贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0303民初1269号原告：遵义市汇川区金麟建材租赁站，住所：贵州省遵义市汇川区高桥镇泥桥社区柏香组。统一社会信用代码：92520303MA6GUWQF1W。经营者：尹重文委托诉讼代理人：杨晓明，女，苗族，1989年10月20日出生，住贵州省贵阳市南明区，委托诉讼代理人：江梦玲，女，汉族，1994年6月26日出生，住贵州省遵义市红花岗区，被告：赤水市文华建筑工程有限公司，住所：贵州省遵义市赤水市市中人民北路。统一社会信用代码：91520381215012375W。法定代表人：胡阳兵，职务：总经理。委托诉讼代理人：吴庆，贵州良方律师事务所律师。被告：杜武，男，汉族，1966年1月19日出生，住四川省成都市锦江区，原告遵义市汇川区金麟建材租赁站（以下简称“金麟租赁站”）与被告赤水市文化建筑工程有限公司（以下简称“赤水文化建筑公司”）、杜武建筑设备租赁合同纠纷一案，本院立案受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告金麟租赁站委托诉讼代理人杨晓明、被告文化建筑公司法定代表人胡阳兵及委托诉讼代理人吴庆、被告杜武到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告金麟租赁站向本院提起诉讼请求：一、依法解除原告与被告于2014年11月9日签订的《建材租赁合同》;二、依法判决被告连带支付原告从2014年11月至2019年2月18日尚欠租金及其他费用共487633.91元；三、依法判决被告连带退还原告钢管7896.6米，扣件15891套，顶托711套，若不能退还，则按市场价格（钢管每米13元，扣件每套6元，顶托每套10元）赔偿原告205111.8元。以上材料未退还或未予赔偿前，被告参照租金标准（钢管每米每天0.0085元，扣件每套每天0.0065元，顶托每套每天0.025元）每日188.18元赔偿原告从2019年2月19日至材料退清或全部赔偿款付清时止的损失；四、依法判决被告连带支付原告违约金100000元；五、诉讼费用由被告连带承担。（以上合计：792745.71元）。审理中，原告撤回对被告罗远之的起诉，关于第二项请求变更为从2014年11月至2019年2月18日尚欠租金及其他费用496471.22元。关于被告赤水文化建筑公司申请追加杜武为被告，原告对其追加未提出异议，但原告明确表示本案要求解除合同、承担责任的相对方为被告文化建筑公司。事实及理由：2014年11月9日，原告与被告签订了《建材租赁合同》，该合同对租赁物资种类、用途、租金计算标准、租赁物资损毁赔偿标准、违约责任等。合同签订后，原告按被告的要求向其承建的绥阳万丰国际建材家居广场工程提供相关租赁材料。被告使用后，退还了部分材料，支付了部分租赁费用，至起诉时止，被告尚欠钢管7896.6米、扣件15891套、顶托711套未归还。被告长期拖欠租金的行为已严重违反了合同约定，为维护原告的合法权益，故诉至法院，望判如所请。计算方式如下：一、租金：钢管611721.32元＋扣件360075.77元＋顶托83638.72元=1055435.81元；二、上车费32674.59元：钢管（225617.1米÷260米/吨）867.7581吨×30元/吨=26032.74元、扣件（130200套÷800套/吨）162.75吨×30元/吨=4882.5元、顶托（11729套÷200支/吨）58.645吨×30元/吨=1759.35元；三、下车费31061.23元：钢管（217723.2米÷260米/吨）837.397吨×30元/吨=25121.9元、扣件（114310套÷800套/吨）142.8875吨×30元/吨=4286.63元、顶托（11018套÷200支/吨）55.09吨×30元/吨=1652.7元；四、运费32674.59元：钢管（225617.1米÷260米/吨）867.7581吨×30元/吨=26032.74元、扣件（130200套÷800套/吨）162.75吨×30元/吨=4882.5元、顶托（11729套÷200支/吨）58.645吨×30元/吨=1759.35元；五、顶托螺帽赔偿：523个×5元/个=2615元；六、顶托差底板：402个×5元/个=2010元。