上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初27669号原告：艾善保健按摩(上海)有限公司静安分公司，住所地上海市静安区。负责人：赵君善，执行董事。委托诉讼代理人：刘凯，上海明伦(无锡)律师事务所律师。被告：温发俊，男，1984年12月21日出生，汉族，户籍地甘肃省，现住上海市浦东新区。原告艾善保健按摩(上海)有限公司静安分公司与被告温发俊劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月11日、2019年8月1日公开开庭进行了审理。原告艾善保健按摩(上海)有限公司静安分公司的委托诉讼代理人刘凯、被告温发俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告艾善保健按摩(上海)有限公司静安分公司向本院提出诉讼请求，请求判令原告无需向被告支付2018年4月21日至2019年1月8日期间工资60,990.90元。事实和理由：被告于2018年4月21日至2019年1月8日期间在原告处工作，担任店长职务。在被告入职之前，被告与原告的负责人赵君善(双方系表兄弟关系)曾协商以被告入股的方式合伙，但之后未办理工商登记，被告也未出资，但考虑到双方系亲戚，被告仍在原告处工作，口头约定被告的工资按本市最低工资标准支付，另有提成(每做一个398元的项目提成120元)。工作期间，被告将向顾客收取的营业款擅自转入个人账户，并用营业款擅自发放员工工资、提成、虚列推广费、重复列各项支出、侵占公司52万余元的财产，其中被告擅自向自己发放了提成部分30,000元，原告在知悉上述情况后多次要求被告对账并上交营业收入，被告均予以拒绝，故原告无须再向被告支付工资。被告任店长期间既从事管理工作也自己做业务，原告未对被告进行管理系原告的失职，但确认双方系劳动关系。被告温发俊辩称，不同意原告的诉讼请求，同意仲裁裁决。原、被告未约定过工资、提成，但曾口头约定由被告出资六万元入股原告，双方各占50%股份，被告的收入即分红，但原告一直未办理工商登记手续，未兑现承诺，也未将被告的出资款归还。被告在担任原告店长期间，原告经营的各项支出包括员工的工资、房租等均是被告从营业款中提取支付，原告未向被告支付过工资，被告在工作期间的收入仅是为客人提供服务所获得的手工提成共计30,000元，无其他收入。被告认为双方既是合伙关系也存在劳动关系，原告确认被告系原告的员工，就应当向被告支付工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方诉、辩称意见及证据，查明如下事实：2018年4月21日至2019年1月8日期间，被告在原告位于本市静安区愚园路XXX号的门店工作，担任店长职务。工作期间，被告负责原告门店的经营管理，员工工资及门店的经营支出由被告通过营业款收入予以支付。被告工作期间，原告未向被告支付过工资。被告自认其自行向本人发放了为顾客提供服务的提成款共计30,000元。另查，2019年3月27日，被告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付：1、2018年4月21日至2019年1月8日期间工资96,000元；2、2018年4月21日至2019年1月8日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额82,666元。该仲裁委于2019年5月24日作出静劳人仲(2019)办字第750号裁决：一、原告支付被告2018年4月21日至2019年1月8日期间工资60,990.90元；二、被告的其余请求不予支持。原告不服该裁决，诉至本院。审理中，原告向本院提供2018年7月1日至2019年1月9日期间被告从原告大众点评网账户内收取的营业款提现记录，证明被告擅自提取营业款共计234,419.08元并转入其建设银行个人账户。被告对该证据的真实性无异议，辩称2018年7月起，原告负责人赵君善虽把大众点评网的账户转到被告名下，但所留手机号码仍是赵君善的，提现需经赵君善的手机验证码验证才可进行，被告无法擅自操作，且提取的23万余元均是用来发放门店员工的工资、支付房租、员工伙食费等，被告除了获取30,000元的提成款，没有为自己发放过工资。被告向本院提交：1、赵君善支付员工孟凡川、伍振东工资的转账记录，证明员工的工资均有8,000余元，员工工资均是提成，故原告称被告基本工资为本市最低工资不符合事实；2、赵君善2019年1月14日为被告开具的工作证明，证明被告在原告处工作，担任店长职务，经营管理该门店；3、2018年4月8日至4月11日期间被告转账给赵君善35,500元的转账记录、2018年4月10日被告支付给房东吕光友20,000元用于支付员工宿舍费用的转账记录，证明上述转账费用实际都是被告在原、被告协商合伙期间的出资情况。原告对证据1的真实性不予确认，认为与被告主张的工资无关联，既然被告称员工工资就是提成，被告实际已向自己发放了提成；对证据2、3的真实性无异议，但认为转账记录发生在被告入职之前，与原告无关。审理中，原告补充向本院提交书面意见，认为被告未提供证据证明30,000元系提成款，即使法院认定原告应按本市职工平均工资标准支付被告工资，也须扣除被告擅自支取的30,000元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据法律规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，原、被告对2018年4月21日至2019年1月8日期间双方存在劳动关系的事实均无异议，原告亦确认被告在职期间原告未支付过工资，原告不同意支付工资的理由为被告系原告门店实际经营人，全权负责门店的经营管理，营业收入由被告收取，员工工资由被告发放，故原告无须再向被告支付工资。本院认为，原告作为用人单位，对劳动者负有管理的义务和职责，原告自身在管理上存在的疏漏不能作为其拒绝履行支付劳动报酬义务的借口，且原告亦无证据证明被告除了自行发放的30,000元，还另行向自己发放过工资，故对原告不同意支付被告在职期间工资的诉请，本院不予支持。关于工资的核算，原、被告对是否口头约定过工资各执一词，且双方对工资标准、工资组成均无法举证，从公平合理的角度出发，本院认为按本市职工平均工资标准核算被告工资为宜。对于被告自行提取的30,000元款项的性质，被告主张系提成款，但未能举证证明该提成款的计算依据，现原告诉称即使判决原告应向被告支付工资，也应扣除被告已获取的30,000元，具有一定的合理性，本院予以采纳。经核算，原告应向被告支付2018年4月21日至2019年1月8日期间工资30,990.90元(7,132元×8个月＋7,132元÷21.75×12天―30,000元)。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款之规定，判决如下：原告艾善保健按摩(上海)有限公司静安分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告温发俊2018年4月21日至2019年1月8日期间工资30,990.90元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告艾善保健按摩(上海)有限公司静安分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 钱 晔二〇一九年八月二十一日书记员 刘晓婕附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……