福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0583民初7543号 原告：陈汉雄，男，汉族，1967年11月2日出生，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：卢文默，福建文默律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄宝梅，福建文默律师事务所律师。 被告：苏天来，男，1973年7月21日出生，内地联系地址：福建省南安市。 被告：黄东红，男，汉族，1967年10月9日出生，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：贾雅林，福建茂盛律师事务所律师。 第三人：陈阿玲，女，汉族，1970年11月18日出生，住福建省南安市。 原告陈汉雄与被告苏天来、被告黄东红民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月10日立案后，依法适用普通程序，于2019年1月11日公开开庭进行了审理，后依法追加陈阿玲为第三人，于2019年7月1日第二次公开开庭进行了审理。原告陈汉雄的委托诉讼代理人卢文默、被告黄东红的委托诉讼代理人贾雅林两次庭审均到庭参加诉讼，第三人陈阿玲于第二次庭审到庭参加诉讼，被告苏天来经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈汉雄向本院提出诉讼请求：1.判令苏天来、黄东红立即偿还陈汉雄借款本金人民币60万元（以下币种均为人民币）及自起诉之日至实际还款之日按月利率2%计算的利息；2.诉讼费用由苏天来、黄东红承担。事实和理由：陈汉雄与苏天来、黄东红系朋友关系。2013年6月26日、2013年7月26日、2014年4月9日、2014年9月1日，苏天来、黄东红因资金紧张，共同向陈汉雄分别借款10万元、10万元、20万元、20万元，共计借款60万元。每次借款双方均口头约定利息按月利率3%计算。后经陈汉雄多次催讨，苏天来、黄东红仍没有偿还借款本息的意思。对此，陈汉雄为了维护自身合法权益，特依法向贵院提起诉讼，请求法院依法支持陈汉雄的诉讼请求。 黄东红辩称：苏天来因经商需要于2013年6月26日、2013年7月26日、2014年4月9日、2014年9月1日分别向陈汉雄借款10万元、10万元、20万元、20万元，共计60万元。借款均未约定利息和借款期限，均由黄东红在借条上签名见证，借款全部由苏天来使用。后苏天来因资金周转困难跑路失踪，至今联系不上，尚未清楚是否偿还陈汉雄借款。陈汉雄与苏天来、答辩人是朋友关系，本案借款是苏天来用于址在南安市的泉州来福生态农林开发有限公司的水产品养殖和果林种植等生产经营，陈汉雄也明知苏天来是因经营需要借款，也知道现在泉州来福生态农林开发有限公司因经营困难停产，暂时无法偿还借款。答辩人是该公司的股东和法定代表人，也是因为将资金投入该公司而该公司目前经营困难停产，导致无法偿还陈汉雄借款。一旦公司恢复生产经营有收入，苏天来就会偿还陈汉雄借款。请求驳回陈汉雄对黄东红的诉讼请求。 陈阿玲陈述：第三人与陈汉雄系夫妻关系，陈汉雄通过陈阿玲名下的银行账户把钱转给黄东红，银行卡是夫妻共同使用，借款也是根据陈汉雄指示转账给被告的。 苏天来未作答辩。 本院经审理认定事实如下：苏天来系香港特别行政区居民。陈汉雄与陈阿玲系夫妻关系。2013年6月26日、2013年7月26日、2014年4月9日、2014年9月1日，由苏天来、黄东红签名的四张《借条》分别记载向陈汉雄借款10万元、10万元、20万元、20万元。2013年6月26日《借条》落款处三栏（由上到下）记载“借款人苏天来（捺印）黄东红2013年6月26日”。2013年7月26日《借条》落款处三栏（由上到下）记载“借款人苏天来（捺印）2013年7月26日黄东红”。2014年4月9日《借条》落款处三栏（由上到下）记载“借款人苏天来（捺印）2014年4月9日黄东红”。2014年9月1日《借条》落款处第一栏记载“黄东红借款人苏天来（捺印）”第二栏记载“2014年9月1日”。2014年4月9日的借款于借条落款次日通过陈阿玲银行账户汇入苏天来银行账户，2014年9月1日的借款于借条落款当日通过陈阿玲银行账户汇入黄东红银行账户，其余两笔借款于借条落款同日通过陈阿玲银行账户汇入苏天来银行账户。 又查明，2007年5月13日黄东红向陈汉雄借款2万元并出具《借条》一张给陈汉雄收执。苏天来于2014年7月9日出具《借条》一张向陈汉雄收执，内容为“今向陈汉雄借款人民币壹拾万元正（100000元）正。借款人苏天来2014年7月9日”，当日，陈汉雄通过陈阿玲银行账户转账汇款10万元至苏天来的银行账户。苏天来于2015年4月1日出具《借条》一张向陈汉雄收执，内容为“今向陈汉雄借人民币壹拾万元正￥100000元。此据借款人苏天来2015年4月1日”，陈汉雄主张该借款10万元为以现金方式交付给苏天来。陈汉雄主张通过陈阿玲的银行账户（账号62×××10）于2013年6月26日至2016年10月30日间与苏天来、黄东红进行多笔款项收付。 