河北省张家口市桥东区人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0702民初1126号原告：石海利，男，1991年11月5日出生，汉族，无业，现住河北省沧州市青县。委托诉讼代理人：冯慧琴，张家口市崇礼区崇益法律服务所法律工作者。被告：张家口中油新能能源开发有限公司，住所地张家口市桥东区建国路6号。法定代表人：曹景辉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王世忠，北京市天酬律师事务所律师。第三人：张家口国储天然气管道有限公司，住所地张家口市高新区金鸿能源办公楼8楼。法定代表人：王文法，该公司总经理。原告石海利与被告张家口中油新能能源开发有限公司、第三人张家口国储天然气管道有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告石海利及其委托诉讼代理人冯慧琴，被告张家口中油新能能源开发有限公司（以下简称中油公司）的法定代表人曹景辉、委托诉讼代理人王世忠到庭参加了诉讼。第三人张家口国储天然气管道有限公司（以下简称国储公司）经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告石海利向本院提出诉讼请求：1.判令确认原告与被告2013年5月8日至2018年12月14日共计5年8个月的劳动关系。2.判令确认从2015年2月至2018年4月39个月平均工资标准为4465.87元（实际到账额度，不含本人应缴纳的税费及社保部分），及6个月经济补偿26795.22元。3.判令被告向原告支付2018年5月至2018年11月未足额支付的工资8273.49元。4.判令被告向原告支付2013年5月至2018年12月休息日加班工资报酬135516.06元；被告向原告支付25%的经济补偿金33879.02元。5.判令被告依据原告实际工资标准的法定额度补缴各项社会保险或补偿30000元。6.判令被告支付原告应得的2017年-2018年两年防暑降温费及冬季采暖补贴共4000元。7.判令由被告承担本案的诉讼费用及因被告引起的交通费、住宿费、工费约1500元，以上合计239963.3元。事实和理由：2012年10月原告与被告上级公司中油新兴能源产业集团有限公司（以下简称中油集团）通过校园招聘与原告毕业院校三方共同签署了《全国普通高等学校毕业生就业协议书》，原告于2013年5月进入中油集团项目管理部（工作地点在张家口市桥东区建国路6号）工作并由第三人支付工资，被告成立后被安排进被告单位工作，同年双方签订劳动合同（只有本人签字，其余内容为空且此合同原件均由被告收回，后经过了解得知此合同劳动期限为2014年2月1日至2015年1月31日，并经仲裁开庭时根据被告提供证据已证实），同期为第三人工作（隶属于中油金鸿华北投资管理有限公司）。2014年4月被告开始为原告缴纳社会保险，被告已违反《社会保险法》之规定未及时依法为原告缴纳社会保险。在仲裁开庭时，被告讲之前是集团招人，被告认为劳动关系自合同签订日开始计算。原告认为原告的劳动关系应该从2013年5月—2014年1月的劳动关系给予认定，请求经济补偿金应从2013年5月开始计算，经济补偿金应为6个月。2014年2月1日，原告与被告签订了一份书面劳动合同，期限从2014年2月1日至2015年1月31日。2015年2月1日，原告与被告签订了一份书面劳动合同，期限从2015年2月1日至2019年1月31日，约定原告的工资为计时工资，每月标准为3444元，绩效工资根据原告实际贡献确定。从2018年7月起，被告未及时足额支付原告工资，并且2018年9月份工资于2018年11月9日才发放。原告与被告多次协商，但均未果。2018年12月初，原告电话联系被告要求解除劳动合同。2018年12月14日原告以未足额支付劳动报酬为由通过EMS快递向被告邮寄了解除劳动关系通知书，2018年12月17日被告签收。原告于2019年1月14日向张家口桥东区劳动人事争议调解仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委于2019年3月8日作出劳保人仲案字[2019]终第036号仲裁裁决书，原告于2019年5月7日收到裁决书，原告对此裁决书的第二项中从2014年2月至2014年3月的补缴时间不服（应从2013年5月至2014年3月给予补缴）和第三项（驳回申请人的其他请求）不服。一、裁决书未认定原告与被告存之间存在5年8个月劳动关系。原告工作单位的变动均为被告及第三人单位在非原告本人原因将本人劳动关系转入被告单位。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。《劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限”之规定，应认定原告与被告存在5年8个月劳动关系。二、裁决书认定未约定具体工资数额错误。自2015年劳动合同到期后被告并未与原告续签合同，直到2018年8月因被告拖欠供货商货款被债权人起诉，被告委托原告当代理人参与出庭，为向辽阳市太子河区人民法院证明原告系被告职工，特地补签了一份劳动期限为2015年2月1日至2019年1月31日的劳动合同并约定了原告工资为每月3444元，绩效工资根据原告实际贡献确定。