山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终3886号上诉人（原审被告）：平遥县钰涵热电有限公司，住所地山西省晋中市平遥县中都乡西湖村。法定代表人：王治武，总经理。委托诉讼代理人：赵美蓉，山西显耀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏建国，男，1959年6月1日出生，汉族，住河北省衡水市景县。委托诉讼代理人：彭晗，山西锋镝律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱连珂，男，1967年5月15日出生，汉族，无固定工作,住山西省晋中市。委托诉讼代理人:朱培良，山西良秩律师事务所律师。上诉人平遥县钰涵热电有限公司因与被上诉人魏建国、朱连珂提供劳务者致害责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平遥县钰涵热电有限公司的委托诉讼代理人王进来，被上诉人魏建国的委托诉讼代理人彭晗，被上诉人朱连珂的委托诉讼代理人朱培良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平遥县钰涵热电有限公司上诉请求：一、撤销原审判决第二项,发回重审或查清事实后依法改判上诉人不承担连带赔偿责任;二、一、二审案件受理费由俩被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人魏建国究竟怎样受伤的?是否是在上诉人厂区内维修烟道摔地受伤的?原审判决在没有任何证据证实的情况下进行事实认定严重违背以事实为根据的基本原则。二、上诉人与被上诉人朱连珂系承揽关系,在整个维修过程中所用的材料及工具都是由该负责提供,只向上诉人交付工作成果，且在维修工程协议中也明确约定,在施工过程中发生的一切伤亡事故均由被上诉人朱连珂承担。因此,双方形成的是承揽关系而不是承包关系,原审适用法律错误。上诉人认为:原审认定事实不清，适用法律错误,导致判决主文显失公正,望二审发回重审或查清事实后能够对本案公正裁决。魏建国辩称，一审法庭认定事实清楚使用法律正确依法应驳回上诉人上诉请求。朱连珂辩称，一审法庭认定事实清楚使用法律正确依法应驳回上诉人上诉请求。魏建国向一审法院起诉请求：:1、判令二被告连带赔偿原告医疗费10710.18元、住院伙食补助费2800元、营养费8800元、误工费59755元、护理费12462元、交通费456.5元、残疾赔偿金50824元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元,共计152307.68元。2、诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2018年1月26日,二被告签订了《维修工程协议》,被告朱连珂作为承包方承包被告平遥县钰涵热电有限公司的烟道维修工程,具体内容:维修项目,钰涵热电一期余热锅炉钢结构烟道维修工程,包括六个连接节钢板包覆、引风机连接处焊接补修及其他局部维修。所有维修焊补位置的除锈、防腐刷漆工程。发包方式:本工程采用包工包料方式,其中所需钢材类被告朱连珂在进厂时均需提供过磅单以便最终核算。后原告受雇于被告朱连珂为被告平遥县钰涵热电有限公司进行修补烟囱的工作。2018年2月1日,工程现场的升降架倒塌,原告被倒下的升降架砸伤。原告受伤后,在山西平遥县人民医院进行治疗。入院诊断为:1、左手食指近节指问关节近端以远完全离断(1)左食指近节指骨开放粉碎性骨折(2)左食指伸指肌腱断裂(3)左食指双侧指神经、指血管断裂(4)左食指软组织挫裂伤。2、左手中指近节指骨北侧皮肤擦伤。3、全身多处软组织损伤。出院医嘱为:1、嘱患者卧床休息共计6周,避免坐立或下地活动。2、加强伤肢功能锻炼,促进康复。3、继续口服活血、接骨药物对症治疗,定期复查拍片,观察骨折愈合情况。4、不适随诊。审理过程中,原告魏建国提出伤残鉴定申请,本院依法进行了委托鉴定,山西钧衡司法鉴定中心于2019年3月29日出具司法鉴定意见书,鉴定意见为被鉴定人魏建国所受损伤构成拾级伤残。原告支出鉴定费1500元。庭审中,被告朱连珂陈述称,原告受伤后,朱连珂支付了住院费用9500元至10000元,分不清楚直接支付原告家属多少钱,交医院押金多少钱。原告方陈述只收到8000元,原告方也交过预缴费用,不知道医院是否弄混。原告提供的住院收费票据显示预缴金额为10500元。另查明,原告委托诉讼代理人在其提交的代理词中称,案涉施工位置在距地面5米以上。原告朱连珂没有相应的资格、执照。