湖南省桃源县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0725民初619号原告：张庆老，男，1947年3月1日出生，汉族，住湖南省桃源县。委托诉讼代理人：赵晓明，湖南洞庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：万传波，常德市新星法律服务所法律工作者。被告：鲁丽元，女，1991年8月7日出生，汉族，住湖南省桃源县。被告：鲁选全，男，1984年11月8日出生，汉族，住湖南省桃源县。被告：太平财产保险有限公司醴陵支公司，住所地湖南省醴陵市仙岳山街道河西村林家老屋组张国辉私房2层。负责人：易勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯凯，男，该公司员工。被告：李桂军，男，1966年8月5日出生，汉族，住湖南省桃源县。被告:桃源县华坤土石方工程有限公司，住所地湖南省常德市桃源县浔阳街道二里岗社区桃花大道诚信家苑门面附近。负责人：张华玉。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省武陵区丹阳街道办事处光荣社区青年路345号。负责人：宋维君，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋彪，湖南凌风律师事务所律师。原告张庆老与被告鲁丽元、鲁选全、太平财产保险有限公司醴陵支公司（以下简称太平财险公司）、桃源县华坤土石方工程有限公司（以下简称华坤公司）、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称人保财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。太平财险公司于同年4月16日向本院申请重新鉴定，本院准许。原告张庆老的委托诉讼代理人赵晓明、万传波（第二次）、被告太平财险公司的委托诉讼代理人冯凯、被告李桂军、被告人保财险公司的委托诉讼代理人宋彪到庭参加诉讼。被告鲁丽元、鲁选全、华坤公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张庆老向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告因此次交通事故遭受损失共计915309.72元；2.判令被告太平财险公司、人保财险公司在交强险和商业险范围内赔付；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年7月4日，桃源县青林乡驾驶人李桂军驾驶湘Ｊ×××××重型自卸货车，从桃源县青林乡白洋河村驶往桃源县城方向。18时30分许，当车行至桃源县青林乡政府对面路段，遇桃源县陬市镇驾驶人杨桂芳驾驶湘Ｊ×××××小型面包车搭载张庆老，与鲁丽元驾驶湘Ｊ×××××小型轿车在前方同车道同向行驶。因李桂军驾车时未与前车保持必要的安全距离，在鲁丽元越过双黄线向左转车、杨桂芳紧急制动停车的情况下。李桂军未能采取及时有效的避让措施，致使其车与鲁丽元的车相撞，造成张庆老受伤、三车受损的交通事故。2018年7月13日，桃源县公安局交通警察大队作出认定：李桂军负此次事故的主要责任，鲁丽元负次要责任，杨桂芳、张庆老无责任。事故发生后，张庆老被送至桃源县人民医院住院治疗，其伤情经常德市凯信司法鉴定中心鉴定为二级伤残，误工期180日，住院期间需要一人护理，住院期间为营养期为宜；需一人终身护理依赖，医疗依赖（导尿管、尿不湿）；择期取内固定，医疗终结期30天，需一人护理，医疗费用预计9000元左右或实际支出为准。鲁丽元驾驶湘Ｊ×××××小车为鲁选全所有，该车在太平财险公司投保了交强险和商业险；李桂军驾驶湘Ｊ×××××货车所有人为华坤公司，该车在人保财险公司投保了交强险和商业险，两车保险均在保险期内。李桂军辩称：诉讼主张合情合法，愿意赔偿，已垫付27000元医药费，在保险赔偿后应当予以返还。太平财险公司辩称：1.对事故的发生以及责任认定没有异议；2.太平财险对张庆老的受伤程度重新申请鉴定，事实与理由：张庆老向法院提交了住院病历以及常德市凯信司法鉴定所司法鉴定报告作为张庆老伤残等级佐证，我方认为，相关证据材料中所表明张庆老自身患有颈椎畸形及病变等问题，张庆老此次受伤部位主要在颈部，故重新申请鉴定；3.