山东省梁山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0832民初1849号 原告：梁山县人民医院，统一社会信用代码123708324941542524，住所地梁山县水泊南路80号。 法定代表人：郭广全，理事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：张楚，山东同章律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：公冶庆贺，山东同章律师事务所律师。 被告：关忠坤，男，1962年10月27日出生，汉族，农民，住梁山县。 委托诉讼代理人（特别授权）：宋广军，山东及时雨律师事务所律师。 原告梁山县人民医院与被告关忠坤劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁山县人民医院的委托诉讼代理人张楚、被告关忠坤及其委托诉讼代理人宋广军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁山县人民医院向本院提出诉讼请求：依法确认原告与关义臣不存在劳动关系。事实与理由：原告从没有聘用关义臣，没有对其发放工资，原告与关义臣不存在管理与被管理的隶属关系，原告从来不是关义臣的用人单位，双方不存在劳动关系，请求人民法院依法予以确认。 被告关忠坤辩称，其子关义臣去世前与原告梁山县人民医院存在事实劳动关系。1、其子关义臣自2015年下半年，便开始在原告的二楼职工餐厅参加工作，工种为厨师，直到2018年9月14日在工作岗位突发疾病后经抢救无效死亡。关义臣的工作场所、使用的工具及设备、住宿房屋均由原告提供，且工资按月发放，以上事实清楚，有马某、梁某、张某的证言，庞松芹、王怀秋的录音资料，关义臣的健康证明予以证实，同时还有关义臣的诊断证明、住院病历、火化证明予以佐证。2、根据2016年11月1日庞松芹与梁山蓝天人力资源有限公司签订的劳动合同第六条及派遣人员登记表可以证实，庞松芹自2016年11月1日开始以劳动派遣的方式在用工单位梁山县人民医院参加工作，并担任二楼职工餐厅的负责人。根据《中华人民共和国劳动合同法》第63条“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利”的规定，庞松芹与梁山县人民医院形成用工关系，对二楼职工餐厅的管理、对关义臣等工资的发放均是代表梁山县人民医院的职务行为。虽然庞松芹与梁山县人民医院于2018年7月16日签订了租赁经营合同，但二楼职工餐厅并没有办理营业执照，结合庞松芹的用工身份、二楼职工餐厅不对外经营的事实和接受梁山县人民医院监督检查的约定，足以证实该租赁经营实质上是内部承包经营，对外不产生法律效力。根据山东省劳动和社会保障厅《关于劳动争议处理若干问题的意见》第15条“劳动者在用人单位内部承包经营期间与发包方和承包方发生劳动争议的，应列用人单位为当事人”的规定，梁山县人民医院是本案的确认劳动关系的适格主体。根据劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的组织或自然人承担用工主体责任”的规定，梁山县人民医院应承担用工主体责任，即与原告与关义臣形成事实劳动关系。 经审理，原、被告双方争执的焦点问题是：关义臣与原告梁山县人民医院是否存在劳动关系。 原告梁山县人民医院为支持其诉讼请求向本院提交以下证据： 1、原告与庞松芹签订的梁山县人民医院职工餐厅租赁经营合同1份，证明该合同系原告与庞松芹二平等民事主体之间签订的，原告将餐厅出租给庞松芹经营，根据合同约定，庞松芹自主经营，有独立的劳务用工权利，餐厅人员发生的人身损害等全部由庞松芹承担，均与原告无关。 2、庞松芹出具的说明1份，证明庞松芹租赁原告的餐厅进行自主经营，用工由庞松芹自主决定；关义臣系庞松芹自主招用的，在庞松芹经营的餐厅里工作；工资由庞松芹个人决定及发放。 经庭审质证，被告关忠坤对原告梁山县人民医院提供的上述证据的质证意见是：对证据1，因系原告提供，无法确定真实性。如果真实，这也是原告对内部餐厅的一种内部经营承包合同，对外不产生法律效力，因为庞松芹不具有用工主体资格，本案用工责任主体仍然是原告，关义臣与原告仍形成事实劳动关系。对证据2，首先，庞松芹与原告形成用工关系，与原告有直接利害关系。其次，证明的内容不属实，庞松芹的行为应视为职务行为，其代表原告对职工餐厅及人员予以管理，不能否定关义臣生前与原告形成事实劳动关系的事实。 经审查，原告梁山县人民医院提供的证据1,虽然系原告梁山县人民医院与庞松芹签订的租赁经营合同，但从合同内容来看，缺少租赁经营合同的相应条款，不能证明庞松芹实际租赁经营，因此，原告梁山县人民医院提供的该证据证明的问题不符合法律规定，本院不予采信。 证据2，虽然系庞松芹出具的说明，但该说明属于证人证言的范围，因庞松芹未出庭作证，且被告对该证言不认可，因此，梁山县人民医院提供的该证据不符合法律规定，本院不予采信。 