浙江省临海市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1082民初4045号 原告：卞小正，男，1976年9月11日出生，汉族，住江苏省泰州市高港区。 委托诉讼代理人：卞霞（系卞小正妻子），住江苏省泰州市高港区。 委托诉讼代理人：陆年宝，江苏丁鸿庚律师事务所律师。 被告：台州枫叶船业有限公司，住所地浙江省临海市涌泉镇管岙村。统一社会信用代码：913310827829184482。 法定代表人：叶岳顺，该公司经理。 委托诉讼代理人：王金梅，浙江秉铎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈宰正，浙江秉铎律师事务所律师。 原告卞小正与被告台州枫叶船业有限公司（以下简称“枫叶公司”）劳动争议一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月27日公开开庭进行了审理。原告卞小正的委托诉讼代理人卞霞、陆年宝，被告台州枫叶船业有限公司的委托诉讼代理人王金梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卞小正向本院提出诉讼请求：请求法院依法判令枫叶公司给付卞小正：1.一次性伤残补助金111045.75元；2.停工留薪期间的工资98000元；3.伙食补助费7460元；4.住院期间的护理费37000元、出院后护理费11600元；5.交通费5730元；6.残疾器具费1000元（轮椅）；7.自2018年7月27日起至2018年12月31日止，按每月7000元计算并支付伤残津贴，其中社保支付后不足部分由枫叶公司每月支付4825.56元；8.部分护理依赖的护理费自评残之日起按每月1527.6元支付，其中社保支付后不足部分由枫叶公司每月支付158.98元；9.枫叶公司自2010年12月28日始为卞小正交纳养老、医保等费用；10.自2019年1月1日以后每年按浙江省平均工资计算伤残津贴及部分护理依赖的护理费，社保支付后不足部分由枫叶公司每月支付。事实和理由：2010年12月28日，卞小正进入枫叶公司工作。2017年5月23日8点30分左右，卞小正在枫叶公司3号平台总装场地工作时，不慎被滑落的铁板砸伤腰部，致使其腰2椎体骨折脱位伴截瘫、腰3左侧横突胸12棘、胸腰背部大面积皮肤软组织挫伤、两侧少量胸腔积液、两上肺局限性气肿。卞小正自2017年5月23日住院至2018年5月30日出院。2018年2月2日，经临海市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年7月27日，经台州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍程度二级，部分护理依赖，可配置轮椅伤残。2018年8月，枫叶公司告知卞小正临海市社保局对其工伤待遇进行结算，卞小正的伤残补助金为63954.25元，定期伤残待遇为2174.44元，定期生活护理费1368.62元。由于枫叶公司未按卞小正的实际工资进行缴费而少交工伤保险费，造成卞小正伤残补助金减少111045.75元，定期伤残待遇减少3775.56元，部分护理依赖的护理费减少158.98元。卞小正为此拒绝进行参保职工工伤待遇结算，并于2018年9月17日向临海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2018年10月25日进行开庭审理，认为卞小正未进行参保职工工伤待遇结算，仲裁委无法裁决，要求卞小正尽快至社保部门进行参保职工工伤待遇结算并告知仲裁委。故卞小正于2018元10月30日申请工伤保险待遇，并于2018年11月27日进行了结算。仲裁委于2019年1月11日进行了第二次庭审并作出仲裁裁决书。由于枫叶公司未按国家法律规定为卞小正缴纳各项社会保险，卞小正在2017年5月23日在工作期间因工受伤后，枫叶公司既未发放卞小正从工伤发生至现在的工资、福利等，也未对卞小正因工伤所造成的损失作出任何赔偿。综上，枫叶公司的上述行为已经违反国家相关劳动法规及浙江省工伤保险条例的规定，严重侵犯卞小正的合法利益，故现起诉望支持卞小正的诉讼请求。 