安徽省寿县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖0422民初2058号 原告：安徽北创建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区阜阳北路948号中正国际广场2幢办1501室。统一社会信用代码91340100069142058F。 法定代表人：孙洪亮，董事长。 委托诉讼代理人：李杰，该公司员工。 委托诉讼代理人：唐勇、张妹颖，安徽卓泰律师事务所律师。 被告：安徽果尔美果蔬保鲜科技有限公司，住所地安徽省寿县蜀山现代产业园区办公楼内。统一社会信用代码91340422MA2MYGYH5M。 法定代表人：郝杨春，总经理。 委托诉讼代理人：江南燕、王保华，安徽安援律师事务所律师。 原告安徽北创建设工程有限公司（下称北创公司）与被告安徽果尔美果蔬保鲜科技有限公司（下称果尔美公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月11日立案受理后，依法适用简易程序独任审判，于2018年7月10日、9月18日、2019年1月9日公开开庭进行了审理。原告北创建设公司的委托诉讼代理人唐勇、李杰，被告果尔美公司的委托诉讼代理人江南燕、王保华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 北创公司向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告立即支付原告工程款796960元，逾期付款违约金16105.2元（该利息按照人民银行同期同类贷款利率自2018年1月1日起暂计算至2018年6月1日，此后继续计算至款清日止）；施工材料价差413436元；施工现场道路、土地平整及配套设施费355004.4元；合计1581505.6元；2、依法判令原告在第一项诉请的工程款范围内对被告位于安徽省寿县蜀山现代产业园科学大道与三星路交叉口安徽果尔美果蔬保鲜科技有限公司3#生产车间工程享有建设工程有限受偿权，即原告对该工程在拍卖、变卖所得价款范围内优先受偿；3、依法判令由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年1月16日，原告与被告签订《建设工程施工合同》一份，合同约定由原告承建被告发包的位于安徽省寿县蜀山现代产业园科学大道与三星路交叉口安徽果尔美果蔬保鲜科技有限公司3#生产车间工程。承包范围为图纸范围内的土建、水电安装、消防工程。合同价为5016960元。合同专用条款12.4.1条约定：基础验收到±0.00完工一周内付合同总价30%；封顶结束一周内付合同总价30%；竣工结束符合同总价20%；2017年底付合同总价15%；剩余合同总价5%质保金，竣工满一年后支付（一周内付清）。上述合同签订后，原告按照合同约定进行施工。2017年12月20日，原告已经完成施工蓝图范围内的全部工程并具备竣工验收条件。然而，由于被告自身原因导致涉案工程迟迟不能竣工验收。此后，被告自行将该厂房投入使用。因此，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同司法解释》第十四条之规定，该涉案工程视为已经竣工验收交付。此外，在该工程施工过程中，由于施工材料价格上涨的原因，导致施工材料原告报送被告的预算价格和实际市场价格相差413436元。原告以签证形式向被告报送，但被告迟迟未给予原告结算支付。另，原告进入施工三号厂房前，由于现场道路不符合“三通一平”的条件，原告按照被告要求对园区内道路建设、土地平整及配套设施花费355004.39元，该款项被告也未支付。原告虽多次向被告催要，然而，被告至今仅支付原告420万元剩余工程款。为维护原告合法权益，特具状贵院，望判如所请！ 果尔美公司在庭审中的辩解意见：一、被答辩人建设的工程不具备竣工验收的条件，部分工程尚未完工，且存在严重工程质量问题，工程存在超期情形，工程未能竣工验收的责任完全在于被答辩人，被答辩人应承担全部违约责任。 1、被答辩人未按照施工蓝图进行施工，工程主体结构的基础部分的标高产生重大误差：设计标高（黄海高程系）是46.8米，实际施工高度是45.8米，两者相差近一米之多。施工人在施工中疏忽大意，在工程基础部分出现如此低级错误，导致工程出现如此严重质量问题，不仅对工程整体质量产生重大影响，根本满足不了答辩人的使用要求，也导致工程无法完成竣工验收备案。2、被答辩人至今未按照施工蓝图施工完毕，工程墙体四周的滴水坡、大门上方的雨棚、厕所隔断均未全部完工，不具备工程完工竣工验收的条件。其他还存在擅自修改施工蓝图偷工减料的情形，将原规划设计的电动聚苯乙烯夹芯板门改成为普通的聚苯乙烯夹芯板门，由混凝土结构墙体变更为砖砌墙体，一层地坪施工不符合约定和规范程序，工程的下水管道也未按照施工图纸标明的对称位置进行修建。3、施工合同约定开工日期为2017年2月16日，竣工日期为2017年7月16日，至今工程也未完工，截至目前，没有任何正当理由，严重超期已达一年以上。4、工程即使完工，竣工验收也需要被答辩人准备包括但不限于完整的技术档案和施工管理资料；竣工验收报告书、工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告；工程保修书等材料申请竣工验收，被答辩人欠缺上述步骤，何来答辩人拒不配合组织竣工验收？ 二、答辩人按合同约定依约支付了工程款，未拖欠工程款，不应支付被答辩人利息。答辩人共计支付了420余万元工程款，按照节点付款条款，基础正负零验收后一周内付款合同总价30%即1505088元，封顶结束后一周内付款合同总价30%即1505088元，竣工结束付合同总价20%即1003392元，现工程未实现竣工验收完毕阶段，被告仅需支付3010176元，被告已超付工程款120余万元，答辩人不存在违约延期支付工程款的行为，不应支付被答辩人利息。 