湖南省张家界市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘08刑初3号公诉机关湖南省张家界市人民检察院。被告人彭胜祥，男，1976年7月7日出生，土家族，初中文化，户籍所在地湖南省桑植县，租住湖南省桑植县。因犯盗窃罪，于2003年2月19日被湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院判处有期徒刑十年，于2009年11月3日减刑释放；因犯贩卖毒品罪，于2013年11月18日被湖南省桑植县人民法院判处有期徒刑一年，2014年7月16日刑满释放；因犯非法持有毒品罪，于2015年5月7日被湖南省桑植县人民法院判处有期徒刑三年，2017年12月16日刑满释放；因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年6月24日被张家界市公安局武陵源分局刑事拘留，于2018年7月30日经张家界市武陵源区人民检察院批准逮捕，次日由张家界市公安局武陵源分局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。辩护人余正飞、杨菊红，湖南风云律师事务所律师。湖南省张家界市人民检察院以湘张检诉一刑诉[2018]21号起诉书指控被告人彭胜祥犯贩卖毒品罪一案，于2019年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年3月19日公开开庭审理。湖南省张家界市人民检察院指派检察员田健、唐艳丽出庭支持公诉，被告人彭胜祥及其辩护人余正飞、杨菊红到庭参加诉讼。期间，湖南省张家界市人民检察院因需补充侦查，本院决定延期审理一次。现已审理终结。湖南省张家界市人民检察院指控：被告人彭胜祥分别于2018年5月19日、5月24日，在桑植县城通过钟某（另案处理）向朱某2（另案处理）以28元每粒的价格贩卖麻古1000粒、500粒。被告人彭胜祥以出卖为目的，从云南人蒋改忠（另案处理）处以快递的方式购买毒品，于2018年6月23日13时许，在桑植县中通快递公司取得夹带有毒品疑似物的快递包裹时，被公安人员当场抓获，经民警现场检查，在该包裹内提取到毒品疑似物44包，后经鉴定，其中甲基苯丙胺8包，净重376.316克；海洛因8包，净重347.519克；氯胺酮28包，净重1332.923克；后经随机分别对其中的2包甲基苯丙胺和2包海洛因取样作毒品含量检验，甲基苯丙胺含量分别为77.8%、79.7%,海洛因含量分别为30.4%、29.7%。公安机关于抓获被告人彭胜祥的当日对彭胜祥位于桑植县博爱医院五楼的租住屋进行搜查，在被告人彭胜祥的租住屋内搜得毒品疑似物18包，后经鉴定其中氯胺酮10包，净重754.344克；甲基苯丙胺和咖啡因4包，净重136.473克；非毒品成分二甲基砜3包，净重149.044克，环己胺1包，净重3.355克。为证明上述犯罪事实，公诉机关当庭宣读并出示了下列证据：1.毒品及快递包裹等物证；2.快递单、手机通话详单、银行交易明细、判决书、释放证等书证；3.证人朱某1、朱某2、张某、李某1等人的证言；4.被告人彭胜祥的供述与辩解；5.毒品含量和成分鉴定意见书；6.勘验、检查、辨认等笔录；7.监控视频等电子数据。公诉机关认为，被告人彭胜祥违反国家对的毒品管理制度，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，且系累犯和毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，提请本院依法判处。被告人彭胜祥辩称其未给朱某2、钟某贩卖毒品麻古，对公诉机关指控的其他犯罪事实无异议。辩护人提出指控被告人彭胜祥通过钟某向朱某2出售毒品麻古的证据不足，公安机关从彭胜祥处查获的毒品系彭胜祥非法持有的毒品，不能认定彭胜祥构成贩卖毒品罪。经审理查明：被告人彭胜祥分别于2018年5月21日、5月24日在湖南省桑植县城通过钟某（另案处理）向朱某2（另案处理）以28元每粒的价格贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）600粒、500粒。