fymc         新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院   民 事 判 决 书   （2019）兵0601民初1391号   原告：新疆梅花氨基酸有限责任公司，住所地：五家渠工业园区北二西街1289号，统一社会信用代码：91659004568855917R。   法定代表人：王有，该公司总经理。    委托诉讼代理人：黎文丽，该公司员工。   被告：黄跃辉，男，1965年10月11日出生，住五家渠市。   委托诉讼代理人：吴卫华，新疆军垦律师事务所律师。   原告新疆梅花氨基酸有限责任公司（以下简称梅花公司）与被告黄跃辉劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月30日受理后，被告黄跃辉不服劳动仲裁裁决也向本院提起了诉讼，本院依法进行合并审理，于2019年7月3日公开开庭进行了审理。原告梅花公司委托诉讼代理人黎文丽、被告黄跃辉及委托诉讼代理人吴卫华到庭参加诉讼。本案现己审理终结。   原告梅花公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决原告不支付3个月陪护费10800元；2.判决原告不支付住院伙食补助费15480元；3.判决原告不支付住院餐补11950元、静养补助1490元；4.判决被告退还原告己付的住院餐补22490元；5.判决被告不退出工作岗位，由原告安排适当工作。事实与理由：被告于2010年2月24日入职原告梅花公司，工作岗位为生产办物流处维修岗。2015年3月17日17时30分左右，被告不慎被输送机压伤，先后在解放军第四七四医院、北京积水潭医院、内蒙古民族大学附属医院住院治疗。后被告被认定为工伤，劳动能力经复核，结论为五级、无生活自理障碍。经师劳人仲案字[2018]232号裁决书裁决，原告对裁决的陪护费计算等有异议，故提起诉讼。   被告黄跃辉辩称，原告所述事实事实。2017年5月26日之前3个月，原告未派人陪护，原告应当支付3个月陪护费。对于住院伙食补助费15480元，工伤保险基金己支付给原告，原告应当支付给被告。原告所述住院餐补、静养补助，这是公司员工应享受的福利，原告应当支付。原告要求退还己付住院伙食餐补22490元，该费用在第一次仲裁时己抵扣在工资中了，被告不应退还。因被告右手残疾，医院出具证明不适合做安保绿化工作，但原告安排被告从事绿化岗位工作，被告无法胜任，故被告应当退出工作岗位。同时，其不服仲裁裁决，亦向本院提出诉讼请求：1.请求判决原告给付停工留薪期满后因旧伤复发，劳动能力鉴定期间、住院治疗、医嘱静养期间（2017年5月17日至2018年3月4日间）工资66516.5元；2.请求判决原告给付停工留薪期满后因旧伤复发，劳动能力鉴定期间、住院治疗、医嘱静养期间护理费46800元；3.请求判决原告给付停工留薪期满后因旧伤复发，劳动能力鉴定期间、住院治疗、医嘱静养期间交通费1240元、非住院期间医药费17788.79元；4.请求判决原告给付被告家属因被告病情产生的交通费13056.5元。   原告梅花公司针对被告黄跃辉的诉讼辩称，被告停工留薪期为26个月，原告己给其支付停工留薪期间的工资。停工留薪期满后，被告在通辽市科尔沁亿医院住院、修养，2017年5月17日至2018年3月4日应按最低工资标准1470元的80%支付病假工资。原告己派人陪护被告两年，现只同意支付剩余2个月的陪护费。被告住院期间的医疗费用公司均己垫付，被告非住院期间所产生的医疗费是否属工伤基金报销的费用，应由工伤保险部门审核。被告主张的交通费，己报销1254元，愿意给被告支付。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   被告黄跃辉于2011年5月从原告梅花公司内蒙古通辽基地调入新疆梅花公司，岗位为电气检修工，双方签订有劳动合同。2015年3月17日下午17时30分左右，被告在工作中被输送机压伤，致右肱骨近端开放性骨折、右肱动脉断裂、失血性休克、右臂丛神经损伤、右肩关节半脱位、右侧肩峰、喙突骨折、颜面部多发开放性损伤。后经认定被告所受伤害为工伤，经鉴定为伍级伤残，无生活自理障碍，经兵团劳动能力鉴定委员会复核，确认被告为伍级伤残，停工留薪期期间确定为26个月，即2015年3月17日—2017年5月17日止。   经师劳人仲案字[2018]138号裁定决确认，2015年3月17日至2017年3月17日期间，被告黄跃辉住院治疗期间，原告梅花公司派员陪护，2017年3月18日—2017年5月17日，原告未派员陪护。被告黄跃辉受伤前12个月的平均工资为6651.65元/月，原告己发放被告停工留薪期工资。   被告受伤后，被送至解放军第四七四医院住院治疗，于2015年3月31日出院，住院14天；2015年4月3日至2015年8月5日在内蒙古通辽市科尔沁区第一人民医院住院治疗，住院124天；2015年10月21日至2015年10月29日在北京积水潭医院住院治疗，住院8天；2015年11月2日至2016年3月22日、2016年4月6日至2016年10月29日、2016年11月28日至2017年1月24日在内蒙古民族大学附属医院住院治疗，住院404天（141天+206天+57天）；2017年2月20日至2017年8月11日、2017年9月28日至2017年12月4日在内蒙古通辽市科尔沁区第一人民医院住院治疗，住院239天（172天+67天），医嘱均要求陪护1人，全休3个月。   