山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0211民初13308号 原告：青岛华烨建设工程有限公司，住所地青岛经济技术开发区。 法定代表人：张元敏，经理。 委托诉讼代理人：张新红，山东倡通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李延杰，山东倡通律师事务所律师。 被告：青岛市黄岛区薛家岛街道办事处烟台前社区居民委员会，住所地青岛市黄岛区。 法定代表人：尹振强，主任。 委托诉讼代理人：李爱军，山东言洽诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周文娟，山东鲁泉（青岛）律师事务所律师。 原告青岛华烨建设工程有限公司（以下简称华烨公司）与被告青岛市黄岛区薛家岛街道办事处烟台前社区居民委员会（以下简称烟台前社区）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华烨公司委托诉讼代理人张新红、李延杰，被告烟台前社区的委托诉讼代理人李爱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华烨公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付尚欠工程款5916012.23元；2、判令被告按照日万分之三支付逾期付款违约金，至判决生效之日止；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年8月6日，原、被告签订了《烟台前社区高层住宅项目施工合同》，原告为被告施工1号—10号楼室内公共空间大理石铺装及大理石电梯门套。合同约定工程总价款暂定为320万元，施工后据实结算，另对付款方式进行了约定。合同签订后，原告于2014年5月25日进场施工，按约履行了合同义务。施工期间，由于被告的数个楼号室内及公共走廊暖气安装未结束，导致工期顺延至2014年10月10日完工。2015年4月22日，被告及监理单位共同验收合格。2015年7月10日，原告完成结算资料，但被告一直拒收，拖至2016年6月，被告才通知原告提报结算，但被告至今没有出具结算报告。期间被告仅支付工程款272万元，按结算值2882592.25元计算，被告尚欠工程款162592.25元，逾期付款违约金为53509.11元。 2014年6月12日，原、被告签订了《烟台前社区高层住宅项目挡土围墙施工合同》，合同约定工程总价款暂定为435万元，施工后据实结算，另对付款方式进行了约定。合同签订后，原告于2014年10月8日进场，2015年4月10日全部施工完毕。2015年4月22日，被告及其监理单位共同验收合格。2015年7月10日，原告完成结算资料，但被告一直拒收，拖至2016年6月，被告才通知原告结算，但至今未出具结算报告。期间被告仅支付工程款4132500元，按结算值9356593.55元计算，被告尚欠工程款5224093.49元，逾期付款违约金为1863434.12元。 2014年7月18日，原、被告签订了《烟台前社区高层住宅项目配电室及门卫室施工合同》，合同约定工程款暂定为220万元，施工后据实结算，另对付款方式进行了约定。合同签订后，原告于2014年12月20日进场施工，2015年4月10日全部施工完毕。2015年4月22日，被告及其监理单位共同验收合格。2015年7月15日，原告完成结算资料，但被告一直拒收，拖至2016年6月被告才通知原告提报结算，但结算报告至今未出具。期间被告仅支付工程款176万元，按结算值2289326.49元计算，被告尚欠工程款529326.49元，逾期付款违约金为145141.31元。 综上，被告尚欠原告工程款5916012.23元，逾期付款违约金2062084.54元，合计7978096.77元。 烟台前社区辩称，工程未结算，被告对原告单方提交的结算值不认可。因审计未结束，被告不同意支付工程款，对违约金不认可，若法院认为应支付违约金，被告认为违约金数额过高。 当事人围绕诉讼请求，依法向法庭提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院确认如下： 2013年8月6日，承包方原告华烨公司（乙方）与发包方被告烟台前社区（甲方）签订了《烟台前社区高层住宅项目施工合同》，工程名称为烟台前社区高层安置项目1号-10号楼室内公共空间地面大理石铺装及电梯门套大理石镶贴（以下简称大理石工程）。合同第四条约定，该工程总价款暂定3200000元，工程价款最终以审计结算为准。该工程采取综合单价不变，工程量按实结算的方式进行结算。合同第八条约定，本合同价款采用可调总价合同，依据综合单价、施工图加工程签证按实结算方式确定。付款方式：合同签订后10日内付合同价款的30%作为备料款，大理石材进场10日内付至合同价款的60%，工程完工后10日内付至合同价款的70%，结算完成30日内付至结算价款的95%（结算期限自完工后60日内完成），余5%完工半年后10日内全部付清。合同第十条约定，若甲方未按合同付款，逾期一日按合同价款的3‰支付违约金。合同签订后,原告进行了施工，2015年4月22日，工程竣工验收合格，被告现已就该工程支付原告工程款272万元。 