四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0191民初6383号 原告:高艳海,男，1982年3月5日出生,汉族,住四川省成都市青羊区。 原告：**，男,1986年7月6日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 二原告共同委托诉讼代理人：彭信枚，四川律恪勤律师事务所律师。 被告：成都中和康众大药房有限公司。住所地：四川省成都市高新区中和街道龙灯山路一段274号。 法定代表人：赵翠玲。系公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王宁，北京蓝鹏（成都）律师事务所律师。 第三人:赵翠玲,女，1986年5月23日出生，汉族,住四川省仁寿县。 第三人:张丽,女,1982年12月15日出生，汉族,住四川省成都市龙泉驿区。 原告高艳海、**与被告成都中和康众大药房有限公司（以下简称中和康众公司）及第三人赵翠玲、张丽股东资格确认纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序予以审理。原告高艳海、**及其共同委托诉讼代理人彭信枚到庭参加诉讼，被告中和康众公司的法定代表人赵翠玲暨为第三人以及中和康众公司的委托诉讼代理人王宁，第三人张丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告高艳海、**向本院提出如下诉讼请求：1.确认原告高艳海、**为被告中和康众公司股东；2.判令原告高艳海、**分别享有被告中和康众公司33.33%股份；3.判令第三人赵翠玲将其持有的被告中和康众公司股权分别转移33.33%（共计66.66%）至原告高艳海、**名下。事实与理由：2014年3月23日，原告高艳海、**与第三人赵翠玲共同签订《合作协议》，共同出资以张丽名义，注册名为“高新区中和康众药店”的个体工商户，经营位于高新区中和街道龙灯山路一段274号的药店，期间高艳海、**按约对个体户的财务收支进行管理。2019年1月18日，赵翠玲在未告知高艳海、**的情况下，从张丽处骗得其印章及身份证原件，擅自将“高新区中和康众药店”的个体工商户，变更为“成都中和康众大药房有限公司”，将公司股东登记为赵翠玲和张丽，其中赵翠玲持有中和康众公司股份99.5%，张丽持股0.05%,法定代表人为赵翠玲。高艳海、**知情后，多次要求赵翠玲对股权按出资比例进行变更，但赵翠玲均以各种理由推诿至今。为维护自身合法权益，特诉至法院。 被告中和康众公司辩称，第一，案由为股东资格确认之诉，原告高艳海、**主张享有66.66%的股权没有法律依据，根据相关法律规定，股东取得股权的方式主要有两种方式，一是股东认缴或实缴出资，二是受让股权。高艳海、**并不符合上述方式之一，所以其主张并无请求权的基础和法律规范。第二，高艳海、**与第三人赵翠玲确实存在合伙关系，但是合伙关系与公司股权是不同的法律关系，原告认为出资和合伙财产被赵翠玲侵占，其应向赵翠玲主张侵权责任，且事实上赵翠玲也在合伙期间届满之时主张清算合伙资产，但并未与高艳海、**达成一致意见。第三，民事法律行为必须要有真实意思表示为构成要件，高艳海、**称根本不知晓中和康众公司设立事宜，故高艳海、**在公司设立之初并未具有获得股东资格的意思表示。第四，合伙与股东资格是截然不同的法律关系，且高艳海、**与赵翠玲之间的《合伙协议》早在2019年3月22日到期，合伙是具有非常强的人合性，赵翠玲已表示不愿继续合伙，就不应强制性要求共同合作。 第三人赵翠玲陈述称，与被告中和康众公司意见一致。 第三人张丽陈述称，其系“高新区中和康众药店”工商登记名义经营者，实际经营者为高艳海、**、赵翠玲，“高新区中和康众药店”为高艳海、**、赵翠玲共同出资设立，本人仅为挂名经营者，“高新区中和康众药店”现已变更为“成都中和康众大药房有限公司”。其按合同约定收取代理的费用，对于案涉具体的合伙经营活动并不清楚；第二，2019年，为处理税收、补税等问题，将身份证邮寄给赵翠玲，之后通过原告高艳海、**才知晓变更公司等事宜；第三，关于案涉证据中公司设立登记等授权签字并非本人所签。 经审理查明，2014年3月23日，赵翠玲（甲方）、**（乙方）、高艳海（丙方）签订《合作协议》，主要内容：1.甲乙丙三方在经过调查研究的基础上决定共同合作经营药店。2.合伙期限为五年，自2014年3月23日起至2019年3月22日。3.出资额、方式、期限：每人出资十万元，共计叁拾万元，根据投资实况，可适当追加投资。各人的出资以货币方式交付。本合伙出资共计叁拾万元。合作期间各人的出资为共有财产，用于门面转让费、门面押金、门面租金以及装修和首期药品购入等各项费用支出。任何一方不得随意请求分割和抽离，协议终止后，各合伙人的出资仍为各方所有，至时予以返还。4.甲乙双方议定：药品销售技术业务主要由甲方负责。公司财务及日常事务主要由乙、丙两方负责。5.利润分配以资产评估为依据，按比例进行货币分配。合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，负责人要及时进行通报和清算。对于资本运作过程中出现亏本的情况，甲乙丙三方按三人均摊的责任分担合作风险。《合作协议》签订后，赵翠玲、**、高艳海共同设立高新区中和康众药店，该药店营业执照载明：注册日期为2014年5月7日；经营者为张丽，类型为个体工商户，组成形式为个人经营。该药店经营地址为成都市高新区中和街道龙灯山路一段274号。 高艳海、**陈述，**与案外人齐红梅系夫妻关系，高艳海与危一敏系夫妻关系，高艳海、**主张其已经分别通过配偶的银行账户支付《合作协议》约定的投资款。