广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终2893号 上诉人（原审原告）：温运康，男，1967年3月30日出生，汉族，住址广西壮族自治区柳城县。 委托诉讼代理人：黎明智，广西广天一律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:蓝桂琼，女,1975年8月25日出生，汉族，柳城县东泉镇对河小学校长，住广西壮族自治区柳城县。 被上诉人（原审被告）:蓝水记，男，1980年1月1日出生，壮族，住广西壮族自治区柳城县。 被上诉人（原审被告）:蓝水福，男，1979年9月18日出生，汉族，住广西壮族自治区柳城县。 以上三被上诉人委托诉讼代理人：**刚，广西华尚律师事务所律师。 上诉人温运康因与被上诉人蓝桂琼、蓝水记、蓝水福生命权纠纷一案，不服广西壮族自治区柳城县人民法院（2019）桂0222民初668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月24日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 温运康上诉请求：1.撤销一审判决，改判三被上诉人连带责任增加赔偿各种损失及精神抚慰金9976元（其中：住院营养费650元，住院护理费1950元，住院后续医疗交通费2156元，误工费3720元，精神抚慰金1500元);2.判令三被告共同承担本案一切诉讼费。事实与理由:一、原判决认定部分赔偿事由及数额的事实不清。1.温运康被无辜殴打致伤住院，发生的住院营养费650元应当由侵权人承担给付;2.温运康住院全程由妻子陪护，比照雇请社会人员护理每天应支出150元计算，住院护理费1950元应当由侵权人承担给付;3.温运康出院后按医嘱进行后续的复诊、检查、治疗发生的交通费用2156元，应当由侵权人承担给付;4.温运康虽住农村，但主要从事建筑工作，平均每天收入不低于300元，其住院及出院后尚不能劳动，误工损失确实不低于6000元，一审仅支持2280元是错误的;5.被上诉人在公共场所公然殴打温运康致伤重住院，性质十分恶劣，给温运康造成很大的心灵创伤，因此应当给付精神抚慰金，且按在本案中侵权性质恶劣程度，给付精神抚慰金不应少于总赔偿额的30%才合理，一审仅支持给付1500元是错误的。据上所述，二审法院应当支持温运康要求增加各种赔偿9976元的请求。二、蓝桂琼是主要的侵权人，应当承担责任。温运康与蓝桂琼因邻里之间的排水沟问题，曾经本屯、本村民委及本镇司法所等单位调解过，无果后，蓝桂琼在温运康及妻子居新香面前扬言“要打过才能解决”，后其指使其丈夫温应中于2018年10月13日下午到上诉人家先是辱骂，后又殴打居新香。上诉人温运康回家见到后，先是隔架，后立即打110警务电话报警，110警察来后，制止了打人。后在派出所问话时，蓝桂琼当作5个警察的面再次叫嚣，就是要打，就算不当校长，不当老师也要打。后蓝桂琼雇凶蓝水记、蓝水福殴打了温运康。公安机关依法对蓝水记作出行政拘留10天，罚款200元，对蓝水福作出行政拘留5天，罚款200元，对温应中作出罚款200元的处罚。在上述的两起殴打他人侵权行为中，明显看出蓝桂琼是幕后的指挥者，理由为:1.打人之前，其嚣张放话说“要打过才能解决”，其有动机;2.在派出所问话时，其当作5个警察的面再次叫嚣，就是要打，就算不当校长，不当老师也要打，其目无法纪，犯意已深;3.蓝桂琼在派出所放话后过一二天，她弟弟和叔叔就到上诉人家门口殴打上诉人，而上诉人并不认识打人者，之前更与他们无任何关系，但他们能准确认出上诉人并实施殴打，足以证明是蓝桂琼指使的;4.一审时，出庭的证人证实，打人后蓝桂琼承认是他们打的;5.温运康在一审时提交的录音光盘，蓝桂琼承认是他们打的，但仅同意赔偿医药费3000元;以上可看出蓝桂琼是侵权人，应当与蓝水记、蓝水福连带承担赔偿责任。 蓝桂琼、蓝水记、蓝水福共同辩称：1.温运康在上诉状的诉请里增加赔偿没有法律依据，二审增加的赔偿属于另一个法律关系，在二审中不应该增加诉请；2.诉请要求蓝桂琼承担民事赔偿责任没有法律依据，也没有事实依据；3.一审判决查明事实清楚，适用法律正确，各种赔偿均依据法律规定作出的判决正确，请求维持一审判决。 