西安市未央区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0112民初8931号 原告秦榕杉，女，1983年4月27日出生，汉族，新华人寿保险股份有限公司西安中心支公司主任，现住西安市雁塔区曲江新区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托代理人潘晓堂，陕西恒达律师事务所律师。 委托代理人吕琦，陕西恒达律师事务所律师。 被告杨扬，女，1990年7月22日出生，汉族，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托代理人刘涛，陕西伟天律师事务所律师。 委托代理人姜雪，陕西伟天律师事务所(实习)律师。 第三人张燕，女，1979年5月15日出生，汉族，无业，现住西安市莲湖区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 原告秦榕杉与被告杨扬合伙协议纠纷一案，本院于2018年12月24日作出(2018)陕0112民初10454号民事判决，被告杨扬不服该判决上诉至陕西省西安市中级人民法院。2019年4月15日陕西省西安市中级人民法院作出（2019）陕01民终2930号民事裁定书，裁定撤销(2018)陕0112民初10454号民事判决，本案发回本院重审。本院于2019年5月15日受理此案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告秦榕杉申请追加另一合伙人张燕为本案第三人，本院依法予以准许。原告秦榕杉及委托代理人潘晓堂、被告杨扬的委托诉讼代理人刘涛、姜雪，第三人张燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告秦榕杉向本院提出如下诉讼请求：1、依法解除2014年10月17日签订的《协议书》；2、被告返还原告出资款共计36600元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年10月17日，其与被告及第三人签订协议书，约定合作投资经营西安市国际港务区华某某2号广场6层美食广场项目，三方约定启动资金共计18.3万元，其中原告及第三人共同出资入股3.66万元，各占20%，被告出资10.98万元，占60%。其按照约定将出资款汇入被告名下开立的中国建设银行卡，卡号为XXXXXXXXXXXXXXX5386。后各方并未成立公司，也没能够合作投资经营华某某2号广场6号美食广场项目。其要求被告退还合作款项，但被告均以各种理由推脱。其迫于无奈，向人民法院提起诉讼。 被告杨扬辩称，按照合伙协议约定，其并非退卡义务人，且原告出资数额不足36600元。应追加刘某某为本案被告。原审法官调取的证据中显示2016年2月4日、2月5日，合伙协议指定的账户通过ATM向案外人刘某某的招商银行账户分别转账５万元、５万元，于2016年2月22日向案外人刘某某的招商银行账户转账4.26万元。依照合伙协议其无权保管该张卡，该卡由第三人保管，其亦从来不知道该卡的密码，其无法将卡内的资金转入刘某某账户，刘某某侵害了合伙人的合伙出资款。综上，请求在查明事实的基础上，依法裁定驳回原告的起诉。 第三人张燕述称，这个卡是用杨扬名字办理的，办理了卡之后卡是其拿着，但是密码只有杨扬知道，相当于双保险。后来在2015年1月14日，其已经把卡交给杨某某，当时秦榕杉、杨扬都在场，之后卡的情况其就不清楚了。但是经了解华某某交付的租金已经归还给杨某某，打到杨扬卡里了，之后这个卡的任何交易其都不清楚了，因为卡不在其手里。后来在银行调取的监控可以看的很清楚，是杨扬的前夫刘某某把钱取走了，至于杨扬跟其前夫之间的事情其不清楚，但是卡是在刘某某手中。 经审理，2014年10月17日，被告杨扬（甲方）、原告秦榕杉（乙方）、案外第三人张燕（丙方）三方就合作投资经营华某某美食广场的事宜，签订《协议书》，约定经三方共同协商一致，用杨扬公司经营位于西安市国际港务区XX大道XX号华某某2号交易广场6层美食广场项目，启动资金18.3万元，杨扬出资现金10.98万元，占注册资本60%，秦榕杉出资现金3.66万元，占注册资本20%，张燕出资现金3.66万元，占注册资本20%。启动资金用于缴纳租金及三月合同保证金。同时约定杨扬负责美食广场的管理、运营、外联工作，协助招商。秦榕杉负责招商、监管财务。张燕负责保管财务、招商、协助及配合运营管理等。公司资金由杨扬账户统一收支，并由秦榕杉及张燕共同监督（以杨扬名义办理一张银行卡，卡号：XXXXXXXXXXXXXXX5386）并设定密码，交由张燕保管，需使用资金时，由两方一同去银行取款；若杨扬未经秦榕杉、张燕允许，自行挂失、补卡、取现则视为商业诈骗）。各股东一致同意，用杨扬的名义与华某某签订交款收据，后期同时签订美食广场合同。任何时候退股均以现金结算，退股比例及办法：公司盈利按提出退股日清算利润的80%退还，公司亏损按股份比例进行核算；开业前股东提出退股，则按原始入股资金比例进行核算；等等。