广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初8845号原告（反诉被告）：李某，男，汉族，身份证住址广东省深圳市龙岗区。委托诉讼代理人：吴某，广东广和律师所事务所律师。被告（反诉原告）：袁某，男，汉族，身份证住址江西省九江市永修县。委托诉讼代理人：孙某，广东鹏浩律师事务所律师。第三人：王某，男，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：朱某，广东鹏浩律师事务所律师。原告（反诉被告）李某（以下简称原告）与被告（反诉原告）袁某（以下简称被告）、第三人王某合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案后，被告在举证期内提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭对两案进行了合并审理，原告及其委托诉讼代理人吴某、被告委托诉讼代理人孙某、第三人王某及其委托诉讼代理人朱某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间签订的《转让合同》于2018年12月5日解除；2.被告向原告返还转让费60000元；3.增加违约金至875205元并由被告承担；4.本案诉讼费由被告承担。被告辩称，1.转让合同未解除，首先转让合同签订之后，被告都是委托第三人王某在处理合同中约定的事务，都是严格按照合同约定的应尽的义务及合同约定中的办理网络文化经营许可证、消防安全、网络安全，被告一直都是在有办理，并不是如原告起诉中陈述的被告不履行办理网络文化经营许可证、消防安全检查证书、网络安全，原告提交的微信聊天记录也证实了被告一直在积极办理，且转让合同也未规定上述办理手续时间，并不存在着如原告陈述的不履行。2.原告于2018年12月5日向王某发出所谓解除合同通知书，并不是向被告发出，根据合同相对性原则，该解除合同通知未送达原告，因此被告的行为不符合法定解除的情形，原告解除转让合同不符合法律规定，转让合同未解除。3.被告无需向原告返还转让费和无需支付违约金，被告认为原告解除转让合同行为不符合法律规定，转让合同未解除，其诉请退还转让费无事实和法律依据。另外原告关闭某某网咖系自身经营不善，并不是说起诉中陈述的情形，也没有证据证明未办理相关的手续，导致其经营不下去，也不是政府责令关闭。因此，其诉请被告承担违约金也没有事实和法律依据。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求。第三人陈述，第三人作为被告的代理人在被告委托处理转让合同里的相关内容是一直积极和原告推进工作，我们认为转让合同是有效的，原告的诉请无法律依据和事实依据，请求法院驳回。被告向本院提出反诉请求：1.请求继续履行2017年6月12日被告与原告签订的《转让合同》即协助第三人办理网络文化经营许可证、消防安全检查证书、网络安全检查意见书；2.原告承担本案的全部诉讼费用。针对被告的反诉，原告辩称，1.原告已于2018年12月5日通知被告代理人即第三人解除合同，依据合同法第96条及合同法司法解释二第24条的规定，被告在收到解除合同通知三个月以后才提起该反诉，法院不应予以支持。2.即便转让合同未约定过户证件的时间，根据合同法第62条第四项的规定，履行期限不明确的，债权人可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。原告已于2017年12月26日及2018年1月19日两次催告被告代理人即本案第三人办理证件过户事宜，但直至2018年12月5日合同解除时，被告仍未履行该合同义务。因被告迟延履行证件过户义务，经原告催告后长达一年仍未履行，根据合同法第94条第三项的规定，原告有权解除涉案合同。此外，原告并不知悉2017年至2018年底深圳市龙华区暂停办理所有网络文化经营许可证，就算被告所言属实，消防安全检查证书与网络安全检查意见书的办理并未受限，因此被告的主张并不成立。3.