广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0306刑初2269号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人张堂友，曾用名张堂海，男，1969年9月8日出生，汉族，重庆人，小学文化，住重庆市合川市。辩护人林超冰，广东深宝律师事务所律师。被告人夏俊兰，女，1970年8月11日出生，汉族，重庆市人，小学文化，住重庆市合川市。辩护人陈利花，广东深宝律师事务所律师。上述二被告人均因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月15日被羁押，次日被刑事拘留，2018年12月20日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。公诉机关以深宝检刑诉〔2019〕2198号起诉书指控被告人张堂友、夏俊兰犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员梁凝出庭支持公诉。被告人张堂友及辩护人林超冰、被告人夏俊兰及辩护人陈利花均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，自2017年1月份开始，被告人张堂友、夏俊兰夫妇分别利用各自的手机微信接受他人投注购买六合彩，被告人张堂友将其收到的六合彩投注与被告人夏俊兰收到的六合彩投注进行汇总，然后统一投注到六合彩网站上，通过六合彩网站给付投注总额1%的返利等方式获利。至被查获，被告人夏俊兰共收受他人投注六合彩共约人民币106075.38元，被告人张堂友共收受他人收受投注六合彩共约人民币268526.17元。为支持指控，公诉机关当庭出示了相关证据予以证实，并据此认为应当以开设赌场罪追究被告人张堂友、夏俊兰的刑事责任，提请本院依法惩处。被告人张堂友承认控罪，对公诉机关指控的犯罪事实无异议。辩护人林超冰的辩护意见是：1、经核算被告人张堂友总共收受他人投注金额为243522.88元；2、被告人张堂友认罪态度较好，获利较少。综上请求对被告人张堂友从轻处罚。被告人夏俊兰承认控罪，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。辩护人陈利花的辩护意见是，对指控被告人夏俊兰犯开设赌场罪没有异议，夏俊兰的犯罪金额应当为81073.38元，被告人夏俊兰是从犯，获利较少，请求对被告人夏俊兰从轻处罚。经审理查明，自2017年1月份开始，被告人张堂友、夏俊兰夫妇分别利用各自的手机微信接受他人投注购买六合彩。被告人张堂友将其收到的六合彩投注与被告人夏俊兰收到的六合彩投注进行汇总，然后统一投注到六合彩赌博网站上，通过六合彩网站给付投注总额1%的返利方式进行获利。2018年11月15日晚20时许，民警在宝安区西乡街道臣田工业区11栋114房抓获被告人张堂友、夏俊兰，缴获张堂友使用的金色OPPO手机一部、夏俊兰使用的金色苹果7手机一部以及六合彩记账本一本。至被查获时止，被告人夏俊兰共收受他人投注六合彩共计人民币81073.38元，被告人张堂友收受他人投注六合彩共计人民币162449.5元，以上合计人民币243522.88元。上述事实，有经庭审质证的被告人张堂友、夏俊兰的供述、作案工具金色OPPO手机一部、苹果7手机一部、六合彩记账本的照片、被告人的身份信息、违法犯罪经历查询情况说明、抓获经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、电子证据提取笔录、微信聊天记录、网页截图、情况说明、行政处罚决定书等物证、书证材料、证人王某、张某的证言、现场勘验、检查笔录及照片、辨认笔录、电子数据：从被告人手机提取的微信资料、微信聊天记录截图、相关微信账户交易记录光盘等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人张堂友、夏俊兰无视国家法律，以盈利为目的接受他人六合彩投注聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人张堂友、夏俊兰犯开设赌场罪罪名不能成立，本院予以纠正。根据被告人张堂友、夏俊兰的供述以及证人证言可以证实，二名被告人在接受他人投注六合彩以后通过赌博网站进行投注，赌博网站按照投注总额给予被告人张堂友固定比例的返利，被告人张堂友、夏俊兰获取的返利不以网站的盈利为基础，与赌博网站的利润无关，二名被告人获取的返利应当认定为收取手续费或者中介费用的性质，不认定为参与赌博网站的利润分成。被告人张堂友、夏俊兰以营利为目的，接受他人六合彩投注金额达5万元以上，应当以赌博罪追究二名被告人的刑事责任。经对公安机关调取的被告人张堂友及夏俊兰微信交易记录汇总表格进行核算，被告人夏俊兰收取的投注金额为人民币81073.38元，被告人张堂友收受他人投注六合彩共计人民币162449.5元，以上合计人民币243522.88元。辩护人关于本案投注金额的异议与审理查明的事实一致，本院予以采纳。被告人张堂友、夏俊兰分别收受他人投注，由张堂友汇总和提交赌博网站并一起收取返利，将返利用于二人共同生活开销，二名被告人是共同犯罪，应当对全案的犯罪金额一并承担罪责。被告人夏俊兰收取投注金额后交予被告人张堂友，由张堂友上交赌博网站并接受返利，被告人张堂友是主犯，起积极主要作用，被告人夏俊兰起次要作用，是从犯，应当对被告人夏俊兰从轻处罚。辩护人陈利花的相关辩护意见，本院予以采纳。鉴于被告人张堂友、夏俊兰均能如实供述犯罪事实，可以对二名被告人从轻处罚。二名被告人实施犯罪时间较长近两年，量刑时应酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张堂友犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期从2018年11月15日起至2019年10月14日止，罚金限于本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳）。二、被告人夏俊兰犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期从2018年11月15日起至2019年9月14日止，罚金限于本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳）。三、扣押的作案工具金色OPPO手机一部、苹果7手机一部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 何    彦人民陪审员 王  斯  武人民陪审员 陈  带  友二〇一九年八月二十六日书记 员代 盼    盼书 记 员 洪妍妍（兼）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。