湖北省松滋市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1087民初934号原告：吴强,男,生于1959年11月6日,汉族，松滋市人，农民，住松滋市。委托诉讼代理人：镇高才、雷正国，湖北盛华律师事务所律师。特别授权代理。被告：宋书红，男，生于1955年8月17日，汉族，松滋市人，农民，住松滋市。委托诉讼代理人：吴斌，湖北松之杰律师事务所律师。特别授权代理。被告：刘焱中，男，生于1964年7月24日，汉族，松滋市人，农民，住松滋市。被告：李选秀，女，生于1939年11月1日，汉族，松滋市人，居民，住松滋市。委托诉讼代理人：朱军，女，生于1968年10月1日，汉族，松滋市人，住松滋市。系被告李选秀之女。特别授权代理。原告吴强与被告宋书红、刘焱中、李选秀提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月28日、7月25日两次公开开庭进行了审理。原告吴强及其委托诉讼代理人雷正国、被告宋书红及其委托诉讼代理人吴斌、被告刘焱中、被告李选秀的委托诉讼代理人朱军到庭参加诉讼。案件审理过程中，被告宋书红于2019年5月14日以刘焱中系本案讼争私房建设工程的承包人等为由，向本院申请追加被告刘焱中进入诉讼，本院于2109年5月15日依法通知被告刘焱中进入本案诉讼。2019年6月28日原告吴强以李选秀系本案讼争私房建设工程的发包人等为由，申请追加被告李选秀进入诉讼，本院于2019年7月8日依法通知被告李选秀进入本案诉讼。本案现已审理终结。原告吴强向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金以及精神损害抚慰金等各项损失108705.59元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年10月初，被告雇佣原告到松滋市××镇为刘焱中拆屋，约定做点工，每天200元，施工完了后即时结账。5日下午，原告在围墙上施工时摔下受伤。案发后，被告派人将原告送往松滋市人民医院住院治疗，经医院诊断：1、右侧髋臼粉碎性骨折，右髂骨、耻骨支、坐骨支骨折；2、右额骨开放性骨折；3、右肘皮肤挫裂伤。原告在住院治疗期间，被告为其支付医疗费及护理费7000元。综上所述，因被告未采取安全防护措施，导致原告在施工中受伤，被告对此应当承担民事责任。据此原告依照法律规定，特向法院起诉，要求查明事实，依法准如原告所请。被告宋书红辩称，1、原告与答辩人之间不存在雇佣关系，实际原告是由案外人王贵安邀请到事发工地施工的，且答辩人仅是工地上的一个带班工人，与原告之间都是“同工同酬”；2、答辩人是经李海元介绍到刘焱中承包的工地从事拆除工作，答辩人认为应将刘焱中追加为本案共同被告以便查明案件事实，澄清法律关系；3、原告在本次事故中自身存在较大过错，应承担本次事故的主要责任，答辩人曾提醒原告注意安全，而原告不听劝阻，在“喝酒不施工，施工不喝酒”的禁令下，酒后上墙施工，才导致事故的发生；4、答辩人即使承担责任，也只能在答辩人等四人合伙范围内按份承担其份额；5、原告主张的药店购买的化学药品，如果没有医嘱应不予认可。原告主张的伙食补助费、营养费、精神抚慰金偏高。综上，请法院依法判决。被告刘焱中辩称，一、原告诉称不实：1、我不是房东老板，我是与房东签订承包合同的承包方；2、原告不是在施工中受伤的，而是在下班时不小心摔下受伤的；3、原告是在中午喝酒后违规施工所造成的伤害；4、宋书红在用人方面存在重大失误，其安排年满60岁的工人从事拆屋，纯属用人不当；二、我与宋书红是房屋拆迁工程的旁系承包关系，不是雇主与雇工关系：我与宋书红5年前有过一次业务往来，这次拆屋工程原准备承包给李海元，但最后经三人口头协商以2万元承包给宋书红；三、我与原告没有劳务关系，他的损害与我没有法律上的联系，我依法不应当承担其赔偿责任。综上，请法院依法判决。被告李选秀辩称，我方认为原告的主张不合理，我们是与刘焱中签订的建房合同，合同中也有条款约定发生事故后由刘焱中承担责任。其他当事人陈述的有些内容我方不清楚，李选秀不应当列为本案的被告，也不应该承担任何赔偿责任。综上，请法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院经审理认定并查明全案事实如下：2018年9月底被告刘焱中实际开始承建被告李选秀发包的位于松滋市××××层私房新建工程，此后并以被告李选秀为甲方，以被告刘焱中为乙方，以关联方吴炳政为第三方，三方于2018年11月27日补充签订书面《私房新建承包合同》一份，合同主要内容：“一、建设地址：新江口镇民主路四巷82号；二、工程项目：将原有旧房按甲方要求拆除，按施工图纸施工。