三、施工材料价格不应调整。协议书“四、2”约定合同价格形式为固定总价，专用条款第11、12条款也均未对材料价格调整作出约定，固定总价合同为不变价格合同，双方订立合同时即已充分考虑各种市场因素变化带来的风险，被答辩人更不应将自己应承担的市场风险转嫁给答辩人。答辩人也从未收到被答辩人的材料价格调整的申请，更未对材料价格调整作出任何允诺行承诺。 四、答辩人不存在擅自使用的行为。因工程未施工完毕严重超期，答辩人急需使用厂房，无奈之下只得在一层面积中的极小部分临时堆放物品，不属于擅自使用。擅自使用应指发包人控制、自由支配下直接利用建设工程的的功能使用建设工程，本案中答辩人仅为堆放行为，并未使用工程进行生产经营，未实现工程的使用功能，且被答辩人也未将工程交付给答辩人，并未在答辩人的控制和支配之下，工程的占有未发生转移，故不存在答辩人擅自使用工程的情形。 五、临时性工程产生的费用不应向答辩人主张。被答辩人所称的其修建的临时性工程被答辩人不予认可。答辩人从未要求被答辩人修建所谓临时工程，更未对此有任何承诺支付费用，修建工程是被答辩人建设的需要，亦不属于施工蓝图中的工程范围，不符合答辩人整体规划使用的标准，故临时性工程产生的费用不应向答辩人主张。 本院经审理认定事实如下：2017年1月16日，果尔美公司与北创公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定由北创公司承建果尔美公司位于安徽省寿县蜀山现代产业园科学大道与三星路交叉口安徽果尔美果蔬保鲜科技有限公司3#生产车间工程。承包范围为图纸范围内的土建、水电安装、消防工程。合同固定总价为5016960元。合同专用条款12.4.1条约定：基础验收到±0.00完工一周内付合同总价30%；封顶结束一周内付合同总价30%；竣工结束符合同总价20%；2017年底付合同总价15%；剩余合同总价5%质保金，竣工满一年后支付（一周内付清）。北创公司依照合同约定对案涉工程进行了施工,2017年12月20日，北创公司完成了3#生产车间工程的施工并通过初步竣工验收，果尔美公司现已使用3#生产车间。果尔美公司共支付北创公司工程款4200000元，下欠工程款816960元。本案在审理过程中，北创公司要求对安徽果尔美果蔬保鲜科技有限公司厂房内的道路及土地平整工程造价进行评估，本院委托安徽公振工程造价咨询有限公司进行评估，安徽公振工程造价咨询有限公司于2018年11月26日作出皖公振鉴字【2018】397号工程造价鉴定报告，结论为317011.04元。 上述事实，由营业执照复印件、法人身份证明、建设施工合同、工程质量验收通知单、基础及主体结构验收记录、公证书、工程初步竣工验收记录单、转账支付凭证、工程造价鉴定报告及双方当事人当庭陈述，经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，北创公司承包了果尔美公司位于安徽省寿县蜀山现代产业园科学大道与三星路交叉口安徽果尔美果蔬保鲜科技有限公司3#生产车间工程，完成了3#生产车间工程的施工并通过初步竣工验收，果尔美公司现已使用该生产车间。北创公司作为实际施工人请求果尔美公司支付工程款及厂内道路、土地平整款，本院予以支持。关于北创公司诉请工程款中所含质保金的问题，根据合同约定，剩余合同总价5%质保金即250848元，竣工满一年后支付；北创公司起诉时竣工未满一年，现已满一年，但双方因工程质量问题已诉讼至本院，此案正在审理中，故对工程款中所含质保金250848元的诉求，本院不予支持。由于北创公司承包了涉案工程后进行垫资施工，北创公司与和果尔美公司在承建工程过程中就工程垫资及垫资利息未进行明确约定，依据相关法律的规定，当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。故对北创公司请求果尔美支付工程款逾期利息的诉求，本院不予支持。关于北创公司要求果尔美公司支付施工材料价差，因建设施工合同为固定总价，合同也没有明确约定，且北创公司亦未举出足够证据加以证明，故对北创公司其请求，本院不予支持。北创公司要求对3#生产车间工程在拍卖、变卖所得价款范围内优先受偿，不符合法律规定，本院不予支持。果尔美公司称该部分工程尚未完工，且存在严重工程质量问题的辩解意见，因果尔美公司为此虽对北创公司所举的相关证据提出异议并进行了反驳，但其并未提供相反证据加以证明，故对果尔美公司其辩解意见，本院不予采纳。综上，果尔美公司应支付北创公司工程款546112元及道路、土地平整款317011.04元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百六十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽果尔美果蔬保鲜科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告安徽北创建设工程有限公司工程款546112元，厂内道路、土地平整款317011.04元，合计863123.04元； 二、驳回原告安徽北创建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19034元，减半收取9517元，财产保全申请费5000元，由原告安徽北创建设工程有限公司负担5822元，被告安徽果尔美果蔬保鲜科技有限公司负担8695元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审判员  吴家奎 二〇一九年八月二十七日 书记员  陶 红 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第二百六十九条第一款建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。