江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终5277号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司，住所地河南省商丘市梁园区归德路金域湾10号楼19、20号商铺。负责人：杨广伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：施曦辉，江苏通衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨洪群，女，1975年3月3日生，汉族，住云南省昭通市永善县。被上诉人（原审被告）：刘雷，男，1997年1月27日出生，汉族，住河南省民权县。上诉人阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司(以下简称阳光保险公司)与被上诉人杨洪群、刘雷机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院(2019)苏0582民初293号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。阳光保险公司上诉请求：1.请求撤销原审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审庭审中被上诉人杨洪群提交的鉴定意见书系法院委托作出，鉴定意见：被鉴定人杨洪群误工期限定为伤后120日；伤后60日予以1人护理；伤后90日予以营养支持，误工、护理、营养期限缺乏相关依据，且未提供伤者杨洪群后期即4、5、6月银行流水，不能证明丧失劳动能力，不足以证明院外120天的误工情况。被上诉人杨洪群、刘雷未发表答辩意见。杨洪群向一审法院起诉请求：1.阳光保险公司及刘雷赔偿杨洪群损失45549.25元；2.刘雷承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2017年11月12日17时35分许，刘雷驾驶豫Ｎ×××××小型普通客车由西向东进入杨锦公路过程中，该车与在杨锦公路西侧非机动车道内由南向北行驶杨洪群驾驶的二轮电动车相撞，造成杨洪群受伤、二车损坏。事故发生后，杨洪群于2017年11月12日至同年11月18日在张家港合兴医院住院治疗，共花去医药费6789.25元，其中刘雷垫付5690.85元，杨洪群自付1098.40元。2017年11月12日，张家港市公安局交通警察大队（以下简称交警大队）作出第20171112-1号《道路交通事故认定书》（简易程序），其中交通事故责任的内容为：刘雷和杨洪群各承担同等责任。刘雷持有的机动车驾驶证准驾车型为C1，有效起始日期为2016年1月25日至2022年1月25日。刘雷驾驶的豫Ｎ×××××小型普通客车在阳光保险公司投保了机动车交通事故责任人强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任险（以下简称商业险），商业险责任限额为50万元且投保了不计免赔率条款，上述交强险、商业险保险期限均自2017年1月5日起至2018年1月5日止，交通事故发生于保险期间内。苏州市立医院受一审法院委托，对杨洪群受伤后的伤残程度、误工、营养、护理期限进行鉴定，于2018年12月20日出具苏市立司鉴所[2018]临鉴字第429号《司法鉴定意见书》，认为：杨洪群本次交通事故所致损伤经治疗不构成伤残，杨洪群的误工时限为120日，伤后60日予以1人护理，伤后90日予以营养支持。杨洪群支付鉴定费1860元。因损失未得到赔偿，杨洪群向一审法院提起诉讼。以上事实，有道路交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、病历、出院记录、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据及一审法院庭审笔录予以证实。审理中，刘雷陈述垫付5690.85元，阳光保险公司陈述未垫付，刘雷要求在本案中一并结算。杨洪群表示无异议，表示同意在本案中一并结算。本案的争议焦点是，杨洪群因交通事故受伤，是否存在工资延后发放的事实，休息期间的误工收入如何计算？杨洪群主张误工费20000元（5000元/月*4个月），并陈述其伤前月收入为5000元每月，其工资采用延后70天发放的方式，还提供了银行交易流水明细（主要内容为2017年10月至今的工资发放情况）、张家港市铄宇金属制品有限公司出具的证明一份（主要内容为：杨洪群，女，身份证在我公司担任冲床工，我公司是以计件制计算工资，其平均工资4800元，以实际打卡为准，我公司按惯例每月延后70天左右发放工资，以前工资都是以现金方式发放，于2017年10月份开始发放到工资银行卡上，另说明2018年2月6日发1843元是2017年11月受伤之前12天的工资）。阳光保险公司表示对以上证据真实性无异议，对杨洪群误工费认可按照2020元/月计算。刘雷表示对真实性没有异议，请求依法判决。一审法院认为：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。杨洪群提交的工资发放的银行卡交易记录客观真实，一审法院予以采信，结合工资银行流水，月平均工资计算为4609元。杨洪群关于工资延后70天发放，事故发生后银行流水显示的2017年12月8日工资4928元、2018年1月6日工资4147元、2018年2月6日工资1843元为9、10、11月份工资，该三笔款项均为伤前收入的陈述，提供了张家港市铄宇金属制品有限公司出具的证明，一审法院依法采信烁宇公司的情况说明，认定该司对于职工工资发放延期70天发放情况说明属实。杨洪群于2017年11月12日发生交通事故后入院治疗，2017年12月、2018年1月、2月虽有工资收入，但该收入属于事故发生前的收入，不应在伤后收入中予以扣除。结合司法鉴定意见书建议误工期限为120日，一审法院酌定误工费为18436元（4609元/月*4个月）。对于杨洪群主张的损失，经当事人举证、质证，一审法院按照相关规定认定如下：1.医疗费。杨洪群主张6789.25元（包含刘雷垫付的医药费5690.85元），并提供了病历、出院记录、医疗费发票、费用清单等证据。阳光保险公司要求扣除15%非医保用药。刘雷请求依法判决，一并处理垫付费用。一审法院认为，杨洪群医疗费用是本次事故受伤后治疗所需，提供了正式发票，应由侵权方依法赔偿。