山东省宁阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0921民初18号原告:乔伟田，男，1980年8月21日出生，汉族，农民，住青岛市黄岛区北江支路46号。现住宁阳县。委托诉讼代理人：韩琛，宁阳泰宁法律服务所法律工作者。被告：赵鹏，男，1976年2月10日出生，汉族，农民，住宁阳县。委托诉讼代理人：杜荣彬，宁阳华丰法律服务所法律工作者。被告：马金生，男，1957年9月9日出生，汉族，华丰煤矿退休职工，住宁阳县。委托诉讼代理人：杜荣彬，宁阳华丰法律服务所法律工作者。原告乔伟田与被告赵鹏、马金生健康权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序审理，因案情复杂，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人韩琛，被告赵鹏、马金生及两被告委托诉讼代理人杜荣彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乔伟田向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令两被告赔偿医疗费74279.50元、误工费18142元、住院伙食补助费2100元、护理费14955元、交通费1290元、营养费9000元、鉴定费3000元、残疾赔偿金220734元、后续治疗费14000元、精神损害赔偿10000元，以上共计367482.50元；2、诉讼费由两被告负担。事实和理由：原告住一楼，马金生住三楼。2018年5月9日，马金生在楼上修缮楼顶。因是夏季，原告的孩子放学需用太阳能洗澡，太阳能需要加水，原告还要上班，原告便问马金生几天修好。马金生称不管别人的事，太阳能也得修，并称原告敢上水就把原告太阳能拆了，且称楼顶是他所有，不允许原告太阳能安放在他楼顶。因马金生态度恶劣，原告走到楼梯口拿起木板（接着又放回），随后马金生拔下原告摩托车钥匙，原告为了索要钥匙便抓住马金生衣领，此时两被告将原告摁倒在地进行殴打。原告受伤后到华丰煤矿医院诊治，因时间关系无法进行手术，华丰煤矿医院建议转院。2018年5月10日原告由华丰煤矿医院转到泰安88医院，因88医院不能手术，原告又到山东省立医院，因省立医院也无法手术，后原告入住山东省千佛山医院治疗21天，至今未愈。2018年9月6日，济宁市祥诚司法鉴定所对原告伤情进行了鉴定，原告伤情构成8级伤残并需后续治疗。为维护原告的合法权益，请法院判如所请。被告赵鹏辩称，原告所诉与事实不符。公安机关查明了发生纠纷的过程，系原告持木板殴打马金生，发生纠纷的原因在于原告。赵鹏因本案纠纷已受到刑法处罚。除医疗费损失外，其他项目的损失不属本案赔偿范围，且计算标准过高。被告马金生辩称，公安机关查明了发生纠纷的整个过程，是原告的过错。纠纷发生后原告殴打并用木板砸马金生，赵鹏情急之下与其发生纠纷。原告受伤与马金生无关，马金生不承担原告经济损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。原告为证明其主张，提交以下证据：1、原告及其妻肖翠青身份证复印件、结婚证复印件，护理人员朱方强、张永启身份证复印件；2、山东省千佛山医院诊断证明书、门诊病历、住院病案、千佛山医院费用汇总明细清单；3、千佛山医院收费票据、新矿集团华丰煤矿医院费用明细清单及住院收费票据、宁阳县中医院收费票据、济南康乃馨家政服务有限公司发票（护理费发票）、济宁祥诚法医司法鉴定所鉴定费发票、交通费票据；4、济南康乃馨家政服务有限公司营业执照复印件、病人陪护服务合同；5、济宁祥诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书。两被告质证认为：对原告所举证据中千佛山住院门诊病历真实性有异议，对其他证据的真实性无异议。对于两护理人员在原告住院期间进行陪护有异议。原告要求营养费、护理费属重复计算，因原告医疗费中已经包含。对原告递交的华丰煤矿费用清单、宁阳县中医院花费有异议，不能证明系本案纠纷发生后产生的费用。对济南康乃馨家政服务公司发票，因无相关指派单和委派合同，不应认定该证据。对120急救车产生的费用不应由被告承担。因原告系自行委托进行伤残鉴定，不认可该鉴定意见，鉴定费用亦应由原告自行承担。本院认为，原告递交的千佛山病历复印件与原告递交的在千佛山治疗伤情产生的病案、诊断证明书、住院病案等相互结合，能够相互佐证，该证据应为真实证据，本院予以确认。对原告递交的其他证据的真实性予以确认。原告递交的华丰煤矿费用清单、宁阳县中医院花费、120急救车产生的费用证据系本案纠纷发生后,原告因治疗伤情产生的费用。被告不认可该证据证明的事实,未递交上述证据与本案无关联性方面的证据证实,本院对上述证据证明的事实予以确认。被告对原告单方委托所作伤残鉴定不服，经本院告知，被告庭后七日内可书面申请重新鉴定，逾期视为放弃申请。被告未向本院递交书面申请。本院对原告上述伤残鉴定书的证据效力及证明的事实予以确认。