甘肃省白银市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）甘04刑终122号原公诉机关甘肃省靖远县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘鹏，男，1979年10月6日出生，甘肃省兰州市城关区人，汉族，大专文化程度，无业，住甘肃省兰州市城关区。2013年9月16日因吸食毒品被兰州市公安局七里河分局强制隔离戒毒二年，于2015年7月15日、2017年3月28分别被兰州市公安局城关分局强制隔离戒毒二年，于2019年1月17日被靖远县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品案于2019年4月15日被逮捕，现羁押于靖远县看守所。甘肃省靖远县人民法院审理甘肃省靖远县人民检察院指控原审被告人刘鹏犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月19日作出（2019）甘0421刑初205号刑事判决。刘鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉人的上诉理由、讯问上诉人刘鹏。本院认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年1月15日18时许，吸毒人员陶泽民（另案处理）电话联系被告人刘鹏以每克800元购买毒品海洛因，陶泽民给刘鹏微信转账930元，刘鹏用其中800元在马银成（另案处理）处购买了一包外用塑料纸包裹的疑似毒品物，刘鹏在兰州市城关区天水路北口雁北路停车场出入口附近的一出租车上，将疑似毒品物交给陶泽民，后陶泽民持该疑似毒品物到靖远县南大街康桥宾馆一房间，又贩卖给靖远县吸毒人员陶俊磊，二人将该疑似毒品物稀释后各自注射。次日早晨，民警在该房间内将陶泽民、陶俊磊查获，现场查获疑似毒品物一小包，净重0.12克。经白银市公安司法鉴定中心鉴定：从所送检材中检出毒品海洛因。2019年1月16日18时许，陶泽民电话联系被告人刘鹏以每克800元购买毒品海洛因，陶泽民给刘鹏微信转账820元，刘鹏用其中800元从马银成处购买了一包疑似毒品物，后刘鹏持该疑似毒品物在兰州市城关区天水路北口雁北路停车场出入口附近与陶泽民交易时，被民警当场抓获，从刘鹏衣服口袋查获用红色线绳缠绕的疑似毒品一包，净重0.70克。经白银市公安司法鉴定中心鉴定：从所送检材中检出毒品海洛因。原判认定上述事实的证据有：扣押清单等书证，被告人刘鹏的供述，同案陶泽民的供述，毒品称量及告知笔录，鉴定意见，电子数据，现场勘验笔录等证据。原判认为：被告人刘鹏违反毒品管理法规，非法向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当惩处。根据被告人刘鹏的犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。二、对作案工具vivoX7plus玫瑰金手机一部予以没收。上诉人刘鹏上诉提出：其为初犯，归案后认罪态度较好，且在犯罪中未获利，望二审法院能够对其从轻处罚。经审理查明，二审查明的事实与一审一致，认定本案事实的证据有：（一）书证1.受案登记表、立案决定书，证明案件来源及立案侦查的事实。2.扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片（1）公安机关扣押被告人刘鹏持有的白色vivox7plus手机一部，扣押被告人刘鹏持有疑似毒品物一包（用白色塑料包裹，红色线绳缠绕包扎），内装有灰白色粉末状疑似毒品物。（2）公安机关扣押陶俊磊持有的用红色线绳缠绕的白色塑料小包一个，内装有白色颗粒状、粉末状疑似毒品物；三支已开封的注射针管及一支未开封的注射针管；两支未开封的玻璃瓶装灭菌注射用水，每瓶2毫升，共计4毫升；一部白色vivo手机。附有照片4张。3.