广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1103民初509号 原告：何云起，男，汉族，1973年6月1日出生，住贺州市平桂区。 委托诉讼代理人：唐小超，广西桂东律师事务所律师。 委托诉讼代理人：岑思易，广西桂东律师事务所实习律师。 被告：广西鼎汇建设集团有限公司。住所地：广西玉林市建安街29号。 法定代表人：朱家壮，公司总经理。 委托诉讼代理人：庄丰尖，广西卓秀律师事务所律师。 被告：广西鼎汇建设集团有限公司贺州分公司。住所地：贺州市八步区太白社区新风街19号。 负责人：龙丽华。 被告：何国良，男，汉族，1968年11月11日出生，住贺州市平桂区。 委托诉讼代理人：朱晓莹，广西佰纳律师事务所律师。 原告何云起与被告广西鼎汇建设集团有限公司（以下简称鼎汇公司）、广西鼎汇建设集团有限公司贺州分公司（以下简称鼎汇贺州分公司）、何国良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月3日立案，原告何云起申请对原告的受伤伤残程度及出院后的护理依赖程度进行司法鉴定，鉴定后，于2019年7月3日适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人唐小超、被告鼎汇公司委托诉讼代理人、被告何国良及委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告鼎汇贺州分公司经本院依法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告何云起向本院提出诉讼请求：判令被告连带赔偿原告损失23682.7元。庭审时，原告变更请求赔偿数额为1253280.42元，再变更请求数额为1223266.72元。事实和理由：贺州市平桂区大平乡龙巢村实竹至村道路工程是贺州市财政局项目，该项目由被告鼎汇公司承包，由被告鼎汇贺州分公司实际施工。被告鼎汇贺州分公司将施工业务分包给被告何国良，让其雇佣一批工人进场。2018年9月5日，在原告等人安装搅拌机为次日施工做准备的过程中，不幸被漏斗砸到胸背部。原告随即被送到大平卫生院进行简单包扎处理，接着被送到贺州广济医院住院治疗。经诊断：1.多发伤（1）T12、L1爆裂性骨折并截瘫、（2）T12椎体及右侧横突骨折、（3）L1椎体右侧椎板、L1-4椎体右侧横突骨折、（4）右侧腰大肌挫裂伤并后腹腔积液、（5）右侧第1、5-12肋骨折、（6）两肺挫伤并胸腔少量积液，2.胰腺炎，3.右侧口咽占位性：会厌囊肿？4.甲状腺右叶占位，5.双肾结石，6.右肾囊肿。由于无力继续支付高额的医疗费，原告被迫于同年11月5日出院。住院期间花医疗费共计172422.08元，被告鼎汇贺州分公司通过工作人员预交全部的医疗费。出院医嘱：1.继续营养神经、理疗等治疗，2.耳鼻喉科治疗口咽占位，3.定期复诊，不适随诊。治疗期间需陪护人员一名。原告各项经济损失：1.住院伙食补助费6200元。2.营养费3100元（62天×50元/天）。3.误工费30013.7元（41654元/年÷365天×263天）。4.护理费：住院期间护理费30013.7元（41654元/年÷365天×263天），出院后护理费833080元（41654元/年×20年）。5.被扶养人生活费9437元（9437元/年×5年÷5）.6.交通费1240元（62天×20元/天）。7.残疾赔偿金226500元（11325元/年×20年）。8.精神抚慰金100000元。9.鉴定费3540元。10.取内固定物费用10000元。以上合计1253124.4元。上述损失，减去住院期间护理费30013.7元（不再请求），另增加医疗费156.02元，合计1223266.72元。被告鼎汇贺州分公司将道路施工业务分包给没有相应资质以及安全生产条件的被告何国良，再由其雇请原告等人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，被告鼎汇公司、鼎汇贺州分公司应当与被告何国良承担连带赔偿责任。原告出院后与被告协商未能达成一致意见。为维护原告自身合法权益，特起诉。 原告提交证据：1.照片4张，证明原告受伤的事故现场。 2.门诊病历，证明事故发生后原告被送往大平卫生院进行简单的包扎处理。 3.入院记录、出院记录、诊断证明、陪护证明、发票2张、预交费收据11张，证明原告在广济医院住院治疗的情况，医疗费172422.08元，被告鼎汇贺州分公司预交全部医疗费。 4.户口簿，证明原告的父亲已年满85周岁。 5.鉴定意见书、发票，证明原告受伤分别构成1级、9级、10级伤残，支付鉴定费3540元。 6.发票2张，证明原告后续治疗费156.02元。 被告鼎汇公司辩称，一、本案遗漏被告，开叉车的司机存在直接侵权行为，应列为本案被告。二、原告的损失应由被告何国良承担。涉案道路上下料由何国良承揽，相关机械设备由何国良带来，人员是何国良雇请。三、原告有一定过错，当时在下机械时，旁边工友劝原告不要坐在角石上，但原告不听工友劝告，导致事故发生，原告要承担至少一半的责任。 被告鼎汇公司提交证据：1.领条1份，证明被告鼎汇公司与何国良是承揽关系。 2.收据2张，证明原告出院后被告鼎汇公司委托员工另支付2.5万元给原告。 被告何国良辩称，一、被告何国良与原告何云起之间不存在雇佣关系，而是同为提供劳务的施工工人。被告鼎汇贺州分公司并没有将施工业务分包给被告何国良，只是雇佣被告何国良、原告何云起等人为其提供劳务，工作安排、工程管理及工资均由被告鼎汇贺州分公司负责。二、原告与被告何国良系同村同族人，双方经常一同受雇为他人提供劳务，被告何国良对原告发生的受伤事故不存在过错，不应承担赔偿责任。原告何云起自身没有尽到注意义务，对事故发生存在过错，应承担相应责任。在原告受伤后，被告何国良等人积极对其进行施救，将原告就近送往大平卫生院救治，并垫付医疗费。原告在广济医院治疗期间，因雇主不愿支付医疗费，被告何国良又出于人道主义让女儿垫付了35000元的医疗费。