曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0302民初4163号原告：张建洪（曾用名张建红），男，汉族，1969年12月31日生现住曲靖市麒麟区。委托代理人：崔艳芬，曲靖市法律援助中心。被告：曲靖市斯凯孚机电有限公司。统一社会信用代码：91530302075273986A。地址：曲靖市麒麟区万宇泛亚国际商贸城A8-E-22号。法定代表人：李计昌，执行董事。委托代理人：王玉莲、崔琼华，云南精茂律师事务所律师。（特别授权）第三人：曲靖市麒麟区天实五金机电经营部。注册号：530302600482045。经营场所：小坡万宇泛亚国际商贸城A6栋1-8号。经营者：李彬，男，汉族，1978年2月10日生住河北省保定市博野县。委托代理人:罗志明，云南文策律师事务所律师。（特别授权）原告张建洪诉被告曲靖市斯凯孚机电有限公司、第三人曲靖市麒麟区天实五金机电经营部提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张建洪及其委托代理人崔艳芬，被告曲靖市斯凯孚机电有限公司的法定代表人李计昌及其委托代理人王玉莲、崔琼华，第三人曲靖市麒麟区天实五金机电经营部的委托代理人罗志明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告自2016年11月11日起开始在被告公司上班，具体从事问货、提货、装卸货物及开车送货等工作，每月工资2500元，每月休息两天且只能是周末，工作日上班时间为8：00-18：00，周末上班时间为8:30-18:00。2017年9月13日下午三时左右，被告安排原告到第三人李彬店铺询问所定货物是否已到货，以便确定公司是否能安排第二天送货等事宜。原告按照公司安排去到李彬店铺询问情况，在问货过程中被李彬放置在店铺门前的大铁圆盘砸伤。原告受伤后被李彬及公司法定代表人李计昌等人送往曲靖市六十九医院治疗，医生初步诊断后以伤势较重为由建议转中国人民解放军成都军区昆明总医院治疗。考虑就近治疗，被告提议到曲靖市第一人民医院进行检查，被告知左腿保不住的可能性非常大，后经原告家属及被告、李彬等人同意后将原告转至中国人民解放军成都军区昆明总医院治疗。原告转院后由于该医院无法尽快安排手术，被建议转至其协作医院昆明三博脑科医院急诊手术治疗。原告于2017年9月13日至2017年9月19日期间在该医院住院治疗6天，后又被建议转入中国人民解放军成都军区昆明总医院治疗住院100天（2017年9月19日至2017年12月29日）。在住院期间，因伤势严重，一直由两人陪护。2017年12月29日原告出院，2018年10月22日，原告按医嘱建议到曲靖市第一人民医院拆除左踝部外固定架，共计住院治疗10天，于2018年11月1日出院。原告受伤后被告垫付过部分费用，并为聘请护工直接支付护理费800元。2018年12月27日，经曲靖市住院司法鉴定中心鉴定确定：1、原告本次损伤属九级伤残；2、原告的后期治疗费需伍仟元人民币。原告系在从事被告安排的劳务活动中遭受的人身损害，给原告造成了巨大的经济损失和精神伤害，根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款等之规定，被告应该承担原告的全部损失。诉请法院判令：被告赔偿原告各项损失共计372326.99元；案件受理费由被告承担。被告曲靖市斯凯孚机电有限公司的委托代理人口头答辩称，1、本案原告所诉主体错误。2017年9月13日下午15时03分16秒，原告擅离职守，私自外出，被个体户经营者李彬堆放在店铺外的大铁盘砸伤，原告受伤后由李彬及其他商户汪某等人送往医院治疗，本案的法律关系应为物件损害责任纠纷，根据《侵权责任法》的相关规定，被告应该是曲靖市麒麟区天实五金机电经营部个体工商户经营者李彬，应由经营者承担赔偿责任而不是斯凯孚机电公司，我公司系事发后才知道此事，且已处于人道主义借款9.9万元给原告治疗，为其垫付了部分医疗费；2、根据我方所提供的监控视频和证人证言等均可证实原告的伤不是因履行工作职责所导致；3、原告受到伤害其自身也存在过失，应该承担相应的责任。综上，根据《侵权责任法》第88条之规定，堆放物倒塌造成他人损害，堆放人不能证明自己没有过错的，有关单位或个人应当承担侵权责任。因此，本案的被告应该是曲靖市麒麟区天实五金机电经营部个体工商户经营者李彬，原告以提供劳务受害责任纠纷起诉我方要求赔偿无事实和法律依据。