福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初72号 原告福建南安农村商业银行股份有限公司溪美支行，住所地：南安市溪美街318号，统一社会信用代码：91350583597871860R。 代表人郑珊红，该支行行长。 委托代理人纪传春、黄昆仑，该支行职员。 被告南安市泛华投资发展有限公司，住所地：南安市美林江北大道6号，统一社会信用代码：91350583782179171K。 法定代表人陈景红，该公司董事长。 被告福建飘黛服饰有限公司，住所地：南安市美林洋美工业区，统一社会信用代码：9135058315436814XF。 法定代表人肖国尊，该公司董事长。 被告福建南安泛华大酒店有限公司，住所地：南安市美林江北大道8号，统一社会信用代码：91350583696622077K。 法定代表人陈景红，该公司执行董事兼总经理。 被告陈景红，男，1970年3月22日出生，汉族，经商，住南安市。 被告肖国育，男，1969年11月15日出生，汉族，经商，住南安市。 被告肖国尊，男，1968年4月12日出生，汉族，经商，住南安市。 六被告共同委托代理人唐鑫伟、王虹君，福建联合信实（泉州）律师事务所律师。 原告福建南安农村商业银行股份有限公司溪美支行因与被告南安市泛华投资发展有限公司(以下简称泛华投资公司)、福建飘黛服饰有限公司(以下简称福建飘黛公司)、福建南安泛华大酒店有限公司(以下简称泛华大酒店)、陈景红、肖国育、肖国尊金融借款合同纠纷一案，向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人纪传春，被告泛华投资公司、福建飘黛公司、泛华大酒店、陈景红、肖国育、肖国尊共同委托代理人王虹君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2017年12月28日，被告福建飘黛公司、泛华大酒店与原告经协商一致，签订一份《最高额保证合同》，约定：被告福建福建飘黛公司、泛华大酒店自愿为被告泛华投资公司自2017年12月28日起至2018年12月27日止在原告处的借款本息提供连带责任保证担保，担保的债权本金最高余额为10185000元及相应利息、罚息，保证期间为主合同项下的主债务履行期限届满之日起二年。2017年12月28日，被告泛华投资公司因欠缺资金，与原告签订《流动资金借款合同》一份，约定：泛华投资公司向原告借款10185000元，借款期限自2017年12月28日至2018年12月27日，贷款利率为固定利率，月利率为9.53‰，按月结息，结息日为每月20日；若贷款逾期，自逾期之日起按借款执行利率加收40%逾期贷款罚息；不按期付息，其欠息部分按逾期贷款罚息利率计收利息等。同时，被告陈景红、肖国育、肖国尊亦自愿出具《个人担保声明书》各一份，自愿为被告泛华投资公司上述借款本息提供连带责任保证担保，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。合同签订后，原告即依约向被告泛华投资公司发放贷款本金10185000元。现借款期限已届满，被告泛华投资公司未能依约偿还原告贷款本息，虽经原告催讨未果。请求法院：1、判令被告泛华投资公司立即偿还原告借款10185000元及自2018年12月1日起至实际还款之日止结欠的利息、罚息(利息、罚息按中国人民银行的有关规定与合同的约定计算)；2、由被告福建飘黛公司、泛华大酒店、陈景红、肖国育、肖国尊对被告泛华投资公司的上述债务承担连带清偿责任；3、由全部被告承担本案的全部诉讼费用（包括但不限于案件受理费、保全费）。 被告泛华投资公司、福建飘黛公司、泛华大酒店、陈景红、肖国育、肖国尊共同辩称：合同履行过程中，双方将贷款利率变更为月利率3.80625‰，利息支付方式调整为按季支付，泛华投资公司按调整后的利率支付利息。原告对罚息计收复利没有法律依据，复利的计算基数应为正常利息，不包括逾期罚息，逾期罚息带有惩罚性质，以此为基数计收复利明显加重被告义务，不应得到支持。原告证据没有体现福建飘黛公司、泛华大酒店对担保出具股东会决议，也无法证实肖国育委托肖国尊在相关文书上签字。 经审理查明：2016年4月1日，福建飘黛公司、肖国育出具《授权委托书》给原告，委托肖国尊为代理人，代理福建飘黛公司、肖国育与原告签署借款合同、担保合同，授权期限自2016年4月1日至2018年3月31日。2017年12月28日，泛华投资公司股东陈景红和泛华大酒店出具《董事会（股东）同意借款决议书》给原告，同意泛华投资公司向原告借款10185000元用于借新还旧。同日，福建飘黛公司股东肖国尊出具《董事会（股东）同意保证决议书》给原告，同意该公司为泛华投资公司向原告借新还旧的借款10185000元提供连带责任保证。当日，原告（债权人）与被告（保证人）福建飘黛公司、泛华大酒店就保证人为债权人与债务人泛华投资公司的债权提供最高额保证担保签订《最高额保证合同》，约定：保证人自愿为债权人自2017年12月28日起至2018年12月27日止，与债务人泛华投资公司办理约定的各类业务所形成的债权提供担保，担保的债权本金最高余额为10185000元；保证担保范围包括主合同项下主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用及其他应付费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；主合同项下借款用途如为借新还旧，保证人对此是知晓并自愿提供担保。同日，原告（贷款人）与被告（借款人）泛华投资公司签订编号HT9070730170036869《流动资金借款合同》，约定：借款金额10185000元；借款用途借新还旧；借款期限自2017年12月28日起至2018年12月27日止；贷款利率为固定利率，即月利率9.53‰；按月结息，到期还本，结息日为每月20日；贷款逾期，自逾期之日起按借款执行利率加收40%逾期贷款罚息；借款人欠息，欠息部分按逾期贷款罚息利率计收利息；借款人应承担贷款人为实现债权所支付的一切费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师服务费、律师代理费、财产保全费、差旅费、执行费、拍卖费等)。