上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初12806号原告：德佑房地产经纪有限公司，注册地上海市奉贤区，经营地上海市静安区。法定代表人：邵非，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李金焱，北京市京师(上海)律师事务所律师。被告：李真，男，1980年5月2日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：叶剑昌，上海烨豪律师事务所律师。原告德佑房地产经纪有限公司与被告李真劳动合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月16日、2019年5月24日公开开庭进行审理，原告德佑房地产经纪有限公司的委托诉讼代理人李金焱，被告李真及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。经双方当事人同意，本案延长适用简易程序审理期限。本案现已审理终结。原告德佑房地产经纪有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令原告无须支付被告2017年2天应休未休年休假折算工资1,014.99元；二、请求判令原告无须支付被告2018年10月1日至2018年10月31日期间佣金提成7,866.66元；三、请求判令原告无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金38,633元。事实与理由：被告于2015年6月12日入职原告处，原告在2018年清点公司材料时发现被告存在多次虚假考勤的情况，严重违反公司规章制度，故于2018年11月5日向被告发出解除劳动合同通知书。被告在2018年累计存在7天考勤之后未向公司请假即前往医院就诊的情况，事后也未向公司补办请假手续，属于公司规章制度里明确规定的违纪行为。关于年休假工资，被告2017年度未休的2天年休假，原告已冲抵被告2018年已休年假，因为被告2018年病假天数超过60天，按规定被告是不可以享受当年年休假的。被告提到的佣金并非被告的销售提成。被告李真辩称，不同意原告的诉讼请求，同意仲裁裁决。被告入职原告处后，遵守原告处的规章制度，并不存在虚假考勤，被告如实向原告提供医院病假单以及诊疗记录，原告单方解除劳动合同系违法解除。被告2017年有2天年休假未休，原告也未与被告沟通过冲抵2018年已休年休假事宜。劳动合同约定有销售提成，被告主张的提成系被告在2018年7月完成的一笔房产交易。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方诉、辩称意见及证据，查明如下事实：被告于2015年6月12日入职原告处，担任房地产销售，双方末份劳动合同期限为2018年6月12日至2021年6月11日。被告月基本工资为2,500元，另有提成。2018年11月5日，原告以被告违反用人单位的规章制度及《红黄线管理规定》为由，解除双方的劳动关系。被告离职前12个月的平均工资为5,519元。经上海市奉贤区人力资源和社会保障局批准，被告在职期间，原告对被告所在的销售岗位实行不定时工作制。原告确认被告2017年有2天未休年休假。另查，2018年12月25日，被告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付：1、2015年6月12日至2018年11月5日的法定节假日加班工资42,629.25元；2、2015年6月12日至2018年11月5日的休息日加班工资55,000元；3、2017年度2天及2018年度2天未休年假折算工资1,014.99元；4、2018年10月1日至2018年10月31日的佣金提成7,866.66元；5、违法解除劳动合同赔偿金38,633元。后被告于2019年1月22日撤回第2项申请。该仲裁委于2019年2月21日作出静劳人仲(2018)办字第2631号裁决：一、原告支付被告2017年度2天年休假折算工资1,014.99元；二、原告支付被告佣金提成7,866.66元；三、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金38,633元；四、被告的其他请求不予支持。原告不服该裁决，遂起诉来院。审理中，原告向本院提交：1、被告2018年1月、3月、7月、8月、9月期间的病假单、仲裁庭审笔录以及被告2017年12月至2018年11月的工资发放表，证明被告有7天考勤打卡后去医院看病，且事后未补请假手续，属于虚假考勤，但原告仍向被告发放了全勤工资；2、经公证的原告在网上公布的《链家上海城市公司红黄线管理规定》及《链家上海城市公司出勤管理办法》，证明《链家上海城市公司考勤管理规定》第十三条第(二)项规定伪造考勤记录的行为包含伪造打卡记录；《链家上海城市公司红黄线管理规定》第三章第1.10条规定提供虚假勤假材料的属于红线行为，第四章第八条规定触犯红线，予以辞退；3、关于本市普陀区江宁路XXX弄XXX号XXX室房屋成交情况的系统截图及员工何家豪的银行流水，证明该套房屋是由原告处业务员何佳豪代理成交的，何佳豪可以得到32,725.60元的佣金提成,银行流水是何佳豪2018年10月、11月的工资，包含提成和基本工资。