500元；4、原告退还被告保证金150000元；5、原告承担本案诉讼费。原告针对被告提出的反诉请求，答辩称：不同意王明正的全部反诉请求，请求法院依法驳回。1、在签订商业特许合同前，王明正是在已对明伙公司经营的“表叔”品牌茶餐厅特许经营业务已有初步了解后，才会签署特许加盟合作意向书；意向书签订后，王明正又经过一段时间的考察和评估，才会自愿加盟，并签署协议。在签署合同前及签署合同时，明伙公司已向王明正披露了应披露的相关信息，这在特许经营合同中已有记载，也有提示王明正的经营风险；而对于协助义务，明伙公司所提供的证据已足以证明，故明伙公司不存在王明正所称的明伙公司不履行信息披露，存在欺诈，不提供协助义务等相关行为；2、王明正反诉称明伙公司内部管理混乱，不能提供指导、原材料供应、培训，是其主观臆断的想法，没有任何证据证明；关于原材料供应问题，系因王明正没有按照合同约定预先支付货款而导致，且王明正在知道明伙公司的原材料供应渠道后，也自行采购原材料，并没有通过原道进货；至于菜单更新和培训，也是因为王明正违约不支付品牌维护费的先违约行为而导致的，原告不存在任何过错和违约；至于其他的管理指导和人员培训，在明伙公司提供的证据中已有证明；明伙公司从来没有承诺要放弃收取欠付的品牌维护费，明伙公司只是协助王明正寻找餐厅的厨房员工，与员工存在劳动关系的是王明正，管理权和解聘权也在王明正，明伙公司只是在其上岗前提供技能培训，故此员工所导致的管理问题和亏损问题，责任不在于明伙公司；3、是否进行特许经营备案，并不影响特许经营合同的效力；明伙公司拥有特许经营的经营资源和注册商标，也符合两店一年等特许经营的要件，有权特许王明正进行经营；明伙公司也按照合同约定履行了自身的义务，王明正无权提出解除合同和退还费用，并且应当向明伙公司支付品牌维护费和承担支付违约金的赔偿责任，请求法院予以公正裁判。原告为支持其本诉主张及对反诉的抗辩意见，向本院提交如下证据：1、特许加盟合作意向书（编号：M&H-YXS【2014】ZZ001）；2、商业特许经营合同（编号M&H【2016】ZZ002）；3、商标注册证、商标使用许可合同、商标使用授权书；4、原告所拥有的两个已经经营一年以上的直营店营业执照及图片；5、对于被告的开业支持和人员培训等资料；6、催款函电子邮件截图及附件资料；7、电子邮件截图；8、房屋租赁合同；9、租金、水电费等收据；10、电子银行业务回单；11、租赁意向书；12、民事起诉状；13、离职交接表及工资结算单。被告为支持其对本诉的抗辩意见及反诉请求，向本院提交如下证据：1、广州明伙餐饮管理有限公司商事登记信息；2、被告与原告石总的微信聊天记录；3、被告与餐厅经理的微信聊天记录；4、被告与原告石总的微信聊天记录；5、被告与原告黄总的微信聊天记录；6、工商查询资料；7、开庭公告详情；8、举报事项的答复；9、广州新明伙策划有限公司商事登记基本信息；10、民事判决书两份；11、原告涉诉信息截图；12、黄长志劳动纠纷庭审信息；13、被告与石军辉微信聊天记录。经审理查明：一、关于案件主体情况及权利来源事实。原告明伙公司系于2009年5月30日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为商务服务业。根据我国国家工商行政管理总局商标局出具的第6334232号《商标注册证》，“表叔”商标的注册人为梁国强，该商标核定服务项目为第43类，包括咖啡馆；自助餐厅；餐厅；饭店；餐馆；快餐馆；酒吧；流动饮食供应；茶馆；提供营地设施（截止），注册有效期为2010年3月28日至2020年3月27日。2010年4月20日，梁国强与原告签订《商标许可使用合同》，其中约定梁国强将上述“表叔”注册商标许可给原告使用，许可使用期限与商标注册证有效期限一致；许可使用其内，原告可以任何形式的理由将上述注册商标许可第三人使用等。2018年10月31日，梁国强出具一份《商标使用授权书》，其中内容为“被授权人系经‘表叔’注册商标所有人梁国强授权，在中国大陆地区的许可使用人，并具有再许可授权。现授权被授权人广州明伙餐饮管理有限公司可在广州市越秀区大南路82号威利斯商业广场B栋4楼合作事宜。授权期限：2009年5月30日至长期。特此证明”。另查，广州市天河区科技表叔茶餐厅（系个体工商户）于2008年5月20日经核准注册成立，经营地址为广州市天河区天河北路121、123、125号H2-H5房，经营者为陈万新。广州明伙餐饮管理有限公司珠江新城分公司于2015年5月26日经核准注册成立，经营地址为广州市天河区花城大道89号花城汇三区负一层3001号商铺B11房。