四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民初2792号 原告：赵志文，男，1954年2月18日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：田勇，四川公生明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何娴，四川公生明律师事务所律师。 被告：成都高一投资有限公司，住所地成都市金牛区乡农寺街30-68号。 法定代表人：许鹏凯，职务不详。 被告：成都仁和后花园置业有限公司，住所地成都市金牛区郎家村金卉路中段。 法定代表人：许鹏凯，职务不详。 被告：许鹏凯，男，1981年12月11日出生，汉族，住成都市青羊区。 被告：许志银，男，1955年2月3日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：黄平，四川思勉律师事务所律师。 被告：四川省星元房地产开发有限责任公司，住所地成都市武侯区桐梓林北路2号。 法定代表人：许志银，职务不详。 委托诉讼代理人：马冠群，四川思勉律师事务所律师。 原告赵志文与被告成都高一投资有限公司（以下简称高一公司）、成都仁和后花园置业有限公司（以下简称仁和后花园公司）、许鹏凯、许志银、四川省星元房地产开发有限责任公司（以下简称星元公司）合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年6月21日公开开庭进行了审理。原告赵志文的委托诉讼代理人田勇，被告高一公司、仁和后花园公司法定代表人及被告许鹏凯，被告许志银的委托诉讼代理人黄平，被告星元公司委托诉讼代理人马冠群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 赵志文起诉请求：1.判令被告高一公司立即偿还欠款9500万元，并从2017年9月29日起至付清全款之日止的资金占用利息，利率按年息24%计算（利息暂计算至2019年3月28日为1140万元）；2.被告仁和后花园公司、许鹏凯、许志银、星元公司对高一公司的还款责任承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由各被告负担。事实和理由：2014年11月24日，成都市川藏公路武侯段建设开发有限公司（以下简称川藏公路武侯段公司）与高一公司、赵志文就合作开发“营门大厦”项目签订了《合作开发协议书》，赵志文按约投资到位3000万元，后因高一公司未经“营门大厦”项目合作人的同意，擅自将该项目及项目资产对外抵押，导致前述合作项目停滞。2017年5月26日，双方为妥善解决“营门大厦”合作项目事宜，经协商并经深入评估、测算后签订了《合作开发协议》之补充协议。该补充协议明确：高一公司退还赵志文在合作项目“营门大厦”投资本金3000万元，并按照赵志文在项目持有46.5%股份比例支付固定回报，共计9500万元。具体支付时间：2017年7月30日前支付4000万元，2017年12月30日前支付5500万元。2017年9月28日，因高一公司未按前述补充协议履行付款义务，赵志文与川藏公路武侯段公司、高一公司、仁和后花园公司、许鹏凯、许志银就前述9500万元债务签订了《债务清偿协议》。明确：高一公司应于2017年12月底前向赵志文付清9500万元欠款，仁和后花园公司、许鹏凯、许志银对高一公司的前述债务承担连带担保责任。但前述协议履行期间届满且在赵志文多次催收后被告未按约履行付款义务和担保义务。2018年11月27日，星元公司针对高一公司的前述还款义务，自愿向赵志文出具担保及抵押担保承诺书，承诺对高一公司的还款义务本息及实现债权的费用不仅承担连带担保责任，且以其位于领馆区壹号河边10.94亩土地作为抵押担保。此后星元公司也未按承诺书履行义务。赵志文遂提起本案诉讼，请求判如所请。 高一公司、仁和后花园公司、许鹏凯共同答辩称：许鹏凯作为高一公司法定代表人从未签订过任何投资协议，也没有收到过对方打来的钱，赵志文要求返还投资款与高一公司无关，仁和后花园公司、许鹏凯个人均未出具过担保，授权委托书是在胁迫下签订的，应为无效。请求驳回赵志文的诉讼请求。 许志银答辩称：许志银没有做过担保，请求驳回赵志文的诉讼请求。 星元公司答辩称：星元公司从未在赵志文陈述的事情中做过担保，请求驳回赵志文的诉讼请求。 本院经审理认定如下事实：许志银与许鹏凯系父子关系。 2014年11月24日，川藏公路武侯段公司（甲方）与高一公司（乙方）、赵志文（丙方）、许志庆（丁方）签订《合作开发协议书》，明确就双方共同投资合作开发“营门大厦”项目达成协议，约定高一公司出资3000万元，所占股份46.5%，川藏公路武侯段公司出资3000万元，所占股份46.5%，许志庆出资500万元，所占股份7%，项目合作过程中产生的一切法律责任概由乙方负责，甲方不承担法律责任。