江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0115民初20022号原告：董仲安，男，1957年12月14日生，汉族。委托诉讼代理人：郭玉鹏，江苏协恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：李寒静，江苏协恒律师事务所实习律师。被告：鞠健，男，1981年12月29日生，汉族。原告董仲安与被告鞠健民间借贷纠纷一案，本院于2018年12月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告董仲安及其委托诉讼代理人郭玉鹏到庭参加诉讼。被告鞠健经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董仲安向本院提出诉讼请求：1、被告鞠健归还原告董仲安借款892350元及利息（以892350元为基数，自2018年7月25日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；2、被告支付原告律师代理费30000元；3、判令原告对被告抵押给原告位于南京市江宁区房屋折价、变卖所得价款在抵押担保范围内享有优先爱偿权；4、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告董仲安经朋友介绍与被告鞠健相识。被告鞠健以工程资金周转为由，向原告借款，自2016年3月23日至同年10月25日，被告分三次向原告借款计900000元，双方签订《借款合同》两份，并由被告向原告出具借条三份，《借款合同》及借条均约定了借款期限、利率及违约责任。为保证债务的按期履行，被告以其名下位于南京市江宁区房屋一套提供抵押担保，并办理了不动产抵押登记。借款到期后，原告多次向鞠健索要借款，鞠健一直未归还。原告为维护合法权益，诉至法院。被告鞠健未应诉。根据当事人陈述及经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月23日，原告董仲安与被告鞠健签订《抵押借款合同》一份，约定被告向原告借款450000元；借款期限为6个月（自2016年6月23日起至2016年9月22日止）；借款利率为月利率1.7%，每月支付利息；借款人未能按约归还本金的，则承担违约金，违约金为本金的10%，计算至本金清偿之日止，借款人逾期支付利息，则承担违约金，违约金为应付利息的每日千分之五，计算至利息清偿之日止；因借款人违约，出借人聘请律师起诉或申请强制执行，出借预付的律师费、诉讼费、执行费、保全费等所有催收相关费用均由借款人承担；被告以其名下位于南京市江宁区房屋提供抵押担保，抵押担保范围为借款本金及利息、违约金、逾期利息、律师费、诉讼费等实现债权的所有费用。当日，原告通过中国建设银行转账汇款给被告400000元，由被告出具借条（收条）一份，借条载明“今借到董仲安人民币肆拾伍万园整（￥450000.元），借期6个月。借款人：鞠健（手印）2016.3.23”，在借条下方注明“收条今收到董仲安人民币肆拾伍万元整（￥450000.元）。借款人：鞠健（手印）2016.3.23”。2016年3月29日，原告通过银行转账汇款给被告50000元，同年3月30日，被告通过银行转账给原告50000元，当日，原告通过银行转账汇款给被告50000元。2016年6月22日，被告鞠健向原告出借条一份，载明“今借到（姓名）董仲安人民币拾伍万元整（￥150000.00），借款期限为6个月，到期不还本金按借款金额的10%每天收取滞纳金。（注：如因以上借款发生争议或纠纷，所产生的一切相关费用均由借款人承担，借款人无任何异议。）借款人（签字、盖章）：鞠健（手印）2016.622”，在借条下方注明“承诺本人愿以自身名下所有资产为以上借款人所欠借款做无限连带责任担保，担保有效期自签字之日起到借款还清为止。担保人（签字、盖章）：鞠健（手印）2016年6月22”。当日，原告通过中国建设银行转账汇款给被告150000元。2016年10月25日，原告与被告签订《借款合同》一份，约定被告向原告借款900000元；借款期限6个月（自2016年10月25日起至2017年4月24日止）；借款利率为月利率1.8%；还款方式为按月／季结息，借款到期时利随本清；被告以其名下位于南京市江宁区房屋一套提供抵押担保；合同并对其他事项进行了约定。当日，原告与被告签订《南京市江宁区房地产抵押合同》（以下简称《抵押合同》）一份，约定被告以其名下位于南京市江宁区房屋为上述借款提供抵押担保；担保主债权数额为人民币900000元；抵押担保范围为主债权及其利息、违约金。同日，原告通过中国建设银行转账汇款给被告300000元，由被告出具借条一份，载明“今借到（姓名）董仲安人民币叁拾万元整（￥300000.00），借款期限为6个月，到期不还本金按借款金额的1%每天收取滞纳金。（注：如因以上借款发生争议或纠纷，所产生的一切相关费用均由借款人承担，借款人无任何异议。）借款人（签字、盖章）：鞠健（手印）2016年10月25日”，在借条下方注明“承诺本人愿以自身名下所有资产为以上借款人所欠借款做无限连带责任担保，担保有效期自签字之日起到借款还清为止。担保人（签字、盖章）：鞠健（手印）2016年10月25”。2016年11月5日，原告与被告办理不动产抵押登记，领取《不动产登记证明》。