云南省水富市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0630刑初42号公诉机关云南省水富市人民检察院。被告人颜飞，小名“颜四咡”，男，生于1985年6月10日，汉族，云南省水富市人，小学文化，农村居民，户籍所在地：云南省水富市新滩居民组145号。因涉嫌犯盗窃罪于2019年4月11日被刑事拘留，2019年5月14日被逮捕，2019年6月24日被取保候审。辩护人李莎，云南东方神律师事务所律师。被告人王云才，曾用名“王文”，男，生于1988年6月20日，汉族，云南省绥江县人，初中文化，农村居民，户籍所在地：云南省绥江县，家庭住址：云南省水富市。因犯非法持有枪支罪，于2015年5月11日被云南省绥江县人民法院判处管制一年零六个月。因涉嫌犯盗窃罪于2019年4月26日被取保候审。辩护人王振兴，云南东方神律师事务所律师。被告人余彬，男，生于1977年8月29日，汉族，四川省大邑县人，小学文化，农村居民，户籍所在地：四川省大邑县晋原镇伯乐路777号7栋3单元1楼4号。因涉嫌犯盗窃罪于2019年4月18日被刑事拘留，2019年4月24日被取保候审。辩护人陈启念，云南东方神律师事务所律师。云南省水富市人民检察院以水检一部刑诉〔2018〕6号起诉书指控被告人颜飞、王云才、余彬犯盗窃罪，于2018年7月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2019年8月6日公开开庭审理了本案。云南省水富市人民检察院检察员戴顺友出庭支持公诉，被告人颜飞及辩护人李莎，被告人王云才及辩护人王振兴，被告人余彬及辩护人陈启念到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、2019年1月，被告人颜飞在未经林业部门批准，未办理采伐手续的情况下在水富市集体林的张某家山林中非法采挖野生山柑子树蔸一个，以23000无的价格卖给事先到林中查看并同意购买山柑子树蔸且同样未办理采伐手续的被告人王云才。王云才购得树蔸后和罗某2一起在四川省宜宾市中坝大桥桥下以25000元的价格出售。2、2019年2月9日，被告人颜飞在未经林业部门批准，未办理采伐手续的情况下在水富市黄泥社灯草湾罗某1皆家林地非法采挖野生山柑子树蔸一个，以26000无的价格卖给事先到林中查看并同意购买山柑子树蔸且同样未办理采伐手续的被告人余彬。树蔸从林中被采挖后还未交付给余彬时，在运往水富市上被公安机关查获。公诉机关认为被告人颜飞、王云才、余彬为谋取经济利益，非法掘根，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任，同时提出颜飞、余彬如实供述犯罪事实，王云才有犯罪前科，具有自首情节，建议对颜飞判处三年有期徒刑，宣告缓刑，并处罚金；对王云才、余彬判处一年以上二年以下有期徒刑，宣告缓刑，并处罚金。被告人颜飞对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，请求对其从轻处罚。颜飞的辩护人提出颜飞在庭审过程中自愿认罪，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节；其社会危害性较小，主观恶性不深，系初犯、偶犯，无犯罪前科；建议对其从轻处罚，并宣告缓刑。被告人王云才对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，请求对其从轻处罚。王云才的辩护人提出王云才在庭审中自愿认罪，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节；社会危害性、主观恶性较小，在共同犯罪中系从犯，具有自首情节；建议对其从轻处罚并宣告缓刑。被告人余彬及辩护人对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，余彬请求对其从轻处罚。余彬的辩护人提出在共同犯罪中，余彬系从犯，其主观恶性较小，系初犯、偶犯，且在本案中没有造成经济损失，建议对其从轻处罚,判处有期徒刑一年，并宣告缓刑。