重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终4397号上诉人（原审原告）:刘世木,男,1950年12月10日出生,汉族。委托诉讼代理人：胥委虹，重庆智渝律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴丹，重庆智渝律师事务所律师。上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司,地址重庆市渝中区邹容路153号，统一社会信用代码91500000902834995C。负责人：周炯，总经理。委托诉讼代理人：费德琴，重庆盛全律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹阳，重庆盛全律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:张站刚,男,1975年1月27日出生,汉族。上诉人刘世木、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称太保财险重庆公司）因与被上诉人张站刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院(2018)渝0103民初24323号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月30日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人刘世木的委托诉讼代理人吴丹，上诉人太保财险重庆公司的委托诉讼代理人费德琴、曹阳，被上诉人张站刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘世木上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判刘世木的残疾赔偿金、护理费标准按照重庆市法正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书为据，即伤等级九级，护理时限120日，并改判第二次鉴定费由太保财险重庆公司承担；2、本案诉讼费用由张站刚等承担。事实和理由：1、原审法院在两份鉴定意见书的审查判断上有失偏颇，本案重庆市法正司法鉴定所接受原审法院的委托鉴定事项不包括上诉人自身疾病在残疾后果中的作用力大小，即参与度的鉴定。太保财险重庆公司、张站刚也未对上诉人残疾后果与自身疾病间的关联性持异议及申请参与度鉴定，重庆市法正司法鉴定所对接受委托的鉴定事项作出相应的鉴定意见，并无不当。2、本案目前没有证据表明刘世木残疾后果与自身疾病存在关联性，太保财险重庆公司、张站刚也未向原审法院申请提出关联性鉴定的请求。原审法院若认为刘世木的残疾后果与其自身疾病可能存在关联性，应查清事实，要求重庆市法正司法鉴定所对该事项作出补充说明，或要求鉴定人出庭接受询问，原审法院未查清事实，仅以重庆市法正司法鉴定所出具的司法鉴定未排除其自身疾病对伤情可能存在的影响为由而不予采信其鉴定意见，并且是否存在影响还不属于重庆市法正司法鉴定所的鉴定事项。太保财险重庆公司辩称，法庭司法鉴定所的鉴定意见应当作为定案依据，该鉴定机构出具鉴定意见之后，刘世木因脑梗死住院治疗，可能会加重患肢的功能障碍，重庆市法正司法鉴定所的结论是依据脑梗死之后的检查报告作出的，因此采信法庭司法鉴定所的鉴定意见更为公正合理。张站刚辩称，同意太保财险重庆公司的抗辩意见。太保财险重庆公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判太保财险重庆公司少支付刘世木10000元；2、二审案件受理费由刘世木等承担。事实和理由：涉案交通事故发生后，经张站刚申请，太保财险重庆公司已为刘世木垫付费用，但由于太保财产重庆公司在一审中未提交垫付材料，导致一审法院在审理过程中未找到太保财险重庆公司第三次垫付的证据，故根据一审法院的判决保险公司将多支付刘世木10000元。刘世木辩称，太保财险重庆公司在一审审理过程中未提交垫付10000元的证据，其因故意或重大过失逾期提供证据，法院原则上不应对该证据予以采纳，如法院要采纳该证据应对太保财险重庆公司进行训诫罚款，上诉费用应由太保财险重庆公司承担。张站刚辩称，同意太保财险重庆公司的上诉请求和理由。刘世木向一审法院起诉请求：1、判令张站刚赔偿刘世木医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、精神抚慰金、残疾辅助器具费、住院期间护理用品费、鉴定费等共计227040.59元；2、判令太保财险重庆公司对上述费用在保险范围内承担赔偿责任，并在交强险范围内优先赔付精神抚慰金。一审法院认定事实：刘世木系城镇居民户籍。渝BEXXX8号小轿车属张站刚所有，并已向太保财险重庆公司投保交强险和商业三者险，其中商业三者险保险限额为50万元，含不计免赔。保险期间内，2017年11月8日6时39分，张站刚驾驶渝BEXXX8号小轿车，由巴南区经菜园坝长江大桥往朝天门方向行驶至渝中区长滨路金沙洲酒店路段时，该车由右至左变更车道时，该车车头与在道路上站立等候横过道路的行人刘世木发生碰撞，造成行人刘世木倒地受伤的交通事故。经交通事故认定，驾驶人张站刚承担该事故主要责任，行人刘世木承担次要责任。事故发生后，刘世木于同日至2018年1月18日在重庆市第四人民医院住院治疗共计71天。经医院诊断，刘世木因交通事故造成左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折、左小腿中下段软组织坏死。