四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1102民初6521号 原告（反诉被告）：王前，男，1969年6月7日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。 委托诉讼代理人：朱明东，四川亚峰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：甘孜藏族自治州泸定桥水泥有限公司。住所地：四川省泸定县。 法定代表人：王柳林，执行董事。 委托诉讼代理人：罗才江，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：张德平，四川沫水律师事务所律师。 原告（反诉被告）王前与被告（反诉原告）甘孜藏族自治州泸定桥水泥有限公司（以下简称：泸定桥水泥公司）合伙协议纠纷一案，本院于2018年11月23日立案后，依法适用简易程序。2018年11月28日，王前申请撤回对四川玖叁贸易有限公司、四川省峨沫建材集团有限公司的起诉，本院于同日口头裁定予以准许。2018年12月7日，本院收到泸定桥水泥公司提交的反诉状，并于2018年12月10日受理反诉。此后，本案因案情复杂，裁定转为普通程序，并于2019年4月16日、2019年7月31日、2019年8月12日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）王前的委托诉讼代理人朱明东，被告（反诉原告）泸定桥水泥公司及其委托诉讼代理人张德平、罗才江到庭参加诉讼。本案从2019年4月16日至2019年7月19日，2019年8月1日至2019年8月8日为审计期间，现已审理终结。 原告（反诉被告）王前向本院提出诉讼请求：1.判令泸定桥水泥公司返还王前投资款207.1万元并支付利润50万元；2.判令泸定桥水泥公司支付王前占用资金的利息，从2018年6月3日起至支付完毕止；3.本案诉讼费、保全费由泸定桥水泥公司承担。本案在审理过程中，王前将诉讼请求变更为：判令泸定桥水泥公司返还王前投资款1900297.31元并支付占用资金的利息（从2018年6月2日起以1900297.31元为计算基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至付清之日止）。并撤回其余诉讼请求。 事实和理由：2017年9月28日，泸定桥水泥公司（甲方）与王前（乙方）签订《合作协议》，约定，甲方提供公司现有的生产基地、设备、技术和管理人员，乙方在2017年10月8日前出资800万元现钱（转入以第三方程某的名义开设专项资金账户），合作进行水泥生产。其后，王前通过其妹妹王颖账户向共管账户支出295万元作为《合作协议》投资款。后因双方合作发生争议，诉至法院，乐山市中级人民法院作出（2018）川11民终1142号民事判决，判决《合作协议》于2018年6月2日解除。2018年6月4日，王前以借支的形式取回了共管账户上的87.9万元余款。《合作协议》解除后，双方无法对解除协议产生的权利义务达成一致意见。王前为维护自身合法权益，故诉至法院，请求判如所请。 被告（反诉原告）泸定桥水泥公司辩称，根据《合作协议》第三条第2款的约定，若合作项目出现亏损，仍应按该比例各自承担亏损，即王前承担45%，泸定桥水泥公司承担55%。泸定桥水泥公司认可退还王前1450297.31元（2950000元-879000元-170702.694元-450000元）。因合作协议解除后，双方对结算有争议，才诉至法院。王前要求泸定桥水泥公司支付占用资金的利息于法无据。 被告（反诉原告）泸定桥水泥公司向本院提出反诉诉讼请求：1.判令王前支付泸定桥水泥公司违约金160万元；2.判令王前承担合作期间的经营亏损597472元；3.判令王前赔偿因违约给泸定桥水泥公司造成的经济损失165万元；4.王前承担本案诉讼费用。本案在审理过程中，泸定桥水泥公司将诉讼请求变更为：1.判令王前支付泸定桥水泥公司违约金101万元（505万元×20%）；2.判令王前赔偿因违约给泸定桥水泥公司造成的经济损失151.5万元；3.