广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0114民初5953号原告（反诉被告）：深圳市大工雕塑艺术品有限公司，住所地深圳市坪山新区坪山街道南布社区大同路6号，统一社会信用代码91440300586747549W。法定代表人：王海锋,该公司总经理。委托诉讼代理人：王光宇，广东杰律律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈国辉，广东杰律律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州市睿源文化传播有限公司，住所地广州市花都区新雅街雅瑶中路17号之一，统一社会信用代码91440114MA59C1WH5T。法定代表人：邓雪云，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐雪榕，广东经国律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜丹丹，广东经国律师事务所律师。第三人：中山市誉天装饰工程有限公司，住所地中山市东区益恒街46卡之一，统一社会信用代码91442000345283894W。法定代表人：王晶，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭顺宁，广东邦仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁秋霞，广东邦仁律师事务所律师。原告深圳市大工雕塑艺术品有限公司（以下简称大工公司）诉被告广州市睿源文化传播有限公司（以下简称睿源公司）、第三人中山市誉天装饰工程有限公司（以下简称誉天公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年6月1日立案。被告睿源公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院依法作出（2018）粤0114民初5953号民事裁定，驳回睿源公司提出的管辖权异议。被告睿源公司不服，向广州市中级人民法院提出上诉，该院作出（2018）粤01民辖终1845号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。被告睿源公司在法定期间内提起反诉，本院决定反诉与本诉合并审理，并公开开庭审理了本案。原告大工公司的法定代表人王海锋及委托诉讼代理人沈国辉，被告睿源公司的委托诉讼代理人唐雪榕、杜丹丹，第三人誉天公司的委托诉讼代理人谭顺宁均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。大工公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付货款286720元；2.被告支付违约利息，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自起诉之日计算至实际清偿之日；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年8月29日，原告与被告签订《商场布置合同书》，约定由被告委托原告制作和安装“古镇利和灯博中心的软装”，合同总标的额是753000元。2017年9月1日，被告通过其法定代表人的私人账户向原告转款220500元，履行了合同义务。截止到2017年10月13日，被告分9笔，共向被告转款411600元。另，合同约定的一个项目，被告用现金支付，扣除54680元。至今，余款286720元，原告多次催要，被告拒绝支付。为维护原告的合法权益，原告提起诉讼，请求依法判决。睿源公司辩称，1、根据《商场布置合同书》的第四条第三款约定，实际工程量应以双方确定的收货清单为准，而原告没有提供收货清单，不能证明原告向被告交付了全部的货物。2、根据原告提供的证据，原告提供的出货清单出货的总数额合计530885元，该数额未计算优惠额，如计算则为50万左右，原告诉求和合同总款是相矛盾的，即原告只交付了一部分货物却要求支付合同总款，原告的诉求没有事实依据。