广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0118刑初175号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人高腾良，男，1989年1月7日出生，土家族，文化程度初中，户籍地贵州省德江县。曾因犯盗窃罪于2012年12月15日被广东省江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2013年7月13日减刑释放；因犯信用卡诈骗罪于2015年9月22日被广东省佛山市三水区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年4月23日刑满释放。因本案于2017年11月18日被羁押，次日被刑事拘留,同年12月26日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人刘瑜，广州市增城区法律援助中心律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2018〕290号起诉书指控被告人高腾良犯抢劫罪，于2018年5月2日向本院提起公诉。本院受理后，经审理于2018年10月25日作出（2018）粤0118刑初496号刑事判决书。宣判后，被告人高腾良不服，提起上诉。广州市中级人民法院于2019年1月3日作出（2018）粤01刑终2130号刑事裁定书将本案发回重审。本院于2019年1月29日立案，另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员罗丽芳出庭支持公诉，被告人高腾良及其辩护人刘瑜到庭参加诉讼。经延期审理，本案现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2017年11月5日14时，被告人高腾良伙同另一名男子（另案处理）骑自行车去到广州市增城区永宁街永顺大道湾尾桥涌边，故意制造事故后把被害人鲁某1骗到涌边小路旁后，用小刀顶着被害人的后腰，使用暴力抢劫了被害人的OPPO牌A31型手机一台（经鉴定，价值人民币300元）和工商银行卡一张，并威逼被害人鲁某1告知出银行卡密码，后由被告人高腾良到广州市增城区永宁街永顺路中国工商银行柜员机利用抢得的银行卡及密码取走现金人民币4000元，得手后逃离现场。后被告人高腾良于2017年11月18日被抓获归案。公诉机关当庭出示了被害人陈述、证人证言、被告人高腾良供述、现场勘验笔录、价格认定书等证据，据此指控被告人高腾良的行为已构成抢劫罪。被告人高腾良是累犯，应当从重处罚。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条的规定，判处刑罚。被告人高腾良否认控罪，辩解其当日仅参与了持银行卡到银行取钱，对于高某军捡钱分钱的事情其当时是不知情的，其是不知情的情况下参与的。事后分了1000元，是高某军欠其钱，还钱给其。其辩护人提出：认定被告人高腾良犯抢劫罪的事实不清，证据不足。公诉机关仅凭被害人陈述认定被告人高腾良有抢劫行为证据不充分，应当认定抢劫的事实不存在。具体罪名由法院认定。经审理查明，2017年11月5日，被告人高腾良伙同高某军、吴某经商量合谋采取捡钱分钱的形式诈骗他人钱财。由吴某负责掉钱，高某军假装捡钱与被害人鲁某1平分，高腾良负责望风。过程中吴某假装返回询问高某军与被害人鲁某1是否捡到其掉落的钱财，以查询银行卡是否有入账为由要求并跟随被害人鲁某1回家拿银行卡，并骗得被害人鲁某1的银行卡密码。后被告人高某军以调包的方式取走被害人的OPPO牌A31型手机（经鉴定，价值人民币300元）和工商银行卡，并将该银行卡交由被告人高腾良到广州市增城区永宁街永顺路中国工商银行柜员机取走现金人民币4000元，得手后逃离现场。