河北省沽源县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0724民初907号原告（反诉被告）：张金国，男，1968年1月2日出生，汉族，农民，住沽源县。原告（反诉被告）：王树枝，女，1969年3月14日出生，汉族，农民，住沽源县。二原告委托诉讼代理人：姚雨，河北金源律师事务所律师。被告（反诉原告）：张维新，男，1962年6月14日出生，汉族，个体，住沽源县。被告：张志成，男，1969年12月2日出生，汉族，农民，住沽源县。原告（反诉被告）张金国、王树枝与被告（反诉原告）张维新、被告张志成承揽合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用普通程序，于2018年10月30日、2019年6月4日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）张金国、原告（反诉被告）王树枝、二原告委托诉讼代理人姚雨、被告（反诉原告）张维新、被告张志成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张金国、王树枝向本院提出诉讼请求：一、解除双方签订的工程施工合同；二、判令第一被告给付原告工程违约金80万元；三、判令第二被告对第一被告的债务承担连带责任；四、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年5月，在第二被告的介绍下，原告与被告就建造“蓬客莱农家院”签订了“工程施工合同书”，该合同对工程内容、工程量、工程造价、工程期限及结算方式都进行了明确约定。原告按着合同的约定履行了自己的合同义务，可被告在施工过程中经常出现停工怠工现象。被告在2017年8月中旬才完成了基础的正负零工作量，被告已经严重超出了约定的施工期限，可收到原告给付的约定正负零完工后的10万工程款后，由于第一被告老拖欠人工费、材料费，不能有效的组织施工，在原告的催促下，在第二被告做出担保后又与原告签订了工程补充协议，补充协议约定,如果被告在2018年5月1日之前不能完工，前期和后期的违约责任一起追究。被告自愿承担工程款的30倍赔偿款赔偿给原告，并且第一被告还给二原告出具了中途不停工的承诺书。在这样的情况下，按“补充协议”的约定被告仅仅只给原告的工程干了五六天后就不见踪影了,导致工人在工地待工。时至今日，原告的农家院二层也没有封顶，导致原告的农家院裸露在旷野之中被风吹雨淋，给原告造成了很大的损失。期间原告多次联系被告，被告以种种借口推诿，现在发展到不是不接电话，就是避而不见。被告的种种迹象表明，其已经没有继续履行合同的诚意。被告的行为严重的侵犯了原告的合法权益。为维护原告自身合法利益不受侵害，因此根据我国相关法律的规定，起诉至法院。被告（反诉原告）张维新辩称，1、由于本诉原告违约导致延误工期，一是选址改变，向后移位，增加工程量；二是更换保温结构砖；三是应由本诉原告提供图纸，但其未提供图纸，导致上下水管道、电路等不能确定位置，无法施工。合同中约定“三通”由本诉原告负责，但没有及时通电，导致搅拌机等设备无法使用；四是本诉原告未按照合同约定如期给付工程款，导致不能按时给工人发放工资；五是本诉原告指使其儿子对我威胁，打碎我住房屋的玻璃，逼迫我与之签订“工程补充协议书”，并在我出差不在工地时擅自解散了工人，导致工程无法干下去；六是施工阶段正是雨季，也影响工期。2、本诉原告自建房屋在没有办理报建手续，没有取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、乡村建设规划许可证和建筑施工许可证的情况下，擅自开工建设，与本诉被告签订的施工合同，属无效合同，是本诉原告的过错，因此就不存在违约情形，由此造成的一切损失由本诉原告承担。张志成辩称，我是中间人，介绍张维新给张金国家盖房，他们发生矛盾，我给他们调解，我不应作为本案被告。我不承担责任。