重庆市武隆区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0156民初4449号 原告：冉义银，男，1952年8月29日出生，汉族，居民，住重庆市武隆区。 委托诉讼代理人：丁福绪，重庆市武隆区巷口镇法律服务所法律工作者。 被告：田茂均，男，1972年3月3日出生，汉族，居民，住重庆市武隆区。 委托诉讼代理人：张仲文，重庆星空律师事务所律师。 原告冉义银诉被告田茂均健康权纠纷一案，本院于2018年10月10日立案受理后，依法适用简易程序于2018年11月21日第一次公开开庭进行审理。因该案疑难复杂，本院于2019年3月12日依法转为普通程序，由审判员李朝宾担任审判长与人民陪审员张小蓉、唐朝臣依法组成合议庭，共同负责本案的审理，并于2019年4月16日第二次公开开庭进行了审理。原告冉义银及其诉讼代理人丁福绪和被告田茂均及其诉讼代理人张仲文均到庭参加了诉讼。审理中，因发现案件的处理结果与重庆市武隆区人力资源和社会保障局有法律上的利害关系，本院依法通知重庆市武隆区人力资源和社会保障局，但在指定的期限内该局未向本院提出诉讼请求，也未参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冉义银向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告伤残补助金32193元/年×14年×0.4=180280.8元；医疗费24196.25元；护理费730×100元/天=73000元；误工费730×100元/天=73000元；鉴定费1300元；住院伙食补助费13天×70元/天=910元，精神损害抚慰金40000元，残疾辅助器具费790元。审理中，原告当庭变更护理费为10800元，误工费为18000元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年1月28日7时许，原告在重庆市武隆区江口镇农贸市场赶集，并将其卖核桃的摊位摆放至离被告商铺不远处。被告称原告摆摊影响其生意，双方因此发生争执。争执中，被告猛踢原告腰部，原告随即受伤倒地，在短暂站立后再次倒地。原告先后被送到武隆区人民医院和中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院治疗，经诊断为脑出血、腰部软组织受伤。在住院13天后，原告申请鉴定得出伤残七级，护理期限、误工期限各24个月的鉴定结论。后经双方协商重新鉴定，西南政法大学司法鉴定中心作出6446号和6445号司法鉴定意见书，得出伤残七级，误工期180日，护理期90日的鉴定结论，并得出被告的行为与原告冉义银右侧基底节出血遗留左侧肢体偏瘫存在因果关系，是导致原告冉义银右侧基底节出血遗留左侧肢体偏瘫的诱发因素的鉴定结论。双方多次协商无果，为维护原告的合法权利，特提起诉讼。 被告辩称，双方虽因摆摊问题发生了争吵，但并未踢原告腰部。对西南政法大学司法鉴定中心结论分析中载明的“原告基底节出血遗留左侧肢体偏瘫系因争吵中情绪激动、血压波动等原因导致”可能性予以认可，但对于分析说明中载明的冉义银被他人踢伤腰背部不予认可，该内容缺乏事实依据。鉴于“诱发因素”系原告“右侧基底节出血遗留左侧肢体偏瘫”的原因力，被告认为参与度在5%-15%之间。原告未在城市稳定、持续居住生活，对于残疾赔偿金不应当按照城镇居民标准计算。原告受伤时，年满65周岁，已经超过法定退休年龄，在没有领取养老金的情况下应当由子女赡养维持生活，原告亦没有向法庭举证证明其超过法定退休年龄后的收入情况，应视为原告在超过法定退休年龄没有自己通过合法劳动所得收入。原告在治疗中由医保报销部分亦不应当由被告支付。精神损害抚慰金不应当得到支持。住院伙食补助费应当参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定。鉴定费及残疾辅助费需根据过错程度划分承担比例。 经审理查明，2018年1月28日冉义银到武隆区XX镇农贸市场赶集，并将摊位摆到离田茂均的商铺不远处。田茂均认为冉义银摆摊的位置影响其生意，为此双方理论，继而发生争吵。冉义银之后倒地不起，于当日被送至重庆市武隆区人民医院治疗，经诊断为：右基底节出血；腰部软组织损伤；腰椎间盘突出，住院治疗6天。2018年2月3日，冉义银到中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院治疗，经诊断为：右侧基底节脑出血，住院治疗7天。伤后，冉义银向重庆市武隆司法鉴定所提出对其伤残等级、误工期、护理期进行鉴定。2018年8月9日，重庆市武隆司法鉴定所作出【2018】司鉴字第0040号司法鉴定意见：1、被鉴定人冉义银右侧基底节出血遗留左侧肢体偏瘫，肌力Ⅲ级属七级伤残；2、被鉴定人冉义银误工期、护理期均以24个月认定。庭审中，冉义银提出对损害后果发生的因果关系进行鉴定，田茂均提出对伤残等级、误工期、护理期进行重新鉴定。经双方选取的西南政法大学司法鉴定中心鉴定，该中心渝2019年2月25日作出西政司法鉴定中心【2018】鉴字第6445号鉴定意见：被告田茂均的行为与被鉴定人冉义银右侧基底节出血遗留左侧肢体偏瘫存在因果关系，是导致被告鉴定人冉义银右侧基底节出血遗留左侧肢体偏瘫的诱发因素；同时，该中心又作出西政司法鉴定中心【2018】鉴字第6446号鉴定意见:1、被鉴定人冉义银的伤残等级属于七级伤残；2、被鉴定人冉义银的误工期评定为180日，护理期限评定为90日。冉义银支付重庆市武隆司法鉴定所鉴定费用1300元，支付西南政法大学司法鉴定中心鉴定费用1500元，田茂均支付西南政法大学司法鉴定中心鉴定费用2500元。冉义银伤后治疗用去医疗费29273.17元，通过医保统筹支付了5149.63元，个人支付医疗费24122.25元。 