山东省博兴县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1625民初569号原告（执行案外人）：山东多彩新材料有限公司，住所地:山东省博兴县店子镇工业园。法定代表人:李强，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王建桥，博兴阳光法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王甲琦，博兴阳光法律服务所法律工作者。被告（申请执行人）：山东汇鑫板业有限公司，住所地:山东省博兴县店子镇工业园。法定代表人:魏家清，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘素红，山东民颂律师事务所律师。委托诉讼代理人：董亮，山东民颂律师事务所律师。第三人（被执行人）：刘清海，男，1970年07月24日出生，汉族，住山东省博兴县。第三人（被执行人）：刘清山，男，1976年07月29日出生，汉族，住山东省博兴县。第三人（被执行人）：刘庆堂，男，1963年12月26日出生，汉族,住山东省博兴县。原告（执行案外人）山东多彩新材料有限公司与被告（申请执行人）山东汇鑫板业有限公司、第三人（被执行人）刘清海、第三人（被执行人）刘清山、第三人（被执行人）刘庆堂案外人执行异议之诉一案，本院于2019年03月05日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。山东多彩新材料有限公司的委托诉讼代理人王建桥，山东汇鑫板业有限公司的委托诉讼代理人刘素红、董亮到庭参加诉讼。刘清海、刘清山、刘庆堂经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东多彩新材料有限公司向本院提出诉讼请求：撤销博兴县人民法院（2018）鲁1625执恢334号之一执行裁定书中，关于“刘清山房产(房屋所有权证号20133263，G20132833)、刘庆堂房产（房屋所有权证号××号）、刘清海房产（房屋所有权证号××号）房产的所有权归买受人蔺娟娟所有”的裁定内容，依法作出对涉案房产和其占据土地使用权双方权益均不受损害的处理方案。事实和理由：在2018年12月01日，山东多彩新材料有限公司看到博兴县人民法院《公告》，知悉其受让的集体建设用地上属于第三人的“小产权房”即涉案房产被依法拍卖给案外人蔺娟娟，其执行变现的房价款用于偿还第三人拖欠山东汇鑫板业有限公司的债务，从而导致山东多彩新材料有限公司在该宗土地（包括涉案房地产占地和院内全部空闲地）的使用权益受到不应有的损害。因为2018年11月26日后的该房产占据的土地使用费由谁来承担山东多彩新材料有限公司无法明确，因对涉案房产处理没有统筹兼顾山东多彩新材料有限公司占据的土地使用权的权利，所以对涉案房产的如此处理明显不当。博兴县人民法院（2018）鲁1625执恢334号之一执行裁定书关于“刘清山房产(房屋所有权证号20133263，G20132833)、刘庆堂房产（房屋所有权证号××号）、刘清海房产（房屋所有权证号××号）房产的所有权归买受人蔺娟娟所有”的裁定内容严重损害了山东多彩新材料有限公司土地使用权。体现在“刘清山房产(房屋所有权证号20133263，G20132833)、刘庆堂房产（房屋所有权证号××号）、刘清海房产（房屋所有权证号××号）”其性质属于小产权房。所谓的小产权房，是指建设在农村土地集体所有土地上，向农村集体组织以外的居民销售的房屋或合作建设的房屋。它是属于农村集体土地上建造的房子，建造时并没有缴纳土地出让金，其他税费和必要规划审批。它不可以在不动产登记部门获得相应的不动产证书。因此各部分多次明文要求城市居民和非集体成员不要购买小产权房，小产权房是在法律上有瑕疵的建筑物。涉案房产坐落在山东多彩新材料有限公司具有占有权、使用权的集体建设用地上。先前由李爱华交付了山东多彩新材料有限公司的土地有偿使用费，现在《土地使用权有偿使用协议书》只履行了前三年，那么后以后的土地使用权收益由谁付给山东多彩新材料有限公司，故本案应当权衡原、被告和案外人蔺娟娟等各方面的利益冲突、利益关系，对本案的小产权的涉案房产作出公平公正合法的适当处理。山东多彩新材料有限公司对包含涉案房产占据土地、院落内空闲地在内的这宗土地共17.17亩具有使用权，是在2015年11月20日，山东多彩新材料有限公司与李爱华签订了《土地转让合同》，并经土地所有村民委员会盖章确认，同时履行了汾王村民代表会议表决通过。当时因照顾到李爱华家族及亲属在土地上已建车间、楼房及商用房的先前租赁户利益。2015年11月20日，李爱华和原告又签订了《土地使用权有偿使用协议书》，按100万元/3年的价格有偿使用六年该房产、楼房、商用房及空闲院落占据的土地。