成都市金牛区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0106刑初654号 公诉机关成都市金牛区人民检察院。 被告人刘刚，男，1965年2月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地：四川省兴文县。2006年10月19日因犯诈骗罪被判处有期徒刑二年六个月，2008年12月31日刑满释放。2019年2月22日因涉嫌诈骗被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，同年3月18日经成都市金牛区人民检察院以涉嫌诈骗犯罪批准逮捕，同日由成都市公安局金牛区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人吴波，上海申浩（成都）律师事务所律师。 成都市金牛区人民检察院以成金检公诉刑诉(2019）592号起诉书指控被告人刘刚犯诈骗罪，于2019年8月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市金牛区人民检察院指派检察员廖殿雄出庭支持公诉，被告人刘刚及指定辩护人吴波到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2013年，被告人刘刚谎称自己为质监局局长，以帮助被害人施某某购买低价房、介绍工程、买驾照为由，骗取被害人施某某8万元。2016年1月，被告人刘刚以找人帮被害人刘某某贷款需要关系费为由，在成都市金牛区骗取被害人刘某某10万元，后以还需要关系费为由再次骗取被害人刘某某3万元。2019年1月，被告人刘刚谎称自己为质监局局长，以其可以借钱给被害人王某，但其资金投入到了“五粮液”公司，没有损失的取出来需要打点费，但还差打点费为由，骗取被害人王某2.4万元。2019年2月22日，被告人刘刚被上述三名被害人扭送至公安机关。 公诉机关就上述指控事实向法庭出示的证据有：被害人陈述、证人证言、书证及被告人供述等。公诉机关认为，被告人刘刚的行为已构成诈骗罪，且系累犯。要求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定判处，并建议对被告人刘刚在有期徒刑五年六个月至七年之间量刑，并处罚金。 被告人刘刚对公诉机关指控其诈骗刘某某、王某共计15.4万元及诈骗施某某钱财的事实不持异议，但辩称诈骗施某某的金额应为4.5万元，且该4.5万元已归还。 指定辩护人提出，公诉机关指控被告人刘刚诈骗被害人施某某的金额应认定为4.5万元，被告人刘刚认罪态度好，已归还了被害人施某某4.5万元，且被告人刘刚实施第一次诈骗行为的时间存疑，不宜认定为累犯。 经审理查明，2013年，被告人刘刚谎称自己为质监局局长，以帮助被害人施某某购买低价房、介绍工程、买驾照为由，骗取被害人施某某4.8万元，期间，被告人刘刚以支付工资的名义给付被害人施某某2.1万元。2016年1月，被告人刘刚以找人帮被害人刘某某贷款需要关系费为由，在成都市金牛区骗取被害人刘某某10万元，后以还需要关系费为由再次骗取被害人刘某某3万元。2019年1月，被告人刘刚谎称自己为质监局局长，以其可以借钱给被害人王某，但其资金投入到了“五粮液”公司，没有损失的取出来需要打点费，但还差打点费为由，骗取被害人王某2.4万元。2019年2月22日，被告人刘刚被上述三名被害人扭送至公安机关，后民警从被告人刘刚处扣押银行卡一张。 上述事实有下列证据证明：被害人刘某某、王某、施某某的陈述，证人敬某某的证言，辨认笔录，指认照片，转账凭证，银行流水，扣押决定书及清单，刑事判决书及释放证明，到案经过，被告人刘刚的供述。 本院认为，被告人刘刚以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院决定予以支持，但公诉机关关于被告人刘刚骗取被害人施某某的金额为8万元的指控，除被害人陈述外，没有其他证据予以证实，从有利于被告人的原则，被告人刘刚骗取被害人施某某的金额应以庭审查明的事实认定为4.8万元，故对公诉机关的上述指控，本院决定不予采纳。 对被告人刘刚及指定辩护人所提骗取被害人施某某的金额应为4.5万元，且该4.5万元已归还的辩解、辩护意见，本院认为，被告人刘刚骗取被害人施某某的金额应以庭审查明的事实认定为4.8万元，关于该笔款项的归还问题，除被告人刘刚以支付工资的名义给付被害人施某某2.1万元的事实有被害人陈述予以印证外，被告人刘刚所述已归还的其余款项并无相关证据予以佐证，且被害人施某某亦是因财产损失而向公安机关报案，故对被告人刘刚及指定辩护人所提上述辩解、辩护意见，本院决定不予采纳。 对指定辩护人所提被告人刘刚实施第一次诈骗行为的时间存疑，不宜认定为累犯的辩护意见，经查，被告人刘刚在侦查阶段多次供述实施第一次诈骗行为是在2013年以前，且该供述被害人施某某关于被骗时间的陈述能相互印证，足以证实被告人刘刚实施第一次诈骗行为的时间是在2013年以前，被告人刘刚在刑满释放后五年内再犯罪，应当认定为累犯，故对指定辩护人所提上述辩护意见，本院决定不予采纳。对指定辩护人所提其他辩护意见，本院决定予以采纳。 被告人刘刚在刑满释放后五年内再犯罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于被告人刘刚归案后尚能交代其主要的犯罪事实，认罪态度较好，对此情节予以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度并综合公诉机关提出的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人刘刚犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一九年二月二十二日起至二0二四年八月二十一日止。罚金在本判决生效之日起三日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人刘刚违法所得的2.7万元予以追缴后返还被害人施某；违法所得的13万元予以追缴后返还被害人刘某；违法所得的2.4万元予以追缴后返还被害人王某；扣押在案的银行卡一张予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  徐 敏 人民陪审员  刘贵林 人民陪审员  许世蔓 二〇一九年八月三十日 法官 助理  叶 潇 书 记 员  赵 洋 附：引用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。