文书内容广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初17185号原告：东莞市石龙欣锐绣花店，住所地：东莞市石龙镇西湖村下甲上塘一街134号一楼，统一社会信用代码：92441900MA4UXT81XW。经营者：蒋金川，男，1976年2月12日出生，汉族，住四川省达县，委托诉讼代理人：吴淑娴，广东立慧律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁立鹏，广东立慧律师事务所律师。被告：王善容，女，1969年11月8日出生，汉族，住四川省大竹县，委托诉讼代理人：利汉威，广东砝码律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘相虹，广东砝码律师事务所律师助理。原告东莞市石龙欣锐绣花店与被告王善容劳动合同纠纷一案，本院于2019年5月10日受理后，依法适用小额诉讼程序，于2019年7月4日、2019年7月30日公开开庭进行了审理。原告东莞市石龙欣锐绣花店的经营者蒋金川及其委托诉讼代理人吴淑娴、袁立鹏，被告王善容及其委托诉讼代理人利汉威、刘相虹，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东莞市石龙欣锐绣花店向本院提出诉讼请求：1.原告无需向被告支付2017年2月至2018年4月的加班费差额4827.84元、年休假工资277.7元、医疗费458.2元、未签订书面劳动合同两倍工资差额11333.05元；2.被告向原告返还多垫付的医疗费1645.9元；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：首先，被告在原告处任职绣花工，其工资构成为基本工资1510元+加班费，加班费计算基数为8.68元/时。原告向被告发放的工资是根据实际加班情况发放的，不存在拖欠被告加班费的情况。其次，被告在工作满一年以前即2018年2月19日前是不享有年休假的。被告在受伤后一直没有回来上班，原告认为被告在医疗期满后即2018年7月25日起自行休年休假，故原告无需向被告支付未休年休假工资。再者，根据东莞市社会医疗保险办法的相关规定，即使原告有为被告购买社保且全部治疗用药均为社保用药，被告最多可以获得报销的医疗费用是4556.4元，因此原告不仅无需再向被告支付医疗费458.2元，被告还应向原告返还多垫付的医疗费1645.9元。最后，虽然双方未签订劳动合同的书面文件，但是被告已明确清楚其与原告建立了劳动关系的事实，且涉及工作岗位、工资待遇等劳动合同法规定的劳动必备内容也均明确没有异议，原告在主观上不存在规避劳动合同法的恶意和故意，未签订劳动合同也没有给被告造成任何损失，故原告无需支付双倍工资差额。被告王善容辩称，1.被告每月1日为固定休息时间，每年端午节及中秋节各放假一天，除此之外，每周的休息日及其他法定节假日均要上班，被告的工资组成是基本工资4000元+加班费，月平均工资为4000元，加班费计算基数应为4000元，原告并没有任何证据证明被告的工资已包含加班费，原告的陈述根本没有事实和法律依据；2.根据《企业职工带薪年休假实施办法》第六条的规定，职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期，以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期，因此，本案中被告的停工留薪期间的天数按规定不应计算为用人单位安排的年休假假期，原告应依法向被告支付年休假工资；3.原告并未在被告一入职时就办理社会保险，导致被告发生工伤后产生的医疗费不能从社保中报销，原告应向被告全额支付因此次工伤事故而产生的医疗费，被告无需向原告返还1645.9元的医疗费；4.被告入职以来原告并未与被告办理过任何入职手续，也没有签订书面的劳动合同，原告并未就其陈述提供相应的证据，原告的陈述根本没有事实和法律依据。经审理查明，被告王善容于2017年2月20日入职原告东莞市石龙欣锐绣花店，任职绣花工。双方未签订书面劳动合同。2018年5月6日15时许，被告在工作期间受伤。被告受伤后多次到东莞市第三人民医院门诊治疗，后于2018年5月28日到东莞市第三人民医院住院治疗，至2018年5月31日出院。被告受伤后至2018年6月13日共花去医疗费6202.3元，已由原告予以返还。后被告又于2018年7月11日在东莞市第三人民医院门诊复查，花去医疗费324.1元，医嘱休息三天。2018年7月20日，被告再次到上述医院门诊治疗，诊断为右中指肌腱断裂，建议休息三天，又花去医疗费134.1元。东莞市社会保障局于2018年7月24日作出认定工伤决定书，认定被告的上述事故为工伤。东莞市劳动能力鉴定委员会于2018年10月8日作出初次鉴定（确认）结论书，认定被告伤残等级为十级，未达护理等级。本案庭审时，原、被告双方确认，被告的上班时间为早上8时至12时，中午12时30分至下午6时，下午6时30分至晚上8时，即每天上班11小时；2017年2月至2018年4月的每月已发工资数额如下：2017年2月1076元、2017年3月3500元、2017年4月3500元、2017年5月3968元、2017年6月3864元、2017年7月至2018年1月每月均为3500元、2018年3月135元、2018年4月4392元。但关于上述期间内，被告的出勤情况，双方陈述不一致，原告主张每月的1日均是休息日，平均每月放假4天，但每月会根据货量不同而有不同安排，其中4-6月是旺季，7-10月是淡季，淡季的上班时间较短；被告则主张，2017年2月上班9天，2017年3月至2018年1月每月仅休息1天，2018年2月至同年3月都没有上班，4月是全月都上班，但确认原告陈述的淡季没货时是等电话通知再上班。被告出院后，原告经营者蒋金川的妻子于2018年7月3日通过微信聊天要求被告搬离宿舍。随后被告搬离。后蒋金川的妻子于2018年7月16日通知被告去领工资，又于同年7月30日通知被告回去上班，但因双方未能达成一致，被告没有继续回去工作。被告王善容于2018年11月26日向东莞市劳动人事争议仲裁院石龙仲裁庭申诉，申诉请求为：原告向被告支付2017年11月至2018年2月未签订书面劳动合同的两倍工资差额12000元、2017年6月至2018年6月的高温津贴900元、2017年2月至2018年6月的年休假工资2758.62元、2017年2月至2018年4月的工作日、休息日及法定节假日的加班费78193.92元、2018年5月1日至同年5月23日的工资9815.17元、2018年5月24日至同年11月26日停工留薪期工资24000元、违法解除劳动合同赔偿金12000元、工伤医疗费458.2元、评残费300元、住院伙食补助费210元、护理费450元、交通费300元、一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金4000元、一次性伤残就业补助金16000元，以上合计189385.91元。石龙仲裁庭于2019年3月20日作出如下裁决结果：1.确认双方的劳动关系于2018年7月30日解除；2.