后山东多彩新材料有限公司考虑到该宗土体使用权的长远利益，在2018年03月30日，山东多彩新材料有限公司与该宗土地的所有人汾王村委会新签订《土地租赁协议书》，且协议双方款物（租赁费已交且对该宗土地实际占有）均都早已履行完毕。所以现今涉案房产的产权变更将严重损害山东多彩新材料有限公司的土地使用权收益，难免蔺娟娟受让涉案房产不知道应交土地使用费之事。这既有国家实行不动产登记前“房”、“地”不统一遗留下来的顽症，博兴县人民法院（2018）鲁1625执恢334号之一执行裁定书也未考虑土地使用权的利益。基于上述事由，上述裁定书已经严重侵害了山东多彩新材料有限公司在集体建设用地上的土地使用权利，涉案房产在公开拍卖处理等执行程序中，既未对该房产占据下的土地使用权作必要的调查、核实，也没有对涉案房产有没有土地使用权作必要释明和标准；涉案房产和所占据下的土地使用权权属分属不同的权利人的事实，没有得到相应的明示，所以山东多彩新材料有限公司的土地使用权权益已经受到损害，蔺娟娟受让的房产存有瑕疵。为了维护山东多彩新材料有限公司的合法权益，请求判若所请。山东汇鑫板业有限公司辩称，一、根据博兴县人民法院（2018)鲁1625执恢334号之一《执行裁定书》，涉案房屋司法拍卖已成交，涉案房屋作为标的的执行已经终结。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第二款规定：“案外人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出异议的，应当在异议指向的执行标的执行终结之前提出”，山东多彩新材料有限公司对已经执行终结的执行标的提起案外人异议，不合法，应该依法驳回。二?山东多彩新材料有限公司不具备案外人之诉主体资格。山东多彩新材料有限公司称其是涉案房屋所涉土地使用权人不成立。因为：（一）即使山东多彩新材料有限公司出示2015年11月其与李爱华签订的《土地转让合同》、《土地使用权有偿使用协议书》，其也不会因此享有其所称的土地使用权，因为：第一，对涉案土地享有使用权的是博兴县恒发金属有限公司，恒发金属有限公司的法定代表人和实际控制人是刘庆堂，李爱华对涉案土地使用权自始至终不享有任何权利，其与李爱华签订协议匪夷所思，也不会因此享有权利；（二）涉案房屋早已在2014年就抵押给被告，并且登记公示了，而且2014年9月2日，刘庆堂等已签订协议将该17.17亩土地租赁权及地上建筑物转让给被告。山东汇鑫板业有限公司才是涉案土地使用权权利人。山东多彩新材料有限公司对涉案财产不享有权利，其没有提出案外人执行异议的主体资格。三、即使山东多彩新材料有限公司所声称的权利存在也不能排除执行。因为涉案房屋早在2014年就已经抵押给山东汇鑫板业有限公司，山东汇鑫板业有限公司申请拍卖是依法行使自己的抵押权，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十三条规定，房屋抵押的，房屋占用范围内的土地使用权随之抵押。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十七条和《中华人民共和国物权法》第一百九十条，抵押权登记在先，其后无论转让还是租赁，都不能阻碍抵押权的行使，更不能排除执行。综上，请法院依法驳回原告起诉。刘清海、刘清山、刘庆堂均未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状及相关证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.山东多彩新材料有限公司提交《土地转让合同》、博兴县村民会议代表决议复印件各一份，拟证明涉案房产占据的院落17.17亩土地，其使用权于2015年11月20日由李爱华等转让给山东多彩新材料有限公司，该土地转让已经过汾王村民代表会议一致通过，并由汾王村委会予以盖章确认其效力，山东多彩新材料有限公司对涉案房产占据的土地具有使用权。经质证，山东汇鑫板业有限公司对上述证据的真实性均提出异议，并主张对涉案土地享有使用权的是博兴县恒发金属有限公司，博兴县恒发金属有限公司的法定代表人和实际控制人是刘庆堂，李爱华对涉案土地使用权自始至终不享有任何权利，山东多彩新材料有限公司没有任何证据证明李爱华对涉案土地使用权享有权利。本院经审查认为，山东多彩新材料有限公司提交的《土地转让合同》载明的甲方（转让方）为刘庆堂、李爱华，但在该合同甲方签字处未有“刘庆堂”的签字，故不符合证据的形式要件，而博兴县村民会议代表决议系复印件，故对山东多彩新材料有限公司提交的上述证据效力本院依法不予确认；2.山东多彩新材料有限公司提交《土地租赁协议书》、收款收据和转账回单各一份，拟证明山东多彩新材料有限公司已交阶段性承包费。2018年03月30日，汾王村委会与山东多彩新材料有限公司签订该租赁协议，其土地租赁期限是原承包合同的剩余期即十二年零九个月，这期间山东多彩新材料有限公司对涉案房产占据土地的具有全部使用权。