河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫13民终4536号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司。负责人：王建涛，任公司经理。统一社会信用代码：91411300779421924N。住所地：南阳市宛城区张衡东路739号2号楼门面房。委托诉讼代理人：常征，河南吾衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：张恰，河南吾衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李永正，男，汉族，1972年11月17日出生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：杨清有，河南船旗律师事务所律师。上诉人中国平安保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称“平安保险公司”）与被上诉人李永正为保险合同纠纷一案，不服南阳市宛城区人民法院（2019)豫1302民初3267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人常征，被上诉人李永正及其委托诉讼代理人杨清有到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、撤销宛城法院（2019)豫1302民初3267号民事判决，请求发回重审或依法改判上诉人不承担责任；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第76条的规定，在发生多方事故的情形下，应当由侵权人承担赔偿责任。本案事故认定书已经明确被上诉人驾驶车辆与一辆货车发生交通事故，所以本案是第三人侵权，被上诉人的损失首先应当由侵权人车辆交强险来承担，同时侵权车辆逃逸，按照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，逃逸应当承担事故的全部责任。所以一审法院判决由被上诉人自己车辆的保险公司承担赔偿责任是错误的。2、免责条款是否尽到告知义务，前提是存在保险责任。本案货车驾驶员肇事后逃逸，应当承担事故的全部责任。明显是第三人侵权，所以座位险不属于保险责任。一审法院认定保险条款是格式条款，未尽到告知义务而判决上诉人承担赔偿责任，显然是错误的，第三人承担全部责任，座位险不属于保险责任，保险公司无赔偿的义务。李永正答辩称：一审判决正确，请求二审驳回上诉，维持原判。1、本案是保险合同纠纷而非侵权责任纠纷，不适用《中华人民共和国道路交通安全法》，应当适用保险法的相关规定。2、发生保险事故是客观事实，交警部门出具事故认定。3、被保险人车辆在上诉人公司投保车位险10万元，保险事故发生后，依照保险合同约定，上诉人应当承担理赔责任。李永正向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、二次手术费等共计65063.16元；2.诉讼费由被告承担。一审法院查明的事实：2019年1月10日0许，李永正驾驶豫Ｒ×××××号小型普通客车行驶至312国道唐河县城郊乡果园高速桥上时，与一辆货车发生交通事故，造成车辆损坏及乘车人王洪满受伤，事故发生后对方车辆逃逸，肇事车辆至今没有查获，交警部门出具了事故证明。王洪满受伤后被送到南阳医专二附院救治，于2019年1月12日下午14时出院，期间花费医疗费6337.85元。南阳医专二附院诊断为：1、脑挫裂伤出血；2、颅骨骨折并颅内集气；3、肋骨骨折。下午16时，王洪满被转院到南阳市中心医院继续治疗，南阳市中心医院诊断为：1、右侧额颞叶多发脑挫裂伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、外伤性气颅；4、前颅底、额面部多发骨折；5、右侧颞叶硬膜下血肿；6、头皮血肿；7、双肺挫伤、肺部感染。经治疗后，王洪满于2019年1月26日出院，期间花费医疗费29264.77元。2019年2月21日，王洪满向李永正出具收条，“今收到李永正机动车交通事故赔偿款（护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后期治疗费）23000元，医疗费已有李永正支付。收到人：王洪满2019年2月21日”。2019年2月28日，王洪满到新乡医学院第三附属医院治疗，并于2019年3月7日出院，期间花费医疗费6460.54元。新乡医学院第三附属医院诊断为：1、后循环缺血；2、脑外伤后遗症。李永正在平安保险公司购买有机动车综合商业保险，事故发生在保险责任期间。险种包括有车上人员责任险（乘客）：6座*10万元/座。保险合同第三十九条约定，保险人依据被保险机动车依法在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。一审法院认为：一、公民的生命健康权依法受到保护，本案中李永正驾驶的车辆和逃逸的肇事车辆相撞，造成王洪满受伤的道路交通事故，公安交警部门针对本次事故出具的事故证明，肇事车辆逃逸，至今没有查获，对此平安保险公司无异议，依法予以确认。二、《中华人民共和国保险法》第十七条规定，采用保险人提供的格式条款的保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时，应当在投保单或者其他保险凭证上做出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人做出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中李永正所有的车牌号为豫Ｒ×××××小型客车在平安保险公司投保了机动车综合商业保险，事故发生在保险责任期间。虽然平安保险公司提供的保险合同第三十九条规定，保险人依据被保险机动车依法在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。但其属格式条款，保险单及保险合同中均未做出明确的提示，平安保险公司也无证据证明其已经向被保险人在交通事故中无责任不予赔偿的情形尽到了明确说明义务,故对平安保险公司的该项辩解意见不予采纳，平安保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。三、××例均显示王洪满为自由职业，对此平安保险公司无异议，予以认可。王洪满实际住院23天（二附院2天+中心医院14天+第三附属医院7天），损失为：1.医疗费6337.85+29264.77+6460.54元=42063.16元，王洪满先后在南阳市××专××院、××市中心医院、××乡医学院第三附属医院治疗，××例、票据为证，予以支持。2.护理费，39522元/年（2018年居民服务业和其他服务业）÷365天×23天=2490.43元；3.住院伙食补助费，50元/天×23天=1150元；4.营养费20元/天×23天=460元；5.误工费。虽然王洪满出院医嘱上未注明休养期限，但王洪满身上因此次事故受伤多达七处，其中头部、肋部受伤严重，前后三次住院，出院后应当有一定的休养期，故酌定王洪满的误工天数为：2019年1月10日至2019年3月7日，其后再延期一个月，故王洪满的误工费为：39522元/年（2018年居民服务业和其他服务业）÷365天×87天=9420.31元；6.交通费，本应按住院天数每天20元计算，鉴于王洪满住院次数较多，酌定600元。7、救援费，500元，属于合理必要支出，予以确认。以上合计56683.90元，应当由平安保险公司在保险限额10万元内予以承担。据此，一审法院判决：一、中国平安保险股份有限公司南阳中心支公司于判决生效后十日内赔偿李永正共计人民币56683.9元。二、驳回李永正的其它诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1430元，减半收取715元，李永正负担106元，中国平安保险股份有限公司南阳市中心支公司负担609元。二审期间，双方没有提交新证据。二审查明的事实与一审相同。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”纵观本案当事人之间签订的保险合同条款，虽然存在“保险人依据被保险机动车依法在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任”的约定，而依据本案事故责任认定书被上诉人李永正无责，但平安保险公司未能举证充分证明在签订保险合同时对该免责条款的相关概念及相应的法律后果对投保人李永正作出书面或者口头形式的明确说明，履行相关的提示义务，故该条款对被上诉人李永正不产生效力。综上所述，上诉人平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1430元，由上诉人中国平安保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭晓普审判员  刘建华审判员  王 彬二〇一九年八月二十九日书记员  李 宛