租金及费用总计：1156471.22元，减去已付660000元，尚欠496471.22元。被告赤水文化建筑公司辩称，一、原告将我方列为被告主体不适格；二、原告主张租金及赔偿费用（租赁物损失和违约金）证据不足，不应得到支持。租赁合同上项目部的章是实际施工人杜武保管的，我方并不知情。且在租赁合同上签字的罗远之也不是我公司员工和委托的人，是杜武聘请的。其行为应代表实际施工人，与我公司无关。被告杜武辩称，我是赤水文化建筑公司的委托代理人，公司委托我负责万丰国际建材家具广场项目，2015年5月19日，公司委托顾大章后，我就没有管理该工地了，其他的我不清楚了。公章和施工现场（万丰国际建材）的财务全部都是公司在管理，是公司派的人在管理，工地施工付钱我从来没有签过任何东西，且我也从来没有保管过任何章，所以我不承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了相应的证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月9日原告（出租方）金麟租赁站（甲方）与（承租方）赤水文化建筑工程有限公司绥阳?万丰国际建材家居广场工程项目部（乙方）签订《建筑周转材料租赁合同》（以下简称“租赁合同”），乙方根据施工需要向甲方租用建筑用料及配件，乙方从收到材料之日起开始计算租金，每满一个月由乙方向甲方交付一次当月租金，逾期不交甲方向乙方按日加收所欠金额3‰的违约金，乙方超过30天仍不付租金，甲方有权单方解除合同，追回租金及违约金，强制收回所有租赁材料，因此所产生的一切费用、损失由乙方负责，并追究乙方违约责任和负责人连带责任（旁边手写“甲方承诺，若因乙方资金困难可协商延期支付租金”）。乙方将材料丢失、损坏和改变材料的原样长度，应按照合同中材料赔偿价格赔偿。合同中所附表格的规格、数量，仅供乙方备货参考，实际供货及结算以双方签字的出库清单为准，租用时请乙方监尺记录，并检查材料及配件质量，不符合质量和数量要求的，乙方拒收。在施工中所发生的一切安全责任事故，由乙方自行负责，甲方不承担任何责任。乙方退还材料前必须提前一天通知甲方，最后一次材料退回后，应于当日付清租金、及其它一切费用，如果乙方未按本条规定及时付清款项，甲方有权向乙方按日加收3‰的违约金外，需赔偿的材料的租金一直要计算到付清所有款项之日为止（手写：可按三款承诺执行）。租赁材料的交接地点为甲方库房，上下车费及运费由乙方自付，费用为30元/吨，如需人工下车的40元/吨。在本合同履行过程中甲、乙双方不得违约，否则由违约方向守约方支付叁违约金。合同中对租赁物的单价和数量进行了约定：钢管，按米计算日租金0.0085元/天，维护费20元/吨；扣件，按套计算日租金0.0065元/天，维护费0.2元/套；顶托按套计算日租金0.025元/天，维护费1.5元/套。材料配件赔偿及说明：T型螺栓0.7元/套，顶托螺帽5月/个，底座5元/个计赔。还备注有计量标准钢管260米为吨，扣件800套为一吨，顶托200套为一吨，春节期间，免租金10天。合同末尾签字处乙方有负责人罗远之的签字以及赤水文化建筑公司绥阳·万丰国际建材家具广场工程项目部的盖章。庭审中，被告杜武陈述2015年5月19日前一直管理绥阳·万丰国际建材家具广场项目一期工程，因项目建设需要租赁原告的材料。合同签订后，原告陆续向施工工地交付租赁物，合同履行期间，施工工地已向原告归还钢管217723.2米、扣件114310套、顶托11018套，共计向原告支付租金660000元。另，原告表明因合同约定春节期间免租金，自愿同意扣除50天的租金，每天按188.18元计算，合计金额为9409元。2014年11月3日,被告赤水文化建筑公司与被告杜武（工程项目责任人）签订《目标工程管理责任书》（以下简称“责任书”），约定工程名称为绥阳·万丰国际建材家具广场项目一期工程，工程地点为绥阳县诗乡镇诗乡门村福兴六组。管理范围：详见公司与业主之间签订的《建设工程施工合同》中确定范围内的工程修建、缺陷责任、保修等全部内容。管理方式：（1）本工程实行总价目标管理，项目责任人负责组织前期和施工期间的一切资金，承担该工程的一切纳税责任，全部费用由项目责任人包干。