河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终3917号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司，住所地山东省滨州市黄河五路500号。负责人：刘艳玲，该公司经理。委托诉讼代理人：林宏图，河北傲宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张秀凤，女，2001年10月21日出生，汉族，住海兴县。委托诉讼代理人：高金涛，河北兴盐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：仝如军，男，1980年7月16日出生，汉族，住海兴县。委托诉讼代理人：张国军，河北海之光律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：高长秀，女，汉族，1984年8月2日生，住山东省无棣县。被上诉人（原审被告）：李荣财，男，汉族，1984年3月9日生，住山东省无棣县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司因与被上诉人张秀凤、仝如军、李荣财、高长秀机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省海兴县人民法院（2018）冀0924民初1226号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清、证据不足。被上诉人仝如军在本次事故中具有肇事逃逸行为，根据机动车第三者责任保险条款规定，事故发生后，被保险人或驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或者遗弃保险车辆逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据的，保险人不负赔偿责任。原审法院以逃逸行为不溯及既往为由，判令上诉人承担赔偿责任，事实不清，证据不足。上诉人作为保险人依据保险法与投保人订立了保险合同，当被保险人或驾驶员违法驾驶承保车辆，致使保险合同约定的保险人拒赔条件成就后，保险人依据商业三者险条款不负赔偿责任是公平合法的。交通肇事逃逸不同于一般的机动车道路违法活动，交通肇事逃逸者是具有逃避法律追究的主观故意，极有可能构成刑事犯罪的违法行为。不论是法律法规还是合同约定，都不会保护这种违法行为，原审法院依据公平原则，判决上诉人承担赔偿义务，显然是不公平的。其次，原审法院对于护理费的判决也是错误的。原审法院已经认定护理人为被上诉人张秀凤的母亲郭金香，但是对于院内外护理人员护理期间护理费计算标准出现两种标准，显然是错误的。最后，原审法院对被上诉人误工费认定证据不足。被上述人张秀凤事故发生时未满十八周岁，不应当产生误工费。原审法院在并未充分调查的情况下，仅凭不知真伪的工资表和误工证明就判决上诉人赔偿其误工费显然证据不足，有失公平。综上所诉，我公司认为原审法院认定事实不清，证据不足，加重了上诉人负担，显失公平。上诉人请求对原审判决依法改判，支持上诉人上诉请求。被上诉人张秀凤答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持原判，驳回上诉。1、交强险应当按照侵权法第52条予以赔偿。2、商业保险应当予以赔偿的理由是：上诉人作为保险人未将保险条款交付给投保人，那么商业保险条款中的免责条款对投保人及第三人不产生法律效力，应予以赔偿。仝如军逃逸并未造成此次事故的扩大。逃逸行为是发生在事故发生之后，对第三人的赔偿不应当受到影响。3、护理费按照沧州市中级人民法院的会议纪要，对于住院期间无固定收入的护理人员应参照社平工资标准计算护理费。4、关于误工费，被上诉人张秀凤未满18岁，但已经年满16周岁，并以自己的劳动收入为主要生活来源，应当视为完全行为能力人，依据民法通则相关规定，应当予以赔偿给误工费。被上诉人仝如军答辩称，1、答辩人在事后驾驶车辆的逃逸行为不能免除保险公司在商业险范围内对张秀凤的损失承担赔偿责任。第三者责任险的设置宗旨是为了确保因被保险人的致害行为而受害的第三人能够得到切实有效的赔偿。在商业三者险中，交通事故的发生意味着合同约定的条件成就，保险人即应当履行赔偿义务。本案审理的焦点和关键是商业三者险是否对交通肇事行为的致害结果给予赔偿。而被保险人的逃逸行为的影响只及于事故发生以后，并不溯及以前，投保人只应对因逃逸行为而扩大的部分损害担责，保险人以驾驶人肇事逃逸为由主张免除自己的赔偿责任，违反公平、诚实信用原则和保险法的规定，属于无效条款。本案被告仝如军的逃逸行为并没有给第三人造成新的损失，保险人不能以此为由免除其赔偿责任。2、上诉人的主张没有法律依据和事实依据。综上所述，上诉人的上诉请求没有依据，请依法判决。被上诉人李荣财、高长秀未答辩。张秀凤向一审法院起诉请求：一、依法判决四被告赔偿原告医疗费及住院伙食补助费共55143.03元。二、待原告伤残等级、营养期限、出院后护理期限、住院期间护理人数、住院后的休息期限、二次手术费用、二次手术期间住院天数等确定原告的残疾赔偿金、精神损失费、误工费、护理费、二次手术费、营养费、鉴定费等。三、依法判决被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司在交强险保险范围内优先赔偿不足部分由被告仝如军、高长秀、李荣财及商业三者保险内予以赔偿。四、依法判决四被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年2月20日18时5分许，被告仝如军驾驶鲁Ｍ×××××号小型客车沿海兴县海郭线由南向北行驶至海兴县海郭线10KM+600M时与前方顺行的陈飞驾驶的无牌二轮摩托车追尾相撞，造成乘车人张秀凤受伤的交通事故，事故发生后仝如军驾车逃逸。