由于签订此合同目的只为向辽阳市太子河区人民法院证明原告系被告公司职工，约定的工资标准并未按原告实际工资水平填写，只是由当时的办公室经手人吴进忠填写成3444元/月。根据原告本人工资卡银行流水显示的工资收入可证明原告自入职以来均在每月5日左右到账上月工资，根据工资流水可认为原告平均工资为4465.87元。故裁决书认定未约定具体工资数额完全错误。三、裁决书对于原告要求被告足额支付工资的请求不予支持是错误的。根据原告工资卡银行流水及被告于仲裁开庭时提供的工资明细显示，原告2018年5月份工资为4231.63元（6月15日发）、6月份工资为4244.03元（7月9日发）、7月份工资为3361.91元（8月1日发）、8月份工资为2745.63（9月28日发）、11月9日发放5888.77元（本次发放公司说是9月份和10月份一起的工资），至2018年12月14日申请仲裁之前再无发放工资，直到2018年12月27日才再次发了2425.63元的工资。从2018年5月起至2018年11月，原告工资未达到4465.87元，且自2018年7月起至11月原告工资连3444元都未达到。依据以上事实可确定，被告未能及时足额支付原告工资原告要求被告足额支付工资的请求，符合法律规定。故被告应向原告支付（4465.87-4321.63）+（4465.87-4244.03）+（4465.87-3361.91）+（4465.87－2745.63）+（4465.87－2944.385）+（4465.87－2944.385）+（4465.87－2425.63）=8273.49元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告提供的工资流水及被告提供的工资明细均显示低于实际所发工资（近二年工资卡银行流水）所证明。原告要求被告支付2018年4月—2018年10月未足额支付的工资23561.07元，及2018年11月、12月未发的工资9359.03元，共计32920.1元。四、裁决书以被告无拖欠原告劳动报酬，原告主动解除劳动合同，不符合《劳动合同法》第四十四条规定的应当支付经济补偿金的情形为由，认定被告无需向原告支付经济补偿金错误。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。本案中，被告未足额支付原告工资，原告要求解除劳动合同，被告应当按照规定支付经济补偿金4465.87元×6个月＝26795.22元。五、裁决书确认对原告要求支付加班费的请求不予支持错误。被告在2013年5月至2018年12月安排原告周六日加班（单位有考勤记录，由各部门考勤后交单位保管，请求法院要求被告出示原告2013年5月至2018年12月考勤表），具体加班时间以公司保管的考勤记录为准。原告为被告加班，但被告却未按劳动合同及《劳动法》的规定给原告安排补休，也没有按规定为原告支付加班费。依照《劳动法》第四十四条，2013年5月至2018年12月间，被告拖欠原告休息日加班费135516.06元（4465.87元/21.75天×330天×200%）及25%的经济补偿金33879.02元，共169395.08元未付。依据《中华人民共和国劳动法》第四十条规定，双休日加班的应当按照200%的标准支付工资。自2013年5月起，原告的休息日加班时间约330天，具体加班时间可按公司保管的考勤记录重新计算；期间确实存在周末加班的情况、我们考勤是通过电子邮箱发送给公司，公司统计后保存。上述均有银行卡工资发放流水证明，因个人查询银行卡交易历史记录不显示转入方具体账户信息，请求法院要求被告及第三人出示对原告的工资发放记录及银行对账流水单。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在负有举证责任。劳动者有证据证明有用人单位掌握管理加班事实存在的证据的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。第三十九条规定，劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。被告应予出示证明原告加班事实存在的证据，否则应当承担不利后果。第三人与被告名义上是两个不同公司，实际为同一拨人员管理，且原告同期为第三人工作并且2018年8月—12月的工资由第三人支付。六、根据《职业病防治法》等法律法规及“国家安全监管总局办公厅关于做好2017年夏季防暑降温工作的通知”，被告应向原告支付2017年—2018年度防暑降温费及冬季采暖补贴4000元。被告和第三人2017-2018年印章使用审批表（部分）、合同审批表等可证明两家公司实际控制人财物核算人及主要管理人为相同人员，且第三人存在支付原告工资的情况，以及第三人法定代表人同时系被告公司总经理，据此，第三人与被告应承担共同责任。被告中油公司辩称，1.不同意第一项请求，双方存在劳动关系的期限是2014年2月1日起至2018年12月14日止，计4年零10个月。2.不同意第二项请求，因为原告自己提出解除劳动关系，不符合支付经济补偿的法定条件。解除劳动关系前原告12个月的平均工资为3860元/月，双方存在劳动关系是4年零10个月，如存在经济补偿，支付经济补偿应按5个月计算。3.