山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁13民终4513号上诉人（原审被告）：朱崇林，男，1978年10月17日出生，汉族，住山东省临沭县。上诉人（原审被告）：潘廷银，男，1982年6月7日出生，汉族，住临沂市河东区。两上诉人共同委托诉讼代理人：陈杰，山东超信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张士见，男，1960年6月3日出生，汉族，居民，住临沭县。被上诉人（原审被告）：马鲁山，男，1959年5月14日出生，汉族，住临沂经济技术开发区。被上诉人（原审被告）：山东天元建筑劳务有限公司，住所地临沂市兰山区银雀山路63号。法定代表人：刘恩玺，总经理。委托诉讼代理人:弋玉翔，男，1990年3月25日出生，汉族，住临沂市兰山区，系该公司职工。原审被告：山东天元建筑劳务有限公司第四分公司，住所地临沂市通达路24号。负责人：高洪刚，总经理。委托诉讼代理人:弋玉翔，男，1990年3月25日出生，汉族，住临沂市兰山区，系该公司职工。原审被告：天元建设集团有限公司第四建筑工程公司，住所地临沂市通达路24号。法定代表人：朱华，总经理。原审被告：天元建设集团有限公司，住所地临沂市银雀山路63号。法定代表人：王士坤，副总裁。以上两原审被告共同委托诉讼代理人：刘学锋，男，1988年2月29日出生，汉族，系该公司职工，住莒县。上诉人朱崇林、潘廷银因与被上诉人山东天元建筑劳务有限公司（以下简称天元劳务公司）、张士见、马鲁山及原审被告山东天元建筑劳务有限公司第四分公司（天元劳务第四分公司）、天元建设集团有限公司第四建筑工程公司（以下简称天元四建公司）、天元建设集团有限公司（以下简称天元集团）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初1277号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。朱崇林、潘廷银上诉请求：1.请求临沂市中级人民法院撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.请求诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、朱崇林不应承担赔偿责任。朱崇林与张士见之间是平等的工友关系，双方关系较好，相互介绍工作，张士见在原审庭审过程中，也称上诉人给张士见介绍工作，不“吃钱”，平分劳务报酬。所以一审法院认定朱崇林承担赔偿责任，无事实和法律依据。张士见意外受伤，与朱崇林无关，一审法院查明张士见是因楼与楼之间的复合板断开，从二楼掉到一楼造成的，发生该意外，是因为天元劳务公司提供了不安全的施工环境造成的，且未尽到安全监管的义务，该意外的发生与朱崇林无任何关系。二、潘廷银不应承担赔偿，且赔偿责任比例过大。建筑工地本身危险性比较高，作为实际施工人员，应着工装，佩戴安全帽，谨慎施工。被上诉人发生意外，自己应承担主要责任，一审法院认定被上诉人承担主要责任，比例过重。该纠纷中，已经查明实际侵权人是天元劳务公司，并非潘廷银。三、一审法院适用法律错误。该纠纷是侵权类纠纷，侵权事实已经查明，应由天元劳务公司承担侵权责任，张士见也是因为自身权益受到侵权才诉至法院，但一审却将赔偿主体定为用工方。判决与张士见诉求不相符。一审判决由朱崇林、潘廷银承担赔偿责任，马鲁山、山东天元建筑劳务公司承担连带清偿责任，也导致其内部责任划分责任不明。一审法院认定事实不清，适用法律错误。据此，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。张士见辩称：一、我和朱崇林是庄邻关系，也是工友关系，我们之间相互帮助，不吃钱，也不存在任何经济关系，平分工资，发生该事故，朱崇林不在现场，我个人认为与他无关，该事故我认为应由施工方天元四建公司及天元四建劳务公司和承包方马鲁山、潘廷银承担。二、潘廷银上诉责任划分问题，对于责任划分我没有指定权，我认为一审事实清楚，证据充分，判决正确，请求维持原审判决，维护农民工的合法权益。天元劳务公司、天元劳务公司第四分公司辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，请求维持。天元四建公司、天元集团辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，请求维持。张士见向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令七被告赔偿原告医疗费等各项损失共计125626.35元；2.案件受理费等由七被告承担。一审法院经审理查明：天元四建公司承包了临沂经济开发区实验中学建设工程项目，天元四建公司承包后，于2016年11月20日与天元劳务公司第四分公司签订了《临沂经开区实验中学工程劳务分包合同》，将模板工程分包给天元劳务公司第四分公司施工。该协议签订后，天元劳务公司第四分公司又与马鲁山签订《临沂经开区实验中学工程劳务分包合同》，将模板工程分包给马鲁山施工。马鲁山分包后，又将木工活分包给潘廷银施工。潘廷银又将木工支撑体系的活交由朱崇林施工。张士见系跟随朱崇林一同干活的工人。2017年2月20日，原告在三楼搭支撑架子，潘廷银让原告去二楼拆架子，原告在走过去的过程中，因楼与楼之间的复合板断开，原告自二楼掉到一楼，导致腰部骨折。原告受伤后，被送往技术开发区医院救治，在技术开发区医院潘廷银为原告垫付医疗费1000元，后转入临沭县人民医院住院治疗（实际住院治疗16天，自2017年2月20日至2017年3月8日），以上共计花费医疗费28596.65元。原告住院期间由其对象张文芹护理。原告出院后，于2017年4月25日委托临沂滨海法医司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期及营养期进行鉴定，该所出具的滨海司鉴所{2017}临鉴字第137号鉴定意见为：被鉴定人张士见之损伤构成八级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日。择期尚需行3椎体爆裂性骨折并椎管狭窄内固定取出术15,000元。后原告向被告方索赔未果，形成诉讼。