河北省迁西县人民法院民事判决书（2019）冀0227民初230号原告：杨翠敏，女，1968年2月23日出生，汉族，农民，住河北省迁西县。委托诉讼代理人（特别授权）：付会群，男，河北付会群律师事务所律师。被告：唐山市茗苏国际旅行社有限公司开明街营业部。住所地：河北省迁西县国兴里财政1号楼112号。负责人：张凤红，女，该营业部经理。社会统一信用代码：91130227MA09B12T8T。被告：唐山海洋国际旅行社有限公司。住所地：河北省唐山市高新区建设北路101号高科总部大厦1102号。法定代表人：张超，男，该公司总经理。社会统一信用代码：91130293755466546P。委托诉讼代理人（特别授权）：韩建龙，男，该公司员工。被告：富德生命人寿保险股份有限公司唐山中心支公司。住所地：河北省唐山市高新区龙泽北路554号。负责人：李洪印，男，该公司总经理。社会统一信用代码：91130293557688391T。委托诉讼代理人（特别授权）：袁帅，男，该公司员工。委托诉讼代理人（一般代理）：李运海，男，河北英陆律师事务所律师。第三人:中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地河北省石家庄市桥西区自强路6号人民保险大厦。负责人：王翔，男，该公司经理。诉讼委托代理人（特别授权）：王克明，男，河北冀督律师事务所律师。原告杨翠敏与被告唐山市茗苏国际旅行社有限公司开明街营业部（以下简称茗苏国际旅行社）、唐山海洋国际旅行社有限公司（以下简称海洋国际旅行社）、富德生命人寿保险股份有限公司唐山中心支公司（以下简称富德人寿保险公司）、第三人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司(以下简称人保财险石家庄市分公司)旅游合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨翠敏及其委托诉讼代理人付会群，被告茗苏国际旅行社负责人张凤红，被告海洋国际旅行社委托诉讼代理人韩建龙，被告富德人寿保险公司委托诉讼代理人袁帅、李运海，第三人人保财险石家庄市分公司委托诉讼代理人王克明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨翠敏向本院提出诉讼请求：一、要求被告赔偿原告门诊费452.73元，因意外伤害造成的伤残赔偿金61096元，误工费22751.5元，伙食补助费320元，护理费9180元，营养费3600元，二次手术费20000元，交通费3000元，精神抚慰金5000元，鉴定费2200元，合计127600.23元；二、要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年8月14日，原告参加了被告茗苏国际旅行社组织的“醉美坝上”张北遇上丰宁2日游。被告茗苏国际旅行社又将旅游业务转让给了被告海洋国际旅行社。2018年8月14日中午，被告海洋国际旅行社擅自改变了旅游路线，要求原告等人另外增加100元参加骑马项目。中午两点左右，原告在坝上马场骑马时不慎在马上摔下，意外受伤，导致腰1椎体爆裂性骨折，原告被救护车送往承德市中心医院住院治疗8天，住院期间的住院费用由马场负责支付了。原告的身体尚未康复，需要二次手术。原告出院后就赔偿问题，多次找二被告协商解决，但均未达成协议。被告茗苏国际旅行社在被告富德人寿保险公司处投保了旅游意外伤害保险。原告认为自己所受的伤系在旅游过程中造成的，对于给原告造成的经济损失，依据《最高人民法院关于审理旅游纠纷适用法律若干问题的规定》的相关规定，二被告应在第三人承担保险责任外承担其相应的赔偿责任。为维护自己的合法权益，依据相关法律规定，特向贵院起诉，望依法判决。被告茗苏国际旅行社辩称，原告民事起诉状所诉称内容与事实不符。一、我方只是原告与被告海洋国际旅行社之间旅游服务合同法律关系的介绍人，我方与原告之间没有合同关系，原告诉称的“又将旅游业务转让给了被告海洋国际旅行社”明显违背事实。本案中原告自称“醉美坝上”旅游项目的组织、行程安排、领队、交通运送等一切事宜均由被告海洋国际旅行社实施，我方并没有参与被告海洋国际旅行社实施的组织旅游中任何行为。原告在被告海洋国际旅行社组织的旅游活动中受伤与我方没有法律上的因果关系。