甘肃省靖远县人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0421民初2414号原告：武某，男，1985年2月2日出生，汉族，住甘肃省白银市。委托诉讼代理人：李某，甘肃法翔律师事务所律师,代理权限为特别代理。被告：甘肃省第一建设集团有限责任公司（简称甘肃一建）。法定代表人：胡某，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁某，北京大成（兰州）律师事务所律师，代理权限为特别代理。委托诉讼代理人：陈某（该公司员工），住甘肃省兰州市，代理权限为一般代理。第三人：赵某，男，1978年4月4日出生，汉族，住甘肃省张掖市。委托诉讼代理人：宋某，系第三人赵某公司员工，代理权限为特别代理。原告武某与被告甘肃一建、第三人赵某劳务合同纠纷一案，本院于2018年7月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告武某委托诉讼代理人李某，被告甘肃一建委托诉讼代理人丁某、陈某，第三人赵某委托诉讼代理人宋某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武某向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付拖欠原告的机械租赁款193985元；2.依法判令被告从2017年8月26日起支付逾期占用资金费13410元；3、请求被告承担因逾期造成原告追索欠款支付交通费、误工费及律师代理费10000元；4、依法判令第三人赵某对被告承担的全部款项向原告承担连带支付责任；5.由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年3月，被告甘肃一建租用原告挖掘机、装载机、自卸车等机械用于位于靖远县刘川乡的“华鹭铝业碳素系统整体搬迁工程”建设项目施工，2017年8月中旬左右原告完成1.2万方土方、3416方石方挖方、回填土573车的拉运等其他挖掘机8小时、装载机14小时工作量。2017年8月26日，原、被告就工程量及机械租赁费完成结算，总计价款为386985元，2017年9月8日第三人赵某又向原告出具结算单合计款项为384585元（注：食堂、办公楼转载机2400元未计入，工程施工期间赵某总计支付113000元机械租赁款）。结算后赵某2017年9月10日银行转账支付30000元，10月份又支付50000元，尚欠付租赁款总计193985元。根据工程结算单，被告欠款193985元，但是被告一直无故推辞拖延，导致被告垫付机械及人工工资至今无法给付。本案案由设定是人民法院确定的，因此被告所说的以案由错误驳回原告请求不符合法律规定。被告与赵某或者甘肃博瑞公司存在什么法律关系应当由其举证证明，而无权要求原告、第三人举证证明存在的法律关系。被告当庭举证的合同复印件也是与第三人赵某个人签订的，不存在什么博瑞公司。被告向原告已经出具了工程价款结算，对结算行为被告要否认要有明确证据予以证实。被告甘肃一建辩称：（一）关于本案案由，原告起诉按照租赁合同起诉，本案实际上是劳务合同纠纷，不仅仅是机械，还有人工，案由应该定性为劳务合同纠纷。本案原告将赵某列为第三人与案件事实不符，应是甘肃博瑞建筑劳务有限公司。原告所谈的工程是我们承包的工程，我们将该合同中的劳务部分经过审查分包给了具有劳务承包资质甘肃博瑞公司，赵某是甘肃博瑞公司的法定代表人，结算行为是公司行为，不是个人行为。列赵某为第三人不当，应将甘肃博瑞建筑劳务有限公司列为被告。（二）甘肃一建租赁的事实不认可，我公司与原告之间没有建立劳务关系，与甘肃博瑞公司有劳务合同关系，原告向甘肃一建主张权利的事实不成立。（三）租金占用费没有事实依据；交通费、误工费、律师代理费没有支持的先例，我们请求法院驳回第三项诉讼请求。甘肃一建将工程分包给了博瑞公司，博瑞也开具了发票，甘肃一建也支付了劳务费，劳务关系的事实应该认可。本案应该将甘肃博瑞公司为本案的第一被告，原告主张的主体是错误的。原告和第三人在本庭中的默契，证明原告和赵某在事前是串通好侵吞国有财产的。原告陈述的租赁关系建立时，知道甘肃一建是大型国企，不可能不开具发票的，甘肃一建也不会将资金挪用给原告个人再支付。原告向甘肃一建主张挖机的劳务费没有事实依据。资金占用费按照民间借贷计算，不符合法律规定。主张的律师代理费也没有法律依据。第三人述称：活是武某给赵某干的，赵某承包的活不包括武某的机械土方开挖费用。赵某代甘肃一建项目部给武某支付过劳务费的。第三人不承担连带支付责任。同时对甘肃一建和甘肃博瑞公司签订的劳务合同真实性提出异议。原告向法庭提交的证据有：（1）被告向原告出具的土石方结账单1份以及与第三人赵某工程结算单1份，证明目的：甘肃一建租赁了原告的机械用于项目建设，累计价款386985元，目前还欠付193985元，同时证明被告给付责任和与原告之间存在事实的租赁合同关系，被告出具的结算单加盖了其项目部使用的印章。（2）第三人向原告支付30000元的转账凭证，可以证明第三人实际履行了连带支付义务，也是原告第四项支付请求的依据。