另查明，冉义银的儿子冉双全在武隆区巷口镇xxxx购有房屋，冉义银随其一起居住、生活。 再查明，冉义银受伤时年满65周岁，起诉时年满66周岁。 上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的身份证复印件、病历资料、公安机关对木近西等人的询问笔录、陈波的证人证言、医疗发票及清单、残疾辅助费发票、鉴定费发票3张、村委会证明、房产证、重庆市武隆司法鉴定所司法鉴定意见书、西南政法大学司法鉴定中心鉴定意见书2套、现场图片等证据在案佐证，以上证据内容真实、来源合法，且与本案具有关联性，对相关事实本院依法予以确认。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。侵害他人人身的，应当承担民事责任。首先，西政司法鉴定中心（2018）鉴字第6445号鉴定结论确定了被告田茂均的行为是导致被鉴定人冉义银右侧基底节出血遗留左侧肢体瘫痪的诱发因素，即表明被告的行为仅系促成和加强原告冉义银病发的次要原因力。其次，根据西政司法鉴定中心（2018）鉴字第6445号鉴定报告第五条分析说明：“被鉴定人冉义银系老年男性，外伤后无颅脑外伤症状和体征，其右侧基底节出血符合在自身脑血管基础上，2018年1月28日发生争吵，情绪激动、血压波动等因素导致出血”可以看出，原告冉义银自身疾病是导致其右侧基底节出血遗留左侧肢体瘫痪的重要因素。庭审中，双方就被告田茂均是否踢伤原告冉义银存在较大争议。从举证责任分配及证据举示情况来看，原告冉义银无证据证明遭被告田茂均踢伤，本院对原告陈述的该事实不予认可，但从现有证据可以证明，双方发生争议后导致原告情形激动，血压波动，诱发或加重了右侧基底出血遗留左侧肢体瘫痪。因而，即使被告未踢伤原告，此次纠纷与原告病情加重也存在一定的因果关系，依法应当承担相应的民事赔偿责任。综上，结合鉴定结论，本院认为被告田茂均应当承担原告在本案损失中20%的赔偿责任，原告冉义银因自身病情应自行承担80%的责任。 依据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合西南政法大学司法鉴定意见书，本院核定损失如下： 1、医疗费，根据原告举示的相关医疗费票据，本院确定医疗费总计29273.17元，通过医保统筹支付了5149.63元，个人支付医疗费24122.25元。虽然该医药费中有部分费用是通过医疗保险统筹支付的，但对于医疗保险机构已经报销的部分费用应当由相关权利人提出主张，本院在审理中已经依法通知重庆市武隆区人力资源和社会保障局参加诉讼，在本案指定的期限内该局未向本院提出诉讼请求，也未参加诉讼，故本案中不宜直接作出处理，但并不影响本案中将该部分费用作为损失数额予以认定。 2、残疾赔偿金，庭审中，被告田茂均对原告冉义银是否系城镇居民提出异议。本院认为，原告提交的村委会证据、房产证复印件、陈波的证人证言等证据相互印证，可认定原告的损失可以参照城镇居民标准计算，结合原告冉义银66周岁的年龄及其伤残等级，本院确定金额为180280.8元（32193元/年×14年×0.4）。 3、误工费，针对被告田茂均辩解的双方发生争吵时原告冉义银已年满65周岁，超过法定退休年龄，在没有领取养老保险的前提下，应当由子女赡养为准，并且其没有证据证明其超法定退休年龄后的劳动合法收入的理由。本院认为，我国现有的法律、法规并无60岁以上的人应视为丧失劳动能力的规定，国家机关和企、事业单位将男职工的退休年龄确定为60周岁只是退休制度的规定，是出于宪法对公民休息权的保障。而计算误工费的前提应为原告是否具有劳动能力，如果能够证明受害人在受害前具有劳动能力,且因遭受人身损害而不能从事原有的工作或劳动,确因误工而使收入丧失或减少的，应当获得误工费的赔偿。且根据我国法律规定公民有劳动的权利和义务，国家政策鼓励老年人在身体允许的情况下，做一些力所能及的事情。本案中，双方均认可原告在摆摊做生意的过程中与被告发生争吵，即表明原告虽超过法定退休年龄，但其仍能从事适当的劳动获取合法收入，并未完全丧失劳动能力，故本院确定误工费为18000元（100元/天×180天）。 4、护理费，本院确定金额10800元（120元/天×90天）。 5、住院伙食补助费，本院确定金额780元（60元/天×13天）。 6、鉴定费，根据发票，本院确定5300元。 7、精神抚慰金，原告主张过高，本院酌定9000元。 8、残疾辅助器具费，根据原告提供的发票，本院确定790元。 以上费用除去鉴定费用5300共计248923.97元，结合责任划分比例，由原告冉义银承担199139.17元（248923.97元×80%），由被告田茂均承担49784.8元（254223.97元×20%）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告田茂均于本判决生效后十日内赔偿原告冉义银医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾辅助器具费共计49784.8元； 二、驳回原告冉义银的其他诉讼请求。 如被告田茂均未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7202.16元（原告已预交），由原告冉义银负担5761.73元，被告田茂均负担1440.43元；鉴定费5300元（原告冉义银垫支2800元，被告田茂均垫支2500元），根据鉴定结论的采信程度，由原告冉义银承担3100元，被告田茂均承担2200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。 审 判 长  李朝宾 人民陪审员  张小蓉 人民陪审员  唐朝臣 二〇一九年八月二十六日 书  记 员  代  纯