住院治疗期间，共计产生医疗费104011.85元。其中张站刚垫付40000元，太保财险重庆公司垫付22000元，刘世木自付42011.85元。2018年2月，刘世木向重庆市渝中区人民法院起诉要求赔偿。重庆市渝中区人民法院立案受理后，于2018年5月8日委托重庆市法庭科学司法鉴定所对刘世木的伤残等级、后续医疗费、护理时限进行司法鉴定。2018年5月30日，重庆市法庭科学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：刘世木左踝关节活动障碍构成十级伤残，左胫腓骨两处内固定取出术需后续医疗费14000元，护理时限为伤后90日。鉴定费2350元已由刘世木自付。2018年6月14日，刘世木申请撤诉，重庆市渝中区人民法院于同日作出（2018）渝0103民初6684号民事裁定书予以准许。2018年6月19日至6月27日，刘世木因脑梗死、高血压2级、高甘油三酯血症在重庆市红十字会医院神经内科（江北区人民医院）住院治疗。2018年9月6日，刘世木再次起诉至一审法院后又申请对伤残等级、后续医疗费、护理时限进行司法鉴定，一审法院予以准许，其已支付鉴定费3150元。2018年12月5日，经一审法院委托重庆法正司法鉴定所鉴定后出具的司法鉴定意见书载明：刘世木目前左踝的伤残等级属九级，内固定取出术后续医疗费约需14000元，护理时限为伤后120日。一审法院另查明，事故发生日至2018年11月，刘世木因门诊检查治疗伤情还产生医疗费2014.36元已自付。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任；民事权益包括生命权、健康权等人身、财产权益。第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。根据上述法律规定，本案涉及两种法律关系，一是太保财险重庆公司与被保险车辆之间的强制责任保险合同法律关系，刘世木系受害人，即为该法律关系所涉及的第三者，其享有对保险金的直接请求权，太保财险重庆公司负有在保险责任限额内向刘世木直接赔付的法定义务，即承担第一序位的赔偿义务且不以被保险人有无过错为条件；二是机动车方与受害人之间的侵权损害赔偿法律关系，机动车方应就保险责任限额以外的金额，按照过错和法定的责任比例承担赔偿责任。本案渝BEXXX8号车已向太保财险重庆公司投保交强险和商业三者险，张站刚驾驶该机动车发生交通事故致刘世木受伤，经交通事故认定，张站刚对该事故承担主要责任，刘世木承担次要责任。根据上述法律规定，应由太保财险重庆公司首先在交强险范围内予以赔偿，对超出交强险范围的部分，根据双方各自的责任比例及商业三者险保险合同的约定，在商业三者险的保险责任限额内予以赔偿，并且医疗费扣除20%的非医保比例。对超出保险责任限额以外的金额，根据《重庆市道路交通安全条例》的有关规定，张站刚应承担90%的责任比例，刘世木应承担10%的责任比例。至于刘世木请求赔偿的各项费用，应依法予以计算：对医疗费，根据住院和门诊实际产生的金额计算，并扣除门诊费用中与伤情无关联性的费用48元后，应为106026.21。对住院伙食补助费，根据实际住院期间71天并按每天60元计算，应为4260元。对营养费，根据伤情酌情主张500元。对后续医疗费、伤残等级和护理时限的问题，因刘世木于2018年1月18日伤愈出院后，又于2018年6月19日至6月27日因脑梗死、高血压2级、高甘油三酯血症等病情再次住院治疗，其后由重庆法正司法鉴定所对上述事项进行的司法鉴定未排除其自身疾病对伤情可能存在的影响。因此，对重庆法正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书不予采信，有关后续医疗费、伤残等级和护理时限等事项以重庆市法庭科学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书为据。根据重庆市法庭科学司法鉴定所出具的司法鉴定意见，对后续医疗费，应为14000元。对残疾赔偿金，根据重庆市法庭科学司法鉴定所确定的伤残等级十级，并按上一年度城镇常住居民人均可支配收入32193元计算13年，应为41850.9元。对护理费，护理时限按司法鉴定意见确定的90天计算，其中住院期间71天每天按120元计算，为8520元；出院后19天按每天60元计算，为1140元；合计应为9660元。对交通费，酌情主张500元。对残疾辅助器具费，按购置拐杖实际产生的金额170元计算。对精神抚慰金，根据有关规定酌情主张2000元。对购置其他用品产生的118元，不符合法律规定的赔偿项目，不予主张。对鉴定费，如前所述，对重庆市法庭科学司法鉴定所进行鉴定产生的金额2350元予以主张，对重庆法正司法鉴定所进行鉴定产生的金额不予支持。因此，应纳入本案赔偿范围的费用有：医疗费106026.21元、住院伙食补助费4260元、营养费500元、后续医疗费14000元、残疾赔偿金41850.9元、护理费9660元、交通费500元、残疾辅助器具费170元、精神抚慰金2000元、鉴定费2350元，共计181317.11元。关于太保财险重庆公司和张站刚各自应承担的赔偿项目及金额，根据交强险条款规定，在被保险人有责任的情况下，医疗费用赔偿限额为10000元，赔偿项目有：医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费；死亡伤残赔偿限额为110000元，赔偿项目有：残疾赔偿金、护理费、交通费、残疾辅助器具费和精神抚慰金。