江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1323民初4301号原告：胡爱军，男，1969年2月2日出生，住泗阳县。委托诉讼代理人：朱耀勇，江苏开禧律师事务所律师。被告：刘如生，男，1969年12月14日出生，住泗阳县。原告胡爱军与被告刘如生股权转让纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡爱军及其委托诉讼代理人朱耀勇到庭参加诉讼，被告刘如生经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告胡爱军向本院提出诉讼请求：1、被告刘如生支付股权转让款200000元、代偿款75171.33元，共计275171.33元及利息（其中200000元利息自起诉之日起计算至还清之日止按月利率2%计算，75171.33元利息自2019年7月8日至还清款之日止按月利率2%计算）；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2015年7月，原告与被告刘如生等人合伙投资并依法成立宿迁市通旺钢化玻璃有限公司，由被告担任法定代表人。2018年2月2日，原被告双方自愿达成关于原告退伙的协议，协议约定自2018年2月9日起至2021年12月30日止，被告分六次偿还原告投资款共计400000元。同时，双方对于违约金的标准作出约定。对于双方在合伙期间由原告代为被告向案外人泗阳县王集镇惠民农民资金互助合作社借款50000元及利息也约定由被告承担。该50000元及利息，泗阳县人民法院作出（2018）苏1323民初5006号民事判决，原告于2019年7月8日被执行扣划了74511.33元及执行费660元。被告刘如生未作答辩。原告胡爱军围绕诉讼请求依法提交以下证据：1、2015年7月25日协议一份；2、2017年2月21日退股协议一份；3、2018年2月2日民事调解协议书一份；4、（2018）苏1323民初2045号民事判决书、（2018）苏1323民初8202号民事判决书、（2018）苏1323民初243号民事判决书各一份；5、（2018）苏1323民初5006号民事判决书一份、银行活存明细档及证明、执行费票据以及结案通知书。本院对于上述证据予以确认并在卷佐证。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2015年7月25日，刘如生、胡爱军和案外人刘井生订立协议，主要内容：一、三人达成协议办钢化厂，利益或者赔钱按投资款比例分成。二、刘井生，300000元，采购总经理；胡爱军，400000元，行政总经理；刘如生，500000元，董事长负责全面工作。三、尾部写宿迁市通旺钢化玻璃有限公司名称及时间。2015年7月27日，宿迁市通旺钢化玻璃有限公司登记设立，登记的企业性质是自然人独资企业，登记股东是刘如生，法定代表人刘如生。2017年2月21日，刘井生、胡爱军、刘如生签署《退股协议》，协议写明宿迁市通旺钢化玻璃有限公司由刘如生、刘井生、胡爱军出资共同创办，2017年1月1日刘井生在刘如生、胡爱军知情同意情况下自愿退股。2018年2月2日，经泗阳县里仁乡人民调解委员会调解，刘如生、胡爱军达成调解协议，主要内容：一、刘如生退还胡爱军在公司投入的400000元股金，具体退款时间及数额：2018年2月9日50000元，2018年6月30日100000元，2018年12月30日50000元，2019年12月30日66666元，2020年12月30日66667元，2021年12月30日66667元。二、本协议订立之日为胡爱军退伙之日，退伙后，公司的一切债权债务，包括在合伙期间胡爱军因公司经营、业务等关系写的欠条、在王集资金合作社贷款伍万元和利息以及刘井生退伙时的协议内容均由刘如生承担，与乙方无涉。三、2018年2月9日，刘如生第一次依协议退还胡爱军50000元股金时，胡爱军将自己保存的公司账本全部移交给刘如生。四、协议经双方签字后生效，双方必须严格遵守，否则由违约方支付守约方违约金100000元，造成损失依法赔偿。2018年3月14日，因被告刘如生未能按约返还原告第一期股权转让款50000元，原告胡爱军将其诉至本院，要求被告支付第一期股权转让款50000元并承担违约金100000元。本院于2018年4月28日作出（2018）苏1323民初2045号民事判决书，判决被告刘如生支付原告胡爱军股权转让款50000元及利息（以50000元为本金，按月利率2%自2018年2月10日起计算至转让款支付之日止，利息总额超过100000元之日起按年利率6%计算）。被告刘如生不服该判决，上诉至宿迁市中级人民法院，宿迁市中级人民法院于2018年9月26日作出（2018）苏13民终2763号民事判决书，判决驳回被告刘如生的上诉，维持原判。2018年10月8日，因被告刘如生未能按约返还原告第二期股权转让款100000元，原告胡爱军将其诉至本院，要求被告支付第二期股权转让款100000元及违约金（自2018年6月30日起至还清款之日止按照月利率2%计算）。本院于2018年10月28日作出（2018）苏1323民初8202号民事判决书，判决被告刘如生于判决生效后十日内支付原告胡爱军股权转让款100000元及其利息【自2018年7月1日起计算至转让款支付之日止按照月利率2%计算，利息与（2018）苏1323民初2045号民事判决确定的利息总额超过100000元之日起，按年利率6%计算】。