广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初1045号原告：张宗海，男，1975年11月22日出生，汉族，住四川省自贡市贡井区。委托代理人：黄淑美，广东万林律师事务所律师。被告：广州市和发铸造有限公司，住所地广州市花都区炭步镇环山村。法定代表人：区兆锦。委托代理人：刘惠萍，广东天穗律师事务所律师。原告张宗海诉被告广州市和发铸造有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年1月11日受理之后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年4月18日公开开庭进行了审理。原告张宗海及其委托代理人黄淑美，被告广州市和发铸造有限公司的委托代理人刘惠萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张宗海向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告七级伤残残疾赔偿金344028元（50940.7元/年×20年×40%=402528元，扣减社保基金已计发的一次性伤残补助金58500元）；2、判决被告支付原告被抚养人生活费76795元【38398元×(18-17)×40%÷2】=7679元；【38398元×(18-9)×40%÷2】；3、判决被告支付原告被赡养人生活费76705元，生父73岁【38398元×(75-73)×40%÷2】；生母67岁，【39398元×(75-67)×40%÷2】。4、判决被告支付精神抚慰金人民币40000元；5、判决被告支付营养费20000元；6、判决本案诉讼费由被告承担。以上合计557528元。事实和理由：原告于2002年7月进入广州市和发铸造有限公司工作从事抛光打磨工作，于2011年10月13日被广东省职业病防治院诊断为尘肺壹期；2012年1月30日原告被广州市花都区人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年1月17日原告被广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。原告认为：2002年广东省高院在关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见[粤高法发（2002）21号]第二十八条规定：劳动者被诊断患有职业病的，除依法享有工伤社会保险外，还可依据民法通则第一百一十九条的规定向用人单位请求损害赔偿，但该损害赔偿应扣除劳动者因职业病享有的工伤社会保险利益。该条规定明确表明职业病病人的民事赔偿应该按照民法通则第一百一十九条的规定，属于人身损害赔偿的法律范畴，具体赔偿项目根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17至19条、第25条、第28条、第35条规定，原告应获得残疾赔偿金和被抚（扶）养人的生活费以及精神抚慰金、营养费等。2017年广东省高院再次发文明确了职业病民事赔偿的规定，《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答（2017）粤高法【2017】147号》第十五条规定：因生产安全事故受到伤害的从业人员及职业病患者主张工伤保险待遇后，又请求人身损害赔偿的，如何处理劳动者因安全生产事故或患职业病获得工伤保险待遇后，以人身损害赔偿为由请求用人单位承担赔偿责任的，如人身损害赔偿项目与劳动者已获得的工伤保险待遇项目本质上相同，应当在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇数额，若相应项目的工伤保险待遇数额高于人身损害赔偿项目数额，则不再支持劳动者相应人身损害赔偿项目请求。为了维护原告的合法权益，特向贵院申请诉讼，请求贵院依法作出判决。被告广州市和发铸造有限公司辩称：原告主张本案的伤残赔偿金、抚养费、赡养费、精神赔偿金、营养费等缺乏依据，被告不同意支付。理由如下：一、原告本案诉讼请求超过诉讼时效，应当被驳回。1、原告于2011年10月13日被确诊为尘肺壹期，后于2012年1月30日被认定为工伤（职业病），及获得相应的劳动能力鉴定结论。原告与被告于2013年1月11日达成《协议书》，就该工伤待遇争议作出处理，即被告向原告支付了一次性伤残补助金等。伤残赔偿金性质相当于一次性伤残补偿金。自此之后，原告并未在规定的诉讼时效内起诉，或书面主张伤残赔偿金、抚养费、抚养费、精神抚慰金、营养费等待遇。诉讼时效从双方达成协议计算，原告主张权利是针对职业病，虽然有申请旧病复发医疗期，2018年虽然进行鉴定，但是病情并未恶化，不产生相应的人损方面的赔偿。2、原、被告自2013年5月28日起，多次向当地劳动能力鉴定委员会申请旧伤复发医疗期，属于治疗复发伤病的权利主张。该权利主张不等同于本案诉讼请求的权利主张，不属于诉讼时效中断的情形。因此，原告有关本案的诉讼请求，因超过诉讼时效，应当被驳回。即使原告的诉请没有超过诉讼时效，本案主张赔偿金的依据和计算标准也是错误的。原告于2011年确诊，相当于病发，相应待遇应当由前一年广东省城镇人口年均收入为标准计算。二、原告于2018年1月17日被鉴定为职业病伤残七级，该鉴定结论显示与于2012年5月25日被鉴定为职业病伤残七级的结论相比，病情并未恶化。因此，原告就旧伤复发主张本案的各项赔偿金，缺乏依据；应当被驳回。三、即使原告的请求内容在诉讼时效内，原告主张各项赔偿金的依据和计算标准错误。1、伤残赔偿金：首先，原告与被告于2013年1月11日达成《协议书》，第六条约定“本协议所确定的补偿项目，如法定补偿高于按本协议支付的补偿，则乙方放弃主张超出部分的补偿额”。因此，原告主张超出约定的伤残赔偿金，违约双方协议约定内容；法院不应支持。其次，原告于2011年10月13日被确诊为尘肺壹期，如产生伤残赔偿金，应按伤残前一年的当地城镇人均年收入为标准计算，即按2010年广东城镇人均年收入标准，每年为23897.8元。原告按年均收入50940.7元的标准主张，缺乏依据。2、赡养费和抚养费：如在诉讼时效内主张赡养费和抚养费，应按2010年农村居民年均年消费支出5515.8元标准计算赡养费和抚养费：5515.8×40%×1÷2=1103.16元，5515.8×40%×（18-9）÷2=9928.44（合计应为11031.6元×2）。