甘肃省定西市安定区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1102民初3182号 原告：杭州西奥电梯有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭经济开发区宏达路168号。 法定代表人：周俊良，系该公司董事兼总经理。 委托诉讼代理人：党璐，北京大成（西安）律师事务所律师。 被告：甘肃天宇智能科技有限责任公司，住所地：甘肃省兰州市城关区小稍门外280号（昌运大厦21层）。 法定代表人：李金萍，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：朱永华，女，汉族，1962年12月20日生，系该公司员工，住甘肃省兰州市七里河区。 原告杭州西奥电梯有限公司与被告甘肃天宇智能科技有限责任公司分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月28日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杭州西奥电梯有限公司委托诉讼代理人党璐、被告甘肃天宇智能科技有限责任公司委托诉讼代理人朱永华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杭州西奥电梯有限公司向本院提出诉讼请求：1、甘肃天宇智能科技有限责任公司向杭州西奥电梯有限公司支付设备款228000元；2、甘肃天宇智能科技有限责任公司向杭州西奥电梯有限公司支付逾期违约金，逾期违约金以228000元为基数，自2019年6月28日起，计算至实际支付日（暂算至2019年9月27日，为8390.4元），计算的逾期违约金超过38000元时，逾期违约金即按38000元计；3、本案诉讼费由甘肃天宇智能科技有限责任公司承担。事实与理由：2019年1月19日，杭州西奥电梯有限公司与甘肃华成智能科技有限责任公司（2017年7月28日更名为甘肃天宇智能科技有限责任公司）签订了合同编号为X0DTA34864~X0DTA34867的电（扶）梯设备买卖合同。该合同第1条约定，杭州西奥电梯有限公司向甘肃天宇智能科技有限责任公司销售电梯4部，其中2部电梯单价193000元，另外2部电梯单价为187000元，4部电梯总价为760000元；合同第2条约定，自合同签订之日起7日内，甘肃天宇智能科技有限责任公司向杭州西奥电梯有限公司支付合同设备总价的5%作为合同定金（若合同履行，定金抵作货款），甘肃天宇智能科技有限责任公司应在合同交货期30日前将合同设备总价的65%付给杭州西奥电梯有限公司，设备到场安装结束，经特检所验收合格之日10天内，杭州西奥电梯有限公司向给甘肃天宇智能科技有限责任公司开具合同总价5%的银行质量保函，保函期限为一年，甘肃天宇智能科技有限责任公司应在收到保函之日起7日内将本合同设备总价的30%支付给杭州西奥电梯有限公司；合同第7.2条约定，甘肃天宇智能科技有限责任公司逾期付款时，应按逾期部分电（扶）梯设备金额万分之四/天的比例向杭州西奥电梯有限公司支付逾期违约金，但违约金总额最高不得超过本合同总价的5%。合同签订后，杭州西奥电梯有限公司交付了4部电梯设备，甘肃天宇智能科技有限责任公司累计向杭州西奥电梯有限公司支付532000元设备款。2019年1月28日，定西市特种设备检验所出具了4份《曳引与强制驱动电梯监督检验报告》，该报告显示，杭州西奥电梯有限公司向甘肃天宇智能科技有限责任公司销售的4部电梯经检验合格。2019年6月18日，杭州西奥电梯有限公司委托中国农业银行股份有限公司杭州城东支行向甘肃天宇智能科技有限责任公司开具了编号为0020663的质量保函并于2019年6月20日将质量保函送达甘肃天宇智能科技有限责任公司。