二、关于涉案合同的订立和履行事实。2014年11月13日，原告（为甲方）与被告（为乙方）签订《特许经营加盟合作意向书》，其中内容为：“鉴于广州明伙餐饮管理有限公司独创拥有‘UNCLE表叔’品牌港式茶餐厅，在全国范围内进行特许加盟业务；经双方友好协商，就甲方特许乙方加盟经营‘UNCLE表叔’茶餐厅品牌事宜签订如下意向书：一、加盟区域：乙方拟加盟经营‘UNCLE表叔’品牌的区域为河南郑州市；二、诚意金：1、在签订本意向书时，乙方应向甲方交纳诚意金100000元，否则本意向书不生效；2、双方经过进一步相互考察，若乙方符合甲方加盟商条件，甲方将与乙方签署正式的《特许经营加盟合同》，本诚意金自动转为加盟保证金；…4、甲乙双方共同约定以特许经营方式进行合作，即在乙方认同甲方的特许经营理念和经营模式，并遵守甲方有关特许经营的全部规章基础上，甲方授权乙方作为‘UNCLE表叔’茶餐厅特许经营系统的成员，在加盟经营期中可以使用‘UNCLE表叔’商标并享受该系统的经营管理支持；本意向书在有效期届满后或在《特许经营加盟合同》签订之日起终止等”。2016年11月15日，原告（为甲方）与被告（为乙方）签订《商业特许经营合同》，其中内容为：“鉴于1、‘表叔’系甲方拥有的知名品牌，甲方具备从事‘表叔’品牌特许经营指导、培训能力；2、乙方认可‘表叔’品牌在中国市场的占有率和知名度，认可甲方对于‘表叔’品牌的实际经营管理能力，认可甲方对于‘表叔’品牌的营销模式，自愿加盟该体系；3、在签订合同前，甲方已经详细地向乙方说明了作为加盟商开展特许经营事业成功的可能性、困难及合同内容。甲方在说明中所展示的各种材料只是说明成功的可能性，并非对乙方经营盈利的保证；4、乙方充分认识到投资特许经营的商业风险，特许经营并非简单的复制，而是一项依赖于乙方独自努力、商业判断与技能、市场条件等因素的商业活动；5、甲方已经于签署合同三十五天前向乙方完整披露合同附件一系列信息。第一条权利授予及限制：1.1甲方许可乙方在河南省××郑东新区农业东××一家‘表叔’茶餐厅经营‘表叔’品牌，包括但不限于许可乙方使用‘表叔’的商标、图文设计、商品配方及其标识，但乙方无权将甲方许可其使用的‘表叔’“商标、图文设计、商品配方及其标识等品牌资源许可第三方使用；1.2乙方只能在1.1条约定的门店范围内，使用甲方资源（包括商标、图文设计、商品配方及标识等)；1.3甲方可根据乙方的需求，提供‘表叔’品牌相关系列产品的制作技术、原材料供应、茶餐厅管理等服务。第二条合同的期限及续约：2.1合同自2016年11月15日起生效至2021年11月14曰，有效期为5年。第三条加盟费、品牌维护费及保证金：3.1乙方应在合同签订同时向甲方缴纳单店加盟费344000元；3.2特许经营加盟店投入经营后，乙方每月需要向甲方缴纳品牌维护费，每月的品牌维护费按茶餐厅实用面积430平方米收取，收取方式为：50元/㎡/月，合计21500元/月；3.3保证金：3.3.1为保证乙方完整履行合同规定的义务，乙方应当在签订合同时向甲方交纳100000元作为开设茶餐厅的履约保证金；如乙方在签订合同一年内没有按照合同的要求开设‘表叔’茶餐厅，甲方有权单方解除合同并接没收乙方缴纳的屐约保证金；3.3.2为确保乙方自购原材料及物料用品的质量符合国家卫生防疫及食品安全管理法律法规规定的相关标准，乙方特许经营加盟店对外营业前20天需向甲方缴纳50000元的货品质量保证金；如甲方发现乙方自购的原材料或物料用品的质量不符合相关标准，甲方有权单方解除合同并直接没收乙方缴纳的货品质量保证金；3.3.3上述保证金合计150000元；3.3.4合同期满或双方正常解除合同后三个月内，在乙方未发生其他债权债务纠纷及投诉并撤除其店面招牌、工作物品等其他与甲方相关营业象征后，甲方将在合同期满三个月后的15天内无息退还乙方缴纳的保证金，届时如乙方有拖欠款项（包括但不限于货款、违约金）时，甲方可从保证金中直接扣除；3.4结算与支付：3.4.1乙方需要向甲方支付的所有款项，一律汇入甲方指定的银行帐户，汇款手续费由乙方承担；3.4.2乙方应于当月10日前，准时向甲方交纳品牌维护费；开户名称：陈万新，开户银行：中国农业银行广州林和西支行，银行账号……。第四条加盟店的统一运营：4.1合同签订后，甲方向乙方提供特许经营体系的有关资料，乙方认可并同意遵守甲方特许经营体系有关标准和统一性的规定，乙方在加盟店的运营过程中，应当严格遵守合同约定和《特许经营操作手册》规定的统一运营标准，未经甲方书面批准，不得做任何变更；4.2.