广东省雷州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0882刑初377号公诉机关广东省雷州市人民检察院。被告人何国锐，男，1980年10月17日出生，汉族，初中文化，无业，无前科，广东省雷州市人，住雷州市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年2月20日被羁押，次日被雷州市公安局刑事拘留，同年3月7日被逮捕。辩护人邓兴军，广东鹏讯律师事务所律师。雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉（2019）278号起诉书指控被告人何国锐犯开设赌场罪，于2019年6月3日向本院提起公诉。本院同日立案后，依法适用普通程序组成合议庭。于2019年6月27日公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员李光焰、助理李捷出庭支持公诉，被告人何国锐及其辩护人邓兴军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷州市人民检察院指控，被告人何国锐以非法营利为目的，自2019年2月5日开始，在东里镇原天地人间内设置老虎、兔子、九五至尊等游戏赌博机组织赌博活动，时至2019年2月20日21时许，被雷州市公安局东里派出所现场查获，当场抓获被告人何国锐和在场参与赌博的杨某1（未成年人）、马某、蔡某、郑某、陈某等5人，同时扣押到何国锐设置的赌博工具老虎游戏赌博机8台、兔子游戏赌博机8台（1个主机8个赌博位置），九五至尊游戏赌博机8台（1个主机8个赌博位置），共24台。被告人何国锐设置赌博机组织赌博活动从2019年2月5日至2019年2月20日被查获时止共营利7000多元。针对上述指控事实，公诉机关向法庭出示了相关的证据，据此认为，被告人何国锐的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉》第二条第一款第二项、第二条第二款第一项的规定，应认定为“情节严重”。提请本院依法判处。被告人何国锐对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实及罪名均无异议，但辩解称其没有容留未成年人赌博的故意，并表示已经知错，请求法庭从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：1、对指控被告人犯开设赌场罪无异议；2、被告人并没有容留未成年人赌博的主观故意，且无法界定涉案情况是否符合容留的规定，认定被告人达到开设赌场情节严重的事实不清、证据不足；3、被告人何国锐主观恶性不大，犯罪情节轻微，到案后认罪悔罪态度良好，系偶犯、初犯，社会危害性不大，应对其从宽处罚。经审理查明，被告人何国锐以非法营利为目的，自2019年2月5日开始，在东里镇原天地人间网吧内设置老虎、兔子、九五至尊等游戏赌博机组织赌博活动，于2019年2月20日21时许，被雷州市公安局东里派出所现场查获。公安民警当场抓获何国锐和在场参与赌博的杨某1（未成年人）、马某、蔡某、郑某、陈某等5人，同时扣押到何国锐设置的赌博工具老虎游戏赌博机8台、兔子游戏赌博机8台（1个主机8个赌博位置）、九五至尊游戏赌博机8台（1个主机8个赌博位置），共24台。何国锐设置赌博机组织赌博活动自2019年2月5日起至2019年2月20日被查获时止，共计营利人民币7000多元。另查明，涉案参赌人员杨某1，出生于2002年11月10日，案发时为未成年人。上述事实，有下列证据证明：1、扣押清单、涉案物品移交清单、缴获的老虎机赌博机8台、兔子游戏赌博机8台、九五至尊游戏赌博机8台等物证；2、被告人何国锐的户籍资料、受案登记表、立案决定书、到案经过、归案情况说明、违法犯罪记录查询说明以及杨某1、杨某2的常住人口信息表、说明材料、拘留证、逮捕证等物证；3、证人陈某、蔡某、杨某1、郑某、马某、杨某2等人的证言；4、被告人何国锐的供述与辩解；5、勘验、检查、辨认、指认、侦查实验等笔录；6、视听资料、电子数据现场门口照片2张。（出示以上相关证据给被告人过目）以上证据经当庭举证、质证，被告人何国锐及其辩护人对上述证据均无实质性异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。对于被告人何国锐及其辩护人的辩解、辩护意见，综合评判如下：关于被告人何国锐及其辩护人所提被告人没有容留未成年人赌博的主观故意、无法界定涉案情况是否符合容留的规定，认定被告人达到开设赌场情节严重的事实不清、证据不足的辩护意见。经查，被告人何国锐以非法营利为目的，设置赌博机24台组织赌博活动，被公安机关现场查获，并当场抓获被告人何国锐和在场参赌的5名人员，其中就有未成年人杨某1。据此，被告人何国锐容留未成年人赌博的客观事实清楚，证据确实充分，其犯罪的主观故意明显。根据相关法律的规定，被告人上述设置赌博机组织赌博活动的情形，属于“情节严重”。故被告人及其辩护人的相关辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。关于被告人辩护人所提被告人何国锐主观恶性不大，犯罪情节轻微，到案后认罪悔罪态度良好，系偶犯、初犯，社会危害性不大，应对其从宽处罚的辩护意见。经查，被告人何国锐到案后能如实供述自己的犯罪事实，并能当庭自愿认罪，确有悔罪表现，且系初犯，依法从轻处罚。辩护人该相关辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。但被告人为牟取非法利益，开设赌场，组织赌博活动，且容留未成年人进行赌博，其情节严重，社会危害性大。故辩护人关于被告人主观恶性不大，犯罪情节轻微，社会危害性不大的辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人何国锐以非法营利为目的，利用固定场所设置具有赌博功能的赌博机共计24台，组织赌博活动，且容留未成年人赌博，非法营利累计达到人民币7000多元，其行为已构成开设赌场罪，且犯罪情节严重，依法应予惩处。公诉机关指控被告人何国锐犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人何国锐能当庭自愿认罪，并如实供述自己的罪行,庭审后又主动向本院退回赃款7000元，并预交罚金20000元，有悔罪表现，本院依法予以从轻处罚。根据被告人何国锐犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现以及对于社会的危害程度,适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉》第二条第一款第二项、第二条第二款第一项、第二条第三款之规定，判决如下：一、被告人何国锐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月20日起至2022年2月19日止。罚金已缴纳。）二、缴获随案的有水果图案的老虎游戏机8台、圆桌式，可以同时容纳8个人一起赌博，有动物图案的兔子游戏机8台、有动物图案的“九五至尊”游戏机8台，均系赌博工具，予以没收销毁。三、被告人何国锐的违法所得人民币七千元，予以追缴，上缴国库。（已退还并上缴国库）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈挺卫人民陪审员  吴祥鹏人民陪审员  黄文春二〇一九年八月三十日书 记 员  欧耿飞相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博及2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5年以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的。（九）其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款至第六项规定标准六倍以上的；可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。