3、精神抚慰金：如在诉讼时效内主张的精神抚慰金，则原告主张4万元过高。4、营养费：无加强营养的医嘱，并非必须的支出，原告该主张缺乏依据。综上所述，原告主张缺乏依据，应当予以驳回。经审理查明：原告张宗海与被告广州市和发铸造有限公司劳动争议一案，本院于2019年2月19日作出（2018）粤0114民初11554号案民事判决，查明：张宗海为广州市和发铸造有限公司（简称和发铸造公司）员工，和发铸造公司为张宗海购买了社保，张宗海被2011年10月13日广东省职业病防治院诊断结论为其他尘肺壹期（金属等混合粉尘）。2012年1月30日，张宗海经广州市花都区人力资源和社会保障局认定为工伤。2012年5月25日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴保初[2012]919号工伤职工劳动能力鉴定结论书，鉴定劳动功能障碍程度为七级。张宗海与和发铸造厂于2013年1月11日签订《协议书》，和发铸造厂向张宗海支付由社会保险基金核发的一次性伤残补助金58500元（4500元×13）及停工留薪期等款项。张宗海在认定工伤之后又多次申请工伤旧伤复发鉴定。经鉴定，广州市劳动能力鉴定委员会认定从2012年3月15日至2013年12月14日、从2013年12月15日至2014年12月14日、从2014年12月15日至2015年12月14日、从2015年12月15日至2016年12月14日、从2016年12月15日至2017年12月14日、从2016年12月15日至2017年12月14日、从2017年12月14日至2018年6月13日均属于旧伤复发医疗期。2018年1月17日，广州市劳动能力鉴定委员会再次作出穗劳鉴[2017]0112271号劳动能力鉴定结论，鉴定张宗海劳动功能障碍程度为七级。2018年6月16日，双方解除劳动关系。（2018）粤0114民初11554号案判决：广州市和发铸造有限公司向原告张宗海支付一次性伤残就业补助金112500元、一次性工伤医疗补助金差额270元等。该案已生效，被告已履行赔偿义务。本案另查明，张宗海的女儿张琳于2000年10月6日出生，在2018年1月17日广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2017]0112271号劳动能力鉴定结论时为17岁3个月；张宗海的女儿张会萍于2008年8月13日出生，在2018年1月17日广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2017]0112271号劳动能力鉴定结论时为9岁5个月。原告母亲杨安财于1951年9月11日出生，在原告定残时为67岁，共生育两个子女。原告张宗海的生父张德荣于1980年12月30日死亡，其母亲于1981年7月与汪江龙结婚，汪江龙是原告的继父。汪江龙于1945年9月5日出生，在原告定残时为73岁，汪江龙与杨安财结婚无亲生子女。本院认为：《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定：“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”张宗海在广州市和发铸造有限公司工作期间被诊断患上职业病并认定为工伤，依照上述法律规定，张宗海在获得工伤保险待遇赔偿之外，仍有权提起侵权诉讼主张民事损害赔偿。《中华人民共和国劳动法》第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条规定，用人单位必须建立、健全劳动卫生制度，严格执行国家劳动安全卫生规程和标准，对劳动者进行劳动安全卫生教育，减少职业危害。本案中，被告未能举证其有对原告履行了劳动保护义务，存在不足，未尽法定的义务，具有过错，与原告所患职业病并构成工伤的结果具有因果关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，被告应承担民事赔偿责任。关于被告和发铸造厂主张原告起诉超过诉讼时效的问题。原告张宗海自2011年被诊断为职业病尘肺后，一直持续治疗，并于2018年重新被鉴定为七级伤残，诉讼时效应从2018年1月17日起算，故原告的起诉并未超过诉讼时效。原告因本次侵权行为所造成的损失，本院依法凭据认定如下：一、残疾赔偿金。张宗海构成七级伤残，残疾赔偿金应计算为40975元/年×20年×40%=327800元。因工伤保险待遇中的一次性伤残补助金与人身损害赔偿中的残疾赔偿金，属于本质上相同的赔偿项目，故本项损失应扣除张宗海已经获得的一次性伤残补助金58500元，本项计得269300元。二、被扶养人生活费，原告两个女儿扶养年限分别为9个月、8年7个月，原告母亲、继父扶养年限分别为13年、7年，由于原告被扶养人有数人，年赔偿总额累计不应超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，故被扶养人生活费计算应为[30198元/年×8年7个月＋30198元/年×4年5个月÷2]×40%=130354.7元。三、精神损害抚慰金，张宗海的职业病被认定为工伤，并被评定为劳动功能障碍程度七级，本院根据张宗海的受伤害程度、本地区的经济生活水平等，酌情确定和发铸造厂向张宗海赔偿30000元。四、营养费酌定2000元。以上合计431654.7元。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十二条、《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，判决如下：一、被告广州市和发铸造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张宗海支付因其人身侵权行为造成的损失431654.7元。二、驳回原告张宗海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9375.3元，由被告广州市和发铸造有限公司负担7258.6元，由原告张宗海负担2116.7元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  杨馥璟人民陪审员  黄桂香人民陪审员  朱晓英二〇一九年八月七日书 记 员  梁敏桦