湖南省岳阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）湘06行终115号上诉人（原审原告）：方五香，女，1945年9月19日出生，汉族，住临湘市。委托诉讼代理人：卢关亮，男，1967年10月27日出生，汉族，住临湘市。被上诉人（原审被告）：临湘市桃林镇人民政府。法定代表人：彭庆楚，镇长。委托诉讼代理人：李岳才，临湘市桃林镇人民政府工作人员。上诉人方五香因与被上诉人临湘市桃林镇人民政府行政赔偿一案，不服临湘市人民法院（2019）湘0682行初7号行政判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月9日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理，本案现已审理终结。方五香上诉请求：撤销临湘市人民法院（2019）湘0682行初7号行政判决，判决被上诉人赔偿上诉人20万元并承担上诉费用。事实和理由：被上诉人强拆上诉人祖母坟墓，指示招牌错误，开棺查验尸骨缺失，给上诉人精神造成了极大伤害，一审采信被上诉人提供的没有发生法律效力的执行裁定书作判案依据，明显错误；一审认定尸骨有所毁损和缺失属正常现象没有证据证明，根据《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件适用精神损害赔偿若干问题的意见》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第三条、第九条之规定，应赔偿精神损失20万元。方五香向临湘法院起诉诉称：被告于2014年4月23日暴力强拆原告家祖坟并伤害原告方五香一案，经临湘市人民法院（2015）临行初字第18号行政判决、岳阳市中级人民法院（2015）岳中行终字第161号行政判决，湖南省高级人民法院（2016）湘行申225号行政裁定，已判决确认被告的强制行为违法，并责令被告找回祖坟内的尸骨交给原告安葬。原告向临湘市人民法院申请了强制执行，法院执行局于2018年9月12日派员在桃林镇干部指认的安葬地点进行开棺验证。经现场验证和开棺发现，事实与被告在诉讼中所描述的情形完全不同。不但被告所指认的地点上所插牌子上的名字错误，而且棺材内的尸骨已严重毁损和缺失。到目前为止，被告仍没有任何证据能够证明此尸骨就是被拆祖坟内的遗骨。依据《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件适用精神损害赔偿若干问题的意见》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第三条、第九条之规定，原告于2018年9月20日向被告申请了行政赔偿，被告于2018年10月作出了不予赔偿的决定。请求依法判令被告赔偿原告误工费、交通费、精神损害抚慰金20万元。原告提出的证据有：1、身份证及户口薄；2、本院（2015）临行初字第18号行政判决书、岳阳市中级人民法院（2015）岳中行终字第161号行政判决书，湖南省高级人民法院（2016）湘行申225号行政裁定书；3、照片3张。被告辩称，1、被告不是适格的诉讼主体；2、临湘市人民政府对原告所属村组土地的征收行为合法；3、原告的诉讼请求没有事实与法律依据；4、原告诉称严重与事实不符，且属于重复起诉；5、原告起诉超过了诉讼时效。被告提出的证据有：1、临湘市人民政府关于临岳高速（临湘至岳阳××公路预征地公告；2、湖南省人民政府（2012）政国土字534号农用地转用、土地征收审批单；3、临湘市人民政府（2012）第7号征用地方案公告；4、临湘市国土资源局（2012）第7号征地补偿安置方案公告；5、湖南省人民政府文件，湘政发（2009）43号《关于公布湖南省征地补偿标准的通知》；6、临湘市人民政府文件，临政发（2010）9号《关于公布临湘市征地补偿标准的通知》；7、关于卢关亮征地拆迁补偿的情况说明；8、杭瑞高速横铺段放样区内土地征收实地丈量核对表；9、爱国村林园地丈量斜坡系数说明；10、附着物补偿登记表；11、中国农业银行银行卡存款业务回单；12、湖南省高级人民法院驳回申诉通知书，（2015）湘高法行监字第149号。13、执行笔录，（2016）湘0682执296号执行裁定书；证明原告起诉的争议事项已经通过法院判决后，已经执行终结，原告再次起诉属于重复起诉。14、关于大岳高速六标横铺乡爱国村岭上组因村民无理阻工无法施工的报告；照片。