福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终2435号 上诉人（原审原告）：福建省人力资源服务有限公司厦门分公司，住所地福建省厦门市思明区嘉禾路321号1101室。 负责人：苏明珍，总经理。 委托诉讼代理人：郑贵成，福建科衡律师事务律师。 委托诉讼代理人：吴晨辰，公司职员。 被上诉人（原审原告）：陈添辉，男，1984年4月21日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：林高翠，福建闽佑律师事务律师。 原审被告：厦门市交通综合行政执法支队，住所地福建省厦门市思明区鹭江道265号交通大厦11-12楼。 法定代表人：王文果，支队长。 委托诉讼代理人：郑少泽、倪佳欣，福建英合律师事务律师。 上诉人福建省人力资源服务有限公司厦门分公司（下称人力资源厦门分公司）因与被上诉人陈添辉、原审被告厦门市交通综合行政执法支队（下称厦门交通执法支队）劳动争议一案，不服厦门市思明区人民法院（2018）闽0203民初18073号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已终结审理。 人力资源厦门分公司上诉请求：改判应支付未签订书面劳动合同二倍工资为8500元。事实与理由：一审以陈添辉2017年9月至2018年7月共计11个月的全部实发工资计算未签订劳动合同的二倍工资差额，认定事实不清。1.同一批次派遣员工康国锻、林青常、苏立中、吴丽梅与人力资源厦门分公司签订的第一份劳动合同，均约定合同可自动顺延6个月，可以说明陈添辉签订的第一份劳动合同的合同期可自动顺延6个月期。2.同一批派遣员工的第二份劳动合同，均约定员工月基本工资为1700元，应以此数额为计算基数，而不是陈添辉月实发工资为基数。综上，未签订书面劳动合同的期间为2018年3月1日至2018年8月1日，二倍工资为8500元（1700元/月×5个月）。 陈添辉辩称：1.人力资源厦门分公司主张与陈添辉的劳动合同期限到期自动顺延6个月，无事实依据。人力资源厦门分公司至今未提交与陈添辉签订的劳动合同，而是以其他员工的劳动合同来推定，没有依据，也违背了合同相对性原则。其他员工的劳动合同，对陈添辉没有约束力。2.二倍工资标准。人力资源厦门分公司没有任何证据证明陈添辉的基本工资是1700元，其得出陈添辉基本工资1700元的理由只是从其他员工身上推断的。根据规定用人单位应当支付未订立书面劳动合同二倍工资的，依法应支付二倍工资期间的月工资作为计算基数，一审法院在此情况下以陈添辉主张的数额为准，判决支持陈添辉的一审诉求合法合理。 厦门交通执法支队述称，同意人力资源厦门分公司的上诉意见。 陈添辉向一审法院起诉请求：判令人力资源厦门分公司、厦门交通执法支队立即向陈添辉支付2017年9月至2018年8月未签订劳动合同期间工资差额32365元。 一审判决查明认定事实： 2013年2月1日及2017年2月1日，厦门交通执法支队分别与人力资源服务厦门分公司签订《劳务派遣合作协议》，约定人力资源服务厦门分公司与派遣员工签订劳动合同、建立劳动关系后，根据厦门交通执法支队需求向厦门交通执法支队派遣员工，派遣员工与厦门交通执法支队之间不存在劳动关系，派遣期限为四年。 陈添辉于2015年8月由人力资源服务厦门分公司派遣至厦门交通执法支队任交通协管员，工作地点在厦门孚超限检测站。人力资源服务厦门分公司为陈添辉缴纳自2015年8月起的社会保险费及工资，其中2017年9月至2018年7月的实发工资分别为：2588.48元、3423.48元、2688.48元、2708.48元、3228.48元、3088.48元、2728.48元、2773.48元、3513.07元、3007.24元、2352.24元，共计32100.39元。 2018年6月6日，在一个名为“东孚站工作通知群”的微信群中，厦门交通执法支队的职员戴柳媚通知“请合同到期的同志们到我这续签@杰米”，“杰米”为陈添辉。