四川省自贡市沿滩区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0311刑初60号 公诉机关自贡市沿滩区人民检察院。 被告人谢鹏，男，1988年11月10日出生，汉族，自贡市人，小学文化，家住四川省自贡市大安区。2012年8月因贩卖毒品罪被自贡市大安区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年10月16日,由自贡市公安局沿滩分局决定对其监视居住，2019年6月28日，被自贡市公安局沿滩分局执行逮捕,现羁押于自贡市看守所。 指定辩护人喻星，四川川盈律师事务所律师。 自贡市沿滩区人民检察院以自沿检刑诉[2019]58号起诉书指控被告人谢鹏犯贩卖毒品罪，于2019年6月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，由审判员王霞担任审判长，与人民陪审员缪锌、邹利组成合议庭，于2019年7月23日公开开庭审理了本案。自贡市沿滩区人民检察院指派检察员曾洪超出庭支持公诉，被告人谢鹏及其指定辩护人喻星到庭参加诉讼。现已审理终结。 自贡市沿滩区人民检察院指控：2018年10月16日2时许，被告人谢鹏在自贡市自流井区大门与林涧美墅公交车站之间的人行道上，分别以300元人民币和50元人民币的价格向钟某出售一小包疑似毒品冰毒及一颗疑似毒品麻古，后被告人谢鹏因发现侦查人员在现场而逃跑，并将疑似毒品冰毒和麻古丢在了人行道上。后经称量，疑似毒品和麻古分别净重0.40克和0.09克，均检出甲基苯丙胺成分。另查，2018年8月底，被告人谢鹏分两次于大安区燊海井及大安区两口塘向王某某贩卖了毒品冰毒4克及麻古2颗。公诉机关认为被告人谢鹏贩卖毒品的行为已构成贩卖毒品罪，谢鹏曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，属于毒品再犯，应从重处罚。上述事实有书证、证人证言、被告人供述等证据为实，诉请法院依法判处。 被告人谢鹏对起诉书指控2018年10月16日的罪名和事实无异议，但对起诉书指控的2018年8月底的第二起事实有异议，认为没有此事。 被告人谢鹏的辩护人辩称，1.被告人具有坦白情节；2.被告人谢鹏属于犯罪未遂，并没有完成毒品交易，可以从轻或者减轻处罚；3.公诉机关指控的第二起犯罪事实，仅有王某某的证言及电子数据，并没有称重计量、化验报告，现有证据不能证实谢鹏第二起贩卖毒品的事实，对第二起指控事实证据不足，不能认定。综述希望法庭对谢鹏从轻处罚，并判处缓刑。 经审理查明：2018年10月16日2时许，被告人谢鹏在自贡市自流井区大门与林涧美墅公交车站之间的人行道上，分别以300元和50元的价格向钟某出售一小包疑似毒品冰毒及一颗疑似毒品麻古，后被告人谢鹏因发现侦查人员在现场而逃跑，并将疑似毒品冰毒和麻古丢在了人行道上。后经称量，上述疑似毒品冰毒和麻古分别净重0.40克和0.09克，均检出甲基苯丙胺成分。 另查明，2018年8月底，被告人谢鹏分两次于大安区燊海井及大安区两口塘向王某某贩卖了毒品冰毒4克及麻古2颗。 认定上述事实的主要证据有： 一、书证 1.案件来源情况说明、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书,证实该案受立案情况、指定管辖情况及对被告人采取监视居住情况。 2.监视居住决定书，证实2018年10月16日自贡市公安局沿滩分局决定对谢鹏采取监视居住的强制措施。 3.谢鹏户籍证明，证实谢鹏出生年月为1988年11月10日，已满完全刑事责任年龄。 4.抓获说明两份，证实2018年10月16日公安机关在自贡市自流井区大门与林涧美墅公交车站之间的人行道上，将涉嫌贩卖毒品的嫌疑人谢鹏以及购买毒品的嫌疑人钟某当场抓获情况。 5.电子证据检查记录，主要证实了2018年10月17日自贡市公安局沿滩分局网络安全大队对自贡市公安局沿滩分局刑警大队送检的犯罪嫌疑人谢鹏苹果7手机进行电子证据检查。 6.刑事判决书等，证实谢鹏于2012年8月2日因贩卖毒品罪被自贡市大安区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元。 7.情况说明，公安机关侦查人员出具情况说明证实本案钟某系公安机关临时特情人员。 8.扣押决定书、扣押封装笔录、扣押清单、称量封装笔录及现场照片，证实2018年10月16日02时02分至11分民警在案发现场，对谢鹏丢在地上的一小包疑似毒品冰毒、一颗疑似毒品麻古及谢鹏所使用的通讯工具手机一部进行了扣押跟封装，封装程序合法。 二、证人证言 1.钟某的证言，证实自己在2018年10月16日凌晨2点左右的时候，自己就想买毒品，因之前陪朋友去向这个男的那里买过毒品，还互相加了微信，于是通过微信和该男子进行联系，卖毒品的男的就在微信上说了交易地点跟他的手机号码，自己在微信上给对方说了要“一红一白”，并说好了红的要50元，白的要300元，在微信上谈好价格后，对方就在微信上给自己发了地图位置，自己就跟着地图位置到的林涧美野小区外面的非机动车道上和这个男的交易的，当自己跟对方站在林涧美墅小区外面的非机动车道上等朋友转钱给自己，然后自己再将350元钱给对方的时候，公安的人就过来了，卖毒品的男的估计是发现有陌生人在靠近，一下子就把手中装有冰毒跟麻古的卫生纸团丢在了地上，随后，公安就过来现场把我们抓住了。 2.