河南省方城县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1322民初1004号原告：南阳市德源房地产开发有限公司。法定代表人：艾俊卿，任总经理职务。住所地：方城县张骞大道南端西侧。统一社会信用代码：91411322680755457D。委托诉讼代理人：邱金山，男，1961年11月5日生，汉族，南阳市德源房地产开发有限公司职工，住河南省方城县。被告：马武坤，男，1970年1月27日生，汉族，住河南省义马市。原告南阳市德源房地产开发有限公司与被告马武坤为建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月4日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月5日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人邱金山到庭参加了诉讼，被告马武坤经依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南阳市德源房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：请求依法判令1、确认双方合同解除；2、确认原被告存在债权债务；3、被告赔偿原告违约损失10万元；诉讼费由被告负担。事实与理由：2017年11月1日，原告与被告签订了建筑工程施工协议书，被告以河南省鑫胜泰建筑工程有限公司名义施工，工程项目为方城县顺城三期工程“碧水鑫苑”项目2#楼。合同第七条规定工程拨款办法，主体部分：含地下室四层封顶开始支付工程款，具体办法是：四层封顶付已完成工程量价款的75%，工程至九层封顶支付已完工程价款的75%，主体工程封顶支付已完工程价款的75%。甲方（原告）每向乙方付已完工程款时，乙方须带税务部门开具的税票付款。同时合同规定：工程实行摘项，摘项内容为：电梯、水、电、消防、门窗工程外，土建工程包工包料，按2016年定额决算下浮7%，税由建筑商承担，按实际工程量决算。合同签订后，被告于2017年12月份入场开工建设，2018年8月份主体封顶。在施工期间，原告按照合同约定的拨款时间节点按量及时拨款，加上原告代被告垫付的农民工工资等，已超出原告应向被告支付的款项。2018年10月17日至22日，被告未经原告同意，擅自拆除施工外架停止施工，后一直没有施工迹象，且告知中间人不再继续施工，也不配合算账。按照现有工程量，扣除原告已支付和垫付的款项，双方仍存在债权债务。被告无故停工，给原告造成了经济损失。被告停工期间，原告找被告协商要求继续施工被告不予理睬。原告无奈又找到了其他施工队进行施工，被告横加阻拦，致使给原告的施工混泥土建材报废，损失元。综上事实，诉请依法判令被告赔偿原告的以上损失，并解除原被告双方的合同。原被告双方的债权债务进行清算。原告为支持其诉讼请求和事实理由的成立向法庭提交如下证据材料：1、建设工程施工协议书复印件一份；2、商品混凝土供需合同（工程名称：碧水鑫苑2号楼需方单位：河南鑫盛泰建筑工程有限公司供方单位：河南巨鑫商品混凝土有限公司2017年12月5日3、证人姜某证言两份（证明姜某系工程的包工头，我公司已经支付农民工的工资52万元，下余农民工工资款不能给马武坤，因为姜某与马武坤的劳务费还未结算完毕）；4、李金付情况说明一份；5、碧水鑫苑2号楼垫支材料款清单一份（证明我公司已将全部材料款垫支）；6、2号楼工地停工情况的说明汇报；7、2号楼主体工程封顶决算清单；8、建设工程决算书；9、工程费用汇总表、工程预算表、单价措施费分部分项表、人材机价差表；10、钢材供应合同及相关明细清单；11、2号楼主体部分扣费用清单及已支付给马武坤超过75%工程款的清单；12、商硂厂证明一份（证明马武坤阻碍施工时，将两车运进工地的型号为c20商硂料到掉，因该商硂料在一定时间内如果不用就作废，因此导致该两车c20商砼料不能再使用。证言人:王全国、李善军、张连军、李涛、李金福、邱金山、赵延伟证言原件一份）。被告马武坤经合法传唤未到庭，庭前未举证无答辩。