反诉原告张维新向本院提出反诉请求：一、判令被反诉人给付反诉人工程款299390元；二、判令被反诉人返还扣押反诉人的机械、工具等，并承担相关费用46069元；三、判令被反诉人撤回反诉人与张志成所签订支付木工工资借条；四、反诉费由被反诉人承担。事实和理由：被反诉人不履行合同约定，多次违约，不但拖欠工程款，而且编造理由，拒付一层封顶工程款。二被反诉人为达到不履行合同拒付工程款的目的，利用辱骂、威逼、限制反诉人人身自由等手段，特别是被反诉人张金国在2017年9月15日下午用凳子砸了反诉人住房玻璃，自己却恼羞成怒，憋过去，躺在反诉人床上两三个小时换过气来，差点死过去，以死相逼，看反诉人报警无望无奈的情况下，强行逼迫反诉人与之签订“工程补充协议书”。在二被反诉人得到“工程补充协议书”之后，为了获得违约金赔偿和捞取工程应付款，不顾工程损失，利用反诉人出差不在工地机会，以栽赃工人怠工之名，不与反诉人联系，随意解散了工人，也不留看工地。二被反诉人严重侵犯和剥夺反诉人行使合同的权力，被反诉人自己不干了，也不建了，导致工程搁置，造成的一切工程损失应当由被反诉人承担。被反诉人在解散工人停工时，没有任何申明登记就扣押了反诉人的机械设备、模具和部分架子管等，据为己有，造成反诉人无法退还和使用，导致发生费用造成损失，是被反诉人过错，应依法承担损失。反诉人遭受损失46069元，损失仍在扩大。被反诉人为了个人利益，明知自己未办理工程报建手续，未取得建设用地规划许可证，建设工程规划许可证，乡村建设规划许可证和建筑施工许可证违反法律规定的情况下，就与反诉人签订工程施工合同，擅自开工建设，自持无效合同，提起诉讼，对抗法律，严重侵犯了反诉人的合法权益和国家利益。反诉人请求贵院在查明本诉事实，判决驳回原告起诉的同时，判令支持反诉人的请求。反诉被告张金国、王树枝辩称，首先反诉原告提出的反诉未在举证期限提出，且反诉原告的主体资格不适格。其次，反诉与本诉不是同一法律关系，本诉的请求是要求解除合同，支付违约金，而张维新的答辩意见是合同无效，请求归还机械设备，因此应当驳回张维新的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。张金国、王树枝为证实其主张，提交以下证据：1、工程施工合同书1份，证实张维新承揽了张金国、王树枝自家盖二层楼的工程，合同中对总价款、付款方式、工程量、工期等进行了约定，证明合同成立。2、2017年8月16日的承诺书1份，证实在第一份合同签订后，由于张维新正负零完工之前延误工期，严重违约，因此承诺再停工，以自己砖厂承担赔偿责任，由张志军担保。3、工程补充协议书一份，证实由于张维新延误工期，双方重新约定工期和给付方式，同时约定违约责任。4、二层楼建筑标的明细表以及图纸，证实张维新在承揽张金国工程时，都详细的了解建筑材料明细和二层楼的结构、位置，并系张维新提供，在此基础上双方才签订工程施工合同。5、支付木工、电工、瓦工的工资条，材料款票据，有的张维新已确认，证明签订补充协议后，按照协议第一条变更了付款方式。6、证人张志喜、杨某、赵某、张志军当庭作证，张志喜、杨某、赵某系张维新雇佣的木工，因为张维新欠发工资，导致离开工地，造成停工。张志军证实因为张维新盖一层楼时停工，签了承诺书，还证实原告给工人发工资的情况。7、沽源县田秀园农庄、小利农家院、志广农家院、聚民福山庄的证明，证实原告盖的农家院由于张维新违约没有盖起，造成2018年的获利损失。8、现场照片10张，证实工程未完工，停工时的现场状态。9、白树广、程建忠、王德兵写的收条两张，证实张维新派人拉走在张金国工地上的施工工具。被告（反诉原告）张维新的质证意见为：施工合同约定的地点在实际施工时往后移，延长了工期。对补充协议，是对方逼迫我签订的。对于木工、电工、材料款等单据，有些我知道，有些我不清楚。租架子管、水泥等是建二层时用的，不是正规发票，没有税务的章。对证人张志喜、杨某、赵某三人的证言，他们走了，还有阳原的木工在干活。对2017年9月29日和30日工程进度照片认可。对白树广和王德兵、程建忠拉走的施工用具，没有全部拉完。对于本诉原告提交的四份农家院收入证明不认可，均是手写，应当出具正式税务发票，包括缴纳税的证明。