上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初12622号原告(反诉被告)：刘有余,男,1963年11月18日出生，汉族，户籍地上海市闵行区。被告(反诉原告)：曹红兵,男,1958年1月6日出生。委托诉讼代理人：唐勇，上海申宁律师事务所律师。原告刘有余与被告曹红兵身体权纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后。曹红兵于2019年5月6日提起反诉。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。刘有余及曹红兵的委托诉讼代理人唐勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘有余向本院提出诉讼请求：其医疗费9,350.11元(刘有余的误工费币种为美元，其余均为人民币，下同)、营养费1,200元、误工费32,000美元、律师费1,500元、停车费及汽油费347元由曹红兵赔偿。事实和理由：2018年5月其从美国回沪办理儿子移民美国做亲子鉴定之事，约定在6月5日晚在其朋友家见面,当晚其子及其子继父曹红兵雇佣了五、六个人,冲到朋友家把其及朋友打了一顿,并警告不得再谈鉴定之事。为此事公安派出所曾进行了处理，但其子不愿按派出所的意见处理。为找儿子其在9月7日上午,去儿子老房子处找儿子时,看到儿子母亲和曹红兵从老房子处出来,就上去想问儿子去向，被曹红兵用从背后拿出的一根铁棍打向头顶，后又被曹红兵的朋友打翻在地。警察到场后即安排验伤，经过医院检查和治疗,结果为头部创伤、手部和肋骨有可能骨折。由于被曹红兵打伤,要看病和派出所处理,司法鉴定及诉讼,造成无法及时回美国工作，要求曹红兵赔偿相关损失。刘有余提供的证据有：1、上海连衡生物科技有限公司法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见刘有余的伤情为头皮创口构成轻微伤；2、复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定意见书鉴定意见，被鉴定人刘有余被打致左枕顶部头皮裂创遗留头皮不规则瘢痕,构成轻微伤；3、上海市第五人民医院门诊病史；4、上海市第五人民医院出院小结；5、医疗费发票。曹红兵对原告上述证据真实性均无异议，但坚持认为纠纷系因刘有余先动手所致。针对刘有余的诉讼请求，曹红兵辩称，事发当天系刘有余趁其不备击打其头部，其顺手拿起棍子打了刘有余。刘有余的受伤是因其先动手，故不应承担赔偿责任。曹红兵提出反诉诉讼请求：其医疗费557元、营养费210元、护理费280元、误工费15,000元、交通费200元、鉴定费900元、律师代理费2,000元要求刘有余赔偿。事实与理由：2018年9月7日上午8时许，其自住所出来准备去单位上班，被早已等候多时的刘有余趁其不注意时，上前动手殴打其脸部，致其鼻骨骨折和面部多处软组织损伤，故要求刘有余赔偿。曹红兵提供的证据有：1、上海市第五人民医院门诊病史及医疗费发票；2、劳务协议及误工证明、工资单；3、上海连衡生物科技有限公司法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见曹红兵的伤情面部软组织挫伤、鼻骨骨折均构成轻微伤；4、上海枫林司法鉴定有限公司司法鉴定意见书，曹红兵之损伤酌情予休息期30天、营养期7天、护理期7天；5、鉴定费发票，鉴定费900元；6、聘请律师合同。刘有余对曹红兵提交的上述证据均不发表质证意见。针对曹红兵的反诉，刘有余辩称，其未打过曹红兵，故对反诉不发表答辩意见。本院向公安机关调取的证据有：1、2018年9月10日对刘有余的询问笔录，刘有余称：2018年9月7日8点半左右，其开电瓶车从金平路328弄丽都城西门进找儿子为了在美国办理绿卡的事，来到113号门口。正好碰到前妻丁爱娟，刚想问她情况，曹红兵就拿铁棍打，打在其头上及身上……2、2018年9月7日询问曹红兵的笔录，曹红兵称：2018年9月7日9时许，其从金平路XXX弄XXX号XXX室家中出来，刘有余站在门口见其出来，就挥动绿色的包打了其脸部二下，其就掏出随身带的一根60CM钢管，朝他头部打了一下，他就上来将其打倒在地上，并将其按倒在地上……3、现场视频，显示2018年9月7日，天有雨，当天8时58分许，曹红兵从楼栋门走出，刘有余背对摄像镜头快速奔向曹红兵，视频显示曹红兵有说话及手部动作，双方接近后刘有余即以右拳击打曹红兵面部，之后曹红兵在避让中刘有余又挥第二拳，曹红兵随即举起手中铁管击中刘有余头部，刘有余当即抓住铁管后滑倒在路边花坛里，曹红兵挥动铁管打击刘有余身体，刘有余爬起后与曹红兵争夺铁管，之后双方扭打，曹红兵被刘有余推倒在地，刘有余仍手握铁管压曹红兵在地上，此时有一光上身男子前来立于刘有余身边，并有拉铁管及曹红兵动作，但未能拉起曹红兵。9时许，多名身着保安制服的人员前来并拉开双方，9时09分许民警到现场处警。该视频另显示，与曹红兵同时走出楼栋门的有一穿深色衣物的女性，刘有余与曹红兵扭打过程中，其有阻止刘有余打曹红兵的动作，后因双方的扭打三人同时跌倒在地。对上述证据，刘有余对证据1、2无异议，但对证据3，认为该视频内容系假的，并拒绝说明对视频具体异议内容，只表示其并未殴打曹红兵。曹红兵则对本院调取的证据均无异议。刘有余提供的上述证据，曹红兵对真实性及关联性均无异议，证明纠纷导致刘有余的损害后果，与本纠纷有关联，本院认定其证据效力；曹红兵提供的证据1、3、4、5、6系医院、鉴定机构及律师事务所出具，能证明其因本事故治疗、确定损害后果及寻求法律救济支出的费用等情况，与本纠纷存在因果关系，刘有余虽有异议，但未提供相反证据证明其异议，对此本院认定上述证据的证明效力。