湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0112民初2945号原告：湖南新望建筑工程有限公司，住所地长沙市岳麓区达美苑4栋9楼946号，统一社会信用代码：91430000184169424N。法定代表人：罗海波，总经理。委托诉讼代理人：戴一山，湖南华湘律师事务所律师。被告：郑时敏，男，汉族，1958年2月5日出生，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：张家德，男，汉族，1963年12月1日出生，住湖南省新化县。原告湖南新望建筑工程有限公司诉被告郑时敏工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月23日受理后，依法适用简易程序，2019年8月13日公开开庭进行了审理，原告湖南新望建筑工程有限公司的委托诉讼代理人戴一山，被告郑时敏的委托诉讼代理人张家德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖南新望建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告不予支付被告一次性伤残补助金40419元、一次性工伤医疗补助金35928元、一次性伤残就业补助金35928元；2、原告不予支付被告停工留薪工资17964元；3、原告不予支付被告住院护理费2100元；4、原告不予支付被告垫付的工伤鉴定费400元、交通费400元；5、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年1月2日长沙市望城区人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定被告为工伤，在被告未提供工资表、考勤表以及工作牌的情况下，长沙市人力资源和社会保障局认定被告为工伤存在明显错误，并且原告已再次向省劳动能力鉴定委员会提交鉴定申请，原告对被告九级伤残的结论同样存在异议。被告未提供工资方面的证据时，长沙市劳动人事争议仲裁委员会按上年度在岗职工月工资平均4491元计算也不符合法律规定，法律规定在当事人举证不能时应承担举证不能的后果，劳动人事争议仲裁委员会对计算停工留薪期的工资标准和停工留薪期间的认定上也存在适用法律错误。综上，长沙市劳动人事争议总裁委员会长劳人仲案字（2018）第2500号裁决书存明显存在采信证据及适用法律法规方面的错误，导致裁决结果错误，故原告特向法院起诉。被告郑时敏辩称：1、仲裁裁决书查明事实清楚，适用法律正确，只是停工留薪期过短与实际伤情不符；2、原告对工伤认定决定书和劳动能力鉴定书未提起行政诉讼或行政复议，属生效法律文书；3、原告没有提供证据证明被告的工资收入，应当按湖南省2015年度在岗职工平均工资4491元/月计算工伤保险待遇。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并进行了当庭质证，当事人对证据的三性均未提出异议，本院予以确认并在卷佐证。本院查明的事实如下：郑时敏于2016年9月16日入职湖南新望建筑工程有限公司处工作，从事木工工作，计时工资240元/天，计件工资高于计时工资，湖南新望建筑工程有限公司未提供郑时敏2016年9月16日-2016年12月27日的工资发放情况，郑时敏本人也未提供。2016年12月27日15时许郑时敏在润和星城二期项目57号栋4楼西面做梁架时，从1米多高的支架上摔下受伤，随后送往长沙医学院附属第一医院、中南大学湘雅三医院治疗，共住院治疗21天（2016.12.27-2017.1.17），由郑时敏亲属护理。出院诊断为：1、头部外伤（右枕部硬膜外血肿、脑挫裂伤并血肿形成、蛛网膜下腔出血，颅骨骨折不确定）；2、低钠血症，3、左侧锁骨骨折术后。出院医嘱：1、营养饮食，适当增加食盐摄入，避免体力劳动；2、回当地医院继续治疗；3、一个月后复查头部CT；4、不适随诊。庭审中被告自述，确认无颅骨骨折。2017年11月15日郑时敏向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2018年1月2日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定郑时敏为工伤，2018年9月10日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定郑时敏为伤残玖级，鉴定费400元。郑时敏受伤后，双方就工伤保险待遇（包括一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）进行协商，郑时敏要求按湖南省2015年度在岗职工平均工资4491元/月计算工伤保险待遇，湖南新望建筑工程有限公司认为计算标准过高，双方发生争议，郑时敏向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，湖南新望建筑工程有限公司不服仲裁裁决向本院提起诉讼。本院认为，2016年12月27日郑时敏在上班期间受伤，经诊断为：头部外伤（主要为脑挫裂伤）。2018年1月2日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定郑时敏为工伤，2018年9月10日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，郑时敏依法应享受工伤待遇，湖南新望建筑工程有限公司应当及时从工伤保险基金中报销医疗费、伙食补助费210元（10元/天×21天）、劳动能力鉴定费400元。由于湖南新望建筑工程有限公司未缴纳工伤保险费，导致郑时敏无法从工伤保险基金中享受工伤保险待遇，根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条之规定，郑时敏的工伤待遇应由湖南新望建筑工程有限公司依据《工伤保险条例》和《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的工伤保险待遇项目和标准承担郑时敏的工伤保险责任。双方在工伤保险待遇计算标准上发生争议，郑时敏属于灵活就业人员，郑时敏要求按2015年度在岗职工月平均工资4491元计算工伤待遇并无不妥，且符合本案实际情况。郑时敏在要求工伤保险待遇过程中，虽未直接提出解除劳动关系，但在协商过程中及仲裁中郑时敏要求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，已表明劳动关系系郑时敏自愿提出解除。按照《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第三十七条第二款的规定，郑时敏可享受一次性伤残补助金40419元（4491元/月×9月）、一次性工伤医疗补助金35928元（4491元/月×8月）、一次性伤残就业补助金35928元（4491元/月×8月）。根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》S06.6、S06.10可知，郑时敏受伤后的停工留薪期为3个月，医疗康复期为6-9个月，郑时敏在停工留薪期内应享受原工资待遇为13473元（4491元/月×3月）元。郑时敏受伤后住院21天，湖南新望建筑工程有限公司未安排专人护理，应当支付护理费2100元（100元/天×21天）。被告未提供交通费方面的证据，本院根据本案实际情况酌情支持400元。据此，依据《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回原告湖南新望建筑工程有限公司无须支付被告郑时敏工伤保险待遇的请求。二、确认被告郑时敏应享受的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金40419元、一次性工伤医疗补助金35928元、一次性伤残就业补助金35928元、停工留薪期间的工资13473元、护理费2100元、伙食补助费210元、鉴定费400元、交通费400元，共计128858元，由原告湖南新望建筑工程有限公司支付。限原告湖南新望建筑工程有限公司在本判决生效后十日内支付给郑时敏。如原告湖南新望建筑工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告湖南新望建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  彭小斌二〇一九年八月十三日书记员  陈 田附相关法律条文：《工伤保险条例》第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金;(七)一级至四级工伤人员伤残津贴;(八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金;(九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;(十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用;(十一)工伤预防宣传和培训费用。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。