广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1322民初2146号原告：李熠，男，汉族，1982年10月3日出生，身份证住址：广东省惠州市龙门县。被告一：惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司，住所地：广东省惠州市大亚湾西区上杨村吉祥东路23号。法定代表人：侯景阳。委托代理人：林春城，系该公司员工。被告二：惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院，住所地：广东省惠州市大亚湾新澳大道四街4号。法定代表人：陈密。委托代理人：许建岭，系该法院政工科副科长。委托代理人：林嘉伟，系该法院法官助理。原告李熠诉被告惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司、惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李熠，被告一的委托代理人林春城，被告二的委托代理人许建岭、林嘉伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、依照《劳动合同法》第十四条、《劳动合同法》第二十六条、《劳动合同法实施条例》第二十八条，判定原告与被告一惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司于2018年3月20签订的劳动派遣合同属于逆向派遣，是无效合同。被告一、二连带赔偿原告因无效合同造成的损失如下：1、参照2倍经济补偿金标准计算3797．73元×2=7595.46元；2、未发放的2018年11月绩效工资1000元；3、违法克扣绩效工资1075元(其中2018年3月绩效工资685元、8月为800元、10月为720元、11月为720元)；4、支付原告2018年年终奖金6533元(参照20l7年的发放标准，以2018年实际发生为准)；5、支付2018年诉前联阔奖励3000元(参照2016年每宗案件奖励标准计算)；6、原告的精神损失费500元；7、违法暂停社保、封存公积金应由其支付部分1195.26元【(2018年12月200元、2019年1-2月公积金400元，2019年2月社保595.26元)暂计至2019年2月，直至劳动争议解决为止】。二、确认原告与被告二惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院的劳动关系及双方已经视为已签订无固定期间劳动合同并补签劳动合同。根据《广东省工资支付条例》，被告一、被告二连带支付在合同存续内的工资11393.19元(按前十二个月平均正常工作时间工资计算，暂计为2018年12月、2019年1月、2月直至劳动争议解决为止)；被告一、被告二连带支付未签劳动合同期间双倍工资(2017年12月24日至31日(8天)808.32元、2018年1月3602.25元、2月4112.25元、3月2847.25元、4月3691.33元、5月3657.38元、6月3657.38元、7月2996.73元、8月2916.73元、9月3116.73元、10月1至10日(10天)1022.49元，共计32428.84元)。三、被告一、被告二连带支付解除劳动合同的经济补偿金3797.73元×4.5个月(暂计，实际应算至劳动争议解决为止)=17089.79元。四、被告二支付2017年诉前联调奖励3000元(参照2016年每宗案件奖励标准计算)。五、以上总计金额84810.54元。六、案件受理费由两被告承担。本案在审理过程中，原告增加诉讼请求：请求支付拖欠工资25%的经济补偿金及额外支付50%经济补偿金。事实和理由：原告在2014年10月10日与被告二签订一份固定期限为3年的劳动合同（合同期限从2014年10月10日至2017年10月9日止），合同到期原告继续在被告二处工作，工作近5个月后，在被告二安排下原告与被告一惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司在2018年3月20日在签订一份固定期限1年(合同期限从2018年3月8日至2019年3月7日止)的劳务派遣合同。原告工作4年时间内，工作场所均在大亚湾法院，均从事同一份书记员岗位工作。原告在2018年国庆节后被被告二以抽调为由从速裁庭安排到执行部门协助整改工作，期间在工作上受到该部门的领导钟浩龙和同办公室同事徐伟新故意为难，无奈之下申请调换办公室。2018年11月27日与同在一办公室的卢光明(这位同事有喷香水的爱好，发生纠纷当天办公室香水气味比较浓烈(本想合情合理提醒下这位同事)发生冲突(被这位同事言语呵斥、挑衅“大声呵斥你去叫陈密来”)，原告感觉如此霸道无理很是气愤，立即向本部门领导反映解决问题，被有意推诿，拖延处理(“我过后会去了解情况”)至原告返回办公室后一气之下在3楼过道用双手推了一下卢光明，该同事马上到部门领导和政工科投诉原告，更要声称报警，接着原告被通知去问话，被本部门领导钟浩龙、政工科领导许建岭、监察室领导叶翠英、行装科领导刘建辉轮番谈话，指责原告的不对行为，要求原告承认错误，接受处理，而不愿本着客观，公正态度以事实为基础查明、处理问题。事后原告受到处理，该同事没有，只是因为原告现在变成劳务派遣员工吗？2018年11月30日，政工科科长薛溢通知原告到其办公室，告诉原告由经讨论以不能胜任工作为．由被辞退。同日，政工科向被告一提交用工单位退回派遣人员表。2018年l2月5日，被告一的工作人员以电话形式告知原告，收到退回员工的书面意见“以不能胜任工作为由，将其退回”，并要求原告在3日内办理离职手续。随后，被告二更换了原告办公室门锁，更换了楼层门禁卡。