云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0302民初4075号原告成都衡泰工程管理有限责任公司法定代表人薛昆，系该公司董事长。统一社会信用代码：91510100709295336B住所：成都高新区天泰路111号13楼。委托代理人宋杰、张远（实习律师），云南八谦律师事务所律师。（特别授权）委托代理人田光辉，系该公司昆明分公司总经理。（特别授权）被告曲靖市麒麟气体能源有限公司法定代表人关乔良，系该公司董事长。统一社会信用代码：91530300695670763K住所：云南省曲靖市麒麟区越州镇。委托代理人李咏，北京大成（昆明）律师事务所律师。（特别授权）原告成都衡泰工程管理有限责任公司诉被告曲靖市麒麟气体能源有限公司建设工程监理合同纠纷一案，本院于2019年6月10日受理后，依法适用简易程序于2019年7月15日公开开庭进行了审理。原告成都衡泰工程管理有限责任公司及其委托代理人宋杰、张远、田光辉，被告曲靖市麒麟气体能源有限公司的委托代理人李咏均到庭参加诉讼，现已审理终结。原告诉称，2011年3月15日，原告成都衡泰工程管理有限责任公司与被告曲靖市麒麟气体能源有限公司签订了《建设工程委托监理合同》(合同编号QQN-GC-JL-2011-008)，被告委托原告监理在云南省曲靖市“8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目”，约定：本工程监理服务费223.824万元。通用条款第四十条约定：如果规定的支付期限内未支付监理报酬，还应向监理人支付滞纳金。2012年8月16日，合同编号为QQN-GC-2012005的办公楼工程施工合同约定的竣工日期截止。同时，被告生产车间已经开始生产。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”结合合同之约定，原告已经完成了合同约定的监理服务内容。被告应该在2012年8月16日支付全部监理服务费用223.824万元。截止今日，被告只支付145.59万元，尚欠78.234万元原告多次要求被告履约，被告置之不理。被告不支付监理服务费的行为已构成严重违约。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，截止2019年5月31日逾期利息已经达到299749.22元。被告长期拖欠原告监理服务费用的行为，给原告造成了严重的经济损失原告为维护合法权益，遂诉至法院请求判令：1.解除原告与被告签订的《建设工程委托监理合同》;2.被告向原告给付附加监理工作报酬782340元以及逾期付款的利息299749.22元(自应付款之日2012年8月16日起计算至2019年5月31日)，并支付自2019年5月31日起至实际付清款项之日止的逾期付款利息;3.被告承担本案诉讼费。被告辩称，被答辩人监理的“8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目”尚未全部竣工验收，答辩人尚未收到竣工验收、监理竣工资料，未达到监理合同约定的付款条件，请求法院依法查明事实，驳回被答辩人的全部诉讼请求。一、关于监理范围。答辩人与被答辩人于2011年3月15日签订的《建设工程委托监理合同》(合同编号QQN-GC-201-008，以下简称“合同”)系双方真实意思表示，且不存在法定无效情形，合法有效，对双方具有约束力。根据合同第一部分第一条“工程名称:8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目：总投资：约13500万元”、第三部分第四条“监理服务范围：曲靖市麒麟气体能源有限公8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目施工阶段全过程监理”之约定，结合客观事实，本8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目建设主要包括五个部分，其中上海华西化工科技有限公司负责施工的净化、甲烷化、液化装置尚未竣工验收、尚未审计结算。二、关于监理期限。合同第一部分第五条约定“从监理合同约定之日起，至本工程竣工验收合格工程档案备案完之日止”，本项目中上海华西化工科技有限公司承包的部分，尚未进行竣工验收，尚未进行审计结算，监理合同尚在履行过程中。三、关于监理费。合同第三部分第三十九条约定“监理服务费的最终结算额=本项目建筑安装工程实际结算价*中标费率1.66%计算；……当支付到合同额的80%时暂停支付竣工验收、监理竣工资料移交后，按施工竣工结算总额结算监理总服务费的95%，5%留作质保金”，截至目前，因上海华西化工科技有限公司承包的部分尚未进行竣工验收，被答辩人尚未移交全部的竣工验收、监理竣工资料，根据合同约定，监理费用计算至合同额的80%。合同第三部分第三十九条“竣工结算时，……若设备购置费和联合试运转费占总造价的40%以上，设备购置费和联合试运转费的计取方式：设备购置费和联合试运转费的40%用插入法计算得到监理收费基价，作为设备和联合试运转监理服务费。其中，设备购置费，包括项目中所有取得增值税发票的部分”。