四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0104民初4252号 原告：兰州津华化工产品有限公司，住所地：甘肃省兰州市皋兰县九合镇九合村。 法定代表人：蒲贵，系公司总经理。 委托诉讼代理人：周曙煜，甘肃合睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏爱云，兰州津华化工产品有限公司财务负责人。 被告：四川攀峰路桥建设集团有限公司，注册地：成都市青羊区贝森南路95号。现办公地：成都市锦江区毕昇路468号创世纪广场37层。 法定代表人：罗良学，四川攀峰路桥建设集团有限公司董事长。 委托诉讼代理人：杨灿，四川英睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李茂曙，四川攀峰路桥建设集团有限公司员工。 原告兰州津华化工产品有限公司(以下简称兰州津华公司)与被告四川攀峰路桥建设集团有限公司（以下简称四川攀峰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月25日立案受理后，依法由审判员康阳适用简易程序于2019年6月18日公开开庭进行了审理。原告兰州津华公司的委托诉讼代理人周曙煜、苏爱云，被告四川攀峰公司的委托诉讼代理人杨灿、李茂曙均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告兰州津华公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告欠付燃油等货款3246337.5元，违约金162317元，共计3408654.5元；2、判令本案诉讼费、财产保全费、保全担保费由被告承担。 事实和理由：2014年8月23日，被告下属LHLM4合同段项目经理部因承建甘肃省临合高速公路，作为甲方与原告（乙方）签订《烧火油采购合同》一份，约定原告向被告暂定供应烧火油1200吨，每吨单价3900元，暂定合同总价款为4680000元，最终按甲方确认的收货数量结算。同日，被告下属LHLM4合同段项目经理部又与原告公司苏爱云签订《导热油采购合同》一份，与原告采购导热油400吨，每吨6750元，暂定合同总价款2700000元。两份合同第七条第1项约定，双方每15天结算一次。合同第九条第3项约定，甲方无故不支付油款，每天按未付金额的1‰支付违约金，违约金以该期未付款项的5%为限。合同签订后，原告即组织按合同要求向被告项目提供油，自2014年8月至2015年7月5日共计向被告供3#燃烧油302.42吨，重油1613.51吨，合计总货款7861175元，被告仅付4614837.5元，尚欠3245337.5元。临合高速建设项目早已于2015年完成，原告多次向被告要求支付货款，被告总是拖延不付。在原告不断催促下，被告方于2017年5月18日向原告提交项目供材料情况表（即对账单），确认了临合高速供油情况和被告欠付燃油款3245337.50元情况。因合同约定违约金最高只能按欠付款的5%收取，故原告请求被告支付欠付货款3246337.5元应按未付款的5%承担违约金162317元。原告认为，被告已经确认了原告向其供货和欠付货款的事实，现该条高速公路均已竣工三年多了，被告确认欠付货款的时间也过去近两年时间，仍迟迟不支付货款，实属严重违约。原告委托律师于2017年11月22日向被告发出律师函后，被告也拒不支付欠款。原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请依法判如所请。 被告四川攀峰公司辩称，1、原告起诉的案件金额涉及两份合同，其中导热油合同的供货方不是本案原告而是苏爱云，被告认为该合同所涉的买卖合同法律关系，原告不是适格主体；2、按照合同约定，合同第7.3条，原告应当提交合法有效的发票后，被告才支付80%货款，原告至今未提供合法有效的发票，被告享有履行抗辩权；3、原告的法定代表人在2015年1月3日与被告的十天路基项目履行当中对原告主张的合同价款提出了予以抵扣的事实，因此被告不应当承担原告所起诉的货款，应从双方的往来货款中予以抵扣。