另查明，被告借款后分别于2016年3月23日、4月23日、5月23日、6月23日、7月24日、9月26日、10月25日、2017年1月2日、3月13日、3月14日、3月25日、4月25日、5月25日、7月3日、7月25日、8月29日、10.月25日、11月27日、2018年1月16日、1月25日、3月25日、4月25日、5月25日、6月25日、8月2月通过银行转账汇款给原告7650元、7650元、7650元、7650元、10650元（7650元+3000元）、10650元、16200元、10000元、50000元、30000元、16200元、16200元、16200元、16200元、16200元、16200元、16200元、16200元、16200元、16200元、38000元、16200元、16200元、16200元、16200元，合计422900元。又查明，2013年7月16日，被告鞠健曾就其位于南京市江宁区房产设定抵押，并办理抵押登记，抵押权人为中国邮政储蓄银行股份有限公司南京市分行，被担保主债权数额／最高债权数额为75万元。审理中，原告董仲安陈述，其经朋友介绍与被告相识，被告以装潢工程业务需资金周转向其借款，因被告系清华大学美术系毕业的，故其才信任被告并出借借款。其出借的第一笔借款是450000元，约定利率为月利率1.7%，其于合同签订当日通过银行转账给被告400000元，同日，被告支付7650元，因该款系“砍头息”，故其认可该款为被告归还的本金，2016年3月29日，其又通过银行转账给被告50000元，其实际出借的第一笔借款应为442350元，相应利息也按其实际出借借款的时间分别计算。2016年6月22日，其向被告出借第二笔借款150000元，2016年10月25日，被告再次要求借款300000元，双方对前期借款进行结算汇总，并签订借款金额为90万元的《借款合同》一份，约定借款期限为6个月，借款利率为月利率1.8%，其于当日即通过银行转账汇款给被告300000元，因第二笔15万元借款的借条未约定借款利率，该笔借款自出借之日起至2016年10月24日期间不应收取借款利息，自第一笔借款出借之日起，被告已支付的款项中，超过约定利息的部分，视为被告归还的借款本金。因2016年10月25日，其与被告就案涉借款重新签订了《借款合同》,并就被告抵押担保签订了《抵押合同》，办理了抵押登记，为此，原告变更诉讼请求为：1、被告鞠健归还原告董仲安借款855519元（根据约定，以实际出借借款扣除被告已支付利息中超过部分进行计算）、利息1790元及逾期利息（以855519元为基数，自2018年7月25日起至实际给付之日止，按月利率1.8%计算）；2、判令原告对被告抵押给原告位于南京市江宁区房屋折价、变卖所得价款在抵押担保范围内享有优先爱偿权；3、本案诉讼费用由被告负担。上述事实，有借条、《借款合同》、中国农业银行银行卡取款业务回单、证人证言及当事人陈述。本院认为，合法的借贷关系应受法律保护。原告董仲安就其主张与被告鞠健之间存在借款关系提供了证据，可以认定董仲安与鞠健之间存在民间借贷关系。原告董仲安履行了出借款项的义务，被告鞠健未归还全部借款本息，应当履行还款义务并承担逾期还款的违约责任。本案中，原告以银行转账金额90万元扣除被告支付的“砍头息”7650元为其实际出借借款金额的主张，符合相关规定，本院予以确认。根据约定及被告支付的款项，经计算，截止2018年7月24日，被告尚欠原告借款855519元、利息1790元。关于《借款合同》的性质，因原被告在2016年10月25日对前期借款进行了结算，并重新签订《借款合同》，合同对借款金额、期限及借款利率等重新进行了约定，且被告已将前期约定的借款利息履行完毕，该《借款合同》的签订，应视为原被告就案涉借款达成新的借贷合意，故案涉借款纠纷应以《借款合同》的约定为依据。关于逾期利息，原被告在《借款合同》中虽未约定逾期利率，但约定了借款期限及借款利率，现原告提出要求被告按借款利率（月利率1.8%）偿付逾期利息的主张，符合法律规定，本院予以支持。关于原告提出对被告提供的抵押财产享有优先受偿权的诉请，被告自愿提供其名下位于南京市江宁区房产用于担保上述债务，且双方签订的《抵押合同》对抵押权的实现及抵押担保范围作出了明确约定，故原告有权就上述债权在抵押担保范围内以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿，但原告对被告抵押财产所享有的优先受偿权应按照抵押登记顺位行使。开庭时，被告鞠健经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十九条、第一百九十五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告鞠健于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告董仲安借款855519元、利息1790元及逾期利息（以855519元为基数，自2018年7月25日起至实际给付之日止，按月利率1.8%计算）。二、原告董仲安对被告鞠健名下位于南京市江宁区房产在上述第一项所确定的债权范围内按照抵押登记的顺位享有优先受偿权。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收案件受理费13230元，公告费560元，合计13790元，由被告鞠健负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  任华顺人民陪审员  张永才人民陪审员  陈文霞二〇一九年八月二日书 记 员  宋苗苗