被告曲靖市麒麟区天实五金机电经营部的委托代理人口头答辩称，原告不是为我经营部提供劳务，我方只能作为第三人参与本案的审理，我方在本案中只是证人的身份，我方只能证实当天在堆放配件的地方发生了这件事情，不承担其他责任。原告为证实其诉讼主张，向本院提交以下证据：1、身份证复印件一份，用于证明原告主体资格。2、企业信用信息公示报告一份，用于证明被告主体资格及李计昌系该公司法定代表人。3、矛盾纠纷处理受理登记表及矛盾纠纷调解协议复印件各一份，曲靖斯凯孚员工通讯表、作息时间表及值日表复印件各一份，考勤表复印件9张（2017年1月至9月），通话录音及现场录音及录音整理、通话清单原件各一组，用于证明原告长期受雇于被告，工作时间为上午8点至下午6点，受伤前工资为每月2500元，受伤时系从事被告安排的劳务活动，根据原告家属及被告的现场录音可以证实当时被告多次提出要求原告走医疗保险，迫于无奈的情况下才在出院后三个月才去报的医疗保险。4、六九医院X线检查诊断报告书复印件一份，昆明三博脑科医院诊断证明、出院证复印件各一份、费用清单三页复印件、住院费收据复印件、发票复印件、门诊收据复印件及医疗特需服务费发票原件一张，四十三医院诊断证明书、出院证明书、出院通知书、治疗项目交费单原件、门诊收费收据原件、住院费发票、费用清单七页，够买VSD膜发票原件一份，曲靖市第一人民医院疾病证明书、出院通知书、出院费发票原件各一份，以上证据用于证明原告是伤情及一共住院治疗116天，住院期间一共支付医疗费146178.63元，出院时医嘱出院带药、定期查凝血常规、加强营养支持，口服碳酸钙、龙骨胶囊促进骨折愈合，2018年11月1日出院医嘱需加强营养，出院后1、2、3、6、12月返院复查。5、四十三医院门诊收费票据及门诊发药信息单各一份，曲靖市第一人民医院处方笺、医学影像检查申请单三张、门诊票据十张、彩超诊断报告单一份、放射检查报告单三份，购药发票、药品销售清单各三张，康之健大药房药品销售清单两张，以上用于证明原告按照医嘱购买药品服用及复查支出费用5864.5元。6、陪护证、陪护服务协议及收据原件各一份，护理证明、陪护费发票原件一份，收据原件一份，四十三医院门诊收费票据（陪护费）原件一份，工作证明、企业信用信息公示报告原件各两份，交通银行个人客户交易清单原件三页，户口薄首页及常住人口登记卡复印件三张，以上用于证明原告因伤势严重，生活不能自理，除家属陪护外还请专业护工支付陪护费7340元（其中被告支付800元），原告女儿张雯因请假陪护原告导致误工损失9273.33元，其妻子邓丽芳因请假陪护导致误工损失1375元。7、住宿费发票、住宿登记表原件各一份，用于证明原告在昆明就医期间原告家属因照顾原告产生的住宿费，其中保留凭据的为3780元。8、常住人口登记卡、证明居民身份证复印件各一份，用于证明原告受伤前已属城镇居民，其妻子及女儿不仅在城镇有固定工作和收入，且生活居住在城镇多年，原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。9、曲靖珠源司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票原件各一份，四十三医院资金往来结算票据原件一张，曲靖市第一人民医院收款收据原件一张，火车费发票原件两张，以上用于证明2018年12月27日经鉴定原告伤情为九级伤残、需后期治疗费5000元，原告支付鉴定费1800元、病历资料查询复印费48.2元及部分交通费47元。10、火车费发票原件5张，用于证明原告妻子照顾原告往返曲靖昆明的交通费117.5元。11、《工伤认定申请不予受理决定书》一份，用于证明2019年6月11日原告就前述所受伤害向曲靖市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局作出不予受理决定，申请工伤认定时该局提出证实原被告之间未签订劳动合同，其无法就是双方是否存在劳动关系作认定，就直接做出不予受理的决定。12、曲靖市麒麟区天实五金机电经营部企业信息公示报告一份、身份证复印件一份，用于证明第三人的基本情况。经质证，被告曲靖市斯凯孚机电有限公司对证据1的三性无异议。证据2的真实性、合法性无异议，不认可关联性及证明目的。证据3的真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的不予认可，调解协议书上的记录是原告单方陈述，与被告提交的视频资料上的客观事实相矛盾；公司员工作息表不能证实原告当天是履行职责而受到伤害；通话录音可以证实被告一直配合原告找李彬。