广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初30025号原告：何某，男，1982年10月3日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区。被告：广州华景中西医结合门诊部有限公司，住所地广州市天河区华景路81号101铺自编A01-2房（限门诊用途）、111号2层自编202房、111号3层自编301房（限办公用途）。法定代表人：廖俊健。委托诉讼代理人：钟翠兰，系该司员工。原告何某与被告广州华景中西医结合门诊部有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何某、被告广州华景中西医结合门诊部有限公司的委托诉讼代理人钟翠兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何某向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违约单方面强行解聘经济补偿金70481.52元；2.判令被告向原告支付未提前30日书面通知解除劳动关系代通知金7831.28元；3.判令被告向原告支付拖欠的2018年7月、8月工资15662.56元；4.判令被告为原告出具离职证明手续；5.要求被告归还原告暂扣的用于抵押的3800元工资；6.本案仲裁费、诉讼费由被告负担；案件事实（一）入职时间：2014年7月1日。（二）工作岗位：理疗科医生。（三）签订劳动合同情况：双方签订有2份劳动合同，期限分别为2014年7月1日至2017年6月30日、2017年7月1日至2022年6月30日。（四）离职情况：被告于2018年8月8日停止原告的工作，删除原告的打卡信息，被告的相关负责人与原告面谈，要求原告离职，原告遂于当日离职。被告主张系原告在职期间经常发不雅视频给女同事，给女病人做治疗时与女病人有大面积身体接触、多次在工作场合看黄色视频、穿道士服上班、在下班后还与网友裸聊，上述行为属于严重违反用人单位的规章制度，故该司系合法解除与原告的劳动合同关系。对此提交了：证据一、规章制度签收表。证据二、被告的其他员工出具的证言。证据三、视频及聊天页面截图。证据四、员工奖惩制度（其中属于严重违反公司规章制度，公司可以解除劳动合同的行为表现包括：1.工作态度恶劣，如玩忽职守、徇私舞弊、滥用职权、弄虚作假造成公司名誉受损或经济损失3000元以上，拒不服从工作安排且与上级发生严重冲突，经教育态度恶劣或拒不悔改的；2.严重违反劳动纪律、妨碍正常工作秩序造成恶劣影响，如在公司内聚众赌博、酗酒滋事、聚众闹事、相互斗殴、煽动怠工或罢工的；3.严重妨碍正常工作秩序，造成恶劣影响，如对同事施以暴力或有重大侮辱、威胁行为，道德败坏，有不良行为严重影响公司声誉的；4.严重违反考勤纪律，如连续旷工超过3天或年累计旷工超过15天的；5.严重违反信息安全制度，如泄露公司机密信息造成经济损失3000元以上的，为他人窃取、刺探、收买或违章提供公司机密信息的，利用职权强制他人违反信息安全制度的；6.以任何方式向公司合作方或同事索取财物或收受财物的）。证据五、门诊工作制度、执业（助理）医师行为准则。经质证，原告对证据一上签名的真实性予以确认，但认为其当时所签收的制度并非被告提供的规章制度；对证据二有异议，认为其根本不存在同事所述的情况；对证据三有异议，认为该截图存在篡改，且该证据也不能证实其所发的内容对被告造成危害；对证据四、证据五均不予认可。原告主张其虽然有与女网友裸聊但是与被告无关，其在职期间没有严重违反规章制度的行为、没有向女同事发不雅视频、没有给病人投诉过、没有被相关部门处理过，现被告将原告赶走属于违法解除双方的劳动关系。本院认为，被告主张该司系合法解除与原告的劳动合同关系，但被告并未提供证据证实原告确实因不良行为被病人或他人投诉严重影响被告的公司声誉，被告亦未提供充分的证据证实原告确实存在《员工奖惩制度》中规定的严重违反公司规章制度的行为，故被告以此为由解除与原告的劳动合同关系缺乏事实依据。原告主张被告系违法解除双方的劳动合同关系有理，本院予以支持。（五）劳动者的工资情况：被告提供的工资显示原告2017年7月至2018年6月的工资构成为：基本工资2400元+绩效奖金1600元+工龄补贴（2017年度为90元、2018年度为120元）+全勤奖150元+餐补（数额不固定）+提成（数额不固定），在上述期间原告的应发工资分别为8506元、8453元、8557.84元、8697.18元、8560元、4051.58元、9375.59元、4194.48元、8624元、7249.15元、7687.59元、10019元。