河北省任丘市人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0982民初4472号原告张洪来，男，1959年8月19日出生，汉族，住河北省秦皇岛市昌黎县。委托代理人麻雅良，河北乾骥律师事务所律师。委托代理人何海荣，河北春至律师事务所律师。被告广西华南建设集团有限公司，住所地：广西壮族自治区钦州市钦州湾大道82号阳光丽城二期五楼。统一社会信用代码：91450700201143518H。法定代表人：陈汉夫，该公司董事长。委托代理人沈丕梁，广西华宣律师事务所律师。被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司，住所地：任丘市鄚州镇李广四村。统一社会信用代码：91130982MA07Q00T2X。法定代表人白建军，该公司经理。原告张洪来与被告广西华南建设集团有限公司（以下简称华南公司）、任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张洪来的委托代理人麻雅良、何海容、被告广西华南建设集团有限公司的委托代理人沈丕梁、被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司的法定代表人白建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张洪来向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令二被告支付原告工程欠款3863136.75元，利息366997.92元（自2016年7月13日至2018年8月13日），合计4230134.67元。二、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年4月2日，被告广西华南建设集团有限公司下设的广西华南建设集团有限公司山东第二分公司，与被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司签订建设工程施工合同，由广西华南建设集团有限公司山东第二分公司承建任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司主体结构工程、内外装修工程等项目，开工日期设定2016年4月2日，工期730天，合同总价款以河北省2012预算定额和被告审定的设计图纸为依据，制定工程预算书等，确定合同价款。2016年4月7日，广西华南建设集团有限公司山东第二分公司将该施工项目转包给原告承建，原告进行了施工。2016年7月3日，被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司就已完工工程与被告委派的人员对工程完工程度、结算价等进行确认，确认了原告施工款为3863136.75元。原告作为实际施工人于2016年4月2日进场施工，但被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司没有按合同约定付款，经原告多次催要，被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司仍未按期付款，其行为构成违约。同时广西华南建设集团有限公司山东第二分公司且已注销，依据公司法第十四条规定“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，其权利义务应由其开办单位被告广西华南建设集团有限公司承担，广西华南建设集团有限公司将上述工程内部转包给原告，故根据合同相对性规定，被告广西华南建设集团有限公司对原告的工程支出款也应该负有给付义务，原告为施工已经负债累累，二被告应当承担给付工程款义务，特诉至法院，望判如所请。被告广西华南建设集团有限公司辩称，一、华南公司以及华南公司的分公司，没有与被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司签订过任何《建设工程施工合同》，也未授权任何人签订合同，涉案水韵荷香旅游度假村项目，并非华南公司的项目，该项目是否真实存在仍然存疑，华南公司更没有将所谓的项目转包给原告承建；二、本案的任丘市水韵荷香旅游度假村项目是否真实存在，仍然存疑。原告是否真实施工也未能提供证据证明，不能够仅仅凭借两份虚假合同要求华南公司承担责任；三、本案当中出现印有“广西华南建设集团有限公司山东第二分公司合同专用章”字样的印章，为他人私刻。无论是华南公司还是华南公司的分公司，从未制作或者使用过该枚印章。对于用该印章签订的所有合同，均是张洪来等冒用华南公司的名义进行签订，并且不构成表见代理，对华南公司不发生任何效力；四、华南公司从来没有委派过任何人员对工程完成度、工程量等进行确认。故请求人民法院驳回原告全部诉讼请求。被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司辩称，其不认识张洪来，张洪来当时来了两个月，但不是其叫来的，整个工程其和张洪来没有合同，当时张洪来说整个工程不让其参与，其和原明的合同是被告出地，原明出钱，剩下工程的事情一概不让被告过问，其不同意偿还原告主张的欠款。经本院查明：2016年4月2日，被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司与被告广西华南建设集团有限公司下设的广西华南建设集团有限公司山东第二分公司签订建设工程施工合同，双方约定由广西华南建设集团有限公司山东第二分公司承建任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司投资的“任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司”项目的全部建筑和附属设施的主体结构工程、内外装修工程、给排水和电气安装工程、园区内道路和市政管网工程、绿化、河道加固工程等。2016年4月7日，被告被告广西华南建设集团有限公司下设的广西华南建设集团有限公司山东第二分公司与原告张洪来及案外人黄国杨签订内部承包协议，双方约定广西华南建设集团有限公司下设的广西华南建设集团有限公司山东第二分公司将白洋淀水韵荷香生态旅游度假村项目转包给原告张洪来以及案外人黄国杨承建，案外人黄国杨于2018年9月25日出具证明一份，明确表示在张洪来诉广西华南建设集团有限公司和任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，放弃诉讼权利，不参加诉讼，由张洪来一人参加诉讼。