云南省石屏县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2525民初536号原告：巴明，男，1976年10月23日生，彝族，云南省石屏县人，住石屏县。委托诉讼代理人：龙婷，云南乾鹏律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：徐建平，男，1986年11月2日生，汉族，云南省石屏县人，住石屏县。被告：徐贵，男，1962年12月8日生，汉族，云南省石屏县人，住石屏县。原告巴明与被告徐建平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法由审判员张伟适用简易程序公开开庭进行了审理。本案在审理中依法追加徐贵为被告参加诉讼。原告巴明及其委托诉讼代理人龙婷、被告徐建平、徐贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。巴明向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告后期医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、抚养费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等费用，共计284699.70元；2、判决被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2018年11月19日，被告徐建平因建造位于石屏县鲜豆腐工业园区内的房屋，雇佣原告为其建房，日工资200元。2018年12月14日，原告在贴被告房屋外墙瓷砖时从架子上掉下摔伤。事故发生后，原告被送往石屏县人民医院住院治疗，住院15天，住院期间医疗费被告己支付。原告伤情稳定出院后，经云南天禹司法鉴定中心鉴定，原告构成八级伤残，后期医疗费用需6000元，误工期180天，护理期60天，营养期90天。原告受伤严重，从此以后不能再从事重体力劳动，对于一个常年在城镇务工挣钱养家的家庭来讲，是一个严重的打击，但被告一直拒绝赔偿，使得原告不仅遭受身体上的痛苦，还给原告精神上造成严重伤害，为此，原告要求被告支付精神抚慰金5000元。徐建平辩称，一、我与巴明之间不存在雇佣关系，事实上是承包关系，我不应承担责任。我本人从未与巴明谈过务工或干活的问题，是我父亲徐贵与苏某谈的。谈的内容是我家将厂房部分活计承包给苏某等人做，已约定过安全事故由其自负。由于施工时间较短，故当时未签书面合同，只是口头协定，但我方有证人为证。原告在起诉状中称我雇佣他来帮我建房显属不实。并且巴明在施工过程中，我母亲李永林还就发现巴明存在安全隐患提醒过其本人，但巴明置若罔闻，才酿成事故。基于双方之间的这种承包关系，我认为我不应该对巴明的受伤承担责任。二、对巴明的赔偿不应按城镇标准计算。巴明主张对其赔偿应按照城镇标准计算的证据是其经营烧烤店的营业执照、租房合同等。1、经查证，巴明的营业执照已过期。巴明烧烤店(扬武华艳烧烤店)的营业执照工商部门监测显示，该营业执照2017年就未检，并列入经营异常。2、巴明烧烤店房屋已于2017年由房东租给海云超市做仓库。这充分说明，巴明受伤时，该烧烤店早已没有经营。试想，如果巴明还在扬武经营烧烤店，他怎么可能到我的工厂来干活。众所周知，租房合同、村委会证明一类的材料，出具人往往是根据当事人的要求就出具，不会审查材料的内容，不应轻易采信。综上，我认为巴明在起诉状中主张损失按照城镇标准计算的依据不足，不应支持。望法院明查。三、对巴明伤情所作的伤残评定是鉴定意见，不应采信。1、伤残评定的鉴定意见书是不严谨的。本案原告巴明年龄为42岁，但鉴定书中描述的鉴定对象确是一个72岁的“巴明”，年龄相差30岁，是否为同一个人？2、使用不同的检查仪器，对结果的描述有极大的差异。我本人虽不懂医学鉴定专业知识，但根据生活常识，对比听到、看到的情况，巴明伤残鉴定为八级伤残，已明显偏高。3、巴明从1米多点高的脚手架上掉下来能否造成肋骨摔断，石屏县人民医院影像检验报告中称有3根肋骨摔断，有可能是巴明以前的旧伤，并非此次事故所造成。