2014年6月12日，承包方原告华烨公司（乙方）与发包方被告烟台前社区（甲方）签订了《烟台前社区高层住宅项目挡土围墙施工合同》，工程名称为烟台前高层安置区挡土墙工程（以下简称挡土墙工程）。合同第五条约定，该工程总价款暂定为4350000元，以工程竣工后由建设方认可的决算额为准。合同第七条约定，工程款的付款和结算方式：施工方进场后10日内支付合同价款的25%，进度款在次月5日前按上月已完工程量的70%拨付，工程完工后十日内付至合同价款的85%，竣工验收后2个月内双方结算完毕，结算完毕后1个月内付清全部工程款。该工程按实结算。合同第十二条约定，若甲方未按合同付款，逾期一日按合同价款的1‰支付违约金。合同签订后，原告进行了施工，2015年4月22日，工程竣工验收合格，被告现已就该工程支付原告工程款4132500元。 2014年7月18日，承包方原告华烨公司（乙方）与发包方被告烟台前社区（甲方）签订了《烟台前社区高层住宅项目施工配电室及门卫室施工合同》，工程名称为烟台前社区高层安置项目配电室及门卫室（以下简称配电室工程）。合同第四条约定，该工程总价款暂定为2200000元，以工程竣工后由双方认可的结算额为准。合同第八条约定，本合同价款采用可调价格合同，即施工图加工程签证按实结算方式确定，付款方式：主体封顶10日内付至合同价款的60%，外墙抹灰结束10日内付至合同价款的75%，工程交工后10日内付至85%，结算完成30日内付至结算价款的95%（结算期限自交工后90日内完成），余5%待交工满一年后十日内全部付清。合同第十条约定，若甲方未按合同付款，逾期一日按合同价款的1%支付违约金。2015年3月20日，原、被告签订工程签证单一份，拟签证及工作内容：三标段地下车库及出入口防潮防霉涂料共计21079.36㎡。合同签订后，原告进行了施工，2015年4月22日，工程竣工验收合格，被告现已就该工程支付原告工程款176万元。 2018年11月21日，世润德工程项目管理有限公司向本院出具证明一份，称其公司受黄岛区人民政府部门的委托，对烟台前社区旧村改造工程项目进行竣工决算审计，现已进入审计收尾阶段。原告对该证明真实性无异议，原、被告在本院调查中称，若能在2019年3月1日前出具审计报告，则按照审计报告结算，若不能出具，则原告将就涉案工程申请鉴定。截止法庭审理结束之日，世润德工程项目管理有限公司仍未就涉案工程出具审计报告。 原告于2019年3月12日向本院申请就烟台前社区1号-10号楼室内公共空间大理石铺装及大理石电梯门套工程造价、烟台前社区高层住宅项目挡土墙施工工程造价、烟台前社区高层住宅项目配电室及门卫室工程造价进行鉴定，经本院委托，青岛佳恒工程造价咨询有限公司于2019年4月26日出具鉴定书，鉴定结论：经鉴定，烟台前社区高层住宅1-10号楼室内公共空间大理石铺装、电梯门套、挡土墙及配电室工程工程造价为13121164.3元，其中1-10号楼公共空间大理石铺装及大理石电梯门套造价为2618093.61元，物业站配电室及1/2号居民站配电室造价为1728532.94元，签证单—三标段地下车库及出入口刷防霉涂料工程为753757.42元，挡土墙造价为8020780.33元。原告为此支出鉴定费156000元。原、被告对该鉴定书无异议，依据鉴定书，双方当事人对被告尚欠原告工程款4508664.3元的事实无异议。 本院认为，原、被告签订的《烟台前社区高层住宅项目施工合同》、《烟台前社区高层住宅项目挡土围墙施工合同》、《烟台前社区高层住宅项目施工配电室及门卫室施工合同》是双方的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方当事人应当按照约定履行各自的义务。本案的争议焦点是被告应否支付原告工程款、违约金及鉴定费。 一、关于工程款。 原告依据鉴定报告主张，在涉案三项工程中，被告尚欠原告工程款共4508664.3元。被告对该数额无异议。本院认为，涉案三工程于2015年4月22日竣工验收合格，距今已过4年，涉案烟台前社区安置项目也早已交付并使用，但工程审计报告一直未出具，致使部分工程款长期未付，世润德工程项目管理有限公司于2018年11月21日称审计已进入收尾阶段，但未明确报告出具时间，截止法庭审理结束之日也未出具审计报告，故原告申请通过司法鉴定方式确定涉案工程款，并无不妥，且涉案三项工程中，只有大理石工程约定工程价款以结算审计为准，挡土墙工程、配电室工程则约定工程价款以建设方（双方）认可的决算额（结算额）为准，故被告现应当支付原告工程款共4508664.3元。 二、关于工程款违约金。 原告主张被告以未付款4508664.3元为基数，按照日万分之三的标准，自2015年4月22日计算至被告实际支付之日。被告辩称，原、被告之间有三个合同，大理石工程约定工程款以结算审计为准，因双方未进行审计，故被告不构成违约，挡土墙工程约定结算完毕后一个月内付款，因双方未曾结算，故被告不存在违约问题，配电室工程也约定了以审计为准，因双方未曾审计，被告也不存在违约。 1、关于大理石工程，合同约定，工程价款最终以审计结算为准，工程完工后10日内付至合同价款的70%，结算完成30日内付至结算价款的95%（结算期限自完工后60日内完成），余5%完工半年后10日内全部付清。经鉴定，该工程造价为2618093.61元，但被告已支付原告工程款272万元，故原告要求被告就该工程支付逾期付款违约金，本院不予支持。