中华人民共和国上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初5205号原告：刘1，男，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：邹国跃，上海市杰豪律师事务所律师。被告：刘某2，女，汉族，住上海市。被告：刘某3，女，汉族，住上海市。被告：刘某4，女，汉族，住上海市。被告：刘某5，男，汉族，住上海市。被告：刘某6，女，汉族，住上海市。被告：刘某7(L某)，女，现住澳大利亚。委托诉讼代理人：曹晓明，上海海一律师事务所律师。原告刘1诉被告刘某2等继承纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2019年7月19日公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：按照法定继承的原则依法继承分割上海市东安二村XXX号XXX-XXX室三间房屋(以下简称系争房屋)，因原告在购买系争房屋时出资5000元，并对老人尽到了较多的赡养义务，且原告、刘某4、刘某7未分过房子，其余被告父母多少给过房子，故原告要求在法定继承的基础上多分，原告要求获得一大一小(即6室和7室)两间房屋产权，给付被告相应的折价款。事实和理由：被继承人刘某(1998年6月死亡)和韩某(2017年10月死亡)是夫妻关系，共生育原、被告7个子女，无非婚生子女以及继子女，也未收养子女，刘某和韩某的父母均先于死亡。系争房屋于1994年由刘某买下，产权登记在刘某一人名下。刘某2辩称，对身份情况无异议。本人处没有父母的遗嘱。不同意原告的诉请，系争房屋由原被告按照法定继承平均分割，按比例共有或者获得折价款、获得房屋产权均可，不同意原告多分。根据原告提交的证据是父亲向原告借款5000元，不是原告的出资。原告未尽到主要赡养义务，相反都是本人在照顾父母。刘某3辩称，对身份情况无异议，本人处没有父母的遗嘱。要求系争房屋由原被告平均继承，本人获得房屋产权或者折价款、按比例共有均可。刘某4辩称，对身份情况无异议，本人处没有父母的遗嘱。按照法定继承平均分割。购买房屋时本人也出资8000元本人获得房屋产权或者折价款、按比例共有均可。刘某5辩称，对身份情况无异议，本人处没有父母的遗嘱。当初买房时原告出资5000元、刘某4出资8000元。要求按照法定继承平均分割。本人获得房屋产权或者折价款、按比例共有均可。刘某6辩称，对身份情况无异议，本人处没有父母的遗嘱。分割意见同刘某5。本人获得房屋产权或者折价款、按比例共有均可。刘某7辩称，对身份情况无异议。本人处原有母亲的公证遗嘱，但又被撤消，之后2017年6月母亲又重新立了遗嘱，现要求按照2017年6月母亲的遗嘱办理，母亲的遗产份额由本人继承。若法院不认可该份遗嘱，按照法定继承办理，则本人要获得系争房屋中5室的房子，给付其余当事人折价款。根据当事人的陈述及提供的证据，本院确认如下事实：被继承人刘某(1998年6月死亡)和韩某(2017年10月死亡)是夫妻关系，共生育原、被告7个子女。庭审中，双方当事人一致确认刘某和韩某无非婚生子女以及继子女，也未收养子女，刘某和韩某的父母均先于死亡。2007年11月韩某立下公证遗嘱，言明其房产份额归刘某7所有，2011年12月韩某又以公证的方式撤销了该份公证遗嘱。庭审中刘某7出示了2017年6月23日的手写遗嘱一份(以下简称2017年遗嘱)，该遗嘱立遗嘱人处有韩某签名字样，内容写明韩某的房产份额遗留给刘某7。刘某7称该遗嘱是在龙华医院书写的，遗嘱的主文内容由刘某7代写，韩某签字。原、被告(除了刘某7外)对2017年遗嘱均不予认可。根据产权证显示，系争房屋于1995年取得产权证，所有权人登记为刘某，建筑面积为80.7平方米。根据徐汇区不动产登记中心留存的《商品房分户(单元)建筑面积测算表》显示，25-27室的使用面积(含阳台)共计为62.21平方米，其中25和26室的使用面积均为15.8平方米，27室的使用面积为11.9平方米，其余使用面积共计18.71平方米。庭审中，原被告均同意系争房屋按照每平方米59000元计算。原告和刘某7一致同意按比例共有系争房屋。本院认为，继承开始后，有遗嘱的,按照遗嘱继承，没有遗嘱的，按照法定继承办理。韩某虽然立有公证遗嘱，但之后又以公证的方式予以了撤销。刘某7提供的2017遗嘱，该遗嘱由刘某7代写，属于代书遗嘱，但刘某7并未以代书人的身份在遗嘱上签名，另外根据继承法的规定，代书人不能是继承人，而刘某7是法定继承人之一，故其代书的2017年遗嘱不符合代书遗嘱的形式和实质要件，不产生遗嘱的法律效力，据此本案应按照法定继承办理。原告和刘某7一致同意按比例共有系争房屋，给付其余当事人相应的折价款，其余当事人对此分割方案亦不持异议，本院予以准许。因XX-XX室不具有产权单独分割的条件，本院仅根据刘1和刘某7的要求，确认刘1居住使用6-7室房间，5室房间由刘某7居住使用，其余部位由双方共同使用，并以此确认刘1和刘某7在整套房屋中的比例。关于不在产权证中记载的面积，未得到有权部门的认可，本案不予处理。关于原告提出多分的意见，考虑到刘1和刘某4在系争房屋中的出资等情况，本院酌情给予刘1和刘某4多分。依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第十条、第十七条、第十八条、第二十九条的规定，判决如下：一、被继承人刘某名下的上海市东安二村XXX号XXX-XXX室房屋由原、被告继承，该房屋归刘1和刘某7(L某)按比例共有，其中刘某7(L某)享有35.5%，刘1享有64.5%；二、刘1支付刘某2、刘某3继承折价款各人民币676104.6元，支付刘某4继承折价款人民币690388.5元，支付刘某6继承折价款人民币338052.3元；三、刘某7(L某)支付刘某5继承折价款人民币676104.6元，支付刘某6继承折价款人民币338052.3元；四、待上述房屋具备变更产权条件时，原、被告配合办理上述房屋的产权变更手续，变更的费用按照国家法律和政策承担各自应承担的金额。上述钱款应于本判决生效之日起6个月内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币44890元,由刘1和刘某4各负担6509元，其余当事人各负担6374.4元。如不服本判决，刘某7可在判决书送达之日起三十日内，其余当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  龚 梅人民陪审员  何灵琍人民陪审员  王兰芳二〇一九年八月二十六日书 记 员  丛花雪附：相关法律条文一、《中华人民共和国继承法》第二条继承从被继承人死亡时开始。第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的,按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。第十八条下列人员不能作为遗嘱见证人：（一）无行为能力人、限制行为能力人；（二）继承人、受遗赠人；（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。第二十九条遗产分割应当有利于生产和生活需要，不损害遗产的效用。不宜分割的遗产，可以采取折价、适当补偿或者共有等方法处理。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。