贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初4106号原告：周翠银，女，汉族，1966年2月15日生，住所地贵州省贵阳市云岩区。被告：重庆宏发造价咨询有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市国家高新技术产业园开发区金阳科技产业园标准厂房辅助用房B178室。负责人：吴道红。原告周翠银诉被告重庆宏发造价咨询有限公司贵州分公司（以下简称宏发贵州分公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，于2019年8月14日公开开庭与本院受理的（2019）黔0115民初4107号案件进行了合并审理。原告周翠银到庭参加诉讼，被告宏发贵州分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周翠银向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付违法解雇原告经济赔偿金一个月工资0.3万元；2、判决被告支付原告不签订书面劳动合同经济赔偿一个月工资0.3万元；3、判决被告按同工同酬支付原告参与完成项目提成费0.2758+0.1046+0.1249=0.5053万元；总计：基本工资+提成+经济赔偿-已收的工资=0.3*2+0.5053+0.3+0.3-0.7=1.0053万元；4、本案一切诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告2016年12月9日至被告处应聘造价工程师，与被告口头约定试用期工资7,000元，一个月后双方满意把造价师证转入公司固定工资10,000元；忘记问具体基本工资多少，提成多少，当时被告也说其他人的提成都是给了的。次日原告开始上班，向同事要被告公司制度看，其他同事也是按公司制度规定拿基本工资+提成。一开始上班一周只休息半天，连续工作了44天才回家过年，2017年1月15日发了2,100元，经催要于次日发了4,900元，总共收到7,000元工资。2017年1月20日曾与被告谈过，被告答应收到款后按提成+基本工资，后又不答应。此后继续与被告谈，同意试用期不给提成可以拿加班工资加奖金，只是今后拿固定工资还是提成要与家人商议，次日即2017年2月7日，又去找被告，要求转正后拿固定工资7,000元，被告不同意，说固定工资公司风险太大，要求原告把镇远县黔东工业园区7-a道路工程的审计报告修改完后把工作交接清楚，2017年2月10日下午把加班费算给原告，好重新招人。2017年2月8日早上原告把要求支付镇远两条路提成费的仲裁请求书交给被告看，被告看后让原告当天把工作交接完，立即走人，原告当天交接完工作被解雇后向观山湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经仲裁、一审、二审、再审、检察建议都没有得到支持，原因系请求不当，因此重新申请增加该请求，2019年5月16日收到被驳回的裁决书，特提起诉讼。被告宏发贵州分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，未作答辩。本院经审理认定事实如下：原告于2016年12月10日入职被告，双方未签订书面劳动合同，口头约定试用期工资7,000元，转正后工资10,000元且原告将造价师证转到被告处，未对是否支付项目提成进行约定。原告在被告处工作至2017年2月7日，此期间，原告参与了被告部分工程项目的审计，被告向原告支付工资7,000元。2017年2月8日，在原告未将其造价师证转入被告处的情况下，双方对转正后工资未能协商一致，被告解除了与原告的劳动关系。后原告向观山湖区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称观山湖仲裁委）申请仲裁，请求：1、裁决被申请人为申请人支付镇远县黔东工业园区1-A道路工程的审计提成费1.8万元；2、裁决被申请人为申请人支付黔东工业园区产业主干道A标的审计提成费1.68万元。2017年6月8日，观山湖仲裁委作出（2017）观劳人仲裁字第111号裁决书，裁决：驳回申请人周翠银的仲裁请求。后原告不服该裁决向本院提起诉讼，请求：1、依法撤回裁决书，派工作人员调查周翠银陈述的事实；2、依法责令宏发贵州分公司支付（1）镇远县黔东工业园区7-a道路工程的审计提成费1.8万元；（2）黔东工业园区产业主干道A标的审计提成费1.68万元；（3）玉凯高速镇远段沿线村庄风貌整治工程三标段坪阳村审计提成费0.2758万元；（4）镇远县老汽车站至农机厂（四标段）沿街立面整治工程提成费0.1046万元；（5）贵安新区富贵安康小镇公共租赁房（二期）超清单工程量工程预算审计提成费0.1249万元；（6）2016年12月10日至2017年2月8日的基本工资+不签劳动合同工资+解聘费共计0.3+0.3+0.3+0.15=1.05万元，扣除已收到的0.7万元工资，共计4.3353万元；3、本案一切诉讼费用由宏发贵州分公司承担。本院于2017年12月18日制作（2017）黔0115民初2256号民事判决书，以原告提供的证据不能证实双方对提成问题达成一致，驳回了原告要求被告支付第（1）、（2）项提成的诉请，并以其第（3）、（4）、（5）项诉请未经仲裁，不予处理。