江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0213民初11299号原告（申请执行人）：蒋汉民，男，1966年8月9日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：刘伟中，江苏诚卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈涛，江苏诚卓律师事务所律师。被告（申请执行人）：周新，男，1966年3月5日生，汉族，住无锡市滨湖区。委托诉讼代理人：姚久川，江苏泰伯律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆静瑜，江苏泰伯律师事务所律师。第三人（被执行人）：肖军，男，1975年7月9日生，汉族，户籍所在地无锡市梁溪区。第三人（被执行人）：无锡咖喱盒子餐饮管理股份有限公司，住所地无锡市惠山区惠山大道88号名都大厦9号门1606-1。原告蒋汉民与被告周新及第三人肖军、无锡咖喱盒子餐饮管理股份有限公司申请执行异议之诉一案，本院于2018年12月19日立案受理后，依法适用普通程序于2019年6月25日公开开庭进行了审理。原告蒋汉民的委托诉讼代理人刘伟中、被告周新的委托诉讼代理人姚久川到庭参加诉讼，第三人肖军因在外省服刑，本院听取了其意见，第三人无锡咖喱盒子餐饮管理股份有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。经审理查明，招商银行股份有限公司无锡分行与肖军、程春梅金融借款合同纠纷一案，原无锡市崇安区人民法院于2016年1月15日作出（2015）崇民初字第0931号民事判决：肖军、程春梅于该判决发生法律效力之日起十日内返还招商银行股份有限公司无锡分行借款本金350万元及利息等、招商银行股份有限公司无锡分行有权对无锡市万科城市花园一区2-2502号房屋、金色水岸别墅51号房屋行使抵押权优先受偿。该判决发生法律效力后，根据招商银行股份有限公司无锡分行申请，本院于2016年9月立案执行，案号为（2016）苏0213执440号。该案在执行中，于2017年4月10日依法裁定对无锡市万科城市花园一区2-2502号房屋、金色水岸别墅51号房屋进行拍卖，2017年11月15日房屋被拍出，成交金额分别为169.5万元、414万元。2017年9月26日，周新与肖军、无锡咖喱盒子餐饮管理股份有限公司民间借贷纠纷一案申请执行人周新申请参与分配，2017年11月10日，中国民生银行股份有限公司无锡分行与肖军、程春梅金融借款合同纠纷一案申请执行人中国民生银行股份有限公司无锡分行申请参与分配。2018年3月20日，本院作出两处房屋拍卖款的分配方案（第一次），具体内容：两处房屋所得款由普通债权可分配金额为880334元，该次方案中参与分配人有蒋汉民、周新、中国民生银行股份有限公司无锡分行，参与分配的本金分别为1010000元、1237620元、993399.04元，可分配金额分别为274338.82元、3361653.56元、269829.62元，对扣划的肖军公积金15600元，可分配金额分别为4861.43元、5957.04元、4781.53元。2018年4月20日，蒋汉民就上述分配方案向本院提起执行分配方案异议之诉。在异议之诉审理中，因中国民生银行股份有限公司无锡分行撤回参与分配申请，本院于2018年12月18日重新制作了分配方案，为此本院作出（2018）苏0213民初3723号民事裁定，驳回了蒋汉民对该案的起诉。2018年12月重新分配方案中，就前述两处房屋普通债权可分配金额为880334元及扣划的肖军公积金15600元计895934元，明确参与分配人为蒋汉民、周新，参与分配的分别本金为1010000元、1237620元，可分配金额分别为402600.68元、493333.32元。2018年12月18日本院作出（2016）苏0213执440号通知书并向蒋汉民、周新等依法予以送达。2018年12月19日，蒋汉民向本院提起诉讼称：1.依法判令拍卖肖军、程春梅的两处房屋(无锡巾万科城市花园一区2-2502号和无锡市金色水岸别墅51号房屋）所得款项扣除担保债权、执行费后的案款全部归原告所有。2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：其与肖军、程春梅民间借贷纠纷一案由原无锡市南长区人民法院于2015年5月25日作出（2015)南民初字第593号民事调解书生效后，肖军、程春梅未履行义务，其与2015年6月26日向原无锡市南长区人民法院申请执行，执行案号为(2015)南执字第922号。2015年12月21日，原无锡市南区人民法院因被执行人无可供执行的财产裁定终结本次执行程序。2016年9月20日，其向本院提交恢复执行的申请，要求对原查封的房屋、车辆进行拍卖。2018年2月，其发现案涉两处房屋被拍卖，立即向本院要求将拍卖款扣除抵押权后的余款全额发放给其，2018年3月，本院作出执行分配方案，其不服提起执行异议之诉。