安徽省凤阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1126民初2560号原告（反诉被告）：安徽省第一建筑工程有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区长江西路334号，统一社会信用代码91340000148940656D。法定代表人：程鹏，该公司董事长。委托诉讼代理人：周永闯，安徽华人律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘磊，安徽华人律师事务所律师。被告（反诉原告）：安徽凤阳京都物流产业园有限公司，住所地安徽省凤阳县板桥镇硅工业园区，统一社会信用代码91341126060801563K。法定代表人：陈灿妹，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王苏敏，安徽大友昱达律师事务所律师。原告安徽省第一建筑工程有限公司（以下简称一建公司）与被告安徽凤阳京都物流产业园有限公司（京都物流公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理过程中，被告京都物流公司提起反诉，本院依法合并审理。原告（反诉被告）一建公司的委托诉讼代理人周永闯、刘磊、被告（反诉原告）京都物流公司的委托诉讼代理人王苏敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一建公司向本院提出变更后的诉讼请求：1.依法判决京都物流公司立即向其公司支付工程款921987.48元及逾期付款违约金（以665893.48元为基数，按照年利率6%为标准，自2015年10月23日计算至实际清偿日止；以256094元为基数，按照年利率6%为标准，自2017年1月25日计算至实际清偿日止）；2.依法判决一建公司对凤阳京都物流产业园6#、10#楼商铺工程项目就工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；3.判决京都物流公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：一建公司中标凤阳京都物流产业园6#、10#楼商铺建设工程项目，并于2013年5月22日与京都物流公司签订《建设工程施工合同》。2013年8月23日，双方签订《建设工程施工合同补充协议书》，该补充协议约定案涉工程合同价款采取固定单价计算，并执行一次性单价包干，该补充协议第三条第5款、第6款约定：工程全部竣工备案及工程竣工决算后一个月内付工程价款95%的工程款，剩余工程价款的5%的工程款作为质量保修金（无息），保修期满后付清；第四条第3款约定：对于工程款进度款支付，甲方应按双方约定时间及时支付，若超过一个月，按拖欠的工程款千分之五的利息（月息）支付给乙方，乙方有权停工，甲方承担违约责任。上述合同及补充协议签订后，一建公司依约开工建设。2014年12月，案涉工程项目竣工，2015年1月26日，案涉工程项目验收合格。根据双方签订补充协议关于工程款计价标准的约定，案涉工程现已审核定价，京都物流公司仅支付一建公司工程款4199900元，剩余款项经多次催告，京都物流公司任不履行付款义务。为此，特提起诉讼，请求支持其公司的诉讼请求。京都物流公司辩称：其公司暂不拖欠一建公司工程款，案涉工程根据双方委托第三方的结算审定金额为5121887.48元。其公司已经支付工程款4956570.94元，剩余165316.54元质保金未到支付节点不存在拖欠。同时，一建公司收取的款项一直未开具正规发票，如一建公司未补开发票由其公司自行开具相应发票产生的费用应当从余款中扣除。一建公司主张的违约金无事实依据，案涉工程款其公司已经支付超过95%支付比例，不存在逾期支付工程款的客观事实，因此，其公司不应承担违约金。京都物流公司向本院提出反诉请求：1.依法判决一建公司向京都物流公司赔偿工期延误违约金178000元（期间自2014年7月31日至2015年1月26日，178天，每天1000元）；2.反诉费用由一建公司承担。事实及理由：京都物流公司与一建公司于2013年5月22日签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定工期为2013年5月30日至2013年9月27日。2013年8月初，一建公司与凤阳奋祥钢材物流有限公司关于前期在建工程事宜达成《施工合同终止协议》。2013年8月23日，一建公司与京都物流公司达成并签订《建设工程施工合同补充协议书》，协议约定：工期为60天，开工日期以本工程施工承包协议签订之日后10天为准，施工工期超过本协议工期（以参加竣工验收的相关部门一致通过验收合格日期为准）则每超过一天，一建公司支付京都物流公司人民币3000元，并承担其他各项经济损失。2013年11月11日签发了施工许可证，明确开工日期为2013年12月26日，竣工日期为2014年5月30日。但一建公司直至2014年3月26日才递交开工报告，案涉工程直至2015年1月26日才经过政府部门的全部验收合格。一建公司长期工期延误，严重违反合同约定，给京都物流公司造成严重经济损失。