3、根据合同约定，第一款、第二款违约责任的条款，如乙方未按时出货造成甲方损失，甲方有权拒绝支付。第二款为质量不合格甲方有权拒收，造成的损失由乙方承担。本案中原告延期交货，且为部分交货，原告交货的金额未达到出货清单的五十多万元，且交货的物品中有部分为质量不合格并被第三人公司退回、不予收货。故此，经我方核算，原告总的交货量按原价算为475285元，按优惠金额折扣完计算为445817.33元。故实际上未付部分的价差为34217.3元。4、由于原告违约，导致我方因此与上一级合同，即与第三人的合同产生了巨大的经济损失，因原告的原因导致我方变成了违约方，故此我方有权利拒付该3万多元，且原告应当向我方赔偿我方因此遭受的全部经济损失。誉天公司述称：我方和原告没有合同关系，原告在本诉提出的请求和我方无关。睿源公司向本院提出反诉，并当庭明确反诉请求为：1.反诉被告赔偿反诉原告因对第三人违约造成的损失100000元；2.本案反诉费由反诉被告承担。事实与理由：2017年8月，第三人誉天公司委托反诉人睿源公司制作并安装利和灯博中心的软装。2017年8月29日，睿源公司与被反诉人大工雕塑公司签订《商场布置合同》，委托大工雕塑公司制作并安装古镇利和灯博中心的软装，合同制作总金额为735000元，约定大工雕塑公司应在2017年9月28日晚前安装完毕，若延迟交货或延迟竣工验收合格交付的，每延迟一天应按合同总货款的千分之五支付违约金。2017年9月29日，因大工雕塑公司无法如期完成项目，向睿源公司出具《利和灯博中心施工进度承诺书》，承诺在2017年10月10日完成项目整体工程，如大工雕塑公司未按时按质完成项目施工，导致睿源公司未能交付该项旧给予业主方使用，一切赔偿及追究责任由其承担。2017年10月7日，因为大工雕塑公司提供的胡房子装置不符合要求，睿源公司自行向义乌市樱翔工艺品有限公司进行了采购，睿源公司与大工雕塑公司约定该装置不再由大工雕塑公司提供。2017年10月11日，睿源公司发出《工程工期通知书》，因大工雕塑公司未按《利和灯博中心施工进度承诺书》约定，在2017年10月10日前完成整体项目，告知大工雕塑公司已违约，并要求于10月13日前安装完成所有项目，否则：工雕塑退还所有货款，己入场物料归睿源文化所有，并承担所有损失。直至2017年10月19日，大工雕塑公司仅在项目上安装了部分摆件，并且胡屋子是睿源公司另行向义乌市樱翔工艺品有限公司采购的，2017年10月19日以后再也没有货物再送过来。己交付的部分货物做工粗糙，质量不合格，到场后还要修复，占用库存和场地安置，并且大工雕塑公司在安装时磨损了商场地板，造成了环境污染，以及大量用户投诉。2017年10月20日，誉天公司终止及解除了与睿源公司的合作，要求睿源公司合同清单、报价书内取消有质量问题、未安装的工艺品计价。由于安装摆件过程中造成地板刮花、安装所致的垃圾、尘埃等清运费用，以及承担因摆件质量需要修复而需要占用仓库、场地安置的场地租赁费用，共计100000元均由睿源公司承担。综上，反诉原告睿源公司认为，反诉被告大工雕塑公司的违约行为给反诉原告造成了巨额的损失，对反诉原告的商业信誉造成了极其恶劣的影响，应根据《合同法》的规定及《商场布置合同书》的约定向反诉人承担违约责任、支付损失赔偿金。大工公司对睿源公司的反诉答辩称，1、睿源公司通过其法人账户向我方多次转款，共转款411600元，扣除外发的项目54680元，与合同总标的仍相差286720元，与被告所述的优惠折扣价格没有任何关系，在报价单里已经扣除。2.《商场布置合同书》第四条第二款的约定，甲方出货到场，乙方即支付30%货款，如未收到货款，甲方有权拒绝交付，因此产生的误工期由甲方承担。本案焦点为原告在10月19日将最后一批75200元的货物送至被告处，被告未付此批货款，原告采取了留置，导致双方发生争议，后续未付款项被告亦未支付，被告至今尚欠我方余款286720元。誉天公司述称：原、被告就双方之间的合同产生的纠纷与我方无关。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。经审理，本院查明如下事实：2017年8月24日，睿源公司与第三人誉天公司签订《商场布置合同书》，约定誉天公司委托睿源公司制作并安装古镇利和灯博中心的软装，双方就合同金额、支付方式、交货及安装日期、质量和维护、双方责任等事项进行了具体约定。