四川省攀枝花市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川04民初49号 原告：攀枝花市西创工业投资有限责任公司，住所地四川省攀枝花市西区清香坪西区政府办公楼二楼，统一社会信用代码：91510400793965899Y。 法定代表人：王强，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：贺劲喹，攀枝花市西区清香坪法律服务所法律工作者，执业证号：32303021100035。 被告：攀枝花市翰通焦化有限责任公司，住所地四川省攀枝花市西区格里坪镇，统一社会信用代码：91510400740021931M。 法定代表人：陈翰，董事长。 委托诉讼代理人：杨锡勇，四川两合律师事务所律师，执业证号：15101200210463151。 原告攀枝花市西创工业投资有限责任公司（以下简称西创公司）与被告攀枝花市翰通焦化有限责任公司（以下简称翰通焦化公司）民间借贷纠纷一案,本院于2019年5月14日立案后，依法组成合议庭于2019年7月23日公开开庭进行了审理。原告西创公司法定代表人王强及其委托诉讼代理人贺劲喹，被告翰通焦化公司的委托诉讼代理人杨锡勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告西创公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告归还借款1000万元，并支付从2010年2月11日起至2019年4月12日的利息与违约金2200万元（利息与违约金继续计付至款清为止），以上合计3200万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告于2010年2月9日签订《借款协议》，约定原告出借2000万元给被告，期限三个月，被告应于借款期满三日内一次性还清。原告于2010年2月10日依约出借2000万元给被告，被告于2011年6月3日归还了1000万元，剩余本金1000万元本金至今未付，根据《借款协议》第七条约定，被告应按逾期每日千分之二向原告支付违约金。 被告翰通焦化公司辩称，1.2010年2月9日双方签订《借款协议》，约定原告出借2000万元给被告，期限三个月，后原告于2010年2月10日出借2000万元给被告，被告于2011年6月3日归还了1000万元，剩余本金1000万元本金至今未付是事实。2.上述借款产生原因是2010年被告进行100万吨焦化技改项目，按照被告与西区政府的约定，西区政府应将土地平整后交付被告进行建设，但西区政府没有进行土地平整，而由被告进行的土地平整，为此产生了土地整理补贴费用，被告要求西区政府向被告支付土地补贴费用，但西区政府与被告协商，同意以借款方式向被告支付2000万元，故借款协议第四条约定若2000万元未能按期偿还，则用土地补贴费用1575万元进行冲抵。按照该协议，在被告未能按期偿还的情况下，应按约定以1575万元土地补贴费用进行冲抵，因此被告已足额偿还原告上述借款，请驳回原告的诉讼请求，被告就尚未冲抵完的部分保留诉讼权利。3.双方未约定利息，按法律规定，应视为无息。4.违约金过高，按照合同法司法解释二，违约金最高以实际损失的30%为限。 西创公司为证明自己的主张，出示了以下证据： 1.营业执照（副本），加盖鲜章的复印件。拟证明原、被告借款协议中记载的出借人与营业执照登记的名称一致，原告系本案的适格主体。 2.2010年2月9日原、被告签订的《借款协议》，攀枝花市商业银行转账支票存根（2010.2.10），攀枝花市商业银行进账单（2010.2.10），拟证明：1）被告向原告借款达成了书面协议，在借款协议中约定的借款金额为2000万元。在协议中明确约定有借款期限、还款方式、担保方式、权利与义务及违约责任，双方均在该协议中加盖公章予以确认；2）原告于2010年2月10日就按照借款协议的约定将2000万元通过商业银行西城支行转入了被告在商业银行西城支行的账号为77×××13的账户。 3.攀枝花市商业银行支付系统专用凭证（2011.6.3）、攀枝花市商业银行进账单（2011.6.7）。拟证明：1）被告于2011年6月3日向原告归还借款1000万元；2）原告于2011年6月7日将被告归还的1000万元借款归还给了攀枝花市西区财政国库支付中心；3）被告未按期向原告归还借款和至今还有1000万元未归还，应承担违约责任。 4.