福建省明溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0421民初405号 原告：大田县永昌建材有限公司，住所地大田县武陵乡大石村下坑，统一社会信用代码：91350425583138414U。 法定代表人：林坤龙，该公司经理。 委托诉讼代理人：姚军，福建宏岩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林冬成，男，1963年1月5日出生，汉族，住大田县。 被告：福建省大田县鑫城水泥工业有限公司，住所地大田县广平镇下坪，统一社会信用代码：91350425757364885M。 法定代表人：黄秀琪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴红、曹琳，福建枫桦律师事务所律师。 被告：福建省大田县鑫城水泥销售有限公司，住所地大田县广平镇广平村，统一社会信用代码：91350425M0000MGJ88。 法定代表人：许家芳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王亚英，女，1957年1月2日出生，汉族，住三明市梅列区。 原告大田县永昌建材有限公司与被告福建省大田县鑫城水泥工业有限公司合同纠纷一案，大田县人民法院于2019年2月21日立案受理。2019年3月7日，三明市中级人民法院因管辖权争议，作出裁定：本案由明溪县人民法院审理。2019年4月17日，本院立案受理后，依据原告大田县永昌建材有限公司的申请，追加了福建省大田县鑫城水泥销售有限公司作为本案被告共同参与诉讼。立案后，本院依法组成合议庭，分别于2019年7月9日、2019年8月8日公开开庭进行了审理。原告大田县永昌建材有限公司的委托诉讼代理人姚军、林冬成与被告福建省大田县鑫城水泥工业有限公司的委托诉讼代理人吴红、曹琳及福建省大田县鑫城水泥销售有限公司的委托诉讼代理人王亚英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大田县永昌建材有限公司向本院提出诉讼请求：1.福建省大田县鑫城水泥工业有限公司与福建省大田县鑫城水泥销售有限公司立即共同向大田县永昌建材有限公司支付烟煤垫资款、运费、代理费5219043.84元、利息478472元、保险费10647元，合计5708162.84元；并向大田县永昌建材有限公司支付自2019年2月22日起至欠款还清之日止的利息（以欠款5219043.84元为基数，按月利率1.2%计算）；2.本案诉讼费、财产保全费5000元由福建省大田县鑫城水泥工业有限公司与福建省大田县鑫城水泥销售承担。事实与理由：2018年4月22日，大田县永昌建材有限公司（下称永昌建材）与福建省大田县鑫城水泥工业有限公司（下称鑫城水泥）签订一份《烟煤委托代购合同》，合同约定：鑫城水泥委托永昌建材代购烟煤，由代理人永昌建材垫资代购烟煤，鑫城水泥支付每吨烟煤50元的代理费用给永昌建材。合同第三条约定：鑫城水泥于停止烟煤采购运作两个月内将永昌建材垫资资金给予返还，如超期按月息1.2分计息利息，直至还清为止。合同签订后，永昌建材按约将款项汇入鑫城水泥指定银行账户共计483万元，用于采购烟煤。原告按约与拉萨经济技术开发区鑫之瑞能源有限公司联系、商谈采购烟煤业务，在原告的努力下达成烟煤交易，在具体交易过程中，原告还垫付了所有运费。至2018年6月6日，鑫城水泥应付给原告垫资款、运费、代理费等。从2018年6月起，鑫城水泥却采取“过河拆桥”，绕过永昌建材直接与他人自行采购烟煤，截留了永昌建材的垫资款、运费、代理费。鑫城水泥已经停止运转永昌建材部分烟煤款采购多月，根据《烟煤委托代购合同》第三条约定：鑫城水泥于停止烟煤采购运作两个月内将永昌建材垫资资金给予返还，如超期按月息1.2分计息利息，直至还清为止。鑫城水泥已经停止烟煤采购运作多月，虽然在之后有偿付一小部分款项，但至今尚欠原告垫资款等483万元、运费289244.84元、烟煤采购代理费599316元。