福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 (2019）闽0211民初2099号 原告（被告）：冯亚维，女，1975年10月9日出生，汉族，住陕西省礼泉县，现住福建省厦门市集美区。 委托诉讼代理人：赖惟金，福建瀛坤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：游东华，福建瀛坤律师事务实习律师。 被告（原告）：厦门富堡复合材料股份有限公司，住所地福建省厦门市集美区杏林永兴北路10号A栋。 法定代表人：袁永全，总经理。 委托诉讼代理人：纪艺玲，北京大成（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄娟娟，北京大成（厦门）律师事务所律师。 原告（被告）冯亚维与被告（原告）厦门富堡复合材料股份有限公司（以下简称富堡公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审冯亚维及其委托诉讼代理人赖惟金、游东华，富堡公司的委托诉讼代理人纪艺玲、黄娟娟到庭参加诉讼，第二、三次庭审冯亚维及其委托诉讼代理人赖惟金、游东华，富堡公司的委托诉讼代理人纪艺玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 冯亚维向本院提出诉讼请求：1.确认冯亚维与富堡公司之间的劳动关系于2018年11月5日解除；2.富堡公司支付违法解除劳动合同的赔偿金320000元（20000元/月×8个月×2）；3.富堡公司支付2015年1月1日至2018年11月5日期间的工资差额561950.12元（12000元/月×45个月+20000元/月-808.88元+20000元/月÷21.75天/月×3天）；4.富堡公司为冯亚维出具《解除劳动关系证明》并办理社会保险转移手续。审理中，冯亚维撤诉第4项诉讼请求。事实和理由：冯亚维于2011年2月份进入富堡公司工作，担任财务主管并签订劳动合同，约定工资为8000元/月，2012年3月份双方约定工资调整为12000元/月，每月转账支付8000元，剩余4000元通过报销形式支付。2015年1月份双方约定冯亚维的工资调整为20000元/月，转账支付8000元，剩余12000元通过报销形式发放，但富堡公司并没有支付每月剩余的12000元。2015年富堡公司股改后，冯亚维开始担任财务负责人。冯亚维在职期间一直兢兢业业，出色完成本职工作，但富堡公司于2018年10月11日无故对冯亚维岗位进行降级并降薪，于2018年11月5日无故辞退冯亚维。2018年11月2日，冯亚维向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，2019年3月25日收到厦集劳仲裁案[2018]1095号裁决书。仲裁委没有依法查明事实并正确适用法律，现提起诉讼，恳请依法支持冯亚维的诉讼请求。 富堡公司辩称，一、富堡公司确认与冯亚维之间的劳动关系于2018年11月5日解除。二、冯亚维严重违反公司规章制度，严重失职、营私舞弊、给公司造成重大损害，公司有权解除劳动合同，不存在违法解除的劳动合同的行为。冯亚维提出支付违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实依据，依法应予以驳回。冯亚维在职期间多次严重违背公司的规章制度、员工守则，作为公司财务负责人、工会主席，利用职务之便私自挪用公司资金，给公司造成重大损失，富堡公司是合法解除劳动合同。理由如下：1.富堡公司制定了《考勤管理制度》、《员工手册》等，规定公司所有在职人员的考勤管理及请假制度，并已经工会委员会盖章确认，冯亚维已确认签收，应遵守前述制度。冯亚维一直担任公司的工会主席，其岗位应当是对公司有关规章制度更有充分深刻认识理解的便利，同时也负有执行和宣导公司的各项规章制度的义务，冯亚维非但未履行自身岗位职责，反而“知法犯法”、屡次违背公司的规章制度，有极其明显的主观恶意。根据员工手册规定，月旷工超过2天（含），年累计旷工超过4天（含）的，公司有权解除劳动合同。冯亚维自2018年9月起，在未得到公司总经理批假的情况下，无故旷工累计达到9.5天，严重违反公司规章制度，公司依法有权解除劳动关系。《考勤管理制度》（2013年12月01日生效）第4.1.1规定“公司实行6天工作制，（即周一至周六）为正常班，周天休息，每天工作8小时”、“4.4.1正常班每天需打卡2次，即上班卡和下班卡各打一次”、“4.6.3未办理任何相关手续擅自不到岗、无考勤记录等视为旷工”、“7.1请假/调休须提前书面填写《请假卡》，逐级签批后交于管理部。原则上口头、电话、短信请假无效”、“8.5经（副）经理请假由总经理批准”、“8.7请假必须按以上程序进行，若有违反，一律视为旷工”，明确规定了工作制度、请假制度，未按规定请假的视为旷工，冯亚维已书面签收前述制度，且前述制度已经厦门富堡复合材料有限公司工会委员会盖章确认。