河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1402民初9440号原告（反诉被告）：王晓敏，女，1993年6月8日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人：施海涛，河南华豫律师事务所律师。被告（反诉原告）：商丘市中集华骏汽车贸易有限公司，住所地商丘市梁园区平原办事处保湾大队西保湾村民组。统一社会信用代码914114005516433795。法定代表人：张坤，职务：经理。被告：张坤，男，1984年11月11日出生，汉族，住河南省虞城县。被告：张杰，男，1983年2月28日出生，汉族，住河南省虞城县。被告：赵余信，男，1977年3月9日出生，汉族，住河南省商丘市。上列四被告委托诉讼代理人：宋付波，河南保航律师事务所律师。上列四被告委托诉讼代理人：刘晓东，河南保航律师事务所律师。原告王晓敏与被告商丘市中集华骏汽车贸易有限公司（以下简称中集公司）、张坤、张杰、赵余信买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月12日立案，2017年12月5日中集公司提出反诉。2018年10月29日，原告申请追加为本案张坤、张杰、赵余信被告，同时又申请财产保全，本院依法对被告张坤、张杰、赵余信的财产进行了保全。本案依法适用普通程序，于2017年12月5日、2018年12月21日公开开庭进行了审理。原告王晓敏及诉讼代理人施海涛，被告中集公司、张坤、张杰、赵余信的诉讼代理人宋付波、刘晓东到庭参加了诉讼。本案现已审理完结。王晓敏向本院提出诉讼请求：一、解除双方2017年4月1日、4月4日、4月11日签订的陕汽德龙F3000自卸车买卖合同；二、被告支付违约金427万元（变更后），返还已交款150万元；三、诉讼费由被告承担。事实与理由：1、判令原告因与他人合伙承包土方工程之需，于2017年4月1日、4月4日、4月11日与被告签订陕汽德龙F3000自卸车买卖合同61台。约定具体配置为：陕汽德龙F3000，空调、绿色，350马力，潍柴发动机，U型厢（长5.8米、宽2.35米、高1.5米），其余原厂标配。另约定15天交车，卖方负责上牌，车价款每辆35万元，共计2135元。合同签订后，原告向被告交付定金70万元，车款80万元。被告迟迟不能交车，四个月后被告通知原告车辆抵达交货地点，原告前往验货发现被告车辆与约定标准严重不符，特别是因违反国家规定不能上牌入户正常使用，致原告工程不能施工及购置的其他配套车辆闲置无用，损失惨重。在诉讼过程中原告追加张坤、张杰、赵余信为被告，并变更诉讼请求，要求被告张坤在300万元本息范围内对原告与中集公司买卖合同纠纷承担连带责任；张杰、赵余信各自在100万元本息范围内对原告与中集公司买卖合同纠纷承担连带责任；三申请人互相承担连带责任。中集公司、张坤、张杰、赵余信辩称：原告的诉请没有事实与法律依据，请依法予以驳回。中集公司、张坤、张杰、赵余信反诉称：反诉原告没有违约行为，反诉被告违约没有提车，给反诉原告造成损失，请依法予以支持。被反诉人分别于4月1日、4月4日及4月11日与反诉人签订车辆买卖合同，在反诉人处定做购买陕汽德龙F3000汽车61台，车辆抵达后，被反诉人迟迟不予提车，经反诉人书面告知、短信通知，并多次协商让步的情况下，被反诉人仍不付款、提车，造成车辆长期滞押不能及时处置，并因此占用反诉人大量资金，业务无法正常开展。请求法院判决：一、解除双方2017年4月1日、4月4日、4月11日签订的61台车辆买卖合同；二、被反诉人赔偿反诉人各项经济损失1006800；三、诉讼费由被告承担。王晓敏反诉辩称：反诉人的反诉请求没有事实及法律依据，请依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的2017年4月1日、4月4日、4月11日三份《合同书》，合同中“添加内容”，经鉴定与原合同内容不是同一时间添加，原告又不能提供由谁添加，上述三份合同不具有真实性，本院不作为定案依据。原告提交的由被告中集公司出具的收据，能够证明原告交付定金及购车款103万元的事实，本院确认其效力。对于原告提交的杨树昂证明、《建筑渣土运输合同》一份、《商丘古城扩容清淤土方合同》二份、商丘亿鑫移动板房销售中心与中国水利水电第六工程局有限公司签订的《租赁合同》、商丘亿鑫移动板房销售中心出具的收据及其他二份收据、二份销货清单、王永军与王晓敏签订的合同书，与本案不具有关联性，本院不予采信。