贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0103民初7072号原告周凯，男，1984年1月29日生，汉族，住贵阳市云岩区。委托代理人刘力、陈晓薇，贵州公成律师事务所律师。被告蒋莹，男，1986年3月1日生，汉族，住贵阳市花溪区。被告杨福强，男，1985年11月12日生，汉族，住甘肃省嘉峪关市。被告贵阳金石合朋三农创业发展有限公司，地址：贵阳市花溪区石板镇合朋村。法定代表人：向仁海。原告周凯诉被告蒋莹、杨福强、贵阳金石合朋三农创业发展有限公司（以下简称金石合朋公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘力到庭参加诉讼，被告蒋莹、杨福强、金石合朋公司经本院合法传唤，无故未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周凯提出如下诉讼请求：1、被告蒋莹、杨福强归还原告周凯借款人民币500万元整；2、被告蒋莹、杨福强支付原告周凯借款利息（计算标准为月息2%，从2015年3月11日计算至被告实际偿清全部借款本息之日止，截止2019年6月13日暂计为人民币5115616.44元）；3、被告贵阳金石合朋三农创业发展有限公司对第一、二项诉讼请求在被告蒋莹、杨福强不能清偿部分承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费、保全费由被告杨福强、蒋莹及贵阳金石合朋三农创业发展有限公司共同承担。事实及理由：2015年3月11日，双方签订了《借款合同》一份，约定原告向被告蒋莹、杨福强出借借款500万元，由原告指定的周建贵名下的银行账户转入被告杨福强名下银行账户，借款期限为一年，另外，双方约定借款利息标准为月息2%，签订合同当日，原告便根据合同约定将借款500万元汇入被告指定的银行账户。为保障原告债权安全，被告金石合朋公司向原告提供物保，担保物为贵阳市花溪区石板镇金石产业园内的金石板小城镇A12/A15栋第一层/第二层商业建筑门面，为此，被告金石合朋公司与原告周凯签订了《入股协议书》，该合同约定，在政策许可的前提下将上述房屋的权属证件过户至原告周凯名下，该合同名为入股，实为借款担保，以上事实有贵阳市中级人民法院已经生效的（2016）黔民01民初1396号民事判决为证。在约定的还款期限届满后，被告蒋莹、杨福强并未归还任何借款本息，原告多次找到被告协商还款事宜，2016年3月23日，双方签订了《还款协议》，明确了截止协议签订当日，两被告欠原告借款620万元，应在2016年6月30日前归还全部本息，期间利息仍按月息2%计算，逾期归还，按照月息4%从该合同签订之日起计算罚息，合同还约定如被告违约，应承担原告为实现债权产生的诉讼费、律师费、差旅费等。从该协议签订至今，被告从未向原告归还过借款本息，被告金石合朋公司对其与原告签订借款担保抵押合同无效存在重大过错，依法应当与债务人向原告承担连带赔偿责任。综上，故诉至法院，请求判令如前所请。三被告均未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告当庭提交以下证据：1、原被告身份证复印件、营业执照各一份，证明原被告系本案适格当事人。2、《借款合同》、银行转账回单2张、《还款协议》、《入股协议书》、门面平面图各一份，证明原告周凯与被告蒋莹、杨福强之间存在借款合同关系，周凯向蒋莹、杨福强出借借款人民币500万元，借款期限为一年，借款月息为2%，被告金石合朋公司向原告提供担保，担保范围包括借款本息。3、贵阳市中级人民法院调查笔录、开庭笔录、质证笔录、（2016）黔01民初1396号民事判决书、贵州省高级人民法院（2018）黔民终614号民事裁定书各一份，证明经人民法院生效判决认定《入股协议书》虽然名义为入股，实为被告金石合朋公司向原告提供担保，非双方真实意思表示，该行为无效；关于将涉案房屋交由周凯自行经营，如果逾期未办理产权证、国有土地使用证给原告约定，则退还周凯所有投入资金的约定，实际为抵押行为，而涉案房屋因无法办理抵押登记手续，抵押并未生效，被告金石合朋公司对于担保合同无效存在明显过错，应当承担连带赔偿责任。