广西壮族自治区灵山县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0721民初976号 原告：广西灵山县华冠汽车销售有限公司，住所地灵山县灵城镇江南路十里段444号。统一社会信用代码91450721MA5L42PHOU。 法定代表人：王鹏，总经理。 委托诉讼代理人：叶强，广西公润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄廷峰，广西公润律师事务所律师。 被告：广西驰海贸易有限公司，住所地南宁市青秀区中柬路9号利海·亚洲国际5号楼5-2001号。统一社会信用代码91450100MA5LAKLT5G。 法定代表人：吴蔚鹏，经理。 被告：吴蔚鹏，男，1993年3月16日出生，汉族，广西合浦县居民，现羁押于广西钟山县看守所。 被告：周业伟，男，1994年11月11日出生，汉族，钦州市钦北区居民，住小董镇中山路55号。 委托诉讼代理人：莫柏龙，广西同望律师事务所律师。 原告广西灵山县华冠汽车销售有限公司（以下简称华冠公司）与被告广西驰海贸易有限公司（以下简称驰海公司）、被告吴蔚鹏、周业伟买卖合同纠纷一案，本院于2018年6月7日立案后，适用简易程序审理，于2018年7月9日依法转为普通程序进行审理，根据原告的申请，本院于2018年10月15日追加吴蔚鹏、周业伟为本案被告参加诉讼，由于被告吴蔚鹏因涉嫌犯罪被公安机关采取强制措施、处在侦查期间，本院于2018年10月18日依法中止本案诉讼。因中止事由排除，本院依法恢复本案诉讼并于2019年7月26日公开开庭进行了审理，原告华冠公司的法定代表人王鹏、被告驰海公司的法定代表人兼被告吴蔚鹏、被告周业伟及其委托诉讼代理人莫柏龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华冠公司向本院提出诉讼请求：1、被告广西驰海贸易有限公司退还原告购车款281600元并支付经济补偿金50000元；2、被告广西驰海贸易有限公司支付原告为实现债权所支出的诉讼责任保险费1658元，诉讼保全费2178元；3、本案诉讼费用由被告承担。原告华冠公司于2018年9月30日申请追加吴蔚鹏、周业伟为本案被告，请求被告吴蔚鹏、周业伟在其出资范围内对被告广西驰海贸易有限公司司的债务向原告履行共同退款的法律责任。事实与理由：2018年1月11日，原告与被告广西驰海贸易有限公司协议订购汽车三辆，分别为马自达昂克赛拉、本田XR-V、广汽本田凌派，价款总共281600元。2018年1月25日，原告应被告广西驰海贸易有限公司的要求向其法定代表人吴蔚鹏以银行转账方式支付购车订金5000元;于2018年1月26日同样是应被告广西驰海贸易有限公司的要求向其法定代表人吴蔚鹏以银行转账方式支付购车订金3000元，同日，应被告广西驰海贸易有限公司的要求以银行转账方式向广西大惠通汽车服务有限公司支付本田XR-V购车143800元；2018年1月27日，原告应被告广西驰海贸易有限公司的要求向其法定代表人吴蔚鹏以银行转账方式支付本田凌派购车款118800元。不久后，被告表示无法完成购车合同义务。经双方协商，被告广西驰海贸易有限公司同意退回原告所支付的购车款，并自愿支付原告经济损失50000元。但该支付义务迟迟不见被告履行。本案是由于被告的违约行为而提起的诉讼，原告为此向保险公司交纳的诉讼保全担保保险费以及诉讼保全费用系原告支出的合理必要费用，属原告的损失部分，所以被告应负担原告所支出的诉讼保全保险费及诉讼保全费。2018年6月7日原告为此诉至本院，提出上述诉讼请求。 被告驰海公司、被告吴蔚鹏辩称，对原告诉讼的事实、证据无意见，确认被告驰海公司通过其业务员蔡某并经被告吴蔚鹏同意与原告协商本案购车事宜，被告吴蔚鹏已收到原告的货款，后因为其他原因无法履行购车协议，双方经协商签订《退款协议书》，被告驰海公司是被告吴蔚鹏经营，被告周业伟不参与管理，对原告的诉讼请求没有意见。 被告周业伟辩称，本案是被告吴蔚鹏利用管理公司公章的便利实施的犯罪行为，是个人行为且该公司自成立至今没进过一笔款项，属于空壳公司，是被告吴蔚鹏成立的，被告周业伟作为股东仅在注册开业前投入部分资金，注册时所认缴的金额尚未到期，一直以来不参加过公司的管理，对原告转入广西大惠通汽车服务有限公司的143800元有异议，因此，本案应由被告吴蔚鹏承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有异议的证据，本院质证认证如下： 1、对原告提供的证据《网上银行电子汇单》、《退款协议书》，三被告质证对其真实性均无异议，被告驰海公司、被告吴蔚鹏认为《退款协议书》上只有公章、没有法人签名不当，但被告吴蔚鹏承认其见过该份协议书、且是其授权公司的营业员签订的；被告周业伟认为与其无关。被告周业伟对《网上银行电子汇单》的证明内容有异议、对《退款协议书》认为与其无关。本院认为，原告提供的上述证据，客观真实、来源合法、与本案具有关联性，符合证据真实性、合法性、关联性的要求，本院予以采信并作为认定事实的依据，但不能证明原告的全部主张。 2、对被告周业伟提供的证据被告吴蔚鹏出具的《法律责任声明书》，被告驰海公司、被告吴蔚鹏质证无异议，原告认为其是与被告驰海公司进行交易的，协议上盖有被告驰海公司的公章，本案应是被告驰海公司的行为。