河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终3981号 上诉人（原审被告）：吴拴拴，男，1990年11月3日出生，汉族，住馆陶县。 委托诉讼代理人：郭杰，河北宏扬律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:张山波，男，1983年5月15日出生，汉族，馆陶县村。 委托诉讼代理人：张乐乐（系原告的妻子），女，1985年9月4日出生，汉族，馆陶县村。 被上诉人（原审被告）:河北鑫泰建筑工程有限公司，住所地邯郸市丛台区丛台西路鹿城商务大厦C单元16层C1603号。 法定代表人：刘付民。 委托诉讼代理人：王子敏，河北君鹏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：关敏，河北君鹏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:么子怀，男，1965年12月11日出生，汉族，山东省冠县人，现住馆陶县。 委托诉讼代理人：王子敏，河北君鹏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：关敏，河北君鹏律师事务所律师。 原审被告：邯郸市拓鑫房地产开发有限公司，住所地馆陶县魏征路。 法定代表人：杨延楠。 委托诉讼代理人：王子敏，河北君鹏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：关敏，河北君鹏律师事务所律师。 上诉人吴拴拴因与被上诉人张山波、么子怀、河北省鑫泰建筑工程有限公司以及原审被告邯郸市拓鑫房地产开发有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省馆陶县人民法院（2018）冀0433民初1436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月26日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人吴拴拴上诉请求:一、依法撤销馆陶县人民法院（2018）冀0433民初1436号民事判决书；二、依法改判由河北鑫泰建筑工程有限公司及么子怀承担98308.14元。事实与理由：被上诉人河北鑫泰建筑工程有限公司、么子怀，对本次事故的发生存在重大过错，理应承担相应的赔偿责任。被上诉人河北鑫泰建筑工程有限公司、么子怀，作为该项工程的施工方，在建设过程中未确保安全施工，安全防护措施不到位存在过错，理应承担相应的赔偿责任。被上诉人河北鑫泰建筑工程有限公司、么子怀向法庭提交的安全教育人员花名册上的签字都是在事故后及开庭前让我补签的。事发前未曾做过任何的安全教育，存在造假、欺骗法院，他们应对其过错承担责任。我也同样是受害人，我与张山波均为河北鑫泰建筑工程有限公司、么子怀干活，他们才是真的雇主，一切责任理应由他们来承担。一审法院判决我承担40%，没判决河北鑫泰建筑工程有限公司、么子怀承担赔偿责任与事实不符。么子怀作为承包方明知自己有过错，却故意将责任推到我身上。自事发至开庭么子怀一直在欺骗我，说让我顶着，一切事让他去处理。安全教育名册上的签名也是么子怀让我后补的，在此之前我从未见过安全教育名册，也没人向我及工人做过任何安全教育宣传和培训。么子怀向我承诺不用我拿一分钱，一审时我要求请律师，为我代理，他不让我请。河北鑫泰建筑工程有限公司、邯郸市拓鑫房地产开发有限公司及么子怀的律师，都是么子怀一人聘请的。上述被上诉人存在利益冲突，一名律师代理有利益相互冲突的当事人是法律所不允许的。法院判决作出后，么子怀不信守诺言，推脱责任，说没他的事，让我自己承担，我认为么子怀及河北鑫泰建筑工程有限公司应承担30%的责任，我最多承担10%。一审法院认定的被上诉人河北鑫泰建筑工程有限公司给付被上诉人张山波的10万元中，有我个人的2万元，该2万元应当在我承担赔偿责任的额度内予以扣除。一审判决我承担118308.14元，我最多能承担2万元，其余98308.14元应当由被上诉人河北鑫泰建筑工程有限公司及么子怀承担。综上所述，一审法院认定事实不清，遗漏了应当承担主要赔偿责任的被上诉人，显失司法公正，为维护上诉人的合法权益，现依法提起上诉。 被上诉人么子怀、河北鑫泰建筑工程有限公司、邯郸市拓鑫房地产开发有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，该案是一个正确判决，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。理由如下：1、本案一审原告是受害者，没有上诉，一审另三被告没有上诉，基本可以说一审判决正确，吴拴拴上诉，是想歪曲事实，推脱责任。2、吴拴拴说一审法院没有判决河北鑫泰建筑工程有限公司、么子怀承担赔偿责任，与一审判决不符。一审判决河北鑫泰建筑工程有限公司与吴拴拴承担连带赔偿责任，因么子怀是鑫泰公司的项目部经理而没有责任是正确的。至于吴拴拴上诉请求河北鑫泰建筑工程有限公司、么子怀应承担30%赔偿责任，自己至多承担10%赔偿责任，是在自我想象，为难法院。3、吴拴拴说，被上诉人教育造假，与事实不符，与一审庭审事实不符。一审开庭时，吴拴拴主动认可被上诉人有安全教育，且一审时其他被告有举证。现在上诉人吴拴拴没有达到目的，就反口否定自己认可的事实，这是在捣乱，应该受到处罚。4、一审开庭时，原告、被告都认可河北鑫泰建筑工程有限公司已经给付张山波医疗费10万元，原审原告张山波没有承认吴拴拴2万元，鑫泰公司更不知情有吴拴拴2万元，吴拴拴本人更没有提及此2万元的事。现在上诉了提及2万元，也没有什么证据，就是想多要个钱，少出个钱。综上所述，请求邯郸市中级人民法院依法驳回上诉人上诉请求。 张山波向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告损失377112.66元；二、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：拓鑫公司为馆陶县公主湖温泉小镇建设工程的发包方，鑫泰公司为该工程的承包方，么子怀是鑫泰公司的项目负责人。