湖南省衡阳市南岳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0412民初251号 原告杨子龙，男，1963年10月19日出生，汉族，无业。现住湖南省衡阳市南岳区南街和平巷1号201房。 委托代理人杨振中，男，1984年8月17日出生，汉族，中央网信办安全中心公务员，住长沙市天心区刘家冲北路238号满庭芳家园4栋901房（系原告侄儿）。 被告南岳区民族宗教事务局，住所地：南岳区云峰路7号。 法定代表人：郭刚毅，局长。 委托代理人唐会民，衡阳市南岳区南岳法律服务所法律工作者。 原告杨子龙与被告南岳区民族宗教事务局（以下简称南岳民宗局）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序两次公开开庭进行了审理。第一、二次开庭，原告杨子龙及其委托代理人杨振中、被告南岳区民宗局的委托代理人唐会民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨子龙向本院提出以下诉讼请求：1、判令撤销南岳区劳动人事争议仲裁委员会（2019）07号仲裁裁决书；2、判令被告按照国家标准为原告发放至2019年8月止的失业保险金；3、判令被告按照“每年支付2个月工资”的标准向原告支付违法解除劳动合同赔偿金20800元；4、判令被告自2013年4月1日起至2018年12月31日止向原告支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资，共计89700元；5、判令被告因未与原告签订劳动合同向原告支付未签订劳动合同二倍工资，共计14300元；6、判令被告向原告支付加班费34250元。事实与理由：原告于2019年6月3日向衡阳市南岳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“南岳劳动仲裁委”）提起劳动仲裁请求，要求被告支付经济赔偿金等。南岳劳动仲裁委受理了原告的仲裁请求后作出了岳劳人仲案字（2019）07号仲裁裁决书，原告不服，故向本院提起诉讼。 衡阳市南岳区民族宗教事务局辩称：1、岳劳人仲案字(2019)07号仲裁裁决合法，仲裁结果准确；2、根据仲裁结果应该支付的费用为6144元；3、不存在违法解除劳动合同的情形；4、原告在工作期间分别签订四次固定期限劳动合同，因此第四项诉请不能支持；5、原告工作期间，被告已经支付了原告的加班补助费，加班费的诉请不能支持。 经审理查明，原告杨子龙于2010年12月11日入职被告衡阳市南岳区民宗局的前身即原衡阳市南岳区文物管理局从事保安工作。双方先后签订了四份固定期限劳动合同，分别为：2010年12月11日至2011年12月10日、2012年4月1日至2013年3月31日、2015年1月1日至2016年12月31日、2017年1月1日至2018年12月31日。自2010年12月11日起至2018年12月31日止，原告未间断地在被告处工作。 前三份合同的内容除合同期限外其他均一致，具体内容如下：一、合同类型：甲（衡阳市南岳区文物局）、乙（杨子龙）双方选择固定期限的形式确定本合同期限。二、工作内容和地点：根据甲方工作需要，乙方同意在南岳衡山博物馆从事保安工作。三、工作时间和休息休假：1、乙方所在岗位（地点）的工作时间实行24小时轮班制。2、甲方应保证乙方在合同期内每周至少休息一天。四、劳动报酬：乙方工资标准为1200元／月。五、聘期要求：1、甲方为乙方提供必备的工作条件，包括值班室、办公桌椅、值班电话、安保器材、安保服装等。2、乙方必须身体健康，无违法违纪前科，并需有单位正式职工作为担保人。3、乙方在工作期间内任何失误造成的损失（包括经济和法律责任）由乙方及其担保人共同承担。4、乙方应当严格遵守甲方单位各项规章制度，服从安排，认真履行自己的工作职责。六、教育与培训：甲方应加强对乙方的思想政治教育、遵纪守法教育、安全生产教育，根据工作需要进行业务知识培训。七、劳动合同的解除、终止：1、经甲乙双方协商一致，本合同可以解除。2、乙方有下列情形之ー，甲方可以解除本合同：①严重违反南岳衡山博物馆保卫人员奖罚制度；②与其他单位建立劳动关系，对完成甲方工作任务造成严重影响，或者经甲方提出，拒不改正的；③被依法追究刑事责任或劳动教养的。3、有下列情形之ー，甲方不得终止、解除本合同：①乙方在甲方工作期间患职业病或因工负伤达到国家规定不得终止、解除劳动合同等级的；②乙方在甲方工作期问患病或非因工负伤，在政策规定的医疗期内。第四份劳动合同增加了劳动保护、劳动条件和职业危害防护、经济补偿金标准、赔偿办法等规定，并对劳动合同的变更、解除、终止、续订也进行了细化。并对部分条款的内容进行了调整。其中合同第三条工作时间和休息休假中规定，乙方在合同期内享受国家规定的各项休息、休假的权利，甲方应保证乙方在合同期内每周至少休息一天。如在重大节假日和休息日期间，甲方不能安排乙方休假，事后又不能安排补休的，应支付加班工资。第五条中乙方的工资标准调整为1300元/月。合同第六条劳动合同的变更、解除、终止、续订中的第8款规定，本劳动合同期满，劳动合同终止。如因甲方不同意续订，导致本合同终止的；或因甲方以低于本合同约定的条件续订，乙方不同意续订，导致本合同终止的，甲方需依法向乙方支付经济补偿金。第七条规定，本合同涉及的经济补偿金，甲方应按乙方在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向乙方支付。6个月以上不满1年的，按1年算；不满6个月的，向乙方支付半个月工资的经济补偿。（月工资是指乙方在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资）。第八条赔偿办法第1款规定：甲方违反规定解除或终止本合同，乙方要求继续履行本合同的，甲方应当继续履行；乙方不要求继续履行本合同或者本合同已经不能继续履行的，甲方应当向乙方支付赔偿金，赔偿金的标准按本合同经济补偿金标准的二倍支付。第2款规定：乙方违反规定或本合同的约定解除劳动合同，对甲方造成损失的，乙方应赔偿甲方损失，具体标准按国家和地方有关规定执行，没有规定的，按照甲方依法制订的规章制度执行。 