不同意第三项请求，该事实不存在。4.不同意第四项请求，因为加班事实不存在，原告在仲裁时主张加班费182009.79元，而本次诉讼又主张135516.06元，究竟是多少，自己都无法说清。2014年2月1日前的加班与被告无关。5.不同意第五项请求。被告已依法为原告缴纳了各项保险，且该项请求不属于人民法院受案范围。6.不同意第六项请求，因为2017年度、2018年度被告对所有员工未发防暑降温费及冬季采暖补贴，原告的该请求无事实根据。7.不同意第七项请求。因为诉讼请求不明确，且交通费、住宿费、工费等请求无法律依据和事实根据。第三人国储公司未到庭，未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定的事实：2012年10月原告与中油集团通过校园招聘与原告毕业院校三方共同签署了《全国普通高等学校毕业生就业协议书》，原告于2013年5月进入中油集团项目管理部工作。2014年2月1日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《劳动合同》，约定甲方安排乙方执行标准工时工作制，乙方每日工作不超过八小时，平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间等。2018年，原告为了作为委托诉讼代理人参加诉讼，原告（乙方）、被告（甲方）倒签了劳动合同期限为2015年2月1日至2019年1月31日的《劳动合同》，约定原告工作地点为张家口，甲方安排乙方执行标准工时工作制，乙方每日工作不超过八小时，平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间，乙方工资标准为3444元/月，绩效工资（奖金）根据乙方实际劳动贡献确定等。2018年1月30日-2018年12月14日原告的月工资：1月5231.34元、2月4185.83元、3月7076.34元、4月5411.34元、5月4321.03元、6月4244.03元、7月3361.91元、8月2745.63元、9月2900.63元、10月3010.63元、11月2425.63元、12月1400.46元。庭审中，石海利主张：1.同意双方于2018年12月14日解除劳动关系；2.对被告提交的被告和中国国储能源化工集团股份公司的会议纪要真实性有异议，怀疑是造假的。3.被告所有人均未发放2017年度、2018年度绩效工资、年终奖、防暑降温费、采暖补贴。4.对于加班事实，提交（1）2015年2月、5月、7月、10月、11月考勤表，2016年1月考勤表，2018年3月、9月考勤表；（2）来冀时间10月24日-11月30日中能村村通支援人员补助领取明细，出勤天数38天，2018年11月24日-11月30日原告去衡水作为支援人员，被告公司、第三人公司、第三人上级公司都派人去了该项目，原告是绍海晶（被告公司副总）、王文法（第三人法定代表人）派去的，但是王文法也是被告的实际领导。（3）原告自己填写的施工日记三本，2016年10月28日-2017年1月14日一本，2017年6月22日-2017年12月28日一本，2018年3月10日-2018年10月17日一本，时间不连续。（4）2018年3月24日、2018年4月14日周六、2018年4月21日、22日、29日、30日、5月5日邮箱截图一份，证明原告在休息日也因为工作给其他部门发送工作邮件。（5）2018年3月11日微信截图，原告和江苏供货商发送的工作图纸；2018年4月7日、30日和钢管运输队微信截图；2018年10月29日晚18点59分和曹总微信截图；2018年10月25日晚报考勤微信截图。（6）刘增帅证人证言一份，证明5月份去建国路上班，在衡阳工作时存在加班的事实。7、8月份的时候被告公司安排我们放假15天。春节期间放假20天左右，包括春节的法定假期以及法定假日会放假。公司有考勤记录，由公司统计后给员工发放工资。中油公司主张:1.2014年2月1日至2018年12月14日，双方建立了劳动关系;2.中油公司于2018年12月15日收到原告解除劳动关系通知，同意双方于2018年12月14日解除劳动关系。3.2018年4月29日，被告召开工作例会，形成会议纪要，新能纪字（2018）1号，会议主要就公司现存在不良现象，要整顿团队管理、薪酬制度等方面提出具体意见，全体人员工资实行绩效工资，发放标准为高管工资60%，绩效40%；中层工资70%，绩效30%；员工工资80%，绩效20%，绩效工资按绩效考核表各部门领导考核后，年底一次性发放。2018年7月18日，被告在办公场所张贴公告，安排放假员工的有关事宜。原告不属于放假员工。2018年6月25日，中国国储能源化工集团股份公司召开行政办公例会，形成会议纪要，中国国储纪字（2018）16号，会议主要就近期集团公司遇到的危机和面临的困难进行了通报说明，并对如何应对目前的形势提出具体改革意见，其中留岗员工中的管理人员取消年度绩效，重新进行岗位薪酬核定，严格按照岗变薪变的原则确定薪酬。4.因效益不好，被告所有员工均未发放2017年度、2018年度绩效工资、年终奖、防暑降温费、采暖补贴。5.提交2017年1月-2018年12月考勤表，单位通过各种方式已经调休了。对于原告提交的加班事实的证据质证意见：对证据1、2、4、5真实性不认可，对证据6真实性不认可，证人未到庭。