河南省汤阴县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0523民初1703号原告：河南威图电子科技有限公司，住所地郑州市金水区勤工路新科电子市场14层02号。法定代表人：杨小波，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯小会，河南国银律师事务所律师。被告：百年金海科技有限公司，住所地郑州经济技术开发区航海东路1356号创业中心兴华大厦2号楼1楼。法定代表人：陈光荣，该公司经理。委托诉讼代理人：王欢迎，男，该单位职工。被告：河南广播电视网络股份有限公司，住所地郑州市金水区经五路66号省新闻出版局南楼。法定代表人：尹发启，该公司经理。被告：河南广播电视网络股份有限公司汤阴分公司，住所地汤阴县绕城北路与御路交叉口鼎盛御景苑小区10号楼。负责人：赵文兴，该公司经理。委托诉讼代理人：李秀峰，男，该单位职工。原告河南威图电子科技有限公司（以下简称河南威图公司）与被告百年金海科技有限公司（以下简称百年金科公司）、河南广播电视网络股份有限公司（以下简称河南广电公司）、河南广播电视网络股份有限公司汤阴分公司（以下简称河南广电汤阴公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，本院依法适用简易程序，于2019年7月4日、2019年7月26日公开开庭进行了审理。原告河南威图公司的委托诉讼代理人冯小会、被告百年金科公司的委托诉讼代理人王欢迎、被告河南广电汤阴公司的委托诉讼代理人李秀峰到庭参加诉讼，被告河南广电公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南威图公司向本院提出诉讼请求，一、判令被告百年金科公司支付原告工程款620294.8元，并退还履约保证金50000元；二、判令被告河南广电公司、河南广电汤阴公司在欠付工程款560907.4元的范围内承担连带责任；三、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告明确工程结算总额为754864.8元。事实与理由：2017年5月份，被告百年金科公司与被告河南广电汤阴公司签订了建设工程施工合同，百年金科公司承包了汤阴城南公园监控与景观音乐工程。2017年5月13日，百年金科公司又与原告签订了工程施工分包合同，将上述公园监控与景观音乐工程全部交由原告承包，工程地点为汤阴县城南公园，原告成为该工程的实际施工人。根据分包合同约定，合同最终结算以《工程量清单》所列项目的单价和所列项目实际完成的可计量合格工程数量为准，根据之后百年金科公司向原告提供的《总价组成清单表》，确定了由原告施工完成的工程数量总价为659858元。由于在施工过程中存在工程量偏差及工程量增量，后经双方核算，工程项目合同总价应调整变更为758864.8元。该工程项目于2018年12月11日已经完成了工程竣工验收工作，工程符合设计和验收的规范标准，而截止今日百年金科公司仅付款138570元。经原告核查，被告河南广电公司、河南广电汤阴公司作为发包方已经向被告百年金科公司支付工程款197957.4元，应在欠付工程款560907.4元范围内对实际施工人承担直接给付责任。原告多次向被告百年金科公司催要工程款，被告百年金科公司以资金紧张为由拖延至今，拒不付款，被告的行为已经严重损害原告的合法权益。故诉至法院，请求依法支持原告全部诉求。被告百年金科公司辩称，1、我公司将工程分包给河南威图公司，至于工程款结算具体情况需要回公司核实。2、根据双方签订的分包合同约定，原告应向合同甲方所在地即被告百年金科公司所在地法院起诉。3、根据分包合同的规定，百年金科公司在收到河南广电汤阴公司工程款后向原告支付工程款，百年金科公司在收到第一笔工程款后已经按照比例向原告支付了工程款，其余工程款还未收到，因此暂无法向原告支付。被告河南广电汤阴公司辩称，我公司有城南公园监控项目的工程，承包方是百年金科公司,因百年金科公司出具的发票不符合约定，未支付下欠工程款。在开具相应发票后，我公司同意支付下欠工程款。被告河南广电公司未出庭应诉，也未提交答辩意见。原告为证实其主张提供百年金科公司与原告签订的工程施工分包合同一份、总价组成清单表、百年金科公司与河南广电汤阴公司签订的建设工程施工合同一份、工程竣工验收意见、汤阴县建设工程竣工验收备案、汤阴城南公园监控及景观音乐工程采购设备与工程量清单偏差表、百年金科公司与河南广电汤阴公司及原告来往账目明细、转账凭证、工程采购合同五份及相关发票、证人证言及劳动合同、发票清单及发票复印件、微信聊天记录、失信记录等证据予以证明。