云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2801民初2765号原告：曹宇，男，1970年5月14日出生，满族，身份证住址沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：张晶，辽宁润理律师事务所律师。特别授权代理。被告：云南景和置业有限公司。住所地：云南省西双版纳傣族自治州景洪市嘎洒镇悦景庄。统一社会信用代码：915328015798003649。法定代表人：**，职务总经理。委托诉讼代理人：徐红飞，云南泰华律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：孙锦成，云南泰华律师事务所律师。特别授权代理。第三人：刘贺，男，1986年9月12日出生，身份证住址沈阳市沈阳区，现住重庆市九龙车区。原告曹宇与被告云南景和置业有限公司（以下简称：景和置业）、第三人刘贺商品房预约合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告曹宇的委托诉讼代理人张晶、被告云南景和置业有限公司的委托诉讼代理人徐红飞、孙锦成到庭参加诉讼，第三人刘贺经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告曹宇向本院提出诉讼请求：1.请求被告返还定金4万元；2.请求被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年3月，原告与妻子二人经沈阳平安保险公司王莹的邀请，参与被告的“西双版纳悦景庄项目”沈阳平安地产的产品推荐会，并在沈阳推介会现场缴纳认筹金壹万元（王莹使用个人银行卡代为缴纳）。第三人系沈阳平安地产的员工，原告由第三人带队抵达该项目所在地西双版纳，经过被告售楼员李丽及祝经理的大体介绍，原告夫妇只能看到样板房，但还觉得总体印象不错，出于对平安公司和被告的信任，原告于当日即与被告签订定金合同并缴纳了定金4万元，回到沈阳后被告员工李丽催促原告交付余款，但被告并没有为原告提供明确合理的合同，经原告多次催要，第三人才提供合同样本，原告发现合同内容有重大瑕疵，当即与李丽及祝经理协商变更合同关于房屋精装修发生质量问题的违约责任问题，但被告一直没有给予答复，期间原告多次通过邮件和电话向第三人索要被告负责人的联系方式未果，最后导致原告至今没有向被告缴纳定金合同约定的意向房屋。故原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼。被告景和置业辩称，1.原告未依照定金合同约定，在合同签订后7日内支付剩余定金1万元，属于违约在先。依照双方之间签订的《悦景庄·西双版纳定金合同》第五条“买方同意签订本合同时，一次性支付定金5万元”，约定7日内补齐，但原告在约定期限内仅支付4万元，剩余1万元一直未付；2.原告未按照定金合同约定，在合同签订后30日内携带相关资料至项目地销售中心，再次构成违约。依照双方签订的《悦景庄·西双版纳定金合同》第八条“买方应在本合同签署之日起30日内。携带本合同、收据和身份证到”悦景庄西双版纳“销售中心【销售中心地址为：景洪市嘎洒镇，销售中心的营业时间为9：00-17：00（国家假日照常）】缴纳购房款，并签署该房屋的买卖合同及其补充等合同文件。”的约定，原告应先行按照合同约定到项目地销售中心履行合同先合同义务，然而原告并未履约；3.原告以被告未提供明确合理的合同，合同内容存在重大瑕疵为由，要求返还定金与事实不符，没有法定或者约定依据。《悦景庄·西双版纳定金合同》第十二条第一款明确显示被告已经在项目销售现场全面公示了包括但不限于《商品房购销合同》在内的相关证书及合同文本，不存在原告未提供的情形。其次《悦景庄·西双版纳定金合同》第十二款第二款也明确原告在签署合同前，已经全面知悉和理解上述文件的所有条款的内容，并承诺按约定签署上述文件。同时该条款还约定，原告以未阅悉相关合同文书为由拒绝签署相关合同文件的，视为原告违约，被告有权解除合同，没收定金。综上，原告的诉求没有任何事实基础和法律依据，法院依法应当予以驳回。第三人陈贺未陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，第三人陈贺经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，未对原、被告提交的证据进行质证，本院视为其自愿放弃举证和质证等权利。原告提交的被告企业信息、收据、定金合同印鉴齐全、来源合法，被告亦予以认可，本院予以采信并在卷佐证。