湖北省鄂州市华容区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0703民初1121号原告：蔡志，男，1956年5月17日出生，汉族，黄冈市人，住湖北省黄冈市黄梅县，原告：湖北志安实业发展有限公司，住所地武汉市武昌区付家坡1路25号。法定代表人：蔡志，该公司董事长。上述原告委托代理人：倪亮、徐婷，北京大成（武汉）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：武汉市正运机电成套设备有限公司，住所地武汉市江岸区台北路91-101号。法定代表人：曹新前，该公司董事长。委托代理人：袁芳，该公司股东，代理权限为特别授权。委托代理人：冯亮，湖北人从众律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告蔡志、湖北志安实业发展有限公司（以下简称“湖北志安公司”）与被告武汉市正运机电成套设备有限公司（以下简称“武汉正运公司”）合同纠纷一案，本院于2018年10月17日立案。依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告蔡志、湖北志安公司委托代理人倪亮、徐婷，被告湖北武汉正运公司法定代表人曹新前及其委托代理人袁芳、冯亮均到庭参加诉讼。本案审理终结。原告蔡志、湖北志安公司向本院诉讼请求：1、判令解除原、被告双方于2006年9月12日签订的《合作开发“200亩土地”协议》；2、判令被告向原告赔偿损失300万元；3、判令本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2006年9月21日，原告与被告经协商一致签订了《合作开发“200亩土地”协议》及补充协议。双方约定共同合作开发位于红莲湖旅游度假区“高尔夫别墅区”中的200亩土地，其中原告蔡志在该度假区中拥有鄂州国用（1995）字第2-18号、第2-19号土地使用权，每证50亩，合计100亩（欠部分土地出让金），另有原告湖北志安公司与湖北红莲湖旅游度假区开发总公司签订的志安小区100亩土地开发权，完整取得上述200亩土地使用权共需600万元，双方约定各承担300万元，原告己经交纳63万元，剩余537万元由被告负责出资300万元，并为原告代垫237万元。双方还约定，由被告向原告提供30万元借款用以办理土地使用权证手续。综上，被告合计负有出资567万元的合同义务。协议签订后，原告积极履行协议，办理土地证，但被告迟迟不履行出资义务，导致土地缺乏开发资金，长时间闲置，进而导致200亩土地中的150亩土地己不可能取得使用权，另外50亩土地使用权也面临被收回的风险，被告违约行为己给原告造成至少500万元的经济损失。原告认为，被告负有出资567万元的合同义务，但其未能履行合同义务，导致合同不能继续履行，其行为己构成根本违约，且给原告造成巨额经济损失，现原告特依据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，向法院提起诉讼，请求判如所请。原告为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：第一组证据：1、合作开发“200亩土地”协议；2、补充协议；3、关于“合作开发200亩土地协议”中甲方更名的决定。拟证实原告与被告法定代表人曹新前于2006年9月12日签订合作开发协议，2008年12月4日，原告与被告、被告法定代表人曹新前协商一致，将合同主体变更为被告。根据该合作开发协议约定，被告负有出资300万元、代原告垫付237万及向原告出借30万元的合同义务，根据双方合同约定，被告清楚的知道合同项下土地证的办理，只能基于其履行出资义务，但时至今日，被告仍未履行出资义务，其行为已构成违约。第二组证据：1、湖北省罚没票据（新洲区检察院对曹新前的罚没）；2、情况反映；3、被告和国民物贸工商登记咨询报告；4、2002年10月9日国民物贸向蔡志出具的承诺书；5、蔡志关于50亩土地问题的函告；6、国民物贸关于50亩土地的复函；7、国民物贸关于12-9号土地问题的回函。拟证实：1、被告与国民物贸系法人混同的关联公司，两公司实际控制人是曹新前；2、因为被告原因导致土地被抵押查封，需要解除；3、被告和国民物贸对蔡志负有大笔的债务和合作土地解封的义务，且关于土地查封的案件正在华容区人民法院进行审理。