经质证，山东汇鑫板业有限公司对上述证据的关联性提出异议并主张涉案土地使用权的真实权利人已经将土地使用权在2014年的时候就转让给山东汇鑫板业有限公司了，因涉案房屋的土地使用权也已经在2014年就随之抵押给被告山东汇鑫板业有限公司了。2018年12月01日，山东多彩新材料有限公司交纳土地使用费的时候，涉案房屋都已经拍卖成交了，山东多彩新材料有限公司不因为2018年与村委签订一个协议就必然取得涉案土地使用权。本院经审查认为，结合山东汇鑫板业有限公司的质证意见，对上述证据的真实性依法予以确认。结合山东多彩新材料有限公司对山东汇鑫板业有限公司提交的村民委员会与山东省博兴县恒发金属有限公司（已注销）《协议书》2份、房屋他项权利证书三份，房屋所有权证书一份的真实性均无异议，上述两份协议载明的在案争议土地的承租方为山东省博兴县恒发金属有限公司，且租赁期限为2000年12月31日至2030年12月31日，而山东汇鑫板业有限公司对涉案房屋【刘清山房产(房屋所有权证号20133263，G20132833)、刘庆堂房产（房屋所有权证号××号）、刘清海房产（房屋所有权证号××号）】取得抵押权的时间为均为2014年10月11日，故根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”规定，山东汇鑫板业有限公司的抵押权依法设立在先，山东多彩新材料有限公司未提交证据证实涉案房屋【刘清山房产(房屋所有权证号20133263，G20132833)、刘庆堂房产（房屋所有权证号××号）、刘清海房产（房屋所有权证号××号）】土地使用权的转让已经经抵押权人即山东汇鑫板业有限公司的同意，故依照《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款规定“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”，故对山东多彩新材料有限公司上述主张依法不予确认；3.山东多彩新材料有限公司提交与李爱华签订的《土地使用权有偿使用协议书》、收据、银行回单和委托收、付款证明各1份，拟证明涉案房产早先由被执行人的亲戚朋友予以承包或租赁，李爱华同意在收到承包租赁费后，履行了与山东多彩新材料有限公司约定以100万元/3年的土地使用费，现因拍卖执行导致该合同不能履行，已严重损害了山东多彩新材料有限公司的土地使用权收益，为此提出的异议之诉。经质证，山东汇鑫板业有限公司对上述证据的真实性有异议并主张根据山东多彩新材料有限公司提交的证据可证实在2018年争议的涉案土地（17.17亩）租赁费为34340元/年。山东多彩新材料有限公司提交的《土地转让合同》明确表明李爱华先把土地使用权转让给山东多彩新材料有限公司，而上述《土地使用权有偿使用协议书》李爱华却给了山东多彩新材料有限公司三年土地使用费100万元，一年33.3万元，也就是说李爱华自己前两天把土地使用权转让出去，隔不了几天就支付10倍的价格再买回来，这不但不符合交易规律，也不符合日常经验法则。对100万元网上银行电子回单关联性有异议，这100万元的转账回单，没有载明任何交易用途，不能证明就是土地使用费，且山东多彩新材料有限公司提交了一份委托付款证明和委托收款证明，日期都在2018年11月03日，签订合同后一分钱不交，签订合同一年后直接交三年的钱。综上，山东汇鑫板业有限公司有理由认为上述材料是围绕100万元转账记录伪造的，100万元转账记录与本案没有关系。本院经审查认为，山东多彩新材料有限公司与山东汇鑫板业有限公司均认可山东省博兴县恒发金属有限公司（已注销）于2000年12月31日与村民委员会签订协议书租赁涉案争议土地（17.17亩），且租赁期限为2000年12月31日至2030年12月31日。山东省博兴县恒发金属有限公司现已注销，山东多彩新材料有限公司未提交证据证实李爱华对涉案争议土地使用权享有占有、处分等权利，故对山东多彩新材料有限公司提交的上述证据依法不予确认。4.山东汇鑫板业有限公司提交村民委员会与山东省博兴县恒发金属有限公司《协议书》两份，山东汇鑫板业有限公司与山东恒达精密薄板科技有限公司、刘庆堂、刘清山、吴萍、刘清海、刘建平、山东省博兴县恒发钢铁（集团）有限公司《协议书》一份，房屋他项权利证书三份，房屋所有权证书一份，拟证明2000年12月31日，委与博兴县恒发金属有限公司签订土地租赁协议，将本村17.17亩土地租赁给博兴县恒发金属有限公司进行工贸项目建设使用30年，至2030年12月31日止，李爱华对涉案土地没有任何权利。2014年9月2日，刘庆堂、恒发钢铁集团等将房产抵押给被告，将该17.17亩土地租赁权及地上建筑物转让给被告。证明被告对涉案房屋申请拍卖是依法行使抵押权的行为，原告起诉排除执行没有事实与法律依据。