江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终1930号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司，住所地：湖北省孝感市北京路69号，统一社会信用代码：914209007510236098。负责人：张旭明，该支公司总经理。委托诉讼代理人：黄玉祥，江西惟民律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮安东，江西惟民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钱薇，女，汉族，1986年12月19日出生，住江西省庐山市。委托诉讼代理人：钱秋生，男，汉族，1958年8月2日出生，住江西省庐山市，系被上诉人钱薇父亲。被上诉人（原审被告）：龙全生，男，汉族，1978年8月3日出生，住江西省南昌市青云谱区。被上诉人（原审被告）：曾都区夏华冷藏运输部，住所地：湖北省随州市北郊明珠路72号，统一社会信用代码：92421303WA4CQ59U3U。经营者：李夏华，男，汉族，1981年8月9日出生，住湖南省安仁县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司（以下简称平安财险孝感支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省共青城市人民法院（2019）赣0483民初383号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月17日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安财险孝感支公司上诉请求：一、请求二审法院对一审所认定的误工费加以改判，在原判决基础减少上诉人赔偿15302.1元；二、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人钱薇系非农业户籍，即在农村并无家庭承包经营地可从事生产活动，一审按照农林牧渔业平均工资计算误工费存在适用对象错误；二、被上诉人钱薇未提供证据证明其从事的职业及具体工作，应以举证不能驳回其误工费的诉讼请求；三、钱薇本人存在智力缺陷，丧失劳动能力，即使不发生交通事故也无工作收。钱薇辩称：钱薇只是表达有障碍，并未丧失劳动能力，其平时可以从事生产劳动，上诉人无端拖延案件，致命赔偿迟迟不能支付，请求二审法院驳回上诉、维持原判。龙全生、曾都区夏华冷藏运输部未提交答辩意见。钱薇一审起诉请求：一、判令被告龙全生赔偿原告医疗费58174.3元，误工费15302.1元，护理费8712.2元，营养费1560元，住院伙食补助费640元，残疾赔偿金187188元，精神抚慰金6000元，交通费1000元，鉴定费1300元，共计279876.6元，扣除被告龙全生已支付的32000元，被告龙全生应支付247876.6元；二、判令被告平安财险孝感支公司在保险责任限额内承担上述赔偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月27日20时45分许，被告龙全生驾驶鄂Ｓ×××××号轻型厢式货车，沿105国道从隘口方向往德安方向行驶，行驶至京珠线1582公里200米（105国道庐山市通书院村钱家墩路段）时，撞倒横过公路的行人原告钱薇，造成原告受伤及鄂Ｓ×××××号轻型厢式货车受损的交通事故。原告受伤后，被送往庐山市人民医院住院治疗一天，花费医疗费1394.3元，后转院至中国人民解放军第一七一医院住院治疗32天，其伤情为：一、胸部外伤：1、右侧第2-12肋肋骨闭合性骨折，2、右侧气胸，3、双肺挫裂伤，4、双侧胸腔积液；二、急性颅脑损伤：1、左顶部硬膜下（外）出血，2、左颞部硬膜下出血，3、左侧颞骨骨折，4、双侧顶骨骨折；三、全身多处软组织挫伤；四、右腓骨上段骨折，花费医疗费59035.6元。2018年11月26日，庐山市公安局交通管理大队出具道路交通事故认定书，认定被告龙全生在此次交通事故中负全部责任，原告钱薇不负责任。2018年12月27日，原告钱薇在庐山市人民医院门诊检查，花费医疗费317元。2019年1月28日，原告钱薇在中国人民解放军第一七一医院门诊检查，花费医疗费819元。原告钱薇治疗期间发生的医疗费61565.9元中，被告曾都区夏华冷藏运输部支付25391.6元，被告平安财险孝感支公司支付10000元，原告钱薇支付26174.3元。2019年2月11日，原告钱薇在九江正青法医学司法鉴定所就伤残等级及误工、护理、营养期进行评定，2019年2月18日，该鉴定所出具法医学司法鉴定书，鉴定意见为原告钱薇胸部损伤伤残等级评定为八级，误工期评定为150天，护理期评定为60天，营养期评定为60天。为行该鉴定，原告钱薇花费鉴定费1300元。