根据合同约定的利息为478472元（计至2019年2月21日）、原告为本案件诉讼需要而支付诉前财产保全保险费10647元，上述金额合计5708162.84元。根据合同约定，被告应承担垫付款5219043.84元还清止的利息。综上所述，被告未能及时付款侵犯了原告的合法权益，原告根据有关法律规定，特具状起诉，恳请判决如上所求。 福建省大田县鑫城水泥工业有限公司答辩称：一、答辩人与原告之间未形成委托代购关系。答辩人与原告在2018年4月22日签订《烟煤委托代购合同》后，答辩人虽然转入烟煤垫资款483万元，但是原告并没有履行采购代理合同的义务，所以答辩人只能自行与拉萨经济技术开发区鑫之瑞能源公司联系、商谈采购烟煤业务，并不是在原告的努力及促成下达成烟煤交易，答辩人与拉萨经济持术开发区鑫之瑞能源公司之间的买卖合同关系与原告无关，原告在2018年4月22日签订《烟煤委托代购合同》后并没有实际履行委托代购人的义务，双方之间不存在事实的委托代购关系，答辩人无需按照《烟煤委托代购合同》的约定支付烟煤垫资款、烟煤采购代理费及利息。二、答辩人认为原告起诉的运费、烟煤采购代理费及利息没有依据。原告提供的证据材料根本无法计算出烟煤采购代理费及运费，且因为原告没有履行烟煤代购义务，故资金占用费用不能按照《烟煤委托代购合同》中约定的月利率1.2%计算。 福建省大田县鑫城水泥销售有限公司答辩称：一、因答辩人公司的账号每月均有巨额款项进入，按答辩人公司以往的惯例，凡进答辩人公司账户后，转账人均会自行与答辩人取得联系并告知转账时间及数额，沟通转账用途。二、本案中，答辩人仅是代收款项，答辩人与原告之间不存在买卖合同关系或代理关系，无需向原告支付烟煤垫资款、烟煤采购代理费及利息等相关费用，故答辩人认为原告起诉要求答辩人承担付款责任于法无据。三、同意福建省大田县鑫城水泥工业有限公司的答辩意见。 大田县永昌建材有限公司为证实自己的主张，向本院提供了以下证据：1.营业执照复印件，证明原告的身份；2.烟煤委托代购合同，证明委托代购及垫资等内容;3.《通知》三张，证明被告向原告提供的委托汇款账号；4.转账单一张，证明原告按约将款项汇至被告指定银行账号计483万元；5.电子回单五份，证明被告在履行双方签订的代理合同中，将原告垫付的烟煤款转至拉萨公司的事实；6.发票，证明原告为了本案的诉讼需要向平安保险公司交纳保险费的事实；7.运输合同，证明烟煤采购每吨58元的事实；8.增值税发票八份，该组证据于2019年7月30日由永腾物流公司出具，注明“永昌建材公司代购鑫城水泥公司烟煤运费发票共捌份，与原件相符”的内容，并加盖了永腾物流公司的印章。证明永昌公司为鑫城水泥公司5月份代购烟煤的吨数是6999.34吨，11月份是2993.38吨的事实。9.大田县鑫城工业有限公司物资购进磅码单原件89份，证明本案5月份烟煤由永昌公司实施代购的客观事实，否则原告不可能持有这些物资购进磅码单。10.永昌建材公司经办人林冬成与红狮拉萨经济技术开发区鑫之瑞能源公司莆田港口发烟煤经办人员朱乐卫用微信派车、装车的微信记录，总共十七页，证明2018年11月至12月期间，永昌建材公司代购鑫城烟煤的事实。11.永昌建材公司与永腾物流公司签订的《烟煤运输合同》一份，证明由原告与永腾物流公司约定运输烟煤至被告厂区，运费58元的事实；12.福建省永腾物流有限公司出具的《证明》一份，证明永腾公司从莆田港口至被告运输烟煤，2018年4月至5月间，共运输煤6999.34吨，合计运费405961.72元由被告支付。2018年11月份，运输煤2993.38吨，运费173616.04元，由原告支付。13.被告开具的《物资购进磅码单》56份，证明2018年12月份，原告另行委托车辆运输煤1993.6吨至被告厂区，合计代付运费115628.8元。14.《保单》、（2019）闽0425财保3号民事裁定书各一份，证明由中国平安保险股份有限公司三明中心支公司为原告提供保险担保，保险费为10647元，用于大田法院裁定保全措施。15.诉讼费票据一份，证明原告交纳保全费5000元的事实。 福建省大田县鑫城水泥工业有限公司对上述证据发表如下质证意见：1.对证据1无异议。