2018年12月28日，被告口头通知原告劳动合同于2018年12月31日期满终止。原、被告签订的第四份劳动合同到期后，被告额外支付了原告两个月工资作为补偿金。原告在被告处工作以来，被告未为原告申报缴纳社会保险。 2019年1月9日，原告杨子龙向南岳劳动仲裁委申请劳动争议仲裁，要求被告支付下列款项：1、支付欠发的2018年12月的工资1300元；2、支付经济补偿金10400元；3、支付加班费（2018年度）假日2600元、节日1100元；4、补偿社保费66720元。南岳劳动仲裁委经审理后作出岳劳人仲案字（2019）01号仲裁裁决书，仲裁裁决如下：1、衡阳市南岳区民族宗教事务局支付杨子龙经济补偿金10400元；2、衡阳市南岳区民族宗教事务局支付杨子龙2018年9月公休日加班工资956元。3、驳回杨子龙其他仲裁请求。杨子龙不服，于2019年3月12向本院起诉，提出如下诉讼请求：1、判令被告按照国家标准为原告补缴工作期间（8年）的基本养老保险；2、判令被告按照国家标准为原告补缴工作期间（8年）的基本医疗保险；3、判令被告按照国家标准为原告补缴工作期间（8年）的失业保险，并按照国家标准为原告发放失业保险金至原告另外找到工作为止；4、判令被告按照国家标准为原告补缴工作期间（8年）的工伤保险、生育保险；5、判令被告为原告开设住房公积金账户并按照不低于月工资5％的标准为原告补缴工作8年的住房公积金；6、被告应与原告签订无固定期限劳动合同但未签订，判令被告自2013年4月1日起至2018年12月31日止向原告支付二倍工资，共计89700元。7、被告违法解除劳动合同，判令被告按照“每年支付2个月工资”的标准向原告支付赔偿金20800元；8、判令被告因未与原告签订劳动合同向原告支付二倍工资，共计14300元；9、判令被告向原告支付加班费34250元。本院于2019年4月11日作出了（2019）湘0412民初51号民事判决，判决驳回原告的诉讼请求。 2019年6月3日原告杨子龙再次向南岳劳动仲裁委申请仲裁，要求被告：1、按照国家、湖南省的标准按月为原告发放失业保险金，直至原告找到工作为止；2、被告应自2013年4月1日起与原告签订无固定期限劳动合同，但未签订，应向劳动者支付二倍工资，期限69个月，共计89700元；3、违法解除劳动合同，在前次仲裁的基础上再每年支付1个月赔偿金，8个月共计10400元；4、支付1年9个月未签订劳动合同的赔偿，支付期限11个月，按照1300元每月的标准，共计14300元；5、支付5年加班费共计34250元。2019年7月11日，南岳劳动仲裁委作出了（2019）07号仲裁裁决书，裁决如下：1、被申请人赔偿杨子龙未交纳失业保险损失一次性生活补助6144元；2、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服，故向本院提起诉讼，要求撤销（2019）07号仲裁裁决书。 本院认为，原告的第一项诉讼请求非法院民事案件受案范畴，且原告的起诉已致仲裁裁决不发生法律效力，故原告的该项诉讼请求不能成立，本院不予采纳。 《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的：（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”第四十六条规定：“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。”第五十八条第一款规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”用人单位与职工建立劳动关系后，职工享有参加社会保险的权利，用人单位应当按照法律规定主动向社会保险经办机构给职工办理相关社会保险，并缴纳保险费。失业保险是用人单位必须给职工办理的社会保险种类，无论其缴纳保险费怎样分配给用人单位与职工，用人单位应当在社会保险经办机构给已经建立劳动关系的职工办理失业保险，是用人单位应当履行的法定义务。被告南岳民宗局与原告杨子龙建立了劳动关系，一直未依法给杨子龙办理参加失业保险相关手续，导致双方终止劳动合同后原告无法办理失业登记并享受失业保险待遇，被告应为自身未履行法定义务的行为承担法律后果。《湖南省实施办法》第九条第一款规定：“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业期间应领取而尚未领取失业保险金的期限合并计算，但是最长不超过24个月。”第十条规定：“失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%。”原告要求被告按照南岳区最低工资标准1280元/月的80%发放失业保险金至2019年8月，符合法律规定，本院予以支持，被告应赔偿原告的失业保险金为8192元（1280元/月×80%×8个月）。 原告杨子龙与被告南岳民宗局签订的第四份劳动合同于2018年12月31日期满，合同期满劳动合同即告终止，被告无需提前通知原告，因此，被告不存在违法解除劳动合同的情形，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金20800元无事实和法律依据，本院不予采纳。 2013年3月31日第二份固定劳动合同期满后，原告虽具备了与被告签订无固定期限劳动合同的法定条件，但嗣后双方签订了第三份固定期限的劳动合同，该固定劳动合同的签订系原、被告双方的真实意思表示。《实施条例》第十一条规定：“除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。”因此，原告与被告自愿签订固定期限劳动合同的行为应视为原告自愿放弃与被告签订无固定期限的劳动合同，故原告要求被告自2013年4月1日起至2018年12月31日止按无固定期限劳动合同的法律规定每月双倍支付工资主张，于事实不符，与法相悖，本院不予支持。 