上述事实，有以下公诉机关当庭出示，经控辩双方质证，本院予以确认的证据予以证实。1.受案登记表、立案决定书。2.抓获经过，证实被告人高腾良于2017年11月18日被抓获归案。3.被告人高腾良的户籍信息。4.江门市蓬江区人民法院（2012）江蓬法刑初字第809号刑事判决书、江门市看守所刑满释放证明书、广东省佛山市三水区人民法院（2015）佛三法刑初字第405号刑事判决书，广东省四会监狱释放证明书，证实被告人高腾良的前科情况。5.现场勘验笔录、现场图、现场照片及提取物证、痕迹登记表。6.广州市增城区价格认证中心出具的穗增价认定〔2017〕1682号价格认定结论书，证实被盗的手机当时价值300元。7.被害人鲁某16212*797工商银行账号明细，证实该账户于2017年11月5日发生取款两笔，共4000元。8.视频研判。9.高腾良2019年5月9日指认的监控视频截图。其中柜员机视频截图指认内容为：我当时在工商银行取了4000元人民币。2017年11月5日14时3分45秒永顺路工商银行门口视频截图，指认内容为1号男子是其，2号男子是吴某。2017年11月5日15时16分2秒永新中路视频截图1号是吴磊、2号是高江军、3号是其。指认了取款的银行，高某军、吴某与被害人交谈的绿化带。指认了被害人鲁某1出租屋的地点。10.广州市公安局增城区分局刑事警察大队四中队出具的情况说明及附件，内容为：经我队侦查员实地走访核实，被告人高腾良等从14时10分至15时之间，可以完成从永顺大道和民兵路交叉口捡钱平分诈骗并到被害人住处黄浦区井泉一路拿银行卡再回到永顺大道工商银行取钱过程。11.广州市公安局增城区分局刑事警察大队四中队出具的情况说明，证实无法联系鲁某1补充相关材料。12.广州市公安局增城区分局刑事警察大队四中队出具的情况说明，证实因高腾良无法提供“老徐”及郑国彬的身份信息情况，经走访高腾良所称工地，并未找到“老徐”及郑国彬。13.被害人鲁某1陈述，2017年11月5日14时30分许，我骑着自行车从永宁街新市场往永顺大道方向行驶，我差不多走到湾尾桥时，横着出现一部自行车，我的车不小心就碰了对方的自行车一下，我问对方为何拦住我不走，对方说我撞到他了，我在现场和对方争吵过程中那男子叫我不要在路中间吵，叫我走到湾尾桥涌边的一条小路说，我跟着他去到涌边的一个垃圾堆后出现第二名男子，随后那黑色T恤男子按着我的胳膊将我推到离湾尾桥15米左右的一条涌边小路，黑色T恤男子叫我把身上的手机拿出来，我听后就将右裤袋的手机掏出扔在地上，黑色T恤男子将手机捡起后发现手机套后边有一张中国工商银行卡，那二人叫我将银行卡密码说出，我不肯，那黑色T恤男子就从身上掏出一把小刀用刀尖顶着我的后腰，我看见这样就将银行卡密码告知对方，因为我怕如果不说出来，对方可能会杀掉我。随后对方拿了我手机和银行卡离开了，我看到他们是推着他们的自行车往永宁街新市场方向离去的。后经查询，该银行卡被取走了4000元。辨认出被告人高腾良就是抢劫其的黑色T恤男子。指认了监控视频截图、手机购机票据。14.同案人高某军供述，2017年11月初的一天早上9时许，我和高腾良、吴某三人在广州某个单车店各买了一辆二手自行车，之后我们就从广州（广州哪里不记得了）骑单车过来增城区打算去物色目标实施诈骗，我们来到增城某个镇街（具体名字说不出），期间一直在物色目标，直到下午15时左右，我们来到工商银行附近时看到一名中年妇女也是骑着单车，我们就准备去诈骗她，当时我们在他后面，我和吴某就骑车超过她，吴某在我前面假装掉钱（吴某左手拿钱塞进衣服里从身体右侧假装掉钱），我就过去捡钱，那名女子看到我捡起了钱就停了车（我看到她停车我觉得应该是贪钱的人可以对她诈骗），我对她说前面那个掉钱的老板你认识吗，她说不他认识，我就跟她说那我们平分了钱（钱是外面一张是面额100元的真人民币，其余的都是假纸币，看起来有2万元的样子，这是我们用来实施诈骗的工具），她说可以啊，我跟她说假如老板（指吴某）回来问我们就说没捡到钱。