广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤06刑终930号原公诉机关佛山市高明区人民检察院。上诉人（原审被告人）曾伟成，男，1985年7月18日出生于广东省佛山市，汉族，初中文化，无业，户籍地佛山市高明区。2012年6月13日因犯开设赌场罪被佛山市高明区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因本案于2019年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。原审被告人邓满初，男，1945年10月26日出生于广东省佛山市，汉族，初中文化，个体户，户籍地佛山市高明区。因本案于2019年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。同年3月12日被取保候审。原审被告人曾锦幸，男，1990年7月24日出生于广东省佛山市，汉族，初中文化，无业，户籍地佛山市高明区。2013年9月29日因犯开设赌场罪被佛山市高明区人民法院判处有期徒刑八个月，2013年11月2日刑满释放。因本案于2019年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现押于佛山市高明区看守所。原审被告人苏志君，男，1966年3月20日出生于广东省佛山市，汉族，初中文化，无业，户籍地佛山市高明区。因本案于2019年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。同年7月22日被取保候审。原审被告人曾义聪，男，1982年10月20日出生于广东省佛山市，汉族，初中文化，无业，户籍地佛山市高明区。因本案于2019年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。同年7月22日被取保候审。佛山市高明区人民法院审理佛山市高明区人民检察院指控原审被告人曾伟成、邓满初、曾锦幸、苏志君、曾义聪犯开设赌场罪一案，于2019年7月8日作出（2019）粤0608刑初319号刑事判决。原审被告人曾伟成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年12月初开始，被告人邓满初、曾伟成等人共谋开设赌场盈利，雇请被告人曾锦幸、苏志君、曾义聪参与其中，在佛山市高明区以“大小三公”的方式聚集钟某某、甘某某、龙某某等人进行赌博，其中被告人邓满初负责提供场地，被告人曾伟成、曾锦幸、苏志君负责“洗牌”“抽水”“看风”等，被告人曾义聪负责“看风”，每盘“抽水”人民币10元至50元不等，被告人邓满初、曾伟成负责分发工资等。截至2019年1月23日，该赌场抽头渔利至少人民币21000元。2019年1月23日凌晨，上述聚赌场所被公安人员查获，并扣押现场赌资数额人民币22790元（其中扣押公共赌资人民币5510元、从被告人曾伟成处扣押人民币4900元、从被告人邓满初处扣押人民币1300元、从被告人曾锦幸处扣押人民币1200元、从被告人苏志君处扣押人民币555元）。原判认定的上述事实有以下证据予以证实：抓获经过，户籍证明，行政处罚告知笔录，行政处罚决定书及通知书，现场检测报告书，现场勘验笔录，现场图片，证人林某1、陈某某、黄某1、林某2、龙某某、李某1、吴某某、黄某2、曾某1、曾某2、严某某、刘某1、钟某某、仇某1、甘某1、仇某2、李某2、刘某2、甘某2、黄某3的证言及辨认笔录，检查笔录，证据保全清单，扣押、发还清单，前科材料（包括刑事判决书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书），被告人曾伟成、邓满初、曾锦幸、苏志君、曾义聪的供述和辩解等。原判认为，被告人曾伟成、邓满初、曾锦幸、苏志君、曾义聪开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且是共同犯罪。被告人曾锦幸、苏志君、曾义聪是从犯，故依法对三被告人予以从轻处罚。鉴于被告人曾伟成、邓满初、曾锦幸、苏志君、曾义聪归案后能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法对五被告人予以从轻处罚。被告人曾伟成、曾锦幸有犯罪前科，酌定对二被告人予以从重处罚。考虑被告人邓满初的年龄等情况，且宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故对其予以宣告缓刑。本案扣押的公共赌资人民币5510元、从被告人曾伟成处扣押的人民币4900元、从被告人邓满初处扣押的人民币1300元、从被告人曾锦幸处扣押的人民币1200元、从被告人苏志君处扣押的人民币555元予以没收，上缴国库。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定，作出如下判决：一、被告人曾伟成犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元；二、被告人邓满初犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元；三、被告人曾锦幸犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；四、被告人苏志君犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币2000元；五、被告人曾义聪犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币1000元；六、将本案扣押的公共赌资人民币5510元、从被告人曾伟成处扣押的人民币4900元、从被告人邓满初处扣押的人民币1300元、从被告人曾锦幸处扣押的人民币1200元、从被告人苏志君处扣押的人民币555元予以没收，上缴国库。上诉人曾伟成上诉提出：邓满初为赌场提供场地，并收取场地费用、参与分红，起主要作用。我仅是在赌场打工，负责抽水，我没有叫曾锦幸来参与开设赌场。在共同犯罪中我起辅助作用，是从犯。归案后我如实供述自己的罪行，认罪态度好。据此请求二审法院从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人曾伟成、原审被告人邓满初、曾锦幸、苏志君、曾义聪犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人曾伟成就案件事实以及在共同犯罪中所起作用所提上诉意见。经查，邓满初指证曾伟成联系他开设赌场，曾锦幸供述赌场是曾伟成和邓满初开设的，并在一审开庭时明确指证是曾伟成叫他到赌场发牌。各同案人均指证曾伟成在赌场负责洗牌、抽水、发放工资。曾伟成在一审开庭时，对公诉机关指控的犯罪事实表示没有异议，并承认有参与赌场的分红。故曾伟成在共同犯罪中，起主要作用而非辅助作用，属主犯。综上，上诉人曾伟成对案件事实及主从犯认定所提上诉意见，没有事实和法律依据，亦与本院查明的事实相矛盾，不予采纳。本院认为，上诉人曾伟成、原审被告人邓满初、曾锦幸、苏志君、曾义聪开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人曾伟成、原审被告人邓满初起主要作用，是主犯；原审被告人曾锦幸、苏志君、曾义聪起辅助作用，是从犯，依法对三人予以从轻处罚。原审被告人邓满初、曾锦幸、苏志君、曾义聪归案后能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法对四人予以从轻处罚。上诉人曾伟成、原审被告人曾锦幸有犯罪前科，酌情予以从重处罚。邓满初犯罪时年龄大，且宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，对其依法适用缓刑。本案扣押的公共赌资人民币5510元、从曾伟成处扣押的人民币4900元、从邓满初处扣押的人民币1300元、从曾锦幸处扣押的人民币1200元、从苏志君处扣押的人民币555元予以没收，上缴国库。上诉人曾伟成在侦查阶段一直否认其参与开设赌场，并未如实供述自己的犯罪事实。原审判决依据上诉人曾伟成的犯罪事实、犯罪情节、在共同犯罪中的地位和作用以及认罪态度，所作量刑罚当其罪，并无不当，上诉人曾伟成所提二审从轻处罚理由均不成立，不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  焦 艳审 判 员  王 浩审 判 员  刘景景二〇一九年八月二十八日法官助理  周秋玲书 记 员  李晶欣附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。