杭州西奥电梯有限公司认为，2019年6月27日，合同约定的最后一笔设备款的支付条件已成就，甘肃天宇智能科技有限责任公司应向杭州西奥电梯有限公司支付剩余30%设备款228000元，并向杭州西奥电梯有限公司支付逾期违约金8390.4元（逾期违约金以228000元为基数，自2019年6月28日起，暂算至2019年9月27日，为228000*0.004%*92天=8390.4元，当按照此方法计算的逾期违约金超过合同约定的最高违约金即760000*5%=38000元时，逾期违约金即按38000元计）。 甘肃天宇智能科技有限责任公司辩称，一、被告主体不适格。2019年1月19日，定西华成房地产公司与杭州西奥电梯有限公司签订供应合同后，因融资需要于2016年1月29日甘肃天宇智能科技有限责任公司与杭州西奥电梯有限公司签订了供货合同，该合同未履行也未融到资。二、定西华成房地产开发有限公司为适格被告。2016年1月19日，定西华成与杭州西奥电梯有限公司签订电（扶）梯设备买卖合同为履行合同，该合同已随定西华成房地产股东变更移交兰雅集团，杭州西奥电梯有限公司所供设备的安装、验收、使用及后期执行等等事宜都是定西华成房地产开发有限公司履行的，甘肃天宇智能科技有限责任公司未参与任何事项，也未收到任何有关设备及后期安装、验收、使用等相关任何资料。三、债务已转移。2018年5月8日，定西华成房地产公司已向外发布公告登记其债务，杭州西奥电梯有限公司已登记其债务228000元。前期已支付532000元为甘肃天宇智能科技有限责任公司代定西华成房地产开发有限公司支付，该债务已列入《定西华成国际青年城项目（东关市场）负债表》中，债务已转移兰雅集团支付。 杭州西奥电梯有限公司为证实其主张提交的证据如下： 一、合同编号为X0DTA34864~X0DTA34867的电（扶）梯设备买卖合同复印件1份，拟证明：1、原被告形成了买卖合同法律关系；2、合同约定了最后一笔设备款的支付条件和相应的违约责任。 二、报告编号为DXTJ-3110-1901-0284、DXTJ-3110-1901-0285、DXTJ-3110-1901-0286、DXTJ-3110-1901-0287的《曳引与强制驱动电梯监督检验报告》复印件4份、质量保函复印件1份、质量保函寄回单复印件1份、中国邮政官网截图1份，拟证明被告未支付最后一笔设备款以及违约金的计算依据的事实。 甘肃天宇智能科技有限责任公司对第一组证据的真实性及证明目的无异议，对第二组证据不认可，甘肃天宇智能科技有限责任公司称其仅收到质量保函，检验报告及其他质量文件均未收到。本院认为杭州西奥电梯有限公司提交证据能够证明原被告签订买卖合同及双方违约责任的约定，对其真实性予以确认，对其证明目的予以认可。 甘肃天宇智能科技有限责任公司为证实其主张提交的证据如下： 一、《登记表》复印件1份、《定西华成国际青年城项目（东关市场负债表）》复印件1份、《定西华成房地产开发有限公司合同交易明细表》复印件1份、会议纪要复印件1份，拟证明甘肃天宇智能科技有限责任公司涉案债务已经转移、甘肃天宇智能科技有限责任公司不再承担债务的事实。 杭州西奥电梯有限公司对甘肃天宇智能科技有限责任公司所提交证据的真实性、合法性、关联性不予认可，认为以上证据中仅有个人签名，无公司盖章，不能证明是公司行为，且其内容均与杭州西奥电梯有限公司无关。本院认为甘肃天宇智能科技有限责任公司提交证据的真实性无法确认，故对其证明目的不予认可，对杭州西奥电梯有限公司的质证意见予以采信。 