山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁1083民初2625号原告于吉富，男，1962年2月27日出生，汉族，住乳山市。委托代理人邵军，山东北斗星辰律师事务所律师。被告乳山市桦盛石材厂。住所地乳山市城区工业园南首日照路。经营者耿先权，男，1971年12月17日出生，汉族，住乳山市城区。被告乳山市桦奥石材有限公司。住所地乳山市城区工业园南首日照路。法定代表人耿先权，经理。二被告委托代理人宫涛，山东闻远律师事务所律师。原告于吉富诉被告乳山市桦盛石材厂、乳山市桦奥石材有限公司提供劳务受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告于吉富及其委托代理人邵军、被告乳山市桦盛石材厂、乳山市桦奥石材有限公司委托代理人宫涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告于吉富向本院提出诉讼请求:1.要求二被告共同赔偿原告伤残赔偿金237294元、误工费49500元、护理费13002.41元、住院伙食补助费3800元、被抚养人生活费6199.50元、后续治疗费8000元、精神损害赔偿金3000元、检查费366元、鉴定费2860元，共计314021.91元（扣除被告已经支付的10000元）；2.诉讼费由被告负担。事实与理由：乳山市桦盛石材厂于2015年5月28日由耿先权申请成立，性质为个体工商户。2015年6月5日耿先权出资成立乳山市桦奥石材有限公司，性质为个人独资有限公司，乳山市桦盛石材厂、乳山市桦奥石材有限公司经营地址均在乳山市城区工业园南首日照路中段桦奥石材有限公司内。原告于2017年2月13日始受雇于被告处从事研磨工作，每日工资为150元。2017年3月17日早晨上班后，在原告将磨材放置到研磨机上时，研磨机突然自动运转，将原告的左上肢衣袖绞进机轴内，致使原告左侧身体被带到机轴上，造成原告左上肢、左颈部、左下颌等身体左侧部位严重受伤。事故发生后，被告方联系120将原告送往乳山市人民医院抢救治疗，后又转院至文登整骨医院治疗。现原告的伤情已构成伤残，且双方就赔偿金额协商未果，因被告没有依法为原告申请工伤认定，现已超过法定的工伤认定申请期限，劳动部门不予受理。为保护原告的合法权益，根据法律规定提出人身损害赔偿诉讼。现原告诉至本院，要求支持其诉讼请求。被告乳山市桦盛石材厂、乳山市桦奥石材有限公司辩称，一、不应该将乳山市桦奥石材有限公司列为被告，不能因为该公司的法定代表人是耿先权等理由就将乳山市桦奥石材有限公司列为被告，原告没有任何事实根据和法律依据证明其是否与本案有何关联。二、原告起诉本案事实与理由部分不成立。1.本案纠纷属劳动争议，并非提供劳务者受害责任纠纷。原告系在工作中受伤，并非是受雇用过程中受伤。原告系在乳山市桦盛石材厂长期从事研磨工作，与该厂存在劳动关系，不存在临时雇用关系。2.原告受伤后对自己所受损伤在病历中记载“在乳山家中锯木头时割伤”，这是造成劳动部门不予受理工伤认定申请的直接原因，造成工伤无法认定的原因在原告。另原告作为完全民事行为能力人，应当预见到其过错行为所造成的损害后果，应对其行为有辨别和认知能力，而原告作为专业研磨人员，没有尽到应尽的注意义务，自己造成损害，原告应承担主要过错责任。三、原告起诉本案的诉讼时效期间已超过一年，原告的诉请不应得到支持。经审理查明:自2017年2月13日始，原告于吉富在被告乳山市桦盛石材厂从事研磨工作。2017年3月17日早晨7点左右，原告在将磨盘放置在研磨机的过程中研磨机自动发生运转，将原告的左上肢衣袖绞进机轴内，造成原告受伤。原告受伤后于当日被送往乳山市人民医院、后转院至文登整骨医院诊治，经上述医院诊断原告伤情为：开放性下颌骨骨折、左上臂挤压伤并神经、血管、肌腱损伤、开放性颈部损伤（左侧）等。原告共计住院38天，后又于2018年1月29日在文登整骨医院复查，花销检查费366元。为确定其伤残等级、误工、护理、后续治疗费事项，原告庭前委托威海正一司法鉴定所对上述事项进行鉴定。2018年1月30日，该所出具了“威海正一司鉴所[2018]临鉴字第14号”司法鉴定意见书，该鉴定意见书作出的鉴定结论认为：“一、被鉴定人于吉富的伤情，评定为八级伤残。二、于吉富本次外伤后误工期为310日，护理期为1人护理120天。三、被鉴定人于吉富后续治疗费经咨询当地医院约需人民币8000元，或参照医疗机构的相关证明或实际支出中的合理部分计算”。原告为此支出鉴定费2860元。对该鉴定结论，原告无异议，被告有异议并申请重新鉴定。本院委托威海鉴通司法鉴定所对原告的伤残等级、休治时间、护理期限进行鉴定，2019年3月29日，该所出具了“威鉴通[2019]临鉴字第142号”司法鉴定意见书，该鉴定意见书作出的鉴定结论认为：“一、于吉富的损伤致左手大部分肌瘫构成八级伤残。二、其误工时间为11个月。三、其受伤后4个月需要一人陪护（包括住院期间）”。对该鉴定结论，原、被告均无异议。原告于吉富系城镇居民，其受伤前无固定工作亦未能证实最近三年的平均收入。原告受伤后由其子于鹏飞护理，于鹏飞系城镇居民。需原告扶养之人为原告之母亲刘秀芬（1931年8月24日出生），刘秀芬自2003年3月在乳山市城区居住。刘秀芬共有六个子女，均有扶养能力。同时查明，原告于吉富受伤后，原、被告均未在法定期限申请工伤认定。原告在住院期间，被告给付现金10000元。另查明，山东省2018年城镇居民人均可支配收入为39549元、2018年城镇居民人均消费性支出为24798元。还查明，庭审中被告乳山市桦盛石材厂的工人王洪军、王忠全出庭作证陈述“在正常操作中，研磨机不会发生自动运转，因为研磨机是由开关控制，操作研磨机不会发生危险，操纵手柄与工作台面有一定的距离”。