福建省南靖县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0627民初1224号 原告:吴荣琳，男，1962年9月3日出生，汉族，居民，住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：郑南铿，北京惠城（厦门）律师事务所律师。 被告：漳州明成食品有限公司，住所地福建省南靖县龙山镇建设路80号。统一社会信用代码：913506277890495053。 法定代表人：杜德明，执行董事。 委托诉讼代理人：赖勇龙，福建南州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：简晓冬，福建南州律师事务所律师。 原告吴荣琳与被告漳州明成食品有限公司（以下简称明成公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴荣琳的委托诉讼代理人郑南铿，被告明成公司的委托诉讼代理人赖勇龙、简晓冬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 吴荣琳向本院提出诉讼请求：1.请求确认死亡职工吴桂珠生前与明成公司存在劳动关系；2.本案诉讼费由明成公司负担。事实和理由：吴桂珠约于2006年起即在明成公司上班，2018年9月12日13时左右，吴桂珠在公司上班期间突发疾病，经抢救无效死亡。吴荣琳于2019年2月15日向南靖县人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，南靖县人力资源和社会保障局以吴桂珠在上班期间突发疾病死亡时已超过法定退休年龄，其与用人单位之间就劳动关系存在争议为由，作出中止对其工伤的认定。2019年4月11日，吴荣琳向南靖县劳动人事争议仲裁委员会提出确认劳动关系仲裁申请，南靖县劳动人事争议仲裁委员会以死亡职工与明成公司形成雇佣关系，双方因雇佣关系而产生的争议不属于劳动仲裁受理范围为由，不予受理。根据《工伤保险重要条例》第十四条及人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）第二条第二款的规定，死亡职工吴桂珠的情形应认定为工亡。因此，申请人认为，南靖县人力资源和社会保障局的靖人社认止字【2019】38号决定书、南靖县劳动人事争议仲裁委员会作出的靖劳人仲案字【2019】第27号不予受理通知书明显错误，用人单位明成公司每月均通过南靖县农村信用社向吴桂珠支付工资，其系该用人单位职工的事实清楚，证据确实充分。为维护申请人的合法权益，向法院提出确认死亡职工吴桂珠与用人单位明成公司存在劳动关系诉讼，请求判如所诉。 明成公司辩称，一、吴桂珠已超过法定退休年龄，并不具备法律规定的建立劳动关系的劳动者主体资格，吴荣琳的请求缺乏依据，依法应予驳回。根据我国法律的规定，劳动关系是指劳动者与用人单位之间存在的，以劳动给付为目的的劳动权利义务关系。同时，根据劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）的规定，确认劳动关系首先应当满足“用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格”。本案中，吴桂珠过世时为57周岁，已超过法定退休年龄，不具有法律上的劳动行为能力，因而不符合劳动法律关系的主体资格条件，不属于《中华人民共和国劳动法》规定的劳动者范围。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。因此，吴桂珠已超过法定退休年龄，并不具备法律规定的建立劳动关系的劳动者主体资格，吴荣琳的请求缺乏依据，依法应驳回吴荣琳起诉。二、吴桂珠与明成公司之间系平等主体之间的雇佣合同关系，双方并不存在劳动关系。根据明成公司提供的证据表明，吴桂珠与明成公司在平等、自愿的基础上，经协商一致签订《雇佣合同》，载明吴桂珠为明成公司提供个人劳务，吴桂珠承诺“在提供劳务过程中，发生的人身受害的意外受伤或死亡的，由吴桂珠自行承担”。同期，吴桂珠及本案吴荣琳向明成公司出具《承诺书》，表明同意吴桂珠“在向明成公司提供个人劳务过程中，发生的任何意外造成人身伤害的各项赔偿费用由本人自行承担，同意不按照劳动法规定的工伤标准处理……”，据此，吴桂珠及吴荣琳在签订《雇佣合同》时，已明确吴桂珠与明成公司之间建立的是平等主体之间的民事合同关系，双方之间并无建立劳动关系的共同基础和意愿。至本案吴桂珠因病去世后，吴荣琳再来提起本案确认劳动关系诉讼，有违诚信原则，也缺乏事实和法律依据。况且，吴桂珠在实际履行《雇佣合同》过程中，其无需严格执行明成公司公司的规章制度，其提供劳务时间并不固定，由吴桂珠自行安排，有来明成公司处提供劳务才有计算报酬，明成公司并根据吴桂珠实际完成的劳务内容计算和发放劳务报酬，其劳务报酬也不是固定的。因此，吴桂珠提供劳务的模式也不符合劳动关系的构成要件，其与明成公司并不存在劳动关系。三、需要说明的是，吴桂珠发病时间为中午12点多，并非上班时间，且其发病地点也非工作岗位上，不属于法律规定的视同工伤的情形。因此，吴荣琳的请求缺乏依据，请求依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 关于二份《雇佣合同》真实性的问题。