上述事实，有陈汉雄提供的当事人基本信息、《借条》7张、陈汉雄与陈阿玲结婚证、《中国农业银行股份有限公司福建省分行账户历史数据查询单》、黄东红提供的居民身份证、陈阿玲提供的《中国农业银行股份有限公司福建省分行账户历史数据查询单》（2013年1月1日至2019年1月23日）等证据及到庭当事人、诉讼代理人在庭审中的陈述及质证意见为证，苏天来未到庭参加诉讼，也未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃答辩、举证及质证的权利。上述证据具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院依法予以认定。黄东红提供的泉州来福生态农林开发有限公司营业执照、养殖证，与本案无关，本院不予审查。苏天来未对证据提出异议并提交相反证据或反驳证据，视为对上述证据没有异议。 本院认为，本案因民间借贷引起纠纷，苏天来系香港特别行政区居民，故本案属涉港案件，应参照涉外案件处理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，本院依法适用与本案具有最密切联系的法律即内地法律作为本案的准据法。 一、关于陈汉雄诉请的四笔借款的借款人为谁？ 因对应的四张《借条》中，苏天来均在借款人处签名，苏天来系四笔借款的借款人。黄东红质证认为《借条》中其只是作为见证人签名，因签名位置较为特殊，且黄东红未对《借条》真实性提出异议，故将结合其它证据予以认定其借款地位。（一）2013年6月26日的《借条》中，黄东红在2013年6月26日《借条》落款处三栏（由上到下）的签名位置为“借款人苏天来（捺印）黄东红2013年6月26日”，根据签名位置应认定黄东红在该份借条的地位也是借款人。（二）虽然黄东红在2014年9月1日的《借条》中签名的位置独立位于借款人及落款日期旁，但其对当日收到陈阿玲转账的20万元未能作出合理解释或提供反驳证据，故应对陈汉雄主张其于2014年9月1日通过陈阿玲的银行账户汇款20万元给黄东红，系用于出借2014年9月1日的《借条》对应的借款，本院予以采纳。黄东红质证认为2014年9月1日其收到的20万元是其本人与陈汉雄另外的借款，且已偿还，但并未提供证据予以证明，本院不予采纳。鉴于黄东红在该张《借条》上签名，并实际收取该笔借款20万元，黄东红未能对此作出合理说明，应认定黄东红亦为该《借条》的共同借款人。（三）另两张《借条》（日期为2013年7月26日，金额10万元；日期为2014年4月9日，金额20万元）中，黄东红的签名均独立于借款人及落款日期，黄东红署名处均未注明其为借款人的地位，且对应款项均汇入苏天来银行账户，陈汉雄主张黄东红亦为该两笔借款的共同借款人缺乏依据，本院不予采纳，即应认定该二张《借条》相应的借款人仅为苏天来。本案借贷双方债权债务关系明确，借贷合同合法有效，依法应受国家法律保护。因借贷双方未约定借款期限，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条“……对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”规定，现陈汉雄请求借款人偿还尚欠借款合理合法，应予支持，即苏天来应向陈汉雄偿还上述四笔借款，黄东红应对2013年6月26日、2014年9月1日的借款承担共同还款责任。 二、关于陈汉雄主张的借款是否存在利息约定？ 陈汉雄提供的2007年5月13日的《借条》，在本案中并未主张，故本院不予处理。陈汉雄主张本案诉请的四笔借款及另外两笔借款（2014年7月9日的《借条》、2015年4月1日的《借条》）均口头约定借款利息为月利率3%，并提供陈阿玲名下中国农业银行股份有限公司银行账户（账号62×××10）自2013年1月1日至2019年1月23日间的《历史交易明细》一份为证。鉴于陈汉雄主张六笔借款对应的款项存在交叉，对该六笔借款是否存在利息约定，应综合认定。结合陈汉雄对各笔款项性质的主张（详见附表），从该附表体现的收付款情况来看，除2015年12月27日偿还5万元、2016年2月1日偿还3万元、2016年10月30日偿还1万元外，其余的2013年7月25日至2016年3月21日期间苏天来的多笔还款均呈按月利率3%的标准随本金数额增加支付每月对应利息的规律性付款，与陈汉雄主张口头约定该六笔借款均为按月利率3%计付利息高度一致，苏天来、黄东红也未对该规律还款作出合理解释，鉴于陈汉雄主张该六笔借款口头约定利息按月利率3%计算具有高度盖然性，故对陈汉雄主张的该六笔借款双方口头约定按月利率3%计付利息有事实依据，本院予以采纳。 三、关于陈汉雄诉请偿还的借款应为多少？ 依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，苏天来已支付利息超出法律规定月利率3%的部分，为无效，未付利息的应按月利率2%计算。苏天来于2015年12月27日、2016年2月1日、2016年10月30日分别偿还的5万元、3万元、1万元，合计9万元，陈汉雄主张是偿还其它借款本金，但其未举证证明存在其它借款，故本院不予采纳。因双方未明确约定偿还哪一笔债务，鉴于苏天来系该六笔借款的借款人或共同借款人之一，六笔借款均未约定还款期限，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条的规定，应按比例抵充该六笔借款本金，即：1.抵充2013年6月26日的《借条》借款本金9万元×（10万元÷80万元）=11250元；2.抵充2013年7月26日的《借条》借款本金9万元×（10万元÷80万元）=11250元；3.抵充2014年4月9日的《借条》借款本金9万元×（20万元÷80万元）=22500元；4.