山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁13民终3841号上诉人（原审被告）：石家传，男，1989年4月5日出生，汉族，住蒙阴县。被上诉人（原审原告）：王兴祥，男，1952年12月25日出生，汉族，住蒙阴县。被上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地临沂经济技术开发区沂河路与海关路交汇处金科大厦11层。负责人：吴绍坤，经理。委托诉讼代理人：惠祥童，公司职工。上诉人石家传因与被上诉人王兴祥、安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初22号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人石家传、被上诉人王兴祥、被上诉人安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司的委托诉讼代理人惠祥童到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石家传上诉请求：依法驳回原告关于误工费和营养费的主张撤销一审判决误工费21770.64元，营养费5400元，共计27170.64元；本案的一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误。临沂市机动车交通事故责任纠纷赔偿标准参考意见（试行）中的十三条明确规定男年满60周岁的城镇居民提供劳务合同、聘用合同、工资表、单位误工证明等主张误工费的，人民法院应当在严格审查基础上，予以支持。王兴祥系城镇居民，石家传自始至终不承认王兴祥有劳动能力且以打工为生。村委开具的证明在证据效力上没有权威性，仅仅是证人证言，仅仅凭这个证据不足以认定王兴祥有劳动能力且以打工为生。一审法院在原告没有提供任何劳务合同、聘用合同、工资表、单位误工证明的情况下支持原告对误工费的主张不符合法律规定。王兴祥请求支付营养费于法无据，医院开具的医嘱上没有明确表示王兴祥需要加强营养，更没有开具需要加强营养的营养期间。且石家传已经及时支付王兴祥各种费用111489元。包括住院期间的伙食补助870元。一审依据鉴定结论认定的营养期判决支付5400元营养费不当。王兴祥辩称，同意一审判决。安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司辩称，一审判决已经履行。王兴祥向一审法院起诉请求：要求被告赔偿我医疗费83753.90元、住院伙食补助费870元、伤残赔偿金117724.80元、精神损害抚慰金2000元、误工费36788.35元、护理费18041.41元、营养费5400元、后续治疗费10000元、法医鉴定费2400元、交通费1000元，共计277978.46元，扣除被告石家传已支付的111489元，请求被告赔偿166489.46元。一审法院认定事实：2017年12月21日21时许，被告石家传驾驶鲁Ｑ×××××号“五菱牌”小型面包车沿省道234线由南向北行驶至87公里+500米路段时，与前方顺行的原告王兴祥驾驶的无号牌“五征牌”三轮汽车相撞，造成两车不同程度受损，原告王兴祥受伤的道路交通事故。肇事后，石家传弃车逃逸。该事故经临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队现场勘察出具临公交蒙认字（2017）第007742号道路交通事故认定书，认定石家传负事故全部责任；王兴祥无事故责任。原告王兴祥受伤后，被送往蒙阴县人民医院住院治疗29天，支付住院医疗费83489.40元及门诊拍片诊查费246元。2018年7月25日，原告委托临沂鼎衡法医司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，鉴定结果为王兴祥的伤残等级为九级伤残。建议其误工期限为365日，护理期限为150日（住院期间2人护理，出院后1人护理），营养期限为180日。被鉴定人王兴祥尚需行骨折内固定物取出术及相关检查，参照二级甲等医院收费情况，预计其费用在9000元至10000元之间（不包含医疗意外等费用）。为此，原告支付鉴定费2400元。同时查明，原告王兴祥居住在蒙阴县，系城镇居民。发生事故前身体健康，常年打工收入作为生活来源。原告受伤期间由其亲属王振宇、王振花进行护理。护理人员均系城镇居民，2018年无固定收入城镇居民误工费为每天100.79元。另查明，被告石家传在事故中驾驶的鲁Ｑ×××××号“五菱牌”小型面包车系其实际所有。该车辆在被告安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保了交强险。事故发生在保险期间内。一审法院认为，机动车驾驶员在驾车行驶过程中，应遵从道路交通安全有关的法律、法规，安全驾驶，谨慎操作，确保他人与自己的人身及财产安全。本案中，被告石家传在事故的发生中负事故的全部责任，应对原告的损失承担相应的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据此规定，被告安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司应在鲁Ｑ×××××号“五菱牌”小型面包车在其投保的机动车责任强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿。原告请求的住院伙食补助费870元、鉴定费2400元，项目及数额符合法律规定，予以确认。对原告请求的医疗费，根据其实际损失确认为83735.40元。对原告请求的后续治疗费，司法鉴定意见书鉴定原告王兴祥尚需行骨折内固定物取出术及相关检查，费用预计在玖仟元至壹万元之间，该费用系原告进行二次手术的必需费用，应在本案中一并处理，对原告的该项请求本院确认为9500元。对原告请求的伤残赔偿金117724.80元，原告王兴祥系城镇居民，结合原告的伤残程度及评残时的年龄为64周岁，原告的该项请求应确认为110367元。对原告请求的误工费，原告虽然在事故发生时已年满64周岁，但原告在发生事故前身体健康，常年靠打工收入作为其生活来源，因发生事故造成的误工损失，被告应予赔偿，对原告请求误工费的主张，予以支持。原告自受伤之日到评残的前一天共计216日，结合原告系城镇居民，按每天100.79元计算，原告的该项请求应确认为21770.64元。对原告请求的护理费18041.41元，司法鉴定意见书建议原告的护理期限为150日（住院期间2人护理，出院后1人护理），结合护理人员王振宇、王振花均系城镇居民，按每天100.79元计算，原告的该项请求符合法律规定，予以确认。对原告请求的营养费5400元，原告提供的住院病历出院医嘱部分记载继续预防感染、促进骨愈合及对症支持治疗，能证实原告需加强营养，结合司法鉴定意见书鉴定的营养期限为180日，按每天30元计算，原告的该项请求符合法律规定，予以确认。对原告请求的交通费,结合原告居住地与就医所在地之间的距离，酌情支持800元。对原告请求的精神损害抚慰金，根据本案实际情况，酌情支持2000元。综上，原告王兴祥的各项经济损失为：医疗费83735.40元、后续治疗费9500元、伤残赔偿金110367元、精神损害抚慰金2000元、误工费21770.64元、护理费18041.41元、住院伙食补助费870元、营养费5400元、法医鉴定费2400元、交通费800元，共计254884.45元，扣除被告石家传已支付的111489元，原告的损失为143395.45元。案经调解未果，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、原告王兴祥的各项经济损失共计254884.45元，由被告安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿其中的120000元。二、原告王兴祥的剩余损失134884.45元（被告石家传已支付111489元），由被告石家传赔偿。三、驳回原告王兴祥的其他诉讼请求。上述一、二项于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3630元，减半收取1815元，由原告王兴祥负担215元，被告石家传负担1600元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅对上诉人的上诉请求范围进行审查，对于双方当事人未提出上诉的问题不予审查。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人王兴祥的误工期、护理期、营养期均有鉴定意见予以证明，上诉人对此有异议，未提交足以反驳的证据，应承担不利后果。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持；一审判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费480元，由上诉人石家传负担。本判决为终审判决。审判长  李国栋审判员  马 骏审判员  李大军二〇一九年八月九日书记员  刘 欣