江西省南昌市青山湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0111民初1277号 原告：南昌市雄昌五金有限公司，住所地：江西省南昌市青山湖区。 法定代表人；廖章育，系公司负责人。 委托诉讼代理人：陶丽兰、单钰洁，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 被告：张小菊，女，汉族，1973年9月26日生。 委托诉讼代理人：张火国，男，汉族，1972年10月26日，系张小菊丈夫。 委托诉讼代理人：李正红，广东中亚律师事务所律师。 原告南昌市雄昌五金有限公司（五金公司）为与被告张小菊劳动争议纠纷一案，于2019年6月13日向本院起诉。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告五金公司委托诉讼代理人陶丽兰、单钰洁，被告张小菊委托诉讼代理人张火国、李正红到庭参加诉讼，本院依法审理，本案现已审理终结。 五金公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决五金公司不予承担张小菊停工留薪期工资63096元；2、请求判令五金公司不予承担张小菊一次性伤残补助金131450元；3、请求判令五金公司不予承担自2018年2月23日起每月向张小菊支付伤残津贴4469.3元，至张小菊依法享受养老保险待遇止。4、由张小菊承担本案的诉讼费用。事实和理由：张小菊因工伤纠纷向青山湖区劳动人事仲裁委员会提起仲裁，2019年5月20日作出（2018）第402号仲裁裁决，五金公司认为，仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误。1、张小菊和交通事故的直接加害人廖章育均为五金公司的工作人员，且损害是因廖章育在执行工作任务卸货倒车所致，在工伤保险与用人单位责任并存的情况下，张小菊仅能获得工伤保险，不能再基于用人单位责任的侵权赔偿，张小菊因交通事故受伤，认定工伤，其不应该受法律上的双重赔偿，交通事故直接加害人廖章育经法院判决向张小菊赔偿医疗费、残疾赔偿金等费用共计809184.13元，因此，五金公司承担张小菊的工伤赔偿责任，应扣除在法律关系上张小菊已经获得了的809184.13元赔偿。2、仲裁委认定张小菊的工资数额有误，据《工伤保险条例》第64条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，依据江西省赣社保中心函（2016）84号文第三条规定，参保职工工伤月缴费基数按2015年职工个人月平均工资收入核定，职工个人月平均工资收入低于南昌市2015年在岗职工月平均工资60％的，缴费基数的按南昌市2015年在岗职工月平均工资的60％核定（南昌市在岗职工月平均工资60％为2866元），故仲裁委认定张小菊的工伤赔偿按5258元每月，于事实不符，于法律不符。 张小菊辩称：1、涉事交通事故发生时廖章育驾驶的车辆并非五金公司所有，系廖章育个人所有，事故发生在下班时间，同时廖章育没有出租其个人车辆作为公司工作使用，发生事故时廖章育没有卸货。也不是在履行工作或履行职务行为。五金公司主张廖章育是在执行工作任务，不能再基于劳动关系而获得工伤保险待遇没有事实基础和法律依据，应予以驳回。2、关于是否因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿，根据最高人民法院《关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》，职工在第三人处获得民事赔偿后，可向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿，根据该答复职工获得民事赔偿后仍可获得工伤待遇。3、关于工资标准，本案五金公司并未提供任何能够证明张小菊工资数额的证据材料，应当承担举证不能的不利后果，故应确认其工资为5258元。4、关于残疾辅助器具《鉴定意见书》，鉴定机构具有合法资质，残疾辅助器费即便在交通事故案中有进行判决，但并不足以弥补张小菊在工伤待遇中的该项损失，根据损失填平原则，扣除交通事故中已判决的残疾辅助器具数额后，五金公司也应补足残疾辅助器具费的差额部分。综上，五金公司诉请，于法无据，依法理应予驳回起诉。 张小菊向本院提出请求： 1、判决五金公司向其支付未签订劳动合同的二倍工资差额57838元（2017年3月18日-2018年2月17日，11个月×5258元/月）；2、判决五金公司向其支付2017年2月21日至2018年2月18日停工留薪期的工资63096元（5258元/月×12个月）；3、判决五金公司向其支付2018年2月19日至2018年11月18日伤残津贴47322元（5258元/月×9个月）；4、判决五金公司向其支付住院伙食补助费11800元（100元/天×118天）；5、判决五金公司向其支付住院护理费18943元（4816元/月÷30天×118天）；6、判决五金公司向其支付鉴定后至被告书面提出一次性支付期间的护理费14196.6元（5258元/月×30%×9个月，2018年2月19日至2018年11月）；7、判决五金公司向其支付一次性伤残补助金131450元（25个月×5258元/月）；8、判决五金公司向其支付交通费8000元；9、判决五金公司向其支付辅助器具费408568元；10、判决五金公司向其支付一次性长期伤残待遇650497.67元（二级伤残津贴和鉴定后护理费）【5258元/月×85%×39%×12×（76.1-45）】。