并提交相关银行转账凭证，2014年3月13日，案外人齐红梅通过网银转账方式向赵翠玲尾号0828的工商银行账户共计转账66000元。2014年3月12日，案外人危一敏向赵翠玲尾号为0828的工商银行账户转账50000元；2014年3月20日，向赵翠玲尾号为0828的工商银行账户转账50000元。 2019年1月18日，成都市工商行政管理局出具《个体工商户字号名称变更核准通知书》【（川工商成）登记个名变核字（2019）113号】，内容：张丽，根据《个体工商户条例》和《个体工商户名称登记管理办法》等有关规定，同意预先核准你单位申请变更后的个体名称为成都中和康众大药房有限公司。该预先核准的个体名称保留期至2019年7月17日。国家税务总局成都高新技术产业开发区税务局第一税务所出具《清税证明》【成高税税个清[2019]4051号】：根据《中华人民共和国税收征收管理法》，我局对个体工商户高新区中和康众药店（统一社会信用代码：92510100L70015593P）所有税务事项均已结清。2019年1月22日，赵翠玲填写公司登记（备案）申请书并办理相关手续。申请书中载明：名称成都中和康众大药房有限公司，生产经营地为四川省成都市高新区中和街道龙灯山路一段274号。成都中和康众大药房有限公司章程载明：公司注册资本为10万元；股东分别为赵翠玲（出资额9.95万元）、张丽（出资额0.05万元）。 案外人高新区中和康众药店与案外人四川园丁房地产开发有限公司（甲方）签订《商铺租赁合同》，甲方将位于城南名著14-1-14商铺按照约定条款出租给乙方使用。案外人成都诚悦时代物业服务有限公司城南名著物业服务中心出具证明：我城南名著小区，高新区天府大道南段1299号龙灯山路一段274号，与高新区天府大道南段1299号城南名著14-1-14商铺，系同一地址。2019年5月10日，第0012315号门（楼）牌号变更证明载明：经核定，原高新区天府大道南段1299号14栋1楼14号变更为高新区中和龙灯山路一段274号。 还查明，2015年1月10日，高新区中和康众药店（转让方）与案外人黄燕（受让方）签订《股权转让协议》，约定：高新区中和康众药店于2014年4月20日成立。甲方愿将其占合营公司10%的股权转让给乙方。甲方占有公司100%的股权，现甲方将其占有10%的股权以人民币壹拾万元转让给乙方，并且以人员技术入股。期限5年。 以上事实，有原被告的当庭陈述以及原告提交的《合作协议》、营业执照、《个体工商户字号名称变更核准通知书》【（川工商成）登记个名变核字（2019）113号】、《清税证明》【成高税税个清[2019]4051号】、《商铺租赁合同》，被告提交的《股权转让协议》等证据在卷佐证。 本院认为：本案的争议焦点是高艳海、**是否具有中和康众公司的股东资格。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十二条规定：“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定”、第二十四条第三款规定：“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”根据前述条款的规定，有限责任公司股东资格的取得方式有原始取得和继受取得两种，同时原始取得公司股东资格，应当通过表达出资的意思并履行出资的义务来实现。本案高艳海和**的诉讼请求为：请求确认其为本案中和康众公司的股东，占股比例分别为33.33%。其依据是高艳海、**与赵翠玲共同签订《合作协议》，共同出资注册名为“高新区中和康中药店”的个体工商户，赵翠玲将“高新区中和康众药店”的个体工商户，变更为“成都中和康众大药房有限公司”，高艳海、**对于高新区中和康众药店享有的合伙共有财产份额当然转入中和康众公司，高艳海、**属于原始取得股权，因此其应当成为中和康众公司的合法股东。但高艳海、**并未提供直接证据证明其向中和康众公司出资或认缴了出资，以及表达了设立并营运公司的合意。中和康众公司的设立资金来源于合伙体的财产的事实状态，不能当然发生股东向公司出资的法律效果。其次，即使可以将中和康众公司的资金来源于合伙体高新区中和康众药店的财产这一事实，理解为高艳海、**已经完成了对中和康众公司的出资，高艳海、**是否成为中和康众公司股东还取决于其他股东的认可。高艳海、**并未提供直接证据证明其取得中和康众公司其他股东的同意成为股东。如果赵翠玲存在擅自以合伙体财产出资设立新公司行为，高艳海、**可就该项行为造成的损失另行主张。高艳海、**也没有举证证实其在中和康众公司成立后，一直参与了公司管理与决策，并以股东的身份参与公司利润分配，事实上已经行使了股东权利。综上，高艳海、**要求确认其享有中和康众公司股东资格及相应股份的诉讼请求缺乏事实基础及法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告高艳海、**的诉讼请求。 本案案件受理费减半收取725元，由原告高艳海、**负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李衡 二〇一九年八月二十八日 书记员  汤丹 附：法条链接： 《中华人民共和国公司法》 第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 《最高人民法院关于 适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》 第二十二条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。