本案在审理过程中，被告平安财险孝感支公司申请对原告钱薇伤残等级进行重新鉴定，本院组织进行了重新鉴定事宜，2019年5月9日江西中晟司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告钱薇损伤评定为八级伤残。为行重新鉴定，被告平安财险孝感支公司花费鉴定费用1700元。一审法院另查明，被告龙全生驾驶的鄂Ｓ×××××号轻型厢式货车车主为被告曾都区夏华冷藏运输部，被告龙全生的驾驶行为系职务行为，被告曾都区夏华冷藏运输部为鄂Ｓ×××××号轻型厢式货车在被告平安财险孝感支公司投保了交强险和责任限额500000元的特种车第三者责任保险，保险期间均自2018年5月30日11时起至2019年5月30日24时止。在开庭审理过程中，被告曾都区夏华冷藏运输部与被告平安财险孝感支公司一致同意在扣减交强险医疗费用赔偿限额后，按15%比例扣除原告钱薇已产生的医疗费中医保外用药数额后，由被告平安财险孝感支公司赔付医疗费。一审法院认为，当事人在订立保险合同时，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。因被告平安财险孝感支公司未提交合法有效的证据，证明其在被告曾都区夏华冷藏运输部为鄂Ｓ×××××号轻型厢式货车投保保险时，就格式保险合同中免除保险人责任的条款，向投保人作出了明确说明，故本案中被告平安财险孝感支公司辩称鄂Ｓ×××××号轻型厢式货车驾驶人龙全生应提交运输证、从业资格证进行核对，否则商业第三者责任保险不予赔偿的意见，一审法院不予支持。被告龙全生驾驶鄂Ｓ×××××号轻型厢式货车发生道路交通事故，造成原告钱薇受伤，根据交通管理部门认定原告钱薇对事故不负责任，被告龙全生负全部责任，而鄂Ｓ×××××号轻型厢式货车已在被告平安财险孝感支公司投保机动车交通事故责任强制保险和责任限额为50万元的商业第三者责任保险，且事故发生在保险期内，故被告平安财险孝感支公司应在交强险范围内依法先行理赔，对超出交强险理赔范围的损失，由被告平安财险孝感支公司在商业第三者责任保险范围内赔偿，超出保险赔付部分，由被告曾都区夏华冷藏运输部赔偿。综上，根据原告的诉请，原告钱薇在机动车交强险范围内可获得的赔偿为：医疗费10000元，护理费8712.2元（52273元/年÷360天×60天）、误工费15302.1元（36725元/年÷360天×150天）、交通费700元（酌定）、精神抚慰金6000元、残疾赔偿金79285.7元，合计120000元；在第三者责任保险范围内可获得的赔偿为：医疗费43831.02元[（61565.9元-10000元）×85%]、营养费1560元（26元/天×60天）、住院伙食补助费640元（20元/天×32天）、残疾赔偿金107902.3元（31198元/年×20年×30%-79285.7元），合计153933.32元；被告曾都区夏华冷藏运输部还应赔偿原告钱薇鉴定费1300元、医保外用药7734.88元[（61565.9元-10000元）×15%]，合计9034.88元，三项共计282968.2元，扣除被告曾都区夏华冷藏运输部已经支付的25391.6元，被告平安财险孝感支公司已经支付的10000元，原告钱薇仍应获得的赔偿款数额为247576.6元，而被告曾都区夏华冷藏运输部应获得返还的垫付款数额为16356.72元。综上，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司于判决生效之日起十日内赔付原告钱薇247576.6元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司于判决生效之日起十日内返还被告曾都区夏华冷藏运输部垫付款16356.72元；三、重新鉴定费用1700元，由被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司负担。四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5018元，由被告曾都区夏华冷藏运输部负担。二审期间，双方均未向本院提交证据材料。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一、被上诉人钱薇虽存在部分智力缺陷，但本案中并未有证据证实其已完全丧失劳动能力，上诉人的上诉理由没有证据予以证实，不予采纳；二、在本案一审中，上诉人平安财险孝感支公司于2019年4月18日向一审法院提交《民事答辩状》，该《答辩状》第2条陈述：原告为农村居民，……误工费应按农林牧渔平均工资标准计算。二审中，上诉人平安财险孝感支公司又诉称被上诉人系丧失劳动能力的主体，不应支付误工费。上诉人平安财险孝感支公司的陈述违反了民事诉讼中禁止反言的规则，且未能提供证据推翻其自认事实，其撤回自认无效。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费182元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张再生审判员  陈小江审判员  曹 琛二〇一九年八月二十八日法官助理桂桂书记员郑筱楠