以上第一项至第十项合计人民币：1411711.27元；11、判决五金公司为其缴纳基本养老保险、基本医疗保险、至其依法达到法定退休年龄；12、本案诉讼费用有五金公司承担。 五金公司辩称：1、张小菊受伤系雄昌公司的另一员工廖章育履职过程中导致，应由雄昌公司承担法律责任。依据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定：因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。2、张小菊因交通事故受伤，认定工伤，其不享受法律上的双重赔偿。依据《2013年江西省劳动人事争议裁审衔接工作座谈会纪要》第十七条规定，劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或者其近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位承担的工伤保险责任应扣除第三人已承担的医疗费、护理费、辅助器具费、后续治疗费和丧葬费。3、雄昌公司不存在向张小菊支付未签劳动合同的双倍工资的问题。根据《劳动合同法》第十条规定，已建立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内订立劳动合同。另据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。4、关于张小菊工资标准的问题。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。依据江西省赣社保中心函（2016年）84号文第三条规定，参保职工工伤月缴费基数按2015年职工个人月平均工资收入核定。职工个人月平均工资收入低于南昌市2015年在岗职工月平均工资60%的，缴费基数按南昌市2015年在岗职工月平均工资的60%核定（南昌市在岗职工月平均工资60%为2866元）。5、其它问题。辅助器具赔偿标准不明，依据《江西省工伤保险条例实施细则》第十九条规定，工伤职工需安装配置辅助器的，应由劳动能力鉴定委员会确定。停工留薪期内护理费标准，依据《江西省工伤保险条例实施细则》第二十条规定，在停工留薪期内需要护理的，所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。生活护理费标准，依据《工伤保险条例》第三十四条，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。5、交通费。本案中，张小菊未提供任何票据证明其发生了合理的交通费用。故对该项诉请应不予支持。 五金公司在举证期限内提交了以下证据: 1五金公司企业信息、张小菊身份信息复印件。证明：五金公司、张小菊的主体适格； 2、（2018）第402号劳动仲裁裁决书一份、送达回执一份。证明：本案已经过劳动仲裁前置程序； 3、交通事故认定书（复印件）。证明：张小菊受伤的过程，是由于廖章育在厂区内履行职务时，倒车过程中不慎撞伤。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条及《侵权责任法》第三十四条规定，法人的法定代表人，在执行职务中致人损害的，由该法人承担民事责任。故张小菊的受伤损害应由用人单位五金公司承担赔偿责任； 4、（2018）赣0111民初796号民事判决书、（2018）赣01民终2181号民事判决书。证明：张小菊于受伤事件，已向法院提起诉讼，经判决，张小菊获得了赔偿包括，医疗费152980.47元、后续治疗费14000元、住院伙食补助费11800元、营养费2360元、包含被抚养人费在内的残疾赔偿金282360.64元、误工费25049.11元、住院期护理费12113.91元、鉴定后护理费124040元、残疾辅助器具费133300元、精神损害抚慰金50000元、交通费1180元，共计809184.13元。故在法律关系上，五金公司已经承担了张小菊的受伤损害赔偿责任。 张小菊在举证期限内提交了以下证据: 1、张小菊身份信息、五金公司企业信息打印件。证明：五金公司、张小菊诉讼主体资格适格； 2、仲裁裁决书（原件）、送达回证（原件）。证明：本案已经经过劳动仲裁程序，且起诉在法定期间； 3、工伤认定决定书（原件）。证明：2017年2月21日，张小菊发生的事故伤害为工伤的事实； 4、劳动能力鉴定委员会鉴定结论（2张原件）。证明：张小菊工伤被鉴定为伤残二级，部分护理依赖以及需要配置残疾辅助器具； 5、中国人民解放军第九四医院（病历记录原件1张）、出院记录（原件2张）、疾病诊断证明书（原件1张）、余干县第三人民医院出院记录（原件4张）。证明：张小菊治疗的疾病情况、住院时间等疾病情况的事实，张小菊在九四医院住院100天；在余干县第三医院住院18天； 6、司法鉴定意见书（2017年10月23日原件）。证明：因涉案事故伤害被评定需残疾器具辅助的事实； 7、入职表（张火国原件）、2016年9月至2017年1月份工资表（原件）。