长春经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0191民初3981号 原告：潘某，女，汉族，1955年9月28日生，住长春市绿园区。 委托代理人：吴鹏，吉林王若威律师事务所律师。 委托代理人：董某，系原告之女。 被告：马长有，男，汉族，1979年1月7日生，住吉林省农安县。 被告：长春市天羿包装有限责任公司，住所地：吉林省农安县农安镇原农科所。 法定代表人：刘伟尧，该公司经理。 被告：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地：长春市东中华路359号。 负责人：张建威，该分公司经理。 委托代理人：王娜，吉林星恒律师事务所律师。 原告潘某与被告马长有、长春市天羿包装有限责任公司（以下简称天羿公司）、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险吉林分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年12月24日受理后，于2019年3月27日公开开庭进行了审理。原告潘某的委托代理人吴鹏、董某、被告马长有、被告天羿公司的法定代表人刘伟尧、被告平安保险吉林分公司的委托代理人王娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告潘某诉称：2018年8月16日16时30分，被告马长有驾驶被告天羿公司所有的吉A×××68号重型厢式货车沿新世纪广场东侧净月大街由西向东行驶至首地首城小区南门时，车前部与由南向北步行横过净月大街的原告接触，将原告撞倒，致原告右胫腓骨开放性骨折、右上肢挫裂伤、右颅顶部皮下血肿、全身多处软组织挫裂伤。原告于当日被送至吉林大学中日联谊医院手术救治。事故经长春市公安局交通警察支队经济开发区大队（以下简称经开交警队）事故认定，马长有负事故全部责任，原告无责任。马长有系被告天羿公司雇佣的司机，肇事货车在被告平安保险吉林分公司投保了道路交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任保险（以下简称三者险），请求人民法院判令：1.被告马长有、天羿公司共同赔偿原告医疗费168767.89元、住院伙食补助费1600元、护理费16954.52元、残疾赔偿金56638元、后续治疗费19500元、营养费10500元、交通费500元、精神损害抚慰金1万元、律师代理费15000元、鉴定费3300元，合计302760.41元；2.被告平安保险吉林分公司在交强险及三者险保险范围内对上述损失优先承担赔付责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；3.诉讼费由三被告承担。 被告马长有答辩称：我对交警部门出具的交通事故认定书不服，由我承担全责不符合客观事实。 被告天羿公司答辩称：对事故责任认定书不认可，我方有现场照片等证据证明该责任认定与实际情况不符。对原告提出的赔偿数额应由保险公司承担。 被告平安保险吉林分公司答辩称：吉A×××68号车在我司投保了交强险及三者险50万元并不计免赔，首先由交强险范围内赔付，不足部分在三者险范围内按责任比例承担；医疗费应提供相应的有效医疗费票据及用药明细；我司对鉴定报告中护理期、营养期不认可，因为护理期、营养期结论已经是最上限了，与病情不符；营养费应按每日30元计算；后续治疗费可待实际发生时再赔付；交通费只保护必要的出入院就医费用，应提供正规发票；精神损害抚慰金过高；诉讼费、鉴定费、律师代理费不是我公司赔偿项目。 经审理查明：2018年8月16日16时30分，被告马长有驾驶吉A×××68号重型厢式货车沿新世纪广场东侧净月大街由西向东行驶至首地首城小区南门时，车前部与由南向北步行横过净月大街的原告潘某接触，致原告倒地受伤。此次事故经经开交警队事故认定，马长有负事故全部责任，原告无责任。原告伤后被送往吉林大学中日联谊医院救治，入院诊断：右胫腓骨开放性骨折、右上肢挫裂伤、右颅顶部皮下血肿、全身多处软组织挫裂伤等。当日医院方对原告实施肌肉清创外固定支架VSD负压吸引术。2018年8月28日全麻下行踝关节骨折切开复位钢板内固定术。原告住院16天后，于2018年9月1日出院。此次住院，原告支出住院费168767.89元。 本案审理过程中，本院委托吉林一诺司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费、护理期限、营养期限等进行司法鉴定。该鉴定中心于2019年1月25日出具吉一诺司鉴【2019】法临鉴字第13号法医临床司法鉴定意见书，意见为：1.潘某胫骨远端骨折累及关节面后遗创伤性关节炎已构成十级伤残；2.二次手术取出内固定物的费用为19500元；3.此次外伤的护理期限以90日为宜；4.此次外伤的营养期限以90日为宜；5.二次手术取出内固定物时的护理期限以15日为宜，营养期限以15日为宜。原告为此支出鉴定费3300元。原告潘某为此次诉讼聘请了律师，支出律师代理费15000元。 另查明：吉A×××68号重型厢式货车系被告天羿公司所有。马长有系被告天羿公司雇佣的司机。天羿公司为该肇事货车在被告平安保险吉林分公司处投保了交强险、三者险（限额为50万元）及不计免赔险。天羿公司在投保三者险时，在投保单上声明：保险人已向投保人详细介绍了条款内容，特别是对条款中免责条款内容和手写或打印版的特别约定内容做了明确说明，投保人对免责条款的概念、内容及其法律后果，均因保险人的明确说明已完全理解，并同意投保。 再查明：在交通事故处理阶段，因马长有及天羿公司否认潘某系被肇事车辆撞击致伤，故经开交警队先后委托沈阳市汽车工程学校司法鉴定所、吉林千麦司法鉴定中心对肇事车辆与行人发生事故时的接触部位、碰撞角度、致伤方式推断等项目进行司法鉴定。