上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初23753号原告：锦湖(中国)轮胎销售有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：李壕(LEEHO)，董事长。委托诉讼代理人：孙潇喆，国浩律师(上海)事务所律师。委托诉讼代理人：余家恺，国浩律师(上海)事务所律师。被告：武汉吉达车缘汽车服务有限公司，住所地湖北省武汉市。法定代表人：陈刚，职务不详。被告：徐益龙，男，1973年7月3日出生，汉族，住湖北省荆门市。被告：向红娥，女，1976年8月29日出生，汉族，住湖北省荆门市。委托诉讼代理人：徐益龙，男，1973年7月3日出生，汉族，住北省荆门市。被告：汪蕾，女，1982年4月22日出生，汉族，住湖北省武汉市。被告：陈刚，男，1974年5月20日出生，汉族，住湖北省武汉市。被告：周长玉，女，1972年11月11日出生，汉族，住湖北省。被告：武汉吉达顺轮胎有限公司，住所地湖北省武汉市。法定代表人：汪蕾，职务不详。原告锦湖(中国)轮胎销售有限公司(以下简称锦湖公司)与被告武汉吉达车缘汽车服务有限公司(以下简称吉达汽车公司)、徐益龙、向红娥、汪蕾、陈刚、周长玉、武汉吉达顺轮胎有限公司(以下简称吉达顺轮胎公司)买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月16日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月18日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人余家恺、被告徐益龙、被告向红娥委托诉讼代理人徐益龙到庭参加诉讼。被告吉达汽车公司、汪蕾、陈刚、周长玉、吉达顺轮胎公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。锦湖公司向本院提出诉讼请求：1.判令吉达汽车公司支付向锦湖公司支付货款3,942,208.67元及逾期付款违约金(以3,942,208.67元为基数，自2018年2月1日起至实际清偿日之止，按日万分之五为标准计算)；2.判令徐益龙、向红娥对吉达汽车公司所欠货款及违约金在524,200元范围内承担抵押担保责任；3.判令汪蕾、陈刚对吉达汽车公司所欠货款及违约金在5,000,000元范围内承担连带保证责任；4．周长玉对吉达汽车公司所欠货款及违约金在3,000,000元范围内承担连带保证责任；5．吉达顺轮胎公司对吉达汽车公司所欠货款及违约金承担连带清偿责任；6.本案诉讼费由吉达汽车公司、徐益龙、向红娥、汪蕾、陈刚、周长玉、吉达顺轮胎公司承担。事实和理由：第一，锦湖公司与吉达汽车公司系买卖合同关系，锦湖公司向吉达汽车公司供应汽车轮胎，吉达汽车公司承付货款，有双方签订的《经销商合同书》予以证明。截止到2018年6月30日，吉达汽车公司应向锦湖公司支付货款计3,942,208.67元，有双方共同确认的《货款余额确认书》予以证明，该欠款经锦湖公司多次协商讨要，未果。此外，吉达汽车公司拖欠货款的行为已严重侵害了锦湖公司的合法权益，根据《经销商合同书》的约定，吉达汽车公司在偿还货款本金的同时，还应自2018年2月1日起，以3,942,208.67元为基数，按日万分之五标准向锦湖公司支付违约金。因此，根据合同约定和法律规定，吉达汽车公司应向锦湖公司支付货款并承担逾期付款的违约责任。第二，徐益龙、向红娥于2016年6月8日与锦湖公司、吉达汽车公司共同签订了《最高额抵押担保合同》并至当地房管局办理抵押登记，锦湖公司依法领取了《房屋他项权证》，根据法律规定及合同约定，徐益龙、向红娥应在524,000元范围内内向锦湖公司承担抵押担保责任。第三，汪蕾、陈刚于2017年3月1日与锦湖公司、吉达汽车公司共同签订了《最高额保证合同》，现吉达汽车公司作为债务人拖欠货款，根据法律规定及合同约定，汪蕾、陈刚应在5,000,000元范围内向锦湖公司承担连带保证责任。第四，周长玉于2016年6月25日与锦湖公司、吉达汽车公司共同签订了《最高额保证合同》，现吉达汽车公司作为债务人拖欠货款，根据法律规定及合同约定，周长玉应在3,000,000元范围内向锦湖公司承担连带保证责任。