经审理查明：1、2019年1月，被告人颜飞在未经林业部门批准，未办理采伐手续的情况下在水富市集体林的张某家山林中非法采挖野生山柑子树蔸一个，以23000元的价格卖给事先到林中查看并同意购买山柑子树蔸且同样未办理采伐手续的被告人王云才。王云才购得树蔸后和罗某2一起在四川省宜宾市翠屏区中坝大桥桥下以25000元的价格出售。2、2019年2月9日，被告人颜飞在未经林业部门批准，未办理采伐手续的情况下在水富市黄泥社灯草湾罗某1皆家林地非法采挖野生山柑子树蔸一个，以26000无的价格卖给事先到林中查看并同意购买山柑子树蔸且同样未办理采伐手续的被告人余彬。树蔸从林中被采挖后在运往四川省宜宾市途中经过水富市上时被公安机关查获。认定上述的证据有经庭审质证并且查证属实的下列证据证实：1、物证绞磨机一个、麻绳一节、对讲机一部、山柑子树蔸一个、吊葫芦一个、钢绳一根、手锯一把，证实被告人颜飞挖掘山柑子树蔸所使用的工具以及其卖给余彬的山柑子树蔸的情况。2、书证（1）到案经过，原水富县森林公安局传唤证，证实颜飞、王云才、余彬到案的经过情况。（2）户口证明、四川省人口信息（户籍）证明，证实被告人颜飞、王云才、余彬的年龄和住址等基本身份情况。（3）云南省绥江县人民法院（2015）绥刑初字第32号刑事判决书,证实王云才曾因犯非法持有枪支罪被判处刑罚的情况。3、证人证言（1）证人廖某的证言，证实他一共帮颜飞整过两次树蔸。2018年冬月月底，他了解到张某家林子里有个山柑子树蔸，为了挣工钱，他便让颜飞过来看是否要买。第二天，他和颜飞、张某三人一起去张某家林子里看这个山柑子树蔸，颜飞去现场看上了这个树蔸，当时还拍了照片。下山后颜飞找到张某家两口子谈这个树蔸的价格。过了四五天颜飞打电话给他说可以动工了，叫他先把树挖掉了再找人来帮忙，每个人给200元一天的工钱，颜飞和他们一起把山柑子树蔸挖出来后他又找了罗某1均等人来帮忙，他们七八个人一共整了八天才把树蔸放下山整到偏石板公路那儿，整下山后颜飞联系的买主就把树蔸拉走了。过了两三天颜飞拿了6000元给他去付这个树蔸的买本，颜飞告诉他整树蔸之前就交了1000元定金，这6000元钱的尾款他是拿给张某家老婆何某的。第二次帮颜飞整山柑子树蔸是今年（2019年）正月间，今年正月初五的时候颜飞打电话给他，让他去花红坝那边帮忙整山柑子树蔸，工钱同样是200元一天，他就答应了颜飞。正月初六的时候他请了十多个人去帮颜飞整山柑子树蔸，整了一天整不动就摆着了，颜飞说人工整不动，要去买绞磨机整，颜飞把绞磨机买回来又叫他和罗某1均去帮忙整，整了四天才把那个山柑子树蔸拖到新滩村小洞公路上就被公安查到了。（2）证人罗某1均的证言，证实他给颜飞整了两次树蔸，一共两个树蔸。第一次是2018年腊月间的时候，廖某喊他帮颜飞抬树蔸，他们去抬的人有他、廖某、任某等人，他们一共干了8天，每人每天200元，这个树蔸有2000斤，是张某以7000元卖给颜飞的，颜飞卖给宜宾的老板。第二次是廖某给他打电话喊他一起帮颜飞拉树蔸，2019年2月15日至18日他帮颜飞拉了四天，把树蔸运到公路边装完车，后来就被公安查到了。（3）证人何某的证言，证实她家在水富市大环林子里有山柑子树蔸，两碗镇新滩村的魏某曾经找她买过，她没答应。去年腊月间的时候，廖某去她家问要不要卖山柑子树蔸，还和她丈夫张某去林子里看了一下。几天后颜飞和廖某又来她家说买山柑子树蔸的事情，她就同意以6000元的价格卖给他们了。谈好价格后三、四天颜飞和廖某他们就去山上整，整了十多天才把树蔸整到大鱼孔公路上，然后用车子拉走了。拉树蔸的人到了新滩村街上被魏某、罗某3他们拦下来。她听说来拉树蔸的老板拿了1000元给魏某他们，老板才把这个树蔸拖走。（4）证人罗某1皆的证言，证实2018年农历冬月间，他以400元的价格卖了一个在水富市灯草湾的山柑子树蔸给颜飞。2019年农历正月间，颜飞他们来就把树蔸挖走了。头天来挖的时候有颜飞和颜平均。树蔸有一千多斤，有四米左右长，一米多宽。（5）证人罗某2的证言，证实2018年腊月初，王某说水富两碗这边有个叫颜某的人整了个山柑子树蔸，人工工钱花得有点多，叫他跟着去看一下能不能买来卖了赚点钱，他就答应了。过了一个星期左右的时间，他就和王某一起到水富市买树蔸，王某喝酒醉了，主要是他负责看着装山柑子树蔸上车的，一直拉到四川省宜宾市翠屏区中坝大桥下面，第二天他们以25000元的价格卖给了一个老板。