江西省瑞昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0481民初703号 原告王奎，男，1978年10月22日出生，汉族，江苏省南京市人，住南京市江宁区。 委托代理人肖麟，江西仰景律师事务所律师。 委托代理人周骁，江西仰景律师事务所律师。 被告沈明，男，1982年3月24日出生，汉族，江苏省江阴市人，户籍所在地江阴市，现住瑞昌市。 委托代理人胡国华，瑞昌市码头法律事务所法律工作者。 被告瑞昌市胜利矿业有限公司，住所地瑞昌市码头镇胜利村，统一社会信用代码903604810588458076。 法定代表人张忠权，公司经理。 原告王奎诉被告沈明、被告瑞昌市胜利矿业有限公司（以下简称胜利矿业）合伙纠纷一案，原告于2018年5月8日诉至本院，本院于2018年10月16日以（2018）赣0481民初1286号民事判决书做出判决，判令被告沈明于判决生效后十日内向原告王奎支付退伙股权转让款1700000元和违约金250130.93元（计算至2018年10月16日），2018年10月17日至实际付清欠款之日止，被告沈明应向原告王奎支付以未付欠款为基数按年利率6.09%计算的违约金。原告王奎不服提出上诉，九江市中级人民法院以（2018）赣04民终2303号民事裁定书发回重审。本院于2019年3月5日重新立案后，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告王奎及其委托代理人肖麟、周骁，被告沈明的委托代理人胡国华到庭参加诉讼，被告胜利矿业经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席进行了审理。现已审理终结。 原审原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告沈明支付退伙股权转让款3000000元，承担违约金300，0000元，共计6000000元，被告胜利矿业承担连带清偿责任。2、本案诉讼费、保全费由被告负担。在本次诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为5800000元。事实与理由：原告与被告沈明于2013年12月18日开始合伙承包经营胜利矿业第二生产线（以下简称胜利二矿），因双方不和，于2016年11月27日瑞昌市码头镇人民调解委员会调解，双方自愿达成退伙协议，约定由原告退伙，被告沈明支付原告退伙股权转让款18500000元，此款于合同订立时支付3000000元，合同订立后一个月内支付12500000元，胜利二矿正常生产后六个月内付清余款3000000元，如不按期付款承担3000000元违约金，被告胜利矿业对被告应支付给原告的退伙股权转让款项承担连带清偿责任。由于被告沈明未按约定付清款项，故诉至法院。 被告沈明辩称：原、被告签订的股权转让协议属实，自2016年11月29日至2017年11月30日，被告共支付给原告16800000元股权转让款（包含机械设备款100000元），因原、被告之间所涉纠纷的胜利二矿在签订协议后因政府原因一直未能开工生产，协议约定的付款第三条的3000000元是在胜利二矿能够正常生产后支付，是附条件的，被告在履行支付义务时没有违约行为，不应承担违约金。原告变更诉请，账目重新列举，违约金的计算与原审有根本区别，要求按原审诉请进行审理。 被告胜利矿业在原审辩称：虽然我公司为沈明提供了连带责任担保，但沈明具有清偿债务能力，无需担保人承担担保责任。公司没有对违约责任、利息及其他经济损失进行担保。请求法院判决我公司不承担民事还款责任。在本次庭审后提供答辩意见称：原告未在担保责任期间向担保人主张担保责任，原告与被告沈明重新达成还款协议，同意变更由案外人陆卫兵提供担保责任，因此担保人的保证期间已过，不再承担担保责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、被告沈明应否向原告支付违约金3000000元。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定:当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。被告沈明未按照协议书的约定支付退伙股权转让款，属违约，应承担由此产生的违约责任。被告沈明未按约定支付第二期、第三期的退伙股权转让款，给原告造成了多少损失？依据协议约定，被告沈明应在合同订立后30日支付第二期款12500000元给原告，如在一个月内有部分款额不能及时支付，则原告同意给予展期十五天，但被告沈明需支付展期利息100000元。按合同约定，如被告沈明未按合同约定支付第二期款项，则被告沈明应在2017年1月11日前支付原告股权转让款及展期利息共计12600000元，而被告沈明仅在2016年12月3日支付了100000元机械设备款。按合同约定，余款3000000由沈明在胜利矿业相关证件办好后胜利二矿能正常生产后付给王奎，但最迟不得超过六个月。虽然协议对第三期款项3000000元的支付时间约定不清晰，但依据协议对前两期款项支付时间的约定规律，本院可推定第三期款项的支付时间为合同订立之日起，六个月内支付完毕即应在2017年5月27日前付清。然而被告沈明在2017年5月27日之前总计仅支付原告15100000元，尚欠原告股权转让款及展期利息3600000元。截止2017年11月30日，被告又陆续支付原告1700000元。综上，被告沈明明显存在违约行为，应承担违约责任。但原告未能举证证明被告沈明违约造成了原告具体损失金额，本院认为原告因违约造成的损失实际是逾期付款的利息损失，如将第一笔3000000直接转为违约金显然超过司法解释规定的损失的百分之三十，应予以调整。本院认为，应按年利率24%（日利率0.0667%）计算逾期付款的资金占用期间的违约金。