证件过户属于合同约定的义务，非附随义务，合同法第60条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，第二款规定，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质目的和交易习惯，履行通知协助保密等义务，可见合同未约定而遵循诚实信用原则履行的义务才是附随义务，证件过户涉及到网吧能否合法合规经营的问题，属于合同的主要义务，虽然合同解除通知是向第三人发出而非被告，但第三人作为被告的代理人，收取转让款，证件过户及解约协商等事宜均由其经办，因此原告向第三人发出解约通知，视为向被告发出，合同已依法解除。综上，请求法院驳回被告的反诉请求。针对被告的反诉，第三人王某陈述，关于解除合同的通知，第三人认为原告应该向被告发出，解除通知属于重大事项，第三人只是受托处理相关一般授权范围内的事情。第三人一直和原告积极推进证件的办理，在2017年底至2018年之间，因为消防统一由公安转到武警办理，在办理的过程当中，从原告提供的证据来看，第三人一直在积极推进相关证件的办理。本院经审理查明，涉案某某网咖位于深圳市龙华新区某某办事处某某D栋2092-2097号商铺，经本院向深圳市不动产登记中心查询，该商铺已取得合法的房屋权属证书，产权人为简某信和简某权。2017年6月12日，原告李某（乙方）与被告袁某（甲方）签订一份《转让合同》，约定甲方将位于深圳市龙华新区某某办事处某某Ｄ栋2092-2097号店铺某某网咖转让给乙方，建筑面积433.65平方米。二、店铺转让给乙方后，由乙方直接跟房东签约租赁合同（甲方配合），原甲方与房东签订的租赁合同则作废，甲方需缴清关于店铺所欠的一切费用（包括但不限于水电费、物业管理费、店铺租金、物料费、装修费等）。转让后店铺内所有的物件全归乙方所有（包括装修、装饰、家具、设备、相关营业证件等）。三、甲方需保证此店铺无任何负债及经济纠纷，若有则全部甲方承担，与乙方无关。任何单位、任何人不得干扰乙方整成营业，否则视为甲方违约。四、网咖转让后，乙方对经营过程中产生的一切债权债务由乙方负责、不再与甲方有任何关系。五、甲方需把网咖所有相关证件过户乙方，期间所产生费及业务费甲方承担。六、甲乙双方友好协商，甲方转让此店铺的转让费为30万元，甲方分两次付清，第一次付6万（乙方之前所付定金自动转为第一次付款）。在甲方办理好（营业执照、网络文化经营许可证、消防安全检查证书、网络安全检查意见书）手续经乙方确认无误后，乙方需在五个工作日内向甲方支付剩余款项，逾期未交转让费的，乙方应每日向甲方支付转让费的千分之一作为违约金，逾期10日的，甲方有权利解除合同，并且乙方应按照转让费的30%向甲方支付违约金。若甲方违约应向乙方支付转让费的30%的违约金。七、在签订本合同当天，甲方需要将所有相关此店铺的资料、证件、钥匙交付给乙方。乙方在签订合同的第二天开始负责此店铺的所有费用，但若由于各类原因，甲方无法将此店铺的相关证件证要过户到乙方，导致乙方无法正常营业期间乙方所付的店铺租赁费等由甲方原款支付给乙方，同时须承担本合同第六条约定的违约金。八、合同未尽事宜，双方另行协商解决。合同还对其他事项作出了约定。《转让合同》签订后，原告向第三人王某银行账户转账60000元作为商铺转让费。庭审中，原告称因其受让涉案网咖后采购价值1041205元的设备，并入场进行营业，后于2017年8月10日进行了商事变更登记，但被告和第三人一直未将此店铺的相关证件过户给原告，原告多次催促，仍未过户，故于2018年12月5日向第三人提出要求解除《转让合同》，并于2018年12月6日停止经营网咖并进行撤场，以166000元的价格转卖了全部网咖设备，受损失875205元，故提起诉讼要求被告返还转费并赔偿损失、支付违约金。被告则认为第三人一直在协助原告办理过户手续，但因政策原因，消防统一由公安转到武警办理，导致过户手续无法办理，现愿意继续履行合同，协助原告办理过户手续，亦提出反诉。双方因而成讼。本院认为，本案系合同纠纷。原、被告双方签订《转让合同》，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。双方约定店铺转让费为300000元，原告分两次付清，第一次付60000元，在被告办理好（营业执照、网络文化经营许可证、消防安全检查证书，网络安全检查意见书）手续经原告确认无误后支付剩余款项。