他们向颜某买这个树蔸花了23000元，他们去拉树蔸的那天晚上他从微信上转了13000元给颜某，另外有10000元之前就拿给颜某了，好像是作为定金，颜某说要开工人工钱，所以王某就先付了10000元的定金。他和王某买这个山柑子树蔸的本钱是一人出一半，赚了钱两人一起平分，最后他和王某一人分了1000元，惓树蔸的本钱他付了13000元，卖了树蔸后他们又算了账就扯平了。4、辨认笔录及照片，证实：（1）颜飞对王云才、余彬分别进行了辨认后确认，王云才就是他说的买家王某，余彬就是他的亲家。（2）颜飞对涉案物品山柑子树蔸进行了辨认后确认，其辨认的山柑子树蔸就是其采挖后准备卖给余彬，在运输途中被公安机关查获的山柑子树蔸。（3）颜飞对手机内微信记录、转账记录、山柑子树蔸照片进行了辨认后确认，其与余彬就采挖山柑子树蔸、价格等问题进行商量以及颜飞发送照片给余彬的情况。（4）颜飞对作案工具进行辨认的情况。（5）颜飞对采挖山柑子树兜的现场进行辨认的情况。5、现场勘验检查笔录、现场照片，证实案发现场的情况。6、被告人的供述（1）被告人颜飞的供述，2018年11月份，我想起我亲家说过挖树篼赚钱的事情，我就叫廖某他们帮我留意一下，在两碗这边是否有合适的山柑子树蔸。过了十多天，廖某说他姨爹张家有个树蔸有一千多斤，我去现场看了树蔸后我就发照片给我亲家和王某，我亲家看不上。王某看了照片后说要去现场看了树篼才能决定，第二天王某就来两碗找我去石燕村张家林子里看这个山柑子树蔸，看了树蔸后王某就指定这个山柑子树蔸的树根采挖的位置，并告诉我采挖的方法，我和王某在看树蔸的现场就谈好24000元整到公路卖给他，我让王某先交了10000元定金。商定好以后我就请工人去整，整了两天才把树蔸整下山，最后王某说在新滩被魏某他们拦住拿了3000元给魏某，所以最后我让了王某1000元，罗成功就转了13000元的尾款给我，这个树篼最后就只卖了23000元，我自己亏了5000元。整树蔸的工具有麻绳、钢绳、铲子葫芦、锯子、对讲机，这些是王某送定金给我的时候买的，工具钱是王某自己出的，中途整不动了王某就买了一个吊葫芦带来给我。我卖给我亲家这个树蔸是我在去年冬月间，花400元向罗某1皆买的。还没挖树蔸的时候我就把山柑子树蔸拍照发给我亲家看过，我亲家看了树篼后让我把树根刨开看，如果树根是连体的就可以挖。今年正月初三的时候我把树根创开看了发现树根是连体的，我就下山了。今年正月初四的时候我亲家就来我家，我和他一起去现场看这个树蔸。看了这个山柑子树蔸后他说有价值、可以挖。我们就在现场谈好26000元的价格交易，但是我们必须要按他的要求采挖，中途运输中如果损坏或者出现树根散落的情况他就不要了。说好后我亲家就回去了，第二天我就找工人来开始帮我接照我亲家的要求采挖这个山柑子树蔸，他在树枝上打记号的地方是我锯的。树蔸刨出来后因为太重纯人工抬不动，我就去宜宾买绞磨机来拉，买绞磨机的时候我钱不够，我亲家又转了5000元给我，绞磨机买回来后我就请人把树蔸拉到公路上，我又请吴胜万的车把树蔸装到小洞公路上的时候就被查了。请的工人是我出200元一天的工钱请廖某帮忙，其他人是廖某叫来的。整山柑子树蔸没有办理手续。（2）被告人王云才的供述，2018年腊月初十左右，颜飞说想整点山柑子树蔸来卖点钱，喊我帮他介绍老板。没过几天颜飞就打电话说，他在他家那儿买得有山柑子树蔸，问我要不要去看一下，我叫颜飞先把照片发过来我看了再说，他发了照片给我后我就在快手上了解这个山柑子树蔸的行情。后来我去屏山书楼坝耍遇到罗某2我就和他说了这个事，我们就一起在快手上查看交易树蔸的视频，我们看到有两三百斤重的树蔸都能卖10000元，就打算找颜飞买树蔸再发到快手上卖。后来我亲自到水富两碗找颜飞去现场看山柑子树蔸，因为现场的路陡，颜飞带了一圆绳子和一把刀，他先爬到山上去后才用绳子把我拉上去，我到了现场看到那个树蔸有五六百斤重，因为我对买山柑子树蔸没经验，以为大的就值钱，所以我和颜飞就在现场谈买卖树蔸的价格，最后我们谈成我出24000元买这个树蔸。我帮他买对讲机、绳子、吊葫芦，连定金10000元给颜飞，颜飞把工具的钱付给我。罗某2说他看到在宜宾中坝大桥下面有人在交易树蔸，我们就决定如果把树蔸买回来就拉到宜宾中坝大桥下面去卖。