天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0104民初7201号原告：刘丹妮，女，1993年2月7日出生，住天津市河东区。被告：天津康讯网络科技有限公司，住所地天津市南开区水上公园北道水榭花园2-1-1801室。法定代表人：林桂荣，总经理。委托诉讼代理人：吴雨莲，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：赵瑾，女，该公司工作人员。被告：天津今元嘉和人力资源服务有限公司，住所地天津市河东区九纬路103号万泰大厦403号。法定代表人：陈博，总经理。委托诉讼代理人：杨越超，男，该公司工作人员。原告刘丹妮与被告天津康讯网络科技有限公司（以下简称康讯公司）、天津今元嘉和人力资源服务有限公司（以下简称今元公司）劳动争议一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘丹妮、被告康讯公司的委托诉讼代理人赵瑾、被告今元公司的委托诉讼代理人杨越超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认2018年7月28日至2019年1月15日原告与康讯公司存在劳动关系；2.被告康讯公司支付原告2018年12月1日至同年12月14日工资4310.13元；3.被告康讯公司支付原告2018年8月28日至2019年1月15日未签订劳动合同双倍工资差额20000元；4.被告康讯公司支付原告违法辞退劳动关系经济赔偿金8000元。事实和理由：原告于2018年7月28日入职被告康讯公司，任销售，入职时工作地点为天津市和平区汇通大厦，后工作地点变更为天津市南开区水上公园北道水榭花园2-1-1801号即被告康讯公司当庭确认的住所地，双方未签订书面劳动合同。原告工资以银行转账或支付宝转账形式发放，由被告康讯工资按月支付工资，每月10日左右发放上个月一整月工资，工资构成为底薪4000元+提成，关于提成，入职时双方口头约定提成为本月合同标的的30%，2018年9月起口头调整为本月合同标的的20%直至离职。工资发放至2018年11月30日。作息时间为上9:00下18:00，因原告系销售故不坐班，以指纹打卡方式记录考勤，未约定工时制度。2018年11月至2019年1月原告社会保险由被告今元公司缴纳，但在职期间原告承担其个人部分社保费，被告康讯公司承担单位部分社保费。2019年1月14日为原告最后到岗日，次日被告口头将原告辞退。后原告认为被告侵犯其合法权益，就工资、未签订书面劳动合同双倍工资差额、辞退赔偿金、确认劳动关系等事宜，以本案二被告为被申请人向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁机构作出不予受理通知书，原告不服，诉至本院，认为：关于第一项诉请，原告于2018年7月28日入职被告康讯公司，2019年1月15日被告将原告辞退，故要求确认该期间双方存在劳动关系；关于第二项诉请，诉请期间原告正常出勤，但被告未发放工资，以每月底薪4000元计算诉请期间7个实际出勤的工作日计欠发底薪1287.35元，当月提成以当月合同标的8500元+9900元-彩拍费220元，以20%计算得出当月提成3636元，扣除个人承担部分社保费613.22元，总计诉请数额，要求被告康讯公司承担；关于第三项诉请，诉请期间双方未签订书面劳动合同，故以底薪4000元为基数主张；关于第四项诉请，2018年12月14日原告开始请事假至2019年1月10日，后原告返岗上班工作至2019年1月14日，2019年1月15日被告康讯公司总经理（王伟）口头将原告辞退，理由为双方就12月工资事宜协商不一致，当天双方劳动关系解除，被告未为原告出具书面解除劳动关系证明材料。原告认为被告系违法辞退，故要求支付违法解除劳动关系经济赔偿金，以底薪4000元为基数主张。综上，故成讼。被告康讯公司辩称，原告工资发放至2018年12月13日，其后因原告未出勤故未发放，原告作为销售岗系标准工时制，所有员工均需坐班，外出需填写外出单，其他认可原告所述事实，但双方系劳务关系而非劳动关系。