庭审中山东天元建筑劳务有限公司对原告单方委托作出的司法鉴定意见书持有异议申请了重新鉴定，经一审法院依法委托临沂沂蒙法医司法鉴定所进行鉴定，该所出具的沂蒙司鉴所{2018}临鉴字第689号鉴定意见为：“被鉴定人张士见腰1椎体压缩性骨折，腰3椎体爆裂性骨折并椎管狭窄行腰2-4椎切开复位内固定术，评定为八级伤残；其误工期180日、护理期为90日、营养期90日；脊柱内固定物二次手术取出和定期拍片检查等费用，参照三甲医院收费情况，预计为15,000元左右。一审法院认为，张士见受雇于朱崇林、潘廷银在临沂经济开发区实验中学施工工地干木工活，在去二楼拆架子的过程中，因楼与楼之间的复合板断开自二楼掉到一楼导致腰部骨折的事实，有当事人的陈述、诊断证明、住院病历、司法鉴定意见书及庭审调查所证实，事实清楚，证据充分，一审法院予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，本案原告在从事雇佣工作期间受伤，朱崇林、潘廷银作为雇主，应当承担相应的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，从事的工作带有一定的危险性，在工作过程中应尽到谨慎注意的义务，以确保安全，对自身所受损伤，原告自身存在一定的过错，亦应承担相应的责任。根据损害事实发生的经过和当事人的过错程度，一审法院酌情确定朱崇林、潘廷银承担80%的责任，原告承担20%的责任。天元劳务公司第四分公司将分包工程发包给没有施工资质的马鲁山进行施工，马鲁山又将木工支撑体系交由潘廷银进行施工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，天元劳务公司第四分公司、马鲁山应对原告所受人身损害承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此天元劳务公司第四分公司应负的赔偿责任应由天元劳务公司承担。天元四建公司将工程发包给有建筑施工资质的被告天元劳务公司，符合法律规定，系合法发包，对原告所受损伤，天元四建公司、天元集团不承担民事责任。对原告主张的赔偿数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，根据原、被告举、质证情况及司法鉴定意见书对委托各事项出具的鉴定意见，一审法院将原告主张的各项损失数额确定如下：医疗费28596.65元、误工费11575.8元（64.31元/天×180天）、护理费5787.9元（64.31元/天×90天）、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）、营养费2700元（30元/天×90天）、伤残赔偿金55,816元（13,954元×20年×20%），以上各赔偿数额一审法院予以认定；原告对主张的交通费未提交发票，根据原告的伤情和住院天数，一审法院酌情支持160元（10元/天×16天）；对原告主张的后续治疗费15000元，系根据治疗情况和鉴定意见书确定要发生的费用，一审法院予以支持。对原告主张的精神损害抚慰金5000元，原告因受损伤致九级伤残，根据其伤残程度，一审法院酌情支持2000元。以上赔偿金数额除精神损害抚慰金外共计120116.35元，按责任比例划分，由被告方承担96093元（120116.35元×80%），其余由原告自负；被告方除支付上述赔偿款项外，还需向原告支付精神损害抚慰金2000元。马鲁山经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为其对一审相关诉讼权利的放弃，不影响一审法院对本案事实的认定。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第七项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、原告张士见因身体所受损伤造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费等共计120116.35元，由被告朱崇林、潘廷银赔偿96093元（被告潘廷银已经支付1000元），其余由原告张士见自负；二、被告朱崇林、潘廷银向原告张士见支付精神损害抚慰金2000元；三、被告马鲁山、山东天元建筑劳务有限公司对上述赔偿款项承担连带清偿责任；四、驳回原告张士见的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2813元，由原告张士见负担394元，被告朱崇林、潘廷银、马鲁山、山东天元建筑劳务有限公司负担2419元。二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案当事人二审争议的焦点为：上诉人朱崇林、潘廷银是否应对被上诉人张士见的伤害后果承担赔偿责任，赔偿比例是否得当。本案中，天元四建公司将案涉模板工程分包给天元劳务公司第四分公司施工，天元劳务公司第四分公司又将该模板工程分包给马鲁山施工，马鲁山分包后，又将木工活分包给潘廷银施工。潘廷银又将木工支撑体系的活交由朱崇林施工，张士见系跟随朱崇林一同干活的工人，朱崇林自潘廷银处领取工资后发放给张士见等干活的工人。对上述事实各方当事人在一审中均无异议。现张士见在工作中受伤，其伤害后果依法应由其雇主朱崇林、潘廷银共同承担。上诉人朱崇林称其与张士见系工友关系，与各方当事人在一审的庭审陈述不符，亦与朱崇林召集被上诉人张士见至潘廷银处干活，并自潘廷银处领取工资后发放给张士见的事实不符，对朱崇林据此要求不承担赔偿责任的上诉理由本院不予支持。上诉人潘廷银自马鲁山处承包案涉工程的木工活，又将木工支撑体系的活交给朱崇林施工，施工人员张士见在工作过程中因模板断开跌落受伤，要求潘廷银承担赔偿责任，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，对上诉人潘廷银要求不承担赔偿责任的上诉理由本院不予支持。一审法院结合本案实际，对责任比例认定并无不当，对潘廷银关于其责任比例过重的上诉理由本院不予支持。综上，上诉人朱崇林、潘廷银的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2813元，由上诉人朱崇林、潘廷银负担。本判决为终审判决。审判长  万法宝审判员  田开玉审判员  姚玉蕊二〇一九年八月九日书记员  孙 云