河南省尉氏县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0223民初1264号原告：李金华，男，1971年3月15日生，汉族。住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：李明伟，河南天新律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：刘雷，男，1976年8月11日生，汉族。户籍地为河南省息县，现住郑州经济技术开发区。被告：河南国控建设集团有限公司。统一社会信用代码91410100716716901R。住所地：郑州市管城区金城街36号。法定代表人：李良勇，任董事长。委托诉讼代理人：张崇，男，公司员工，代理权限为特别授权。原告李金华诉被告刘雷、河南国控建设集团有限公司（下称国控集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告李金华的委托诉讼代理人李明伟、被告国控集团的委托诉讼代理人张崇到庭参加诉讼，被告刘雷经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李金华向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告刘雷、河南国控建设集团有限公司支付原告欠款1510000元及自2017年2月20日起至实际偿还期间按照月息2分计算违约金；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告在郑州市从事给排水、采暖、电气安装工程及消防、弱点预埋工程。第二被告的项目经理刘雷让原告为被告承建的尉氏县宏宇.国际城二标段工程施工。施工工程款为3820000元，第二被告支付了2310000元，剩余1510000元没有支付。2017年2月20日，被告河南国控建设集团有限公司的项目经理刘雷向原告出具了工程结算单。结算单载明尉氏县宏宇.国际城二标段给排水、采暖、电气安装工程及消防、弱点预埋工程合同结算价3820000元，已付工程款2310000元，未付工程款1510000元。后经原告多次联系催要，被告一直未能支付。基于上述事实与理由，特诉至贵院，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。原告李金华向本院提交的证据材料有：1、2012年8月1日原告李金华与作为被告国控集团的委托人被告刘雷就被告国控集团承建的尉氏县宏宇国际城项目2#、3#工程，±0以上楼层安装施工签订水电分包合同。证明原告为被告的涉案工程进行地下室以上楼层给排水、采暖（含地采暖管道预埋）电气安装工程及消防、弱电项目预埋工程进行施工。合同约定价款为4733057.32元；2、2017年2月20日原告李金华与作为被告国控集团的委托人被告刘雷所作的工程结算单一份，证明原告为被告国控集团承建的尉氏县宏宇国际城项目2#、3#工程地下室以上楼层给排水、采暖（含地采暖管道预埋）电气安装工程及消防、弱电项目预埋工程进行结算，双方最终确认合同结算价3820000元，确认已付2310000元，未付1510000元；3、2012年7月10日被告刘雷作为被告国控集团前身河南煤炭建设集团有限责任公司的代理人与尉氏县盛隆置业有限公司签订的尉氏县宏宇国际2标段签订的《施工合同》一份，证明原告施工的工程系被告国控集团承建，被告刘雷系委托代理人，签订协议时，刘雷向原告提供了他代表被告国控集团签订的施工合同，代表被告国控集团与原告签订《水电分包合同》。工程款应当由被告国控集团承担；4、被告国控集团下属河南煤炭建设有限责任公司第二建筑工程公司在2014年1月28日及2014年6月18日按照原告的要求将部分工程款支付至原告指定的郑州经济技术开发区中天建材商行的银行流水两份，证明被告国控集团应当承担拖欠的工程款的责任；5、郑州市管城区人民法院（2017）豫0104民初6508号民事判决书及郑州市中级人民法院（2018）豫01民终2893号民事判决书各一份，该判决书已经生效，证明经生效法律文书确认：⑴、被告国控集团原企业名称为河南煤炭建设集团有限责任公司；⑵、2012年11月18日被告国控集团下属的河南煤炭建设有限责任公司第二建筑工程公司与被告刘雷签订《建设工程施工协议》将涉案工程转包给被告刘雷施工；⑶、2012年7月10日被告国控集团与尉氏县盛隆置业有限公司签订了涉案工程的总承包施工合同，被告刘雷作为被告国控集团的委托人、负责人、代表在合同上签字。经法院认定被告刘雷作为被告国控集团委托人、负责人、代表身份签名，并加盖被告国控集团公章，且在施工合同履行过程中，由被告刘雷全面负责施工事宜。因此刘雷在工程施工期间的行为属于表见代理，被告国控集团对被告刘雷在工程中的行为承担责任，被告刘雷是实际施工人，应当承担连带责任。被告国控集团在上诉期间向郑州市中级人民法院上诉称，被告刘雷2016年6月17日向被告国控集团出具宏宇国际城项目对外欠款情况说明中包括原告的工程款。