王前承担本案诉讼费用。并撤回其余诉讼请求。 事实和理由：2017年9月28日，泸定桥水泥公司（甲方）与王前（乙方）签订《合作协议》，约定，甲方提供公司现有的生产场地、设备、技术和管理人员，乙方在2017年10月8日前出资800万元现金（转入第三方程某的名义开设的专项资金账户），合作进行水泥生产，合作期限从2017年9月28日至2020年9月28日止。合作期间的利润或亏损分担比例为甲方55%，乙方45%。前述协议签订后，王前未在约定的时间履行出资800万元的义务，构成根本违约。2018年5月23日，泸定桥水泥公司依法向王前发出解除合作协议的通知，王前于2018年6月2日收到该通知。后经法院判决《合作协议》于2018年6月2日解除。泸定桥水泥公司认为双方合作期间并无利润，而是亏损。王前未按约足额支付800万元投资款，根据双方约定应支付违约金。且因王前仅出资295万元，差额505万元。在水泥生产的主要原材料熟料价格较低（市场价280元／吨，不含运费）时无法大量采购。只能在熟料价格较高（市场价400元／吨，不含运费，运费无变化）时采购。若王前的505万元按约到账，则熟料低价格时采购熟料数量为12625吨（505万元÷400元／吨＝12625吨）。王前违约给泸定桥水泥公司造成直接经济损失151.5万元（12625吨×价差120元／吨）。泸定桥水泥公司为维护自身合法权益，故提起反诉，请求如前所述。 原告（反诉被告）王前辩称，《合作协议》第七条第4项所指的“收入”并未包含王前的投资款，王前不存在泸定桥水泥公司陈述的违约行为，泸定桥水泥公司依据《合作协议》第七条第4项约定要求王前支付违约金101万元的请求，不应得到支持。泸定桥水泥公司储存熟料的储罐极限为6000吨，无论王前是否出资到位，均不影响购买熟料的数量。且程某账上还有大量余额可以购买熟料。泸定桥水泥公司要求王前支付直接经济损失151.5万元，不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2017年9月28日，王前（乙方）和泸定桥水泥公司（甲方）签订《合作协议》，约定：一、合作方式。1、甲方提供其公司现有的生产场地、设备、技术和管理人员，乙方在2017年10月8日前出资800万元现金（转入以第三方程某名义开设的专项资金账户），合作进行水泥生产。在合作期限内甲方生产的所有水泥产品均视为本合作协议的标的。2、在合作期限终止之后双方经过结算，如果盈利，乙方除合作期内获得的利润之外，第三方程某还应将800万元出资无息退还乙方；如果亏损，第三方程某扣除亏损金额，无息退还800万元剩余部分。二、合作期限。本协议约定的合作期限为叁年，从2017年9月28日至2020年9月28日止。三、成本的扣除、亏损承担和利润分配。1、在本项目合作期间在扣除成本之后再进行利润分配或亏损承担：成本包括甲方生产设备的维修、保养和低值易耗品更换【低值易耗品的认定按行业标准】（含5000元以下零配件更换），支付甲方人员工资、社保金（五险），生产消耗的水电气费，燃料支出，各种税费（不含所得税）。成本不包括甲方对外负债产生的本金、利息，甲方厂房、设备折旧，在合作之前甲方拖欠的税费、工资、社保金（五险）、水电气费、燃料支出和各种管理费、罚金等。2、合作项目所产生的税后（不含所得税）利润，由甲方分得55%，乙方分得45%。若合作项目出现亏损，仍按该比例由甲乙双方各自承担，但乙方以投入的800万元为限承担亏损，乙方有权解除合同，并不再承担超过800万元的亏损。3、双方一致确认，在合作期间每日甲方将收到的货款转到第三方专项资金账户，确保甲方账户余额不超过10万元。第三方保证按照甲方生产经营安排及时转款给甲方。每月25日作为结算基准日，并在次月5日前结算完成并进行利润分配或亏损承担，遇节假日顺延。四、特别约定。1、甲乙双方确认，在熟料供应充足的情况下保证年生产量达到40万吨32.5Ｒ水泥。由乙方保证最低每月供应10000吨的熟料，甲方保证每月补足5000吨的熟料，以组织生产。如果乙方月供应低于5000吨的熟料，甲方不再补足5000吨的熟料。2、超过壹万元的非生产经营支出，须由甲乙双方共同签字确认……五、资金管理。