广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0312民初36号 原告：邓某某，男，1974年10月13日出生，汉族，住桂林市临桂县。 委托诉讼代理人：戴国巍，广西嘉合律师事务所律师。 被告：江西某某建设有限公司，住所地江西省南昌市。 法定代表人：张某某。 委托诉讼代理人：李余武，江西华兴律师事务所律师。 被告：杨某某，男，1973年8月23日出生，汉族，住广西灌阳县。 被告：曾某某，男，1974年9月25日出生，汉族，住浙江省青田县。 原告邓某某与被告江西某某建设有限公司、杨某某、曾某某买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年4月11日公开开庭进行了审理。原告邓某某及委托诉讼代理人戴国巍，被告江西某某建设有限公司的委托诉讼代理人李余武、被告曾某某到庭参加诉讼。被告杨某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓某某向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同向原告支付货款754,706.1元及利息（第一阶段利息截止2018年10月27日为181,005.9元，第二阶段从2018年10月28日起按月利率2%计算至实际付清为止）。2、判令被告向原告支付总违约金10,000元。3、判决本案的全部诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告江西某某建设有限公司于2017年8月22日签订的富川县某某大桥危桥改造工程《建设工程钢材销售合同》，签订钢材销售合同后分四次送货交付被告公司项目工地，由项目现场负责人杨某某和曾某某签收钢材及货单，但贵方未按合同约定付款，后由二人于2018年10月22日签字并盖章出具结算欠款单《欠条》，结算注明截止2018年10月27日尚欠货款及利息总计935,712元，承诺定于2018年12月31日前付清货款，并仍按每月2%计算之后利息，并将欠条备案于发包人业主方富川县交通局，之后原告多次催告付款无果，被告多次承诺尽快但一直未付，原告只能起诉，合同约定甲方即原告所在地法院管辖，合同第七条约定违约金10,000元。根据2015年《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十四条：以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。而本案实际施工人被告杨万云、曾某某与被告江西某某建设有限公司在建筑工程施工承包经营活动中存在借用建筑企业资质的挂靠经营的法定情形。所以各被告应共同承担工程项目材料款支付责任。综上，三被告依法应当共同支付货款及利息，并支付违约金。为保护原告的合法民事权益，向贵院提起诉讼，恳请法院判如所请。 被告江西某某建设有限公司辩称，一、被告江西某某不是买卖合同的相对人。1、被告江西某某未与原告签署《建设工程钢材购销合同》，更未向原告出具过《欠条》。经审查，《建设工程钢材购销合同》及《欠条》上被告江西某某公司印章并非答辩人所盖，是他人伪造的印章，该行为已构成了违法犯罪。在本案中，答辩人已向法院书面申请对《建设工程钢材购销合同》及《欠条》上被告江西某某的印章进行鉴定，希望法院尽快安排进行鉴定。2、被告江西某某从未授权被告杨某某、曾某某向原告购买钢材，被告杨某某、曾某某与原告之间的买卖关系是其个人行为，《建设工程钢材购销合同》的签署及《欠条》的出具均是被告杨某某、曾某某个人行为，与被告江西某某无关。3、无证据显示本案所涉钢材用于被告江西某某工地。因此，被告江西某某无义务承担货款的支付义务。二、原告要求被告江西某某支付利息、违约金没有事实和法律依据。1、《欠条》是被告杨某某、曾某某个人出具的，并非被告江西某某出具，所以被告江西某某无义务支付利息。2、《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十九条第二款规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。在我国合同法中，违约金旨在达到弥补守约方因违约方违约行为所遭受的损失，其性质为“补偿性为主、惩罚性为辅”，故违约金标准应根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。结合本案，《欠条》中载明的利息，性质实际为违约金，与《建设工程钢材购销合同》中约定的违约金性质为一致，而《欠条》中载明的利息计算标准明显过高，不管是针对哪个被告，均应予以调减。综上，原告要求被告江西某某承担货款及利息、违约金的支付责任，没有任何事实和法律依据，请依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。希望原告明确违约金计算标准。 被告曾某某辩称：1、是被告杨某某介绍认识原告的。2、材料款是事实。章是公司的，没经过公司同意盖的。3、钢材是用公司的，工地项目是被告某某公司的。4、总合同是被告杨某某签的，被告曾某某没有签字。开始由被告杨某某与被告曾某某一起合作，五五分成。 