山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0481民初1968号原告：天安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司，住所地：枣庄市市中区开发区东海路36号，统一社会信用代码913704007433922601。负责人：王坤，经理。委托诉讼代理人：马磊，滕州市龙泉塔法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：孙英慧，女，1979年9月4日出生，汉族，该公司员工。被告：刁亚娟，女，1976年3月19日出生，汉族，住滕州市。委托诉讼代理人：牛善杰，山东赞国律师事务所律师。原告天安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司与被告刁亚娟确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年3月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司的委托诉讼代理人孙英慧、马磊、被告刁亚娟及委托诉讼代理人牛善杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司向本院提出诉讼请求：一、确认原告与被告不存在劳动合同关系；二、依法判令原告无须支付被告的业务提成工资25408.76元、经济补偿金53522.55元；三、诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2017年10月1日与天安财产保险股份有限公司山东省分公司签订书面劳动合同，合同期限为1年，即自2017年10月1日至2018年9月30日，合同届满后，被告又与天安财产保险股份有限公司山东省分公司续订了劳动合同，即自2018年10月1日至2019年9月30日，故原告与被告不存在劳动合同关系，即原告不是劳动合同的相对方，亦不存在与被告解除劳动合同的事实，更不存在向被告支付提成工资和经济补偿金的事实依据和法律依据。滕劳人仲案字【2019】第12号仲裁裁决书认定事实错误、适用法律错误，为此原告为维护其自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法裁判。被告刁亚娟辩称，被告认为劳动仲裁委作出的滕劳人仲案字（2019）第12号仲裁裁决书，认定事实清楚，适用法律正确，裁定原告支付被告拖欠的业务提成工资和经济补偿金并无不当，请求法院依法驳回原告诉讼请求。被告刁亚娟于2003年8月1日进入原告下属的滕州支公司上班，从事车辆保险营销工资。公司未签订劳动合同，也未缴纳社会保险，工资由基本工资加业务提成组成。因本人业绩突出，在2007年1月份，原告公司才给被告缴纳了五险一金。社保缴纳单位为：天安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司，缴费起止年月为2007年1月至2019年2月；住房公积金缴纳单位名称也是本案原告。员工上下班，前期通过点名，后期是通过手机钉钉智能化考勤。因此，依照原劳社部发（2005）12号关于确立劳动关系有关事项的通知第二条：认定双方存在劳动关系时可参照缴纳社会保险记录、考勤记录的规定，原、被告之间具有事实劳动关系。由于公司高层原因，全体员工的2009年4、5月份业务提成工资，一直拖欠至今。拖欠本人2009年4、5月份业务提成工资为7648元。2018年7月至12月业务提成工资，至今未发。公司的行为严重违反劳动法、劳动合同法规定，被告要求的业务提成工资，是正当诉求，原告应当发放。基于原告拖欠2009年4、5月份、2018年7月至12月业务提成工资和没有缴纳2003年8月至2006年12月的社会保险两个事实，依照劳动合同法第三十八条、第四十六条规定，劳动者可以提出解除劳动合同，并且单位应当支付经济补偿金。综上，原、被告之间存在事实劳动关系，单位过错在先，理应支付拖欠的提成工资和经济补偿金。经审理查明，被告刁亚娟原系原告天安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司职工，自2003年8月起开始在原告处工作，工作至2018年12月。原告自2007年1月起为被告交纳社会保险金。被告工作期间，原告欠发被告2009年4、5月份业务提成工资7648元。2018年7月业务提成214.8元、2018年8月业务提成5146.62元、2018年9月业务提成6526.8元、2018年10月业务提成5872.54元。被告离开原告处前一年的工资为：2017年12月7365.96元、2018年1月5052.18元、2018年2月2373.49元、2018年3月3091.69元、2018年4月3034.36元、2018年5月1612.99元、2018年6月1534.24元、2018年7月7676.5元、2018年8月4586.94元、2018年9月2867.16元、2018年10月1676.04元、2018年11月2423.47元，以上12个月平均为3607.91/月。被告曾与“天安财产保险股份有限公司山东省分公司”签有书面劳动合同，劳动合同期限为2017年10月1日至2018年9月30日。被告于2019年1月3日向滕州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。该委作出滕劳人仲案字（2019）第12号仲裁决定书，裁决刁亚娟与原告的劳动关系于2018年12月5日解除，天安公司支付刁亚娟业务提成工资25408.76元、经济补偿金53522.55元。原告不服向本院提起诉讼，请求判如所请。庭审中被告主张其工作至2019年1月5日，对此，原告未予认可。上述事实，有当事人陈述、庭审笔录、“工资银行卡交易明细”、“销售费用明细”、“工资发放表”、证人证言，“劳动合同”、“工资发放表”等证据在卷为凭。本院认为，确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，应对劳动者与用人单位是否存在劳动法上的隶属关系予以考量，即用人单位对劳动者支付报酬，进行管理，安排工作。依据被告提交的证据及证人证言及原告提交的工资明细表，能够证明被告从事原告安排的有报酬的劳动，接受原告的劳动管理，其提供的劳动是被告业务的组成部分，原、被告间自2003年8月起存在事实劳动关系。被告于2019年1月3日提出仲裁申请，要求解除与原告的劳动关系，原、被告间的事实劳动关系存续期间至2018年12月31日止。对被告工作至2019年1月5日的主张，与客观事实不符，对此主张，本院不予支持。被告虽然与“天安财产保险股份有限公司山东分公司”签有一年期限的劳动合同，但该劳动合同内容并未实际履行，不能对抗同时期被告与原告在现实劳动用工活动中实际存续的关系。被告举证证实2009年4、5月份业务提成工资7648元以及2018年7月至2018年10月的业务提成工资未予发放，原告实发工资未包含该部分款项，因此应予补发，补发的数额为2009年4月、5月7648元，2018年7月214.8元、2018年8月5146.62元、2018年9月6526.8元、2018年10月5872.54元，合计为25408.76元。被告工作期间，原告没有及时足额发给被告劳动报酬，被告据此以实际行动解除劳动关系，原告应当支付被告经济补偿金。双方劳动关系的解除时间应当为被告离开原告处之日，即2018年12月31日，经济补偿金应当以被告解除劳动合同前12个月的平均工资为标准，计算15.5年，数额为55922.60元（3607.91元/月×15.5个月）。原裁决认定为53522.55元，被告对裁决未提起诉讼，视为对其仲裁结果的认可，予以支持53522.55元。被告关于补缴社会保险费的仲裁请求，不属于人民法院受理范围，本院不予审理。综上，原告的诉讼请求无事实依据，应予驳回，其应负支付被告工资和经济补偿金的责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告刁亚娟与原告天安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司之间的劳动关系，于2018年12月31日解除；二、原告天安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司支付被告刁亚娟业务提成工资25408.76元、经济补偿金53522.55元，于本判决生效后十日内履行完毕；三、驳回原告天安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告天安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判长  侯成文审判员  赵曰涛审判员  蒋继伟二〇一九年八月二十一日书记员  陈 琛