云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终709号上诉人（原审原告）：徐安锐，男，汉族，1982年12月16日生,住云南省曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：何萧，云南联亚律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）：陆良县第四建筑工程公司。住所：云南省陆良县板桥镇板桥村46号。法定代表人：吴建来,职务:经理。统一社会信用代码：9153032221737365XM。被上诉人（原审被告）：吴建来，男，汉族，1955年12月2日生，云南省陆良县人，住云南省曲靖市陆良县。被上诉人（原审被告）：曲靖市第一小学。住址：曲靖市麒麟区东门街111号。统一社会信用代码：l25303004317165530。法定代表人：李柱宽，职务:校长。特别授权代理人：魏思部，云南张剑弼律师事务所律师。上诉人徐安锐、上诉人陆良县第四建筑工程公司因与被上诉人吴建来、曲靖市第一小学买卖合同纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院(2018)云0302民初5125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月27日立案后依法组成合议庭，经询问当事人并书面审理了本案。本案现已审理终结。上诉人徐安锐上诉请求：1、依法撤销麒麟区人民法院作出的(2018)云0302民初5125号民事判决书确定的内容；2、依法改判由曲靖市第一小学承担缔约过失责任,并由被上诉人连带支付上诉人共计:1685500元(其中包括:钢筋货款1290000元、违约金258000元、律师费129000元、担保费8500元);3、请求二审法院判决一审、二审诉讼费、保全费由被上诉人连带承担。事实和理由：一、一审法院事实认定错误,违背了“以事实为依据、以法律为准绳”以及合同法中“当事人意思自治”的原则。本案中,上诉人徐安锐与被上诉人陆良县第四建筑工程公司签订的曲靖市第一小学建设工程所需材料的钢材购销合同及其补充合同,系双方当事人的真实意思表示,为有效合同。该合同中约定了律师费、差旅费、担保费及钢材款1290000元（有吴建来签字认可，付款承诺书为凭证）。二、一审法院法律适用错误，被上诉人曲靖市第一小学应当承担缔约过失责任，一审法院对此不予审查，含糊不清，严重损害了上诉人的合法权益。一审法院未根据“担保法司法解释”第七条规定的判决曲靖市第一小学的法律责任显然是错误的。上诉人陆良县第四建筑工程公司上诉请求并答辩称，一、被上诉人徐安锐称，上诉人拖欠其货款1290000元的事实不符合事实。经双方核实后，上诉人欠被上诉人的货款为1072967元。上诉人徐安锐在供货时未按合同规定的时间供货,造成上诉人无法施工,造成工程拖延工期,带来一定的经济损失,并承担拖延工期的罚款;根据2018年7月3日会议纪要中,第2项“款项拨付收款人后保证:被上诉人徐安锐:保证收到人民币600000.00元钢筋货款后,本工程下差的全部钢筋继续垫款供货,第二天全部供应到位,直到工程竣工为止”但被上诉人收到货款后未按会议中承诺继续供应上诉人钢筋。这一事实完全证明被上诉人没有履行义务,同时说明被上诉人违约在先,并非是上诉人违约。因此上诉人根据这一事实,不应承担违约金214594.00元。徐安锐还应承担拖延工期的罚款270000元及案件受理费。被上诉人曲靖市第一小学陈述称，学校的担保责任不成立，钢筋款数额由双方自行确认。学校只愿意在下欠的工程款范围内协助支付。徐安锐向一审法院起诉请求：判令由三被告连带支付原告欠款合计l677000元(欠款l290000元、违约金258000元、律师费129000元)；本案担保费8500元、保全诉讼费5000元由被告承担；案件受理费l9894元由被告承担。