原告认为：一、原告与被告二在2017年10月10日签订的劳动合同是合法有效的劳动合同。该合同到期后近5个月双方没有签订合同，转而在2018年3月8日通知原告与被告一惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司签订一份不符合法律、行政法规规定，劳动者切身利益和劳动预期都无法得到保障的劳务派遣合同。原告4年工作时间中签订了二份劳动合同，期间原告都在大亚湾法院工作，均从事同一书记员工作，薪酬没变化，但用人单位从被告二变为被告一，合同期限从3年变为1年，事实上两被告的这种行为事实上属于逆向派遣，故意使原告工作年限清零，逆向派遣是违法行为，是损害劳动者的切身利益，根据《中华人民共和国劳动法》第十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、二十六条、《劳动合同法实施条例》第二十八条应判定为无效合同，无效的劳动合同从订立的时候起，就没有法律约束力。二、劳动者在4年工作时间内从事的工作岗位是书记员工作，独立完成此项工作(从案件接收、送达、文书制作、案件记录、案件归档等整个流程)，与其他书记员工作内容是一样的。1、书记员工作能否签订劳务派遣合同？2、何以界定书记员工作为辅助性、临时性或替代性？3、为什么前后签订两份合同性质不同的劳动合同。4、被告一、二以劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作为由退回原告，要求与之解除劳动合同，这涉及到劳动者根本合法的劳动权益，要拿出切实有效的不能胜任工作的事实和证据。综上，原告因第二份劳务派遣合同，收到了不应有的不公正对待，劳动合法权益受到了侵害，无法得到合法的劳动保障，恳请法院依法处理，维护原告合法权益。被告一辩称：1、我方认为劳动合同是有效的。2、我方认为我方有足额按月发放原告的工资，不存在拖欠工资。3、我方是没有违法解除与原告的劳动关系，根据原告在工作单位的表现及被告二退回员工表且原告在2018年12月5日后就离开工作岗位（即被告二处），也没有再回去被告二处上班，也没有到我司报到并解除劳动关系。4、原告诉我方连带支付违约合同的补偿金，按照事实我方认为是不符合事实的。5、根据原告在用工单位的表现，同时根据原告殴打其同事卢光明的事实，证明原告不适合其岗位，且严重违反了用工单位及用人单位的劳动规章制度。被告二辩称：1、关于未签订劳动合同工资。李熠与答辩人签订的劳动合同于2017年10月9日到期，2018年3月8日与惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司签订劳务派遣合同，2017年10月9日至2018年3月7日期间未与李熠签订劳动合同，根据劳动合同法第八十二条规定应从2017年11月9日至2018年3月7日期间支付未签订劳动合同双倍工资差额。因双倍工资差额的仲裁时效为一年，从李熠2018年12月24日主张权利计算，2017年12月24日之前的双倍工资差额已经超过仲裁时效，故应当支付双倍工资差额的期间为2017年12月24日至2018年3月7日。李熠与惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司签订劳务派遣合同是李熠与该公司的另一劳务派遣关系，与答辩人无关，答辩人与李熠的劳动合同已经到期，且与其不签订劳动合同不满一年。不能视为订立无固定期限的劳动合同。2、关于支付经济补偿。李熠与惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司2018年3月签订劳务派遣合同，答辩人因劳动合同期满而与其终止劳动合同关系，应依照《劳动合同法》第四十六条第五项及第四十七条规定支付经济补偿金。李熠2014年10月10日至2018年3月7日为其在本单位的工作年限共三年零五个月，应按李熠与答辩人终止劳动合同前十二个月的平均工资标准支付3.5个月平均工资计算其经济补偿金。另，被答辩人主张的年终奖金、诉前联调工作奖金、生活费、精神损失费等没有法律及事实依据，答辩人请求贵院依法裁决，维护用人单位的合法权益。经审理查明，被告一惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司于2014年12月12日成立，经营范围为人才中介、职业介绍、职业规划等等，法定代表人为侯景阳。2014年10月10日，原告与被告二惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院签订了一份《劳动合同》，合同期限从2014年10月10日起至2017年10月9日止，从事书记员岗位工作。合同期限届满后，原告仍在被告二处继续工作。2018年3月20日，原告与被告一签订了一份劳务派遣《劳动合同》，由被告一派遣原告到被告二处从事书记员岗位工作，合同期限从2018年3月8日起至2019年3月7日止，每月基本工资2646元，绩效工资按用工单位制定的绩效考核标准执行。签订该《劳动合同》后，被告一派遣原告到被告二处从事书记员岗位工作，原告的工资由被告一发放。2018年11月30日，被告二以“原告不能胜任工作，经培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作”为由将原告退回被告一处并向被告一提交了用工单位退回派遣人员表，被告一解除了与原告的劳动合同。原告在被告二处上班至2018年12月5日，被告一没有支付原告2018年12月1日至5日的工资。劳动合同解除后，原告于2018年12月24日向被告一、被告二主张权利，于2019年1月9日向惠州大亚湾经济技术开发区劳动人事争议仲裁院申请仲裁。