云南省曲靖市中级人民法院刑 事 判 决 书(2019)云03刑终265号抗诉机关云南省曲靖市师宗县人民检察院。原审被告人张红国，男，汉族，1982年10月26日生,云南省师宗县人，初中文化，中共党员，住师宗县。因涉嫌危险驾驶一案，于2018年11月15日被师宗县公安局取保候审。云南省师宗县人民法院审理张红国危险驾驶一案，于二〇一九年五月二十七日作出(2019)云0323刑初77号刑事判决。一审宣判后，云南省曲靖市师宗县人民检察院以一审被告人犯罪情节轻微，免予刑事处罚不当为由提起抗诉。本院依法组成合议庭于二〇一九年七月三十一日在师宗县人民法院公开开庭进行了审理，曲靖市人民检察院指派检察员高群出席法庭履行法律职责，被告人张红国参与庭审。本案经合议庭评议，并报经本院审判委员会讨论决定。现已审理终结。云南省曲靖市师宗县人民检察院指控，2018年11月5日20时30分左右，被告人张红国酒后驾驶云Ｄ×××××号小型普通客车，由师宗县龙庆乡龙庆街上鲜味鱼火锅店驶往师宗县龙庆乡龙庆土管所，行驶至龙庆乡××信街处时，与停放在路边的云Ｄ×××××号小型普通客车及一辆踏板摩托车相撞肇事。经师宗县公安局龙庆派出所交警中队民警处置，发现被告人张红国涉嫌饮酒后驾驶机动车，随后对其提取血样。经曲靖恒通司法鉴定所鉴定，送检张红国血样中定性检出乙醇，含量为229.48mg/100ml血。公诉机关针对其指控，列举了受案登记表、立案决定书、前科证明、查获经过、证人证言、被告人张红国的供述与辩解、提取血样登记表、提取笔录、司法鉴定意见书等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张红国醉酒后驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项的规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人张红国对公诉机关指控的罪名及事实无异议，请求法庭给予从轻处罚。一审法院经审理查明，2018年11月5日20时30分左右，被告人张红国酒后驾驶云Ｄ×××××号小型普通客车，由师宗县龙庆乡龙庆街上鲜味鱼火锅店驶往师宗县龙庆乡龙庆土管所，行驶至龙庆乡××信街处时，与赵某1停放在路边的云Ｄ×××××号小型普通客车及一辆踏板摩托车相撞肇事。经师宗县公安局龙庆派出所交警中队民警处置，发现被告人张红国涉嫌饮酒后驾驶机动车，随后对其提取血样。经曲靖恒通司法鉴定所鉴定，送检张红国血样中定性检出乙醇，含量为229.48mg/100ml血。另查明，被告人张红国已赔偿了赵某1的车辆损失费80800元，赵某1申请对被告人张红国从轻处理。上述事实，被告人张红国在开庭过程中亦无异议，并有经当庭举证、质证的以下证据予以证实，足以认定。1、受案登记表、立案决定书证实：师宗县公安局于2018年11月5日受案，于2018年11月15日对张红国涉嫌危险驾驶一案立案侦查。2、人口基本信息、身份证复印件、户口证明、前科证明证实：被告人张红国系完全刑事责任能力人，无违法犯罪记录。3、查获经过、取保候审决定书证实：被告人张红国系民警现场查获，师宗县公安局于2018年11月15日决定对其取保候审。4、被告人张红国的供述与辩解证实：2018年11月5日晚上我驾驶我的云Ｄ×××××号小型面包车从龙庆街上的鲜味鱼火锅店出来准备回龙庆土管所，大概在20时30分左右，到龙庆乡政信街进去20多米与停放在路边的一辆面包车及一辆电摩托车发生碰撞，对方报警后龙庆派出所的民警处警后发现我身上有酒味，派出所的民警就带我到龙庆卫生院对我进行抽血。当晚我在龙庆街上鲜味鱼火锅店吃晚饭时用50毫升大的杯子，喝了8杯松子酒白酒。对方的车辆损失我已经经跟他协商处理了，一次性赔偿对方80800元。5、被害赵某1东的陈述证实：2018年11月5日20时30分左右，我政××房子××楼楼上坐着看电视，我听见一个很大的撞击声，我拉开窗子，看见我停放在路边的车被撞了窜上人行道，撞到我车那辆车刚起步要走，我跑下楼来追那辆车，追到龙庆乡政府大门口那点，那辆车才停下来，我看见驾驶位上有一个人在，看着喝了很多酒，我就报警了。事故造成我一辆车牌号云Ｄ×××××7的车辆、一辆摩托车受损。6、证李某鸽证言证实：2018年11月5日晚上9点14分，我叔叔李明打电话给我说张红国的车撞着人家的车，让我去看看。