广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0304刑初1628号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人余天文，男，1988年4月5日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地：广东省梅州市大埔县。暂住地：广东省深圳市龙岗区，原系深圳市万生堂实业有限公司销售员。曾因犯诈骗罪，于2013年5月7日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。现因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年9月4日被抓获，同日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月6日被深圳市公安局福田分局取保候审；后于2018年8月21日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年8月31日被深圳市公安局福田分局逮捕。现羁押于福田区看守所。辩护人刘向兴，广东普罗米修（龙岗）律师事务所律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉[2018]2126号起诉书指控被告人余天文犯职务侵占罪，于2018年11月12日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年4月4日、8月12日二次开庭审理本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员黄柳出庭支持公诉，被告人余天文及其辩护人刘向兴均到庭参加诉讼。本案经补充侦查，依法延长审限，现已审理终结。公诉机关指控，深圳市万某实业有限公司（以下简称“万某”）于2003年12月11日经工商注册成立，实际办公地设在本市福田区石某北二街西新天世纪商务中心A座2911。被告人余天文于2016年3月入职万某，负责本市和惠州两地婴童产品的销售工作（主要销售万某代理的“啾啾”品牌）。同年4月28日，被告人余天文骗取万某客户深圳婴之堡商贸有限公司（以下简称“婴之堡”）的信任，要求婴之堡今后将货款转入商函上其实际控制的中国招商银行账户（开户人：郑某2，账号：62×××73）。后被告人余天文以零散供货的方式，将婴之堡多次汇入上述账号共计人民币593531.78元货款非法据为己有。直至2017年4月1日，被告人余天文职务侵占行为被万某发现。经过核算，实际已造成万某经济损失达人民币616721.44元，所得赃款已被挥霍一空。截至2018年7月31日被告人余天文退赃人民币102721.44元。公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据证明上述事实。公诉机关据此认为，被告人余天文的行为已构成职务侵占罪，提请本院依法判处。建议对被告人余天文判处二年以上四年以下有期徒刑。被告人余天文对公诉机关指控的罪名无异议，并当庭承认控罪。其辩护人发表以下辩护意见：1.被告人余天文有自首情节。2.被告人余天文部分退赃，主观恶性不深、人身危险性小。3.被告人余天文认罪认罚，可以依法从宽处理。综上，请求法庭对被告人余天文从轻处罚。经审理查明，被告人余天文在2016年3月至2018年7月31日期间利用职务之便，侵占深圳市万某实业有限公司（以下简称“万某”）财物。具体事实如下：万某于2003年12月11日经工商注册成立，实际办公地设在本市福田区石某北二街西新天世纪商务中心A座2911。被告人余天文于2016年3月入职万某，负责本市和惠州两地婴童产品的销售工作（主要销售万某代理的“啾啾”品牌）。同年4月28日，被告人余天文骗取万某客户深圳婴之堡商贸有限公司（以下简称“婴之堡”）的信任，要求婴之堡今后将货款转入商函上其实际控制的中国招商银行账户（开户人：郑某2，账号：62×××73）。后被告人余天文以零散供货的方式，将婴之堡多次汇入上述账号共计人民币593531.78元货款非法据为己有。直至2017年4月1日，被告人余天文职务侵占行为被万某发现。经过核算，实际已造成万某经济损失达人民币616721.44元，所得赃款已被挥霍一空。截至2018年7月31日被告人余天文退赃人民币102721.44元，未退金额人民币514000元。另查，被告人余天文于2017年9月4日在深圳市万生堂实业有限公司办公地（深圳市福田区石厦北二街新天世纪商务中心2911室）被抓获。被告人余天文于2013年5月7日因诈骗罪被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，后未实际执行上述刑罚，被告人余天文因该案被羁押12日。上述事实，有经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1.被告人余天文的身份资料、涉案银行账号的交易流水、交易对手、刑事判决书、抓获经过、前科劣迹查询材料、情况说明等书证；2.证人郑某1、黄某、刘某的证言；3.被害人陈某的陈述；4.被告人余天文的供述与辩解；5.深圳市财安合伙会计师事务所出具的专项审核报告。上述证据确实、充分，来源合法，本院予以确认。本院认为，被告人余天文无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位财务非法占为己有，其行为已构成职务侵占罪，依法应当予以处罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人余天文犯罪以后投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人余天文曾因前罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内又犯本罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的本罪做出判决，并把前罪和本罪所判处的刑罚进行数罪并罚，决定执行的刑罚。根据被告人余天文的犯罪事实、性质、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法刑初字第467号刑事判决书中对被告人余天文宣告缓刑一年六个月的部分（犯诈骗罪，被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月）。二、被告人余天文犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；前诈骗罪被判处有期徒刑一年，二罪数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵15日，即自2018年8月21日起至2021年2月5日止。）三、责令被告人余天文向被害单位深圳市万生堂实业有限公司退赔人民币伍拾壹万肆仟元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  孙 浩人民陪审员  韦开丽人民陪审员  丁晓晨二〇一九年八月二十日书 记 员  毕文君陈煊附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。