2.对证据2的真实性无异议，认为合同签订后原告没有实际履行烟煤代购的行为，合同只是有签订，但是没有实际履行。3.对证据3无异议，认为福建省大田县鑫城水泥销售有限公司与本案讼争没有关联性。4.对证据4无异议，提出2018年11月29日福建省大田县鑫城水泥销售有限公司已转还原告50万元。5.对证据5的真实性无异议，认为电子回单证明的付款方是福建省大田县鑫城水泥销售有限公司，收款方为拉萨公司，这是被告与拉萨公司采购烟煤的行为，与原告无关。6.对证据6的真实性无异议，认为保险费不应当由被告承担，且保费过高。7.对证据7的真实性无异议，认为这是被告与永腾物流之间的关系，与原告没有关联性。8.对发票单号为05070943及05070944的票据真实性有异议，因为很模糊。其他六张的真实性无异议，但对关联性有异议，认为这是被告与永腾物流发生的关系，钱也是被告支付的。对于永腾物流在上面签字部分，认为这是虚构的，与事实不符。9.对证据9的关联性有异议，认为原告提供的磅码单是从永腾物流公司复印过来的，这是被告与永腾物流公司之间发生交易行为所产生的运费，原告复印过来想要套用到本案中。10.对证据10的三性均有异议，朱乐卫是否是鑫之瑞的人本身就有异议，并且这组证据不能证明对方在2018年11月份之前的事情。11.对《烟煤运输合同》的三性有异议，认为这份合同是原告与永腾公司签订的，真实性无法确认，且与本案的关联性也无法确认。12.对证据12的三性均有异议，认为永腾物流开具的证明内容存在虚假，对原告提供的这份证明的真实性有异议。13.对证据13的真实性无异议，对证明内容及关联性有异议，认为该组证据仅能证明相关的烟煤运至了鑫城公司，不能证明是原告履行代购烟煤行为而产生的运费或者运输的交易行为，且《物资购进磅码单》是留存在永腾物流的底单，有可能存在永腾公司与原告串通的情形。14.对证据14的真实性无异议，提出反担保缴纳的保险费应属于原告自行产生的费用，不应当由被告承担。15.对诉讼费票据无异议。 福建省大田县鑫城水泥销售有限公司的质证意见与福建省大田县鑫城水泥工业有限公司一致。 福建省大田县鑫城水泥工业有限公司向本院提交了以下证据：1.烟煤委托代购合同、煤炭买卖合同，运输合同、煤炭购销合同各一份，证明烟煤代购的基本程序及流程，所有的代购行为都要由这四份合同组成，原告明显没有履行代购义务。2.福建永腾物流有限公司于2019年7月26日出具的说明原件，证实永腾物流公司履行的是被告与其签订的合同，而不是履行原告与被告签订的合同。3.增值税发票、转账凭证，该证据是旺森公司与永腾物流、鑫之瑞公司之间履行合同产生的发票、转账等，证明了履行代购烟煤合同的一套完整的手续。4.增值税发票及银行回单，证明旺森公司正常的代购鑫城公司与拉萨鑫之瑞公司之间签订的购买烟煤的合同，证明被告与鑫之瑞公司确实发生了购买烟煤的事实。 大田县永昌建材有限公司对上述证据发表如下质证意见：对证据1的真实性无法确认，双方代购烟煤的方式是双方自行协商的，实际生活中不同的公司进行交易，习惯和方式是不一致的，不一致不等于说不存在；对证据2的证明对象认为与原告所举的证明并不冲突，二者在数量、单价、付款人等方面均与事实相符，但在委托运输人方面应当认定为原告；对证据3、4的真实性无异议，认为依据双方签订的合同中的相关约定，增值税发票是必需开具被告的名称，转账的货款是原告代垫的货款，该事实证明原告已按约履行相应的义务，被告与他人订立的合同恰恰证明被告以过河拆桥的方式直接与他人另订合同的事实。 根据当事人陈述及庭审认定的证据，本院认定事实如下：2018年4月22日，福建省大田县鑫城水泥工业有限公司与大田县永昌建材有限公司签订一份《烟煤委托代购合同》，合同约定：甲方就烟煤代购事宜，甲方委托乙方全权代理支付采购烟煤的全部费用。乙方按照约定采购烟煤，按每吨50元收取费用。乙方承担实施采购烟煤所需的全部费用（货款及运费），乙方垫付一个月后，该笔资金由甲方负责资金运作采购烟煤。经双方协商未果情况下，甲方于停止烟煤采购运作两个月内将乙方垫资资金给予返还，如超期按月息1.2分计算利息，直至还清为止。