被告人彭胜祥以出卖为目的，通过物流快递从蒋改忠（另案处理）处购买毒品。2018年6月23日13时许，彭胜祥在桑植县中通快递公司取得夹带有毒品的包裹时，被公安人员当场抓获，并从该包裹内查获毒品疑似物44包，经鉴定，其中甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）8包，净重376.316克；海洛因8包，净重347.519克；氯胺酮（俗称“K粉”）28包，净重1332.923克；经随机对其中的2包甲基苯丙胺和2包海洛因取样作毒品含量检验，甲基苯丙胺含量分别为77.8%、79.7%,海洛因含量分别为30.4%、29.7%。同日，公安人员从被告人彭胜祥位于桑植县博爱医院五楼的租住屋内查获毒品疑似物18包，经鉴定，其中氯胺酮10包，净重754.344克；甲基苯丙胺和咖啡因4包，净重136.473克；非毒品成分二甲基砜3包，净重149.044克，环己胺1包，净重3.355克。上述事实，有经公诉机关当庭提交，并经庭审举证、质证的下列证据证明：1.抓获经过证明，2018年6月23日13时许，彭胜祥在桑植县中通快递公司营业大厅被公安人员抓获，并当场查获毒品。2.检查笔录及照片证明，2018年6月23日13时30分，公安人员依法对彭胜祥所取的快递包裹当场进行检查，打开彭胜祥所取的快递包裹，内有两红色塑料袋包裹的22袋用绿色高级茶叶袋伪装的毒品疑似物。经清查，每袋茶叶袋里有两包13cm×10cm的用锡纸包裹的毒品疑似物，总计44包。另查获彭胜祥随身携带的金立手机一部。3.张家界市公安局武陵源分局张公（刑）勘[2018]K4308110000002018060007号现场勘验检查笔录证明，2018年6月23日，公安人员对张家界市桑植县唯美机动车检测站附近中通快递张家界桑植县营业部进行勘查，对彭胜祥所持有的包裹进行检查。包裹为一四方纸箱，纸箱用透明胶条缠绕，呈封闭状。当着彭胜祥面，检查包裹箱内物品，箱子内有两个红色塑料袋，分别装有14包、8包茶叶包装袋，茶叶包装袋为深绿色，袋面上有高级绿茶字样；打开茶叶包装袋，袋内有用锡箔纸包装的方块物，用刀分别划开锡箔纸，内有疑似毒品的白色粉末及透明颗粒状物质。4.搜查笔录及照片证明，2018年6月23日14时许,公安人员依法对彭胜祥位于桑植县澧源镇博爱医院5楼财务室租住房进行搜查，在进屋的门对面塑料衣柜第一层白色文件夹内发现红色颗粒疑似麻古物质一板约1千颗，第三层发现紫色收纳箱里发现13袋疑似毒品物质约750克,分包毒品包装袋若干，在床头板底层发现疑似毒品一袋,在书桌后发现电子秤一个,冰壶一个，在紫色收纳箱的黄色塑料盆里有四小袋麻古疑似物及两张银行卡。5.毒品拆封、称重、取样、封存笔录及毒品拆封、称重、取样照片证明，2018年6月24日15时许，公安人员依法对彭胜祥持有的包裹中的毒品疑似物及租房里搜出的毒品疑似物质进行拆封，对封存的38包毒品疑似物质进行1至38号编号，进行毒品疑似物拆封、称量、成分取样、纯度取样、封存，毒品疑似物质总净重2615.982克，取样31.875克；其中海洛因疑似物质总净重347.519克，其中取样5.307克；麻古疑似物质总净重136.473克，其中取样0.849克，后对上述毒品疑似物分别予以封存。6.张家界市公安局刑事科学技术研究所张公物鉴（理化）字[2018]105号检验报告证明，2018年6月23日14时许，对抓获彭胜祥时查获的毒品疑似物44袋分别编号（以1-1、1-2、2-1、2-2,依次类推，至22-1、22-2，共44个编号），检验中依次对应编号1-44号；对彭胜祥位于桑植县澧源镇博爱医院五楼的租住房查获的毒品疑似物18袋（分别编号为23、24、25、26、27、28、29、30、31、32、33、34、35、36、37-1、37-2、37-3、38,检验中依次对应编号为45-62号）。经检验，从1、3、4、5、6、7、8、15号检材中均检测出甲基苯丙胺成分；送检的2、9至16号检材中均检测出海洛因成分；送检的17至54号检材中均检测出氯胺酮成分；送检的55、56、58号检材中均检测出二甲基砜成分；送检的57号检材中检测出环己胺成分；送检的59至62号检材中均检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。