4、巴明起诉状中赔偿费计算也不对，按照规定，从鉴定之日前一天起，就不应该发生后期医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等等费用。综上，此鉴定不应采信，宜由法院按照客观情况确定处理。徐贵辩称，对方的诉讼不合理，我没有叫巴明来干活，我没有与巴明谈过价钱，巴明提交的营业执照没有按时检审，他是最近才去检审的，我是与苏某谈的本案出事房子的干活事情，价钱也是与苏某谈的，但是我们没有签过书面合同，是口头约定的价格以及出事我不负责，我与苏某谈事情是在出事这个房子门口谈的，当时有证人在场，巴明来我那里干活我也跟他们说明了安全问题我不负责，当时巴明答复我说贴瓷砖不会出什么事，我不清楚他为什么从一米多高的地方摔下来会伤的这么重，我不清楚巴明是否是之前就受过伤。原告巴明为证明自己的诉讼主张，向本院提交了下列证据：1、原告摔伤位置照片、苏某出具的《情况说明》及苏某身份证复印件各一份，欲证明从2018年11月19日开始被告雇佣原告为其建房，2018年12月14日原告在贴被告房屋外墙瓷砖时从架子上掉下摔伤；2、石屏县人民医院出院小结、出院证、诊断证明书各一份，欲证明原告摔伤后到石屏县人民医院住院治疗，住院15天，即2018年12月14日至2018年12月29日。医嘱加强营养，伤情需要护理，住院期间费用被告徐建平已支付；3、房屋出租合同书二份、郭俊军身份证复印件、个体工商户营业执照、发票领用簿各一份，许某出具的《情况说明》、许某身份证复印件、房产证复印件各一份，司法鉴定意见书一份，欲证明2010年11月至2018年11月，原告一直居住在玉溪市新平县上，从事卖烧烤的职业；原告从2018年11月到石屏打工至今，一直居住在石屏县城；原告构成八级伤残，需后期医疗费6000元，误工期180天，护理期60天，营养期90天；4、短信截图打印件、卡交易对账单各一份，欲证明2019年2月2日，被告徐建平向原告支付23天的工资，原告日工资200元，原告误工费损失36000元；5、许华身份证复印件一份，欲证明原告受伤后妻子许华护理，护理费损失共计13440元；6、户口册复印件、石屏县宝秀中学出具的证明各一份，欲证明原告有一未成年儿子15岁，在就读，需要抚养费9731.7元；7、鉴定费发票1张，欲证明鉴定费2600元；8、新平彝族傣族自治县扬武社区居委会出具的《证明》一份，欲证明原告在2013年11月16日至2018年11月16日间在居住生活；9、手机银行截图打印件一份，欲证明2019年2月2日，被告徐建平向原告支付23天工资，其中工资是巴明及其妻子的，巴明200元/天，其妻子120元/天。10、申请证人苏某出庭作证，欲证明原告巴明在被告家工作及受伤的情况，其证言的主要内容为：我与原告巴明是朋友关系，我给被告徐建平、徐贵打工。有人介绍我给徐建平家干活，他家还需要工人徐贵喊我叫人，我就喊了巴明去干活，去了之后巴明在贴瓷砖的时候就出事了，巴明住院后我干了几天徐建平就告诉我不要干了，我就收拾东西回家了。是徐贵让我找巴明来干活的，巴明的工资是一天200元，我没有向被告没有承包工程，工资是按天发放。我的工资徐建平打在我的银行卡上，巴明干了几天不清楚，工资怎么发的我也不知道，干活的事情我只是跟徐贵谈，没有跟徐建平谈过。干活过程中，徐建平、徐贵天天都来现场。11、申请证人许某出庭作证，欲证明巴明受伤的情况及之后养伤的情况，其证言的主要内容为：巴明是我妹夫，我不认识两个被告。去年我妹子打电话给我说他们在城里找到活计了，我就告诉他们可以去我家里住，之后几天12月14日我妹子就打电话给我说，巴明在干活的时候摔伤了在医院，我们还去巴明出事的地方照了照片。出院之后，巴明就一直在我家位于景洲康园的小区房子里休养。巴明是2018年11月来我家住的，大概2019年7月10日左右才没在我家住；这期间，因为被告徐建平的姐姐和姐夫也住在一个小区，我们还与被告徐建平姐夫打过招呼。出院小结上的徐建平签名为了证明钱是他付的；巴明来这里打工之前在扬武卖烧烤，大概卖到2018年11月份，之后就回来在我家住。