云南省楚雄彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)云23刑终74号 原公诉机关云南省禄丰县人民检察院。 上诉人(原审被告人)周刚，曾用名徐刚，男，1980年12月12日出生，汉族，初中文化，云南省禄丰县人，无业。2017年因犯容留他人吸毒罪被禄丰县人民法院判处有期徒刑七个月，2017年2月4日刑满释放。因本案于2018年10月20日被禄丰县公安局刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于禄丰县看守所。 云南省禄丰县人民法院审理禄丰县人民检察院指控原审被告人周刚犯贩卖毒品罪一案，于2019年5月8日作出（2019）云2331刑初27号刑事判决。原审被告人周刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人周刚于2018年8月至10月期间，与徐某共同以每个20元、50元不等价格在金山镇多次贩卖毒品海洛因零包给吸毒人员张某、杨某某、孙某某、孙某某1、普某某等人。2018年9月27日上午，周刚贩卖了3个毒品海洛因零包给孙某某，孙某某拾取周刚从家中抛向道路装有海洛因零包的紫云香烟盒后被公安机关查获，当场从孙某某身上查获海洛因零包3个，经鉴定检测出海洛因成分；2018年10月9日，周刚在金澜半岛小区永联驾校路边卖给杨某某2个毒品海洛因零包，杨某某携带海洛因零包离开时被公安机关查获，当场从杨某某身上查获海洛因零包2个，经鉴定检测出海洛因成分。2018年10月19日，禄丰县公安局对周刚、徐某等人居住的金山镇金澜半岛的房间进行搜查。在徐某房间内查获搅拌毒品用的粉碎机一台、吸管8根、剪刀一把、勺子一把，净重分别是2.03克、6.34克的毒品海洛因疑似物两坨；在周刚房间内查获塑料管12段；在客厅博古架上查获一个疑似毒品零包。 上述事实，有经当庭举证、质证的下列证明材料予以证实： 一、物证 1、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实2018年10月19日公安机关对被告人周刚与徐某居住的禄丰县金山镇金澜半岛进行搜查，在徐某房间内搜查出疑似用于搅拌毒品的粉碎机一台、疑似用于包装毒品的吸管8根、剪刀一把、勺子一把、疑似装毒品的小盒子两个、剪断后疑似用于制作毒品零包的塑料管7段、查获毒品海洛因疑似物两坨（用透明塑料袋包裹）；在周刚房间内搜查出剪断后疑似用于制作毒品零包的塑料管12段；在客厅搜查出一个疑似毒品零包。公安机关依法对上述物品及周刚持有的银色华为智能手机进行了扣押。 2、称量笔录，证实经称量徐某持有的一坨颗粒状的毒品可疑物净重2.03g，另一坨粉末状毒品可疑物净重6.34g，一个毒品可疑物零包净重0.04g。 3、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、提取笔录及照片，证实公安机关对从孙某某身上查获的系从周刚处购买的疑似毒品海洛因零包三个（塑料吸管包装，内装白色粉末状物体，装于紫云香烟盒）进行了扣押；对杨某某身上查获的从周刚处购买的疑似毒品海洛因零包两个（塑料吸管包装，内装白色粉末状物体）进行了扣押。并对疑似毒品海洛因进行了提取。 二、书证 1、受案登记表,证实案件来源于金山派出所民警在办理孙某某等人吸毒案件过程中发现。 2、户口证明、刑事判决书，证实被告人周刚作案时已达完全刑事责任年龄，为完全刑事责任能力人，其因犯容留他人吸毒罪于2017年1月16日被禄丰县人民法院判处有期徒刑七个月，刑期自2016年7月5日起至2017年2月4日止。 3、抓获经过，证实被告人系民警抓获归案，无自动投案情节。 4、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书,证实孙某某1、孙某某、王某某、李某某、高某某均因吸毒成瘾或吸毒成瘾严重被强制隔离戒毒。 5、现场检测报告书，证实经对周刚的检测样本进行检测后吗啡/冰毒呈阴性，对杨某某的检测样本进行检测后呈吗啡阳性。 三、鉴定意见及告知书 楚雄州公安司法鉴定中心楚公司鉴（理化）字（2018）255号检验报告，证实经鉴定，从孙某某、杨某某身上查获的从周刚处购买的疑似毒品海洛因零包中均检出海洛因成分。 四、证人证言及辨认笔录 1、孙某某证言及辨认笔录，证实其吸食的毒品是向金澜半岛的徐某和徐刚购买的，共买过三次，最后一次是2018年9月27日早上其打电话给徐刚说要买三个零包，后其微信发红包100元到徐刚手机上，徐刚说他从楼上丢下来，其到徐刚家楼下后打电话给徐刚说其到了，一个女的接电话，三分钟后从楼上丢下来一个紫云烟的烟盒，其拿到烟盒后刚要走就被民警查获了。