7.长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字[2018]8178号鉴定意见证明，送检1号检材（对应成分鉴定中5号检材）中甲基苯丙胺含量为77.8%；送检2号检材（对应成分鉴定中的15号检材）中甲基苯丙胺含量为79.7%；送检3号检材（对应成分鉴定中的2号检材）中海洛因含量为30.4%；送检4号检材（对应成分鉴定中的11号检材）中海洛因含量为29.7%。8.提取笔录及相关照片证明，公安人员依法提取彭胜祥在桑植县中通公司所持有的包裹的货单号为633805292994的货单1张。9.辨认笔录证明，被告人彭胜祥从12张男性免冠照片中辨认出上线蒋改忠。10.微信转账截图记录照片证明，彭胜祥使用的微信号×××（微信名为“我与否”）于5月11日至6月22日向蒋改忠使用的微信号×××（微信名为“人生”）转款58次，共计人民币167300元。证人钟某使用的微信号“zhon克li880917”于2018年5月多次向彭胜祥使用的微信名为“我与否”的微信转款，其中5月24日16时55分转款7990元，钟某指认系其付给彭胜祥的毒资。11.邮政储蓄银行卡的开户信息、交易明细及邮政储蓄银行桑植县和平街支行ATM机、尚家坪营业所ATM机的监控视频及交易流水证明，开户名为蒋改忠的银行卡尾号54×××03的账户于2019年5月4日至6月13日期间，共接受桑植县尚家坪营业所、和平街支行、张家界市官黎坪支行、解放路支行自助服务区ATM现金汇入及陈家河营业所网点柜面现金汇入48次共计人民币349000元。12.通话记录证明，彭胜祥号码为186××××5352的手机与号码为180××××6668的手机、号码为131××××9385的手机（开户名为蒋改忠）、号码为183××××2710（开户名为蒋改忠）的手机、号码为153××××0251的手机、号码为17342659992的手机（开户名为钟某）在2018年5月至6月之间通话频繁。13.证人钟某的证言证明，她手机号码是17342659992。她和朱某2都是吸毒人员。2018年5月19日左右，朱某2打电话要她到朱某2的女朋友“周锋子”家玩。去了以后，一起吸食了几粒麻古，朱某2问她到哪里能搞到麻古，她便当着朱某2的面用手机给彭胜祥打电话，并开了免提，称彭胜祥为“祥舅”，问有没有货，“祥舅”讲有，28元一粒。她便骑车到彭胜祥家，彭胜祥给了一小袋和一大袋麻古，小袋装100粒，大袋500粒，她回到“周锋子”家，先给了朱某2100粒的小袋麻古，朱某2试了后说可以，她又拿出另外一大袋给朱某2。之后朱某2通过微信和支付宝给她转了一万多块钱，还欠她一部分钱。2018年5月24日,朱某2打电话叫她再送点麻古过去,她找到彭胜祥拿了一袋500粒麻古后骑车到“周锋子”家交给朱某2,朱某2和“周锋子”共给了8000元现金,朱某2讲通过支付宝和微信转给她尾款。2018年5月24日16时55分，她通过微信向彭胜祥转过一笔7990元毒资,另外还转过一笔5000元毒资。14.证人朱某2的证言证明，桑植县吸毒圈子里的人基本都认识“彭祥儿”，都叫他“祥舅”，“祥舅”坐牢出来后住在桑植县城向家坪博爱医院楼上。他先后两次通过钟某购买麻古共1500粒。第一次是2018年5月20日左右，钟某到他女朋友“周锋子”家玩时说她伙计手里有麻古，问要不要，他要钟某先拿点货试一下。钟某拿出一袋麻古1000粒，他试了两三粒，感觉货好，就讲全部要了，钟某讲这些麻古是彭胜祥的，并当场打电话开了手机免提功能，称呼对方为“祥舅”，彭胜祥电话中确定麻古价格28元每粒，最后以2.8万元成交。朱某2通过现金支付及微信和支付宝转款的方式将毒资给了钟某。第二次是2018年5月23日左右，他打电话要钟某找彭胜祥购买麻古，当天下午，钟某到“周锋子”家给了他500粒麻古，他通过现金支付和微信及支付宝转款的方式将毒资给了钟某。15.证人张某的证言证明，她是桑植县中通快递有限公司员工。2018年6月23日，公安人员在快递店中将一名取包裹的中年男子抓获，民警拆开包裹，她看见里面有22包茶叶，茶叶袋打开后，里面除了少量茶叶外，还有两包用胶布缠紧的东西，包裹上载明的收件人叫刘涛。16.