后原告不服该判决提起上诉，贵阳市中级人民法院于2018年3月22日制作（2018）黔01民终1042号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。在贵阳市中级人民法院于2018年3月13日的调查笔录中，原告认可其在试用期满后，要求固定工资10,000元，被告不同意，后被解雇。此后原告分别向贵州省高级人民法院申请再审、向贵阳市人民检察院申请监督，均被驳回。在贵州省高级人民法院的（2018）黔民申2014号民事裁定书中，确认双方因签订劳动合同发生争议，被告解雇原告不存在违约问题。2019年3月28日，原告又向观山湖仲裁委申请仲裁，请求：1、裁决被申请人按同工同酬支付申请人参与完成项目提成费0.2758+0.1046+0.1249=0.5053万元；2、裁决被申请人支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资0.3万元；3、裁决被申请人支付申请人违法解雇经济补偿一个月工资0.3万元；总计：基本工资+提成+经济赔偿-已收的工资=0.3*2+0.5053+0.3+0.3-0.7=1.0053万元。观山湖仲裁委于2019年5月10日作出（2017）观劳人仲裁终字第111-2号裁决书，裁决：1、自本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人因未签订劳动合同双倍工资差额部分3,000元；2、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服该裁决，于2019年5月23日向本院提起诉讼并提出如前诉请。另查明，宏发贵州分公司内部管理制度中有关于审计项目提成和加班工资计算的具体规定。上述事实，有当事人身份信息、当事人陈述、宏发贵州分公司审计项目提成的暂行规定及关于加班工资的规定、短信记录、电子邮件、证明、贵阳市中级人民法院调查笔录、（2018）黔01民终1042号民事判决书、观山湖仲裁委庭审笔录、（2019）观劳人仲裁字第111-2号裁决书等证据在卷佐证，可以认定。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张被告违法解除劳动合同，要求其支付经济补偿金，但依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。”的规定，在原告未按约定将造价师证转入被告处的情况下，原告提出了转正后与双方口头约定不符的固定工资10,000元要求，双方对转正后工资标准不能协商达成一致，被告与原告解除劳动合同关系并无不当，原告主张的违法解雇不能成立，该项诉请，本院不予支持。原告要求被告支付未签订书面劳动合同经济赔偿0.3万元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”、第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”，第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，双方当事人在2016年12月10日至2017年2月7日期间存在劳动关系，被告未及时与原告签订书面劳动合同，超过1个月的用工期间（2017年1月10日至2017年2月7日）依法应向原告支付双倍工资，原告在被告处月工资标准7,000元，经计算被告应支付原告6,767元双倍工资差额，原告诉请3,000元，本院依其所请。原告要求被告按照同工同酬支付其项目提成，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十一条“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”的规定，本案中双方虽未签订书面劳动合同，但双方约定的劳动报酬具体明确，为固定工资7,000元，并未就提成进行约定，原告的该项诉请，本院不予支持。原告诉请“总计”中表述的“基本工资0.3万元*2”系其自行按照被告的基于提成标准计算的基本工资以约两个月的工作时间计算，该基本工资与双方口头约定的月工资标准7,000元不符，而据庭审查实，原告在被告处任职期限为2016年12月10日至2017年2月7日，被告在原告任职期间仅向原告支付了工资7,000元，尚有6,767元工资未支付原告，原告主张3,000元，本院依其所请。被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉权，由此导致的不利后果，应自行承担。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款，第十条第一款、第二款，第十一条，第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：一、被告重庆宏发造价咨询有限公司贵州分公司于本判决生效之日起三日内支付原告周翠银未签订书面劳动合同双倍工资差额部分3,000元；二、被告重庆宏发造价咨询有限公司贵州分公司于本判决生效之日起三日内支付原告周翠银工资3,000元；三、驳回原告周翠银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告重庆宏发造价咨询有限公司贵州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审 判 长  张 铮人民陪审员  何忠能人民陪审员  高廷艳二〇一九年八月二十日书 记 员  杨荣霜