抵充2014年9月1日的《借条》借款本金9万元×（20万元÷80万元）=22500元；5.抵充2014年7月9日的《借条》借款本金9万元×（10万元÷80万元）=11250元；6.抵充2015年4月1日的《借条》借款本金9万元×（10万元÷80万元）=11250元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定，现陈汉雄仅诉请自起诉之日即2018年8月10日起至实际还款之日止按月利率2%计算的利息，系陈汉雄对自己权利的处分，且对苏天来、黄东红并无不利，本院予以准许。综上，结合陈汉雄本案的诉请，苏天来应向陈汉雄偿还四笔借款尚欠本金60万元-（60万元÷80万元×9万元）=532500元及其自2018年8月10日起至还清本金之日止按月利率2%计算的利息，黄东红应对其中2013年6月26日、2014年9月1日两笔借款尚欠本金266250元及自2018年8月10日起至实际还款之日止按月利率2%计算的利息承担共同还款责任。陈汉雄诉请超出上述款项的部分，本院不予支持。陈汉雄持有2014年7月9日的《借条》、2015年4月1日的《借条》对应的借款在本案中其未诉请偿还，故本案中不作处理，陈汉雄可依法另行主张。苏天来经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。 综上所述，陈汉雄的诉讼请求，合理合法部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告苏天来应于本判决生效后十日内偿还原告陈汉雄四笔借款尚欠本金共计人民币532500元及利息（利息以本金人民币532500元为基数，自2018年8月10日起至还清本金之日止按月利率2%计算）； 二、被告黄东红应于本判决生效后十日内对上述借款中尚欠本金人民币266250元及利息（利息以本金人民币266250元为基数，自2018年8月10日起至还清本金之日止按月利率2%计算）向原告陈汉雄承担共同还款责任； 三、驳回原告陈汉雄其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币9800元，由陈汉雄负担人民币675元，苏天来负担人民币4562.5元，苏天来、黄东红共同负担人民币4562.5元，苏天来、黄东红应于本判决生效后七日内向本院交纳。 如不服本判决，原告陈汉雄、被告黄东红可在判决书送达之日起十五日内，被告苏天来可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  曾海根 审 判 员  李柳红 人民陪审员  莫战兰 二〇一九年八月十二日 书 记 员  颜文靖 附表： 陈阿玲名下中国农业银行账号62×××10体现的陈汉雄与苏天来、黄东红银行流水账及陈汉雄主张的款项 时间金额陈汉雄主张款项性质备注 2013/6/26-100000第一笔借款（本案诉请）汇给苏天来 2013/7/253000第一笔借款利息苏天来汇入 2013/7/26-100000第二笔借款（本案诉请）汇给苏天来 2013/8/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2013/9/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2013/10/236000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2013/11/276000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2013/12/266000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/1/266000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/2/266000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/3/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/4/10-200000第三笔借款（本案诉请）汇给苏天来 2014/4/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/5/96000第三笔借款利息苏天来汇入 2014/5/246000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/6/86000第三笔借款利息苏天来汇入 2014/6/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/7/86000第三笔借款利息苏天来汇入 2014/7/9-100000第四笔借款（本案未诉请）汇给苏天来 2014/7/246000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/8/99000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2014/8/216000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/9/1-200000第五笔借款（本案诉请）汇给黄东红 