贵州省织金县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0524民初2966号原告：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县阿弓镇苍海煤矿，住所地织金县阿弓镇大桥村，统一社会信用代码证：915200007457374610。单位负责人：喻建雄，男，该矿矿长。特别授权委托诉讼代理人：兰亚松，男，该公司员工。被告：何文琴，女，1960年11月5日出生，仡佬族，住织金县，特别授权委托诉讼代理人：王祥仁，男，贵州君印律师事务所律师。委托诉讼代理人：周鑫，男，贵州君印律师事务所实习律师。原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县阿弓镇苍海煤矿（以下简称苍海煤矿）与被告何文琴工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告苍海煤矿的特别授权委托诉讼代理人兰亚松、被告何文琴及其特别授权委托诉讼代理人王祥仁、委托诉讼代理人周鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苍海煤矿向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的劳动关系；2.判决原告支付被告工伤保险待遇112063元；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告的仲裁申请请求解除与原告的劳动关系，根据法律规定原告同意解除与被告的劳动关系。被告何文琴在原告处工作，2016年12月6日因工受伤，住院治疗64天。2018年4月23日认定为工伤，2018年6月22日鉴定为伤残柒级，停工留薪期6个月。原告认为，被告所受伤已经认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均工资，何文琴认定工伤前12个月的平均工资为2405元/月，故其停工留薪工资的计算标准为2405元/月，住院期间护理费应按105元/天计算。因此，应由原告承担的工伤保险待遇为112063元，其中：1.一次性伤残就业补助金28860元；2.一次性工伤医疗补助金28860元；3.停工留薪工资14430元；4.住院期间护理费6720元；5.一次性伤残补助金31265元；6.鉴定费520元；7.住院期间伙食补助费1408元。为维护原告的合法权益，特提起如前诉请。被告何文琴辩称：1.同意解除与原告的劳动关系；2.判决驳回原告的第二项、第三项诉讼请求；3.判决原告一次性支付被告各项工伤保险待遇与经济补偿金共计265191.96元；4.判决原告支付被告解除劳动关系经济补偿金63800元；5.案件诉讼费由原告负担。事实及理由：一、原告的诉讼理由无事实和法律依据，依法应当驳回。被告于2008年到原告处上班，具体负责打扫地面工作，未签订劳动合同，约定月工资为5800元，2016年12月6日，被告在工作中受伤，经织金县健民医院住院治疗46天，产生的医疗费由原告支付。2018年4月23日经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年6月22日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍程度伤残等级七级，停工留薪期6个月。2018年10月30日到织金县健民医院住院作后续钢板拆除手术，住院18天，被告支付医疗费5029.36元。原告主张以2405元/月计算被告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资等各项工伤保险待遇没有事实和法律依据。根据《贵州省关于贯彻实施（新修订的工伤保险条例）有关问题的意见》（黔人社厅发（2011）27号）第七条的规定，被告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应以70036元/年计算，被告的一次性伤残补助金应以75400元计算，停工留薪期工资以34800元计算，住院期间护理费以6762.6元计算。二、因原告未依法为被告缴纳工伤保险，根据法律规定，社会保险基金支付的工伤保险待遇项目应由原告支付给被告。三、因原告未依法为被告缴纳社会保险费，根据法律规定，被告有权要求原告支付解除劳动关系经济补偿金63800元。答辩人自2008年入职原告处工作，至今已10年7个月，因原告未依法为被告缴纳社会保险费，被告有权随时要求解除与原告的劳动关系并要求原告支付解除劳动关系经济补偿金。根据法律规定，原告应支付被告的经济补偿金11个月×5800元/月=63800元。四、原告应当依照法律规定，支付被告下列各项工伤保险待遇和经济补偿金：1、工伤医疗费5029.36元；2、护理费6762.6元；3、住院伙食生活补助费：1408元；4、一次性伤残就业补助金：70036元；5、一次性工伤医疗补助金70036元；6、一次性伤残补助金75400元；7、停工留薪期工资34800元；8、鉴定费520元；9、解除劳动关系经济补偿金63800元；10、车旅费1200元。上述共计328991.96元。综上所述：被告认为，工伤职工合法权益受法律保护，被告与原告形成劳动关系，被告在工作期间因工受伤，且依法被认定为工伤，原告应按照《工伤保险条例》和《贵州省实施办法》的规定向被告支付工伤保险待遇，因原告未依法为被告缴纳工伤保险待遇，应向被告支付解除劳动关系的经济补偿金。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经当事人质证无异议的原告提交的营业执照、单位负责人身份证明书、负责人身份证、毕节市人力资源和社会保障局出具编号为0524201864606的认定工伤决定书，毕节市劳动能力鉴定委员会出具编号为NoBJ20180601_120的鉴定结论通知书、织金县劳动人事争议仲裁委员会作出的织劳人仲案字（2019）第L-59号仲裁裁决书、送达回证，被告提交的被告何文琴的身份证、鉴定费发票1张，本院依职权调取的织金县社会保险事业局工伤参保及社保基金支付情况查询回执、被告何文琴的银行卡交易明细、原、被告双方确认劳动关系纠纷一案的庭审笔录等材料与本案具有关联性且系相关单位出具，经庭审查证属实，具有证明力，作为本案的定案依据。原告提交的被告有异议的证据质证及认证如下：书证：工资发放表9页，证明被告在受伤前的月平均工资为2405元。