原告须在裁决书生效之日起五天内支付被告2017年2月至2018年4月加班费差额4827.84元、2018年5月1日至同年5月23日的工资3089.76元、停工留薪期工资7466.48元、年休假工资277.7元、一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金4000元、一次性伤残就业补助金16000元、住院伙食补助费210元、医疗费458.2元、评残费300元、未签订书面劳动合同的两倍工资差额11333.05元，以上合计75963.03元，扣除原告多付的被告应承担的社保费810.5元，原告还应支付被告75152.53元；3.驳回被告在本案中的其他申诉请求。原告不服上述裁决结果，向本院提起本案诉讼。另查，原告于2018年6月为被告购买了2018年6月至同年8月的社会保险，被告个人应付部分为810.5元已由原告垫付，原告要求被告予以返还。上述事实，有认定工伤决定书、初次鉴定（确认）结论书、复查鉴定（确认）结论书、省级劳动能力鉴定结论、仲裁裁决书及送达回证、医疗费单据等以及本案的庭审笔录附卷为证。本院认为，因双方已实际解除劳动关系，本院予以确认。本案双方争议的焦点在于：1、原告是否存在违法解雇被告的情形；2、原告是否应向被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额；3、原告是否拖欠被告2017年2月至2018年4月的加班费未付；4、原告是否拖欠被告2018年的未休年休假工资未付；5、原告应否负担被告后续的门诊治疗费。下面围绕上述争议焦点进行分析：首先，关于解除劳动关系的问题。结合被告播放的微信聊天记录，原告经营者蒋金川的妻子确实有要求被告搬离宿舍，但并没有辞退被告的意思表示，且原告在随后还要求被告回去领工资和上班。反倒是被告在出院以及门诊治疗完结（2018年7月23日）后应当返岗上班却一直未回去，因此，本院视为被告于2018年7月30日主动解除与原告的劳动关系。其次，关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题。因原、被告没有签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第九十八条的规定，原告自用工之日起超过一个月不满一年未与被告订立书面劳动合同的，应当自2017年3月20日起向被告每月支付双倍的工资，2017年2月20日至同年3月19日属于劳动合同签订期。又依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“……用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，被告于2017年2月20日入职，原告自用工之日起满一年未与其签订劳动合同，视为原告于2018年2月20日已与被告订立无固定期限劳动合同。被告于2018年11月26日针对双倍工资差额申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，自被告申请劳动仲裁之日往前推计算一年，被告关于2017年11月26之前的双倍工资差额请求已经超过仲裁时效，本院不予支持，仅支持2017年11月27日至2018年2月19日的双倍工资差额。具体计算为：（2017年11月27日至当月30日的工资）4天÷30天×3500元+（2017年12月工资）3500元+（2018年1月工资）3500元+（2018年2月1日至当月19日的工资）0元=7466.67元。因此，原告须向被告补发2017年11月27日至2018年2月19日的双倍工资差额7466.67元。再者，关于2017年2月至2018年4月加班费差额的问题。因原、被告双方没有签订书面劳动合同，双方对工资报酬没有明确约定，在加班工资计算基数约定不明的情况下，判断用人单位支付工资报酬是否违反法律强制性规定，本院酌定结合劳动者的正常工作时间和加班时间，以东莞市同期最低工资标准计算而得的月工资数额作为参考依据。如果劳动者的月工资收入高于或等于该参考值，则视为用人单位已足额支付加班工资；低于该参考值，则应补足。由于双方对被告每月的上班时间陈述不一，双方亦未能提交证据证明被告的出勤情况，结合原、被告双方在庭审时陈述案涉行业存在淡旺季的区分以及被告对出勤情况的陈述，本院酌情认定被告的上班时间为：2017年2月上班9天，2017年3月至同年6月每月只休息1天，2017年7月至同年10月每月休息4天，2017年11月至2018年1月每月休息2天，2018年2月至同年3月休息，2018年4月休息1天。下面结合东莞市同期最低工资标准（8.68元/时）以及被告2017年2月至2018年4月的工作时间，来计算被告的应发工资数额：            时间              上班时间（天）              折算为平日上班时间（时）              折算为平日加班时间（时）              折算为周末上班时间（时）              折算为法定节假日上班时间（时）              应发工资数额（元）              已发工资数额（元）              应补发工资数额（元）                  2017年2月              9天              72              27              0              0              976.5              1076              0                  2017年3月              30天              174              65.25              90.75              0              3935.295              3500              435.3                  2017年4月              29天              174              65.25              79.75              0              3744.335              3500              244.34                  2017年5月              30天              174              65.25              90.75              0              3935.295              3968              0                  2017年6月              29天              174              65.25              79.75              0              3744.335              3864              0                  2017年7月              27天              174              65.25              57.75              0              