广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终6543号上诉人（原审原告）：蓝天龙，男，1978年7月21日出生，汉族，住广西宾阳县，被上诉人（原审被告）：东莞市慕易酒业有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇新塘村康乐南路泽美路段。统一社会信用代码为91441900MA4UR5KY8L。法定代表人：李志雄，该公司经理。委托诉讼代理人：莫伟青，广东凯略律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫晓君，广东凯略律师事务所辅助人员。上诉人蓝天龙与被上诉人东莞市慕易酒业有限公司（以下简称慕易公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初585号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院判决：一、确认蓝天龙与慕易公司之间的事实劳动关系已解除；二、限慕易公司在判决发生法律效力之日起三日内向蓝天龙支付2018年8月1、2日工资2418元；三、限慕易公司在判决发生法律效力之日起三日内向蓝天龙支付解除劳动关系的经济补偿金6681元；四、驳回蓝天龙的其他诉讼请求。案件受理费5元，由蓝天龙负担。蓝天龙已申请免交，对此予以准许。蓝天龙不服原审判决，向本院提起上诉称：一、撤销一审判决第三、四项，支持蓝天龙的诉讼请求。二、涉诉一二审费用全部由慕易公司承担。主要事实与理由：一、一审判决认定事实不清，蓝天龙与慕易公司于2018年6月22日至2018年8月2日存在劳动关系且未签劳动合同事实清楚明确，蓝天龙在职期间多次口头要求与慕易公司签订劳动合同但慕易公司均未予以理会，且蓝天龙作为被聘用方，处于弱势方，在试用期内慕易公司并未给予蓝天龙管理实权，所有日常工作需向李文庆董事长汇报，故未签劳动合同的责任无论从事实和法理角度均由慕易公司负责。依照《劳动合同法》第八十二条的规定，超过一个月慕易公司未与蓝天龙签订劳动合同应赔偿蓝天龙双倍工资，蓝天龙于2018年7月21日入职满一个月，所以慕易公司应赔偿蓝天龙2018年7月22日至8月2日12天的双倍工资29020.69元。二、慕易公司无故辞退蓝天龙，且录音证据清楚明了，而且一审中也明确认定蓝天龙的月工资总额为26300元，依照《劳动合同法》第四十八条，第八十七条，第四十七条的规定，故慕易公司理应赔偿蓝天龙半个月的工资的三倍偿金39450元。三、蓝天龙与慕易公司存在劳动关系期间并未签订任何劳动协议，蓝天龙作为高层管理人员被慕易公司赋予不需要打卡自由支配工作时间的自由，但蓝天龙依然按照慕易公司的工作时间正常上下班且有法定休息日休息的权利，蓝天龙在职期间于6月23、30日，7月7、14、21、22、28、29日的法定休息日仍在加班，且证据确着，依照《劳动合同法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，故慕易公司应向蓝天龙支付6月23、30日，7月7、14、21、2、28、29日合计8天双倍加班费19344元。慕易公司提交书面答辩状称：一、一审法院判决慕易公司无需向蓝天龙支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额、违法解除劳动合同经济赔偿金、加班费正确，恳请贵院予以维持，并驳回蓝天龙之上诉请求。二、蓝天龙原是慕易公司的总经理，劳动合同的签订、员工的离职等人事管理本来就是蓝天龙所负责，慕易公司一直都有按照法律规定与员工签订劳动合同，然蓝天龙故意不签订劳动合同，因此未与蓝天龙签订书面劳动合同的原因完全在蓝天龙，慕易公司无过错，无需向其支付未签订书面劳动合同的双倍工资。1、慕易公司招聘蓝天龙就是希望蓝天龙管理慕易公司整家公司，包括慕易公司公司的人事、业务、财务等所有与公司相关的事务。本案中，无论是蓝天龙在一审中自己提交的微信等证据，还是其在一审庭审中的陈述，均确认其负责慕易公司人事管理等工作。2、蓝天龙任职期间，慕易公司一直有与劳动者签订劳动合同，蓝天龙身为总经理，也是包括负责管理人事等公司所有事务，却故意自己不签署劳动合同。