2017年8月29日，睿源公司作为甲方与大工公司作为乙方签订《商场布置合同书》，就甲方委托乙方制作并安装古镇利和灯博中心的软装达成协议如下：……第三条：合同总金额735000元；第四条、支付方式：1.在合同生效后两个工作日内支付合同总额的30%即220500元；2.乙方生产、备齐全部所有美陈物料并经甲方验收后，甲方于出货到场当天内支付送到现场批次货款的30%，如未收到货款，乙方有权拒绝付其它未交货物，并拒绝安装，拒绝交货所产生的误工期，由甲方承担，乙方货到现场10日内，甲方应支付已到场批次货物的20%货款；3.自乙方完成安装、甲方于两天内验收，验收合格之日起，甲方于七个工作日内支付剩余总货款17%的尾款即124950元，如实际工程量与本合同清单有变化，以双方确认的收货清单为准；4.剩余合同总货款3%即22050元为质保金，保修期期满，乙方没有违约的，甲方向乙方付清该款。第五条、交货及安装日期：乙方需在2017年9月28日晚前安装完毕，并经甲方验收合格交付甲方，乙方必须确保安装质量，如验收不合格，乙方需要无条件返工直到验收合格为止，返工期不算工期顺延。……第十三条、乙方的违约责任：1.不按时交货造成甲方损失，甲方有权拒绝付款并追究乙方责任；2.质量不合格甲方有权拒收，造成的损失由乙方承担；3.运输途中出现破损甲方有权拒收，造成的损失由乙方承担；4.乙方延迟交货或迟延竣工验收合格交付甲方的，每迟延一天应按合同总货款千分之五支付违约金。《深圳市大工雕塑艺术品有限公司报价单》载明了大工公司应向睿源公司交付的21项工艺品的类型、图片、备注、尺寸、材质、数量、单价、总价等内容，总价原为783220元，优惠价格为735000元，睿源公司主张换算后合同总价款折扣率约为93.8%（大工公司并未对睿源公司主张的折扣率提出异议，但经本院换算，最接近双方交易的折扣率应为93.8433%，故本判决中均按照93.8433%的折扣率计算涉案21项货物的单项优惠金额）。此后，大工公司未能按照上述《商场布置合同书》约定的交货时间即2017年9月28日前向睿源公司交货。2017年9月29日，大工公司向睿源公司出具《利和灯博中信施工进度承诺书》，承诺于2017年10月10日前全部完工，并按照该承诺书所附的工艺品清单内的时间节点完成古镇利和灯博中心工艺摆设项目整体工程，如未按时按质完成该项目施工，导致睿源公司未能交付该项目给予业主方使用，一切赔偿及追究责任由大工公司承担。2017年10月11日，睿源公司向大工公司发出《工程工期通知书》，要求大工公司于2017年10月13日前安装完成所有项目，否则要求大工公司退还已付货款，已入场的所有物料归睿源公司所有，并承担睿源公司所有损失。此后，大工公司仍然未能在2017年10月13日前完成交货并安装，直至2017年10月19日才向睿源公司交付了部分货物。庭审中，双方均表示未形成共同确认的已收货清单。关于货物的交付情况，大工公司提供了其单方制作的《出货清单》，睿源公司提供了其单方制作的《收货清单》。经比对双方各自提供的清单，双方均认可的已完成交付安装的货物共15项，货物名称及原始价格具体如下：1、玻璃钢摆件（人物+邮筒）1个，总价12300元；2、红白蓝装置2个，总价72200元；3、组合圆椅15张，总价20700元；4、船模（1.7米人）1套，总价11000元；5、装置（木艺）1套，总价56500元；6、组合家具15张，总价35625元；7、装置（造型长凳）1张，总价13500元；8、装置2只，总价41800元；9、装置（面包树）2棵，总价34770元；10、造型椅子4个，总价20720元；11、组合家具15个，总价9900元；12、装置1套，总价27170元；13、组合长椅2张，总价50000元；14、家具旁工艺品1组，总价21100元；15、电话亭15个，总价48000元。上述15组货物原始价格共计475285元，按照93.8433%的扣率换算后，总价款为446023.13元。