合同有效时间至2019年4月21日。2018年5月4日，福建省大田县鑫城水泥工业有限公司向大田县永昌建材有限公司发出“通知”，要求其将烟煤的货款及运费的垫资款转入福建省大田县鑫城水泥销售有限公司的账户内。大田县永昌建材有限公司依照“通知”于当月分多次共向该指定银行账户转入款项4830000元。2018年4月29日，福建省大田县鑫城水泥工业有限公司与福建永腾物流有限公司签订了《运输合同》。当年5月1日，大田县永昌建材有限公司与福建永腾物流有限公司签订了《烟煤运输合同》，合同约定：甲方与大田县鑫城水泥工业有限公司签订《烟煤委托代购合同》，就煤炭运输事宜，签订如下条款。约定的条款均为鑫城水泥公司的生产运输烟煤。合同签订后，福建永腾物流有限公司于2018年4－5月间，共向大田县鑫城水泥工业有限公司运输烟煤6999.34吨，运费合计405961.72元，该款已由大田县鑫城水泥工业有限公司支付。2018年12月29日，福建省大田县鑫城水泥销售有限公司向大田县永昌建材有限公司转款500000元。 对各方当事人有争议的事实及证据，本院分析认证如下： 1.本案焦点是大田县永昌建材有限公司与福建省大田县鑫城水泥工业有限公司是否实际形成委托代购关系。2018年4月22日，双方签订了《烟煤委托代购合同》，合同签订后，大田县永昌建材有限公司依约将代垫款4830000元转入对方账户，5月1日与福建永腾物流有限公司签订了完全是以服务福建省大田县鑫城水泥工业有限公司生产所需为目的的《烟煤运输合同》，同时福建永腾物流有限公司向大田县永昌建材有限公司出具的“证明”，证明大田县永昌建材有限公司与其洽谈了运输烟煤业务，由大田县永昌建材有限公司经办人林冬成安排向拉萨经济技术开发鑫之瑞能源有限公司提货拉煤至福建省大田县鑫城水泥工业有限公司的事实。以上事实，足以认定大田县永昌建材有限公司与福建省大田县鑫城水泥工业有限公司已经实际形成了委托代购关系。针对福建省大田县鑫城水泥工业有限公司提出双方签订的合同及履行方式不正规的主张，本院认为，结合考虑现实生活中实际操作的可行性，大田县永昌建材有限公司提出的为适应政策的需要，由福建省大田县鑫城水泥工业有限公司与各家企业签订合同，由大田县永昌建材有限公司代理运作的主张更切合实际，故福建省大田县鑫城水泥工业有限公司的主张不能成立。 2.大田县永昌建材有限公司的垫付款、代理费、利息、保险费等费用如何认定的问题。双方当事人签订的《烟煤委托代购合同》实际履行至2018年12月后就未再履行，大田县永昌建材有限公司自述多次找福建省大田县鑫城水泥工业有限公司结算，福建省大田县鑫城水泥工业有限公司除转款500000元给大田县永昌建材有限公司外，至大田县永昌建材有限公司于2019年4月17日起诉前未再要求其代购烟煤，故该合同的实际履行期应认定为至2018年12月底结束。大田县永昌建材有限公司的首笔垫付款为4830000元，各方当事人对此均无异议，本院予以认定。根据永腾物流有限公司出具的，由大田县永昌建材有限公司提供的“证明”及由福建省大田县鑫城水泥工业有限公司提供的“证明”，共同证明了2018年4－5月间，永腾物流有限公司共为福建省大田县鑫城水泥工业有限公司运煤6999.34吨，该批烟煤的运费已由福建省大田县鑫城水泥工业有限公司支付的事实。同时，大田县永昌建材有限公司提供的“证明”还证实了了2018年11月委托永腾物流公司运煤2993.38吨，运费173616.04元由大田县永昌建材有限公司先予垫付的事实。大田县永昌建材有限公司提交的福建省大田县鑫城水泥工业有限公司开具的《物资购进磅码单》56份，证实2018年12月由大田县永昌建材有限公司安排运输烟煤1993.6吨至福建省大田县鑫城水泥工业有限公司，垫付运费115628.8元的事实，福建省大田县鑫城水泥工业有限公司对此未提出证据予以反驳。综上，可以认定大田县永昌建材有限公司垫资4830000元、垫付运费173616.04元（11月份）、115628.8元（12月份），合计垫付款5119244.84元。同时，根据以上证据，可以证实大田县永昌建材有限公司分别代购烟煤6999.34吨、2993.38吨、1993.6吨，合计11986.32吨，依照合同约定，每吨代理费50元计算，代理费总计为599316元。