催款函（2014.7.14）、确认书（2016.7.4），拟证明：1）在被告未按期归还借款情况下，原告从2014年7月14日就开始催收，被告收到了该催款函，被告认可截止2014年7月14日还欠原告本金与违约金3920万元；2）2016年7月4日原告继续向被告催收时，被告确认截止2016年6月30日应向原告支付本金、利息和违约金5662万元。 翰通焦化公司对西创公司出示的以上证据质证意见如下：对第1、2、3、4组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。同时，第1组证据证明西创公司是四川省攀枝花市西区财政局成立的国有独资企业；第2组证据证明《借款协议》第四条约定如乙方无力偿还借款以土地补贴费用1575万元作为充抵，故本案尚欠借款已经以1575万元土地补贴费用进行了充抵；第3组证据证明该借款的实际出借人是四川省攀枝花市西区财政局，而四川省攀枝花市西区财政局欠被告1575万元的土地整理费用，为此双方才约定以土地整理费用进行冲抵；第4组证据只能证明本案未过诉讼时效，对于借款违约金，因约定违法，故违约金的约定不具有效力。 对西创公司出示的证据，本院认证如下：双方当事人对第1、2、3、4组证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以采信。 翰通焦化公司未向本院提交证据。 本院经审理查明：2010年2月9日，西创公司作为甲方，翰通焦化公司作为乙方，攀枝花市商业银行西区支行作为监管方、攀枝花市西区民营经济创业园区管委会作为主管方签订了《借款协议》，约定：乙方由于100万吨焦化技改项目建设急需流动资金，向甲方申请借款，经双方协商，就借款相关事宜达成如下协议：一、借款金额：人民币20000000元（贰仟万元整），借款转入乙方在攀枝花市城支行开立的账户（账户：77×××13）。二、借款期限：叁个月，从甲方转账之日起计算。三、还款方式：乙方应从借款期满三日内一次性还清。四、担保方式：乙方将公司全部资产（土地、设备、厂房等）作为本协议担保。在协议期间未经甲方同意，乙方不得处置抵押物。如乙方无力偿还借款，乙方将以100万吨/年焦化技改项目389.108亩土地整理补贴费用1575万元作为冲抵，并将乙方100万吨/年焦化技改项目的设备到工商行政管理局作登记施行资产浮动抵押。五、权利、义务：1、乙方如经营方式不利于甲方的变化，危及借款安全时，甲方有权提起收回借款或乙方应按要求另行提供甲方认可的担保。2、乙方有义务接受甲方了解借款方的计划执行、经营管理、财务活动等情况。乙方应提供有关的计划、统计、财务会计报表及资料并对资料的真实性负责。3、乙方如以公司资产对外提供担保、承包租赁、联营、合并、重大资产转让以及可能影响甲方权益实现的活动时，应至少提前30日书面通知甲方，并经甲方书面同意，否则在清偿全部债务之前不得进行上述行为。六、资金监管：由攀枝花市商业银行西城支行监管借款的使用和去向。西区民营经济创业园区管委会监管乙方的生产经营情况、大宗货物流通，采取有效措施确保所借款项能按期收回。乙方应当接受攀枝花市商业银行西区支行和西区民营经济创业园区管委会的监管。七、违约责任：如果乙方违反本合同第三、第六条约定，应按逾期每日千分之二向甲方支付违约金；违反其他相关条款，乙方承担协议总金额百分之一的违约金。同时甲方有权处置抵押物并从所得价款中优先受偿，以实现债权。八、本协议一式陆份，由西区经济商务局、西区财政局、西区民营经济创业园区管委会、攀枝花市商业银行西区支行及甲、乙双方各执一份，本协议自甲方款项转出之日起生效。九、本协议所附文件及补充协议是本协议的组成部分，与本协议具有同等法律效力。甲方、乙方、攀枝花市商业银行西区支行、攀枝花市西区民营经济创业园区管委会法定代表人在协议书签字并加盖了各自公章。 2010年2月10日，西创公司通过攀枝花市商业银行西区支行向翰通焦化公司转账2000万元，2010年6月3日，翰通焦化公司通过银行转账向西创公司还款1000万元，2010年6月7日，翰通焦化公司通过攀枝花市商业银行西区支行向攀枝花市西区财政国库支付中心转款1000万元。2014年7月14日，西创公司向翰通焦化公司发出《催款函》，载明“……你公司至今尚未还清剩余欠款1000万元。请你公司立即偿还我公司借款1000万元，并按合同约定支付违约金2920万元（截止2014年5月10日），共计：3920万元……”翰通焦化公司在《催款函》上加盖公章。2016年7月4日，原、被告签署《确认书》，载明“……一、西创公司根据《协议》向公司提出了下列主张：公司应偿还西创公司借款本金：1000万元、违约金2‰/日：4662万元（大写：肆仟陆佰陆拾贰万圆）。共计5662万元（大写：伍仟陆佰陆拾贰万圆）。