若被告违约应向原告支付违约金。本案中，原告依约向被告支付了首期款60000元，双方仅办理了营业执照过户，却未办理其他手续，庭审中，被告辩称系因政策原因，消防统一由公安转到武警办理，导致过户手续无法办理，但未提交充分证据予以支持，故本院对其主张不予采信。根据《转让合同》约定，被告理应在合理期限内办理好网络文化经营许可证、消防安全检查证书、网络安全检查意见书过户手续，2017年6月原告即向第三人支付了首期转让费，经原告催告后，截至2018年12月5日被告仍未按约办理好网络文化经营许可证、消防安全检查证书、网络安全检查意见书过户手续，已构成违约，现原告已停止涉案网吧经营，故本院对被告反诉要求继续履行2017年6月12日被告与原告签订的《转让合同》即协助第三人办理网络文化经营许可证、消防安全检查证书、网络安全检查意见书的反诉请求，本院不予支持。关于《转让合同》解除问题，庭审中，被告在答辩意见中确认原告于2018年12月5日向第三人提出解除合同，第三人确认收到原告口头要求解除的通知，但认为原告应向被告本人发送才发生解除合同的效力，本院认为，被告认可第三人系其委托代理人，但认为第三人仅负责办理证件过户登记手续和前期收款事实，本案中，原告在涉案网吧转让过程中，签合同、转款、协商过户等手续均与第三人进行联系协调，原告有理由相信第三人系代表被告，构成表见代理，被告迟延履行办证义务，经催告后，被告与第三人在合理期限内仍未履行，致使原告合同目的不能实现，故原告于2018年12月5日向第三人提出解除合同，在2018年12月11日再次在微信上确认表达解除合同，原告向被告的代理人即第三人通知解除合同，在原告起诉前，被告及第三人均未向法院请求确认解除合同的效力，故本院对原告要求确认原告与被告之间签订的《转让合同》于2018年12月5日解除的主张，本院予以支持。关于被告违约给原告造成损失的认定问题，原告称因其受让涉案网咖后采购价值1041205元的设备，后因被告和第三人一直未将此店铺的相关证件过户给原告，原告多次催促，仍未过户，故于2018年12月5日向第三人提出要求解除《转让合同》，并于2018年12月6日停止经营网咖并进行撤场，以166000元的价格转卖了全部网咖设备，受损失875205元，故要求被告返还转让费60000元并支付违约金875205元。本院认为，结合本案实际，原告支付转让费60000元后受让涉案网吧，已办理营业执照的过户手续并已实际经营一年多，原告要求被告返还已支付的转让费，于法无据，本院不予支持。因涉案《转让合同》已约定若甲方违约应向乙方支付转让费的30%的违约金，故本院认定被告应向原告支付违约金90000元（300000元×30%）。关于原告主张采购价值1041205元的设备，后以166000元的价格转卖了全部设备，受损失875205元亦应算作违约金，本院认为，原告该操作与日常生活习惯不符，不合常理，且原告未提供充分有效证据证明其损失与本案关联，故本院对其主张不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）李某与被告（反诉原告）袁某于2017年6月12日签订的《转让合同》于2018年12月5日解除；二、被告（反诉原告）袁某须于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）李某违约金90000元；三、驳回原告（反诉被告）李某的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）袁某的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉部分案件受理费13150元（原告已预交），由原告（反诉被告）李某负担11884元，由被告（反诉原告）袁某负担1266元；反诉部分受理费50元（被告已预交），由被告（反诉原告）袁某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  李琼玲人民陪审员  孙培道人民陪审员  金海斌二〇一九年八月十六日书 记 员  张淑惠