湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终2590号上诉人（原审原告）：陈晓平，男，1970年1月10日出生，汉族，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：张国平，湖北长久律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：翟荣梅，女，1968年3月2日出生，汉族，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：吉飞，湖北亘恒律师事务所律师。原审第三人：王利涛，男，1981年6月24日出生，汉族，住襄州区。原审第三人：湖北丽涛酒店管理有限公司。住所地：襄阳市高新区清河路33号。法定代表人：王利涛，该公司总经理。原审第三人：湖北圣荷泰殿足浴养生有限公司。住所地：襄阳市高新区清河路33号。法定代表人：陈晓平，该公司总经理。上诉人陈晓平与被上诉人翟荣梅及原审第三人王利涛等执行异议之诉一案，不服襄阳市樊城区人民法院作出的（2019）鄂0606民初928号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年6月28日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人陈晓平的委托诉讼代理人张国平，被上诉人翟荣梅的委托诉讼代理人吉飞到庭参加了诉讼，原审第三人王利涛、湖北丽涛酒店管理有限公司、湖北圣荷泰殿足浴养生有限公司经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈晓平上诉请求:1.依法撤销樊城区人民法院（2019）鄂0606民初928号民事判决,发回重审或者依法改判撤销樊城区人民法院（2018）鄂0606执异60号执行裁定书，判决其不用在40万元范围内承担（2015）鄂樊城民四初字第00508号民事判决确定的债务；2.一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.上诉人已经足额支付了相应对价，实际已经履行了出资。2.上诉人并不属于“未缴纳或未足额缴纳出资的股东”。3.上诉人在未到认缴期限的情况下，出资金额已经多于认缴金额。4.湖北圣荷泰殿足浴养生有限公司还有财产可供执行。被上诉人翟荣梅答辩称:1.支付的对价是以债权抵的股权，上诉人未实际支付对价；2.上诉人对转让股东未出资的部分有义务进行出资；3.对圣荷泰殿足浴公司的装修不能算是出资；4.无证据证实圣荷泰殿足浴公司还有可供执行的资产。陈晓平向一审法院提出诉讼请求:1.撤销樊城区人民法院（2018）鄂0606执异60号执行裁定书，判决陈晓平不用在40万元范围内承担（2015）鄂樊城民四初字第00508号民事判决确定的债务。2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：翟荣梅诉王利涛、丽涛公司、圣荷泰殿公司民间借贷纠纷一案，一审法院于2016年3月8日作出（2015）鄂樊城民四初字第00508号民事判决书，判决：一、王利涛于判决生效之日起十日内向翟荣梅偿还借款本金人民币100万元，并以本金人民币100万元为基数按年利率24%计算，支付从2015年5月12日起至实际履行之日止期间的利息；二、丽涛公司、圣荷泰殿公司对上述应付款项承担连带清偿责任；三、驳回翟荣梅的其他诉讼请求。王利涛、圣荷泰殿公司不服，向襄阳市中级人民法院提起上诉，因王利涛、圣荷泰殿公司均未在指定期限内缴纳上诉费，襄阳市中级人民法院于2016年6月28日作出（2016）鄂06民终886号民事裁定书，裁定按王利涛、圣荷泰殿公司自动撤回上诉处理。原判决生效后，翟荣梅向一审法院申请强制执行，一审法院于2016年8月11日立案执行。执行中，翟荣梅认为，圣荷泰殿公司现股东赵婧怡、陈晓平、张勇未足额缴纳出资，故申请追加赵婧怡、陈晓平、张勇为被执行人，并在尚未缴纳出资的范围内承担清偿责任。一审法院经审查后，于2018年5月7日作出（2018）鄂0606执异60号执行裁定书，认定王利涛、丽涛公司、圣荷泰殿公司的财产均不足以清偿生效法律文书确定的债务，裁定：追加赵婧怡、张勇、陈晓平为本案被执行人；赵婧怡、张勇、陈晓平应在本裁定生效之日起十日内分别在认缴出资额30万元、30万元、40万元范围内向翟荣梅履行（2015）鄂樊城民四初字第00508号民事判决确定的债务，并承担本案的执行费。陈晓平遂向提起执行异议之诉。另查明，圣荷泰殿公司于2015年1月13日登记成立，公司类型为赵婧怡一人有限责任公司，公司注册资本100万元，公司章程规定，赵婧怡认缴出资额为100万元，出资方式为货币，出资时间为2045年12月31日前。