经质证，被告认为该证据系原告单方制作且无被告领取工资的签字确认，也未加盖原告公司财务专用章，不符合证据三性，不予认可。本院认为，原、被告双方虽表示被告的工资为银行转账，但本院依职权调取的被告的银行卡交易记录未显示有原告向被告支付工资的交易记录。据此，原告提交的该组证据本院不予采信。被告提交的原告有异议的证据质证及认证如下：1、书证：织金县健民医院出具的疾病证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录、医疗费发票、住院明细清单，证明被告受伤住院治疗两次，共计住院64天，支付医疗费5029.36元的事实。经质证，原告对住院天数无异议，对治疗费以与本次工伤无关联性为由不予认可。本院认为，原告对该住院天数无异议，本院予以确认。原告对治疗费不予认可，根据被告的仲裁申请，其未对二次手术的治疗费提出仲裁申请，被告可对该项费用单独提起仲裁申请。据此，对被告主张的二次治疗费因未仲裁前置，本院不予确认。2、书证：贵州省毕节市中级人民法院（2017）黔05民终2748号民事判决书，证明被告自2008年开始在原告工作，至今已10年7个月的事实。经质证，原告对该证据的真实性无异议，但对认定被告从2008年到原告单位工作的事实有异议，但无证据提交。本院认为，原告对该证据的真实性无异议，且该证据系相关单位出具，与本案具有关联性，经庭审查证属实，具有证明力，作为本案的定案依据。依据上列有效证据，本院确认本案事实如下：被告于2008年2月到原告单位工作，2016年12月6日原告因工受伤，住院治疗46天，产生的治疗费原告已经支付，被告自受伤后即离职原告单位。2017年11月27日毕节市中级人民法院以（2017）黔05民终2847号民事判决书判决驳回上诉，维持原判，确认原、被告之间存在事实劳动关系。2018年4月23日经毕节市人力资源和社会保障局以0524201864606号工伤认定书认定为工伤，2018年6月22日经毕节市劳动能力鉴定委员会以NoB20180601_120号鉴定结论通知书鉴定为劳动功能障碍程度：伤残柒级，停工留薪期：自受伤之日起6个月，产生鉴定费520元。2018年10月30日再次住院治疗18天，产生的治疗费原告未支付。被告于2019年3月28日向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出如下申请：一、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人一次性支付申请人工伤保险待遇共计248746.04元；1.一次性伤残补助金69928.08元；2.一次性工伤医疗补助金64549元；3.一次性伤残就业补助金64549元；4.停工留薪期工资34800元；5.鉴定费520元；6.住院生活补助费1408元；7.护理费6762元；8.车旅费1200元。三、裁决被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金58000元。2019年5月14日经织金县劳动人事争议仲裁委员会作出织劳人仲案字（2019）第L-59号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除申请人何文琴与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县阿弓镇苍海煤矿之间劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县阿弓镇苍海煤矿一次性支付申请人何文琴以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金57518.5元；2.一次性伤残就业补助金20974.68元；3.一次性工伤医疗补助金62924.04元；4.停工留薪期工资26547元；5.住院期间护理费6762.6元；6.住院期间伙食补助费1408元；7.鉴定费520元；以上共计176654.82元，扣除申请人在被申请人处借支1500元，实际应支付175154.82元。三、驳回其他仲裁请求。原告不服，在法定期限内向本院起诉。经查明，原告未为被告办理工伤保险待遇手续，被告所受工伤不可以由工伤保险基金支付。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：柒级伤残为13个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”原告苍海煤矿与被告何文琴成立劳动关系后，被告在劳动过程受伤，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为柒级伤残，停工留薪期自受伤之日起6个月。庭审中，原、被告双方自愿解除劳动关系，对此本院予以确认。原告未为被告办理工伤保险待遇手续，根据《工伤保险条例》的规定，被告的各项工伤保险待遇应由原告支付。被告的一次性伤残补助金、停工留薪期工资，原告主张以2405元/月计算，被告主张以5800元计算，但原、被告均未提交证据予以证实。对被告的实际工资收入情况本院亦不能查明，结合被告在原告处从事的工作种类及受伤时间，本院根据贵州省统计局、贵州省人力资源和社会保障厅发布的《2018年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2016年度采矿业职工年平均工资49909元计算被告的工资。被告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，原告主张以2405元/月计算，被告的仲裁申请主张以64549元计算，诉讼中答辩主张以70036元计算。根据《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……”的规定。本案中，虽被告于2016年12月受伤治疗结束后未继续在原告单位工作，但被告在工伤发生后，原告单位如能及时依据法律法规处理与被告的工伤保险待遇纠纷，双方的劳动关系早就明确。事实却是被告受伤后在进行工伤认定时，原告单位拒不承认双方之间存在劳动关系，导致被告被迫就确认劳动关系申请仲裁，原告单位对仲裁不服又提起了诉讼，本院判决确认原、被告双方存在事实劳动关系后，原告单位又向贵州省毕节市中级人民法院提起上诉，贵州省毕节市中级人民法院经审理后，作出判决驳回上诉，维持原判决。