山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0211民初3410号 原告：戚海燕，女，1962年11月7日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：李玉木，山东文康（青岛西海岸）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙瑜，山东文康（青岛西海岸）律师事务所实习律师。 被告：宋广琴，女，1964年5月7日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：刘翔，山东建檩律师事务所律师。 第三人：山东天和兄弟房地产开发有限公司，住所地青岛经济技术开发区。 法定代表人：戚来松，该公司总经理。 委托诉讼代理人：高起武，男，1950年2月7日出生，汉族，现住黄岛区，该公司员工。 原告戚海燕、被告宋广琴与第三人山东天和兄弟房地产开发有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年2月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年4月25日公开开庭进行审理，后依法转为普通程序，依法组成合议庭，于2019年7月9日公开开庭进行了审理，第一次庭审原告及其委托诉讼代理人杨之刚，被告及其委托诉讼代理人刘翔，第三人的委托诉讼代理人高起武到庭参加了诉讼；第一次庭审后原告变更委托诉讼代理人，第二次庭审原告及其委托诉讼代理人李玉木、孙瑜，被告及其委托诉讼代理人刘翔，第三人的委托诉讼代理人高起武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求:1、依法判决被告赔偿原告损失450721元；2、依法判决被告支付原告人民币60000元及违约金10000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原被告双方以青岛市北区非凡装饰行名义与山东天和兄弟房地产开发有限公司签订装饰工程施工合同，后原被告双方于2011年12月13日签订协议书对该工程进行工程款结算分配。协议书第6条约定，双方对天和享有的债权450721元以及分割房屋的差价65888.16元合计人民币516609.16元的权利和义务由原告享有和承担，被告确保上述账目和款项与天和账目相符，否则被告承担相应责任。协议签订后，原告根据协议内容向山东天和兄弟房地产开发有限公司主张上述款项时，被拒绝。第三人回复不存在工程款拖欠问题，导致原告权益受损。原告为维护自己的合法权益，现依法提起诉讼，望贵院依法查明事实，维护原告的合法权益。 被告宋广琴辩称，被告认为法院应当依法驳回原告的诉讼请求，一、原告的诉讼请求已经超过法律规定的诉讼时效，涉案工程在2009年8月31日就已经竣工验收，原被告与第三人的工程结算在2010年就已经完成结算，原被告所签署的协议书是在2011年12月13日，结合以上时间点可以看出原告的诉讼请求早已超过法律规定的诉讼时效，二、原告要求被告赔偿原告450721元损失，没有任何法律依据，首先上述数额系第三人欠付的工程款项，其支付义务应由第三人承担，与被告无关，其次被告与第三人早已经完成相应结算，因此被告不存在任何违约情形，三、关于原告要求被告支付6万元及违约金1万元，首先被告在2011年12月20日前，已经按照协议约定将6万元支付至黄岛区人民法院，但是原告一直没有去领取，而且根据双方协议约定，原告应该协助被告办理相关房屋的登记过户手续，但是原告也一直没有按照约定履行其义务，因此根据以上几点，被告认为应当驳回原告的诉讼请求。 第三人山东天和兄弟房地产开发有限公司述称，第三人已经不欠原、被告工程款，可以去财务对账。 本案原告围绕诉讼请求依法提交了装饰工程合同书（乙方是青岛非凡装饰行）一份、黄岛区人民法院（2015）黄民初字第2325号判决书一份、山东天和兄弟房地产开发有限公司合同价款拨款单一份、置换协议一份、协议书一份、证明一份；被告提交涉案工程决算书、涉案工程结算单、涉案工程价款追加单、涉案工程合同价款拨款单、涉案工程竣工验收备案表、协议书、（2011）胶南民初字第5335号民事调解书、收据及汇款单、（2015）黄民初字第2323号民事判决书、（2016）鲁02民终9075号民事判决书、第三人工商登记档案资料以及其股东青岛乐乐家电配件有限公司工商档案、商品房预售合同以及银行贷款偿还记录。第三人提交12张单据。本院组织当事人进行了质证，对双方当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据原、被告提交的证据，本院经审理认定事实如下： 1、原被告双方系合伙关系，合伙期间，原被告双方以青岛非凡装饰行的名义与第三人签订《装饰工程施工合同书》，原被告双方合伙完成珠峰雅园三期精装修的装饰工程。工程总造价约定为3760862元（工程施工单价一次性包死）。 2、2010年9月16日山东天和兄弟房地产开发有限公司出具的《山东天和兄弟房地产开发有限公司合同价款拨款单》显示调整后的合同总价款为421万元，即原被告实际施工价款为421万元。 3、因工程款事宜，原被告双方以青岛市市北区非凡装饰行的名义与第三人山东天和兄弟房地产开发有限公司签订《置换协议》，第三人以房屋置换形式支付工程款，置换房屋价值3901378元。被告称上述置换房屋价值并非最后的结算值。 4、2011年12月13日，原告戚海燕（甲方）、被告宋广琴（乙方）与于皓滨（丙方）签订《协议书》一份。宋广琴与于皓滨系母子关系。协议第6条约定：甲乙双方对天和享有的债权450721元以及分割房屋的差价65888.16元合计人民币516609.16元的权利和义务由甲方享有和承担。乙方确保上述账目和款项与天和账目相符，否则乙方承担相应责任。