三、原告主张的营养费偏高，交通费没有相应的票据，但必然会发生的，由法庭据情确定。原告请求精神抚慰金过高。原告实际住院天数61天，相关请求应按61天计算。四、原告住院期间的医疗费172422.08元，并非全部由被告鼎汇贺州分公司支付，其中的35000元就是由被告何国良出于人道主义让女儿垫付的。综上，请求人民法院驳回原告要求被告何国良承担连带赔偿责任的诉讼请求。 被告何国良提交证据：广济医院留医病人预交费收据2张、住院预交款收据3张，证明被告何国良为原告垫付医药费2.8万元。 被告鼎汇贺州分公司没有答辩，没有提交证据。 经开庭质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定。被告鼎汇公司提交的证据1领条，是复印件，被告鼎汇公司声明领条有原件，庭后3天内提交法庭，但被告鼎汇公司一直没有提交领条原件，证据无法核实，本院不予认定。 本院经审理认定事实如下： 被告鼎汇公司贺州分公司以被告鼎汇公司名义承建贺州市平桂区大平龙巢村实竹至村道路工程，将铺水泥路面施工分包给被告何国良，单价为15.5元/平方米。2018年9月5日，在安装搅拌机漏斗提升过程中，漏斗坠地，砸伤原告。事故发生后，原告被就近送往大平卫生院急救（医药费由被告何国良垫付），随即被送往贺州广济医院住院治疗，2018年11月5日出院，住院61天，住院医疗费172243.88元，2018年12月6日门诊费178.2元，合计172422.08元。其中，被告何国良支付医疗费2.8万元，其余医疗费144422.08元由被告鼎汇公司支付。入院诊断：1.T12、L1爆裂性骨折并截瘫，2.右侧第4-8肋骨骨折，3.右肾挫伤，4.L2右侧椎板骨折，5.会咽部肿瘤。出院诊断：1.多发伤：（1）T12、L1爆裂性骨折并截瘫，（2）T12椎体及右侧横突骨折，（3）L1椎体右侧椎板、L1-4椎体右侧横突骨折，（4）右侧腰大肌挫裂伤并后腹腔积液，（5）右侧第1、5-12肋骨折，（6）两肺挫伤并胸腔少量积液;2.胰腺炎;3.右侧口咽占位性：会厌囊肿？4.甲状腺右叶占位;5.双肾结石;6.左肾囊肿。出院医嘱：1.继续营养神经、理疗等治疗。2.耳鼻喉科治疗口咽占位。3.一个月复诊，定期复诊，不适随诊。 2019年5月23日及7月2日，原告分别支付门诊费45.2元、110.82元，共计156.02元。 原告出院后，被告鼎汇公司支付原告何云起2.5万元。 2019年5月28日，桂林市正诚司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）何云起因人身损害受伤致双下肢截瘫（肌力0级）伴重度排尿、排便障碍属一级伤残;致胸12、腰1椎体圧缩性骨折属九级伤残;致共计9根肋骨骨折，遗留2处骨折端畸形改变属十级伤残。（二）何云起因人身损害受伤后护理依赖程度属完全护理依赖。原告支付鉴定费3540元。 原告父亲何木胜1932年9月18日出生，生育子女5人。 本院认为，被告鼎汇公司承建乡村道路工程后将铺水泥施工分包给没有资质的被告何国良，被告何国良组织（人员包括原告何云起在内）施工。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”、第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，原告何云起在施工中受到伤害，被告何国良、鼎汇公司应承担连带赔偿责任，原告何云起没有尽到安全注意义务，有一定过错，也应承担一定责任。根据本案案情，确定原告何云起自负20%的责任，被告何国良、鼎汇公司负80%的责任。原告何云起是被告何国良组织的施工人员之一，双方形成雇佣关系，至于原告何云起是否是被告何国良通知来不影响双方雇佣关系的形成。故被告何国良关于原告何云起不是其通知来的，其不承担责任的辩驳主张，不能成立，本院不予采纳。被告鼎汇公司认为其与被告何国良之间形成承揽关系，没有证据证明，本院不予采信。 原告何云起所受损失，根据查明事实，原告主张，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》确定如下：医疗费172578.1元（172422.08元+156.02元），营养费1830元（61天×30元/天），误工费30013.7元（41654元/年÷365天×263天），护理费833080元（41654元/年×20年），被扶养人生活费9437元（9437元/年×5年÷5），交通费酌定1240元，残疾赔偿金226500元（11325元/年×20年），精神抚慰金50000元，鉴定费3540元，以上合计1328218.8元。原告主张的取内固定物1万元，尚未发生，原告可在实际发生后主张。被告何国良、鼎汇公司应连带赔偿原告何云起损失1062575.04元（1328218.8元×80%），扣减被告何国良支付的2.8万元及被告鼎汇公司支付的169422.08元（144422.08元+25000元），被告何国良、鼎汇公司还应连带赔偿原告何云起损失865152.96元。 综上所述，原告的诉讼请求部分有理，部分无理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西鼎汇建设集团有限公司、何国良应连带赔偿原告何云起损失865152.96元; 二、驳回原告何云起的其他诉讼请求。 案件受理费15809元，减半收取计7904元（原告已预交196元），由原告何云起负担2314元，被告广西鼎汇建设集团有限公司、何国良负担5590元。 上述应付款项，义务人应于判决生效后十日内履行完毕，逾期未履行的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满次日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审判员  蒋又生 二〇一九年八月二十一日 书记员  粟振凌