一审法院认定如下事实：2018年3月l8日，原告徐安锐与被告陆良县第四建筑工程公司签订曲靖市第一小学建设工程所需材料的钢材购销合同，合同中约定：由原告徐按锐提供三级盘螺德钢(8-10)月40吨单价4380元、三级玉昆螺纹钢(12-14)70吨单价430000元、三级玉昆螺纹钢(16-25)280吨单价4100元、三级螺纹德钢(28-32)12吨单价4380元；并约定供方对质量负责(带肋钢筋按GBl499.2-2007执行，盘圆按GBl499.1-2008执行)；交货地点在需方工地，费用由需方承担；由供方提供钢筋200吨到需方工地，付款600000元后由供方进后期钢材给需方使用；在货提完后60天内货款全部支付给供方，若超期付款，需方按每天每吨伍元承担违约金。原告徐安锐与被告陆良县第四建筑工程公司于2018年5月12日结算，签订补充协议，对新采购钢材进行约定。确定原告徐安锐已收货款608000元，被告陆良县第四建筑工程公司未支付货款l672967.46元，继续按主合同及补充协议履行约定义务。如违约由违约方承担20％的违约金及律师费、诉讼费等费用。钢材购销补充合同中第六条载明了付款方式、结算方式和期限、违约责任和争议解决方式，但补充协议并未载明违约情形、付款期限。2018年3月20日至2018年5月l0日，原告徐安锐向被告陆良县第四建筑工程公司所供钢筋应付货款总额为2280967.86元(双方确认)。被告陆良县第四建筑工程公司于2018年3月20日付款500000元，4月2日付l00000元，5月11日付了8000元，7月3日由被告曲靖市第一小学代付600000元，合计支付1208000元，现尚欠货款1072967.86元。2018年5月11日原告徐安锐对被告陆良县第四建筑工程公司停止供货。2018年7月3日上午10时，本案原、被告及监理方一起协调处理货款支付及钢筋供货事宜，确定由学校方代被告陆良县第四建筑工程公司付货款600000元，由原告徐安锐向被告陆良县第四建筑工程公司继续供货。因原告徐安锐认为未满足其要求付款的付款额，双方未能协商一致。原告徐安锐未予供货，遂向法院提起诉讼。一审法院认为：根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”本案中，原告徐安锐与被告陆良县第四建筑工程公司签订曲靖市第一小学建设工程所需材料的钢材购销合同及其补充合同，双方当事人设立的合同关系为买卖合同关系。该合同关系是双方当事人的真实意思表示，为有效合同。原告徐安锐在其提供部分钢筋后，被告陆良县第四建筑工程公司于2018年3月20日付款500000元，4月2日付100000元，合计付款600000元，履行了前期合同义务。至2018年5月l0日，原告徐安锐已提供钢材549.182吨，2018年5月l2日结算后，原告徐安锐已超额履行2018年3月18日双方签订合同约定的供货402吨的义务。被告陆良县第四建筑工程公司未按约定在60天内向原告徐安锐支付货款，现已构成违约，应承担违约责任。被告陆良县第四建筑工程公司应按补充协议约定的20％承担违约责任。双方约定律师费、担保费、差旅费等由被告陆良县第四建筑工程公司属重复约定，法院不予认定。基于被告吴建来是被告陆良县第四建筑工程公司的法定代表人，其以保证人身份为原告徐安锐的债权提供担保，是其真实意思表示，其应承担保证责任。双方未约定保证范围，视为其对原告徐安锐的债权完全承担连带保证责任。由于被告曲靖市第一小学属实施义务教育的公益性事业单位，其所作的担保无效。原告徐安锐要求被告曲靖市第一小学承担保证责任的主张，法院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第七条、第九条之规定，判决：1、由被告陆良县第四建筑工程公司向原告徐安锐给付钢筋货款l072967.86元，承担违约金214594.00元(20％)。由被告吴建来承担连带责任；2、驳回原告徐安锐的其他诉讼请求。