许志银在协议末尾乙方落款处签名。 2017年8月6日，高一公司、仁和后花园公司、许鹏凯共同出具《确认及授权委托书》，内容主要包括：许志银以高一公司名义与第三人就合作开发“营门大厦”项目签订的相关协议及其融资行为，包括但不限于2014年11月24日《合作开发协议》、2017年5月26日《合作开发协议》之补充协议等，均系高一公司授权；许志银有权全权代表高一公司、仁和后花园公司及许鹏凯就高一公司与第三人合作开发“营门大厦”项目的处理事宜（包括但不限于合作协议终止、合作项目退赔等）与第三人签订相关协议。 2017年9月28日，川藏公路武侯段公司（甲方）与高一公司（乙方）、赵志文（丙方）、仁和后花园公司（丁方）、许志银（戊方）、许鹏凯（己方）共同签订《债务清偿协议》，载明：甲乙丙三方均认可2014年11月24日三方就合作开发“营门大厦”项目签订了《合作开发协议书》，甲方、丙方已经按照《合作开发协议书》约定投资到位3000万元；由于乙方未经“营门大厦”项目合作人的同意擅自将该项目及项目资产对外抵押，导致项目停滞，为妥善解决“营门大厦”合作项目事宜，乙、丙双方于2017年5月26日签订的《合作开发协议》之补充协议，明确约定乙方退还丙方在合作项目“营门大厦”投资本金3000万元，并按照丙方在项目持有46.5%股份比例支付固定回报，共计9500万元，但乙方并未履行；丁方自愿以其开发的位于成都市金牛区迎宾大道166号“仁和香榭广场”房产折价抵偿乙方尚欠丙方的前述欠款9500万元，同时自愿为乙方前述9500万元付款义务提供连带责任担保。戊方、己方自愿为乙方对丙方9500万元付款义务提供连带责任担保。就乙方还款事宜，各方已经协商达成协议：1.乙方应于2017年9月30日前向丙方偿还4000万元，余下5500万元由丁方以其开发的“仁和香榭广场”房产折价抵偿，具体位置、面积、单价详见附件1《折抵房屋清单》，2017年12月底前将折抵的房屋交付丙方，并按照丙方指定将房屋登记至丙方指定人名下。2.丁方到期未履行前述以房抵偿义务，乙方仍应对此部分欠款承担偿还责任。3.丁、戊、己方对前述乙方还款义务承担连带保证责任，保证期限为乙方履行期届满后2年。许志银在末尾乙方、丁方、戊方、己方签名处签名。 2018年11月27日，许志银以星元公司法定代表人名义向赵志文出具《担保及抵押担保承诺书》，载明：星元公司自愿为上述《债务清偿协议》中债务人的债务提供连带担保责任及用其土地做抵押担保，担保范围包括但不限于主债权、利息、违约金以及实现主债权的一切费用等。 落款时间为2017年9月28日、出具主体为四川瑞通实业发展有限公司的《情况说明》载明：2010年左右，川藏公路武侯段公司、赵志文等先后转入四川瑞通实业发展有限公司（以下简称瑞通公司）3000万元，此后瑞通公司按照川藏公路武侯段公司、赵志文要求，将此款投入了高一公司，作为川藏公路武侯段公司、赵志文与高一公司合作开发“营门大厦”项目的投资款。该《情况说明》上未加盖瑞通公司公章，许志银代表高一公司在该《情况说明》上签字确认属实。 2013年5月3日，高一公司取得案涉“营门大厦”项目所在地国有土地使用权证；2013年12月15日，高一公司取得“营门大厦”项目建设用地规划许可证；2018年9月19日，高一公司作为开发建设单位取得“营门大厦”《商品房预售许可证》。 庭审中赵志文提交一份录音，意图证明2018年3月27日，赵志文与许鹏凯见面就赵志文主张的投资款归还事宜进行协商。协商中许鹏凯承诺通过出售“营门大厦”等措施先归还赵志文投资款本金3000万元。许鹏凯认可录音真实性，但认为录音内容反映的是与四川瑞通实业发展有限公司的事情，与高一公司、仁和后花园公司、许鹏凯无关。 2003年5月，瑞通公司法定代表人由许志庆变更为许鹏凯，许鹏凯任该公司董事长、总经理，许志银为董事。2015年12月，瑞通公司法定代表人由许鹏凯变更为夏宏俊。 高一公司股东组成为许鹏凯、许志银，仁和后花园公司股东组成为高一公司、成都国翔嘉源资产管理有限公司（以下简称国翔嘉源公司）。星元公司的股东组成为许志银、宋德安、成都德腾置业有限公司，其中许志银的持股比例为50%。国翔嘉源公司股东组成为许志银、高一公司。 本院认定上述事实，经庭审质证认证的证据有：《合作开发协议书》，《确认及授权委托书》，《债务清偿协议》，《担保及抵押担保承诺书》，《情况说明》，国有土地使用权证，建设规划用地许可证，商品房预售许可证，瑞通公司、高一公司、仁和后花园公司、国翔嘉源公司、星元公司的工商登记资料，录音证据及当事人陈述等。 