王某某的证言，主要证实我和谢鹏是2018年上半年一起吸毒的时候认识的，我知道谢鹏是在贩卖毒品。谢鹏在2018年8月底卖过两次毒品给我，交易地点分别是燊海井和两口塘，第一次买了三个白的也就是冰毒，每个重0.8克，有几个麻古。第二次是有两个冰毒和两个麻古，冰毒也是0.8克一个。这两次购买毒品有部分是使用现金有些使用的微信支付。并证实了自己的微信账号和谢鹏的微信账号。 三、被告人供述和辩解 谢鹏供述，在2018年10月15日晚上十一点左右，手机微信上有微信好友发消息说:他想买点毒品来吸，要300元钱的冰毒和50元钱的麻古。自己看了微信，不认识他，但是想到既然是微信好友，就肯定是认识的，就在微信上答应他了，自己就给他说在林涧美野小区交易，并把152××××9992的手机号码通过微信发给了他。自己和对方在林涧美野和外面马路对面的公交站中间的辅道位置碰面的，碰面后他就给我说没有现金要用微信支付，自己还没来的及回答他，就看见马路对面有人，还有车子，自己感觉事情有点不对劲，估计对面的人是公安，就准备离开现场了，在公安过来抓自己的时候，自己就把交易的毒品丢在了地上，被公安抓到后，当面对现场自己丢弃在地上的毒品进行了封装。自己现场也承认了丢弃的毒品就是准备贩卖给那个男的。自己贩卖的是冰毒跟毒品麻古。自己卖的毒品是2018年10月15日晚上11点多从一个叫“点点”的男的那里买的毒品，地点也是在林涧美野外面的人行道上交易的，买了300元的冰毒和50元的麻古，自己与点点交易完成后，就联系了今天卖给毒品的那个男的，自己买了350元的毒品，也是以350元的价格卖给今天这个男的，自己想的是在点点贩卖给自己的冰毒里面扣点毒品冰毒出来自己吸食或者再卖给别人，自己不清楚贩卖给自己毒品的人的全名，只知道小名叫“点点”，大概40多岁，一米七的身高，比较瘦，长脸光头，是自贡人，手机通讯录上备注的是“……”。另在庭上否认认识王某某，供述自己在2018年10月16日向点点联系过购买毒品。 四、鉴定意见 1.自沿公（卫）吸字[2018]203号吸毒现场检测报告书，证实2018年10月16日沿滩公安分局民警对谢鹏尿液毒品检测呈阳性。 2.鉴定委托书、自贡市公安局物证鉴定所鉴定事项确认书、鉴定意见通知书、自公物鉴（理化）字[2018]257号鉴定文书，证实自贡市公安局物证鉴定书于2018年10月16日从谢鹏处扣押的两份疑似毒品检材（疑似冰毒1份，重0.40克、疑似麻古1份，重0.09克）中，疑似冰毒及疑似麻古中均检测出甲基苯丙胺成分。 五、现场勘验、检查、辨认笔录 1.现场勘验笔录，证实2018年10月16日沿滩分局出具的现场勘验笔录证实案发地点。 2.钟某于2018年10月16日5时辨认笔录，证实谢鹏就是贩卖毒品给自己的男子。 3.谢鹏于2018年10月16日3时辨认笔录，证实在沿滩公安分局卫坪派出所辨认出钟某是向其购买毒品的男子。 4.谢鹏于2018年10月16日14时辨认笔录，证实案发时交易毒品的具体位置。 六、电子数据（光盘2张） 电子证据检查笔录证实2018年10月16日对谢鹏的手机进行了检查。谢鹏手机有152××××1116、152××××9992两个号码，电子检查证据第11页显示谢鹏与王某某（通讯备注为……,电话号码182××××0653）在2018年7月28日到9月19日存在36次电话联系。电子检查证据第1262-1264页王某某与谢鹏微信聊天记录显示二人微信聊天，王某某多次到谢鹏处购买毒品，用语为“白的”“红的”，并附有转账、微信红包等。 上述证据，经法庭质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为：被告人谢鹏无视国家法律，违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。谢鹏及其辩护人提出未贩卖毒品给王某某的的辩护意见，本院不予支持。本案中谢鹏虽否认认识王某某，但通过在案的通话记录及微信聊天记录均能证实谢鹏与王某某多次进行联系，王某某在微信上与谢鹏对毒品种类、交易时间，毒品价格等进行了协商，王某某的证言及双方的转账记录等在案证据能证实，谢鹏和王某某之间完成了毒品交易，在案证据能形成证据锁链，证实谢鹏贩卖毒品给王某某的事实，故被告人及辩护人的该意见，本院不予采纳。辩护人关于谢鹏贩卖给钟某的毒品未交易即被公安机关抓获，属于犯罪未遂的辩护意见，本院认为被告人谢鹏已经与购买毒品人员约定了时间、地点，在进行毒品交易而尚未转移毒品时，被公安机关挡获，毒品已经进入了实质交易环节，不属于犯罪未遂，该辩护意见本院不予采纳。被告人谢鹏曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，系毒品再犯，应从重处罚。但鉴于公安机关在侦破本案时，有特勤人员介入，故在量刑时可以对被告人谢鹏综合考虑。结合被告人谢鹏的犯罪情节及认罪、悔罪表现、危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人谢鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月28日起至2020年8月27日止；罚金定于本判决生效后十日内缴纳。） 二、未随案移送的毒品予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 王 霞 人民陪审员 缪 锌 人民陪审员 邹 利 二０一九年八月二十六日 法官 助理 马燕华 书 记 员 黄雨珊