（3）施工组织设计施工方案报送表1张以及被告向原告支付的工程量清单1份，证明被告经常使用加盖结算单的章子其对外具有普遍的代表性，可以佐证其在结算单确认原告的工程量及价款是其真实意思表示，同时证明原告起诉被告甘肃一建主体是适合的。（4）委托代理合同1份，证明原告的第三项诉讼请求成立。被告甘肃一建质证意见：对证据（1）中工程土石方量三性有异议，对盖有技术专用章真实性有异议，认为需要进一步核对，庭后提交书面质证意见，并决定是否申请鉴定；对张监的身份有异议，不是被告公司员工；原告与赵某的土方结算单真实性无异议，但认为与甘肃一建无关，能证明原告和赵某之间存在劳务转分包关系，赵某代表甘肃博瑞公司给原告的结算。对证据（2）无异议，认为被告甘肃一建不可能让个人代为支付费用，也不存在垫付工程费用的说法，同时能证明赵某欠付工程费。对证据（3）有异议，认为说明的公章需要进一步核对。对证据（4）真实性无异议，但对证明目的有异议。第三人质证意见：对四组证据均无异议。被告向法庭提交的证据有：《劳务合同》复印件1份，证明目的：甘肃一建将土方开挖工程分包给甘肃博瑞公司，甘肃一建向甘肃博瑞劳务公司结算费用。原告质证意见：真实性和证明效力均不予认可。该证据可以客观反映一个基本事实，甘肃一建存在违法分包的情形。根据住建部劳务分包转包的规范要求，劳务分包均不含大型机械等设备的分包行为，如果劳务分包存在分包单位提供大型机械设备，那么该分包行为定为违法行为。该劳务合同记载的内容并不是甘肃一建集团承包的全部工程范围。该工程范围和原告起诉的施工项目不属于同一工程范围，因此被告提供的劳务分包合同与本案所涉工程不属于同一工程范围。第三人质证意见：真实性有异议。第三人无证据向法庭提交。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，即原告证据（2）本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告证据（1）被告向原告出具的土石方结账单1份以及与第三人赵某工程结算单1份、（3）施工组织设计施工方案报送表1张以及被告向原告支付的工程量清单1份、（4）委托代理合同1份，真实性予以认定。被告证据《劳务合同》复印件1份，真实性予以认定。查明：2017年2月18日，被告甘肃一建与甘肃博瑞建筑劳务有限责任公司签订《劳务分包合同协议书》，第三人赵某分包了部分劳务以后，又让原告武某完成了其中的一部分。2017年9月8日第三人赵某给原告武某出具了结算单，载明“土方12000方×6.5元／方＝780000元，石方3416方×55元／方＝187825元，回填土332车＋214车＋27车﹦573车×200元／车＝114600元，挖机8小时×400元／小时＝3200元，装载机4小时×240元／小时＝960元，食堂办公楼装载机10小时×240元／小时＝2400元;合计384585元，借支113000元，下剩271585元。”上述分项合计应是386985元，而不是384585元，剩余劳务费应是273985元。原告诉称因第三人赵某将食堂办公楼装载机干活10小时2400元劳务费未加进去，而得出错误数字。结算后，赵某2017年9月10日银行转账支付原告30000元，同年10月份又支付50000元，尚欠付劳务费193985元。本院认为：本案是一起劳务合同纠纷案件，而不是建筑设备租赁合同纠纷。劳务合同是平等主体之间，一方提供劳务，另一方支付劳务费而形成的一种权利义务关系，受合同法调整。公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。本案原告武某与第三人赵某之间虽未签订书面劳务合同，但双方之间形成事实上的劳务关系，第三人赵某应当履行支付劳务费的义务。被告甘肃一建与原告之间不存在劳务关系，不应承担支付劳务工资之责。关于逾期资金占用费的问题，因双方未约定欠款给付期限，原告可随时主张支付，故对逾期资金占用费的诉讼请求本院不予支持。关于请求被告承担因逾期造成原告追索欠款支付交通费、误工费及律师代理费10000元的问题，因双方未将该部分费用的负担作出明确约定，且不符合法律有明确规定的如债权人行使撤销权所支付的律师费由债务人负担的情形，故该项请求本院也不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，以及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、第三人赵某于本判决生效后十日内支付原告武某劳务费193985元。二、驳回原告武某对被告甘肃省第一建设集团有限责任公司的诉讼请求。三、驳回原告的其他诉讼请求。义务人如不按照本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4561元，原告武某负担381.30元，第三人赵某负担4179.70元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审 判 长  李生新审 判 员  王茂基人民陪审员  张海林二〇一九年八月八日书 记 员  张爱梅本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。