广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0802民初720号 原告（被告）：韦越留，男，1960年12月1日出生，壮族，住所地广西贵港市港北区。 委托诉讼代理人：覃天武，北京盈科（武汉）律师事务所律师。 被告（原告）：南宁市永邦建筑工程劳务有限责任公司，住所地南宁市良庆区德政路55号1栋212号。统一信用代码91450108729788015H。 法定代表人：唐宁佳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周震，广西祥泰律师事务所律师。 原告韦越留与被告南宁市永邦建筑工程劳务有限责任公司劳动争议、原告南宁市永邦建筑工程劳务有限责任公司（以下简称永邦建筑公司）与被告韦越留劳动争议两案，本院于2019年2月25日立案后，依法适用普通程序，对两案合并审理，于2019年8月7日公开开庭审理了两案。原告（被告）韦越留委托诉讼代理人覃天武、被告（原告）永邦建筑公司委托诉讼代理人周震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韦越留向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与被告之间于2017年2月8日签订的《劳务工劳动合同书》已于2018年10月7日解除；2.判决被告支付给原告工伤保险待遇共计234856.27元（具体分别为：医疗费741.20元，工伤康复费11895.07元，住院伙食补助费10000元，营养费24750元，交通费3000元，护理费14020元，停工留薪期工资43200元，辅助器具费1000元，劳动能力鉴定费250元，一次性伤残补助金39600元，一次性工伤医疗补助金46800元，一次性伤残就业补助金39600元）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年2月8日韦越留与永邦建筑公司签订《劳务工劳动合同书》，约定韦越留在永邦建筑公司从事砌砖工作（泥水工），月工资为3600元。永邦建筑公司没有为韦越留购买工伤保险。2017年2月23日下午2时许，韦越留在永邦建筑公司从广西建工集团第二建筑工程有限责任公司承包的位于贵港市港北区工程（基础、地下室部分）劳务分包项目工地上从事抖沙工作时，不慎被失灵滑落的混凝土抖沙机砸中身体下肢以致受伤并被送往贵港市医结合骨科医院住院治疗。经医院诊断为：1.左股骨大粗隆骨折,2.左髋关节脱位,3.左髋臼撕裂骨折,4.右第5跖骨骨折,5.急性支气管炎,6.失血性贫血（轻度）,7.左腓骨短肌肌腱断裂伤,8.右根骨骨折术后伤口局部皮肤坏死。韦越留于2017年5月25日出院的出院医嘱为：1.每周骨折关节科门诊复查、了解骨折及右根骨骨折术后伤口皮肤坏死处伤口愈合情况。2.每四周X片检查了解骨折愈合情况。3.骨折愈合前避免患肢过度用力而导致再次骨折或骨折端移位。4.加强功能锻炼，扶拐下地行走。5.术后1年内取出内固定。6.加强营养7.疾病诊断证明书1份。8.不适随诊。2018年4月10日，贵港市人力资源和社会保障局作出贵人社工伤认字[2018]3-1号《认定工伤决定书》，认定原告遭受的事故伤害为工伤。2018年8月28日，贵港市劳动能力鉴定委员会作出贵劳鉴伤字[2018]61号《初次鉴定结论书》，评定韦越留工伤致残等级为八级。2018年10月10日，韦越留在贵港市医结合骨科医院住院动手术取内固定并继续住院进行康复治疗，于2018年10月19日出院。2019年1月31日，贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会对韦越留的仲裁请求作出了裁决，韦越留对该裁决不服，向法院提起诉讼，请求法院依法判。 永邦建筑公司辩称，一、关于解除劳动合同时间应当是2017年2月23日，不是韦越留主张的时间。双方劳动合同的性质是计件的性质，不是按照约定的劳动合同时间，主要理由：双方签订的是以完成一定工作任务为期限的合同，即在中强•普罗旺斯四期C区71栋、72栋、75栋、76栋及地下室工程项目完成砌砖工作时即终止，指定是砌砖工工作岗位。根据《劳动合同法》第十五条第一款、第四十四条规定，双方的劳动合同的终止，依法不以时间为条件，而是以某项工作任务的是否完成为条件。韦越留的砌砖工作任务是不能停止等待其伤好后完成的，韦越留受伤治疗期间，砌砖工作早已由他人接替完成，因此，韦越留受伤后不能工作，即应视为其工作任务已结束，劳动合同期限已终止。该时间是韦越留受伤停止工作的时间，即2017年2月23日。二、关于韦越留停工留薪期的工资应该是按1400元计算，时间应当是121天。理由是受伤住院治疗是91天，医院开具的证明是休息一个月，也就是停工留薪期应当是121天。拆钢板是后续处理，不是治疗期间，只能计算医疗费用，这一段时间不能够计算停工留薪的时间。三、关于韦越留其他工伤待遇问题：1.医疗费已由用人单位方面向医院缴纳，无须再支付给韦越留；2.工伤康复费无医院证明需要此费用；3.住院伙食补助费应该按每人15元计算，根据《工伤保险条例》第三十四条规定和《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）有关问题的通知》第二条规定，住院伙食补助费标准为每人15元而不是100元；4.营养费，韦越留没有医院证明需要营养费，而且住院伙食补助费即营养费性质；5.交通费，韦越留没有实际交通费票据证明有该项开支；6.