第三组证据：1、鄂州国用（1995）字第2-18号国有土地使用权证；2、鄂州国用（1995）字第2-18号国有土地信息查询单；3、土地评估报告书；4、鄂州国用（1995）字第2-19号国有土地使用权证；5、红莲湖管委会的通知。拟证实：1、由于被告没有依约履行出资义务，导致原告150亩土地已无法开发，合同无法继续履行，被告的违约行为给原告造成的至少500万元的经济损失；2、由于被告没有依约履行出资义务，导致鄂州国用（1995）字第2-19号的50亩国有土地使用权也面临被收回的局面，被告的违约行为也将给原告带来进一步的损失。被告武汉正运公司辩称：1、本案应于另一案合并审理；2、被告已履行大部分协议义务，而本案不能达到协议目的的责任在于原告；3、具体的损失已经由委托机构进行鉴定，具体数额以鉴定结论为准，由哪方承担该损失尊重法庭判决。被告武汉正运公司为支持其辩称意见，向本院提交如下证据：证据一、原、被告营业执照、法定代表人身份证复印件、原告蔡志的身份信息，拟证实原、被告身份主体情况。证据二、《合作开发“200亩土地”的协议》、鄂州国用（1995）字第2-18号国有土地使用证和鄂州国用（1995）字第2-19号国有土地证使用证。拟证实在签订协议时有登记在蔡志名下的鄂州国用（1995）字第2-18号国有土地使用证（以下称：2-18号土地）和鄂州国用（1995）字第2-19国有土地使用证（以下称2-19号土地）为每证50亩土地，两证共计100亩，另有志安实业与湖北红莲湖旅游度假区开发总公司签订的100亩志安小区土地使用权，合计200亩，土地用途为别墅开发用地。每亩需交土地出让金3万元，200亩应交600万元。蔡志与志安实业已交纳63万元，欠交537万元。被告与蔡志、志安实业各出资300万元，具体为被告出资300万元，另为蔡志、志安实业垫付237万元及借款30万元用于土地办证费用。以被告与蔡志、志安实业共有共有上述200亩土地使用权各占50%权股为基础。以办好2-18土地使用权证为准（或其他先办好的使用权证）后被告与蔡志、志安实业即注册成立房地产开发项目公司，以实现被告与蔡志、志安实业共同出资，共享投资收益、共担投资风险，合作开发200亩土地此目的。项目获得开发收益时，为蔡志、志安实业退还被告项目资金（垫资款和借款）的期限。证据三、承诺书、借据89张、收据8张、转账凭证1张、明细清单。拟证实蔡志在2006年10月18日对被告出具承诺书，承诺在2005年1月1日后发生的一切借据、收据等均作为协议的投资。原告对被告出具的借据、收据共获得被告的出资款合计261.45万元人民币。其中原告借款人民币154.2万元，借据89张；原告收款人民币107.25万元，收据8张。2009年11月11日，因原告的紧急要求，被告已转账至红莲湖旅游开发公司的方式向被告借款96.8万元。以上款项合计人民币358.25万元。即被告为履行上述协议投入资金人民币358.25万元。证据四、湖北省鄂州市华容区人民法院（2008）华法临民初字第33号民事判决书、湖北省鄂州市中级人民法院（2009）鄂州法立民上裁字第79号民事裁定书；拟证实协议项下第2-19号的50亩土地于2009年7月7日通过诉讼途径获得解押。证据五、湖北红莲湖度假区管理委员会鄂红管【2010】17号文件；红莲湖度假区管理委员会会议纪要，第一期，红莲湖旅游度假区管委会办公室2011年元月25日；鄂州市规划管理局规划设计要点通知书，鄂州规划红莲湖规设字【2012】第001号；湖北红莲湖旅游度假区诚信中介服务中心文件【2014】018号；鄂红馆文【2014】25号，红莲湖新区管理委员会关于‘开发红莲湖高尔夫中央花园项目请示’的回复；鄂州市红莲湖新区管理委员会鄂红管发【2014】26号红莲湖新区管委会关于合作开发红莲湖高尔夫中央花园项目的批复。拟证实被告取得鄂州市经红莲湖管理委员会的鄂红管发【2014】26号、【2014】25号等7份文件，被告从以上文件载明的事实等可以得出结论，蔡志、志安实业明显未按协议约定履行，在具备条件的情况下拒不与被告共同注册合资公司，其行为使被告未能兑现协议项下200亩土地各占50%使用权股此协议目的。证据六、公告函及送达邮寄凭证、照片，证实被告多次督促蔡志、志安实业继续履行协议，但是未得到任何回应。经庭审举证质证，对于双方没有争议的证据，本院予以确认。