福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽03民终945号 上诉人（原审原告）：陈计香，男，1987年06月28日生，汉族，住江苏省睢宁县。 委托诉讼代理人：陈新云、杨建福，福建升恒律师事务所专职律师。 上诉人（原审被告）：黄永峰，男，1975年12月5日生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：李德力、许丽清，福建聚华律师事务所专职律师。 被上诉人（原审被告）：郭同光，男，1967年3月20日生，汉族，住江苏省睢宁县。 上诉人陈计香、黄永峰与被上诉人郭同光因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院（2018）闽0305民初341号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款的规定，不开庭进行了审理。上诉人陈计香的委托诉讼代理人陈新云、上诉人黄永峰及其委托诉讼代理人李德力、被上诉人郭同光到庭参加本院组织的调查。本案现已审理终结。 陈计香上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，改判黄永峰承担30%的责任即422253元。事实和理由：一审认定陈计香承担40%的责任，而黄永峰只承担10%的责任，不能成立。造成本案事故的主要原因是黄永峰为了减少建设资金，将工程发包给没有资质的郭同光，且没有设置安全网，才造成起吊的模板直接砸到陈计香身上，在这种情况下，一审认定陈计香自负40%的责任不当，黄永峰最少应承担30%的责任。 黄永峰上诉请求：撤销一审判决第二项，改判驳回陈计香对黄永峰的诉讼请求。事实和理由：一、黄永峰在本案事故中没有任何过错，不应当承担任何赔偿责任，一审查明事实不清，判决黄永峰10%明显不当。理由如下：1.陈计香与黄永峰之间不存在任何法律关系，黄永峰对陈计香受到的伤害没有法律上的赔偿义务。黄永峰与郭同光存在工程承包合同关系，陈计香与郭同光存在雇佣合同法律关系，那么黄永峰与陈计香之间不存在任何法律关系。事实上，在签订承包合同及施工过程中，黄永峰多次要求郭同光做好施工安全防护措施，并在房屋外部设置防护栏、安装升降机等。《模板制作安装工程承包合同》第五条明确约定安全责任全部由郭同光承担。2.陈计香应与郭同光负同等责任。郭同光私自搭设吊机，且在房屋配有升降机的情况下，其与陈计香为图方便利用私设的吊机作业而引发本案事故。陈计香未佩戴任何防护措施，直接站在吊机下作业。郭同光为了设置吊机私自拆除了部分防护栏，且吊机明显超出防护栏进行作业，陈计香作为专业施工人员，明知上述危险而强行配合郭同光违规作业，故应与郭同光责任相当。二、一审认定的部分赔偿项目及金额存在不当。1.护理费。陈计香在住院期间有医院工作人员的专门护理，护理人数一人足矣，故一审支持住院期间的护理费不当。一审按护理时间为6年偏长，应暂按2年计算。2.误工费。陈计香伤残等级一年，系完全丧失劳动能力，故误工费应当包含在残疾赔偿金中。3.住院伙食补助费，一审按照30元/天计算偏高，应按10元/天计算。4.一审认定6万元的精神损害抚慰金偏高。三、一审认定黄永峰承担10%的责任明显偏高，最多按5%。黄永峰没有任何过错，已经为自建房屋设置防护栏及安装升降机，事故发生系郭同光私设吊机、拆除防护设施作业而引发。根据双方签订的《模板制作安装工程承包合同》约定，安全责任全部由郭同光承担。即便存在需要赔偿的事由，亦应由郭同光全部承担。四、一审未明确黄永峰享有向郭同光追偿的权利，损害了黄永峰的合法权益。根据双方签订的合同，安全责任应由郭同光全部承担，若法院认为黄永峰应当向承担部分赔偿责任，为体现合同公平原则，法院应当在判决中直接明确黄永峰享有向郭同光追偿的权利。 针对陈计香的上诉，黄永峰辩称：一、黄永峰与陈计香之间不存在任何法律关系，陈计香受到的伤害，黄永峰不承担赔偿责任，一审判决黄永峰承担10%的责任明显不当，应予纠正。陈计香与郭同光存在雇佣关系，黄永峰与郭同光之间存在工程承包合同关系，黄永峰与陈计香之间不存在任何法律关系。在与郭同光签订承包合同及施工过程中，黄永峰也多次要求郭同光做好施工安全防护措施，并已在房屋外部设置防护栏、安装升降机等，充分尽到安全保障义务。《模板制作安装工程承包合同》中也明确约定安全责任全部由郭同光承担，故陈计香诉求的损失中合理部分应由郭同光承担。二、陈计香上诉称没有设置安全网不是事实。黄永峰已经提交涉案工程有防护网的相关证据，且郭同光在一审时承认拆除防护网私设吊机的事实。