四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1902民初3511号 原告：赵伟，男，汉族，生于1975年4月16日，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：蒲德，四川巴蜀律师事务所律师。 被告：巴中市明林商品混凝土有限公司，住所地：四川省巴中市巴州区南坝苟家街1单元401号。 法定代表人：赵伟，该公司执行董事。 委托诉讼代理人（特别授权）：张光华，男，汉族，生于1970年10月3日，系明林公司总经理，住四川省巴中市平昌县。 第三人：杨平，男，汉族，生于1976年，住四川省巴中市巴州区。 第三人：邹静，女，汉族，生于1979年，住四川省巴中市巴州区。 第三人：陈亮，女，汉族，生于1979年，住四川省巴中市巴州区。 第三人：冯兵，女，汉族，生于1971年，住四川省巴中市巴州区。 第三人共同委托诉讼代理人：陈毅，四川九朝律师事务所律师。 原告赵伟诉被告巴中市明林商品混凝土有限公司（以下简称明林公司）、第三人冯兵、陈亮、邹静、杨平“与公司有关纠纷”一案，本院于2019年7月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵伟及其委托诉讼代理人蒲德、被告明林公司法定代表人赵伟之委托诉讼代理人张光华，第三人冯兵、陈亮、邹静、杨平及其共同委托诉讼代理人陈毅，到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告赵伟向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决确认原告持有被告公司45%的股份，第三人共同持有被告公司10%的股份，并判决第三人及时履行股权变更登记；二、请求依法判决被告给原告出具股份45%的《出资证明书》；三、请求依法判决本案的全部诉讼费用由第三人承担。 事实及理由：2015年，经过张光华介绍第三人开办的巴中市恒基商品混凝土有限公司（以下简称恒基公司）因未取得经营权被政府强制关闭拆除，他已在与政府对接申办经营权，现需资金并合作申办经营权，后经过与第三人协商一致，约定：将恒基公司90%的股份给原告，由原告负责出面处理申办经营权，剩余10%的股份由张光华代表第三人持有兼任公司总经理，因第三人股权质押无法变更外，公司名称变更和其余股权变更等事项依法予以登记变更，随即原告投入工作，于2016年1月27日与政府签订《预拌混凝土搅拌站经营权出让合同》，而且经营权出让费用由5900万元，缩减至2654.78万元，节约3245.22万元，截至目前第三人都未解除质押，被告公司也没有出具《出资证明书》就此行形成纠纷，请求人民法院支持诉请。 被告明林公司辩称：明林公司是由恒基公司变更而来，恒基公司2012年申请工商注册成功，但经营过程中未取得相关资质许可，就约定由原告赵伟去协调办理公司相关资质事宜，将股权给原告赵伟，原告陈述其属实。 第三人冯兵、陈亮、邹静、杨平共同述称：一、原恒基公司原始股东陈平、邹静、陈亮、冯兵，吸收赵伟作为公司股东后，按照约定办理了增资、股权转让变更手续，赵伟已经获得了相应股权；二、原告赵伟成为公司股东后，没有按照公司原章程规定，向公司缴纳出资，而私自变更公司章程，继续延长认缴出资期限，且原告赵伟未按照公司约定办理其相关资质；三、第三人与赵伟之间的股权转让已经按照双方约定办理了变更登记，但原告赵伟未按照约定办理公司经营的资质证书，按照双方约定，第三人有权要求赵伟返还所转让的股权；四、本案被告不适格，本案应当是股权转让合同纠纷，当事人应当是转让方和受让方，公司不应作为被告，原告的股权转让在2015就已经形成，在公司增资后，第三人已经按照约定将认缴权利转移给赵伟，而双方履行过程中，因赵伟没有按照约定支付履行转让款，没有按照约定办理公司经营许可等证件，致使原股权转让协议没有履行，后双方已经达成新的股份转让协议，不再履行原来的协议。同时，从2016年至今，原告与第三人都是按照工商登记的股权份额来实行相应权利，原告赵伟从未提出异议；五、要确认出资，首先要签订投资协议，并在公司章程中进行确认，本案原告已经是公司股东，公司股份份额在公司章程上明确载明，故原告再次诉请确认股东资格，不应得到支持。原告2015年就已经进入公司名册，原告赵伟应在按照公司章程的认缴的数额实缴以后，公司才能为其出具出资证明；六、本案诉讼时效是三年，原告2015年就已经进入公司名册，在2015年已经形成口头约定变更了其股份，不管是从2015年还是2016年算起，原告诉请都已经超过诉讼时效。综上，应驳回原告赵伟的诉讼请求。 经审理查明：2012年2月24日，第三人杨平、邹静、陈亮、冯兵四人出资设立巴中市恒基商品混凝土有限公司，注册资金为1000万元，公司法定代表人为杨平。 2012年5月7日，巴中市住房和城乡建设局作出了“关于停止杨平等人擅自建设商品混凝土搅拌站的通知”，载明：巴州区住房和城乡建设局……根据我局工作人员巡查得知，杨平等人未获批准在巴中清江镇佑垭村三社擅自建设商品混凝土搅拌站，……请你局立即停止杨平等人擅自建设混凝土搅拌站并限时自行撤出。