因此而导致双方未签署书面劳动合同的原因完全在于蓝天龙，慕易公司无过错，慕易公司无需向蓝天龙支付未签署书面劳动合同的双倍工资。三、本案劳动关系的解除是因蓝天龙工作未达双方的预期而蓝天龙自行辞职，而慕易公司已举证蓝天龙在上班期间未履职的事实，因此，慕易公司无需支付蓝天龙单方解除劳动合同的经济赔偿金。四、蓝天龙原系慕易公司的总经理，并非普通员工，慕易公司之所以提供这么高的薪酬给蓝天龙，已经是充分考虑到了蓝天龙在工作中可能出现的不定时加班的情况，该等为包干工资，而且，蓝天龙作为公司的高层，其本身的工作时间相对自由，并不固定，并由其自由安排的，故慕易公司无需支付蓝天龙加班费。五、蓝天龙所提交的资料并非新证据，对于在一审并未提交而在二审程序提交的证据资料理应不应采纳。1、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条，《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的证据”，是指以下情形：（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调査取证未获准许，二审法院经审査认为应当准许并依当事人申请调取的证据。3、蓝天龙在二审程序所提交的证据资料不符合上述有关“新的证据”的认定，理应不予采纳，此外，蓝天龙之二审提交的证据资料亦不能证明其主张。二审期间，蓝天龙提交CD碟录音、CD碟录音书面、网上银行电子回单、7月份营销人员出勤明细、费用报销单、微信复印件，拟证明其主张。慕易公司发表质证意见称，蓝天龙二审提交的证据均不是新证据。对于CD碟录音、CD碟录音书面的三性均不予确认，无法确认谈话的对象、时间、地点、内容，亦不能确定该谈话录音的完整性，该文字内容带有个人主观臆断并自行设定背景，且谈话内容并无显示慕易公司有单方辞退蓝天龙的意思表示。对于网上银行电子回单，真实性确认，进一步证明双方因劳动关系存续期间所产生的一切需慕易公司支付的款项已了结。对于7月份营销人员出勤明细、费用报销单、微信复印件，真实性确认，恰恰证明蓝天龙的工作内容包括了慕易公司的人员考勤、离职等人事管理、财务管理等工作，即蓝天龙本身就负责签署劳动合同等人事管理工作，却故意自己不签署劳动合同，因此而导致的一切不利后果应自行承担。微信聊天记录并无显示是日慕易公司辞退蓝天龙，也没有显示慕易公司需要向蓝天龙支付相应的住房补贴。经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对蓝天龙上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。围绕蓝天龙的上诉，归纳本案的争议焦点为：一、慕易公司是否需支付蓝天龙未签订劳动合同的二倍工资差额；二、双方解除劳动关系的原因；三、慕易公司是否需支付蓝天龙6月23、30日，7月7、14、21、22、28、29日共计8日的二倍加班费。关于第一个争议焦点：蓝天龙作为公司的总经理，属于高级管理人员，其应知晓未签订劳动合同的法律后果，故在蓝天龙未提交证据证明其有主动要求慕易公司签订书面劳动合同或慕易公司拒绝与其签订书面劳动合同的情况下，原审对蓝天龙要求未签订劳动合同的二倍工资差额的诉请不予支持并无不当。关于第二个争议焦点：蓝天龙提供的录音等证据并不能证明是慕易公司辞退蓝天龙。在双方均未能提供有效证据证明双方解除劳动关系原因的情况下，原审视为由慕易公司提出经双方协商一致解除劳动关系正确，本院予以维持。关于第三个争议焦点：慕易公司是否已足额支付蓝天龙加班工资，关键在于其支付给蓝天龙的工资标准是否低于当年东莞市最低工资标准。经核算，蓝天龙的时薪均已高于东莞市同期最低工资标准，故对蓝天龙要求慕易公司支付6月23、30日，7月7、14、21、22、28、29日共计8日的二倍加班费的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人蓝天龙的上诉理由缺乏依据，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人蓝天龙负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长 许 卫审判员 邹凤丹审判员 魏 术二〇一九年八月五日书记员 吴晓勇