3362.415              3500              0                  2017年8月              27天              174              65.25              57.75              0              3362.415              3500              0                  2017年9月              26天              174              65.25              46.75              0              3171.455              3500              0                  2017年10月              27天              174              65.25              57.75              0              3362.415              3500              0                  2017年11月              28天              174              65.25              68.75              0              3553.375              3500              53.38                  2017年12月              29天              174              65.25              79.75              0              3744.335              3500              244.34                  2018年1月              29天              174              65.25              79.75              0              3744.335              3500              244.34                  2018年2月              0              0              0              0              0              0              0              0                  2018年3月              0              0              0              0              0              0              135              0                  2018年4月              29天              174              65.25              79.75              0              3744.335              4392              0      综上，原告应向被告补发2017年2月至2018年4月的加班费合计1221.7元。扣除被告应返还给原告的2018年6月至同年8月的社保个人缴费部分810.5元，原告还应向被告支付411.2元。第四，关于未休年休假工资问题。人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。由于原告已向被告支付未休年休假期间正常工作时间的工资，根据上述法律规定，原告应当按200%向被告补足未休年休假的工资差额。结合被告系2017年2月20日入职，解除劳动关系的时间在2018年7月30日，其在工作满一年后才享有带薪年休假，那么被告在2018年享有的年休假天数计算为：（当年度在本单位已过日历天数162天÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数（5天）-当年度已安排年休假天数（0）=2天。原告应向被告补发未休年休假工资为8.68元/时×8时×2天×200%=277.76元。第五，关于被告在2018年7月11日和2018年7月20日自付的医疗费合计458.2元应否由原告返还的问题。本院认为，依据《广东省工伤保险条例》第二十五条“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。”以及第五十七条“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”的规定，因原告未依法为被告参加工伤保险，因此，被告因工伤所产生的医疗费应当由原告负担。原告诉请被告退回部分医疗费没有法律依据，本院不予支持。另外，由于仲裁裁决作出后，被告没有向法院起诉，原告亦仅针对部分裁决结果提起诉讼，其未提起诉讼的部分，应视为服从仲裁裁决结果。因此，原告还应向被告支付2018年5月1日至当月23日的工资3089.76元、停工留薪期工资7466.48元、一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金4000元、一次性伤残就业补助金16000元、住院伙食补助费210元、评残费300元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第九十八条，《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款、第五十七条的规定，判决如下：一、原告东莞市石龙欣锐绣花店应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告王善容支付2017年11月27日至2018年2月19日的双倍工资差额7466.67元、2017年2月至2018年4月的加班费411.2元、2018年未休年休假277.76元、后续医疗费458.2元、2018年5月1日至当月23日的工资3089.76元、停工留薪期工资7466.48元、一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金4000元、一次性伤残就业补助金16000元、住院伙食补助费210元、评残费300元，以上合计67680.07元；二、驳回原告东莞市石龙欣锐绣花店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由原告东莞市石龙欣锐绣花店负担。为终审判决。审判员  尹玉英二〇一九年八月一日书记员  陈华强《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第九十八条本法自2008年1月1日起施行。《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。