本案明成公司提供的《雇佣合同》,虽未加盖公章，但吴荣琳也未提供相反证据证明该合同不客观存在的情形,结合原、被告双方陈述的事实及吴荣琳提交的《存款明细账》及明成公司提交的《承诺书》、《收条》，对二份《雇佣合同》的真实性，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吴桂珠自2006年开始在明成公司上班，负责食品包装及装箱工作。2017年5月12日，吴桂珠年龄达到退休年龄55岁，选择继续留在明成公司上班，明成公司与吴桂珠签订《雇佣合同》，约定合同期限为一年，即2017年4月1日起至2018年3月31日止。同时，吴桂珠向明成公司签署承诺书，该承诺书载明：“本人吴桂珠（公民身份号码：3506271962××××××××），因超过法定退休年龄55岁，同意在向贵公司提供个人劳务过程中，如发生任何意见造成人身伤害的各项赔偿费用由本人自行承担，同意不按照劳动法规定的工伤标准处理。上述承诺内容是本人及直系亲属的真实意思表示，绝不反悔。承诺期限叁年：自2017年4月1日起至2020年3月31日止。承诺人：吴桂珠，吴跃森，直系亲属：吴荣琳。承诺日期：2017、5、12”。2018年4月1日，吴桂珠再次与明成公司签订一份《雇佣合同》，约定工作时间为2018年4月1日起至2019年3月30日止。 2018年9月12日13时20分，吴桂珠因突发胸痛伴大汗淋漓半小时，到南靖县龙山中心卫生院急诊，13时55分，在转送漳州市医院过程中死亡。2019年2月15日，吴荣琳向南靖县人力资源和社会保障局申请工伤认定，南靖县人力资源和社会保障局2019年3月26日作出靖人社认止字【2019】38号《关于中止吴桂珠工伤认定时限的决定书》，决定对作出吴桂珠工伤认定决定的时限中止，中止期间不计入时限要求。待有关行政主管部门作出相关结论后或提交相关证据后再予恢复工伤认定程序。2019年4月11日，吴荣琳向南靖县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认吴桂珠生前与晨成公司存在劳动关系。2019年4月12日，南靖县劳动人事争议仲裁委员会作出靖劳人仲案字【2019】第27号《不予受理通知书》，认为：“按照国发【1978】104号的规定，女工人年满50周岁的应该退休。死亡职工吴桂珠，女，出生于1962年4月7日，属于超过法定退休年龄的劳动者。根据《劳动合同法》和《劳动合同法实施条例》等有关规定，申请人与用人单位形成雇佣关系，双方因雇佣关系而产生的争议不属于劳动仲裁受理范围。现依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条、《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十一条第一款之规定，本委决定不予受理”。 另查明，吴荣琳与吴桂珠系夫妻关系。2019年2月26日，南靖县社会劳动保险管理中心出具证明：“经查，在南靖县企业职工基本养老保险信息系统中，未显示该人员领取养老保险待遇相关信息。”2018年9月13日，吴荣琳、吴跃森向明成出具收条一份，该收条载明：“兹收到漳州明成食品有限公司给予的生活补助款人民币贰万元整。吴桂珠是由于自身原因的死亡，与公司没有任何关系。此据。收款人：吴荣琳，吴跃森。2018年9月13日”。 综上所述，本院认为，本院系劳动争议纠纷，吴桂珠达到法定退休年龄,但未依法享受基本养老保险待遇,继续在明成公司工作,是否属于劳动关系？对于劳动者达到法定退休年龄但未开始依法享受基本养老保险继续在用人单位工作的,其与用工单位之间属于何种法律关系,即该情形属于劳务关系还是劳动关系，目前我国法律未进行界定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定:“单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按照劳务关系处理”，但该解释并不能反推出“劳动者虽未开始依法享受基本养老保险待遇但达到法定退休年龄”,劳动者继续在用人单位工作的,这种情况下双方构成劳动关系的结论。对于已达法定退休年龄人员与用工单位能否建立劳动关系,劳动法以及劳动合同法虽然均无明确规定,但是在劳动法律法规的实施中,相关行政法规以及涉养老保险等规章制度,却并未将已达法定退休年龄人员务工纳入劳动法律关系的保障范围。国务院制定的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定,双方劳动关系应于达到退休年龄之日因法定事由而终止,并没有加以“享受养老保险待遇”作为退休的前提条件。对于已达法定退休年龄人员,明确了劳动合同终止,法律对构成劳动关系并没有把没享受养老保险待遇的情形包括在内。吴桂珠于2017年4月7日年满55岁,达到退休年龄，但没有享受养老保险待遇。吴桂珠在达到退休年龄后,于2017年5月12日至2018年9月12日期间继续向明成公司提供劳动，原、被告之间签订了《雇佣合同》，吴桂珠及其家属并签订《承诺书》，明确双方当事人之间系劳务关系。因此双方形成的用工关系按劳务关系处理，不属劳动关系。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第六项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定规定，判决如下： 吴桂珠与漳州明成食品有限公司不存在劳动关系。 案件受理费10元，减半收取5元，由吴荣琳负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  吴雪云 二〇一九年八月二十二日 书记员  黄漳莉