其辨认出贩卖毒品给其的徐某及周刚（即“徐刚”）。 2、孙某某1证言及辨认笔录，证实其花钱向大老李、徐刚、“核桃”分别各买过一次毒品海洛因，2018年9月12日左右的一天其打电话给徐刚，然后找到徐刚，徐刚拿了一个白色塑料吸管包装的毒品零包给其，其拿了20元给徐刚，零包被其吸食了。其辨认出贩卖毒品给其的男子周刚即“徐刚”。 3、杨某某证言及辨认笔录，证实其外号叫“包二”，自2018年8月以来其向徐刚买过十次左右的海洛因零包，每次都是其先电话和徐刚联系之后徐刚告诉其在何处交货，分别在金澜半岛大门口、永联驾校门口、菌子市场、恐龙环岛旁边都向徐刚买过零包，零包的价格为20元每个，都是现金付款。2018年10月9日上午其打电话联系徐刚后，徐刚让其在金澜半岛小区门口路边交货，交货时其拿了40元给徐刚，徐刚拿了两个塑料吸管包装的海洛因零包给其，其走出来一段距离就被警察抓获。其辨认出周刚即是向其出售毒品的“徐刚”，并辨认出金山镇侏罗纪大街恐龙环岛西侧的路边、千禧大街龙源祥农贸市场东门口东南侧绿化带、金澜半岛小区永联驾校门口的路边、沿永联驾校西侧侏罗纪大街东侧的人行道往北约100米处的绿化带是2018年8月及9月其四次向徐刚购买毒品零包的地点。 4、黄小倩证言，证实其一直是向郑云波、姜某某（小核桃）、徐刚、徐某购买海洛因零包，徐某和徐刚两人是合在一起卖零包的。2018年10月16日其向姜某某买零包的过程中被警察抓获。 5、王某某证言，证实2016年6月其认识徐刚后有两个月时间都是向徐刚购买零包，徐刚家住在金澜半岛，每次都是去小区门口找徐刚买，每个零包三十元，其被抓获后被强制戒毒两年，至2018年4月30日解除强制戒毒回来后复吸，就向姜某某购买海洛因零包。 6、普某某证言及辨认笔录，证实2018年10月其打电话向徐刚买过两次海洛因零包，其中一次接电话的是一个叫阳某的女子，阳某让其去龙源祥市场找徐某，之后其以50元的价格向徐某拿零包，另一次是其到徐刚家所在的金澜半岛，徐刚从他家窗户外将零包用烟壳装着扔下来，其将钱用微信发红包给徐刚。其辨认出周刚即是2018年10月向其出售毒品的徐刚。 7、杨某证言及辨认笔录，证实其吸食的毒品都是向徐刚和姜某某购买的，向徐刚购买零包时都是由其打电话或者微信联系徐刚，徐刚叫其到金澜半岛小区北面锁着的铁栅栏门那里等着然后徐刚送来给其。徐刚卖的零包小包是20元、大包是50元，付款方式是现金或者微信转账支付。杨某辨认出周刚即是2016至2017年向其提供毒品海洛因零包的“徐刚”。 8、李某某证言，证实2018年2月其向徐某以200元买了十个海洛因零包，2017年11月其打电话向徐刚在金澜半岛附近买了十个零包。另外其还向小核桃买过零包。 9、张某某证言及辨认笔录，证实2018年10月10日其在体育馆遇到周刚和阳某，其就问二人有没有毒品，才说着阳某就拿出了一个烟壳包着的零包给其，其就拿着找地方去注射了，周刚和阳某没有要他的钱。张某某辨认出拿零包给其的周刚。 10、高某某证言及辨认笔录，证实其吸食的毒品主要是向“小核桃”、徐某、徐刚、阳某、大老李等人购买的，2018年6月的一天其向徐某在金澜半岛她家的楼下以100元的价格买过两个毒品海洛因大包，之后两三天其又以100元的价格向徐刚以同样的方式买了两个毒品海洛因大包。其辨认出2018年6月份向其贩卖毒品零包的徐某、周刚（即“徐刚”）。 11、同案人徐某供述，证实其卖过毒品零包给张某某1、余某、“小和尚”，其所卖的零包系广通的甘肃籍“马某某”按照250元/克的价格卖给其的，其共向“马某某”买过二次毒品海洛因，买来之后其在自己的卧室内用果汁机将块状的海洛因搅碎后用吸管进行包装成散包，公安机关在其家中查获的海洛因是其的。其叫过周刚帮忙拿过海洛因零包给包二、张某（猫三），还有一次2018年9月一个男的打电话给其买零包，其就让周刚将零包送到世纪佳源附近，周刚把钱都拿给其了。其共拿过两次零包（每次20个零包左右）给阳某帮忙卖，阳某共拿过两百多元现金给其。 12、同案人阳某供述，证实其系周刚的女朋友，周刚的姐姐徐某在卖毒品海洛因零包，其来禄丰住在徐某家，期间徐某去昆明看病时其会帮徐某送零包给别人，一般徐某每次拿20个左右的零包给其，如果有人打电话给徐某买零包，徐某就将号码发给其或让人直接打给他，然后其把货拿去给别人。其差不多送了二十次左右，分别送过朱某某、小强媳妇、刘某某（黑妹）、余某、小斌、陈某、唐某。零包是徐某包的，用机器将大块的海洛因粉碎后装在塑料吸管内，海洛因是徐某和广通、昆明的人联系后对方送来的。其帮徐某送零包，徐某不给其报酬，其只是在收货款的时候自己拿点钱用，可能用了200多元。 五、被告人的供述及辩解、辨认笔录，证实其以前叫徐刚，上小学时改名为周刚。