云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1364号上诉人（原审被告）：诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司。负责人：刘丰云，总经理。地址：云南省曲靖市麒麟区银屯路和谐家园1号商铺1楼。委托代理人：杨盛学，云南博奕律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：詹美花，女，1960年6月8日生，汉族，曲靖市沾益区人，小学文化，居民，住曲靖市沾益区。委托代理人：钱朝红，云南乾周律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：陶水飞，男，1991年12月20日生，汉族，曲靖市沾益区人，初中文化，户籍所在地曲靖市沾益区。被上诉人（原审被告）：田有成，男，1969年9月22日生，汉族，曲靖市沾益区人，小学文化，农民，住曲靖市沾益区。委托代理人：张国春，云南宏益律师事务所律师，特别授权代理。上诉人诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司（以下简称：诚泰财保公司）因与被上诉人詹美花、陶水飞、田有成机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初1977号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月11日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。诚泰财保公司上诉请求：一、依法撤销(2018)云0328民初l977号民事判决第一项，并依法改判上诉人在保险限额内赔偿被上诉人詹美花238556.88元。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审判令上诉人赔偿609424.94元存在事实不清，一审支持的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、残疾辅助器具费、病历复印费，存在事实不清、证据不足、适用法律错误，望二审法院依法予以纠正。第一，一审依法查明被上诉人詹美花系农村居民，职业属于粮农，仍居住于原户籍所在地，事故发生时年满58周岁，前后十一次住院治疗，仅有解放军成都军区昆明总医院康复科住院治疗期间的22天有需两人护理的明确意见，其他医院都没有意见需两人进行护理。詹美花的伤情仅为脱臼性骨折、脱位、盆骨骨折及锁骨远端骨折，并不严重，一审将所有住院期间都按照两人护理，不符合常理，也不符合人损司法解释规定。第二，一审按照城镇标准计算残疾赔偿金不符合法律规定，只能按照农村标准计算。一审查明詹美花仍居住于农村，属于粮农，即使根据最高人民法院2005年民他25号司法解释的条件，需提供证据证实詹美花在事故发生前连续居住在城镇，且收入来源于城市的相关证据，否则只能按农村标准计算。一审中詹美花未提供其他证据证实，而一审按城镇标准计算属适用法律错误。第三，詹美花在事故发生时已年满58周岁，根据退休年龄要求为55岁，不存在误工。一审詹美花陈述系无业人员，也不能提供证据证实具体的误工损失，一审支持误工费，并按照重新鉴定的时间计算误工期和农、林、牧、渔标准计算误工费不符合法律规定。第四，一审支持的营养费、残疾辅助器具费及病历复印费不符合法律及人损司法解释的规定，同时与该地中院的司法实践不符，存在错误。望二审查明事实予以纠正。（二）一审不采信上诉人提出按照合同约定扣减赔付医疗费的意见，并判令上诉人承担鉴定费和诉讼费，不符合法律规定。本案系机动车道路交通事故事故责任纠纷，根据《侵权责任法》、人损司法解释、道交司法解释及保险合同约定，鉴定费和诉讼费不在保险公司赔偿范围，应当由侵权人及致害人承担。一审已经证实上诉人已根据保险法及其司法解释规定对保险条款履行了重要提示和明确的说明义务，一审中上诉人主张医疗费按照合同约定扣减赔付的意见及上诉人不承担鉴定费和诉讼费的意见，一审不予采信，并判令上诉人承担鉴定费和诉讼费系适用法律错误。（三）一审依法核实上诉人事故发生后垫付l3000元和被上诉人田有成垫付费用l05795.89元，但在最终判决赔付金额中，未明确予以扣减及返还，这与法律及道交司法解释规定不符，存在错误。综上，请二审法院依法纠正一审错误判决。詹美花未作答辩。詹美花向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费72334.26元、误工费45004.40元、护理费84543.98元、住院伙食补助费26300元、营养费26300元、残疾赔偿金204573.60元、后期治疗费25000元、残疾医疗器械辅助费390元、鉴定费1800元、精神抚慰金50000元、交通费2000元、病历查询复印费243元、后期治疗误工费4821.90元、后期治疗护理费4821.90元、后期治疗住院伙食补助费3000元、后期治疗营养费3000元、后期治疗交通费800元，合计为554933.04元；2.依法判令被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告陶水飞、田有成承担连带赔偿责任；3.