2014/9/2-100000汇给黄东红 2014/9/550000黄东红汇入 2014/9/730000黄东红汇入 2014/9/915000黄东红汇入 2014/9/99000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2014/9/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/10/16000第五笔借款利息苏天来汇入 2014/10/99000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2014/10/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/11/26000第五笔借款利息苏天来汇入 2014/11/246000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/12/26000第五笔借款利息苏天来汇入 2014/12/119000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2014/12/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2014/12/306000补11月第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2015/1/149000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2015/1/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2015/1/316000第五笔借款利息苏天来汇入 2015/2/69000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2015/2/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2015/2/286000第五笔借款利息苏天来汇入 2015/3/89000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2015/3/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2015/3/316000第五笔借款利息苏天来汇入 2015/4/1-100000第六笔借款（本案未诉请）陈汉雄主张现金方式交付 2015/4/89000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2015/4/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2015/5/29000第五、第六笔借款利息苏天来汇入 2015/5/79000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2015/5/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2015/6/19000第五、第六笔借款利息苏天来汇入 2015/6/79000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2015/6/256000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2015/7/19000第五、第六笔借款利息苏天来汇入 2015/7/99000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2015/7/296000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2015/8/89000第五、第六笔借款利息苏天来汇入 2015/8/189000第三、第四笔借款利息苏天来汇入 2015/9/86000第一、第二笔借款利息苏天来汇入 2015/9/2624000六笔借款利息苏天来汇入 2015/10/2824000六笔借款利息苏天来汇入 2015/11/2424000六笔借款利息苏天来汇入 2015/12/89000第五、第六笔借款利息苏天来汇入 2015/12/1715000第一、第二、第三、第四笔利息苏天来汇入 2015/12/2750000偿还其它现金借款的本金苏天来汇入 2016/1/2515000第一、第二、第三、第四笔利息苏天来汇入 2016/1/279000第五、第六笔借款利息苏天来汇入 2016/2/130000偿还其它现金借款的本金苏天来汇入 2016/2/2524000六笔借款利息苏天来汇入 2016/3/2124000六笔借款利息苏天来汇入 2016/10/3010000偿还其它现金借款的本金苏天来汇入 附页：一、判决适用的主要法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -2- -3-