天津市西青区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0111民初2668号原告：周永清，女，1963年8月28日出生，汉族，住天津市西青区。委托诉讼代理人：宋春娇，天津乔满晟律师事务所律师。被告：金永春，男，1983年3月10日出生，汉族，住天津市西青区。委托诉讼代理人：于永洋，天津誉仑律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵博，天津誉仑律师事务所律师。被告：天津西青岐光中医门诊部，住所地天津市西青区大寺镇王村商业街6号楼一层。法定代表人：张润杰。委托诉讼代理人：于永洋，天津誉仑律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵博，天津誉仑律师事务所律师。被告：天津西青岐光中医门诊部有限公司，住所地天津市西青区大寺镇王村商业街6号楼一层。法定代表人：张润杰，经理。委托诉讼代理人：于永洋，天津誉仑律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵博，天津誉仑律师事务所律师。原告周永清与被告金永春、天津西青岐光中医门诊部（以下简称：岐光门诊部）、天津岐光中医门诊部有限公司（以下简称：岐光门诊部公司）健康权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周永清及其委托诉讼代理人宋春娇、三被告共同的委托诉讼代理人于永洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。周永清向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费等损失50000元（其他损失待鉴定后确定）；2.诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告将第一项诉讼请求变更为：要求三被告赔偿原告医疗费101587.16元、误工费35000元、护理费7380元、营养费6000元、伙食补助费5300元、精神损失费15000元、伤残赔偿金169167.6元、鉴定费3000元、交通费500元，以上合计342934.76元。事实与理由：原告于2017年5月20日在被告岐光门诊部接受被告金永春的清肠排毒治疗，利用一根长管从肛门进入体内进行排毒，在排毒后原告就开始腹部疼痛，2017年5月27日经人民医院确诊为直肠外伤并住院手术治疗，花费医疗费近14万元。被告金永春在没有清肠排毒治疗资质的情况下给原告进行治疗，造成原告经过造瘘手术后带着造口袋生活近一年，原告花费大量医疗费的同时，生活质量大大降低，精神受到严重创伤，为此原告多次与被告协商未果。故诉至法院，判如所请。三被告的答辩意见一致：表示不同意原告的全部诉讼请求。1.原告作为主张赔偿的主体首先应就其遭受的损害与被告有因果关系进行举证，根据目前的情况原告无法证实其损害结果与被告具有法律上的因果关系。2.原告与被告之间并不存在医疗行为，原告是自行操作并致其自身遭受损害，原告具有过错。3.根据权利义务相对性的原则，原告接受的所谓治疗实际上是一种无偿行为。4.原告没有如实告知被告其身体的实际情况，对于其所主张的损害后果是因其没有尽到诚实信用原则所致，与被告无关。另外，金永春作为中医门诊部有限公司的执业医师，其本身并没有任何过错，即使判定被告承担部分责任，与金永春个人无关；此外中医门诊部并不是本案适格的被告，也不是一个独立的民事责任主体，不具备承担民事责任的资格。本院经审理认定事实如下：原告通过朋友介绍得知岐光门诊部有进行灌肠排毒的治疗项目。2017年5月20日上午，原告到岐光门诊部处，经被告岐光门诊部的医生金永春检查原告符合灌肠排毒的条件，原告在岐光门诊部进行了灌肠排毒，原告表示另外一个小医生让其进入一个小屋内躺在排毒设备上，把排毒设备上一个管放入原告肛门里，让其自行操作后就出去了，开始进行冲水、排便，第一次没事，第三次的排便时就感觉疼的厉害，原告就喊医生，医生进来以后就拔了管，原告疼的不行去了厕所，从厕所都出不来了；原告就给孩子打电话将原告接回家，到家再排便的时候就有血了，原告儿媳妇就到门诊找医生，医生告诉让顺时针揉肚子，当天晚上原告就开始发烧，原告就到村里的卫生所输液。2017年5月24日，原告到天津医科大学第二医院就医；2017年5月27日，原告在天津市人民医院住院治疗，后于2017年6月15日出院，共住院19天。出院诊断：经诊断为“主要诊断：直肠穿孔；其他诊断：局限性腹膜炎、直肠阴道瘘？”。2017年10月17日，原告在天津市人民医院第二次住院治疗，后于2017年10月23日出院，共住院6天。出院诊断：经诊断为“主要诊断：结肠造口状态；其他诊断：直肠阴道瘘”。2017年10月30日，原告在天津市人民医院第三次住院治疗，后于2017年11月8日出院，共住院9天。出院诊断为：经诊断为“主要诊断：直肠阴道瘘；其他诊断：中度营养不良”。2018年3月20日，原告在天津市人民医院第四次住院治疗，后于2017年4月8日出院，共住院19天。出院诊断为：经诊断为“主要诊断：回肠造口状态；其他诊断：直肠阴道瘘、电解质紊乱、中度营养不良”。