2015年4月7日，经圣荷泰殿公司股东会决议，赵婧怡自愿将圣荷泰殿公司60万元股权转让给陈晓宇，转让后，陈晓宇为该公司法定代表人，赵婧怡为股东。转让后公司股东注册资本情况是：陈晓宇占出资比例60%，即人民币60万元；赵婧怡占出资比例40%，即人民币40万元；公司类型变更为有限责任公司，修改后的公司章程规定，陈晓宇认缴出资额60万元，出资比例60%，出资方式为货币，出资时间为2015年4月1日前；赵婧怡的认缴出资额为40万元，出资比例40%，出资方式为货币，出资时间为2014年4月1日前。2015年6月29日，经圣荷泰殿公司股东会决议，同意增加陈晓平为公司股东，赵婧怡退出公司股东；同意选举陈晓平为执行董事、法定代表人；同意赵婧怡将所持有的公司股份40万元转让给陈晓平，同意陈晓宇将所持有的公司股份50万元转让给陈晓平；变更后的股东出资情况为：陈晓平以货币出资90万元，占注册资本的90%，陈晓宇以货币出资10万元，占注册资本的10%；修改后的公司章程规定，陈晓平认缴出资额90万元，出资方式为货币，认缴时间为2045年12月30日；陈晓宇认缴出资额为10万元，出资方式为货币，认缴时间为2045年12月30日。陈晓宇和陈晓平在修改后的公司章程股东签名处签字。同日，赵婧怡和陈晓平、陈晓宇和陈晓平分别签署股权转让协议。2015年8月19日，经圣荷泰殿公司股东会决议，同意陈晓宇退出公司股东，新增赵婧怡、张勇为公司股东；同意陈晓平将所持有公司股份30万元全部无偿转让给赵婧怡，变更后赵婧怡持有公司股份30万元，占注册资本的30%；同意陈晓平将所持有公司股份20万元全部无偿转让给张勇，陈晓宇将所持有公司股份10万元全部无偿转让给张勇，变更后张勇持有公司股份30万元，占注册资本的30%；修改后的公司章程规定，陈晓平认缴出资额40万元，出资比例40%，张勇认缴出资额30万元，出资比例30%，赵婧怡认缴出资额30万元，出资比例30%，陈晓平、张勇、赵婧怡出资方式均为货币，认缴出资时间均为2045年12月31日前；赵婧怡、陈晓平、张勇在修改后的公司章程股东签名处签字。同日，陈晓平、赵婧怡、张勇、陈晓宇按股东会决议分别签署转让协议。陈晓平为证明其股权受让情况及实际出资情况，向一审法院提交《还款协议》《股权合作协议》《股东出资证明》各一份。其中《还款协议》为王利涛、陈晓平、赵婧怡于2015年8月16日所签，内容为王利涛欠陈晓平债务1700万元，其中本金1200万元，利息500万元，利息周期为2014年4月至2015年8月。债务偿还方式：1.王利涛自愿将本人实际持有，由赵婧怡代持的圣荷泰殿公司70%股权作价900万元抵偿给陈晓平；2.圣荷泰殿公司下属圣荷泰殿足浴养生会所第一年房屋租金80万元，其中陈晓平需承担部分56万元用以抵偿债务，租金日期自2015年9月31日至2016年9月31日。协议另对剩余债务处理等作出约定。《股权合作协议》为王利涛、陈晓平、张勇于2015年8月20日所签，协议约定三人共同经营圣荷泰殿公司下属的圣荷泰殿足浴养生会所，合作三方直接对王利涛支付租金和租赁押金，其中租金为80万元/年，须由陈晓平、张勇承担的租金为56万元，该租金已由王利涛对陈晓平的债务中抵扣等。《股东出资证明》由圣荷泰殿公司于2019年4月25日出具，载明陈晓平持有的公司40%股权，已经支付给股东赵婧怡对价（2015年8月16日以王利涛欠陈晓平900万债务予以抵付，其中的56万元用于支付房屋租金），陈晓平已实际履行了出资义务。该《股东出资证明》没有经办人签字。翟荣梅对《还款协议》《股权合作协议》《股东出资证明》的真实性均持异议。一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定，“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”。第二十八条第一款规定，“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”，“股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户”。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”依照上述规定，有限责任公司的设立实行注册资本认缴制，公司的股东应按照公司章程的规定按时足额缴纳出资，未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。