浙江省永嘉县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0324民初1032号 原告：尤长秋，男，1956年8月8日出生，汉族，住浙江省永嘉县。 被告：广德浙商国际大酒店有限公司，住所地：安徽省广徳县桃州镇桃州路以南、桐汭西路以北。 法定代表人：邵焕积。 委托诉讼代理人：赵林，安徽宣广律师事务所律师。 第三人：高丽，女，1982年2月22日出生，汉族，住安徽省宣城区广德县。 第三人：郑黔龙，男，1981年10月5日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 原告尤长秋诉被告广德浙商国际大酒店有限公司、第三人高丽、郑黔龙买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案受理后，依法适用简易程序审理。由于案情复杂，本案遂转为普通程序审理。本院于2019年6月3日、7月10日、8月1日公开开庭审理本案。原告尤长秋、被告广德浙商国际大酒店有限公司（以下简称广德浙商酒店）的委托诉讼代理人赵林到庭参加庭审。第三人高丽、郑黔龙经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告尤长秋向本院提出诉讼请求：1、判令被告广德浙商酒店支付原告货款163730元；2、本案诉讼费由被告负担。在诉讼过程中，增加一项诉讼请求：3、判令被告承担逾期付款违约金155490元。事实与理由：原告与被告广德浙商酒店于2015年8月3日订立《家具定做加工合同》，约定原告为被告定作加工一批酒店家具，价款共计455730元。合同签订后，原告按照被告的要求进行生产、送货与安装。送货由被告的员工高丽签字确认家具数量。被告一直未履行支付价款的义务，给原告造成了极大的损失。 根据合同的约定，被告在签订后应付原告定金12万元，但被告在2015年12月7日和2016年1月7日才分别支付原告定金5万元和7万元。截至2016年9月16日，被告应将货款455730元全部支付给原告。但被告仅支付原告货款292000元，尚欠163730元。截至2019年7月16日，被告应赔偿原告违约金182760元。 被告广德浙商酒店辩称：一、被告广德浙商酒店未与原告签订《家具定做加工合同》，双方之间不存在定作加工合同关系。《家具定做加工合同》上的签名郑黔龙不是被告的股东之一郑黔龙本人的签名。故该合同对于被告和郑黔龙均不产生法律效力。二、原告没有向被告实际交付家具。高丽不是被告的员工，与被告无任何关系。三、若法院认定原告与被告之间成立《家具定做加工合同》，且原告向被告交付了家具，被告认为原告迟延交货构成违约，应向被告承担违约金。《家具定做加工合同》约定的交货时间2015年9月15日，《浙商大酒店已到房间家具清单》记载的交货时间为2016年9月16日，即原告延期交货一年。根据合同的约定，违约金按总价款每日1‰计算，原告应承担违约金155490元。原告应承担的违约金与原告诉请的货款基本相当，故该合同的定作方也无需支付余款。四、原告在举证期限届满之后增加违约金的诉讼请求不符合法律规定。虽然合同约定的定金交付时间为签订后即付定金12万元，原告接受迟延交付的定金应视为双方变更了定金的交付日期，故定作方无需为此承担违约责任。因原告迟延交付货物构成违约，所以定作方无需承担交货后逾期付款的违约责任。若定作方依法应承担逾期付款违约责任，定作方有权在应付货款中扣除原告应承担的违约金。 第三人高丽向本院提交了如下书面意见：一、高丽于2015年7月至2016年12月就职于广德浙商酒店，担任客房部经理，任期内参与该酒店开业前筹备工作。高丽与广德浙商酒店未签订书面劳动合同。二、原告提供的2016年9月16日广德浙商大酒店已到房间家具清单上高丽的签名属实，落款时间2011年11月23日系笔误，应为2016年11月23日。高丽当时受该酒店总经理严红萍指派签收尤长秋送货到酒店的一批家具，只核对数量，不负责质量检验（印象中酒店对质量有异议）。三、本案处理结果同高丽没有法律上的利害关系，不应当追加高丽为本案第三人，高丽至多是本案证人。 第三人郑黔龙未陈述意见，在举证期间未提交证据，亦未对原告的证据进行质证。故应当视为放弃了抗辩、举证和质证的权利。 被告对原告的证据《家具定做加工合同》中郑黔龙的签名真实性有异议；对《浙商大酒店已到房间家具清单》的真实性有异议，认为签收人高丽不是被告的员工，被告也没有授权高丽签收家具；通话录音本身无法证明高丽系被告的员工；运单与本案无关联性，运单上无任何信息显示与被告相关；张兴魁的单据与本案无关联性；银行账号交易明细与本案无关联性；对被告的企业信用信息报告无异议。 本院对原告的证据认证如下：对被告的企业信用信息报告予以认定。《家具定做加工合同》载明的定作方（甲方）为广德浙商国际大酒店，甲方的签字人为郑黔龙。第三人郑黔龙对该签名的真实性没有提出异议。被告对郑黔龙的签名真实性有异议，但明确表示不申请笔迹鉴定。故本院对郑黔龙的签名真实性予以认定。银行账号交易明细载明原告尤长秋的银行账号与《家具定做加工合同》约定的收款账号一致。该账号交易明细显示郑黔龙在2015年12月7日至2016年10月1日期间向原告转账5笔款项共计19万元，其中三笔合计15万元均备注为家具款。