《员工手册》（2016年1月15日生效）第10条请假部分明确规定“未请假或请假未得到批准强行休假的视为旷工”，第7.1条规定“月旷工超过2天（含），年累计旷工超过4天（含），按严重违纪处理，严重违纪者最高处罚为辞退。”冯亚维已通过公司内部通讯工具腾讯通（内Q）签收前述《员工手册》且完全知悉旷工后果。2.冯亚维作为公司财务负责人、工会主席，保管着公司银行账户、密码，可独立收支公司资金，其利用职务之便私自挪用公司资金为己用，侵占公司财产，给公司造成318548元直接经济损失，给富堡公司造成重大损失，富堡公司依法有权解除劳动关系。冯亚维利用职务之便，从其管理的公司账户中累计转走318548元，供其个人缴纳学费、还信用卡、存到个人储值账户等，给公司造成重大损失。其中21万元转到浙江大学用于给冯亚维缴纳学费，1万元用于其个人还信用卡，另外98548元系冯亚维自2018年10月31日未经批准擅自离岗旷工后，于2018年11月2日擅自转到个人账户。前述行为给富堡公司造成直接经济损失318548元，富堡公司依据《劳动合同法》第三十九条第三款规定有权单方解除劳动合同。综上：1.冯亚维严重违反富堡公司公司规章制度，且作为公司财务负责人、工会主席，擅自将公司款项转入自身银行账户，监守自盗，严重失职，营私舞弊，行为极其恶劣，给公司造成重大损害，根据《中华人民共和国劳动法》第39条第二款、第三款规定，富堡公司有权单方解除劳动合同，且已履行相应的程序，也在《解除通知书》中明确告知其解除理由，故富堡公司未违法解除劳动合同，无需支付经济补偿金。冯亚维要求支付违法解除劳动合同赔偿金320000元没有事实和法律依据。2.根据冯亚维提供的2017年11月至2018年10月的工资流水及富堡公司提供的冯亚维2017年10月的工资流水，冯亚维在劳动合同终止前12个月的平均工资为5751.573元。3.冯亚维利用财务负责人职务之便擅自从公司账户中转出318548元，富堡公司保留进一步向公安机关控告并追究其刑事责任的权利。三、冯亚维要求富堡公司支付2015年1月1日至2018年11月5日期间的工资差额561950.12元没有任何依据，依法不应予以支持。根据冯亚维提供的2017年11月至2018年10月的工资流水及富堡公司提供的冯亚维2015年5月至2017年10月的工资流水、兴业银行网上回单（2017年11月工资）、2017年12月至2018年10月的工资清册，冯亚维2015年5月至2018年10月的工资水平均维持在六千多、七千多元左右且均已足额发放，冯亚维要求富堡公司支付工资差额没有任何依据。 富堡公司向本院提出诉讼请求：1.确认富堡公司系依法解除与冯亚维之间的劳动关系，无需支付经济赔偿金；2.冯亚维支付富堡公司因本次诉讼支付的律师费20000元；3.冯亚维与富堡公司进行离职工作交接并告知富堡公司财务室保险柜密码；4.冯亚维承担本案的诉讼费。审理中，富堡公司撤回第3项诉讼请求。事实和理由：冯亚维于2011年3月入职，离职前担任财务经理，负责财务事宜，包括但不限于公司业务款收支、保管公司所有银行卡U顿、登录名、密码、保险柜等。冯亚维自2018年9月起，在未得到公司总经理批假的情况下，无故旷工累计达9.5天，且利用职务之便于2018年6月8日、2018年11月2日累计从原告银行账户私自转走资金达318548元，给富堡公司造成重大损失。富堡公司于2018年11月5日发函通知工会并取得工会同意后，向冯亚维发出解除通知，解除双方劳动关系。冯亚维不服向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年3月22日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案[2018]1095裁决书，裁定富堡公司属于违法解除劳动合同，须向冯亚维支付127774.88元赔偿金。富堡公司《考勤管理制度》明确规定了富堡公司的工作制度、请假制度，未按规定请假的视为旷工，“连续旷工三天或一个月内旷工累计六天者或者全年累计旷工达10天者，视为严重违反公司制度，公司有权解除劳动合同并不支付经济补偿金”；《员工手册》规定，“月旷工超过2天（含），年累计旷工超过4天（含）”的，公司有权解除劳动合同。富堡公司认为，冯亚维未经公司总经理同意、未经任何审批手续，利用职务之便直接从其管理的公司银行账户转走318548元，用于其个人缴纳学费、还信用卡、转到冯亚维个人账户，不仅是严重失职，是故意、营私舞弊，给富堡公司造成了重大损害。且冯亚维累计旷工天数已达到富堡公司有权单方解除劳动合同的标准。根据前述制度及《劳动合同法》第三十九条的规定，富堡公司有权单方解除劳动合同。综上所述，富堡公司解除合同系合法解除，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会厦集劳仲案[2018]1095裁决书错误认定富堡公司违法解除劳动合同，并裁决富堡公司向冯亚维支付127774.88元赔偿金没有事实和法律依据。