本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年1月15日19时50分许，被告陶水飞驾驶云Ｄ×××××号小型轿车由沾益区白水镇尖山村委会新铺村向沾益天生桥方向行驶，行至沾益区境内沪瑞线K2595+800米路段所驾车辆的右前角及右侧反光镜与原告詹美花相撞，造成原告詹美花受伤、车辆受损的道路交通事故，此事故经交警部门认定被告陶水飞承担全部责任，原告詹美花无责任。原告詹美花受伤后分别到沾益区人民医院、曲靖市第一人民医院、中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗（2018年1月15日至2018年10月6日），最后诊断为：1.多发性骨盆骨折（双侧耻骨上下支骨折）；2.右侧髋关节脱位（中心型）并髋臼粉碎性骨折；3.左锁骨骨峰端骨折并肩袖损伤；4.右坐骨神经痛（神经损伤）；5.胸椎退行××变；6.腰椎退行××变；7.颈椎病；8.手术后肢体功能障碍（左肩、右髋关节）；9.肺部感染；10.左侧基底节区腔隙性脑梗死；11.双侧上颌窦炎；12.右侧股神经损伤；13.右膝膝关节退行××变；14.骨质疏松。其他建议:1.继续至上级医院专科治疗右下肢神经损伤情况；2、继续肢体功能锻炼，助行器辅助站立、行走；3.注意休息，加强营养；4.定期复查（3月、半年），骨科、神经内科随访，不适随诊。住院期间2人护理，用去医疗费187185.65元。原告詹美花购买残疾用具费690元，支付复印病历费243元。2018年10月22日，原告詹美花的伤情经曲靖珠源司法鉴定中心评定为1.詹美花本次左肩部的损伤属拾级伤残；2.詹美花本次骨盆骨折严重畸形愈合属玖级伤残；3.詹美花本次右坐骨神经损伤右下肢肌力4级属捌级伤残；4.詹美花本次损伤的后期手术费及治疗费为25000元。用去鉴定费1800元。审理中，被告诚泰财保公司对原告詹美花的伤残等级及后期医疗费申请重新鉴定，本院委托昆明医科大学司法鉴定中心对原告詹美花的伤残等级、后期医疗费进行重新鉴定，2019年1月16日，昆明医科大学司法鉴定中心对原告詹美花此次损伤重新鉴定为八(捌)级伤残壹处，十（拾）级伤残贰处。詹美花此次损伤的后期医疗费为25000元。用去鉴定费3000元（被告诚泰财保公司支付）。被告陶水飞具有机动车驾驶资格证，其驾驶的云Ｄ×××××号小型轿车所有权人为田有成。被告陶水飞驾驶的车辆在被告诚泰财公司投保了交强险及50万元的第三者责任保险且为不计免赔，事故发生在保险期限内。另查明，被告田有成在原告詹美花住院期间垫付医疗费用104295.89元，支付生活费1500元。被告诚泰财保公司垫付医疗费用10000元。一审法院认为，本案所涉道路交通事故认定书认定被告陶水飞承担本次事故的全部责任，原告詹美花无责任，本院予以确认，鉴于本案涉案车辆在被告诚泰财保公司投保了交强险及50万元的第三者责任险，在确定损害赔偿时应由保险公司先行承担强制保险责任，余下损失再由保险公司于第三者责任险范围内承担赔偿责任，仍有不足的再由侵权人承担赔偿责任。原告要求赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费等费用符合法律规定，应予支持。对原告主张的护理费，依据原告提交的证据中均记载原告詹美花在住院期间有2名陪护的内容，本院予以支持。对原告主张的后期误工费、后期住院伙食补助费、后期营养费、后期护理费、后期交通费，因未实际发生，不予支持。对原告詹美花的合法损失依法认定如下：医疗费187185.65元（含被告田有成垫付的医疗费104295.89元、被告诚泰财保公司垫付的医疗费10000元）、误工费58666.45元（计算至定残前一天，365天×160.73元/天）、护理费84865.44元（264天×160.73元/天×2人）、住院伙食补助费26400元（264天×100元/天）、营养费13200元、残疾赔偿金198374.40元（按城镇标准计算，30996元×20年×0.32）、后期治疗费25000元、鉴定费4800元（含被告诚泰财保公司支付的3000元）、残疾用具费690元、复印病历费243元、交通费结合原告的就医路线、二次鉴定的实际酌情认定2000元、精神抚慰金，根据原告的伤残等级，予以认定8000元，合计为609424.94元。依法由被告诚泰财保公司在交强险范围内赔偿原告詹美花损失120000元；余款489424.94元由被告诚泰财保公司在第三者责任险限额内赔偿原告。因原告诉请的损失，已在交强险和第三者责任险限额内赔偿，故被告陶水飞、田有成在本案中不再另行担责。综上，对原告主张被告承担赔偿责任的请求具有事实和法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、由被告诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司于本判决生效之日起三十日内在交强险限额内赔偿原告詹美花医疗费、残疾赔偿金等损失120000元，在第三者责任险限额内赔偿原告詹美花医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、后期治疗费、精神抚慰金、残疾用具费、交通费等损失489424.94元，合计为609424.94元（含被告田有成垫付的费用105795.89元、被告诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司垫付的费用13000元）；二、驳回原告詹美花的其他诉讼请求；三、被告陶水飞、田有成在本案中不再承担民事赔偿责任。案件受理费100元，由被告诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司承担。