河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终5541号上诉人（原审被告）:赵法飞，男，汉族，1988年3月5日出生，住沧州市运河区。委托诉讼代理人：杨中海，河北宏天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:魏金树，男，汉族，1968年4月15日出生，住沧州市。原审被告：潘龙涛，男，汉族，1988年7月12日出生，住沧州市运河区。原审被告：吴兴，男，汉族，1984年8月13日出生，住沧州市运河区。原审被告：王炳昌，男，汉族，1989年11月19日出生，住南皮县。上诉人赵法飞因与被上诉人魏金树、潘龙涛、吴兴、王炳昌民间借贷纠纷一案，不服河北省沧州市运河区人民法院（2019）冀0903民初815号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵法飞上诉请求：1、依法对一审判决改判，原审判决多认定借款本金20000元。2、该判决计算利息和期限有错误应依法予以改判。3、上诉费用由被告承担。事实与理由：1、原审判决多认定了2万元借款本金，上诉人在被上诉人处实际借款为46000元，而不是66000元，一个是被上诉人预先在本金中扣除了14000元，这个事实在原审判决中予以认定，还有两万元是上诉人在借款现场给付了第三人，由第三人交给被上诉人，同时该第三人也是担保人，在该诉讼中被上诉人没有起诉第三人，第三人与被上诉人之间有利益关系，因该第三人不能到庭说明事实，致使上诉人多承担了2万元的本金及利息。2、原审判决计算利息和期限有错误，原审判决认定借款本金为60000元，偿还利息自2018年9月8日起计算，上诉人原已给付被上诉人的利息是按80000元给付的，按着判决所确定的本金60000元，已经多给付了被上诉人利息，应重新计算利息和期限，利息期限不是从2018年9月8日起计算的。3、被上诉人借款实际上是被上诉人从事的非法借款活动，依据法律规定不应该给予保护。魏金树答辩称，上诉方的上诉请求没有依据，一审判决认定的事实不清，证据不足。原判决的借款本金存在错误，不是一审判决书上的66000元，更不是上诉人说的46000元，而是实际借出本金80000元。对于借款80000元的事实，借款人赵法飞曾于借款的6个月之后再次确认过。首先我回答上诉人声称在一审判决多认定了20000元本金问题。这事完全是上诉人的主观想象，根本不存在。他在一审时说经过许东光给了我20000元，更是毫无依据的信口开河。后来我倒是听许东光说过他曾在赵法飞那儿借到了20000元，但在当时我并不知情。另外，赵法飞好不容易借到的钱为什么要分给许东光一部分呢？对此我怀疑他们另有其他不法目的。在此我保留追究他们合谋诈骗的权利。他们之间后来发生的事因与本案无关，在此不加赘述。我在一审时说的很清楚，当时是被告赵法飞称业务需要向我多次请求借款，被我多次拒绝，他先后找了三个担保人做连带担保，我还是不同意，为达目的，他主动提出月息五分并承诺预付14000元的利息作为信用保证。见他诚心诚意，我才答应借给他钱，帮他渡过难关。没想到，原告从此陷入了他的早有预谋的圏套。在如数向他支付8万元后（因听闻银行对跨行转账有限制，故分两次转账），被告赵法飞很快变卦，以暂时资金困难为由一再拖延，拒付他所承诺的预付利息14000元，而且只认可月息2分。这个时候原告己经给他支付了本金80000元，完全失去了主动权，无奈只好接受了他的条件，毕竟我的借款初衷也是给他帮忙，并非放贷盈利，月息2分也符合民间借贷利息的相关规定，我也心安理得。此后，被告也是一直在按月息2分支付利息，有打款记录为证。也就是说，对于一审被告提出的己经取款给本人14000元作为预付利息或服务费之事，只是在他们的谈话中说过，实际并没有给付。对于被告所偷录的录音证据，完全是他们一开始就有预谋的不法手段，赵法飞伙同他的朋友冯刚、许东光等人故意说出预付服务费和月息五分等所谓的“证据”，再根据录音断章取义。录音中都是他们在说话，我当时并未在意，也没搭话，我也没有说过己经收取了14000元的话，当时我也没太注意他们的谈话，因为预付14000元的事他承诺过，只是尚未兑现，所以我也不好反驳他。被告的话显然不能作为他自己的证据。《最高人民法院民事诉讼证据法》第六十八条规定，侵犯他人合法权益或者违反法律禁止的规定所取得的证据不能作为民事诉讼证据的依据。即便是在他的录音中，上诉人所说的给付原告14000元之事也是证据不足。既没打款记录，也没有任何有效证据可以证明。他的真实目的只是使一审法官产生错误判断，歪曲事实真相。在一审结束之初，被告赵法飞和王炳昌曾说只要少付点钱就可以立刻履行还款义务，我当时心里很烦，本着尽快结案的考虑就没有提起上诉，没想到，他却先上诉到贵院，待到得知他已上诉时，我已过上诉的时间期限，己没法再提起上诉。