广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤01刑终1385号原公诉机关广东省广州市荔湾区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢毅，曾用名谢红胜，男，1982年4月24日出生，汉族，出生地湖南省宁远县，文化程度初中，住湖南省宁远县。2016年5月因犯盗窃罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑十一个月，同年10月12日刑满释放。2018年12月2日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于广州市荔湾区看守所。广东省广州市荔湾区人民法院审理广东省广州市荔湾区人民检察院指控原审被告人谢毅犯盗窃罪一案，于2019年6月26日作出（2019）粤0103刑初500号刑事判决。原审被告人谢毅不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：一、2017年10月1日至10月5日期间，被告人谢毅去到被害人孙某1河南省鹤壁市淇滨区湘江四季苑小区15号楼3单元1楼东户，采用徒手扳断窗户防盗网钢管的方式入户进行盗窃，未盗得财物后由原路窗户爬出逃离现场。原审法院以公诉人当庭宣读、出示并经质证的公安机关出具的接处警登记表、受案登记表、立案决定书，被害人孙某1的陈述，公安机关出具的现场勘验笔录及现场照片和被告人谢毅的供述作为认定上述事实的证据。二、2017年11月30日7时40分至21时许，被告人谢毅去到广东省佛山市禅城区祖庙燎原路78号之一501房，采用撬防盗网的方式入户进行盗窃，盗得被害人李某的现金人民币约300元。经鉴定，FW1703077-3号检材（现场客房衣柜把手表面擦拭棉签）19个基因座的STR分型与A201812090001号检材（被告人谢毅口腔拭子）的STR分型相同，似然比率为7.68×1026。原审法院以公诉人当庭宣读、出示并经质证的公安机关出具的接处警登记表、受案登记表、立案决定书，被害人李某的陈述，广东省佛山市公安司法鉴定中心出具的佛公（司）鉴（法物）字〔2019〕2号鉴定书，现场勘验笔录及现场照片和被告人谢毅的当庭供述作为认定上述事实的证据。三、2018年1月7日至1月13日期间，被告人谢毅去到广东省佛山市禅城区福禄路惺台公30号218房，采用撬门的方式入户进行盗窃，盗得被害人雷某的人民币现金3000元、金项链1条和金戒指1只。经鉴定，FW1800168-4号检材（现场正门外侧表面擦拭棉签）STR分型与A201812105001号检材（被告人谢毅口腔拭子）的STR分型相同，似然比率为8.31×1027。原审法院以公诉人当庭宣读、出示并经质证的公安机关出具的受案登记表、立案决定书，被害人雷某的陈述，广东省佛山市公安司法鉴定中心出具的佛公（司）鉴（法物）字〔2019〕1号鉴定书，现场勘验笔录及现场照片作为认定上述事实的证据。四、2018年5月11日12时至21时30分许，被告人谢毅去到广州市天河区广利路88号802房，采用技术开锁的方式入户盗窃，盗得被害人孙某2的精工牌男装手表1块、卡迪亚牌女装金手表1块、罗西尼牌女装手表1块、金猴1个、金龙1个、金手链1条及奥运纪念币等。经鉴定，现场过道北侧房间组合柜抽屉把手表面擦拭子检出的生物成分的STR分型与谢毅的STR分型相同，似然率为8.31×1027。原审法院以公诉人当庭宣读、出示并经质证的公安机关出具的受案登记表、立案决定书，被害人孙某2的陈述，广东省广州市天河区公安司法鉴定中心出具的穗天公（司）鉴（DNA）字〔2019〕00087号鉴定书，现场勘验检查工作记录及现场照片作为认定上述事实的证据。五、2018年11月18日19时许，被告人谢毅伙同刘继勇（另案处理）去到被害人骆某位于广州市荔湾区环市西路72号之一楼401房的家中，采用撬开房门的方式入户盗窃，盗得保险柜内现金人民币约91300元、十二生肖的金币6个、十二生肖银币3个、白金项链2条、玉器吊坠6件、银手镯1副，以及手提袋内钻石戒指1只、小额古币、外币等财物。