工程数量以实际完成的工程数量为确认范围，以设计图纸、设计变更、按照业主签订的合同总价和业主按工程量计量计价结算为准；同时，由项目经理部会同业主等有关业务管理部门核实后按实计价。对本工程范围内的全部工程，由项目责任人承担从施工准备至工程竣工验收及缺陷责任期的质量维修、养护等全部责任和义务。项目责任人向公司缴纳履约风险保证金，作为责任人执行本目标责任书和按业主要求履行施工质量、施工安全、施工进度、质量缺陷修复、工程欠款和依法施工管理责任的风险担保。本工程施工承包约定的工期为540天，自2014年11月01日至2016年4月30日止。项目责任人必须按合同约定节点工期和总工期全部竣工，由于业主原因导致的工期延误，公司不追究工期责任，但不增加费用。项目责任人因自身原因未能按约定工期完成工程，需承担违约责任，所产生的损失由项目责任人承担。还约定了工程目标管理范围及方式、工程造价、会计账务和税费管理、工程工期、工程质量与安全、工程计量与支付等。其中还约定公司总部委派一人驻扎项目部，负责项目专用章使用管理和支付本项目费用开支，公司委派人员每月工资4000元（从进场之日起计算），由项目部按月支付。另查明，2015年5月19日赤水文化建筑公司向绥阳万丰置业有限公司出具关于调换绥阳万丰国家建材家具广场一期工程委托代理人的函，内容载明“为更好配合贵公司该工程的一切工作，经我公司研究决定：现将原委托的绥阳万丰国家建材家具广场一期工程的委托代理人杜武调换为顾大章同志，待贵公司同意后，我司出具法人委托书，此函”。另查明，原告提交2015年3月31日、2015年4月30日租金费用计算单两份，载明截止当时尚欠材料及租金的情况。上面承租方经办人有谢笑兵签字。被告杜武认可谢笑兵系工地的材料员。原告出具的两份计算单上费用有租金费用、上车费等。庭审中，原告提供：1、发货凭证及收货凭证若干，拟证明被告尚欠原告钢管7896.6米、扣件15891套、顶托711套未还。被告杜武对发货凭证、收货凭证认可。被告赤水文化建筑公司认为与其无关。根据凭证上的时间、数量结合合同约定，计算至2019年2月18日，租金合计为1055435.81元、上车费32674.59元、下车费31061.23元、运费32674.59元、顶托螺帽赔偿2615元、顶托底板费2010元。以上费用合计为1156471.22元。本院认为，本案最大的分歧在于原告主张被告赤水文化建筑公司系租赁合同的相对方，是否得到支持。经查明，签订合同期间系杜武对工地的施工进行管理。从杜武和赤水文化建筑公司签订的责任书，及结合庭审来看，杜武系从公司承包绥阳?万丰国际建材家居广场工程，系工程项目部经理，亦是实际施工人。至于杜武是否与其他人进行合伙，并非本案审理范围，杜武申请追加其他的合伙人，本院不予准许，亦对合伙不作评价。被告赤水文化建筑公司追加罗远之未提交书面申请，本院认为是否追加亦不影响本案的审理，故不予准许。庭审中，杜武对租赁合同的签订予以认可。租赁合同上盖有赤水文化建筑公司绥阳?万丰国际建材家居广场工程项目部的章。赤水文化建筑公司对印章的真实性未提出异议，但抗辩公司未保管该印章，由杜武保管。杜武应当对本案的合同承担相应的责任。原告虽未提交赤水文化建筑公司委托杜武签订合同等证据，但赤水文化建筑公司承建涉案工程属实，项目部系赤水文化建筑公司所设立。项目部的章亦是真实的。原告在签订租赁合同时有理由相信项目部代表公司的行为，其主观上是善意的。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”之规定，实际施工人杜武虽没有代理权，但其管理下加盖项目部的章的行为已构成表见代理，故本院认定被告赤水文化建筑公司对此承担合同责任。租赁合同不违反法律规定，为有效合同，双方均应恪守履行。合同签订后，原告履行了发货义务，根据原告提供的收货、发货凭证、计算单，均足以证明原告依约提供了相应的租赁材料。被告对材料的情况未提交证据予以任何反驳。故本院认定，截至2019年2月18日，被告尚欠原告钢管7896.6米、扣件15891套、顶托711套。截至2019年2月18日的租金1055435.81元、上车费32674.59元、下车费31061.23元、运费32674.59元、顶托螺帽赔偿2615元、顶托底板赔偿2010元。