广东省江门市江海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0704民初1311号 原告：欧火万，男，1969年10月5日出生，汉族，住湖南省宁远县， 委托诉讼代理人：吴泽绵，广东三良律师事务所律师。 被告：江门市中特工艺制品有限公司，住所地：广东省江门市江海区科苑西路46号1幢1层（自编103）。 法定代表人：何跃飞，总经理。 委托诉讼代理人：张秀芹，女，该公司员工。 原告欧火万与被告江门市中特工艺制品有限公司（以下简称中特公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年6月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧火万的委托诉讼代理人吴泽绵、被告中特公司的委托诉讼代理人张秀芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告欧火万向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告支付原告住院伙食补助费2870元、住院陪护费3280元、劳动能力鉴定费295元、停工留薪期工资44277.68元(期间：2017.11.22-2018.3.21,2018.11.12-2018.12.24);2.请求依法判决被告支付原告一次性伤残补助金74254.50元、一次性工伤医疗补助金16501元、一次性伤残就业补助金66004元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告欧火万2014年5月份入职被告处从事抛光工，双方有签订劳动合同，工作期间被告没有为原告参加社会保险，工作履行地点在江海区。工资发放形式通过银行转账支付，当月上班工资于次月的30号发放。2017年11月22日10时许，原告在被告单位抛光车间工作时，不慎被抛光机压伤左手，事故发生后，原告被送往江门市人民医院住院治疗，被该院诊断为：1、左桡骨中下段骨折；2、左前臂皮肤、软组织擦挫伤。2018年5月21日，原告2017年11月22日所受伤害左桡骨中下段骨折，左前臂皮肤、软组织擦挫伤被认定为工伤；2018年12月29日，原告的劳动功能障碍程度被评定为伤残玖级。2016年11月份至2017年10月份期间被告向原告发放的工资分别为：8882元、0元、4234元、195元、10930元、10774元、8920元、9581元、6561元、8422元、7469元、6732元。2016年12月份被告单位搬厂放假一个月没有发放过工资，2017年2月份被告单位春节放年假半个月。2016年12月份、2017年2月份因单位放假当月工作远远不足法定月工作时间21.75天，工资均低于江门市的最低工资标准，显然该月工资要低于受伤前正常出勤月份的平时工资，将该月份工资纳入计算平均工资基数，拉低劳动者工伤保险待遇的平均工资基数，并无依据，且显失公平。剔除2016年12月份、2017年2月份工资，据此计算原告受伤前十个月的平均工资应为8250.50元。根据相关的法规规定，被告应赔偿原告工伤赔偿损失费用合计207482.18元。原告就与被告工伤保险待遇一案向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告不服裁决书，遂向法院提起诉讼。 被告中特公司辩称，1.我方于2017年9月1日停止了抛光车间的生产，并将抛光业务承包给了何绍红，原告作为抛光工从2017年9月起，其工资都是由何绍红发放，只是我方管理不规范，没有办理好相关手续，原告出事后，何绍红不理会，原告就缠上我方，我方看在原告曾是我方员工，在原告受伤治疗期间，已向原告发放了住院伙食补助费、陪护费、停工留薪期工资；2.由于原告在其受伤期间已不是我方员工，因此我方也不需要支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；3.被告主张的平均工资过高，原告受伤前十二个月的月平均工资应为6892元，但原告工作是按劳计酬，多劳多得，其提出的计算标准把工资低的月份剔除，显然对我方不公平。恳请法院依法驳回原告的请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 双方没有争议事项： 一、入职时间：2014年5月。 二、解除劳动关系时间：2019年1月23日。 三、工作岗位：抛光工。 四、劳动合同签订情况：已签订。 五、工伤保险办理情况：未办理。 六、受伤时间及伤情：2017年11月22日，原告在生产车间工作时不慎被抛光机压伤左手，经医院诊断为左桡骨中下段骨折，左前臂皮肤、软组织擦挫伤。住院时间为2017年11月22日至2017年12月21日，2018年11月12日至2018年11月24日，共41天。 七、工伤认定情况：2018年5月21日，江门市江海区社会事务局认定原告2017年11月22日10时许所受的左桡骨中下段骨折，左前臂皮肤、软组织擦挫伤为工伤。 八、劳动能力鉴定情况：2018年12月29日，江门市劳动能力鉴定委员会认定原告的劳动功能障碍程度为伤残玖级。 九、停工留薪期情况：2019年1月22日，江门市劳动能力鉴定委员会确认2017年11月22日至2018年3月21日，2018年11月12日至2018年12月26日为原告的停工留薪期。 十、住院伙食补助费：2870元。 十一、住院护理费：4100元。 