被告提交的其与商丘景顺汽车销售有限公司签订的《工业产品买卖合同》、转账明细及商丘景顺汽车销售有限公司出具的提车催告函、收据、销售平台数据，印证了中集公司为履行与王晓敏的合同，而向其他经销商订立买卖合同，并支付部分定金，且履行了部分义务，因未全款提车，厂家扣除调剂费用2.55万元，保管费2.1万元的事实。中集公司与商丘市运通实业有限公司签订的《工业产品买卖合同》、转账明细及商丘市运通实业有限公司出具的收据、购买的车辆品牌、合格证、车辆临牌及交强贴花，印证了中集公司订购的31台车辆已到商丘，其中有4台被告已销售的事实；转账单、欠条，证明被告实际收到原告定金及货款103万元的事实。催告短信、提车催告函、企信通告，能够证明被告向原告催告付款提车的事实。运费报销凭证、收据不能确认其正式性，本院不予采信。根据庭审及对当事人提交证据进行分析认定，本院确认以下案件事实：2017年4月1日，中集公司（甲方）与王晓敏（乙方）签订《合同书》一份，合同约定：一、产品名称、数量及金额。产品名称陕汽德龙F3000；数量30台；单价35万元，总计1050.00万元。具体配置350马力，F3000，5.8米自卸。（手写添加：潍柴，U型厢，绿色，其他原厂标配，45天交车，甲方负责上牌，费用乙方付）。二、结算方式及期限：在协议签订时，先付车辆订金30万元，先付分期定金30万元，余款在车辆出厂前一次付清。三、提车时间及地点：商丘市。四、验收标准：乙方按（具体位置）验收，如有异议请在提车时以书面形式向甲方提出，双方协商解决。（手写修改：上牌收车甲方不能上牌向乙方支付合同总款20%违约金）。六、违约责任：1、甲方逾期交车，乙方给予10天的宽限期，超过宽限期甲方向乙方按违约部分的2.3元/日支付违约金。（手写修改：超过宽限期甲方向乙方支付合同总款20%的违约金）。乙方逾期交车，甲方给予10天的宽限期，超过宽限期乙方向甲方按违约部分的2.3元/日支付违约金。（手写修改：超过宽限期乙方向甲方支付合同总款20%的违约金）。2017年4月4日，双方又签订《合同书》一份，合同约定：一、产品名称、数量及金额。产品名称陕汽德龙F3000；数量30台；单价35万元，总计1050.00万元。具体配置350马力，F3000，5.8米自卸。（手写添加：潍柴，U型厢，绿色，其他原厂标配，45天交车，甲方负责上牌，费用乙方付）。二、结算方式及期限：在协议签订时，先付车辆订金40万元，先付分期定金40万元，余款97万元在车辆出厂前一次付清。三、提车时间及地点：商丘市。四、验收标准：乙方按（具体位置）验收，如有异议请在提车时以书面形式向甲方提出，双方协商解决。（手写修改：上牌收车，甲方不能上牌向乙方支付合同总款20%违约金）。六、违约责任：1、甲方逾期交车，乙方给予10天的宽限期，超过宽限期甲方向乙方按违约部分的2.3元/日支付违约金。（手写修改：超过宽限期甲方向乙方支付合同总款20%的违约金）。乙方逾期交车，甲方给予10天的宽限期，超过宽限期乙方向甲方按违约部分的2.3元/日支付违约金。（手写修改：超过宽限期乙方向甲方支付合同总款20%的违约金）。2017年4月11日，双方又签订《合同书》一份，合同约定：一、产品名称、数量及金额。产品名称德龙F3000；数量1台；单价35万元。具体配置350马力，5.8米自卸。（手写添加：潍柴，U型厢，绿色，其他原厂标配，45天交车，甲方负责上牌，费用乙方付）。二、结算方式及期限：在协议签订时，先付车辆订金5万元，先付分期定金5万元，余款25万元在车辆出厂前一次付清。三、提车时间及地点：商丘市。四、验收标准：乙方按（具体位置）验收，如有异议请在提车时以书面形式向甲方提出，双方协商解决。（手写修改：上牌收车甲方不能上牌向乙方支付合同总款20%违约金）。六、违约责任：1、甲方逾期交车，乙方给予10天的宽限期，超过宽限期甲方向乙方按违约部分的2.3元/日支付违约金。（手写修改：超过宽限期甲方向乙方支付合同总款20%的违约金）。乙方逾期交车，甲方给予10天的宽限期，超过宽限期乙方向甲方按违约部分的2.3元/日支付违约金。（手写修改：超过宽限期乙方向甲方支付合同总款20%的违约金）。以上三份合同，原告提交的是带有添加和修改内容的原件，而被告提交的是没有添加和修改内容的复印件。双方均不能确认添加和修改内容的具体制作者。