合计为1156471.22元。扣除已支付的660000元及9409元，尚应支付487062.22元。原告请求解除租赁合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”之规定，被告已拖欠租金以久，本院对原告的该项请求予以支持。又根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，被告应当支付前述租金、上下车费、运输费、合计487062.22元，并返还钢管7893.9米、扣件15890套、顶托711套。根据租赁合同的约定，若被告赤水文化建筑公司未在本判决指定期限内返还尚余的租赁材料，本院酌情认定则按钢管13元/米、扣件6元/套、顶托10元/套的标准，向原告支付赔偿款。关于原告主张被告赤水文化建筑公司赔偿原告从2019年2月19日至材料退清或全部赔偿款付清时止的损失。因退清租赁材料或付清赔款前，租赁材料仍未退还原告，根据租赁合同关于计算租金的约定，本院支持由被告赤水文化建筑公司在退清租赁材料或付清赔款前，就未归还或未赔偿的租赁材料，从2019年2月19日起至上述材料还清或付清赔款之日止，按钢管0.0085元/米·天、扣件0.0065元/套·天、顶托0.025元/套·天的标准向原告支付材料占用期间损失。关于违约金，被告抗辩因违约金约定有多项，故属于无效条款，该说法于法无据，本院不予采纳。被告又认为租赁合同中约定可协商延期支付租金，所以不构成违约。本院认为，被告未提交协商延期支付租金的证据。被告未按约定按期支付租金，其行为违约，应当支付违约金。但考虑租金的性质，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”以及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”之规定，违约金虽具有补偿和惩罚双重性质，但仍以赔偿非违约方的损失为主要功能，本院根据原告的实际损失，兼顾合同履行情况，考虑被告赤水文化建筑公司欠付租金的数额和时间段，酌情判令被告赤水文化建筑公司支付违约金70000元。据此，判决如下：一、解除原告遵义市汇川区金麟建材租赁站与被告赤水市文华建筑工程有限公司于2014年11月9日签订的《建筑周转材料租赁合同》；二、被告赤水市文华建筑工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告遵义市汇川区金麟建材租赁站支付截至2019年2月18日尚欠的租金、上下车费、运输费合计487062.22元；三、被告赤水市文华建筑工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告遵义市汇川区金麟建材租赁站返还钢管7896.6米、扣件15891套、顶托711套。若被告赤水市文华建筑工程有限公司未在本判决指定期限内返还上述租赁材料，应按钢管13元/米、扣件6元/套、顶托10元/套的标准向原告遵义市汇川区金麟建材租赁站支付赔偿款。被告赤水市文华建筑工程有限公司在退清租赁材料或付清赔款前，就未归还或未赔偿的租赁材料，从2019年2月19日起至上述材料还清或付清赔款之日止，按钢管0.0085元/米·天、扣件0.0065元/套·天、顶托0.025元/套·天的标准向原告支付材料占用期间的损失；四、被告赤水市文华建筑工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告遵义市汇川区金麟建材租赁站支付违约金70000元；五、驳回原告遵义市汇川区金麟建材租赁站的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11780元，由被告赤水市文华建筑工程有限公司负担11000元，原告遵义市汇川区金麟建材租赁站负担780元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，当事人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审 判 长  陈 叠人民陪审员  赵仕利人民陪审员  陈世英二〇一九年八月十九日书 记 员  钱艳丽