张庆老的各项请求偏高，请求法院依法核减；4.根据保险公司合同约定，不承担诉讼费与鉴定费。人保财险公司辩称：1.对事故认定书所载明的事故经过和责任划分没有异议；2.相对于张庆老，本案有两家保险公司的交强险，交强险限额内的部分人保财险愿意理赔，但要强调的是交强险医疗费1万元已经赔付，应在人保财险交强险赔偿的范围内予以扣除；3.机动车第三者责任险是商业保险，投保人华坤土石方公司与保险人签订保险单时在机动车第三者责任保险第三十六条对伤者的医疗费标准进行了认定，不属于保险公司赔偿范畴，而属于伤者自负部分，保险公司不负责赔偿，现有证据证明张庆老的医疗费中伤者自负部分为20187.07元，人保财险依约不赔偿，应由其他责任人向伤者赔付；4.张庆老的损失部分不合理，没有法律依据，具体的部分在质证后辩论时陈述。被告鲁丽元、鲁选全、华坤公司未到庭，亦未提交书面答辩状。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据认定如下：对张庆老提交的：1.桃源县人民医院医疗费用单据及清单人保财险公司、太平财险公司、李桂军有异议，认为桃源县人民医院未付医疗费请求法院予以核实，同时，该部分医疗费因张庆老没有支付，不是原告的损失，保险公司即便是赔偿，也应是赔付给医院；第二，提供的医疗单据所载明的医疗项目有一部分是伤者自负部分，人保财险在举证时提供了相应证据；第三，医疗单据中益丰大药房和星源大药房的三张票据因没有处方也没有诊断证明，与本案无法证明有关联性；第四，原告提供的医疗单据中，常德市第一人民医院的三张单据均为复印件，无法查实关联性，合法性和真实性。经审查，该组证据中未付医疗费虽系电脑拍照，但出自就诊医院的电脑数据，本院予以采信；对星源大药房、益丰大药房的发票虽无医院处方，但该票据在张庆老事故发生后医疗期限内，购买的药物丹鹿通督片等药物也是治疗相关病症，故本院予以采信。2.常凯信司鉴所[2019]临鉴字第22号，人保财险公司、太平财险公司、李桂军认为鉴定意见中第二条中界定误工期不认可，张庆老已年满72周岁，不应计算误工损失；关于终身护理依赖，张庆老没有依赖程度，太平财险公司已提交重新鉴定申请，关于终身医疗依赖，该鉴定意见中明确实际费用应按医院实际费用核算，张庆老没有使用医疗核算费用，不予认可。本院认为张庆老虽然提供证据证明受伤前从事工作，有收入来源，但是从提交的证据来看，该张庆老提交误工的证据不符合证据要求，签名的当事人也未到庭接受质询，故对误工费，且张庆老事发时已年满71周岁，故不予以支持；关于终身护理依赖按实际所需计算予以支持。3.对四份居住证明及一份房产证，人保财险公司、太平财险公司、李桂军认为，第一，因至少缺乏一份证明原告与张爱民存在法律关系的证明；第二，对四份居住证明，保险公司不认可，一是证明形式不合法，多人在一份证明中签字，二是证明中没有市场管理会加载相应印章予以佐证，因此，保险公司不认可；第三，居住证明形式不合法，对暂住人口和流动人口的管理，应由当地公安机关出示的证明为准；本院认为，该组证据中有多人在证明上签字，两份市场管理会仅有经办人签名未盖章确认，形式上不符合证据要求，但能与其他证据相互印证张庆老在事故发生前跟随其儿子张爱民居住在陬市镇下街社区，本院予以采信。4、对护理人员的证明，人保财险公司、太平财险公司、李桂军认为，第一，该证明仅是法院计算护理费的依据；第二，载明的护理赔偿费列入医疗费不合理；第三，对陈立平的证明不认可，没有护理资质证明，且每天200元的护理费计算过高。经审查，该组证据不符合证据要求，而且请人护理的费用应当一并计入护理费当中，不能单独列入医疗费中，故不予采信。5.张庆老做鉴定时租车费200元的收条及揭宏保的驾驶证，人保财险公司、太平财险公司无异议，被告李桂军认为其不知情，经审查，该份证据能够证明张庆老做鉴定时租车的事实，本院予以采信。对人保财险公司提交的投保单及告知书、机动车保险条款，鉴定意见书，张庆老认为真实性、合法性无异议，关联性有异议，这是交强险的投保单，不存在对华坤公司负责，是对投保车辆负责，对告知书，需要确认是否特别告知或提示投保人，如是，无异议。李桂军认为华坤公司已购买保险及不计免赔，损失应由保险公司赔偿。