广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂09民终677号 上诉人（原审原告）:郭炎培，男，1971年8月15日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。 委托诉讼代理人：何圳强，广东国龙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：北流市华东安荣石场，住所地广西北流市石窝镇坡头村黄龙根芋头寒石。 登记负责人：廖旋。 委托诉讼代理人：李开勇、黎汝鹏，广西鸿州律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：廖良，男，1992年9月26日出生，汉族，住广西北流市。 委托诉讼代理人：李开勇，广西鸿州律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：梁志彬，男，1971年12月23日出生，汉族，住广西北流市。 委托诉讼代理人：阙业奇，广西金大地律师事务所律师。 原审被告：黄仕成，男，1982年4月3日出生，汉族，住广西桂林市七星区。 委托诉讼代理人：陈四海，广西玉北律师事务所律师。 原审被告：廖旋，男，1967年9月5日出生，汉族，住广西北流市。 上诉人郭炎培因与被上诉人北流市华东安荣石场(以下简称：安荣石场)、梁志彬、原审被告廖旋、黄仕成合同纠纷一案，不服广西壮族自治区北流市人民法院(2018）桂0981民初3849号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开审理。因原审被告廖旋在二审诉讼期间死亡，依法通知廖旋的继承人廖良参加诉讼。本案现已审理终结。 郭炎培上诉请求：1、撤销一审判决，支持上诉人一审的全部诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、一审判决认定本案《矿山合作开发过渡协议书》有效，又判决驳回上诉人请求确认协议有效的诉讼请求，明显前后矛盾；2、本案《矿山合作开发过渡协议书》有效，上诉人请求被上诉人根据协议的约定办理采矿许可证及工商变更手续并无违反法律规定，应得到支持；3、本案中的违约责任人为被上诉人，被上诉人没有单方解除协议的权利。综上，一审判决驳回上诉人的全部诉讼请求是错误的，应予撤销。 被上诉人北流市华东安荣石场、廖良、梁志彬答辩称：涉案协议只是预约性合同，因已不具备合作条件，安荣石场已将款项退回给上诉人，被上诉人已在一审诉讼中提出解除协议。请求驳回上诉，维持原判。 原审被告黄仕成同意上诉人郭炎培的上诉请求和理由。 原告郭炎培向一审法院提出诉讼请求：一、确认2017年10月11日原告郭炎培与被告梁志彬、黄仕成签订的《矿山合作开发过渡协议书》有效；二、被告安荣石场、廖旋立即将采矿权许可证[C4509812009127120051650]的开采权人变更为原告郭炎培；三、被告安荣石场、廖旋立即将被告安荣石场的投资人变更为原告郭炎培；四、被告安荣石场、廖旋向原告郭炎培支付违约金(计算办法：以1706505.43元为基数，从2018年10月31日起，按日2%计算)；五、被告梁志彬、黄仕成对上述请求第四项承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：2017年10月10日被告廖旋出具《委托书》给被告梁志彬，委托被告梁志彬全权处理被告安荣石场事务，其中第3条载明“代为转让石场，办理转让的一切有关手续及签署相关文书。”经被告黄仕成介绍，原告与被告廖旋合作开发安荣石场。2017年10月11日被告梁志彬（甲方）与原告郭炎培（乙方）、被告黄仕成（丙方）签订《矿山合作开发过渡协议书》，约定被告廖旋将其持有的安荣石场采矿权（采矿权许可证号：C4509812009127120051650）80%股份以180万元的价格转让给原告，采矿权许可证开采人亦由被告廖旋变更为廖旋、郭炎培（股权郭炎培占80%、廖旋占20%）。第二条第二款约定：“乙方同意按本合同的规定向甲方支付占有采矿权80%股份转让金，总价款为180万元人民币。本合同签订后三日内付90万元，余下90万元待石场变更新公司的三个工作日内付清。如果2017年11月30日前法院未能出具原承包人杨伟胜退场判决书以及乙方不认可与原承包人杨伟胜退场谈判的结果，乙方有权退出，甲方必须在三日内退回180万元”。第五条“违约责任。1、如果一方未履行合同规定义务，应承担违约责任。甲方在2019年4月5日前未履行第三条的第2、3、4、5、6款的义务，乙方有权于2019年4月5日后退场，甲方所获得的本金和乙方所投入的费用总和（以乙方所能清点和核算的费用为准），甲方十天内予以付清，逾期违约金按应付总金额每日2‰计算。”2017年10月12日原告向被告梁志彬银行转账900000元。之后，由于原承包人杨伟胜未退场，原告一直没有对石场进行管理和生产。2018年10月24日被告安荣石场向原告发出《关于北流市华东安荣石场解除与郭炎培、郭炎祥及保证方梁志彬、黄仕成签订的〈矿山合作开发过渡协议书〉的通知》，要求解除过渡协议，2018年10月22日被告梁志彬将收取原告的900000元通过中国农业银行北流公园支行转账退回给原告。 另查明，被告安荣石场属个人独资企业，投资人为廖旋，经营范围为建筑用花岗石开采、销售。 再查明，被告廖旋与案外人杨伟胜租赁合同纠纷一案，2018年1月25日本院作出（2017）桂0981民初990号民事判决书，判决：杨伟胜应支付廖旋承包金200000元及资金占用期间的利息。