被告百年金科公司对原告提供的工程施工分包合同、总价组成清单表、建设工程施工合同、工程竣工验收意见、汤阴县建设工程竣工验收备案、工程量清单偏差表、百年金科公司向原告转账凭证、工程采购合同、发票的真实性无异议，但认为百年金科公司中标了涉案工程项目，并进行了施工（因公司人员变更造成管理混乱无法提供相关证据），合同总价款为659858元，后经结算总价为754864.8元，原告是工程分包方，分包合同总价款为461900元，因百年金科公司尚未收到发包方工程余款，故百年金科公司应向原告支付的剩余分包工程款323330元不具备支付条件，依法不应支付；对原告提交的原告向翟双振转账（“履约保证金50000元”）、翟双振向陈长宝和杨小波转账的证明目的有异议，百年金海并未收到此款项，原告可向翟双振或者杨小波、陈长宝主张。对原告提供的百年金科公司被列入失信记录的真实性无异议，但只能证明百年金科公司因部分经济纠纷被列入失信，不能证明百年金科公司没有能力接收发包方款项后支付给原告；对原告提供的与翟双振的聊天记录内容（“收取管理费”）有异议，且只有时间没有日期，不能证明是翟双振在公司任职期间的行为。被告百年金科公司为证实其辩护意见提供百年金科公司工商变更信息一份、百年金科公司与河南广电汤阴公司签订的建设工程施工合同一份、百年金科公司与原告签订的工程施工分包合同一份等证据予以证明。原告对被告百年金科公司提供上述三份证据的真实性不持异议，但认为百年金科公司工商变更信息与本案无关，不是被告百年金科公司管理混乱的依据和证明，建设工程施工合同、工程施工分包合同不能够证明被告就涉案工程进行了施工。被告河南广电汤阴公司对原告河南威图公司、被告百年金科公司提供的证据均不持异议。对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证，对当事人有异议的证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2017年5月12日，被告河南广电汤阴公司作为发包方，被告百年金科公司作为承包人，双方为承建被告河南广电汤阴公司位于汤阴县城南公园监控与景观音乐工程，签订一份建设工程施工合同，约定开工日期为2017年5月15日，竣工日期为2017年6月18日，合同工期总天数35天，合同价款659858.00元，其专用条款约定本工程采用固定单价合同，变更部分依实结算。工程款支付方式和时间约定：按工程进度支付；完成合同工作内容的50%时，支付合同价的30%；工程竣工后，支付合同价的30%；调试结束，经政府有关部门验收合格，支付至决算总价的95%；保留决算总价的5%作为质量保证金，一年质保期满后无息退还。2017年5月13日，被告百年金科公司（甲方）与原告河南威图公司（乙方）就位于汤阴城南公园监控与景观音乐工程，签订一份工程施工分包合同，分包工程承包范围及工作内容：分包工程项目和工作内容具体见《工程量清单》（具体分包工程项目和工作内容应在《工程量清单》中说明）。分包工程数量：具体见《工程量清单》。《工程量清单》中的数量为合同数量，仅作为双方签订合同的依据，实际结算数量以设计图纸和技术交底为基础，并以乙方实际完成、依据《工程量清单》中的计量规则由甲方工程技术人员验收、技术负责人审核签认、预算合同人员复核的合格工程数量为准。工程量清单的任何错误和遗漏，不能免除乙方根据合同规定的义务和按图纸、规范履行合同的责任。分包合同总价为：461900元。最终结算以《工程量清单》所列项目的单价和所列项目实际完成的可计量合格工程数量为准。工程价款的结算与支付：甲方收到业主方款项7个工作日内支付给乙方，每笔扣除款项的10%作为施工质保金，施工质保金在甲方收到业主方验收报告后一次性支付。乙方每次申请付款前应向甲方提供同等金额的有效发票，否则甲方有权延迟付款直至乙方提供合格税票。如乙方未能按相关约定提供工程进度、工程过程资料、发票等，付款周期相应延长、至手续齐全时方可办理付款手续。工程质量标准按总包合同有关质量的约定。总价组成清单表显示合计659858元。合同签订后，原告进行了实际施工。工程完工后，经核算，工程总价为754864.8元，对此工程总价，到庭当事人均予认可。2018年12月11日完成工程竣工验收，意见为：符合设计及验收规范标准，达到合格工程。2018年12月18日办理竣工验收备案。被告河南广电汤阴公司支付被告百年金科公司工程款197957.4元，欠付工程款556907.4元。