乙方应当遵守甲方统一制定的服务和质量及价格；4.4为保证特许经营品质，部分商品及原材料必须由甲方或者甲方指定统一的供应商供应乙方，乙方不得擅自采购。第五条供货与铕售：5.1乙方订购货品时，应将订货单填妥所需之物料、规格、数量及预定出货日等，签章后传给甲方，并先将货款以汇款方式汇入甲方指定之账户。第八条违约责任：8.1乙方未在规定期限内支付甲方规定的加盟费、保证金、品牌维护费、货款、广告宣传费用及其他应支付的费用的，如逾期支付，则乙方须按照每超过一天加付5%的比例向甲方支付拖欠违约金，直至付清为止，逾期支付超过60日的，甲方有权解除合同；8.2因乙方违约导致甲方单方解除合同的，甲方已收取的乙方已经缴纳的所有款项（包括加盟费、品牌维护费、保证金、货款等所有费用）不予退还，并有权要求乙方支付违约金30万元，如仍不足弥补甲方损失的，甲方还可以要求乙方赔偿损失；8.5甲方有下列行为之一的，乙方有权解除合同，有权要求甲方退还保证金：8.5.1甲方无故向乙方停止配送产品的；8.5.2甲方无故向乙方停止配送原料的；8.5.4甲方有其它严重损害乙方利益的行为的。第十条合同的变更、终止和解除：10.4乙方因正常经营困难，无法继续履行合同的，应在3个月前提出终止合同申请并经甲方书面确认批准。第十一条合同终止的执行：11.1无论在任何情况下终止合同，乙方应当按照甲方的指示行事，在甲方规定的期限内（不超过30个工作日），继续正常的营业或履行以下义务：11.1.1停止行使因合同所享有的权利；11.1.2撤销直营店内外与被许可商标有关的内外装潢、招牌、广告牌等标志；11.1.3将与特性经营系统有关的徽记、标志、广告等交还甲方；11.1.4将甲方提供的订货簿、商品目录、价格表以及其他涉及到甲方商业秘密的文件交还甲方；11.1.5将“公司经营技术资产”、各类运营使用规章报表、经营‘表叔’茶餐厅的相关文件资料及物品归还甲方，并不得复制使用；11.1.7将租赁甲方的设备、物品返还甲方。第十二条争议解决：如遇争议，任何一方可向甲方所在地的人民法院提起诉讼等。上述合同签订后，被告依约向原告缴纳了加盟费344000元、履约保证金100000元及货品质量保证金50000元，同时承租了郑州市郑东新区农业东路熙地港L4005号商铺经营。原告则依约履行了如下义务：授权被告使用“表叔”注册商标；为被告提供经营场地设计、装修的统一指引和帮助；在被告店铺开业经营前和开业时，委派该司总经理黄长志就被告店铺的人员安排、场地问题、人员数量的设置、岗位、人员培训等进行开会、布置和跟踪；安排被告店铺的厨师长、厨师到广州各个店铺的厨房进行培训、考核，熟悉原告所创作的菜式和饮品；将店铺营业的人员招聘、人事管理等资料交付被告，协助被告招聘相关员工；在被告提出供货和原材料的需求且支付货款后，向被告提供原材料和货物；委派该公司店长简春燕到被告店铺带店一个月，提供店铺经营、技术指导和新品开发等。被告所开设的茶餐厅于2017年6月15日开始营业，被告按每月21500元计付了2017年6月15日至同年8月的品牌维护费给原告。从2017年9月起，被告没有缴纳品牌维护费给原告。2018年4月11日，原告向被告发出《催款函》邮件，要求被告按每月21500元计付2017年9月-12月的使用费、2017年7月货款8168元、装修尾款87500元。2018年11月20日，原告向被告发出《2018年10月（郑州熙地港店）应收款明细表》邮件，要求被告在3天内按每月21500元计付2017年9月-2018年11月特许权使用费及装修尾款87500元。被告对此确认收到上述函件。诉讼过程中，原告表示被告在收到催款函后，仅支付了2017年7月的货款8168元，另被告从2017年8月起没有再从原告处进货。现涉案“表叔”郑州熙地港店仍由被告继续经营，但被告至今未缴纳从2017年9月起的品牌维护费给原告。诉讼过程中，原告表示：原告在被告餐饮店开业时，指派了店长简春燕到店提供店铺管理、技术的支持和指导；总经理黄长志则继续负责与被告进行沟通。简春燕在2017年7月中旬回到广州后，原告公司运营欧金婵与被告店长李晓辉进行沟通，原告平时通过电话方式跟进被告在日常中的需求，根据被告方所提出的要求进行协助和处理。被告从2017年9月起没有再缴纳品牌维护费，也拖欠原告装修工程款，但黄长志仍然与被告保持沟通，并要求被告缴纳上述费用，否则相关的服务就要后延或暂停，但被告拒绝交纳。