湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘09民终1312号 上诉人（原审被告）：湖南益阳皇爷食品有限公司，住所地湖南省益阳市。 法定代表人：张刚强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：彭文科，湖南公言律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭艳平，湖南公言律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：欧阳小满，男，1965年3月11日出生，汉族，住湖南省益阳市。 委托诉讼代理人：龙中阳，湖南万维律师事务所律师。 上诉人湖南益阳皇爷食品有限公司（以下简称皇爷公司）因与被上诉人欧阳小满劳动争议纠纷一案，不服湖南省益阳市资阳区人民法院（2019）湘0902民初538号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人皇爷公司的委托诉讼代理人彭文科，被上诉人欧阳小满及其委托诉讼代理人龙中阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 皇爷公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判皇爷公司无需向欧阳小满支付经济赔偿金，并由欧阳小满承担本案诉讼费用。事实与理由：1.《员工职业道德及行为规范》作为公司的规章制度及劳动合同的附件，其内容经过民主评议程序，由工会广泛听取员工意见，经民主评议后书面盖章确认无异议，并在签订劳动合同时由员工本人书面确认及认可。皇爷公司亦组织员工学习该文件。根据《湖南省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第十七条的规定，皇爷公司制定的规章制度或重大事项的内容未违反法律、行政法规及政策规定，不存在不明显不合理的情形，可作为人民法院裁判的依据。2.皇爷公司在解除与欧阳小满的劳动合同时，告知了工会并经工会书面确认无异议，加盖工会委员会公章及工会主席的公章。欧阳小满对其班长进行辱骂、威胁并多次动手攻击，在公司造成恶劣影响，皇爷公司依据公司章程制度经上述程序解除双方劳动关系并无不当。 欧阳小满辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。 欧阳小满向一审法院起诉请求：1、判令欧阳小满与皇爷公司继续履行劳动合同至2019年3月28日止；2、判令皇爷公司支付欧阳小满2017年11月至2019年2月病休假工资72520.44元；3、判令皇爷公司赔偿欧阳小满因患职业病的经济损失80万元。 一审法院认定事实：2011年3月29日，欧阳小满入职皇爷公司工作，双方签订劳动合同，第二次合同期限自2014年3月29日至2019年3月28日。签订合同时，皇爷公司将劳动纪律和规章制度告知劳动者，又于2017年组织对《员工职业道德和行为规范》进行了学习。2017年11月10日，欧阳小满因对绩效考核评分不满，动手攻击、辱骂、威胁公司班长。2017年11月16日，欧阳小满作出检讨承认错误，并赔礼道歉。皇爷公司认为欧阳小满的行为违反《员工职业道德及行为规范》，于2017年11月24日作出解除劳动合同的决定，并于同年11月29日将解除劳动合同通知送达欧阳小满。2018年1月17日，皇爷公司向欧阳小满发出《员工离岗职业健康检查告知书》，于当日邮寄送达欧阳小满，欧阳小满未参加健康检查。2017年11月30日，欧阳小满因病到益阳市人民医院检查。2017年12月4日，欧阳小满在湖南省职业病防治医院检查，诊断结果为：结合职业史，不排除尘肺，请结合CT检查。2018年１月１7日至28日，欧阳小满在益阳市中心医院住院治疗，诊断为：肝硬化、脾大。2018年1月31日至2月6日，欧阳小满在中南大学湘雅医院住院治疗，诊断为肝占位性病变、病毒性肝炎慢性乙型、肝炎肝硬化。2018年11月16日，欧阳小满向益阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，申请请求为：1、裁决皇爷公司继续履行劳动合同至2019年3月28日；2、裁决皇爷公司支付2017年11月至2018年10月病休假工资72520.44元。该会作出裁决后，双方不服，均向一审法院提起诉讼。对双方有争议的证据及事实，一审法院认定如下：1、欧阳小满提供银行流水拟证明2016年12月至2017年11月平均工资（含已扣除的代交社保经费）为6043.37元，皇爷公司提供同期工资明细表拟证明月平均工资为5071元，皇爷公司提交的证据没有欧阳小满的确认，亦没有其他证据佐证，无法证明所发工资含加班工资，一审法院确认劳动合同解除前12个月的月平均工资为6043.37元。2、欧阳小满提交的益阳市人民医院、湖南康雅医院、益阳中心医院、中南大学湘雅医院等病历资料以及资阳区安全生产监督管理局对皇爷公司的《行政处罚决定书》拟证明患有职业病，皇爷公司提出异议，认为该组证据不能证明欧阳小满患有职业病。