二、原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据。原告自己自愿参加旅游地的骑马项目，其自己在马场骑马时遭受伤害，这属于原告与马场之间的人身损害赔偿纠纷，更何况原告在民事起诉书中也称“住院期间的住院费用由马场负责支付了”，依据《最高人民法院关于审理旅游纠纷适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款之规定，哪有自己骑马受伤且有责任人赔偿的情况下，还起诉他人赔偿的道理。综上，我方认为，本案原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，故请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告海洋国际旅行社辩称，一、我方没有擅自改变旅游行程；二、原告阐述医疗费用由马场支付，实际上是马场和我方共同支付的，共计人民币五万多元；三、我方认为，就此次事故原告方也有责任。我方尽到了提示义务，我方责任不大，出于人情，我方支付了五万元医疗费，已经仁至义尽。被告富德人寿保险公司辩称，对原告旅游过程中受伤的事实无异议。原告在我公司投保意外险，其中意外伤残五万元，依据伤残程度比例给付。意外医疗保额一万元，扣除已获得的赔偿后按百分之八十给付，并且该合同约定人身伤残应当以人身保险伤残评定标准为根据。第三人人保财险石家庄市分公司辩称，被告海洋国际旅行社在我公司投保旅行社责任保险，每次事故人身伤亡限额八十万元。保险责任为旅行社未尽安全保障义务导致旅游者受到人身伤害时。根据相关法律规定，我司在本案中身份为第三人，在本案中原告受伤是发生在其自费参加骑马项目时，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷适用法律若干问题的规定》第二十五条之规定，不应由旅行社承担责任，所以在本案中我司不承担任何赔偿责任，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对当事人双方有争议的事实认定如下：1、关于原告与被告茗苏国际旅行社、海洋国际旅行社法律关系问题。原告诉称，其于2018年8月14日参加了被告茗苏国际旅行社组织的“醉美坝上”张北遇上丰宁2日游。后被告茗苏国际旅行社又将该旅游业务转让给了被告海洋国际旅行社。2018年8月14日中午，被告海洋国际旅行社擅自改变了旅游路线，要求原告等人另外增加100元参加骑马项目。原告在坝上马场骑马时不慎在马上摔下，意外受伤。为证明上述事实，原告提交《百善假期确认函》、投保人为被告茗苏国际旅行社的旅游意外保险单等证据相佐证。而被告茗苏国际旅行社主张其仅仅为原告与被告海洋国际旅行社之间旅游服务合同法律关系的介绍人，与原告之间没有合同关系。被告海洋国际旅行社主张其没有擅自改变旅游行程，原告骑马项目为自费项目，在行程单中早已列明；且已经对原告尽到提示义务。就上述主张被告海洋国际旅行社提交行程单佐证。本院审查在卷全部证据后认为，被告茗苏国际旅行社为原告出具百善假期确认函，并确认时间为2018年8月14日，路线为“醉美坝上”张北遇上丰宁2日游，该确认函未确定具体行程。被告茗苏国际旅行社在被告富德人寿保险公司处为原告等旅游者投保旅游意外险。庭审中被告茗苏国际旅行社承认在介绍原告与被告海洋国际旅行社达成旅游服务合同中按人头提成，系有偿介绍，非人情介绍。故，被告茗苏国际旅行社虽未与原告签订书面合同，但已经成立事实上的包价旅游服务合同法律关系，为原告本次旅游服务的组团社。被告海洋国际旅行社在本院审理过程中自认，为原告提供服务的导游来自该社，并自认已经为原告出具行程单，其中骑马明确标注为自费项目，没有擅自改变旅游行程。故，被告海洋国际旅行社为原告实际提供本次旅游服务，系组织实际旅游的旅游经营者。本院认为，被告茗苏国际旅行社未经过原告同意擅自将旅游业务转让给被告海洋国际旅行社，系违约行为。原告在旅游过程中，被告茗苏国际旅行社、被告海洋国际旅行社作为旅游经营者应尽到告知、警示义务，对游客人身、财产安全尽到安全保障义务，二被告未能举证证明已履行了上述义务，原告在骑马时意外摔伤遭受人身损害，其有权依据合同法或侵权责任法，择一行使权利。