原告提交的邮件截图、原告与第三人的通话录音、第三人出具的证明，因第三人未到底，无法确认证据的真实性，本院不予采信；被告提交的《悦景庄·西双版纳定金合同》、《收据》与原告提交的一致，本院予以采信并在卷佐证，被告提交的照片无法证明系原、被告签订合同时的现场情景，本院对该证据不予采信，被告提交的《商品房购销合同》系被告与案外人签订，无法证明与本案的关联性，本院不予采信，被告提交的《关于没收定金的通知》无法证明已经向原告送达，本院不采信。根据庭审举证、认证，本院确认如下法律事实：2016年3月5日，原告曹宇与被告景和置业签订《悦景庄·西双版纳定金合同》（以下简称：定金合同），合同约定：“1、买方认购景洪市嘎洒镇悦景庄西双版纳项目一期一区D83幢a号。卖方已领取该房屋商品房预售许可证并经房地产测绘机构测绘，该房屋预测建筑面积为80.08平方米。2、买方认购的房屋按套计算房屋总价款，买方同意与卖方签署该房屋的买卖合同及其补充协议，该房屋的总价款为人民币1363290元/套，（大写：壹佰叁拾陆万叁仟贰佰玖拾元整）。3、买方采取以下第①种付款方式：一次性付款，即在买卖双方签署该房屋的买卖合同及其补充协议之前，一次性支付全部购房款，并凭本定金合同及卖方开具的付清全款收据与卖方签订合同等合同文件。买方同意签订本合同时，一次性支付定金人民币50000元，大写：伍万元整（今日交3万元，7日内补齐剩余2万元）；本合同签署前，如买方与卖方已签署了《悦景庄·西双版纳意向房源预选申请书》并支付了意向金的，则该意向金自行转为本合同项下的定金。买方与卖方签署了该房屋买卖合同及补充协议后，前述买方已支付的定金转为同等金额的房价款。……7、若买方未在本合同约定的时限内缴纳购房款并与卖方签署该房屋买卖合同的，则视为买方违约，本合同的效力即行终止，买方已支付的定金不予退还，且卖方有权不经通知或催告买方而另行处置本房地产，因处置本房地产而获得之所有收益全部归卖方所有，卖方无须承担任何责任。8、买方应在本合同签署之日起30日内，携带本合同、收据和身份证件到“悦景庄·西双版纳”销售中心【销售中心地址为：景洪市嘎洒镇，销售中心的营业时间为9：00-17：00（国定假日照常）】缴纳购房款，并签署该房屋的买卖合同及其补充协议等合同文件。……”另查明，原告交纳意向金1万元，在签订定金合同当日交纳定金3万元，共计交纳定金4万元。现原、被告未签订《商品房购销合同》，原告起诉要求退还定金。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己义务。原告曹宇与被告景和置业签订《定金合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应全面履行各自的合同义务，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条：“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。”之规定，本案中原告与被告签订的定金合同第八条约定：“买方应在本合同签署之日起30日内，携带本合同、收据和身份证件到“悦景庄·西双版纳”销售中心【销售中心地址为：景洪市嘎洒镇，销售中心的营业时间为9：00-17：00（国定假日照常）】缴纳购房款，并签署该房屋的买卖合同及其补充协议等合同文件。”原告主张未按期到销售心缴纳购房款，签订房屋买卖合同及其补充协议，系双方对装修合同样本条款有争议，协商未果才拒绝履行合同义务，但对此提交的证据无法证明其主张，应承担举证不能的法律后果，故本院对原告的主张不采信。原、被告未能签订《商品房购销合同》不存在不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立情形，故应当按照法律关于定金的规定处理。根据《中华人民共和国担保法》第八十九条“当事人一方可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或收回。给付定金一方不履行约定的债务的，无权要求返回定金；收受定金一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”之规定，因原告没有依约履行向被告缴纳购房款，并签订商品房买卖合同及补充协议的义务，故无权要求被告退还定金4万元，本院对原告的诉讼请求不予支持。综上所述，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告曹宇的诉讼请求。案件受理费800元，减半收取计400元，由原告曹宇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。审判员  陶润仙二〇一九年八月二十六日书记员  周婉婷