经审查，对该组证据的真实性予以采信，对人保财险主张扣除非医保用药，因伤者用药系医院医治病人所需，伤者亦不能自主决定用药，故扣除非医保用药的条款系格式条款，应作出对保险人不利解释，即该免责条款无效，对保险双方均不产生法律约束力，故人保财险公司提交的司法鉴定意见书不能达到其证明目的，不予采信。对李桂军提交委托书，张庆老、人保财险公司、太平财险公司均不认可其关联性，本院认为该份委托书与本案无关联，不予采信。对太平财险公司提交的鉴定报告，张庆老对其三性均不认可，1.所谓参与度应该是受伤部位以前就有损伤，受伤后加重了伤残程度或级别，但张庆老受伤部位以前没有任何住院治疗，更没有伤残，不应有参与度一说；2.该鉴定所作出同等作用的意见没有法律依据，且只是建议，法院不应采信；3.根据最高人民法院“机动车交通事故责任纠纷裁判规则27条”明确：“交通事故的受害人没有过错的，其体质状况不属于减轻侵权人责任的法定情形”，因此不应减轻侵权人责任，经审查，本院认为虽然张庆老自身存在较严重的颈椎病的病理基础，损伤参与度50%，但张庆老的旧疾非导致本次交通事故发生的原因，不属于侵权责任法规定的过错，其个人身体情况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，故对张庆老的质证意见予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月4日18时30分许，李桂军驾驶湘Ｊ×××××货车，行至桃源县青林乡政府对面路段时，遇桃源县陬市镇驾驶人杨桂芳驾驶湘Ｊ×××××小型面包车（搭载张庆老），与鲁丽元驾驶湘Ｊ×××××小车在同车道同向行驶。因李桂军驾车时未与前车保持必要的安全距离，在鲁丽元越过双黄线向左转车、杨桂芳紧急制动停车的情况下，李桂军未能采取及时有效的避让措施，致使三车相撞，造成张庆老受伤、三车受损的交通事故。事发后，桃源县公安局交通警察大队作出认定：李桂军负此次事故的主要责任，鲁丽元负次要责任，杨桂芳、张庆老无责任。事故发生后，张庆老被送至桃源县人民医院住院治疗，其损伤经常德市凯信司法鉴定中心鉴定为二级伤残，误工期180日，住院期间需要一人护理，住院期间为营养期为宜；需一人终身护理依赖，医疗依赖（导尿管、尿不湿）；择期取内固定，医疗终结期30天，需一人护理，医疗费用预计9000元左右或实际支出为准。另查明，鲁丽元驾驶湘Ｊ×××××小车向太平财险公司投保了交强险和限额为100万的商业险并投保不计免赔险，李桂军驾驶湘Ｊ×××××货车号向人保财险公司投保了交强险、限额为100万的商业险并并投保不计免赔险，事故发生在以上二车的保险期内。李桂军在事故发生后已向张庆老垫付了27000元医疗费用，人保财险公司和太平财险公司分别在交强险范围内垫付了10000元医药费，鲁丽元垫付1000元医疗费用。张庆老欠桃源县人民医院医疗费83482.05元。再查明，李桂军系华坤公司的雇请的司机，负责运输货物的工作，发生事故时在给华坤公司送货回来的路上。又查明，张庆老系农村户口但从1991年开始一直跟随其儿子张爱民居住在桃源县陬市镇下街社区居委会内河街82号。本院认为，本案的涉及主要问题为：1.是否剔除非医保用药费用；2.张庆老的损失如何认定；3.各方对于张庆老的损失如何承担赔偿责任。一、关于是否剔除非医保用药费用。区分医保用药是国家基本医疗保险限定使用范围的措施，目的是为了控制医疗保险费用的支出，但本案中，肇事车辆投保是交强险和三责险，区别于国家基本医疗保险，且伤者的伤情用药系由医生根据伤者的伤情决定的，因此，如果按照国家基本医疗保险的标准予以剔除非医保用药费用，则损害了被保险人的权利，故对保险公司的抗辩意见不予支持。二、关于张庆老损失的认定。张庆老主张损失如下：1.医疗费141632.92元（陪床费1100元）；2.后续治疗费9000元；3.住院伙食费13400元（134天×100元／天）；4.营养费6700元（134天×50元／天）；5.住院护理费26800元（134天×200元／天）；6.残疾赔偿金297253.8元（36698元／年×9年×90%）；7.精神损失费45000元；8.鉴定费2080元；9.误工费（55706元／年÷365天×210天）；10.医疗依赖39420元（365天×12元／天×9年）；11.