陕西省扶风县人民法院陕西省扶风县人民法院 民事判决书（2019）陕0324民初445号原告：梁某某，女。委托诉讼代理人：郭烈忠，陕西扶法律师事务所律师。被告：陕西法门寺文化景区旅游发展有限公司。住所地：陕西省宝鸡市扶风县法门镇。法定代表人：代昕，任该公司执行董事。委托诉讼代理人：韩宽强，陕西宽强律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢晶晶，该公司职员。原告梁某某与被告陕西法门寺文化景区旅游发展有限公司劳动争议纠纷一案，本院2018年11月20日受理，于2019年3月26日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梁某某及其委托诉讼代理人郭烈忠，被告陕西法门寺文化景区旅游发展有限公司委托诉讼代理人韩宽强、谢晶晶到庭参加了诉讼活动，本案现已审理终结。原告梁某某向本院提出诉讼请求：立案时请求：1、判令被告依法赔偿原告2009年8月至2018年10月期间被告依法应缴原告养老而未缴的经济赔偿金21850元；2、判令被告因违法解除劳动合同补偿原告经济补偿金21850元；3、判令被告依法足额支付原告失业保险金18个月计19710元；以上合计63410元。原告于2019年2月11日向本院递交增加诉讼请求申请书，增加诉讼请求6项。1、依据劳动合同法第38条第三款规定，依法解除申请人与被申请人2017年8月8日签订的固定期限劳动合同；2、依法判令再支付原告经济补偿金差额1150元；3、依法判令再支付原告双倍经济赔偿金差额24150元；4、依法判令再支付原告失业保险金18个月的差额702元；5、依法判令被告依法补缴原告灵活就业人员养老保险10年费用或者支付未缴纳社会保险损失131384元（1094.59×120月）；6、判令被告双倍支付原告2017年8月9日至2019年3月工资差额55200元，以上合计212596元，本案总诉讼请求276006元。事实与理由：原告从2009年8月开始至今，一直就职于被告行政部员工餐厅至今共9年3月之久。期间，被告一直未按法律规定为原告交纳社会养老保险、医疗保险、失业保险等费用。2018年9月4日，被告以原告已达退休年龄为由，不可来上班，但原告仍坚持上班到10月13日。期间，被告不给原告排班，后停止了原告的考勤，原告无法工作，导致失业。原告找被告协商有关补偿事宜，被告推拖至今没有解决，酿成纠纷。被告陕西法门寺文化景区旅游发展有限公司辩称：原告诉讼请求无法律依据，应当依法予以驳回。1、原告所述签订劳动合同的时间和原告在被告单位上班的时间均正确，最后一次签订的劳动合同系固定期限劳动合同，期限为14个月，被告给原告工资已发至2018年10月12日。2、原告要求支付失业保险金不符合法律规定，因原告已达到法定退休年龄，不存在失业的问题，故支付失业保险金无事实依据。3、原告要求判令经济补偿和差额补偿不符合法律规定，原告已达到退休年龄，劳动合同自然终止。4、判令被告双倍支付2017年8月9日至2019年3月工资差额没有事实依据。5、补缴原告灵活就业人员养老保险10年费用或支付未缴纳社会保险损失，因原告在农村参加了养老保险，且原告书面承诺自愿不再缴纳职工社会保险，被告确实未给原告交纳养老保险，就是被告给原告交了，因原告工作年限较短，也领取不了养老金。经审理查明：原告梁某某于2009年8月8日开始在被告陕西法门寺文化景区旅游发展有限公司景区行政部餐厅上班，双方签订了书面《劳动合同书》。最后一次签订合同时间为2017年8月8日，该合同第二款（一）项约定：合同为固定期限劳动合同，合同期限为14个月，自2017年8月8日至2018年10月7日止。2018年9月4日，被告向原告送达书面退休通知书，告知原告年龄已达到50周岁，让其于2018年10月12日之前办理完工作交接及离职手续。2018年10月13日原告离开被告单位，被告给原告支付工资至2018年10月12日。原告离职前12个月平均工资为1850.31元。原告在被告处上班期间，被告未为原告缴纳社会保险费。原告于2018年11月6日向扶风县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会经审查，认为原告超过法定退休年龄，主体资格不适，不符合受理条件，决定不予受理。于2018年11月12日作出“扶劳仲不字【2018】第14号”不予受理通知书。以上事实有《劳动合同书》、员工卡及照片、扶风县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、陕西法门寺文化景区旅游发展有限公司员工退休通知书、原告工资表、庭审笔录等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：原告梁某某在被告陕西法门寺文化景区旅游发展有限公司上班，双方签订了《劳动合同》，之间形成了劳动合同关系，按照《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”本案中，被告未依法为单位员工原告梁某某参加社会保险，缴纳社会保险费用。被告辩称，被告向原告通知了缴纳社会保险事宜，原告书面承诺因在农村参加了养老保险，其不愿再缴纳社会保险，故其不承担赔偿责任。法律规定，用人单位必须为职工参加社会保险，缴纳社会保险费用。此系法律为保护职工合法权益不受侵害的强制性规定，不因劳动者放弃而免除用人单位的法定缴纳义务。故被告公司行为违法，应当承担相应的民事法律责任。现原告诉请被告赔偿未缴纳社会保险损失的请求，对其合理部分本院依法应予支持。因原告具体损失无法核算，故对于原告的养老保险待遇损失数额问题，兼顾公平原则，参照2009年至2018年陕西省社会保险缴费比例等综合情况，依法酌情认定原告损失为51854.02元（依据2009年至2018年陕西省养老缴费下限基数×20%×110月），超出部分的诉请，本院不予支持。原告诉请被告赔偿其2009年8月至2018年10月期间，被告依法应为原告缴纳的养老保险而未缴纳的双倍经济赔偿金46000元，被告因违法解除劳动合同补偿其23000元经济补偿金的主张，该争议焦点为，劳动者达到法定退休年龄而未依法享受基本养老保险待遇，用人单位终止劳动合同是否应当支付经济赔偿金，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。据此，劳动者与用人单位劳动合同终止，表明双方就此不存在劳动关系。本案中，原告已达到法定退休年龄，被告不存在违法解除劳动合同的情形，故原告要求的经济补偿金及经济赔偿金并无明确的法律依据，本院依法不予支持。原告诉请解除与被告2017年8月8日签订的固定期限劳动合同，因该劳动合同履行期限已到，双方已履行完合同，故不存在解除。原告诉请被告依法足额支付原告失业保险金18个月计20412元，因原告已达到法定退休年龄，不符合领取失业保险金的条件，故对原告此项请求不予支持。原告诉请被告支付原告2017年8月9日至2019年3月工资差额55200元，于法无据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、被告陕西法门寺文化景区旅游发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告梁某某未缴纳社会保险损失54831.60元；二、驳回原告梁某某的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告陕西法门寺文化景区旅游发展有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。                             审  判  长   张  宝  军                        人民陪审员   吴  永  锋                      人民陪审员   马  海  林                            二0一九年八月十九日                        法 官 助 理   王  玲  侠                       书   记  员   宋  宁  娟1