石军辉于2017年12月左右入职原告公司，黄长志于2018年1月离职后，由石军辉接替黄长志工作，石军辉约于2018年3、4月亲自前往被告的餐饮店进行巡店、了解情况，并根据被告的需求协助其找寻厨师长等员工，后因条件未予谈妥，被告没有聘请。石军辉也向被告提出支付品牌维护费等事宜，被告提出免交品牌维护费，后石军辉回到原告公司汇报，原告不同意免除品牌维护费。石军辉在2018年9月离职，其此前已通过微信告知被告后续服务的联系人、联系方式等。被告对此则表示：原告有授权商标给被告使用；至于原告提供的场地提供装修服务，因原告没有资质，根本达不到相应的能力水平和技术等，故原告提供的服务不合格。原告在被告开业前确实有对派遣人员进行培训，在开业前和开业当天有对被告提供服务，但是在开业后就没有提供服务。被告加盟原告的加盟品牌，尤其是对技能要求较高的粤菜品牌，不止是开业前的服务，更加注重的是开业后的持续服务，包括菜品上新，厨师技能培训，粤菜厨师的招聘，品质出品督导，原材料及时配送等服务，所以被告才交了如此高的加盟费，有很大一部分是为后续缴纳的。原告不能按被告的要求及时配送原材料，被告当时在2017年9月致电黄长志，要求其解决厨房存在问题和供应链问题，黄长志答复因为其与原告公司就拖欠工资问题进行仲裁，让被告自己想办法解决。鉴于这种情况，被告从2017年9月开始没有缴纳品牌维护费。之后被告没有再与黄长志联系，黄长志也没有主动跟被告联系。在与被告唯一联系的黄长志总经理辞职后，长达7个月时间没有任何人员与被告联系，被告也无法与原告联系，无法向原告提出要求，也没有人接受被告的询问和需求。2018年6月之后，石军辉总经理也仅是与被告联系一下，但仍未解决被告的众多实际困难，原告违反了合同约定的义务。三、关于被告反诉主张原告违约的事实。1、被告主张原告内部管理混乱，管理人员频繁更换，供应链也出了大问题，导致原材料供应不上，其他服务也无法提供，构成根本违约；并提交了被告与其所主张的原告公司总经理石军辉、黄长志的微信聊天记录予以证明。根据被告提交的上述聊天记录显示，微信号“阿石·念恩”于2018年7月8日下午向被告发送了一则郑州茶餐厅招聘信息，双方还就人数、工资等问题进行了沟通，被告称呼该人为“石总”；同月13日下午，被告询问“阿石·念恩”关于被告的人手信息，答复说“还在谈，之前有一波没谈拢”；同月21日上午，“阿石·念恩”回复被告称“之前的工资找不到合适的人”，同时建议调整工资标准；2018年8月13日下午，“阿石·念恩”回复被告称“我与对方沟通，厨师长谈判下来，保持10000这个”，被告对此表示感谢，并表示“如果把供应链梳理好，出品成本降低，我们可以接下来在正宏城再开一间店的”；同月30日下午，被告联系“阿石·念恩”，称“那个厨师长又说不好找人不来了”，“阿石·念恩”则回复说“年底不好找人”。2018年9月19日，“阿石·念恩”发布消息，称其即将从明伙餐饮（表叔茶餐厅）离职，并分别公布了公司联系人梁国忠、梁碧莲等人的联系电话等。另被告于诉讼过程中微信“阿石·念恩”，询问其“当时来郑州回去后，有跟公司反馈咱们在郑州商量的，免除之前管理费，派人托管咱们门店的事嘛”，“阿石·念恩”则答复称“有啊，将你这边的情况与需求都有沟通反馈的”。原告对上述聊天记录的真实性表示无异议，确认微信号“阿石·念恩”系该公司的原总经理石军辉，并表示：石军辉已于2018年9月离职，上述对话并没有显示被告所陈述的原告内部管理混乱，供应链出大问题等情况，相反证明原告在被告违约不缴纳品牌维护费等费用的情况下，仍然关心协助被告人员招聘，且被告在微信中还提及其准备再多开一家表叔店，由此可见被告是认可原告的特许经营资质和服务的；另石军辉在微信中也没有表示原告放弃收取此前欠付的品牌管理费，其表述有向原告进行反馈和沟通，但原告对此表示不同意，且石军辉在该微信聊天时已经离职，不能再代表原告公司作出任何承诺。被告对此则回应称：根据微信聊天情况，被告与石军辉曾有口头沟通，免除之前的品牌管理费，被告并非无故拖欠费用。根据被告提交的上述聊天记录显示，被告在诉讼过程中询问微信号“大志”，“当时表叔的梁国强是不是转移走上千万资金，然后结不了供应商的款”，并称呼该人为“黄总”；“大志”则答复说“这个不太清楚，因为这是他本人的私人事情。都是这么听说的，但是不一定”；被告又问“你离职的时候，我们不是当时给总部下货吗，然后她总是有一些货，这个供应不及时，然后等了很久，所以我们才不跟他交的平台费，然后我们就自己解决这个供应链问题，当时总部是什么情况啊”以及“当时我们想让总部帮我们设计这个菜单，包括厨房这边。