工程的主体施工基本完成后，鑫泰公司于2016年5月将2号楼的外墙漆粉刷工程转包给吴拴拴，吴拴拴不具有施工资质。鑫泰公司也未对吴拴拴是否有资质进行审查。吴拴拴承包该工程后雇佣无施工资质的张山波粉刷外墙，口头约定每天工资220元。合意达成后，原告等人开始通过外墙电动升降吊箱进行施工。2016年8月23日上午7时许，张山波来到工地后未乘坐升降吊箱去楼顶施工，而是使用2号楼未交付使用的电梯导致其在一楼电梯口不慎掉到负二层电梯槽内受伤。原告受伤后被送到馆陶县中医院进行抢救，花去医疗费2237.21元。当日转入解放军二八五医院住院治疗，住院39天，花费医疗费111472.6元。经诊断：原告的胸12椎体爆裂性骨折伴不全瘫；双跟骨粉碎性骨折；腰1及腰2左侧横突骨折；左侧多发肋骨骨折。2016年11月3日，原告在河北医科大学第三医院住院，治疗26天，花费医疗费18488.55元。2017年5月22日，在馆陶县人民医院住院，康复治疗15天，花费6279.5元。经本院委托邯郸市律正司法医学鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，伤残等级为六级一处、九级一处、十级一处；误工期限为评残前一日；护理期限为评残前一日，护理人数为一人，住院期间为2人，后续治疗费约需14000元。原告支付鉴定费3885元。事故发生后，被告么子怀代表鑫泰公司为张山波预付医疗费100000元。另查明，张山波的父亲张秀生于1952年2月28日出生，母亲张巧娥于1954年10月23日出生。张山波有两个姐姐、一个妹妹。张山波的妻子张乐乐，长子张自洁于2008年3月18日出生，次子张圣洁于2010年9月1日出生。经审查确认原告的损失为：1.医疗费：2237.21元+111472.6元+18488.55元+6279.5元=138477.86元。2.后续治疗费14000元。3.误工费按照河北省建筑业标准计算53187元/年×450天=66483.75元。4.护理费按照本院所在地上一年度农、林、牧、渔业标准，以及鉴定意见计算23384元/年×80天×2人+23384元/年×370天×1人=33954.85元。5.住院伙食补助费参照在本市内50元/天，本市外100元/天的标准计算为50元/天×54天+100元/天×26天=5300元。6.营养费30元/天×80天=2400元。6.经鉴定原告有三处伤残，残疾赔偿系数确定为60%。伤残赔偿金按照河北省上一年度农村居民人均年可支配收入计算为12881元/年×20年×60%=154572元。7.精神损害抚慰金25000元。9.被抚养人共有4人，截止到2016年8月23日，张秀生、张巧娥均已超过60周岁，每超出一岁，扶养期限减少一年，张秀生的抚养期限为16年，张巧娥的抚养期限为19年。张自洁、张圣洁扶养至18周岁，扶养期限分别为9年零7个月，12年零1个月。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。被抚养人生活费总计10536元/年×60%×12年零1个月+10536元/年×60%×（1/2+1/4）×3年零11个月+10536元/年×60%×1/4×3年=99696.9元。10.鉴定费3885元。11.交通费酌定为2000元。共计545770.36元。 一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包方、分包方知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。本案原告为被告吴拴拴提供劳务，双方已形成事实劳务关系。吴拴拴作为接受劳务的一方，既负有对张山波有无相应资质进行审查的义务，亦负有对提供劳务的一方进行安全知识培训和对工作场所安全条件进行检查的责任，被告吴拴拴未履行上述义务和责任，对事故的发生承担次要责任。原告张山波作为提供劳务的一方，应对所从事的工作具有必要的谨慎和注意义务，张山波作为成年人应当明知未交付使用的电梯存在危险以及未经验收不得使用的常识，因其疏忽大意仍使用该电梯造成伤害，自身存在重大过失。综合以上因素，应减轻被告吴拴拴60%的赔偿责任。被告吴拴拴应赔偿原告545770.36元×40%=218308.14元。鑫泰公司把粉刷外墙工程发包给无施工资质的吴拴拴施工，在施工过程中发生本次安全生产事故，依法应与被告吴拴拴对原告的损失承担连带赔偿责任。诉前被告么子怀代表被告鑫泰公司已预付原告10万元，两者相抵后，被告应再赔偿原告118308.14元。原告的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中国人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、被告吴拴拴于本判决书生效之日起六十日内赔偿原告张山波的损失118308.14元。二、被告河北鑫泰建筑工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告张山波的其他诉讼请求。案件受理费6957元，减半收取计3478.5元，由原告张山波承担1464.5元，被告河北鑫泰建筑工程有限公司、吴拴拴承担2014元。 二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，一审法院根据张山波的受伤事实、住院时间及伤残等级，结合雇主雇员的责任规定、发包分包存在的过错、劳务中的注意义务以及法定的赔偿项目，进行了责任比例分配，并确定了各项损失的赔偿数额，有事实依据和法律依据。上诉人吴拴拴上诉后未能提供新证据支持其上诉请求，故其上诉理由本院不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2260元，由上诉人吴拴拴负担。 本判决为终审判决。 审判长  张振华 审判员  田保俊 审判员  田 莉 二〇一九年八月二十日 书记员  辛鹏辉