2019年1月31日，惠州大亚湾经济技术开发区劳动人事争议仲裁院作出惠湾劳人仲案字[2019]006号仲裁裁决书，裁决如下：一、被告一惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司在本裁决发生法律效力之日起三日内支付原告经济赔偿金6608.44元。二、被告一惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内支付原告工资差额515元。三、被告二惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院在本裁决书发生法律效力之日起三天内支付原告未签订劳动合同双倍工资差额共计9135.75元。四、被告二惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院在本裁决书发生法律效力之日起三日内支付原告违法解除劳动合同经济补偿金13291.16元。五、被告二惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院在本裁决书发生法律效力之日起三日内支付原告年终奖金1028.28元。六、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为，本案系劳动争议案件。《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”第二十七条规定：“劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”本案中，原告表示其与被告一于2018年3月20日签订的劳务派遣《劳动合同》上的名字是其签名，指纹也是其按的，但表示不是其自愿及真实意思表示的情况下签订的。因原告未能提供证据证实签订合同时被告一存在欺诈、胁迫等法律规定应当认定为合同无效的情形，故原告请求确认其与被告一于2018年3月20日签订的劳务派遣《劳动合同》是无效合同，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务”的规定，原告与被告一于2018年3月20日签订劳务派遣合同后，用人单位是被告一，原告与被告二的劳动关系已解除。据此，原告请求确认其与被告二的劳动关系及双方已经视为已签订了无固定期限劳动合同并补签劳动合同，没有事实和法律依据，故本院不予支持。关于经济赔偿金的问题。因被告一未能提供证据证明其解除了与原告签订的劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以与劳动者解除劳动合同的情形，所以，依法被告一应当向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。现原告请求被告一支付经济赔偿金，有事实和法律依据，故本院予以支持。原告在被告一处共工作九个月（2018年3月至11月），工作年限满半年不满一年，根据原告提供的借记卡账户历史明细清单，被告一提供的工资发放表、借记卡账户历史明细清单，原告2018年3月至11月的每月实发工资情况如下：2018年3月2847.25元、2018年4月3691.33元、2018年5月3657.38元、2018年6月3657.38元、2018年7月3146.73元、2018年8月2916.73元、2018年9月3116.73元、2018年10月3169.73元、2018年11月3169.73元，月平均工资3263.67元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，被告一应当向原告支付经济赔偿金6527.34元（3263.67元×2倍）。关于原告主张未发放2018年11月绩效工资1000元的问题。根据原告提供的借记卡账户历史明细清单，被告一提供的工资发放表、借记卡账户历史明细清单，被告一已经发放了原告2018年11月份的工资，包括绩效工资720元。现原告主张未发放2018年11月绩效工资1000元，因其未能向本院提供充分的合法有效的证据予以证实，故本院不予采信。关于原告主张被告一违法克扣其2018年3月、8月、10月、11月的绩效工资1075元的问题。根据原告与被告一签订的劳务派遣《劳动合同》，原告的绩效工资按用工单位制定的绩效考核标准执行。另，根据被告一提供的《工资发放表》，原告2018年3月份的绩效奖金为685元、4月份为1035元、5月份为1000元、6月份为1000元、7月份为1000元、8月份为800元、9月份为1000元、10月份为720元、11月份为720元，原告的绩效工资并非每月固定1000元。现原告请求被告一、被告二连带支付违法克扣其2018年3月、8月、10月、11月的绩效工资1075元，因其未能向本院提供充分的合法有效的证据证实被告一违法克扣其2018年3月、8月、10月、11月的绩效工资1075元,故本院不予支持。关于原告主张未支付2018年年终奖金6533元的问题。根据被告二提供的《会议纪要》证明2018年度在被告二处工作的书记员年终奖金为2000元、计生奖为3895元，两项合计为5895元。因原告与被告一于2018年3月20日签订劳务派遣合同后，原告与被告二的劳动关系实际上已于2018年3月20日解除，所以，被告二应支付原告2018年1月1日至2018年3月20日（共计79天）期间的年终奖金（包括计生奖）1275.9元（5895元÷365天×79天）。关于原告主张未支付其2017年、2018年诉前联调奖励的问题。