黑龙江省肇源县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0622民初2401号原告：李文，男，1953年8月6日出生，汉族，住黑龙江省大庆市让胡路区。委托诉讼代理人:张亚东，黑龙江龙锦律师事务所律师。被告：肇源县肇源镇至诚医院，住所地黑龙江省肇源县肇源镇老中医院原址。经营者：刘建新，男，1973年2月5日出生，汉族，院长，住黑龙江省大庆市让胡路区。委托诉讼代理人：魏红亮，黑龙江智赢律师事务所律师。委托诉讼代理人：高东河，男，1960年3月29日出生，汉族，行政院长，住黑龙江省大庆市让胡路区。原告李文与被告肇源县肇源镇至诚医院（以下简称至诚医院）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李文及其委托诉讼代理人张亚东、被告委托诉讼代理人魏红亮、高东河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李文向本院提出诉讼请求：1.要求被告返还质保金58万元，并从2018年6月15日开始以58万元为基数按年利率6.5％为标准支付滞纳金至实际清偿完毕之日（截止至2019年5月15日滞纳金为34558元，暂计614558元）；2.要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年8月15日，原告以安达市筑安建筑工程有限公司（该公司并不存在，实质以原告的名义签订）的名义与大庆至诚财富投资管理有限公司签订建设工程施工合同，约定将被告所经营的医院房屋维修改造工程发包给原告，原告按约定履行了义务。2016年6月4日，被告与原告签订工程结算单，双方认可涉案工程于2016年5月31日竣工。约定扣除58万元质保金，尚欠原告1375400元，被告于2016年6月20日付清，如逾期每天按5‰支付滞纳金。质保金按合同约定返还，如按期不返还每天付滞纳金5‰。但被告未按结算单约定履行义务，原告已将被告诉至贵院，要求被告支付1375400元工程款，贵院作出的（2018）黑0622民初1044号民事判决书已经发生法律效力。现原告诉至贵院，要求被告按约定返还质保金，并支付滞纳金。被告至诚医院辩称，不同意原告的诉讼请求，涉案工程按约定还有部分没有完工，另外由于双方之间出现诉讼，涉案工程出现质量问题，原告拒绝维修。原告李文围绕其诉讼请求依法向法庭出示（2018）黑0622民初1044号民事判决书、（2019）黑06民终257号民事判决书、建设工程施工合同、工程结算单，被告对上述证据的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告出示建筑设计要求图纸、建设工程施工合同、照片6张、外墙真石漆施工合同及记账凭证等，原告对建筑设计要求图纸、建设工程施工合同真实性无异议，本院予以确认；原告对照片、外墙真石漆施工合同及记账凭证等证据的真实性有异议。本院认为，照片拍摄时间为2019年6月23日，无法证明工程质量问题发生在质保期内，故不予确认；外墙真石漆施工合同及记账凭证等均系复印件，且施工合同签订时间为2016年4月8日，而被告于2016年6月4日与原告签订《工程结算单》时并未对工程质量问题提出异议，故该组证据与待证事实无直接关联性，本院不予确认。本院经审理认定事实如下：2015年8月15日，原告李文以安达市筑安建筑工程有限公司的名义与大庆至诚财富投资管理有限公司（现更名为肇源县肇源镇至诚医院）签订了建设工程施工合同，约定：被告将肇源博爱（复安）医养康复中心项目的土建和改造部分等工程发包给安达市筑安建筑工程有限公司，开工时间为2015年8月11日，竣工时间为2015年11月30日，合同价款为860万元（不含税）。合同6.1款第（7）项约定：图纸会审和设计交底时间为2015年8月20日上午8点在建设单位肇源项目部办公室。合同第10款约定：土建、安装工程质保期为2年，竣工验收合格后预留合同总价款的5%作为质量保证金，质保期结束后14日内一次性支付给承包人。另查明，案涉工程设计说明图纸第四款第3项载明外墙保温采用100厚岩棉板保温层，岩棉板燃烧性能等级为A级。2016年6月4日，原告李文以安达市筑安建筑工程有限公司的名义（作为乙方）与被告（作为甲方）又签订了一份工程结算单，内容为：经甲乙双方协商将甲方至诚医院的工程由乙方承建，开工时间为2015年8月12日，工程总造价为1160万元，乙方于2016年5月31日竣工。