被告杨某某未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方提出异议的证据，因与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 根据原告提供的证据、陈述及庭审等材料，本院确认如下法律事实： 2017年8月22日，原告邓某某与被告曾某某签订《建设工程钢材销售合同》，合同内容主要是“供货方（甲方）：邓某某，购货方（乙方）：江西某某建设有限公司（盖公章）。甲乙双方在平等、自愿、诚实信用和互惠互利的基础上，就“富川县某某大桥危桥改造工程”项目建设中，甲方向乙方出售建设建筑用钢材（各种规格螺纹钢、圆钢、盘螺、盘圆），乙方向甲方支付货款事宜达成一致协议，签订合同。一、钢材的价格、垫资金额、结算方式、货款支付方式。1、乙方在承建“富川某某大桥危桥”项目期间，甲方为乙方提供约600吨钢材。每批钢材由当日“我的钢材网”桂林站发布的信息价为标准（不含税，如包税另增7%税金，另加运费40元/吨）送到工地，甲方给乙方垫付最多不超过三十万元。2、每批到场钢材乙方需在收货三个月之内付清所欠钢材款，按每吨加150元计。3、付款方式：乙方通过银行转账方式支付钢材货款给甲方。二、质量要求：甲方提供的钢材质量必须符合国家相应的质量标准，并负责提供钢材的质量证明书。三、供货及计量方式：乙方应提前3天将所需钢材计划书面方式告知甲方，甲方为乙方供货，螺纹钢（以理论重量计算）：元钢、盘元、盘螺则以库房出库单重量为准。甲乙双方代表现场共同验收在送货单上签字确认。乙方指定的材料收货人，姓名和身份证号：验收后在甲方送货单上签字视为收货，视同乙方收到该批钢材，乙方必须无条件认可。若中途需更换材料收货人，那么乙方负责人应书面告知甲方，另行确定收货人并产生同等效力。四、验收标准：乙方向甲方所购的钢材必须先检验合格后才能投入使用，对于检验不合格的钢材，乙方告知甲方，并派人员复检，如复检不合格，甲方负责退货换货，并承担所产生的吊运费，若乙方未按规定先检后用及视为合格，由此造成的一切后果由乙方自行承担，甲方不负担任何负责。五、违约责任：1、如乙方另找货源，甲方有权终止供货，且乙方必须在30日内付清所有的款项给甲方。2、乙方未按合同约定时间内付款，甲方有权终止合同并停止供货，且乙方须在30日内付清所有的款项给甲方。3、甲方所供的钢材只能在该项目使用，乙方未征得甲方同意私自采购或使用其他商家供应的钢材，甲方则停止供货。4、如政府行为或其他个人原因造成停工乙方都应30日付清所有的款项给甲方。5、如果甲方不能按约定的钢材数量垫资数量提供给乙方使用，由此造成乙方停工待料的一切损失由甲方赔偿。六、未经事宜由甲乙双方协商解决，经协商仍不能达成一致，可向甲方常住所在地法院起诉。七、本合同由甲乙双方共同认可签字之日起生效，若甲乙双方任何一方不执行本合同，则承担10,000元的违约金给对方。本合同一式2份，每份3页，每页均有甲乙双方盖章为证，由甲乙双方各执壹份，具有同等法律效力。甲方：邓某某，乙方：曾某某（盖江西某某建设有限公司公章）等等。”2017年10月12日，被告杨某某在某某贸易有限公司销售单签字，欠原告邓某某螺纹钢、盘螺货款金额为452,376.24元；2017年12月22日，被告曾某某在某某贸易有限公司销售单签字，欠原告邓某某螺纹钢货款金额为170,294.08元；2017年12月29日，被告杨某某在某某贸易有限公司销售单签字，欠原告邓某某螺纹钢货款金额为111,511.30元；2018年4月12日，被告曾某某在某某贸易有限公司销售单签字，欠原告邓某某螺纹钢货款金额为20,524.48元。被告曾某某、杨某某盖章出具《欠条》的主要内容：“今有富川县某某桥危桥改造工程承包人：江西某某建设有限公司杨某某、曾某某两经理。欠到桂林某某贸易有限公司邓某某钢材款及利息款共计玖拾叁万伍仟柒佰壹拾贰元整（截止2018年10月27日），从现在起按交通局每批进度款的30%付给邓某某，所欠部分仍按月息2%计算。定于2018年12月30日前付清。此件由交通局备案。2017年8月22日到2018年4月12日钢材款至今未付。欠款人签字：曾某某、杨某某（盖江西某某建设有限公司公章），2018年10月25日。”在庭审过程中，被告江西某某建设有限公司向本院提出对《建设工程钢材销售合同》和《欠条》上的江西某某建设有限公司的印章真伪进行鉴定。本院向被告江西某某建设有限公司释明后，鉴定结果不会影响本案的裁判，被告江西某某建设有限公司坚持鉴定。本院依法委托广西正廉司法鉴定中心鉴定，广西正廉司法鉴定中心作出桂正廉司鉴2019文鉴字第66号文书鉴定意见书，鉴定意见：《建设工程钢材销售合同》和《欠条》上的江西某某建设有限公司的印章与被告江西某某建设有限公司提供的2019年5月5日提取的《鉴定公章样本》及南昌市公安局于2019年4月24日提供的“江西某某建设有限公司”印文不是出自同一枚印章。 同时查明，被告江西某某建设有限公司将中标的“富川县某某大桥危桥改造工程”项目交由被告杨某某、曾某某施工，并由被告杨某某、曾某某结算材料款。被告曾某某认可“富川县某某大桥危桥改造工程”项目是由被告杨某某与被告江西某某建设有限公司签订总承包合同，被告曾某某与被告杨某某五五分成。原告邓某某向被告杨某某、曾某某提供的价值754,706.1元的螺纹钢、盘螺等材料用于“富川县某某大桥危桥改造工程”。 