被答辩人提供监理服务的范围为曲靖市麒麟气体能源有限公司8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目施工阶段全过程监理，截至目前，其中上海华西化工科技有限公司承包的部分尚未进行竣工验收，尚未进行审计结算，而且，根据合同约定答辩人应支付的监理费为1190797.63元，答辩人已支付了1455900元，根本不存在欠付监理费的情形。原告针对其诉求，向本院提交如下证据：1.原告成都衡泰工程管理有限责任公司营业执照、被告曲靖市麒麟气体能源有限公司工商登记卡片复印件各一份，用于证明原告、被告都是适格的诉讼主体，被告为国有企业；2.合同编号为QQN-GC-2011-008的建设工程委托监理合同一份，用于证明：原、被告经过协商，双方自愿签订了《建筑工程委托监理合同》，在合同中约定了双方的权利义务。原告受委托对被告项目进行监理，并在专用条款中约定了监理费用的计算方法和223.824万元作为合同价等情况，以及原告对承包人违反合同规定的质量要求和完工（交图、交货）时限，不承担责任等约定；3.曲靖市麒麟气体能源有限公司“8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目”办公楼工程施工合同一份，用于证明按上述《建筑工程委托监理合同》约定，以具体施工合同约定的工期为准。原告监理项目最后一份施工合同，竣工的时间为2012年8月16日。原告的监理服务期同时结束；4.被告支付监理费清单1份及银行支付凭证6份，用于证明原告按合同约定完成监理工作，被告认可原告监理工作的事实，按《建设工程委托监理合同》监理服务费合同价款223.824万元，被告向原告已经支付1455900元，还欠原告监理服务费782340元；5.中央人民政府及云南省政府关于清理拖欠民营企业中小企业账款工作文件各一份，用于证明从中央到地方政府，建立防范拖欠的长效机制，利于减轻民营企业负担，增强民营企业家信心，促进民营企业发展，切实维护民营企业合法权益。本案中因被告长期拖欠原告款项，造成原告资金紧张、经营困难。被告属国有企业，依法应当尽快支付原告监理费用;6.曲靖市麒麟气体能源有限公司8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目消防设备采购及安装工程合同2011年7月签订，用于证明合同的开工日期是2011年8月14日，竣工日期是2011年10月14日。7.消防工程开工报审表，日期是2011年8月12日，承包单位盖了章，用于证明：消防工程是2011年8月14日开工，后延60日即为该工程的竣工日期。经庭审质证，被告对证据1三性予以认可;对证据2三性予以认可但对其证明对象不予认可，专用合同中的监理费用为暂估价;对证据3三性不予认可，他们提交的是没有任何签章的合同;对证据4的真实性予以认可，但对合法性不予认可；对证据5三性不予认可，我们认为他们是从网上下载的材料与本案没有任何关联;证据6的合同是复印件，从合同上只能看出双方签订合同的时间，并不能证明原告主张的开竣工时间；对证据7的三性予以认可，但不认可原告的证明目的，证据并不能看出竣工日期，其次这份证据中也很明确设计单位是上海华西公司，施工单位承建的是该项目的消防设备采购及安装工程。本院认为，原告提交的证据1、2、4客观真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以采信；证据3没有合同当事人的签章，故本院不予采信；证据5与本案不具有关联性，故本院不予采信；证据6、7客观真实、来源合法，但不能证明原告欲证明的事实，故本院不予采信。被告针对其答辩意见向本院提交证据如下证据：1.建设工程委托监理合同一份，用于证明(1)双方于2011年3月15日签订；(2)监理服务范围:第一部分第一条“工程名称:8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目;总投资:约13500万元”、第三部分第四条“监理服务范围:曲靖市麒气体能源有限公司“8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目施工阶段全过程监理”；(3)监理期限:第一部分第五条约定“从监理合同约定之日起，至本工程工验收合格工程档案备案完之日止”；(4)监理服务费的支付方法:第三部分第三十九条约定“监理服务费的最终结算额＝本项目建筑安装工程实际结算价＊中标费率1.66％计算；……当支付到合同额的80％时暂停支付，竣工验收、监理竣工资料移交后，按施工竣工结算总额结算监理总服务费的95％，5％留作质保金”。2.关于监理进度款拨付的申请一份，用于证明监理范围包括上海华西承包的部分，但截至目前，该部分尚未进行竣工验收，尚未进行审计结算。3.会议纪要一份，用于证明被告与上海华西公司于2019年6月12日召开会议，明确被告发函给上海华西公司后，上海华西公司15日内进行回复，逾期视为确认。截止目前，上海华西公司尚未回复。该部分尚未进行竣工验收，尚未进行审计结算。4.基本建设工程结算审核验证定案表一份，用于证明曲靖华麟建工集团有限公司审计结算金额16090458.22元，云南建工安装股份有限公司审计结算金额为26692117.06元，广东电白建设集团有限公司审计结算金额为4151568.49元，新中安消防工程安装有限公司审计结算金额为4044929.66元。5.曲靖市麒麟气体能源有限公司工程结算汇总一份，用于证明（1）整个8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目的工程结算情况。