被告关忠坤为反驳原告梁山县人民医院的诉讼请求向法庭提供以下证据： 1、关忠坤的身份证、户口本复印件各1份，证明关忠坤的基本情况。 2、梁山街道办事处关庄村民委员会出具的证明1份，证明关忠坤是关义臣的父亲，有申请劳动关系认定的权利。 3、关义臣的火化证明、诊断证明各1份，证明关义臣于2018年9月14日因突发疾病死亡。 4、马某的证言，证明关义臣从2016年正月初六至2017年8月28日，一直与关义臣一起在梁山县人民医院二楼职工餐厅工作。 5、梁某的证言，证明梁某从2017年3月10日至2018年9月14日，一直与关义臣一起在梁山县人民医院二楼职工餐厅工作。 6、张某的证言，证实张某从2018年正月初六至2018年9月14日，一直与关义臣一起在梁山县人民医院二楼职工餐厅工作。 7、关义臣的健康证明1份，证明关义臣在2017年3月15日之后，在梁山县人民医院食堂（二楼职工餐厅）工作。 8、庞松芹的劳动合同和梁山县机关事业（企业）单位派遣人员登记表，证明庞松芹从2016年11月1日起被梁山蓝天人力资源有限公司派遣到梁山县人民医院工作。庞松芹在梁山县人民医院的工作不是个人行为，而是职务行为，其在梁山县人民医院食堂代表梁山县人民医院进行管理。 9、庞松芹出具的2018年7月份工资发放清单，证明庞松芹发放的是2018年7月份的工资，从而说明关义臣工作的梁山县人民医院食堂在2018年7月份上半月与下半月的性质没有发生任何改变。 10、租赁经营合同1份，证明梁山县人民医院与庞松芹之间并非财产租赁关系，而是内部租赁经营关系，是用工单位与被派遣人员之间的管理与被管理关系。 11、职工餐厅照片，证实关义臣生前的工作地点。 12、与庞松芹录音1份，证明关义臣在梁山县人民医院职工餐厅工作期间，由梁山县人民医院提供住宿。 13、王怀秋录音1份，证明关义臣的工资单在梁山县人民医院财务上，因此，实际是梁山县人民医院支付工资。 14、仲裁庭审笔录1份，进一步证明关义臣去世前一直在梁山县人民医院二楼职工餐厅工作的事实。 上述证据可以证明关义臣多年来一直在梁山县人民医院的职工餐厅工作，与梁山县人民医院之间形成了事实劳动关系，且直至关义臣死亡，这种劳动关系一直没有解除。 经庭审质证，原告梁山县人民医院对被告关忠坤提供的上述证据的质证意见是：对证据1的真实性无异议，但对证明内容有异议，从该证据可以看出关义臣除被告外，还有其他近亲属，被告不是申请确认劳动关系的适格主体。对证据2，因提交的复印件，无法确认是否有原件，对其证明内容有异议，质证意见同证据1。对证据3诊断证明书的真实性无异议，住院病案系复印件，真实性不予认可。对证明的内容不予认可，从该证据3中可以看出关义臣死亡并非因工作原因，而系其自身疾病导致。对证据4的真实性及证明内容均不认可，根据我国法律规定，证人必须出庭作证接受双方当事人及审判人员的询问，但马某无故不参加庭审，无法确认该证明系其本人书写，更无法确认其为餐厅工作人员。从证明内容可以看出，关义臣工作地点是餐厅，并非原告，该餐厅已被出租经营，并且无法证明关义臣是受梁山县人民医院雇佣。对证据5、6同证据4的质证意见，并且可以看出关义臣死亡原因为自身疾病，并非因工作原因死亡。对证据7的真实性不予认可。对其证明内容不予认可，该健康证明没有原告签章确认，系其单方申请，并且该证据中仅能显示工作地点是梁山县人民医院食堂，因该食堂已对外出租经营，无法证明关义臣受原告雇佣。对证据8的真实性不予认可，因无原告签章确认，对其证明不予认可，并且从该证据可以看出庞松芹系案外人梁山蓝天人力资源有限公司的职工，与原告之间不存在劳动关系，并且派遣协议中显示岗位为物业，而庞松芹租赁原告餐厅设备进行经营，并非从事的派遣工作，所以原告与庞松芹之间的租赁经营合同是基于平等民事主体之间的民事行为，并非基于管理与被管理关系，所以二者之间的租赁经营行为并非单位内部承包经营。对证据9工资发放单的真实性无异议，对证明内容有异议，从该工资发放单中可以看出关义臣及其他餐厅工作人员的工资由庞松芹发放，并且庞松芹进行出勤考核，说明关义臣系由庞松芹进行工作管理，而原告并不参与管理，所以关义臣与庞松芹之间存在劳务关系，因庞松芹自2015年就租赁经营餐厅，而关义臣也系庞松芹招用，所以由庞松芹一直向关义臣发放工资。对证据10的真实性无异议，对证明内容有异议。该合同系原告与庞松芹基于平等民事主体地位签订的合同，并且从合同内容可看出庞松芹系租赁原告餐厅进行独立经营，而原告出于对单位职工安全的考虑，仅是对庞松芹餐厅的食材安全、卫生进行监督，对其餐厅经营的工作人员的招聘、工作的标准及发放、人员考勤及人员流动等经营管理行为并不进行干涉。而且合同中明确约定了庞松芹是进行自主经营、自主招用工作人员，说明原告与庞松芹之间并非管理与被管理的关系。对证据11，因原告的代理律师从未去过二楼餐厅，不能确定该证据的真实性。对证据12、13的真实性不予认可，因该录音中的被录音人系案外人，无法确认该录音是否为被录音人本人所述，即便该录音为庞松芹本人所述，也无法证明关义臣为梁山县人民医院员工。