但是一直都没人搭理我们”，“大志”则答复说“这些情况呢，时有发生的都会有的，但是呢，也有完成的，都有，两种状况，情况都有，就是有些人就，他也会帮也就做做，还是看那个交款的情况，就说这个管理费呀什么之类的”。原告对上述聊天记录的真实性不予确认，并表示无法确定“大志”就是原总经理黄长志，且聊天内容也不能证明被告所陈述的原告董事长挪用资金、不予供应货物等情况。2、被告主张原告总经理黄长志离职后，原告直至2018年6月20日才指派石军辉联系被告，并提交了其与石军辉的微信聊天记录予以证明。根据被告提交的上述聊天记录显示，微信号阿石·念恩于2018年6月20日添加了被告作为朋友；同月25日，阿石·念恩抵达郑州并到店沟通。原告对此则表示：原、被告日常一般通过电话方式进行沟通，该微信不能证明石军辉在2018年6月20日才到被告店铺巡视。3、被告主张原告公司资金链断裂，内部管理混乱，拖欠众多供应商巨额货款，且未按时履行法律义务被法院强制执行的案件就两件，已无法为加盟商提供服务；并提交了开庭公告详情、原告涉诉信息截图、两份民事判决书予以证明。根据被告提交的上述证据显示，原告涉及多起诉讼，其中原告因拖欠案外人广州享鲜果菜有限公司货款，而被广州市中级人民法院判决原告支付货款等；原告因拖欠案外人黎棋光工程款，而被广州市中级人民法院判决原告支付工程款等。原告对此则表示：企业在经营过程中有经济纠纷是常见的现象，被告所提供的开庭以及判决案件中，没有一个案由是特许经营合同纠纷，而是劳动争议、民间借贷和合作合同纠纷，从侧面反映了原告在特许经营的服务和资质方面是没有问题的；况且每个案件都有各种情况，不能以这些案件来推断原告的特许经营出现问题；对于涉诉信息的真实性、合法性、关联性均不予以确认，不清楚材料来源，且材料上没有列明哪间企业是失信被执行人。4、被告主张原告派给其的厨房工作人员有严重问题，私自安排全家进来工作且工作时间打架，严重影响餐厅经营管理；并提交了被告与其店长的微信聊天记录予以证明。根据被告提交的上述聊天记录显示，2018年8月30日，被告店长“Andy_zz”微信被告，称“总部那个厨师长说不好找人，不来了”；被告则回复说“跟老潘商量一下，让老潘还在这，让他媳妇侄子孩子回去”，被告店长亦回复称“如果不换，我就给老潘说了，赶紧把厨房理顺，安稳下民心”；同月31日下午，被告店长微信被告称“切配和打荷在店内厨房里打架”等。原告对此则表示：对上述聊天记录的真实性、合法性、关联性不予确认；“Andy_zz”系被告店铺的店长，他与被告的对话内容真实性原告无从考究，对于对话当中所指出的员工问题，原告只是协助被告找寻厨房的员工，聘用权和管理权在于被告，如果被告认为员工不合适或者违反劳动纪律，完全可以解聘和另行聘请，而不是将责任推到原告身上，称原告不履行合同义务和管理不到位。5、被告主张原告总经理黄长志与原告公司存在劳动纠纷，无法为被告提供服务，并提交了诉讼庭审信息予以证明。根据被告提交的上述信息显示，本院于2018年12月20日开庭审理原告广州新明伙餐饮策划有限公司与被告黄长志劳动争议纠纷一案。原告对此则表示：黄长志于2013年6月1日入职原告公司担任总经理，在2017年7月21日根据原告公司经营发展需要与原告以及广州新明伙餐饮策划有限公司签订三方协议，调任广州新明伙餐饮策划有限公司担任总经理职务。原告与广州新明伙餐饮策划有限公司系关联公司，但双方各是独立的法人，广州新明伙餐饮策划有限公司对外承担的责任与原告无关，故不能证明原告没有为被告提供服务。基于上述两间企业为关联公司，在管理人员及其工作内容上会有交叉和重合之处，所以黄长志原来在原告公司所担负的工作职责和任务，仍是继续履行，包括与被告的沟通、了解被告的需求、维系加盟商的服务工作；但这不代表原告公司管理混乱，资金断裂，不能为被告提供服务或不具有特许经营的资质。石军辉于2017年12月入职原告公司担任总经理，黄长志于2018年1月31日离职后，由石军辉接手黄长志工作与被告进行沟通和服务。原告同时提交了民事起诉状和离职交接表、辞工工资结算表予以证明。根据原告提交的上述证据显示，案外人广州新明伙餐饮策划有限公司于2018年向本院提起劳动争议诉讼，主张与黄长志于2018年1月31日经协商一致解除劳动合同，黄长志于当日离职，请求判决其无需向黄长志支付赔偿金等。被告对此则反驳称：上述证据正好证明黄长志与原告公司关系变恶，还与原告的关联公司有劳动争议纠纷，可以证明被告所述的黄长志无法为被告提供服务是真实的，且原告也未提交为被告提供服务的证据。6、被告主张原告未在公司注册地址经营，且负责人不接电话，存在经营异常行为，被列入经营异常名录，无法为被告提供服务；并提交了一份《关于对张静举报事项的答复》予以证明。