(2)监理结算费用基数暂估为工程总投资为121156514.28元，其中设备投资52480030元、建安费用6867648428元，设备投资占工程总投资的43.32%。(3)根据监理合同约定，监理费率为1.6%，执行发改价格〖2007〗670号文，根据该文件第1.0.8条之约定，设备采购部分款项占总投资的43.32%，故监理费用结算中设备投资应*40%，即监理费用=(52480030*40%+68676484.28）*166%=1488497.04元。(4)按照目前支付至80%的合同约定，被告应支付的监理费为1488497.04*80%=1190797.63元，被告已付超监理费，支付比例至97.81%。经庭审质证，原告对证据1真实性、合法性没有异议，对证明的内容有异议，合同上第五条约定的监理期限以具体施工合同约定的工期确定被告方没有完整的引用完；监理服务费支付方面，被告方也没有完整引用监理合同（第39条），对证据2的三性予以认可，对证明的观点不认可，说明了2013年5月14日我们还在继续对被告进行监理，工程他们早就在使用了监理费应该从2012年8月16日就该支付了，关于申请上有多处甲方签订的字，说明他们于2012年年底已经开始投产，对证据3三性不予认可，会议纪要是在我们提起诉讼后形成的，没有我们监理方参加，对于他们说的事实我们是不认可的。对证据4三性予以认可。对证据5三性不认可，结算汇总是被告方自己单方面作出的，我们不认可。本院认为，被告提交的证据1、2、4客观真实、来源合法，本院予以采信；证据3是被告于第三人间形成的法律关系，本院不予采信；证据5系被告单方作出且原告不予认可，故本院不予采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2011年3月15日，原告成都衡泰工程管理有限责任公司接受被告曲靖市麒麟气体能源有限公司委托，监理在云南省曲靖市的“8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目，双方签订了合同编号为QQN-GC-JL-2011-008的《建设工程委托监理合同》，合同对双方的权利义务等进行了约定。合同签订后，原告向被告履行监理义务，但被告未按约定向原告支付监理报酬，该工程至今未进行验收，现该工程已由被告实际使用。原告成都衡泰工程管理有限责任公司于2019年6月10日以被告未支付其监理报酬为由向本院提起诉讼，并提出前述诉请。本院认为,依照《中华人民共和国合同法》第二百七十六条规定建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本法委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。原告诉请要求解除双方签订的《建设工程委托监理合同》符合法律规定，本院予以支持。本案原告履行监理合同中约定的义务是事实，故合同解除后被告应采取其他补救措施继续向原告支付报酬。原告主张被告应自2012年8月16日支付因逾期支付监理报酬的利息，但其未提供证据证明云南省曲靖市的8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目在2012年8月16日已全部竣工。被告认可云南省曲靖市的8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目中由上海华西化工科技有限公司承建的工程自2018年9月开始试运行。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十四条第三款的规定建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期，故云南省曲靖市的8500Nm3/h焦炉煤气制LNG项目已全部竣工。被告应按照合同约定于2018年9月支付原告监理报酬，原告主张被告支付监理费782340元的诉讼请求符合法律规定,本院予以支持。其主张的逾期付款利息应自2018年9月起按同期银行到款利率计算至款项付清之日止。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百七十六、第四百零五条、第九十七条、第九十八条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告成都衡泰工程管理有限责任公司与被告曲靖市麒麟气体能源有限公司签订的合同编号为QQN-GC-201-008的《建设工程委托监理合同》。二、由被告曲靖市麒麟气体能源有限公司于判决生效后三十日内支付原告成都衡泰工程管理有限责任公司监理费782340元，并按照银行同期贷款利率支付自2018年9月1日起至款项付清之日止的利息。三、驳回原告成都衡泰工程管理有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费14539元，减半收取7269.5元由被告曲靖市麒麟气体能源有限公司承担。（原告已预交，被告在履行前述义务时一并支付给原告）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审判员  张崛二〇一九年八月七日书记员  唐杰