本院认为，被告吴蔚鹏对《法律责任声明书》当庭认可，该意见确是被告吴蔚鹏的真实意思表示，可以作为认定本案事实及依法处理的依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月，原告经与被告驰海公司的业务员蔡松甫协商达成买卖协议，约定原告向被告驰海公司订购三辆小汽车，分别为马自达昂克赛拉2017款三厢1.5L自动尊贵型、本田XR-V2017款式1.8LCVT舒适型、广汽本田凌派2016款式1.8LCVT豪华版。此后原告应被告驰海公司的要求，向被告驰海公司的法定代表人、经理吴蔚鹏的个人帐户（帐号：62×××35）以银行转账方式支付订金、货款，其中于2018年1月25日支付购车订金5000元，于2018年1月27日支付购车订金3000元、本田凌派汽车购车款118800元；2018年1月26日，原告应被告驰海公司的要求以银行转账方式向广西大惠通汽车服务有限公司的帐户（帐号：21×××76）支付本田XR-V汽车购车款143800元。之后被告驰海公司表示无法履行购车合同义务，经双方结算，于2018年3月11日达成协议并签订《退款协议书》，其主要内容为“乙方（原告华冠公司）在甲方（被告驰海公司）处于2018年1月26日、1月27日订购马自达昂克赛拉2017款三厢1.5L自动尊贵型一台、本田XR-V2017款式1.8LCVT舒适型一台、广汽本田凌派2016款式1.8LCVT豪华版一台，共三台；甲方确认于2018年1月26日、1月27日分别收到乙方的车款贰拾捌万壹仟陆佰圆整，由于甲方无法按时交付车辆，属于甲方违约，现甲方自愿给予乙方经济损失伍万圆整，并承诺将车款及经济损失费于2018年3月16日前一次性以银行转账方式支付给乙方，如出现甲方无法按时履行，乙方保留起诉权利……”，落款日期处双方盖公司公章。 2018年3月9日，被告吴蔚鹏出具一份加盖被告驰海公司公章的《法律责任声明书》，主要内容为：被告吴蔚鹏声明承认被告驰海公司自2017年8月4日成立以来所有债务均与股东周业伟及业务员蔡松甫等人无关系，均是其被告吴蔚鹏私自挪用客户购车款造成，股东周业伟不知情、不参与公司经营事务，公司一切事务与款项均由被告吴蔚鹏本人经手，被告吴蔚鹏愿意承担由此引起的所有法律后果。 另查明，原告华冠公司的类型为有限责任公司（自然人独资企业）；被告驰海公司的类型为有限责任公司（自然人投资或控股），于2017年8月4日成立，该公司企业公示报告的股东为被告吴蔚鹏、被告周业伟，被告吴蔚鹏认缴出资额为1020万元、被告周业伟认缴出资额为980万元，认缴出资时间为2047年8月4日，被告吴蔚鹏任法定代表人、执行董事、经理，被告周业伟任监事；广西大惠通汽车服务有限公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），于2014年4月1日成立，被告吴蔚鹏是该公司股东、法定代表人。被告吴蔚鹏因涉嫌诈骗犯罪于2018年4月21日被公安机关刑事拘留，2018年5月28日被逮捕,钟山县人民检察院提起公诉，目前该案正在审理中。经释明，原告认为本案为民事纠纷案件不涉嫌刑事犯罪，表明不需要向公安机关报案。 由于被告驰海公司没有履行支付义务，2018年6月7日原告向本院提交起诉状并申请诉讼保全，本院于2018年6月7日作出（2018）桂0721财保18号民事裁定书，对被告驰海公司及被告吴蔚鹏在中国工商银行股份有限公司的帐户在331600元限额内进行冻结一年，原告向保险公司交纳诉讼保全担保保险费1658元，支出诉讼保全案件申请费2178元。原告为维护合法权益，特以上述事实、理由诉至本院提出上述诉讼请求。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。根据本案的争议焦点，应从如下问题进行分析处理： 1、关于本案的买卖纠纷是否可作民事案件审理、被告驰海公司是否是本案买卖合同的一方当事人问题。原告通过与被告驰海公司的业务员蔡松甫协商达成小汽车买卖协议，并按被告驰海公司的要求向指定的帐户支付定金、货款，后双方经协商结算签订《退款协议书》，达成解除原告与被告驰海公司之间的小汽车买卖后的处理意见，该行为符合平等主体民事交易的特征，且本案无证据证明原告是与被告吴蔚鹏个人或者是与广西大惠通汽车服务有限公司进行买卖交易，故被告驰海公司是本案买卖合同的适格主体；庭审中原告与被告驰海公司均确认之前双方曾经有过类似小汽车买卖成功交易，原告主张本案为民事纠纷案件不涉嫌刑事犯罪，本院在审理中曾经向刑事侦查机关发函征询本案是否涉嫌刑事犯罪意见，但侦查机关无答复意见，且被告吴蔚鹏因涉嫌诈骗犯罪案件现已经侦查结束并提起公诉，无证据证明被告吴蔚鹏在本案的个人行为构成犯罪，因此，本案小汽车买卖交易的双方是原告与被告驰海公司，本案可以作为民事案件进行审理。 2、关于《退款协议书》是否有效、被告驰海公司是否应承担责任问题。本案中原告与被告驰海公司经协议达成小汽车买卖协议，原告按约定履行义务，但是被告驰海公司由于其自身的原因无法履行协议，双方经协商结算后达成合意、签订《退款协议书》，确认终止该买卖协议，由被告驰海公司向原告退还货款281600元及承担违约责任赔偿经济损失50000元，被告驰海公司的法定代表人、经理被告吴蔚鹏委派业务员办理、在协议书上加盖公章确认，因此，该《退款协议书》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律禁止性规定，是有效合同，对双方当事人均具有法律约束力，双方当事人均应按照该协议书的约定内容履行义务。