对原告递交的两份济南康乃馨家政服务有限公司病人陪护服务合同及护理费发票，原告表示住院期间为护理人员朱方强、张永启两人护理，系错时（交错）护理，两人护理时间总计为原告住院天数。被告质证认为无指派单，该证据证明的事实不应支持，被告该质证意见无法律依据支持。本院对原告该证据证明的事实，即原告住院期间上述两护理人员护理工时为一人护理的事实予以认定。根据伤残鉴定意见，对原告主张的院外由其妻肖翠青护理的事实予以确认。经原告申请，本院调取的公安机关讯问、询问笔录一宗，原被告对该证据均无异议，本院予以确认。被告赵鹏提交刑事判决书一份，证明原告受伤系被告赵鹏所致，且赵鹏已受到刑事处罚，缓刑二年，赵鹏犯罪动机、犯罪情节轻微，对社会的危害性不大，请求法院酌情处理赔偿问题。原告对证据的真实性无异议。本院认为，上述刑事判决书已生效，根据判决书查明的事实，结合承办人调取的公安机关讯问、询问笔录，本院对原告受伤系被告赵鹏所致的事实予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:原告乔伟田与被告马金生均住宁阳县，原告住101室，马金生住301室。2018年5月9日17时许，马金生在家修缮楼房顶防水，赵鹏系马金生的前女婿，案发当时帮马金生修缮房顶。因楼房顶修缮工作导致原告太阳能不能上水，原告与马金生发生争执，原告拿起木板预砸马金生，被邻居陈玲拦下。在上述情形发生后，事态并未扩大的情形下,赵鹏上前与原告发生争吵,以“有本事你砸死他试试”等过激言语刺激原告，尔后与原告发生厮打，该过程中赵鹏将原告撂倒在地，致使原告受伤。原告为治疗伤情，先后于新矿集团华丰煤矿医院、山东省千佛山医院、宁阳县中医院治疗，其中原告于2018年5月10日入住山东省千佛山医院治疗，于2018年5月31日出院，共计住院治疗21天。诊断结果为：右侧胫骨上端粉碎性骨折，右侧腓骨骨折。原告伤情经宁阳县公安局刑事科学技术室法医鉴定,原告右侧胫骨上端粉碎性骨折并累及关节面的伤情为轻伤一级,右腓骨上端骨折的伤情为轻伤二级。赵鹏上述行为经宁阳县公安局侦查并经宁阳县人民检察院向本院提起公诉,本院作出(2018)鲁0921刑初345号刑事判决书,判决赵鹏犯故意伤害罪,判处有期徒刑一年,缓刑二年。该刑事判决书已生效。原告上述伤情经济宁祥诚法医司法鉴定所司法鉴定，作出济祥司鉴所（2018）临鉴字第B323号鉴定意见书，鉴定意见为：原告右膝关节伤残程度为八级伤残；误工180日、护理90日、营养90日；平台粉碎性骨折内固定物取出，如无意外情况，后续治疗费约需人民币14000元。原告为证明住院期间其妻之所以没有陪护,系因妻子肖翠青刚生完孩子,肖翠青需在家照顾孩子。本案第二次开庭审理后，原告向合议庭递交了出生医学证明证实。对原告因伤所致各项经济损失的认定：1、医疗费：原告因治疗伤情，于新矿集团华丰煤矿医院华丰医疗费1130元，于千佛山医院花费72869.50元，于宁阳中医院花费280元，原告共计支出医疗费74279.50元。2、误工费：原告误工期为180日。原告未递交其有固定收入方面的证据，原告住所地系青岛市黄岛区，常住地为华丰镇华丰煤矿华新小区6号楼2单元101室，属宁阳县华丰镇政府驻地。其误工费可按照山东省2018年度城镇居民人均可支配收入36789元计算，计18142元（36789元/365日×180日）。3、护理费：原告住院期间（21天）由护理人员朱方强、张永启错时护理，护理工时应按1人计算，护理费为200元/日，原告支出住院期间护理费为4200元（200元/日×21天×1人）。原告护理期限为90日，院外护理期限应为69日（90日-21日），原告出院后由其妻肖翠青护理。原告未递交肖翠青有固定收入方面的证据，肖翠青住宁阳县华丰煤矿新丰小区,属宁阳县华丰镇政府驻地,系城镇居民，该部分护理费可按照山东省2018年度城镇居民人均可支配收入36789元计算，计6955元（36789元/365日×69日×1人）。原告护理费总计11155元（4200元+6955元）。4、住院伙食补助费，营养费：原告主张的住院伙食补助费、营养费计算标准过高。原告住院21日，营养期限为90日。根据法律相关规定，住院伙食补助费应为630元（21天×30元/日），营养费应为2700元（30元/日×90日）。5、交通费（济南市急救中心急救车费用）：原告主张交通费1290元，并递交了济南市急救中心显微外科医院分中心专用收款票据及山东省医疗门诊收费票据，上述证据均为正式收费票据，系原告因治疗伤情需要实际发生的费用，对原告主张的交通费为1290元该事实，本院予以认定。6、鉴定费，原告为鉴定伤情，委托司法鉴定机构进行伤情鉴定，支付鉴定费3000元，并递交鉴定费发票，本院予以认定。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的应当赔偿因伤害造成的经济损失。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因被告马金生修缮楼房顶而影响原告太阳能上水，双方未妥善处理矛盾并为此发生争执，虽原告拿起木板预砸马金生，但被邻居陈玲拦下。