本院经审理认定事实如下：2016年1月19日，甘肃华成智能科技有限责任公司（甲方）与杭州西奥电梯有限公司（乙方）与签订了合同编号为X0DTA34864~X0DTA34867的电（扶）梯设备买卖合同，约定乙方向甲方销售电梯4部，合同号A34864~A34865的2部电梯单价193000元，合同号A34866~A34867的2部电梯单价为187000元，4部电梯总价为760000元；合同第2条约定，自合同签订之日起7日内，甲方向乙方支付合同设备总价的5%作为合同定金（若合同履行，定金抵作货款），甲方应在合同交货期30日前将合同设备总价的65%付给乙方，设备到场安装结束，经特检所验收合格之日10天内，乙方给甲方开具合同总价5%的银行质量保函，保函期限为一年，甲方应在收到保函之日起7日内将本合同设备总价的30%支付给乙方；合同第2.3约定“设备到场安装结束后，经由特检所验收之日10日内，乙方给甲方开具合同总价5%的银行质量保函，保函期限为一年，甲方应在收到乙方银行保函之日起7日内，将本合同设备总价的30%（第三期款），计人民币（大写）贰拾贰万捌仟元整，直接付给本合同乙方指定账户。”；合同第7.2约定，由于非不可抗力原因，乙方逾期交货或甲方逾期付款或逾期提货的，违约方应按逾期部分电（扶）梯设备金额万分之四/天的比例向另一方支付逾期违约金，但违约金总额最高不得超过本合同总价的5%。合同签订后，杭州西奥电梯有限公司向甘肃华成智能科技有限责任公司交付了4部电梯设备，甘肃华成智能科技有限责任公司累计向杭州西奥电梯有限公司支付了532000元设备款。另查明，2017年7月28日，甘肃华成智能科技有限责任公司更名为甘肃天宇智能科技有限责任公司。2019年6月18日，杭州西奥电梯有限公司委托中国农业银行股份有限公司杭州城东支行向甘肃天宇智能科技有限责任公司开具了编号为0020663的质量保函并于2019年6月20日将质量保函送达甘肃天宇智能科技有限责任公司。至今因甘肃天宇智能科技有限责任公司未按合同约定支付剩余228000元设备款，遂形成该诉讼。 本院认为，杭州西奥电梯有限公司与甘肃天宇智能科技有限责任公司之间形成的买卖合同关系，合法有效，应受法律保护。本案争议的焦点为：一、甘肃天宇智能科技有限责任公司债务转移是否成立；二、甘肃天宇智能科技有限责任公司是否应承担支付货款的义务。《中华人民共和国合同法》第八十四条规定债务人将合同义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意，但甘肃天宇智能科技有限责任公司未向本院提交证据证实杭州西奥电梯有限公司同意将支付电梯款项的债务转移至第三人，且杭州西奥电梯有限公司在庭审中不认可其同意甘肃天宇智能科技有限责任公司将债务转移至第三人，故甘肃天宇智能科技有限责任公司应承担举证不能的不利后果，本院对其辩称的债务转移、主体不适格的主张不予采信。因甘肃天宇智能科技有限责任公司提交的证据不符合产生债务转移的条件，其应当按照买卖合同约定，继续向杭州西奥电梯有限公司履行支付228000元电梯款项的义务。关于违约金，买卖合同中约定的计算方式为逾期金额的万分之四每天，但违约金总金额不得超过合同总价的5%，该约定符合法律规定，且在庭审中本院向双方当事人示明是否要求对违约金的计算方式进行调整，双方当事人均不要求调整，故甘肃天宇智能科技有限责任公司应当依照合同约定，按照每日万分之四向杭州西奥电梯有限公司支付自2019年6月28日起至228000元设备款实际支付完毕之日止的违约金，违约金总计不得超过38000元。 依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十四条、一百一十四条、一百五十九条之规定判决如下： 甘肃天宇智能科技有限责任公司于本判决生效后十五日内向杭州西奥电梯有限公司支付设备款228000元。 甘肃天宇智能科技有限责任公司按照每日万分之四向杭州西奥电梯有限公司支付自2019年6月28日起至228000元设备款实际支付完毕之日止的违约金，违约金总计不得超过38000元。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4846元，因适用简易程序减半收取2423元，由甘肃天宇智能科技有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。 审判员 张 军 二〇一九年八月七日 书记员 马永峰