陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕03民终1328号上诉人（原审原告）：宝鸡远大资产管理有限公司，住所地宝鸡市渭滨区公园路1号建工大厦1307号，统一社会信用代码91610300MA6X94JF1X。法定代表人：李巍，任执行董事。委托诉讼代理人：卢洋，陕西华维律师事务所律师。委托诉讼代理人：王建辉，陕西华维律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宝鸡星运农业科技发展有限公司，住所地宝鸡市渭滨区金融大道1号大院1幢1单元1309，统一社会信用代码916103023054734663。法定代表人：敬杰，执行董事。被上诉人（原审被告）：宝鸡广汇商业街发展有限公司，住所地宝鸡市眉县首善镇西关村四组，统一社会信用代码9161032052111589X。法定代表人：邢龙安，执行董事。上诉人宝鸡远大资产管理有限公司（以下简称远大公司）因与被上诉人宝鸡星运农业科技发展有限公司（以下简称星运公司）、宝鸡广汇商业街发展有限公司（以下简称广汇公司）金融借款合同纠纷一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院(2019）陕0302民初1136号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人远大公司的委托诉讼代理人卢洋、王建辉，被上诉人星运公司的法定代表人敬杰，被上诉人广汇公司的法定代表人邢龙安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。远大公司上诉称，请求二审法院撤销（2019）陕0302民初1136号民事判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实与理由:一审法院适用法律错误。上诉人认为，被上诉人未按合同约定归还2019年1月21日应归还的10万元借款本金及自2018年9月21日起的借款利息，构成严重违约，上诉人有权依据合同约定解除《流动资金借款合同》。一审法院认为被上诉人违约属实，但不构成严重违约。上诉人认为，首先，金融借款合同银行发放贷款的目的即是收取利息，被上诉人拒不支付利息，且诉讼后仍不支付，致合同目的不能实现，已构成严重违约。其次，被上诉人拒不支付应归还的10万元本金及从2018年9月21日起的借款利息，且诉讼后仍未归还利息的行为已经明确表示不履行合同主要义务。根据《中华人民共和国合同法》第94条第2款之规定，被上诉人的行为构成逾期违约，本案已符合法定解除条件，故被上诉人的违约行为根据合同约定或法律规定，均达到解除条件，上诉人主张解除《流动资金借款合同》有事实与法律依据，一审法院判决驳回上诉人的一审诉讼请求，系适用法律错误，请求二审法院依法改判。被上诉人星运公司答辩称，一审法院判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。被上诉人广汇公司答辩称，一审法院判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。远大公司向一审法院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告宝鸡星运农业科技发展有限公司签订的《流动资金借款合同》（合同编号为2018年中山贷字009号）；2、请求依法判决被告宝鸡星运农业科技发展有限公司归还原告借款本金790万元、利息326057.46元及从2019年3月6日起至实际清偿之日止的利息；3、依法拍卖变卖被告宝鸡广汇商业街发展有限公司所有的位于眉县首善镇平阳街西段光汇商业街1号楼10301室及2号楼10245、10246、10247室、10248室、10229室、10230室、10231室、10232室、10233室、10234室、10235室、10236室、10237室、10238室、10301室、10302室、10401室的商业房（房产证号码为陕（2018）眉县不动产权第0000323号、0000318号、000319号、0000321号、0000320号、0000322号），原告在上述借款本息范围内优先受偿。4、本案诉讼费及保全保险费由2被告承担。一审法院认定的事实：2018年2月8日，被告星运公司与案外人长安银行中山支行签订《流动资金借款合同》一份约定，由该行借给星运公司800万元用于购买原材料及其他经营支出（购木棉、雪松、银杏等苗木），借款期限为24个月，自2018年2月8日起至2020年2月8日止；本金归还方式为2018年7月21日10万元，2019年1月21日10万元，2019年7月21日10万元，剩余本金贷款到期日一次性还清；借款执行6.275%的固定年利率，按季结息，结息日为每季度末月20日；当借款人发生歇业、解散、停业整顿、被吊销营业执照或者被撤销的，担保发生了不利于出借人债权的变化、且借款人未能按出借人要求另行提供所需担保的或发生其他严重违约行为的，出借人有权解除合同，并要求借款人提前归还贷款本息，赔偿损失。同日，长安银行中山支行与被告广汇公司签订《抵押合同》一份约定，广汇公司自愿以其名下位于眉县首善镇平阳街西段广汇商业街1号楼10301室以及2号楼10229、10230、10231、10232、10233、10234、10235、10236、10237、10238、10245、10246、10247、10248、10301、10302、10401室为星运公司的上述借款提供抵押担保，抵押担保的范围为：主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有应付费用。合同签订后，被告广汇公司就上述房屋办理了抵押权登记，长安银行中山支行领取了不动产登记证书。2018年2月9日，长安银行中山支行向借款人星运公司发放了借款。被告归还借款本金10万元，利息付至2018年9月20日。2018年12月26日，长安银行中山支行与原告签订《债权转让协议》一份约定，该行对星运公司的债权形成于2018年2月9日，债权标的为800万元，截至止本协议签订之日未偿还本金为790万元，该行将所有债权本金及从2018年9月21日起至实际清偿之日止的利息以对价8133703.46元转让给原告，所有担保权利也一并转转让给原告，原合同所载明的一切权利均由原告承受。长安银行中山支行工作人员于2018年12月31日到被告广汇公司住所地张贴了《债权转让通知书》，于2019年2月1日向星运公司住所地寄送了《债权转让通知书》，由他人代收。原告先后向长安银行中山支行代偿借款利息合计332197.74元。本案审理中，原告向本院申请诉讼保全时，向中国人民财产保险股份有限公司宝鸡市分公司投保了诉讼保全责任险，支付保险费9000元。