原告基于餐厅租赁经营关系向庞松芹提供房屋，至于庞松芹将该房屋交予谁使用，系庞松芹个人行为，原告不干涉也不知情。从标注为王怀秋的录音中可以看出关义臣原来也不归梁山县人民医院管理，原来也是由庞松芹发放工资，可以证实关义臣系庞松芹雇佣、管理及发放工资，原告不予干涉。对证据14仲裁庭庭审笔录的真实性无异议，仅能证明关义臣工作地点为餐厅，不能证明关义臣与原告存在劳动关系。 经审查，被告关忠坤提供的证据1、2、3、14，均来源合法，内容真实，能证明被告的主张，本院均予以采信。 证据4、5、6，均系证人证言，且证人马某、梁某、张某均未出庭，不符合证人作证的相关规定，且原告梁山县人民医院对上述证人证言不予认可，本院均不予以采信。 证据7，系梁山县疾控中心对关义臣发放的健康证明，该证明载明关义臣的工作单位为梁山县人民医院食堂，且该证据来源合法，内容真实，本院予以采信。 证据8，均来源合法，内容真实，且与本案具有关联性，本院予以采信。 证据9、10，均来源合法，内容真实，且原告梁山县人民医院对上述证据的真实性无异议，本院均予以采信。 证据11，该照片虽然显示“二楼职工餐厅欢迎您”，但该照片拍摄不能显示是自梁山县人民医院食堂拍摄，且原告梁山县人民医院对该照片的真实性不予认可，本院不予采信。 证据12、13，均是案外人之间的通话录音内容，不能证明通话人之间的关系，且原告梁山县人民医院对该录音内容不予认可，因此，被告关忠坤提供的证据12、13不符合法律规定，本院不予采信。 由以上本院采信的原、被告提交的证据以及当事人的陈述可以认定以下事实：关义臣与被告关忠坤系父子关系。关义臣于2015年在原告梁山县人民医院职工餐厅担任厨师工作。梁山蓝天人力资源有限公司（甲方）与庞松芹（乙方）于2016年11月1日签订劳动合同，约定劳动合同期限为固定期限：自2016年11月1日起至2019年10月31日止，同时约定甲方为劳务派遣单位、乙方为被派遣劳动者，甲方派遣乙方到梁山县人民医院物业岗位工作，派遣期限为自2016年11月1日起至2019年10月31日止。庞松芹被派遣到梁山县人民医院工作后，于2018年7月16日与梁山县人民医院签订梁山县人民医院职工餐厅租赁经营合同，约定租赁经营期限自2018年7月16日起至2019年7月15日止，有效期为一年，还约定了双方的权利义务等内容。在庞松芹租赁经营期间，原告梁山县人民医院和庞松芹均未办理营业执照等其他行政许可执照，由原告梁山县人民医院提供场所、餐厅设备等，原告梁山县人民医院不允许庞松芹对外经营，只对原告梁山县人民医院职工提供就餐服务，且对该餐厅进行监督检查。 另查明，关义臣于2018年9月14日上午9时许在梁山县人民医院职工餐厅工作期间发生疾病，后经抢救无效于同日下午14时许死亡。经诊断，死亡原因为呼吸循环衰竭。 另查明，被告关忠坤向梁山县劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，请求确认其子关义臣与原告梁山县人民医院之间存在劳动关系。梁山县劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月18日作出梁劳人仲案字[2019]第001号仲裁裁决书，裁决原告梁山县人民医院与被告关忠坤之子关义臣之间存在劳动关系。 本院认为，原、被告双方争执的焦点问题是：原告梁山县人民医院与被告关忠坤之子关义臣是否存在劳动关系。劳动关系，是指国家机关、事业单位、社会团体、企业、个体经济组织与劳动者之间，依法订立劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护所产生的法律关系。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案被告关忠坤之子关义臣于2015年9月进入原告梁山县人民医院食堂工作，虽然原告梁山县人民医院与庞松芹签订职工餐厅租赁经营合同，从该合同权利义务关系内容来看，形式上虽为租赁经营合同，但该合同不具备租赁经营合同的特征，因庞松芹系梁山县人民医院劳务派遣的员工，其不具备用工主体资格，其经营管理梁山县人民医院职工餐厅的行为应认定为职务行为，因此，应认定关义臣接受原告梁山县人民医院的管理，其提供的劳动是原告梁山县人民医院的业务组成部分，符合劳动关系的认定的标准，即原告梁山县人民医院与关义臣存在事实劳动关系。因此，原告梁山县人民医院要求确认其与被告关忠坤之子关义臣不具有劳动关系的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第(二)项的规定，判决如下： 驳回原告梁山县人民医院的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告梁山县人民医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员  韩道义 二〇一九年八月二日 书记员  黄璐璐