江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣07刑终599号原公诉机关瑞金市人民检察院。上诉人（原审被告人）曾威伟，男，1985年4月6日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，家住瑞金市，因吸毒于2010年被瑞金市公安局行政拘留十五天。因涉嫌犯开设赌场罪,于2018年1月30日被瑞金市公安局抓获，于2018年1月31日被瑞金市公安局刑事拘留，于2018年2月14日被瑞金市公安局取保候审，于2019年2月26日被瑞金市人民检察院取保候审，经瑞金市人民法院决定,同年5月20日被瑞金市公安局执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。原审被告人谢怡连，女，1975年8月10日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，家住瑞金市，因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月30日被瑞金市公安局抓获，于2018年1月31日被瑞金市公安局刑事拘留，于2018年2月14日被瑞金市公安局取保候审，于2019年2月26日被瑞金市人民检察院取保候审，经瑞金市人民法院决定,同年5月20日被瑞金市公安局执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。原审被告人郭显文(曾用名郭亚云)，男，1988年7月13日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，住瑞金市，因犯盗窃罪，于2005年10月10日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年三个月；因犯盗窃罪，于2007年6月19日被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑十一年，于2013年9月2日被刑满释放。因涉嫌犯开设赌场，于2018年1月30日被瑞金市公安局抓获，于2018年1月31日被瑞金市公安局刑事拘留，于2018年2月14日被瑞金市公安局取保候审，于2019年2月27日被瑞金市人民检察院取保候审，经瑞金市人民法院决定，同年5月20日被瑞金市公安局执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。原审被告人朱跃鹏，男，1990年2月15日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，个体户，家住瑞金市，因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月30日被瑞金市公安局抓获，于2018年1月31日被瑞金市公安局刑事拘留，于2018年2月14日被瑞金市公安局取保候审，于2019年2月26日被瑞金市人民检察院取保候审，经瑞金市人民法院决定，同年5月20日被瑞金市公安局执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。瑞金市人民法院审理瑞金市人民检察院指控原审被告人曾威伟、谢怡连、郭显文、朱跃鹏犯开设赌场罪一案，于二○一九年五月二十九日作出（2019）赣0781刑初90号刑事判决。原审被告人曾威伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认定本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年1月24日以来，被告人曾威伟纠集谢怡连、郭显文、朱跃鹏等人在瑞金市壬田镇下街村谢怡连家设立赌场，组织周围村民用扑克牌以“抓双十”的形式聚赌，从中抽取庄钱非法获利。2018年1月24日下午，被告人曾威伟、谢怡连通过事先协商，商定在谢怡连家开设赌场。曾威伟为赌场老板，负责赌场的全部事宜，如召集人赌博、购买赌具扑克牌、招聘人员到赌场做事、抽取庄钱等。谢怡连提供自家一楼的饭厅及桌凳供曾威伟开设赌场使用，每日从曾威伟处收取300元到500元不等的场地费。曾威伟先后聘请郭显文和朱跃鹏在赌场打杂做事，商定每日工资200元。2018年1月24日至2018年1月30日，曾威伟、谢怡连等人每天下午或者傍晚开始在谢怡连家开设赌场，吸引附近村民前来聚赌，一般一直赌博至次日凌晨1时许，从中抽取庄钱获利，每日参赌人员在二、三十人以上，赌注为闲家100元以上，庄家500元以上，上不封顶。曾威伟一般在赌场中，从封庄赢钱的赌客处每次抽取100元到200元不等的庄钱。