第五，吉达顺轮胎公司于2016年5月28日与吉达汽车公司共同向锦湖公司出具了《股东会决议》《承诺书》。现吉达汽车公司作为债务人拖欠货款，根据法律规定及合同约定，吉达顺轮胎公司应就吉达汽车公司拖欠的货款及逾期付款违约金向锦湖公司承担连带清偿责任。综上，锦湖公司向法院起诉，请求支持其诉请。徐益龙、向红娥辩称，不同意锦湖公司的诉讼请求。第一，锦湖公司以直接提起诉讼的方式主张担保物权不符合法律规定。第二，锦湖公司要求徐益龙、向红娥承担抵押担保责任不明确具体，不符合法律规定。第三，根据法律规定，债务人不履行债务，抵押权人应与抵押人协商，现锦湖公司没有与徐益龙、向红娥协商过，故应不具有诉权。第四，徐益龙为残疾人，若拍卖抵押财产将难以生活，希望法院予以考虑。吉达汽车公司、汪蕾、陈刚、周长玉、吉达顺轮胎公司未应诉答辩。本院认定事实如下：2016年3月16日，锦湖公司(甲方)与吉达汽车公司(乙方)签订《经销商合同书》，约定：甲、乙双方本着诚实信用、互惠互利的原则，就甲方经营的锦湖系列轮胎产品由乙方经销等相关事宜，经双方协商一致，签订该合同；货款支付原则上当月订货产生的货款应当在当月结清，双方另行书面约定的除外；双方每月以甲方所提供的《货款余额确认书》进行对账，乙方必须积极配合甲方进行对账并在对账单上签字盖章予以确认；乙方对甲方提供的对账单尚欠货款金额没有异议的，应当在对账单上签字盖章后提交给甲方；如果乙方对尚欠货款金额持有异议，应在对账单上签字盖章并在异议事项确认书标注异议事项同时提交书面依据给甲方，甲乙双方另行就异议事项进行核对并对核对结果以书面形式进行确认；任何一次对账，乙方均应对此前未解决的异议问题全部提出，如未提出，则视为前期提出的异议问题已解决；担保合同为该合同的从合同；乙方未按合同约定及时支付货款的，视为乙方违约，乙方自应付款之日起应按未付款金额每日万分之五向甲方支付违约金；合同有效期自2016年1月1日起至2018年12月31日止；等等。2016年5月28日，吉达顺轮胎公司形成股东会决议：出席股东一致同意吉达顺轮胎公司以公司财产为吉达汽车公司与锦湖公司合作中产生的货款做担保承担连带清偿责任。2016年6月8日，锦湖公司(抵押权人、甲方)与徐益龙、向红娥(抵押人、乙方)、吉达汽车公司(债务人、丙方)签订《最高额抵押担保合同》，约定：基于甲方、丙方签署的《经销商合同书》的连续性，为了保证丙方履行其与甲方在担保前所发生的债务及后续产生的债务，乙方自愿为丙方向甲方提供房屋抵押担保；该合同所担保的主债权是甲丙双方基于已经签订或将要签订的(即甲丙双方合作期间所产生的债务)《经销商合同书》所产生的债权；最高额抵押担保金额为524,200元；最高额担保期限自2016年3月1日起至2026年12月31日止；抵押物名称为房地产，所有权人为徐益龙、向红娥，房屋所有权证号为荆门市房权证东宝区字第XXXXXXXX-12号；荆门市房权证东宝区字第XXXXXXXX-22号；建筑面积为136.16平方米；抵押物所在地为泉口一路XXX号，10幢5层504号；担保范围为经销商合同项下的货款、利息、违约金、损害赔偿金和为实现抵押权而发生的费用；丙方未能按《经销商合同书》约定归还货款的，甲方有权行使抵押权；等等。徐益龙、向红娥均在该合同尾部乙方处签字。吉达汽车公司在合同尾部丙方处盖章确认。2016年6月20日，荆门市房他证东宝区字第XXXXXXXX号他项权证证书记载：房屋所有权人为徐益龙、向红娥，房屋所有权证号为XXXXXXXX-12、XXXXXXXX-22，房屋坐落于泉口一路XXX号10幢5层504号，房屋他项权利人为锦湖公司，他项权利种类为最高额抵押，债权数额为524,200元；等等。