吉林省长春市南关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0102民初2424号 原告：章玉，女，1977年11月29日出生，汉族，住吉林省长春市绿园区。 委托诉讼代理人：万思锋，吉林中瀚律师事务所律师。 被告：刘作彬，男，1989年5月22日，汉族，住吉林省公主岭市。 被告：吉林省源力合众餐饮配送服务有限公司，住所地长春市经济技术开区七区28栋1单元202室。 法定代表人：刘岩，总经理。 委托诉讼代理人：孙艳国，该公司职员。 被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。 负责人：陈雪松，总经理。 委托诉讼代理人：潘红，吉林省睿旺律师事务所律师。 原告章玉与被告刘作彬、吉林省源力合众餐饮配送服务有限公司（源力公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。章玉及其委托诉讼代理人万思锋、刘作彬、源力公司的委托诉讼代理人孙艳国、保险公司的委托诉讼代理人潘红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 章玉向本院提出诉讼请求：一、判令刘作彬、源力公司、保险公司向章玉共同赔偿医疗费135,469.81元、住院伙食补助费2,100元、交通费521元、辅助器具费345元；二、判令刘作彬、源力公司、保险公司向章玉共同赔偿误工费护理费10,509元、残疾赔偿金113,276元、后续治疗费25,000元、营养费2,250元、被扶养人生活费66,168.3元、精神损害抚慰金30,000元、复印费142元、鉴定费3,300元、律师代理费10,000元；三、判令保险公司对章玉的全部损失在雇主责任险限额内先行赔付，经保险公司赔付后仍不足的赔偿部分，由刘作彬、源力公司向章玉承担赔偿责任；四、本案诉讼费用、律师代理费由刘作彬、源力公司、保险公司共同承担。事实与理由:2018年5月19日20时20分，刘作彬驾驶电动自行车，沿繁荣路东向西行驶至繁荣路健民街时，其车与由南向北过人行道的章玉相接触，致章玉受伤。事故发生后，章玉被送往吉林大学中日联谊医院住院治疗，诊断为:右侧踝关节开放性粉碎性骨折、右侧内踝、外踝、后踝骨折、右侧胫骨远端骨折、右侧踝关节开放性外伤、右侧踝关节皮肤碾挫伤、右侧胫后动脉损伤。本起事故经长春市公安局交通警察支队南关区大队认定，刘作彬负事故全部责任，章玉无责任。章玉认为，刘作彬的侵权行为给章玉造成了身体的损害以及精神上的痛苦，但时至今日刘作彬未对章玉进行赔偿刘作彬系源力公司的职工，在保险公司投保有雇主责任险，每次事故赔偿限额为130万元。 刘作彬辩称，源力公司在保险公司投保了雇主责任险，对方所花费合理费用应全部由保险公司承担。 源力公司辩称，源力公司在保险公司投保了雇主责任险，对方所花费合理费用应全部由保险公司承担。 保险公司辩称，根据保单约定，个人责任重仅赔付三者医药费、误工费、伤残赔偿金，精神损失费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、辅助器具费、被抚养人生活费、复印费、精神抚慰金、鉴定费、律师代理费、诉讼费不在保险理赔范围内，不同意赔偿。关于误工费，由于章玉怠于行使对保险公司理赔的权利。导致误工定残前一日为410天保险公司不予认可，保险公司只认可赔偿90日的合理误工。关于精神抚慰金根据当地生活水平及司法惯例过高，请法院酌情核减。 本院经审理认定事实如下：2018年5月19日20时许，刘作彬骑电动自行车，延长春市南关区繁荣路东向西行驶至繁荣路健民街时，将由南向北过人行道的章玉相撞，至章玉受伤。事故发生后，章玉被送至吉林大学中日联医院治疗21日，出院诊断为左侧踝关节开放性粉碎骨折、右侧内踝、外踝、后踝骨折、右侧胫骨远端骨折、右侧踝关节开放性外伤、右侧踝关节皮肤碾挫伤、右侧胫后动脉损伤。本次住院共花费医疗费129,239.51元。出院后发生门诊诊疗费2,410.3元。换药费1,587元。感染打针费用2,233元。 本次交通事故，由长春市公安局交通警察支队南关区大队于2018年5月19日作出第220102420180002304号《道路交通事故认定书》，认定刘作彬承担事故全部责任，章玉无责任。事故发生时刘作彬系源力公司雇员（配送员），上海拉扎斯信息科技有限公司在保险公司为源力公司雇员刘作彬投保雇主责任险，事故发生时在保险合同有效期间内。承保配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的个人责任每次事故及累计赔偿限额400,000元。 诉讼前，章玉自行委托吉林中正司法鉴定所对其伤残等级等项目进行鉴定，该所于2019年7月5日作出吉中正司鉴所[2019]临鉴字第457号《法医临床司法鉴定意见书》，意见为：1.