事故发生后张秀凤被送往海兴县和平医院治疗，因伤情严重，于事发当日转至沧州市中心医院住院治疗，被院方诊断为：左胫骨骨折、脑外伤、脑挫裂伤、左枕骨骨折、右颞部硬膜下血肿、头皮血肿、颜面部皮擦伤。共住院32天。该事故经海兴县公安交通警察大队于2018年3月6日作出海公（交）认字（2018）第40009号交通事故认定书，认定被告仝如军负事故的主要责任，原告张秀凤无责任。在审理期间，经原告方申请，本院依法委托海兴县司法鉴定中心对原告的误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费用进行评定，海兴县司法鉴定中心于2018年11月1日作出海兴县司法鉴定中心（2018）海鉴字第132号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张秀凤之误工期为120-180日，护理期为30-90日，营养期为60-90日，张秀凤取出左胫骨内固定物手术费用约需9468元。被鉴定人张秀凤二次手术后休息期为15-20日、护理期为1-7日、营养期为1-15日。经查，鲁Ｍ×××××号小型客车系被告高长秀所有。该车在中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司投保交强险及商业三者险，限额为50万元并投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。该车辆的投保人为李荣财。张秀凤事故发生前系海兴县金玉副食批发部的员工，其月工资平均为2086元，每日为69.5元。其住、出院的护理人均为其母郭金香，郭金香系海兴县诺诚通讯器材门市部员工，月平均工资为2550元，每日为85元。原告住院期间，被告仝如军为其垫付医疗费20000元。又查明，因本次交通事故另造成二轮摩托车的驾驶人陈飞受伤，且已在本院起诉，案号为（2018）冀0924民初1343号，经依法确认其医疗费3116元、住院伙食补助费900元、营养费1500元、误工费6406元、护理费3666元、鉴定费600元、车辆损失费2080元、交通费150元。一审法院根据上述查明的事实及有效证据的认定，依法确认原告的合法损失如下：一、医疗费81046.44元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以下（简称解释）第十九条之规定，根据医疗机构出具的医疗费票据并结合病历及诊断证明等相关证据，确认原告已支付医疗费71578.44元。根据司法鉴定意见书意见，原告左胫骨内固定物手术费用为9468元。共计81046.44元。二、住院伙食补助费1600元。依据《解释》第二十三条之规定及病历记载的住院天数，按照沧州市市级机关差旅费管理办法确定为50元/天计算，原告住院伙食补助费为50元/天×32天=1600元。三、营养费2490元。依据《解释》第二十四条之规定及司法鉴定意见书、司法鉴定意见补正书，确定原告的营养期限为83日，每天按30元计算为：83天×30元=2490元。四、误工费11676元。依据《解释》第二十条之规定及司法鉴定意见书、司法鉴定意见补正书，酌定原告的误工期为168天。原告系海兴县金玉副食批发部的职工，其月平均工资为2086元，每日为69.5元，误工费为69.5元×168天=11676元。五、护理费8697元。依据《解释》第二十一条之规定及医院病例、司法鉴定意见书、司法鉴定意见补正书，酌定原告的护理期限为67天。原告住、出院的护理人为原告之母郭金香，郭金香系海兴县诺诚通讯器材门市部员工，月平均工资为2550元，每日为85元。原告住院32天，住院期间护理费计算标准按照上一年度全省职工年平均工资65266元计算，65266元÷365天×32天＝5722元。出院后护理期为：67天-32天=35天。护理费为：85×35天＝2975元。共计5722元+2975元=8697元。六、交通费800元。依据《解释》第二十二条之规定，结合原告住院、出院等所产生的交通费的实际情况，本院酌定原告的交通费为800元。七、鉴定费1200元。依据鉴定费票据一张，本院确定原告支出鉴定费1200元。以上各项损失合计107509.44元。一审法院认为，对于原告在此事故中造成上述合理、合法损失为107509.44元。因此事故另造成驾驶人陈飞受伤，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，原告及案外人陈飞的医疗损失已超出交强险医疗费损失赔偿限额，关于原告及案外人陈飞属于交强险医疗费限额项下的损失应按二人的损失比例予以分享。本院经审理确定原告属于医疗费限额项下的总损失为：医疗费81046.44元+住院伙食补助费1600元+营养费2490元=85136.44元，案外人陈飞的医疗费限额项下的总损失为5516元。原告的医疗费限额项下损失占其及案外人陈飞医疗费限额项下总损失的93.9%的份额，原告在交强险医疗费赔偿限额项下应享有10000元×93.9%=9390元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应由被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司在交强险项下医疗费用赔偿限额内赔偿原告9390元。关于鉴定费1200元的承担问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，系查明案件标的受损程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司予以承担。