河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初5419号原告：赵军，女，1957年9月10日出生，汉族，住南阳市卧龙区。原告：仵娟，女，1983年4月14日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：张建，河南汉冶律师事务所律师。被告：南阳市卧龙区紫光红木定制工坊。经营者：潘中全，男，1964年4月9日出生，汉族，住南阳市，系该工坊投资人。委托诉讼代理人：刘淼、郭磊，河南梅溪律师事务所律师。原告赵军、仵娟诉被告南阳市卧龙区紫光红木定制工坊（以下简称紫光红木坊）定作合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理，于2019年8月21日依法适用简易程序公开进行了开庭审理。原告及其委托诉讼代理人张建，被告紫光红木坊的委托诉讼代理人刘淼、郭磊到庭参加了诉讼。现已审理终结。原告赵军、仵娟向本院提出请求：（1）判决被告赔偿原告玉雕品损失42.5385万元；（2）判决被告支付原告因无法交货造成的违约金10万元及精神损失费10万元；（3）诉讼费、评估费由被告承担。事实与理由：原告亲属仵明建多年从事玉器雕刻工作。2015年起，经一年多加工，制作完成了一组“醉翁亭记”玉雕屏风作品，共4扇。作品完成后，已确定买受人，约定价款120万元，买方交纳了定金10万元。2016年4月，仵明建请被告进行木质底座加工，遂将作品交由被告测量、保管，但被告在制作底座过程中，将其中的一扇损坏，造成破裂，又擅自将破碎的作品用钢钉和胶水拼接，导致彻底损毁，经双方协商赔偿事宜未果。仵明建因此事过度悲伤，于2019年3月20日去世。原告赵军系仵明建妻子，仵娟系仵明建女儿，仵明建父母已去世。赵军、仵娟作为仵明建的近亲属，特提出如上请求。被告紫光红木坊辩称，（1）该纠纷原告亲属仵明建曾起诉，被法院驳回请求，本次起诉违背一事不再理原则；（2）被告将其中一扇作品损坏属实，但被告已进行修复，不影响外观，原告家属仵明建当时已将作品拉回，说明其无异议，损坏物品，按法律规定应予以修理、重做、更换、恢复原状，如果上述补救措施无法进行，方能赔偿损失；（3）原告提供的损失评估报告系自行委托，评估机构仅具有珠宝类评估资格而不具备玉器类评估资质，珠宝和玉器是不同的概念，原告的作品属于玉器而非珠宝，该评估不能作为定案依据，评估基准日据今已达3年之久，损坏日的价值不能反映今天的市场实际价值；（4）原告主张赔偿作品买受人的10万元违约金不属实，仵明建将作品出卖给他人的合同与被告的定作合同不是一个合同关系，被告充其量只能承担定作合同的违约责任，不能无限扩大到原告与其他人的买卖合同，原告亲属仵明建迟延向买受人交付作品的责任不是被告造成，是其迟延从被告处收回玉器的原因导致。经审理认定事实如下：原告亲属仵明建多年从事玉器雕刻工作。2015年起，经一年多加工，制作完成了一组“醉翁亭记”玉雕屏风作品，共4扇。作品完成后，已确定买受人，约定价款120万元，买方交纳了定金10万元。2016年4月，仵明建委托被告进行木质底座加工，遂将作品交由被告测量、保管，但被告在制作底座过程中，将其中的一扇损坏，造成破裂，又擅自将破碎的作品用钢钉和胶水拼接，经双方协商赔偿事宜未果。后经协调，被告委托公证处对损坏现状进行拍照公证后，将玉雕作品交付仵明建。2017年3月7日，因仵明建未向买受人交货，仵明建的女儿仵娟通过银行转账退回买受人刘卓定金10万元。2016年11月，仵明建起诉要求被告赔偿损失，因损失无法确定，本院（2016）豫1303民初5185号判决书确定，驳回仵明建诉讼请求，待补强证据后可另行主张，并确定由被告承担案件受理费、保全费，共1.432万元，被告已向仵明建承担。诉讼中，为解决损失数额问题，经法院协调，原告将作品存放在拓宝玉器公司至今。仵明建于2019年3月20日去世，仵明建妻子为赵军，女儿为仵娟，仵明建父母已去世，赵军、仵娟系仵明建第一顺序继承人。2019年4月19日，赵军、仵娟委托广东估值资产评估有限公司对已损坏的一块独山玉屏风进行价值评估，2019年5月28日，出具意见：采用成本法结合市场法，考虑到已损毁的一块对一组独山玉屏风的贡献，经过市场调查、收集资料、分析估算，本项目的评估对象损毁前的复原状况下，在评估基准日的市场价值为42.5385万元，赵军、仵娟支付评估费0.75万元。