因原、被告已对涉案三项工程中，被告欠付原告工程款的总数额达成一致，故被告在大理石工程中多支付的工程款101906.39元（272万元－2618093.61元），本院依据合同签订顺序，视为被告支付原告挡土墙工程的工程款。 2、关于挡土墙工程，合同约定，该工程总价款暂定为4350000元，工程完工后十日内付至合同价款的85%，竣工验收后2个月内双方结算完毕，结算完毕后1个月内付清全部工程款。经鉴定，该工程造价为8020780.33元，被告已支付原告工程款4132500元，加之被告在大理石工程中多支付的101906.39元，现被告就该工程尚欠原告3786373.94元。关于欠付款项违约金的起算时间，原告主张以竣工验收之日起算，本院认为，合同约定“工程完工后十日内付至合同价款的85%”，被告已经按约完成该项义务，根据合同约定，剩余款项应在工程结算完毕后1个月内付清，而结算时间为竣工验收后2个月内，庭审中，被告亦未举证证明竣工验收后2个月内未结算完毕系原告所致，且工程早已投入使用，故应以2015年7月23日起算欠付款项的违约金。 3、关于配电室工程，合同约定，该工程总价款暂定为2200000元，工程交工后10日内付至85%，结算完成30日内付至结算价款的95%（结算期限自交工后90日内完成），余5%待交工满一年后十日内全部付清。经鉴定，该工程造价为2482290.36元（1728532.94元+753757.42元），被告已支付原告176万元，尚欠付原告722290.36元。关于欠付款项违约金的起算时间，原告主张以竣工验收之日起算，本院认为，合同约定，被告应在“工程交工后10日内付至85%”，即2015年5月2日前支付原告工程款187万元（220万元×85%），但被告未足额支付，应当支付该部分的违约金。关于剩余款项，依据合同约定，应在结算完成30内付至结算价款的95%，余5%待交工满一年后十日内全部付清，而结算期限为自交工后90日内完成，庭审中，被告未举证证明交工后90日内未结算完毕系原告所致，且工程早已投入使用，故被告应在2015年8月21日付至结算价款的95%即2358175.84元（2482290.36元×95%），余5%即124114.52元应在2016年5月1日前付清。故关于该工程，被告应以11万元（187万元－176万元）为基数，自2015年5月3日至2015年8月21日；以598175.84元（2358175.84元－176万元）为基数，自2015年8月22日至2016年5月1日；以722290.36元（2482290.36－176万元）为基数，自2016年5月2日至实际支付之日支付原告违约金。 4、原告主张上述违约金按照日万分之三的标准计算，被告认为日万分之三的标准过高，即便法院认为被告应当支付违约金，也应参照贷款利率计算。本院认为，挡土墙工程合同约定，逾期一日按合同价款的1‰支付违约金；配电室工程合同约定，逾期一日按合同价款的1%支付违约金，上述合同约定的违约金明显过高，但原告主张按照日万分之三标准计算，亦依据不足，本院不予支持，被告主张按照银行同期贷款利率计算，不违反法律规定，本院予以支持。综上，被告应参照银行同期贷款利率，以3786373.94元为基数，自2015年7月23日起至实际支付之日止；以110000元为基数，自2015年5月3日至2015年8月21日；以598175.84元为基数，自2015年8月22日至2016年5月1日；以722290.36元为基数，自2016年5月2日至实际支付之日支付原告违约金。对原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持。 三、关于鉴定费156000元，该费用系原告支出的合理必要费用，应由被告承担。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告青岛市黄岛区薛家岛街道办事处烟台前社区居民委员会于本判决生效之日起十日内支付原告青岛华烨建设工程有限公司工程款4508664.3元； 二、被告青岛市黄岛区薛家岛街道办事处烟台前社区居民委员会于本判决生效之日起十日内支付原告青岛华烨建设工程有限公司工程款违约金（参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率利息，以3786373.94元为基数，自2015年7月23日起至实际支付之日止；以11万元为基数，自2015年5月3日至2015年8月21日；以598175.84元为基数，自2015年8月22日至2016年5月1日；以722290.36元为基数，自2016年5月2日至实际支付之日）； 三、被告青岛市黄岛区薛家岛街道办事处烟台前社区居民委员会于本判决生效之日起十日内支付原告青岛华烨建设工程有限公司鉴定费156000元； 四、驳回原告青岛华烨建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费67647元（原告已经预交），由原告青岛华烨建设工程有限公司负担16247元，由被告青岛市黄岛区薛家岛街道办事处烟台前社区居民委员会负担51400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或第二审法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  牟 林 审 判 员  魏 来 人民陪审员  刘晓燕 二〇一九年八月二十九日 书 记 员  许 伟