十二、劳动能力鉴定费：295元。 十三、被告已支付原告住院期间伙食费和护理费共3000元。 十四、原告2016年11月至2017年10月工资分别为：8882元、0元、4234元、195元、10930元、10774元、8920元、9581元、6561元、8422元、7469元、6732元。 十五、被告支付原告2017年11月22日至11月30日工资405元、2017年12月工资1350元、2018年1月至3月工资4050元，合共5805元。 十六、欧火万向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.中特公司支付一次性伤残补助金74254.50元、一次性工伤医疗补助金16501元、一次性伤残就业补助金66004元；2.停工留薪期工资44277.68元；3.住院伙食补助费2870元、住院护理费3280元；4.劳动能力鉴定费295元。2019年4月28日，江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会作出江海劳人仲案字[2019]182号《仲裁裁决书》，裁决如下：中特公司在本裁决生效后五日内，一次性向欧火万支付一次性伤残补助金62025.03元、一次性工伤医疗补助金13783.34元、一次性伤残就业补助金55133.36元、停工留薪期工资31579.95元、伙食费及护理费差额3970元、劳动能力鉴定费295元，合计166786.68元。原告欧火万不服该裁决，遂向本院提起诉讼。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、本人工资：原告因工作遭受事故伤害前2016年11月至2017年10月实际月缴费工资分别为：8882元、0元、4234元、195元、10930元、10774元、8920元、9581元、6561元、8422元、7469元、6732元。双方确认2016年12月被告搬厂停工工资为0元,2017年2月春节放假工资为195元，由于该两个月非因原告原因导致被告停工，被告应按江门市最低工资标准1350元向原告发放工资，经计算原告的本人工资为7100.42元。 二、住院伙食补助费、护理费差额：经计算并扣除被告已支付费用，原告住院伙食补助费、护理费差额为3970元（2870元+4100元-3000元）。 三、停工留薪期工资：依据《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，扣除被告已支付工资，原告2017年11月22日至2018年3月21日，2018年11月12日至2018年12月26日的停工留薪期工资为32888.47元[(7100.42元÷30)×9+7100.42元×3+(7100.42元÷31)×21+(7100.42元÷30)×19+(7100.42元÷31)×26-5805元]。 四、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资”的规定，原告的劳动功能障碍程度为伤残玖级，双方劳动关系于2019年1月23日解除，原告的一次性伤残补助金为63903.78元(7100.42元×9个月)、一次性工伤医疗补助金为14200.84元(7100.42元×2个月)、一次性伤残就业补助金为56803.36元(7100.42元×8个月)。 本院认为，本案涉及原、被告之间工伤保险待遇纠纷法律关系。对双方没有异议的仲裁裁决项，本院予以支持。本案争议焦点为：中特公司是否应向欧火万支付相应的工伤保险待遇以及金额为多少。 根据《广东省工伤保险条例》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”的规定，原告因工作遭受事故伤害被认定为工伤，被告未依法为原告缴纳工伤保险费，原告依法享受的工伤保险待遇由被告支付。被告抗辩认为原告自2017年9月开始不属于被告员工故不需要支付原告工伤保险待遇，被告该抗辩意见理据不足，本院不予采纳。综上所述，被告应支付原告住院伙食补助费和护理费差额3970元、劳动能力鉴定费295元、停工留薪期工资32888.47元、一次性伤残补助金63903.78元、一次性工伤医疗补助金14200.84元、一次性伤残就业补助金56803.36元。 依照《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款、第三十二条、第四十一条规定，判决如下： 一、被告江门市中特工艺制品有限公司在本判决发生法律效力之日起七日内支付住院伙食补助费和护理费差额3970元、劳动能力鉴定费295元、停工留薪期工资32888.47元、一次性伤残补助金63903.78元、一次性工伤医疗补助金14200.84元、一次性伤残就业补助金56803.36元给原告欧火万； 二、驳回原告欧火万的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告江门市中特工艺制品有限公司负担。原告欧火万预交的一审案件诉讼费用5元，本院予以退回，被告江门市中特工艺制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳一审案件诉讼费用5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。 审 判 员 区素莹 二〇一九年八月二十六日 法官助理 卢玉瑜 书 记 员 李宝红