2018年8月1日，陈添辉与人力资源服务厦门分公司5315848的电话号码通话，其中记录陈添辉“我是你那边劳务派遣到交通执法这边的，我想查一下我合同是到什么时候”，对方在确认陈添辉的姓名并核查后回复合同于2017年8月份到期，并要求陈添辉从2017年8月5日开始续签劳动合同，陈添辉表示2018年8月不能倒签。2018年8月6日，陈添辉与厦门交通执法支队人事处5289588的电话号码通话，其中记录陈添辉“我合同好象是只到2017年8月份嘛”、对方“嗯，然后呢”，陈添辉“然后你现在要叫我补签”、对方“嗯”，陈添辉“那差了一年要怎么算”、对方“就从2017年开始签啊”，陈添辉“那现在是2018年8月份啊怎么会从2017年开始签呢”、对方“就是因为没续开始补啊”。2018年8月7日，陈添辉与人力资源服务厦门分公司5315848的电话号码通话，其中记录陈添辉要求去拿劳动合同，对方答复只有一份原始留底的。 2018年8月20日，陈添辉向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决人力资源服务厦门分公司与厦门交通执法支队共同支付2017年9月1日至2018年8月1日期间未签订劳动合同的二倍工资差额32365元。2018年9月30日，厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2018]1969号裁决，驳回陈添辉的仲裁申请。 一审判决认为，根据陈添辉提供的上述微信及电话通话记录，可以充分佐证其与人力资源服务厦门分公司之间存在2015年8月起、期限2年的书面劳动合同关系。对于期限届满后未及时续签劳动合同，陈添辉的用人单位没有法定免责事由，应承担相应法律责任。本案系劳务派遣用工方式，结合双方的意思表示，可以确认双方均同意延续该用工模式。依法劳务派遣单位为应当对劳动者履行包括签订劳动合在内义务的用人单位；用人单位应当支付未订立书面劳动合同二倍工资的，以依法应支付二倍工资期间的月工资作为计算基数，月工资的范围根据尚未代扣代缴社会保险费个人缴费部分、个人所得税的应得工资确定。此外，劳动者申请未签劳动合同加付一倍工资的仲裁时效为一年；陈添辉2018年8月20日申请仲裁并未超过时效。因此，陈添辉以同期实发工资为基数，要求人力资源厦门分公司支付2017年9月至2018年8月期间11个月未签订劳动合同的二倍工资差额32365元合法，予以支持。陈添辉要求厦门交通执法支队承担诉求责任于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、福建省人力资源服务有限公司厦门分公司应于判决生效之日起十日内支付陈添辉2017年9月至2018年8月期间未签订劳动合同的二倍工资差额32365元；二、驳回陈添辉的其他诉讼请求。 经审理查明，一审查明事实当事人无异议，本院予以确认。二审中，对于人力资源服务厦门分公司上诉提交的陈添辉同一批员工签订的《劳动合同书》，陈添辉质证认为，该《劳动合同书》真实性没有办法认可，且是其他员工签署的，与陈添辉无关。 本院认为，关于陈添辉签订的第一份劳动合同是否约定劳动合同期限到期自动顺延6个月问题。人力资源厦门分公司没有提交其与陈添辉签订的第一份劳动合同，上诉提交的同期其他员工所签的劳动合同，不足以证明陈添辉的劳动合同约定了自动顺延6个月条款。故人力资源服务厦门分公司主张只应计算陈添辉2018年3月1日至2018年8月1日期间的二倍工资，本院不予支持。关于二倍工资计算基数。人力资源服务厦门分公司没有证据证明实发工资中存在应当剔除的非按月支付的单项奖金，故一审按实发工资认定并无不当。综上所述，人力资源服务厦门分公司上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福建省人力资源服务有限公司厦门分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑承茂 审判员  许向毅 审判员  刘国如 二〇一九年八月十三日 法官助理李仁莹 书记员  郑媛妮 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。