被告在原告处工作，在工作中受伤，原告作为用人单位应本着诚实信用、为职工负责的原则处理被告的工伤，但原告为逃避责任，拒不承认被告系其职工，导致被告到2019年3月才得以提出解除与原告的劳动关系，要求原告支付工伤保险待遇。据此，对双方的劳动关系的解除时间，本院认定为2019年3月。根据贵州省人力资源和社会保障厅贵、贵州省统计局公布的《关于公布2018年贵州省城镇单位就业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》黔人社发（2019）9号文件，2018年全省全口径城镇单位就业人员年平均工资67952元。虽被告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金在仲裁时申请以64549元计算，但该案在仲裁时贵州省2018年度全省全口径城镇单位就业人员年平均工资尚未公布，本案在开庭审理时，2018年度全省全口径城镇单位就业人员年平均工资已公布，且被告的答辩请求是以70036元/年计算，为维护职工合法权益的原则，应以新标准计算被告的工伤保险待遇，据此，对于被告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应以67952元计算。被告住院期间的护理费,双方均未提交被告住院期间护理人员的收入情况，结合被告受伤两次住院时间及被告住院期间护理情况，本院以贵州省统计局公布的2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算被告2016年住院46天的护理费，以2018年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38568元计算2018年住院18天的护理费。被告的住院期间伙食补助费，根据《贵州省人力资源和社会保险厅和贵州省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条：“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，由原来的每人和每天10元调整为每人每天22元。”的规定，被告的住院期间伙食补助费以22元每天计算。被告主张车旅费1200元，但未提交相关票据，据此，被告的该主张本院不予支持。被告主张第二次住院的治疗费5029.36元，因被告的仲裁申请中未对第二次住院治疗费提出仲裁请求，仲裁委也未对第二次的住院治疗费做出仲裁裁决，同时，第二次住院的治疗费与被告的其他工伤保险待遇属可分之请求，被告在仲裁时未提出该项仲裁请求，根据《工伤保险条例》的规定，对第二次住院治疗费本院不予认定。被告以原告未依法为被告缴纳社保保险费，违反《劳动合同法》为由主张要求原告支付解除劳动关系的经济补偿金63800元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”和第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定。本案中，原告未为被告缴纳工伤保险等其他社会保险，现被告提出要求与原告解除劳动关系，原告同意解除与被告的劳动关系。据此，被告要求被告支付经济补偿金的请求符合法院规定应予支持。被告陈述其于2008年2月入职原告单位，2016年12月受伤后离开原告单位。对于被告在原告单位工作时间的认定问题，原告作为用人单位应保存有关被告入职的相关材料，但原告未提交。被告受伤后，原告作为用人单位，拒不承认被告系其职工，导致被告提起确认劳动关系的仲裁和诉讼。本案中，原告又向法庭提交被告的工资发放清册，虽该工资发放清册未得到被告认可，但足可认定原告在处理与被告工伤事故中存有不诚信行为。同时，原告作为被告入职资料的保管者，但在诉讼中拒不提交相关资料，应由原告承担不提交相关资料的不利后果。据此，本院采信被告陈述的入职时间为2008年2月。被告于2016年12月受伤后即离开原告单位，双方的劳动关系虽未明确解除，但被告已实际未在原告单位工作，被告的经济补偿金的计算时间应以终止劳动时间作为截至时间。据此，被告在原告单位工作8年10个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告因未为被告缴纳社保险，应支付被告的经济补偿金为：49909元/年÷12月×9月=37431.75元。依照《工伤保险条例》的规定，被告可获的工伤保险待遇为：1.一次性伤残补助金：49909元/年÷12月×13月=54068.08元；2.停工留薪期工资：49909元/年÷12月×6月=24954.5元；3.一次性伤残就业补助金：67952元/年÷12月×12月=67952元；4.一次性工伤医疗补助金：67952元/年÷12月×12月=67952元；5.住院期间护理费38246元/年÷365天×46天=3572.37元，38568元/年÷365天×18天=1901.98元，共计5474.35元；6.住院期间伙食补助费64天×22元/天=1408元；7.鉴定费520元。以上各项费用总计259760.68元。综上所述：被告系原告职工，被告在工作期间被诊断为职业病，并被认定为工伤，原告未为被告办理工伤保险手续，被告的各项工伤保险待遇应由原告支付。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见黔人社厅发[2011]27号第五条、第六条、第七条的规定，贵州省人力资源和社会保险厅和贵州省财政厅《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》黔人社发（2018）34号第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县阿弓镇苍海煤矿与被告何文琴之间的劳动合同关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县阿弓镇苍海煤矿在本判决生效后10日内一次性支付被告何文琴1.一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、解除劳动关系的经济补偿金共计259760.68元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县阿弓镇苍海煤矿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  徐立涛二〇一九年八月二十日书记员  赵淑媛