同日，被告陈景红、肖国尊分别出具《个人担保声明书》给原告，肖国尊同时代理肖国育出具《个人担保声明书》给原告，自愿为泛华投资公司与原告签订的编号HT9070730170036869《流动资金借款合同》项下10185000元借款本息提供连带责任保证担保，保证范围包括借款及其利息、罚息、违约金、赔偿金和原告实现债权的费用，保证期间为主合同项下的主债务履行期限届满之日起两年。同日，原告发放贷款10185000元给被告泛华投资公司。合同履行期间，原告按月利率3.80625‰向泛华投资公司收取利息。泛华投资公司支付至2018年11月30日的利息，尚欠借款本金10185000元及2018年12月1日起的利息、罚息。原告遂向本院提起本案诉讼。在本案审理期间，原告申请本院采取诉讼保全措施，查封了泛华投资公司名下的国有土地使用权，交纳财产保全申请费5000元。 另查明，泛华大酒店为自然人独资有限责任公司，股东为陈景红。泛华投资公司股东为泛华大酒店和陈景红。福建飘黛公司为股东为肖国尊、肖国育。 上述事实，有原告的营业执照，泛华投资公司、福建飘黛公司、泛华大酒店的营业执照、企业信用信息公示报告，授权委托书，泛华投资公司《董事会（股东）同意借款决议书》，福建飘黛公司《董事会（股东）同意保证决议书》，陈景红、肖国育、肖国尊的身份证，《最高额保证合同》、编号HT9070730170036869《流动资金借款合同》、《告知书》、《个人担保声明书》，《借款借据》，普通贷款账户交易明细查询登记簿，《诉讼文书送达地址确认书》，财产保全申请费发票、本院(2019)闽0583民初72号民事裁定书，及当事人法庭陈述为证，经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 综上所述，本院认为：原告与被告福建飘黛公司、泛华大酒店签订的《最高额保证合同》、与被告泛华投资公司签订的《流动资金借款合同》主体资格合法，当事人意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。原告依约向被告泛华投资公司发放贷款10185000元，但泛华投资公司逾期未还清借款本息，尚欠原告借款本金10185000元及2018年12月1日起的利息未还，已构成违约行为，应承担违约责任。现原告请求被告泛华投资公司偿还尚欠借款本金10185000元及2018年12月1日起的利息，并依约支付罚息，符合合同约定和有关法律规定，本院予以支持。在合同履行期间，原、被告变更借款利率为月利率3.80625‰。现被告请求按变更后的利率计算利息，原告同意继续按该利率计算利息，本院予以准许。在本案审理过程中，原告申请本院对泛华投资公司的财产采取诉讼保全措施，支付财产保全申请费5000元，该笔费用属于原告为实现债权支付的必要费用，依照《流动资金借款合同》约定，应由借款人承担。原告请求被告泛华投资公司承担，符合合同约定和有关法律规定，本院予以支持。被告泛华投资公司的上述债务属于被告福建飘黛公司、泛华大酒店与原告签订的《最高额保证合同》约定期间和额度内的债务，被告陈景红、肖国尊分别出具《个人担保声明书》给原告，肖国尊同时在代理权限内代理肖国育出具《个人担保声明书》给原告，为被告泛华投资公司的上述债务提供保证期间二年的连带责任保证。陈景红作为保证人泛华大酒店的独资股东、泛华投资公司法定代表人，出具《董事会（股东会）同意借款决议书》给原告，同意泛华投资公司向原告借款10185000元用于借新还旧，并代表泛华大酒店与原告签订《最高额保证合同》，同时以个人名义出具《个人担保声明书》。福建飘黛公司股东肖国尊出具《董事会（股东）同意保证决议书》，同意该公司为泛华投资公司向原告借新还旧的借款10185000元提供保证，并代表福建飘黛公司与原告签订《最高额保证合同》，同时以其个人名义，且在授权范围内代表肖国育出具《个人担保声明书》。故保证人福建飘黛公司、泛华大酒店、陈景红、肖国尊、肖国育对借款用途为借新还旧均知情，应依法承担连带保证责任。现原告在当事人约定的保证期间内向本院起诉，要求保证人福建飘黛公司、泛华大酒店、陈景红、肖国尊、肖国育承担连带清偿责任，符合有关法律规定，本院予以支持。保证人飘黛公司、泛华大酒店、陈景红、肖国尊、肖国育承担保证责任后，有权向泛华投资公司追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条的规定，判决如下： 一、被告南安市泛华投资发展有限公司应于本判决生效后十日内偿还原告福建南安农村商业银行股份有限公司溪美支行借款本金10185000元及其利息、罚息（利息、罚息自2018年12月1日计至实际还款日止，利息按月利率3.80625‰执行，罚息按该利率加收40%计算）； 二、被告南安市泛华投资发展有限公司应于本判决生效后十日内支付原告福建南安农村商业银行股份有限公司溪美支行财产保全申请费5000元； 三、被告福建飘黛服饰有限公司、福建南安泛华大酒店有限公司、陈景红、肖国育、肖国尊对被告南安市泛华投资发展有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告福建飘黛服饰有限公司、福建南安泛华大酒店有限公司、陈景红、肖国育、肖国尊承担保证责任后，有权向南安市泛华投资发展有限公司追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 本案受理费83120元，由被告南安市泛华投资发展有限公司、福建飘黛服饰有限公司、福建南安泛华大酒店有限公司、陈景红、肖国育、肖国尊负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  尤江岚 人民陪审员  蔡文众 人民陪审员  傅南泽 二〇一九年八月十二日 书 记 员  吴桂菊 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -1-