2018年10月初的一天早上九点，“包二”打电话给其姐徐某，其刚好要出去买菜，其姐说有人在金澜半岛永联驾校那里要向她拿毒品海洛因零包，叫其出去时顺便带过去，说完其姐拿了两个零包（平时卖20元一个的小零包，用白色塑料吸管包装，装着粉末状毒品海洛因，未称过重量，也估计不来重量是多少）给其，但没说要收多少钱，其骑黄色电动车到永联驾校一侧路边见到“包二”一个人，其把两个零包拿给“包二”，因其与“包二”相熟，其就跟“包二”说算其送给他的，不收钱了，后其就骑车走了；2018年9月中旬的一天上午，张某电话联系其姐姐让卖两个零包给他，其姐姐叫其拿去卖给张某，后其送了三个毒品海洛因零包去金澜半岛与翡翠湾小区交界处的铁栅栏处，从铁栅栏递给他，收了张某40元钱。2018年9月初的一天，一男子打电话给其姐姐买零包，其帮其姐姐送了一个毒品海洛因零包给男子，收了男子20元钱；2018年8、9月份的一天早上，其独自在家，其姐打电话告诉其客厅桌子上的盒子里有毒品海洛因零包，叫其丢下楼去，其就将红色香烟盒从家中靠街一侧的客厅窗子丢下去，一个其之前见过的男子来拿走掉，没有收现金。其知道里面是海洛因零包，但不知道有几个，没有收现金。其知道向其买毒品的人是吸毒人员，也知道徐某叫其卖的是毒品海洛因零包，零包是徐某包装的，是徐某叫其拿去卖的。送完零包回家其就把钱全部拿给其姐姐了，其与徐某的钱是分开用的，买菜买食物有时是徐某买，有时是周刚买，买来后一起吃，从来不记账，日常生活水电等费用不划分哪个出多少，谁有空就谁去交，交了后也不需要平摊。周刚辨认出2018年8、9月份的一天，其从家中客厅窗子处将装有毒品海洛因零包的香烟盒丢下来，从地上拿走香烟盒及毒品零包的男子孙某某，辨认出金澜半岛小区12栋2单元401室南面的窗子是其丢紫云烟烟盒下楼的地方；辨认出2018年9月中旬的一天上午其在金澜半岛小区23栋东侧与翡翠湾小区28栋西侧相隔的栅栏处送了三个毒品零包给张某并收取张某40元现金；辨认出金山镇金澜半岛小区8栋外西侧、侏罗纪大街东侧非机动车道路边是2018年10月的一天其提供两个毒品零包给“包二”的地方。 六、电子数据检查笔录，证实周刚与他人的通话记录、微信数据及有大量删除通话记录、微信数据的情况。 上述证据来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，证据之间能够相互印证，形成证据锁链，对证据的效力及所证明的案件事实，已予以确认。 原判认为，被告人周刚明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人周刚与徐某共同贩卖毒品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；其当庭自愿认罪，可从轻处罚；其被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。综上，根据被告人周刚的犯罪事实、性质、情节、社会危害后果和认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款之规定，判决：被告人周刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 原审被告人周刚上诉提出：1、其没有卖过毒品给王某某、杨某、黄小倩、张某某。2、一审量刑过重，请求二审改判其一年有期徒刑。 经二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实、证据一致，二审予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）周刚明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。周刚与徐某共同贩卖毒品，在共同犯罪中，上诉人周刚起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人周刚自愿认罪，可从轻处罚。上诉人周刚曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人周刚上诉提出其未卖过毒品海洛因给王某某、杨某、黄小倩、张某某，经查，一审并未认定周刚贩卖毒品给王某某、杨某、黄小倩、张某某的事实，故对该上诉理由本院不予采纳。原审法院根据周刚的犯罪事实、性质和情节和对社会的危害程度，对周刚的判处并无不当，故对上诉人周刚提出一审量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  董 波 审 判 员  张 循 审 判 员  徐学林 二〇一九年八月二十六日 法官助理  李 洋 书 记 员  李 娜