贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0602民初1938号原告：杨来群，男，1968年8月29日出生，土家族，住贵州省铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：杨来发，贵州黔东律师事务所律师，授权范围为特别授权。被告：石国红，女，1976年1月14日出生，苗族，个体工商户，住贵州省铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：胡兰芳，贵州锦江河律师事务所律师，授权范围为一般授权。被告：贵州南长城企业集团物业管理有限公司，地址：贵州省铜仁市碧江区新华路54号。法定代表人：石宝庆，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杜勇飞，贵州乾锦律师事务所律师，授权范围为特别授权。原告杨来群与被告石国红、贵州南长城企业集团物业管理有限公司（南长城物管公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨来群及其委托诉讼代理人杨来发、被告石国红及其委托诉讼代理人胡兰芳、被告南长城物管公司的委托诉讼代理人杜勇飞到庭参加诉讼，现已审理终结。原告杨来群向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告赔偿原告医疗费17910元、误工费22500元、护理费9000元、住院伙食补助费900元、营养费3750元、鉴定费2364元、被扶养人生活费764元、残疾赔偿金63184元、精神抚慰金3000元、后续治疗费8000元，以上费用共计131372元；2．本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年8月7日15时许，被告石国红雇请原告为其在碧江金滩批发城里面的门面内装修水管时，不慎从楼梯摔下受伤，当时被送往铜仁市人民医院治疗，共住院9天，经诊断为：左侧内外踝骨折；左侧Pilon骨折；左下方多处软组织挫伤；左侧胫骨中断骨折内固定术后。经鉴定：1、原告外伤致左下肢损伤的情形属于十级伤残；2、原告内固定取出费用为捌仟元；3、原告误工时限150日、护理时限60日、营养时限75日。事后双方为赔偿事宜协商未果。为维护自身的合法权益，原告杨来群特起诉至人民法院，提出前述诉讼请求。庭审后，原告杨来群在提交具体赔偿清单时称医疗费、鉴定费计算存在笔误，以庭审中提交的医疗费、鉴定费票据为准。被告石国红辩称，原告诉状中所称“答辩人雇请原告装修水管，以及与答辩人协商过”，与本案真实事实不符。2018年8月，因石国红经营的门面吊顶塌下来部分，石国红打算翻装吊顶，吊顶上面涉及消防喷头，答辩人认为可以自己请人接吊顶上面的消防喷头，南长城物管公司的无业人员在巡逻时向石国红指出，消防喷头的维修需要请专业人士，并要经物业公司的指派，私人不能乱动消防设施，石国红只有同意物业公司的意见。同年8月7日下午，石国红及其丈夫在外面进货，门面里有两个木工师傅在吊顶，原告在接受物业公司的指派后根本没有征得石国红的意见，直接进入石国红经营的门面进行消防喷头的维修，在上楼梯时还没有开始维修消防喷头就从楼梯上摔下，事后石国红才得知此事。此事发生后，原告及家人从来没有向石国红提出过协商，且截至起诉之日，原告也不认识原告。原告的伤情完全是自身过错造成的。通过原告提交的病例中的出院记录记载，原告在事发前3个月因外伤致左侧腓骨中断闭合性骨折并在铜仁市人民医院治疗，在手术室麻醉科下行右侧胫骨骨折切开复位带锁髓内钉内固手术，按照民间传统“伤筋动骨一百天”说法，原告受伤后应卧床休息，但却不顾自身安危，从事维修消防喷头的工作，以致上楼梯时摔下，实际上本案事发现场的楼梯，石国红及其家人经常用此楼梯爬来取货，如果原告当日不是带伤工作，完全不会发生从楼梯上摔下的事故，这一切的责任归结于原告自身。南长城物管公司辩称，南长城物管公司不是本案适格的当事人，不能成为本案被告，对原告的损失更不应当承担任何赔偿责任。该公司与原告之间不存在雇佣关系。