湖北省枣阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0683民初1593号原告：枣阳市东航塑编彩印有限公司。住所地：湖北省枣阳市南城霍庄枣耿路。统一社会信用代码9142068377394445X6。法定代表人，张爱军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：肖毅，湖北胜和律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：湖北正佳微生物工程股份有限公司。住所地：湖北省随州市交通大道曾都新工业基地。统一社会信用代码91421300730849057P。法定代表人：祁少武，该公司经理。委托诉讼代理人：金美清，湖北五合律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：随州市红日农资有限公司。住所地：湖北省随州市交通大道235号。统一社会信用代码91421300747679859T。法定代表人：何相付，该公司经理。委托诉讼代理人：史振普，湖北言达律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告枣阳市东航塑编彩印有限公司（以下简称东航公司）诉被告湖北正佳微生物工程股份有限公司（以下简称正佳公司）、随州市红日农资有限公司（以下简称红日公司）定作合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，原告东航公司申请追加红日公司为共同被告参加诉讼，本院依法通知红日公司作为共同被告参加诉讼，且因案情较为复杂，本院依法将本案转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告东航公司的委托诉讼代理人肖毅、被告正佳公司的委托诉讼代理人金美清、被告红日公司的委托诉讼代理人史振普到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东航公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告正佳公司支付原告加工费、材料款及版费387385.33元，并支付资金占用期间利息损失（利息损失以387385.33元为基数，按年利率24%自2018年7月6日起计息至实际付清之日止）；2、判令被告正佳公司向原告支付违约金19369.27元；3、判令被告正佳公司赔偿原告律师代理费损失10000元；4、判令被告红日公司对上述债务承担连带清偿责任；5、判令二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：自2012年起，原告为被告正佳公司定制各类塑料编织袋，双方建立了稳定的定作合同关系。原告按照约定质量、规格等要求及时适当地履行了全部合同义务。但正佳公司并没有完全履行支付义务，至2018年7月6日，经双方对账确认，被告正佳公司欠付原告定作及材料款和版费387385.33元。而红日公司与正佳公司系合伙关系，原告与正佳公司之间的交易发生在其合伙期间，故红日公司应作为本案共同被告参加诉讼，并应对原告主张的债权承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，依据合同法有关规定诉至法院，请求依法判决。被告正佳公司辩称：1.认可与原告之间的承揽合同关系和对账单的欠款金额，但与原告发生加工承揽关系是在与红日公司合伙期间，应由红日公司和正佳公司共同承担合伙期间债务；2.原告诉请赔偿的资金占用期间利息、违约金以及律师代理费，无事实和法律依据，应予驳回。被告红日公司辩称：本案合同双方是东航公司与正佳公司，双方签订合同中定作方明确为正佳公司，合同上加盖的也是正佳公司的公章，货物也是运送至正佳公司，最后的结算亦是正佳公司与东航公司之间进行的结算。红日公司与本案无直接关联，根据合同相对性原则，不应追加红日公司为本案共同被告，请求驳回原告对红日公司的诉讼请求。经审理查明：正佳公司系一家生产销售微生物肥料的企业，自2012年起与东航公司建立长期的定作合同关系，双方就塑料编织袋加工先后签订了多份合同，除正佳公司需要的编织袋规格、数量及相应价格等不同外，关于质量要求、交货方式和地点、合理损耗、包装标准、付款方式和时间、违约责任等其他合同条款基本一致，违约责任约定为：“一方违约的，应当向守约方支付货款总额的5%违约金，并赔偿给守约方造成的实际损失，包括但不限于诉讼费、律师费等。”截止2018年7月6日双方最后一次对账，正佳公司对截至2018年6月27日期间发生的货款尚欠387385.33元。后经东航公司多次催要未果，双方发生纠纷，东航公司遂起诉来院，要求解决。为解决本案纠纷，原告东航公司委托湖北胜和律师事务所在第一审诉讼中提供法律服务，指派律师代理参加诉讼，并为此支付律师代理费10000元。审理中，东航公司、正佳公司申请追加红日公司为共同被告参加诉讼。