护理依赖296973元（65994元／年×9年×50%）；12.交通费5000元。以上合计915309.72元。本院认定如下：对张庆老主张的后续治疗费，住院伙食补助费、营养费、精神损失费、鉴定费符合法律规定，本院予以支持，误工费因张庆老已年满72周岁，不予支持，医疗费实际为140532.92元,残疾赔偿金264225.6元（36698元／年×8年×90%）；对医疗依赖35040元（12元／天×365天×8年），对于护理费、护理依赖，本院酌定按照上年度居民服务业61227元／年计算，护理费22477.86元（61227元／年÷365天×134天），护理依赖244908元（61227元／年×8年×50%）；对于交通费，因未提交相关证据予以佐证，但确有交通损失，本院酌定2200元，以上损失共计785564.38元。二、关于各方对张庆老的损失如何承担赔偿责任。本案系机动车交通事故责任纠纷，依据事故认定李桂军负此次事故的主要责任，鲁丽元负次要责任，杨桂芳、张庆老无责任。对张庆老的损失中超出交强险责任限额的部分，本院酌定由人保财险公司在第三者险范围内代替李桂军承担70%、太平财险公司代替鲁丽元承担30%的赔偿责任。根据事故认定，李桂军负此次事故的主要责任，虽然李桂军系雇请的司机，但是其在从事雇佣活动中具有重大过失，故应与华坤公司承担连带赔偿责任。张庆老在交强险医疗费用内损失为169632.92元（医疗费140530.92元+后续治疗费9000元+住院伙食补助费13400元+营养费6700元）已超过两个保险公司交强险医疗费限额之和，超过部分为149632.92元。伤残赔偿限额内损失为613851.46元（护理费22477.86元+残疾赔偿金264225.6元+精神抚慰金45000元+医疗依赖35040元+护理依赖244908元+交通费2200元），已超过太平财险公司与人保财险公司交强险伤残赔偿限额之和，应首先由太平财险公司与人保财险公司在交强险伤残赔偿限额内各赔偿张庆老110000元。张庆老的余下损失543484.38（169632.92元-20000元+613851.46元-220000元），应按责分担，由华坤公司负责赔偿380439.07元（543484.38元×70%），由鲁丽元负责赔偿163045.31元（543484.38元×30%）。因此，人保财险公司扣除已垫付医疗费10000元外还应赔偿张庆老490439.077元（110000元+380439.07元）；太平财险公司扣除已垫付医疗费10000元外还应赔偿张庆老273045.31元（110000元+163045.31元）。商业三者险不理赔部分鉴定费2080元，由华坤公司与李桂军承担1456元（2080元×70%），鲁丽元承担624元（2080元×30%）。李桂军主张已垫付的27000元、鲁丽元垫付医药费1000元，与其自身承担的责任相抵扣后应当予以返还。综上，对于张庆老的诉讼请求，本院予以部分支持。被告鲁丽元、鲁选全、华坤公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险限额之内赔偿张庆老各项损失共490439.07元；二、太平财产保险股份有限公司醴陵支公司在机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险限额之内赔偿张庆老、各项损失共273045.31元；三、桃源县土石方工程有限公司公司赔偿张庆老损失1456元，鲁丽元赔偿张庆老624元；四、张庆老从上述赔偿款中返还李桂军垫付款25544元（已扣除1456）、返还鲁丽元376元（已扣除624元）；五、驳回张庆老的其他诉讼请求。以上赔偿款限本判决生效之日起十日内支付，可直接汇入以下账户（户名：桃源县人民法院执行案款专户，开户行：中国建设银行桃源支行，账号：43×××68）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12953元，减半收取计6476.5元，由张庆老负担50元，华坤公司负担4498元，由鲁丽元负担1928.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员 封 长 滨二〇一九年八月八日法官助理欧阳子平代理书记员 欧阳子平