被告对证据1的真实性认可，确认2018年1月4日、3月1日、3月20日、7月26日、8月9日、8月20日、9月13日7天存在上班时间至医院就诊的情况，但称系在考勤后因身体不适至医院看病，但之后仍返回岗位继续工作，并非虚假考勤；对证据2的真实性不认可，原告从未书面告知被告相关的规章制度，被告也没有学习签收，故该规定对被告没有约束力；对证据3中系统截图的真实性不认可，不清楚有叫何佳豪的员工，对银行流水的真实性认可，但无法体现实际的提成数额，且银行流水反映的时间是2018年11月、12月，截图是2018年7月3日，无法体现关联性，从2017年年底开始，原告规定提成款不允许分几次提取。被告向本院提交：1、在原告系统内打印的2017年11月至2018年10月期间的工资明细，证明被告的工资中有佣金提成，其中2017年12月的23,308元就是佣金提成；2、在原告系统内打印的2018年10月的佣金发放查询，证明原告尚欠被告提成款7,866.66元，该笔提成是被告于2018年7月3日签约地址为普陀区江宁路XXX弄XXX号XXX室的二手房买卖所得佣金；3、在原告系统内打印的被告2018年1月至2018年10月的考勤记录，证明涉及原告所称的被告存在7天虚假考勤，被告上下班均有打卡记录。原告对证据1的真实性不认可，但确认2017年12月的23,308元是提成；对证据2的真实性不认可，确认存在上述地址的二手房买卖交易，但提供该中介服务的是原告处员工何家豪，提成款由何家豪领取；对证据3的真实性不认可，由于被告离职后考勤记录自动消除，故原告无法提供被告的考勤记录。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于年休假工资，原告确认被告2017年度尚有2天年休假未休，称因被告2018年度累计病假超过2个月，按规定不应享受当年度年休假，但被告实际已休4天年假，故原告自行将被告2017年未休的2天年假来抵扣被告2018年已休年假。被告确认2018年休过年假，但认为原告未与被告沟通的情况下而折抵年假的做法不合理。本院认为，本案中，双方确认被告2017年尚有2天未休年休假，现原告在未与被告沟通，擅自将被告2017年度未休的年假冲抵2018年度已休年假，缺乏依据，对原告的诉讼请求，本院不予支持，原告应向被告支付2017年度2天应休未休年休假折算工资1,014.99元(5,519元÷21.75×2天×2)。关于提成款，双方对系争提成款为上海市普陀区江宁路XXX弄XXX号XXX室二手房交易的佣金并无异议，为此，原告提供了交易系统截图以证明成交该套房屋的交易员为何佳豪，被告虽对截图的真实性不予认可，但被告除提供一份佣金发放查询截图打印件外，亦未提供其他有效证据证明该套房屋是被告作为业务员完成交易的事实，且原告对被告的证据亦不予认可，故被告要求原告支付提成款7,866.66元，依据不足，本院难以采信，对原告不同意支付被告提成款的诉讼请求，本院予以支持。关于违法解除劳动合同赔偿金，原告主张对被告有上下班打卡要求，并称被告存在7天虚假考勤且未事后补办请假手续，认为原告的解除行为合法。经查，原告对被告所在岗位实行不定时工作制，即没有固定的上下班时间限制的工作时间制度，暂不论原告要求被告上下班打卡的合理性以及考勤的必要性，原告亦未能提供考勤记录证明被告存在虚假考勤的事实，且对被告提供的打卡记录真实性不予认可。相反，被告关于上班后因身体不适去医院就诊，之后及时返岗继续工作的陈述则更具有合理性，且不违背被告不定时工作制的工作性质。故原告以被告虚报考勤为由解除双方的劳动合同，依据不足，系违法解除，应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金38,633元(5,519元×3.5个月×2)。对原告的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：一、原告德佑房地产经纪有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告李真2017年度2天应休未休年休假工资1,014.99元；二、原告德佑房地产经纪有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告李真违法解除劳动合同赔偿金38,633元；三、原告德佑房地产经纪有限公司无须支付被告李真2018年10月1日至2018年10月31日期间佣金提成7,866.66元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告德佑房地产经纪有限公司负担3元，被告李真负担2元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 钱 晔二〇一九年八月二十三日书记员 刘晓婕附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。