根据商业三者险条款规定，对超过交强险的限额由保险人在商业三者险的范围内予以赔偿，并扣除20%的非医保医疗费。因此，上述费用，经依法计算，并扣除20%的非医保医疗费，以及各已支付的医疗费合计62000元，太保财险重庆公司尚应在交强险和商业三者险保险范围内给付刘世木保险金共计105488.49元。张站刚已支付的医疗费40000元应由太保财险重庆公司理赔20195.28元。超出保险范围的鉴定费2350元，由刘世木负担235元，张站刚负担2115元。其余费用由刘世木自行承担。据此，判决：“一、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司应在本判决生效后十日内在交强险和商业三者险保险范围内给付刘世木保险金共计105488.49元。二、张站刚应在本判决生效后十日内赔偿刘世木鉴定费2115元。三、驳回刘世木的其他诉讼请求。”本院二审审理过程中，刘世木申请了重庆市法正司法鉴定所鉴定人员出庭接受质询，鉴定人陈述刘世木的脑梗死发生于左脑，由此造成的肢体功能障碍体现在右侧肢体，重庆市法正司法鉴定所对刘世木伤残情况所作出的九级伤残的结论与其自身疾病并无关联。太平洋财险重庆公司与张站刚对重庆市法正司法鉴定所鉴定人员的质询意见不予认可，但并未举示相应的证据予以推翻。本院对重庆市法正司法鉴定所鉴定人员的意见予以采信。本院二审审理过程中，太平洋财险重庆公司举示了《中国太平洋保险财产保险股份有限公司支付回单》，拟证明太平洋财险重庆公司垫付的医疗费共计32000元，而不是一审判决所认定的太平洋财险重庆公司垫付的医疗费共计22000元，刘世木与张站刚认可太平洋财险重庆公司垫付的医疗费共计32000元，本院对此事实予以确认。本院二审审理查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为，重庆市法正司法鉴定所出具的司法鉴定意见应予采信，即刘世木的伤残等级属九级伤残，护理时限为伤后120日，理由如下：重庆市法正司法鉴定所结合刘世木的住院病历、X/CT/MRI片以及大坪医院出具的诱发电位、肌电图检查报告，作出司法鉴定意见书，该意见书的分析说明部分详细说明了刘世木左小腿外观、活动情况以及神经受损状况，主客观检查相符，而重庆法庭司法鉴定所出具的司法鉴定意见书仅通过刘世木的病历资料以及伤后影像学片，并未结合肌电图检查，该鉴定意见缺乏相应的客观依据，故重庆市法正司法鉴定所出具的鉴定意见更具客观性与科学性。二审审理过程中重庆市法正司法鉴定所的鉴定人员出庭接受质询表明刘世木的自身疾病对伤情不存在影响，理由充分，一审法院以重庆市法正司法鉴定所进行的司法鉴定未排除刘世木自身疾病对伤情可能存在的影响进而不采信该鉴定意见缺乏事实依据。刘世木因本案交通事故所致九级伤残，其损失构成如下：残疾赔偿金，按法庭辩论终结前的上一年度城镇常住居民人均可支配收入32193元计算13年，应为83701.8元（32193元×13年×0.2）。护理费，护理时限按120天计算，其中住院期间71天每天按120元计算，为8520元；出院后49天按每天60元计算，为2940元，合计为11460元。医疗费106026.21元、住院伙食补助费4260元、营养费500元、后续医疗费14000元、交通费500元、残疾辅助器具费170元、精神损害抚慰金2000元，共计222618.01元。此外，因刘世木在前案审理过程中撤回起诉，前案审理过程中一审法院委托重庆法庭司法鉴定所出具的司法鉴定意见本院未予采信，刘世木因此缴纳的鉴定费2350元应由其自行负担。关于太保财险重庆公司和张站刚各自应承担的赔偿项目及金额，根据交强险条款规定，在被保险人有责任的情况下，医疗费用赔偿限额为10000元，赔偿项目有：医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费；死亡伤残赔偿限额为110000元，赔偿项目有：残疾赔偿金、护理费、交通费、残疾扶助器具费和精神抚慰金。根据商业三者险条款规定，对超过交强险的限额由保险人在商业三者险的范围内予以赔偿，并扣除20%的非医保医疗费。因刘世木在本案交通事故中承担次要责任，一审酌情确定由刘世木承担10%的责任比例本院予以尊重。结合刘世木与张站刚各自的责任比例，经依法计算，并扣除20%的非医保医疗费，以及太保财险重庆公司和张站刚已支付的医疗费合计72000元，太保财险重庆公司尚应在交强险和商业三者险保险范围内给付刘世木保险金共计121854.67元。张站刚应承担的20%非医保医疗费为17284.72元，已支付的医疗费40000元应由太保财险重庆公司理赔22715.28元。综上所述，刘世木与太保财险重庆公司的上诉请求均成立。一审认定事实有误，根据二审审理查明的新事实，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销重庆市渝中区人民法院（2018）渝0103民初24323号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险保险范围内给付刘世木保险金共计121854.67元；三、驳回刘世木的其他诉讼请求。一审案件受理费1963元，鉴定费3150元，合计5113元，由刘世木负担511元，张站刚负担4602元；二审案件受理费1141元，由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司负担213元，由张站刚负担928元；鉴定人出庭费用1500元，由张站刚负担。本判决为终审判决。审判长  谢英姿审判员  芦明玉审判员  陈 华二〇一九年八月二十九日（院印）书记员  王丽丽