在上述情形发生后，事态并未扩大的情形下，赵鹏上前以过激言语刺激原告与之发生争吵，近而与其厮打并将原告撂倒在地，致原告受伤。赵鹏的上述行为经宁阳县公安局侦查并经宁阳县人民检察院向本院提起公诉,本院作出(2018)鲁0921刑初345号刑事判决书,判决赵鹏犯故意伤害罪,判处有期徒刑一年,缓刑二年。该刑事判决书已生效。赵鹏的上述犯罪行为形成一个独立致害行为，与原告的伤情具有直接因果关系。对原告的伤害，赵鹏应负全部责任，原告与马金生不应承担责任。马金生关于原告受伤与其无关，马金生不承担原告经济损失的抗辩意见，应予以采纳。综上，原告要求赵鹏赔偿医疗费74279.5元、误工费18142元（36789元/365日×180日）、护理费11155元（4200元+6955元）、住院伙食补助费630元（21天×30元/日）、营养费2700元（30元/日×90日）、交通费1290元、共计108196.5元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告主张的鉴定费3000元，该费用系原告主张权利的必要支出，对原告该项请求,本院予以支持。对原告主张的后续治疗费约需14000元，因该费用尚未实际发生，原告可在后续治疗实际花费后另行主张。虽原告伤情系赵鹏侵权行为所致，但并未造成其他严重后果，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，依法不予支持。关于赵鹏除医疗费损失外，其他项目损失不属本案赔偿范围的抗辩意见于法无据，本院不予采纳。关于残疾赔偿金赔付问题,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼中，有权提起附带民事诉讼。被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼”。该规定从字面意思看，仅限于物质损失，并未明物质损失是否包含残疾赔偿金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉》的解释第一百五十五条：“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”该司法解释亦未明确规定残疾赔偿金属于物质损失。最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定法释（2000）47号第二条规定：“被害人因犯罪行为遭受的物质损失，是指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失”。该规定虽未明确排除残疾赔偿金，但该法释已于2015年1月19日被《最高人民法院关于废止部分司法解释和司法解释性质文件（第十一批）的决定》以《最高人民法院关于适用的解释》及相关规定修改为由废止。根据2011年5月28日《最高人民法院办公厅对十一届全国人大四次会议第6039号建议的答复》（法办[2011]159号），附带民事诉讼案件依法只应赔偿直接物质损失，即按照犯罪行为给被害人造成的实际损害赔偿，一般不包括死亡赔偿金和残疾赔偿金，但经过调解，被告人有赔偿能力且愿意赔偿更大数额的，人民法院应当支持。调解不成，被告人确实不具备赔偿能力，而被害人或者其近亲属坚持在物质损失赔偿之外要求赔偿金的，人民法院不予支持。对于死亡赔偿金及残疾赔偿金的赔付问题，上述答复中亦对残疾赔偿金不予支持的原因进行了说明：刑事犯罪造成财产损失与单纯民事侵权行为造成损失在应当赔偿、能够赔偿以及法律上存在明显不同。依据法律规定，对附带民事案件与单纯民事案件不应适用同样赔偿标准。对于本案,原告未在刑事诉讼中附带提起民事诉讼，而是另行提起民事诉讼，但因该案涉及刑事诉讼，应参照刑事诉讼法中关于附带民事诉讼的规定，即根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件情况，确定赔偿数额及范围。综上，原告要求被告赵鹏赔偿残疾赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告赵鹏于本判决生效后七日内赔偿原告乔伟田医疗费74279.50元、误工费18142元（36789元/365日×180日）、护理费11155元（4200元+6955元）、住院伙食补助费630元（21天×30元/日）、营养费2700元（30元/日×90日）、交通费1290元、共计108196.50元；二、被告赵鹏于本判决生效后七日内赔偿原告乔伟田鉴定费3000元；三、驳回原告赵鹏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6812元，原告乔伟田负担4000元，被告赵鹏负担2812元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  张士伟审 判 员  李衍华人民陪审员  秦 彪二〇一九年八月十九日书 记 员  李志勇