原、被告签订的第二份劳动合同于2013年3月31日到期后，原告继续在被告处工作，但直至2015年1月1日被告才与原告签订了第三份劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条虽规定了用人单位不依法与劳动者订立书面劳动合同应向劳动者每月支付二倍的工资，但此处的“工资”具有惩罚性罚款的性质，非真正意义上的工资。《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”仲裁机关因原告超期申请仲裁而驳回了原告的此项申请，人民法院在审理民事案件当中亦应受该法律规定的约束，因此，原告的该项诉讼请求本院不予采纳。 原告诉求自2013年至2018年5年间所有周末及法定节假日的加班费共计34250元，但仅提交了2016年12月、2017年1月、2018年9月三张值班表作为证据。首先，从2016年12月及2017年1月的值班表来看，原告在当月均休息了8天以上，与原告陈述的全年无休不符，无法达到原告的证明目的。其次，原告在本院（2019）湘0412民初51号案件中自认2017年1月1日至2018年12月31日的加班费被告已经发放。再次，原、被告签订的四份劳动合同均约定：“乙方所在岗位（地点）的工作时间实行24小时轮班制，甲方应保证乙方在合同期内每周至少休息一天”，原告杨子龙的工作性质、工作时间具有特殊性，且劳动合同约定的是每周一天的休息时间，不应将轮班时间算入加班时间。综上，原告无证据证明加班事实，故对原告主张加班费的请求，本院不予支持。原告主张加班的证据应由用人单位提供，但原告未提交证据证明用人单位掌握原告加班的证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，原告应承担举证不利的后果。 综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第二十七条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第五十八条第一款、《湖南省实施办法》第九条第一款、第十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款（三）项及第三款、第四十四条（一）项、第四十六条（五）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《实施条例》第十一条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 一、被告南岳区民族宗教事务局应于本判决书生效之日起十五日内一次性赔偿原告杨子龙失业保险待遇损失8192元。 二、驳回原告杨子龙的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由原告杨子龙负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 代理审判员  李文霞 二〇一九年八月二十二日 书 记 员  周奕芹 核对人：周奕芹 附本案所适用法律条款： 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 【第二条】境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 【第五条】发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。 【第二十七条第一款】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 《中华人民共和国社会保险法》 【第四十四条】职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。 【第四十五条】失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金: (一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的; (二)非因本人意愿中断就业的; (三)已经进行失业登记，并有求职要求的。 【第四十六条】失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月;累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月;累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。 【第五十八条第一款】用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。 《湖南省实施办法》 【第九条第一款】失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业期间应领取而尚未领取失业保险金的期限合并计算，但是最长不超过24个月。 【第十条】失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%。 《中华人民共和国劳动合同法》 【第十四条第二款（三）项、第三款】用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 【四十四条（一）项】有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； 【第四十六条（五）项】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； 【四十七条第一款】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 【第八十二条第一款】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《实施条例》 【第十一条】劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 【第九条】劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。