陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院民 事 判  决 书 （2019）陕01民终4053号 上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市经开区。代表人：刘玉伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：郝楠，男，1987年12月26日出生，汉族，该公司员工，住西安市碑林区。被上诉人（原审原告）：樊姣，女，1994年1月8日出生，汉族，住西安市蓝田县。委托诉讼代理人：胡涛，陕西凯韬律师事务所律师。委托诉讼代理人：任蕾，陕西凯韬律师事务所实习律师。原审被告：胡中华，男，1969年9月19日出生，汉族，住河南省淅川县。原审被告：胡博龙，男，1992年3月18日出生，汉族，住河南省淅川县。 委托诉讼代理人胡中华，男，1969年9月19日出生，汉族，住址同上，系胡博龙之父。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称安盛天平保险）因与被上诉人樊姣、原审被告胡中华、原审被告胡博龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初4306号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安盛天平保险上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判，争议金额为91382.57元；2、上诉费由樊姣承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。伤残鉴定机构未有资质，对樊姣鉴定属于精神伤残方面的鉴定，而鉴定机构佰美司法鉴定中心没有鉴定资质，且在鉴定过程中，樊姣不配合鉴定工作，因此鉴定结论的合理性存疑。樊姣也未出具在XX镇居住以及主要经济来源于XX镇的证据，不满足农村户籍按照XX镇标准计算的依据，争议金额61620元。一审中樊姣未出具务工的证据，无法核实收入真实情况及合理性，樊姣也未出具受伤后，造成误工且因本次交通事故受伤收入减少的证明，而一审法院在樊姣未出具任何误工证据的情形下，按照上一年度XX镇在岗职工平均工资计算，包含休息日及法定节假日，每日收入高达185元，樊姣也未能提供任何纳税凭证。其公司认为应按照农业人口标准计算误工费，不超过70元/天，争议金额15490.97元。樊姣诉请被抚养人生活费依据不足，本案中并未造成樊姣劳动能力丧失的后果，也并未导致被抚养人法定抚养权利的丧失，且被抚养人为农村户籍，一审法院认定按照XX镇标准计算，与事实不符。樊姣辩称，一审法院采信佰美司法鉴定所的鉴定结论是正确的，该所依法受法院委托并结合鉴定材料作出鉴定结论，且双方均参与了鉴定过程，鉴定程序合法、鉴定结论客观真实。在一审庭审中，安盛天平保险虽对鉴定结论提出异议，但又当庭表示不申请重新鉴定，法院依法判决，即表明放弃提出重新鉴定的权利。一审中其提交的登记为居民户口性质的户口簿，足以证明其属于非农业户口，无需再提交其他证据。在交通事故发生前，其所在村的土地已经被全部征收，西安村民已经转换为居民，均不再以农业收入为收入来源，一审按照XX镇居民标准计算伤残赔偿金符合法律规定。经鉴定，其误工期为135天，户籍性质为居民，一审法院采用上一年度XX镇在岗职工平均工资计算误工费并无不妥。其构成十级伤残，一审庭审时，其女何佳韵也不过4岁，显然没有任何劳动能力，是完全需要由其抚养的，且何佳韵户籍性质亦为居民户口，一审判决按照XX镇居民标准计算被抚养人生活费于法有据。请求驳回上诉，维持原判。胡中华辩称，同意安盛天平保险的上诉意见。胡博龙未提交书面答辩意见。樊姣向一审法院起诉请求：1、安盛天平保险、胡中华、胡博龙连带赔偿其医疗费21348.84元、误工费24940.97元、护理费8100元、住院伙食补助费1800元、营养费2250元、交通费705.9元、伤残赔偿金61620元、被抚养人生活费14271.6元、精神损害抚慰金3000元、出院后续复查费260元、鉴定费2280元、后续治疗费5000元，按责任比例90%承担131019.58元；2、诉讼费由安盛天平保险、胡中华、胡博龙共同承担。一审法院认定事实：2017年11月4日5时许，胡博龙驾驶灯光系统不符合安全技术条件的XX号XX环XX路由北向南行驶至自来水公司附近时，XX环XX路由西向东步行至此，胡博龙观察不周，其所驾车撞樊姣倒地受伤、车辆受损，造成道路交通事故。经西安市公安局交XX队XX大队《道路交通事故认定书》认定，胡博龙负事故主要责任，樊姣负事故次要责任。事发后，樊姣经西安急救中心被送往西安市中心医院治疗至2017年11月24日（住院20天），被诊断为闭合性颅脑损伤（重型）、继发性癫痫、面部皮肤擦伤、全身多处软组织挫伤，出院医嘱：继续给予抗癫痫、营养神经对症支持治疗，定期门诊复查、随诊。樊姣共支出医疗费38709.94元（其中安盛天平保险在交强险医疗费项下垫付10000元、胡博龙垫付医疗费1101.1元及现金6000元、樊姣自行支出医疗费21608.84元）。事发后，樊姣还支出交通费184.2元，胡博龙支付樊姣护理费360元。2017年12月19日，樊姣申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、营养期限进行鉴定。经西安市中级人民法院委托，陕西佰美法医司法鉴定所作出陕美法司[2018]临鉴字396号《司法鉴定意见书》，结论：1、樊姣的伤残等级属十级；2、樊姣的误工期限为135日，营养期限为45日左右；3、樊姣的后续治疗费需5000元左右。樊姣为此支出鉴定费2280元。另查，樊姣系居民家庭户口，2013年XX月XX日生育一女何佳韵。胡中华系豫RXXXXX号车辆的车主，胡博龙系胡中华之子，事发时车辆由胡博龙驾驶，该车在安盛天平保险投保了交强险，事故发生在保险期间内。案审中，胡博龙称本次事故与胡中华无关，责任均由其承担。樊姣称其所在的西安市蓝田县XX镇XX村XX村XX小组的土地已被征收，村民均改制为居民。一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先应由承保交强险保险公司在保险范围内承担责任，不足部分由侵权人按责任比例予以赔偿。