另，每月需扣除保险（2017年7月至12月335.1元/月、2018年1月至6月348.7元/月）、公积金（360元）、个税，上述期间原告的实发工资分别为7484.81元、7437.11元、7531.47元、7656.66元、7533.41元、3356.48元、7388.51元、3485.78元、7578.77元、6341.40元、6736元、8703.24元。原告主张被告未支付2018年7月、8月的工资。被告主张已向原告支付了2018年7月1日至2018年8月8日的工资。对此，提交了：证据一、工资条，其中显示2018年7月的应发工资为5802.59元，扣除保险382.14元、公积金360元、个税51.05元后实发工资为5009.40元；2018年8月应发工资为800元，扣除保险382.14元、公积金360元后实发工资为57.86元。证据二、支付凭证，其中显示于2018年8月24日支付5009.40元、2018年8月29日支付57.86元。证据三、2018年8月的考勤记录，其中显示原告在2018年8月2日至8月6日、8月8日有打卡，无2018年8月1日的打卡记录。经质证，原告对证据一有异议；对证据二的真实性无异议，确认有收到相应的款项，但否认该款项为工资；对证据三有异议，认为其2018年8月1日有上班。本院认为：根据被告提供的支付凭证、工资表、考勤记录可以证实原告在2018年8月1日未上班，被告已向原告支付了2018年7月、8月的工资，原告对此虽有异议，但未能提供证据予以反驳，故应由原告承担举证不能的法律后果，本院对被告提供的证据予以采信，即被告已向原告支付2018年7月、8月的工资以及原告在2018年8月1日未出勤。由于2018年8月8日之后原告未再向被告提供劳动，因此2018年8月的工资只应计算至2018年8月8日。2018年8月原告共出勤6天，原告在2018年8月的工资应为431.45元[（基本工资2400元+绩效奖金1600元+工龄补贴120元）÷21.75天×6天+餐补37.04元-保险382.14元-公积金360元]，扣除被告已支付的2018年8月的工资57.86元，被告还应向原告支付2018年8月1日至8月8日的工资差额373.59元。原告未能提供证据证实被告未足额向其支付2018年7月的工资，故原告要求被告支付2018年7月的工资缺乏事实依据，本院不予支持。另，原告主张被告扣除其3800元工资用于抵押，被告予以否认，原告对此未能提供证据证实，本院对原告的该项主张不予支持。（六）离职证明的情况：原告离职时，被告未向原告出具离职证明。现原告要求被告出具离职证明，被告表示同意，本院予以支持。（七）申请仲裁时间：2018年9月17日。（八）仲裁请求：1.支付2018年7月1日至2018年8月8日的工资10151.66元；2.支付违法解除劳动关系赔偿金66566元；3.支付2018年8月8日至2018年8月29日期间的工资3614.43元；4.支付2014年7月押金3800元。（九）仲裁结果：广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案[2018]6216号《仲裁裁决书》，裁决：驳回原告的所有仲裁请求。裁判理由与结果本院认为：如前所述，被告系违法解除与原告的劳动关系，被告应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。经核算，原告离职前12个月（2017年8月至2018年7月）的应发工资为7606元/月，根据原告在被告处的工作年限计算违法解除劳动合同的赔偿金应为68454元（7606元/月×4.5个月×2）。本案并不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，原告要求被告支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金依据不足，本院不予支持。仲裁费用不属于本院的调处范围，本院不予调处。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州华景中西医结合门诊部有限公司支付原告何某2018年8月1日至2018年8月8日的工资差额373.59元；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州华景中西医结合门诊部有限公司支付原告何某违法解除劳动合同的赔偿金68454元；三、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州华景中西医结合门诊部有限公司向原告何某出具离职证明；四、驳回原告何某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州华景中西医结合门诊部有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  郭 越人民陪审员  杨思华人民陪审员  林少玲二〇一九年八月二十九日书 记 员  黄 娟梁敏仪