2017年4月，原告支付定金700000元，折合每台定金11476元，货款700000元，被告又退回原告货款370000元，被告实际收取原告1030000元。2017年4月6日中集公司与商丘市运通实业有限公司签订买卖合同，中集公司向商丘市运通实业有限公司购买王晓敏订购的车辆31台，总金额10540000元，中集公司支付定金620000元（20000元/台车），转入商丘市运通实业有限公司账户，运通出具收据。约定交货期限55个工作日。2017年4月11日中集公司又与商丘景顺汽车销售有限公司签订买卖合同，中集公司向商丘景顺汽车销售有限公司购买王晓敏订购的车辆30台，约定交货期限55个工作日。合同签订后，自2017年6月17日至8月4日被告在商丘市运通实业有限公司订购31台车辆陆续到达商丘。其中有4台经被告销售，剩余有27台退回生产厂家；在景顺公司订购的30台车，有生产厂家自行调剂，扣除调剂费用25500元，保管费21000元，以上合计356325元。中集公司分别于2017年7月21日和9月5日向原告送达《提车催告函》。原告以被告交付的车辆与约定标准严重不符而拒绝提车。本案在审理过程中，中集公司于2017年12月13日，将原股东张坤、张杰、赵余信变更为晁东州，将原法定代表人张坤变更为晁东州，但出资未到位。本院认为：由于合同添加和修改的内容真实性无法查明，也无法确认违约责任承担方式。所以本院对该添加和修改的内容均不予采信。结合被告中集公司提交的有效证据可以确认，庭审查明原告所订购的车辆运通公司订购的31台已经货到商丘，其中有4台经被告销售4台，仍有27台予以退回。因原告没有提车，应当从原告支付的定金中扣除27台车的定金赔偿被告，即309825元（11476元×27台），另外景顺公司订购的30台车，直接有生产厂家调剂，应当扣除调剂费用25500元，保管费21000元，以上合计356325元，被告仍应退还原告购车款及定金673675元。基于原、被告均要求解除合同，故涉案三份合同予以解除。因双方对于涉案合同修改、添加的内容，均不能作出合理解释，但是双方的买卖合同关系存在。原告主张被告存在违约事实并无证据予以证明，故原告主张被告违约并承担违约金的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告中集公司所提交的证据不能证明原告所购车辆全部货到商丘，其主张原告赔偿损失的诉讼请求，部分予以支持。关于被告张坤、张杰、赵余信在本案中是否承担责任。张坤、张杰、赵余信原系中集公司股东，工商登记信息显示，中集公司注册资本500万元，张坤占60%应出资300万元，张杰、赵余信各占20%应出资200万元。经查询中集公司注册工商登记信息资料，未查询到三人出资的证明资料，而张坤、张杰、赵余信也未提交证据证明其已经实际出资。本案在诉讼过程中，其三人又将自己持有的股份全部转让给晁东州，而晁东州并未出资，变更登记后的联系电话仍是张坤。故张坤、张杰、赵余信出资和转让不实，侵害了公司债权人利益。依照《最高人民法院关于适用的解释（三）》第十三条第二款、第二十条规定，被告张坤、张杰、赵余信应在未出资的范围内承担连带责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条,《中华人民共和国合同法》第六条、第九十七条、第一百一十三条,《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，经审委会研究决定，判决如下：一、解除原告王晓敏与被告商丘市中集华骏汽车贸易有限公司2017年4月1日、4月4日、4月11日签订的三份《买卖合同书》；二、被告商丘市中集华骏汽车贸易有限公司返还原告王晓敏已付货款及定金673675元，于本判决生效后二十日内履行完毕；三、被告张坤、张杰、赵余信在未出资的范围内承担连带责任；四、驳回原告王晓敏其他诉讼请求；五、驳回被告商丘市中集华骏汽车贸易有限公司、张坤、张杰、赵余信部分反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40960元，原告王晓敏承担30424元，被告商丘市中集华骏汽车贸易有限公司承担10536元，财产保全费5000元，鉴定费14000元，反诉费6930元，均由被告商丘市中集华骏汽车贸易有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长  周孝忠审判员  卢新言审判员  蔡文卿二〇一九年八月三十一日书记员  胡尊林