上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0110民初8950号原告：缪圣宝，男，1970年8月11日出生，汉族，户籍地安徽省。委托诉讼代理人：温浩，上海公鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：李媛，上海公鼎律师事务所律师。被告：余泽本，男，1970年3月5日出生，汉族，户籍地安徽省宣城市。委托诉讼代理人：钱逸，上海勤宸律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵晨全，上海勤宸律师事务所实习律师。原告缪圣宝与被告余泽本生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告缪圣宝及其委托诉讼代理人李媛、被告余泽本及其委托诉讼代理人钱逸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告缪圣宝向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费67,566.74元、住院伙食补助费160元、交通费220元、护理费4200元、营养费3000元、误工费46,984元、律师费5000元、鉴定费2080元。事实和理由：原告是在上海市杨浦区隆昌路XXX号花鸟市场经营花卉及茶叶零售的商户，被告是该花鸟市场内的临时摊贩。2016年2月28日，原告想将自己的车辆开出去维修，但被告将其的临时摊位摆放在了原告车辆旁边，致使原告车辆无法出行。原告曾在当天早晨与被告及被告的妻子说过该位置不能摆放临时摊位，但被告仍然未将自己的摊位挪走。后双方因该件事情发生口角，之后被告冲向原告，并问原告是不是想打架，原告随后便与被告扭打起来，在打架的过程中，被告拉扯原告左胸的衣服，导致原告重心不稳倒地受伤。后原告被送至新华医院救治，被诊断为左髌骨骨折。为治伤，原告花去医疗费67,566.74元。2016年2月28日，原告曾向上海市公安局杨浦分局报案，后该局于2016年7月15日出具不予立案通知书。原告后对该不予立案决定提出复议，但复议仍然维持。2019年1月21日，原告申请对其伤情进行法医学鉴定，后经司法鉴定科学研究院鉴定，结论为：被鉴定人缪圣宝左膝等处因故受伤，其损伤后遗症尚未达到人体损伤致残疾程度；伤后休息180日，护理90日，营养60日。今后若行二期治疗，则休息30日，护理15日，营养15日。因双方对赔偿事宜协商不成，故原告起诉来院，作如上诉请。被告余泽本辩称，不同意原告的诉讼请求。被告确实是隆昌路XXX号花鸟市场内的流动摊贩，主要经营茶叶生意，因原告也经营茶叶生意，故在2016年2月28日当天，原告来被告经营的摊位驱赶被告妻子。但该市场有规定，只要支付60元每天的管理费，临时摊位是可以在该市场内摆放的，因被告已支付60元每天的管理费，且被告摆放的摊位也未影响原告的正常经营，故被告妻子不同意离开。原告就辱骂被告的妻子，还威胁被告的妻子要砸被告的摊位，当时虽只是口角，但原告态度狂妄，语言恶劣。后原告纠集另一同伙再次来到被告摊位前叫嚣，并先动手打了被告。原告倒地受伤是原告的个人行为，是在被告与原告方的另外一个同伙厮打时，原告想在被告后方袭击被告，原告挥拳导致重心不稳才倒地受伤，因此原告受伤与被告之间没有因果关系。对原告主张的各项赔偿金额：对医疗费、住院伙食补助费、鉴定费金额无异议，但被告不承担赔偿责任。护理费，确认30元每天，计算105天，但被告不承担赔偿责任。营养费，确认30元每天，计算75天，但被告不承担赔偿责任。交通费，票面金额确认为153元，但因2016年2月28日当天，原告由救护车送至医院救治，当天的四张交通费发票共计58元不属于原告的交通费支出，故交通费金额确认为95元，但被告不承担赔偿责任。误工费，因原告提供的误工费证据不能体现原告的误工损失，故不认可原告的误工费主张。