另查明，被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司与被告广西华南建设集团有限公司下设的广西华南建设集团有限公司山东第二分公司签订建设工程施工合同第七条第四款约定：甲方（任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司）委派冯启泰工程师常驻现场协助乙方（广西华南建设集团有限公司山东第二分公司）施工，冯启泰于2016年7月3日在工程结算表中签字，并书写：“已完工程决算价、根据施工现场实际完成工程量，并以2012河北省建筑工程定额为依据计算。人材机损失数由施工队统计上报”。再查明，广西华南建设集团有限公司山东第二分公司为被告广西华南建设集团有限公司下设分公司，广西华南建设集团有限公司山东第二分公司现已注销。上述事实有原、被告的当庭陈述、原告提交的建设工程施工合同、内部承包协议书、原告提交的黄国杨出具的证明、原告提交的工程结算表及冯启泰身份证复印件等证据予以证实。本院认为，被告广西华南建设集团有限公司下设分公司广西华南建设集团有限公司山东第二分公司与被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司签订《建设工程施工合同》，承建任丘市水韵荷香生态旅游度假村有限公司项目，后与原告张洪来及案外人黄国杨签订《内部承包协议书》将该项目转包给原告张洪来及案外人黄国杨，有原告提交的《建设工程施工合同》、《内部承包协议书》及原、被告的当庭陈述予以证实，本院予以认可。对于被告华南公司辩称华南公司以及华南公司的分公司，没有与被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司签订过任何《建设工程施工合同》以及本案当中出现印有“广西华南建设集团有限公司山东第二分公司合同专用章”字样的印章，为他人私刻的意见，而被告作为广西华南建设集团有限公司山东第二分公司的集团公司，对其上述意见应承担举证义务，华南公司未提供相应证据予以证实，故本院不予采纳。《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具备相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”。本案原告未提供相应资质证明，故原告张洪来与被告华南公司分公司广西华南建设集团有限公司山东第二分公司签订的《内部承包协议》系非法发包，但在庭审中，被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司法定代表人白建军认可工程已经进行施工，故对原告已完成部分，被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司应参照工程价款给予损失补偿。因与被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司签订《建设工程施工合同》的为被告华南公司的分公司，且现该分公司已经注销，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。因广西华南建设集团有限公司山东第二分公司与无相应资质的原告张洪来签订的《内部承包协议》违反了《中华人民共和国建筑法》第二十九条的规定，且广西华南建设集团有限公司山东第二分公司为被告广西华南建设集团有限公司的分公司，故其责任应当由被告广西华南建设集团有限公司承担。关于工程价款问题，因在原告提交的《建设工程施工合同》第七条第四款约定：甲方（任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司）委派冯启泰工程师常驻现场协助乙方（广西华南建设集团有限公司山东第二分公司）施工，冯启泰于2016年7月3日在工程结算表中签字，并书写：“已完工程决算价、根据施工现场实际完成工程量，并以2012河北省建筑工程定额为依据计算。人材机损失数由施工队统计上报”，冯启泰作为被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司委派的协助施工工程师对上述工程量及人机损失的确认，应视为被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司对工程费用的认可，故本院对工程价款认定为2623757.83元（3863136.75元减去违约赔偿费1239378.92元），对原告要求被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司支付工程欠款2623757.83元的主张，本院予以支持。关于广西华南建设集团有限公司的责任承担问题，因华南公司将工程违法转包给黄国杨、张洪来个人，故华南公司应当在被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司欠付原告工程款范围内承担连带责任。关于原告主张的违约赔偿费的问题，因冯启泰只是被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司委派协助施工的工程师，对其自认的违约费用不足以认定损失数额，而原告又无其他证据加以证实，本院不予支持。关于原告主张的利息问题，原告主张366997.92元（自2016年7月13日计算至2018年8月13日），因建设工程未交付完成，工程价款也未结算，故原告要求的利息主张，没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告张洪来工程款2623757.83元；被告广西华南建设集团有限公司对上述欠款承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20321元，由原告张洪来承担6763元，被告任丘市水韵荷香旅游度假村有限公司、广西华南建设集团有限公司承担13558元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉至河北省沧州市中级人民法院。审判员  田亚辉二〇一九年八月二日书记员  王雪晨