一审法院认为，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，该转让的通知到达债务人后，该转让对债务人发生法律效力，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。本案中，长安银行中山支行与两被告分别签订了《流动资金借款合同》和《抵押合同》后，又与原告签订了《债权转让协议》，将其在上述《借款合同》和《抵押合同》中的权利全部转让给原告，并就转让事宜向被告进行了通知，该债权亦不存在法律规定或者当事人约定的不得转让的情形，故该转让行为应为有效。关于原告提出的解除合同的诉请，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款的规定，当事人可以约定一方解除合同的条件，条件成就时，解除权人可以解除合同。原告在庭审中表示，其主张解除合同的依据是被告逾期还款的行为已经符合合同约定的“严重违约”的情形，约定解除的条件已经成就。两被告对此不予认可，不同意解除合同。本院认为，本案中，双方约定的“严重违约”应当视为被告对其合同主债务的履行已经出现严重逾期付款的情形，而并非一般违约。从双方约定的上述还款方式和还款期限来看，截至目前，被告逾期还款情况为借款本金10万元及自2018年9月21日起三个季度的利息，双方约定的剩余借款本金780万元中770万元的还款期限尚存一年有余。故被告逾期付款的行为应视为一般违约，尚不足以达到严重违约的情形。且被告也表示其一直在与银行进行协商解决纠纷。故对原告请求解除合同、被告归还全部借款本金以及依法拍卖变卖抵押房产的诉请本院不予支持。被告应当就已到期的债务向原告承担相应的法律责任。关于原告主张的保全保险费，该保险费是原告基于财产保全申请提供的一种担保方式的选择而产生的费用，并非因被告违约而产生的直接且必然的损失，且双方并无相应的约定，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第八十二条、第九十三条第二款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告宝鸡星运农业科技发展有限公司于本判决生效之日起十五日内清偿原告宝鸡远大资产管理有限公司借款本金10万元及利息（自2018年9月21日起至本判决生效之日止，以790万元为基数，按照年利率6.275%计付）。二、驳回原告宝鸡远大资产管理有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69380元，减半收取34690元及保全费5000元，合计39690元，由原告承担19845元、被告宝鸡星运农业科技发展有限公司、宝鸡广汇商业街发展有限公司连带承担19845元。二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为，上诉人远大公司能否就《流动资金借款合同》行使解除权。本案中，被上诉人星运公司作为借款人应依照双方合同约定的还款数额和时间履行还款付息的义务，但截止二审庭审期间，被上诉人星运公司仅在2018年7月21日归还借款本金10万元以及到2018年9月20日的利息。《流动资金借款合同》约定“由长安银行中山支行借给星运公司800万元，借款期限为24个月，自2018年2月8日起至2020年2月8日止；本金归还方式为2018年7月21日10万元，2019年1月21日10万元，2019年7月21日10万元，剩余本金贷款到期日一次性还清。”从双方约定的上述还款方式和还款期限来看，被上诉人星运公司逾期还款借款本金10万元及自2018年9月21日起的利息，已经构成违约。二审庭审期间作为借款人的星运公司陈述，其公司虽然为借款人但非借款实际使用人，且公司目前经营不佳，所以无法归还借款。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项规定，“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，当事人可以解除合同。”该规定赋予了守约方选择解除合同的权利，上诉人远大公司请求解除合同并实现归还本金以及抵押权的理由于法有据，本院予以支持。因此，上诉人主张解除合同的上诉理由成立，应当予以支持；一审法院认为该合同不能解除的观点不妥，应予以纠正。关于上诉人远大公司请求支持其一审诉讼请求，即依法判决星运公司归还其借款本金790万元、利息326057.46元及从2019年3月6日起至实际清偿之日止的利息。经查，被上诉人星运公司仅在2018年7月21日归还借款本金10万元以及到2018年9月20日的利息。上诉人远大公司受让该笔债务后，先后向长安银行中山支行代偿借款利息合计332197.74元。截止起诉之日，被上诉人星运公司仍有790万元借款本金未偿还。因此，上诉人远大公司的该诉讼请求不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，上诉人的上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销宝鸡市渭滨区人民法院(2019）陕0302民初1136号民事判决；二、解除长安银行中山支行与宝鸡星运农业科技发展有限公司签订的《流动资金借款合同》。三、宝鸡星运农业科技发展有限公司于本判决生效之日起十五日内清偿宝鸡远大资产管理有限公司借款本金790万元、利息326057.46元及从2019年3月6日起至实际清偿之日止的利息（以790万元为基数，按照年利率6.275%计付）。四、宝鸡星运农业科技发展有限公司如不能按期归还上述借款本息，宝鸡广汇商业街发展有限公司应当承担保证责任。宝鸡远大资产管理有限公司在上述借款本息范围内对宝鸡广汇商业街发展有限公司所有的位于眉县首善镇平阳街西段光汇商业街1号楼10301室及2号楼10245、10246、10247室、10248室、10229室、10230室、10231室、10232室、10233室、10234室、10235室、10236室、10237室、10238室、10301室、10302室、10401室的商业房（房产证号码为陕（2018）眉县不动产权第0000323号、0000318号、000319号、0000321号、0000320号、0000322号）享有优先受偿权。如宝鸡星运农业科技发展有限公司和宝鸡广汇商业街发展有限公司未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费69380元，减半收取34690元及保全费5000元，合计39690元，由宝鸡星运农业科技发展有限公司、宝鸡广汇商业街发展有限公司共同承担。二审案件受理费69380元，由宝鸡星运农业科技发展有限公司、宝鸡广汇商业街发展有限公司共同承担。本判决为终审判决。审 判 长 吴成君审 判 员 刘勇东审 判 员 孙亚峰二〇一九年八月二十二日法官助理 张 娜书 记 员 张若飞