经质证，被告徐建平对巴明提交的证据1，出事位置是对的，但是受伤时的架子跟照片不一致，我没有雇佣过苏某也没有雇佣过巴明；证据2，无异议；证据3，营业执照在2017年已经没有检审了，居委会证明不真实，租房合同不符合事实，房子在2017年已经租给别人了，而且租房的问题，可以调取小区监控查看是否实际为巴明在居住，以及水电费是否是巴明在交；司法鉴定意见书不严谨；证据4，工资的事情是苏某跟我说应该支付工资了，本来活没干完不应该支付工资，但是由于巴明受伤了不可能再来干活，我问了我父亲，我父亲就让我打这些钱给巴明；证据5，巴明妻子护理他是事实，但是出院后不应该再产生护理费；证据6，巴明受伤已经恢复了，不应该再有抚养费；证据7，鉴定费不应该由我承担；证据8，居委会的证明不真实，巴明的烧烤店2017年就没经营了，不可能还在扬武居住生活，而且2018年他已经在给我干活了；证据9，钱是我打的，当时接近过年了，只有巴明的工钱还没结算，苏某跟我说是不是应该结算一下工资，我就问了我父亲，我父亲就让我打这些钱给巴明，实际干活天数我不清楚，我认为23天不对；证据10，按天开工资的事情不属实，其他属实；证据11，巴明卖烧烤的情况我不认可，巴明长期在景洲康园居住的情况我不认可，我付钱的情况我认可，是他们打电话给我没钱支付医药费，我就去付了，我签名是为了证明费用是我付的。经质证，被告徐贵对原告巴明提交的证据，关于工资的问题，在我那干活的工资最高是180元/天，巴明说他200元/天不符合事实；对证人苏某的证言，认为工资190元/天不属实，我儿子徐建平天天来工地不属实，徐建平只是偶尔去工地，其他没意见；对证人许某的证言，认为巴明卖烧烤的情况我不认可，巴明在长期在景洲康园居住的情况我不认可，巴明来我工地干活每天早上都是从宝秀开车来的，不可能居住在城里；其他的意见与被告徐建平的质证意见一致。被告徐建平针对其辩解理由，向本院提交了下列证据：1、扬武华艳烧烤店工商登记信息复印件五份、录音光盘一份，欲证明原告巴明2017年至出事之前没有在扬武卖烧烤；2、申请证人普某、张某出庭作证，欲证明当时我父亲徐贵与苏某谈承包的时候他们二人在场。证人普某的主要内容为：出事之前，我与巴明不认识，我与二被告是上下级关系，他们是我老板。巴明这个事情从头到尾我都参与了，出事当天我在现场，我还抬过巴明上车，我也跟着去医院了，当时巴明的诊断报告只是骨折，后来我看了巴明提交的证据巴明的情况与我之前看到的报告不相符，病情上面的字增多了，岁数是72岁；巴明受伤的架子我也看见了，架子高度在一米二至一米五之间，架子上有一个木板，木板高低着斜了一点，当时徐建平母亲路过还告诉巴明架子要支稳、要注意安全；2018年11月16日那天中午吃过饭一点左右，当时我在大门附近，徐贵、苏某就在大门口那里谈事情，我听到他们在说贴地板砖、墙砖的价钱。证人张某的主要内容为：我在徐贵家干活的，巴明出事那天，我在房子里面干杂活，苏某来喊我们，说有人摔倒了，我们就出去看，巴明摔倒的地方的架子地面不平，而且架子上的踩板的扣子也没扣，只是拿了一个木头搭着，是我打的120，是我与普某一起送巴明去医院的，送去之后我们就回来上班了；苏某来找徐贵谈贴瓷砖的事情，我当时也在场。经质证，原告巴明对被告徐建平提交的证据1，录音光盘真实性、合法性、关联性均不认可，扬武华艳烧烤店工商登记信息不能看出巴明自2017年不在扬武，对扬武华艳烧烤店工商登记信息真实性、合法性、关联性不认可；证据2，真实性、合法性、关联性不认可，与客观事实不相符。被告徐贵针对其辩解理由没有向本院提交证据。本院从国家企业信用信息公示系统上查询了扬武华艳烧烤店信息二份，扬武华艳烧烤店经营者为巴明，扬武华艳烧烤店于2018年7月13日被新平彝族傣族自治县市场监督管理局标注经营异常，现登记状态为注销，注销日期为2019年6月17日。经质证，原告巴明认为烧烤店注销是事实，2018年由于在扬武太久了，还在经营但处于不想经营状态，想回石屏了，所以没有去工商年检，工商局要求我们去年检，2019年我们就去注销了；被告徐建平认为2017年开始国家就要求三证合一，原告没有换证不可能还在经营，而且这间铺面2017年已经租给别人了，不可能还在经营；被告徐贵认为2017年原告已经没有检执照了，不可能还在经营。