福建省三明市梅列区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0402刑初118号 公诉机关三明市梅列区人民检察院。 被告人林世育，男，1969年1月22日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地及住址福建省三明市梅列区。1998年4月16日因犯故意伤害罪被判处拘役五个月；2000年1月27日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年；2007年9月20日因犯窝藏罪被判处有期徒刑十个月；2018年6月9日因吸毒被行政拘留十日。因涉嫌开设赌场于2018年9月19日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕，现羁押于福建省三明市看守所。 辩护人李淑兰，福建业发律师事务所律师。 辩护人翁馨，福建业发律师事务所律师。 被告人王朝阳，男，1978年4月7日出生福建省三明市三元区，汉族，初中文化，个体工商户，户籍所在地及住址福建省三明市三元区。1997年8月29日因犯流氓罪、强奸罪被判处有期徒刑十二年；2008年3月12日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年；2011年4月21日因犯非法买卖枪支罪被判处有期徒刑五年，于2015年1月16日刑满释放；2016年4月22日因吸毒被行政拘留十四日；2016年8月2日因吸毒于被行政拘留十五日。因涉嫌开设赌场罪于2018年9月10日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕，现羁押于福建省三明市看守所。 被告人郑世泽，男，1983年2月16日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，个体工商户，户籍所在地福建省尤溪县，住三明市梅列区。2009年5月18日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年三个月；2014年5月5日因赌博被行政罚款500元；2015年5月27日因赌博被行政罚款500元。因涉嫌开设赌场罪于2018年9月10日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕，现羁押于福建省三明市看守所。 被告人吴圣云，男，1968年11月22日出生安徽省蚌埠市禹会区，汉族，小学文化，个体工商户，户籍所在地安徽省蚌埠市禹会区，住三明市梅列区。2014年9月21日因殴打他人和非法持有管制刀具被分别行政拘留五日和十二日，并罚款一千元；2015年10月5日因殴打他人被行政拘留七日，并罚款二百元。因涉嫌开设赌场罪于2018年10月8日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕，现羁押于福建省三明市看守所。 辩护人高洁，福建方厚律师事务所律师。 被告人黄清旺，男，1976年2月2日出生福建省尤溪县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地福建省尤溪县，住三明市梅列区。2010年4月15日因赌博被行政拘留五日。因涉嫌开设赌场罪于2018年9月16日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕，现羁押于福建省三明市看守所。 辩护人倪友贤，福建万天律师事务所律师。 辩护人廖金水，福建万天律师事务所律师。 被告人林庆忠，男，1969年8月5日出生福建省莆田市，汉族，高中文化，XX职工，户籍所在地福建省三明市梅列区，住三明市梅列区。2015年5月19日因赌博被行政罚款三百元。因涉嫌开设赌场罪于2018年9月10日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕,2019年5月20日释放转为取保候审。 被告人陈桂梅，女，1976年12月29日出生福建省尤溪县，汉族，小学文化，无业人员，户籍所在地福建省尤溪县，住三明市梅列区。因涉嫌开设赌场罪于2018年10月5日被刑事拘留，同年11月8日释放转为取保候审。 被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺、林庆忠、陈桂梅被控开设赌场一案，三明市梅列区人民检察院于2019年5月23日以梅检公诉刑诉［2019］110号起诉书向本院提起公诉。本院于次日立案,依法组成合议庭，2019年8月19日公开开庭审理了本案。三明市梅列区人民检察院指派检察员赖钟靖出庭支持公诉。被告人林世育及其辩护人李淑兰，被告人王朝阳、郑世泽，被告人吴圣云及其辩护人高洁，被告人黄清旺及其辩护人倪友贤，被告人林庆忠、陈桂梅到庭参加诉讼。现已审理终结。 三明市梅列区人民检察院指控，2018年5月至9月9日期间，被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺组织人员在三明市梅列区XX路XX号一楼房间内开设赌场，赌场以“斗牛”的方式进行赌博。被告人林庆忠明知被告人郑世泽等人租用该场地是用于开设赌场的情况下，仍以每日300元的价格出租场地。被告人陈桂梅在明知其丈夫黄清旺在该赌场有股份的情况下，经被告人黄清旺同意后，在赌场内借钱供参赌人员进行赌博，并按3000元每天100元的标准收取高额利息从中盈利。赌场以每日100元的工资雇佣郑某樑（另案处理）在赌场内从事置换赌具、抽水记账等工作；以每日100元的工资先后雇佣廖某群（另案处理）、纪某权（另案处理）在赌场从事望风的工作。赌场在经营期间抽头渔利累计达15万元。 2018年9月9日，民警对该场所进行检查，当场抓获被告人王朝阳、郑世泽、林庆忠及八名参赌人员。9月15日，被告人黄清旺在梅列区被民警抓获；9月19日，被告人林世育在列西桥下被民警抓获；10月5日，被告人陈桂梅在梅列区下被民警抓获；10月8日，被告人吴圣云自动到公安机关投案。 上述指控的事实，公诉机关提供了被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺、林庆忠、陈桂梅的供述和辩解，证人余某、张某、陈某等人的证言，现场检查笔录、扣押笔录、现场辨认笔录、人像辨认笔录、提取笔录等勘验、检查、辨认笔录、微信转账记录等材料，到案经过，身份证明等证据证明。 