关于违约金的具体金额的确定，详见本院附表。 2、被告沈明拖欠原告退伙股权转让款的本金数额。 原告认为，根据双方协议约定，原告退伙，被告应向原告支付股权转让款18500000元。协议签订后，被告通过案外人李云才和吴晔账户累计向原告支付了16800000元。原告认为合同约定，合同订立三日内支付3000000元，第二笔款12500000元，展期至2017年1月11日，胜利二矿证照无论是否办好，余款最长给付期是6个月，应全额付清。2016年12月3日李云才支付的100000元，是被告回收原告闲置的设备回收款，并非双方约定的股权转让款。被告沈明未按期支付以上款项，应支付违约金3000000元。2017年1月，针对合同约定的第二期股权转让款，被告沈明出具承诺书，承诺在一个月内付清，并支付利息100000元。针对未付的尾款3000000元，2017年7月13日被告沈明出具还款计划，自愿承担利息200000元及违约金200000元，被告仍未依约履行，2017年11月2日被告再次出具还款计划，承诺愿承担利息及违约金400000元。扣除被告沈明承诺的利息及违约金，被告沈明还应支付原告5800000元。被告沈明辩称：对2016年12月3日李云才支付的100000元为设备款无异议，2017年元月23日原告同意按合同约定的其他付款担保方式，要求继续经营矿山，所以被告沈明才出具了欠原告股权转让合同款第二期款项余款1600000元的承诺书，后来原告又不同意组织矿山生产，2017年7月13日与2017年11月2日做的还款计划，都是对同一笔款项做的还款计划，是还款计划的变更，因汇款是分期多次进行，签订计划时对迟付的金额没有进行全面核实，欠付金额应当以双方已经支付的明细进行认定，被告已支付第二期款项，不应支付3000000违约金。经被告核算，被告沈明认为尚欠原告2000000元。 本院认为，关于2016年12月3日李云才支付的100000元，被告认可是回收原告闲置的设备回收款，并非双方约定的股权转让款，本院予以确认。关于被告沈明针对第二期欠款的承诺书及尾款制定的两份还款计划书，原告认为系被告沈明单方承诺，对还款计划及违约金部分认可，但对最终欠款金额不认可。本院认为，原告不认可被告还款计划的欠款本金，被告亦未依据承诺和还款计划履行，双方对该承诺和还款计划内容未能达成一致意见，原告据此要求被告支付800000元的利息及违约金，于法无据，对原告的该项诉请本院不予支持。另被告沈明未依据协议约定期限支付第二期股权转让款，协议明确约定了展期利息，未超过法律规定的借款利率限额，被告沈明应依据协议约定支付展期利息。因原、被告对违约金和承诺书、还款计划的效力、计算方法认定不一致，且对付款金额未进行核算，对已付款项的性质未进行约定，双方产生纠纷遂诉至本院。本院认为应依据双方达成的协议，参照付款的进度进行核算，对被告沈明逾期支付的股权转让款，应按年利率24%（日利率0.0667%）支付资金占用期间的违约金。经核算，本院认为，被告尚拖欠原告股权转让款本金1800000元（详见本院附表）。 根据原、被告陈述和提供的证据，本院认定事实如下: 2013年12月18日原告王奎与被告沈明及胜利矿业签订联合开发协议，共同开采矿山资源。2014年12月1日原告王奎与被告沈明签订合伙投资创办企业协议书，合伙投资胜利矿业，企业出资按王奎60%，沈明40%份额比例投资。截止2015年3月原告王奎共向被告沈明支付投资款12500000元。2015年3月16日原告王奎与被告沈明将胜利二矿承包给衡彬经营，双方签订承包生产劳动协议书。原告王奎与被告沈明因合伙经营胜利二矿产生纠纷，原告要求退伙，2016年11月27日在瑞昌市码头镇人民调解委员会的主持调解下，原告王奎与被告沈明、被告胜利矿业及案外人衡彬达成了《协议书》，约定：一、乙方（王奎）退出合伙经营的胜利二矿；二、在协议订立后由甲方（沈明）独立经营，自负盈亏，乙方无权介入，所有风险与王奎无关，由沈明负责；三、乙方占胜利二矿所占股权全部转让给甲方所有，价款为18500000元（含承包生产的费用和损失）；四、付款方式：1、本合同订立三日内由沈明付款3000000元人民币给王奎，如该款在订本合同时由沈明交由胜利南矿李云才保管，合同订立后由李云才转付给王奎，如沈明在付此3000000元后不按约定支付其余款项，则该3000000元作为违约金由王奎所有；2、本合同订立后30日内由沈明支付12500000元给王奎，如沈明在一个月内有部分款额不能及时支付，则王奎同意给予展期十五天，但沈明需支付展期利息100000元；3、余款3000000由沈明在胜利矿业相关证件办好后胜利二矿能正常生产后付给王奎，但最迟不得超过六个月；五、沈明应付给王奎本合同名下的所有款项，由丙方（胜利矿业）提供连带清偿责任担保，沈明逾期未付的丙方应承担清偿责任；六、胜利二矿五台挖机，一台铲车由王奎运走，其他机械设备全部由沈明所有，丁方（衡彬）与甲乙双方订立的承包生产协议书自本协议订立之日起予以解除，丁方承包生产的相关费用和损失包含在甲方支付给乙方股权转让款之内，丁方的承包费用和损失由乙方解决，胜利二矿经甲乙双方认可的债权债务均由沈明享有和承担，其中包括预付大破碎机100000元定金、吴良军借款155000元、朱小丽欠石子250000元、刁小军欠石子款5，0000元。协议签订后，被告沈明于2016年11月29日通过案外人李云才账户向原告王奎支付了3000000元。2016年12月3日至2017年11月30日期间，被告沈明向原告累计支付13800000元，具体付款明细如下：1、2016年12月3日支付100000元，2、2017年1月25日支付5000000元，3、2017年1月27日支付1990000元，4、2017年2月6日支付4010000元，5、2017年3月19日支付500000元，6、2017年3月21日支付200000元，7、2017年3月26日支付30，0000元，8、2017年6月19日支付500000元，9、2017年6月21日支付200000元，10、2017年8月1日支付300000元，11、2017年8月28日支付200000元。