重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0105民初10362号原告：刘扬，女，1982年6月29日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：张华义，北京德恒（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊庆祥，北京德恒（重庆）律师事务所律师。原告：金英，女，1986年3月4日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：张华义，北京德恒（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊庆祥，北京德恒（重庆）律师事务所律师。被告：邹佳鑫，男，1988年10月10日出生，汉族，住四川省威远县。委托诉讼代理人：李长东，重庆启林律师事务所律师。原告刘扬、金英与被告邹佳鑫合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告刘扬、刘扬和金英共同委托的诉讼代理人张华义，被告邹佳鑫的诉讼代理人李长东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘扬、金英向本院提出如下诉讼请求：1.邹佳鑫立即支付刘扬、金英2018年2月至3月的餐厅承包费11000元；2.邹佳鑫立即支付刘扬、金英因其违约导致2018年4月1日至10月31日期间的餐厅承包损失38500元；3.邹佳鑫赔偿刘扬为其垫付的餐厅租金38080.5元、气费2940.82元、水、电、物业、空调费35139.72元、空调维修费2500元、门维修费6180元等共计90390.54元；4.邹佳鑫赔偿刘扬门面违约金损失5000元。事实和理由：2013年9月，刘扬、金英在重庆市江北区五江路9号附36、39、10、41号开办了“我的店餐馆”（以下简称案涉餐厅）。2015年12月27日，刘扬、金英将部分份额转让给案外人陈中奎和邹佳鑫，邹佳鑫份额10%。2016年6月16日，陈中奎退出，将其30%的份额以6万元转让给邹佳鑫，刘扬将其5%份额转让给邹佳鑫。邹佳鑫取得50%份额并担任负责人。2016年7月29日，刘扬、金英与邹佳鑫签订《餐厅承包协议》，将50%的份额承包给邹佳鑫经营，期限为2016年8月1日至2018年10月31日，2017年7月31日前承包费每月5000元，之后每月5500元，物业管理费、水电费等由邹佳鑫向有关部门缴纳，房租由刘扬、金英代缴。后邹佳鑫拖欠费用，导致案涉餐厅被收回。故刘扬、金英诉至法院。被告邹佳鑫答辩称：签订合同属实，双方系商铺转租关系；2018年2月的费用已经付清；邹佳鑫没有违约，不应当赔偿损失；空调本已损坏，对空调费、修理费等不予认可；刘扬未缴纳租金导致商铺被收回，其支付的违约金5000元应自行承担。经审理查明，2016年6月19日，刘扬、金英、邹佳鑫签订《合伙协议书》，主要约定：就刘扬、金英、邹佳鑫合伙经营案涉餐厅，三人持有的股本进行重估，重新签订协议；主要经营地明日城市小区R7栋一层附40号除“咖啡猫”及“重庆鲜小面”以外的餐厅部分；合伙期限为本协议签约之日至房屋租赁合同到期之日；租金由刘扬代缴；刘扬出资9.1万元占股35%，金英出资3.9万元占股15%，邹佳鑫出资13万元占股50%；案涉餐厅总股本估值作价26万元；合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，协议终止当天或按约定时间返还；合伙各方共同经营，共负盈亏，合伙债务先以合伙财产偿还，不足时以各合伙人出资金额为依据按出资比例承担；除有特别约定外，盈余按各合伙人所占餐厅股本比例为依据，邹佳鑫担任餐厅总经理，按盈余10%分红，亏损不承担，负责餐厅日常事务管理。还协议还对入伙、退伙等事项进行了约定。2016年6月21日，邹佳鑫向刘扬转款10.4万元；同日，刘扬向邹佳鑫转款2.4万元。2016年7月29日，金英、刘扬（甲方）与邹佳鑫（乙方）签订《餐厅承包协议》，主要约定：合同标的物，甲方提供案涉餐厅50%股权给乙方，承包期限为2016年8月1日至2018年10月31日；承包费用2016年8月1日至2017年7月31日，乙方每月向甲方缴纳承包费5000元，2017年8月1日至2018年10月31日，乙方每月向甲方缴纳承包费5500元；乙方拥有的25%股份作为抵押物，承包结束后双方交接结清有关物业、设备、用具及有关费用后按实际情况核算残值再按股份比例分配；承包期间房租由乙方交于甲方代缴，乙方经营期间的物业管理费、水电费等由乙方向有关单位缴纳；若无不可抗拒因素发生，双方不得终止合同，违约方应向守约方支付同等的抵押物，给守约方造成损失的，还应当赔偿损失。后三方进行结算，2016年6月至7月，案涉餐厅亏损10000元。2016年9月20日，刘扬支付邹佳鑫5000元。2018年3月13日，刘扬、金英向邹佳鑫发出《协议解除函》，主要载明：因你在餐厅承包期间，拖欠渝能公司租金、物管费等共计85550.56元，拖欠我方承包费11000元，现向你发出解除函，你与我方终止《餐厅承包协议》。同日，刘扬、金英向邹佳鑫发出《“商铺租赁合同终止”的告知函》，主要载明：尊敬的合伙人邹佳鑫，因你在餐厅承包期间，拖欠渝能公司租金等，现渝能公司已终止商铺租赁合同，并通知我方于2018年3月30日前撤场。前述函件于2018年3月18日送达邹佳鑫。