湖南省沅江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0981民初94号 原告：何黎，男，1985年2月17日生，汉族，户籍所在地在益阳市。 委托诉讼代理人：陈跃先，湖南德宽律师事务所律师，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解，申请财产保全，签收法律文书。 被告：湖南明星麻业股份有限公司，住所地沅江市枫树汊路18号。 法定代表人：李兴高，董事长。 诉讼代表人：益阳市金诚资产管理有限公司，住所地益阳市，系湖南明星公司股份有限公司资产管理人。 被告：沅江市腾达棉麻纺织有限公司，住所地沅江市琼湖街道办事处塞南湖198号。 法定代表人：周守述，董事长。 委托诉讼代理人：刘敏，广东君和政通律师事务所律师，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解，提起上诉等。 委托诉讼代理人：何辉，沅江市法律援助中心律师，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解，提起上诉等。 原告何黎与被告沅江市腾达棉麻纺织有限公司（以下简称腾达公司）、第三人湖南明星麻业股份有限公司（以下简称明星公司）所有权确认纠纷一案，本院于2014年10月15日受理后，于2014年12月1日作出（2014）沅民一初字第1080号民事判决，被告腾达公司不服，向益阳市中级人民法院提起上诉，益阳市中级人民法院于2015年4月20日作出（2015）益法民二终字第50号民事判决，驳回上诉人的上诉，维持原判。被告腾达公司仍不服，向湖南省高级人民法院申请再审，湖南省高级人民法院于2015年7月15日作出（2015）湘高法函转字第1号转办函，将该案交益阳市中级人民法院处理。益阳市中级人民法院于2015年12月20日作出（2015）益法民申字第61号民事裁定，再审本案。益阳市中级人民法院于2016年8月8日作出（2016）湘09民再9号民事裁定，撤销本院（2014）沅民一初字第1080号民事判决及益阳市中级人民法院（2015）益法民二终字第50号民事判决，将本案发回本院重审。本院于2018年4月20日作出（2016）湘0981民初1432号民事判决书，并依法变更案由为民间借贷纠纷及担保合同纠纷，变更第三人明星公司为本案第一被告。被告腾达公司不服判决，向益阳市中级人民法院提起上诉，益阳市中级人民法院于2018年12月10日作出（2018）湘09民终883号民事裁定，撤销本院（2016）湘0981民初1432号民事判决，将本案发回本院重审。本院于2019年1月9日受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何黎的委托诉讼代理人陈跃先、被告明星公司的法定代表人李兴高、被告腾达公司的法定代表人周守述及委托诉讼代理人刘敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告何黎向本院提出诉讼请求：请求法院确认原告对被告湖南明星麻业股份有限公司享有2013年12月12日所签《借款及抵押担保合同书》及2014年4月17日所签《借款及抵押担保合同书》项下的债权为700万元借款本金及利息（利息按月利率2分从借款之日计算至实际还清之日）；要求腾达公司对上述债务依法承担抵押担保责任，并由腾达公司将其抵押给何黎的1639.55吨苎麻拍卖或变卖的价款优先偿还明星公司所欠何黎的上述债务；要求腾达公司、明星公司承担一切诉讼费用。 事实和理由：2013年12月12日，原告何黎与被告明星公司、腾达公司签订《借款及抵押担保合同书》，由何黎向明星公司提供借款700万元，借款期限为四个月，由腾达公司以其所有的存放在厂区内三号、四号仓库内的1639.55吨苎麻作为抵押担保，并于当日在工商部门办理抵押物的动产抵押登记手续；因明星公司未按期偿还借款，三方于2014年4月17日签订《借款及抵押担保延期补充合同》，约定借款延期至2014年5月25日，仍由腾达公司以上述苎麻作为抵押担保，并于当日再次在工商部门办理抵押物的动产抵押登记手续。上述借款展期期限届满，明星公司仍无力偿还借款，经三方协商，于2014年5月25日签订《买卖合同》，约定由腾达公司以其抵押物中的1000吨苎麻作价700万元抵偿给何黎，作为明星公司偿还所欠何黎的700万元借款，同时约定苎麻的交货日期为2014年5月26日，交货后，苎麻所有权归何黎所有；该合同签订后，三方就借款及货款进行结算，由腾达公司向何黎出具货款收据一张；何黎为存放和保管该1000吨苎麻，于当日与腾达公司签订《房屋租赁合同》，由何黎租赁腾达公司的厂房存放苎麻，双方就租赁期限及租金支付方式进行了约定，之后何黎按约将苎麻从原三号、四号仓库移至所租赁的厂房内存放并保管；租赁期限届满后，何黎搬运该1000吨苎麻时，遭腾达公司拒绝，故发生纠纷。 