对证据2，无相关证据印证，难以证明其待证事实的真实性，本院不予采用。对本院调取的证据1、2各方无异议，能证明纠纷时间、地点及纠纷当事人情况，本院认定其证据效力。对证据3，系向公安机关调取，视频系公安机关调取的小区物业监控录像，其中时间、地点等与双方在公安机关的询问笔录一致，该视频的来源符合法律规定，故该录像视频本院认定其具有证明效力。刘有余虽有异议，但无证据否定该视频内容，其异议本院不予采信。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，现认定事实如下：2018年9月7日8时58分许，曹红兵从本市闵行区金平路XXX弄XXX号楼栋门走出行走到小区道路上时，刘有余快速奔向曹红兵，双方接近后刘有余以右拳击打曹红兵脸部，曹红兵在避让中刘有余又挥第二拳，曹红兵随即举起手中铁管击中刘有余头部，刘有余在抓住铁管后滑倒在路边花坛里，曹红兵挥动铁管打击刘有余身体，刘有余爬起后与曹红兵争夺铁管，之后双方扭打，数分钟后被身着保安制服的人员拉开。双方扭打时有与曹红兵同时走出楼栋门的一穿深色衣物的女性有拉扯刘有余的动作，另有一光上身男子前来拉铁管的动作。公安机关于当天出警处置，开具验伤单后双方于医院检查，其中刘有余左枕顶部头皮裂创，软组织损伤。曹红兵经医院诊断为面部软组织挫伤、鼻骨骨折。公安机关因双方的斗殴行为，分别作出对刘有余行政拘留十日、罚款500元，对曹红兵行政拘留七日，罚款200元的行政处罚。2018年9月21日，刘有余以肋骨骨折左侧第2前肋、指骨骨折为由在上海市第五人民医院住院治疗，治疗期间于9月22日进行了CT检查，结果为：提示左侧第2前肋裂纹骨折可能；9月22日进行了X线检查结果为：1、颈椎未见明显骨折征象，2、枢椎齿状突与寰椎左右侧块间距对称，未见明显半脱位征象，3、左手第五掌骨远端骨裂待排，4、右手环指远节指骨甲粗隆撕脱骨折可能，右手小指软组织异物？因纠纷后的治疗，经本院审核门诊及住院治疗费发票，共发生医疗费为9,350.11元。曹红兵经医院治疗，发生医疗费557元。另查明，双方曾为刘有余找其儿子等事由，于2018年6、7月间产生纠纷，其中刘有余自称曾持防身用的长约120CM的铁棍至曹红兵单位，但被保安收取。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。双方为刘有余找儿子等问题产生摩擦，后双方均未能克制各自情绪所致，同时从现有证据来看，2018年9月7日上午，刘有余赶到曹红兵居住处，见曹红兵后快速冲上去即挥拳击打曹红兵头面部，其行为具有明显的侵害故意，是挑起当天冲突的原因，且该行为与曹红兵的面部软组织挫伤、鼻骨骨折有直接的因果关系，但曹红兵面对刘有余的徒手攻击，持事先准备的铁管击打刘有余头部，也具有伤害的故意，与刘有余左枕顶部头皮裂创有直接的因果关系。双方的上述行为均有侵害对方的故意，均存在过错。但冲突系刘有余挑起，导致发生扭打，其应承担主要过错，曹红兵承担次要过错，由曹红兵对刘有余的损害后果承担40%赔偿责任，刘有余对曹红兵的损害后果承担60%的赔偿责任。对刘有余损失的认定，刘有余的医疗费9,350.11元经审查均系治疗损伤所致，应计入赔偿范围；根据其治疗需要，酌定一个月营养费1,000元。刘有余主张停车费及汽油费347元数额合理，故本院予以认定。刘有余未提供损失误工费32,000美元的证据，故误工费本院不予认定。关于律师费1,500元，其提交了非诉讼法律事务委托代理合同，该合同载明系刘有余委托律师向派出所查询2018年6月5日、9月7日双方冲突事件的相关笔录、报警回执等信息，且合同约定的收费为1,000元。本院认定，刘有余可以通过多种合法途径取得所需资料，且其在诉讼中未向本院提交代理事项中的相关资料，故其主张律师费作为损失，本院不予认定。因此，刘有余因本案的损失合计为10,697.11元。由曹红兵按40%的比例赔偿4,278.84元。关于曹红兵损失的认定，医疗费557元系治疗损伤产生，应计入赔偿范围，根据其治疗的实际需要，本院酌定营养费210元、护理费280元。交通费200元数额合理，本院予以认定。鉴定费系为确定损害后果所致，也应计入赔偿范围。曹红兵委托律师参加诉讼系通过法律救济解决纠纷的实际支出，应计入赔偿范围，且数额合理，本院予以认定。对误工费，其未提供足以证明误工费损失的证据，故该部分损失本院不予认定。据此，本院认定曹红兵因本案所致损失为4,147元。由刘有余按60%的比例赔偿2,488.20元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条的规定，判决如下：一、曹红兵于本判决生效之日起10日内给付刘有余4,278.84元；二、刘有余于本判决生效之日起10日内给付曹红兵2,488.20元；三、驳回刘有余其他诉讼请求；四、驳回曹红兵其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取计2,375.54元，由刘有余负担2,325.54元，曹红兵负担50元。反诉案件受理费139.34元，由刘有余负担15元，曹红兵负担124.34元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  阮广斌二〇一九年八月二十二日书记员  李 晔附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。