被告张志成质证意见为：施工合同书是五一签订的。补充协议是9月份签订。图纸和材料明细是在签订合同前张维新提供的。承诺书中张维新用自己保温砖厂抵押的。对于工人工资和材料款是签订补充协议后由本诉原告付款，经张维新确认签字，张维新不在时也发了一部分，但付多少我不清楚。对木工的事我不清楚。关于农家院收入证明，那是不稳定的，与房子、规模有关，我家开的农家院每年也就收入10万元。张维新为证实其辩驳意见和反诉主张，提交了以下证据：1、两页实地拍照，证实张金国增加工程量，开挖山体一角，选址地址移位，工期理应延长。2、沽源县2017年5-8月份天气预报记录，证实下雨天数，露天施工受气候影响。3、地圈梁用商混浇筑，有商混“发货单”日期、“中国农业银行个人账户明细”、有付款日期，证实2017年6月17日正负零完工日期，本诉原告就应按照合同第三款第二项的约定给付10万元工程款，但2017年7月5日王树枝给我打的款，说明本诉原告违约造成工程延误。4、报警电话记录，窗户玻璃被砸图片，证实本诉原告张金国用凳子砸张维新住房玻璃，逼迫张维新签订“工程补充协议书”。5、一层封顶用商混浇筑、“发货单”原件，证实2017年9月8日完工本诉原告拒付张维新工程款，导致无法施工。6、2017年9月12日至2017年10月3日期间张维新通话记录详情，证实在这期间，张金国和王树枝未给他打电话，趁张维新出差之际，私自解散了工人。7、提供保温砖图片，保温结构砖图片和设备、生产现场实拍，屋梁、扣板、生产现场实拍，证实本诉原告给付张维新15万定金后，要求从一种保温砖更换成另一种保温结构砖，期间耗时一个月，另外张维新给本诉原告生产的屋梁、扣板，由于他们私自解散工人，导致未安装在二层顶上，造成损失。8、未来万家五金机电城售后凭证和钢材购进出库单清单，证实张维新购买的材料都用在张金国所建房屋上。9、一份“扣押财产清单及说明”、9张租赁架子管单据的照片，证实张维新租的模具等施工机械设备被本诉的原告扣押。10、证人张某的证言，证实本诉原告砸了张维新住的房屋玻璃，因为什么不清楚。原告（反诉被告）张金国、王树枝的质证意见为：对证据1实地照片，真实性认可。施工图纸是张维新提供，一开始就约定原址往后座。对证据2天气预报的来源不是气象部门，是否真实不予评价，与本案没有关联性，承包方在承包合同时应当考虑好才能确定工期。对证据3正负零的发货单，只能证明发货情况，不能证明是否在6月17日做了正负零，因此证实不了张维新按期完成正负零。对证据4报警电话，是手机截屏，且与本案无关，证实不了张维新被逼迫签订的补充协议。对证据5，2017年9月8日的发货单，真实性不认可，没有加盖公章，发货到什么地点不清楚。一层封顶是本诉原告买的混凝土。对证据6通话记录，不知道是谁的手机，给谁打，内容是什么。上述证据均与本案无关，达不到反诉原告的证明目的。关于证据7保温砖图片、生产现场照片，屋梁、扣板，原告是生产保温砖，证明不了张金国定制，也证实不了我们改变保温砖从而导致延期的事实。对证据8没有公章，也没有购买人，我们不否认反诉原告购买过钢筋，但是这些钢筋是否用在我们的工地不确定，且这些应该是用的15万工程款购买的，与反诉原告的诉求无关。对证据9张维新所有机械设备都让白树广、王德兵、张志军、程建忠拉走，我这里没有他们的设备，现在施工用具，都是我又租的。本院经审理认定事实如下：张金国与王树枝系夫妻关系。2017年5月1日，在被告张志成的介绍下，张金国与张维新签订了“工程施工合同书”，双方约定张金国在的自家旧院建造的“蓬客来农家院”二层楼的工程承揽给张维新，建筑面积为644平方米，每平方米1160元，合计747040元，不含卫生间及装饰灯和室内设施。对工程款结算方式，双方约定签订合同付款15万元，正负零完工付款10万元，一层封顶付20万元，二层封顶付15万元，完工付9.7万元，一年后付2万元，二年后付2万元，第三年付1万元。按照合同约定签订合同时给付张维新15万元，已经履行。同时，合同约定在开工前由张金国向张维新提供图纸一套，双方确认附明细表，而实际上由张维新提供的图纸及建筑标的明细表。