证人李某1的证言证明，他是桑植县中通快递公司的负责人。2018年6月23日，一名来取快递的男子被公安人员抓获，公安人员打开检查该男子取得的快递包裹，从包裹中取出两大包用红色塑料袋包着的东西，打开塑料袋，里面是绿色茶叶袋装的22包茶叶，打开茶叶袋，袋中除了茶叶外，还有两块用胶带包着的东西，用刀子打开一包，倒出来是白色的东西。经公安人员询问，该男子说是海洛因。公安人员将所有的茶叶袋打开，都有两块用胶带包着的东西，都是毒品，共计44包。公安人员当着那名男子的面将上述物品封存、签字。17.证人彭某的证言证明，彭胜祥平时住在桑植县博爱医院的五楼。2018年6月23日14时50分左右，公安人员带着彭胜祥在彭胜祥住的房间搜查，从塑料衣柜和床头的柜中搜出一些红色的颗粒和白色透明的物质，听公安人员说是麻古和冰毒、K粉之类的东西。18.证人李某2的证言证明，彭胜祥平时住在桑植县博爱医院五楼的财务室。19.证人甘某的证言证明，他是云南省景洪市花卉园中通快递店的经营者。2018年6月19日15时5分左右，他接受了一个包裹，快递单号为633805292994，寄件人叫王福，收件人叫刘涛，是寄往湖南省张家界市桑植县十字街利民大药房的。20.被告人彭胜祥的供述与辩解证明，他的手机号码是186××××5352，微信号是×××,微信名叫“我与否”，住在桑植县澧源镇博爱医院五楼财务室。大约在案发前一个月前，蒋改忠通过微信与他取得联系，并给蒋改忠留了自己的手机号码186××××5352。过了一个星期，蒋改忠用手机号180××××6668联系他，提出给他提供卖毒品的平台，彭胜祥说自己被公安抓过，没人敢在他那里买。次日上午，蒋改忠又打电话说要他只帮忙送货（毒品），给他分成，货到前一天电话通知，由他第二天取货，他予以同意，并留了收货地址“桑植县何家坪职业中学对面博爱医院”给蒋改忠。2018年6月6日，彭胜祥接到蒋改忠电话通知说货块到了，并告知了邮寄包裹中的毒品类型和数量。次日，彭胜祥到桑植县圆通公司取了蒋改忠邮寄的毒品包裹，包裹中有K粉1250克、冰毒250克、麻古2000粒。后彭胜祥根据蒋改忠的指示送出了约500克K粉和约400粒麻古外，自己吸食了约250克冰毒及300粒麻古，剩余的其他毒品都放在他位于博爱医院五楼的布衣柜里。七八天之后，蒋改忠电话通知要彭胜祥在桑植县城开房，在房间内放点麻古和K粉，说有人要试样品，彭胜祥就在桑植县太源酒店开了房。没过多久，彭胜祥接到蒋改忠电话指示后，到太源酒店房间的床头柜里取走了9万元现金,之后，彭胜祥分多次通过邮政自动柜员机转账给蒋改忠。同月16日左右，彭胜祥接到蒋改忠电话称货在云南被查封，要彭胜祥另外发一个地址，彭胜祥就留了新地址“桑植县澧源镇十字街利民药房”。同月22日15时许，彭胜祥接到蒋改忠电话通知毒品已通过中通快递邮寄，蒋改忠并将包裹单号633805292994通过微信发给了彭胜祥。6月23日12时许，彭胜祥来到桑植县中通快递公司取了一个纸箱包裹,包裹外面缠有透明胶条，纸箱约60cm×40cm×40cm大小,收件人名字叫刘涛，收件电话是彭胜祥的186××××5352，收件地址是桑植县澧源镇十字街利民药房。彭胜祥取完包裹刚出门是被查抓获。被查获后，彭胜祥在办案人员的控制下与蒋改忠进行了手机视频通话,蒋改忠称彭胜祥之前吸食和损失的毒品价值4万元人民币，抵作彭胜祥送毒品的工钱。彭胜祥通过ATM机于2018年5月4日至2018年6月13日总共给蒋改忠的邮政储蓄银行卡上存款349700元人民币。6月7日前给蒋改忠存了209700元。21.湖北省（2002）鹤刑初字第76号刑事判决书、湖南省（2013）桑法刑初字第139号刑事判决书、湖南省（2015）桑刑初字第49号刑事判决书及释放证明书证明，被告人彭胜祥系累犯、毒品再犯及其他前科情况。22.张家界市公安局武陵源分局武公（禁毒大队）公检[2018]0258号现场检测报告证明，公安人员于2018年6月25日对彭胜祥进行尿液检测，结果呈甲基安非他明阳性。23.户籍资料证明，被告人彭胜祥的身份信息。上述证据来源合法、内容客观真实且相互关联，形成了证据锁链，能够证明本案事实，本院予以确认。关于公诉机关指控被告人彭胜祥通过钟某向朱某2贩卖甲基苯丙胺片剂1500粒的犯罪事实，被告人彭胜祥及其辩护人提出指控该起犯罪事实的证据不足的辩解及辩护意见。