综合以上几点，被告请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理查明：2014年8月23日，原、被告签订《烧火油采购合同》约定被告因建设临合高速公路路面四标项目工程需要，需采购施工所用烧火油，暂定被告向原告采购烧火油1200吨，单价为3900元/吨，价款为4680000元，数量为暂定，最终按被告实际验收数量结算。交货期限为按被告提供的需用时间、数量、规格供货，直至被告通知停止供货为止。交货时间由被告根据施工计划要求提前通知原告及时供货，为保证被告施工需求，原告在接到被告以及被告相关部门的供货通知后，必须在2天内将烧火油运至被告指定地点。双方每月15日结算一次，合同签订后原告应按合同总价的10%向被告提交履约保证金，该笔保证金在原告履约完成，建设单位支付工程款后被告无息退还原告。每月结算完毕，原告提交合法有效的发票后，被告付至结算总金额的80%，扣留结算金额的20%作为质量保证金，待工程完工后不计息一次性向原告支付。被告在未能得到建设单位拨付的工程款的情况下，可不支付原告烧火油款。在接到被告通知后7个工作日内，原告向被告开具结算全额的合法有效的发票，具体开票信息由被告提供。被告以银行转账方式向原告支付货款，不接受原告中途变更的收款账户，收款账号为开户行为永登县农村信用合作社联合社玉门街分社的原告账户。 被告无故不及时支付烧火油款，由被告承担相应的违约责任，被告按该期应付而未付工程款金额按每天1‰向原告支付违约金，违约金以该期未付款项5%为限，但有下列情况之一除外：（1）被告的账户被暂时冻结；（2）业主方未及时向被告支付工程进度款；（3）原告账户出现异常情况；（4）原告所供货物出现质量问题，尚未完全解决；（5）原告擅自停止供货或货物没有通过质量验证等情形；（6）原告有其他在先的违约行为的。 被告与苏爱云另签有《导热油采购合同》约定因被告建设临合高速公路路面四标项目工程需要采购施工所用导热油，暂定采购3号导热油400吨，单价为6750元/吨，价款为2700000元，数量为暂定，最终按甲方实际验收数量结算。被告以转账方式向原告支付货款，不接受原告中途变更的收款账户。收款账号为苏爱云的开户行为农行兰州桥滨支行的银行账户。其他内容与前述合同基本一致。 2017年5月18日，原、被告对账形成《兰州津华化工产品公司给四川攀峰路桥公司各项目供材料情况》（以下简称《供材料情况》），罗列了十天路面、临合路面、瓜敦路面、金武路包括3号燃烧油、碎石、矿粉、石灰各种供应材料和加工费，转料运费和设备租赁费等，其中临合路面被告应付7861175元，已付4614837.5元，尚欠3246337.5元，原告欠被告发票2246337.5元。被告在该情况说明表下备注：总合计被告应付原告12300389.32元，原告欠被告发票11351255.92元，如原告不能开出发票，被告就要扣税340537.67元。原、被告代表人签字确认，双方均加盖公章。 2017年11月22日，原告委托甘肃合睿律师事务所的周曙煜律师向被告发送《催促支付欠付货款的律师函》告知被告欠付临合高速公路所采购3#燃烧油、重油货款3246337.5元，要求被告在该律师函收到之日起30日内向原告支付，否则将承担违约金及诉讼相关费用，收到后15日之内未予回复，视为同意该函所述条款内容。该证据原告在（2018）甘1221民初768号民事买卖合同一案中予以举示，被告否认收到，甘肃省成县人民法院作出民事判决书，对该证据依职权查询后，确认该律师函于2017年11月23日已被物业前台签收，并对该证据予以采信。该案经甘肃省陇南市中级人民法院作出驳回上诉，维持原判的民事判决，一审判决业已生效。 原告提起本案诉讼后申请保全，并由中国人寿财产保险股份有限公司兰州市中心支公司出具诉讼财产保全责任保险保单保函，原告为此支付诉讼保全保险费3749.52元。 另查明，原告公司仅有两名股东，即蒲贵与苏爱云，苏爱云系原告公司的财务负责人。 认定上述事实，有原告提交的原告营业执照、股东会决议、股东情况工商信息打印件、法定代表人身份证复印件、被告工商信息查询表、《烧火油采购合同》、《导热油采购合同》、《兰州津华化工产品公司给四川攀峰路桥公司项目供材料情况》、《明细分类账》复印件2份、《催促支付欠付货款的律师函》及邮寄凭证（复印件）、甘肃省成县人民法院《民事判决书》（一审）、甘肃省陇南市中级人民法院二审民事判决书复印件、保全担保费发票。以及原、被告的当庭陈述在案佐证。 