山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋03民终592号 上诉人（原审原告）：岳慧，男，1987年7月16日出生，汉族，山西省平定县人，现住山西省平定县。 委托诉讼代理人：王香兰，山西晋泉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李素梅，女，1965年11月6日出生，汉族，山西省平定县人，现住山西省平定县，系岳慧之母。 上诉人（原审被告）：阳泉市古州陶瓷有限公司，住所地山西省平定县冠山镇宋家庄村。 法定代表人：杨大林，职务经理。 委托诉讼代理人：王春，男，1963年12月30日出生，汉族，阳泉市古州陶瓷有限公司员工，现住山西省平定县宋家庄村。 委托诉讼代理人：岳建华，平定县古州法律服务所法律工作者。 上诉人岳慧、上诉人阳泉市古州陶瓷有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省平定县人民法院（2018）晋0321民初699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人岳慧及其委托诉讼代理人王香兰、李素梅、上诉人阳泉市古州陶瓷有限公司的委托诉讼代理人王春、岳建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 岳慧上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1.我对造成自身损害不存在过错，不应减轻阳泉市古州陶瓷有限公司的赔偿责任；2.一审对本人营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金的认定太低，应予以纠正。 阳泉市古州陶瓷有限公司辩称：1.岳慧在我单位工作时间较长，对工作环境非常了解，其受伤是因为自己不注意安全造成的，与我公司没有关系；2.岳慧主张的营养费、护理费、精神损害抚慰金均属于工伤保险应赔偿的项目，不应由我公司赔偿。 阳泉市古州陶瓷有限公司上诉请求：撤销原判，改判驳回岳慧的全部诉讼请求。事实和理由：1.岳慧与我公司系劳动关系，一审认定为劳务关系错误；2.岳慧并未证明其损害后果与工作中受伤存在因果关系，适用法律错误；3.一审认定我公司履行安全生产注意义务及安全作业教育不够，不切实际拔高了企业的生产管理义务；4.岳慧治疗花费的医疗费29747.1元，由我公司支付25326.7元，岳慧自己支付4420.4元，岳慧已经签字认可了该医疗费的承担，故该4420.4元不应再由我公司承担70％。 岳慧辩称，本案认定该案系提供劳务者受害责任纠纷正确，一审认定阳泉市古州陶瓷有限公司侵权正确，应驳回对方上诉。 岳慧向一审法院起诉请求：1.请求判令被告阳泉市古州陶瓷有限公司赔偿身体受损的赔偿金共计176339元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年4月，原告岳慧到被告阳泉市古州陶瓷有限公司处的锂瓷车间从事装、开窑工作，报酬按件支付。2015年12月22日早上，原告岳慧在被告处的锂瓷车间上班时，站在窑车中间帮助同事推窑车时，因未注意检修坑，踏空摔倒骑跨在检修坑槽钢上致伤。后被告方带班人员上报说原告身体不舒服，之后被告派人派车将原告送往平定县人民医院诊断治疗，后又到阳泉市第一人民医院、山西省医科大学第一人民医院就诊治疗。之后双方曾就赔偿事宜协商过，最终因为双方意见不一致，原告于2017年8月18日向一审法院提起诉讼。本案发回重审期间，经山西光大司法鉴定所司法鉴定：岳慧的损伤程度达九级伤残。岳慧的误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日。原告岳慧向平定县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2017年7月31日以根据《工伤保险条例》第十七条规定申请时限已超期，作出工伤认定不予受理通知。原告岳慧于2017年8月3日向平定县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，后该委于2017年8月7日以不符合受理条件为由，作出（2017）平劳仲不字第22号“不予受理通知书”。另外，张秀芳系原告岳慧之妻，岳清（2012年4月21日出生）系原告岳慧之子，原告岳慧为城镇户籍。关于原告的损失情况：根据当事人提供的证据，原告因本次事故造成的符合赔偿范围的损失有：①医疗费：共计30202.1元。原告方支付4875.4元，被告支付医疗费25326.7元。②住院伙食补助费：100元/天×7天＝700元。③营养费：50元/天×60天＝3000元。