综上，请求依法支持京都物流公司的反诉请求。一建公司辩称：京都物流公司的反诉请求无事实和法律依据。依法应当予以驳回。1、关于工期问题，本案的案涉工程工期开工时间应当以开工报告载明的2014年4月1日为准。工期应当以施工许可证所核准的156天为准。因此，本案案涉工程按计划的竣工时间应为2014年9月6日。2、关于案涉工程的实际竣工时间，依据竣工验收报告上的记载，案涉工程竣工时间为2014年12月16日。对于竣工所签字时间与实际竣工的时间有所差异，但应当以实际竣工的时间为准，不能因为京都物流公司的原因没有及时组织竣工验收导致验收单位签字时间滞后，从而产生的责任让施工单位承担。3、案涉工程实际竣工的时间与约定的时间存在差异的原因在于京都物流公司没有按照合同约定的付款时间足额按时付款，最终导致工程无法按期完工。由此而产生的责任应由京都物流公司承担，工期应当依法予以顺延。4、即使工程延期交付的部分原因在施工人，那么京都物流公司所主张的违约金的数额也过高，依法也应当予以调整。综上，京都物流公司的反诉请求不能成立，请求依法驳回。经过审理查明：2013年5月22日，京都物流公司（甲方）与一建公司（乙方）签订《建设工程施工合同》及《房屋建筑工程质量保修书》，一建公司承建京都物流公司发包的凤阳京都物流产业园6#、10#楼商铺建设工程，合同价款为5115000元，质量保修期：屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防水渗漏为伍年，电气管线、给排水管道、设备安装工程为贰年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。2013年8月23日，京都物流公司（甲方）与一建公司（乙方）就案涉工程签订《建设工程施工合同补充协议书》，合同约定：工期要求：本工程工期60日历天（不含已经完成的框架结构），含所有的法定节假日在内，开工日期以本工程施工承包协议签订之日后10天为准。工程款（进度款）支付：1.合同内全部主体框架结构工程全部完工且验收合格后10天内支付工程实际完成量的80%工程进度款；2.合同内全部主体砌体、门窗工程全部完工且验收合格后10天内支付工程实际完成量的80%工程进度款；3.合同内全部主体内外墙抹灰、水电安装工程全部完工且验收合格后10天内支付工程实际完成量的80%工程进度款；4.合同内全部工程竣工且验收合格后一个月内支付工程实际完成量的80%工程进度款；5.工程全部竣工备案及工程竣工决算后一个月内付工程价款95%的工程款；6.剩余工程价款的5%的工程款作为质量保修金（无息），保修期满后付清。特约事项：。3.对于工程款进度款支付，甲方应按双方约定时间及时支付，若超过一个月，按拖欠的工程款千分之五的利息（月息）支付给乙方，乙方有权停工，甲方承担违约责任；4.乙方实际施工工期超过本协议工期（以参加竣工验收的相关单位一致通过验收合格日期为准）则每超过一天乙方支付给甲方人民币3000元罚款并承担由工期延误而造成的各项经济损失和法律责任。9.本工程以本承包协议书为准，正本合同及招标文件等不作为决算及取费、工期等依据，只作为办理有关报建手续使用。2014年3月26日，经监理单位明光海鸽建设监理有限公司审核同意，出具开工报告，载明“相关工作已就绪，定于2014年4月1日正式开工。”。2015年1月16日，案涉工程竣工验收合格备案。2015年9月24日，安徽盛唐工程项目管理有限公司就案涉工程出具《建设工程造价审核报告书》，案涉工程审核定价为5121887.48元。京都物流公司于2013年1月21日支付一建公司工程款1300000元，于2013年8月29日支付一建公司工程款550000元、150000元，于2013年9月11日支付一建公司工程款199900元，于2014年1月9日支付一建公司工程款300000元，于2014年1月27日支付一建公司工程款400000元，于2014年7月11日支付一建公司工程款200000元，于2014年8月29日支付一建公司工程款200000元，于2015年2月15日支付一建公司工程款500000元，于2015年6月1日支付一建公司工程款400000元。京都物流公司于2015年9月25日支付周玉超工程款100000元，于2015年9月26日支付周玉超工程款60000元，于2015年10月31日支付周玉超工程款35000元，于2015年11月15日支付周玉超工程款10000元，于2016年3月17日支付周玉超工程款20000元，于2016年8月1日支付农民工工资50000元。京都物流公司原法定代表人连茂桃于2015年10月25日支付周玉超工程款15000元。另查明，本院（2015）凤明二初字第00383号民事判决中查明，2012年12月4日，周玉超与石延茂签订了一份《合伙经营施工协议书》。约定：周玉超与石延茂合伙承包凤阳奋祥物流钢材市场（现更名为凤阳京都物流公司产业园）商铺6#、10#楼的施工工程；周玉超与石延茂对合伙经营施工的投入按各50%出资，盈利按各50%分配，亏损按各50%分担。2014年2月27日，周玉超作为甲方与乙方石延茂签订了一份《协议书》。《协议书》载明“经中间人从中协调，甲乙双方通过友好协商，就双方合作承包凤阳县板桥工业园凤阳奋祥物流钢材市场（现为凤阳京都物流公司）商铺6#、10#楼建筑工程施工项目，现因乙方退股，经甲方同意，双方经协商一致，并自愿达成如下协议，供双方遵照执行”。