被告百年金科公司收到被告河南广电汤阴公司支付的197957.4元工程款扣除相关费用后，支付原告工程款138570元，下欠工程款323330元（按合同约定总价461900元计算），按照各方当事人签订的合同约定，工程价款据实结算，到庭当事人认可工程总价款为754864.8元，与总价组成清单表显示合计659858元（工程量清单中既加盖有原告印章，同时也加盖有被告百年金科公司和被告河南广电汤阴公司印章）相比，增加工程价款95006.8元，被告百年金科公司尚欠付原告工程款共计418336.8元（323330元+95006.8元）。关于被告百年金科公司称其公司施工了涉案工程，但未举证证明其主张。被告河南广电汤阴公司认可在实际施工中是李某代表施工方进行具体对接。原告申请证人李某出庭，李某当庭表示其是原告单位职工，借用被告百年金科公司中标了涉案工程，中标后其是现场负责人。被告百年金科公司对李某属于原告公司职工提出异议，但在本院指定的期限内也没有提交相关证据证明李某是其职工，代表其公司进行的施工。同时，原告提交了涉案工程进行施工购买具体设备发票等手续。庭审中，被告百年金科公司也认可该公司涉及多起诉讼被执行，现在公司管理处于混乱局面。本院认为，根据原告河南威图公司与被告百年金科公司签订的工程施工分包合同，双方约定第一条第三项分包工程承包范围及工作内容具体见《工程量清单》，被告百年金科公司称涉案工程其公司进行了施工，但未举证证明其主张，且双方签订的合同中约定详见工程量清单，原告提交的工程量清单中既加盖有原告印章，同时也加盖有被告百年金科公司和被告河南广电汤阴公司印章，证明涉案工程全部转包给了原告，故其辩护理由本院不予采信。被告百年金科公司将工程分包，违反法律规定，该合同无效。但原告作为实际施工人已按照约定进行了施工，涉案工程已经竣工验收合格,原告参照合同约定向被告百年金科公司主张支付工程款，应予支持。被告百年金科公司与原告签订的合同总价款为461900元，被告百年金科公司已经支付原告工程款138570元，下欠工程款数额为323330元。庭审中，被告百年金科公司与被告河南广电汤阴公司签订的合同总价款为659858元，涉案当事人认可实际施工的工程总价为754864.8元，增加工程款95006.8元应当归实际施工人原告河南威图公司所有。故被告百年金科公司应给付原告工程款共计418336.8元，原告要求被告百年金科公司给付工程款616294.8元，本院不予支持。关于履约保证金50000元，原告所提供的证据不足以证明其已经向被告百年金科公司支付了履约保证金，被告百年金科公司亦不予认可，故其该项主张本院不予支持。被告百年金科公司因涉及多起诉讼被列为执行“黑名单”，且河南广电汤阴公司也同意支付工程款，其应付工程款大于原告起诉的工程款数额，故应在欠付工程款范围内向原告承担付款责任。被告河南广电汤阴公司作为被告河南广电公司的分支机构,不具有法人资格，其从事民事活动所产生的民事责任应由法人即被告河南广电公司承担,故被告河南广电公司、河南广电汤阴公司应共同承担付款责任。被告百年金科公司称根据双方签订的分包合同约定，原告应向被告百年金科公司所在地法院起诉，但被告百年金科公司未在法定答辩期限内向本院提出管辖异议并应诉答辩，故其该辩护意见，本院不予支持。被告河南广电公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自己抗辩权的放弃，应缺席审判。综上，被告百年金科公司应给付原告河南威图公司工程款418336.8元，被告河南广电公司、河南广电汤阴公司应在欠付工程款556907.4元范围内向原告承担付款责任。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第七十三条、第二百七十二条第二款,《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告百年金海科技有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告河南威图电子科技有限公司工程款418336.8元;二、被告河南广播电视网络股份有限公司、河南广播电视网络股份有限公司汤阴分公司对被告百年金海科技有限公司履行上述第一项给付义务承担共同付款责任;三、驳回原告河南威图电子科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10502元，减半收取5251元，由原告河南威图电子科技有限公司负担1974元，被告百年金海科技有限公司、河南广播电视网络股份有限公司、河南广播电视网络股份有限公司汤阴分公司负担3277元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  田太军二〇一九年八月二十七日书记员  邢华帆