原告的误工费11676元、护理费8697元、交通费800元，合计21173元，以上损失属于交强险伤残赔偿限额11万元内的赔偿范围，由被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。对超出交强险部分的损失：107509.44元-9390元-1200元-21173=75745.44元，根据事故责任比例，由被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司按事故责任比例承担70%的民事赔偿责任，即75745.44元×70%=53022.5元。被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司共计赔偿原告共计84785.5元。被告仝如军不承担赔偿责任。关于二被告主张应扣除10%的非医保用药，因二被告未提供证据证明，故本院对其主张予以驳回。原告系年满16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源，可以视为完全民事行为能力人，且原告提供了工资表、误工证明等证据来证明发生事故时已参加工作，且有稳定的收入来源，故应予支持其误工费。被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司称被告仝如军存在驾车逃逸的行为，在商业三者险限额内拒绝赔偿的主张，本院认为，在商业三者险责任保险中，交通事故的发生意味着合同约定的赔偿条件成就，保险人即应履行赔偿义务。肇事逃逸的影响只及于事故发生以后，不溯及以前，投保人只应对逃逸行为扩大损害的部分担责。保险人以肇事逃逸为由免除自己的责任，违反公平原则、诚实信用原则和保险法的规定，属于无效条款。本案被告仝如军逃逸的行为并没有给保险人造成新的损失，保险人不能以此为由免除赔偿责任，故本院对其主张予以驳回。关于司法鉴定意见书系原告申请，本院委托具有相应鉴定资质的鉴定机构所作出，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，故本院予以确认，其具有证据效力。原告住院期间，被告仝如军为其垫付医疗费20000元，待被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司赔偿原告后，由原告返还被告仝如军。被告高长秀、李荣财经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃应诉、举证、答辩及质证等相关诉讼权利。一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司于本判决生效后五日内赔偿原告张秀凤各项损失共计84785.5元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司赔偿原告张秀凤完毕后，由原告张秀凤返还被告仝如军垫付款20000元。三、驳回原告张秀凤的其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人庭后提交投保条款及投保提示的原件，拟证实尽到了提示说明义务，后上诉人申请撤回该证据，不再提交。二审查明事实与一审查明事实基本一致。本院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。上诉人主张其应免责，并未提交证据证明已就免责格式条款向被上诉人做出足以引起注意的提示并对该条款的内容以书面或口头形式作出明确说明，上诉人的主张本院不予支持。上诉人主张不应赔付被上诉人张秀凤误工费，被上诉人在事故发生时已满十六周岁未满十八周岁，原审中其提交的工资表、误工证明等证据证明发生事故时其已参加工作，且有稳定的收入来源，可以视为完全民事行为能力人，原审对被上诉人张秀凤的误工费予以支持并无不当。上诉人主张护理费错误，原审根据被上诉人张秀凤所举证据认定其护理人员即其母郭金香系海兴县诺诚通讯器材门市部员工，月平均工资为2550元，每日为85元，即护理人员有收入，故护理费应参照误工费的规定计算，应为85元×67天=5695元。原审对被上诉人张秀凤的护理费计算存在错误，本院予以纠正。上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司共计赔偿原告共计84785.5-3002（8697-5695）=81783.5元。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持海兴县人民法院（2018）冀0924民初1226号民事判决中的第二项、第三项;二、改判海兴县人民法院（2018）冀0924民初1226号民事判决中第一项为“上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司于本判决生效后五日内赔偿被上诉人张秀凤各项损失共计81783.5元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1112元，由上诉人上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司负担938元，由被上诉人张秀凤负担174元；二审案件受理费1920元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司负担1852元，由被上诉人张秀凤负担68元。本判决为终审判决。审判长 张 梅审判员 冷树青审判员 高玲玲二〇一九年八月八日书记员 丁 娜