被告明星公司辩称，借款是真实的。2014年11月12日，被告明星公司申请破产一案由沅江市人民法院正式立案受理，明星公司现处于破产重整阶段,从破产之日起借款不应当计算利息的。本案的借款本金应为661万元，而非700万元。 被告腾达公司辩称，一、明星公司向何黎所借款项的本金应为661.5万元。何黎虽分两次转账700万，但明星公司当天就还了一个月的利息即38.5万元，何黎提出该款是归还其他债务的主张不合常理，根据相关法律规定，预先在本金中扣除的利息应从本金中扣减。二、腾达公司提供担保的担保范围是借款本金，未担保利息。《借款及抵押担保合同书》中没有利息的约定，明星公司陈述的其与何黎约定了利息的事实仅是其双方之间的约定，腾达公司不清楚，明星公司与何黎也未告知腾达公司，故借款利息不属于担保范围。三、腾达公司应承担多少担保责任。审计报告系腾达公司申请再审之前单方委托所作，其所依据的财务资料与法院调取的证据完全一致；根据法院调取的证据得出的结论是何黎与明星公司全部往来收支相抵，明星公司尚欠何黎1515118.16元，在腾达公司提供担保之后，何黎与明星公司全部往来收支相抵，明星公司尚欠何黎1650118.16元，与审计报告的结论完全一致，故审计报告与法院调取的证据，均具有客观真实性，应当得到确认和采信。腾达公司提供担保之前后，明星公司确实向何黎借过多次钱，总金额为3886万元，共计还款37344881.84元；腾达公司对于利息不认可，因在多笔借款中，从财务资料上无法体现利息的约定，明星公司虽陈述支付了利息，但其无法说清支付了多少利息、支付的是哪笔借款的利息、每笔借款的利率是多少，财务资料上也无法体现这个情况，故腾达公司认为上述37344881.84元应认定为偿付借款本金；在腾达公司提供担保之后，明星公司只向何黎借了三笔钱，分别是100万元、60万元、26万元，明星公司陈述利息在财务凭证中以费用的形式体现，但费用就是费用、利息就是利息，不能把费用讲成利息。何黎与明星公司认为担保的700万元借款分文未还，不符合事实，亦无道理，明星公司向何黎借款多次，如果每次还款都是偿还担保之外的借款没有道理，且借贷双方约定利息而不告知担保人，担保人也无从知晓，无形中增大了担保人的担保责任，按照常理发生了多笔借贷，为什么只还其他借款而不归还有担保的借款，对担保人来说不公平。四、何黎提出根据其与腾达公司签订的买卖合同、腾达公司向何黎出具的700万元收条以及两被告之间的协议等可以认定腾达公司是确认明星公司所欠何黎借款本金为700万元的，因腾达公司对何黎与明星公司有多笔借款往来均不清楚不知情，也不知道对于700万元借款利息的约定，更不知道明星公司还了多少钱给何黎，何黎与明星公司均未将双方之间的借款和还款往来情况告知腾达公司，使腾达公司以为700万元借款一直未还，这是腾达公司的错误认识。五、明星公司与卜应时之间的借款往来不在法院调取的证据当中，因卜应时不是本案当事人，把明星公司支付给何黎的款项解释为包含偿还卜应时的借款利息没有依据。六、李兴高在庭审中就以物抵债所作的多次陈述均不一致，有的陈述因为周守述多次催促明星公司偿还何黎的借款后确实将一些棉麻纱等货物抵给何黎用于偿还债务，有的陈述货物是抵给卜应时的，根据李兴高向腾达公司提供的情况说明以及明星公司的财务资料，可以认定明星公司用货物以197万多元的价格抵给了何黎。七、对何黎的第二项诉求“要求腾达公司对上述债务依法承担抵押担保责任，并由腾达公司将其抵押给何黎的1639.55吨苎麻拍卖或变卖的价款优先偿还明星公司所欠何黎的上述债务”，不是审判阶段的诉讼请求，而属于执行请求。综上，要求依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对原、被告提供的证据认定如下：对各方当事人所提供的证据中均无异议的证据的证明效力本院依法予以确认，可以作为定案的依据。对原告提供的证据9、11因与本案无关，对其证明效力本院不予认定。对原告提供的证据12以及被告腾达公司提供的证据9中李兴高的说明与证明材料、证据10中李兴高在益阳市中级人民法院申诉复查时所作的听证笔录，李兴高所作的陈述前后不一致，结合本院采信的其他相关证据，对李兴高前后四次的陈述应以其在益阳市中级人民法院申诉复查时听证笔录所作的陈述为准，故对被告腾达公司提供的证据10的证明效力予以认定，可以作为定案的依据，对李兴高的其他相关陈述，不予认定。