湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘02民终1576号上诉人（原审原告）：邱谭仔，男，1965年10月22日出生，汉族，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：雷杨生，茶陵县紫微法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：攸县景佳春矿业有限责任公司，住所地攸县黄丰桥镇杨丰村井家冲组。法定代表人：贺文华，该公司总经理。委托诉讼代理人：周一君，湖南御辩律师事务所律师。代理权限为一般授权。上诉人邱谭仔与被上诉人攸县景佳春矿业有限责任公司（以下简称景佳春矿业公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省攸县人民法院（2019）湘0223民初166号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭，于2019年8月6日在本院第十审判庭公开开庭进行了审理。上诉人邱谭仔及其委托诉讼代理人雷杨生、被上诉人景佳春矿业公司的委托诉讼代理人周一君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人邱谭仔请求：变更湖南省攸县人民法院（2019）湘0223民初166号民事判决第二项为“景佳春矿业公司支付邱谭仔工伤待遇款139752元”。事实与理由：一审判决按四个月计算停工留薪期工资不正确，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，邱谭仔受伤后的停工留薪期应为七个月。被上诉人景佳春矿业公司辩称，一审判决事实清楚，确定停工留薪期为四个月是客观的，有法有据，应当予以维持。邱谭仔向一审法院起诉请求：1.解除原告与被告的劳动关系；2.判决被告支付原告住院伙食补助费6200元，医疗费、鉴定费484元，一次性伤残补助金35826元，一次性工伤医疗补助金30708元，一次性伤残就业补助金30708元，停工留薪期工资35826元，工伤待遇款合计139752元;3.由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年1月6日，原告邱谭仔在被告景佳春矿业公司煤矿井下作业时，不慎被煤桶压伤左足。原告伤后立即被送往湖南省中医高等专科学校附属第一医院住院治疗至2018年2月9日。2018年3月12日，原告再次入湖南省中医高等专科学校附属第一医院住院治疗至2018年4月9日。原告共计住院62天。2018年2月27日，攸县人力资源与社会保障局认定原告受到的事故伤害为工伤。2018年8月31日，原告的劳动能力经株洲市劳动能力鉴定委员会评定为伤残十级。2018年11月23日，原告邱谭仔向攸县人事劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求解除与景佳春矿业之间的劳动关系，由景佳春矿业支付工伤待遇款144870元。2018年12月18日，攸县劳动人事争议仲裁委员作出攸劳人仲案字[2018]331号裁决：1、终止邱谭仔与景佳春矿业之间劳动关系；2、由景佳春矿业向邱谭仔支付一次性工伤待遇款合计75601元；3、驳回邱谭仔其他仲裁请求。原告邱谭仔对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。另查明，被告景佳春矿业公司未为原告邱谭仔参加工伤保险。2017年株洲市在岗职工月平均工资为5118元。一审法院认为，本案系劳动者要求解除劳动关系，并就其工伤事实主张享有工伤待遇而引发的劳动争议纠纷。原告邱谭仔在被告景佳春矿业公司从事井下作业，双方虽然未签订书面劳动合同，但是原、被告之间形成了事实上的劳动关系。原告的受伤经劳动保障行政部门认定为工伤，并经过了劳动能力鉴定委员会鉴定，应当依法享受工伤待遇，故原告要求解除与被告的劳动关系，并享受一次性工伤保险待遇，符合法律规定，一审法院予以支持。被告未为原告参加工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故原告应享受的工伤保险待遇由被告支付。原告邱谭仔系农民工，原、被告双方均未提供证据证明原告受伤前的工资收入状况，且原、被告未签订劳动合同，依据《湖南省劳动和社会保障厅关于印发的通知》第十六条的规定，原告的月工资标准应参照适用统筹地区上年度职工平均工资。依据《湖南省实施办法》第六条“工伤保险基金在设区的市、自治州实行全市、州统筹，条件具备时实行全省统筹。……”的规定，该统筹地区应为株洲地区，株洲地区2017年在岗职工月平均工资为5118元，故依据《工伤保险条例》、《湖南省实施办法》、《关于印发的通知》的相关规定，原告应享受的工伤待遇具体为：（1）一次性伤残补助金：原告的工伤属十级级伤残，一次性伤残补助金为7个月本人工资，即7个月×5118元/月=35826元；（2）一次性医疗补助金：原告的损伤属十级伤残，一次性医疗补助金为6个月本人工资，即6个月×5118元/月=30708元；（3）一次性伤残就业补助金：原告的损伤属十级伤残，一次性伤残就业补助金为6个月本人工资，即6个月×5118元/月=30708元；（4）停工留薪期工资：停工留薪期应为原告暂停工作接受工伤医疗的期间，结合原告的伤情和及其住院治疗的时间，原告的停工留薪期酌定4个月为宜，故停工留薪期工资计算为：4个月×5118元/月=20472元。原告主张停工留薪期应为7个月，不予支持；（5）住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费标准为100元/天合理，一审法院予以支持，原告共计住院62天，故住院伙食补助费计算为62天×100元/天=6200元；（6）鉴定费及医疗费：依票据，原告进行劳动能力鉴定及相应的医疗检查花费484元。以上各项共计124398元。对于原告超出审核认定的诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，依法不予支持。因被告景佳春矿业公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案应依法缺席判决。据此，根据《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖南省实施办法》第六条、第九条、第二十六条、第三十七条第一款，《湖南省劳动和社会保障厅关于印发的通知》第七条、第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：1.解除原告邱谭仔与被告攸县景佳春矿业有限责任公司之间的劳动关系；2.限被告攸县景佳春矿业有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付原告邱谭仔工伤待遇款124398元；3.驳回原告邱谭仔其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审采信的证据和查明的事实，予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷，本案的争议焦点为：一审判决按四个月计算上诉人停工留薪期工资是否正确。现分析如下：停工留薪期是指劳动者遭受事故伤害或者患职业病暂停工作，接受工伤医疗并保持原工资福利待遇不变的期间。根据《工伤保险条例》的精神，劳动者有必要暂停工作并接受治疗的期间才能算作停工留薪期。确定停工留薪期，以临床治愈或伤情相对稳定的期间确定其停工留薪期，故《工伤保险条例》第三十三条规定的停工留薪一般不超过12个月，不是指一律12个月，也不是一律截止伤残鉴定之日。本案中，邱谭仔未提交其7个月不能工作的证据，一审法院综合邱谭仔的伤情、伤残等级（十级）、住院情况、劳动能力鉴定时间等综合认定邱谭仔的停工留薪期为四个月并无不当。综上所述，上诉人邱谭仔的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人邱谭仔负担，本院予以免交。本判决为终审判决。审 判 长  羊 敏审 判 员  卢飞虎审 判 员  曹 阳二〇一九年八月六日法官助理  陈 河书 记 员  郭敏慧附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。