温运康向一审法院起诉请求：1.判令蓝桂琼、蓝水记、蓝水福连带责任赔偿医疗费等各项损失17934.23元（其中医药费5678.23元、住院伙食补助费1300元、住院营养补助费650元、住院陪人护理费1950元、交通费2356元、误工费6000元）；2.判令蓝桂琼、蓝水记、蓝水福连带责任赔偿精神抚慰金3000元；3.判令蓝桂琼、蓝水记、蓝水福共同承担本案一切诉讼费。 一审法院认定事实：2018年10月16日20时许，蓝水福与蓝水记（二人是叔侄关系），因蓝水福的妹妹即蓝桂琼一家与温运康一家的纠纷问题发生争吵之后，蓝水福、蓝水记开车到广西柳城县温运康家找其“论理”。蓝水福、蓝水记在与温运康及妻子争吵后用拳脚殴打温运康，致温运康受伤。当晚，温运康先被送至柳城县泉中心卫生院检查治疗，随后转至柳城县人民医院住院治疗，于2018年10月29日出院，共住院13天，门诊及住院医药费5678.23元。住院病历入院和出诊断为：1.头部、胸部及全身软组织挫伤；2.右肺大泡；3.左肾结石。出院医嘱：1.不适随诊；2.出院全休7天。温运康住院期间，蓝水福支付3000元给温运康的胞弟温明海转交给温运康。蓝水记因此次殴打温运康被行政拘留十日并处二百元罚款，蓝水福被行政拘留五日并处二百元罚款。依照《2018年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算，按当地农村居民标准计算，温运康受伤住院的其他经济损失为：1.住院伙食补助费1300元（13天×100元/天）；2.误工费2280元（20天×114元/天）。之后，双方因协商赔偿未果，温运康遂诉至法院，提出前述诉请。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。蓝水福、蓝水记因他人的纠纷出面“论理”并与温运康争吵，之后共同实施殴打温运康致受伤住院，应承担侵权责任，蓝水福、蓝水记实施了共同的侵权行为，应当承担连带责任。温运康请求蓝桂琼承担连带责任，但未能提供证据证明蓝桂琼共同实施殴打等应当承担连带责任的事实，故温运康请求蓝桂琼承连带责任，无事实依据，该院不予支持。 温运康主张的各项损失如何确定并予以支持的问题 一、门诊及住院医药费5678.23元，有医药费票据，应予支持；住院物业卫生费156元，与医药费票据日期一致，根据现行医院住院收费实际情况，该费用支出确是事实，予以支持。蓝水福、蓝水记辩称住院物业卫生费156元与本案无关，但未提供相关证据其主张，不予采信。 二、住院伙食补助费1300元（13天×100元/天），误工费6000元（20天×300元/天）。参照《2018年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算，住院伙食补助费1300元，符合法律规定，予以支持；行业为农业的年平均工资为41654元，每天应为114元，故温运康住院13天及全休7天共20天，误工费应为20天×114元/天=2280元，符合法律规定，予以支持。温运康主张以300元/天计算，但未能举证证明其从事的行业确实每天收入300元，或因住院造成每天误工损失300元，因此，温运康主张误工费以300/天计算，已经超过当年农业的年平均工资为41654元的计算标准，无事实依据，不予支持。蓝水福、蓝水记辩称温运康请求赔偿误工费过高，符合法律规定，予以采信。 三、护理费和营养费，护理费根据护理人员的收入情况和护理期限确定，但是均没有医疗机构或鉴定机构明确住院需陪人护理和对加强营养的意见，温运康请求赔偿护理费1950元，营养费650元，无事实和法律依据，不予支持。蓝水福、蓝水记辩称该二项请求无医院营养补助的意见，不应当支持，予以采信。 四、交通费，温运康主张的交通费2200元，其提供的交通费收据显示2018年10月17日至27日期间的接送劳务费，此期间是温运康住院期间，故其请求交通费2200元，与本案无关，无事实依据，交通费用过高，不予支持。根据温运康居住地到就医地点往返交通费的实际情况，该院酌情确定交通费200元。蓝水福、蓝水记辩称交通费过高，符合本案事实，予以采信。 五、精神抚慰金，温运康诉请的精神抚慰金3000元。