在房屋配备升降机的情况下，系郭同光为图方便利用私设的吊机作业、陈计香明知存在严重安全隐患的情况下配合作业而引发本案事实。因此，郭同光应承担主要责任及直接责任。三、一审认定陈计香承担40%的责任并无不当。陈计香在事故发生时未佩戴任何防护措施，直接站立在私设吊机下配合作业，郭同光及班组人员为了设置吊机私自拆除原部分防护栏，且吊机明显超出防护栏进行作业，正因为郭同光及陈计香的违规操作才引发本案事故，陈计香作为专业施工人员，明知私设的吊机超出防护栏而强行配合作业，自身又未佩戴任何安全防护设备，故一审认定陈计香承担40%的责任并无不当。 针对黄永峰的上诉，陈计香辩称：1.黄永峰有严重的过错，其把工程发包给没有资质的郭同光存在过错。陈计香本身没有过错，不应该承担同等责任。2.一审按标准认定的护理费、误工费、住院伙食补助费，精神损害抚慰金认定6万是合理的。3.黄永峰应当承担30%的比例。4.黄永峰和郭同光之间签订的合同是无效的，不存在追偿权。 郭同光同意陈计香的上诉请求。针对黄永峰的上诉，郭同光辩称：升降机是黄永峰提供给泥水工用的，飞机吊是泥水工安装的，黄永峰的父亲出钱让其加固飞机吊，工钱结算也有那部分钱。整个房屋没有设置安全网，东西北已经搭了脚手架，南面还没有搭设，吊机的加固还得到了黄永峰父亲的认可，黄永峰父亲说这样郭同光和泥水工都有事情做，且都有场地，故请求驳回黄永峰的上诉请求。 陈计香向一审法院起诉请求：依法判令郭同光、黄永峰连带赔偿陈计香医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、被扶养人生活费、精神损失费等共计1646761.76元(开庭时因医疗费再支出及赔偿标准增加，总费用增加了222004.55元)。 一审法院查明，2016年3月3日，黄永峰为了建别墅，与郭同光签订了一份《模板制作安装工程承包合同》，将该模板工程承包给郭同光。郭同光为了完成该工程，雇佣其女婿即陈计香为其打工。2017年2月26日7时50分左右，陈计香在一层操作飞机吊(系陈计香与郭同光自行安装的)时不慎被重物压伤颈部，前额先着地，当即感头痛、头晕四肢无力等症状。事故发生后，陈计香立即被送往九五区院进行抢救治疗。陈计香入院诊断为：1、颈脊髓损伤伴截瘫；2、第5、6颈椎爆裂性骨折；3、头皮挫裂伤。在九五医院治疗一段时间后，又于2017年3月21日转到莆田市第一医院继续住院治疗。陈计香于2017年12月4日办理出院手续。2017年9月7日，陈计香委托闽中司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见认为：陈计香的伤残等级为一级，丧失完全劳动能力，护理依赖程度属完全护理依赖，人数为2人。陈计香提起诉讼时，黄永峰申请重新鉴定护理人数。福建科胜司法鉴定书出具了住院护理人数需两人，出院护理需1人的意见。陈计香父母生育两个子女，陈计香生育两个女儿。 一审法院认为，陈计香在提供劳务者中受伤致残，对其自身及家人是一场巨大的灾难，其损害程度之大、影响之深远，令人深感同情。郭同光作为包工头、黄永峰作为别墅的发包方均应按各自的过错承担赔偿责任。陈计香的损失经核算为1407506.51元。郭同光按其过错应承担50%，即703753元(考虑到郭同光是原告岳父，期间若有支付自行折抵)。黄永峰承担10%，即140751元。综上，陈计香的诉讼请求中合理的部分，予以支持，不合理的部分，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、郭同光应在本判决生效之日起五日内赔偿给陈计香703753元；二、黄永峰应在本判决生效之日起五日内赔偿给陈计香140751元；三、驳回陈计香的其他诉讼请求。案件受理费8584元，由陈计香负担4292元，郭同光负担3492元，黄永峰负担800元。 本院二审期间，黄永峰提供了《收条》、自制明细表、中国建设银行个人活期账户交易明细、结婚证各一份，郭同光对于《收条》中确认收取的129000元、余款2400元未支付的内容并无异议。自制明细表、中国建设银行个人活期账户交易明细、结婚证等证据与《收条》内容相互印证，予以认定。郭同光在对上述证据的质证意见中承认黄永峰的别墅当时确有安装升降机，这与黄永峰的陈述一致，予以认定。陈计香主张是黄永峰父亲让郭同光安装吊机，且黄永峰在安装过程中也有帮忙。对于该内容，陈计香未提供证据予以证实，又因黄永峰在一审时已辩称吊机系郭同光私自搭设，故陈计香主张的内容，无事实依据，不予认定。对一审认定的事实，本院予以确认。 