为确保双方资金的安全，且甲乙双方均信任程某。为此，甲乙双方一致同意，合作项目所涉支出须经程某签字确认，并以程某的名义开设专项资金账户，合作项目所有收入须进入该账户，合作项目所有支出须经程某签字确认后再转出。六、甲方承诺……七、违约责任……4、甲乙双方任何一方违反本协议第五条约定，未将合作项目收入进入指定账户，违约方除应当返还未入账收入外，还应当按未入账金额的20%向守约方支付违约金；甲乙双方任何一方违反本协议第五条约定未经程某签字确认就转出合作项目支出，除该支出由违约方自行承担以外，违约方应当按该支出金额的20%向守约方支付违约金……6、如果合作期间除当年12月到次年3月外，发生连续亏损3个月，乙方有权解除本合同并要求退还在第三人程某处的投入资金……。泸定桥水泥公司在合同尾部甲方处盖章，王柳林在法定代表人处签字，王前在乙方处签字。 户名为程某、卡号为62×××01的《借记卡账户历史明细清单》显示：从2017年10月17日至2018年5月3日期间，王颖共向该账户转入395万元。该账户于2018年3月29日、2018年6月4日分别向王颖账户转入45万元、87.9万元。从2017年10月19日至2018年5月24日期间，泸定桥水泥公司向该账户转入很多笔款项，该账户亦向泸定桥水泥公司转入多笔款项。从2018年5月24日后，泸定桥水泥公司不再向该账户转入款项。截止2018年6月4日，该账户余额为51.16元。 另查明，乐山市市中区人民法院作出（2018）川1102民初3329号民事判决，确认王前和泸定桥水泥公司于2017年9月28日签订的《合作协议》于2018年6月2日解除。王前不服该判决向乐山市中级人民法院提起上诉。2018年11月5日，乐山市中级人民法院作出的（2018）川11民终1142号民事判决，驳回上诉，维持原判。该判决书经审理查明部分载明：“王颖证明：王颖转入程某账户的295万元系代王前支付的出资款。程某证明：因担心资金安全，王前向程某出具借条，于2018年6月4日将专项资金账户上的87.9万元转到王颖账户，但泸定桥水泥公司不知道此事”。本院认为部分载明“因王前未按照约定足额履行出资义务，泸定桥水泥公司从2018年5月24日后不再向专项资金账户转入款项，王前在未告知泸定桥水泥公司的情况下，于2018年6月4日将专项资金账户中的87.9万元转出。基于上述事实，本院认为，王前的行为构成违约并致使双方合作经营水泥生产的合同目的不能实现”。 本案在审理过程中，本院委托四川力久会计师事务所有限责任公司对2017年9月28日至2018年6月2日期间的收入和支出进行审计（审计时需尊重双方签订的《合作协议》第三条第1、2款和第五条的约定）同时对是否存在利润或亏损，利润或亏损的金额进行审计。2019年8月5日，四川力久会计师事务所有限责任公司作出《王前与甘孜藏族自治州泸定桥水泥有限公司合伙纠纷一案司法会计鉴定报告》，审计结论为，结合《合作协议》和审计期间的财务资料，实现利润总额为-379339.32元。 证人程某陈述，王前和泸定桥水泥公司合作期间聘请程某担任总经理，对双方合作期间的财务进行监督管理。双方在谈合作条件时，泸定桥水泥公司的法定代表人王柳林就做了详细介绍，每年12月至次年3月因当地天气寒冷需要停产，期间大概4个月的时间基本没有产量，但仍需要向工人发工资和支付电费等。双方10月份签订合作协议，马上就要进入冬季，希望王前先将约定的800万元投资款投入，支付这部分花费。王前的投资款进入程某尾号为4101的银行账户中，需要支付款项，就从程某的银行账户转入泸定桥水泥公司的账户，再由泸定桥水泥公司账户支付给各商家。销售的水泥款，由泸定桥水泥公司转入程某银行账户。合作期间，没有断过原材料，也没有拖欠过商家款项。双方关系好，没有约定，如果王前投资款不及时到位，需承担违约责任。双方合作期间熟料的市场价格有变化，是随行就市。熟料的保质期是3、4个月，泸定桥水泥公司储存熟料的最大容量是7000到8000吨。 针对泸定桥水泥公司的熟料储存量和2017年11月至2018年3月初泸定桥水泥公司是否放假的问题。王前陈述，泸定桥水泥公司在2017年11月至2018年3月初实行季节性放假，泸定桥水泥公司的水泥储罐只有四个，极限储存量为6000吨。