贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终4483号上诉人（原审被告）：汪小群，女，1986年10月22日出生，苗族，住贵州省道真自治县。委托诉讼代理人：翁静，贵州抱一律师事务所律师。上诉人（原审原告）：道真自治县太平洋建设有限公司，住所地：贵州省道真自治县上坝乡新田坝村。法定代表人：马明，公司总经理。委托诉讼代理人：周政友，贵州慕道律师事务所律师。上诉人汪小群因与上诉人道真自治县太平洋建设有限公司（以下简称太平洋公司）追偿权纠纷一案，不服贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院（2019）黔0325民初750号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。汪小群上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回太平洋公司的诉讼请求。事实及理由：1.案外人刘某的死亡并非操作手的原因所致，汪小群不应承担任何责任;2.太平洋公司是挖掘机的使用者，未按规定合理使用挖掘机，系导致刘某死亡的主要原因，应由其承担全部的赔偿责任。太平洋公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实及理由：1.太平洋公司与汪小群签订的《机械设备租赁合同》已明确约定，操作手对第三人造成的损害，由汪小群承担，刘某死亡的原因正是操作手操作不当，故汪小群应承担全部赔偿责任；2.即便太平洋公司有管理不当的责任，也只是次要责任，一审判决太平洋公司与汪小群各承担一半的责任不当。汪小群、太平洋公司均认为自己的上诉意见同答辩意见一致。太平洋公司向一审法院起诉请求：要求汪小群支付因刘某死亡而垫付的1077231元费用并承担本案诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2018年4月9日太平洋公司与汪小群签订《机械设备租赁合同》。合同约定由汪小群提供挖掘机及操作手（操作手姓名夏祥涛）用于上坝项目部使用，同时对租金及施工安全等事项进行约定，合同签订后汪小群按合同约定配备挖掘机及操作手进场。2018年8月12日上午，刘某到道真自治县上坝工业园建设工地为太平洋公司运输管材，装载管材时，太平洋公司指示挖掘机操作手夏祥涛用挖掘机将捆绑好的管材从地上吊至车上，刘某到车上将吊上来的管材绳解除。当管材即将装满车辆时，刘某在解绳子过程中不幸从车上摔下，当即送陆军军医大学第一附属医院（西南医院）治疗，花去住院医疗费用422064.14元，出院医嘱为当地医院继续住院治疗。2018年9月20日，刘某到道真自治县人民医院住院治疗，同年10月17日11时27分经抢救无效死亡，花去住院医疗费用89562.13元。刘某在西南医院及道真自治县人民医院住院治疗期间所花去的上述医疗费及护理人员的护理费、住宿费、生活费、杂费共计590528.14元全由太平洋公司垫付。刘某死亡后，在道真自治县上坝工业园区有关领导主持下，由太平洋公司再先行支付死亡赔偿金、丧葬等费用610000元，刘某之妻万志琴将死者刘某安葬。刘某家属于2018年10月30日提起诉讼，一审法院于2018年12月21日作出（2018）黔0325民初1924号民事判决，认为死者刘某自行承担20%的责任，刘某家属应获赔偿款1077231元，己超过太平洋公司给付的费用，故驳回其诉讼请求。本案诉讼过程中，太平洋公司向一审法院提供中国平安财产保险股份有限公司出具的保险金额为1077231元的保单保函，请求对汪小群在上坝工业园区内的日立牌挖掘机（型号ZX330-3G，整车编号01910，发动机号6HK1-557700）及在农行道真仡佬族苗族自治县支行的6228481198734191878银行帐户（以600000元为限）进行保全。一审法院依法作出（2019）黔0325民初750号民事裁定，查封汪小群经营的日立牌挖掘机并冻结其在中国农业银行股份有限公司道真仡佬族苗族自治县支行相应帐户中的人民币（以600000元为限），太平洋公司为此支付保全申请费5000元。一审法院认为，各方当事人对刘某死亡的事实不持异议，刘某死亡后，其家属提起诉讼，一审法院作出的（2018）黔0325民初1924号民事判决，认定刘某除自己应付责任外，其家属应获赔偿款1077231元（由太平洋公司垫付），该判决己发生法律效力。关于太平洋公司向汪小群追偿垫付的1077231元费用的问题，则首先要确定太平洋公司与汪小群在案件中的责任比例。综观全案，太平洋公司现场指挥不当、安全防范不力，挖掘机操作手夏祥涛安全意识不强、注意义务不够，这都是事故发生的原因，双方对刘某的死亡应承担连带责任，但本案双方的责任大小难以确定，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的责任人，有权向其他连带责任人追偿”之规定，太平洋公司与汪小群各承担50%的责任，即1077231元×50%=538615.5元，太平洋公司对于支付超出自己赔偿数额的部分行使追偿，予以支持。由于夏祥涛系汪小群雇佣作业，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任……”之规定，夏祥涛的责任应由雇主汪小群承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第十四条之规定，判决：汪小群于判决生效之日起十日内给付道真自治县太平洋建设有限公司因刘某死亡而垫付的费用538615.5元。案件受理费减半收取2843元，保全费5000元，合计7843元，由道真自治县太平洋建设有限公司与汪小群各负担3921.5元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：汪小群、太平洋公司对案外人刘某的死亡分别应承担多少责任。根据发生法律效力的（2018）黔0325民初1924号民事判决认定的内容来看，刘某的死亡是由多方面原因所致，其中包括太平洋公司现场指挥不当、安全防范不力，操作手安全意识不强、注意义务不够以及刘某的自身原因等，刘某已经在该判决中承担了20%的责任，对于剩余80%的责任，理应由太平洋公司和夏祥涛分摊，但因挖掘机操作手夏祥涛系汪小群的雇员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任……”之规定，夏祥涛的责任由雇主汪小群承担。至于承担比例问题。太平洋作为挖掘机的承租方，是挖掘机的直接使用人，应当负有对挖掘机进行安全管理、规范使用的义务。事故发生时，在未做任何防范措施的情况下，仍指示操作手进行不规范作业，即让操作手用挖掘机输用管材、刘某卸装，最终导致刘某受伤治疗无效死亡，太平洋公司对事故的发生负有直接责任。对于操作手夏祥涛，作为直接操控挖掘机的人员，在明知用挖掘机输运管材料、刘某卸装管材属于不规范操作，且存在安全隐患的情况下，仍继续进行危险作业，对此也承担相应的法律责任，因夏祥涛系汪小群的雇员，故其责任由雇主王小群承担。生效判决已经认定刘某承担20%的过错责任，对于剩余的赔偿责任，一审法院根据事故发生的原因、后果以及其他综合因素，在确实无法分清谁的责任大一些、谁的责任小一些的情况下，判令太平洋公司和汪小群各自承担一半的赔偿责任，属于较为公平合理的裁判，本院予以维持。综上所述，汪小群、太平洋公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。汪小群缴纳的二审案件受理费5686元，由汪小群负担；道真自治县太平洋建设有限公司缴纳的二审案件受理费5686元，由道真自治县太平洋建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡晓波审判员  梁华勇审判员  马天彬二〇一九年八月十六日书记员  徐丹丹