证明：护理人员张火国在职期间月平均工资为4816元； 经庭审质证，张小菊对五金公司所举证据1五金公司的营业执照住所地有异议，经查询不在营业执照的注册地经营。对于张小菊身份信息没有异议；对证据2没有异议。但对仲裁相关的认定及结果有异议，故向法院提起了诉讼；对证据3真实性、合法性没有异议，关联性有异议，该认定书不能达到五金公司的证明目的，同时廖章育在交警大队调查时没有陈述其是在履行职务行为，涉案的车辆为廖章育个人所有，并登记在个人名下。该涉案车辆并没有登记在五金公司名下，同时五金公司也没有证据证明租赁了廖章育个人车辆作为公司使用；对证据4三性没有异议，该判决书生效后已申请执行，廖章育并未履行该判决的内容，该判决是具有机动车交通事故纠纷，所涉及的法律关系是侵权责任法等关系，而本案是基于劳动合同产生的劳动争议所适用的劳动合同法、工伤保险条例，原则适用的法律关系并不相同，法律并没有规定因第三人侵权赔偿承担侵权赔偿后职工不能获得工伤赔偿规定，即便需要扣除相关的赔偿项目，仅限于医疗费、护理费、器具辅助费、后续治疗费、丧葬费5项费用，其他工伤保险赔偿项目并不能够抵扣。 五金公司对张小菊所举证据1、3、5没有异议；对证据2真实性、合法性没有异议，但对仲裁结果有异议，已向法院提起了诉讼；对证据4三性均不予认可，根据2018年4月8日鉴定结论书，鉴定结论为伤残二级部分护理依赖，该鉴定结论是伤者就南昌市劳动能力鉴定委员会的结论有异议，再次提起的鉴定结论，应为最终的结果。对证据6真实性、合法性没有异议，关联性有异议，根据工伤保险条例相关规定，因工致伤的受害人需要配备残疾辅助器的需经劳动部分鉴定，非劳动部门的司法鉴定不能作为本案的审理依据。对证据7真实性、合法性没有异议，关联性有异议，不能证明张火国系伤者的护理人员。 本院经审核五金公司、张小菊所举证据并结合庭审情况，认证如下： 对五金公司所举证据1、2、4本院予以认定并采纳。对证据3证明目的本院不予采纳。 对张小菊所举证据1、2、3、4、5、6、7本院予以认定并采纳。 本院根据上述采信的证据并结合庭审情况，认定本案事实如下： 张小菊于2017年2月12日入职五金公司工作，从事普工一职，2017年2月21日18时30分许，廖章育驾驶赣Ｄ×××××号小型面包车在五金公司厂区内由东向西倒车时，与由东向西步行的行人张小菊发生碰撞，造成张小菊受伤的交通事故。经南昌市公安局交通管理局青山湖大队认定，廖章育负本次交通事故全部责任，张小菊不负本次事故的责任。经本院（2018）赣0111民初796号民事判决1、张小菊因本案机动车交通事故应得赔偿总额为809184.13元，扣除廖章育垫付医疗费140802.5元、购买轮椅款20000元、预付生活费11500元，保险公司垫付医疗费10000元，张小菊实际应获得赔偿626881.63元；2、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司于本判决生效后十日内，在保险限额赔付张小菊损失31万元；3、廖章育于本判决生效后十日内，赔偿张小菊损失316881.63元；4、驳回张小菊其他诉讼请求。判决后张小菊不服提出上诉，南昌市中级人民法院作出（2018）赣01民终2181号民事判决，驳回上诉，维持原判。而后张小菊因此事故向青山湖区劳动人事仲裁委员会提起工伤仲裁，青山湖区劳动人事仲裁委员会于2019年5月20日作出（2018）第402号仲裁裁决，五金公司认为对仲裁裁决不服诉至本院。 本院认为，廖章育驾驶车辆将张小菊撞伤，五金公司辩称廖章育驾驶赣Ｄ×××××号车辆在五金公司厂区内行驶将张小菊撞伤属职务行为，该事故已经一，二审判决，属廖章育个人行为。 廖章育应按交通事故的责任划分，对张小菊因本起交通事故造成的人身损害损失进行赔偿。经审理查明张小菊在职期间，五金公司并未依法给张小菊缴纳工伤保险，故对张小菊要求五金公司支付相关工伤保险待遇的请求予以支持。对养老保险费、基本医疗保险不属本院审理范围，本院不予审理。针对张小菊提出二倍工资差额、住院伙食补助费、住院护理费、鉴定后一次性护理费、交通费、辅助器具费、长期伤残待遇费，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第六十二条、江西省《工伤保险条例》办法第二十一条、《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、南昌市雄昌五金有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付张小菊停工留薪期工资63096元（5258元／月×12个月）； 二、南昌市雄昌五金有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付张小菊伤残补助金131450元（5258元／月×25个月）； 三、南昌市雄昌五金有限公司自2018年2月13日起每月支付张小菊伤残补津贴4469.3元（5258元／月×85％），至张小菊依法享受养老保险待遇止； 四、驳回南昌市雄昌五金有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5元，由南昌市雄昌五金有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审判员  龚爱根 二〇一九年八月五日 书记员  万志艳