原告于吉富虽要求被告乳山市桦奥石材有限公司承担共同赔偿责任，但未提供证据证实。上述事实，有原、被告的陈述、司法鉴定意见书、户籍证明等证据在案为凭。本院认为，原告于吉富在被告乳山市桦盛石材厂工作期间因工作受到伤害，其损失被告乳山市桦盛石材厂应予以赔偿。因原、被告均未在法定期限内为原告于吉富之受伤申请工伤认定，无法按照工伤标准认定原告之损失，故原告于吉富之伤害应按照人身损害赔偿标准予以认定。原告之损失，其中，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。本案中，原告于吉富在山东省文登整骨医院诊治花销检查费共计366元，有门诊病历、住院病历、门诊收费单据为证，本院予以认定。原告之伤情虽经鉴定需花销后续治疗费8000元，但该费用未实际发生，原告可以在后续治疗费发生后依据实际花销的费用另行起诉，故对原告该项之诉请，本院不予支持。原告共计住院38天，按照相关规定应获得住院伙食补助费3800元（100元/天×38日=3800元）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据原、被告均认可的鉴定意见书认定的误工时间11个月（330天）计算误工时间，原告于吉富系城镇居民，无证据证实其最近三年平均收入，因此其误工费应按照山东省2018年城镇居民人均可支配收入39549元计算为35756元（39549元/365天×330天=35756元）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。原告受伤后由其子于鹏飞，于鹏飞系城镇居民，护理时间按照鉴定意见为4个月（120天），其护理费按山东省2018年城镇居民人均可支配收入39549元计算为13002元（39549元/365天×120天=13002元）。原告之残疾赔偿金，根据法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。本案中，原告于吉富系城镇居民，其伤情构成八级伤残。故其残疾赔偿金应按照山东省2018年城镇居民人均可支配收入39549元计算为237294元（39549元/年×20年×30%=237294元）。被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。七十五周岁以上的，按五年计算。需原告于吉富扶养之人生活费，原告之母刘秀芬（1931年8月24日出生），因其在城镇居住且有六子女扶养，因此其生活费为6199.50元（24798元/年×5年/6人×30%=6199.50元）。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。本案原告造成残疾，对原告之精神和生活造成较大的影响，因此原告主张要求被告赔偿精神损害抚慰金3000元的诉讼请求，理由正当，本院应予支持。原告为鉴定花销鉴定费2860元，系为本次诉讼合理支出，对原告该项诉请，本院予以支持。综上，原告之合理损失：医疗检查费366元、住院伙食补助费3800元、误工费35756元、护理费13002元、残疾赔偿金237294元、被抚养人生活费6199.50元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2860元，共计292277.50元（扣除被告已经支付的10000元）。因原告于吉富系完全民事行为能力人且系专业研磨人员，在工作中应尽到谨慎操作及安全注意义务，在被告乳山市桦盛石材厂的工人均证实正常操作研磨机不会发生危险的情况下，原告未尽到谨慎及合理操作义务致使其受伤，应适当减轻被告乳山市桦盛石材厂的赔偿责任。本院酌定被告乳山市桦盛石材厂赔偿原告于吉富损失的75%为宜，损失数额为219208元（292277.50元×75%=219208元）。原告多诉的部分，本院不予支持。原告于吉富系在被告乳山市桦盛石材厂工作期间受伤，不能仅仅以被告乳山市桦奥石材有限公司法定代表人与被告乳山市桦盛石材厂经营者均系耿先权、二单位经营地址相同就主张被告乳山市桦奥石材有限公司承担共同赔偿责任，且原告亦未提供证据证实，故原告要求被告被告乳山市桦奥石材有限公司承担共同赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。原告于吉富在乳山市人民医院、文登整骨医院治疗出院后，其又于2018年1月29日在文登整骨医院复查，在原告伤情稳定后其才申请伤残等级等司法鉴定，该事实说明原告之伤情一直在治疗中，故被告关于原告之诉已超过诉讼时效的辩解，无事实和法律依据，本院不予采信。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告乳山市桦盛石材厂赔偿原告于吉富医疗检查费366元、住院伙食补助费3800元、误工费35756元、护理费13002元、残疾赔偿金237294元、被抚养人生活费6199.50元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2860元，合计金额292277.50元（扣除被告已经支付的10000元）的75%即219208元；二、驳回原告于吉富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6010元，由原告于吉富负担1815元，被告乳山市桦盛石材厂负担4195元。保全费2170元，由被告乳山市桦盛石材厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  力阳帆人民陪审员  吕少波人民陪审员  周建华二〇一九年八月九日书 记 员  肖倩倩