吴某骑了约50米就回来问我们有没有捡到钱，我们说都没有捡到钱，我问吴某掉了多少钱，吴某说2万元（其实是故意说给妇女听的），之后吴某就假装离开了。当时我们说话的地方人比较多，为了方便诈骗，我就跟妇女说我们去附近再找个地方分钱，防止老板回来看到。后我就带着妇女转弯走了约100米去到一个草丛旁边蹲下，我跟妇女说我看到老板好像要朝我们走过来了，要不我们先把钱藏好到时候再找个地方分钱，她说好。之后我就假装把钱藏在草丛中，其实是顺手藏进我的脚上的袜子里。之后吴某就过来问我们是什么关系，我说是兄妹，他又问我们有没有捡到他的钱，说要搜我们的身，我就主动翻开身上的裤袋说没有捡到钱其实是故意做个样子给妇女看的，妇女也翻开她的裤袋拿出了一部手机说没捡到钱。吴某说你们是不是把捡到的钱存到银行卡里面了，要查下你们的银行卡，我说我自己也有银行卡，卡里面本来就有3万元，吴某就假装用手机拨打银行客服电话，并间了我的银行卡密码，我就随便报了密码给吴某，吴某就说查过了今天我的卡没有存钱进去不是我捡的钱，之后就用同样的套路去问妇女，妇女说她的卡放在家里，吴某就让她去家里拿银行卡来查，我就假装说我跟我姐一起去拿卡，之后我就跟着妇女骑单车骑了10多分钟去到她租住的在5楼的房子拿了银行卡，期间吴某和高腾良都骑着单车离我们约100米的地方跟着我们放风。拿到卡后我和妇女就回到工商银行附近的草丛那里，银行卡给了吴某，吴某假装打银行客服电话套出了妇女的银行卡密码，我在旁边也听到了记住了。之后吴某说为了印证你们是不是兄妹关系，我要把你们单独带走20分钟去问下情况，身上的财物你们找个地方藏起来，如果到时候他回来发现另一方走了就证明我们不是兄妹关系，如果到时候回来另一个人还在这里就证明我们是兄妹关系，没有捡到他的钱，我说好并主动把自己身上的财物拿出来，她也拿出她的手机和银行卡放在草地上，我就过去拿她的手机和银行卡，吴某让她转身不要看我藏东西，我就假装找地方藏手机其实是把她的手机和银行卡偷偷藏进我的内裤里面，临走时吴某还假装搜下我裤袋没有东西，之后我们就离开了。我们走到妇女看不到的地方，我就把妇女的银行卡给了高腾良，并告诉他密码。高腾良就拿着银行卡去附近的工商银行里面取钱，之后我们就骑单车回广州了。我们诈骗到一部oppo白色的触屏手机，高腾良在银行用妇女的银行卡取了约4000元。现金除开吃饭，剩下的我们每人平分了约1100元。这些钱都被我日常花费掉了。妇女的手机不值钱就被我扔掉了，具体扔到哪里去我记不清了。辨认出被告人高腾良，指认了监控视频截图中的男子就是高腾良、吴某及其。15.高腾良侦查阶段供述。高腾良归案后一直拒不供述。2018年12月7日供述，我没有抢劫行为，我们是以捡钱平分的方式诈骗。我跟高某军、吴某三个人每人骑一辆单车在新塘到处转寻找目标，我们就准备了一扎冥币用来作案，封面第一张用了一张某的人民币，中间全部是冥币，用橡皮经扎起来一扎。我们逛到间工商银行对面的人行道上，这时候有个陌生女子踩着一辆单车路过，这时候吴某就负责踩单车到该女子前面掉钱，高某军就踩单车在该女子后面负责捡钱，我当时就在路边看着负责接应，我当时看到吴某掉钱以后，高某军就去捡钱以后就跟那个女子搭上话了，意思就是捡到钱人人有份要分钱给女子，之后高某军就和该女子一边聊天一边推着自行车往前走，过了几分钟吴某就踩着自行车倒回来，假装问他们有没有看到有人掉钱，有没有捡到钱。然后高某军就说没有捡到钱，之后吴某就说不信，如果你们没有捡到钱的话就将你们身上所有的东西都拿出来，高某军就将捡到的那一叠钱给藏起来了，将身上的几百块钱现金拿出来了，那个女的身上没有现金，就一个背包，背包里面是一些剪刀之类的工具。然后吴某说自己掉了一万多元的现金，并自己刚才听到一个扫地的人说是三个人捡到的，是不是你们有个人拿钱去存到银行卡里面去了，就要求高某军和那个女子把他们的银行卡拿出来看一下，卡里面有没有这些钱，并且要打电话查银行信息和报警之类的言语吓唬那个女子，高某军就在一边配合吴某。