主体建筑占地面积104.4㎡，建筑面积365.4㎡，附属屋面积46.64㎡，基础面积23.3㎡，合计388.7㎡，每平方815元，合计316790元；三、工程内容及施工范围：1、乙方在原房屋拆除完毕后，旧料属于甲方所有，乙方可以使用，旧房拆除后的建筑垃圾由乙方清理，拆除费用3万元；2、基础开挖，乙方需按施工图纸施工，砌墙体及抹灰，构造柱、平板及楼梯现浇，木模板制作与拆除，屋面制作安装。地面找平，墙面水泥抹光，墙面要平，误差不大于2㎝，屋外前后左右地面硬化。主体房屋面墙贴瓷砖，瓷砖由甲方提供；3、房屋的所有防水都由乙方负责材料和施工。三层屋顶用片瓦；4、房屋后面化粪池开挖修建；5、甲方因房屋改造拆除的院墙要重新打好。因施工拆除邻居杨军家的台阶要重新修好。化粪池、邻居道路硬化材料及人工费5000元；6、屋内外预埋下水管道安装，屋外下水道畅通；7、楼面灯线管预埋；8、建筑施工中安全第一，乙方必须为所有施工人员购买建筑工人意外伤害保险，若工地发生任何事故均由乙方承担，甲方不承担任何责任；9、经双方协商，工程造价为35万元。……”。被告刘焱中承包上述建设工程期间，经案外人李海元介绍，被告宋书红（系肢体残疾二级残疾人）带其一班施工人员参与上述旧房拆除工程施工，原告吴强系被告宋书红所带施工班组成员之一。被告刘焱中原先准备将上述私房新建工程转包给李海元但双方未能达成一致，被告宋书红在李海元退出上述施工事务时要求被告刘焱中结清其施工班组工资，被告刘焱中遂与被告宋书红协商达成由被告宋书红继续承揽完成上述旧房拆除工程的合意。此后被告宋书红组织施工过程中，于2018年10月5日中午安排其施工班组人员午餐时，其施工班组成员张定元、王贵安、原告吴强均参与饮酒（啤酒），同日下午4时左右，被告宋书红安排张定元拆旧房楼上，安排王贵安锯小屋檩头，安排原告吴强拆除旧房卫生间院墙时，原告吴强使用被告宋书红提供的大锤等工具站在两米多高的院墙上砸墙，结果工具砸在院墙上打滑，原告吴强因此失去平衡往后摔倒在地受伤，事发当晚被告宋书红等人将原告吴强送往松滋市人民医院住院治疗，经入院诊断原告吴强伤情为：1、右侧髋臼粉碎性骨折，右髂骨、耻骨支、坐骨支骨折；2、右额骨开放性骨折；3、右肘皮肤挫裂伤。原告吴强在松滋市人民医院住院治疗26天，花去住院医疗费35855.11元、门诊医疗费842.48元（期间被告宋书红支付原告吴强费用7800元，内含被告李选秀子女在事发现场给付被告宋书红的200元），于2018年10月18日在荆州市鑫隆医药连锁有限公司松滋药店购药花去1680元。原告吴强的伤情后经松滋立德法医司法鉴定所于2019年3月12日作出鄂松滋立德鉴（2019）临鉴字第47号司法鉴定意见书鉴定为：1、被鉴定人吴强骨盆多发性骨折内固定术后骨盆畸形愈合评为十级伤残；2、被鉴定人吴强的损伤建议给予误工时间为自受伤之日起至鉴定前一日止，护理时间为90日、营养时间为90日；3、被鉴定人吴强的损伤建议给予骨盆骨折内固定取出后续治疗费为15000元。原告吴强因此花去鉴定费1900元，另花去交通费500元。后原、被告因损害赔偿问题未能达成一致，原告吴强遂于2019年4月诉讼来院，要求判令被告宋书红赔偿其经济损失108705.59元（含医疗费38377.59元、住院伙食补助费1300元、护理费8640元、误工费14664元、营养费2700元、交通费500元、残疾赔偿金27624元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，以上各项合计115705.59元，减去被告宋书红已支付7000元后为108705.59元）。本案审理过程中，被告宋书红于2019年5月14日以刘焱中系本案讼争私房建设工程的承包人等为由，向本院申请追加被告刘焱中进入诉讼，本院于2109年5月15日依法通知被告刘焱中进入本案诉讼。2019年6月28日原告吴强以李选秀系本案讼争私房建设工程的发包人等为由，申请追加被告李选秀进入诉讼，本院于2019年7月8日依法通知被告李选秀进入本案诉讼。同时查明：被告宋书红虽系残疾人，但其对外承揽部分建筑施工劳务，其所带施工班组成员包括张定元、王贵安、原告吴强等人，由被告宋书红按照在本市八宝镇内施工150/天、在八宝镇范围外200/天的点工标准给其施工班组人员支付劳务工资。本案所涉旧房拆除劳务系被告宋书红安排王贵安通知原告吴强参加施工，由被告宋书红按照200/天标准向原告吴强支付劳务工资。另查明，本案审理过程中被告刘焱中曾于2019年5月28日庭审中提交过一份松滋市东家装饰工程有限公司（法定代表人为刘凤娇）营业执照及委托书，因与其所举《私房新建承包合同》相抵触等，被告刘焱中于2019年6月24日收回其所举松滋市东家装饰工程有限公司营业执照及委托书，并撤回提交这两份证据的证明主张。