（利息和违约金计算截止日期2016年6月30日）二、公司就西创公司的前述主张做出如下确认：1、西创公司主张的金额和款项与公司核对一致，攀枝花市翰通焦化有限责任公司予以认可。2、因公司长期未偿还西创公司欠款，公司必须按其与西创公司最终核定的款项及时向西创公司履行付款义务。”翰通焦化公司至今未归还剩余1000万元借款本金。西创公司系四川省攀枝花市西区财政局全额出资成立的有限责任公司。西创公司自愿放弃主张已归还1000万元本金产生的违约金。 本院认为，2010年2月9日，西创公司与翰通焦化公司签订的《借款协议》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照协议约定履行义务。2010年2月10日，西创公司通过银行转账支付给翰通焦化公司借款2000万元。按《借款协议》约定，翰通焦化公司应于2010年5月12日前还清借款。2010年6月3日，翰通焦化公司还款1000万元，剩余款项至今未还，翰通焦化公司违反《借款协议》的约定，应当承担违约责任。由于双方在《借款协议》中未约定借款利息，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。”的规定，对西创公司主张借款期限内（2010年2月10日至2010年5月12日）的借款利息不予支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；”的规定，对西创公司主张的逾期（2010年5月13日起）借款利息，应当按照法定不超过年利率6%的利息予以支持。同时，《借款协议》第七条“……如果乙方违反本合同第三、第六条约定，应按逾期每日千分之二向甲方支付违约金……”，约定的逾期还款违约金每日千分之二，换算成年利率为72%，翰通焦化公司辩称违约金过高的理由成立，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，当事人主张借款利息和违约金的，以不超过年利率24%为限，但西创公司主张的利息和违约金2200万元，超过了按年利率24%计算的利息和违约金2140万元（1000万元*24%*8年+1000万元*24%/12月*11月），对超过部分本院不予支持。鉴于西创公司既主张了2010年5月13日起至2019年4月12日的利息和违约金，又主张2019年4月12日后至付清借款本金时止的利息和违约金，因此西创公司主张的利息和违约金依法应当按照年利率24%计算（从2010年5月13日至借款本金付清之日止）。由于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》系适用民间借贷合同纠纷案件的特别规定，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》系适用合同纠纷案件的一般性规定，特别规定优先一般规定适用原则，本案应当优先适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，而非适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，因此翰通焦化公司认为应当适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释》认定违约金的理由不能成立。翰通焦化公司称依照《借款协议》第四条约定，未归还的1000万元借款已由土地整理补贴费用冲抵的抗辩理由，未提交证据证明，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条第二款第一项、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、攀枝花市翰通焦化有限责任公司于本判决生效后十日内支付攀枝花市西创工业投资有限责任公司借款本金1000万元，利息及违约金2140万元，合计3140万元，并自2019年4月13日起按年利率24%支付利息及违约金至本金还清之日止。 二、驳回攀枝花市西创工业投资有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决制定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费201800元，由攀枝花市翰通焦化有限责任公司负担198000元，由攀枝花市西创工业投资有限责任公司负担3800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  鲜林 审判员  董敏 审判员  刘立 二〇一九年八月二十九日 书记员  刘英