本院认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认，对当事人有争议的证据，本院结合其他证据综合评判。本院经审理认定事实如下：2018年12月14日，原告巴明在被告徐建平位于石屏县鲜豆腐工业园区内新建房屋贴房屋外墙瓷砖时从架子上掉下摔伤，原告巴明系通过证人苏某介绍到被告徐建平所有的新建房屋干活。事故发生后，原告被送往石屏县人民医院住院治疗，住院15天，石屏县人民医院诊断证明书载明原告巴明：1、外伤性脾破裂伴出血；2、左侧多发性肋骨骨折（左侧第8、9、10后肋骨折）；3、左侧气胸；4、左侧额部多发硬膜外血肿；5、双侧胸腔积液。住院期间共产生医疗费12000元，住院期间医疗费被告徐建平己支付。原告巴明住院期间一人陪护，陪护天数为15天，出院后需注意休息，加强营养，三个月内避免重体力劳动与剧烈活动。原告伤情经云南天禹司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级鉴定为八级伤残，后期医疗费用评估为6000元，误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为90日，原告巴明支出鉴定费2600元。另查明，原告巴明次子巴青云出生日期为2004年6月30日，发生事故时巴青云年满14周岁。被告徐贵系被告徐建平父亲，原告巴明的工资系被告徐建平支付。本院认为，本案存在下列争议焦点：一、原、被告之间是否存在雇佣关系；二、赔偿损失计算时应当按照农村居民标准计算还是按照城镇居民标准计算；三、司法鉴定意见书是否应当采信；四、各方当事人是否应当承担责任及如何承担责任。关于第一个争议焦点。本案中，原告巴明系在被告徐建平所有的位于石屏县鲜豆腐工业园区内的新建房屋贴房屋外墙瓷砖时发生事故，上述房屋系被告徐建平所有，被告徐贵系被告徐建平父亲，原告巴明在被告房屋现场施工时被告徐建平也来过现场，且原告巴明的工资系被告徐建平支付，原告巴明的医疗费也是被告徐建平支付，故应当认定原告巴明与被告徐建平存在雇佣关系，原告巴明与被告徐贵不存在雇佣关系。被告主张本案相关工程已承包给案外人苏某、其与原告不存在雇佣关系的意见，被告针对其意见申请了证人普某、张某出庭作证，证人普某、张某均系被告的工人，被告系二证人的老板，证人与被告具有厉害关系，且证人所说的证言无其他证据印证，不能采信，故关于被告主张本案相关工程已承包给案外人苏某、其与原告不存在雇佣关系的意见本院不予采纳。关于第二个争议焦点。原告巴明的户口所在地为石屏县，属于农村居民，原告表示其经营的扬武华艳烧烤店自2018年7、8月起没有经营，原告受伤时间为2018年12月14日，原告申请证人许某出庭作证欲证明原告巴明从2018年11月至发生本案事故时一直在证人位于石屏县城的家中居住，原告巴明系证人的妹夫，证人与原告巴明具有厉害关系，且证人所说的证言无其他证据印证，不能采信。原告提交的房屋出租合同书、郭俊军身份证复印件、个体工商户营业执照、发票领用簿、许某出具的《情况说明》、许某身份证复印件、房产证复印件、新平彝族傣族自治县扬武社区居委会出具的《证明》、证人许某等证据不能证实原告巴明在受伤前在城镇连续居住、生活满一年以上、主要收入来源于城镇，故原告主张按照城镇居民标准计算损失的要求本院不予支持。关于第三个争议焦点。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第二款规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，原告巴明因伤自事故发生之日即2018年12月14日起持续误工，误工时间计算至定残日2019年2月13日的前一天即2019年2月12日，原告巴明的误工期为60天。司法鉴定意见书系有资质的鉴定机构作出的司法鉴定意见，被告不能证明司法鉴定机构不具有鉴定资质或者鉴定程序违法，司法鉴定意见书故除误工期外其他鉴定意见本院予以采纳。