福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0583刑初549号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人丁耀霖（曾用名郭清锋），男，1986年10月2日出生于福建省南安市，回族，高中文化，务工，住南安市。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2017年11月17日被抓获，2017年11月18日被刑事拘留，2017年12月18日被取保候审，2018年11月19日被继续取保候审，2019年3月22日被继续取保候审，2019年5月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人蔡文明，福建泉顺律师事务所律师。 辩护人杨忠勋，福建泉顺律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检诉刑诉[2019]408号起诉书指控被告人丁耀霖犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪，于2019年3月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员王云霞出庭支持公诉，被告人丁耀霖及其辩护人蔡文明、杨忠勋到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控： （一）贩卖毒品事实 1、2017年10月28日17时25分许，被告人丁耀霖收到肖某（已被行政处罚）的微信转账人民币200元，后于次日凌晨0时许，在南安市官桥镇××街附近将毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒；重量不详）交给肖某。 2、2017年11月1日12时52分许，被告人丁耀霖收到肖某的微信转账人民币300元，后于南安市官桥镇××街附近将甲基苯丙胺（重量不详）交给肖某。 3、2017年11月3日0时23分许，被告人丁耀霖收到肖某的微信转账人民币300元，后于南安市官桥镇××街附近将甲基苯丙胺（重量不详）交给肖某，因肖某嫌毒品太少退还肖某人民币100元。 4、2017年11月5日2时57分许，被告人丁耀霖收到肖某的微信转账人民币200元，后于南安市官桥镇××街附近将甲基苯丙胺（重量不详）交给肖某。 （二）容留他人吸毒事实 2017年8月份至2017年11月17日期间，被告人丁耀霖在南安市家中，三次容留张某吸食毒品甲基苯丙胺。 2017年11月17日22时许，被告人丁耀霖在南安市门口被南安市公安局民警抓获。 公诉机关提供了证人证言，辨认笔录及照片，电子证据检查笔录，微信交易记录，通话清单，提取、尿液检验笔录及现场检测报告书，行政处罚决定书，抓获经过，户籍证明，被告人的供述等证据材料。公诉机关认为被告人丁耀霖的行为均已构成贩卖毒品罪，且情节严重以及容留他人吸毒罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第三百五十七条的规定追究被告人丁耀霖的刑事责任；被告人丁耀霖一人犯数罪，应予以数罪并罚。 被告人丁耀霖辩称：起诉书指控的4起贩卖毒品事实，都是肖某叫他代买，他是帮肖某买的，他都没有加价。其辩护人提出：1、被告人丁耀霖为肖某代购毒品的行为不应当以贩卖毒品罪认定。2、被告人丁耀霖犯容留他人吸毒，并非全部是丁耀霖召集的，丁耀霖没有牟利，也不是公开招集他人吸毒，且其是在家中无人的情况下吸毒，应当从轻处罚。 经审理查明： （一）贩卖毒品事实 1、2017年10月28日，肖某向被告人丁耀霖购买毒品，并通过微信将毒资人民币200元转账给被告人丁耀霖。次日凌晨0时40分许，被告人丁耀霖将毒品放在南安市官桥镇××街他家附近一处无人居住的住宅铁门边，并通知肖某到该处拿毒品，肖某得到通知后到该处拿走毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒；重量不详）。 2、2017年11月1日，肖某向被告人丁耀霖购买毒品，并通过微信将毒资人民币300元转账给被告人丁耀霖。随后，被告人丁耀霖将毒品放在南安市官桥镇××街他家附近一处无人居住的住宅铁门边，并通知肖某到该处拿毒品，肖某得到通知后到该处拿走毒品甲基苯丙胺（重量不详）。 3、2017年11月3日，肖某向被告人丁耀霖购买毒品，并通过微信将毒资人民币300元转账给被告人丁耀霖。随后，被告人丁耀霖将毒品放在南安市官桥镇××街他家附近，并通知肖某到该处拿毒品，肖某得到通知后到该处拿走毒品甲基苯丙胺（重量不详）。同日，肖某向被告人丁耀霖提出毒品量太少，被告人丁耀霖又退还给肖某人民币100元。 4、2017年11月5日，肖某向被告人丁耀霖购买毒品，并通过微信将毒资人民币200元转账给被告人丁耀霖。随后，被告人丁耀霖将毒品放在南安市官桥镇××街他家附近，并通知肖某到该处拿毒品，肖某得到通知后到该处拿走毒品甲基苯丙胺（重量不详）。 （二）容留他人吸毒事实 2017年8月份至2017年11月17日间，被告人丁耀霖在南安市家中，三次容留张某吸食毒品甲基苯丙胺。 2017年11月17日22时许，被告人丁耀霖在南安市门口被南安市公安局民警抓获。