一审法院认为凭现有证据无法认定欧阳小满患有职业病。3、皇爷公司提交公司公会盖章、工会主席签名的《员工职业道德及行为规范》以及组织欧阳小满等员工学习该行为规范的确认表，拟证明公司规章制度已经过了民主评议程序并告知全体员工，欧阳小满提出异议，一审法院认定：皇爷公司的《员工职业道德及行为规范》未经民主程序制定，皇爷公司解除劳动合同未履行事先将理由通知工会的程序。 一审法院认为，欧阳小满与皇爷公司的劳动关系合法有效，欧阳小满殴打、辱骂公司班长的行为严重违反了用人单位的规章制度，但皇爷公司解除劳动合同未经法定程序，系违法解除劳动合同。一审法院确认合同解除之日为2017年11月29日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位在制定劳动纪律等涉及劳动者切身利益的规章制度时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定；又根据《中华人民共和国劳动法》第八条规定，劳动者应通过职工大会、职工代表大会参与民主管理或者就保护劳动者合法权益与用人单位平等协商。皇爷公司制定的劳动纪律和规章制度未经职工代表大会或者全体职工讨论、未履行劳动者平等参与、平等协商的程序，对皇爷公司经民主程序制定《员工职业道德及行为规范》的辩论意见，一审法院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。又根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，建立工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持。皇爷公司提供的证据不能证实解除劳动合同已履行事先通知工会、并听取工会意见的程序，故对皇爷公司关于合法解除劳动合同的辩论意见，不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，欧阳小满要求继续履行劳动合同至2019年3月28日的诉讼请求，因客观原因没有继续履行、因时间原因无法继续履行，故皇爷公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七之规定支付赔偿金84607.18元（6043.37元／月×7个月×2倍）。针对欧阳小满关于皇爷公司违反了“一事不再罚”原则的辩论意见，因欧阳小满的《检讨书》是欧阳小满对自己错误行为认识，不属于皇爷公司对其处罚的形式，故一审法院不予采纳。针对欧阳小满要求皇爷公司支付病休假工资的诉讼请求，因欧阳小满因病检查、治疗发生在劳动合同解除之后，一审法院不予支持。针对欧阳小满要求皇爷公司赔偿因患职业病的经济损失80万元的诉讼请求，因未提供证据证明欧阳小满患有职业病，该增加的诉讼请求与继续履行劳动合同的诉讼请求不具有不可分性，且未经仲裁前置程序，一审法院不予支持。对皇爷公司的抗辩意见，一审法院予以采纳。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、皇爷公司与欧阳小满的劳动合同于2017年11月29日解除，皇爷公司支付欧阳小满赔偿金84607.18元，履行期限：判决生效后十日内付清；二、驳回欧阳小满的其他诉讼请求。如皇爷公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由皇爷公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。 本院二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案系劳动争议纠纷，双方二审争议的焦点为，皇爷公司解除与欧阳小满的劳动关系是否系违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。可知，解除劳动关系作为用人单位对劳动者违反法律规定及单位规章制度采取的最严厉的惩处措施，为保障劳动者基本劳动权和生存权，用人单位解除劳动关系应当严格依程序谨慎行使。本案中，皇爷公司虽以欧阳小满违反了公司章程而解除双方的劳动关系，但是皇爷公司当庭未能提供证据证实该解除通知已告知工会，由工会在保障劳动者欧阳小满申辩权的前提下进行讨论决定，并将讨论结果告知给皇爷公司，再由公司进行决定。故皇爷公司解除与欧阳小满的劳动关系程序违法，一审认定皇爷公司违法解除劳动关系从而向欧阳小满支付经济赔偿金84607.18元并无不当，本院予以维持。皇爷公司提出的不应支付经济赔偿金的上诉请求，于法无据，不予支持。 综上所述，皇爷公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由湖南益阳皇爷食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 喻 宁 审判员 刘觅琼 审判员 雷 宏 二〇一九年八月八日 书记员 方赛兰