经查，被告人彭胜祥通过钟某给朱某2贩卖甲基苯丙胺片剂的犯罪事实不仅有证人钟某、朱某2的证言能够证明，还有钟某给彭胜祥的微信转款记录、通话记录予以印证，足以认定，故被告人彭胜祥的辩解及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。但被告人彭胜祥贩卖甲基苯丙胺片剂的数量仅有证人钟某、朱某2的证言，且二人对甲基苯丙胺片剂数量的陈述不一致，依据有利于被告人的原则，本院认定被告人彭胜祥通过钟某向朱某2贩卖甲基苯丙胺片剂1100粒。关于辩护人提出彭胜祥的行为仅构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，被告人彭胜祥当庭承认其对被查获的大量毒品具有贩卖的主观目的，且有证据证明被告人彭胜祥具有贩卖毒品的犯罪事实，被告人彭胜祥身为贩毒人员，其购进的毒品以及从其住所处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品，依法应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人彭胜祥购进和持有的毒品数额均应计入其贩卖毒品的数额。故该辩护意见不能成立，本院不予支持。本院认为，被告人彭胜祥违反国家对毒品的管理规定，向他人贩卖甲基苯丙胺片剂1100粒，以出卖为目的购买甲基苯丙胺376.316克、海洛因347.519克、氯胺酮1332.923克，并持有氯胺酮754.344克、甲基苯丙胺和咖啡因136.473克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人彭胜祥犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。被告人彭胜祥曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。被告人彭胜祥归案后虽供述了毒品的上家，但对贩卖毒品的关键事实予以否认，不应认定其具有如实供述的情节。综上，根据被告人彭胜祥的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项，第四十八条、第五十七条第一款、第五十条第二款、第五十八条、第五十四条、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人彭胜祥犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、对被告人彭胜祥限制减刑；三、办案机关扣押的涉案毒品，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 明审 判 员  涂明珠审 判 员  张 晓人民陪审员  陈红星人民陪审员  张建明人民陪审员  李启伍人民陪审员  李 林二〇一九年八月十二日法官助理陈劲兵书记员龚姣英附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。第五十条判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑；如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，情节恶劣的，报请最高人民法院核准后执行死刑；对于故意犯罪未执行死刑的，死刑缓期执行的期间重新计算，并报最高人民法院备案。对被判处死刑缓期执行的累犯以及故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定对其限制减刑。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利：（一）选举权和被选举权；（二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；（三）担任国家机关职务的权利；（四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。