安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖13刑终507号 原公诉机关安徽省泗县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王琳，男，1986年3月5日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，个体工商户，住泗县。曾因赌博于2016年8月9日被泗县公安局行政拘留十二日，并处罚款1900元；曾因犯开设赌场罪于2017年12月20日被泗县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，于2018年1月4日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2018年11月20日被抓获归案（限制人身自由），次日被泗县公安局刑事拘留，同年12月5日经泗县人民检察院批准逮捕，次日由泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。 上诉人（原审被告人）郑星星，男，1992年3月6日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，务农，住泗县。因涉嫌犯赌博罪于2018年11月20日被抓获归案（限制人身自由），次日被泗县公安局刑事拘留，2018年12月5日被泗县公安局取保候审，2019年5月13日被泗县人民检察院决定取保候审，同年5月16日被泗县人民法院决定取保候审,同年7月4日被泗县人民法院决定逮捕，当日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。 原审被告人郑怀亮，男，1989年12月9日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，务农，住泗县。因涉嫌犯赌博罪于2018年11月20日被抓获归案（限制人身自由），次日被泗县公安局刑事拘留，2018年11月28日被泗县公安局取保候审，2019年5月13日被泗县人民检察院决定取保候审，同年5月16日被泗县人民法院决定取保候审,同年7月4日被泗县人民法院决定逮捕，当日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。 原审被告人朱瑞，男，1990年10月19日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，务农，住泗县。因涉嫌犯赌博罪于2018年11月20日被抓获归案（限制人身自由），次日被泗县公安局刑事拘留，2018年12月5日被泗县公安局取保候审，2019年5月13日被泗县人民检察院决定取保候审，同年5月16日被泗县人民法院决定取保候审,同年7月4日被泗县人民法院决定逮捕，当日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。 安徽省泗县人民法院审理泗县人民检察院指控原审被告人王琳、郑星星、郑怀亮、朱瑞犯赌博罪一案，于2019年7月15日做出（2019）皖1324刑初161号刑事判决。宣判后，原审被告人王琳、郑星星均不服，分别提出上诉，原审被告人郑怀亮、朱瑞服判，未上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取原审被告人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：一、2018年6月份，被告人王琳与郑某（另案处理）、熊某（另案处理）约定，被告人王琳利用其赌博名气参与赌博，按输赢情况分取出场费。被告人王琳非法获利约6万元，被告人郑怀亮负责望风并非法获利3000余元。其中在泗县赌博期间，被告人王琳自带赌具“牌九”进行赌博。另外在2018年6月19日，在泗县时闯家，被告人王琳等人以“推牌九”方式聚众赌博时被公安机关现场查获，扣押赌资54125元，赌具“牌九”一副。 二、2018年11月19日，被告人郑星星同被告人王琳组织高晨、李飞、牛小奎等人在被告人郑星星于泗县国际大酒店开的房间内用扑克牌以“十点半”的方式进行赌博，被告人郑星星从中抽头渔利1万余元，并约定分给被告人王琳2000元，期间被告人朱瑞负责望风。 三、2018年11月20日，被告人郑星星联系被告人郑怀亮安排赌博场地，被告人郑星星、王琳再次组织人到被告人郑怀亮安排的泗县丁湖镇春韩村大牛庄的牛正彩家，以被告人郑星星提供的扑克牌进行赌博。期间被告人郑怀亮负责接参赌人员，被告人郑星星抽头渔利1万余元，被告人朱瑞负责望风。被告人王琳、郑星星、郑怀亮、朱瑞于2018年11月20日被泗县公安局民警当场抓获。公安机关现场扣押赌资226480元，赌具扑克牌一副。 原判依据抓获经过等书证、证人熊某、郑某等证人证言，被告人王琳、郑星星、郑怀亮、朱瑞供述等证据认定上述事实。 原判认为，被告人王琳、郑星星、郑怀亮、朱瑞的行为均已构成赌博罪，在共同犯罪中，被告人王琳、郑星星均起主要作用，系主犯，被告人郑怀亮、朱瑞均起次要作用，系从犯。被告人王琳系累犯。四被告人有坦白情节，当庭认罪、悔罪。根据四被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人王琳依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（二）、（三）项、第八条之规定；对被告人郑星星依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（二）、（三）项、第八条之规定；对被告人郑怀亮、朱瑞依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定及《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（二）、（三）项、第八条之规定，判决：一、被告人王琳犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元；二、被告人郑星星犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元；三、被告人郑怀亮犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人朱瑞犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元；五、被告人王琳违法所得人民币六万元、被告人郑星星违法所得人民币一万元，被告人郑怀亮违法所得人民币三千元，均依法予以追缴，上缴国库；六、现场查获的赌资人民币280605元予以追缴、赌博用具牌九、扑克牌各一副予以没收，由扣押的公安机关依法处理。 上诉人王琳提出，原判认定他在2018年6月参与赌博，非法获利6万元事实不清，证据不足，且量刑过重，罚金过高，请求二审法院依法改判。 上诉人郑星星提出，原判量刑过重，罚金过高，请求二审法院对其从轻判处。 经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。本院审理中，上诉人王琳、郑星星及原审被告人郑怀亮、朱瑞均未提交新的证据。 对于上诉人王琳提出，原判认定他在2018年6月参与赌博非法获利6万元事实不清，证据不足的上诉理由。经查，郑某证明，2018年6月上旬，在泗县赌博，他和熊某两个人分约8万元钱；王琳分有8万元，放贷收利息大约有12万元，加起来有20万元；上诉人王琳在侦查机关供述熊某、郑某组织赌博能抽头渔利20万元，这一两个月总共分给他大约6万元。原判结合在案其他证据按有利于被告人原则认定王琳获利6万元的事实清楚，证据确实、充分，王琳此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人王琳、郑星星、原审被告人郑怀亮、朱瑞以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，在共同犯罪中，上诉人王琳、郑星星均起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。王琳在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。王琳等四人归案后均能够如实供述主要犯罪事实，系坦白，当庭认罪、悔罪，依法从轻处罚。原判根据王琳等四人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，在法定刑幅度内以上诉人王琳犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元，以上诉人郑星星犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元，量刑并无不当。上诉人王琳、郑星星提出原判量刑过重，罚金数额过高的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 王 鹏 审判员 王晓红 审判员 祁 磊 二〇一九年八月二十七日 书记员 胡 骉 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。