上述协议签订后，原告秦榕杉于2014年10月19日向协议指定的被告杨扬名下的账户转款3.11万元，其余部分原告称系其现金支付被告杨扬。 2014年10月21日，被告杨扬（乙方、承租人）与西安泰盛商业运营管理有限公司（甲方、出租人、以下简称泰盛公司）签订《西安华某某房屋租赁合同》，约定：泰盛公司将华某某内综合交易展示一号馆第六层编号为6-B-1号房屋出租给被告，建筑面积1352.06平方米；租赁用途餐饮；租赁期限为6年，从2015年5月31日起至2021年5月30日止；租金及支付。租金支付原告为“先付后用”，租金每半年收取一次，租期6年，租金为每月每平方米15元，免租期为2015年12月1日至2016年11月30日，从第三年起租金逐年递增6%；租赁保证金，为担保本合同的全面履行，乙方同意于签订本合同时向甲方支付三个月的租金作为租赁保证金60887.7元，该租赁保证金在合同期内不予退还；等等。当日，被告杨扬通过合伙事务指定账户向合同相对方支付177163.1元。2015年11月26日，合伙协议指定的账户进账4.5万元。2015年1月14日，合伙协议指定的账户向原告转账1.44万元、向被告杨扬其他的银行账户转账2.19万元。对于上述款项的性质，三方均认可上述4.5万元包含出租了其中两个档口收取的租金3.6万元、租户的装修押金9000元。按照各合伙人的出资比例，对于收取的租金，三方进行了分配。第三人张燕陈述为便于合伙事务开展，其于2015年1月14日将合伙指定的银行卡于交给杨扬。在合伙过程中，因种种原因，公司未能成立。2016年2月3日，泰盛公司向合伙协议指定的被告杨扬名下的银行账户转账182663.1元。关于是否与泰盛公司解除租赁合同，被告杨洋称其不清楚，原告及第三人称已解除。经原审法官到相关银行查询，2016年2月4日、2月5日，合伙协议指定账户通过ATM向案外人刘某某的招商银行账户分别转账5万元、5万元，于2016年2月22日，向案外人刘某某的招商银行账户转账4.26万元。案外人刘某某的上述招商银行账号为：XXXXXXXXXXXX3824。合伙协议指定的账户中其他款项，均系ATM小额取款。 另查明，被告杨扬与案外人刘某某于2015年8月20日登记结婚，于2016年6月6日协议离婚。原告自称其最开始与第三人张燕及案外人刘某某谈合作，但在签订合同时刘某某将杨扬带来并称系其配偶，可以直接与杨扬签合同。原告不同意追加刘某某为本案被告。后经拨打当事人提供的刘某某的电话（1868189XXXX），已停机。 以上事实，有协议书、银行转账明细、房屋租赁合同、收据、进账单、银行交易明细、离婚协议、离婚登记审查处理表、当事人陈述等在卷予以佐证。 本院认为，依法成立的合同受法律保护。原、被告及第三人在平等自愿基础上签订的《协议书》，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，为有效协议，对三方均具有约束力。合作协议约定原告出资3.66万元，而原告提交的证据仅能证实其实际出资3.11万元，综合全案本院无法推定其完全履行了出资义务，故认定原告出资3.11万元。被告杨扬虽称对是否已经与泰盛公司解除租赁合同不清楚，但从泰盛公司向合伙账户退钱的行为可以推定杨扬与泰盛公司签订了的租赁合同已经解除。在合伙事务的开展过程中，公司虽未成立，但已经将两间铺子出租，并收取了案外人半年的租金及押金，故说明合伙已经开始经营了，并非原告所称未经营，是否有合伙债务产生暂不能确定。但结合三方陈述及杨扬与泰盛公司租赁合同已解除的实际情况，三方之间的合伙协议已不能履行，原告请求解除，本院依法予以支持。合伙协议的指定账户是被告杨扬名下的银行卡，该银行卡的大额资金均流向刘某某银行账户下。第三人虽称于2015年1月14日将银行卡给了杨扬，但未提供证据。且原告自称其最开始与第三人张燕及案外人刘某某谈合作，但在签订合同时刘某某将杨扬带来并称系其配偶，可以直接与杨扬签合同。由此可见，原告及第三人均与刘某某相识。协议书约定，原告有财务监管的义务，第三人有保管财务等义务，在原告及第三人不能提供证据证明第三人张燕已将银行卡返还给被告杨扬或杨扬自行挂失原卡，补办了新卡的情况下，不能因被告杨扬与案外人刘某某原系夫妻关系就认定合伙账户大额款项流向刘某某系被告杨扬原因所致。现合伙指定账户中的资金不足，故关于原告要求被告杨扬退还出资款3.66万元的诉讼请求因证据不足，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告秦榕杉与被告杨扬、第三人张燕于2014年10月17日签订的《协议书》解除。 二、驳回原告秦榕杉的其余诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费715元（原告已预交）,现由被告杨扬承担100元，其余由原告自行承担。被告承担部分于本判决生效之日起十日内支付原告秦榕杉。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  王宝娟 审 判 员  崔小梅 人民陪审员  荣春玲 二〇一九年八月二十六日 书 记 员  刘旭华