原告提供的证据13均系2013年12月12日之前，被告明星公司会计梅舒娜向原告何黎或案外人卜应时的银行转账记录，与本案无关，其证明效力不予认定。对本院于2017年4月18日依申请调取的证据，经审查，证据1、证据2能证明腾达公司就明星公司向何黎借款700万元提供担保后，对自2013年12月12日至2014年11月5日，明星公司账内共计支付何黎资金338万元，对该部分证据的证明效力予以认定，可以作为定案的依据；对自2013年12月12日至2014年10月13日止，明星公司账外共计支付何黎资金285万元，其中59万元的依据只是明星公司单方账务处理而没有原告何黎的收据以及汇款单据予以佐证，故对该部分证据中的59万元单据不予认定，对剩余部分证据的证明效力予以认定，可以作为定案的依据。对证据3，因李兴高对“以物抵债”情况进行的多次陈述前后不一致，以物资抵扣案涉借款的情况亦未得到被告明星公司的认可，仅凭出库单无法确定“以物抵债”的真实情况，故对该证据的证明效力不予认定。 本院认定事实如下：2013年12月12日，原告何黎与被告明星公司、被告腾达公司签订《借款及抵押担保合同书》，由何黎向明星公司提供借款700万元，借款期限为四个月，由腾达公司以其所有的存放在其公司厂区内三号、四号仓库中的1639.55吨苎麻作为抵押担保，合同中未约定借款利率。之后，何黎于当日将700万元汇至明星公司指定的账户上，何黎与腾达公司于当日在工商部门办理了抵押物1639.55吨苎麻的动产抵押登记手续，明星公司于当日将其与何黎口头约定的利息38.5万元（按照月利率5.5.5%计算利息）汇至何黎的账户。后因明星公司未按期偿还借款，原、被告三方于2014年4月17日签订《借款及抵押担保延期补充合同》，约定借款延期至2014年5月25日，仍由腾达公司以上述苎麻作为抵押担保，并于当日再次在工商部门办理了抵押物的动产抵押登记手续。上述借款展期期限届满，明星公司仍无力偿还借款，经三方协商，于2014年5月25日签订《买卖合同》，约定由腾达公司以其抵押的苎麻中的1000吨作价700万元抵偿给何黎，作为明星公司偿还所欠何黎的700万元借款，同时约定苎麻的交货日期为2014年5月26日，交货后，苎麻所有权归何黎所有。该合同签订后，三方就借款及货款进行结算，由腾达公司向何黎出具货款收据一张；何黎为存放和保管该1000吨苎麻，于当日与腾达公司签订《房屋租赁合同》，由何黎租赁腾达公司的厂房存放苎麻，双方就租赁期限及租金支付方式进行了约定，之后何黎按约将苎麻从原三号、四号仓库移至所租赁的厂房内存放。现何黎以其700万元借款及利息未获得偿还为由向本院提起诉讼。 另查明，何黎与明星公司、腾达公司签订借款及担保合同后，自2013年12月12日起，何黎与明星公司之间发生多笔资金往来，其中明星公司共计支付何黎款项564万元，其中外账中体现为338万元，内账中体现为226万元（详见附表1、附表2）。 再查明，明星公司于2014年11月12日经沅江市人民法院裁定，受理了该公司的破产申请，进入破产重整阶段。 本院认为，原告何黎与被告明星公司、腾达公司之间签订的《借款及抵押担保合同书》、《借款及抵押担保延期补充合同》系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应全面真实履行各自的义务。合同签订后，原告何黎履行了借款义务，被告明星公司应承担偿还义务，被告腾达公司应承担担保义务。 关于原告何黎与被告腾达公司之间签订的《买卖合同》的效力的认定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保,借款到期后借款人不能还款,出借人请求履行买卖合同的,人民法院应当按照民间借贷法律关系审理,并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的,人民法院裁定驳回起诉。”的规定，本案中，何黎与腾达公司所签订的《买卖合同》实际系何黎与明星公司借款合同的担保，根据上述法律规定，该《买卖合同》并非合同双方的真实意思表示，不具备法律效力；应认定为无效合同。 关于原告何黎与被告明星公司民间借贷关系中本金及利息的认定。原告何黎与被告明星公司对于本案借贷的基本事实表示认可，但实际借贷过程中，何黎向明星公司提供借款700万元后，由明星公司依双方口头约定的月利率5.5%于借款当日支付当月利息38.5万元给何黎，该38.5万元可认定为在本金中扣除的利息，故何黎与明星公司之间的借款金额应以700万元剔除38.5万元后，余661.5万元为实际出借的借款本金。