山东省青岛市李沧区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0213民初4037号原告：郭亚，女，1993年1月4日出生，汉族，户籍所在地山东省诸城市，现住青岛市李沧区。委托诉讼代理人：叶灵敏，山东有容律师事务所律师。被告：青岛东恩加油站有限公司，住所地青岛市李沧区。法定代表人：隋慎忠。委托诉讼代理人：刘春鹏，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵昱茜，上海锦天城（青岛）律师事务所实习律师。原告郭亚与被告青岛东恩加油站有限公司（以下简称：东恩加油站）经济补偿金纠纷一案，原被告均不服青李劳人仲案字（2019）第240号裁决书，分别向本院提起诉讼。本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭亚的委托诉讼代理人叶灵敏，被告东恩加油站的委托诉讼代理人刘春鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭亚向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告赔偿原告生育津贴损失共计人民币16774元（3185÷30×158）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告无法申领生育津贴的原因系被告违法解除劳动合同并且违法断缴社会保险所致，并不属于未参加生育保险，不能按照女职工产假前工资的标准计算生育津贴损失，而应按照职工生育或流引产时所在用人单位当年度1月份单位平均生育保险缴纳基数计发。而被告断缴社会保险的行为使得原告无法申领生育津贴已成事实，应按照158天的产假标准计算生育津贴损失，故李沧区劳动人事争议仲裁委员会认定事实和适用法律错误，为维护自己的合法权益，特向提起诉讼。被告东恩加油站辩称，如原告主张继续履行劳动合同，原告可主张被告支付其2018年12月6日至2019年5月13日期间的生育津贴。但原告明确双方劳动合同已于2018年12月22日解除，且依据劳动合同法第87条要求被告支付其违法解除劳动合同的赔偿金，因此，原告主张解除劳动合同后的生育津贴缺乏法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告东恩加油站向本院提出诉讼请求：1、被告不予支付原告2014年1月1日至2018年12月22日期间违法解除劳动合同的赔偿金23092.5元；2、被告不予支付原告2018年12月6日至2019年4月4日期间的生育津贴9263.54元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：自2018年7月初，原告在未履行任何请假手续的情况下拒不到被告处上班，原告的行为属于旷工，构成严重违反被告处规章制度以及劳动纪律的情形，被告据此与原告解除劳动合同符合法律规定。双方均确认于2018年12月22日解除劳动关系，故无论被告是否属于合法解除，都无须向原告支付劳动关系解除后，即2018年12月22日至2019年4月4日期间的生育津贴。原告郭亚辩称：1、被告擅自与原告解除劳动合同，系违法解除；2、经被告同意，原告自2018年7月开始处于停薪留职状态，原告不存在旷工行为，且相关的管理制度也未对上述情况予以规定；3、原告不能领取生育津贴系由被告与其违法解除劳动合同所致，被告应承担该部分损失。根据双方填写的审判要素表，本院对原、被告双方无争议的事项予以认定。无争议的事项如下：一、劳动关系存续期间:2014年1月1日至2018年12月22日。二、工作岗位：收银员。三、双方解除或终止劳动关系前十二个月劳动者月平均工资数额：2309.25元。四、劳动者在本单位的工作年限：4年11个月21天。五、办理社会保险及险种：被告为原告缴纳五险一金，投缴时间自2014年1月至2018年12月。六、怀孕时间：2018年3月。七、生育时间：2018年12月6日。八、产假期限：158天。九、申请仲裁时间：2019年4月4日。十、仲裁请求：1、请求东恩加油站向郭亚支付违法解除劳动合同赔偿金38440元；2、请求东恩加油站向郭亚支付剩余津贴的损失16774元。十一、仲裁结果：1、东恩加油站向郭亚支付2014年1月1日至2018年12月22日期间违法解除劳动合同的赔偿金23092.5元；2、东恩加油站支付郭亚2018年12月6日至2019年4月4日期间的生育津贴9263.54元。本院对原、被告双方当事人有争议的事项，认定如下：一、双方解除或终止劳动关系的原因：原告认为，被告在其产假期间擅自与其解除劳动关系，系违法解除。被告认为，原告自2018年7月12日起就不到被告处上班，其以行为表示与被告解除劳动关系，因此，被告于2018年12月22日以原告“个人申请解除劳动合同”为由为原告办理了停保手续。庭审中，原、被告均确认，原告自2018月7月12日起再未到被告处上班，原告于2018年12月6日育有一女，2018年7月至2018年12月被告一直为原告缴纳社会保险。2018年7月至2018年12月原告未到被告处上班，原告主张其系停薪留职，已经经过相关领导同意。被告主张原告系严重违反规章制度，其行为已表示与被告解除劳动关系。本院认为，被告在此期间一直为原告缴纳社保，因此，原告自2018年7月12日起未到被告处上班应系征得被告方同意，故，被告在2018年12月22日与原告解除劳动合同应属违法解除。本院认为，被告与原告解除劳动合同，系违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资。本案中，原告在被告处工作4年11个月21天，故，被告应支付原告2014年1月1日至2018年12月22日期间的违法解除劳动合同赔偿金23092.5元（2309.25元×5个月×2倍）。被告是否应支付原告生育津贴的损失。因被告东恩加油站违法解除与原告郭亚的劳动合同，并在2018年12月22日开始停缴社保，导致原告不能享受生育津贴。根据《青岛市城镇职工生育保险办法》第十条规定，被告与原告违法解除劳动合同，停缴原告生育保险，导致原告不能享受生育保险待遇。《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款规定，对未参加生育保险的女职工，按照其产假前工资的标准由用人单位支付。原告应享受的生育津贴16775.24元（2309.25元÷21.75×158天），被告东恩加油站应予赔偿原告。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条，《青岛市城镇职工生育保险办法》第十条第一款，参照《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款之规定，判决如下：一、被告青岛东恩加油站有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭亚2014年1月1日至2018年12月22日期间的违法解除劳动合同经济赔偿金23092.5元；二、被告青岛东恩加油站有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭亚生育津贴损失16775.24元；三、驳回被告青岛东恩加油站有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（原、被告各预交10元），减半收取10元，由被告负担。被告青岛东恩加油站有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告10元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  肖立田二〇一九年八月十一日法官助理张玉翠书记员刘亚君附法律条文：《女职工劳动保护特别规定》第八条女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。《青岛市城镇职工生育保险办法》第十条具备下列条件的职工，享受生育保险待遇：（一）符合国家计划生育政策生育或实施计划生育手术；（二）在本市从业1年以上，且用人单位按照规定参加生育保险并足额缴费的，连续缴费期间因故中断不超过2个月并及时补缴的，可以计入连续缴费期限。