经质证，山东多彩新材料有限公司对上述证据的真实性均无异议，但主张因山东省博兴县恒发金属有限公司已注销，涉案争议土地使用权属于刘庆堂和李爱华夫妻共同所有，夫妻任何一方处分共同财产，具有表见代理权，且李爱华与山东多彩新材料有限公司签订的转让合同已经汾王村委会表决同意变更，由另行签订协议的期限也在该合同期内，所以两协议不能对抗李爱华签订两份合同的法律效力。山东汇鑫板业有限公司在协议约定的十日内未与汾王村村委会办理土地使用权转让手续，所以上述协议对山东多彩新材料有限公司享有的土地使用权不具有法律效力。本院经审查认为，山东多彩新材料有限公司对上述证据的真实系均无异议，且上述证据与本案具有关联性，依法予以确认并在案佐证。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年09月05日，兴业银行股份有限公司滨州分行与山东恒达精密薄板科技有限公司签订两份《流动资金借款合同》，借款金额共计5000万元。同日，山东汇鑫板业有限公司与兴业银行股份有限公司滨州分行签订两份《最高额保证合同》，保证最高本金限额共计5000万元。2014年09月11日，山东汇鑫板业有限公司分别与刘清海、刘清山、刘庆堂签订《反担保合同》，约定：刘清海以位于博兴县的房产（房屋所有权证号：A-04449，登记所有权人为刘青海）、刘清山以位于博兴县商铺（房屋所有权证号：20133263，登记所有权人为刘清山、吴萍）、刘庆堂以位于博兴县的房产（房屋所有权证号：A-04447，登记所有权人为刘庆堂）以抵押财产为山东汇鑫板业有限公司提供抵押反担保。2015年04月27日，因山东恒达精密薄板科技有限公司未依约偿还上述借款本息，山东汇鑫板业有限公司作为保证人向兴业银行股份有限公司滨州分行履行了《流动资金借款合同》（编号：兴银滨借字2014-217号；借款金额2000万元）项下义务，代偿本金及利息共计20178178.91元。2015年11月10日，山东汇鑫板业有限公司为主张上述债权，形成（2015）博商初字第883号案，法院判决山东汇鑫板业有限公司对上述房屋享有优先受偿权。后刘庆堂、刘清海、刘清山提起上诉，山东省滨州市中级人民法院作出（2017）鲁16民终1426号终审判决：驳回上诉，维持原判。该案进入执行程序后，涉案房屋依法被裁定予以拍卖，山东多彩新材料有限公司认为其享有涉案房屋的土地使用权，提出执行异议，被法院驳回，形成本诉。另，山东多彩新材料有限公司于起诉时列第三人刘清海的姓名为刘青海，但所列身份证号码与（2015）博商初字第883号案刘清海于开庭时所提供的身份证所列信息一致，故依法根据刘清海所提供身份证记载内容变更第三人刘青海姓名为刘清海。本院认为，本案争议焦点为：山东多彩新材料有限公司就执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十一条“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”规定，山东多彩新材料有限公司作为案外人应承担举证证明责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。”规定，刘清海、刘清山、刘庆堂作为涉案房屋的所有权人，以涉案房屋作为抵押物，与山东汇鑫板业有限公司签订《反担保合同》，并办理了相应的抵押登记。该抵押权依法设立，山东汇鑫板业有限公司对该抵押财产依法享有优先受偿权。另根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”规定，山东多彩新材料有限公司虽对涉案房屋占用范围内的建设用地使用权提出异议主张，但不影响山东汇鑫板业有限公司对涉案房屋行使抵押权。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条亦规定“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”本案中（2017）鲁16民终1426号案已经对涉案房屋抵押权成立后的争议问题作出裁决，并认定山东汇鑫板业有限公司就抵押财产优先受偿，综上山东多彩新材料有限公司对涉案房屋不享有足以排除强制执行的民事权益。关于山东多彩新材料有限公司要求作出对涉案房产和其占据土地使用权双方权益均不受损害的处理方案的诉讼请求，因土地使用权并非涉案执行标的，故对土地使用权的确认问题，不属于本案的审查范围。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条规定，判决如下：驳回原告山东多彩新材料有限公司的诉讼请求。案件受理费6300元，由原告山东多彩新材料有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审 判 长  栾莹莹审 判 员  郭其华人民陪审员  孟 瑞二〇一九年八月十四日法官助理马振娟书记员安磊