台州枫叶船业有限公司辩称，对卞小正的入职时间、受伤时间、地点及伤情被认定为工伤、劳动能力障碍程度二级、部分护理依赖等均无异议。但卞小正在2010年12月28日到受伤期间曾经离职两三次，最后一次入职是2016年5月19日至受伤。枫叶公司已经为卞小正缴纳了工伤保险，故对于一次性伤残补助金、伤残津贴、定残后的护理费、住院伙食补助费、辅助器具费均应由社保基金支付。目前，社保机构已经将卞小正的2018年8月至2018年11月的工伤待遇14172.24元、伤残补助金63954.25元、住院伙食补助费7440元，共计85566.49元已汇入枫叶公司账户，卞小正可以随时领取。现卞小正要求枫叶公司支付因少缴工伤保险费的差额部分包括一次性伤残补助金、伤残津贴及护理费没有法律依据。其实质是对社保缴费基数的异议。而根据社会保险法第六十三条、第八十三条的规定，征缴社会保险费系社保管理部门的职责，对征缴社会保险费不服的，应通过行政诉讼程序解决。故卞小正要求枫叶公司支付因少缴工伤保险费的差额部分不属于人民法院民事诉讼案件的受理范围，应予驳回。卞小正要求补缴2010年12月28日开始的养老保险、医保的诉讼请求，也不属于人民法院民事诉讼案件的受理范围，且已超过诉讼时效，应予驳回。对于停工留薪期14个月多4天没有异议，但对卞小正主张按每月7000元计算表示异议，应当按每月2558元计算，共计36153元。对于停工留薪期间的护理费，住院天数为372天，出院后至定残日为58天，共计430天。护理标准应按2017年浙江省在职员工平均工资167元每天计算，住院期间的护理费为62124元，出院后按50%计算为4843元，故护理费共计66967元，枫叶公司已经支付66700元。对于交通费，卞小正没有提供证据，应予驳回。此外，卞小正的实际医疗费为323753.55元，其中不可报销费用为49241.99元，该费用应由卞小正自行负担。而枫叶公司已经支付医疗费353600元，多余部分卞小正应当返还。另外，枫叶公司还支付卞小正生活费8000元，出借给卞小正借款50000元，要求在本案中予以直接扣减。综上，请求驳回卞小正的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.卞小正提供2016年6月至2017年5月的工资表复印件，拟证明卞小正受伤前12个月平均月工资为6254元。枫叶公司对其真实性表示异议，认为该工资表系复印件，且没有枫叶公司盖章；即使真实，该清单中每月都有天数记载，按250元/天计算，正常计算是每月21.75天，超过的是加班工资，不应计入月平均工资。本院认为，枫叶公司作为用人单位，应当持有员工的工资清单原件，现枫叶公司虽然对卞小正提供的工资表复印件表示异议，但经本院释明，其未向本院提交其持有的工资清单原件，故其应当承担不利后果，对卞小正提供的工资表复印件本院予以认定。根据工资表复印件显示，卞小正的工资是按工时结算，每工时250元或255元不等，每月工时5工、20工、28工、31工不等，多劳多得，工资每月发放。该工资计算方式系计时工资，每月发放工资只是每月结算一次，并非按月计算报酬。枫叶公司质证的每月计薪工作时间21.75天，系针对按月计算报酬的计薪模式下，计算日工资的规定，且该规定还有每日工作小时数、每周工作天数及小时数的配套规定，超过规定时间应当支付1.5倍、2倍甚至3倍的加班工资。卞小正的计薪方式是按工时结算，每日工资双方已经约定，枫叶公司也只是按约定的工时计算工资，并没有支付其他的工资，每月计薪工作时间21.75天的规定不适用于该计时工资。故枫叶公司的该质证理由不成立，本院不予采信。卞小正受伤前12个月平均月工资应当是12个月工资的总和75047元除以12为6254元，故对该证据的证明效力本院予以认定。 2.卞小正提供台州市立医院出具的医疗诊断证明书一份，拟证明卞小正在2017年6月21日至2018年5月30日在该院住院期间，需两人护理。枫叶公司对真实性无异议，但认为该证据不能证明卞小正的病情需两人护理。本院认为，该证据内容显示在该院住院期间，有护工一位和家属一位在陪护，该证明只是陈述了陪护的事实，但对卞小正的病情是否需要两人护理，并没有作出说明，故该证据无法证明卞小正需两人护理，对该证据的证明效力本院不予认定。 