关于原告提交的电话通话录音及文字稿，因被告质疑通话的对象和声音，原告对此无法证实也未能提交其他证据予以佐证，故不作为本案证据使用。关于被告提交的《十天路基项目还款计划》，原告对蒲贵的签名的真实性不予认可，且该证据未明确阐述本案所涉临合路面所欠材料款的具体金额，也未核实该项目最终结算金额，被告以此主张抵扣不能成立，本院不予采信。被告提交的《设备的原值、净值及转让金额》、《十天项目费用分割表》非本案所涉项目内容，缺乏与本案的关联性，不作为本案证据使用。被告提交的成都市青羊区人民法院（2019）川0105民初3960号民事判决书、（2019）川0105民初1434号民事判决书、（2019）川0105执5110、5111号执行案件受理通知书，与本案无关，不作为本案证据使用。 本院认为，原、被告签订《烧火油采购合同》约定被告向原告采购烧火油，该合同系双方真实意思表示，应属合法有效，双方均应按约履行。苏爱云与被告签订的《导热油采购合同》，被告辩称合同主体并非原告，而是苏爱云个人。苏爱云表示自己作为自然人并无能力组织生产，货物均是由原告提供。原、被告制作的《供材料情况》中对临合路面所涉及的两份采购合同的供货给付、欠款情况均予以核对，被告对《导热油采购合同》系由原告实际履行供货义务，以及被告尚欠该合同对应货款的债权人为原告的事实予以认可。本院认为，苏爱云作为原告法定代表人蒲贵的妻子，且其同时作为原告股东及财务负责人，代表原告与被告签订采购合同具有合理性，结合苏爱云的身份，合同的实际履行方以及原、被告双方对合同相对方的认可，本院认定《导热油采购合同》系苏爱云代原告与被告签订，该合同亦系原、被告双方的真实意思表示，应属合法有效，双方应按约履行。原告依约供货后，双方共同出具《供材料情况》，双方代表人签字并加盖公章予以确认，则双方均应按照该结算凭证履行，即原告应开具相应发票，被告按约支付货款。被告至今为按约支付货款构成违约，原告要求被告支付经结算的尚欠货款3246337.5元，于法有据，本院予以支持。同时，根据双方在《供材料情况》的约定，对于原告不能开具发票的部分，被告得以对税费予以扣除。关于被告抗辩称原告的法定代表人曾提出以十天路基项目的合同价款抵扣本案所欠货款，因原告否认还款计划中蒲贵签名的真实性，且该项目款项未经核实存在争议，被告凭据另行主张为宜。关于原告主张被告支付违约金162317元，因《烧火油采购合同》及《导热油采购合同》均约定被告无故不及时支付货款，被告按该期应付而未付工程款金额按每天1‰向原告支付违约金，违约金以该期未付款项5%为限。按照双方约定，被告逾期付款产生的违约金按日计算已超过未付款项5%，故本案违约金以未付款5%即162316.85元为限。关于原告主张被告承担保全保险费3749.52元，因被告逾期支付货款，酿成本案诉讼，保全担保费系原告诉讼中实际产生的合理费用，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下： 一、被告四川攀峰路桥建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告兰州津华化工产品有限公司支付货款3246337.5元，若原告兰州津华化工产品有限公司不能开具发票，被告四川攀峰路桥建设集团有限公司可对相应税费予以扣除；被告四川攀峰路桥建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告兰州津华化工产品有限公司支付逾期付款违约金162316.85元； 二、被告四川攀峰路桥建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告兰州津华化工产品有限公司支付诉讼财产保全责任保险费3749.52元； 三、驳回原告兰州津华化工产品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取为17034.5元、保全费5000元，两项合计22034.5元由被告四川攀峰路桥建设集团有限公司负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  康阳 二〇一九年八月二十八日 书记员  罗龙 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。