赵婧怡作为圣荷泰殿公司的发起人，其注册资本为认缴，虽公司股权多次转让，公司章程多次变更，但没有证据证实公司股东已履行出资义务，未履行出资义务的股东应在未出资本息范围内对圣荷泰殿公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条第一款规定，“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”陈晓平作为圣荷泰殿公司现股东，认为其持有的股权系从圣荷泰殿公司发起人赵婧怡处受让所得，已用对王利涛的债权予以抵付，已履行对圣荷泰殿公司出资的理由，一审法院认为，2015年6月29日，圣荷泰殿公司股东会决议，同意赵婧怡将所持有的公司股份40万元转让给陈晓平，同意陈晓宇将所持有的公司股份50万元转让给陈晓平后，修改的公司章程载明，陈晓平认缴出资额90万元，出资方式为货币，认缴时间为2045年12月30日，陈晓平在修改后的公司章程股东签名处签字。由此可知，陈晓平明知赵婧怡未实际履行出资义务即向其转让股权，其认为已实际履行出资义务的理由不予采信。一审法院（2018）鄂0606执异60号执行裁定书已认定王利涛、丽涛公司、圣荷泰殿公司的财产均不足以清偿生效法律文书确定的债务，陈晓平称圣荷泰殿公司有财产可供执行，但其作为公司股东，并未向一审法院申报财产，故对该理由不予采信。第三人王利涛、丽涛公司述称公司股东已实际出资，原始股东装修、租金等远远超过100万元，因未提相关证据证实，不予采信。综上，陈晓平明知赵婧怡未实际履行出资义务即向其转让股权，其应以认缴的出资额为限对公司债务不能清偿的部分承担责任。一审法院（2018）鄂0606执异60号执行裁定书裁定追加陈晓平为被执行人并无不当，故对陈晓平的诉讼请求，不予支持。第三人圣荷泰殿公司未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条第一款第（二）项规定，判决：驳回原告陈晓平的诉讼请求。案件受理费7300元，由原告陈晓平负担。二审查明的事实与一审法院所查明的事实一致，本院予以确认。二审另查明，圣荷泰殿公司系有限责任公司，根据公司章程规定，陈晓平认缴出资时间为2045年12月31日。本院认为：《中华人民共和国公司法》第二十六条规定“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定”；第二十八条规定“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”。圣荷泰殿足浴养生公司不是我国现行法律、行政法规以及国务院决定明确要求实行注册资本实缴登记制、注册资本有最低限额的公司，依据上述规定，股东只要按照公司章程规定的认缴出资数额、出资期限履行出资义务即可。上诉人陈晓平作为被执行人圣荷泰殿足浴养生公司的股东，根据公司章程的规定，其认缴出资的时间为2045年12月31日。在出资义务尚未到履行期的情况下，认定上诉人陈晓平出资不实，于法不符。我国现行立法对于加速认缴出资到期仅规定了两种情形，即公司破产和公司解散，具体法律规定为：《中华人共和国企业破产法》第三十五条“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制”；《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第二十二条“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴的出资、以及依照公司第二十六条和第八十八条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资”。上述规定的立法目的是当债务人出现破产、解散情形后，加速股东出资义务到期，增强债务人的偿债能力，从而充分、平等地保护债权人的合法权益。如果在公司未进入破产、解散程序前，因某一债权人的利益而加速股东出资义务到期，既突破了公司法认缴制度的规定,也不利于对债务人的其他债权人的保护。因此，债权人可在债务人出现不能清偿到期债务的情形时，依据《中华人共和国企业破产法》第七条的规定，向人民法院申请对债务人进行重整或破产清算，再依据第三十五条的规定，加速股东出资义务到期，以寻求权利救济。在此之前，申请追加认缴出资未到期的股东为被执行人，没有法律依据。故翟荣梅以上诉人陈晓平未足额缴纳出资为由申请追加其为被执行人，本院不予支持。综上，上诉人陈晓平的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条、第八十条、第八十二条，《中华人共和国企业破产法》第三十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第二十二条之规定，判决如下：一、撤销襄阳市樊城区人民法院作出的（2019）鄂0606民初928号民事判决书；二、不得追加陈晓平为翟荣梅与王利涛、丽涛酒店公司、圣荷泰殿公司民间借贷纠纷一案的被执行人。一审案件受理费7300元，二审案件受理费7300元，合计14600元，由翟荣梅负担。本判决为终审判决。审判长  张耀明审判员  陈瑞芳审判员  杨 文二〇一九年八月六日书记员  敖 芬