本院经审理认定如下事实：被告金石合朋公司作为甲方与原告周凯作为乙方签订一份《入股协议书》，主要约定：1、乙方自愿以出资陆佰伍拾陆万元人民币现金入股贵阳金石合朋三农创业发展有限公司；2、由于目前贵阳金石合朋三农创业发展有限公司正在投资建设阶段没有利润产生，公司处于亏损状态，因此乙方不参与公司分红，公司的经营方针、决策、日常经营管理、财务会计账目等，由甲方决定，乙方不参与；3、鉴于以上公司的经营状况，经公司董事会决定，将金石板小城镇A12/A15栋第一层/第二层商业建筑门面[建筑面积为4294.91㎡，价值656万元]，房产交由乙方自行经营。甲方在政策许可的前提下给乙方办理此房产的产权证和国有土地使用证到乙方名下（费用由甲方负责），房产的产权证和国有土地使用证未办理前如有产权纠纷，给乙方造成损失均由甲方负责按价赔偿，甲方逾期未办理退还乙方所有投入资金……2015年3月11日，原告周凯作为甲方（出借人）与被告蒋莹、杨福强共同作为乙方（借款人）签订一份《借款合同》，主要约定：一、甲方向乙方提供的借款用于乙方资金周转；二、乙方向甲方借款500万元，甲方指定的付款账户为：贵阳农村商业银行以周建贵为户名开设的账户；乙方指定的收款账户为：贵阳农村商业银行以杨福强为户名开设的账户，甲方付款凭证见贵阳农村商业银行回单联（附件一）；五、借款期限为一年，自2015年3月11日起至2016年3月10日止，借款期限届满后，乙方必须按时归还借款；九、乙方逾期还款的，应承担甲方实现债权之费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。合同签订当日，案外人周建贵向被告杨福强转账支付500万元。2016年3月23日，原告又作为甲方、债权人与被告蒋莹、杨福强作为乙方、债务人签订一份《还款协议》，主要约定：鉴于乙方于2015年1月20日和2015年3月11日分别向甲方借款120万元、500万元至今未向甲方归还借款本金事实，甲、乙双方经平等友好协商，自愿就有关还款事项达成如下协议：第一条、还款金额620万元；还款期限：自签订此协议之日起乙方至2016年6月30日前还清；还款利率：月利率按照2%计算；如还款期限届满，乙方未归还甲方本协议规定的款项，月利率自签订此协议之日起按照4%计算，不再按照上述月利率2%计算；第四条、违约责任：乙方如因本身责任不按本协议规定支付给甲方欠款的，乙方应负责违约责任，应承担甲方实现债权之费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。另查，因被告金石合朋公司未按约定向原告交付金石板小城镇A12-A15栋第一层——第二层商业建筑门面，原告将金石合朋公司列为被告、将蒋莹、杨福强列为第三人诉至贵阳市中级人民法院，诉请要求金石合朋公司履行《入股协议书》，把金石板小城镇A12-A15栋第一层——第二层商业建筑门面交给其经营。金石合朋公司在该案中辩称，1、诉争的入股协议书不成立，协议书中相关内容并非原告与被告的真实意思表示，被告是以诉争房屋向周凯提供担保，因为涉案房屋未办理相关证件因此双方未办理相关登记；2、协议书不成立，且违反《中华人民共和国公司法》的相关规定，未经股东会决议也没有股东签字，应属无效，股权未经授权，公司不得私自处理，也没有法律依据可以有权进行处理；3、涉案金额是借款，案外人与原告分别签订借款合同总额达到620万元，从出借时间和金额来看，与原告提交的汇款凭证与借款的时间是吻合的，应当属于借款，不是作为入股公司支付的入股款。蒋莹、杨福强在该案中辩称，我是诚信远航公司的股东，杨福强是诚信远航公司的法定代表人，我们因为要还银行贷款向原告借款500万元，但到期未能偿还，所以签订了还款协议，承诺给120万元的利息，共计620万元，但是后来没能还款，所以由被告的涉案房屋作为担保，写了入股协议书，入股协议书中的656万元实际是500万元的借款本金加上逾期还款利息。各方在该案中均认可该房屋因未取得国土、规划、施工相关许可，不能办理产权证。贵阳市中级人民法院作出（2016）黔01民初1396号生效民事判决书，审理查明事实除本院审理查明事实外，对《入股协议书》签订时间，周凯提交的入股协议书上签订日期为2015年1月19日，金石合朋公司提交的入股协议书为填写时间。