原告根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷适用法律若干问题的规定》第十条之规定，要求被告茗苏国际旅行社、被告海洋国际旅行社对原告合理合法损失承担连带责任，于法有据，本院予以支持。但原告主张精神抚慰金的诉请，因原告选择的请求权基础为债权请求权，故本院不予支持。被告海洋国际旅行社主张原告受伤的骑马项目在行程单中明确标注为自费项目，并没有擅自改变旅游行程，已经尽到了提示义务，责任不大等抗辩理由，虽提供行程单佐证，但未经原告签字确认，且没有其他证据相互印证，故，原告对该抗辩理由不予采信。综上，原告与被告茗苏国际旅行社、被告海洋国际旅行社成立事实上的包价旅游服务合同法律关系。被告茗苏国际旅行社作为组团社未经旅游者同意擅自将旅游业务转让给被告海洋国际旅行社系违约行为，其所负有的合同义务不发生转移的效力。被告海洋国际旅行社作为实际提供旅游服务的旅游经营者所提供的服务亦应当符合《中华人民共和国旅游法》规定的保障旅游者人身、财产安全的要求，同时应受被告茗苏国际旅行社与原告的旅游服务合同的约束，被告茗苏国际旅行社、被告海洋国际旅行社对旅游者即原告应承担连带赔偿责任。2、关于本案是否适用旅行社责任险问题。本院查明，被告海洋国际旅行社作为投保人及被保险人在第三人人保财险石家庄市分公司处投保《旅行社责任保险统保示范项目》，保险单注明：“鉴于投保人已向本保险人投保旅行社责任保险统保示范项目，并按本保险合同约定交付保险费，保险人同意按照旅行社责任保险统保示范项目条款的约定承担保险责任，特立本保险单为凭。”在该旅行社责任险中基本险包括，每次事故责任限额400万元，累计责任限额600万元；每次事故每人人身伤亡责任限额80万元等。保险期间为2018年1月1日至2018年12月31日。第三人人保财险石家庄市分公司抗辩，在本案中原告受伤是发生在其自费参加骑马项目时，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条之规定，不应由旅行社承担责任。本院认为，原告系被告海洋国际旅行社提供实际旅游服务的旅游者，在旅游过程中遭受人身伤害，该事故发生在保险期间内，符合保险合同约定的出险条件，第三人人保财险石家庄市分公司作为保险人依法应履行给付保险金义务。根据《中华人民共和国旅游法》第七十一条,《最高人民法院关于审理旅游纠纷适用法律若干问题的规定》第十条之规定，第三人人保财险石家庄市分公司应在旅游责任险保险责任限额范围内承担责任。原告损失超出旅行社责任险保险责任限额的部分，应由被告茗苏国际旅行社、被告海洋国际旅行社承担连带赔偿责任。3、关于本案是否适用旅游意外险问题。本院查明，被告茗苏国际旅行社在被告富德人寿保险公司处投保旅游意外保险，保险期间为2018年8月14日至2018年8月18日。根据保险单显示，意外伤残责任保额为5万，意外医疗费用责任为1万，该保险单特别约定，在保险条款约定的保险责任范围内意外伤害医疗费用的免赔额为50元，给付比例为80%。医疗费用的赔偿需扣除社会基本医疗保险、商业保险已支付的部分及从侵权方已获得的部分。庭审中被告富德人寿保险公司对原告旅游过程中受伤的事实无异议。但主张虽然被告茗苏国际旅行社作为投保人以原告为被保险人，确系在被告富德人寿保险公司处司投保了旅游意外险，但根据保险合同约定，意外伤残最高限额为5万元，根据伤残程度按比例给付；且人身伤残鉴定标准应当保单约定的伤残评定标准为准，不应依据法院委托的鉴定机构出具的标准鉴定。意外医疗保额为1万元，应在扣除已获赔偿金额后按80%给付。本院认为，被告富德人寿保险公司作为被保险人提交的保险单就免责、减责的格式条款按照《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，应履行充分的解释说明及告知义务，其未举证已经履行上述义务，故本院对其上述抗辩理由不予采信。被告富德人寿保险公司应按本院委托的鉴定机构出具的鉴定报告确定的数额在保险责任范围内给付保险金。4、关于原告实际损失数额问题。（1）关于医疗费。原告诉请二次手术费20000元、门诊费452.73元，并提交病例、鉴定报告、发票佐证，本院予以采信。（2）关于住院伙食补助费。本院根据原告住院8天的实际情况，酌定为320元为宜。（3）关于残疾赔偿金。