律师费，对票面金额无异议，但原告主张的金额过高，且被告不承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：1.2016年2月28日上午7时30分许，原、被告在上海市杨浦区隆昌路XXX号花鸟市场内，因摆摊琐事发生纠纷，后引发肢体冲突，在肢体冲突过程中，原告倒地受伤。后原告被送至新华医院救治，被诊断为左髌骨骨折，并于2016年2月29日行左髌骨骨折ORIF术。为治伤，原告花去医疗费67,566.74元。2.2016年2月28日，原告向上海市公安局杨浦分局报案，后经审查，上海市公安局杨浦分局认为该案没有犯罪事实，并于2016年7月15日作出不予立案通知书。3.2019年3月12日，经原告申请，上海市杨浦区人民法院委托司法鉴定科学研究院对原告损伤后的伤残等级及休息、营养、护理期进行法医学鉴定，鉴定意见为：被鉴定人缪圣宝左膝等处因故受伤，其损伤后遗症尚未达到人体损伤致残疾程度；伤后休息180日，护理90日，营养60日。今后若行二期治疗，则休息30日，护理15日，营养15日。4.为本案诉讼，原告聘请律师代理，支付代理费5000元。审理中，本院于2019年1月7日至上海市公安局杨浦分局延吉新村派出所调取了本案所涉数份询问笔录及事发视频资料。原告在2016年5月30日的询问笔录中陈述如下：“……当时旁边姓马的市场管理员把我往后退，这时对方那个中年男子冲过来，我就绕开推我的人和对方那个中年男子扭打在一起，当时对方中年男子拉住我衣领，我也拉住他的衣领，他用右手朝我面部挥了一拳，我也用右手挥了对方面部一拳……扭打过程中，我左腋下部位的衬衫被对方中年男子用右手拉住往下带，这时我也想用左手去推开对方，后来我儿子又上来从那个中年男子的右侧抱住对方往后退，之后我就被对方中年男子拉倒在地，当时左膝盖着地，导致我的左膝髌骨骨折……”。被告在2016年5月31日的询问笔录中陈述如下：“……这时对方的中年男子就冲上来，什么话也没说就脱衣服想和我打架，我看见他脱衣服我也将自己的外套脱掉，我将脱下来的衣服放回自己的摊位，径直向对方中年男子冲过去……当时我们就扭打在一起，先是对方中年男子打了我一拳，后来我也打了他一拳，接着我用右手拉住对方男子左手袖子不让他继续打我，同时那个中年男子还想扑过来用右手打我一拳……扭打过程中，对方中年男子左跨步过来想挥拳打我，但是对方挥右拳挥空，重心不稳向前倾倒，左膝跪在水泥地上，导致他左膝盖受伤……”。从事发视频资料显示：事发时，原、被告双方先是在人群中相互推搡，后两人各自脱掉了身上的外套，被告撸起衣袖。当时原告已经被围观群众拉去一边，被告朝人群中冲去，原告此时亦从人群中冲出，两人扭打在一起。原告朝被告脸部挥了一拳，被告随即朝原告脸部挥了一拳。后双方在相互拉扯扭打的过程中，原告儿子抱住被告，与被告扭打在一起，当时原告与被告持续有拉扯行为，后原告重心不稳，摔倒在地。原告对本院调取上述材料真实性均无异议。原告认为从视频资料可以看出原、被告双方有互殴行为，原告的摔倒结果是在双方互殴的过程中发生的，与原、被告双方发生肢体冲突在时间上是连续的，且原告摔倒是因被告的拉扯。故原告认为其摔倒与原、被告之间的肢体冲突有直接关联性。被告对本院调取的上述材料真实性均无异议。被告认为数份询问笔录及视频资料都能证明原告受伤是在加害被告的过程中形成的，且是因为原告挥拳落空导致中心不稳而摔倒，并非被告殴打造成，故原告的受伤与被告没有因果关系。审理中，原告为证明其误工损失，向本院提供了上海市杨浦区明艺花卉商店营业执照复印件一份、户口本一份、2015年7月1日至2016年12月31日期间上海市杨浦区明艺花卉商店名下杭州银行账户交易明细查询单一份、2015年7月1日至2017年1月7日期间上海市杨浦区明艺花卉商店上海市国家税务局通用机打发票存根联一份、上海市统计局公布的2017年上海市各行业职工平均工资数据截图一份、2018年上海市城镇单位就业人员平均工资截图一份。原告自称其经营的上海市杨浦区明艺花卉商店每月缴纳固定税收235元，故其提供的发票上无法体现其缴税情况。根据发票开具总额，2016年1月至2016年12月店铺总收入为215,116元，故平均每月收入为17,926元。