护理费，韦越留没有医院证明住院期间有专人护理，医院本身就有护理人员，无事实依据需此项开支。 永邦建筑公司向本院提出诉讼请求：1.确认永邦建筑公司与韦越留2017年2月8日签订的《劳务工劳动合同书》于2017年6月25日解除；诉讼过程中，此项诉讼请求变更为双方签订的劳动合同于2017年2月23日解除；2.永邦建筑公司不支付韦越留工伤保险待遇共计234856.27元（分别是医疗费741.2元、工伤康复费11895.07元、住院伙食补助费10000元、营养费24750元、交通费3000元、护理费14020元、停工留薪期工资43200元、辅助器具费1000元、劳动能力鉴定费250元、一次性伤残补助金39600元、一次性工伤医疗补助金46800元、一次性伤残就业补助金39600元）；3.韦越留承担本案全部诉讼费。事实和理由：一、双方签订的是以完成一定工作任务为期限的合同，即在中强•普罗旺斯四期C区71栋、72栋、75栋、76栋及地下室工程项目完成砌砖工作时即终止，指定是砌砖工工作岗位。劳动合同法第十五条第一款、第四十四条规定，双方劳动合同的终止，依法不以时间为条件，而是以某项工作任务的是否完成为条件。韦越留受伤治疗期间，砌砖工作早已由他人接替完成，因此，韦越留受伤后不能工作，即应视为其工作任务已结束，劳动合同期限已终止。该时间是韦越留受伤停止工作的时间，即2017年2月23日。二、关于韦越留在劳动人事争议仲裁时提出的各项请求：1.医疗费已由用人单位方面向医院缴纳，无须再支付给韦越留；2.工伤康复费无医院证明需要此费用；3.住院伙食补助费根据《工伤保险条例》第三十条规定和《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）有关问题的通知》第二条规定，住院伙食补助费标准为每人15元而不是100元；4.营养费伙食补助费即营养费性质，韦越留没有医院证明需要营养费的金额；5.交通费，韦越留没有交通费票据证明有该项开支；6.护理费，韦越留没有医院证明住院期间有专人护理，医院本身就有护理人员，无事实依据需此项开支；7.停工留薪期工资《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。”该条款规定停工留薪期是指“需要暂停工作接受工伤治疗”期间。韦越留受伤住院治疗91天，医院证明需全体一个月即30天，除此之外韦越留没有任何医院证明需要暂停工作接受工伤治疗，因此韦越留的停工留薪期依法是91天+30天=121天。由于韦越留的工资根据劳动合同约定是计件工资方式，约定不低于1400元，因为计件工资方式不工作即无工资，但因约定不低于1400元，因此韦越留停工留薪的工资应按每月1400元计算，时间为121天，即（1400元/30天）×121天=5646.67元；8.辅助器具费，无医院证明需要及没有票据证明有此实际开支。三、韦越留没有法律依据取得双重医疗费用。永邦建筑公司为韦越留购买了伤害保险，韦越留在保险公司领取的医疗费用应当在永邦建筑公司应付给被告的费用中扣减。 韦越留辩称，一、韦越留受伤后住院治疗并于2017年5月25日出院后，遵医嘱休息一个月，并按照其他的医嘱进行检查，在2018年10月10日二次住院动手术取出内固定，并于10月19日出院，该期间应当是一段完整的医疗期间，应当是韦越留一个完整的停工留薪期。如参照人身损害的误工期限应当是计算到定残日的前一天，现韦越留按照工伤的相关标准取12个月计算，有事实和法律依据。二、关于护理费问题，韦越留的妻子全程护理，根据护理等级的实际需要，也可以安排专人护理，韦越留是在医院的建议下安排自己的妻子进行护理。三、关于工资的问题，应当是按照双方签合同的时候约定的120元每天，一个月3600元的标准计算，而不是按照所谓的不低于1400元每个月的标准，如果按照1400元的标准，远远低于建筑行业的工资标准。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院结合当事人的陈述和确认的证据综合认定。 本院经审理认定事实如下：2017年2月8日，韦越留与永邦建筑公司签订一份《劳务工劳动合同书》,约定：以完成工作任务为期限，自2017年2月8日起至贵港中强?普罗旺斯四期C区项目砌砖工工作完成时止；韦越留该C区项目从事砌砖工作（泥水工）。2017年2月23日下午2时许，韦越留在该项目工地工作时，被混凝土抖沙机砸中身体致受伤，后被送到贵港市医结合骨科医院住院治疗。医院诊断为：左股骨大粗隆骨折、左髋关节脱位、左髋臼撕裂骨折、右跟骨骨折、右第5跖骨骨折、急性支气管炎、失血性贫血（轻度）、左腓骨短肌肌腱断裂伤、右根骨骨折术后伤口局部皮肤坏死。韦越留第一次住院从2017年2月23日至5月25日止（共91天），医嘱全休一个月整；第二次住院自2018年10月10日至10月19日（共9天），医嘱建议全休30天。韦越留第一次出院后至第二次住院前，期间三次到医院诊查，花费医疗费741.2元（245.6+250+245.6)。韦越留第二次住院期间用去医疗费11895.07元。永邦建筑公司未支付护理费、第一次出院后的诊疗费741.2元及第二次住院的医疗费11895.07元。 2018年2月23日，贵港市人力资源和社会保障局受理韦越留工伤认定申请，同年4月10日作出贵人社工伤认字［2018］3-1号认定工伤决定书，认定韦越留在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害为工伤。2018年8月28日贵港市劳动能力鉴定委员会作出贵劳鉴伤字［2018］61号初次鉴定结论书，对韦越留的鉴定结论为伤残捌级。