要形成雇佣关系必须满足一定的条件，根据《人身损害司法解释》的规定，雇佣关系是指受雇人一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示的生产经营活动或者劳务活动，雇主接受雇工提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。而原告未在南长城物管公司工作，双方不存在控制、支配和从属关系，双方也不存在管理关系，南长城物管公司从未向原告支付过相关的劳动报酬，所以，被告石国红以原告是受南长城物管公司指派从而申请将该公司列为被告缺乏事实和法律依据。本案的实际雇主应为石国红，原告是为石国红提供劳务。2018年8月7日，被告石国红因从事经营需要对其门面进行装修，并对门面已经固定的消防喷头进行移位，于是便找到王广斌个人信息妏是否有合适人员介绍，因王广斌刚好认识从事水电安装的原告，便电话联系原告，后将原告带至被告石国红经营的门面后离开。至于原告与石国红如何协商达成雇佣协议及报酬如何支付等，南长城物管公司对此毫不知情，且原告在诉状中也明确表示其是受石国红雇请，而非南长城物管公司。王广斌在本案中的联系介绍系其个人行为，南长城物管公司毫不知情，因此，对原告受伤而造成的各项损失不应承担任何赔偿责任；本案实际系被告石国红与原告之间形成雇佣关系，应适用过错归责原则，相关赔偿责任应由原告与石国红根据各自过错大小承担相应责任。本院经审理认定事实如下：被告石国红在铜仁市××区金滩批发市场内经营鞋店。2018年8月，因其所经营门面内的天花板重新吊顶，导致消防喷头需要改装。后被告石国红通过在该批发城内上班的保安王广斌（系贵州省铜仁南长城保安服务有限公司职工）介绍认识了从事水电安装的原告杨来群。原告杨来群与被告石国红协商，由杨来群自带工具到被告石国红经营的门面内改装消防喷头，改装完成后石国红支付杨来群300元报酬。2018年8月7日，原告杨来群来到被告石国红经营的门面，使用店内的木梯架到天花板上的楼梯口并爬上楼梯准备改装消防喷头，快爬到天花板时从木梯上摔了下来。当日，原告杨来群被送入铜仁市人民医院治疗，入院诊断为：1．左侧内外踝骨折；2．左侧Pilon（Ruedi-Augower分型II型）骨折；3.左下肢多处软组织挫伤；4.左侧胫骨中断骨折内固定术后；5.左侧腓骨陈旧性骨折，此次住院治疗共计9天，花费医疗费18300.89元。杨来群之伤经铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定，其结论分析为：1.被鉴定人杨来群左侧内外踝骨折，左侧Pilon骨折，左下肢多处如组织损伤经常规治疗后，遗留左踝关节创伤性关节炎，左踝关节功能丧失35%，依照《人身损伤残疾程度分级》5.10.6.13“下肢任一大关节骨折后遗创伤性关节炎”的规定，属于十级伤残；2.被鉴定人杨来群左内踝骨折愈合后需行内固定取出术，参照铜仁市人民医院目前的治疗措施和收费标准，其费用为8000元；3.被鉴定人杨来群误工时限150日、护理时限60日、营养时限75日。此次鉴定，原告杨来群花费2600元。另查明，2018年5月5日，原告杨来群因不慎外伤被送往铜仁市人民医院治疗，共住院25天，入院诊断为左侧胫腓骨中断骨折，并于同月8日行“左侧胫骨骨折切开复位、交锁髓内钉固定术”；出院医嘱：1.加强营养、加强功能锻炼；2.出院后1、3、6、12月来院复查X线，了解骨折愈合情况，决定可否负重活动；3.我科门诊随诊，每周三创伤骨科门诊。原告杨来群系城镇居民，长期在铜仁市××区从事水电安装、维修，且未有任何水电工等相关资质，被告石国红也并未对杨来群是否有水电工资质进行审查。以上事实，有原告杨来群提交的身份证、接警记录、病历资料、司法鉴定意见书、2份鉴定费发票、2份医疗发票、水费发票、结婚证、房产证、当事人陈述及本院依职权调取的原告杨来群在铜仁市人民医院住院的病历资料、调查笔录及庭审笔录为证，足以认定。对原告提交的铜仁市人民医院2018年6月11日出具的医疗发票（金额80元），该票据系在本案发生前所产生的，与本案没有关联，本院不予认定；对被告石国红提交的收据、图片，与本案没有关联，本院不予认定;对被告石国红提交的身份证复印件、铜仁市人民医院的结账明细清单以及被告南长城物管公司提交的营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件的真实性，本院予以认定。