浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0205民初2602号 原告：金某，男，2017年9月10日出生汉族，住宁波市。 法定代理人：金玲（系金某母亲），住宁波市。 委托诉讼代理人：曹川磊，浙江同舟（宁波石化开发区）律师事务所律师。 被告：宁波江北怡乡春竹餐饮有限公司（统一社会信用代码：91330205557980579R）。住所：宁波市江北区湖东路130号。 法定代表人：孙春裕，该公司董事长。 委托诉讼代理人：师立俊，北京大成（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汤婕，北京大成（宁波）律师事务所律师。 原告金某与被告宁波江北怡乡春竹餐饮有限公司（以下简称怡乡春竹公司）餐饮服务合同纠纷一案，本院于2019年6月19日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月12日公开开庭审理了本案，原告金某法定代理人金玲及委托诉讼代理人曹川磊，被告怡乡春竹公司委托诉讼代理人师立俊、汤婕到庭参加诉讼。审理中，原、被告申请庭外和解，未果。本案现已审理终结。 金某向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告赔偿金1000元；2.被告赔偿护理费6000元（200元/天×30天=6000元），精神损害抚慰金20000元。 事实和理由：2018年12月16日，原告和家人前往被告处就餐。用餐期间，原告食用了被告提供的“清水火锅”涮过的虾和牛肉（牛肉当时已经吐掉）后出现拒绝进食、呕吐等反应，原告家人立即报警并将原告送往医院就诊，当晚住院观察，之后几天原告多次呕吐、腹泻并再次入院。经原告法定代理人投诉举报，宁波市江北区市场监督管理局封存了锅底开水来源的热水瓶并取样检测，检测报告显示样品中存在10.7%含量的二甘醇。二甘醇由于具有毒性而严禁食用，服用二甘醇后会出现恶心、呕吐、腹痛、腹泻等肠胃道症状，这与原告症状相符。由此可见，事发当晚被告提供给原告含有二甘醇的火锅底锅，原告食用后不可避免地受到了身体损害，二者之间具有因果关系。 作为餐厅经营者，被告本应保障顾客的人身安全，为顾客提供无毒、无害的食物是最基本的责任所在，然而被告明显存在管理和操作上的不当与重大疏漏，才会发生禁止食用的化学品进入供顾客食用的热水瓶的情况。由于被告未尽到安全保障义务，导致原告食用二甘醇后身体受到侵害，而原告仅是15个月的婴孩，身体机能尤为敏感脆弱，持续了长时间的呕吐、腹泻等不良反应，始终精神萎靡、哭闹不止，且不能排除后遗症，需要继续体检，这也使原告家人处于高度紧张和担忧之中。但是在上述事件发生后，被告怠于承担责任，迟迟不肯支付相关赔偿款项，甚至未向原告及家人道歉。被告未按规定提供符合《中华人民共和国食品安全法》的食品，构成违约，应根据《中华人民共和国合同法》第一百三十三条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条、第十八条及《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条规定，赔偿原告损失。其中赔偿金1000元系根据就餐消费金额估算，被告虽然已经免单，但在免单之外尚应赔偿原告消费金额1000元，护理费是聘请护工的工资损失，精神损害抚慰金金额系原告估算。 怡乡春竹公司辩称，1.对原告和家人于2018年12月16日在被告处就餐，被告提供的火锅汤底中含有二甘醇，原告食用了用该汤底烧煮的虾无异议，对原告食用牛肉一节有异议。2.本案案由不能成立，原告主张人身损害赔偿，应适用侵权责任相关案由。3.原告主张支付赔偿金1000元。被告认为，该笔餐费金额为2000多元，因被告已经免单，原告不能再依据餐费请求赔偿。4.原告身体受到损害与其在被告处就餐没有因果关系。该因果关系无法鉴定，目前也没有直接证明因果关系的证据。原告在2018年12月16日至18日并无呕吐，2018年12月19日晚就诊时医生所开药物也未针对二甘醇，23日的医疗资料上亦无因二甘醇导致呕吐腹泻的表述，秋冬季系幼儿疾病高发期，不能就此认为原告的呕吐与其在被告处就餐有因果关系，原告关于护理费和精神损害抚慰金的诉讼请求不能成立。另外，《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条关于1000元的规定也以有损害事实为基础，原告仍因就此证明因果关系。需要说明的是，二甘醇添加后的味道不会对被告销售业绩有任何提升，本案为偶然事件，可能系第三方栽赃陷害，公安机关也无法查明。综上，请求驳回原告其他诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的事实，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提供的门诊病历、检查报告单、检测报告复印件真实性无异议，原告对被告提供的门诊收费票据、医生站缴费单真实性无异议，双方当事人对本院在（2019）浙0205民初1351号案卷中调取的鉴定申请书和退鉴说明函真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以认定。被告提供植物油送货单和货物危险性鉴定书用以证明含有二甘醇的植物油系其向正规公司购买，不属于有毒和传染性物质。本院认为，审理中，原被告双方均确认该植物油属于助燃性质的能源，不能食用，故即使被告提供的植物油送货单和鉴定书属实，也仅说明其在不作为食物食用时的性质，故该证据与本案无关。原告提供的雇佣合同和收条，被告对证据三性均有异议，本院将在下文论述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年12月16日，原告和家人前往被告处就餐。被告后续用热水瓶为原告餐桌火锅添加开水，添加的开水中含有二甘醇（被告购买的助燃用植物油内含有二甘醇，该植物油属于新能源，不能食用），原告食用了用该火锅汤底烧煮的虾。本次餐费为一两千元左右，被告已经免单。 2018年12月16日当晚，原告即去医院就诊，并在之后连续四天就诊。2018年12月16日至18日期间，原告均无呕吐、发热现象。2018年12月19日，原告开始呕吐，但相关医疗材料中并无呕吐原因的记载。被告支付了截至2018年12月20日的医疗费用。 2018年12月19日，原、被告通过宁波市江北区市场监督管理局进行协调，未果。 另查明，原告在家人聘请护工前主要由外公外婆照顾。 再查明，原告曾就本案事实提起诉讼，依据《中华人民共和国侵权责任法》等要求被告赔偿护理费6000元、误工费2000元、交通费1000元、后续治疗费10000元、小儿推拿费用3990元，精神损害抚慰金20000元（网络暴力)，并向原告进行书面道歉。