过了两分钟左右，张红国打电话给我，让我去。过了四五分钟，我去到乡政府那里找到张红国，张红国的车停在路上，他车右前大灯部位被撞烂。当时张红国当着派出所的人说车是我开的，我就说那么多人看着，车怎么会是我开的，张红国也就没有说什么，事情经过就是这样的。7、当事人血样提取登记表、提取笔录、提取血样照片、张红国血样封装照、师宗县公安局交通警察大队公安交通管理行政强制措施凭证证实：2018年11月5日22时37分，依法提取被告人张红国的血液二管，每管约5ml。8、鉴定委托书、曲靖恒通司法鉴定所司法鉴定意见书、血液检验鉴定意见告知书证实：2018年11月6日，师宗县公安局交通警察大队委托曲靖恒通司法鉴定所对抽取的张红国静脉约5ml血液进行血液中乙醇定性定量分析。曲靖恒通司法鉴定所于2018年11月6日受理，同年11月7日作出鉴定。经鉴定，送检张红国血样中定性检出乙醇，含量为229.48mg/100ml。该鉴定意见于2018年11月9日告知被告人张红国。9、现场指认笔录、张红国指认现场及人车合一照片证实：被告人张红国对案发现场进行了指认，案发地点位师宗县街。10、张红国血样包装开包重新封装说明、执法记录仪视频证实：2018年11月6日师宗县公安局交通警察大队对张红国血样包装开包重新封装。11、驾驶证复印件、查询结果单、行驶证复印件证实：被告人张红国持有驾驶证及车云Ｄ×××××T号车的情况。12、行政处罚决定书证实：被告人张红国因醉酒后驾驶机动车被吊销机动车驾驶证。13、申请书、交通事故赔偿协议书证实：被告人张红国赵某1东达成了赔偿协议，赔赵某1东车辆损失费80800元赵某1东申请公安机关对被告人张红国从轻处理，建议不予追究相关责任。一审法院认为，被告人张红国违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，予以支持。被告人张红国醉酒驾驶机动车，其血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上，对被告人张红国应从重处罚。被告人张红国案发后坦白认罪，对其可从轻处罚。被告人张红国案发后赔偿了被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，对其可酌情从轻处罚。被告人张红国犯罪情节轻微，主观恶性不大，未造成严重社会危害，对其可免予刑事处罚。综上所述，为维护社会公共安全，惩治犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款、第三十七条之规定，判决：被告人张红国犯危险驾驶罪，免予刑事处罚。抗诉机关认为，一审认定被告人张红国犯罪情节轻微，免予刑事处罚不当。其具有坦白认罪和积极赔偿被害人经济损失，分别为法定和酌定从轻处罚情节，一审法院对其免予刑事处罚已属减轻处罚，请求依法判处。被告人张红国认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。经审理确认，在二审中，双方均未提交新证据。对一审认定的事实和证据没有异议，确认一审认定事实。本案争议焦点：被告人张红国危险驾驶行为是否属于情节轻微。本院评判认为，被告人张红国醉酒驾驶机动车，其血液酒精含量为229.48mg/100ml，属于从重处罚情形之一；且本案是被告人张红国醉酒驾驶机动车在道路与一辆停放在路边的面包车及电动车发生碰撞，已发生较重的交通肇事后果。是犯罪情节较轻，不属于犯罪情节轻微。本院认为，被告人张红国醉酒驾驶机动车，构成危险驾驶罪。事实清楚，证据确实充分，控辩双方均无异议。一审结合本案被告人的犯罪事实，犯罪情节，认罪态度，悔罪表现，对被告人张红国免予刑事处罚不当。抗诉机关的抗诉理由成立。一审认定事实清楚，审判程序合法，但量刑不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第一款之规定，判决如下：一、撤销云南省师宗县人民法院(2019)云0323刑初77号刑事判决；二、被告人张红国犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决确定之日起三十日内缴纳）本判决为终审判决。审判长 徐 钟审判员 熊华东审判员 柏 桦二〇一九年八月五日书记员 王晶莹