2018年12月19日本院再次作出新的分配方案，对此其认为：各债权人对执行标的无抵押权的，应当按采取执行措施先后受偿，其系案涉两处房屋的第一查封人。肖军、程春梅名下另有三处房产、除其处其他债权人无权参与分配，同样周新一案与有另一执行人无锡咖喱盒子餐饮管理有限公司可供执行的财产，故除蒋汉民外，扣除执行担保物权而享有的债权及执行费外，其余债权人无权参与分配。周新未依法提交参与分配的申请及依据，其提交的申请无具体事实和理由。即使周新参与分配，应当按各自申请执行的本金、利息以及迟延履行金作为分配基数，周新也无权分配程春梅的份额。被告周新辩称：其依法了申请参与分配案涉款项，申请符合法律规定。对普通债权按照受偿债权的本金比例进行分配符合法律规定，利息和迟延履行金不应纳入债权分配的基数。其有权参与分配程春梅的财产份额，肖军和程春梅对外负债很多，均是夫妻共同债务，其借款给肖军也是用于夫妻共同经营系夫妻共同债务。蒋汉民放弃对程春梅工资的扣划权利，应在分配中扣除相应金额。肖军虽尚有他房屋可供执行处置，但均存在优先债权，扣除优先债权后不能清偿其余债务，无锡咖喱盒子餐饮管理股份有限公司目前也无财产可执行。综上，请求驳回原告的诉讼请求。第三人肖军述称：蒋汉民、周新均系其原同事，法院可依法分配余款。其向蒋汉民的借款未于夫妻共同生活，蒋汉民如要求执行程春梅，其建议将余款全部分配给周新。其愿意承担其所欠债务，今后其会设法偿还。本院查明：蒋汉民与肖军、程春梅民间借贷纠纷一案由原无锡市南长区人民法院于2015年5月作出（2015)南民初字第593号民事调解书，调解书内容：1.肖军、程春梅结欠蒋汉民借款本金101万元及利息39万，共计140万元。上述款项，肖军、程春梅于2015年6月15日前一次性支付给蒋汉民。2.若肖军、程春梅未按约履行上述第一项还款义务，则应另行支付蒋汉民逾期利息（自2015年6月16日起，以肖军、程春梅剩余未清偿的本金为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算至还清之日止）。3.本案诉讼费减半收取后为6945元，诉讼保全费5000元，两项合计11945元（已由蒋汉民预交），由蒋汉民承担。该案审理中，据蒋汉民申请，原无锡市南长区人民法院于2015年4月15至17日对以下房屋进行了查封：无锡市万科城市花园一区2-2502室（当时登记所有（登记所有权人程春梅肖军）、金色水岸别墅51号（当时登记所有权人肖军），查封时，五处房屋均已有抵押权设定，无其他在先查封措施。该调解书生效后，因肖军、程春梅未履行义务，蒋汉民其与2015年6月26日向原无锡市南长区人民法院申请执行，执行案号为(2015)南执字第922号。申请执行事项：本金101万、利息39万；自2015年6月16日起以101万为基数按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算至执行完毕之日；加倍支付迟延履行期间的债务利息。执行措施：自2015年8月至12月实际从程春梅账户内实际到位8000元。2015年12月21日，原无锡市南长区人民法院因被执行人无可供执行的财产裁定终结本次执行程序。2016年9月20日，蒋汉民向本院提交恢复执行的申请，要求对原查封的房屋、车辆进行拍卖。2018年2月，其蒋汉民发现案涉两处房屋被拍卖，立即向本院要求将拍卖款扣除抵押权后的余款全额发放给其。2018年3月，本院作出第一次执行分配方案，其不服提起执行异议之诉。2018年12月18日，本院再次作出新的分配方案。周新与肖军、无锡咖喱盒子餐饮管理股份有限公司民间借贷纠纷由原无锡市南长区人民法院于2015年7作出（2015）南民初字第990号民事调解书，该调解书内容：1.肖军归还周新借款本金130万元，此款于2015年8月1日前归还30万元、2015年8月15日前归还100万元。上述还款，若有一期到期不履行，周新有权以借款130万元与违约金5万元合计135万元的未付款全额申请执行。2.无锡咖喱盒子餐饮管理股份有限公司对上述还款承担连带还款责任。2.本案受理费16500元，减半收取8250元，财产保全费5000元，合计13250元，（已由周新预交），由肖军、无锡咖喱盒子餐饮管理股份有限公司共同负担，并于2015年8月15日前支付给周新。该案审理中，据周新申请，据蒋汉民申请，原无锡市南长区人民法院于2015年6月19对前述法院查封的五处房产中除金色水岸别墅51号外的四处房产进行了轮候查封（次序分别为第三、第四位）。因肖军等未履行调解书义务，周新于2015年8月向原无锡市南长区人民法院申请执行，执行案号（2015）南执字第1238号。周新申请执行的事项：执行本金1300000元及违约金50000元；执行受理费、保全费13250元；执行费用由被执行人负担。2017年9月，本院从咖喱盒子公司扣划执行款78480元，扣除执行费后实际发放周新62380元，本案于2017年9月27日终结本次执行程序。案涉房屋系肖军、程春梅夫妻存续期间取得。诉讼中双方一致确认，执行的利息和迟延履行计算止分配方案作出之前一日即2018年12月17日。本案的争议有，1.周新有无参与分配案涉款项的权利。2.纳入参与款项中是否应当扣除程春梅的财产份额。3.