被告在庭审陈述郑丽英为被告法定代表人邵焕积的配偶，2016年11月30日转账给原告的3万元系其受郑黔龙的委托支付原告的家具款。本院对银行账号交易明细中郑黔龙和郑丽英的付款认定为支付案涉合同家具款。合同关于付款方式约定第二期货款12万元在原告将货物交到酒店时支付，第三人郑黔龙以及案外人郑丽英在2016年11月30日前共计支付292000元，故有理由相信被告在2016年11月30日前已收到原告交付的家具。再结合被告庭审中关于劳动合同签订情况、员工工资支付方式，以及高丽提交的书面意见，本院对高丽签字的家具清单的真实性予以认定。原告的其他证据无法直观反映与本案具有关联性，故不予认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：被告广德浙商酒店于2014年5月23日成立，2016年底或2017年初正式开业，股东为邵焕积和郑黔龙。2015年8月3日，第三人郑黔龙以被告的名义与原告签订一份《家具定做加工合同》，约定被告（甲方）向原告（乙方）定作加工一批家具，总价款为426000元，付款方式为合同一经签订，甲方即付总价款的30%（12万元）作为定金，乙方按甲方要求进行生产，乙方送家具到酒店时再付总价款的30%（12万元），乙方安装完毕，由甲方验收合格后，一次性付款35%（14万元），乙方对所定作的家具的质量保修为一年，留质保金5%。交货地点为安徽广德，交货日期为2015年9月15日。合同第九条约定了违约责任，如乙方延期交货，则按合同总价每日1‰支付违约金，如甲方延期提货与延期付款按合同总价每日1‰支付违约金。合同签订时，被告向原告提供了一份《广德浙商酒店家具报价单》，注明了家具的种类、规格、数量、单价等信息，并且备注该合同不包括酒店7楼套房的家具。 合同签订后，原告为被告制作家具，并于2016年9月16日前将所有家具交付被告，包括合同签订后被告增购的部分家具。被告的员工高丽核对家具数量后签字确认。第三人郑黔龙通过银行转账于2015年12月7日付款50000元，2016年1月7日付款70000元，2016年2月7日付款30000元，2016年7月30日付款20000元，2016年10月1日付款20000元。被告的法定代表人邵焕积的配偶郑丽英于2016年11月30日支付原告30000元，另有72000元作为安装费由被告直接支付给家具安装工人或者以现金方式支付给原告。 本院认为，原告和被告争议的主要焦点如下：一、案涉《酒店家具定作加工合同》对被告是否具有法律拘束力；二、若原告与被告之间成立案涉定作加工合同关系，原告和被告是否存在违约，以及违约责任。 争议焦点一。本院认为，第三人郑黔龙的行为构成表见代理，其签订的定作加工合同的法律效果应当归属于被告。合同写明的定作人为广德浙商酒店，合同附件的名称为《浙商国际大酒店家具报价单》，合同甲方的签字人郑黔龙为被告的股东之一，合同约定的交货地点为酒店。原告实际交货地点为酒店，并由被告的员工两次核对数量并签名确认，第三人郑黔龙以及被告法定代表人邵焕积的配偶郑丽英分期支付原告货款。因此，原告有理由相信第三人郑黔龙有权代被告签订本案合同。被告实际接受原告交付的货物，也可以视为被告对该合同的追认。虽然该合同没有加盖被告公章或者其法定代表人签字，但被告在庭审中关于员工劳动合同、工资支付、其他装潢家具供应合同的签订和履行情况的陈述也可以看出，被告的经营活动存在诸多不规范之处。 争议焦点二。关于被告是否存在违约。合同第二条约定合同一经签订，被告即付总价款30%（即12万元）作为定金。然而，原告在2015年12月7日才收到50000元，2016年1月7日收到70000元。被告实际交付定金的日期虽然对定金合同法律关系的生效时间有影响，但是对于逾期付款构成违约没有影响，因为定金同时也是货款的一部分。被告在收到货物后以及质保期满后也未按约定支付原告相应价款。故原告主张被告构成违约，理由成立，本院予以支持。 关于原告是否存在违约。合同约定交货时间为2015年9月15日。原告提供的《广德浙商大酒店已到房间家具清单》载明的时间为2016年9月16日。原告主张被告因装修进度原因要求原告推迟交货，但未提供相应证据。故被告关于原告迟延交货构成违约的抗辩成立。 原告实际交付的贵妃椅和木饰面的单价虽然在合同附件报价单中没有明确列明，但原告主张的价格没有超出合理范围，另考虑到被告迟延付款的时间，本院对原告主张的贵妃椅820元和木饰面1520元均予以支持。 关于违约金的抵扣顺序。因原、被告均存在违约，各自应承担相应的违约金责任。根据原、被告违约的先后顺序以及被告应支付货款的时间，被告逾期交付定金的违约金应当与原告逾期交货的违约金相充抵，剩余违约金在被告应支付原告第二期货款中充抵。之后再计算被告逾期支付第二期剩余货款、第三期货款以及作为质保金的货款的违约金。经计算，被告现尚欠原告货款为72878元，截至2019年7月16日被告应承担的违约金为53160元。（结欠的货款和违约金的计算方式见附件） 综上所述，案涉酒店家具定作合同依法成立，合法有效，合同双方当事人均应按照合同的约定履行合同义务。因被告在第二次庭审中提出原告逾期交货构成违约的抗辩事由，故原告有权要求新的举证期间。被告在第二次庭审后增加诉讼请求不违反法律规定。