宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2403号 上诉人（原审原告）：沈晓宁，男，1973年5月27日出生，汉族，司机，住宁夏回族自治区贺兰县。 被上诉人（原审被告）：宁夏六六新能源旅游汽车有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县德胜工业园区德鑫路宁夏汽车大世界汽车市场10号楼1段2号营业房。 法定代表人:张辉，该公司经理。 上诉人沈晓宁因与被上诉人宁夏六六新能源旅游汽车有限公司（以下简称六六新能源公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2019）宁0122民初2072号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 沈晓宁上诉请求：1.依法判令被上诉人支付欠付上诉人2018年1月至7月（每个月的养老金918.75元）共7个月的工资6431.25元；2、依法判令被上诉人支付上诉人违约金5000元；三、依法判令被上诉人支付上诉人2018年1月至2018年7月期间未签订书面劳动合同7个月的双倍工资61862.5元。事实与理由：一审认定事实不清，没有对上诉人工资流水对照考勤进行核实，没有应上诉人的请求对被上诉人出示的证据2进行司法认定真伪，更没有广泛征求六六新能源公司其他司机的证言，其提供的证据涉嫌伪造。六六新能源公司司机工资只有两种，体验中心司机工资是4000元+918.5元和校车司机3500元+918.5元，人民法院可以走访调查进行事实认定。被上诉人于2017年9月8日招聘上诉人为六六新能源公司体验中心客运司机，约定每月工资4000元+918.5元，加班每次50元，每月加班次数不等。上诉人于2018年3月1日开始调到丰登中学担任校车司机，工资也跟着相应调整为每月3500元+918.75元。上诉人的银行卡工资显示2018年之前每月工资4000元加加班费和918.75元的工资，公司进行了发放。从2018年元月开始，长期拖欠员工工资，工资只发1、2月份的4000元和加班费，3、4、5、6、7月份的3500元和加班费，剩余918.75元再未给予发放，共计7个月，构成违约。期间，上诉人多次要求签订劳动合同，但被上诉人故意不与上诉人签订劳动合同，不履行书面劳动合同，损害了上诉人的合法权益，上诉人特提起诉讼，请求人民法院依法裁决，维护劳动者的合法权益。 六六新能源公司未作答辩。 沈晓宁向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付欠付原告2018年1月至7月的工资6431.25元；2.依法判令被告支付原告2018年1月至2018年7月期间未签订书面劳动合同7个月的双倍工资61862.5元。 一审法院认定事实：2017年9月8日原告沈晓宁到被告六六新能源公司工作，同日原告沈晓宁与被告六六新能源公司签订《聘用协议》，协议约定劳动合同期限为2017年9月8日至2019年9月8日，原告沈晓宁的工作岗位为驾驶员，原告执行标准工时制，被告六六新能源公司保证原告法定休息休假权利。原告沈晓宁的试用期工资为4000元／月。试用期满正常工作时间工资为4000元／月。因被告六六新能源公司未按时给原告足额发放3月、4月、6月、7月的工资，2018年7月12日原告无奈离职，并向被告六六新能源公司提交了《员工离职申请表》。2019年1月25日原告沈晓宁向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但因开庭时未到庭，贺兰县劳动人事争议仲裁委员会按照撤回仲裁申请处理。2019年3月28日原告沈晓宁再次到贺兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.请求裁决被告支付欠付原告2018年1月至7月的工资6431.25元；2.请求裁决被告支付原告2018年1月至2018年7月期间未签订书面劳动合同7个月的双倍工资61862.5元。贺兰县劳动人事争议仲裁委员会以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，不予受理。原告对该决定不服，现诉至我院，请求判如所请。另查明，被告六六新能源公司给原告支付了2018年1月工资4130.5元、2月工资4130.5元、3月工资3500元、4月工资3613.17元、5月工资4146.67元、6月工资3550元、7月工资698.5元。2018年10月16日被告六六新能源公司给原告支付了2018年餐补、加班费共计1220元和出车费198元，并退还入职押金1000元。 一审法院认为，庭审时原、被告的争议焦点为原告的月工资是否为4418元。原告主张月工资为4418元，被告不予认可，被告六六新能源公司主张原告的月工资为4000元，庭审时原告提交的证据均不能证明原告的月工资为4418元的事实，因此原告应承担举证不能的法律后果。庭审时被告提交了《聘用协议》，该协议中明确约定原告的工资为4000元／月，且原告当庭承认该协议中的签名系原告本人所签，因此被告应按照4000元的标准向原告发放工资，庭审时结合原、被告提交的证据可以看出2018年1月、2月的工资被告按照约定的数额发放，但2018年3月、4月、6月、7月被告未按照约定向原告发放工资，因此被告应向原告支付2018年3月剩余工资500元、4月工资386.83元、6月工资450元、7月工资901元（4000元÷30天×12天－698.5元），以上工资共计2237.83元。故被告六六新能源公司应向原告支付2018年3月、4月、6月、7月的剩余工资共计2237.83元。原告庭审时主张被告六六新能源公司与原告之间未签订书面劳动合同，但被告庭审时提交了与原告签订的《聘用协议》，该协议约定了劳动合同期限、工作岗位、劳动报酬等，从该协议的内容可以看出该协议虽名为“聘用协议”，但其内容符合劳动合同的相关特征，因此该《聘用协议》可以视为被告六六新能源公司与原告沈晓宁之间签订的具有劳动合同性质的协议，因此对原告要求被告支付未签订书面劳动合同7个月的双倍工资61862.5元的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条之规定，判决：一、被告宁夏六六新能源旅游汽车有限公司于判决生效之日起十五日内向原告沈晓宁支付2018年3月、4月、6月、7月的剩余工资共计2237.83元；二、驳回原告沈晓宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏六六新能源旅游汽车有限公司负担。 本院二审期间，沈晓宁提交承诺书、会议纪要和工资流水各一份。六六新能源公司未提交新证据。经核，沈晓宁提交的承诺书系复印件，对真实性无法确认，不予认定；会议纪要中无六六新能源公司签字或盖章，不予认定；对工资流水的真实性予以确认，但不足以证明沈晓宁的工资是4418.75元，对其证明目的不予认定。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，沈晓宁主张其2018年1-7月的月工资为4418元（含工资3500元和养老保险918.75元)，但其并未提供充分有效证据予以证实，且六六新能源公司不予认可，应承担举证不能的法律后果。而且为劳动者缴纳养老保险是用人单位的法定义务，沈晓宁主张的养老保险918.75元不属于工资构成，其在本案中作为工资一并主张本院不予支持。根据六六新能源公司一审时提交的《承诺书》和《聘用协议》，能够证实沈晓宁月工资为4000元，一审按4000元工资标准判由六六新能源公司向沈晓宁支付剩余工资2237.83元并无不妥，本院予以确认。关于沈晓宁主张六六新能源公司应支付未签书面劳动合同的双倍工资61862.5元，因六六新能源公司提交的《聘用协议》中对劳动合同期限、工作岗位、工作时间、工作地点和劳动报酬等符合劳动合同相关特征的要素均有明确约定，故一审认定该《聘用协议》可视为双方签订的具有劳动合同性质的协议正确，对沈晓宁该主张本院不予支持。关于沈晓宁上诉请求六六新能源公司支付违约金5000元，因该主张超出了其一审诉请的范围，本院不予审理。 综上，沈晓宁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人沈晓宁负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈勇军 审判员  胡春燕 审判员  刘 磊 二〇一九年八月五日 书记员  哈 越 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。