对于证据3真实性、证明目的均不认可，根据劳动合同法第三十一条，用人单位安排加班的需要向劳动者支付加班费，现在原告提交的证据不能证明是用人单位安排的原告加班。证据2的事，是冀州那边安排的，给了劳动报酬了，而且被告还给原告照常发了工资。原告申请证人赫某、张某出庭作证，证明其加班的事实。赫某出庭作证，证明其与原告是同学，分配在被告不同部门工作。2014年的5月十几号，证人和原告去了湖南衡阳，期间不存在周六、日休息。但是其中7、8月份每个员工有一个15天左右探亲假。去湖南工作，放假期间回家和探亲假的路费都给报销了。其他时间没有休息日。也存在加班的情形。张某证明其与原告是同学，分配在被告不同部门工作。在项目上的时候，周六、周日经常要工作。法定节假日的当天安排休息一天，在湖南工作的期间，不管法定假日休息几天，都只是当天休息一天，其他应该休息的时间都在加班。每年7、8月份公司会给10天-12天左右的探亲假，年休假20天。没有以劳动报酬的形式补偿过。另查明，国储资产管理有限公司于2015年7月6日成立，股东为中国国储能源化工集团股份公司和国储汇金资本管理有限公司。中油公司于2014年1月27日成立，股东为国储资产管理有限公司和国储汇金资本管理有限公司。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告主张与中油公司于2013年5月8日至2018年12月14日存在劳动关系，但中油公司于2014年1月27日成立，原告无证据证明其是由中油新兴能源产业集团有限公司派往中油公司工作的，故双方应于中油公司成立时建立劳动关系。中油公司与原告一致同意双方于2018年12月14日解除劳动合同，本院予以确认。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。本院认为，被告因经济效益不好，于2018年4月29日召开例会，决定调整薪酬等，并告知相关员工，原告工资从5月份予以下调，中油公司自主调整工资水平，不违反法律规定，故本院不能确认原告从2015年2月至2018年4月39个月平均工资标准为4465.87元，对其第二、三项诉讼，本院不予支持。原告以被告未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同，没有事实依据，本院不予支持。原告要求解除劳动合同的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，故不能依照第四十六条、第四十七条规定得到经济补偿。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告提交证据欲证明加班的事实，被告提交了全部考勤表，同时主张工资按考勤表发放。证人赫某、张某出庭作证证明在湖南工作的期间，不管法定假日休息几天，都只是当天休息一天，其他应该休息的时间都在上班。每年7、8月份公司会给10天-12天左右的探亲假，年休假20天。放假期间回家和探亲假的路费都给报销了。被告提交的证据和证人证言，未证明原告存在加班及加班的天数。《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息方法。故本院不能认定原告存在加班的事实，被告没有支付加班费的义务，本院对原告的第四项诉讼请求不予支持。用人单位补缴社会保险，不属于人民法院的民事受案范围，本院对原告的第五项诉讼请求不予裁判。因效益不好，被告所有人均未发放2017年度、2018年度绩效工资、年终奖、防暑降温费、采暖补贴，且依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条的规定原告的第六项诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告的第七项诉讼请求，不属于劳动争议案件受案范围，本院不予裁判。原告仅以其认为的国储公司与中油公司办公地点一致，合同付款单上虽然公司名称不一样，但是人员、财务都是一样的，其同时为两家公司工作，所以国储公司应当与被告共同承担责任，没有事实和法律依据。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条，《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、张家口中油新能能源开发有限公司与石海利的劳动合同于2018年12月14日解除。二、驳回原告石海利的其他诉讼请求。案件受理费10元，依法减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审判员  孙秀峰二〇一九年八月十六日书记员  胡 阳附法律法规：《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第十四条：用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第三十九条：企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息方法。第四十七条：用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。