经庭审质证，被告提供的证据1－12、14与本案无关联，本院不予采信。对原、被告提供的其他证据符合证据的客观性、真实性、关联性，本院予以采信。原判认定的事实：2015年9月14日，本院立案受理原告卢盛兵诉被告临湘市横铺乡人民政府确认行政强制行为违法一案，原告卢盛兵提出诉讼请求为：1、确认被告临湘市横铺乡人民政府的强制拆除行为违法；2、由被告临湘市横铺乡人民政府找回原告祖坟内的尸骨交给原告安葬。2015年10月12日，本院作出（2015）临行初字第18号行政判决书，判决：一、被告临湘市横铺乡人民政府强制拆除原告卢盛兵祖坟及墓穴的决定违法；二、由被告临湘市横铺乡人民政府派员书面告知原告卢盛兵祖坟内尸骨安葬地点或立桩注明。原告卢盛兵不服，提起上诉，2016年3月10日，岳阳市中级人民法院作出（2015）岳中行终字第161号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判决。卢盛兵不服，申请再审，2017年2月23日，湖南省高级人民法院作出（2016）湘行申225号行政裁定书，裁定驳回再审申请。2016年7月14日，卢盛兵向本院申请强制执行，本院依法向被执行人临湘市横铺乡人民政府（后更名为桃林镇人民政府）发送了执行通知书。2018年9月12日，本院组织原、被告开棺交付尸骨。同日，本院作出（2016）湘0682执296号执行裁定，认为在执行过程中，组织双方当事人亲自指认并挖掘，且遗骸已在尸骨埋葬地点交付给了申请执行人，本案已执行完毕，裁定终结（2015）临行初字第18号行政判决书的执行。原告认为，经现场验证及开棺发现，被执行人指认的安葬地点上所插墓牌上的名字有误且棺材内的尸骨已严重毁损和缺失，故向本院提起行政赔偿诉讼。另查明，卢盛兵于2018年3月20日去世，方五香系卢盛兵的妻子。卢盛兵的祖母于1966年去世。2015年4月23日被告工作人员在迁坟时，通过族普查到了卢盛兵祖父的名字，于是在卢盛兵祖母的墓牌上写上卢盛兵祖父的名字。原判认为，原告起诉认为本院（2015）临行初字第18号行政判决书在执行过程中发现卢盛兵祖母安葬地点上所插墓牌上的名字有误且棺材内的尸骨已严重毁损和缺失，要求被告予以赔偿。经查，因被告工作失误，在卢盛兵祖母的墓牌上写上卢盛兵祖父的名字，但这不属于原告要求被告行政赔偿的理由。卢盛兵的祖母于1966年安葬，尸骨有所毁损和缺失亦属正常现象。2018年9月12日，本院作出（2016）湘0682执296号执行裁定，认为在执行过程中，组织双方当事人亲自指认并挖掘，且遗骸已在尸骨埋葬地点交付给了申请执行人，本案已执行完毕，裁定终结（2015）临行初字第18号行政判决书的执行。现原告没有提供充分的事实和依据要求被告承担行政赔偿责任，因此本院对原告的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告方五香的诉讼请求。二审期间，双方没有提供新的证据，一原判认定的事实本院予以确认。二审另查明，2018年9月12日，临湘法院组织双方开棺交付尸骨后，被上诉人临湘市桃林镇人民政府赔偿了上诉人方五香3万元作为重修坟墓的损失，双方均自认直接财产损失已经解决，上诉人方五香不再要求赔偿。本院认为，临湘市桃林镇人民政府搬迁上诉人方五香祖坟的行为已被人民法院生效判决确认违法，搬迁造成上诉人方五香祖坟墓地需要重建，应承担赔偿责任。根据本案实际，上诉人方五香自认重建坟墓的直接财产损失已经解决，没有提出赔偿要求，只要求赔偿精神损失，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条、第三条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一，致人精神损害并造成严重后果的，受害人才有获得精神赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；（二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。方五香上诉提出精神赔偿的理由不属于上述范围，于法无据，其上诉理由不能成立，本院不予支持，应予驳回。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人方五香负担。本判决为终审判决。审判长 杨 丰审判员 贺志平审判员 万久恩二〇一九年八月八日书记员 彭莎莉