一审法院认为，被告朱连珂承包了被告平遥县钰涵热电有限公司的烟道维修工程,二被告之间形成承包关系。原告魏建国受雇到被告朱连珂承包的工程从事烟道维修工作,原告魏建国与被告朱连珂形成雇佣关系。法律规定,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过程承担相应的责任。本案原告受伤是由于施工现场的升降架倒塌,故应由接受劳务一方即被告朱连珂承担赔偿责任。另,高处作业指专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处进行的作业,如高处安装、维护、拆除作业等,高处作业属于特种作业,须持证上岗。本案被告平遥县钰涵热电有限公司在被告朱连珂没有相应资格或资质的情况下,将工程发包给被告朱连珂。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定:雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带责任。故被告平遥县钰涵热电有限公司应与被告朱连珂承担连带赔偿责任。原告魏建国受伤后造成的经济损失:1、医疗费10710.18元,凭票计算,核减住院期间被告朱连珂先行垫付的8000元,且原告同意核减,为2710.18元,本院予以确认。2、住院伙食补助费,住院28天,每天计算100元,为2800元。3、营养费,根据原告的治疗以及伤情确定88天,每天计算100元,为8800元。4、护理费,以山西省2017年城镇单位从业人员在岗职工平均工资国民经济行业分组中其他服务业38547元为准,计算88天,为9294元。5、误工费,受害人因为伤残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天,但原告未能举证证明其受伤后持续误工的时间,酌情认定为120天,参照2017年山西省城镇单位农、林、牧、渔在岗职工平均工资为51930元,误工费为17073元。6、交通费456.5元,凭票认定。7、鉴定费，凭票认定为1500元。8、残疾赔偿金,参照2018年河北省农村居民人均可支配收入14031元,农村居民人均消费性支出11381元之和为25412元,计算20年,为50824元。9、精神损害抚慰金,根据原告伤情,酌情认定为5000元。以上经济损失共计98457.68元。被告朱连珂、平遥县钰涵热电有限公司关于不应当对原告魏建国的损害承担赔偿责任的辩解,本院不予采纳。判决：一、被告朱连珂于本判决生效后十日内赔偿原告魏建国医疗费2710.18元、住院伙食补助费2800元、营养费8800元、护理费9294元、误工费17073元、交通费456.5元、鉴定费1500元、残疾赔偿金50824元、精神损害抚慰金5000元,共计98457.68元。二、被告平遥县钰涵热电有限公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告魏建国的其他诉讼请求。案件受理631元(原告已预交),由原告魏建国负担223.4元,由被告朱连珂、被告平遥县钰涵热电有限公司共同负担407.6元。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，当事人没有提交新的证据。本院认为，本案现有证据足以证实，被上诉人魏建国身体受损是在上诉人平遥县钰涵热电有限公司厂区内进行施工所致。上诉人虽然对该事实持有异议，但未有相反证据提供，故该上诉理由并无事实依据。关于上诉人平遥县钰涵热电有限公司提出的其与被上诉人朱连珂之间是承揽关系并非承包关系，根据双方签订的《维修工程协议》内容来分析，该工程项目是建设工程项目，发包方式为采用包工料方式，质量和验收等需要根据国家相关标准等上述一系列内容实质双方约定的是一种建设工程承包合同，而非加工承揽合同。双方形成的是一种承包合同关系，由于该建设施工需要有相应的施工资质，上诉人作为发包方，明知被上诉人朱连珂没有施工资质，而将工程交与其施工，且也未做到安全防护措施，因此一审认定双方为承包关系并承担连带赔偿责任并无不当之处。一审判决确定的魏建国的各项赔偿费用所采用的标准合理准确，计算数额正确无误，本院予以确认。综上所述，平遥县钰涵热电有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1262元，由上诉人平遥县钰涵热电有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 冯云昌审判员 张俊红审判员 牛晓斌 二〇一九年八月二十八日书记员 贾 婷