对于双方有争议的证据，本院认定如下：原告提交的第一组证据，只能证明原、被告之间成立合同关系，仅凭该证据不能证明被告未履行合同义务；原告提交的第二组证据，武汉市新洲区检察院以曹新前涉嫌犯罪为由没收了曹新前出资款96.8万元，该款应从原告的出资款中扣减，国民物贸与被告系两个独立法人，原告与国民物贸之间的关系与本案没有关联性，涉及2-19号土地证己解除抵押，对于该证据的证明目的，本院不予采信；原告提交的第三组证据，被告己出资261.45万元，依合同约定原告应当有效办理18号、19号两证土地使用权手续，确保每证的权属清晰、用途明确、年限到位，即使用年限为70年，因原告未能履行该义务致使合同目的不能实现，责任在原告，故对该证据的证明目的，本院不予采信；被告提交的证据三，2016年10月18日的《承诺书》己明确了“发生了一系列借据、收条、承诺、保证、合同、协议、补充协议”是因“合作开发位于鄂州市××湖开发区及××小区200亩土地”所生产的，故原告向被告借款及收款共计261.45万元均应算作被告的出资款；被告提交的证据五，仅有系列文件不能证实原告未按协议履行义务；被告提交的证据六，仅有公告函、邮寄凭证和照片，没有原告签收或者邮寄送达查询结果的证据，不能证明被告己催告原告的事实。根据确认的证据，结合庭审调查，本院认定如下事实：2006年9月21日，原告与被告法定代表人曹新前签订《合作开发“200亩土地”协议》及补充协议。协议约定：双方共同合作开发位于红莲湖旅游度假区“高尔夫别墅区”中的200亩土地。土地现状：1、乙方（原告）目前在位于鄂州市××度假区“高尔夫别墅区”之中拥有鄂州国用（1995）字第2-18号、第2-19号土地使用权，每证50亩，两证合计100亩，另乙方还拥有湖北志安公司与湖北红莲湖旅游度假区开发总公司签订的100亩志安小区土地使用权，两项土地共计200亩，土地用途均为别墅开发用地，使用年限合同约定为70年，但使用权证上均写成40年；2、18号证的土地合同总价为150万元（每亩3万元），乙方己交纳63万元，欠交87万元，目前急需支付7万元以解除土地权证抵押的手续，收回土地使用权证；3、19号证土地于1998年4月13日抵押给湖北省农行东湖支行，至今尚未解押；4、志安小区100亩土地急需交纳土地的评估费9万元，方可在鄂州市土地局换取新证；5、该200亩土地合同价格每亩3万元应交600万元，乙方己交纳63万元，欠交537万元；6、乙方申明上述土地现状真实准确，再无其他与之有关的债务和资金缺项。土地使用权及办证问题：1、甲方（曹新前）愿与乙方合作开发乙方申明的200亩土地；2、双方按土地合同价格各出资300万元合计600万元，共同拥有鄂州国用（1995）字第2-18号、第2-19号两证土地100亩和志安小区100亩土地使用权，即：200亩土地使用权股各占50%；3、乙方应出资300万元，乙方己交纳63万元，余欠237万元，甲方愿为乙方垫资237万元，仍作为乙方投入；4、甲方愿出资87万元，以便乙方首先解决收回18号土地使用权证；5、甲方愿借贷给乙方30万元（含本协议签订之前乙方己借甲方的10万元），用以乙方解决办理土地手续的费用；6、乙方所获甲方237万元的垫资款，30万元借贷款，保证在合作开发土地项目所得的权益中全部偿还。合资注册成立房地产开发公司：1、双方以上述18号、19号两证土地100亩和志安小区100亩土地为依托，以土地使用权股为基础，合资注册成立房地产开发有限公司；2、合资注册开发公司开张的时限，以办好18号土地使用权证为准（或其他先办好的使用权证），一俟办好便开张营业。甲方的责任和义务：1、甲方负责按上述承诺兑现，按土地项目需求及时支付资金；2、甲方保证合资开发公司的后期开发资金及时到位；3、甲方表示愿在合资开发公司所得权益里让利给乙方200万元。乙方的责任与义务：1、积极有效地办理18号、19号两证土地100亩和志安小区100亩两项合计200亩别墅开发土地使用权证的后续手续，要确保每证的权属清晰、用途明确、年限到位，即使用年限为70年；2、保证上述给甲方的200亩土地50%使用权股的承诺兑现并确保合资公司双方的专一性，若以后有第三方愿参与者合作，双方以合资公司的名义与其合作。违约责任及约束条款：1、本协议生效后，任一方不履行本协议，不按本协议履行相关义务的，都将视为违约，违约方应赔偿因违约给对方造成的全部损失；2、在本协议中，因甲方处于被动地位，乙方处于主动地位，所以乙方如变故转让给甲方的50%土地的使用权股，变故合资公司合作方，乙方将承担甲方按本协议计划投资资金的十倍赔偿。