本院认为，被告石国红为改装消防喷头，与原告杨来群约定由杨来群自带工具对消防喷头进行改装，改装完成后由石国红给付杨来群300元劳动报酬。在改装过程中，双方法律地位平等，原告杨来群具有完全的独立性，杨来群只需以自己的设备、技术和劳力向石国红交付劳动成果，石国红只需按约定给付劳动报酬，故双方之间符合承揽关系的法律特征，应形成承揽合同关系。原告杨来群在本案发生前曾因左腿胫腓骨骨折而住院治疗，出院医嘱明确要求其“出院后1、3、6、12月来院复查X线，了解骨折愈合情况，决定可否负重活动”，但其在出院后不足三个月即尚未痊愈的情况下自行爬木梯，进行负重活动，造成其受伤，本身具有过错，同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”之规定，杨来群作为承揽人，在改装消防喷头过程中受伤应由其自行承担责任；但石国红作为定作人，对杨来群是否具有改装消防喷头的资质未进行审查，具有选任过失，应承担相应的责任。结合本案案情，对于杨来群的损失本院认为杨来群与石国红按照7:3的责任比例承担较为恰当。关于被告石国红要求南长城物管公司承担赔偿责任的意见，因案外人王广斌不是南长城物管公司的员工，其个人介绍行为与南长城物管公司无关，其介绍时亦未从中获利，且被告石国红也未提供证据证明是南长城物管公司让原告杨来群到其店中改装消防喷头，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，石国红应当承担对此举证不能的不利后果，故石国红要求南长城物管公司承担赔偿责任的意见本院不予采纳。关于被告人杨来群要求支付被扶养人生活费764元的诉请，其未提供证据证明被扶养人的相关情况，应当承担对此举证不能的不利后果，故该主张，本院不予支持。对原告杨来群因伤产生的各项损失，本院结合证据核定如下：1.医疗费，杨来群主张医疗费18300.89元，有其提交的病历、医疗发票为证，本院予以支持；2.误工费，杨来群主张22500元，事故发生时，杨来群从事水、电安装、维修服务，其误工费可参照2017年居民服务、修理和其他服务业38568元/年计算，本案的误工费应为15850元=38568元/年÷365日×150日（误工时限）；3.护理费，杨来群主张9000元，但原告未向本院提交护理人员的收取情况，本院结合本市的经济水平，参照2017年居民服务、修理和其他服务业38568元/年计算，结合鉴定意见确定的护理期限60日，本案的护理费应为38568元/年÷365天×60天=6340元；4.住院伙食补助费，杨来群主张900元，符合法律规定，本院予以确认；5.营养费，杨来群主张3750元，本案原告已构成十级伤残，需要营养符合客观情况，结合鉴定意见确定的营养时限75日，本案的营养费应为2250元=30元/天×75天；6.鉴定费，杨来群主张鉴定费以实际发票为准，即2600元，有鉴定费票据为证，本院予以支持；7.残疾赔偿金，杨来群主张63184元，符合法律规定，本院予以支持；8.精神抚慰金，杨来群主张3000元，结合原告的伤残程度以及本市地方经济水平，本院予以支持；9.后续治疗费，杨来群主张8000元，有鉴定意见为据，本院予以认定。上述费用合计120424.89元，由杨来群承担70%即84297.42元，石国红承担30%即36127.47元。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告石国红于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨来群各项损失合计36127.47元；二、驳回原告杨来群其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费减半收取计1464元，由原告杨来群负担1112元、被告石国红负担352元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 员  符 英二〇一九年八月六日法官助理杨春芳代理书记员  艾林峰