称量笔录、疑似毒品物称量照片及毒品称量告知笔录（1）为确定从刘鹏处查获的疑似毒品物的净重，在魏晋太的见证下，公安机关用电子天平称出疑似毒品物毛重0.79克，外包装去除，称量为0.70克。称量结果刘鹏无异议，其已在毒品称量告知笔录签字、捺手印。因疑似毒品物不足1克，全部送检。（2）为确定从陶泽民、陶俊磊处查获的疑似毒品物的净重，在魏某的见证下，公安机关用电子天平称出疑似毒品物毛重0.25克，外包装去除，称量为0.12克。称量结果陶泽民、陶俊磊均无异议，其已在毒品称量告知笔录签字、捺手印。因疑似毒品物不足1克，全部送检。4.手机通话记录，证明被告人刘鹏持有的133XXXXXXXX电话号码与陶泽民持有的189XXXXXXXX、马银成持有的136XXXXXXXX、139XXXXXXXX的电话号码于2019年1月15日、16日多次通话的事实。5.人口信息查询表，证明被告人刘鹏个人基本情况与一审判决书查明的基本情况一致。6.违法犯罪经历，证明被告人刘鹏多次因吸食毒品海洛因被强制隔离戒毒的事实。7.归案情况说明，证明被告人刘鹏被抓获归案的事实。（二）被告人的供述与辩解1.刘鹏供述：我一共给陶泽民贩卖了两次毒品，第一次是2019年1月15日18时许，陶泽民打电话让我帮他找800元的毒品海洛因。我通过微信联系“马师”（真实姓名叫马银成）给陶泽民找毒品，找上后，陶泽民通过微信给我共计转账930元，其中800元我通过微信转给了马银成，马银成告诉我藏毒品的地方，我在红山根一村的一个楼道砖头下面取上毒品。之后和陶泽民商量在天水路雁北停车场出入口进行交易，到地方后陶泽民上了我坐的出租车，在车上我将毒品交给陶泽民，陶泽民拿上毒品下车就走了。这次我来回打车花了40几元，剩余的80几元还在我的微信上。第二次是2019年1月16日18时许，陶泽民又找我买800元的毒品，他通过微信给我转账820元，我将800元转给了马银成，20元用于打车。马银成将藏毒品的地址告诉我，我下车找陶泽民交易的时候，被公安机关抓获了。两次交易的毒品是用白色塑料包着，口子用线扎着，具体什么颜色的线我记不清楚了，但我当时摸了一下，是粉末状的，因为我没有称量，大概每次有0.6克。马银成在微信上告诉我藏毒品的地址，我按照他给我的地址自己去取毒品。我一共在马银成处购买了七八次毒品，其中两次是给陶泽民购买的，其余都是我购买来自己吸食的。陶泽民和马银成是我在戒毒所认识的，平时通过微信联系，偶尔打个电话。马银成的微信号是×××，昵称为“君临天下”，陶泽民的微信号是×××,昵称为“摇摆”。2.陶泽民供述：我和陶俊磊是老乡，也是很好的朋友。刘鹏是我在戒毒所认识的，出来后我们一直在联系。2019年1月15日下午15时许，陶俊磊给我微信说帮他弄点海洛因吸食，刚开始陶俊磊说要0.5克，后来又说要1克，当时我给他说每克800元钱，然后陶俊磊给我微信转账1000元，多出的200元作为我的好处费。我联系上我的上线刘鹏，让刘鹏给我找1克的海洛因，我给刘鹏转了900元，刘鹏说需要路费，我又给他分两次转了30元，一次20元，一次10元。到晚上21时左右，刘鹏把海洛因拿到兰州市城关区天水路北口交给了我，然后我带着海洛因坐黑车去靖远找陶俊磊。在靖远县城南大街康桥宾馆内把海洛因交给了陶俊磊，当天晚上在宾馆房间里面，我拿出事先准备好的注射器和灭菌水，将海洛因稀释后和陶俊磊在各自的胳膊静脉上注射，当时我注射了两针，陶俊磊注射了三针。注射完我们就睡觉了。2019年1月16日早上我们被警察抓获了，我们没有注射完的剩余海洛因和注射器、灭菌水等也被警察现场查获扣押了。刘鹏交给我的海洛因是用白色塑料包裹，封口用红色细绳扎着，里面是白色粉末状。这次帮陶俊磊贩卖毒品我获得了100元，但是全部用于坐车了，实实在在获得的好处就是吸食了海洛因。我和刘鹏交易时使用的微信账号是×××，昵称为“摇摆”。在配合公安机关将刘鹏抓获后，因为我也涉嫌贩卖毒品，公安机关将我当时使用的一部黑色vivox21手机扣押了，之后我又买了一部新手机，微信账号还是以前的，但是微信昵称被我改成“意志坚定”了，与刘鹏、陶俊磊交易的微信转账记录都在这部新手机上。