事故发生后，原告住院治疗，有一些跑外勤的项目便无法操作，原告的损失无法估量，故原告主张依照上海市批发零售业平均工资标准计算误工费，2018年度批发零售业年平均工资为80,551元，月平均工资为6712元,故原告误工损失按照6712元每月计算7个月共计46,984元。被告对原告提供的营业执照复印件、户口本、杭州银行账户交易明细查询单、上海市国家税务局通用机打发票存根联真实性均无异议，但对其关联性有异议。被告认为上海市杨浦区明艺花卉商店营业执照上显示的经营者是原告妻子李碧云，并非原告本人，且原告提供的杭州银行账户交易明细查询单、上海市国家税务局通用机打发票存根联只能证明该花卉商店的经营收入情况，无法证明原告存在误工损失。对原告提供的上海市统计局公布的2017年上海市各行业职工平均工资数据截图、2018年上海市城镇单位就业人员平均工资截图的真实性、关联性及证明内容均有异议，上述两份证据提交时间已超过法定举证期限，且原告提供的截图只显示了2017年上海市零售行业职工平均工资为75,024元，未显示2018年的相关标准，且上述两份证据也无法证明原告在医疗期间收入发生减少的情况，故不同意赔偿原告的误工费损失。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据原、被告双方在上海市公安局杨浦分局延吉新村派出所所作数份询问笔录，可以确认原、被告于2016年2月28日在上海市杨浦区隆昌路XXX号花鸟市场内，因摆摊琐事发生纠纷，后引发肢体冲突，在肢体冲突过程中，原告倒地受伤。被告虽然辩称原告受伤是因原告朝被告挥拳导致重心不稳继而倒地，不是被告直接殴打造成，故与被告没有因果关系，但本院认为，根据事发视频资料，可以确认双方在肢体冲突过程中，均有殴打对方的行为。围观群众曾一度将原、被告分开，但原告仍然从人群中冲出，继续与被告纠缠。被告亦未选择息事宁人，继续冲向人群与原告互殴，肢体冲突过程是一个连续的整体，原告倒地受伤与被告的作用力存在一定的因果关系。故对于被告的该节辩称，本院不予采纳。因双方在事发过程中，都采取了过激行为，均有过错，根据双方过错程度，本院确认被告在本案中赔偿份额为50%。关于原告主张的各项赔偿费用：医疗费，票面金额确认为67,566.74元。住院伙食补助费，准许20元每天计算8天，共计160元。营养费，准许30元每天计算75天，共计2250元。护理费，准许40元每天计算105天，共计4200元。交通费，结合原告的就诊情况，本院酌情准许100元。误工费，因原告提供的误工证据只能体现上海市杨浦区明艺花卉商店的收入情况，而无法直接证明原告的实际误工损失情况，另外，上海市杨浦区明艺花卉商店系原告与其妻子李碧云共同经营，所得收入为原告及其妻子李碧云的共同收入，且原告确认在事故发生后上海市杨浦区明艺花卉商店仍在正常经营，故结合上海市统计局所公布的职工平均工资，本院对原告的误工损失酌情准许按3500元每月计算7个月，共计24,500元。鉴定费，票面金额确认为2080元。事发后，因双方未能就赔偿事宜达成一致意见，原告通过诉讼解决，聘请律师代理诉讼，并无不当，被告应当支付由此产生的合理费用，结合本案诉讼标的，原、被告双方的责任比例，本院酌定被告承担律师费2000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：被告余泽本应于本判决生效之日起十日内赔偿原告缪圣宝医疗费33,783.37元、住院伙食补助费80元、营养费(含二期)1125元、护理费(含二期)2100元、误工费(含二期)12,250元、交通费50元、鉴定费1040元、律师费2000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计1742元，由原告缪圣宝负担871元，由被告余泽本负担871元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  沈佩鸥二〇一九年八月二日书记员  李嘉敏附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。