原告何黎与被告明星公司自认双方除本案借贷金额之外还存在多笔借贷往来，资金往来频繁，资金数额远超本案争议标的。因被告明星公司自认本案借款金额未归还原告何黎，故对原告要求被告明星公司归还借款本金661.5万元的诉讼请求予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限”的规定，本案中，何黎与明星公司之间口头约定借款月利率为5.5%，明显超出法律规定，对超出部分不予支持，认定何黎与明星公司之间借款年利率为24%。根据《中华人民共和国企业破产法》第46条的规定“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”，故对本案借款利息以661.5万元为基数，按照年利率24%的标准，从2013年12月12日起计算至2014年11月12日止。 关于原告何黎与被告腾达公司担保合同关系中担保金额的认定。因《借款及抵押担保合同书》、《借款及抵押担保延期补充合同》中均未约定借款利息，虽何黎与明星公司之间口头约定借款月利率为5.5%，但无证据证明被告腾达公司知晓并认可该利息的约定，故腾达公司仅对借款本金承担担保责任。虽然明星公司法定代表人在庭审过程中陈述所欠何黎案涉借款并未归还，但在原、被告三方自2013年12月12日签订借款及担保协议后，明星公司在此担保期间内支付给何黎现金564万元（内账加外账统计）。虽原告何黎和被告明星公司均辩称在此期间往来的资金系归还双方之间除本案标的外的借贷金额及利息，但对此均未举证予以证实，亦未告知担保人腾达公司，单方面加重了担保人的担保责任，严重损害了被告腾达公司的合法权益。故本案处理应以不加重担保人腾达公司的担保责任为前提，先行偿还担保人担保的额度，故腾达公司只应在本金为661.5万元-564万元=97.5万元范围内承担担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十三条“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”的规定及《中华人民共和国物权法》第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”的规定，本案中，明星公司未按约定承担偿还义务，故腾达公司应以其提供抵押担保的1639.55吨苎麻折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先偿还上述借款；如有不足偿还的借款部分，再由明星公司承担清偿责任。 综上，依照《中华人民共和国民总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、第一百九十五条第二款、第一百九十八条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、确认原告何黎在被告湖南明星麻业股份有限公司享有债权661.5万元，并承担利息（按月利率2%的标准，从2013年12月12日起计算至2014年11月12日止）; 二、由被告沅江市腾达棉麻纺织有限公司在上述欠款的97.5万元范围内承担担保责任，原告何黎在被告沅江市腾达棉麻纺织有限公司所有的1639.55吨苎麻折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿; 三、驳回原告何黎的其他诉讼请求。 如被执行人未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费500元，由被告湖南明星麻业股份有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审  判  长 李汉文 人民 陪 审员 覃锐钦 人民 陪 审员 倪伟庭 二〇一九年八月六日 法 官 助 理 杨 玲 书记员（兼） 杨 玲 附：相关法律法规 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国担保法》 第三十三条第一款本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 第一百九十五条第二款抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国企业破产法》 第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。