重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0112民初10851号原告：刘泽芬，女，汉族，1974年4月10日出生，住址重庆市渝北区。委托诉讼代理人：刘洋东，重庆市江北区复盛法律服务所法律工作者。原告：刘泽安，男，汉族，1977年7月10日出生，住址重庆市梁平县。委托诉讼代理人：刘洋东，重庆市江北区复盛法律服务所法律工作者。被告：赵英淇，男，汉族，1989年3月28日出生，住址重庆市渝北区。委托诉讼代理人：李芳，被告配偶，女，汉族，1988年12月26日出生，住址重庆市万州区。原告刘泽芬、刘泽安诉被告赵英淇劳动争议一案，本院于2019年5月6日受理后，依法由审判员初攀东适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘泽芬、刘泽安的共同委托诉讼代理人刘洋东，被告赵英淇的委托诉讼代理人李芳出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘泽芬、刘泽安向本院提出诉讼请求：判决原告不予支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额28804元；本案诉讼费由被告负担。事实与理由：原告与被告系加工承揽合同关系，双方并非劳动关系。被告给原告制作出广告之后，原告立即结算给被告，双方至今结算清楚不存在任何的拖欠。双方没有建立起任何劳动关系，原告没有义务给被告签订书面劳动合同，公司在仲裁之后注销，公司没有收到仲裁文书，后收到后原告以公司名义起诉不符合法律程序，故目前原告以公司股东身份起诉，请求贵院依法判决。另外，原告成立的公司已经注销，且及时告知仲裁庭，在仲裁裁决前已经注销了，注销时间是2019年3月8日，仲裁程序不合法，当时应当终止仲裁。被告辩称，双方是劳动合同关系，要求支付双倍工资差额，未签订劳动合同；诉讼费由原告承担。经审理查明：原重庆老宗医酒业有限公司（以下简称老宗医公司）于2015年6月11日成立，2019年3月8日注销，原告刘泽芬、刘泽安均系原老宗医公司股东。2018年5月4日，老宗医公司向被告发出面试邀约，通知被告于2018年5月5日参加面试，面试职位为资深文案策划。2018年6月30日、9月28日，被告作为投诉人老宗医公司的联系人对快马网、好315网相关内容失实进行投诉。2018年9月21日，老宗医公司作为微信号注册人，同意授权委托其员工赵英淇作为微信表情开放平台账号的运营者，并授权其负责该账号的内容维护及管理。2018年11月28日，被告以老宗医公司为被申请人向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付申请人：1.解除劳动合同经济补偿3500元；2.入职一个月后未签书面劳动合同二倍工资差额35356元；3.在职期间加班工资12965元。2019年2月20日，该委作出裁决：一、被申请人于本裁决生效之日起五日内支付申请人2018年6月28日至2018年11月9日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额28804.59元；二、驳回申请人其他仲裁申请。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。庭审中，被告陈述其于2018年5月28日入职，2018年11月9日离职，老宗医公司按月支付其劳动报酬，试用期6000元/月，转正后7000元/月，试用期是2018年5月28日至2018年8月27日，工资是现金发放。原告陈述，其于2018年5月28日开始聘请被告从事文案策划，要求被告交付成果，不需要固定上班，不属于员工，双方建立加工承揽合同关系，原告已足额支付报酬，双方没有约定试用期工资及转正后工资。庭审中，原被告双方均认可老宗医公司与被告没有签订劳动合同或者其他合同。原告陈述，老宗医公司一直处于亏损状态，注销前两原告做了解除协议，口头上清算，没有走破产清算程序。上述事实有仲裁裁决书、准予注销登记通知书、微信表情开放平台运营授权书、快马网内容修正（删除）申请书、好315网内容修正（删除）申请书及原被告双方当庭陈述等在卷为证，足以认定。庭审中，被告举示了《员工考勤制度》及考勤记录，原告对《员工考勤制度》的真实性无异议，对考勤记录真实性不认可。《员工考勤制度》显示，老宗医公司存在通过钉钉软件进行员工考勤的制度。根据被告举示的考勤记录，被告2018年5月至11月出勤天数分别为3天、24天、24天、27天、25天、23天、6天，该考勤记录能够与《员工考勤制度》相互印证，5月与11月的出勤天数亦能够与原被告的相关陈述相互印证，原告不认可考勤记录的真实性，但并未举示任何证据证明其主张，因此本院对被告举示的考勤记录予以采信。本院认为，根据前述查明的事实，被告通过面试进入老宗医公司工作，被告曾以老宗医公司联系人身份对外开展业务，老宗医公司亦授权被告作为其微信账号的运营者，在授权书中被告身份系老宗医公司员工，从被告2018年5月至11月出勤天数可以看出，被告接受老宗医公司考勤制度的约束，被告与老宗医公司之间存在管理与被管理的关系。原告主张双方系加工承揽合同关系，但并未举示任何证据证明其主张，应当承担不利后果。综上，可以认定被告与老宗医公司之间存在劳动关系。根据《劳动合同法》第七条之规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《劳动合同法实施条例》第八条之规定，劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。本案中，关于被告入职时间，被告陈述其于2018年5月28日入职，原告陈述其于2018年5月28日聘请被告从事文案策划，因此可以认定被告入职时间为2018年5月28日。关于被告离职时间，被告陈述其于2018年11月9日离职，原告作为用人单位一方，未举示任何证据予以证明，应当承担不利后果，结合前述查明的被告2018年11月份的考勤记录，被告主张其离职时间为2018年11月9日，具有合理性，因此本院合理采信被告离职时间为2018年11月9日。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案中，被告陈述，原公司按月支付其劳动报酬，试用期6000元/月，转正后7000元/月，试用期是2018年5月28日至2018年8月27日，工资是现金发放，原告作为用人单位一方，未举示任何证据证明被告的工资标准，应当承担不利后果，本院合理采信被告的主张。根据《劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告于2018年5月28日入职，2018年11月9日离职，2018年5月28日至2018年8月27日试用期间工资为6000元/月，其后工资为7000元/月，在被告与原老宗医公司劳动关系存续期间，双方未签订书面劳动合同，原老宗医公司理应支付被告2018年6月28日至2018年11月9日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额29218.39元（6000元/月×2个月＋7000元/月×2个月＋7000元/月÷21.75天/月×10天）。由于仲裁裁决书裁决未签订书面劳动合同二倍工资差额为28804.59元，被告未向本院起诉，视为被告对仲裁裁决结果的认可。因此，原老宗医公司应支付被告2018年6月28日至2018年11月9日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额28804.59元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第一款，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，原老宗医公司于2019年3月8日注销，两原告作为公司股东，认可公司未经法定清算程序即办理注销登记，应对原公司上述债务承担清偿责任。因此，原告刘泽芬、刘泽安应支付被告2018年6月28日至2018年11月9日期间未签书面劳动合同二倍工资差额28804.59元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：原告刘泽芬、刘泽安于本判决生效之日起七日内支付被告赵英淇2018年6月28日至2018年11月9日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额28804.59元。如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告刘泽芬、刘泽安负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 初攀东二〇一九年八月十九日法官助理 孙 贤书 记 员 谢 帆