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实： 1、证人肖某的证言，证实2017年10月28日11时许，他打电话给“疯浪子”（电话号码183××××0851），问其有没有冰毒可以买，“疯浪子”说有的，让他转了200元给其；10月29日凌晨0时40分许，“疯浪子”就微信他，让他到官桥镇××街他家附近的一处无人居住的铁门边拿冰毒，他把冰毒拿回家后就吸食完了；2017年11月1日12时许，他打电话给“疯浪子”，问其有没有冰毒可以买，“疯浪子”说有的，让他转了300元给其；11月1日13时50分许，“疯浪子”就微信他，让他到官桥镇××街他家附近的一处无人居住的铁门边拿冰毒，他把冰毒拿回家后就吸食完了；2017年11月3日0时15分许，他在微信里问“疯浪子”有没有冰毒卖，“疯浪子”问他要多少，他说要买300元，“疯浪子”就叫他转300元给其，后“疯浪子”微信叫他过来他家附近拿冰毒，他将冰毒拿回家，还对“疯浪子”说冰毒量太少，“疯浪子”又退了100元给他；2017年11月5日2时48许，他在微信里问“疯浪子”有没有冰毒卖，“疯浪子”说有的，他说买200元，“疯浪子”让他转了200元给其，后来过了很久，“疯浪子”就微信对他说可以过来拿了，然后就把冰毒扔在他家附近的无人居住的地上，他就过来把冰毒拿回家吸食了；“疯浪子”贩卖毒品给他，肯定有赚钱，因为“疯浪子”跟他讲过其也卖毒品给其他人，每次卖500至600元，其可以赚100元的差价，而且“疯浪子”说过其是在家里将冰毒分到小包装袋里，后再卖给其他人，每次给他的量都很少，所以其肯定从中有赚钱；“疯浪子”微信号×××，昵称“曾经”，绑定的手机号码183××××0851，他将其备注为“疯浪子”；他的手机号码是147××××6660，微信号×××，昵称“大乖”等事实。 2、证人张某的证言，证实2017年8月份至2017年11月17日间，他三次到南安市丁耀霖家中吸毒等事实。 3、辨认现场笔录及照片，证实经被告人丁耀霖指认，确认其和“北仔”吸食冰毒的地点位于南安市住处，南安市官桥镇前进街一巷11号是其与“北仔”吸食毒品的地点；经证人张某指认，确认其与郭清锋吸食冰毒的地点位于南安市。 4、辨认笔录及照片，证实经被告人丁耀霖辨认，确认证人张某、肖某的身份；经证人张某辨认，确认被告人丁耀霖的身份；经证人肖某辨认，确认被告人丁耀霖的身份。 5、电子证据检查笔录，证实2017年12月18日10时58分至13时26分，南安市公安局网安大队侦查人员对涉案的两部手机进行取证，一部ｖｉｖｏ3（丁耀霖），一部ｖｉｖｏＹ66（张某），丁耀霖的微信昵称“曾经”，手机号183××××0851；张某的微信昵称“没烦没恼”，手机号136××××9902。 6、微信交易记录，证实肖某“大乖”转账给“疯浪子”11次的情况，其中，2017年9月18日17：30转账300元，9月19日01：46转账200元，9月19日16：51转账200元，9月22日01：05转账300元，9月27日01：18转账300元，9月27日15：03转账200元，9月29日20：20转账300元，10月28日17：25转账200元，11月1日12：52转账300元，11月3日00：23转账300元，11月5日02：57转账200元；其中2017年11月3日01：06，“疯浪子”转账100元给肖某；丁耀霖转账给“心碎”的情况，其中，2017年10月28日02：20，转账200元；2017年10月28日18：18，转账900元；2017年10月28日19：07，转账300元；2017年11月1日00：15，转账200元；2017年11月1日17：20，转账400元；2017年11月1日19：41，转账200元；2017年11月3日05：10，转账300元；2017年11月3日22：38，转账400元；2017年11月4日15：15，转账284元；2017年11月5日22：37，转账200元；10月28日转账1400元，11月1日转账800元，11月3日转账700元，11月5日转账200元。 7、通话清单，证实张某的手机号158××××9005与丁耀霖183××××0851的通话情况，在2017年10月1、15日、22、30日、11月3、4、6、7、8、10、13、16日有多次短信、通话联系。 8、提取、尿液检验笔录及现场检测报告书，证实2017年11月18日，侦查人员提取丁耀霖的检测样本进行毒品试剂检测，冰毒试剂结果呈阳性；侦查人员提取张某的检测样本进行毒品试剂检测，冰毒试剂结果呈阳性。 9、行政处罚决定书，证实被告人丁耀霖因吸毒，于2017年11月30日被南安市公安局行政拘留十日，于2017年12月1日被南安市公安局决定强制隔离戒毒两年；肖某曾因吸毒，于2017年12月10日被行政拘留十四日。 10、抓获经过，证实2017年11月17日22时许，南安市公安局民警根据耳目举报，在南安市门口抓获丁耀霖。 11、户籍证明，证实被告人丁耀霖的身份情况。 