沈阳市汽车工程学校司法鉴定所出具鉴定意见认为：肇事车辆与行人接触部位、碰撞角度均无法确定；吉林千麦司法鉴定中心出具鉴定意见认为：潘某右小腿远端胫腓骨开放伤、粉碎性骨折符合具有一定质量的钝性物体瞬间作用所致，机动车撞击或碾压可以形成。 以上事实，有道路交通事故认定书、吉林大学中日联谊医院住院病案、住院费发票、吉林一诺司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、交强险保险单、三者险投保单及保险单、沈阳市汽车工程学校司法鉴定所鉴定意见书、吉林千麦司法鉴定中心鉴定意见书、照片六张及当事人各方当庭陈述等证据在卷为凭，并经原、被告各方充分质证，足资认定属实。 本院认为：根据马长有庭审中作出的“（其在）行车过程中发现前方有多名行人横过马路并停车”，“再次启车后行走五六米后对向车道司机告诉我车后有人我就马上停车，下车后看到伤者在车后坐着”，“她手按着腿坐着，不能动了”，“（行驶过程中）没有感觉（异常），就是突然发现后边出现个人”等陈述内容，可以推定事故发生地即为第一现场，且可排除原告曾被其它车辆撞击，同时结合吉林千麦司法鉴定中心致伤方式鉴定结论及经开交警队的事故认定结果，可以认定原告此次外伤系马长有违章驾驶车辆撞击所致。被告马长有及天羿公司虽否认肇事事实，但其所提供的证据尚不足以排除肇事车辆曾与原告身体接触，依据民事诉讼证据规则的规定，二被告关于原告损伤并非肇事车辆所致的抗辩主张本院不予采纳。被告马长有的过错行为已构成侵犯原告身体权，依法应承担侵权责任。被告马长有系被告天羿公司雇员，其本次肇事发生于履行职务过程中，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，被告马长有的侵权责任应由被告天羿公司承担。同时，由于天羿公司为肇事车辆投保了交强险及商业三者险（不计免赔），根据两项责任保险的性质、功能及相关保险法律规定，天羿公司于本案中的赔偿责任，应首先由交强险、三者险的承保人—平安保险吉林分公司在保险责任限额内理赔。 原告潘某的各项损失中：1.医疗费。原告主张的168767.89元住院费损失，有住院病历、住院费发票等证据予以证实，本院对该项医疗费用予以保护；2.住院伙食补助费。原告伤后住院时间为16天，按照本省现行的100元／天的补助费标准，原告住院伙食补助费损失金额为100元／天×16天=1600元；3.二次手术费。原告的内固定物需择期手术取出，手术费用经司法鉴定为19500元。原告依次鉴定结论主张19500元二次手术费用，本院予以支持；4.营养费。经过鉴定原告此次外伤的营养期限为90日、二次手术期间的营养期限为15日，参照住院伙食补助标准，原告营养费损失数额为100元/日×105日=10500元；5.护理费。原告的病情已对其日常活动能力构成较大影响，因此需要专人对其护理。经过鉴定，原告此次外伤护理期限为90日、二次手术期间的护理期限为15日，参照2017年度我省居民服务业职工平均工资标准（140.12元/日），原告的护理费损失总额为140.12元/日×105日=14712.60元；6.交通费。原告伤后因就医、鉴定、亲属护理发生交通费实属人之常情，由此发生的交通费用亦应由赔偿义务人进行合理赔偿，具体金额本院酌情保护300元；7.残疾赔偿金损失。原告受伤时年满62周岁，计算残疾赔偿金的年限应为18年。原告现有伤情经司法鉴定构成十级伤残，按照十级伤残对应10%的赔偿比例，并根据2017年度我省城镇居民人均可支配收入28319元的标准，原告的残疾赔偿金为28319元×18年×10%=50974.20元；8.精神损害抚慰金。根据原告的实际损害后果、本地实际生活水平及赔偿义务人的经济承受能力，本院酌定原告的精神损害抚慰金为5000元；9.鉴定费。原告垫付的鉴定费3300元，是为了查明其所遭受的具体损失而需支付的必要的、合理的费用，且属责任保险赔偿范围，故应由赔偿义务人承担；10.律师代理费。原告提供的证据显示其在诉讼中支付了律师代理费15000元，该部分费用系原告为追究侵权人责任而产生的损失，与侵权行为具有法律上的关联，故应由侵权人天羿公司赔偿。同时，该项损失因属保险条款列明的免责范围，故被告平安保险吉林分公司对此不承担保险责任。 原告医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等九项损失的总额为274654.69元（168767.89元+1600元+19500元+10500元+14712.60元+50974.20元+5000元+300元+3300元），依据被告天羿公司与平安保险吉林分公司之间的交强险、三者险保险合同关系及保险法律、司法解释的规定，应由被告平安保险吉林分公司全额赔付。 原告的律师费损失15000元，不在保险责任范围内，保险公司对此不负赔付义务，应由侵权人天羿公司承担赔偿责任。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起七日内赔付原告潘某保险金274654.69元； 二、被告长春市天羿包装有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘某律师费15000元； 三、驳回原告潘某的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4217元（原告潘某已垫付），由被告长春市天羿包装有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  林乐泉 二〇一九年八月十日 书记员  马书丽