根据被告二提供的《关于加快使用化解矛盾纠纷工作专项资金的通知》可得知，化解矛盾纠纷工作的专项资金不得直接发放至公职人员，且原告也未能提供充分的合法有效的证据证实其2017年、2018年在被告二处工作期间产生了诉前联调奖励各3000元，据此，原告请求被告二支付其2017年诉前联调奖励3000元、被告一、被告二连带支付其2018年诉前联调奖励3000元，没有事实和法律依据，故本院不予支持。关于未签订书面劳动合同期间双倍工资差额的问题。原告与被告二的合同期限于2017年10月9日届满后，原告仍在被告二处继续工作，双方建立了事实的劳动关系，直至原告与被告一于2018年3月20日签订劳务派遣合同，期间，原告与被告二未签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告二应向原告支付二倍的工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，原告于2018年12月24日向被告一、被告二主张权利，2017年12月24日之前未签订劳动合同的双倍工资已超过仲裁时效，因此，被告二需要向原告支付2017年12月24日至2018年3月20日期间未签订书面劳动合同的双倍工资的差额。根据原告提供的借记卡账户历史明细清单：原告2017年12月的工资为3132.25元，被告二应支付原告2017年12月24日至31日共计8天的双倍工资差额为808.32元（3132.25元÷31天×8天）；原告2018年1月的工资为3602.25元，被告二应支付原告2018年1月的双倍工资差额为3602.25元；原告2018年2月的工资为9615.25元，其中包含2018年年终奖5533元，被告二应支付原告2018年2月的双倍工资差额为4082.25元（9615.25元-5533元）；原告2018年3月的工资为2847.25元，被告二应支付原告2018年3月1日至20日共计20天的双倍工资差额1836.93元（2847.25元÷31天×20天）。以上被告二应支付原告的双倍工资差额共计10329.75元（808.32元+3602.25元+4082.25元+1836.93元）。关于经济补偿金的问题。原告与被告二的合同期限于2017年10月9日届满后，原告仍在被告二处继续工作，直至原告与被告一于2018年3月20日签订劳务派遣合同，视为被告二与原告协商一致于2018年3月20日解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条的规定，被告二应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。原告主张其离职前月平均工资为3797.47元，被告二对此未提出异议，故本院予以确认。原告从2014年10月10日开始在被告二处工作，实际于2018年3月20日解除劳动合同，经济补偿金按3.5个月计算，经计算，被告二应向原告支付经济补偿金13291.15元（3797.47元／月×3.5月）。原告在被告二处上班至2018年12月5日，被告一没有支付原告2018年12月1日至5日的工资，依法被告一应向原告支付2018年12月1日至5日的工资。现原告请求支付其2018年12月1日至5日的工资，有事实和法律依据，故本院予以支持。原告与被告一签订劳务派遣合同后，月平均工资为3263.67元，据此，被告一应支付原告2018年12月1日至5日共计5日的工资544元（3263.67元／月÷30日／月×5日）。至于原告请求支付其2018年12月5日之后的工资，因被告一已解除了与原告的劳动合同，且原告在被告二处上班至2018年12月5日，故本院不予支持。关于请求支付违法暂停社保、封存公积金的问题。原告请求被告一、被告二连带支付违法暂停社保、封存公积金的1195.26元，因不属于劳动争议，不属于本案处理的范围，故本院不予支持。关于原告请求支付拖欠工资25%的经济补偿金及额外支付50%经济补偿金的问题。《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第24条规定：“劳动者依照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第四条和第十条的规定，请求用人单位支付经济补偿金或额外经济补偿金的，不予支持。”根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位未支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，原告并未向本院提供证据证明劳动行政部门已经责令两被告限期支付劳动报酬或者经济补偿。据此，原告请求支付拖欠工资25%的经济补偿金及额外支付50%经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第24条的规定，本院不予支持。至于原告请求支付精神损失费500元，缺乏法律依据，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告惠州市聚瑛园人力资源管理服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李熠支付2018年12月1日至5日的工资544元、经济赔偿金6527.34元，共计支付7071.34元。二、被告惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李熠支付2018年年终奖金1275.9元、未签订劳动合同期间双倍工资差额10329.75元、经济补偿金13291.15元，共计支付24896.8元。三、驳回原告的其他诉讼请求。本案系劳动争议案件，免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判员  钟云峰二〇一九年八月五日法官助理张启芳书记员  温婉玲