高某军跟那女子说假装是夫妻来骗吴某，到时候好把吴某骗走之后来分捡到的钱，到时候一人一半平分。之后就骗到该女子带高某军和吴某回去出租屋拿银行卡来证实这段时间内没有人存钱进这张银行卡。之后女子就带高某军去了她出租屋拿银行卡，我也跟着过去负责接应，就在旁边盯着他们。之后该女子就拿了银行卡出来，他们三个人就回到了之前捡钱的那个地方，之后吴某就假装用他的电话打银行卡的客服电话（其实这个电话是我的），打通之后就跟那女的说要银行卡密码登录之后，客服那边才给查询银行卡信息，那个女的就将银行卡密码告诉了吴某，吴某就假装在手机上输入密码，之后谎称客服忙就挂了电话，这样我们就将银行卡密码给骗到了。之后吴某就暂时离开，但是还在他们附近转悠，假装在找钱。之后高某军就跟那个女的说吴某还在附近，先不要这么快分钱，我们讲钱藏起来先，等这个人走了再拿出来分钱。高某军就走到绿化带那里假装将钱藏在里面。这时吴某又走过来说，他刚刚听被人说有个秃头的人捡到了钱，问是不是高某军捡到的，要带高某军过去那个看到的人那里确定一下是不是高某军捡到的。这时候高某军就跟那个女子商量说，我跟他过去看一下，你在这里看着藏起来的钱，你把你银行卡押在我这里。那女子就同意了。整个作案过程我一直在附近看着。之后高某军和吴某就离开了，我也跟着他们离开了。高某军将女子的银行卡给我，密码通过手机发给我，让我去银行取钱。我到之前捡钱附近的工商银行将女子的4000元取出来了。每人分了1000元，剩下的1000元就是买单车和三个人一起吃饭用掉了。辨认出同案人高某军，指认了视频监控截图的男子就是其及高某军、吴某。2019年3月31日供述，当日“老徐”开皮卡带其回工地拿电钻。后老徐在永和大道停车跟路边的三男两女打招呼，由于其不认识该三男两女，就在车上等。老徐在车旁与这些人聊天，几分钟后老徐回来跟其说有些事要跟那五人谈，并将一张银行卡给其，让其到银行取点钱。后其拿着老徐给的卡，骑自行车到银行取款。老徐是在其老表郑国彬的工地工作的。关于控辩双方的意见，本院评价如下：本案的定性问题。经查，本案中同案人高某军的供述。被告人高腾良2018年12月7日的供述、监控视频截图、侦查机关出具的情况说明、被告人高某军对被害人出租屋的地点的指认等证据，足以证实被告人高腾良与同案人高某军、吴某共同以捡钱分钱方式诱骗被害人鲁某1上当，以掉包的方式窃取被害人鲁某1手机及银行卡，后由被告人高腾良使用该银行卡取款4000元的事实。被告人高腾良等以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已经构成盗窃罪，应当按盗窃罪定罪处罚。被告人高腾良称其未抢劫被害人的辩解，辩护人提出指控被告人高腾良实施抢劫的事实不清、证据不足的辩护意见有理，本院予以采纳。本院认为，被告人高腾良无视国家法律，伙同他人以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人高腾良犯抢劫罪的事实清楚不清，证据不足，本院不予支持。被告人高腾良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：（1）被告人高腾良犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月18日起至2019年9月17日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、责令被告人高腾良退赔违法所得4300元发还给被害人鲁某2。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  翁榕伟人民陪审员  杨秋如人民陪审员  姚秀虹二０一九年八月十六日书 记 员  陈嘉敏张杰附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。