公诉机关认为，被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺以营利为目的开设赌场，被告人林庆忠为他人开设赌场提供场地，被告人陈桂梅为他人开设赌场提供资金帮助，赌场抽头渔利数额累计人民币15万元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺、林庆忠、陈桂梅的行为，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪。被告人林庆忠、陈桂梅在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯。被告人王朝阳曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，其行为适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。 被告人林世育对起诉书指控的基本事实无异议并认罪，但辩解其一伙抽头渔利数额有异议。其辩护人的辩护意见是，林世育是从犯。 被告人王朝阳对起诉书指控的基本事实无异议并认罪，但辩解其一伙抽头渔利数额有异议，且其是从犯。 被告人郑世泽对起诉书指控的基本事实无异议并认罪，但辩解其一伙抽头渔利数额没有这么多，此外其一伙实施的行为应该是聚众赌博。 被告人吴圣云对起诉书指控的基本事实无异议并认罪，但辩解其一伙抽头渔利数额没有这么多。其辩护人的辩护意见是，吴圣云是从犯，且具有自首情节；此外，公诉机关指控吴圣云一伙人抽头渔利数额15万元证据不足。 被告人黄清旺对起诉书指控的基本事实无异议并认罪，但辩解其一伙抽头渔利数额不对。其辩护人的辩护意见是，公诉机关指控黄清旺一伙人抽头渔利数额15万元证据不足，黄清旺在本案应是从犯。 被告人林庆忠对起诉书指控的事实无异议并认罪。 被告人陈桂梅对起诉书指控的事实无异议并认罪。 经审理查明，2018年5月至9月9日，被告人林世育、郑世泽、王朝阳、吴圣云、黄清旺合伙在三明市梅列区XX路XX号（某加油站旁边）一楼房间内开设赌场，以“斗牛（比大小）”的方式供人赌博，从中抽头渔利。五个人具体分工和占比是：林世育负责保管并分配“水钱”（抽头渔利款），有时也介绍赌客，占40%；郑世泽系该赌场发起人并由其租场地，平时负责望风，占30%；王朝阳负责收取水钱、兑换筹码，占10%；吴圣云系合伙人，平时看场，占10%；黄清旺帮助收取水钱记账等，占10%。被告人林庆忠明知被告人郑世泽等人租用房屋是用于开设赌场，仍以每日300元的价格将房屋再转租给郑世泽等人开设赌场，获利2万余元。被告人黄清旺作为赌场的合伙人，叫其妻子被告人陈桂梅在赌场向参赌场人放高利贷。被告人陈桂梅在明知其丈夫黄清旺与他人合伙开设赌场，在该赌场内提供赌资供参赌人员进行赌博，并按3000元每天100元的收取高额利息，或找赌场内的王朝阳兑换筹码用筹码放高利贷给赌客，获利2千余元。期间，林世育等人还雇佣郑某樑（另案处理）在赌场内负责管理赌具、抽水记账等服务，雇佣廖某群、纪某权（二人另案处理）望风。 被告人林世育、郑世泽、王朝阳、吴圣云、黄清旺等开设赌场期间抽头渔利共15万元。 另查明，2018年9月9日15时许，民警在三明市梅列区某道口加油站旁平房内当场抓获被告人王朝阳、郑世泽、林庆忠及八名参赌人员，从王朝阳身上查获人民币945元、从郑世泽身上查获vivo牌x7plus手机1台在公安机关扣押；2018年9月9日18时许，被告人黄清旺在三明市梅列区东新X路XX号XX新村XX幢XX单元XX室被传唤到案，从黄清旺处查获金色苹果6sPLUS手机1台在公安机关扣押；2018年9月19日15时许，被告人林世育在三明市梅列区列西桥下被抓获归案，从林世育身上查获oppoRllt手机1台在公安机关扣押；2018年10月8日，被告人吴圣云自动到公安机关投案；2018年10月5日，被告人陈桂梅在三明市梅列区某小区被传唤到案，从陈桂梅身上查获oppoR15手机1台、人民币3800元在公安机关扣押。 上述基本事实，被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺、林庆忠、陈桂梅及辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有参赌人供述，人像辨认笔录，现场指认照片，扣押清单，归案经过证明，户籍证明等证据材料证明，足以认定。 被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺等五人主要辩解意见是其一伙抽头渔利数额可能未达起诉书指控的15万元；被告人吴圣云、黄清旺的辩护人也提出本案抽头渔利数额15万元证据不足。经查，被告人王朝阳在本案主要负责收取赌博的“水钱”（抽头渔利）、兑换筹码等，其收取的“水钱”通过微信转给林世育分配；经调取王朝阳的微信转账记录显示，仅2018年6月7日至9月7日王朝阳转账给林世育29笔共15万元，且民警在调取该记录时经王朝阳辨认，王朝阳当时表示该款是其在赌场抽取的“水钱”转给林世育。此外，被告人王朝阳、黄清旺、郑世泽等均供述抽取的“水钱”达到5万元就可以分一次，黄清旺供述分了三次，吴圣云供述赌场收了有超过10万元的“水钱”等等，也能印证王朝阳转账给林世育的抽头渔利款为15万元。因此，本院认为，上述证据足以证明本案抽头渔利数额15万元。五被告人的辩解意见，缺乏事实依据，本院不予采信。被告人吴圣云、黄清旺的辩护人提出本案抽头渔利数额15万元证据不足的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺，以营利为目的，开设赌场供人赌博，其行为已构成开设赌场罪。被告人林庆忠、陈桂梅明知他人是开设赌场，仍分别为他人提供场地、赌资，依法应以开设赌场罪共犯论处，故亦构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺等五人开设赌场，抽头渔利达15万元，参照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中相关规定，属于刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。 被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺、林庆忠、陈桂梅等人主观上具有共同的犯罪故意，客观上互相配合共同实施犯罪行为，是共同犯罪，应对共同参与的犯罪结果负责。