2015年1月30日，周玉超承建的工程竣工，并通过验收。2015年2月15日，京都物流公司向安徽一建汇款500000元。2015年2月18日，周玉超向李龙英出具一份领条，载明“今领到李龙英工程款490000元”。上述事实，由一建公司、京都物流公司陈述、一建公司提交的《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议书》、施工许可证、工程开工报审表、开工报告、《工程竣工验收报告6#商铺》、《工程竣工验收报告10#商铺》、京都物流公司提交的其公司营业执照、工程变更及增减确认单、工程竣工结算审核协议、会议纪要、建设工程造价审核报告、决算书、付款清单及凭证、证人尚某证言、凤阳县人民法院（2015）凤民二初字第00383号民事判决书打印件等证实。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对自己提出的主张或反驳对方的主张应当提供证据加以证明，否则应承担不利后果。关于本诉部分，案涉工程于2015年1月16日经竣工验收合格备案，于2015年9月24日经审核定价，审定金额为5121887.48元。根据双方签订《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议书》的约定，京都物流公司应当按照约定支付相应款项。关于京都物流公司主张周玉超、尚某为案涉工程实际施工人，京都物流公司及京都物流公司原法定代表人连茂桃支付周玉超、尚某的款项应为案涉工程工程款，一建公司辩称案涉工程不存在实际施工人，且京都物流公司及其原法定代表人连茂桃支付周玉超、尚某的款项均是借款，也没有经过其公司授权委托，所转款项与本案无关。本院认为，结合本院（2015）凤明二初字第00383号民事判决中查明的事实及本案京都物流公司提交的证据，可以证实周玉超为案涉工程实际施工人。虽然周玉超所领取的款项均以借条的形式出现，但是结合行业习惯及京都物流公司提交的记账凭证、转账记录，本院认定京都物流公司及京都物流公司原法定代表人连茂桃支付周玉超的款项为案涉工程工程款，且上述款项承包人与实际施工人结算时可以扣除，亦未损害承包人一建公司的权益。通过证人尚某的证言，其虽陈述为案涉工程实际施工人，但对其所承接工程量及承包人所欠其具体款项均不清楚，结合庭审中查明的证据，其作为农民工亦领取过款项，故京都物流公司主张尚某为案涉工程实际施工人及其所领取的款项为案涉工程工程款证据不足，本院不予采信。根据《房屋建筑工程质量保修书》“质量保修期：屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防水渗漏为伍年，电气管线、给排水管道、设备安装工程为贰年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算”及《建设工程施工合同补充协议书》“工程款（进度款）支付：。6.剩余工程价款的5%的工程款作为质量保修金（无息），保修期满后付清”的约定，案涉工程质保期应当以最长期限为准，即五年。案涉工程于2015年1月26日经竣工验收合格备案，截止庭审之日，质保金返还期限未到，返还条件未成就。根据《建设工程施工合同补充协议书》“。5.工程全部竣工备案及工程竣工决算后一个月内付工程价款95%的工程款；6.剩余工程价款的5%的工程款作为质量保修金（无息），保修期满后付清。特约事项：。3.对于工程款进度款支付，甲方应按双方约定时间及时支付，若超过一个月，按拖欠的工程款千分之五的利息（月息）支付给乙方，乙方有权停工，甲方承担违约责任。”的约定，案涉工程竣工结算日期为2015年9月24日，京都物流公司应当于2015年10月24日之前付至工程价款的95%，即4865793.11元。京都物流公司未按照约定付款，应当支付合同约定的利息，利息的起算日期为2015年11月24日，截止2015年11月24日，京都物流公司未付款金额为445893.11元。经本院核定，截止2016年8月1日，京都物流公司未付工程款为375893.11元，利息为1879.44元，以后利息以375893.11元为基数，从2016年8月1日起按照年利率6‰计算至实际付清之日止。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工程合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第十九条“建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”及第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”的约定，应以工程最终的竣工总价款的应付款时间作为建设工程优先受偿权的起算时间。案涉工程于2015年9月24日审核定价，根据双方签订的《建设工程施工合同补充协议书》的约定，最终的竣工总价款的应付款时间为2015年10月24日，因此一建公司主张对京都物流公司6#、10#楼商铺工程项目就工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权超过法律规定的六个月期限，其公司该项主张本院不予支持。