对于被告徐建平提出的本案原告巴明年龄为42岁，但本案司法鉴定意见书中的巴明为“72岁”的巴明问题。被告徐建平所提及的问题系司法鉴定意见书中的石屏县人民医院影像检查报告单上巴明的年龄填写的是72岁，本院认为，综合原告巴明在石屏县人民医院所有住院材料来看，石屏县人民医院影像检查报告单上巴明的年龄写为72岁系笔误，综合石屏县人民医院住院材料能够认定此影像检查报告单上的巴明确为本案原告巴明。关于第四个争议焦点。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告巴明作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告徐建平作为雇主应当承担赔偿责任。原告巴明作为完全民事行为能力人，站在架子上贴瓷砖时踩到架子上的物品导致滑倒摔伤，原告巴明在从事雇佣劳动时不注意施工安全，其对损害的发生存在过错，应承担相应责任，结合本案实际，本院确定由被告徐建平承担80%的责任，原告巴明自行承担20%的责任，被告徐贵不承担赔偿责任。关于赔偿项目及赔偿金额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用”、第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”、第二十条第一款、第二款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”、第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”、第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”、第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”、第二十八条第一款“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”、第二十九条“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，本案后续治疗费确定为6000元、误工费确定为100元/天×60天=6000元、护理费确定为100元/天×60天=6000元、住院伙食补助费确定为100元/天×15天=1500元、营养费确定为30元/天×90天=2700元、残疾赔偿金确定为10768元/年×6年=64608元、被抚养人生活费确定为9123元/年×4年÷2人×30%=5473.80元，鉴定费确定为2600元，本次事故造成原告巴明八级伤残，结合本案实际，确定精神损害抚慰金为5000元，原告起诉的交通费未提交证据，本院不予支持。上述各项损失共计人民币99881.80元。本案医疗费因除住院发票上的金额外还有其他医疗费用，双方当事人均不清楚具体金额，双方表示医疗费确定为12000元，医疗费12000元被告徐建平已全部支付。被告徐建平应当承担的赔偿金额为（99881.80元＋12000元）×80%-12000元=77505.44元。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款、第二十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条的规定，判决如下：一、由被告徐建平于本判决生效之日起三十日内赔偿原告巴明医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等各项经济损失共计人民币77505.44元，被告徐贵不承担赔偿责任；二、驳回原告巴明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5570元，减半收取2785元，由被告徐建平负担2228元，原告巴明负担557元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  张伟二〇一九年八月十六日书记员  白龙