得手后被告人谢毅、同案人刘某乘坐车牌为粤Ａ×××××的出租车逃离现场。经鉴定，现场南卧室木桌上粉色钱包拉链头棉签拭子、木门外侧门把手棉签拭子中检出的STR分型与谢毅的STR分型相同，似然率为8.31×1027。原审法院以公诉人当庭宣读、出示并经质证的公安机关出具的受案登记表、立案决定书，证人宾某的证言，被害人骆某的陈述及辨认材料，广东省广州市荔湾区公安司法鉴定中心出具的穗荔公（司）鉴（DNA）字〔2018〕1920号鉴定书，现场勘验检查笔录及现场照片，调取证据清单、监控录像与视频截图作为认定上述事实的证据。全案事实还有公安机关出具的抓获经过、被告人谢毅的户籍材料、前科材料予以证实。原审法院认为，被告人谢毅无视国家法律，多次入户盗窃，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予以惩处。被告人谢毅曾因犯罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第一条、第三条第一款及第二款、第十四条之规定，判决：一、被告人谢毅犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币五千元。二、责令被告人谢毅退赔人民币300元给被害人李某，退赔人民币3000元给被害人雷某，退赔人民币91300元给被害人骆某。三、追缴被告人谢毅的违法所得金项链1条和金戒指1只，发还给被害人雷某；追缴被告人谢毅的违法所得精工牌男装手表1块、卡迪亚牌女装金手表1块、罗西尼牌女装手表1块、金猴1个、金龙1个、金手链1条及奥运纪念币，发还给被害人孙某2；追缴被告人谢毅的违法所得十二生肖的金币6个、十二生肖银币3个、白金项链2条、玉器吊坠6个、银手镯1对、钻石戒指1只、小额古币、外币，发还给被害人骆某（由广州市公安局荔湾区分局执行）；追缴不足部分，责令被告人谢毅退赔给各被害人。上诉人谢毅上诉称：原审判决认定的第三、四、五宗盗窃，各被害人均无证据证实其持有被盗的财物，原审判决认定与事实不符，责令其退赔相应的财物不当，请求二审公正判决。本院提审时，谢毅表示不需要为其提供法律援助。经审理查明，本院对经一审庭审举证、质证的证据予以确认，二审认定的事实与一审认定的事实一致。关于上诉人谢毅所提的上诉意见，经查，原审判决认定的第三、四、五宗盗窃事实，被害人雷某、孙某2、骆某均在发现被人入屋盗窃后，即时向公安机关报案，详细陈述了各自家中被盗财物的数量、种类以及存放位置等具体情况，其中第五宗盗窃的被害人骆某还证实其被盗现金的来源、用途以及各种不同面额的现金的具体数量情况，三名被害人的陈述客观真实，应予采信，而谢毅提出其没有盗得财物的辩解没有其他证据证实，此外，公安机关接报后即前往案发现场，对现场进行了勘验检查，并在前述三宗盗窃犯罪现场分别提取到棉签拭子，经鉴定前述三宗盗窃现场提取的棉签拭子中检出的STR分型均与谢毅的STR分型相同，还有证人证言、现场照片、现场路段监控录像及视频截图等证据证实，原审判决认定前述三宗盗窃犯罪的事实清楚，证据确实充分。原审法院根据谢毅的犯罪事实、性质、情节、认罪悔罪态度及对社会的危害程度，认定谢毅具有累犯的从重处罚情节，决定在法定量刑幅度内依法予以从重处罚，量刑并无不当。综上，谢毅所提上诉意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人谢毅以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人谢毅曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人谢毅所提上诉意见经查某立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  平文林审判员  何春竹审判员  幸 福二〇一九年八月十二日书记员  张 媛田东民