双方存在争议的5项货物及原始价格如下：1、木艺装置1个，总价46835元，大工公司称其于2017年10月16日交货，但睿源公司拒绝收货和付款故其又自行拉回；2、异型座位1件，总价31200元，大工公司称其已交付给睿源公司，后睿源公司称原来摆放的地方不合适让其拆掉放回睿源公司的仓库；3、装置（铁架/挂件）1套，总价75200元，大工公司称其于2017年10月19日交货，但睿源公司拒绝付款故其又自行拉回；4、仿古董车2台，总价90000元，大工公司称因其超过工期交货睿源公司拒收，但由于该货物系睿源公司定制的，在本案中要求继续交货；5、木制组合家具2个，总价6400元，大工公司称已于2019年10月9日交货，并提交了微信图片为证。前述5组争议货物原始价格共计249635元，按照93.8433%的扣率换算后，总价款为234265.72元。睿源公司否认收到该5项争议货物。大工公司陈述涉案合同约定的货物数量多、程序繁琐，不可能在一个月内完成交货，其与睿源公司通过微信和电话多次交流后口头达成协议展期一个月，第三人誉天公司给予的交货期限亦至2017年10月19日，故其未逾期交货，上述木艺装置、装置（铁架/挂件）、仿古董车其均已履行交货义务，系由于货到现场后睿源公司拒绝支付现场批次30%的货款其才会将货物拉走。睿源公司对此不予确认，称从未与大工公司协商展期，只是给予大工公司交货宽限期至2017年10月13日，大工公司逾期交货违约在先，对逾期交付的货物其有权拒绝接受和付款。另查明，报价单中第二项载明的货物“木艺装置（胡屋子）1套，总价58300元”，大工公司、睿源公司均确认由睿源公司自行委托第三方制作，该部分费用不列入双方结算范围。按照93.8433%的扣率换算后，该货物价款为54710.64元（大工公司在起诉状中主张为54680元）。庭审中，大工公司陈述还与睿源公司签订了一份《采购单》，约定睿源公司委托大工公司生产并安装以下货物：1、木制导视牌1套，单价18000元/套；2、玻璃钢彩绘3个，总价15000元，2017年10月10日内安装完成，货到安装没问题，当天支付20000元，待商场验收后合格后，7天内支付13000元。大工公司称其于2017年10月9日向睿源公司交付了木制导视牌，但玻璃钢彩绘没有交付，故在本案中也未主张玻璃钢彩绘的货款。睿源公司在提交的书面《质证意见》中确认睿源公司已向其交付了木制导视牌。大工公司表示其主张与睿源公司之间的交易总价款为《商场布置合同书》约定的735000元以及《采购单》中的木制导视牌价格18000元，合计753000元。大工公司、睿源公司均确认，涉案合同履行过程中，睿源公司已向大工公司支付了411600元，余款未再支付。庭审中，睿源公司陈述因大工公司逾期交货且已交付的货物大部分存在严重质量问题，第三人誉天公司提出异议，其不得不要求大工公司不断返工，因此造成商场污染、地板磨损，第三人誉天公司还因此于2017年10月25日向其发出《工程联系函》终止合同，要求对未安装或质量有问题的货物取消计价，要求其承担地面打磨、清洁地面、搬运产生的费用，并要求其支付因返工修复货物占用誉天公司仓库、场地作为修整之用的场地占用费，且誉天公司已在应向其支付的货款中扣除了上述费用约10万元。睿源公司主张该10万元损失均为其直接损失，大工公司应进行赔偿，但就其陈述的直接损失10万元，睿源公司并未提供相应支出凭证。第三人誉天公司则表示，其扣除了睿源公司应承担的搬运费、场地占用费，但这两笔费用系睿源公司应当自行负担的费用，不属于其与睿源公司签订的合同中约定的违约责任，地板磨损费系其直接赔偿给业主的，其并未在应支付给睿源公司的货款中扣除，但没有该费用的具体金额，并陈述睿源公司迟延交货给其造成的损失其暂未向睿源公司主张，但保留追究睿源公司责任的权利。本院认为，大工公司与睿源公司签订的《商场布置合同书》系签约双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行义务，在违约时承担相应的违约责任。本案争议的焦点是大工公司是否逾期交货，睿源公司是否应向大工公司支付货款及应支付的数额、睿源公司反诉主张的损失10万元是否应获得支持。一、关于大工公司是否逾期交货的问题。根据大工公司、睿源公司于2017年8月29日签订的《商场布置合同书》第五条约定，大工公司的交货安装期限为2017年9月28日晚前，但期限届满后大工公司未能完成交货安装。