重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0102民初3234号原告：付成蓉，女，1988年8月23日出生，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：李强，重庆万忠律师事务所律师。委托诉讼代理人：许应妮，重庆万忠律师事务所律师。被告：陈兴波，男，1973年3月29日出生，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：王星，重庆圣石牛律师事务所律师。委托诉讼代理人：严昌绪，重庆市涪陵区龙潭法律服务所法律工作者。被告：重庆豪美实业（集团）有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道松石路233号附3-2号，统一社会信用代码91500112709417057D。法定代表人：王小均，该公司总经理。被告：重庆豪美实业（集团）有限公司二分公司，住所地重庆市涪陵区龙潭镇建设路供销合作社办公楼5-6室，统一社会信用代码91500102MA5UMWYW9Y。负责人：唐全华，该公司经理。以上二被告的共同委托诉讼代理人：严昌绪，重庆市涪陵区龙潭法律服务所法律工作者。原告付成蓉与被告陈兴波、重庆豪美实业（集团）有限公司（以下简称豪美公司）、重庆豪美实业（集团）有限公司二分公司（以下简称豪美二分公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告付成蓉的委托诉讼代理人李强、许应妮和被告陈兴波的委托诉讼代理人王星、严昌绪，被告豪实公司、豪美二分公司的共同委托诉讼代理人严昌绪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。付成蓉向本院提出诉讼请求：1、判决三被告连带归还借款1000000元及支付该款从起诉之日起按年利率6%计算至还清之日止的资金利息；2、判决以上被告承担案件受理费及保全费。主要事实及理由：原告与被告陈兴波系亲戚关系，2017年12月13日至2018年7月20日期间，被告陈兴波共计向原告借款3390194元。其中有1500000元借款，是被告陈兴波用于承接被告豪美二分公司承建的贵州习水县桃都养生谷项目，被告豪美二分公司自愿为该笔借款担保。截止起诉之日止被告陈兴波共计向原告还款2369750元。由于被告豪美二分公司的行为责任应由被告豪美公司承担。因此要求三被告连带归还借款1000000元及利息。陈兴波辩称，对原告与被告陈兴波形成的借贷关系的事实是真实的，但已经将原告的借款全部清偿。因此被告豪美公司、豪美二分公司也不应再承担担保责任。即使人民法院认为被告豪美公司、豪美二分公司应该承担担保责任，根据担保法第10条的规定企业法人的分支机构不能成为担保人，他们之间的担保也是无效的。豪美公司辩称，1、豪美公司对于陈兴波向原告借款事实不清楚。2、被告豪美公司并没有委托被告豪美二分公司向陈兴波借原告150万元的债务进行担保，因此，依照公司法40条的规定，企业法人未经企业法人提供担保的其行为无效，同时，依照担保法第10条的规定企业法人的分支机构不得为保证人提供担保，分支机构有法律书面委托授权的，可以在授权范围之内提供保证，但是被告豪美公司没有授权，因此，根据司法解释，分公司对外担保一般为无效。同时，依照该法律解释的规定，企业法人的分支机构未经法人的授权，或超越法律的范围，请求法院裁定被告豪美公司退出本案诉讼豪美二分公司辩称，1、被告豪美二分公司对原告与被告的借款事实不清楚，对于2017年12月18日陈兴波与原告的承诺书这一事实不清楚；2、该承诺书虽然承诺了将贵州习水项目款中150万元划给原告，但是在承诺书中没有作时间的确定，就本承诺书的保证责任，我们认为不完善明确。该保证责任与法律的规定有悖，所以其保证是无效的；3、被告陈兴波在2018年11月已陆续将150万元优先偿还给原告，按照担保法的司法解释，已符合优先偿还，在其他没有定期的情况下，应当优先偿还担保的债务。4、在2018年11月被告陈兴波已向被告豪美公司书面出具了对他所欠原告150万元债务已全部偿还完毕，并通知被告豪美二分公司不予偿还了。因此被告豪美公司、豪美二分公司在本案中不应承担连偿责任，诉讼费应由主债务人和原告承担。经审理查明：2017年12月13日至2018年7月20日期间，被告陈兴波共计向原告借款3390194元。其中2017年12月18日被告陈兴波向原告付成蓉借款1500000元，被告陈兴波向原告付成蓉出具1500000元借条及收条，其余借款未出具借条。同日被告成兴波、豪美二分公司向原告出具承诺书，承诺书内容为：兹有我陈兴波向付成蓉借款人民币1500000元整，大写:壹佰伍拾万元整，该资金用于贵州习水县桃都养生谷项目(以下简称该项目)；该项工程由豪美二分公司总承包指定项目负责人为陈兴波；该项目工程款划入豪美二分公司账户后，优先(首笔)归还此借款，并同意不需本人签字，豪美二分公司即可到款时首先划齐此借款150万，若该项目工程部未结算该工程款及未打入公司账户，由本人陈兴波全权负责归还，承担一切责任，与公司无关；豪美二分公司承诺:该项目工程部划入工程款到公司账户后，公司必须首先（首笔）将此款划给借款方(付成蓉)，若公司不守承诺则由公司全权负责的还；若该项目工程款首笔划款不足150万，余款顺延至第二笔或三笔工程款结算划清，直至划齐150万截止。