被鉴定人章玉右踝关节外伤后果构成九级伤残；2.被鉴定人章玉后续治疗费约需25,000元；3.被鉴定人章玉护理期限应以伤后75日为宜。4.被鉴定人章玉营养期应以伤后75日为宜。章玉支付鉴定费3,300元。 另查明，章荣顺与章玉为父女关系，梁继康为章玉系母女关系。章玉另有未成年子女一名，名祝世安，2014年5月12日出生，现已满5周岁。再查，章玉为本次诉讼花费律师代理费10,000元。再查，庭后章玉同意按111天主张误工费用。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因当事人对交警部门作出的《道路交通事故认定书》无异议，故该认定书应予采信。刘作彬的过错行为与章玉身体受到的伤害有直接因果关系，构成侵权，应承担侵权责任。 关于刘作彬、源力公司及保险公司如何承担赔偿责任问题。源力公司在保险公司投保了雇主责任险，刘作彬在履行职务过程中给章玉人造成的经济损失应当由保险公司在保险范围内予以赔偿。 关于保险公司所称精神损失费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、辅助器具费、被抚养人生活费、复印费、精神抚慰金、鉴定费、律师代理费、诉讼费不在保险理赔范围内并提供保单证明，该保单属于格式条款，不能证明保险公司就相应条款已尽提示和说明义务，故保险公司抗辩理由本院不予采纳，上述费用由应保险公司承担。 关于章玉称仍治疗费持续发生，庭审中并未提供相应证据，若与本次事故有关，可另行主张。 本次交通事故给章玉造成的损失，依其每项诉讼请求，依法评定如下： 1.医疗费：虽源力公司、保险公司对章玉的部分治疗费合理性提出异议，但未申请鉴定。可确定章玉合理的医疗费用为135,469.81元； 2.误工费：章玉住院21日，医嘱休息90日，误工期应按111日计算，章玉为提供收入证明，误工费可按城镇居民服务业平均标准140.12元计算，应保护15,553.32元； 3.护理费：根据司法鉴定意见，护理期为75日，参照每日140.12元的标准，确定护理费为140.12元/日*75日=10,509元； 4.交通费：结合章玉出入院情况，交通费可保护500元； 5.住院伙食补助费：依病历确定共计住院21日，应按每日100元标准计算该费用为2,100元； 6.营养费：依鉴定意见，章玉营养期为75天，营养费确定为7,500元； 7.伤残赔偿金：根据章玉为城市户口，应当根据城镇居民的相关标准计算损害赔偿费用。依鉴定意见，章玉的外伤构成九级伤残，伤残赔偿金系数可定位20%，并按城镇居民标准计算，故伤残赔偿金为28,319元/年*20年*20%=113,276元； 8.辅助器具费：为术后购买辅助器械必要花费，应予保护345元； 9.后续治疗费：依鉴定意见，章玉骨折后需行金属固定物取出术，后续治疗费为25,000元； 10.被抚养人生活费：关于章玉主张章荣顺、梁继忠被抚养人生活费一节，并未举证证明章荣顺、梁继忠无劳动能力及无其他生活来源，故不予支持。关于未成年子女祝世安的生活费应予保护，祝世安被抚养人生活费为20,051元/年×13年×0.2÷2=26,066.3元。 11.复印费：因诉讼必复印医疗机构病历，其复印费属于合理费用，根据票据确定复印费为142元； 12.鉴定费：依据鉴定意见被采信及发票，确定鉴定费为3,300元； 13.精神损害抚慰金：此次事故给章玉造成了一个九级的损害后果，考虑损害后果及事故责任，可酌定保护10,000元； 14.律师代理费：系章玉为主张本次诉讼所实际支出的费用，依据票据，应予保护10,000元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国合同法》第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、医疗费135,469.81元、住院伙食补助费2，100元、护理费10,509元、营养费7,500元、后续治疗费25,000元、精神损害抚慰金10,000元、伤残赔偿金113,276元、误工费15,553.32元、被抚养人生活费26,066.3元、辅助器具费345元、交通费500元、复印费142元、鉴定费3,300元、律师代理费10,000元，合计359,761.43元。 二、驳回章玉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4,075元，由原告章玉负担865元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担3,210元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  章鹏飞 二〇一九年八月八日 书记员  马盛邦