原告梅花公司对于工伤职工在受伤住院期间发放补助费50元/天，出院修养期间发放补助10元/天，每月最大工伤补助天数按30天计。   2018年9月27日，解放军第四七四医院向申请人出具了诊断证明书，其中处理意见为：“现右上臂神经损伤未恢复，右上肢活动受限明显，右上臂骨折畸形愈合，建议避免从事有可能发生右上臂再次受伤的如安保，攀爬等相关工作。防止再次骨折。”2018年12月17日，原告安排被告从事后勤绿化工作，被告无法胜任。现原告仅能给被告安排安保及绿化工作。   被告黄跃辉向第六师劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求原告梅花公司支付3个月护理费10800元、住院期间伙食补助费15480元、一次性伤残补助金119729.7元、停工留薪期满后住院治疗期间工资66516.5元、停工留薪期满后住院治疗期间护理费46800元、停工留薪期满后住院餐补14650元、交通费1240元、以本人工资的70%按月支付伤残津贴、支付2018年3月4日至2018年5月30日工资13968元、支付2018年6月至2018年11月工资差额16296元、支付被告药店买药费用17788.79元。仲裁院作出师劳人仲案字[2018]232号裁决书后，原、被告均不服，引起本案争讼。   另查，第六师社会保险事业管理局工伤保险待遇支付部门已将被告黄跃辉的工伤医疗费259400.83元（236675.62元+22465.21元+260元）、交通费住宿费1254元、住院期间伙食补助费15480元（11178元+4302元）支付至原告梅花公司账户。   本院认为，一、对于原告应否向被告支付3个月陪护费10800元的问题。《新疆生产建设兵团实施办法》第二十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要陪护的，由所在单位负责派员陪护或者按月发给本统筹区所在地方上年度在岗职工月平均工资的陪护费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发陪护费。”被告停工留薪期为2015年3月17日至2017年5月17日，原告派员陪护至2017年3月17日，2017年3月18日至5月17日未派员陪护，故原告应当以本统筹区上年度在岗职工月平均工资4740元/月为标准支付2个月陪护费用9480元。   2、对于原告应否支付被告住院伙食补助费15480元的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，住院伙食补助费由工伤保险基金支付。现因工伤保险待遇支付部门已将住院伙食补助费支付给原告，原告应将款项支付给被告。   3、对于原告应否支付被告停工留薪期满后住院餐补11950元、静养补助1490元，被告应否返还原告己支付住院餐补22490元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，原告认可其公司对于工伤职工在住院期间发放补助费50元/天、出院修养期间补助10元/天，现被告黄跃辉作为原告梅花公司员工因工受伤，理应享受公司给予工伤职工的补助待遇。被告黄跃辉停工留薪期至2017年5月17日，根据被告在通辽市科尔沁区第一人民医院住院记录，其停工留薪期满后住院天数为153天（2017年5月18日至2017年8月11日86天、2017年9月28日至2017年12月4日67天），出院医嘱均要求全休3个月，其静养天数为：137天（2017年8月12日至2017年9月27日47天、2017年12月5日至2018年3月4日90天），故原告应当支付被告停工留薪期满后住院期间餐补7650元（153天×50元/天）、静养补助1370元（137天×10元/天）。同理，原告要求被告退还原告己付的住院餐补22490元的请求，不能成立。   4、对于被告要求原告支付停工留薪期满后劳动能力鉴定期间、住院治疗期间、医嘱静养期间工资66516.50元的问题。《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》第九条规定，工伤职工停工留薪期满，应当进行劳动能力鉴定，停发停工留薪期待遇。需要继续治疗的，必须有工伤医疗机构的休假证明，其工伤医疗费用予以报销，但不享受停工留薪期待遇。因伤情不能工作的，由用人单位发给不低于病假工资待遇。本案中，被告于2017年2月20日在通辽市科尔沁区第一人民医院住院治疗至8月11日，出院医嘱休养3个月，2017年9月28日再次入院治疗至12月4日，出院医嘱全休3个月（至2018年3月4日）。故被告于2017年5月17日停工留薪期满后，因伤情未愈需要继续治疗，原告应当发放不低于病假工资待遇至2018年3月4日。在师劳人仲案字[2018]138号裁决书中，己将2018年5月17日之前原告发放的工资金额计入停工留薪期工资中，故原告应当补发2017年5月18日至2018年3月4日期间被告应享有的工资待遇。