为维护富堡公司合法权益，诉至贵院，望判如所请。 冯亚维辩称，富堡公司的诉讼请求没有事实与法律依据，依法应予以驳回，事实与理由如下：一、富堡公司系违法解除与冯亚维之间的劳动关系。冯亚维不存在旷工的事实，富堡公司的规章制度也没有经过民主程序，即富堡公司并没有提交充分的证据证明其解除与冯亚维之间的劳动关系合法，依法应承担举证不能的法律后果。因此，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会裁决富堡公司违法解除与被告之间的劳动关系，合法有据，但在赔偿数额的认定方面存在错误。二、冯亚维无需支付富堡公司律师费。本案属于劳动争议，并没有任何法律规定劳动争议纠纷的律师费可以由对方承担，而且富堡公司也没有提交证据证明其实际支付了该笔律师费。因此，富堡公司关于律师费的诉讼请求没有事实与法律依据。综上，富堡公司的诉讼请求没有事实与法律依据。 本院经审理认定事实如下： 冯亚维于2011年3月份入职富堡公司处，先后从事管理、财务主管岗位工作，双方最后签订一份合同期限自2018年5月1日至2020年4月30日止的书面劳动合同，合同约定月工资为1700元，工作时间实行标准工时制。富堡公司实行打卡考勤。富堡公司为冯亚维缴纳了2011年3月份至2018年10月份的社会保险费，《社会保险参保缴费情况证明（个人）》记载上述期间冯亚维的上年度月平均工资为900至1650元不等。 2018年11月5日，富堡公司向冯亚维出具《解除劳动合同通知书》，载明因冯亚维自10月19日下午至10月22日、10月31日至11月5日，无故旷工达四天，已构成严重违反公司规章制度，同时自2018年10月1日起长期不配合公司运营需求完成本职工作、不及时付款，不按要求提供公司印鉴、不配合移交公司财产等，给公司造成损失，且给公司运营带来重大不利影响，决定给予冯亚维辞退处分。 2018年11月2日，冯亚维以富堡公司为被申请人，向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求如下：一、确认申请人与被申请人的劳动关系于2018年11月5日解除劳动关系；二、要求被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金320000元；三、要求被申请人支付2015年2月1日至2018年11月5日期间的工资差额561950.12元；要求被申请人支付2015年1月1日至2018年11月5日期间的工资差额561950.12元；四、要求被申请人为申请人出具《解除劳动关系证明》并办理社会保险转移手续。2019年3月22日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案[2018]1095号裁决，裁决如下：一、确认申请人与被申请人于2018年11月5日解除。二、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人应当支付申请人赔偿金127774.88元。三、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人应当为申请人出具《解除劳动关系证明》并办理社会保险转移手续。四、驳回申请人的其他仲裁请求。冯亚维、富堡公司均不服该仲裁裁决向法院提起诉讼。 本案审理中，冯亚维提交一份《费用支出报销凭证》主张其自2015年1月份起工资调整为20000元/月，富堡公司转账支付8000元/月，剩余12000元通过报销形式发放，《费用支出报销凭证》记载：“公司因为缺资金，冯亚维为支持公司发展，部分工资暂不领，后补（附利息）。日期2015年2月15日，金额合计131509.00元，费用项目：先付一笔32925.00后按1.5分计算利息。开支理由及用途：交际费（2014年以前工资差额）”，该凭证上加盖“现金付讫”印章，并由该公司总经理袁永全在批准人处签名。富堡公司对《费用支出报销凭证》的真实性、合法性、关联性均不予认可。冯亚维并提供《在职证明》复印件一份，拟证明富堡公司于2018年1月15日出具证明认可冯亚维月收入为2万元，富堡公司对该证明的真实性不予认可，并提出该证明系因办理欧洲签证对出国旅游人员的工资标准有要求，系为冯亚维出国旅游所出具，与本案不具有关联性。根据《在职证明》记载，该证明系为冯亚维于2018年2月份前往欧洲度假所出具。 审理中，冯亚维提交《内部通讯工具页面截图》以及冯亚维与富堡公司人事人员林燕的微信聊天记录各一份，拟证实其申请年休假和加班调休，不存在旷工情形。根据《内部通讯工具页面截图》以及微信聊天记录记载，冯亚维于2018年9月请年假3天、2018年10月休假的请假卡均未经其部门经理审批，未履行请假手续。富堡公司考勤打卡记录显示冯亚维在2018年9月13日至9月15日、10月19日下午至10月21日、10月31日至11月5日期间缺勤。 庭审中，原、被告均确认双方之间的劳动关系自2018年11月5日解除。