2016年6月25日，锦湖公司(债权人)、吉达汽车公司(债务人、被保证人)与周长玉、陈刚(保证人)签订《最高额保证合同》，约定：该合同保证人所担保的主债权是债权人与债务人双方基于已经签订或将要签订的《经销商合同书》所产生的债权(即债权人与债务人双方合作期间所产生的债务)，包括该担保设立前债权人与债务人已经形成的债权以及自2016年1月1日至2018年12月31日债权人与债务人根据《经销商合同书》项下的业务往来而新形成的债权；该合同担保的最高额度为3,000,000元；该合同担保的范围为《经销商合同书》项下的主债权及利息、违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的费用；该合同的保证方式为连带责任保证；保证期间为《经销商合同书》约定债务人履行债务期限届满之日起二年；债权人与债务人就经主债权履行期限达成还款协议的，保证期间自还款协议重新约定的债务履行期限届满起二年；保证人承诺债务人未按合同约定履行债务，保证人自愿以个人的私有财产作为偿还债务的担保；等等。2017年4月10日，锦湖公司(债权人)、吉达汽车公司(债务人、被保证人)与汪蕾、陈刚(保证人)签订《最高额保证合同》，约定：该合同保证人所担保的主债权是债权人与债务人双方基于已经签订或将要签订的《经销商合同书》所产生的债权(即债权人与债务人双方合作期间所产生的债务)，包括该担保设立前债权人与债务人已经形成的债权以及自2017年1月1日至2021年12月31日债权人与债务人根据《经销商合同书》项下的业务往来而新形成的债权；该合同担保的最高额度为5,000,000元；该合同担保的范围为《经销商合同书》项下的主债权及利息、违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的费用；该合同的保证方式为连带责任保证；保证期间为《经销商合同书》约定债务人履行债务期限届满之日起二年；债权人与债务人就经主债权履行期限达成还款协议的，保证期间自还款协议重新约定的债务履行期限届满起二年；保证人承诺债务人未按合同约定履行债务，保证人自愿以个人的私有财产作为偿还债务的担保；等等。此外，吉达汽车公司、吉达顺轮胎公司共同向锦湖公司出具《承诺书》，内容如下：吉达顺轮胎公司与吉达汽车公司实为一家，同时与锦湖公司合作；现两方就任一方的欠款及积分、奖金、返利等相关事宜特向锦湖公司做如下承诺：1、任意一方所欠锦湖公司货款，两方相互承担连带清偿责任；2、任意一方因销售而奖励的积分/奖金/返利，锦湖公司可自行决定冲减两方中的任意一方欠款；等等。2018年，锦湖公司向吉达汽车公司出具《货款余额确认书》，要求吉达汽车公司确认欠款并及时付款，该确认书记载：截止2018年6月30日，吉达汽车公司尚有货款未支付，目前欠款为4,197,403.01元；货款抵扣金额为0；未抵扣明细为2018年1月价格未处理139,075.02元；本月价格折让金额为0；如有不符，请另行书面说明，并经双方以“异议账款确认书”确认；等等。吉达汽车公司未提出异议，并在尾部加盖公章进行确认。2018年，锦湖公司向吉达汽车公司出具《货款余额确认书》，要求吉达汽车公司确认欠款并及时付款，该确认书记载：截止2017年12月31日，吉达汽车公司尚有货款未支付，目前欠款为-255,194.34元；货款抵扣金额、未抵扣明细金额、本月价格折让金额均为0；如有不符，请另行书面说明，并经双方以“异议账款确认书”确认；等等。吉达汽车公司未提出异议，并在尾部加盖公章进行确认。据此，根据上述两份《货款余额确认书》记载所欠货款4,197,403.01元及-255,194.34元相互冲抵后，吉达汽车公司共欠付锦湖公司货款3,942,208.67元。以上事实，除当事人陈述外，由锦湖公司提交的《经销商合同书》《货款余额确认书》《承诺书》《最高额抵押担保合同》及他项权利证书、《最高额保证合同》、股东会决议等证据证明。上述证据经庭审质证，本院均予以采信。本院认为，本案各方之间签订的《经销商合同书》《货款余额确认书》《承诺书》《最高额抵押担保合同》《最高额保证合同》、股东会决议均系各方真实意思表示，合法有效，各方应按约履行。吉达汽车公司已经确认其拖欠的货款金额为3,942,208.67元，本院对上述欠款事实予以确认。锦湖公司要求吉达汽车公司支付货款、要求吉达顺轮胎公司承担连带清偿责任的诉讼请求，符合各方约定，于法不悖，本院予以支持。因吉达汽车公司至今未支付货款，锦湖公司有权要求吉达汽车公司承担逾期付款违约责任。根据《经销商合同书》约定，货款支付为上月货款当月结清，每月以《货款余额确认书》进行对账。根据在案两份《货款余额确认书》，可以确认吉达汽车公司截至2018年6月30日的“上月欠款”，但除此以外，锦湖公司未提交其他关于订货、确认欠款或催款的证据证明上述款项实际发生时间早于当时。