根据广州市越秀区市场监督管理局于2019年4月22日发出的越市监举复【2019】124号《关于对张静举报事项的答复》，其中内容为“张静：你于2019年3月11日向我局举报越秀区大南路82号大院自编B座第四层401铺的广州明伙餐饮管理有限公司销售三无产品的线索材料收悉。根据你提供的情况，我局进行了调查核实，现答复如下：我局执法人员于3月21日下午到位于越秀区大南路82号大院自编B座第四层401铺的广州明伙餐饮管理有限公司进行现场检查，发现401铺门外贴有的“明伙餐饮管理有限公司”字样已被拆除，玻璃门上印有“明伙餐饮管理”的字样标识，现场未发现被举报人在该址经营，室内未见有人办公；3月21日、22日，我局执法人员分别三次电话联系陈万新三次，均无人接听。经向北京街道办事处了解，越秀区大南路82号营地系武警广东省总队第一支队所属物业，于2012年出租给广州市威利斯经济发展有限公司，后转租给陈万新作办公用途；3月29日，我局执法人员了解到，陈万新和广州市威利斯经济发展有限公司已于2019年2月28日解除房屋租赁合同。4月13日，我局已将广州明伙餐饮管理有限公司列入经营异常名录等。”原告对此则表示：因原告原来的经营场所要拆迁，物业所有人提前收回场地，故原告临时迁往广州市番禺区南村镇里仁洞村马庄立新路28号4号厂房之2楼暂时办公。原告从2014年起承租该场地使用至今，具备办公条件，原告同时也在积极寻找新的办公地点，稍后也会办理工商住所地变更手续。企业注册地址与实际经营地址不符，并不代表原告没有办公地点，也不代表原告不能提供服务或公司经营不善，况且经营异常的登记并不能证明原告没有向被告提供服务，亦不能证明原告不具备特许经营的资质，且被告举报的事项不是经营地址无人经营，而是说原告销售三无产品，这与客观事实严重不符。原告同时提交了《广州市房屋租赁合同》、《租赁意向书》以及缴纳租金、水电等凭据予以证明。根据原告提交的上述证据显示，原告从2014年1月1日起向案外人何燕青承租广州市番禺区南村镇里仁洞村马庄立新路28号4号厂房之2楼（建筑面积495平方米）使用；原告同时与案外人广州千里智汇产业运营管理有限公司签订了《租赁意向书》，拟于2019年10月1日起承租广州市海珠区瑞宝街瑞宝一社瑞兴工业区D1栋502房（建筑面积139.64平方米）作办公使用等。被告对此则表示：原告提供的租赁合同仅是其仓库的租赁合同，且其仓库一个月的租金才7000多元，如真是用于办公的话，从侧面可以证明原告的经济状况受到严重的负面影响，才会在此方面缩减开支。凡是从事餐饮加盟的公司，在设立之初就会同时租赁仓库和办公两种地址，仓库仅是用来存放其物料、设备等，而办公地址才是用来对外招商、接洽客户的办公场所。工商管理部门的书面回复记载，工商人员前去原告公司几次进行查处，均未见到注册地址有办公，也联系不上其负责人及法定代表人，因此将其列入经营异常名录。至于租赁意向书，仅是原告单方制作，并无其他公司盖章，不认可其真实性。7、被告主张原告故意隐瞒如下真实情况：1、原告未向被告披露产品服务设备的价格和原材料的价格，在被告付款后才知道这些材料的价格是远远超出市场价，超出预算100多万；2、原告未向被告披露开业之后的培训和技术支持业务培训；3、原告未披露对被特许人的经营活动进行指导监督的具体办法，导致被告开店后没有任何人来巡店，菜品出品不一，经营不好；4、原告仅口头说明特许经营网点预算，没有书面向被告披露；5、原告未披露在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；6、原告未披露提供最近两年的经会计师事务所审计的财务会计报告和审计报告摘要；7、原告未披露在近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况。被告同时主张原告披露的信息不完整、不准确，只披露一部分，特别是特许人提供的信息发生重大变更的应当及时通知被特许人，而本案原告的经营地址和负责人的联系电话发生变更，如此重大的信息原告都没有及时通知被告，导致被告无法联系原告，构成欺诈。原告对此则表示：加盟商在加盟之前一定会进行一系列的考察，被告是对原告经营的“表叔”品牌茶餐厅特许经营业务有初步了解后，才于2014年11月签订意向书；之后，被告有到原告直营店和加盟店考察，原告也对被告就相关的加盟信息进行了说明和指引，被告又经过一段时间的考察和评估，才于2016年11月签订加盟合同。