蓝水福、蓝水记因温运康与蓝桂琼有纠纷，该纠纷也与与二人无关，二人却未通过合法途径未向有关部门反映请求解决，从别处开车直接到温运康家找其“论理”争吵后将其殴打致伤住院，二人明显过错，温运康并无过错。蓝水福、蓝水记辩称存在邻里纠纷，不应承担精神抚慰金，不予采信。该院根据蓝水福、蓝水记过错程度、侵权手段、场合、行为方式，酌情确定精神抚慰金的赔偿数额1500元，超过部分，不予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定、第八条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院》第一条、第十条之规定，一审法院判决：一、蓝水福、蓝水记连带责任赔偿11114.23元（包括医药费5678.23元、住院物业卫生费156元、伙食补助费1300元、误工费应为2280元、交通费200元、精神抚慰金1500元）给温运康，扣除已付的3000元，尚应支付8114.23元；二、驳回温运康对蓝桂琼的诉讼请求及其他诉讼请求。一审案件受理费78元，减半收取39元，由蓝水福、蓝水记负担。 本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：蓝水福、蓝水记是否是受蓝桂琼指派殴打温运康的问题。首先，从广西柳城县公安局《行政处罚决定书》查明事实可见，蓝水福、蓝水记因蓝桂琼与温运康两家的邻里纠纷问题发生争吵之后，蓝水福、蓝水记到温运康家找其“论理”，蓝水福、蓝水记与温运康及妻子争吵后殴打了温运康，致温运康受伤。其次，蓝水福、蓝水记否认受蓝桂琼指派殴打温运康，且一审法院对于温运康提交的录音资料及证人证言不予确认。本院认为，以上证据系事发后双方协商赔偿事宜形成且存在瑕疵，与公安机关行政处罚决定书中认定的事实不符，不能证明蓝桂琼指使蓝水福、蓝水记殴打温运康。综上，由于温运康提供的证据不足以证实蓝水福、蓝水记受蓝桂琼指派殴打温运康，因此本院不予确认。 经二审查明，一审认定事实属实，本院予以确认。 本院认为，双方当事人对于一审确认的门诊及住院医药费5678.23元、住院物业卫生费156元、伙食补助费1300元均无异议，视为认可一审判决，本院予以维持。综合诉辩双方意见，本案争议焦点为：一、蓝桂琼是否应当承担本案连带责任；二、温运康主张按照其一审提出的诉讼请求判决护理费、营养费、交通费、误工费、精神抚慰金是否有事实和法律依据。 关于焦点一，《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本案中，蓝桂琼未参与殴打温运康，与蓝水福、蓝水记不存在共同的侵权行为；且温运康亦无证据证实蓝水福、蓝水记系接受蓝桂琼雇请和指派殴，因此温运康请求蓝桂琼与蓝水福、蓝水记承担连带责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。温运康未能提供医疗机构疾病证明或鉴定机构鉴定明确需要住院陪护人员以及加强营养的证明，因此其主张护理费1950元、营养费650元，没有事实和法律依据，本院不予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。温运康未能举证证明其最近三年的平均收入状况的，一审法院根据相近行业上一年度职工的平均工资计算温运康的误工费恰当，本院予以维持。温运康主张按照300元/天计算误工费没有证据证实，本院不予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。一审法院根据蓝水福、蓝水记过错程度、侵权手段、场合、行为方式，酌情确定精神抚慰金的赔偿数额1500元恰当，本院予以维持。温运康主张3000元精神抚慰金的依据不充分，本院不予支持。 综上所述，温运康的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元（温运康已预交），由温运康负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  龙 昀 审 判 员  黄智文 审 判 员  赵舒颖 二〇一九年八月十五日 法官助理  覃永慧 代书记员  刘秋琼