2012年6月6日，巴中市恒基商品混凝土有限公司向有关部门申请建立商品混凝土搅拌站，但未予批准。 2015年2月28日，巴中市恒基商品混凝土有限公司注册资本登记为2000万，法定代表人为张光华。 2015年12月22日，巴中市恒基商品混凝土有限公司召开股东会，形成股东会决议：1、同意吸收赵伟为公司股东；2、同意由张光华将持有公司股本金500转让给被告赵伟，邹静、冯兵、陈亮分别将持公司的股本金160万元转让给被告赵伟，何世勇将持公司的股本金20万元转让给赵伟。赵伟同意受让上述转让股权，股东对此次股权转让无异议。3、同意将公司名称变更为巴中市明林商品混凝土有限公司。4、一致同意公司注册资本由2000万元增资到3168万元，赵伟以货币方式认缴1168万元，出资时间2016年6月30日前，并变更公司章程。其余股东均放弃本次增资。5、因股权转让，张光华不再是公司股东，同意免去张光华执行董事（法定代表人）经理职务，选举赵伟为公司执行董事（法定代表人）另聘任张光华为经理，原监事职务不变。6、全体股东一致同意制定并通过公司新章程，原章程作废。股东：杨平、张光华、何仕勇、邹静、陈亮、冯兵签名。 同时，被告明林公司章程载明：……公司注册资本为3618万元。……赵伟出资2168万元，出资时间2016年6月30日前，一期出资1000万元，出资方式为货币出资时间为2015年8月31日前，二期出资1168万元，出资方式为货币，在2016年6月30日出资；杨平出资400万元，出资时间2012年3月28日前；陈亮、邹静、冯兵各出资200万，出资时间均为2015年8月31日前；……等。 2015年12月24日，第三人杨平、冯兵、邹静、陈亮出具《承诺书》，载明：将原巴中市恒基商品混凝土有限公司变更为巴中市明林商品混凝土有限公司，法定代表人张光华变更为赵伟，股份分配由赵伟持90%，张光华代表原恒基公司股东持10%，因原公司部分股本已质押在南充市商业银行巴中分行，暂时无法变更，为确保公司业务发展的正常进程，维护双方权益，双方本着真诚、坦诚相待，原巴中市恒基商品混凝土有限公司股东就股本质押情况向赵伟（新公司法定代表人）做如下承诺：一、原恒基公司的所有债权、债务，锁定由原巴中市恒基商品混凝土有限公司以上股东承担，与新公司无关。二、原巴中市恒基商品混凝土有限公司在南商银行质押的股本贷款由原股东杨平、冯兵、邹静、陈亮在2016年10月30日前解除质押，按上述要求变更公司章程、股权。承诺人：杨平、冯兵、邹静、陈亮签字。 2015年12月28日，巴中市恒基商品混凝土有限公司名称变更为巴中市明林商品混凝土有限公司。 诉讼中，原告向本院提供了2016年4月5日，明林公司召开股东会议，形成的协议：1、参会人员一致同意坚决执行政府决定拆除原恒基生产线解散原恒基公司，脱离与原恒基公司生产线的关系。2、为解除与原恒基公司生产线的关系，明林公司赵伟付现金200万元用于原恒基债务问题处理。3、股权解除后，赵伟持明林公司90%股份，张光华代表原恒基股东持明林公司10%股份。4、原恒基公司股东杨平在6月30日解除原恒基公司质押银行的股权，如到期未解除造成的损失杨平负全责，其他股东负连带责任，以原恒基公司占明林公司10%的股权担保。5、在后期明林公司完善相关手续事宜中所有股东无条件给予支持配合尽快推进明林公司的相关工作。该协议上有赵伟、张光华、王州平、杨平、邹静、陈亮、冯兵的签名。庭审中，第三人陈述该协议是之前协议，后签订的协议中将赵伟的出资变更为300万元，第三人提供了同日明林公司召开了股东会议，形成的协议：1、参会人员一致同意坚决执行政府决定拆除原恒基生产线解散原恒基公司，脱离与原恒基公司生产线的关系。2、为解除与原恒基公司生产线的关系，明林公司赵伟付现金300万元用于原恒基债务问题处理。3、股权解除后，赵伟持明林公司90%股份，张光华代表原恒基股东持明林公司10%股份。4、原恒基公司股东杨平在6月30日解除原恒基公司质押银行的股权，如到期未解除造成的损失杨平负全责，其他股东负连带责任，以原恒基公司占明林公司10%的股权担保。5、在后期明林公司完善相关手续事宜中所有股东无条件给予支持配合尽快推进明林公司的相关工作。该决议上载明有赵伟、张光华、王州平、杨平、邹静、陈亮、冯兵的签名，审理中，原告赵伟陈述，该份协议是之前协议，是无效的。 2016年4月19日，明林公司董事会记载：决议：一、赵伟保证在2016年4月22日前将300万元现金打入新旧公司共管账户……二、……如不能提供行政保护继续生产即占新公司20%原始股份；三、双方若不能按以上承诺履行视为违约，将自愿放弃自己前期的所有付出，同意以上决议。赵伟、张光华、杨平、王州平、李明签字。 嗣后，工商部门登记记载：明林公司注册资本为3168万元，法定代表人为赵伟，赵伟认缴出资2168万元，占公司出资比例68.4343%。 2017年2月21日，原告赵伟将其拥有公司的股权转让给关济林45%。