江西省安远县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0726刑初91号公诉机关安远县人民检察院。被告人廖献义（大，绰号“马佬”），男，1981年8月14日出生于江西省安远县，汉族，小学文化程度。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月7日被安远县公安局刑事拘留，同年1月31日被安远县公安局执行逮捕。现羁押于安远县看守所。辩护人唐丰喜，江西法之行律师事务所律师。辩护人杜有盛，江西法之行律师事务所实习律师。被告人廖新芳，男，1989年10月9日出生于江西省安远县，汉族，初中文化程度，装修工，户籍所在地：江西省安远县浮槎乡长河村围点133号。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月7日被安远县公安局刑事拘留，同年1月31日被安远县公安局执行逮捕。现羁押于安远县看守所。辩护人黄蕾芳，江西法之行律师事务所律师。被告人廖献义，曾用名廖献志（小，绰号“欧仔”），男，1990年4月16日出生于江西省安远县，汉族，初中文化程度，务工，户籍所在地：江西省安远县浮槎乡长河村下灶坪358号。因涉嫌犯赌博罪，于2018年12月26日被安远县公安局抓获，同年12月27日被安远县公安局刑事拘留，于2019年1月31日被安远县公安局执行逮捕。现羁押于安远县看守所。辩护人陈伟新，江西法之行律师事务所律师。被告人廖来胜（绰号“乌烧古”），男，1970年12月17日出生于江西省安远县，汉族，小学二年级文化程度，务农，户籍所在地：江西省安远县浮槎乡长河村新屋323号。因涉嫌赌博，于2018年12月26日被安远县公安局抓获，同年12月27日，安远县公安局决定对其行政拘留十五日，罚款二千元，并收缴赌资一千九百元。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月10日被安远县公安局刑事拘留，同年1月31日被安远县公安局执行逮捕。现羁押于安远县看守所。辩护人孙伟斌，江西微言律师事务所律师。被告人廖石金（绰号“山鸡”），男，1985年10月15日出生于江西省安远县，汉族，小学二年级文化程度，务工，户籍所在地：江西省安远县浮槎乡长河村犁巷口117号附2号。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月22日被安远县公安局刑事拘留，同年1月31日被安远县公安局执行逮捕。现羁押于安远县看守所。辩护人汪雪松，江西微言律师事务所律师。安远县人民检察院以安检公诉刑诉〔2019〕80号起诉书指控被告人廖献义（大）、廖新芳、廖献义（小）、廖来胜、廖石金犯赌博罪，于2019年5月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。安远县人民检察院指派检察员唐海出庭支持公诉，被告人廖献义（大）及其辩护人唐丰喜、杜有盛、被告人廖新芳及其辩护人黄蕾芳、被告人廖献义（小）及其辩护人陈伟新、被告人廖来胜及其辩护人孙伟斌、被告人廖石金及其辩护人汪雪松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安远县人民检察院指控：被告人廖献义（大）自2018年12月20日以来，带头开设赌博摊，并以1000元一股的方式吸纳被告人廖新芳、廖献义（小）、廖来胜、廖石金等人入股，多次在浮槎乡长河村廖某8老屋内，以摇“虾公、葫芦”的方式招揽其他参赌人员进行聚众赌博，赌资10元至500元不等，并为参赌人员免费提供饮用水、香烟及微信扫码兑换现金服务。2018年12月26日14时许，安远县公安局民警前往查处，在浮槎乡莲塘湾对面“发仔岗脑”廖某8老屋内，将正在以摇“虾公、葫芦”的方式进行聚众赌博的廖献义（小）、廖某5、廖某1、廖某2、赖某1、廖某6、谢某2、赖某2、廖来胜、谢某1、廖某4、廖某3、赖某4、胡某1、蔡某、叶某1、赖某3、邹某等18名参赌人员当场抓获，查获赌资15382元、赌具画布一张、摇碗一副和骰子两枚。经查证，先后在该赌摊参与赌博的人数达20人次以上。公诉机关对上述指控提供了相应的证据予以证实。据此认为，被告人廖献义（大）、廖新芳、廖献义（小）、廖来胜、廖石金的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应以赌博罪追究五名被告人的刑事责任，请依法判处。被告人廖献义（大）对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，并自愿认罪。其辩护人杜有盛的辩护意见是：一、对指控被告人犯赌博罪不持异议；二、被告人具有法定、酌定从轻处罚情节：1、认罪悔罪，系初犯、偶犯；2、主观恶性不大，社会危害性小；3、具有坦白情节。其辩护人唐丰喜的辩护意见是：被告人以一千元的股份参与赌博，在本案中主次作用不明显，不存在主从犯的问题，虽然被告人排在第一，但是不宜与其他被告人的量刑相差太大。