案号为（2019）浙0205民初1351号。审理中，原告申请本院指定司法鉴定机关对原告所受伤害与误食被告提供的二甘醇之间是否具有因果关系进行鉴定，并鉴定因此造成的护理期间和后续治疗费用。经双方协商，本院确定由宁波科集技术服务有限公司进行鉴定，宁波科集技术服务有限公司审查鉴定材料后，以没有第一现场，无法判断因果关系为由，退还案件。后原告撤诉。 本院认为，原告到被告处就餐，与被告形成了餐饮服务合同。被告作为餐饮服务提供者，在加工过程中应当检查待加工的食品及原料，不得添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品。现被告提供给原告及家人的火锅汤底中含有不能食用的化学物质二甘醇，不管二甘醇是否系被告故意添加或是其他原因混入，被告未按约提供符合食品安全标准的食品确系事实。被告认为本案案由不是餐饮服务合同纠纷，而是侵权责任纠纷。本院认为，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任，现原告要求被告承担违约责任，故本案系餐饮服务合同纠纷。 原告要求被告支付赔偿金1000元，本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款规定：“生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。”被告生产销售的食品掺入了不能食用的化学物品，显然不符合食品安全标准。原告和家人到被告处用餐，本就打算支付餐费，原告虽然已经免单，但免单只是被告承担责任的一种方式，不能据此免除被告依法应承担的其他责任。餐费为一两千元，原告按餐费金额要求被告另行支付1000元，符合上述规定，本院予以支持。 原告要求被告支付护理费和精神损害抚慰金，本院认为，违约损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。上述两项费用是否属于违约造成的损失以原告身体遭受的损害是否系在被告处用餐所造成为前提。原告呕吐发生在食用以含有少量二甘醇的火锅汤底烧煮的虾后的第三天，从现有医疗材料和之前案件的退鉴说明函看，并无证明原告呕吐系在被告处用餐造成的有效证据，故本院对原告提供的用于证明损害金额（护理费金额）的雇佣合同和收条不予认定，并对原告该两项诉讼请求不予支持。 综上所述，本院对原告要求被告支付赔偿金1000元的诉讼请求予以支持，对其他诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条，《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第一项、第五十五条、第一百四十八条第二款，及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下： 一、宁波江北怡乡春竹餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付金某赔偿金1000元； 二、驳回金某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费475元，减半收取计237.50元，由金某负担212.50元，宁波江北怡乡春竹餐饮有限公司负担25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员 胡  馨 二〇一九年八月五日 书记员 李圣惠? 附件一：本案引用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 《中华人民共和国食品安全法》 第三十四条禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品： （一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品，或者用回收食品作为原料生产的食品； （二）致病性微生物，农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品、食品添加剂、食品相关产品； （三）用超过保质期的食品原料、食品添加剂生产的食品、食品添加剂； （四）超范围、超限量使用食品添加剂的食品； （五）营养成分不符合食品安全标准的专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品； （六）腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品、食品添加剂； （七）病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类及其制品； （八）未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品； （九）被包装材料、容器、运输工具等污染的食品、食品添加剂； （十）标注虚假生产日期、保质期或者超过保质期的食品、食品添加剂； （十一）无标签的预包装食品、食品添加剂； （十二）国家为防病等特殊需要明令禁止生产经营的食品； （十三）其他不符合法律、法规或者食品安全标准的食品、食品添加剂、食品相关产品。 第五十五条餐饮服务提供者应当制定并实施原料控制要求，不得采购不符合食品安全标准的食品原料。倡导餐饮服务提供者公开加工过程，公示食品原料及其来源等信息。 餐饮服务提供者在加工过程中应当检查待加工的食品及原料，发现有本法第三十四条第六项规定情形的，不得加工或者使用。 第一百四十八条消费者因不符合食品安全标准的食品受到损害的，可以向经营者要求赔偿损失，也可以向生产者要求赔偿损失。接到消费者赔偿要求的生产经营者，应当实行首负责任制，先行赔付，不得推诿；属于生产者责任的，经营者赔偿后有权向生产者追偿；属于经营者责任的，生产者赔偿后有权向经营者追偿。 生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 ? 附件二：裁判履行告知书 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的，付款义务人可交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：35×××79，开户银行：中国银行宁波市江北支行营业部。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。