根据当事人的陈述经审理确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月1日，甲方艾俊卿与乙方马武坤签订的建设工程施工协议显示：“甲方：艾俊卿乙方：马武坤为保证方城县顺城三期工程（碧水鑫苑）项目顺利实施，依照《中华人民共和国合同法》、法律在平等自愿原则下，双方就本工程有关事项达成一致意见，立下协议共同遵守。一、工程概况：1、工程名称：方城县顺城三期工程“碧水鑫苑”项目2#楼。2工程地点：方城县顺城路东、文化路南、释之路北、文化广场西侧。3工程内容:土建、装饰、安装、消防等，建筑面积约为10000平方米，主体十二层。二、甲方提供的施工图纸所有内容（不含水、电、消防安装及门、窗、电梯工程）。三、协议工程：执行国家规定的定额工程。四、质量标准：工程质量标准为合格工程。五、结算执行标准及让利办法：1、本工程建筑和装饰工程执行本合同工期内有关部门公布的现行文件规定，有关税及取费标准按2016定额及相关文件规定计算。2、本工程按有关规定应调材料的调价标准以南阳市定额站发布的工程造价信息执行（调价材料进场登记当月为准）。若没有价格参考的，甲乙双方按协商书面价执行。3、按双方审定的最终结算工程总价让利7%（含投标时承诺的优惠让利），土建装饰材料按定额价参与让利（甲供材料不让利）。4、材料实验及检测费、地基勘探与钎探、地耐力检测、土壤氡浓度检测、节能检测及环境检测等费用执行定额有关规定。5、施工图纸、会审记录、设计变更、会谈纪要、工程签证等，经甲方认可的书面材料等是编制工程决算依据的组成部分。6、未明确之处按定额编制规则和有关文件执行。7、工程决算在遵守上述条款的基础上以实际发生工程量进行结算。8、主体结构验收后，甲方在收到乙方主体部分的结算后两个内审定，工程达成初验条件后，甲方在收到乙方工程结算书两个月内审定，因甲方原因延期，按剩余工程款百分之二支付乙方滞纳金。六、摘项工程：1、本工程甲方摘项的分项工程，不计入承保范围。乙方认可的工程建筑队按实际发包价（或决算价）3%向甲方收取施工配合费。2、摘项目工程定额测定法、工伤保险费、意外伤害保险费、招标交易等费用由甲方支付、乙方承包范围工程按规定计取。七、工程拨付款办法：1、主体部分：含地下室底层封顶开始支付工程款，具体支付办法是：四层封顶付已完工工程量价款的75%，工程至九层封顶支付已完工程价款的75%，主体工程封顶支付以往成工程价款的75%。2、装饰部分：每完成六层装饰付款一次，付款额度为已完成装饰工程造价的75%。3、工程竣工验收合格后一个月内付至工程造价的90%，剩余工程款待工程决算后，扣留3%保修金，余款在一个月内付清。4、甲方每向乙方付已完工程款式，一方需带税务部门开具的税票付款。八、工程保证金：甲方收取乙方认可的工程建筑队有关质量、进度、安全保证金20万元，待工程肢体八层封顶后返还乙方1/2，工程主体封顶后十个工作日内放缓乙方1/2，乙方工人进场一次付清。工程验收交接办法：本工程实行单栋开工、单栋竣工、验收及决算办法。九、违约责任：1、甲方在收到乙方工程量报表一周后，如不按本协议支付工程款，除工期顺延外，甲方按月应付工程款的百分之二向乙方支付滞纳金。超过十五天仍得不到赢得工程款乙方可自行停工，甲方需赔偿乙方管理人员、职工工资、机械设备等停滞费用及周转材料租赁费用，同时把乙方已完成工程量价款全部结清后乙方再撤离施工现场。2、若发生纠纷，双方可协商解决，双方协商不成立，甲、乙双方均同意在起诉方所在地人民法院起诉。十一、其他：1、本协议以双方约定有效工程施工协议，待经招、投标程序乙方中标后，再按有关规定补签建筑工程施工合同。但本协议作为施工合同附件同样具有法律效力，经甲乙双方签字生效。2、甲方交给乙方该工程建筑项目管理挂靠工程建筑公司的管理费用按工程总造价的%提取。付款办法是自甲方向工程建筑队拨付司或根据工程进度情况，由甲、乙双方商定解决。该费用由乙方承担。本工程地方关系协调由甲方负责，乙方协助解决，因地方矛盾造成材料价格上涨及由此造成的损失由造成一方负责。本协议未尽事宜，甲、乙双方协商另行签订补充协议。补充协议与本协议条款相抵触时，以补充协议条款为甲、乙双方共同遵循的依据。补充协议与本协议具有同等法律效力。本协议一式二份，双方各持一份。甲方：南阳市德源房地产开发有限公司代表人签字：艾俊卿乙方：代表人签字：马武坤2017年11月1日”。“混凝土供需合同（详见：2017年12月5日的商品混凝土供需合同）”。