另查明：红日公司系一家销售化肥等农副产品的企业，2010年7月1日，红日公司与正佳公司就共同建设年产5万吨生物有机肥生产线签订《协议书》，约定双方各投资50%组建销售公司，即湖北正佳微生物工程股份有限销售公司（以下简称“正佳销售公司”），独立核算并全权负责有机肥的生产销售；销售公司财务由投资双方共同监管，利润按投资额五五分成等。《协议书》签订后，正佳公司和红日公司组建了正佳销售公司，并联合投资、经营及管理，但因正佳销售公司未依法登记注册，仅以正佳销售公司的名义对外融资，所有的经营合同则是以正佳公司的名义签订。直至2017年12月27日，红日公司书面通知正佳公司，解除双方于2010年7月1日签订的《协议书》，正佳公司对此无异议。审理中，东航公司向本院提出财产保全申请。本院于2019年4月4日作出（2019）鄂0683民初1593号民事裁定书，裁定冻结正佳公司的银行存款420000元，或查封该公司所有的位于随州市曾都新型工业基地2幢101号、面积为1882.92平方米的房屋。上述事实，有原告提交的《加工承揽合同》5份、销售凭证（销货清单）104份、《销货往来清单》（对账单）5份、委托代理合同1份、网上银行转账电子回单1份、律师代理费发票1份，被告正佳公司提交的《协议书》1份、《解除合同通知书》1份、（2018）鄂13民终1193号民事判决书1份，本院对证人胡某的调查笔录1份，本院开庭笔录等在卷证实。本院认为，东航公司根据正佳公司的要求，以自己的技能、设备和劳力，用自己的材料为正佳公司制作塑料编织袋，双方之间的定作合同依法成立并有效，双方应按照合同约定诚信履行。正佳公司在收到原告东航公司制作的塑料编织袋后，未及时、全面履行支付价款义务，尚有387385.33元货款未付，构成违约，应承担继续履行及赔偿损失的违约责任。原告东航公司请求被告正佳公司支付下欠货款有理，本院予以支持。东航公司请求被告支付资金占用期间利息损失和违约金，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”虽然双方在《加工承揽合同》中约定“一方违约的，应当向守约方支付货款总额的5%违约金”，该违约条款亦适用于逾期付款的违约情形，但按照下欠货款的5%支付违约金并不足以弥补原告的实际损失，在损害尚不能补偿的情况下，违约条款的惩罚性功能更无法体现了。故在原告一并请求支付资金占用期间利息损失的情况下，应按上述司法解释的规定计算赔偿逾期付款损失。因中国人民银行不再发布贷款基准利率，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项规定，应按年利率6%为基础，参照中国人民银行发布的逾期罚息利率标准，酌定计算50%的罚息，即按年利率9%自2018年7月6日起计算利息损失至实际付清之日止。对原告请求过高部分，本院不予保护。东航公司请求正佳公司赔偿律师代理费10000元，此费用系因正佳公司违约，东航公司为实现其债权而支出的合理费用，且双方在协议中有明确约定，正佳公司应予赔偿。审理中，东航公司还申请追加红日公司为共同被告，要求红日公司对正佳公司的上述债务承担连带清偿责任。正佳公司与红日公司于2010年7月1日签订协议，共同建设年产5万吨生物有机肥生产线，并各投资50%组建正佳销售公司，独立核算并全权负责有机肥的生产销售，这符合企业之间合伙型联营的法律特征，并经生效法律文书确认。但双方联营期间，并未对组建的正佳销售公司依法注册登记，除了双方共同生产经营的有机肥，东航公司独自还经营生产其他肥料，而红日公司对本案所涉编织袋是否系双方合伙联营期间生产经营所用、是否为合伙联营债务存有异议，双方在合伙联营关系解除后，亦未进行清算，故本院根据合同相对性原则仅审理东航公司与正佳公司之间的定作合同纠纷，对正佳公司与红日公司之间的合伙联营纠纷，在本案中不予确认处理，正佳公司在承担责任后，可另行起诉解决其与红日公司之间纠纷。原告请求二被告承担连带责任的请求不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项规定，判决如下：一、被告湖北正佳微生物工程股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告枣阳市东航塑编彩印有限公司支付货款387385.33元及逾期付款利息损失（利息以387385.33元为基数，按年利率9%自2018年7月6日计算至实际付清之日止）；二、被告湖北正佳微生物工程股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告枣阳市东航塑编彩印有限公司赔偿律师代理费损失10000元；三、驳回原告枣阳市东航塑编彩印有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8999元，保全费2620元，合计11619元，由原告枣阳市东航塑编彩印有限公司负担1451元，被告湖北正佳微生物工程股份有限公司负担10168元，均于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判长  靳宝华审判员  黄保江审判员  周国元二〇一九年八月二十三日书记员  刘露鸿