3.枫叶公司提供医疗费用清单及浙临海劳人仲案[2018]477号仲裁裁决书各一份，拟证明枫叶公司已支付医疗费353600元。卞小正对费用清单的真实性表示异议，认为该清单系枫叶公司单方制作，根据卞小正方的核实，枫叶公司已支付27.50万元；对裁决书的真实性无异议，医疗费用全部系枫叶公司支付，卞小正没有支付过。本院认为，根据临海市参保职工工伤待遇结算表显示，卞小正的医疗费总额是323753.55元，该医疗费用卞小正并没有支付过，系全部由枫叶公司支付，该数额就已经远超卞小正认可的27.50万元，故卞小正的陈述与事实不符，本院不予采信。根据仲裁裁决书中记载的卞小正的质证内容，其对枫叶公司支付医疗费外多出的3万元左右用于其他生活费用无异议，该数字与枫叶公司提供的费用清单的数据能够相互印证，故对枫叶公司已支付包括医疗费在内的费用353600元本院予以认定。 4.枫叶公司提供领条、收条、借条，拟证明枫叶公司已支付护理费66700元，支付卞小正2018年7月至10月的生活费共计8000元，卞小正向枫叶公司借款5万元，要求在本案中直接扣减。卞小正对上述证据的真实性无异议，但认为枫叶公司支付的护理费标准是200元每天，故护理费应当按该标准继续支付；护理费枫叶公司已支付到2018年4月30日止；生活费8000元同意在本案中扣减，借款5万元不同意在本案中扣减。本院认为，基于卞小正的对上述证据真实性的认可，上述证据能够证明其待证事实，故对其证明效力本院予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院综合认定事实如下：2010年12月28日，卞小正进入枫叶公司工作，约定工资按工时计算，每月结算一次并发放。2017年5月23日8点30分左右，卞小正在枫叶公司3号平台总装场地工作时，不慎被滑落的铁板砸伤腰部，致使其受伤。卞小正受伤后分别到台州医院、台州市立医院治疗，自2017年5月23日住院至2018年5月30日出院。2018年2月2日，经临海市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年7月27日，经台州市劳动能力鉴定委员会鉴定卞小正的伤情为劳动能力障碍程度二级，部分护理依赖，可配置轮椅伤残。卞小正受伤前12个月的平均月工资为6254元。 枫叶公司已为卞小正缴纳了工伤保险。2018年11月27日，经临海市社保部门结算，卞小正的医疗费总额为323753.55元，可报274511.56元，不可报销49241.99元；一次性伤残补助金63954.25元；2018年8月到2018年11月的定期伤残津贴8697.76元、生活护理费5474.48元，合计14172.24元；住院伙食补助费7440元；上述社保基金支付的费用共计85566.49元，已经支付给枫叶公司。 枫叶公司已经按200元每天的标准支付护理费自2017年5月23日至2018年4月30日。2018年5月1日至2018年7月27日定残之日期间的护理费枫叶公司没有支付。枫叶公司已支付医疗费用353600元，其中医疗费323753.55元，其余29846.45元已被卞小正方用于其他开支。卞小正已从枫叶公司领取2018年7月至10月的生活费8000元，卞小正同意在本案中扣减。 2018年10月9日，卞小正向临海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2019年1月12日作出仲裁裁决书。卞小正不服该裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，卞小正与枫叶公司建立劳动关系，枫叶公司也已经为其缴纳了工伤保险，故卞小正工伤后的赔偿应当按照《工伤保险条例》的规定处理。其中一次性伤残补助金、住院伙食补助费、辅助器具费、伤残津贴、定残后的护理费等由工伤保险基金支付。卞小正以枫叶公司未按其实际工资缴纳工伤保险费为由要求枫叶公司赔偿工伤保险基金支付项目的差额损失，实际上是对社保部门核定的基数存有异议，该异议应当通过行政程序解决，并非属于人民法院受理民事案件的范围。