合同中关于利息的约定是：经双方协商未果情况下，甲方于停止烟煤采购运作两个月内将乙方垫资资金给予返还，如超期按月息1.2分计算利息，直至还清为止。停止烟煤采购运作时间为2018年12月31日，计算起始时间为两个月后，即利息应以垫付款5119244.84元为基数，自2019年3月1日起至垫付款还清时止，按月息1.2%计算。关于大田县永昌建材有限公司为财产保全提供担保所支付的保险费10647元的负担问题，本院认为大田县永昌建材有限公司自行选择支付保险费作为担保的方式，不是担保的唯一方式，其选择与福建省大田县鑫城水泥工业有限公司无关，其要求福建省大田县鑫城水泥工业有限公司负担该笔费用的主张不能成立。大田县永昌建材有限公司提出福建省大田县鑫城水泥销售有限公司退转的500000元应作为代理费予以扣除的主张，因福建省大田县鑫城水泥工业有限公司未提供证据予以反驳，该主张予以支持。 3.关于福建省大田县鑫城水泥销售有限公司是否对本案争议的款项承担还款责任的问题。本案中，大田县永昌建材有限公司与福建省大田县鑫城水泥工业有限公司签订的是《烟煤委托代购合同》，根据合同的相对性原则，权利义务的产生仅在签订合同的当事人之间发生。福建省大田县鑫城水泥工业有限公司委托福建省大田县鑫城水泥销售有限公司代为管理资金属另一法律关系，故大田县永昌建材有限公司提出福建省大田县鑫城水泥销售有限公司对争议款项承担共同偿还责任的主张，不能成立。大田县永昌建材有限公司可以在执行期间就尚存在福建省大田县鑫城水泥销售有限公司的相关款项另行主张权利。 综上所述，本院认为，大田县永昌建材有限公司自愿与福建省大田县鑫城水泥工业有限公司签订《烟煤委托代购合同》，该合同未违反法律、法规强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行义务。大田县永昌建材有限公司依据合同约定履行相应义务后，有权要求福建省大田县鑫城水泥工业有限公司依据合同约定履行相应义务，故大田县永昌建材有限公司提出的要求福建省大田县鑫城水泥工业有限公司支付烟煤垫资款、运费、代理费、利息、保险费等主张，合理部分本院予以支持。大田县永昌建材有限公司要求福建省大田县鑫城水泥销售有限公司共同承担还款责任的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、福建省大田县鑫城水泥工业有限公司应当于本判决生效之日起十五日内返还大田县永昌建材有限公司代垫货款、运费总计5119244.84元。 二、福建省大田县鑫城水泥工业有限公司还应向大田县永昌建材有限公司支付代理费599316元，扣除已付500000元，余款99316元应于本判决生效之日起十五日内付清。 三、福建省大田县鑫城水泥工业有限公司还应当支付大田县永昌建材有限公司相应的利息（以5119244.84元为基数，自2019年3月1日起至欠款还清时止，按月利率1.2%计算），该款应于本判决生效之日起十五日内付清。 四、驳回大田县永昌建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费51757.14元，保全费5000元，合计56757.14元，由大田县永昌建材有限公司负担4439.33元，福建省大田县鑫城水泥工业有限公司负担52317.81元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  陈立晖 人民陪审员  冯淑英 人民陪审员  杨志宏 二〇一九年八月二十一日 书 记 员  陈雪莹 附：本民事判决书适用的法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 二、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 三、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 14/14