广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初848号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人温传东，男，1974年9月1日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，户籍地址广东省广州市白云区。2005年7月26日因犯盗窃罪被广东省广州市白云区人民法院判处有期徒刑二年六个月。因涉嫌犯非法经营罪于2019年5月1日被羁押及刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。被告人**民，男，1979年12月11日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，户籍地址广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年3月21日被羁押及刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。被告人何志辉，男，1972年2月8日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，户籍地址广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月15日被羁押及刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。被告人李继君，女，1995年12月4日出生，汉族，出生地广东省英德市，文化程度初中，户籍地址广东省英德市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月15日被羁押及刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人刁溟，广东格林律师事务所律师。被告人李扬鸿，男，1993年9月13日出生，汉族，出生地广东省英德市，文化程度初中，户籍地址广东省英德市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月15日被羁押及刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。被告人李扬赛，男，1997年8月12日出生，汉族，出生地广东省英德市，文化程度初中，户籍地址广东省英德市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月15日被羁押及刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。被告人温远辉，男，1981年7月10日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，户籍地址广东省广州市白云区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月15日被羁押及刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人陈浩强，广东智洋律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]718号起诉书指控被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年7月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于同年8月22日公开开庭进行审理。公诉机关指派检察员邵秋明出庭支持公诉，被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民及辩护人刁溟、陈浩强到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年10月至2019年1月15日期间，被告人何志辉，在明知是假烟的情况下，经过被告人**民介绍，将其位于广州市黄埔区联和街X路X号的房屋租赁给同案人张某寺（另案处理）存放假烟。期间，被告人何志辉、**民接受同案人张某寺的雇请，负责上述窝点假烟的搬货、清点，并将假烟运送至广州、深圳等地销售。同期，被告人温传东，接受同案人张某寺的雇请，先后召集李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉，在同案人张某寺租赁的广州市白云区穗丰村X路X号仓库帮助销售假烟。期间，被告人温传东利用其本人的悬挂临时车牌粤Ｗ×××××的面包车等车辆，根据同案人张某寺的指示，从广州市白云区八斗高速路口等地，接运假烟到广州市白云区穗丰村X路X号一楼拆箱、打码、装箱、发货等，再运送至深圳、东莞、惠州、佛山销售。被告人温传东负责上述窝点的管理，并根据同案人张某寺的指示安排其他人工作，被告人李继君、李扬鸿、李扬赛负责在上述窝点假烟的拆箱、打码、装箱等，被告人温远辉负责上述窝点假烟的运输、搬运等。2019年1月15日，公安机关根据线索在上述广州市白云区穗丰村X路X号一楼当场抓获被告人李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉，并查获了涉案车辆粤Ｗ×××××面包车一辆、打码机一套及“黄鹤楼”、“双喜”等7个品牌成品卷烟9688条，经鉴定上述涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币1243180元；在粤Ｗ×××××面包车上查获“黄鹤楼”、“双喜”等5个品牌成品卷烟698条，经鉴定上述涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币110690元。同日，公安机关在广州市黄埔区天鹿湖社区村委会联防队办公室抓获被告人何志辉，并在上述广州市黄埔区联和街X路X号现场查获“黄鹤楼”、“双喜”、“南京”等7个品牌成品卷烟14408条，经鉴定上述涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币2088050元。2019年3月21日，被告人**民被公安机关抓获归案；2019年5月1日，被告人温传东被公安机关抓获归案。公诉机关认为：被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉无视国家法律，结伙与他人销售伪劣产品，销售金额五十万元以上不满二百万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，均应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人何志辉、**民无视国家法律，结伙与他人销售伪劣产品，销售金额二百万元以上，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人温传东在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定，是主犯；被告人李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，是从犯，应从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人何志辉犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，构成自首；被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、**民虽不具有自首情节，但是如实供述了自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。综上，建议对被告人温传东、何志辉、**民在有期徒刑二年至三年的幅度内量刑，并处罚金；对被告人李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉在有期徒刑一年至二年的幅度内量刑，并处罚金。被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及所提量刑建议均无异议，表示认罪认罚并签署具结书。被告人李继君的辩护人对公诉机关指控被告人李继君犯销售伪劣产品罪无异议，并提出以下量刑意见：1.被告人李继君是从犯；2.其行为是犯罪未遂；3.其归案后如实供述，且认罪认罚；4.其是初犯，家庭困难。恳请对被告人李继君减轻处罚，宣告缓刑。被告人温远辉的辩护人对公诉机关指控被告人温远辉犯销售伪劣产品罪无异议，并提出以下量刑意见：1.被告人温远辉是从犯；2.其行为属于犯罪未遂；3.其到案后一直稳定如实供述，认罪服法；4.其是初犯、偶犯，有正当工作和合法收入，家庭困难。恳请对被告人温远辉减轻处罚，适用缓刑。