辽宁省鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽03民终3047号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司。住所地：鞍山市铁东区219路28号。 法定代表人：田泽涛，经理。 委托诉讼代理人：王玲，辽宁浩扬律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王志涛，男，汉族，1957年2月3日出生。住所地：海城市。 委托诉讼代理人：顾佳，辽宁沃丰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：海城市中兴运输有限公司。住所地：海城市响堂管理区箭楼村南外环路（张家转盘西）。 法定代表人：王连琴，经理。 被上诉人（原审被告）：李成龙，男，汉族，1989年5月30日出生。住所地：海城市。 委托诉讼代理人：鲍弟，女，汉族，1990年1月8日出生。住所地：海城市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司（以下简称人保鞍山市分公司）因与被上诉人王志涛、李成龙、海城市中兴运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初5320号民事判决，上诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人人保鞍山市分公司上诉请求：撤销原判，依法改判。理由是：一审法院未按商业三者险合同约定确定超载免赔10%，违反了保险法的规定；被上诉人王志涛的伤残赔偿金应按农村居民标准计算，一审法院按照城镇居民标准计算缺乏事实和法律依据；一审法院认定被上诉人王志涛的误工费证据不足。 被上诉人王志涛答辩：服从原判。 被上诉人李成龙答辩：服从原判。 被上诉人海城市中兴运输有限公司答辩：服从原判。 王志涛向一审法院起诉请求：1、请求被告支付原告住院费45273.97元；2、残疾赔偿金66486.7元、鉴定费3160元、住院伙食补助18600元、营养费18600元、护理费19635元、精神损害抚慰金5000元、复印费56元、交通费2000元、误工费39808.05元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年11月9日10时33分，李有都驾驶车牌号为辽Ｃ×××××小型客车，由西向东行驶至海城市牌楼外环路段时，与前方王志涛骑自行车发生碰撞，造成自行车损坏、王志涛受伤的交通事故。事故经海城市公安局交通管理大队认定，李有都负全部责任、王志涛无责任。辽Ｃ×××××小型客车挂靠在被告海城市中兴运输有限公司，在中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司购买交强险和商业三者险。事故发生后，原告被送往海城市正骨医院住院治疗。花费医疗费44302.97元。根据法律规定，被告应该向原告支付包括：医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费等，故向法院提起诉讼。 一审法院审理查明：2017年11月9日10时33分，李有都驾驶车牌号为辽Ｃ×××××小型客车（被告李成龙是该车实际车主），由西向东行驶至海城市牌楼外环路段时，与前方骑自行车的原告王志涛发生碰撞，造成王志涛受伤、自行车损坏的交通事故。事故经海城市公安局交通管理大队认定，李有都负全部责任、王志涛无责任。辽Ｃ×××××小型客车挂靠在被告海城市中兴运输有限公司名下，在被告人保鞍山市分公司投保交强险和商业三者险100万不计免赔，事故发生在保险期限内。 另查，事故发生后，原告被送往海城市正骨医院住院治疗，住院186天，一级护理2天，二级护理166天，花费医疗费44302.97元。经鉴定，原告王志涛颅脑伤情评定十级伤残，误工期评定90-180日，护理期限评定30-60日，营养期评定30-60日。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，原告因交通肇事使身体受到了侵害，请求侵权人赔偿损失符合法律规定，该院予以支持。根据交通事故责任认定书，李有都驾驶的车负此次事故的全部责任，原告无责任，肇事车辆在被告处投保。又依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承担商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。 原告的合理损失有：住院期间的医疗费、门诊检查费合计45251.97元、住院伙食补助费18600元；护理费根据鉴定结论30-60日，该院认为按照居民服务业标准每天115.5元按60天计算为宜，合计6930元；营养费根据鉴定结论30-60日，该院酌定以60日计算，合计6000元；由于原告居住城市，伤残赔偿金按城镇居民标准计算为34993元*19年*伤残系数10%，合计66486.7元，精神抚慰金5000元，鉴定费3160元、复印费56元。关于原告交通费，结合原告住院时间以及住所与医院的距离，该院酌定1000元。关于原告主张误工费按餐饮业标准计算，本案中，原告提供其子王健的门点出租协议书一份，证明王健经营餐饮业，该院认为原告在其子经营的餐饮店从事经营活动具有合理性，故对原告的误工费予以支持，原告住院186天，根据鉴定结论误工期评定为90-180日，该院支持按照180日计算，即43374元/年/365天*180天为21389.92元。原告以上各项损失合计173874.58元，由被告人保鞍山市分公司在保险范围内赔偿。 关于被告人保鞍山市分公司抗辩诉讼费、鉴定费不承担，且向被告李成龙送达免责条款，由李成龙签字，李成龙抗辩字不是他写，并申请鉴定，由于被告人保鞍山市分公司未提供合同原件致使鉴定无法进行，应承当不利后果。同时根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，对被告人保鞍山市分公司的抗辩，该院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用 一、被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司于本判决生效十日内在交强险和商业三者险范围内赔偿原告王志涛各项损失人民币173874.58元； 二、驳回原告其他诉讼请求。 案件受理费4694元，由原告自行承担998元，被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司承担3696元。此款原告已垫付，被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司在履行本判决确定的给付义务时，加付3696元给原告王志涛。 本院对一审法院查明事实予以确认。 本院经审查认为，本案争议焦点有二：一、上诉人主张的被保险车辆超载事实是否存在，该保险公司主张按商业三者险合同约定确定超载免赔10%应否支持；二、一审法院按照城镇居民标准计算被上诉人王志涛的伤残赔偿金及误工费的判决是否合理。 关于本案第一个争议焦点。本院经审查认为，上诉人虽主张一审法院未按商业三者险合同约定确定超载免赔10%不当，但因上诉人在一、二审法院审理期间均未就被保险车辆超载一节提供任何证据，故对该保险公司提出的该项主张，本院不予支持。 关于本案第二个争议焦点。本院经审查认为，被上诉人王志涛一审审理过程中提供了门店租赁协议、房屋买卖契约、介绍信、门牌证、户口本、营业执照、门店租赁协议书等证据，对其在其子王健处居住并给其子经营的饭店提供劳务，以此获得收入进行了证明，一审法院据此按照城市居民标准计算其伤残赔偿金，并按照餐饮业标准认定其误工费符合法律规定，应予维持。上诉人人保鞍山市分公司虽对此提出异议，但因其并未提交反驳证据，故对其此项主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1333元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  杨兴棠 审判员  杨向东 审判员  王宇明 二〇一九年八月二十六日 书记员  赵紫薇