自2018年1月24日至案发时止，曾威伟非法获利12800元，谢怡连从中获利1900元。2018年1月24日起至2018年1月30日，郭显文每天都在曾威伟开设的赌场做事，并领取了两天400元的工资。2018年1月27日起至2018年1月30日，朱跃鹏每天都在曾威伟开设的赌场做事，尚未领取到工资。瑞金市公安局于2018年1月30日晚在上述赌场现场查获参赌人员赌资共计34682元、赌具扑克牌11副，并将被告人曾威伟、谢怡连、郭显文、朱跃鹏抓获。另查明，被告人曾威伟规劝涉嫌犯诈骗罪的网上在逃人员胡某某投案自首，胡某某于2018年11月24日在曾威伟的陪同下到瑞金市公安局壬田派出所投案自首。本案审理过程中，曾威伟的家属协助退缴犯罪所得12800元，谢怡连的家属协助退缴犯罪所得1900元。原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、归案情况说明、犯罪嫌疑人基本情况表、户籍证明、前科材料、常住人口信息、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、瑞金市公安局证明、自首立功受案登记表，证人朱某1、杨某、朱某2、曾某、许某、谢某1、聂某、廖某、钟某1、朱某3、朱某4、朱某5、钟某2、谢某2、邹某、朱某6、朱某7、谢某3的证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见书，检查笔录、现场勘验检查工作记录，曾威伟手机截屏照片、赌博现场照片、扣押的赌资赌具照片等。原审判决认为，被告人曾威伟以营利为目的，纠集赌博人员参与赌博，为赌博人员提供场所、赌具，并从中渔利，其行为构成开设赌场罪。被告人谢怡连为曾威伟开设赌场提供场所，被告人郭显文、朱跃鹏受雇在赌场做事，属于开设赌场的共同犯罪。被告人郭显文因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人谢怡连、郭显文、朱跃鹏起次要作用，属于从犯，应当对其从轻处罚。被告人曾威伟、谢怡连、郭显文、朱跃鹏如实供述犯罪事实，且自愿认罪，可以从轻处罚。被告人曾威伟规劝其他犯罪嫌疑人投案自首，具有立功表现，可以从轻处罚。被告人曾威伟、谢怡连家属积极协助退缴犯罪所得，可以酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决：一、被告人曾威伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。二、被告人郭显文犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。三、被告人谢怡连犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。四、被告人朱跃鹏犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。五、现场查获的赌资34682元、赌具扑克牌11副、被告人曾威伟退缴的犯罪所得12800元、被告人谢怡连退缴的犯罪所得1900元依法没收，上缴国库；继续追缴被告人郭显文的犯罪所得400元，上缴国库。曾威伟上诉称：其社会危害程度较小，自愿认罪认罚，积极退缴犯罪所得，有立功情节，依法可从轻或减轻处罚，请求二审对上诉人重新从轻处罚。二审经审理查明的犯罪事实及证据与原审判决认定一致。原审判决认定以上事实的证据均经查证属实，与本案有关联，可以作为本案事实认定的依据，本院予以确认。本院认为，上诉人曾威伟与原审被告人谢怡连、郭显文、朱跃鹏以营利为目的，提供赌博场所，纠集人员参与赌博的犯罪行为触犯刑律，构成开设赌场罪。在开设赌场的犯罪中，上诉人曾威伟起着主要作用，是主犯，应对全部的犯罪行为承担责任；三原审被告人谢怡连、郭显文、朱跃鹏起着的次要作用，属于从犯，应当从轻处罚。原审被告人郭显文系累犯，依法应从重处罚。四人归案后，如实交代犯罪事实，自愿认罪，可从轻处罚；上诉人曾威伟有立功情节，可从轻处罚；上诉人曾威伟、原审被告人谢怡连有退缴犯罪所得及四原审被告人有缴纳罚金的悔罪行为，可酌情从轻处罚。原审判决已考虑四原审被告人在犯罪中的地位、作用及以上法定及酌情从轻处罚的情节，对四人所量刑罚恰当。上诉人曾威伟请求再从轻处罚的上诉意见不能成立，本院不予支持。原审判决审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，量刑恰当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张慧珍审 判 员  徐晓敏审 判 员  刘廷轩二〇一九年八月二十二日书 记 员  蔡启霞代理书记员  钟 泱