甲方付给乙方工程款9644600元，去除预留质保金58万元，剩余工程款为1375400元，甲方于2016年6月20日还清，如逾期不还每天缴滞纳金为5‰，预留的质保金按合同的规定返还，如按期不还每天付滞纳金为5‰。经安达市市场监督管理局综合业务查询，截止至2017年03月03日，在该局电子数据系统中尚未查到安达市筑安建筑工程有限公司。2018年中国人民银行1-5年贷款年利率为4.75%。现涉案工程已投入使用。再查明，原告李文曾于2018年3月15日就工程款给付事项向本院提起诉讼，本院依法作出（2018）黑0622民初1044号民事判决书，判决被告至诚医院给付李文工程款1375400元及滞纳金。至诚医院在法定期限内上诉，黑龙江省大庆市中级人民法院依法作出（2019）黑06民终257号民事判决书:驳回上诉，维持原判。本院认为，本案争议焦点系质量保证金返还条件是否成就的问题。参照《建设工程质量保证金管理办法》第二条规定，本办法所称的建设工程质量保证金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。缺陷责任期一般为1年，最长不超过2年，由发、承包双方在合同中约定。双方约定工程缺陷责任期限的，应当按照约定于工程缺陷责任期届满后返回。本案中，原、被告在《建设工程施工合同》中约定土建、安装工程质保期为2年，竣工验收合格后预留合同总价款的5%作为质量保证金，质保期结束后14日内一次性支付给承包人。该工程已于2016年5月31日竣工，且已经交付使用。按照《建设工程施工合同》的约定，从2016年5月31日开始计算，2年后的14日内应返还质保金即2018年6月15日前返还。关于被告至诚医院抗辩称原告主体不适合及工程质量有问题而拒绝返还质保金的问题。本案中，原告虽系没有资质的实际施工人，但（2018）黑0622民初1044号、（2019）黑06民终257号生效民事判决书已经判决被告给付原告工程款，质保金作为应付工程款的一部分，在质保金返还条件成就时，原告有权主张返还。根据法律规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中，在2016年6月4日工程结算时被告至诚医院并未对李文使用岩棉板阻燃等级提出异议，工程交付使用至今被告又以材料等级不符合图纸设计而拒绝返还质保金，且被告又无法提供证据证明在质保期内李文施工的工程存在质量问题，故本院对被告上述抗辩理由不予支持，被告应及时返还给原告质保金58万元。关于违约金给付的问题，因双方明确约定质保金在质保期结束后14内一次性支付，如按期不还每天负滞纳金5‰，该工程缺陷责任期为2016年5月31日至2018年5月31日，按照约定，被告应于2018年6月15日前返还质保金，被告逾期未返还已经构成违约，应当承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本院认为，双方约定的滞纳金日5‰过高，应予调整，根据中国人民银行同期贷款利率（年利率为4.75%）来计算原告的损失，本院对超过损失的30%的部分不予支持。故被告应给付的滞纳金按年利率6.175%[年利率4.75%×（1＋30%）]计算，从被告逾期返还质保金之日（2018年6月15日）至实际给付之日，原告超出上述范围的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十三条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告肇源县肇源镇至诚医院于本判决生效后立即返还原告李文工程质量保证金58万元及滞纳金（该滞纳金以58万元质量保证金为基数，从2018年6月15日按照年利率6.175%的标准计算至实际给付之日止）；二、驳回原告李文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9946元，减半收取计4973元，由被告肇源县肇源镇至诚医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审判员  朱文捷二〇一九年八月六日书记员  李芳芳附：《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第二款当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。