浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终3665号上诉人（原审被告）：鸿鑫建设集团有限公司，住所地温州市泰顺县罗阳镇文祥大道171号，统一社会信用代码91330329145850276P。法定代表人：苏敬校，董事长。委托诉讼代理人：黄智才，浙江维良律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈志文，男，1970年7月11日出生，汉族，住湖北省武穴市。上诉人鸿鑫建设集团有限公司（以下简称鸿鑫公司）因与被上诉人陈志文建设工程分包合同纠纷一案，不服浙江省温州市龙湾区人民法院（2019）浙0303民初1519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鸿鑫公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的原审诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用等费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定上诉人和被上诉人于2017年1月18日进行结算，是错误的，双方至今未进行结算。由于被上诉人雇佣的人员谭新政在施工过程中受伤，赔偿金额尚无法确定。因此，在2017年1月18日的领款凭证上注明“欠扣10万元”，待谭新政赔偿金额最终确定后，再进行最终结算。如赔偿金额超过10万元的，被上诉人应向上诉人补足差额，如赔偿金额不足10万元的，上诉人将剩余的款项退还给被上诉人。之后，谭新政的赔偿款等费用合计119021.35元，上诉人于2018年6月21日代被上诉人垫付了上述款项。但被上诉人至今拒不与上诉人进行结算，也未支付上诉人垫付的赔偿款。二、案涉工程是上诉人分包给被上诉人施工的，实行自负盈亏的承包方式，涉及施工进度、安全、质量等所有的责任均是由被上诉人自行承担。现被上诉人雇佣的人员谭新政在施工过程中受伤，由此所产生的赔偿款等所有费用均由被上诉人自行承担责任，并在工程款中直接予以扣减。现原审判决未将上诉人代为垫付的赔偿费用在工程款中予以扣减，是错误的。三、被上诉人称剩余工程款金额为67000元，该金额尚未扣除上诉人代为垫付的赔偿费用119021.35元。实际上，上诉人已超额支付被上诉人工程款52021.35元（119021.35元-67000元）。对于上诉人超额支付的工程款，被上诉人应当予以返还并支付相应的利息，对此，上诉人将另行主张。因此，原审判决要求上诉人支付被上诉人工程款67000元及利息，是错误的。陈志文辩称，一审判决合情、合理、合法。一、一审中上诉人提交了结算清单、领款凭证以及鸿鑫公司的打款凭证，领款单上清楚注明了“欠扣10万元整”，当时所有班组经过和鸿鑫公司商量年底付工人工资一事时，都答应扣下10万元，其中有泥工张文考、钢筋工郑前册、粉刷工杨东华等。鸿鑫公司承诺年后三、四个月内付清工程款，在此后两年当中，被上诉人多次催讨无果，无奈起诉到法院。二、上诉人关于欠扣10万元是用来赔偿工人谭新政医疗费的说法完全不符合常理。上诉人称谭新政为被上诉人雇佣人员是错误的，包括被上诉人在内都是受上诉人雇佣，并为上诉人工作。谭新政是在鸿鑫公司工地施工中受伤，并非为被上诉人工作，上诉人主张谭新政工伤赔偿一事由被上诉人个人承担责任不合理，不合法。上诉人称涉案工程是分包给被上诉人自负盈亏，被上诉人保持否定意见。上诉人称工程进度、安全、质量等所有责任由被上诉人承担，应当提供证据。陈志文向一审法院起诉请求：1.判令被告鸿鑫公司支付原告陈志文工程款67000元及利息损失（自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至履行之日止）；2.本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告承包温州市空港新区天城围垦标准厂房（标准厂房二期）工程，被告将部分工程分包给原告。2017年1月18日经双方结算，合计人工费45万元。被告同意先支付35万元，“欠扣”10万元。之后，被告又替原告支付3.3万元的工资，剩余6.7万元至今未付。原告遂诉至一审法院提出上述之诉请。另查明，中国人民银行公布的同期同档次贷款基准年利率为4.35%。一审法院认为，被告鸿鑫公司将其承包的温州市空港新区天城围垦标准厂房（标准厂房二期）工程中的部分工程分包给原告陈志文。2017年1月18日，原、被告双方对工程款项进行结算，被告同意先支付35万元，另外10万元“欠扣”，双方之间形成建设工程分包合同关系。庭审中被告鸿鑫公司对上述事实予以认可但抗辩称原告雇佣的人员案外人谭新政在工程施工期间受伤，原告作为雇主应当赔偿责任，而被告已代原告垫付了费用。该款项应当从原告工程款中予以扣除。一审法院认为，被告欠原告工程款是事实，至于被告赔偿给案外人谭新政的款项是否需要由原告承担，被告可以另行主张，故被告的抗辩意见，不予采纳。综上所述，原告的诉讼请求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下：被告鸿鑫建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈志文工程款67000元及利息损失（从2019年3月6日起，按年利率4.35%计算至实际履行完毕之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1475元，减半收取737.5元，由被告鸿鑫建设集团有限公司负担。本院二审期间，双方均未提交新的证据。经审查当事人一审提交的证据，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，被上诉人陈志文一审提交了合同协议书、工程范围、结算清单、领款凭证等证据，可以证明其与上诉人鸿鑫公司于2017年1月18日就涉案工程价款进行结算，结算金额为45万元，鸿鑫公司支付陈志文35万元，剩余10万元未支付的事实。鸿鑫公司主张其向案外人谭新政支付的赔偿费用119021.35元应在其未付款中予以抵扣，但其一审仅提供了民事判决书等证据，尚不足以证明该款项与本案争议的工程款支付问题存在关联性，一审判令由其另案主张，并无不当。故鸿鑫公司关于抵扣工程款的主张不应予以支持。陈志文要求鸿鑫公司支付剩余工程款并赔偿利息损失，具有事实与法律依据，一审予以支持，处理正确，本院予以维持。综上所述，鸿鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1475元，由上诉人鸿鑫建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  柯丽梦审判员  邓习军审判员  白海玲二〇一九年八月二十一日书记员  叶冰夫?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。