合同中约定从订立合同之日60个工作日完成。2017年6月17日，做完正负零后，由于张维新已经延误工期，停工大约20天后，经过双方协商，王树枝于2017年7月5日给付张维新10万元工程款后，张维新组织工人继续施工。后双方因为工期又发生矛盾，在2017年8月16日，张维新给本诉原告出具了承诺书，承诺在施工过程中不停工，如停工，愿以他的砖厂一切设备、保温砖作为赔偿，张志军作为担保人在承诺书中签名捺印。2017年8月17日，张维新雇佣了一批木工支一层楼顶的圈梁，因为付不了木工的工资，张志喜等三人离开工地。在一层楼封顶后，因为工期问题，双方于2017年9月15日在张维新的住处发生争执。当日，王树枝和张维新又签订了一份“工程补充协议书”，对工程款的给付进行了重新约定，并约定由王树枝跟踪付工资、材料款和工程机械生活费用，并从剩余工程款中逐步扣除，剩下9.7万元，待工程全部结束再付。还约定张维新在2018年5月1日之前完工。同时约定违约责任，如果张维新不按期交工，赔偿王树枝工程款30倍的损失，并把王老大营子新源牧业股份有限公司的所有设备、营业执照、土地使用证一并交给王树枝，待工程完工后，再交回张维新，但该项约定实际没有履行，张维新未交给王树枝上述设备和有关手续。协议中第六条约定，如果因为张维新原因，导致房屋质量、线路、下水等问题，到2018年不能营业，张维新负责维修，如果影响营业，张维新负责赔偿2018年5月1日-2019年5月1日期间的损失，每天6000元。被告张志成作为担保人在协议书中签名捺印。该协议落款时间是2017年5月1日。签订补充协议后，本诉原告跟踪给付材料款、人工工资，有的经过张维新确认签字，有的未经过签字。张维新于2017年9月23日离开工地后，一直未回工地。本诉原告组织工人继续干到9月30日停工。工程干到第二层，墙体起了，但没有封顶，模具支完，并固定了一部分。本案在审理过程中，张维新申请对工程量和工程造价进行司法鉴定，因未向鉴定机构预交鉴定费，鉴定机构终止鉴定。另查明，本诉原告建房没有审批手续，张维新没有施工资质。本院认为，张金国与张维新于2017年5月1日签订了“工程施工合同书”，张维新以总价747040元（不含卫生间及装饰灯和室内设施）承揽了张金国、王树枝在自家院内建设的二层楼“蓬客来农家院”的工程，双方签订的施工合同是双方的真实意思表示，合法有效。合同中对工期、工程款付款方式等进行了明确约定。在履行合同过程中，本诉原告如约给付了第一期工程款15万元，而直至2017年6月17日，张维新才完成工程的正负零，按照60日工期完工已不可能。在2017年8月16日，张维新向本诉原告承诺不停工，随后王树枝和张维新于2017年9月15日签订了一份“工程补充协议”，重新约定在2018年5月1日前完工，但是张维新在2017年9月23日离开工地后，未再回工地组织施工，而由本诉原告组织工人跟踪付工人工资施工到9月30日正式停工，工程只干到第二层墙体起了，没有封顶，模具支完并固定一部分。张维新的上述行为已构成根本违约。虽然张维新认为工期延误是由于本诉原告选址改变、改变保温砖结构、未提供图纸、未通电、雨季、在正负零完工和二层封顶未支付其工程款等因素导致的。但选址地址移位并未增加工程量，且图纸和二层楼建筑标的明细表系在签订合同前，张维新自己向本诉原告提供的，张维新也按该图纸施工，本诉原告对此予以默认。改变保温砖结构没有提供本诉原告的签字确认，提供的保温砖照片和生产现场，证实不了是给张金国家生产的，不能证明同本案具有关联性。提交的天气预报资料没有气象部门的公章，是否真实不清楚。对于晚通水电问题、不支付工程款问题，全是张维新本人的陈述，没有任何证据可以证实。对于签订的“补充协议书”认为是强迫的，当时2017年9月15日因为工期问题双方发生纠纷是事实，但“补充协议书”中有张维新的修改内容的笔迹，并在签订后实际履行了几天，人工工资等单据上有张维新的亲笔确认签字。就连张维新提供的证人张某也未证实强迫他签协议书的事实。综上所述，张维新的辩称理由不能成立。张维新的行为表明其实际不再履行合同，同时，其行为导致双方签订的施工合同以及“工程补充协议书”不能继续履行，合同目的无法实现。