案件受理费19894元、诉讼保全费5000元，由被告陆良县第四建筑工程公司及被告吴建来承担。二审中，双方均未提交新的证据，经二审审理查明2018年6月27日陆良县第四建筑工程公司作为承诺人，吴建来作为个人担保人向徐安锐作出承诺：“承诺还款金额189万元（大写壹佰捌拾玖万元整），2018年6月30日前向徐安锐账户转账支付人民币70万元（柒拾万元整），2018年7月25日前向徐安锐账户转账支付人民币50万元（伍拾万元整），2019年9月10日前向徐安锐账户转账支付人民币69万元（陆拾玖万元整）。双方了解[2018云0302民初2677号]案件，徐安锐在承诺书作出当天向麒麟区人民法院申请撤诉。如发生争议，陆良县第四建筑工程公司、担保人吴建来没有在规定时间内付款，陆良县第四建筑工程公司、担保人吴建来愿意承担无限连带责任，并承担徐安锐再次诉讼的欠款总额的20%的违约金、律师费10%、诉讼费、保全费、担保费、差旅费等一切开支。”陆良县第四建筑工程公司作为承诺人用印，吴建来作为个人担保签字捺印，曲靖市第一小学作为建设方担保由法定代表人李柱宽签字，并加盖单位印章。当日，上诉人徐安锐以与上诉人陆良县第四建筑工程公司、吴建来达成还款协议为由，撤回了之前向云南省曲靖市麒麟区人民法院起诉陆良县第四建筑工程公司、吴建来买卖合同纠纷一案。经二审审理查明的其余事实与一审审理确认的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人徐安锐与被上诉人陆良县第四建筑工程公司签订的曲靖市第一小学建设工程所需材料的《钢材购销合同》及《钢材购销合同补充合同》,系双方当事人的真实意思表示,为有效合同。至2018年5月l2日结算后，徐安锐已超额履行2018年3月18日双方签订合同约定的供货义务，徐安锐共向陆良县第四建筑工程公司所供钢筋应付货款总额为2280967.86元。2018年6月27日签订的《付款承诺书》也系双方当事人的真实意思表示,应对陆良县第四建筑工程公司、吴建来、徐安锐有效。扣除2018年7月3日由曲靖市第一小学代陆良县第四建筑工程公司支付的600000元后，上诉人陆良县第四建筑工程公司应按照该《付款承诺书》履行支付1290000元付款义务，以及下欠款项20%的违约金即258000元、担保费8500元、保全费5000元。上诉人主张的律师费因《付款承诺书》中对金额约定不明且未提供证据证明相应的费用，故对上诉人徐安锐上诉理由成立部分予以支持，其余部分不予支持。上诉人陆良县第四建筑工程公司未按约定向徐安锐支付货款，构成违约，应承担违约责任。故上诉人陆良县第四建筑工程公司的该项上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。原审被告曲靖市第一小学作为以公益为目的的事业单位依法不能提供担保，其在《付款承诺书》建设方担保处签字用印，但未在《付款承诺书》中载明担保的内容，也未作出担保的意思表示，该签字用印行为不能认定为担保，故曲靖市第一小学不承担担保责任。上诉人徐安锐的该项上诉理由不能成立，该上诉请求不予支持。综上所述，原判认定事实部分错误，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院(2018)云0302民初5125号民事判决；二、由陆良县第四建筑工程公司于本判决生效后五日内向徐安锐支付下欠款项1290000元、违约金258000元、担保费8500元，合计1556500元；三、吴建来对本判决所确定的债务承担连带责任；四、驳回徐安锐的其他诉讼请求。一审案件受理费19894元，由陆良县第四建筑工程公司、吴建来负担18302元，由徐安锐负担1592元；诉讼保全费5000元，由陆良县第四建筑工程公司、吴建来负担；二审案件一审案件受理费19894元，由陆良县第四建筑工程公司、吴建来负担18302元，由徐安锐负担1592元。本判决为终审判决。审判长  邬汉洪审判员  孙靖然审判员  廖 锐二〇一九年八月二十三日书记员  王朋飞