本院认为，根据高一公司、仁和后花园公司、许鹏凯于2017年8月6日向许志银出具的《确认及授权委托书》，许志银有权代表高一公司、仁和后花园公司和许鹏凯就高一公司与第三人合作开发“营门大厦”项目的处理事宜（包括但不限于合作协议终止、合作项目退赔等）与第三人签订相关协议，同时高一公司对许志银之前以高一公司名义与第三人就合作开发“营门大厦”项目签订的相关协议及其融资行为，包括但不限于2014年11月24日《合作开发协议》、2017年5月26日《合作开发协议》之补充协议等行为均予以了追认。因此，许志银代表高一公司签订的2014年11月24日《合作开发协议》，代表高一公司、仁和后花园公司及许鹏凯签订的《债务清偿协议》，代表高一公司在2017年9月28日《情况说明》上签字确认属实的行为对高一公司、仁和后花园公司及许鹏凯分别具有约束力。高一公司、仁和后花园公司、许鹏凯提出《确认授权委托书》系在受胁迫情况下出具，许志银提出其在本案所涉相关证据上的签字均系受胁迫出具，但均未提交证据证明，高一公司、仁和后花园公司、许鹏凯、许志银的上述答辩意见本院均不予采信。因此，高一公司应当依据《债务清偿协议》之约定，向赵志文承担支付投资本金及回报共计9500万元的义务。对于赵志文要求高一公司从2017年9月29日起按照年利率24%支付利息的诉讼请求，本院认为，《债务清偿协议》中并未对此作出约定，赵志文的该项诉讼请求没有事实依据，本院不予支持，根据《债务清偿协议》中对于还款期限的约定，高一公司应当自2018年1月1日起以本金9500万元为基数，按照年利率6%的标准向赵志文支付逾期付款利息。许鹏凯、许志银应当依据《债务清偿协议》的内容，对高一公司向赵志文的付款义务承担连带清偿责任。 对于赵志文要求仁和后花园公司、星元公司对高一公司的付款义务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”之规定，本案中高一公司为仁和后花园公司的股东之一，仁和后花园公司在为高一公司的债务提供担保时依法应当经过股东会、股东大会决议。但是，仁和后花园公司的另一股东国翔嘉源公司的股东为许志银和高一公司，结合高一公司的股东为许鹏凯、许志银，而许鹏凯、许志银为父子关系，高一公司、仁和后花园公司的相关决策及法人意志均实际出自许鹏凯、许志银，其损益的最终承受主体亦同样为许鹏凯、许志银。《中华人民共和国公司法》第十六条的目的在于防止法定代表人随意代表公司对外提供担保给公司造成损失，损害中小股东利益，因而对法定代表人的代表权进行了限制，本案中仁和后花园公司对高一公司的债务提供担保的意志出自许鹏凯、许志银，其损益结果亦最终由许鹏凯、许志银承担，虽然赵志文在本案中没有提交该担保经过仁和后花园公司股东会、股东大会决议之证据，但许鹏凯授权许志银代表仁和后花园公司为高一公司在本案中的债务提供担保的行为不会出现损害仁和后花园公司其他中小股东权益之可能，故仁和后花园公司在本案中的担保意思有效，应当依照《债务清偿协议》之约定对高一公司的债务承担连带清偿责任。 星元公司为高一公司提供担保，应当依法经过董事会或者股东会、股东大会决议。而赵志文在本案中并未提交星元公司的董事会决议或者股东会、股东大会决议，且星元公司的股东组成为许志银、宋德安、成都德腾置业有限公司，而许志银在星元公司的持股比例未超过50%，赵志文无证据证明该担保行为在未经董事会决议或者股东会、股东大会决议的情况下不会损害星元公司其他中小股东之权益。故许志银代表仁和后花园公司、星元公司为高一公司在本案中的给付义务提供连带担保责任的行为在未经星元公司追认的情况下，构成无权代表，不能认定为高一公司在《债务清偿协议》中的给付义务承担连带保证责任是星元公司的真实意思表示，故赵志文要求星元公司对高一公司在本案中的相应付款义务承担连带清偿责任的诉讼请求不能成立，本院不予支持。 综上所述，赵志文的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十八条第一、二、三款之规定，判决如下： 一、被告成都高一投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵志文支付9500万元及利息（利息以9500万元为基数，从2018年1月1日起按照年利率6%的标准计算至欠款清偿之日止）； 二、被告成都仁和后花园置业有限公司、许鹏凯、许志银对被告成都高一投资有限公司的给付义务承担连带清偿责任，并在承担担保责任后，有权向被告成都高一投资有限公司追偿； 三、驳回原告赵志文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费573800元，诉讼保全费5000元，合计578800元（此款已由原告赵志文预交），由原告赵志文负担60000元，被告高一公司、仁和后花园公司、许鹏凯、许志银负担518800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  黄 寅 审 判 员  李婧杰 人民陪审员  唐金成 二〇一九年八月二十八日 书 记 员  肖 华