2019年1月4日，因被告刘如生未能按约返还原告第三期股权转让款50000元，原告胡爱军将其诉至本院，要求被告支付第三期股权转让款50000元及违约金（自2018年12月31日起至还清款之日止按照月利率2%计算）。本院于2019年4月29日作出（2019）苏1323民初243号民事判决书，判决被告刘如生于判决生效后十日内支付原告胡爱军股权转让款50000元及其利息【自2018年12月31日起计算至转让款支付之日止按照月利率2%计算，利息与（2018）苏1323民初2045号民事判决以及（2018）苏1323民初8202号民事判决确定的利息总额超过100000元之日起，按年利率6%计算】。以上三份民事判决生效后，被告刘如生未履行付款义务，原告胡爱军向本院申请强制执行。在本案审理期间，被告刘如生给付了前两期股权转让款，但是第三期的款项仍未能履行。2017年1月7日胡爱军作为借款人向泗阳县王集镇惠民农民资金互助合作社借款50000元，刘如生为借款担保人。借款合同签订当天，泗阳县王集镇惠民农民资金互助合作社将50000元款项汇入胡爱军银行账户后，胡爱军随即转给刘如生50000元。胡爱军、刘如生与案外人王群、胡学军、刘井生因与泗阳县王集镇惠民农民资金互助合作社借款纠纷，本院于2018年8月16日作出（2018）苏1323民初5006号民事判决，判决胡爱军、王群归还泗阳县王集镇惠民农民资金互助合作社借款本金50000元及利息（以50000元为基数，从2017年6月21日起至2018年1月7日止按月利率1.5%计算；从2018年1月8日起至还清款之日止按月利率2%计算），胡学军、刘井生、刘如生对上述还款义务承担连带还款责任。该案判决生效后，胡爱军被我院执行划款74511.33元，缴纳执行费660元，2019年7月8日，本院出具了结案通知书，同日泗阳县王集镇惠民农民资金互助合作社向胡爱军出具了结清款项证明。本院认为，在宿迁市通旺钢化玻璃有限公司内部，胡爱军为公司股东以及其与刘如生达成协议，胡爱军“退伙”法律性质应为股权转让的事实，已经生效的民事判决所确认。按照《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。经人民调解委员会调解达成的有民事权利义务内容，并由双方当事人签字或者盖章的调解协议，具有民事合同性质。调解协议具有法律约束力，当事人应当按约履行协议确定的义务，否则，应当承担继续履行、支付违约金等违约责任。关于股权转让款，双方在调解协议中明确了被告的六期还款义务，对于前三期已到期的债务，被告未能按约履行，经原告诉讼及法院强制执行后，亦只履行了两期，被告以其行为表明其已经不主动履行还款义务，本案原告主张的三期股权转让款，虽未到期，但前三期转让款合计200000元，占全部400000元转让款的比例为50%。《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第一款规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。参照此规定，原告有权要求被告支付全部转让款。关于利息损失，原告主张以200000元为本金，自起诉之日起计算至还清之日止按月利率2%计算。双方在调解协议中约定违约金100000元，相对于逾期付款的金额和时间，应认定过分高于损失，本院将违约金调整为按月利率2%计算的利息，总额超过100000元后，按年利率6%计算。关于原告代偿款74511.33元，因双方在调解协议中有明确约定，向泗阳县王集镇惠民农民资金互助合作社借款伍万元及利息由被告承担，且原告也实际代偿了借款本金及利息，故被告应该向原告偿还该部分款项，还应自代偿之日起支付利息损失，原告主张自2019年7月8日起按照月利率2%计算，因双方对此没有约定，本院调整为自2019年7月8日起按照年利率6%计算。关于执行费660元，双方无明确约定，且原告作为借款合同的借款人，未及时履行判决所确定的还款义务，对于该执行费用的产生存在过错，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第一百六十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘如生于本判决发生法律效力后十日内支付原告胡爱军股权转让款200000元及利息【自2019年5月23日起计算至转让款支付之日止按照月利率2%计算，利息与（2018）苏1323民初2045号民事判决、（2018）苏1323民初8202号民事判决以及（2019）苏1323民初243号民事判决确定的利息总额超过100000元之日起，按年利率6%计算】；二、被告刘如生于本判决发生法律效力后十日内支付原告胡爱军代偿款74511.33元及利息（自2019年7月8日起按照年利率6%计算至还清款项之日止）；三、驳回原告胡爱军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2688元，由被告刘如生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 员 刘慧玲二〇一九年八月十三日法官助理 孙 莹书 记 员 刘小林附录法律条文《中华人民共和国公司法》第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。《中华人民共和国合同法》第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百六十七条分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。