被告人廖新芳对公诉机关指控其出资一千元占股提出异议，辩称其并未出资，对指控的其他犯罪事实及罪名不持异议并自愿认罪。其辩护人黄蕾芳的辩护意见是：一、对指控被告人犯赌博罪及基本犯罪事实不持异议；二、被告人具有如下法定从轻和酌定从轻、减轻情节：1、具有坦白情节，表现良好，初犯；2、自愿认罪悔罪，愿意缴纳罚金；3、开的赌博摊时间短，每日进出赌博摊的人数固定，部分人是围观，并不参与赌博，未造成恶劣的影响；3、不是组织者，没有出资，作用较小，是从犯。综上，请求对被告人在有期徒刑九个月以下量刑。被告人廖献义（小）对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，并自愿认罪。其辩护人陈伟新的辩护意见是：一、对指控的罪名和犯罪事实不持异议；二、被告人具有如下法定、酌定从轻的情节：1、属于从犯，提议者、组织者、股份的决定者不是被告人廖献义（小），其是受邀约参与赌博，参与天数只有两天，作用比较小，应当定性为从犯；2、当庭认罪悔罪，表示今后不再参与赌博活动；3、归案后如实供述，具有坦白情节；4、系初犯且被告人愿意缴纳罚金。综上，请求对被告人从轻、减轻处罚后判处有期徒刑八个月。被告人廖来胜对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，并自愿认罪。其辩护人孙伟斌的辩护意见是：一、对指控的罪名、量刑情节和量刑建议不持异议；二、被告人具有如下法定、酌定从轻、减轻处罚情节：1、五个被告人聚赌的时间短，涉案金额不多，没有对社会造成大的影响；2、属于从犯，廖来胜不是提议者，不是积极的参与者，虽然入股，但是大部分是自己参赌；3、属于自首，2018年12月26日公安机关传唤后就如实供述了犯罪事实；4、被告人具有自愿认罪的情节，当庭表示自愿认罪；5、认罪悔罪较好。综上，请求对被告人在有期徒刑七个月以下量刑。被告人廖石金对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，并自愿认罪。其辩护人汪雪松的辩护意见是：一、对指控的罪名和犯罪事实不持异议；二、具有如下法定、酌定从轻处罚情节：1、属于从犯，并不是赌博行为的组织者、召集者，未起领导作用，其出资一千元，来赌场仅两天，赌具、香烟不是由其提供，作用较小，应当认定是从犯；2、具有坦白情节，到案后均能如实供述犯罪事实；3、系初犯、偶犯，案发前无任何违法行为，当庭自愿认罪；4、具有积极的悔罪表现，自愿缴纳罚金；5、没有造成严重的社会危害后果，没有发生打架斗殴、放高利贷行为；6、家庭情况特殊，留下小孩靠其母亲抚养。综上，请求对被告人廖石金从轻处罚后判处有期徒刑七个月。经审理查明：被告人廖献义（大）自2018年12月20日以来，带头开设赌博摊，并吸纳被告人廖新芳、廖献义（小）、廖来胜、廖石金等人入股坐庄，多次在浮槎乡长河村廖某8老屋内，以摇“虾公、葫芦”的方式招揽其他参赌人员进行聚众赌博，赌注10元至500元不等，并为参赌人员免费提供饮用水、香烟及微信扫码兑换现金服务。2018年12月26日14时许，安远县公安局民警前往查处，在浮槎乡长河村莲塘湾对面“发仔岗脑”廖某8老屋内，将正在以摇“虾公、葫芦”的方式进行聚众赌博的被告人廖献义（小）、廖来胜以及参赌人员廖某5、廖某1、廖某2、赖某1、廖某6、谢某2、赖某2、谢某1、廖某4、廖某3、赖某4、胡某1、蔡某、叶某1、赖某3、邹某当场抓获，查获赌资15382元、赌具画布一张、摇碗一副和骰子两枚。经查证，在该赌摊先后参与赌博的人数达20人次以上。2018年12月27日，安远县公安局以参与赌博为由对被告人廖来胜处以行政拘留十五日，并处罚款人民币1000元，收缴赌资1900元，并对其他参赌人员作出了行政处罚。2019年1月7日，安远县公安局民警在安远县龙布镇的一处宾馆内将被告人廖献义（大）、廖新芳抓获。同年1月21日，安远县公安局民警在被告人廖石金的家中将其抓获。上述事实，有被告人廖献义（大）、廖新芳、廖献义（小）、廖来胜、廖石金的供述，证人廖某1、谢某1、赖某1、赖某2、蔡某、叶某1、谢某2、廖某2、赖某3、胡某1、廖某3、廖某4、廖某5、廖某6、廖某7、赖某4、邹某、廖某8、叶某2、刘某、叶某3、廖某9、廖某10、廖某11的证言，收缴物品清单、证据保全决定书、证据保全清单，行政处罚决定书，现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场方位示意图、现场照片12张，缴获赌具照片1张，赌博视频截图，微信钱包账单截图，安远县公安局浮槎派出所出具的情况说明，辨认笔录，受案登记表，立案决定书，归案情况说明，强制措施材料，违法犯罪查询证明，被告人廖献义（大）、廖新芳、廖献义（小）、廖来胜、廖石金常住人口信息表等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人廖献义（大）、廖新芳、廖献义（小）、廖来胜、廖石金以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人廖新芳关于其未出资的辩解，不影响其赌博犯罪事实的认定。