证人姜某证言显示：“碧水鑫苑房产开发公司您好我是碧水鑫苑2#楼劳务施工方姜某，2#楼项目建筑商马武坤前天下午把剩余几吨钢筋拉走了，还有办公家具也在变卖，听说是不再干了。他与你公司结算已完成工程款的事，因为我劳务费还没与马武坤结算，大约还欠劳务费80万元左右，待贵公司与马武坤工程款算清楚后，不能把钱直接给马武坤。待工程款算清后与我联系，我与马武坤结算清楚后，支付劳务费剩余工程款。如果公司算完账不通知我直接与马武坤结算并支付工程款，不保证劳务费及农民工工资的情况下，出现一切劳务纠纷及工人上访告状和欠的劳务费全部由贵公司承担一切经济和法律责任。劳务承包人：姜某手机：156706612362019、3、1。2019、3、6号证言人李金付的情况说明显示：“马武坤于2017年11月份和河南南阳德源房地产开发公司签订的城堡建筑合同碧水鑫苑2号楼“楼层12层”在施工到主体封顶，马武坤得到工程进度款已达合同约定的75%，因中间发生纠纷，封顶结算时发生争议，经李金付多次调解协商无果，马武坤对我说着工程无法往下施工，决定不干了，然后于2019年3月1号把剩余的4吨多钢材拉走。原因是封顶后马武坤放手对该工程继续施工，要求双方算账，算帐方式是合同约定16定额，但目前的进度主体封顶，所以以主体封顶以算帐依据，但马武坤要求完成工程款100%结算（脚手架、垂直运输费、安全文明施工费、建筑超高增加费、排污费、水资源费等项），甲方按55%与马武坤结算，马武坤不接受，为此造成争议停工。并在供方河南巨鑫商品混凝土有限公司2018年12月30日送到原被告施工地的二车混凝土材料（C20商砼）时，被告马武坤开着他的黑色小车堵在商砼料车车前不让施工，时间从当天上午9点多持续到下午5点多，原告向110报了警，贺喜派出所出警到现场，被告马武坤还是不让，致使无法施工，后来原告方不想把事态闹大，与姜工头商量不再施工，两车商砼料拉走，原告方承担两车商砼、泵车和农民工工资损失。该次商砼料（报废）款11530.25元（详见使用商品混凝土对账单），包括泵车和农民工工资共计约19000元。综上本院认为：原告南阳市德源房地产开发有限公司与被告马武坤建筑工程施工合同一案，原被告于2017年11月1日签订有建筑工程施工协议书是双方真实意思表示（被告马武坤经合法传唤未到庭应视为对该协议书的默认），但被告马吴坤是以个人和原告签订的合同，是否是挂靠在有资质的某某公司，由于被告未到庭无法查证。如果无资质应视为合同无效，有资质不违反相关法律，该协议书应视为有效合同，可现客观现实该协议书（合同）已无法正常履行，应依法解除为妥；原被告在实际工程施工中的费用应按合同约定决算清理。原被告因建设工程施工款协商不能，被告停止施工并撤走施工设备、材料至今不复工，且给原告造成由供货方巨鑫商砼站供应的材料（价款11530.25元）报废是不对的，现原告提出诉请依法解除双方该争议合同（建筑工程施工协议书），根据客观实际依法确认解除趋于合理，原告的该项请求本院予以支持。对原告诉请由被告造成的两车商砼（11530.25元）损失给予赔偿，本院也予以支持。对原告诉请的泵车和农民工工资损失，由于原告没有证据支撑及原告诉请的违约金被告赔偿100000元也无证据支撑，本院不予支持。原被告存在的债权债务待原被告双方实际决算后另行起诉，本案不做处理。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第一百零七条和“最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释”法释[2004]14号第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告南阳市德源房地产开发有限公司与被告马武坤2017年11月1日签订的“建设工程施工协议书（合同）；二、被告马武坤于本判决生效后十日内向原告支付商砼损失款11530.25元；三、驳回原告南阳市德源房地产开发有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元，由被告马武坤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  靳显宏人民陪审员  王 雪人民陪审员  权国存二〇一九年八月十日书 记 员  庞 晖