被告驰海公司作为合同相对方的当事人，依法应当承担退款和违约的法律责任，对原告请求退还货款281600元及承担违约责任赔偿经济损失50000元没有异议，应按《退款协议书》约定向原告退回货款并赔偿经济损失。原告请求被告广西驰海贸易有限公司退还原告购车款281600元并支付经济补偿金50000元，本院予以支持。 3、关于被告吴蔚鹏、被告周业伟是否应承担民事责任问题。被告驰海公司是自然人投资或控股的有限责任公司，根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；……”规定，被告吴蔚鹏、被告周业伟虽然在设立被告驰海公司时认缴出资数额巨大，但是其认缴出资时间至2047年8月4日，原告未能举证证明被告吴蔚鹏、被告周业伟出资不足，且本案审理的是买卖合同纠纷，不是公司股东出资纠纷，因此，原告以出资不足为由请求被告周业伟在出资范围内对被告驰海公司的债务向原告履行共同退款责任，证据不足，本院不予支持；关于本案被告吴蔚鹏的民事责任问题，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条“因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。”、第一百八十七条“民事主体因同一行为应当承担民事责任、行政责任和刑事责任的，承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任；民事主体的财产不足以支付的，优先用于承担民事责任。”以及《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，本案由于原告的订金、货款已经按照被告驰海公司要求转入被告吴蔚鹏的个人帐户及其开办控制的广西大惠通汽车服务有限公司帐户，被告吴蔚鹏也自认本案纠纷是其私自挪用客户购车款所造成、并愿意承担赔偿责任，因此，被告吴蔚鹏的行为有过错，是造成被告驰海公司违约的主要原因，应当承担相应的责任，根据本案情况，应对被告驰海公司的上述债务应当承担连带清偿责任。原告请求被告吴蔚鹏与被告驰海公司负连带责任共同向原告退款并赔偿损失有事实和法律依据，本院予以支持。 4、关于原告请求三被告共同支付原告为实现债权所支出的诉讼责任保险费1658元，诉讼保全费2178元问题。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第六条“当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括：（一）案件受理费；（二）申请费；……”、第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。……”的规定，对原告请求三被告共同支付原告为实现债权所支出的诉讼责任保险费无合法依据，本院不予支持；对原告请求被告驰海公司、被告吴蔚鹏共同承担诉讼保全费2178元的请求予以支持。 综上所述，原告的请求部分有事实和法律依据，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百八十六条、第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 1、被告广西驰海贸易有限公司偿还购车款281600元及赔偿因违约造成经济损失50000元给原告广西灵山县华冠汽车销售有限公司； 2、被告吴蔚鹏对上述第一项判决被告广西驰海贸易有限公司的应付债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告广西灵山县华冠汽车销售有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费6332元、诉讼保全申请费2178元（原告已预交），共计8510元，由被告广西驰海贸易有限公司、被告吴蔚鹏共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本7份，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审 判 长  曾 勇 审 判 员  彭家勇 审 判 员  李 好 二〇一九年八月六日 法官助理  黄龙宝 书 记 员  秦 聪 附法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 第一百八十六条因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。 第一百八十七条民事主体因同一行为应当承担民事责任、行政责任和刑事责任的，承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任；民事主体的财产不足以支付的，优先用于承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第三条【公司界定及股东责任】公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条【过错责任原则】行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 广西壮族自治区灵山县人民法院 地址：钦州市灵山县江南路4号 电话：0777-6428890 邮政编码：535400