二审中，当事人没有提供证据。经二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人诚泰财保公司关于被上诉人詹美花在事故发生时已年满58周岁，根据退休年龄要求为55岁，不存在误工，一审法院支持误工费，并按照重新鉴定的时间计算误工期和农、林、牧、鱼标准计算误工费不符合法律规定的上诉请求。因被上诉人詹美花于2014年已就地转为城镇居民。虽然被上诉人已年满58周岁，但根据当地实际生活情况，年满55周岁的老人基本都还进行正常的劳作，还在以自己的劳动收入作为主要生活来源。因此，一审判决按城镇居民标准计算被上诉人詹美花的误工费不违反法律规定，并无不当。但是，一审在计算被上诉人詹美花的误工期时，错误的将昆明医科大学司法鉴定中心对被上诉人詹美花的伤残等级、后期医疗费进行重新鉴定的时间点，作为定残日前一天，与相关法律规定相违背。因被上诉人詹美花已于2018年10月22日，到曲靖珠源司法鉴定中心作伤残评定，按法律规定，10月21日为计算误工费的截止日。即被上诉人詹美花的误工期间应为279天。误工费应为44843.67元（279×160.73元/天）同时，上诉人诚泰财保公司关于一审按照重新鉴定的时间计算误工期错误，以及已经核实上诉人在事故发生后垫付l0000元医疗费和被上诉人田有成垫付费用l05795.89元，但一审判决赔付金额中未明确予以扣减及返还的上诉理由部分成立。同时一审将鉴定费计算于赔偿总金额中不当，本院一并予以纠正。上诉人诚泰财保公司关于被上诉人詹美花仅有解放军成都军区昆明中心医院住院治疗期间以康复科出具证明，住院期间需两人护理，其他的医院都没有意见需两人进行护理的问题。经审阅一审卷宗材料，被上诉人詹美花在曲靖市第一人民医院住院期间的所有出院证明中均载明“住院期间需两人陪护。”因此，上诉人诚泰财保公司关于被上诉人詹美花仅有解放军成都军区昆明总医院康复科住院治疗期间的22天有需两人护理的明确意见，其他医院都没有上诉人诚泰财保公司意见需两人进行护理的上诉理由，与一审卷内由曲靖市第一人民医院出具的出院证明所载明的内容不一致。以及上诉人诚泰财保公司的其他上诉请求及理由因无证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人诚泰财保公司关于一审按照重新鉴定的时间计算误工期错误以及已经核实上诉人诚泰财保公司在事故发生后垫付l0000元医疗费和被上诉人田有成垫付医疗费l05795.89元，一审判决赔付金额中未明确予以扣减及返还的上诉理由部分成立。同时，被上诉人詹美花的误工期间应为279天。被一审错误认定为365日不当，本院一并予以纠正。上诉人诚泰财保公司的其他上诉请求因无相关证据予以证实，而不能成立。一审判决认定事实部分不清，适用法律、处理不当，应予改判。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初1977号民事判决第三项（即三、被告陶水飞、田有成在本案中不再承担民事赔偿责任。）二、撤销云南省曲靖市沾益区人民法院（2018）云0328民初1977号民事判决第一、二项，（即一、由被告诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司于本判决生效之日起三十日内在交强险限额内赔偿原告詹美花医疗费、残疾赔偿金等损失120000元，在第三者责任险限额内赔偿原告詹美花医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、后期治疗费、精神抚慰金、残疾用具费、交通费等损失489424.94元，合计为609424.94元（含被告田有成垫付的费用105795.89元、被告诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司垫付的费用13000元）；二、驳回原告詹美花的其他诉讼请求；）三、由上诉人诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司于本判决生效之日起三十日内，在交强险限额内赔偿原告詹美花医疗费、残疾赔偿金等损失120000元；在第三者责任险限额内赔偿被上诉人詹美花医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、后期治疗费、精神抚慰金、残疾用具费、交通费等损失470802.16元，合计为590802.16元。扣减上诉人诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司垫付的费用10000元，实际赔偿总金额为580802.16元。被上诉人田有成垫付的医疗费105795.89元，由上诉人诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在赔偿给被上诉人詹美花的总金额中予以扣减，并支付给被上诉人田有成；四、驳回被上诉人詹美花的其他诉讼请求。一审案件受理费100元，由上诉人诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司承担。二审案件受理费100元，由被上诉人田有成承担。两次鉴定费4800元，由上诉人诚泰财产保险股份有限公司曲靖中心支公司承担4000元。由被上诉人詹美花承担800元。本判决为终审判决。审判长  迟少杰审判员  李强明审判员  何福浩二〇一九年八月二十八日书记员  王刘智