上述认定工伤决定和劳动能力鉴定结论均已发生法律效力。永邦建筑公司没有支付劳动能力鉴定费250元。 2018年12月17日，贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会受理韦越留劳动仲裁申请。2019年1月31日，上述仲裁委员会作出港北劳人仲字[2019]第19号仲裁裁决书，裁决：一、韦越留与永邦建筑公司之间的劳动关系于2017年6月25日解除。二、永邦建筑公司应当支付给韦越留医疗费用12636.27元、伙食补助费1500元、护理费13742.5元、停工留薪期工资14400元、劳动能力鉴定费250元。三、永邦建筑公司应当支付给韦越留一次性伤残补助金39600元、一次性工伤医疗补助金46800元、一次性伤残就业补助金31680元。四、驳回韦越留的其他仲裁请求。韦越留及永邦建筑公司均不服上述仲裁裁决，于2019年2月25日诉至本院。 另查明，韦越留在永邦建筑公司工作期间，永邦建筑公司没有为韦越留缴纳社会保险费。韦越留出生于1960年12月1日，2017年2月23日发生工伤，工伤时距法定退休年龄不足4年。贵港市2016年城镇单位在岗职工年平均工资55121元。 本院认为，一、关于韦越留与永邦建筑公司之间的劳动关系解除时间。韦越留于2017年2月8日起在永邦建筑公司的上述项目从事砌砖工作，同月23日韦越留在工作中受伤。2018年4月10日贵港市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定韦越留为工伤。2018年8月28日贵港市劳动能力鉴定委员会对韦越留作出的鉴定结论为伤残捌级。虽然韦越留与永邦建筑公司在劳动合同中约定期限为上述项目砌砖工作完成时止，但上述项目的砌砖工作何时结束，没有相关证据证实。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，本院结合本案实际情况，酌情认定韦越留与永邦建筑公司的劳动关系于2018年2月23日解除。 二、关于永邦建筑公司应否支付给韦越留诉请的医疗费用、伙食补助费、交通费、营养费、护理费。1.对于医疗费用，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，韦越留在永邦建筑公司工作期间，永邦建筑公司未为韦越留缴纳工伤保险费，韦越留发生工伤后由永邦建筑公司按照条例规定的工伤待遇项目和标准支付费用。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用”的规定，永邦建筑公司未支付韦越留第一次出院后的诊疗费741.2元及第二次住院期间共花费医疗费11895.07元，因此永邦建筑公司应当支付给韦越留医疗费用12636.27元(11895.07+741.2=12636.27)。2.对于伙食补助费，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费”、《工伤保险条例》第三十条第三款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，以及《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施＜工伤保险条例＞（修订）有关问题的通知》（桂政发〔2011)73号）第二条第一项：“住院伙食补助费标准。工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元”的规定，永邦建筑公司应当支付给韦越留两次住院100天（91+9=100）的伙食补助费1500元（15元／天x100天=1500元），对韦越留请求伙食补助费超出的部分，本院不予支持。3.对于交通费，因韦越留在贵港市医结合骨科医院治疗，不属于到统筹地区以外就医，本院对韦越留诉请交通费3000元不予支持，故本院支持永邦建筑公司不支付交通费的请求。4.对韦越留请求的营养费，因没有法律依据，本院不予支持，对永邦建筑公司不支付营养费的请求予以支持。5.韦越留称其第一次住院91天，由其妻子陪护，但没有提供证据证明。虽然没有医生开具的需要护理人员的证明，但结合韦越留多处骨折的伤情，酌情支持一名护理人员的护理费用。韦越留第二次住院是进行取骨折内固定装置术，其伤情稳定且生活能自理，故不支持第二次住院的护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，护理费应由永邦建筑公司承担。参照发生事故伤害时上年度（即2016年度）贵港市城镇单位在岗职工年平均工资55121元的标准，永邦建筑公司应当向韦越留支付护理费13742.5元（55121元÷365天x91天＝13742.5元），对韦越留诉请护理费超出的部分，本院不予支持。 三、关于永邦建筑公司应否支付给韦越留一次性伤残补助金39600元、一次性工伤医疗补助金46800元、一次性伤残就业补助金39600元的问题。1.对于一次性伤残补助金，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（六）一次性伤残补助金……”，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资”，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”永邦建筑公司没有为韦越留缴纳工伤保险，不存在缴费工资，而韦越留入职仅半个月，庭审中韦越留主张工资是120元／天即月工资3600元，永邦建筑公司主张根据双方签订的劳动合同即韦越留的月工资是1400元。