同日，巴中市明林商品混凝土有限公司对公司章程进行了修正，并在工商部门进行了变更登记。公司章程载明：……公司不设董事会，只设执行董事一名，执行董事由股东会代表公司过半数表决权的股东同意选举产生。股东会有权决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换执行董事、聘任或解聘公司的经理；股东赵伟出资额742.4万元，出资时间：2026年6月30日前出资。出资方式货币。股东杨平出资额400万元，出资时间：2012年3月28日前出资，出资方式货币。股东陈亮出资额200万元，出资时间：2012年3月28日前出资，出资方式货币。股东邹静出资额200万元，出资时间：2012年3月28日前出资，出资方式货币。股东冯兵出资额200万元，出资时间：2012年3月28日前出资，出资方式货币。股东关济林出资额1425.6万元，出资时间：2026年6月30日前出资，出资方式货币。共计3168万元。关济林出资比例为：45%，股东杨平出资比例12.6263%、冯兵出资比例为6.3131%、邹静出资比例约为6.3131%、陈亮出资比例约为6.3131%、股东赵伟出资比例为23.4343%……等。 2019年5月9日，明林公司股东决议（二）：……赵伟为公司垫资经营资质出让金、办理手续垫资费用和其他垫资合计516万元视为向公司出资。按公司章程，赵伟认缴额742.4万元，差额部分226.4万元于2019年7月30日出资到。若赵伟到期不能到位，则实际按出资516万元重新确认股份额或由公司代为出资，股份进行相应调整……。 同时查明，2016年1月27日，巴中市住房和城乡建设局与明林公司签订了《预拌混凝土搅拌站经营出让合同》载明：出让标的：预拌混凝土搅拌站经营权。出让价款：竞拍价5900万元，实际缴款应为2654.78万元。缴纳价款方式及时间：已交300万元，余款在2017年1月27日前一次性缴清……取得合法资质证书后，方能生产……等。2017年7月9日，11月24日，明林公司与巴中经济开发区土地储备中心签订了《储备土地临时利用合同》。但明林公司至今未完成搅拌站资格的行政许可。 另查明，2014年，股东杨平在天府银行贷款300万元，以明林公司的股权进行了质押，股东邹静、陈亮、冯兵以公司股权进行了担保。杨平、王川平曾书立借条在赵伟处借款200万元，用于处理原恒基债务。 上述事实，有原、被告及第三人的陈述，有原、被告及第三人提供的股东会议、公司章程、出让合同、借条等证据及庭审记录在卷佐证，本案事实清楚、证据充分。 本院认为，依据公司法的规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股权转让后，公司应当撤销原股东的出资证明，向新股东发出资证明，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。 2015年12月22日，明林公司股东会决议吸收赵伟为公司股东，并增资至3168万元。 2016年4月5日的股东会议，股东杨平、邹静、陈亮、冯兵与赵伟签订协议，由赵伟向公司支付一定数额款项用于原恒基债务问题处理，并在后期为明林公司完善相关手续……赵伟持公司90%的股权……原恒基公司股东杨平在6月30日前解除原恒基公司质押的股权……等。该股东会议的内容可以确定，赵伟持公司90%的股份是附条件的，即向公司支付一定数额的款项并办理明林公司商品混凝土生产经营的行政许可。审理中，原告及第三人提供的2016年4月5日股东会议内容中虽对赵伟应向公司出资数额有争议，但原、被告及第三人均认可现明林公司的商品混凝土行政许可至今未办理完成，能够认定，赵伟及第三人均未按该协议全面履行。在此之后，赵伟出任公司法定代表人，公司章程记载赵伟认缴出资2168万元，享有明林公司68.4343%股权，公司股东均签字确认，应视为对2016年4月5日股东会议赵伟持公司90%股份的变更。2017年2月21日，赵伟将其持有的公司68.4343%的股权，转让45%给关济林。同日，明林公司再次修改公司章程，明确载明：赵伟认缴出资742.4万元，持公司23.4343%的股权。该章程是全体股东签字通过，又是对前期股东会议内容的变更。并又在相关部门进行了备案登记，故，赵伟现认缴出资742.4万元，持明林公司股份23.4343%，本院予以确认。对赵伟主张的其持公司45%的股份，第三人持公司10%的股份，要求公司出具45%股份的出资证明，并进行变更登记的诉请，缺乏事实依据，对此，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条、第七十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告赵伟的诉讼请求。 本案受理费300元，减半收取150元，由原告赵伟负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  刘梅林 二〇一九年八月二十一日 书记员  陆 艳