原告在签署合同前和签署合同时，已向被告披露了应披露的相关信息，也有提示被告经营风险，这在双方签订的特许经营合同中已有记载。石军辉在离职时，亦向被告披露原告联系人及联系电话，故不存在被告所称的故意隐瞒和欺诈行为。另，原告抗辩该司在被告拖欠品牌维护费、装修设计费等情况下，仍然为被告提供服务，只是被告没有按照原告的要求，作进一步的信息反馈，导致服务未能实现，原告并不存在违约；原告同时提交了一份电子邮件截图予以证明。根据原告提交的邮件截图显示，2018年11月8日，被告的餐饮店店长李晓辉向原告发出邮件，内容为“总经办同事：根据餐厅运营需要，郑州熙地港表叔茶餐厅需要更新菜单，对菜品进行更换，以满足顾客需要。希望公司设计部同事予以业务支持和帮助等”。同月12日，原告回复邮件给被告，内容为“李店长：你提出的关于郑州熙地港表叔茶餐厅需要更新菜单，对菜品进行更换，麻烦把具体更新需求和各种调整方向，列举一下整理成文件。再发过来总部沟通，我们会按照你的实际需求，再回复你制作需要的时间，还有各类印刷品等需要投入的费用。另一方面，附件中的表格为贵店与总部明伙公司去年至今的部分往来费用，麻烦王总和李店长帮忙跟进一下等”。被告对此则表示：被告当时与原告电话沟通，因原告要求被告按其要求结清全部费用，否则不提供任何服务，而被告认为原告要求的部分金额如装修费不合理，因此在法院没有确认的情况下，被告不同意支付，故被告也未将需求整理成文件发送给原告。原告遂以被告未按其要求支付装修费为由，拒绝提供后续任何服务，因此菜品就没有更新。被告至今未能提供证据证明原告故意隐瞒真实信息，构成欺诈以及原告的供应链出现问题，被告需要的原材料供应不上，下单后20多天都不发货，导致门店很多单品没法卖。本院认为：根据我国《商业特许经营管理条例》规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。涉案《商业特许经营合同》约定被告向原告支付加盟费、品牌维护费，原告将“表叔”商标、商品配方、经营模式、技术、营运管理、店堂装修等经营资源许可被告使用，被告在原告的统一经营模式下开展经营，符合商业特许经营的法律特征，属于特许经营合同。原、被告签署的涉案《商业特许经营合同》系双方的真实意思表示，内容没有违反法律、法规禁止性的规定，合法有效，故在合同的履行期限内，双方应根据合同的约定，全面、适当履行各自的合同义务。被告抗辩原告故意隐瞒真实信息，未等履行信息披露义务，导致被告无法对原告的经营能力和指导能力作出准确的判断，无法衡量经营风险；原告作为特许人应当知道其负有如实、准确、完整地提供上述信息的义务却有意隐瞒，其行为已构成欺诈；但被告至今未能提供有关确凿证据予以证明，被告对此应承担举证不能的法律后果，故本院对被告的上述抗辩不予采信。被告以原告违反涉案《商业特许经营合同》约定，无故停止向被告配送产品和原料，且原告从2017年9月后就没有为被告提供任何服务等，已构成了根本违约为由，反诉要求解除涉案《商业特许经营合同》，并要求原告退还加盟费、保证金及2017年6-8月的品牌维护费。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”；根据涉案合同约定，原告是根据被告的需求提供表叔品牌相关系列产品的制作技术、原材料供应、茶餐厅管理等服务，但被告至今未能提交有关确凿证据证实其向原告提出了相关需求；根据合同约定，被告订购货品时应发送订货单给原告，并先支付货款，但被告至今未能提交证据证明其向原告发送了订货单而原告未发货，且根据《催款函》显示被告在2018年4月11日尚拖欠原告2017年7月货款8168元；涉案合同约定被告应于每月10日前支付品牌维护费，但被告从2017年9月起一直拖欠品牌维护费，已构成根本性违约，理应承担违约责任，且原告作为后履行义务方，也有权拒绝其相应的履行要求。被告还主张原告从2017年9月起没有提供相关服务，但被告提交的证据不足以证明其上述主张，且被告提交的证据亦显示原告在被告从2017年9月拖欠品牌维护费、货款的情况下，仍然为被告提供相关服务，被告亦在2018年7月对原告表示其接下来还可以再开多一家店等，表明被告是认可原告的品牌及特许经营服务的，故本院对被告的上述主张均不予以采信。