故对卞小正的第1、3、6、7、8、10项诉讼请求，本院不予支持。卞小正的第9项要求枫叶公司补缴养老、医保等费用的诉讼请求，因征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对该项诉讼请求，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。现卞小正主张停工留薪期为14个月，枫叶公司也予以认可，故对停工留薪期14个月本院予以认定。对于停工留薪期内的工资应按原工资福利待遇发放，由于卞小正是计时工资，每月工资不固定，应按其受伤前12个月的平均月工资6254元计算，故停工留薪期的工资为87556元，由枫叶公司支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。对于住院期间的护理费枫叶公司已经支付至2018年4月30日，对于2018年5月1日至定残之日2018年7月27日止的88天护理费枫叶公司未支付。护理费标准卞小正主张按原先约定的200元每天计算，但已经支付的护理费按200元每天系双方约定，对于2018年5月1日至2018年7月27日期间的护理费，卞小正并未提交证据证明已与枫叶公司约定为200元每天，故对卞小正要求护理费按200元每天的主张，本院不予支持。护理费应按2017年浙江省全社会在职职工平均工资即167元每天计算，故卞小正2018年5月1日至定残之日2018年7月27日止的护理费为14696元。卞小正有关需两人护理的主张，缺乏证据证明，本院不予支持。枫叶公司有关出院后护理费按50%计算的抗辩，缺乏法律依据，本院不予采纳。交通费卞小正未提供证据证明，本院不予支持。上述合计102252元，由枫叶公司支付。 此外，对于枫叶公司要求在本案中扣减的部分。枫叶公司以支付医疗费名义共支付353600元，其中卞小正的实际医疗费用为323753.55元，其余29846.45元已被卞小正方用于其他开支，对于该29846.45元应当由卞小正返还枫叶公司。对于枫叶公司抗辩的工伤保险基金不可报销医疗费49241.99元应当由卞小正返还，在原则上超出社保基金报销目录范围内的工伤医疗费不应由用人单位负担，但经用人单位同意或者认可的除外。由于该353600元全部是枫叶公司用于支付医疗费的，只要在该款项范围内支出的医疗费用应当视为枫叶公司同意支付，故对枫叶公司要求返还超出社保报销范围的49241.99元的抗辩，本院不予采纳。对于枫叶公司要求卞小正领取的生活费8000元在本案中直接扣减的抗辩，由于卞小正同意在本案中扣减，故本院予以采纳。对于枫叶公司要求借款5万元在本案中直接扣减的抗辩，因卞小正不同意，且该借款与本案系不同的法律关系，故在本案中不予处理。上述款项共计37846.45元，由卞小正返还枫叶公司。 对于社保部门已汇入枫叶公司账户的卞小正工伤保险待遇85566.49元，由于卞小正没有在本案中提出诉讼请求，故本院在本案中不予处理。 综上所述，扣除卞小正应当返还枫叶公司的部分，枫叶公司还应支付卞小正64405.55元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第六十三条、第八十三条，《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、台州枫叶船业有限公司支付卞小正停工留薪期工资87556元、护理费14696元，合计102252元；卞小正返还台州枫叶船业有限公司医疗费29846.45元、生活费8000元，合计37846.45元；两者互相折抵后，由台州枫叶船业有限公司支付卞小正64405.55元，款限在本判决发生法律效力之日起十五日内履行完毕。 二、驳回卞小正的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由台州枫叶船业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 如判决书生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审判员  王剑兵 二〇一九年八月二十七日 书记员  朱玲英