经审理查明：2018年10月至2019年1月15日期间，被告人何志辉在明知是假烟的情况下，经被告人**民介绍，将其位于广州市黄埔区联和街X路X号的房屋租赁给张某寺（另案处理）存放假烟。期间，被告人何志辉、**民接受张某寺的雇请，负责上述窝点假烟的搬运、清点，并将假烟运送至广州、深圳等地销售。同期，被告人温传东受张某寺雇请，承租位于广州市白云区穗丰X路X号一楼作为仓库，先后召集被告人李继君（系被告人温传东的妻子）、李扬鸿（系被告人李继君的哥哥）、李扬赛（系被告人李继君的弟弟）、温远辉帮助销售假烟。期间，被告人温传东利用其本人悬挂的临时车牌粤Ｗ×××××的面包车等车辆，根据张某寺的指示，从广州市白云区八斗高速路口等地，接运假烟到广州市白云区穗丰村X路X号一楼拆箱、打码、装箱、发货等，再运送至深圳、东莞、惠州、佛山销售。被告人温传东负责上述窝点的管理，并根据同案人张某寺的指示安排其他人工作，被告人李继君、李扬鸿、李扬赛负责上述窝点假烟的拆箱、打码、装箱等，被告人温远辉负责上述窝点假烟的运输、搬运等。2019年1月15日，公安机关根据线索在上述广州市白云区穗丰X路X号一楼当场抓获被告人李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉，并现场查获“黄鹤楼”、“双喜”等7个品牌成品卷烟9688条（经鉴定，涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币1243180元）及涉案车辆粤Ｗ×××××面包车1辆、卷烟打码机1套、被告人温远辉、李扬赛、李继君、李扬鸿的手机各1部；在粤Ｗ×××××面包车上查获“黄鹤楼”、“双喜”等5个品牌成品卷烟698条（经鉴定，涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币110690元）及手机1部。同日，被告人何志辉接民警通知自行到广州市黄埔区天鹿湖社区村委会联防队办公室，跟随民警回公安机关接受调查。公安机关根据被告人何志辉的主动交代，在广州市黄埔区联和街X路X号现场查获“黄鹤楼”、“双喜”、“南京”等7个品牌成品卷烟14408条（经鉴定，涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币2088050元）及被告人何志辉的手机1部。经现场检测，被告人何志辉的检测样本中吗啡、甲基安非他明、氯胺酮呈阳性。2019年3月21日，公安机关抓获被告人**民，并缴获其手机1部。2019年5月1日，公安机关抓获被告人温传东，并缴获其手机2部。另查明：2010年3月25日、2010年5月19日，被告人温传东因赌博分别被公安机关处以行政拘留十日、十五日。2014年5月8日，被告人温传东因违反规定举办大型活动被公安机关处以行政拘留十日。上述事实，有经当庭质证、认证的公诉机关提供的《搜查笔录》《扣押笔录》《扣押决定书》《扣押清单》《装箱清单》《行政处罚决定书》、车辆登记信息、电话通话清单、手机微信记录截图、指认案发现场、作案工具、赃物照片、广州市公安局黄埔区分局食品药品与环境犯罪侦查大队出具的《情况说明》《抓获经过》、广州市烟草专卖局《抽样取证物品清单》《违法物品进仓登记表》《证据先行登记保存批准书》《证据先行登记保存通知书》《检查（勘验）笔录》《证据复制（提取）单》《移送财物清单》、证人侯某、苏某的证言、被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民的供述、辨认笔录、《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》、现场勘验检查工作记录、涉案手机电子数据检查笔录等证据证实，本院予以认定。本院认为：被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民与他人结伙销售伪劣产品，其中被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉销售金额人民币五十万元以上不满二百万元，被告人何志辉、**民销售金额人民币二百万元以上，其行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民犯销售伪劣产品罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本案查明的量刑情节包括：1.被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。2.被告人温传东受雇请负责管理仓库，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民受雇请参与伪劣卷烟的打码、装箱、搬运等工作，被告人何志辉还为存放伪劣卷烟提供场地，在共同犯罪中均起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。3.被告人何志辉犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。4.被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、**民归案后坦白交代犯罪事实，依法可以从轻处罚。5.被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。6.被告人温传东有犯罪前科及违法劣迹，应酌情从重处罚。综合本案案情及上述情节，本院决定对被告人温传东、李继君、李扬鸿、李扬赛、温远辉、何志辉、**民减轻处罚，并根据各自的犯罪数额、参与程度及相应量刑情节考量减轻的幅度。公诉机关提出的量刑建议与各被告人的罪责相符，本院予以采纳。被告人李继君、温远辉的辩护人提出的量刑情节，符合本案实际，本院予以采纳，但综合考虑两被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，不宜对其宣告缓刑。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第六十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款及第三款、第五条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人温传东犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月1日起至2021年10月31日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人**民犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月21日起至2021年5月20日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、被告人何志辉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月15日起至2021年1月14日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）四、被告人李继君犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月15日起至2020年7月14日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）五、被告人李扬鸿犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月15日起至2020年7月14日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）六、被告人李扬赛犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月15日起至2020年7月14日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）七、被告人温远辉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月15日起至2020年7月14日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）八、没收公安机关扣押的伪劣卷烟24794条及作案工具面包车1辆、卷烟打码机1套、手机9部（由广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  张 茵人民陪审员  谢翠芳人民陪审员  区焕堙二〇一九年八月二十二日书 记 员  韦家璐许露予陈慧金刘翠霞附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。