证据4中，①检查诊断报告及三博医院相关材料无异议，但是不认可证明目的，只能证实其受伤后的住院医治情况；②四十三医院及曲靖市第一人民医院相关材料的三性无异议，但该票据系复印件的部分，原告已经通过医保中心报销了相应的医疗费用，不应当双重获赔。证据5中，有正规发票的予以认可，没有发票的不予认可。证据6中，①陪护证、陪护服务协议及收据、护理证明、陪护费发票、收据、四十三医院门诊收费票据（陪护费）的三性均无异议；②工作证明的证明目的不予认可，没有工资明细及工资发放领取情况予以佐证；③邓丽芳的工作证明只能证实其在该公司工作，没有工资明细等收入状况附后；④企业信息无异议，但不能证实原告的证明目的。证据7的真实性关联性不予认可，发票上的日期及登记日期不一致，与张雯的工作证明内容也不一致。证据8、9的三性无异议。证据10的关联性及证明目的不认可，该证据与住宿费发票、护理情况等相矛盾。证据11，对其不具备劳动关系及事实劳动关系的认定无异议，原告方对该认定如果有意见应当按照不予受理决定书第六项内容中的在接到决定书60日内提出申请复议或在6个月内向法院提起诉讼。证据12的三性无异议。第三人曲靖市麒麟区天实五金机电经营部对证据的三性均无异议。被告曲靖市斯凯孚机电有限公司为证实其辩解主张，向本院提交以下证据：１、营业执照、法定代表人身份证明书、身份证复印件、工商登记信息表各一份，用于证明被告主体资格；2、证明、视频资料各一份，用于证明原告擅自离开岗位私自外出，其外出并非履行工作职责的事实；3、借条、收条复印件共十份，用于证明被告为原告垫付9.9万元医疗费的事实；4、张建洪身份证复印件、麒麟区医疗保险管理局证明各一份，用于证明原告私自外出受伤，报销医疗费的事实。庭审中申请证人金某出庭证实：证人自2017年3月起在被告公司工作，负责调度及老板不在时安排工人工作，工作职责主要为司机，负责送货、提前备货等，公司上班时间是上午八点至下午六点，公司有人负责打考勤，被告公司与第三人李彬的店铺相互有生意往来，事发当天有货物到店内，当天没有安排张建洪工作，不知道其是何时出去的，外面有人进来告知后才知晓其受伤；证人汪某出庭证实：我们是邻居，事发当天听到外面人说有人受伤了，看见张洪建在外面，他让我帮他请假，后来我们一起将其送到了医院。经质证，原告对证据1的三性无异议；对证据2中证明的三性均不认可，视频资料的真实性合法性无异议，但不认可其证明内容及关联性，认为视频资料只有图片没有声音，该视频能证明事发前原告一直在被告公司上班，在其离开前几分钟被告公司法定代表人及办公室主任在对其安排工作，让其去商户李彬处问到货的情况，原告在履行工作职责过程中受伤；对证据3真实合法性无异议，但是不认可其关联性及证明目的，虽然有两份借条，但被告认可是其为原告垫付的医疗费，被告提交证据中也明确了其垫付9.9万元，但垫付除了医疗费外还包括护理费等，收条中有写明“垫付工伤费用……”，可以说明被告认可原告所受伤系工伤；对证据4身份证复印件无异议；对报销证明的证明目的不予认可，原告家庭条件困难加之被告多次要求才从医保报销，但不能以报销否认工伤的事实。对证人证言认为：①证人金某是被告公司办公室主任，其与被告系利害关系人，证言不能作为证据采信；②王振江的证言不真实。第三人曲靖市麒麟区天实五金机电经营部认为与被告存在业务往来属实，但其提交证据与第三人无关，不发表质证意见。第三人曲靖市麒麟区天实五金机电经营部未向法庭提交证据。本院认为，原告所举证据1、2、3、4、5、6、8、9、11、12被告及第三人对其真实性、合法性均无异议，可以证实原告系被告员工，其在工作日受伤及住院治疗的情况，证据来源合法、客观，本院予以采信；证据7、10虽为正规票据，来源合法、真实，无其他证据予以佐证与本案具有关联性，本院不予采信。被告所举证据1、3，原告对其真实性无异议，可以证实被告在原告受伤期间支付费用的情况，本院予以采信；证据2，视频资料能够证实原告在被告公司工作的事实；证据4，原告对其真实性无异议，本院予以采信；证人证言，原告不予认可，亦无其他证据予以佐证，本院不予采信。根据庭审和质证以及当事人的陈述，本院确认如下法律事实：原告受雇于被告自2016年11月11日起开始在被告公司上班，具体从事问货、提货、装卸货物及开车送货等工作，每月工资2500元，每月休息两天且只能是周末，工作日上班时间为：8：00-18：00，周末上班时间为8:30-18:00。