广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤19民终6258号上诉人（一审被告）：卢海军，男，汉族，1990年7月16日出生，住江西省抚州市乐安县，委托诉讼代理人：严凡，广东品科律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄乐诗，广东品科律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：广东秦泰盛智能化科技有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇咸西社区莲湖路4号3栋三楼。法定代表人：郭世鹏，总经理。委托诉讼代理人：关毅强，广东莞同律师事务所律师。上诉人卢海军因与被上诉人广东秦泰盛智能化科技有限公司（以下简称秦泰盛公司）劳动争议一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初1855号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。秦泰盛公司向一审法院提起诉讼，请求：1.卢海军向秦泰盛公司支付违约金118428元；2.一审诉讼费用由卢海军承担。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条第二款、第二十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：限卢海军于判决发生法律效力之日起三日内向广东秦泰盛智能化科技有限公司支付违约金118428元。一审案件受理费5元（广东秦泰盛智能化科技有限公司已预交），由卢海军负担。一审法院认定的事实与理由详见广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初1855号民事判决。上诉人卢海军向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决书;2.改判卢海军无须向秦泰盛公司支付违约金。事实和理由如下:（一）一审判决认定案涉《保密协议》第六条有效错误。案涉《保密协议》第六条在形式上符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条的规定，但是该竞业限制条款实质内容仍然不得违反法律法规的规定。从案涉《保密协议》得知，案涉协议第六条不但限制了卢海军合法有效的投资行为及担任其他社会职务的权利，并且此该条款及全文并未明确约定卢海军在履行案涉《保密协议》第六条后所应获得的相应补偿。案涉《保密协议》是秦泰盛公司强迫卢海军签订的，因此,案涉《保密协议》实质上是一份格式合同，依据《中华人民共和国合同法》第二十四条规定，案涉《保密协议》是无效的。（二）一审判决卢海军需要承担118428元违约金显然于理不合，显失公平。即使卢海军的投资行为存在侵犯秦泰盛公司商业秘密的可能性，但是案涉《保密协议》中约定“乙方应当一次性向甲方支付其最近薪资年收入的3倍违约金”显著过高，违反公平原则。卢海军2016年4月18日入职，2018年11月9日离职，月平均工资为3394元，卢海军于秦泰盛公司处工作两年七个月，总计获得工资为73744元。一审判决卢海军需要承担的违约金数额为118428元，已远远超过卢海军任职期间的全部工资。同时，卢海军虽然成立东莞市多米克自动化科技有限公司，但该公司从2016年11月9日成立至2018年11月27日核准注销期间，从未实际经营，纳税信息为零。东莞市多米克自动化科技有限公司的成立并未给秦泰盛公司造成任何实质的损害。一审法院认为“违约金的数额相对于卢海军的工资收入来说，不存在明显的不合理之处”显然与事实相违背。118428元的违约金对卢海军来说显然过重。一审判决对秦泰盛公司的诉求全部予以支持是于理不合，有违公平原则。被上诉人秦泰盛公司向本院答辩称：（一）秦泰盛公司与卢海军签订的《保密协议》合法有效，一审法院根据《保密协议》约定的违约条款判决卢海军承担违约责任是正确的。卢海军在任职期间是可以了解到秦泰盛公司的客户信息、报价、设计方案等商业秘密信息资料，是负有保密义务的劳动者，秦泰盛公司与卢海军签订案涉《保密协议》要求卢海军在职期间不得设立、经营同类型的企业并没有违反法律规定。《保密协议》的内容除了包含了保密条款外，还包含了竞业限制条款，并以据此约定了违约金。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定，只要负有保密义务的劳动者，用人单位可以在保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，这就包含了在职的竞业限制条款和离职后的竞业限制条款，只要劳动者违反了竞业限制约定的，就应当按照约定向用人单位支付违约金。而至于竞业限制的经济补偿，是对应离职后竞业限制期限内所应当支付的，不适用于在职期间的竞业限制，即使没有约定离职后竞业限制的经济补偿，也不影响在职期间竞业限制条款的效力。据此，秦泰盛公司与卢海军双方的《保密协议》合法有效，卢海军应当予以遵守。本案中，卢海军恶意违反约定，伙同当时仍然在职于秦泰盛公司处的另外两名员工设立了“多米克”公司，有组织有预谋地严重违反约定，卢海军应当为自己的行为负责，按照《保密协议》的约定承担相应的违约责任。（二）《保密协议》约定了违约金的标准，综合考虑卢海军违约的主观恶性、对秦泰盛公司带来的影响，《保密协议》中约定的违约金标准并不高，对于违约金的计算应当按照约定履行。《保密协议》是双方真实签署的，约定了卢海军违约时的违约金计算方式，卢海军应该诚信遵守。卢海军作为成年人，在实施违约行为前，应当已经清楚了解到自身违约的代价，清楚意识到自身实施违约行为将面临的风险，但卢海军还是实施了违约行为，则应当按照约定承担违约责任，且考虑卢海军在职期间成立与秦泰盛公司经营同类产品、服务的企业，违背了劳动者对用人单位所应承担的最基本的忠诚义务，违反了诚实信用原则。并且卢海军并非是单独实施前述违约行为，而是伙同当时仍然在职于秦泰盛公司处的另外两名员工设立案涉多米克公司，情节十分恶劣，主观恶性很大。所以，卢海军按照约定的标准向秦泰盛公司支付违约金合情、合理、合法。二审期间，双方当事人均没有向本院提交新证据。本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议案件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，应针对上诉人卢海军上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕卢海军提起的上诉，本案二审的争议焦点为：卢海军是否应向秦泰盛公司支付违约金；若应当支付，违约金的数额如何认定。对此，本院分析如下：首先，仲裁庭裁决卢海军应向秦泰盛公司支付违约金7509.02元，卢海军并未就此提起诉讼，故应视为卢海军服从仲裁裁决。因此，对于卢海军上诉主张其无需向秦泰盛公司支付违约金，本院不予支持。其次，关于违约金的数额。卢海军月平均工资为3394元，而《保密协议》第十一条约定的违约金为其最近薪资年收入的3倍即122184元，该违约金数额远远高于卢海军的收入水平，而且，秦泰盛公司亦未能举证证明卢海军的违约行为给其造成的经济损失，因此，《保密协议》约定的违约金数额属于过高。结合卢海军的收入水平、履行能力以及违约后果等因素，本院认为仲裁裁决的违约金数额合理，故本院酌定将违约金调整为7509.02元。因此，卢海军应向秦泰盛公司支付违约金7509.02元。综上所述，上诉人卢海军的上诉请求部分成立，对于成立部分，本院予以支持。一审判决关于违约金的数额认定有误，本院予以改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初1855号民事判决为：限卢海军于本判决发生法律效力之日起三日内向广东秦泰盛智能化科技有限公司支付违约金7509.02元。二、驳回广东秦泰盛智能化科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（广东秦泰盛智能化科技有限公司已预交），由广东秦泰盛智能化科技有限公司负担。二审案件受理费10元（卢海军已预交），由卢海军负担5元，广东秦泰盛智能化科技有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  卢健如审判员  陈加雄审判员  冯婉娥二〇一九年八月八日书记员  吴俏虹