被告没有按时支付定金，也没有足额支付第二、三期货款，在质保期满后也没有支付留作质保金的货款的行为构成违约，故应当依照合同的约定承担违约金责任。原告逾期交付货物也构成违约，应当承担相应的违约金责任。在按顺序扣减双方各应承担的违约金以及在被告应支付的货款中扣减原告应承担的违约金后，被告应支付原告剩余货款77990元，以及截至2019年7月16日的违约金58824元。 据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条的规定，判决如下： 限被告广德浙商国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告尤长秋货款77990元； 限被告广德浙商国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告尤长秋截至2019年7月16日的违约金58824元； 驳回原告尤长秋的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6089元，由原告尤长秋承担3059元，被告广德浙商国际大酒店有限公司承担3030元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  李熏良 人民陪审员  唐松珍 人民陪审员  唐正全 二〇一九年八月七日 书 记 员  曾自州 附：结欠的货款和违约金的计算方法 被告逾期支付定金的违约金 2015年8月4日-2015年12月7日共计126天，12万元定金的违约金：120000×1‰×126=15120元。 2015年12月8日至2016年1月7日共计31天，7万元定金的违约金：70000×1‰×31=2170元。 以上两项合计17290元。原告主张14400元和2100元，合计16500元，故以原告主张的违约金16500元为准。 原告逾期交货的违约金 因被告迟延至2016年1月7日支付定金（同时也是货款的一部分），考虑原、被告的距离以及原告交付货物需要适当的准备时间，本院酌定交货日期顺延至2016年1月20日。原告未提供交货到酒店的具体日期的证据。《广德浙商大酒店已到房间家具清单》证明在2016年9月16日家具已放置在酒店房间。故本院酌定2016年9月16日为实际交货日期。2016年1月21日至2016年9月16日共计240天，原告逾期交货的违约金：426000×1‰×240=102240元。 将上述被告应承担的违约金16500元和原告应承担的违约金102240元相抵后，原告应承担的剩余违约金为85740元。 被告逾期支付第二期货款的违约金 被告在2016年9月16日应付第二期货款12万元。被告在合同签订后增购了部分家具，增加货款29730元（455730－426000=29730）。因被告在第二期付款日期之前已付5万元，故酌定5万元优先用于支付增购部分的家具货款29730元，余款20270元（50000－29730=20270）为第二期的部分付款。故被告在2016年9月16日还应付第二期剩余货款99730元（120000－20270=99730）。抵扣原告应承担的违约金85740元后，被告在当日应付而未付第二期剩余货款为13990元。被告在2016年10月1日支付20000元，即此时才结清第二期剩余货款13990元。2016年9月17日至10月1日共计15天。故被告逾期支付第二期货款的违约金：13990×1‰×15≈210元。 被告逾期支付第三期货款的违约金 《广德浙商大酒店已到房间家具清单》载明第三人高丽在2016年11月23日第二次清点并签字确认安装在酒店房间内的家具数量。故本院酌定2016年11月23日为家具安装完毕且通过验收的日期。被告在2016年11月23日应支付第三期货款14万元，实际支付78010元（72000+6010=78010。72000元为被告以现金方式支付原告或者安装工人的费用，6010元为2016年10月1日支付的20000元在扣除第二期剩余货款13990元后的金额），未付61990元（140000－6010－72000=61990）。2016年11月24日至11月30日共计6天。该部分货款61990元在该期间的违约金：61990×1‰×6≈372元。 郑丽英在2016年11月30日支付货款30000元。故剩余第三期未付货款为31990元（61990－30000=31990）。2016年12月1日起至2019年7月16日共计958天。故第三期剩余未付的货款31990元的违约金：31990×1‰×958≈30642元。 被告逾期支付作为质保金的货款的违约金 质保期一年的到期日为2017年11月23日，预留作为质保金的货款为46000元（426000－120000－120000－140000=46000）。2017年11月24日至2019年7月16日共计600天。故逾期支付该部分货款的违约金为：46000×1‰×600=27600元。 综上，被告尚欠的货款为31990+46000=77990元，截至2019年7月16日的违约金为210元+372+30642+27278元=58824元。 永嘉县人民法院门户网站网址:http://yongjia.zjcourt.cn