原告主张其虽为农村户口，但长期居住在城镇，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，并提交房产证、土地证及社区证明佐证。本院认为，原告虽未提交经济收入来源于城镇的证据，但鉴于原告使用职工医保支付迁西县人民医院治疗费用的事实，与原告提交承德市中心医院住院病历显示原告工作单位为迁西县第五制鞋厂且已退休的事实相互印证，故原告要求按镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当之处。原告于1968年2月23日出生，至定残日2019年2月14日已年满50周岁，故其残疾赔偿金为30548元/年×20年×10%=61096元。（4）关于误工费，原告虽提交鉴定报告主张按误工期180天计算误工费，但未提交证据证明其收入情况。根据原告提交承德市中心医院住院病历显示原告工作单位为迁西县第五制鞋厂且已退休，故本院对原告误工费的诉请不予支持。（5）关于护理费，本院采信鉴定报告意见，依法认定原告护理费为9180元。（6）关于营养费，本院采信鉴定报告意见，依法认定原告营养费为3600元（40元/天×90天）（7）原告在旅游服务合同纠纷中诉请精神抚慰金于法无据，本院不予支持。（8）关于交通费，本院根据本案实际情况，依法酌定为800元。（9）关于鉴定费2200元，该费用属于为查明案件事实主张权利所必要的费用，本院予以支持。综上，原告此次事故合理合法的损失数额为97648.73元（医疗费20452.73元+住院伙食补助费320元+残疾赔偿金61096元+护理费9180元+营养费3600元+交通费800+鉴定费2200元）。5、关于各被告赔偿范围问题。本院认为，原告与被告茗苏国际旅行社、被告海洋国际旅行社成立事实上的包价旅游服务合同法律关系，原告支付了旅游费用，被告茗苏国际旅行社、被告海洋国际旅行社作为旅游经营者提供的服务应当符合保障游客在游览过程中的人身、财产安全要求。本案中，原告在二被告为其选任的骑马场所中意外摔伤，二被告无充分证据证明其尽到合理的旅游保障义务和充分的提示、警告义务，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷适用法律若干问题的规定》第七条，应对原告损失承担与其过错相适应的连带责任。另，原告作为成年人应知晓骑马系危险运动，其本人未尽到应有的注意义务，理应对该事故承担部分责任。根据过错程度，本院确定原告对此次事件承担30%责任，二被告承担70%的责任。原告本次意外事件的损失68354.11元（97648.73元×70%），未超过第三人人保财险石家庄市分公司旅行社责任险保险责任限额。另，被告富德人寿保险公司在旅游意外险保险责任限额范围内应赔偿原告意外伤残损失50000元。综上所述，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条，《中华人民共和国旅游法》第五十九条、第六十一条、第六十二条、七十一条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷适用法律若干问题的规定》第三条、第五条、第七条、第八条、第十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、第三人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司在旅行社责任险保险责任限额范围内赔偿原告杨翠敏事故损失68354.11元，限本判决生效后十日内给付；二、被告富德生命人寿保险股份有限公司唐山中心支公司在旅游意外险保险责任限额范围内赔偿原告杨翠敏事故损失50000元，限本判决生效后十日内给付；三、驳回原告杨翠敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，减半收取计400元，由原告杨翠敏负担120元，由第三人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司负担280元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判员 韩国柱 二〇一九年八月十九日书记员 武姗姗