2017年10月11日睿源公司向大工公司发出《工程工期通知书》，要求大工公司于10月13日前安装完成所有项目，但大工公司直至10月19日才陆续交付了15项货物，大工公司明显存在逾期交货的违约行为。大工公司称与睿源公司协商一致进行展期一个月交货仅为其单方陈述，睿源公司并未在上述《工程工期通知书》中作出同意展期的意思表示，第三人誉天公司同意睿源公司最迟于10月19日交货亦系誉天公司与睿源公司之间的约定，与大工公司无关。大工公司主张其并无违约行为，与事实不符，本院不予采纳。二、关于睿源公司是否应向大工公司支付货款及应支付的货款数额的问题。大工公司虽然存在逾期交货之情形，但睿源公司对逾期交付的部分货物亦予以接受，故仍应按照合同约定向大工公司支付已接受部分货物的对价。根据已查明的事实，双方均认可的已完成交付安装的15项货物按照93.8433%的扣率换算后，总价款为446023.13元，睿源公司应当支付给大工公司。对双方均认可的涉案合同约定的木艺装置（胡屋子）1套不列入双方结算范围，本院予以确认。此外，睿源公司确认已收到《采购单》中的货物木制导视牌1套，单价18000元，对该部分货款，睿源公司亦负有支付义务。对双方存在争议的5项货物中，木艺装置1个（原价46835元）、装置（铁架/挂件）1套（原价75200元）、仿古董车2台（原价90000元），按照折扣率93.8433%换算，优惠后总价为198980.641元，大工公司自认前两项货物于2017年10月16日、19日才交货，仿古董车并未实际交付，按照涉案合同第十一条约定，睿源公司有权拒收且不再承担付款义务，大工公司要求睿源公司支付该部分货款没有依据，本院不予支持。至于异型座位1件（原价31200元）、木制组合家具2个（原价6400元），大工公司虽称均已交付给睿源公司，仅为其单方陈述，其提供的微信图片亦不足以证明睿源公司已收到了货物，该两项按照折扣率93.8433%换算优惠后总价为35285.08元，大工公司请求支付该部分货款无事实依据，本院不予支持。综上，睿源公司在本案中应向大工公司支付的货款数额为464023.13元（446023.13元+18000元），睿源公司已支付411600元，需继续向大工公司支付52423.13元。至于睿源公司主张的利息损失，因睿源公司迟延交货违约在先，其要求睿源公司支付利息损失于法无据，本院不予支持。三、关于睿源公司反诉主张的损失10万元是否应获得支持的问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案中，大工公司逾期交货的行为构成违约，睿源公司有权请求大工公司承担因逾期交货而造成的损失，但睿源公司应对其所受损失负有举证责任。根据睿源公司陈述，其主张的10万元为其直接损失，包括商场地面打磨费、清洁费、搬运费、场地占用费，并称第三人誉天公司已在应向其支付的货款中扣除了上述费用，未提供具体的支付凭据或誉天公司确认的扣费明细。誉天公司亦仅认可已扣除了睿源公司本应负担的搬运费、场地占用费，但具体金额不确定，并表示其暂未向睿源公司主张违约责任，睿源公司请求大工公司赔偿损失10万元，证据不足，应自行承担举证不能的责任，故对其反诉请求本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告广州市睿源文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳市大工雕塑艺术品有限公司支付货款52423.13元；二、驳回原告深圳市大工雕塑艺术品有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告广州市睿源文化传播有限公司的全部反诉请求。案件受理费5600.8元，由原告深圳市大工雕塑艺术品有限公司负担4581.46元，被告广州市睿源文化传播有限公司负担1019.34元。反诉案件受理费1150元，由反诉原告广州市睿源文化传播有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  徐韵琪人民陪审员  姚玉娥人民陪审员  朱晓英二〇一九年八月五日书 记 员  庾健敏李晓琳附本判决适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。