补充协议约定：乙方申明该协议中第2-18号证50亩土地使用权证办理出现困难，权属难料，但乙方保证尽最大努力争取第2-18号证的土地使用权归己；2、双方确认：如第2-18号证土地使用权证明确归属乙方，双方签订的《合作开发200亩土地的协议》的内容不变，如果明确第2-18号土地使用权不归乙方，双方签订的《合作开发200亩土地的协议》的内容届时再重新相应变更修改。2006年10月18日，原告蔡志出具《承诺书》，承诺：基于本人与曹新前先生的长期友好合作关系，2005年元月1日之后本人与曹新前开展了合作开发位于鄂州市××湖开发区及××小区200亩土地的协商，其间发生了一系列借据、收条、承诺、保证、合同、协议、补充协议。其中最具有标志性的文件是2006年9月9日双方签订的《合作开发200亩土地的协议》，这一切与2005年元月1日以前双方因本人土地使用权抵押所发生的经营活动的一切行为内容均无关系，因为这是以2005年元月1日为界的两个不同性质、不同内容、毫无关联的双边经营活动。2008年12月4日，原、被告及被告法定代表人曹新前签订《关于“合作开发200亩土地的协议”中甲方更名的决定》，约定：三方同意协议中的甲方更名为武汉市正运机电成套设备有限公司，原双方与此协议相关的补充协议、承诺书等中的甲方名称相应变更为武汉市正运机电成套设备有限公司。2005年9月6日至2010年1月8日期间，原告蔡志陆续向被告借款共计2510000元；其中2009年11月11日原告蔡志向被告借款968000元，被告按照原告的要求将该款直接汇入湖北红莲湖旅游度假区开发有限公司帐上，同日原告蔡志向被告出具借条一张，注明系付土地款。2010年11月26日，武汉市新洲区检察院阳逻检察室以曹新前涉嫌犯罪，将曹新前汇入湖北红莲湖旅游度假区开发有限公司帐上968,000元划走，并开具湖北省罚没款票据。2006年9月14日至2008年12月28日，被告陆续支付给原告款项共计1072500元，原告向被告出具了相应收条及领款单。借款与付款共计2,510,000元+1,072,500元=3,582,500元。2009年5月27日，蔡志与中国农业银行湖北省武汉市东湖支行抵押合同纠纷一案经本院审理后作出（2008）华法临民初字第33号民事判决书，判决：一、中国农业银行湖北省武汉市东湖支行不享有蔡志所有的证号为（1995）2-19号国有土地使用权证的土地使用权为抵押物的担保物权；二、中国农业银行湖北省武汉市东湖支行于本判决生效之日起十日内将鄂土（1998）押许字第28号《地产抵押许可证》权利证书返还蔡志；该判决已经发生法律效力。2002年12月16日，原告湖北志安公司因未年检被湖北省工商行政管理局依法作出吊销营业执照的处罚。2017年7月28日，湖北红莲湖众泓房地产开发有限公司注册成立，股东为程建、湖北红莲湖旅游度假区诚信中介服务中心，法定代表人为程建。2017年11月20日，湖北红莲湖众泓房地产开发有限公司进行工商变更登记，由股东程建、湖北红莲湖旅游度假区诚信中介服务中心变更为原告蔡志独资，法定代表人为蔡志。2006年6月11日，鄂州市人民政府作出《关于同意依法收回闲置土地使用权的批复》（鄂州政函[2007]68号），依法收回了鄂州市西昌房地产开发有限公司等27宗闲置国有土地使用权，含蔡志（1995）字第2－19号50亩土地。2008年5月16日，鄂州市华容区人民政府作出《关于依法收回红莲湖地区闲置土地的通知》〈华容政文（2008）60号〉，依法收回蔡志（1995）字第2－19号50亩土地使用权。2018年3月26日，原告蔡志向鄂州市国土资源局华容分局申请将其个人名下的鄂州（1995）字第2-19号土地使用证变更登记为其独资企业湖北红莲湖众泓房地产开发有限公司。2018年4月4日，鄂州市国土资源局华容分局作出《关于蔡志申请国有土地使用权变更登记问题的回复》〈华土函字[2018]38号）〉，以蔡志的申请不符合法律规定为由决定不予受理。2018年8月20日，原告蔡志申请撤回起诉，本院依法作出（2018）鄂0703行初79号行政裁定书，准许蔡志撤回对鄂州市国土资源局华容分局的起诉。被告在另案中申请对可得利益进行司法鉴定，本院委托鄂州市中级人民法院对外委托鉴定，鄂州市中级人民法院委托湖北省乾沅房地产评估咨询有限公司对涉案50亩商住用途国有建设用地使用权市场价格进行评估。