被告国控集团对拖欠的工程款予以认可并接受，后期施工及工程结算均系被告国控集团与尉氏县盛隆置业有限公司直接对接。工程款也是尉氏县盛隆置业有限公司向被告国控集团支付，在2016年后，工程由被告国控集团全面接手。被告国控集团辩称，尉氏县宏宇国际城Ⅱ标段系刘雷介绍国控集团参与该项目的投标，国控集团授权刘雷作为公司代表参与项目的投标及中标之后的合同签订工作；后国控集团将项目交由刘雷进行施工，国控集团收取工程总价款的1%作为管理费；原告称刘雷向其出具了该项目总包合同即《尉氏县宏宇国际城Ⅱ标段施工合同》，该合同明显显示该项目的项目经理系张文然，并非刘雷；原告与刘雷签订的分包合同无国控集团项目经理签字、盖章，证明该分包合同与国控集团无关。被告国控集团向本院提交的证据材料有：1、尉氏县宏宇国际城Ⅱ标段施工合同，证明我司作为承包方与尉氏县盛隆置业有限公司订立施工合同；项目经理为我司职工张文然，而非刘雷，刘雷仅为施工合同签订代表；施工合同承包方式为包工包料。因此刘雷非答辩人指派的项目经理，无权代表答辩人与被答辩人签订分包合同及出具任何文件；2、建设工程施工协议，证明我司将尉氏县宏宇国际城Ⅱ标段项目交由刘雷进行施工；包工、包料、包工期、包工程质量、包施工安全责任及经济纠纷责任。即项目施工由刘雷负责，其所对外签订的各项合同责任应由其本人承担，与我司无关。被告刘雷未作答辩，亦未向本院提交证据。经审理查明，被告国控集团原来企业名称为河南煤炭建设集团有限责任公司，该公司于2015年12月19日经工商部门审查核准予以变更名称。2012年7月10日，被告国控集团与尉氏县盛隆置业有限公司（下称盛隆置业）签订了《尉氏县宏宇国际城Ⅱ标段施工合同》，约定国控集团承包盛隆置业开发建设的尉氏县宏宇国际城Ⅱ标段工程，工程地点为尉氏县尉州大道北侧及滨河东路东侧，承包方式为总承包，被告刘雷作为被告国控集团的负责人、代表在合同上签字。2012年11月18日，被告国控集团下属的河南煤炭建设集团有限责任公司第二建筑工程公司与被告刘雷签订《建筑工程施工协议》，将上述工程转包给被告刘雷施工，承包方式为包工、包料、包工期、包工程质量、包施工安全责任及经济纠纷责任。2012年8月1日，原告李金华与被告刘雷签订《水电分包合同》，约定由原告就被告国控集团承建的尉氏县宏宇国际城项目工程地下室以上楼层给排水、采暖（含地采暖管道预埋）电气安装工程及消防、弱电项目预埋工程进行施工；合同约定价款为4733057.32元；发包方不按合同规定拨付工程款，按银行有关逾期付款的规定赔偿承包方赔偿金。2017年2月20日原告李金华与被告刘雷对原告所作的工程进行了结算，双方最终确认合同结算价3820000元，确认已付工程款2310000元，未付工程款为1510000元。本院认为，依法成立的合同受法律保护，合同当事人应依约全面正确履行合同，否则应承担继续履行合同，赔偿损失等违约责任。本案中，原告李金华与被告刘雷之间的《水电分包合同》是为了完成国控集团所承包的工程而签订，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定；被告刘雷是以国控集团委托人、负责人、代表身份与尉氏县盛隆置业有限公司签订《尉氏县宏宇国际城Ⅱ标段施工合同》，并由刘雷对涉案工程进行施工，原告作为相对人有理由相信被告刘雷有代理权，原告主观上属于善意，被告刘雷的行为构成表见代理，水电分包合同对国控集团成立并生效，被告国控集团应当依约履行合同义务。被告刘雷是实际施工人，应对下余工程款共同承担还款义务。原告要求二被告支付工程款及违约金，理由正当，本院予以支持，但原告主张的违约金应按双方约定的按银行关于逾期付款的规定办法计算，而人民银行关于逾期贷款罚息利率的规定是在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%，本院酌定为被告按人民银行同期同类贷款利率的130%支付违约金，对原告主张的违约金中超出部分不予支持。被告刘雷经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,视为对其抗辩和质证权利的放弃,不影响本院根据现有证据查明事实而依法作出的裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘雷、河南国控建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李金华支付工程款1510000元及违约金（自2017年2月20日起，以1510000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率的130%计算至实际支付之日止）；二、驳回原告李金华的其他诉讼请求。案件受理费18390元，由被告刘雷、河南国控建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  张 帆人民陪审员  康桂英人民陪审员  王自豪二〇一九年八月三十日书 记 员  宋佳佳