本案中，安盛天平保险承保了肇事车辆的交强险，本次事故发生在保险期间内，故安盛天平保险应在保险范围内先予赔偿原告损失。胡博龙驾车与原告相撞，导致樊姣受伤，胡博龙负事故主要责任，故胡博龙应赔偿樊姣保险范围之外损失的90%。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，原告的各项损失应确定为：1、医疗费。事故发生后，樊姣自行支出医疗费21608.84元（樊姣主张的出院后复查费260元系医疗费损失），有病历及医疗费票据附卷佐证，予以支持；2、误工费。樊姣的误工期限经鉴定为135日，参照陕西省2017年度在岗职工平均工资67433元，樊姣的误工费应计算为24940.97元；3、护理费。参考原告伤情，酌情认定樊姣的护理期限为30天，参照西安市社会护工日均工资120元，护理费计算为3600元，事发后胡博龙已支付原告护理费360元，樊姣的护理费损失为3240元；4、住院伙食补助费。樊姣因伤住院治疗20天，参照陕西省一般公务人员出差伙食补助标准按每天80元计算，住院伙食补助费应为1600元；5、营养费。樊姣的营养期经鉴定为45日，每天30元计算为1350元；6、交通费184.2元，有票据为证，予以支持；7、伤残赔偿金。樊姣系XX镇居民，应参照2017年度陕西省XX镇居民人均可支配收入30810元标准计算残疾赔偿金，樊姣的身体损伤经鉴定构成十级伤残，残疾赔偿金应为30810元/年×20年×伤残系数10%=61620元；8、被扶养人生活费。樊姣女儿现年4周岁，应参照陕西省XX镇居民人均生活消费支出20388元计算该项损失，樊姣的被扶养人生活费为20388元/年×14年×伤残系数10%÷2=14271.6元；9、精神损害抚慰金。樊姣经鉴定为十级伤残，酌情认定该项损失为2000元；10、后续治疗费5000元，有鉴定结论为证，予以支持。以上共计135815.61元。鉴定费2280元，樊姣仅主张2280元之90%即2052元，予以支持。安盛天平保险在交强险范围内医疗费赔偿限额项下赔偿原告医疗费10000元（已支付），残疾赔偿金限额项下赔偿原告伤残赔偿金61620元、误工费24940.97元、护理费3240元、交通费184.2元、精神损害抚慰金2000元、被扶养人生活费14271.6元，未支付金额合计106256.77元。樊姣自行支出医疗费21608.84元、住院伙食补助费1600元、营养费1350元、后续治疗费5000元，合计29558.84元，因胡博龙负主要责任，故胡博龙应承担26602.96元（29558.84元×90%）。事发后，胡博龙还向樊姣垫付护理费360元，安盛天平保险应在交强险残疾赔偿金限额项下支付胡博龙360元。对于胡博龙垫付的医疗费7101.1元，樊姣应自行承担10%即710.11元，与胡博龙应赔偿给樊姣的26602.96元相折抵后，胡博龙还应赔偿樊姣25892.85元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十九条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条之规定，判决：一、判决生效后三十日内，被告安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司在机动车交通事故交强险范围内赔偿原告樊姣各项损失106256.77元；二、判决生效后三十日内，被告胡博龙赔偿原告樊姣各项损失25892.85元；三、判决生效后三十日内，被告安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司在机动车交通事故交强险范围内支付被告胡博龙垫付的护理费360元；四、驳回原告樊姣其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2920元（樊姣已预交），减半收取后，由胡博龙负担1460元。鉴定费2052元（樊姣已预交），由胡博龙负担。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，公民的合法民事权益受法律保护。关于鉴定的问题。安盛天平保险虽对陕西佰美司法鉴定中心出具的鉴定意见书中的伤残等级和误工期限的鉴定结论有异议，但一审中明确表示不申请重新鉴定，已放弃申请重新鉴定的权利，且未提供证据证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的需重新鉴定的情形，安盛天平保险对鉴定结论提出质疑的上诉意见，不予采纳。关于伤残赔偿金的问题。樊姣户籍性质为居民户口，因本次交通事故造成十级伤残，一审法院按照XX镇居民标准计算伤残赔偿金，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定。关于误工费的问题。发生交通事故时，樊姣为二十三周岁，未达到法定退休年龄，具备劳动能力且户籍为XX镇居民，在樊姣未举证证明收入状况的情况下，一审法院参照所在地上一年度在岗职工平均工资标准计算误工费，结合鉴定的误工期135日，计算误工费为24940.97元，符合符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，并无不当。关于被抚养人生活费的问题。樊姣因本次交通事故造成十级伤残，樊姣之女何佳韵出生于2013年XX月XX日，为未成年人，一审法院予以支持被抚养人生活费14271.6元，亦符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定。综上，安盛天平保险的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2085元（安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司已预交），由安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。  审  判  长 焦 海 林审   判   员 李 美 红审   判   员 朱 利 安 二〇一九年八月十四日  书  记 员  孙   妍  1