阳光保险公司要求扣除15%非医保用药的抗辩，没有事实和法律依据，一审法院不予采纳。杨洪群提供的发票金额为6789.25元，一审法院认定医疗费为6789.25元。2.住院伙食补助费。杨洪群主张300元（50元/天*6天）。阳光保险公司认可40元每天计算6天为240元。刘雷请求依法判决。一审法院认为，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，以每天50元为宜，结合杨洪群实际住院时间6天，一审法院认定住院伙食补助费为300元（50元/天*6天）。3.营养费。杨洪群主张9000元。（100元/天*90天）阳光保险公司认可30元每天计算90天为2700元。刘雷请求依法判决。一审法院认为，营养费以每天50元为宜，根据司法鉴定书的结论，建议营养时限为90日，一审法院认定营养费为4500元（50元/天*90天）。4.交通费。杨洪群主张600元，未提供交通费票据。阳光保险公司认可200元。刘雷请求依法判决。一审法院认为，交通费应以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。杨洪群住院治疗，因就医实际需要发生一定的交通费用，综合考虑就医地点、时间、人数等因素，一审法院酌定交通费300元。5.护理费。杨洪群主张6000元（100元/天*60天）。阳光保险公司认80元每天计算60天为4800元。刘雷请求依法判决。一审法院认为，参照本地护工收入水平，护理费以100元每天为宜，根据司法鉴定意见书，护理时限60日内一人护理，一审法院认定护理费6000元（100元/天*60天）。6.鉴定费。杨洪群主张1860元，提供了鉴定费发票。阳光保险公司认为不应承担。刘雷请求依法判决。一审法院认为，鉴定费属于受害人伤残鉴定的合理支出费用，该费用不属于交强险赔偿范围，但属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的必要的、合理的费用，阳光保险公司未举证证明与投保人签订的商业险合同有针对该费用的免责条款，应在商业险范围内赔偿。杨洪群提供的鉴定费票面金额为1860元，一审法院认定鉴定费1860元。7.车损1000元，提供了电瓶车车辆维修收款收据。阳光保险公司认可900元。刘雷请求依法判决。一审法院认为，杨洪群主张车辆损失1000元，提供了维修票据，根据道路交通事故认定书的载明内容，事故造成车辆损坏的事实客观存在，一审法院酌定财产损失1000元。因双方对部分赔偿项目及金额意见不一，调解未成。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权的，作为交通事故的责任人应承担相应的民事责任。杨洪群在2017年11月12日的交通事故中受伤，其主张赔偿的请求权基于法律规定，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国道路交通安全法》及相关行政法规和司法解释的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害的，保险公司应在责任限额范围内及商业三者险合同约定范围内予以赔偿，不足部分由侵权人根据其在交通事故中的责任予以赔偿。本起事故发生在机动车与非机动车之间，豫Ｎ×××××小型普通客车投保了交强险，事故发生在保险期间内，故阳光保险公司应当按照交强险规定的赔偿项目在责任限额范围内对杨洪群的损失承担直接的赔偿责任。杨洪群合理损失中交强险不足以赔偿的部分，根据涉案交通事故认定书，刘雷承担事故同等责任。因刘雷驾驶的车辆投保了商业三者险，且商业保险合同有不计免赔条款，故由承保商业三者险的阳光保险公司根据保险合同约定按照70%责任进行赔偿。事故发生后，刘雷垫付医药费5690.85元，要求在本案中一并结算，应予准许。综上，一审法院认定杨洪群的损失为：医疗费6789.25元、住院伙食补助费300元、营养费4500元、护理费6000元、误工费18436元、交通费300元、车损1000元、鉴定费1860元，合计39185.25元。由阳光保险公司在交强险责任限额内赔偿35736元[医疗费用赔偿限额内10000元+死亡、伤残赔偿限额内24736元+财产损失赔偿限额内1000元]，超出交强险部分3449.25元（总损失39185.25元-35736元），由刘雷按照70%事故责任赔偿。因刘雷驾驶豫Ｎ×××××车辆在阳光保险公司投保了商业三者险及不计免赔，故对该损失应由阳光保险公司在商业三者险范围内按约进行赔付，故其中阳光保险公司在商业险范围内赔偿2414.48元（3449.25元*70%），阳光保险公司共需赔偿38150.48元（35736元+2414.48元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，及相关法律之规定，判决：一、杨洪群因2017年11月12日的交通事故中受伤造成的损失39185.25元，由阳光保险公司在交强险和商业三者险范围内赔付38150.48元。二、杨洪群应返还刘雷垫付款5690.85元。综合上述第一、二项，为履行方便，可由阳光保险公司在上述38150.48元理赔款中向杨洪群支付32459.63元，向刘雷支付5690.85元，均限于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取200元，由刘雷负担132元，由杨洪群负担68元,由刘雷于本判决生效之后7日内缴纳至一审法院。二审中，双方均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决查明的事实一致，一审法院予以确认。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的请求所依据的事实有责任提供依据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一审中，原审法院依法委托苏州市立医院对杨洪群的伤残等级及误工、护理、营养期限等进行鉴定，并根据鉴定机构出具的司法鉴定意见书对杨洪群的误工、护理、营养期限作了认定。现上诉人阳光保险对杨洪群的上述期限提出异议，但未提供相应证据证明该鉴定意见存在错误，因此，本院对上诉人的该项主张碍难支持。综上，阳光保险公司的上诉理由缺少事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 潘 亮审判员 陈芝颖审判员 姜雨昊二〇一九年八月二十八日书记员 林晨晖