文书内容江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0583民初20537号原告：邹高明，男，1992年10月26日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。委托诉讼代理人：但满春，江苏沉浮律师事务所律师。被告：邹龙来，男，1991年5月22日生，汉族，住江西省抚州市临川区。被告：邹建远，男，1969年7月6日生，汉族，住江西省抚州市临川区。被告：浙江海滨建设集团有限公司，住所地浙江省绍兴市上虞区百官舜江东路311号，统一社会信用代码913306041461505462。法定代表人：杭波，该公司总经理。委托诉讼代理人：李长夫，男，该公司员工。原告邹高明诉被告邹龙来、邹建远、浙江海滨建设集团有限公司（以下简称海滨公司）健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年11月13日立案受理后，依法由审判员朱丽君适用简易程序独任审理。后因被告邹龙来、邹建远无法送达，本院依法适用公告送达，并依法组成合议庭，于2019年6月12日对本案公开开庭进行了审理。原告邹高明及其委托诉讼代理人但满春、被告海滨公司到庭参加诉讼。被告邹龙来、邹建远经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹高明向本院提出诉讼请求：一、请求判令三被告共同赔偿原告医药费38331元、误工费64000元，住院伙食补助费300元，营养费1500元，护理费1600元，交通费2600元，伤残赔偿金94400元，精神损害抚慰金5000元，上述共计207731元。二、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：原告邹高明系被告海滨公司的员工，在海滨公司承建的昆山花桥“XX城”工地上从事瓦工工作。2017年10月12日，原告与被告邹龙来在工地上砌砖，由于邹龙来的姨妹隔三差五的来工地生活区玩耍，原告就说“我要与你的小姨妹开房去罗”，被告邹龙来也回敬到“你连话都说不清，还想泡我小姨妹，干脆到马路上去娶个老太婆算了”，两人你一句我一句开玩笑，火药味越来越浓。后邹龙来先动手拿正在砌的多孔砖往原告头上砸，原告立即从一米高的架子上跳了下来。由于地上倒满了沙桨，原告滑倒在地。被告邹龙来再次拿起砖头往原告头上砸，原告立马爬起来。由于原告没有戴安全帽，只能拿起铲沙浆的铲子抵挡。被告邹龙来不停拿砖头砸向原告，原告躲到离被告三至五米的角落，因空间太小，无法逃避与躲藏，被告邹龙来砸中了原告左手大拇指。这时，工地老板及其他工友都过来了。后老板邹建远叫原告暂回生活区休息。原告回到生活区洗手时，才发现左手拇指肿了，根本不能弯曲。老板知道后让原告先去医院，并说没钱先到他那里拿。当天下午，原告先到医院就诊，之后到昆山市第一人民医院就诊。当时医生说必须要动手术，需要二至三万元的费用。可原告身上根本没有那么多的钱。无奈，原告只能回去找老板，老板邹建远要求先叫双方父母过来。很快，原告父亲过来了，被告邹龙来父亲在多次电话催促后也过来了。当时双方在老板邹建远的协调下达成一致意见：原告先回老家治伤，等好了再就赔偿事宜做处理。原告选择听从老板的决定，没有报案，先回老家江西抚州治伤。在老家医疗终结后，原告回到花桥，想处理有关赔偿事宜处理，没想到老板邹建远说此事与他无关，而被告邹龙来及其父母又不愿来，原告只能选择报警。2018年4月15日花桥派出所接到报警后，带原告至苏州大学法医室验伤，法医要求原告去医院动手术。原告于2018年5月3日到上海市第六人民医院行左拇指骨折切开复位外固定术，住院六天。2018年5月21日原告向昆山市公安局提交《鉴定申请书》。2018年9月18日昆山市公安局作出鉴定意见通知书：1、被鉴定人邹高明遭他人外力作用，至左手拇指近节指骨骨折，后遗左手功能障碍，构成轻伤二级。2018年9月20日原告委托苏州同济司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定。2018年10月15日该所出具鉴定结论，认定原告邹高明因外伤致左拇指近节远端骨折遗留左手功能障碍构成十级残疾。误工期为八个月，护理期为伤后一人护理二个月，营养期为三个月。原告认为，由于被告邹龙来的侵权行为，造成原告巨大的经济损失，并承受精神上的痛苦。但三被告至今未能支付任何款项。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，原告特向贵院提起诉讼，请求判令三被告赔偿原告的各项损失。被告邹龙来、邹建远未作答辩。被告海滨公司辩称：被告之前从未知悉原告受伤的事情，直至收到法院传票以后才知道。