浙江省温州市瓯海区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0304刑初146号公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。被告人韩金烙，曾用名“韩培林”，男，1988年12月3日出生，汉族，浙江省温州市人，初中文化程度，无业，户籍所在地浙江省温州市鹿城区,因犯贩卖毒品罪，于2008年8月14日被温州市中级人民法院判处有期徒刑十三年（刑期自2008年2月27日起至2021年2月26日止），剥夺政治权利三年，并处罚金2万元（已缴纳）；于2017年8月21日被假释（假释考验期至2019年1月26日止）。因本案于2018年9月30日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。辩护人吴伟，浙江瓯盟律师事务所律师。被告人张西凯，男，1987年1月14日出生，汉族，浙江省温州市人，高中文化程度，务工，户籍所在地浙江省温州市鹿城区，因吸毒，于2016年3月21日被温州市公安局瓯海区分局行政拘留十二日。因本案于2018年9月26日被抓获，次日被监视居住，经本院决定，于2019年4月4日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。辩护人黄丽余，浙江震瓯律师事务所律师，系温州市瓯海区法律援助中心指派。温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉[2019]95号起诉书指控被告人韩金烙、张西凯犯贩卖毒品罪，于2019年2月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。温州市瓯海区人民检察院指派员额检察官吕约合出庭支持公诉，被告人韩金烙、张西凯及辩护人吴伟、黄丽余到庭参加诉讼。审理中，公诉机关以补充侦查为由，于2019年5月7日建议本院延期审理，并于同年6月6日以补充侦查完毕为由提请本院恢复审理，现已审理终结。经审理查明，2018年8月23日，李某联系被告人张西凯购买冰毒，被告人张西凯遂联系被告人韩金烙购买冰毒，双方彼此谈好价格为每个冰毒700元，后李某向被告人张西凯购买3个冰毒，并通过微信转账方式支付其毒资2100元，被告人张西凯以被告人韩金烙尚有300元欠款未还为由支付其毒资1800元。后被告人韩金烙将冰毒的藏放地点即温州市鹿城区大南街道小南路中国农业银行温州分行对面一花坛中，通过微信视频方式告知被告人张西凯，被告人张西凯再通过电话将该毒品藏放地点告知李某，李某到该地点取得三包冰毒。2018年9月26日、30日，被告人张西凯、韩金烙先后被抓获，归案后均如实供述上述犯罪事实。被告人张西凯的作案工具手机一部亦被公安机关扣押。被告人张西凯归案后检举他人（吴某）犯罪，查证属实。上述事实，被告人韩金烙、张西凯在开庭审理过程中均无异议，且有证人李某的证言，辨认笔录及照片，检查笔录，微信截图，扣押决定书，扣押清单，刑事判决书，刑事裁定书，行政处罚决定书，情况说明及相关材料，立功材料，抓获经过，人口信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人韩金烙、张西凯违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人韩金烙在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，对新犯的罪作出判决，与前罪没有执行的刑罚进行数罪并罚。被告人韩金烙系毒品再犯，予以从重处罚；被告人张西凯有劣迹，酌情从重处罚；被告人韩金烙归案后如实供述自己的罪行，被告人张西凯归案后如实供述自己的罪行，且具有立功表现，予以从轻处罚。辩护人黄丽余提出与此相同的辩护意见予以采纳。对于辩护人吴伟提出应认定被告人韩金烙具有自首情节，经查，被告人韩金烙当庭供认其经温州市鹿城区大南门司法所工作人员通知去谈话时，并不知道公安人员已在司法所等候抓捕，故不属于主动投案，辩护人吴伟的辩护意见不予采纳。对于辩护人黄丽余提出被告人张西凯检举另一人犯罪的行为也应认定为立功表现，经查，该检举行为发生在被告人归案前，不能体现被告人的悔罪性，该辩护意见亦与法律规定不符，故不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人韩金烙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。撤销新疆生产建设兵团第三师中级人民法院（2017）兵03刑更1795号刑事裁定书对韩金烙的假释裁定，连同余刑有期徒刑三年六个月六天，剥夺政治权利三年，决定执行有期徒刑四年，剥夺政治权利三年，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月30日起至2022年9月29日止；罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人张西凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月4日起至2019年10月1日止；罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）三、追缴被告人韩金烙、张西凯违法所得各2100元予以没收，上交国库。四、扣押于公安机关的作案工具被告人张西凯手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  虞小丹人民陪审员  黄相华人民陪审员  周艳芬二〇一九年八月二十七日书 记 员  卢坤坤代书 记员  项鲁鹏?判决书援引法律条文内容《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第八十六条：被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。第七十一条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。