2017年9月13日下午三时左右，原告至第三人曲靖市麒麟区天实五金机电经营部（经营者李彬）店铺门前时，被第三人堆放的铁圆盘砸伤。原告于受伤当日被送至昆明三博脑科医院治疗（期间住院6天），经诊断原告的左下肢压砸伤：1、左胫骨内、前、后踝粉碎性骨折；2、左腓骨外踝粉碎性骨折；3、左足第5跖骨基底部粉碎性骨折；4、左小腿血管神经肌腱损伤；5、左踝皮肤撕脱伤；6、左小腿皮肤擦伤，建议转解放军昆明总医院继续住院治疗。2017年9月19日，原告转至解放军成都军区昆明总医院继续治疗（期间共计住院98天），经诊断原告：1、左踝关节骨折外固定术后；2、左足软组织缺损；3、左足多处骨折术后并故外露；4、左足神经损伤；5、左下肢深静脉血栓。2018年10月22日原告入曲靖市第一人民医院住院治疗（期间住院10天），最后诊断：左踝关节骨折外固定术后。经原告委托，曲靖市珠源司法鉴定中心于2018年12月27日作出曲珠司鉴中心[2018]临鉴字第1601号司法鉴定意见书认定：“张建洪的损伤属玖级伤残；张建洪的后期治疗费为5000元。”后因协商赔偿不能，原告诉至本院并提出前述诉请。原告住院期间共计支付医疗费152043.13元，期间被告垫付各项费用99000元，原告通过医疗保险报销96340.82元。经本院确认原告主张的医疗费包含了上述费用。经本院释明后原告自愿扣减关于医疗费的报销部分。另经庭审确认，被告曲靖市斯凯孚机电有限公司与第三人曲靖市麒麟区天实五金机电经营部有业务关系，具体业务为被告到第三人处取货并为第三人进行运输。原告起诉时虽将曲靖市麒麟区天实五金机电经营部列为第三人，但并不要求其承担赔偿责任。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任；“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后可以向第三人追偿。本案中，原告受雇于被告一年有余，具体从事提货、装卸货物及送货等工作。被告与第三人有业务关系，具体业务为被告到第三人处取货并为第三人进行运输。2017年9月13日下午3时左右，原告至第三人曲靖市麒麟区天实五金机电经营部（经营者李彬）店铺门前时，被第三人堆放的铁圆盘砸伤，原告到第三人店铺门前的行为表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系，属于从事雇佣活动，其遭受的人身损害应当由雇主或第三人承担，原告要求被告承担赔偿责任的主张成立。本案中，原告张洪建作为完全民事行为能力人未尽到全面的注意义务，对其损失应自行承担10%的责任,下余部分损失应由被告曲靖市斯凯孚机电有限公司承担。原告主张的营养费、住宿费无事实及法律依据，本院不予支持。原告主张的护理费不明，结合本案实际本院予以支持【114天（原告三次累计住院共计104天）×100元/天+6天（原告于昆明三博脑科医院住院6天期间有医嘱为双人护理）×100元/天=11600元】。本案原告的损失本院予以支持的为：医疗费55702.31元（152043.13元－96340.82元=55702.31元）、住院伙食补助费11400元、残疾赔偿金30996元/年×20年×0.2=123984元、误工费39083.33元（2017年9月日至2018年12月26日共469天×2500元/月÷30天=39083.33元）、护理费11600元、后期治疗费5000元、鉴定费1800元、病历复印费48.2元、精神损害抚慰金2000元、交通费酌定1000元，以上合计251617.84元，由被告承担251017.84元×90%=226456元，扣除被告已经支付原告部分99000元，被告实际应当赔偿原告127456元。关于被告辩解本案属物件损害责任纠纷与客观事实不符，本院不予采纳。本案中原告明确不要求第三人承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，判决如下：被告曲靖市斯凯孚机电有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张建洪各项经济损失共计人民币127456元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  何江维人民陪审员  罗琼芳人民陪审员  刘 瑛二〇一九年八月八日书 记 员  吴丽萍