杨伟胜不服判决，上诉于玉林市中级人民法院，2018年6月27日玉林市中级人民法院作出（2018）桂09民终1017号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 一审法院认为，原、被告签订的《矿山合作开发过渡协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议成立、有效，应受法律保护。至于被告安荣石场、廖旋、梁志彬以“过渡协议是过渡性内容，无法履行，且违反法律规定”为由提出抗辩，没有事实和法律依据，不予采信。根据过渡协议第二条第二款“乙方（郭炎培）同意按本合同的规定向甲方支付占有采矿权80%股份转让金，总价款为180万元人民币。本合同签订后三日内付90万元，余下90万元待石场变更新公司的三个工作日内付清。如果2017年11月30日前法院未能出具原承包人杨伟胜退场判决书以及乙方不认可与原承包人杨伟胜退场谈判的结果，乙方有权退出，甲方必须在三日内退回180万元”的约定，显然，过渡协议属于附条件合同，由于所附条件“原承包人杨伟胜退场判决书以及乙方不认可与原承包人杨伟胜退场谈判的结果”未能成就，且原承包人杨伟胜至今不搬离退出石场，被告安荣石场向原告发出《关于北流市华东安荣石场解除与郭炎培、郭炎祥及保证方梁志彬、黄仕成签订的〈矿山合作开发过渡协议书〉的通知》，要求解除过渡协议，并将收取原告的900000元退回给原告，原告已收到该通知。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”的规定，原告对合同解除有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。因此，原告要求确认过渡协议有效，依法不予支持。同时，原告的诉讼请求，不符合上述法律规定，不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求不符合法律规定，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条，第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回原告郭炎培的诉讼请求。案件受理费21000元（原告已预交10500元），由原告郭炎培负担。 在二审举证期限内，被上诉人提交了北流市人民法院（2018）桂0981民初3013号民事判决书、玉林市中级人民法院（2019）桂09民终670号租赁合同纠纷一案的庭询谈话的传票，欲证明，被上诉人安荣石场与杨伟胜的租赁纠纷案件仍在审理中，上诉人与被上诉人双方不具备合作开发的条件。上诉人对上述证据的真实性没有异议，提出上述证据不构成被上诉人单方解除合同的条件。本院认为，上述证据与本案存在关联性，结合全案证据予以考虑。 经本院审理查明：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。 另查明，被上诉人安荣石场负责人廖旋于2019年3月30日死亡，石场采矿许可证有效期限至2019年4月。 本院认为，上诉人郭炎培与被上诉人北流市华东安荣石场、梁志彬、原审被告黄仕成签订的《矿山合作开发过渡协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，一审判决认定该协议成立、有效，应受法律保护是正确的。郭炎培向一审法院提起诉讼时，请求确认上述协议有效，一审判决已认定有效，又判决驳回郭炎培的该项诉讼请求是错误的，本院予以纠正，依法改判。郭炎培上诉请求确认上述《矿山合作开发过渡协议书》有效的理由成立，本院予以采纳。 因涉案采矿许可证已过有效期限，且采矿权的转让需经矿产主管部门的批准，郭炎培上诉请求被上诉人北流市华东安荣石场立即将采矿权许可证的开采权人变更为上诉人的理由不能成立，本院不予采纳。北流市华东安荣石场系原审被告廖旋个人独资企业，廖旋死亡后尚未办理相应工商登记变更手续，郭炎培上诉请求将北流市华东安荣石场的投资人变更为上诉人的理由不能成立，本院不予采纳。故一审判决驳回郭炎培上述两项诉讼请求是正确的。 《矿山合作开发过渡协议书》第二条第二款约定“如果2017年11月30日前法院未能出具原承包人杨伟胜退场判决书以及乙方（郭炎培）不认可与原承包人杨伟胜退场谈判的结果，乙方有权退出，甲方必须在三日内退回180万元”，该约定为郭炎培可以解除协议的条款，即发生上述情形时，上诉人有选择解除或不解除协议的权利。一审判决据上条款认定涉案协议为附解除条件合同是错误的，本院予以纠正。关于被上诉人请求解除涉案《矿山合作开发过渡协议书》的问题，因未提起反诉，可另案处理。 综上所述，上诉人郭炎培上诉请求确认涉案《矿山合作开发过渡协议书》有效的理由成立，本院予以支持；郭炎培其他上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区北流市人民法院(2018）桂0981民初3849号民事判决； 二、上诉人郭炎培与被上诉人北流市华东安荣石场、梁志彬、原审被告廖旋、黄仕成签订的《矿山合作开发过渡协议书》有效； 三、驳回上诉人郭炎培的其他诉讼请求。 一审案件诉讼费21000元（上诉人郭炎培已预交10500元），由上诉人郭炎培负担16000元，被上诉人北流市华东安荣石场负担5000元；二审案件诉讼费21000元（上诉人郭炎培已预交），由上诉人郭炎培负担16000元，被上诉人北流市华东安荣石场负担5000元。 本判决为终审判决。 审判长  谭泉清 审判员  吕海欢 审判员  郑燕冰 二〇一九年八月十日 书记员  尹 聪