本院认为，被告李选秀将其私房新建工程发包给被告刘焱中承包建设，被告刘焱中又将其中旧房拆除工程分包给被告宋书红施工，被告宋书红则雇请原告吴强等人完成旧房拆除劳务，原告吴强与被告宋书红因此形成劳务关系，原告吴强在为被告宋书红提供劳务过程中，因劳务自己受到伤害，依法应根据涉案各方当事人的过错承担相应的民事责任。因本案私房新建工程并非一般村镇居民自建两层以下住宅，该工程总造价达30万元以上，建筑面积达300㎡以上，依照有关建筑法律强制性规定，其建设工程施工接受发包或者分包业务的雇主应当具有相应资质及安全生产条件，本案中被告李选秀将其私房新建工程发包给不具备相应资质及安全生产条件的被告刘焱中，存在过错；被告刘焱中无相应资质及安全生产条件承包本案建设工程，并将其中部分工程劳务分包给同样不具备相应资质及安全生产条件的二级残疾人被告宋书红，且未按照其与被告李选秀签订的合同约定为所有施工人员购买建筑工人意外伤害保险，存在过错；被告宋书红作为接受劳务的一方，无相应资质及安全生产条件而承揽本案旧房拆除工程，且在现场指挥施工中忽视安全生产，派工不当，存在过错；原告吴强作为提供劳务的一方，酒后登高作业，施工操作中忽视施工安全，对造成其自身损害存在一定过错。综合全案实际，应判定由被告刘焱中、宋书红、李选秀三方承担本案提供劳务者受害责任中的主要责任，由被告吴强承担本案提供劳务者受害责任中的次要责任。被告李选秀辩称其通过合同将安全施工责任约定由合同相对方承担，该免责条款因违反法律强制性规定属无效条款，不能免除其自身应当承担的建设工程安全施工法律责任。被告宋书红辩称其与原告吴强不存在雇佣关系，与本案查明事实不符，对此辩称本院依法不予采信。针对原告吴强的经济损失分项组成，本院依法核定如下：1、医疗费36697.59元；2、住院伙食补助费1300元（26天×50元/天）；3、护理费8640元（35214元/年÷365天×90天）；4、误工费14596元（34150元/年÷365天×156天）；5、营养费1800元（20元/天×90天）；6、交通费500元；7、残疾赔偿金27624元（13812元/年×20年×10%）；8、后续治疗费15000元；9、精神损害抚慰金3000元；10、法医鉴定费1900元，以上各项损失合计为111057.59元，其中原告吴强虽未将被告宋书红已付费用7000元纳入诉讼请求中，但该费用应一并纳入损失总额综合计算赔偿事宜。另原告吴强的护理费按照上一年度居民服务业平均工资标准计算，误工费按照上一年度农业在岗职工人均年平均工资收入标准计算，残疾赔偿金按照上一年度农村居民人均可支配收入标准计算。误工、护理、营养期按照松滋立德法医司法鉴定所鉴定意见计算。原告吴强将支出的荆州市鑫隆医药连锁有限公司松滋药店1680元化学药品费用纳入诉讼请求，因其并未提交医嘱等关联性证据予以佐证，证据不足，对该项主张本院依法不予支持。原告吴强其他超过上述本院核定的经济损失部分的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，对于本院依法核定的原告吴强经济损失111057.59元，根据当事人各自的过错和责任大小，应先由原告吴强自担其中30%，剩余70%由被告刘焱中、宋书红、李选秀按照35∶30∶5的比例分担赔偿。被告宋书红已向原告吴强给付的费用7800元（内含被告李选秀所付200元），可从其应赔总额中冲除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第十三条、第十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第一项的规定，判决如下：一、由被告刘焱中赔偿原告吴强各项经济损失38870元，在本判决生效之日起七日内履行。二、由被告宋书红赔偿原告吴强各项经济损失33317元，冲除被告宋书红已付7600元，下余25717元在本判决生效之日起七日内履行。三、由被告李选秀赔偿原告吴强各项经济损失5553元，冲除被告李选秀已付200元，下余5353元在本判决生效之日起七日内履行。四、驳回原告吴强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费844元，减半收取422元，由原告吴强承担126元，由被告宋书红承担126元，由被告刘焱中承担148元，由被告李选秀承担22元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员 陈 荣二〇一九年八月八日书记员 裴晶晶