泸定桥水泥公司陈述，泸定桥水泥公司是以熟料添加辅材研磨成品水泥的公司，目前有水泥生产线一条，配备水泥罐装圆库4个，单库容量2000吨，合计8000吨。熟料罐装圆库4个，单库容量1800吨，合计7200吨。另有原材料封闭堆棚5个，每个堆棚容量超2万立方米。根据水泥行业通俗，水泥成品为粉末状必需由水泥圆库或者是包装袋进行储存，而作为半成品的熟料为颗粒状，可以由圆库或者是封闭堆棚进行存储。因此，泸定桥水泥公司实际可库存水泥8000吨，熟料超45000吨。2017年11月至2018年3月，泸定桥水泥公司处于停产期，主要原因是原材料熟料库存不足，不能保证继续生产的需要，并非季节性放假。 庭审中，王前和泸定桥水泥公司对审计结论，实现利润总额为-379339.32元，均无异议，且认可，王前承担其中的170702.69元（379339.32元×45%），泸定桥水泥公司承担其中的208636.63元（379339.32元×55%）。王前和泸定桥水泥公司均放弃分配程某尾号为4101银行账户中的余额51.16元。王前和泸定桥水泥公司均陈述，2018年3月29日王前分得45万元时，泸定桥水泥公司分得55万元。 上述事实有身份证、营业执照、法定代表人身份证明、民事判决书、《合作协议》《借记卡账户历史明细清单》《司法会计鉴定报告》、证人证言及当事人陈述等证据予以佐证。 本院认为，《合作协议》系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行自己的义务。双方均认可，合作期间实现利润总额为-379339.32元，王前承担其中的170702.69元（379339.32元×45%），泸定桥水泥公司承担其中的208636.63元（379339.32元×55%），本院予以确认。因2018年3月29日王前分得45万元时，泸定桥水泥公司分得55万元，该部分款项，双方已结算，故，王前要求泸定桥水泥公司返还投资款1900297.31元（2950000元-879000元-170702.69元）的请求，本院予以支持。 关于王前主张泸定桥水泥公司应支付王前占用资金利息的问题。（2018）川1102民初3329号案件和（2018）川11民终1142号案件并未组织双方结算，双方也未对付款时间进行约定。现，双方在本案中才进行结算，并由本院确定付款时间。故，本院对王前的该项诉讼请求不予支持。 关于泸定桥水泥公司要求王前支付违约金和直接经济损失的问题。设立违约金制度的目的是为了弥补守约方的损失。本院以泸定桥水泥公司的实际损失为基础，兼顾双方履行合同的情况，以及预期利益等综合考虑，泸定桥水泥公司已经分得的55万元，足以弥补王前违约给其造成的损失。故，本院对泸定桥水泥公司要求王前支付违约金和直接经济损失的请求不予支持。 综上所述，王前的部分本诉请求符合双方的约定及法律规定，本院对其符合合同约定及法律规定的部分予以支持，其余部分不予支持。泸定桥水泥公司的反诉请求，本院均不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）甘孜藏族自治州泸定桥水泥有限公司在本判决生效后十日内返还原告（反诉被告）王前投资款1900297.31元； 二、驳回原告（反诉被告）王前的其他本诉请求； 三、驳回被告（反诉原告）甘孜藏族自治州泸定桥水泥有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费27368元，由原告（反诉被告）王前负担2188元，被告（反诉原告）甘孜藏族自治州泸定桥水泥有限公司负担25180元；反诉案件受理费18790元，由被告（反诉原告）甘孜藏族自治州泸定桥水泥有限公司负担。保全费5000元，由被告（反诉原告）甘孜藏族自治州泸定桥水泥有限公司负担。鉴定费26000元，由原告（反诉被告）王前负担11700元，被告（反诉原告）甘孜藏族自治州泸定桥水泥有限公司负担14300元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  周亲亲 审 判 员  曹银萍 人民陪审员  王万华 二〇一九年八月十二日 书 记 员  罗 宇