关于原告诉请，被告康讯公司认为：关于第一项诉请，认可原告所述的入职时间、岗位、工作地点，未签订书面合同、工资支付主体，工资构成等事实，但双方关于提成约定按每月签单合同标的扣除彩拍费×相应系数计算（具体系数不清楚，因系数是变动的），但原、被告并非劳动关系而是劳务关系，因被告今元公司为原告缴纳社会保险，故认为原告与被告康讯公司系劳务关系；关于第二项诉请，认可原告于2018年12月1日至同年12月13日为被告康讯公司提供劳动，但同年12月14日原告未提供劳动，认可该期间工资未发放，但数额是总计应发1862.83元，包括按照底薪4000元计算出勤9天的工资1655.17元，加12月提成1833.07元（具体算法不清楚），再扣除个人（613.22元）和公司承担部分（982.29元）的社会保险费，扣除公司服务费29.9元，计算得出发放数额，已足额发放，不同意该诉请；关于第三项诉请，认可诉请期间未与原告签订劳动或劳务合同，但双方系劳务关系，故无需支付；关于第四项诉请，2018年12月14日至2019年1月10日原告旷工，未告知理由，次日原告返上班工作至2019年1月14日，当天为原告最后到岗日，此后没有原告打卡记录，同年1月16日原告与被告康讯公司总经理王伟（音译）就旷工问题进行沟通时，原告当日在未办理手续情况下就离开被告康讯公司，故按公司员工手册规定以原告自动离职处理，而非被告康讯公司违法辞退，故双方劳务关系于2019年1月15日解除。综上，不同意原告全部诉讼请求。被告今元公司辩称，认可原告所述社保缴纳情况，不清楚原告与被告康讯公司劳动关系解除情况，但2019年1月被告康讯公司通知被告今元公司自2019年2月起停止为原告缴纳社会保险，其他不清楚。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告为证明其工资发放情况，向本院提交银行账户交易明细。原告表示，2018年9月-同年11月的工资均系被告康讯公司总经理王伟以其个人账户向原告转账发放。二被告对该证据无异议。本院认为，因二被告对该证据无异议，故本院对该证据予以采信；2、原告为证明其工资发放情况，向本院提交工资条、支付宝转账截图。被告康讯公司对该证据无异议。被告今元公司对该证据真实性无法确认，表示其上工资并非今元公司向原告发放。本院认为，因被告康讯公司对该证据无异议，且该公司亦认可系原告工资的发放主体，故本院对该证据予以采信；3、原告为证明其请假事宜被告康讯公司知晓，向本院提交微信聊天截图。原告表示该证据系原告与被告康讯公司人事经理关雪梅及总经理王伟的聊天记录。被告康讯公司对该证据无异议、被告今元公司对该证据真实性无法确认，表示不清楚。本院认为，因被告康讯公司对该证据无异议，而该证据的聊天对象为康讯公司人事经理及总经理，故本院对该证据予以采信。庭审中，关于2018年12月1日至同年12月13日原告工资是否发放事宜，被告康讯公司一面主张认可该期间工资未发放，一面又主张已足额发放。经查，被告今元公司与被告康讯公司曾签订服务合同，合同约定，被告康讯公司向被告今元公司提供人员名单，并将劳动者个人部分和公司部分社保费及服务费一并支付被告今元公司，由被告今元公司以该公司名义为名单上的人缴纳社保，原告也属于该情况，故三方并非劳务派遣关系。原告及二被告对此予以认可。本院认为，本案争议焦点如下：关于原告与被告康讯公司系劳动关系还是劳务关系问题：所谓劳务关系是指劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或特定的服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系，是两个或两个以上的平等主体之间就劳务事项进行等价交换过程中形成的一种经济关系，劳动者向用工者提供的仅是劳动成果。劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬并受其劳动保护所产生的法律关系。本案原告在被告处从事销售工作，作息时间为上9:00下18:00，以指纹打卡方式记录考勤，虽由被告今元公司名义为原告缴纳社保费，但被告康讯公司实际承担用人单位应承担部分社保费，劳动报酬支付周期为按月结算，且被告康讯公司当庭自述按员工手册规定按原告自动离职处理，可见双方存在管理与被管理关系，综上可见，原告与被告康讯公司符合劳动关系的法律特征，应认定双方存在劳动关系。至于被告康讯公司以劳务关系的抗辩主张，因无事实及法律依据，故本院不予采信；关于原告第一项诉请确认自2018年7月28日至2019年1月15日与被告康讯公司存在劳动关系事宜：庭审中，被告康讯公司认可原告于2018年7月28日入职该公司，亦认可2019年1月15日双方关系解除，但主张该期间双方系劳务关系。