12、被告人丁耀霖的供述，证实2017年10月28日11时许，肖某打电话给他（电话147000666660），问哪里可以调得到冰毒，11时48分，他在微信跟肖某说有地方调得到冰毒，问肖某要不要，肖某说要的，他就让肖某转了200元给他，之后他就去找冰毒，在2017年10月29日凌晨0时40分许，他买到冰毒就微信肖某，让肖某过来官桥镇××街他家附近的一处无人居住的铁门边拿冰毒，过一会，肖某就过来把毒品拿走了；2017年11月1日12时许，肖某打电话给他，询问他哪里可以调得到冰毒，他让肖某转300元给他，之后他就去找冰毒，同日13时50分许，他买到冰毒，就微信肖某，让其过来官桥镇××街他家附近的一处无人居住的铁门边拿冰毒，过一会，肖某就过来把毒品拿走了；2017年11月3日0时15分许，肖某微信问他有没有冰毒买，他问其要拿多少，肖某说买300元，尽量多买点，他就让肖某转300元给他，同日0时50分许，他微信叫肖某过来他家附近拿冰毒，肖某过来将冰毒拿回家，之后还对他说冰毒的量太少，他又退了100元给肖某；2017年11月5日2时48分许，肖某在微信问他有没有冰毒买，他问其要买多少，肖某说其剩下200元，他就叫肖某把200元转给他，3时45分许，他微信对肖某说可以过来拿了，然后把冰毒让在他家附近的无人居住的地上，肖某过来把冰毒拿走了；冰毒是他向一个女人购买的，其微信名叫“心水无痕”，他都是拿现金给该女士；他的微信号×××,昵称：曾经，绑定手机号183××××0851；肖某有时候叫他“郭清锋”，有时候叫他“疯浪子”；并供述他多次容留“北仔”吸毒等事实。 上述证据，经庭审质证，查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 本院认为：被告人丁耀霖多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；又在两年内多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪。公诉机关的指控成立。被告人丁耀霖一人犯数罪，应予以数罪并罚。关于被告人丁耀霖所作其是帮肖某代买毒品的辩解，以及其辩护人提出被告人丁耀霖为肖某代购毒品的行为不应当以贩卖毒品罪认定的辩护意见。经查：本案中，肖某与被告人丁耀霖商定向其购买毒品并支付毒资后，被告人丁耀霖找到上线毒品卖家后，以其自己的名义向上线毒品卖家购买毒品后再将毒品交付给肖某。上线毒品卖家是被告人丁耀霖寻找的，不是肖某指定的；被告人丁耀霖是以自己的名义向他人购买毒品，而不是以肖某的名义购买毒品。被告人丁耀霖的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，而不属于毒品代购行为，应当以贩卖毒品罪定罪处罚。因此，被告人丁耀霖及其辩护人提出的上述辩解及辩护意见均不能成立，不予采纳。被告人丁耀霖归案后如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，对其犯容留他人吸毒罪可予从轻处罚。公诉机关建议对被告人丁耀霖犯贩卖毒品罪在有期徒刑三年至四年；犯容留他人吸毒罪在有期徒刑六个月至一年的幅度内量刑适当，均予以采纳。被告人丁耀霖的辩护人提出对被告人丁耀霖适用缓刑的理由不能成立，不予采纳。根据本案的事实、情节和危害后果，结合被告人丁耀霖的认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第（二）项的规定，判决如下： 一、被告人丁耀霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万二千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延，即自2017年11月17日起至2022年10月18日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。) 二、责令被告人丁耀霖退出违法所得人民币九百元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  周远红 人民陪审员  黄高级 人民陪审员  林寿辉 二〇一九年八月二十三日 书 记 员  张宝兴 速 录 员  郑玉倩 附本案相关的法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 2、《中华人民共和国刑法》第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 3、《中华人民共和国刑法》第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 4、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 5、《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 6、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 7、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； 8、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚： （二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的。 -10- -11-