④护理费：按照2015年居民服务、修理和其他服务业27476元÷365天×60天＝4516.6元。⑤残疾赔偿金：按照2017年山西省居民人均可支配收入29132元/年计算，29132元/年×20年×10%＝116528元。⑥鉴定费：2700元。⑦交通费：500元（酌情），被告已垫付260元。⑧精神损害抚慰金：5000元（酌情）。⑨误工费13300元：按照岳慧2015年1月至2016年2月的月均工资2660元计算，2660元÷30日×150日＝13300元。⑩被扶养人生活费：儿子岳清（2012年4月21日出生）扶养费按山西省2017年农村居民人均消费支出8424元的20%计算15年的二分之一，为8424×20%×15年÷2＝12636元。住宿费780元。原告支付460元，被告垫付320元。此外，被告还垫付其它费用2693元。以上损失合计：189862.7元，其中被告已垫付医疗费、交通费、住宿费等共计28599.7元。 本案双方当事人的争议焦点：原告未享受工伤保险赔偿的情况下能否获得侵权赔偿。原告岳慧在发回重审诉讼中，主张以提供劳务者责任纠纷要求被告赔偿其经济损失共计176369元。被告阳泉市古州陶瓷有限公司辩称原告岳慧因个人原因超过时效未能享受工伤赔偿，不能直接要求被告民事赔偿。一审法院认为，依据《中华人民共和国安全生产法》第五十三条之规定，“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿权利的，有权向本单位提出赔偿要求”，原告岳慧主张以侵权为由要求赔偿与法有据，应予支持，本案应为提供劳务者受害责任纠纷。原告岳慧在被告阳泉市古州陶瓷有限公司工作过程中受伤，被告阳泉市古州陶瓷有限公司履行安全生产注意义务及安全作业教育不够，应承担赔偿责任。原告岳慧作为完全民事行为能力人，在帮助他人推车的过程中，由于其操作不当，未尽注意义务，导致损害后果发生，其自身存在重大过失，故可依法减轻侵权人的赔偿责任。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告阳泉市古州陶瓷有限公司赔偿原告岳慧的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等损失共计132903.89元（189862.7元×70%）。被告除已支付的28599.7元外，还需赔偿原告岳慧104304.19元。以上赔偿款于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告其他诉讼请求。本案诉讼费3287元，由被告阳泉市古州陶瓷有限公司负担1944元，由原告岳慧负担1343元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本案当事人争议的焦点为：一、岳慧工伤保险待遇中的赔偿项目，是否应当予以扣除；二、一审判决对双方责任的划分是否合理；三、一审判决对岳慧营养费、护理费、误工费的损失认定是否合理；四、岳慧4420.4元医疗费是否应由岳慧自己负担。 关于焦点一。《中华人民共和国安全生产法》第五十三条规定，“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿权利的，有权向本单位提出赔偿要求。”该条文的立法本意，在于保护因安全事故受到损害的从业人员。当工伤保险不足以弥补其受到的损失时，给这些从业人员提供补充救济。本案中，岳慧因安全事故受伤，但其未享受工伤保险待遇，其可以按照人身损害的标准主张权利。岳慧工伤保险待遇中的赔偿项目，不应予以扣除。 关于焦点二。阳泉市古州陶瓷有限公司作为接受劳务一方，应当提供安全的生产作业条件，并对提供劳务者进行必要的安全生产教育。岳慧作为提供劳务一方，也应对自身的安全有谨慎的注意义务。本案双方当事人均未尽到自己的义务，故一审判决阳泉市古州陶瓷有限公司承担70％责任，岳慧承担30％责任并无不当。 关于焦点三。关于岳慧的损失认定问题。原审判决对岳慧的营养费、护理费、误工费的计算并无不当，岳慧的精神损害抚慰金也是依据其伤残等级等因素酌情认定，故岳慧的该上诉请求不能成立。 关于焦点四。关于岳慧4420.4元医疗费的承担问题。岳慧虽然在医疗单据上签字，但并不能据此认定岳慧自愿承担该4420.4元的医疗费用，故阳泉市古州陶瓷有限公司的该上诉请求不能成立。 综上所述，岳慧与阳泉市古州陶瓷有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3827元，由岳慧1601负担元，由阳泉市古州陶瓷有限公司负担2226元。 本判决为终审判决。 审判长  张卫华 审判员  胡旭辉 审判员  贾志强 二〇一九年八月二十六日 书记员  翟文洁