四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)川17民终874号上诉人（原审原告）：万源市万新煤矿，住所地：四川省万源市太平镇红龄寺村二组。统一社会信用代码：91511781772978172Q。法定代表人：李春江，总经理。委托代理人：王春燕，四川绥定律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈启洲，男，生于1963年3月22日，汉族，住四川省万源市。上诉人万源市万新煤矿因与被上诉人陈启洲工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省万源市人民法院(2019)川1781民初752号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。万源市万新煤矿向本院提出上诉请求：1.撤销（2019）川1781民初752号民事判决书第一项、第三项；2.改判确认被上诉人享有一次性伤残补助金30854元、停工留薪期待遇10076.62元；3.一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、原判存在部分法律适用错误，致一次性伤残就业补助金的基数、发放比例和停工留薪期待遇的计算标准错误。（一）被上诉人享有的一次性伤残就业补助金为30852元（3856.75元/月×10个月×80%）。2017年12月被上诉人受伤，住院治疗42天，经工伤鉴定为九级伤残。被上诉人享有的一次性伤残就业补助金标准，应以被上诉人受伤前达州市上年度职工月平均工资为基数。同时根据《关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》规定，五级至十级工伤职工，距法定退休年龄5年以上（含五年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付，每减少1年递减20%，故一次性伤残就业补助金应按80%予以确定，即30854元，原判以2018年度社平工资为基数并要求上诉人全额发放，适用法律错误，应予纠正。（二）被上诉人依法享有的停工留薪期待遇为10076.62元（4198.59元/30天×72天）。一是被上诉人停工留薪期应为72天。被上诉人未就仲裁裁决书提起诉讼，故原判将仲裁裁决确定的6个月调整为9个月21天属于超判且程序违法，且停工留薪应于伤残等级向适应，而被上诉人没有提供证据证明需要延长，故原判确定停工留薪过长。被上诉人病例记载实际住院治疗42天，院外医嘱休息一个月，故其停工留薪期应为72天。二是被上诉人停工留薪期的原工资福利待遇为4198.59元。根据《工伤保险条例》第六十四条规定本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工字，被上诉人受伤前月平均工作为4198.59元，故停工留薪待遇应为10076.62元。二、被上诉人此次治疗期间在上诉人处借款2000元应当一并扣减。被上诉人在仲裁时认可在此次治疗期间在上诉人处的借款2000元，并同意予以扣减，故应当予以扣减。陈启洲未到庭答辩。原告万源市万新煤厂向一审法院起诉请求：依法确认被告陈启洲，应享有的工伤保险待遇中，停工留薪期间待遇为9933元、护理费2500元、一次性伤残就业补助金30854元。一审法院认定事实：被告陈启洲系原告万源市万新煤厂职工。2017年12月21日，被告陈启洲在原告万源市万新煤厂煤矿上班时，被掉落的煤渣砸伤腰部，被告受伤后住院42天治疗。2018年4月12日，被告陈启洲所受的伤，被达州市人社局认定为工伤，10月12日，被达州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。原告为被告缴纳了参加工作至今的企业职工工伤保险。原被告对工伤赔偿协议未能达成协议，被告陈启洲遂申请劳动仲裁，经劳动仲裁确认“……三、被申请人向申请人支付如下费用：（一）一次性伤残就业补助金人民币42296.7元；（二）住院期间的护理费4200元；停工留薪期待遇25378.02元……”原告认为该委所裁错误，遂诉至法院，请求判决确认。一审法院认为，被告陈启洲在原告煤井下，上班时受工伤，原被告因劳动仲裁裁决所涉一次性伤残就业补助金、住院期间护理费和停工留薪期待遇而发生争议。按照国务院发《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇……”。本案中，被告陈启洲从受伤住院，到2018年10月12日达州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告九级伤残时止。应为9个月21天，按照达州市2017年度，达州市社平工作标准4229.67元/月，按照9.5个月计算，则为40181.03元。依照第三十七条“职工因工致残，被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）一次性伤残就业补助金的集体标准由省、自治区、直辖市人民政府制定”四川省人民政府关于贯彻实施关于修改《工伤保险条例》决定的通知“（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金……一次性伤残就业补助金标准为……九级伤残为10个月……”因此，陈启洲应享有的一次性伤残就业补助金为10×4229.67=42296.7元。