去年腊月二十左右，颜飞说树蔸整下山来了，我和罗某2就到两碗拉树蔸，当时我吃喜酒去了，罗某2和货车驾駛员去找颜飞拉树蔸。罗某2打电话给我，说拉树蔸的车被拦了，我过去看到拦车的人是新滩的魏某，魏某说那个树蔸是他买了的，非要让我拿3000元给他，我当时只答应给他1000元，让罗某2把树蔸拉走了。第二天在宜宾市翠屏区中坝大桥，罗某2和我把树篼以25000元卖给了一个外地男子。我让罗某2转了13000元的尾款给颜飞，最后我和罗某2一个人分了1000元，除去花销一人赚了400元。（3）被告人余彬的供述，2019年正月初四，颜飞发山柑子树蔸给我看，问我是否有采挖价值，我看他发的照片树蔸的根子被他刨出来锯了，树干也被他锯了，看了之后我告诉他要看树根是否连体，如果连体就有价值。正月初五我和颜飞就上山去看照片中那个山柑子树蔸，去山上看的时候我发现这个山柑子树蔸已经全部挖脱了，我向他们提出要求把枝条修七八十公分高，把那山柑子树蔸包一下，而且让他在拉树蔸的时候在下面垫上枝条。我们在现场就开始谈论买卖这个树蔸的价格，最后说成我出26000元买这个树蔸，并让颜飞把这个树蔸拉到水富与四川省宜宾交界的高速公路收费站那儿交货。后来颜飞打电话给我说那个树蔸人工整不走，要买绞磨机去整，让我转5000元给他买绞磨机，因为我“无风不起浪”的那个微信里没有钱，我就让他加我“一生无悔”的那个微信，我就转了5000元给他买绞磨机，我回到大邑的时候颜飞打电话给我说，叫我准备接货了，我还没有来得及接货颜飞就被公安抓获了。本院认为，被告人颜飞、王云才、余彬未经林业主管部门批准，非法挖掘树根出售，颜飞牟取经济利益数额巨大，王云才、余彬牟取经济利益数额较大，三被告人的行为已构成盗窃罪，应依法予以处罚。王云才曾因犯罪被判处刑罚，具有犯罪前科，酌情予以从重处罚。王云才具有自首情节，依法予以从轻处罚。颜飞、余彬归案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。三被告人要求对其从轻处罚的请求成立，予以采纳。颜飞的辩护人提出的辩护意见成立，予以采纳，王云才的辩护人、余彬的辩护人提出王云才、余彬在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，三被告人在共同犯罪中所处的地位和作用相当，不宜划分主从，对该辩护意见不予采纳。余彬的辩护人提出对其判处一年有期徒刑的意见不成立，不予采纳。对王云才的辩护人、余彬的辩护人所提出的其余辩护意见成立，予以采纳。鉴于三被告人的认罪、悔罪表现，且没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，故依法对其宣告缓刑。公诉机关指控的事实、罪名成立，所提出的对三被告人的量刑建议恰当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款，第六十四条以及《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十五条之规定，判决如下：一、被告人颜飞犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。）二、被告人王云才犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币6000元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。）三、被告人余彬犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币6000元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。）四、作案工具绞磨机一台、麻绳一节、对讲机一部、吊葫芦一个、钢绳一根、手锯一把，依法予以没收，栽种于水富市自然资源公安局的山柑子树蔸一棵由水富市自然资源公安局继续栽种。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  雷 鸣审 判 员  陈泽琴人民陪审员  毛敏鉴二〇一九年八月十三日书 记 员  凌晨曦