故对于本诉原告要求解除合同的请求，应当予以支持。因张维新的行为已构成根本违约，故其应当承担相应的违约责任。关于本诉原告主张80万元违约金问题。其依据“补充协议书”第六条的约定及其提交的沽源县田秀园农庄、小利农家院、志广农家院、聚民福山庄的证明。第六条的约定，严重脱离实际，违反民事活动应当遵循的诚实信用和公平原则，有悖违约金的立法目的。四份证明，证明人均与其有亲属关系，本院不予采信。但是本诉原告建设的是农家院，如果张维新不违约，如约完工，农家院在2018年夏天能够营业，即可获得利益，因此，违约金应当按照本诉原告2018年农家院的收入损失予以计算。本院调查了与本诉原告相邻的“恒大庄园农家院”、“孙家大院”、“豫萝园农庄”三家农家院收入，该三家农家院都是2014年建设完成的，已经营5年左右，且都在路边，规模都比本诉原告家大，恒大庄园农家院有客房52间，餐厅容纳160人，占地三亩多，去年收入约20万元；孙家大院有29间客房，餐厅可容纳100多人，占地2亩多，收入约10万元；豫萝园农庄有客房32间，餐厅容纳100多人，占地三亩多，去年收取租金8万元。首先，本诉原告的农家院地理位置均差上述三家，位置不在路边，在梁东村的最北边；其次，房间共建设28间，减去楼道两间，还有26间，是否安排服务人员住房，有效客房是24间到26间；再次，餐厅2018年才能建设，势必影响农家院营业；最后，2018年才开始营业，客源、管理总会受到一些影响，不如与上述三家农家院已经营业好几年相比。因此，本院酌定本诉原告2018年农家院的收入损失为7万元，即张维新应当承担违约金7万元。被告张志成作为担保人在“补充协议书”中签名捺印，因未约定保证方式，故应按照连带责任保证承担保证责任。针对张维新的反诉请求，其中第一项，因张维新未向鉴定机构预交鉴定费，鉴定机构终止鉴定，现无法确认其施工的工程量及工程造价，故对其该项请求，不予支持。反诉请求第二项，张维新虽然提交一份清单和租赁架子等计算单，但均是其本人书写的，没有被反诉人的签字认可。提交的租用架子管的出库单、购置模具的清单，但无法证实这些机械设备在被反诉人工地中且没有拉走。而被反诉人提交的2017年10月14日白树兵、王德兵、程建忠签字的条证实张维新将2.5米管、步步井、龙门吊等用具拉走，并且张志军将拖拉机、搅拌机拉走。因此，对于该项请求，本院不予支持。反诉请求第二项与本案本诉不是同一法律关系，不属于本案审理范围。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第九十四条第四项、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）张金国与被告（反诉原告）张维新于2017年5月1日签订的“工程施工合同书”，解除原告（反诉被告）王树枝与被告（反诉原告）张维新签订的“工程补充协议书”；二、被告（反诉原告）张维新于本判决生效后十五日内给付原告（反诉被告）张金国、王树枝违约金7万元；三、被告张志成对上述款项承担连带给付责任；四、驳回原告（反诉被告）张金国、王树枝的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）张维新的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费11800元，由本诉原告张金国、王树枝负担10250元，由本诉被告张维新、张志成连带负担1550元。反诉案件受理费3241元，由反诉原告张维新负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审 判 长  申建丽人民陪审员  万树山人民陪审员  张富斌二〇一九年八月十九日书 记 员  于景艳《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第九十四条第四项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。