因月工资1400元明显低于泥水工行业的工资水平，故对永邦建筑公司的主张不予采纳，本院采信韦越留的说法以3600元／月计算其本人工资。因此，永邦建筑公司应当支付给韦越留一次性伤残补助金为39600元（3600元x11月＝39600元）。2.对于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金”，《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条：“（一）一次性工伤医疗补助金，以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：八级伤残计发13个月……（二）一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：八级伤残计发11个月……”、第二十五条“依照第二十四条规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：（四）不足四年的，按照全额的80％支付”，因此，永邦建筑公司应当支付给韦越留一次性工伤医疗补助金为46800元（3600元／月X13个月＝46800元）。韦越留1960年12月1日出生，2017年2月23日发生工伤，工伤时距法定退休年龄不足4年，永邦建筑公司应当支付给韦越留一次性伤残就业补助金31680元（3600元／月×l1月×80%=31680元）。对韦越留请求的一次性伤残就业补助金超出的部分，本院不予支持。 四、关于韦越留停工留薪期工资计算。 根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利”，《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，《广西壮族自治区实施（工伤保险条例）办法》第二十三条“工伤职工的停工留薪期，按照国家和自治区工伤职工停工留薪期有关规定执行。”的规定，对照《广西壮族自治区停工留薪期分类目录》，结合韦越留身体多处骨折的实际情况，确定其停工留薪期为12个月，原工资福利待遇不变。据此，永邦建筑公司应支付给韦越留停工留薪期工资43200元（3600元／月×12个月=43200元）。 五、关于辅助器具费1000元、劳动能力鉴定费250元。根据《广西壮族自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要妥装配置辅助器具的，可以向劳动能力鉴定委员会提出辅助器具配置确认申请，经劳动能力鉴定委员会确认，到签订工伤保险服务协议的辅助器具配置机构安装配置。”的规定，韦越留要求配置辅助器没有经过劳动能力鉴定委员会确认，无法确认韦越留是否需要安装配置辅助器。因此，对韦越留要求辅助器具费1000元的请求，本院不予支持；对永邦建筑公司不支付辅助器具费的请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（九）劳动能力鉴定费”及《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第一款：“工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担：（三）未参加工伤保险的，由用人单位承担。”的规定，永邦建筑公司应支付韦越留劳动能力鉴定费250元。 因双方均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，均向本院起诉，故本院应当以双方当事人互为原告和被告并案审理，一并判决。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条的规定，判决如下： 一、韦越留与南宁市永邦建筑工程劳务有限责任公司之间的劳动关系于2018年2月23日解除； 二、南宁市永邦建筑工程劳务有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付韦越留医疗费用12636.27元、伙食补助费1500元、护理费13742.5元、停工留薪期工资43200元、劳动能力鉴定费250元； 三、南宁市永邦建筑工程劳务有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付韦越留一次性伤残补助金39600元、一次性工伤医疗补助金46800元、一次性伤残就业补助金31680元； 四、驳回韦越留对南宁市永邦建筑工程劳务有限责任公司的其他诉讼请求； 五、驳回南宁市永邦建筑工程劳务有限责任公司对韦越留的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费共20元，由南宁市永邦建筑工程劳务有限责任公司负担15元，由韦越留负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费20元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：中国农业银行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李 梦 人民陪审员  梁燕波 人民陪审员  梁 萍 二〇一九年八月十九日 法官 助理  黄雯娟 书 记 员  谢 欢