被告总包花桥金融大道XX城XX项目，并把其中的泥工包给了黎顺华，邹建远、邹高明、邹龙来都是工地上砌墙的泥工。原告的工资应该是黎顺华发放的，平时每个月每个人付生活费2000元左右，到年底再结算。涉案工地上砌墙只有两到三个月的时间，2017年11月前砌墙结束，邹建远、邹高明、邹龙来就已离开工地。不清楚原告邹高明与被告邹龙来、邹建远的关系。原告受伤是其与被告邹龙来开玩笑引起打斗所致，与工作无关。且被告公司有明确规定，同事间不准打架，做文明人，创文明工地，被告因不知道原告与被告邹龙来打架的事情，故未予处罚。原告邹高明在施工过程中，未戴安全帽，违反了安全生产相关法律规定，综上，被告对原告受伤损失不应承担赔偿责任。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法进行了证据质证和认定。本院经审理认定事实如下：原告邹高明陈述，原告系被告海滨公司的员工，原告与被告邹龙来均在海滨公司承建的昆山花桥“XX城”工地上从事瓦工工作，被告邹建远承包该项目的瓦工，原告是邹建远找来干活的，邹建远系原告老板，原告工资由邹建远发放。但原告未能就邹建远发放工资提供任何证据予以作证。被告海滨公司认可原告邹高明、被告邹龙来、邹建远均系在其总包的昆山花桥“XX城”工地上从事泥瓦工工作。原告还陈述，2017年10月12日，原告与被告邹龙来在工地上砌砖，因邹龙来的姨妹经常来工地生活区玩耍，原告遂与邹龙来开玩笑称“我要与你的小姨妹开房去罗”，被告邹龙来也回应原告称“你连话都说不清，还想泡我小姨妹，干脆到马路上去娶个老太婆算了”，后两人为此发生争执，邹龙来遂动手拿正在砌的多孔砖往原告头上砸，原告从架子上跳下来躲避，由于地上倒满沙桨，原告滑倒在地，后被告邹龙来再次拿起砖头往原告头上砸，原告立马爬起来，但由于原告没有戴安全帽，只能拿起铲沙浆的铲子抵挡，最后原告被逼躲到离被告三至五米的角落，并因空间太小无处躲藏被邹龙来砸中了左手大拇指。原告邹高明还陈述，其受伤当天下午，先到医院就诊，之后到昆山市第一人民医院就诊。当时医生说必须要动手术，需要二至三万元的费用，因原告身上没有足够的钱，只能回去找老板邹建远，邹建远要求先叫双方父母过来，后原告父亲过来了，被告邹龙来父亲在多次电话催促后也过来了，当时双方在老板邹建远的协调下达成一致意见，即由原告先回老家治伤，伤好了再就赔偿事宜做处理，原告选择听从老板的决定，没有报案，先回老家江西抚州治伤，在老家医疗终结后，原告回到花桥，想处理有关赔偿事宜，没想到老板邹建远说此事与他无关，而被告邹龙来及其父母又不愿来，故原告选择报警。根据本院调取的昆山市公安局花桥派出所于2017年11月13日对原告邹高明、被告邹龙来、张庆清、邹贵来所做的询问笔录以及2018年9月18日对邹龙来所作的询问笔录，本院依法认定如下事实：原告邹高明与被告邹龙来系老乡，均在花桥镇XX城XX项目建设工地上做瓦工，2017年10月12日，因原告邹高明拿被告邹龙来的小姨子及老婆开玩笑，原告邹高明与被告邹龙来双方发生口角，当时双方都站在架子上砌墙，后被告邹龙来拿砌墙的砖块砸邹高明，原告邹高明也拿砖块砸邹龙来，双方就开始互砸，原告邹高明在此过程中左手拇指受伤肿了，邹龙来头部出血。关于原告拇指受伤原因，原告邹高明在笔录里陈述，在打架过程中，原告就跑开到离邹龙来三到五米的角落里，邹龙来还是不断砸砖头，其中有一块砖头砸到原告左手大拇指；被告邹龙来则陈述，双方在互砸的过程中，大概相距有3、4米，原告在架子上，想搬砖块砸邹龙来，砸的时候没站稳，从架子上摔下去，摔下去的时候左手撑地，手插到砂浆里面，应该是此时拇指受伤的，既未出血也未破皮，其从头到尾都没有砸中过邹高明，自己的头被砸出血，腰部也被砸伤，邹高明的左手大拇指肿了。关于当时未报警的原因，被告邹龙来陈述，当时结束以后，大家都觉得是小事，所以都没有报警，后来工头邹贵来要帮双方协商，但一直未能协商好。2018年5月3日至5月8日原告邹高明在上海市第六人民医院住院治疗，住院期间行左拇指骨折切开复位外固定术。原告陈述，2018年过年边时被告邹龙来的父亲委托邹玉华来找过原告，愿意赔偿医药费7万元，但钱没拿来，人也没来，原告就没同意，后来双方未再进行过协商。原告称其受伤后损失未获赔偿，故原告诉至本院。另认定：2018年9月17日，昆山市公安局出具《鉴定意见书》一份，载明：被鉴定人邹高明遭他人外力作用，致左手拇指近节指骨骨折，后遗左手功能障碍，构成轻伤二级。另认定：2018年9月20日，原告申请苏州同济司法鉴定所对其伤残等级误工、护理、营养期限进行鉴定。后该所于2018年10月15日出具鉴定结论，认定原告邹高明因外伤致左拇指近节远端骨折遗留左手指功能障碍构成十级残疾。误工期为八个月，护理期为伤后一人护理二个月，营养期为三个月。