住院费按照住院期间由亲属人员护理的，按照60元/天计算，则42天×60元/天，应为2520元。同时，被告陈启洲在住院期间，向原告借款两次，每次1000元，共计2000元，不是本案工伤保险待遇应该确定的范围，与本案无关，可在执行中扣减。据此，根据《中华人民共和国民法总则》第二条、第九条、第一百一十条、第一百七十九条一款（八）项及中华人民共和国《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、被告陈启洲应享有停工留薪期待遇40181.03元；二、被告陈启洲应享有住院期间的护理费2520元；三、被告陈启洲应享有的一次性伤残就业补助金42296.7元。在本判决生效后，一月内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告万源市万新煤厂负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。二审另查明，上诉人陈启洲生于1963年3月22日。2016年度四川省达州市职工月平均工资为3856.75元。同时查明，被上诉人受伤至今上诉人未向其发放工资或其他生活费用。其余事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、关于一次性伤残就业补助金的问题。上诉人认为，被上诉人一次性伤残就业补助金应以被上诉人受伤前达州市上年度职工月平均工资3856.75元为基数。同时四川省人社厅《关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条的规定，被上诉人的一次性伤残就业补助金应当80%予以确定，即30854元（3856.75元/月×10个月×80%）。本院认为，根据《四川省人民政府关于贯彻实施关于修改决定的通知》“（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：……一次性伤残就业补助金标准为……九级伤残为10个月……”及四川省人力资源和社会保障厅《关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发（2015）22号）第十三条五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距离法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付”的规定，被上诉人今年已满56周岁，距离法定退休年龄不足4年，故其一次性伤残就业补助金应按四川省达州市2016年度社平月工资计算10个月的80%予以支付，即30854元（3856.75元/月×10个月×80%）。上诉人该上诉理由成立，本院予以支持。一审法院适用法律错误，本院予以纠正。二、关于停工留薪的问题。上诉人称劳动仲裁裁决书确定的停工留薪期限为6个月，被上诉人并未对仲裁裁决书提起诉讼，故一审法院将仲裁确定的6个月调整为9个月违背了不诉不理的原则且程序违法。同时，停工留薪期限应与伤残等级相适应，被上诉人受伤住院42天，加上医嘱休息1个月，故其停工留薪期限应为72天。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪一般不超过12个月。……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇……”的规定，故停工留薪期限的确定应该根据职工伤情严重程度予以确定，万源市仲裁委作出的万劳人仲裁（2018）45号裁决书确定的被上诉人停工留薪期限为6个月，且被上诉人并未就该仲裁裁决书所确定的停工留薪期限不服提起诉讼，同时结合本案被上诉人受伤后上诉人未向其支付工资或其他生活费用的事实，故本院认定被上诉人停工留薪期限为6个月。一审法院认定不当，本院予以纠正。同时，上诉人认可被上诉人受伤前12个月平均工资为4198.59元，故被上诉人停工留薪待遇应为25191.54元（4198.59元×6个月）三、关于借款2000元应否抵扣的问题。本院认为，被上诉人受伤治疗期间向上诉人借款共计2000元，为减少诉累，应在上诉人应当支付的金额中予以抵扣，故上诉人还应支付被上诉人54045.54元。综上所述，万源市万新煤矿的上诉请求部分成立，予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持万源市人民法院(2019)川1781民初752号民事判决第二项，即被告陈启洲应享有住院期间的护理费2520元；二、撤销万源市人民法院(2019)川1781民初752号民事判决第一项和第三项，即被告陈启洲应享有停工留薪待遇40181.03元、一次性伤残就业补助金42296.7元；三、上诉人万源市万新煤矿在本判决生效后一个月内支付被上诉人陈启洲停工留薪待遇25191.54元，一次性伤残就业补助金30854，扣减借款2000元，实际应支付54045.54元。二审案件受理费10元,由上诉人万源市万新煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  杜谨审判员  古霞审判员  钟伟二〇一九年八月二十二日书记员  任柯