潘龙涛述称，当时欠条签字我们都在场，打钱经历我们都不知道，赵法飞说自己没有借到钱，到7月份还款日期时候魏金树告诉我们才知道。认可上诉人的上诉意见。王炳昌述称，同潘龙涛意见。魏金树向一审法院起诉请求：1、被告赵法飞偿还原告借款80000元及利息（自2018年9月8日开始至本息还清之日止）。2、以上借款由被告潘龙涛、吴兴、王炳昌承担连带偿还责任。3、与本案有关的全部费用（包括诉讼费、律师费、公告费、保全费、保险费等）均由被告方承担。一审法院认定事实：2018年2月9日，原被告之间签订《借款合同》，约定：赵法飞向魏金树借款80000元，借款期限自2018年2月9日至2018年8月8日，月利率2%，借款逾期则利率上浮30%，另以借款总额为基数向贷款人交纳0.1%/天的滞纳金，每1个月结息一次，每个月的8日为结息日，担保人潘龙涛、吴兴、王炳昌承担连带责任，担保期限至借款本息还清之日止。当日，魏金树分两次各40000元转账给赵法飞，其中在第一笔转账40000元后，赵法飞取款给付魏金树14000元。2018年3月8日赵法飞向魏金树支付利息1600元，2018年4月9日赵法飞向魏金树支付利息1600元，2018年5月10日赵法飞向魏金树支付利息1760元，2018年5月20日赵法飞向魏金树支付利息1600元，2018年6月8日赵法飞向魏金树支付利息1600元，2018年7月8日赵法飞向魏金树支付利息1600元，2018年8月8日赵法飞向魏金树支付利息1000元，2018年8月18日赵法飞向魏金树支付利息2000元。以上赵法飞共计向魏金树支付借款利息12760元。赵法飞提交录音一份，证实其与魏金树约定的借款为月利率5%，借款时提前扣除14000元利息。一审法院认为，借款的利息不得预先在本金中扣除。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。被告赵法飞提交的录音以及其银行卡取款记录能够印证并证实在借款当天赵法飞给付魏金树14000元利息，因此，应认定魏金树向赵法飞提供的借款本金数额为66000元。被告赵法飞已支付原告借款利息12760元，原告主张自2018年9月8日起计算借款利息符合法律规定，利息应按月利率2%进行计算。被告潘龙涛、吴兴、王炳昌应按约定对以上款项承担连带偿还责任。另外，被告主张原被告之间签订的借款合同无效的主张依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决：一、被告赵法飞偿还原告魏金树借款本金66000元及利息（利息自2018年9月8日起按月利率2%计算至清偿之日）。限判决生效后十日内履行完毕。二、被告潘龙涛、吴兴、王炳昌对以上款项承担连带偿还责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费920元，由四被告共同负担。二审期间，当事人没有提交新证据，本院二审查明事实与一审查明事实一致，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”。本案上诉人主张借款本金并非一审法院认定的66000元，而是46000元，其中20000元在借款现场给付了案外人，上诉人赵法飞对其主张，未提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，对该主张，本院依法不予采纳。上诉人另主张，一审判决认定利息给付期限错误，经核实，上诉人赵法飞共计给付利息12760元，按本金66000元、月利率2%计算，每月应偿还利息1320元，12760元共计偿还9个月零20天的利息，按借款日2018年2月9日起计算，利息已偿还至2018年11月29日，故赵法飞应自2018年11月30日起偿还借款利息，一审法院对利息起算时间认定有误，本院依法予以纠正。对上诉人赵法飞主张的借款系被上诉人魏金树从事的非法借款活动，无事实及法律依据，本院依法不予采纳。综上所述，赵法飞的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持河北省沧州市运河区人民法院（2019）冀0903民初815号民事判决第二项；二、撤销河北省沧州市运河区人民法院（2019）冀0903民初815号民事判决第一项，变更为上诉人赵法飞于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人魏金树借款本金66000元及利息（利息自2018年11月30日起按月利率2%计算至清偿之日止）；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决负担，二审案件受理费300元由上诉人赵法飞负担260元，由被上诉人魏金树负担40元。本判决为终审判决。审判长 张 梅审判员 冷树青审判员 高玲玲二〇一九年八月十五日书记员 张 博