据此，被告作为违约方，无权要求解除涉案《商业特许经营合同》，更无权要求原告退还加盟费、保证金及品牌维护费；但鉴于广州市越秀区市场监督管理局已于2019年4月13日将原告列入经营异常名录，故客观上原告已不具备继续为被告提供相关特许经营服务的条件，涉案《商业特许经营合同》已无法实际继续履行，据此，本院根据公平合理的原则，并结合案件的实际情况，确认涉案《商业特许经营合同》自2019年4月13日予以解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”；现原告要求被告按每月21500元计付从2017年9月起至2019年4月13日止的品牌维护费损失，并从2019年4月11日起计付逾期付款违约金，合法有理，亦符合合同的约定，本院对此予以支持。原告要求计付品牌维护费损失至2019年4月30日止，本院对此不予接纳。关于逾期付款违约金标准问题。涉案《商业特许经营合同》约定逾期支付按照每超过一天加付5%的比例支付拖欠违约金，该违约金计算标准明显过高，且被告对此亦提出异议，故本院酌情调整为参照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算，该违约金数额以不超过拖欠款项本金为限。关于加盟费问题。涉案《商业特许经营合同》的期限为5年，自2016年11月15日起至2021年11月14日止。截至本院确认的合同解除之日即2019年4月13日止，涉案合同的履行期限共计29个月，依据公平合理原则，原告应将剩余31个月所对应折算的加盟费部分即344000元÷60月×31月=177733.33元返还给被告。被告反诉要求原告退还2017年6-8月的品牌维护费64500元，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。被告反诉要求原告退还履行保证金100000元、货品质量保证金50000元，合法有理，本院对此予以接纳。另被告应立即拆除其店铺内与涉案“表叔”商标有关的内外装潢、招牌、广告牌等标志，并将与涉案特许经营系统有关的标志、徽记、广告等以及原告提供的相关文件资料、物品交还给原告。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十七条、第九十四条第（五）款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告广州明伙餐饮管理有限公司与被告王明正于2016年11月15日签订的《商业特许经营合同》于2019年4月13日予以解除。二、被告王明正应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州明伙餐饮管理有限公司支付从2017年9月起至2019年4月13日止的品牌管理费损失（按每月21500元）共计417816.67元。三、被告王明正应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州明伙餐饮管理有限公司支付逾期付款违约金（以拖欠总额417816.67元为基数，从2019年4月11日起至实际清付之日止，参照中国人民银行公布的同期贷款利率标准计算）。四、原告广州明伙餐饮管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性返还剩余的加盟费177733.33元（344000元÷60月×31月=177733.33元）、履行保证金100000元、货品质量保证金50000元给被告王明正。五、驳回原告广州明伙餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。六、驳回被告王明正的其他反诉请求。本案本诉受理费7750元（原告已预付8095元），由原告广州明伙餐饮管理有限公司负担220元，被告王明正负担7530元；多付的款项345元，由本院退还给原告。反诉受理费4692.5元，由原告负担2753.5元，被告负担1939元。保全费2785元，由原告负担110元，被告负担2675元。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，当事人可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并在上诉状中明确不服一审判决部分的上诉请求金额，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之次日起7日内按不服一审判决部分的上诉请求金额向广州知识产权法院预交相应的上诉案件受理费。逾期不交的按自动撤回上诉处理。审 判 长  徐晓红人民陪审员  黄权娣人民陪审员  任英慈二〇一九年八月三十日书 记 员  李秋莹法庭记录李剑宇