后案涉餐厅所在门面因欠款等原因被渝能公司收回。庭审中，双方均认可合伙关系已经终止。刘扬、金英认为终止时间为2016年7月31日，邹佳鑫认为终止时间为2018年3月18日。刘扬、金英另举示：（1）借条，拟证明邹佳鑫就其所欠款项出具过借条。该《借条》的主要内容为：兹本人邹佳鑫因急需资金周转，于2018年3月6日向刘扬借款77436元整，期限7天。（2）渝能明日城市房屋租赁合同、补充协议，拟证明案涉餐厅门面系其向渝能公司租赁所得。该合同载明了商铺位于江北区五江路X号附X号、附X号、附X号物业及附X号部分面积，共计166.4平方米；有以下任一种违约情形，渝能公司有权书面通知乙方后终止合同……未经渝能公司同意，擅自将承租房产及场地全部或部分转租给他人或与其他承租人的商铺进行交换或与其他人进行联营/承包的。（3）门面合作使用协议、《门面合作使用协议》解除协议、支付宝转款凭证，拟证明其将X号商铺的一部分给案外人殷瑞华使用，因邹佳鑫违约导致刘扬违约，支付了殷瑞华违约金5000元。（4）案涉餐厅照片、物品清单，拟证明其于2018年3月27日处置案涉餐厅二手物品获款4800元。（5）气费专用收据、渝能公司专用收据、收据、门面维修及恢复通知书、增值税专用发票、付费凭证，拟证明代付了邹佳鑫支付了气费、维修费、空调费等。该组凭据内容为刘扬缴纳五江路X号附X号气费2258.48元、682.34元，缴纳五江路X号附X号、附X号、附X号物管费、电费、公摊水费、空调费、维修费等18476.1元、329.92元、16333.74元、2500元。邹佳鑫质证对前述证据（1）真实性无异议，但认为与本案无关。对证据（2）真实性无异议，但邹佳鑫支付给刘扬、金英代缴的租金高于应向渝能公司支付的租金，向渝能公司支付租金系刘扬的责任。对证据（3）真实性不予认可，渝能公司收回商铺是因为刘扬未支付租金。对证据（4）真实性无异议，但刘扬系违法处置合伙财产，财产价值至少是4800元，保留追诉的权利。对证据（5）不能证实系邹佳鑫应当付款的金额。上述事实，有合伙协议书、餐厅承包协议、银行存款明细账、银行转款记录、“商铺租赁合同终止”的告知函、《餐厅承包协议》协议解除函、快递单据、借条及当事人的陈述等证据予以佐证，足以认定。本院认为，刘扬、金英与邹佳鑫签订《餐厅承包协议》，双方合同关系成立，双方既存在合伙关系，也存在内部的餐厅承包关系。刘扬、金英明在发送给邹佳鑫的函件中告知了案涉餐厅被渝能公司收回，餐厅承包关系的基础即不存在了。应以该意思表示达到邹佳鑫的2018年3月18日认定餐厅承包关系终止日期。根据《餐厅承包协议》的约定，邹佳鑫应支付刘扬、金英承包费用，并将房租交给刘扬、金英代缴，承担物业管理费用、水电费、空调费等所有经营所需费用。金英与刘扬共同举示《借条》，系对该借条载明内容的认可。在双方合同关系存续期间，邹佳鑫向刘扬出具《借条》，应当视为对双方邹佳鑫所欠款项的结算。现刘扬、金英与邹佳鑫均未举示充分的证据证实该结算确实存在错误，故本院认定截止2018年3月6日，邹佳鑫应支付的承包费及刘扬、金英为其垫付租金、气费、水电费、物业费等费用共计为77436元。案涉餐厅位于明日城市小区X栋一层附X号，刘扬、金英举示的气费专用收据、渝能公司专用收据等，不能对应系完全由案涉餐厅产生，故对其主张的垫付的餐厅租金、气费等90390.54元，本院仅在《借条》载明的77436元范围内予以支持。邹佳鑫自认2018年3月的承包费未支付，本已予以确认。关于2018年3月的承包费的具体金额，因邹佳鑫违约导致双方餐厅承包关系在2018年3月18日终止，邹佳鑫不能因自己的违约行为获利，故2018年3月的承包费5500元应支付给刘扬、金英。对刘扬、金英主张的未付承包费，本院在5500元的范围内予以支持。从《餐厅承包协议》的约定看，在承包期间，案涉餐厅产生的费用均由邹佳鑫负担，刘扬、金英收取承包费属于纯获益行为。因邹佳鑫怠于缴纳费用导致刘扬、金英未能收取的2018年4月1日至2018年10月31日的承包费38500元（5500元/月×7个月）元，确属刘扬、金英的可得利益损失，应当由邹佳鑫负担。刘扬、金英举示的渝能明日城市房屋租赁合同及补充协议载明了未经同意不得转租或与他人承包/联营，刘扬未举示渝能公司书面同意的依据，故即使刘扬支付了案外人违约金5000元，亦应当由其自己承担。刘扬主张由邹佳鑫负担该损失，本院不予支持。关于案涉餐厅物品处置的金额及分配，因双方存在争议，且该事项属于合伙清算范畴，故不再纳入本案进行冲抵。如双方不能自行协商达成一致，可另循法律途径解决。综上，对刘扬、金英的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下：被告邹佳鑫于本判决生效之日起十日内支付原告刘扬、金英承包费5500元；被告邹佳鑫于本判决生效之日起十日内支付原告刘扬、金英垫付费用77436元；被告邹佳鑫于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘扬、金英损失38500元；驳回原告刘扬、金英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3198.81元，由被告邹佳鑫负担2500元，由原告刘扬、金英负担698.81元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  李桂红审 判 员  肖学富人民陪审员  何祖跃二〇一九年八月十三日书 记 员  郭 妍