五被告人在聚众赌博的犯罪过程中，均积极参与，故本院不予区分主从犯，但从在案证据来看，被告人廖献义（大）的参与程度相较于被告人廖新芳、廖献义（小）、廖来胜、廖石金更重，所起的作用更大，被告人廖新芳、廖献义（小）的参与程度相较于被告人廖来胜、廖石金更重，所起的作用更大，本院在量刑时将予以酌情考虑。被告人廖献义（大）的辩护人关于不区分主从犯的辩护意见，本院予以采纳，被告人廖新芳、廖献义（小）、廖来胜、廖石金的辩护人提出四被告人属于从犯的辩护意见，与事实、法律不符，本院不予采纳。被告人廖献义（大）、廖新芳、廖献义（小）、廖来胜、廖石金能如实供述自己所犯罪行，依法可予从轻处罚，但被告人廖献义（大）、廖新芳系在庭审中如实供述自己所犯罪行，故本院在量刑时将予以酌情考虑。五被告人均自愿认罪，可予酌情从轻处罚。五被告人各自的辩护人关于被告人具有坦白、自愿认罪的从轻处罚情节的辩护意见，与事实、法律相符，本院予以采纳，但被告人廖来胜的辩护人提出被告人廖来胜系自首的辩护意见，经查，被告人廖来胜系被公安机关在抓赌过程中被抓获归案，不具有投案的主动性，不符合自首的法定构成条件，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人廖来胜因本案先前被公安机关处以行政拘留及罚款，依照《中华人民共和国行政处罚法》的规定，其行政拘留的时间应予折抵刑期，罚款应予折抵罚金。公诉机关建议对被告人廖献义（大）在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，并处罚金2万元至3万元，对被告人廖新芳在有期徒刑一年至一年三个月的幅度内量刑，并处罚金2万元至3万元，对被告人廖献义（小）、廖来胜、廖石金在有期徒刑六个月至九个月的幅度内量刑，并处罚金1万元至2万元，本院认为，该量刑建议中关于被告人廖献义（大）、廖新芳刑期的量刑，量刑适当，本院予以采纳，关于被告人廖献义（小）、廖来胜、廖石金刑期的量刑，量刑不适当，本院不予采纳，关于对五被告人判处罚金的量刑，量刑不适当，本院不予采纳。被告人廖新芳的辩护人建议判处被告人廖新芳有期徒刑九个月，被告人廖献义（小）的辩护人建议对被告人廖献义（小）判处有期徒刑八个月，被告人廖来胜的辩护人建议对被告人廖来胜在有期徒刑七个月以内量刑，被告人廖石金的辩护人建议对被告人廖石金判处有期徒刑七个月，上述辩护人的量刑建议与本案量刑情节不符，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，判决如下：一、被告人廖献义（大）犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元（罚金限于本判决生效后十五日内缴清）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月7日起至2020年4月6日止。）二、被告人廖新芳犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币八千元（罚金限于本判决生效后十五日内缴清）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月7日起至2020年2月6日止。）三、被告人廖献义（小）犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元（罚金限于本判决生效后十五日内缴清）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月26日起至2019年12月25日止。）四、被告人廖来胜犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币六千元（折抵被告人已缴纳罚款一千元后，剩余罚金五千元限于本判决生效后十五日内缴清）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先前行政拘留的，拘留一日折抵刑期一日，即自2018年12月26日起至2019年11月25日止。）五、被告人廖石金犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币六千元（罚金限于本判决生效后十五日内缴清）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月22日起至2019年12月21日止。）六、查获的赌资15382元，予以没收，上缴国库（未随案移送，由查扣机关处理）；随案移送的作案工具画布一张、摇碗一副、骰子一枚，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈小春人民陪审员  张小丽人民陪审员  李青芸二〇一九年八月十三日代理书记员  陈 洁