在本案审理过程中，原告提交了对损害后果进行因果关系鉴定、伤残等级鉴定，误工期、营养期、护理依赖程度鉴定及后续医疗费用的鉴定申请，后原告撤回除伤残等级、护理期、误工期、营养期鉴定的其他申请，经本院询问被告是否就上述损害结果进行因果关系鉴定，被告明确表示不申请。后本院依法委托天津市天盾法医司法鉴定所进行了鉴定，后该鉴定所作出了津天盾〔2018〕临床鉴字第957号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.周永清结肠造口还纳，评定为九级伤残；其直肠阴道损伤，评定为十级伤残。2.周永清误工期评定为120天，其护理期评定为60天，其营养期评定为120天。原告因此次事故花费医疗费101587.16元，现原告要求三被告赔偿医疗费101587.16元、误工费35000元、护理费7380元、营养费6000元、伙食补助费5300元、精神损失费15000元、伤残赔偿金169167.6元、鉴定费3000元、交通费500元，以上共计342934.76元。另查，原告使用的涉案设备产品名称为：保护神牌减肥排毒仪；产品型号为：JFPD-3S；研制单位为：美国帝国中医学院；全国总经销为：北京千秋大业销售有限公司，该公司注册资本：250000元人民币、经营范围：销售定型包装食品、酒、茶叶。（企业依法须经批准的项目，经相关部门批准后依批准的内容开展经营活动；不得从事本市产业政策禁止和限制类项目的经营活动）。另，原告曾在2017年5月20日当天被告提供的《清肠排毒养生客户档案》上签名，该客户档案上记载有原告的个人信息，另在第二条载明“有以下病症患者不能进行清肠排毒养生：1.患有严重心脏病、肠道肿瘤、严重贫血、怀孕期、肛肠出血或穿孔、疝气、肝硬化、肛瘘管、严重痔疮、近期肠道手术者、动脉瘤、肾功能低下者；2.局部性回肠者、结肠溃烂者、急性憩室炎患者慎用；3.肝脏部位出血或化脓者；4.严重低血糖、腹腔和肠道手术未超过6个月者”。庭后，被告提交了金永春、王向苹的医生职业资格证书，证实二人具有中医执业医师资格。再查，岐光门诊部公司与案外人张磊（原告之子）于2017年5月31日签订《协议书》，证实岐光门诊部公司已经向原告垫付了医疗费40000元；原告对被告垫付医疗费40000元的事实无异议，表示该款项未在原告主张的医疗费中扣除。庭审中，原告称其在被告医疗机构进行诊疗并无过错，原告不能区分三被告之间的关系，也不知道这三被告是否都具有主体资格。原告在被告处进行治疗造成损害后果属于医疗纠纷，按照相关法律规定，应由被告进行举证，证明被告的诊疗行为与原告的损害没有因果关系，原告已经举证证明原告的伤情、损害结果，被告未提交相反证据，故法院应支持原告的诉讼请求。另外，任何诊疗活动无论是免费的还是收费的，只要对外开展经营，诊疗机构就应当尽到安全保障义务。被告使用的养生排毒设备不符合国家标准和行业标准，相关的操作人员也没有操作资格。在诊疗设备不符合医疗机构相关要求的情况下开展排毒诊疗活动给原告造成损失，应由被告赔偿。被告表示，关于因果关系问题，原、被告之间并不存在任何的医疗行为，原告在清肠排毒后分别到两家医疗机构进行过治疗，因此对于原告所主张的损害应当由其进行举证，并且本案也并不是《侵权责任法》当中所规定的医疗纠纷举证责任倒置情形，原告一直规避进行因果关系鉴定，是其放弃自有权利的体现，应当驳回全部诉讼请求。其次，根据权利义务相对的原则，原告无偿参与清肠排毒的过程被告也并未收取任何费用，判令被告承担赔偿责任也明显违背该基本原则，被告如果存在责任应当在其受益范围内承担相应的责任，本案中被告也并无任何受益，清肠排毒的行为也是为市民提供的福利体验。再次，关于本案原告没有尽到诚实信用的原则，在其患有清肠排毒禁忌事项的情况下没有告知，坚持进行清肠的操作，同时原告陈述没有人告知如何操作明显与事实不符，被告如未告知，原告也不可能知悉操作。对于原告主张其签署名字的时候均为空白，也是与实际情况不符，在清偿排毒养生告知书中已经明确列明了禁忌事项，是打印版本，原告也签字确认。因此即使原告主张的损害是清肠排毒所致，原告本身存在严重过错。法庭应考虑本案的实际情况，合理划分双方关于损害原因的举证责任，在原告坚持不进行因果关系鉴定的情况下驳回其全部诉讼请求。原告作为完全行为民事行为能力人对于其签字的后果是有清醒的认知，原告所述仅告知其将导管放入肛门而不告知其他操作流程，明显与常理相悖。原告作为成年人也不可能对操作事项不闻不问。原告在清肠排毒后在另外两家医疗机构进行了数日的输液治疗，根据被告征询相关专家意见，本案中原告的直肠穿孔与阑尾炎类似，病情的拖延也会直接导致直肠穿孔的后果，因此原告在其他医疗机构的误诊也会直接导致本案中原告的损害后果。以上事实，除当事人提供的书证外，还有鉴定结论及当事人的当庭陈述等证据在案佐证。本院认为，公民的合法权益受法律保护。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，原告到岐光门诊部公司经营的岐光门诊部进行“清肠排毒养生”免费体验活动，双方形成服务合同关系，原告在“清肠排毒养生”造成直肠阴道损伤，对于原告的损失，作为提供服务方的岐光门诊部应承担相应的法律责任。