依据《关于执行若干问题的意见》第五十九条的规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。原、被告双方未就病假工资做出约定，本院以被告住院治疗期间上年度最低工资标准1470元/月为计算依据，原告应当支付被告2017年5月18日至2018年3月4日期间的工资待遇11760元（1470元/月×10个月×80%）。   5、对于被告要求原告支付停工留薪期满后劳动能力鉴定期间、住院治疗期间、医嘱静养期间护理费46800元、交通费1240元、非住院期间医药费17788.79元、家属交通费13056.5元的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，因工伤发生的治疗工伤的医疗费用、交通住宿费、经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费等按国家规定从工伤保险基金中支付。对被告上述请求，本院不予处理。   六、对于被告要求原告支付2018年3月4日至2018年5月30日工资13968元、2018年6月至2018年11月工资差额16296元的问题。经师劳人仲案字[2018]232号裁决书裁决，原告应支付被告2018年3月5日至2018年5月31日伤残津贴13968元、2018年6月至2018年11月伤残津贴差额16296元，对该项裁决内容，原、被告双方均未提出异议，本院予以确认。   七、对于被告应否退出工作岗位、原告应否按被告工资的70%支付伤残津贴的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，五级伤残为本人工资的70%，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。本案中，被告因工受伤，劳动能力鉴定为伍级，根据医院的诊断证明，被告不适宜从事安保工作，而原告现仅能为被告安排安保及绿化工作，被告无法从事该岗位情形下，被告可以保留劳动关系退出工作岗位，并按月领取伤残津贴。故对原告要求被告不退出工作岗位的请求，本院不予支持，对被告要求原告按其工资70%支付伤残津贴的请求，本院予以支持。原告应当自2018年3月5日被告病休期满起按月发放伤残津贴。对于2018年3月5日至2018年11月的伤残津贴，原、被告双方对仲裁裁决均无异议，自2018年12月起，原告应当以被告工资标准6651.65元的70%按月发放伤残津贴。   八、对于原告应否支付被告一次性伤残补助金119729.7元的问题。被告在仲裁时要求原告支付一次性伤残补助金，现被告自愿高放弃该项请求，系其行使处分权的表现，本院予以确认。    综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十六条、《关于执行若干问题的意见》第五十九条、《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》第九条、《新疆生产建设兵团实施办法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条之规定，判决如下：   1、原告新疆梅花氨基酸有限责任公司支付被告黄跃辉2017年3月18日至2017年5月17日陪护费9480元；   2、原告新疆梅花氨基酸有限责任公司支付被告黄跃辉住院伙食补助费15480元；   3、原告新疆梅花氨基酸有限责任公司支付被告黄跃辉停工留薪期满后（2017年5月18日至2018年3月4日）住院餐补7650元、静养补助1370元；   4、原告新疆梅花氨基酸有限责任公司支付被告黄跃辉2017年5月18日至2018年3月4日工资待遇11760元；   5、原告新疆梅花氨基酸有限责任公司支付被告黄跃辉2018年3月5日至2018年5月31日工资13968元；   6、原告新疆梅花氨基酸有限责任公司支付被告黄跃辉2018年6月至2018年11月工资差额16296元；   7、被告黄跃辉退出原告新疆梅花氨基酸有限责任公司工作岗位，原告新疆梅花氨基酸有限责任公司自2018年12月起按6651.65元的70%按月向被告黄跃辉支付伤残津贴；   8、驳回原告新疆梅花氨基酸有限责任公司其他诉讼请求；   9、驳回被告黄跃辉其他诉讼请求。   以上一至六项合并计算，原告新疆梅花氨基酸有限责任公司应支付被告黄跃辉76004元，应于本判决生效之日起五日内付清。   如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   原告新疆梅花氨基酸有限责任公司交纳案件受理费10元，被告黄跃辉交纳案件受理费10元，均由原告新疆梅花氨基酸有限责任公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第六师中级人民法院。         审判长 石娟   审判员 刘丽萍   人民陪审员 甘卫红                                二0一九年七月二十九日     书记员 张巧丽          1