本院认为，因前述已认定原告与被告康讯公司系劳动关系而非被告康讯公司主张的劳务关系，故原告该项请求本院予以支持；关于原告第二项诉请要求被告康讯公司支付2018年12月1日至同年12月14日工资4310.13元事宜：根据法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于该期间出勤情况：庭审中，原告表示诉请期间正常出勤，被告康讯公司表示原告诉请期间正常提供劳动时间为2018年12月1日至同年12月13日，12月14日未提供劳动，然被告康讯公司未能提交考勤记录佐证原告出勤情况，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告主张的出勤情况即诉请期间均提供劳动之说法予以采信。关于该期间工资发放情况：依据相关法律规定，用人单位施行工资支付登记制度，用人单位应建立劳动者工资台帐，用于准确统计劳动者工资支付数据，保存两年以上备查。庭审中，原告主张诉请期间被告未发放工资，以底薪4000元计算7个工作日+12月提成-个人部分社保费计算得出诉请数额；被告康讯公司一面认可诉请期间工资未发放，一面表示该期间工资以底薪4000元计算9个工作日+12月提成-个人部分及单位部分社保费-服务费，已经足额发放完毕，存在自相矛盾之处，鉴于被告康讯公司未提交工资台账及规章制度证明原告工资发放情况及公司关于提成的具体规定，应承担举证不能的不利后果，故对于原告主张诉请期间欠发工资数额4310.13元，本院予以支持；关于原告第三项诉请要求被告康讯公司支付2018年8月28日至2019年1月15日未签订劳动合同双倍工资差额20000元事宜：既然被告康讯公司与原告于2018年7月28日建立劳动关系，被告康讯公司应自用工之日起一个月内与原告订立书面劳动合同，若逾期未签订书面劳动合同，则应依法支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资，然双方均认可并未签订书面劳动合同，现原告诉请要求其支付2018年8月28日至2019年1月15日未签订劳动合同双倍工资，符合法律规定，本院予以支持。结合原告工资构成及其主张的计算基数，被告应支付原告诉请期间未签订劳动合同双倍工资差额18758.62元；关于原告第四项诉请违法解除劳动合同赔偿金8000元事宜：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，用人单位应就其解除劳动关系合法性问题进行举证。庭审中，被告康讯公司认为原告存在旷工情况，2019年1月16日原告未办理手续情况下离开公司，按员工手册规定视为原告自动离职。本院认为，从事实依据看，原告主张其系事假，被告康讯公司主张原告系旷工，但被告康讯公司并未提供充分证据证明原告旷工事实的存在；从制度依据看，被告康讯公司以原告2019年1月16日未办理手续下离开工时视为自动离职，但被告康讯公司并未提供该规章制度予以佐证；从解除程序看，被告康讯公司自认并未给原告出具解除劳动关系相关书面证明材料。综上本院认定，被告康讯公司自述原告自动离职之说法理据不足，本院不予支持，故本院认定，被告康讯公司系违法解除双方劳动关系。结合原告在职期间及原告主张的计算基数，被告康讯公司应支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金4000元。综上所述，原告部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告刘丹妮与被告天津康讯网络科技有限公司于2018年7月28日至2019年1月15日存在劳动关系；二、本判决生效后三十日内，被告天津康讯网络科技有限公司支付原告刘丹妮2018年12月1日至同年12月14日工资4310.13元；三、本判决生效后三十日内，被告天津康讯网络科技有限公司支付原告刘丹妮未签订书面劳动合同双倍工资差额18758.62元；四、本判决生效后三十日内，被告天津康讯网络科技有限公司支付原告刘丹妮违法解除劳动关系经济赔偿金4000元；五、驳回原告刘丹妮其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，减半收取5元，由被告天津康讯网络科技有限公司负担，于本判决生效后三十日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员 程 明二〇一九年八月十九日书 记 员 周晗阳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。