仵明建与第三人刘卓关于玉雕屏风的买卖合同纠纷，经本院（2016）豫1303民初1978号判决书判决：解除合同，仵明建支付刘卓违约金10万元。刘卓未申请执行，赵军、仵娟作为仵明建的继承人于2019年6月5日向刘卓支付了10万元违约金。上述事实，有原被告陈述、判决书、评估报告等证明，并经庭审质证记录在卷。本院认为，仵明建将玉雕屏风交于被告定制木制底座，双方定作合同关系成立。定作合同属于承揽合同，合同法第二百六十五条规定：“承揽人应当妥善保管定作人提供的材料，因保管不善造成损毁、灭失的，应承担损害赔偿责任”。被告接受仵明建的玉雕屏风后，即有妥善保管义务，因不慎造成损坏，应承担违约损害赔偿责任。仵明建去世后，原告作为第一顺序继承人请求赔偿，本院应予支持。关于损失问题，由于损害的是物，物权法第三十六条规定：“造成动产或不动产损毁的，权利人可以请求修理、重作、更换或恢复原状”。第三十七条规定：“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以要求承担其他民事责任”。合同法第一百一十条规定：“当事人一方不履行合同或履行合同不符合约定的，在履行义务或采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”。本案中，虽然被告进行了粘合，但由于玉雕作品不同于一般的物，其具有整体性和物理结构的不可恢复性，以及作为艺术作品唯美性的特点，即使粘合也不可能恢复原有的价值，必须进行整体综合价值的损失评估。原告提供了评估报告，经审查，鉴定人具有珠宝鉴定的资质，虽然珠宝和玉器在侠义概念上不属于同一种，但作为评估对象，大体上归于同一类，因此，对资质，本院予以认可。原告于2019年4月19日委托评估，2019年5月28日得出意见，该意见体现了目前的市场行情。被告表示如法院无法找到有资质的鉴定机构，被告不再申请重新鉴定，本院联系技术科，技术科表示无人可做。故对评估意见，本院予以采信。评估书中对评估的对象已做了明确说明，即对损毁的一扇所造成的损失进行的评估，考虑了该扇对整体价值的影响，因此属于该扇屏风损坏对整个屏风价值的贬损的评估，共42.5385万元，本院予以认定。关于原告请求的违约金问题，原告已退还了买受人定金10万元，违约金通过法院判决确定为10万元，原告已向第三人另外支付，故对违约金予以认定。违约金的支付属于被告的原因导致仵明建不能履行交付义务造成，属于损失的范畴，故应予赔偿。但由于分别属于两个合同关系，在数额上应考虑公平性。由于原告没有证明仵明建在委托被告定作时已向被告说明了买卖合同的违约金数额，定作合同也没有约定违约条款，故违约金应限制在定作合同关系建立时一般可预见的范围内为宜，本院酌情确定3万元较为合适。上述赔偿数额共计45.5385万元。原告请求支付精神抚慰金，因本案是合同纠纷，且仅是物的损害，原告请求精神抚慰金，本院不予支持。关于诉讼费和保全费，由于在仵明建以前诉被告的案件中，已确定由被告承担因该事件导致的诉讼费和保全费，被告已承担，本次仵明建的亲属在补充证据后再次起诉，本次的诉讼在本质上是原来诉的继续，本次诉讼再次交纳的诉讼费、保全费是由于仵明建原来证据不足导致，原因属于仵明建，故本次诉讼，被告不能再重复承担诉讼费和保全费。但评估费应由被告承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、第一百一十条、第一百一十四条、第二百六十五条之规定，判决如下：一、限判决生效后十日内，被告南阳市卧龙区紫光红木定制工坊支付原告赵军、仵娟赔偿金45.5385万元；二、驳回原告赵军、仵娟的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10054元，减半收取5027元，保全费3520元，评估费7500元，共16047元，由原告赵军、仵娟承担8547元，被告南阳市卧龙区紫光红木定制工坊承担7500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员 李 哲二〇一九年八月二十五日书记员 任升辉