本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，本案被告江西某某建设有限公司将中标的“富川县某某大桥危桥改造工程”项目交由被告杨某某、曾某某施工，并由被告杨某某、曾某某结算材料款，被告杨某某、曾某某以被告江西某某建设有限公司名义实施民事行为，原告邓某某与被告杨某某、曾某某签订《建设工程钢材销售合同》时，虽未加盖被告江西某某建设有限公司真实备案的印章，但原告作为善意的合同相对方尽了谨慎的义务，原告有理由相信被告杨某某、曾某某有代理权，构成表见代理。原告按照合同约定提供材料，该材料已用于“富川县某某大桥危桥改造工程”项目，被告杨某某、曾某某向出具《欠条》未加盖被告江西某某建设有限公司真实备案的印章，原告有理由相信被告杨某某、曾某某具有代理权，构成表见代理。故《建设工程钢材销售合同》、《欠条》对被告江西某某建设有限公司产生法律效力。被告江西某某建设有限公司申请鉴定《建设工程钢材销售合同》、《欠条》上所盖的印章，不是被告江西某某建设有限公司的备案印章，本院已向被告江西某某建设有限公司释明，该鉴定结果并不影响本案的裁判，被告江西某某建设有限公司坚持申请鉴定，由此造成的相关费用由其承担。经过核算，被告杨某某、曾某某向原告出具《欠条》，该《欠条》是基于原告提供材料义务的情况下达成的新的约定，适用《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条的年利率不超过24%的规定较为公平、合理，不宜认定为《最高人民法院关于适用买卖合同若干问题的解释二》第二十九条第二款规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的情形，超出月利率2%的部分没有法律依据，故被告江西某某建设有限公司应支付货款754,706.1元及利息（以452,376.24元为基数按月利率2%从2017年10月12日起计算至货款452,376.24元付清之日止，以170,294.08元为基数按月利率2%从2017年12月22日起计算至货款170,294.08元付清之日止，以111,511.30元为基数按月利率2%从2017年12月29日起计算至货款111,511.30元付清之日止，以20,524.48元为基数按月利率2%从2018年4月12日起计算至货款20,524.48元付清之日止）给原告。原告与被告江西某某建设有限公司在《建设工程钢材销售合同》的基础上对货款进行了结算，应当适用《欠条》的约定，原告要求被告江西某某建设有限公司支付违约金10,000元的请求，超过了月利率2%的法律规定，不符合法律规定，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条的规定“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”，本案被告曾某某认可被告杨某某与被告江西某某建设有限公司签订总承包合同关系及被告曾某某与被告杨某某合作并五五分成的事实，被告江西某某建设有限公司承认将中标的“富川县某某大桥危桥改造工程”项目交由被告杨某某、曾某某施工，并由被告杨某某、曾某某结算材料款的事实，以及被告杨某某、曾某某以被告江西某某建设有限公司名义实施的民事行为的事实，上述事实具有因果关系，被告江西某某建设有限公司没有提供证据证明与被告曾某某、被告杨某某不存在挂靠关系，综合本案，宜认定被告曾某某、被告杨某某与被告江西某某建设有限公司存在挂靠关系。故被告曾某某、被告杨某某与被告江西某某建设有限公司承担连带责任。被告江西某某建设有限公司以从未授权给被告杨某某、曾某某、加盖虚假印章涉嫌犯罪、从未购买原告的材料、发生的交易系个人行为与公司无关、原告的计算过分高于造成的损失作为抗辩理由，与本案查明的事实不符，本院不予支持。被告杨某某未到庭参加诉讼，视为其放弃举证质证的权利，由其承担相应的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第二百零五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告江西某某建设有限公司支付货款754,706.1元及利息（以452,376.24元为基数按月利率2%从2017年10月12日起计算至货款452,376.24元付清之日止，以170,294.08元为基数按月利率2%从2017年12月22日起计算至货款170,294.08元付清之日止，以111,511.30元为基数按月利率2%从2017年12月29日起计算至货款111,511.30元付清之日止，以20,524.48元为基数按月利率2%从2018年4月12日起计算至货款20,524.48元付清之日止）给原告邓某某； 二、被告杨某某、曾某某与被告江西某某建设有限公司承担连带责任。 三、驳回原告邓某某的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应在本判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费11,447元，鉴定费6,119.99元，合计17,566.99元，由被告江西某某建设有限公司、杨某某、曾某某共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费11,447元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  廖鹏涛 人民陪审员  唐初花 人民陪审员  李明成 二〇一九年八月二十一日 书 记 员  石永珍