本院对锦湖公司要求吉达汽车公司承担逾期付款违约金、吉达顺轮胎公司对此承担连带责任的诉讼请求，予以支持，但违约金应自2018年7月1日起算。关于徐益龙、向红娥的责任，徐益龙、向红娥作为《最高额抵押担保合同》的抵押人，同意以自己名下房产为吉达汽车公司债务在524,200元范围内提供抵押担保，该抵押已经办理登记，锦湖公司要求徐益龙、向红娥在最高额524,200元限额内，承担抵押担保责任，于法有据，本院予以支持。关于汪蕾、陈刚的责任，汪蕾、陈刚作为《最高额保证合同》的保证人，同意为吉达汽车公司债务在5,000,000元范围内承担保证责任，未超出保证期间、保证范围，于法有据，本院予以支持。关于周长玉的责任，周长玉作为《最高额保证合同》的保证人，同意为吉达汽车公司债务在3,000,000元范围内承担保证责任，未超出保证期间、保证范围，于法有据，本院予以支持。审理中，吉达汽车公司、汪蕾、陈刚、周长玉、吉达顺轮胎公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应视为对其诉讼权利的放弃。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十七条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、武汉吉达车缘汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付锦湖(中国)轮胎销售有限公司货款3,942,208.67元；二、武汉吉达车缘汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付锦湖(中国)轮胎销售有限公司迟延履行违约金(以3,942,208.67元为基数，按日万分之五为标准，自2018年7月1日起计付至实际清偿之日止)；三、武汉吉达顺轮胎有限公司对本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任；四、汪蕾、陈刚对本判决第一、二项确定的债务在5,000,000元限额范围内承担连带清偿责任；五、周长玉对本判决第一、二项确定的债务在3,000,000元限额范围内承担连带清偿责任；六、武汉吉达车缘汽车服务有限公司届期未履行本判决第一、二项确定的金钱给付义务的，锦湖(中国)轮胎销售有限公司可以与徐益龙、向红娥协商，以徐益龙、向红娥位于湖北省荆门市泉口一路XXX号10幢5层504号的抵押房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押财产所得价款在524,200元限额内按该财产抵押权登记顺位优先受偿。抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过优先受偿债权数额的部分应返还徐益龙、向红娥，不足部分由武汉吉达车缘汽车服务有限公司继续清偿；七、武汉吉达顺轮胎有限公司履行本判决第三项确定的全部义务后，有权向武汉吉达车缘汽车服务有限公司追偿；八、汪蕾、陈刚履行本判决第四项确定的全部义务后，有权向武汉吉达车缘汽车服务有限公司追偿；九、周长玉履行本判决第五项确定的全部义务后，有权向武汉吉达车缘汽车服务有限公司追偿；十、徐益龙、向红娥履行本判决第六项确定的全部义务后，有权向武汉吉达车缘汽车服务有限公司追偿；十一、驳回锦湖(中国)轮胎销售有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费***元，公告费***元，合计***元，由武汉吉达车缘汽车服务有限公司、徐益龙、向红娥、汪蕾、陈刚、周长玉、武汉吉达顺轮胎有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  孙雁南人民陪审员  刘佩瑶人民陪审员  许 勇二〇一九年八月十二日书 记 员  王廉超附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。四、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。