广西壮族自治区南丹县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)桂1221刑初75号 公诉机关广西壮族自治区南丹县人民检察院。 被告人周金芳，男，1969年3月17日出生于广西南丹县壮族，初中文化，个体企业负责人，户籍为广西南丹县，家住广西南丹县城关镇祥宁街二巷。因本案2019年3月14日被南丹县公安局刑事拘留，同年3月26日经南丹县人民检察院批准逮捕，同日由南丹县公安局执行逮捕。经南丹县人民检察院决定5月31日取保候审，现住家中。 辩护人黎祖周，广西周道律师事务所律师。 辩护人郁文亮，广西周道律师事务所实习律师。 南丹县人民检察院以丹检刑诉[2019]56号起诉书指控被告人周金芳犯非法持有枪支罪，于2019年6月11日向本院提起公诉。本院审查于同日立案后，依法组成合议庭，于2019年8月12日公开开庭审理了本案，南丹县人民检察院指派检察员廖士锋出庭支持公诉，被告人周金芳及其辩护人黎祖周的、郁文亮到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 南丹县人民检察院指控：2019年3月13日，公安机关民警在周金芳位于南丹县其家中将其抓获，从其住处查处其持有的3支火药枪。经河池市公安局物证鉴定所鉴定及广西公安厅物证鉴定中心重新鉴定，周金芳持有的3支枪均属《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。 公诉机关对指控的事实，提供书证、物证、证人证言、被告人供述，鉴定意见、勘验检查笔录及照片、辨认笔录等材料证实。认为被告人周金芳的行为已构成非法持有枪支罪，请求依法惩处。 被告人周金芳的辩护人黎祖周辩称：周金芳所持有的其中2支枪，没有进行试验，不能正常使用，支不属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支，周金芳有自首情节，请求给予从轻处罚。 经审理查明：被告人周金芳非法持有3支枪支，并利用其子周某的淘宝账户，购买疑似枪支配件。2019年3月13日，南丹县公安局网络安全保卫大队民警依法对家住南丹县周金芳家进行搜查，在周金芳家查获3支火药枪及小口径子弹4发、猎枪子弹4发，小口径弹壳5颗、猎枪弹壳3颗。河池市公安局物证鉴定所于2019年3月19日对该3支枪进行鉴定，结论为该3支枪均属《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支，周金芳对该鉴定结论不服，认为其中2支不属枪支，提出重新鉴定。广西公安厅物证鉴定中心于2019年5月9日作出枪支鉴定书，结论为要求重新鉴定的2支枪均属《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。公安机关对该3支枪已予扣押。 认定上述事实的证据有： 1、接受案件登记表、搜查笔录及照片、现场勘验检查笔录及照片、枪支指认照片证实：周金芳非法持有枪支于2019年3月13日被查获的事实。 2、扣押决定书、扣押清单证实：公安机关查获的3支火药枪及小口径子弹4发、猎枪子弹4发，小口径弹壳5颗、猎枪弹壳3颗已经扣押的事实。 3、广西河池市公安局物证鉴定所的枪支鉴定书、广西公安厅物证鉴定中心的枪支鉴定书及鉴定意见通知书证实：被告人周金芳所持有的3支火药枪，均属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支及鉴定意见已送达被告人的事实。 4、到案经过证实：公安人员于2019年3月13日18时许，依法对家住南丹县周金芳家进行搜查，在周金芳家查获3支火药枪，民警将周金芳传唤到公安机关接受调查的事实。 5、户籍证明证实：被告人周金芳1969年3月17日出生于广西南丹县，属负完全刑事责任年龄的事实。 6、证人周某的陈述证实：因其父亲周金芳用其淘宝账号，在网上购买疑似枪支配件。2019年3月13日下午，南丹县公安局民警对其位于南丹县城关镇祥宁街二的家进行搜查，搜出其父亲周金芳收藏的3支火药枪的事实。 7、被告人周金芳的供述证实：其持有3支火药枪，没有使用过，也没有办理过持枪证的事实。 上述证据来源客观，取证程序合法，且经庭审质证、认证，法庭确认为认定本案事实的证据。 本院认为，被告人周金芳主观上有违反国家对枪支管理规定的故意，客观上实施了非法持有枪支3支的行为，其的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，构成非法持有枪支罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人周金芳的辩护人辩称：周金芳所持有的其中2支枪，没有进行试验，不能正常使用，不属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支，周金芳有自首情节。经查，被告人周金芳所持有的3支火药枪，经河池市公安局物证所鉴定，均属《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。广西公安厅物证鉴定中心对辩护人提出，不属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的2支枪支进行重新鉴定，结论为要该2支枪均属《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支；公安机关在依法对周金芳家进行搜查，周某在场，从周金芳的房间搜出3支火药枪，有搜查笔录、现场勘验检查笔录、证人证言及被告人供述等证据证实，没有证据证明周金芳是主动向公安机关投案的事实。因此，该辩护意见，不予采纳。被告人周金芳到案后，能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人属残疾人，非法持有枪支的目的是收藏爱好，主观恶性不大。综上对被告人予以从轻处罚，根据被告人犯罪情节，对其适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，决定对被告人适用缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第第一百二十八第一款、第四十五条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项规定，判决如下： 一、被告人周金芳犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算)。 二、随案移送的3支火药枪，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  莫崇耀 审 判 员  苏 倩 人民陪审员  王小梅 二〇一九年八月十六日 书 记 员  宁芝艺 附页： 本案适用的法律 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八第一款规定：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第四十五条规定：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第六十一条规定：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款规定：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二、三款规定：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条第二款第(二)项规定：具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的。