被告人林世育、王朝阳、郑世泽、吴圣云、黄清旺等五人作用相当，不划分主从犯；被告人林庆忠、陈桂梅起辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。 被告人郑世泽、黄清旺、林庆忠、陈桂梅等四人归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；被告人吴圣云主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法减轻处罚；被告人林世育归案后未能如实供述自己的罪行。被告人王朝阳庭审中又辩解其微信转给林世育的15万元中只有2万余元是“水钱”，余款是还给林世育其之前的借款，本院认为王朝阳的该辩解，前后矛盾，且未能自圆其说，属翻供，属于未能如实供述自己的罪行。 被告人王朝阳曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人林世育、郑世泽曾有犯罪前科，酌情从重处罚。违法所得予以追缴；扣押在案的财物，与本案无关的，发还当事人。 被告人郑世泽提出其一伙实施的行为应定性为聚众赌博的意见，与事实不符，本院不予采纳；被告人王朝阳认为其在本案是从犯的辩解，以及三辩护人认为被告人林世育、吴圣云、黄清旺在本案也是从犯的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳；被告人吴圣云的辩护人认为吴圣云在本案具有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十四条,第十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人林世育犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元，罚金限本判决生效之日起二日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月19日起至2021年12月18日止）。 二、被告人王朝阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币二万元，罚金限本判决生效之日起二日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月10日起至2021年10月9日止）。 三、被告人郑世泽犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，罚金限本判决生效之日起二日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月10日起至2021年9月9日止）。 四、被告人黄清旺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，罚金限本判决生效之日起二日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月16日起至2021年9月15日止）。 五、被告人吴圣云犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元，罚金限本判决生效之日起二日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月8日起至2021年4月7日止）。 六、被告人林庆忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月零十一天，并处罚金人民币五千元，罚金限本判决生效之日起二日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月10日起至2019年5月20日止）。 七、被告人陈桂梅犯开设赌场罪，判处拘役一个月零四天，并处罚金人民币三千元，罚金限本判决生效之日起二日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月5日起至2018年11月8日止）。 八、向被告人林世育、郑世泽、林庆忠、王朝阳、吴圣云、黄清旺分别追缴违法所得5.2万元、3.9万元、2万元、1.3万元、1.3万元、1.3万元，上缴国库。 九、从被告人王朝阳身上查获的人民币945元，由扣押单位移送本院用于王朝阳缴纳相应罚金。 十、从被告人陈桂梅身上查获的人民币3800元，其中2000元系违法所得，予以没收，由扣押单位上缴国库；余款1800元，由扣押单位移送本院用于陈桂梅缴纳相应罚金。 十一、其他扣押的财物，由扣押单位发还当事人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴为满 人民陪审员  黄美英 人民陪审员  张美华 二〇一九年八月十九日 书 记 员  罗玲慧 附本判决书相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。 故意犯罪，应当负刑事责任。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 二、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为: (一)建立赌博网站并接受投注的; (二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的; (三)为赌博网站担任代理并接受投注的; (四)参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: (一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的; (二)赌资数额累计达到30万元以上的; (三)参赌人数累计达到120人以上的; (四)建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的; (五)参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的; (六)为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的; (七)招揽未成年人参与网络赌博的; (八)其他情节严重的情形。