富堡公司确认解除劳动合同前十二个月即2017年11月份至2018年10月份期间冯亚维的应发月工资分别为：8545.37元、8647.74元、8506.83元、8453.1元、8472.45元、8512.29元、8605.91元、8498.75元、8631.83元、8626.06元、8615.75元、2878.84元。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。关于本案争议焦点，本院分述如下： 一、关于劳动关系解除的问题。原、被告均确认双方之间的劳动关系自2018年11月5日解除，未违反法律规定，本院予以确认。 二、关于富堡公司是否应当支付冯亚维工资差额的问题。冯亚维以一份《费用支出报销凭证》主张其自2015年1月份起工资调整为20000元/月，富堡公司实际仅按照8000元/月支付工资，故主张富堡公司按照12000元/月支付2015年1月1日至2018年11月5日期间的工资差额561950.12元。富堡公司对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院认为，《费用支出报销凭证》记载的费用开支理由及用途为“交际费（2014年以前工资差额）”，冯亚维提供的《在职证明》系复印件且该证明系为冯亚维出国旅游所出具，无法证实冯亚维所主张的与富堡公司变更劳动报酬为20000元/月的约定，富堡公司提供的工资清册中也未体现冯亚维主张的自2015年1月份起劳动报酬为20000元/月的情况，现冯亚维主张富堡公司支付工资差额，缺乏事实依据，本院不予支持。 三、关于违法解除劳动合同的赔偿金。富堡公司主张冯亚维存在严重违反公司《考勤管理制度》和《员工手册》等制度、严重失职、营私舞弊、给富堡公司造成重大损害，故其有权解除劳动合同。本院认为，根据审理查明的事实，冯亚维在富堡公司工作期间存在旷工情形，本院予以确认。富堡公司以冯亚维“自2018年10月1日起长期不配合公司运营需求完成本职工作、不及时付款，不按要求提供公司印鉴、不配合移交公司财产等，给公司造成损失，且给公司运营带来重大不利影响”为由解除劳动合同，但无法提供证据证明冯亚维存在上述行为，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”富堡公司根据《考勤管理制度》和《员工手册》解除与冯亚维的劳动合同，但无法提供证据证明该些规章制度已经法律规定的民主程序所制定，富堡公司依据未经民主程序制定的规章制度单方解除与冯亚维的劳动合同，属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”以及第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满１２个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，冯亚维自2011年3月份入职富堡公司，富堡公司于2018年11月5日向冯亚维提出解除劳动合同，故冯亚维赔偿金的计算期间为8个月，庭审中富堡公司确认解除劳动合同前十二个月即2017年11月份至2018年10月份期间冯亚维的应发月工资分别为：8545.37元、8647.74元、8506.83元、8453.1元、8472.45元、8512.29元、8605.91元、8498.75元、8631.83元、8626.06元、8615.75元、2878.84元，即双方解除劳动合同前十二个月冯亚维的应发月平均工资为8082.91元，赔偿金应为8082.91元/月×8个月×2=129326.56元，冯亚维主张富堡公司支付违法解除劳动合同的赔偿金320000元，其中129326.56元于法有据，本院予以支持。其余部分赔偿金诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。 四、关于富堡公司主张冯亚维支付律师费的诉讼请求。本院认为，富堡公司主张冯亚维支付律师费，缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认冯亚维与厦门富堡复合材料股份有限公司之间的劳动关系于2018年11月5日解除； 二、厦门富堡复合材料股份有限公司应于本判决生效之日起七日内支付冯亚维违法解除劳动合同的赔偿金129326.56元； 三、驳回冯亚维的其他诉讼请求； 四、驳回厦门富堡复合材料股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由冯亚维负担（已预交），并案案件受理费10元，减半收取5元，由厦门富堡复合材料股份有限公司负担（已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 林福赞 二〇一九年八月十五日 法官助理王悦 代书记员 杨婉瑜 附：相关法律法规及司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。