对于双方争议的焦点问题，本院逐一分析如下：一、陈计香及黄永峰的责任比例问题。陈计香从事建筑施工，其对于吊机的工作原理及运行过程中存在的安全隐患等都应当非常清楚，其对吊机存在安全隐患具有可预见性并及时采取措施避免危险的发生，但其在明知吊机位置位于楼顶及运行期间吊机存在不稳定的情况下，却未戴安全帽站在吊机下方，将自己置于危险境地，陈计香本身存在过错，但一审法院认定其自行承担40%的责任比例明显过高，综合本案各方面情况，本院酌情调整为20%。郭同光作为陈计香的雇主，在工作场所内应当为雇员提供安全防护措施，提醒雇员相关的安全注意义务，保证雇员的安全；在安装吊机后也未加强安全防护措施，从而导致陈计香受伤，郭同光作为雇主应当承担主要责任，故本院调整其责任比例为60%。参照《福建省农村村民住宅建设管理办法》第二十八条的规定，农村住宅施工资料和安全由建房村民和参与建设各方共同负责。农村住宅建设一定规模以上（四层及四层以上或者集中统建的），应由具备相应资质的施工企业承接施工，对集中统建的农村住房项目应办理质量安全监督手续。具体到本案，黄永峰将其房屋的框架结构的施工发包给郭同光，但对郭同光的相关资质并未进行审查，其存在选任过失；黄永峰辩称房屋已有升降机可使用，但在郭同光等人安装吊机的行为并未加以制止，安装后在存有安全隐患的情况下也未提醒郭同光加强安全防护，故一审认定黄永峰承担的责任比例欠妥，本院调整为20%。二、护理费、误工费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金的金额问题。1.护理费。一审法院在审理期间委托福建科胜司法鉴定所进行了鉴定，其结论为在住院期间需要2人护理，黄永峰对此有异议，未提供证据推翻该鉴定结论，故其主张住院期间护理人数应为1人，不予支持。陈计香因本案事故造成一级伤残，在鉴定时已医疗终结，并无相关指数显示其能于短时间内恢复，故一审暂按6年计算其护理费并无不妥。黄永峰主张按照2年计算并无依据，不予支持。2.误工费。陈计香因本案事故造成一级伤残，必然造成其误工损失，一审支持其误工费，并无不妥。误工费与残疾赔偿金属于两个独立的赔偿项目，两者之间并无包含关系，黄永峰辩称误工费包含在残疾赔偿金中，于法无据，不予采纳。3.住院伙食补助费。一审法院按照30元/天的标准计算住院伙食补助费，符合本地司法实践及本案实际，应予维持。4.精神损害抚慰金。陈计香因本案事故造成一级伤残，其请求精神损害抚慰金6万元，符合司法实践，并无不当。黄永峰请求按照3万元计算，于法无据，不予支持。三、关于黄永峰可否向郭同光追偿的问题。本案系提供劳务者受害责任纠纷，黄永峰承担责任是基于其将工程发包给郭同光时未尽到审查义务即选任过失，与黄永峰签订的《模板制作安装工程承包合同》中郭同光的合同义务并非同一法律责任，双方之间并无追偿的法律依据，因此，黄永峰主张其可向郭同光追偿，于法无据，不予支持。黄永峰与郭同光之间因《模板制作安装工程承包合同》产生的权利义务关系，应当另行主张。因此，一审认定陈计香的经济损失共计1407506.51元。郭同光应赔偿给陈计香医疗费、护理费等经济损失844504元，黄永峰应赔偿的数额为281501元。 综上所述，陈计香的上诉理由部分成立；黄永峰的上诉理由不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销莆田市秀屿区人民法院（2018）闽0305民初341号民事判决； 二、郭同光应在本判决生效之日起十日内赔偿给陈计香医疗费、护理费、误工费、营养费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费等经济损失共计844504元； 三、黄永峰应在本判决生效之日起十日内赔偿给陈计香医疗费、护理费、误工费、营养费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费等经济损失共计281501元； 四、驳回陈计香的其他诉讼请求。 如果郭同光、黄永峰未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费8584元，由陈计香负担1717元，由郭同光负担5150元，由黄永峰负担1717元；二审案件受理费3516元，由陈计香负担1758元，由黄永峰负担1758元。 本判决为终审判决。 审判长  庄莉琳 审判员  李玉坤 审判员  陈钟颖 二〇一九年八月二十三日 书记员  傅 敏 附本案适用相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。 -11-