本案被告岐光门诊部在为原告提供“清肠排毒养生”服务中，未按其提供的《清肠排毒养生流程》进行操作，亦未提交证据证实其在提供服务前对原告进行了详尽的指导及是严格按照《操作流程》进行的操作，且被告岐光门诊部提供的“减肥排毒仪”无生产厂家、厂址及联系方式，无法证实该设备为符合国家质量安全要求的产品；原告在接受服务过程中，具有注意义务，被告未举证证实原告存在过错，故被告岐光门诊部应就原告的全部损失承担赔偿责任。关于原告主张的各项损失本院依法核定如下：1、医疗费用101587.16元，有票据证实，本院予以确认；2、关于误工费，原告的误工期为120天，原告主张按照每月2500元计算符合法律规定，计算为10000元；3、护理费，按照每天123元计算60天，为7380元；4、营养费，按照每天50元的标准计算120天，为6000元；5、住院伙食补助费，原告住院四次共计53天，按照每天100元的标准计算53天，为5300元；6、残疾赔偿金，原告系城镇户口，按照上一年度天津市城镇常住居民人均可支配收入40278元/年的标准计算，伤残赔偿金为169167.6元；7、原告主张的精神抚慰金15000元，本院依法酌定10000元；8、交通费，原告因就医产生交通费用乃属必然，本院综合考虑原告的就医时间、地点、次数等因素，酌定交通费为500元；9、鉴定费，原告主张的鉴定费3000元，本院依法予以确认。上述损失共计312934.76元，扣除被告岐光门诊部公司已经垫付的40000元，被告岐光门诊部公司应再给付原告272934.76元。关于岐光门诊部公司是否应承担民事责任的问题，岐光门诊部不具备法人资格，故岐光门诊部公司应对岐光门诊部不能赔偿的部分承担清偿责任。被告金永春系岐光门诊部的工作人员，其行为系职务行为，相应的法律后果亦应由岐光门诊部承担。关于原告到岐光门诊部公司经营的岐光门诊部进行“清肠排毒养生”免费体验活动是否为被告医疗行为的问题，原告并非患者，被告岐光门诊部的工作人员提供的上述服务也不是在诊疗活动中，故对原告造成的损害产生的纠纷不是医疗纠纷，本院按照一般侵权认定。被告提出的，原告在“清肠排毒”后在另外两家医疗机构进行了数日的输液治疗，致使病情拖延也会直接导致直肠穿孔，因此原告在其他医疗机构的误诊也是导致本案中原告的损害后果因素，因被告未提交证据证实，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院》第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告天津西青岐光中医门诊部于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告周永清医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项经济损失共计272934.76元（已扣除被告垫付40000元）；二、被告天津西青岐光中医门诊部有限公司对天津西青岐光中医门诊部不能赔偿的部分承担清偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1007元，由原告周永清负担206元，被告天津西青岐光中医门诊部负担801元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  邱长吉二〇一九年八月二十九日书记员  王 艳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。2《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。3、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。4、《最高人民法院》第十四条：帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。5、《最高人民法院》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。6、《最高人民法院》第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。7、《最高人民法院》第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。8、《最高人民法院》第二十条：帮误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。9、《最高人民法院》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。10、《最高人民法院》第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。11、《最高人民法院》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。12、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。13、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。