后被告陈兴波共计偿还原告付成蓉2385750元，被告陈兴波尚欠原告付成蓉借款1004444元。另查明，从2017年12月21日至2019年3月1日期间习水县桃都房地产开发有限公司支付给被告豪美二分公司工程款合计16003015.36元。以上事实，有原告付成蓉提交的借条、收条、承诺书、情况说明、银行个人对账单、银行流水单、银行明细、证实材料、工程劳务承包合同书、民工工资发放清册以及原、被告的陈述笔录等证据材料在案佐证，具有客观性、关联性和合法性，本院予以采信。本院认为，原告付成蓉与被告陈兴波之间形成的民间借贷关系是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。因原告付成蓉与被告陈兴波未约定借款期限，故原告付成蓉可随时要求被告陈兴波偿还借款。庭审查明被告陈兴波尚欠原告付成蓉借款本金1004444元，现原告只要求被告偿还其借款本金1000000元，对于未主张部分，是原告对其权利的放弃，对于原告的请求于法有据，本院予以支持。至于利息问题，因原被告未对借款利息进行约定，应视为不支付利息，故本案利息只能从起诉之日起计算，现原告主张利息从起诉之日即2019年4月23日起至付清之日止按年利率6%计算资金利息，该主张符合法律规定，本院予以支持。对于2018年2月13日被告陈兴波分6笔共计转账给原告付成蓉200300元，是否纳入被告陈兴波归还原告借款范围。从原告付成蓉举示的银行流水，可以看出原告付成蓉在收到200300元后，随即将该款转账给高怀平98000元、张厚荣64000元、李兴明38300元，同时均备注代豪美二分公司转发民工工资，以及结合原告付成蓉提交的《工程劳务承包合同书》、黄忠甫证实材料、王福明证实材料、习部园区桃都养生谷8.9.10栋民工工资发放清册，以及结合被告陈兴波在豪美二分公司承包养生谷项目工程这一事实，可以综合认定200300元款项是原告付成蓉受被告陈兴波委托代为其代发劳务款事实，不纳入被告陈兴波偿还原告借款范围内。被告重庆豪美实业（集团）有限公司二分公司是否应对1500000元承担担保责任。首先根据《合同法司法解释》（二）第二十条“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与非债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”之规定，由于原告付成蓉与被告陈兴波之间形成多笔债务，被告陈兴波在偿还借款时，未与原告付成蓉约定到底清偿的是那几笔债务，因此可以认定被告陈兴波优先偿的是被告豪美二分公司担保的150万元借款的其它无担保的债务。其次，被告豪美二分公司向原告付成蓉出具承诺书的内容为：该项目工程部划入工程款到公司账户后，公司必须首先（首笔）将此款划给借款方(付成蓉)，若公司不守承诺则由公司全权负责的还。若该项目工程款首笔划款不足1500000元，余款顺延至第二笔或三笔工程款结算划清，直至划齐1500000截止。同时被告陈兴波也承诺：该项目工程款划入豪美二分公司账户后，优先(首笔)归还此借款，并同意不需本人签字豪美二分公司即可到款时首先划齐此借款1500000元。若该项目工程部未结算该工程款及未打入公司账户，由本人陈兴波全权负责归还。可以看出豪美二分公司的意思是，只要习水县桃都房地产开发有限公司将划入其账户后，就不需要被告陈兴波的签字，其公司必须首先（首笔）将此款划给借款方(付成蓉)，如果豪美二分公司不将收到的工程款支付给原告付成蓉，那么就由重庆豪美实业集团有限公可二分公司负责的偿还1500000元借款，事实上从原告付成蓉举示的2019年3月7日水县桃都房地产开发有限公司出具的情况说明可以证明习水县桃都房地产开发有限公司从2017年12月21日至2019年3月7日期间共计支付给豪美实二分公司工程款共计16003015.36元，豪美二分公司收到水县桃都房地产开发有限公司支付的工程款已经远远超过1500000元，但是其却不按承诺书履行支付义务，因此被告豪美二分公司要承担责任；根据《公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，被告豪美二分公司的担保责任应由其隶属的豪美公司承担，因此本案中豪美公司应当承担担保责任。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条、《合同法司法解释》（二）第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第（一）项和《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下:一、被告陈兴波在本判决生效后10日内归还原告付成蓉借款本金1000000元，并支付该款从2019年4月23日起至付清之日止按年利率6%计算的利息。二、被告重庆豪美实业（集团）有限公司对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告付成蓉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取6900元，诉讼保全费5000元，共计11900元，由被告陈兴波负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员  徐东二〇一九年八月二十六日书记员  覃杰