广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初27327号原告：蔡黎明，男，汉族，1973年5月23日出生，住址广东省深圳市福田区，被告：深圳市艺园泰物业管理有限公司，住所地深圳市福田区。法定代表人韩昌晟。上列原告诉被告劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡黎明到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：1998年9月15日。二、离职前12个月月工资标准：6100元/月（固定）+加班费。三、劳动关系解除原因：被告根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定以“公司档案大厦物业管理服务项目于2018年7月30日终止”为由解除与原告的劳动关系。四、劳动关系解除时间：原告称双方劳动关系于2018年10月2日解除，原被告双方在仲裁庭审中确认原告于2018年10月2日收到被告发出的《解除或终止劳动合同/劳动关系通知书》。经查，《解除或终止劳动合同/劳动关系通知书》载明“公司方决定于2018年10月1日零时起解除与您的劳动关系”，落款时间为2018年9月29日。本院认为，被告作为用人单位，应就原告的最后工作时间举证，否则应承担举证不能的法律后果。结合被告向原告发出解除劳动关系通知书的时间，该通知书的落款时间以及原告对此的陈述，本院认定原被告双方劳动关系解除的时间为2018年10月2日。五、离职前12个月月平均工资：原告主张其离职前12个月月平均工资为6520.41元。原告在仲裁阶段主张此项金额为6371.34元。原告主张变更的理由为计算错误，并提交了银行转账记录及仲裁阶段被告提交的工资表为证。经查，工资表显示2017年10月至2018年9月原告应发工资为：6200、6100、6100、6403.5、6100、6100、6504.6、6458.62、6200、6678.16、6200、6200元，银行转账记录显示2018年2月11日被告向原告转账发放3000元，备注为“工资”。本院认为，根据工资表及银行转账记录核算，原告离职前12个月月平均工资为6520.41元（6200+6100+6100+6403.5+6100+6100+6504.6+6458.62+6200+6678.16+6200+6200+3000）/12。原告在仲裁阶段的主张低于其应得金额,但提供证据证明确因核算错误，其主张此项金额为6520.41元有事实依据，本院予以支持。六、关于2008年2月1日至2008年12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额：经查，原被告在仲裁庭审中均确认原告在职期间从未签订书面劳动合同。原告仲裁阶段请求被告支付其2008年9月16日至2018年9月30日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额。本院认为，关于2008年2月1日至2008年9月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额，原告在仲裁阶段并未提起此项仲裁请求，未经仲裁前置程序，本院不予处理。关于2008年9月16日至2008年12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款的规定，原告与被告在2008年1月1日之前建立劳动关系，未订立书面劳动合同，应当在2018年2月1日前订立。被告未与原告订立书面劳动合同，亦未依法支付二倍工资，原告在领取当月工资时就应当知道其权利被侵害，原告至2018年12月17日申请劳动仲裁，其要求2008年9月16日至2008年12月31日二倍工资差额，已超过申请仲裁时效期间，被告已就时效问题提出答辩意见，故本院对于原告主张的2008年9月16日至2008年12月31日超过时效期间的未签订书面劳动合同二倍工资差额不予支持。七、关于解除劳动关系的赔偿金：原告主张被告发出的《解除或终止劳动合同/劳动关系通知书》违法解除双方劳动关系，应支付赔偿金。经查，原告于1998年由被告招聘到档案大厦工作，工作地点为档案大厦。2018年7月23日深圳市政府采购中心发布“档案大厦物业管理项目”中标（成交）供应商为“中航物业管理有限公司”，被告与“中航物业管理有限公司”于2018年8月31日完成交接。被告于2018年10月2日向原告送达《解除或终止劳动合同/劳动关系通知书》，以公司档案大厦物业管理服务项目已于2018年7月30日终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定，解除与原告的劳动关系。被告陈述其在政府招标项目的“档案大厦物业管理项目”未中标，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，根据《中华人民共和国劳动合同法》第40条、第41条、第46条、第47条之规定依法解除与原告的劳动关系，并按20年工作年限向原告支付解除劳动关系经济补偿125408.13元及未提前30天通知解除劳动关系的代通知金6100元，合计131508.13元。原告确认已收到被告支付的131508.13元，确认转账备注内容为“员工清退补偿金”。本院认为，原告于1998年9月15日由被告招聘至档案大厦工作，工作内容为档案大厦项目的物业管理，工作地点为档案大厦。被告因在深圳市政府采购中心关于档案大厦物业管理项目中未中标，于2018年8月31日与中标供应商中航物业管理有限公司完成交接。原被告建立劳动关系时所依据的客观情况已发生重大变化，双方劳动关系无法继续履行，被告依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）款的规定解除与原告的劳动关系，并向原告支付经济补偿及代通知金符合法律规定，并不属于违法解除劳动关系。由此，原告诉请被告支付违法解除劳动合同赔偿金无事实及法律依据，本院不予支持。因被告并未举证证明已就解除劳动关系经济补偿及代通知金的数额与原告达成一致，尚未支付的差额应予补足。经核算，被告应向原告支付经济补偿及代通知金数额为139868.41元，扣减被告支付部分131508.13元，尚欠差额为8360.28元。八、关于证人出庭作证的交通费、误工费：原告并未在规定的期限向本院提出证人出庭作证申请，且其关于解除劳动合同赔偿金及二倍工资差额的诉求并未得到支持，则原告关于证人出庭作证的交通费、误工费的诉求无事实及法律依据，本院不予支持。九、原告申请仲裁时间：2018年12月17日。十、仲裁案号：深福劳人仲案【2018】3235号。十一、原告仲裁请求：一、被告支付单方解除劳动关系的赔偿金261224.94元；二、被告支付2008年9月16日至2018年9月30日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额426600元。十二、仲裁结果：一、被告支付原告解除劳动关系经济补偿的差额5204.34元；二、驳回原告其他的仲裁请求。十三、原告诉讼请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金剩余部分135826.63元；2、判令被告向原告支付2008年2月1日至2008年12月31日期间未签劳动合同应付双倍工资差额43113.4元；3、判令被告承担证人出庭作证的交通费、误工费共300元。裁判结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第九十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市艺园泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告蔡黎明解除劳动关系经济补偿及代通知金差额8360.28元;二、驳回原告蔡黎明其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内（涉外、涉港澳台当事人可在判决书送达之日起三十日内），向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审审判员 王  慧  贞二〇一九年八月十二日书记员 赖子生（代）