纳入参与分配的债权除本金外，是否包括利息、延迟履行金。4蒋汉民未能从程春梅工资款中继续扣划是否主动放弃权利，是否扣减其相应的参与分配的基数。本院认为：关于争议1，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。周新与肖军、无锡咖喱盒子餐饮管理股份有限公司民间借贷纠纷一案，周新作为债权人已依法申请执行，法院经执行以被执行人无财产可供执行为由终结了本次执行程序。蒋汉民也未举证证明无锡咖喱盒子餐饮管理股份有限公司有供执行的财产，肖军名下的其余房产均设有抵押权，现尚未执行处置，是否有可供普通债权执行的余额不能确定，因此周新有权依法申请参与分配。周新在案涉款项处置前向本院申请参与分配，其已在法定期限内行行使权利，至于周新申请书中的事实与理由是否详尽，只是文书瑕疵，应系可补正事项，但就其已申请执行的债权要求参与分配案款的意思明确无误，故不能否定其参与分配的权利。关于争议2，案涉款项来源于肖军、程春梅夫妻存续期间的房产拍卖所得及肖军公积金，根据婚姻法规定，在无其他相反依据的情况下，应当认定该案款为肖军、程春梅的共有财产，二人有均等份额。依据周新申请执行的法律文书，程春梅并非其执行一案的被执行人。周新主张其债权应为肖军、程春梅的共同债务，在本院执行分配前并未提供依据，故本院不予采信。因此，本案案款中属于肖军的一半份额即447967元可纳入参与分配，其余447967元应由蒋汉民受偿。关于争议3，最高人民法院司法解释明确，被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分的债务利息。因此，参与分配的基数中不仅包括本金，还包括法律文书确定的利息，因延迟履行而产生的加倍部分的债务利息不能参与分配。蒋汉民执行申请依据的法律文书明确债务利息“自2015年6月16日起以101万为基数按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算至执行完毕之日”，因实际执行完毕之日的不确定性，因此利率档次应当以实际计息期间确定，现双方确认利息计算止于2018年12月18日，因此该利息计算应当适用中国人民银行3至5年期档次基准利率。在2015年6月后基准利率曾有调整，相应利息应当据实计算，经本院核算，蒋汉民可申请执行的该部分利息为679910元。关于争议4，现无证据证明蒋汉民主动放弃对程春梅工资款的继续扣划，相关扣划行为系法院的执行行为，因此本案中不能扣减蒋汉民参与分配的债权基数。综上，蒋汉民的部分异议成立，依法应重新确定本案案款分配方案。蒋汉民申请执行的债权为本金1010000元、利息1069910元（390000+679910元），扣除已实际执行到位的8000元以及即将执行到位的447967元（案款中的程春梅部分）后，尚有1623943元未能执行到位可参与分配。周新申请执行的债权为本金1300000元、违约金50000元、受理费及保全费13250，扣除已执行到位62380元，尚有1300870元未能执行到位可参与分配。参与分配执行中，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿，但应当适当照顾首查封人权益，据此本院酌定蒋汉民、周新参与分配的比例分别为60%、40%，即对属于肖军份额的案款447967元，蒋汉民可分得268780元、周新可分得179187元。因此，关于本案案款，蒋汉民可分得716747元、周新可分得179187元。为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第一款、五百零九条、五百一十一条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、蒋汉民分得本案案款716747元，周新分得本案案款179187元。二、驳回蒋汉民的其他诉讼请求。案件受理费12759元，公告费560元，合计13319元（蒋汉民已预缴），由蒋汉民负担2664元、周新负担10655元。周新应负担部分于本判决发生法律效力之日起十日内支付蒋汉民。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  陆华朝审 判 员  林丽华人民陪审员  李 萍二〇一九年八月九日书 记 员  吴 君本案援引法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》：第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》：第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。第五百零九条申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。第五百一十条参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第四条被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外。