协议第7条约定：乙方于2011年12月20日前一次性支付甲方人民币60000元，逾期支付乙方加付违约金10000元，三方同意支付该款作为天和给丙方办理过户手续的先决条件。该条款后方手写部分为：甲方协助乙方办理房屋过户手续8#2108室。上述约定中丙方房屋是指天和青年城8号楼1单元1808室。 5、2011年12月19日，被告向本院交纳60000元； 6、2011年11月2日，于皓滨诉第三人要求办理天和青年城8号楼1单元1808室房屋过户手续，2011年12月13日双方经法庭调解自愿达成（2011）胶南民初字第5335号民事调解书，调解内容为：被告山东天和兄弟房地产开发有限公司于2012年1月13日前协助原告于皓滨办理位于胶南市泰山东路6527号珠峰雅园（天和青年城8#楼）8栋1单元1808室房屋过户手续。 7、2015年于海洋诉本案第三人要求为其办理合同号为200900112028《青岛市商品房预售合同》约定房屋的房地产权证，2016年6月17日本院出具（2015）黄民初字第2323号民事判决书，判决天和兄弟公司协助于海洋办理天和青年城8栋1单元21层2108户房屋的房地产权证。天和兄弟公司对该判决不服，上诉至中级法院，（2016）鲁02民终9075号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。 8、第三人出具证明：2012年1月，戚海燕与宋广琴、于皓滨签订的协议书（2011年12月13日签订）要求我公司支付工程款450721元，我公司对此持有异议，并于2012年向黄岛区人民法院提起诉讼，黄岛区人民法院于2016年作出（2012）黄民初字第777号民事裁定书，准许我公司撤回起诉，2012年开始戚海燕每年度均多次要求我公司支付上述工程款，但是根据我公司核算，我公司并不欠付宋广琴、戚海燕工程款。戚海燕无权向我公司主张工程款。 9、被告称协议书中第6条第三人尚欠原被告双方工程款450721元的计算方式为：工程总造价4216099元减去第三人用十一套房屋抵顶的工程款3901378元（根据2009年第三人拨款单1708首付是19.8595万元贷款是19.5万元合计是393594元，八号楼1902是40.8195万元根据2009年5月26日第三人拨款单八号楼是244850元，其中包括首付134850元贷款110000元，根据2009年11月1日第三人拨款单八号楼是33.9521万元，根据2009年11月3日第三人拨款单，是37.1738万元，根据2009年12月16日第三人拨款单是七号楼1203、1303、1703，三套房屋合计1045333.86元，根据2010年1月25日第三人拨款单，八号楼2002室是41.9607万元，根据2010年9月16日第三人拨款单八号楼1808室是39.5118万元，另外，还有一套是是由原告从第三人处抵顶价值是283455.30元，被告处未见此拨款单，合计十一套房屋3901378元）再减去被告已经从第三人支取的170000元（第三人提交的有被告签名的收条）再加上被第三人借用的两套房屋贷款306000元（八号楼1708贷款19.5万元、贷款金额11万元，该两处房屋用于抵顶工程款，银行贷款打入第三人账户第三人未向被告进行返还）合计就是450721元。签订协议书之后原被告均表示再未从第三人处领取任何款项。 本院认为，本案系合伙协议纠纷，原、被告签订《协议书》应视为对合伙期间财产的清算。2011年12月13日《协议书》对双方权利、义务作出了详细的约定。《协议书》系双方自愿签订，是双方真实意思的体现，《协议书》合法有效对双方当事人均具有拘束力。根据协议第6条约定，被告与原告协商将对天和享有的债权450721元及分割房屋的差价65888.16元的权利和义务归原告所有，被告确保上述账目和款项与天和账目相符，否则被告承担相应责任。被告此处的义务是被告确保协议中账目和款项与天和账目相符，确保原告对第三人享有450721元的债权，且庭审中被告称工程款相关手续由被告办理，其对第三人是否欠工程款及欠款数额应该清楚，原告也是基于对被告的信任及被告的保证与被告签订《协议书》，而第三人表示其并不欠付原被告工程款，原告无权向其主张工程款。被告未履行该义务致使原告对第三人的债权无法实现，该债权无法实现直接导致原、被告签订的《协议书》中对合伙期间财产的分配对原告造成分配不均，故被告应该承担赔偿原告债权损失450721元的责任，被告提交证据证明原被告双方对第三人享有450721元债权，故被告赔偿完毕后可就该债权向第三人主张。根据协议第7条，被告须于2011年12月20日前一次性支付原告人民币60000元，逾期加付违约金10000元。三方同意支付该款作为第三人天和给丙方办理过户手续的先决条件。被告支付原告60000元是第三人给丙方办理房屋过户手续的先决条件，故被告应该先履行此义务。虽然协议中约定的房屋过户手续被告方均通过诉讼解决，但并不排除被告按照协议约定向原告支付60000元款项的义务且被告未实际给付给原告该款项，故被告应支付原告60000元。根据被告提交的交纳60000元的收条及汇款凭证可知被告已于2011年12月19日将60000元交至黄岛区法院，故对原告主张的违约金10000元，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》六十条之规定，判决如下： 一、被告宋广琴于判决生效后十日内给付原告戚海燕450721元； 二、被告宋广琴于判决生效后十日内给付原告戚海燕60000元 三、驳回原告戚海燕的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费9666元，由被告宋广琴负担9600元，原告负担66元。因原告已向本院预交，故被告于本判决生效之日为十日内给付原告上述款项。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  于召霞 人民陪审员  鲁峰峰 人民陪审员  薛善业 二〇一九年八月十二日 书 记 员  逄锦启