云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0111民初4230号原告：杨力，男，侗族，1991年11月15日生，住贵州省黎平县。委托代理人:官兴燕，云南雁序律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南稀饮饮料销售有限公司。住所地：云南省昆明经开区出口加工区第三城映象欣城A1幢12层A1一1301室。法定代表人：李飞。委托代理人：李霖，云南会凌律师事务所律师，特别授权代理。原告杨力诉被告云南稀饮饮料销售有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月5日受理后，2019年6月21日适用普通程序对该案进行了公开审理。原告杨力的委托代理人官兴燕，被告云南稀饮饮料销售有限公司的委托代理人李霖到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2017年5月27日，原、被告签订《协议书》，约定原告在原告所在地代理销售被告产品，产品进货价格为59元/盒（每箱708元），首批购货金额为10万元，市场保证金为2万元；被告在协议中承诺，“在合同期内，可根据乙方的需求，提供换货、调货服务”，同时，双方还补充约定“甲方承诺乙方在乙方一年半以后，如果产品产生滞销，则甲方可以将乙方剩余尾货调给其他经销商，乙方无风险退出”。《协议书》签订后，原告当天向被告支付了首批进货款10万元及保证金2万元，合计12万元，被告依约发货。进货后，原告投入大量的时间、人力来销售该批货物，但是，在没有被告按照约定提供培训、广告、促销政策等支持的情况下，导致原告货物严重滞销，原告在产品临近保质期六个月前曾多次联系被告，要求调货或者退货，但是被告一再推诿，没有在产品临近保质期六个月前调、换货，导致现在产品全部过期，现合同目的已无法实现。综上，被告没有依约提供技术、推广等支持，也没有在约定的时间内进行调换货，现导致合同目的无法实现，侵害了原告的合法权益，为维护原告的合法权益原告提起本案诉讼，故请法院判令：1、解除原、被告双方签订的《云南白药酒秘书授权代理协议书》；2、被告退还原告货款93456元及保证金20000元，合计：113456元;；3、本案诉讼费由被告承担。被告云南稀饮饮料销售有限公司辩称：云南白药酒秘书授权代理聘书真实合法有效，根据合同约定，被告方已经按照合同约定履行了换货义务，并同意按照约定继续履行后续货物的更换，其次本案受涉及的合同关系是授权经销合同，并非基于消费需求的买卖合同关系，因此在该合同中明确约定不予退货同时约定换货的条件以及费用的承担，居于涉案产品的质保期为18个月，故合同约定的换货期限临近质保期六个月的产品，即涉案的产品是2017年4月生产的，原告应在2018年4月起据提出换货的申请，而原告在具备换货的条件下，至2018年6月后未向被告再次提出换货的请求，而是等涉案的产品过期，涉案合同原告的先行违约行为，致使合同的目的无法实现。根据合同法第119条关于减损规则的规定，原告违约在先，不采取补救的措施，导致损失扩大，就扩大的损失部分，原告依法无权主张赔偿，其次根据合同约定，原告二次进货累计达到10万元方可退还保证金，涉案的合同的有效期为三年，因此在合同未解除的情况下，以及根据合同的相关约定，原告要求退还保证金的诉讼请求无法成立，基于以上几点，原告在有条件换货的情况下，拒不换货属于恶意的违约行为。同时原告在签订合同时能够预见可能会发生的滞销情形，也就是通常所说的商业经营风险。因此在滞销的情况下，原告不采取换货的措施而是坐等产品过期，其行为已表明其不愿意继续履行合同，因此原告诉请退还货款的请求没有事实和法律依据。综上所述，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。原告为围绕其诉讼主张，向本院提交了下列证据材料：1、原告身份证复印件，被告企业信用公示信息复印件，证明原、被告主体身份；2、《云南白药酒秘书授权代理协议书》，证明双方于2017年5月27日达成代理协议，原告首批购货为10万元、保证金2万元，原告已支付，产品价格为每盒59元，12盒为一箱，一箱价格为708元，10万元141箱，原告已经收到了经销产品；退还保证金的条件是两次进货达到10万元，于销售任务无关，被告承诺可根据原告的需求提供换货、调货服务，同时在最后补充约定，如产品产生滞销，被告可以将尾货调货给其他经销商，原告无风险退出；3、临期换货告知函、邮政快递单、快递查询单、妥投短信截图，证明原告于2018年5月18日，已经成功告知被告，要求按照协议约定换货；4、与被告法定代表人短信聊天记录复印件、与区域经理程彬聊天记录、与詹晓峰聊天记录复印件、退货物流单复印件，证明2018年4月9日，原告已经开始联系被告要求换货，但被告质同意换20箱，原告按照被告指定地点退回20箱产品；5、产品封面局部照片复印件，证明被告一直不履行换货义务，现产品已经过期，失去市场价值。被告云南稀饮饮料销售有限公司对原告提交的证据1的证据三性没有异议，对证据2的真实性予以认可，对证明内容不予认可，对证据3的真实性不予认可，签收人并非原告本人，对证据4认为确实收到了20箱的货物，但聊天记录是节选的，不符合证据的完整性要求，对证据5的真实性认可，但证明内容不予认可。本院认为，原告提交的证据1、2的真实性予以认可，证据3不足以证明签收人段宇的身份与本案的关系，本院不予确认，对证据4无证据原件，本院不予认可，对证据5的真实性予以确认。被告云南稀饮饮料销售有限公司针对辩称提交如下证据：1、《授权经销合同》，证明涉案合同期限为2017年5月27日至2020年5月27日，涉案合同约定退还保证金的条件为原告二次进货累计达到10万元，涉案合同约定被告不提供退货服务，换货的范围限于临期质保期6个月的产品，且不包括原告责任造成产品包装及外观损害的产品；2、说明、发货对账单、照片、客户信息反馈表，证明针对原告的换货的要求，被告已按约履行换货义务，2018年6月后，原告未在行提出换货请求，直到产品过期。原告杨力对被告云南稀饮饮料销售有限公司提交的证据1的证据三性认可，证明目的不予认可，对证据2的《说明》的证据三性不予认可，即便是外观破损也不影响调货或者换货的履行，对发货单均无异议，对照片的三性无异议，对客户信息的反馈表三性不认可，系自行制作。本院认为，被告提交的证据1及证据2的说明、发货对账单及照片的真实性予以认可，对客户信息反馈表系单方制作证据，本院在本案中不予确认。综上所述，本院确认本案法律事实如下：2017年5月27日，原、被告签订《协议书》，约定原告在原告所在地代理销售被告产品，并约定了产品进货的单价，首批购货金额为10万元，市场保证金为2万元。合同还约定：“在合同期内，可根据乙方的需求，提供换货、调货服务”，同时，双方还补充约定“甲方承诺乙方在乙方一年半以后，如果产品产生滞销，则甲方，可以将乙方剩余尾货调给其他经销商，乙方无风险退出”。《协议书》签订后，原告当天向被告支付了首批进货款10万元及保证金2万元，合计12万元，被告依约发货，2017年6月，原告收到被告发的货物。2018年6月被告按照合同约定现未原告调换货20箱。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”；《最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后”。本院认为，原告的证据不足以证明被告不履行约定即不进行调货，且合同未约定解除条件，双方签订的《云南白药酒秘书授权代理协议书》第六条的约定也未成就，故本院对原告的诉讼请求不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告杨力的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2569元，由原告杨力承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  罗 诚人民陪审员  施云红人民陪审员  李雪丽二〇一九年八月二十六日书 记 员  马楚然