关于反诉部分，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工程合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第五条“当事人对建设工程开工日期有争议的，人民法院应当分别按照以下情形予以认定：（一）开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期；开工通知发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的时间为开工日期；因承包人原因导致开工时间推迟的，以开工通知载明的时间为开工日期；（二）承包人经发包人同意已经实际进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期；（三）发包人或者监理人未发出开工通知，亦无相关证据证明实际开工日期的，应当综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收报告或者竣工验收备案表等载明的时间，并结合是否具备开工条件的事实，认定开工日期”的规定，案涉工程承建方一建公司于2014年3月26日经监理单位明光海鸽建设监理有限公司审核同意，出具开工报告，载明“相关工作已就绪，定于2014年4月1日正式开工。”，本案认定案涉工程实际开工日期为2014年4月1日。根据庭审查明的事实，案涉工程于2015年1月16日经竣工验收合格备案，案涉工程实际工期为291天。根据双方签订的《建设工程施工合同补充协议书》“工期要求：本工程工期60日历天（不含已经完成的框架结构），含所有的法定节假日在内，开工日期以本工程施工承包协议签订之日后10天为准”及“。4.乙方实际施工工期超过本协议工期（以参加竣工验收的相关单位一致通过验收合格日期为准）则每超过一天乙方支付给甲方人民币3000元罚款并承担由工期延误而造成的各项经济损失和法律责任。”的约定，一建公司未按照合同约定工期完成施工构成违约，应承担相应违约责任。双方对违约金标准进行了约定，应充分尊重当事人意思自治原则，京都物流公司自愿降低违约金标准为每天1000元，不违反法律规定，其公司要求一建工程承担违约金178000元本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工程合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第五条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、本诉被告安徽凤阳京都物流产业园有限公司于本判决生效后十日内支付本诉原告安徽省第一建筑工程有限公司工程款375893.11元及利息1879.44元(以后利息以375893.11元为基数，自2016年8月1日起按照年利率6‰计算至实际付清之日止)；二、反诉被告安徽省第一建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付反诉原告安徽凤阳京都物流产业园有限公司违约金178000元；三、驳回本诉原告安徽省第一建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24704元，减半收取计12352元，由本诉原告安徽省第一建筑工程有限公司负担7316.10元，本诉被告安徽凤阳京都物流产业园有限公司负担5035.90元，反诉费用1930元，由本诉原告安徽省第一建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  陈传利二〇一九年八月十六日法官助理张旭书记员曹培军附本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于审理建设工程施工程合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第五条当事人对建设工程开工日期有争议的，人民法院应当分别按照以下情形予以认定：（一）开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期；开工通知发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的时间为开工日期；因承包人原因导致开工时间推迟的，以开工通知载明的时间为开工日期。（二）承包人经发包人同意已经实际进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期。（三）发包人或者监理人未发出开工通知，亦无相关证据证明实际开工日期的，应当综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收报告或者竣工验收备案表等载明的时间，并结合是否具备开工条件的事实，认定开工日期。第十九条建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。