认定周凯与金石合朋公司签订的《入股协议书》虽然名为入股，但各方均认可实际是为蒋莹、杨福强与周凯之间的借款提供担保，故入股行为是当事人之间的虚假行为，体现原告与被告之间虚假意思表示，并非双方之间的真实意思表示，故该行为无效，原告不得以《入股协议书》为据，要求被告履行协议书约定的义务；……《入股协议书》性质类似于抵押，……以涉案房屋设定抵押应当办理抵押登记，因涉案房屋无法办理产权手续，且周凯也未提交抵押登记手续，故该抵押并未生效。判决驳回周凯的诉讼请求。庭审中，原告表示因被告蒋莹、杨福强从未向其归还过任一笔借款本息，而被告金石合朋公司对其与原告签订的借款担保抵押合同无效存在重大过错，故其诉请第三项为要求金石合朋公司对被告蒋莹、杨福强不能清偿部分即借款本金500万元及相应利息承担连带赔偿责任。本院认为，公民之间的合法借贷行为受法律保护。被告蒋莹、杨福强两次分别与原告签订《借款合同》及《还款协议》，确认借款事实，同时原告亦举证证明其已向被告蒋莹、杨福强履行出借借款本金500万元的义务，故本院认定双方之间借贷关系成立，现被告蒋莹、杨福强未按约定其承诺期限2016年6月30日前履行还款义务，原告有权自逾期之日起主张被告蒋莹、杨福强返还借款本金500万元，故对原告要求二被告归还借款本金500万元的诉请，于事实法律有据，本院予以支持。对原告主张被告蒋莹、杨福强支付借款利息的诉请，经查，双方在《借款合同》中未约定还款期限、也未约定借款利率；2016年3月23日，双方签订《还款协议》约定还款期限至2016年6月30日，还款利率月利率2%、还款期限为2016年3月23日至2016年6月30日前还清，并未补充约定该利率适用于该日期之前，故对原告主张利率起算日期，应自2016年3月23日计至本金付清之日止，至2019年3月23日，产生利息为360万元（500万元×24%×3年）。对原告主张被告金石合朋公司对上述借款本金500万元及相应利息承担连带赔偿责任的诉请，根据原告陈述及被告金石合朋公司在（2016）黔01民初1396号案件中的陈述，《入股协议书》名为入股，实为对上述借款的抵押担保合同，故《入股协议书》体现的是原告与被告金石合朋公司虚假的意思表示，并非双方之间真实意思表示，该行为应为无效；抵押行为因未办理抵押权利登记而未生效。《入股协议书》作为《借款合同》的担保合同，现因原被告双方原因导致无效、抵押权并未设立，各方均应承担相应责任；对于被告金石合朋公司应承担责任范围，《入股协议书》中约定了其所提供抵押门面的价值为656万元，同时，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”规定，故本院认定被告金石合朋公司在328万元范围内承担连带赔偿责任，对超出部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条“行为人与相对人以虚假的意思表示事实的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。”《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、《中华人民共和国民法通则》第九十条“合法的借贷关系受法律保护。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：一、被告蒋莹、杨福强于本判决生效之日起十日内一次性返还原告周凯借款本金人民币500万元及相应利息360万元（利息暂计算至2019年3月23日，之后利息以欠付本金为基数，按年利率24%标准计算至全部款项付清之日止）。被告贵阳金石合朋三农创业发展有限公司对上述借款本息在328万元范围内承担连带赔偿责任。驳回原告周凯其余诉讼请求。案件受理费41238元（已减半收取），由三被告负担（该款原告已预交）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期未上诉，本判决即发生法律效力.审判员 黎 玲二〇一九年八月二十二日书记员 李安涛