原告为此支付鉴定费3060元。上述事实，有公安局询问笔录若干、医疗材料若干、鉴定意见及本院庭审笔录予以证实。本院认为：公民生命健康权依法受到保护，侵害公民身体健康应当承担相应赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据公安局对各方所做的询问笔录，本院依法认定，原告邹高明与被告邹龙来在工地上因邹高明对邹龙来的妻妹及妻子开玩笑，导致双方发生口角，并进而上升为互相扔砖头，在此过程中原告手指受伤。故可以认定原告自身的言语明显有失正当性，系引发整个打架事件的导火索，原告自身对其受伤存有过错，被告邹龙来在双方发生口角后动手扔砖头并最终致原告受伤，且被告邹龙来亦未举证证实其对原告受伤不存在过错，故本院依法认定被告邹龙来对原告受伤亦存在过错。因原告未能提供充分证据证实在双方发生口角后系被告邹龙来先动手，更未提供充分证据证实其手指受伤系被告砖头砸伤还是被告所称的在摔跌到地上的过程中手指插到砂浆所致，结合原告在受伤后未能及时报警并就受伤原因等相关证据进行固定保全，本院依法认定原告应对自己手指受伤损失承担50%的责任，由被告邹龙来承担50%的责任。关于原告要求被告邹建远及海滨公司承担赔偿责任的主张，原告陈述，被告邹建远系承包瓦工的包工头，是原告老板，另，原告在海滨公司承建的工地上受伤，故被告邹建远及海滨公司应承担赔偿责任。对此，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原告主张其系受被告邹建远雇佣，但原告未能就邹建远的身份提供任何证据予以作证，且原告受伤系其个人与邹龙来发生口角进而演化成打架所致，系因与工作无关的个人原因所致，结合海滨公司的陈述，本院认为原告要求被告邹建远及海滨公司对其损失承担赔偿责任欠缺依据，依法不予支持。关于原告损失，本院认定如下：1、医疗费，原告主张38331元，原告就此提供门诊就医记录册、病历、医疗费票据若干、出院小结，本院依法予以认定。结合上述病历及医药费票据，本院依法核算原告医药费为35185.64元。2、营养费，原告主张1500元。根据鉴定结论，本院依法对此予以认定。3、住院伙食补助费，原告主张300元(50元*6天)，结合原告实际住院天数，本院依法对此予以认。4、护理费，原告主张1600元，结合鉴定结论，本院依法对此予以认定。5、误工费，原告主张64000元（8000元每月*8个月）。关于误工标准，原告就此提供工作证明一份，用以证实原告受伤前月平均工资为8000元。因该工作证明下面盖具的公章为海滨公司德馨佳苑项目技术资料专用章，海滨公司对该证明亦不予认可，且原告未能提供其他相应证据对其主张的误工标准予以印证，故本院对原告主张的误工标准不予采信。结合原告受伤时工作实际，本院依法根据建筑行业工资标准认定原告误工费为39627元。6、交通费，原告主张2600元，结合原告实际住院天数及治疗实际，本院依法酌情认定为500元。7、伤残赔偿金，原告主张94400元（47200元*20*0.1），结合原告伤情实际及定残时年龄，本院认为原告该主张符合规定，依法予以支持。8、精神损害抚慰金，原告主张5000元，结合原告伤情实际，本院依法予以支持。9、鉴定费3060元，原告就此提供鉴定票票据一张，本院依法予以认定。综上，本院认定原告损失合计181172.64元，故被告邹龙来应赔偿原告损失为90586.32元。被告邹龙来、邹建远经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应由其依法承担不应诉的后果。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第八条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告邹龙来于本判决生效之日起十五日内赔偿原告邹高明损失90586.32元。二、驳回原告邹高明其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1102元，公告费690元，上述两项共计1792元，由被告邹龙来负担896元，由原告邹高明负担896元。被告邹龙来负担部分，由被告邹龙来于履行上述判决给付义务时一并支付给原告。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  朱丽君人民陪审员  周文忠人民陪审员  杨建红二〇一九年八月八日书记员唐鑫附：相关法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。第八条法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。