2019年5月8日，湖北省乾沅房地产评估咨询有限公司出具湖北乾沅［2019］（估）字第130号土地估价报告，估价结果：使用权面积33333.0平方米，单位面积地价3135.19元/平方米，总地价10450.53万元。本案争议焦点：被告是否依《合作开发200亩土地的协议》履行了出资义务？《合作开发200亩土地的协议》不能实现是谁的责任？原告的诉讼请求能否支持？本院认为，原、被告签订的《合作开发200亩土地的协议》及补充协议，是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。关于被告是否依《合作开发200亩土地的协议》履行了出资义务问题。本院认为，蔡志自2005年9月6日后，陆续向原告借款共计2,510,000元，收原告款项1,072,500元，金额共计3,582,500元；其中968,000元，被武汉市新洲区检察院阳逻检察室以罚没款划走，应从原告的出借金额中扣减；故原告实际投入资金为2,614,500元。2006年10月18日，蔡志出具《承诺书》，承诺：“基于本人与曹新前先生的长期友好合作关系，2005年元月1日之后本人与曹新前开展了合作开发位于鄂州市××湖开发区及××小区200亩土地的协商，其间发生了一系列借据、收条、承诺、保证、合同、协议、补充协议。其中最具有标志性的文件是2006年9月9日双方签订的《合作开发200亩土地的协议》，这一切与2005年元月1日以前双方因本人土地使用权抵押所发生的经营活动的一切行为内容均无关系，因为这是以2005年元月1日为界的两个不同性质、不同内容、毫无关联的双边经营活动。”从该《承诺书》可以认定，原告向被告的借款及收款均是用于开发位于鄂州市××湖开发区及××小区200亩土地。故原告向被告的借款及收款应当属于被告的出资款，被告履行了出资义务。关于《合作开发200亩土地的协议》不能实现是谁的责任问题。本院认为，《合作开发200亩土地的协议》约定：乙方（被告）的责任与义务：1、积极有效地办理18号、19号两证土地100亩和志安小区100亩两项合计200亩别墅开发土地使用权证的后续手续，要确保每证的权属清晰、用途明确、年限到位，即使用年限为70年。然而，2006年6月11日，根据鄂州市人民政府作出《关于同意依法收回闲置土地使用权的批复》（鄂州政函[2007]68号）和2008年5月16日鄂州市华容区人民政府作出《关于依法收回红莲湖地区闲置土地的通知》〈华容政文（2008）60号〉，依法收回蔡志（1995）字第2－19号50亩土地使用权。另外，2018年3月26日，被告蔡志向鄂州市国土资源局华容分局申请将其个人名下的鄂州（1995）字第2-19号土地使用证变更登记为其独资企业湖北红莲湖众泓房地产开发有限公司。原告未能履行“有效办理18号、19号两证土地使用权手续”，同时还企图将19号土地使用证变更为其个人独资企业名下。由此可见，原告的行为构成根本违约，《合作开发200亩土地的协议》不能实现其责任在原告。关于原告的诉讼请求能否支持问题。本院认为，原、被告均同意解除《合作开发200亩土地的协议》，故对原告请求解除《合作开发200亩土地的协议》的诉讼请求，本院予以支持。原、被告签订的《合作开发200亩土地的协议》，实际上是双方发起设立有限责任公司的协议。由于原告在发起设立公司的过程中，未能履行双方协议约定的义务，致使欲设立的公司不能成立，其自身存在根本违约。故对于原告要求被告赔偿其损失的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，对于原告请求解除《合作开发200亩土地的协议》的诉讼请求，本院予以支持；对其他诉讼请求，证据不足，本院不予支持。对于被告的辩称意见，本院予以采纳。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告蔡志、湖北志安实业发展有限公司与被告武汉市正运机电成套设备有限公司签订的《合作开发200亩土地的协议》。二、驳回原告蔡志、湖北志安实业发展有限公司的其他诉讼请求。本案诉讼30,800元，由原告蔡志、被告湖北志安实业发展有限公司共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。审 判 长  姚四明审 判 员  谢泉章人民陪审员  张幼荣二〇一九年八月二十七日书 记 员  周 彤