（三）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1.辨认笔录，证明为确定向陶泽民贩卖毒品的嫌疑人，在魏晋太的见证下，陶泽民辨认出12组照片中8号人员就是向其贩卖毒品的嫌疑人刘鹏。2.搜查笔录及搜查照片（1）办案民警在甘肃省兰州市城关区天水路北口雁北路停车场出入口泊安宾馆门前路面，通过对被告人刘鹏人身进行搜查，发现被告人刘鹏穿着的羽绒服右侧口袋内有白色塑料包裹、红色线绳缠绕包扎的疑似毒品物一包。附搜查照片6张。（2）办案民警在陶泽民、陶俊磊居住的甘肃省靖远县乌兰镇康桥快捷酒店8101号房间进行搜查，发现其房间床头柜桌面上有红色线绳缠绕的白色塑料小包一个，内装有白色颗粒状、粉末状疑似毒品物；三支已开封的注射针管及一支未开封的注射针管；两支未开封的玻璃瓶装灭菌注射用水。附搜查照片5张。3.检查笔录（1）公安机关对刘鹏持有的白色vivox7plus手机微信进行检查，发现刘鹏微信昵称为“抢手货”于2019年1月15日20时15分转给马银成微信昵称为“君临天下”800元，2019年1月16日19时9分转给马银成800元。附照片5张。（2）公安机关对陶泽民持有的蓝色vivoZ3手机微信进行检查，发现陶泽民于2019年1月15日20时11分用微信昵称为“意志坚定”的微信号向刘鹏转账900元，20时40分转账20元，21时14分转账10元，共计转款930元；2019年1月16日19时1分陶泽民转给刘鹏820元。附照片4张。4.现场勘验笔录、方位示意图及现场照片，证明办案民警在甘肃省兰州市城关区天水路北口雁北路停车场附近将被告人刘鹏抓获，该抓获现场的基本情况，附有现场方位示意图1张及现场照片4张。（四）鉴定意见1.鉴定委托书、白银市公安司法鉴定中心检验报告--（白）公（司）鉴（理化）字【2019】46号检验报告及鉴定意见通知书，证明侦查机关于2019年1月18日委托白银市公安司法鉴定中心对从被告人刘鹏处扣押的疑似毒品物进行鉴定，从中检出毒品海洛因，此结果于2019年2月1日告知被告人刘鹏，刘鹏对此鉴定意见无异议，并已签字、捺手印。2.鉴定委托书、白银市公安司法鉴定中心检验报告--（白）公（司）鉴（理化）字【2019】45号检验报告及鉴定意见通知书，证明侦查机关于2019年1月18日委托白银市公安司法鉴定中心对从陶泽民、陶俊磊处扣押的疑似毒品物进行鉴定，从中检出毒品海洛因，此结果于2019年2月1日告知陶泽民，陶泽民对此鉴定意见无异议，并已签字、捺手印。（五）视听资料、电子数据（1）视听资料---侦查卷内附有公安机关对刘鹏的讯问视频、扣押刘鹏手机及疑似毒品物视频及照片、扣押陶俊磊、陶泽民疑似毒品物、吸毒用具视频、照片及刘鹏与陶泽民、马银成通话记录的光盘各一张。（2）电子证据检查工作记录，证明公安机关对被告人刘鹏持有的白色vivox7plus手机在2019年1月15日与2019年1月16日的微信转账交易进行检查，发现刘鹏接收陶泽民微信转账，于2019年1月15日20时11分陶泽民用微信昵称为“摇摆”的微信号向刘鹏转账900元，同日20时40分转账20元、21时14分转账10元；2019年1月16日19时1分陶泽民转账给刘鹏820元。上述证据刘鹏在庭审中无异议，在二审审理中亦无异议，也未提交新的证据。本院认为，原判认定上诉人刘鹏犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。关于上诉人刘鹏所提其是初犯，归案后认罪态度较好，未获利，请求对其从轻处罚的上诉理由，经审查，被告人刘鹏两次贩卖毒品，不属于初犯，且一审法院在量刑时已综合考虑被告人刘鹏酌定从轻处罚的情节，故对刘鹏的上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵永奇审判员张学丽审判员李军霞二〇一九年八月二十二日书记员 朱             琳