12、2017年11月30日支付500000元。 另查，2017年元月23日沈明向王奎出具承诺书，承诺欠王奎股权转让合同款第二期款项余款1600000元，在一个月内付清，利息100000元，合计1700000元，逾期未付清，则算违约。按合同执行，王奎按合同进矿自行组织生产，沈明不得以任何理由干预王奎生产。2017年7月13日沈明出具还款计划书，内容如下：一、2017年7月23日前向王奎还款1000000元，二、2017年8月31日前向王奎还款1000000元，三、2017年9月30日前向王奎还款1000000元，四、如本人按上述计划按时付款，本人承担利息200000元，如本人未按上述计划按时付款，不但承担利息200000元，还要承担违约金200000元，并同意按原合同执行。2017年11月2日，沈明又向王奎出具还款计划书，内容如下：一、2017年11月30日前向王奎还款800000元，二、2017年12月31日前向王奎还款1000000元，三、2018年2月10日前向王奎还款1200000元，四、如本人每个月每笔款没有按上述规定的时间节点还款，本人自愿另行向王奎支付利息200000元及违约金200000元，同时同意按原合同执行，王奎按合同执行进矿组织生产，沈明不得以任何理由干预王奎生产。上述款项由陆卫兵提供连带责任担保。但被告沈明未按还款计划履行还款义务。在审理过程中原告明确表示不要求陆卫兵承担担保责任。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。原告王奎与被告沈明、被告胜利矿业及案外人衡冰签订的《协议书》，系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，合法有效。原、被告应按约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，应当承担违约责任。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。被告沈明未按协议约定支付原告退伙股权转让款，应承担违约责任。之后被告沈明就未付款项向原告出具还款承诺和还款计划，原告要求被告沈明依据协议书及承诺书和还款计划支付原告共计4000000元违约金及利息，因双方对已付款项性质及承诺书、还款计划书的效力认识不一致，且被告亦未按自己的承诺和计划履行，而原告又未提供违约造成实际损失的相关证据，经本院核算，目前被告沈明实际欠原告退伙股权转让款本金1800000元，综上原告诉请的违约金显然过高，被告提出抗辩，对此本院依法予以调整。本院认为，被告沈明应按年利率24%（日利率0.0667%）支付逾期付款的资金占用期间的违约金。原告要求被告胜利矿业依约承担连带清偿责任，因双方对保证期间未进行约定，原告亦未在主债务履行期满之日起六个月内要求被告胜利矿业承担保证责任，依据法律规定，保证人免除保证责任。对原告上述诉请，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决如下： 一、由被告沈明于本判决生效后十日内支付原告王奎退 伙股权转让款1800000元及违约金1343881元，以上共计3143881元（计算至2019年7月31日）。自2019年8月1日起至付清欠款之日止，被告沈明仍应向原告王奎支付以未付欠款为基数按年利率24%计算的违约金。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果被告未在判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费53800元和保全费5000元，合计58800元，由原告王奎负担28224元，由被告沈明负担30576元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，连同上诉费，上诉于江西省九江市中级人民法院。 审 判 长  徐 芳 人民陪审员  陶才龙 人民陪审员  赵达贵 二〇一九年八月二十一日 书 记 员  梁曼曼                            违约金计算明细表                               日期                       付款金额（元）                       欠款金额（元）                       计息日利率                       计息             天数                       违约金金额（元）                               2016年12月3日                       100000                                                                                                                       2016年12月27日                                             12500000                                                                                                 2017年1月11日                       0                       12500000                                                                   100000                               2017年1月25日                       5000000                       7500000                       0.000667                       14                       70035                               2017年1月27日                       1990000                       5510000                       0.000667                       2                       7350                               2017年2月6日                       4010000                       1500000                       0.000667                       10                       10050                               2017年3月19日                       500000                       1000000                       0.000667                       41                       27347                               2017年3月21日                       200000                       800000                       0.000667                       2                       1067                               2017年3月26日                       300000                       500000                       0.000667                       5                       1668                               2017年5月27日                       0                       3500000                       0.000667                       61                       142405                               2017年6月19日                       500000                       3000000                       0.000667                       23                       46023                               2017年6月21日                       200000                       2800000                       0.000667                       2                       3735                               2017年8月1日                       300000                       2500000                       0.000667                       35                       58363                               2017年8月28日                       200000                       2300000                       0.000667                       27                       41421                               2017年11月30日                       500000                       1800000                       0.000667                       94                       112856                               2019年7月31日                       0                       1800000                       0.000667                       601                       721561                               总计                       1343881