安徽省庐江县人民法院刑 事 判 决 书(2019)皖0124刑初321号公诉机关庐江县人民检察院。被告人姬争，男，汉族，1990年11月6日出生于陕西省西安市，初中文化，住陕西省西安市长安区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年8月28日被西安市公安局马家湾派出所抓获，寄押于西安市高陵区看守所，同年9月1日被庐江县公安局押回，次日被该局刑事拘留，同月27日被该局取保候审，2019年5月24日经本院决定同日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。辩护人刘宝，安徽潜川律师事务所律师。被告人吴翠纯，女，汉族，1984年8月5日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，户籍地湖南省长沙市望城区，住所地陕西省西安市雁塔区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年8月28日被西安市公安局马家湾派出所抓获，寄押于西安市未央区看守所，同年9月1日被庐江县公安局押回，次日被该局刑事拘留，同月27日被该局取保候审，2019年6月18日经本院决定同日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于合肥市女子看守所。辩护人郑勇，安徽庐家律师事务所律师。被告人张晶，男，汉族，1991年2月16日出生于陕西省西安市，初中文化，住陕西省西安市长安区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年8月28日被西安市公安局马家湾派出所抓获，寄押于西安市高陵区看守所，同年9月1日被庐江县公安局押回，次日被该局刑事拘留，同月27日被该局取保候审，2019年5月23日经本院决定同日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。辩护人张江生，安徽耀真律师事务所律师。庐江县人民检察院以庐江检公诉刑诉[2019]253号起诉书指控被告人姬争、吴翠纯、张晶犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年5月22日向本院提起公诉。本院于当日立案，适用普通程序，依法组成合议庭，于2019年6月18日公开开庭审理了本案。庐江县人民检察院指派检察张某1军出庭支持公诉。被告人姬争、吴翠纯、张晶及庐江县法律援助中心接本院通知指派的辩护人刘宝、郑勇、张江生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。庐江县人民检察院指控：2018年3月份，被告人姬争通过微信认识在“灰姑娘”、“陌颜”等涉黄手机APP平台担任“家族长”张某2栓（已判决）后，张某2栓认证，被告人姬争注册“QY小樱桃”、“QY小河边”平台ID账号提供给他人进行淫秽色情直播表演。2018年6月至8月，被告人姬争在涉黄手机平台又注册多个ID账号，邀集被告人吴翠纯、张晶多次进行淫秽色情直播表演。在线观众通过平台以支付“礼物”（可以兑换为人民币）的方式“打赏”主播，平台在每场淫秽色情直播表演结束时从实际收益中扣除30%后发放给身份为“家族长”的张某2。张某2从剩余收益中扣除5%至10%后发放给被告人姬争，被告人姬争将部分所得给付被告人吴翠纯、张晶。期间，被告人姬争共从张某2处获利12.5万元，给付吴翠纯8万元，给付张晶1.05万元。被告人姬争、吴翠纯、张晶归案后如实供述了自己的罪行。公诉机关就其指控当庭宣读并出示了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人姬争、吴翠纯、张晶以牟利为目的，通过网络传播淫秽物品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。三被告人系坦白，可以从轻处罚。被告人姬争系主犯，应当按照其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚，被告人吴翠纯、张晶系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。提请本院依法判处。被告人姬争对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议,自愿认罪。请求对其从轻处罚。被告人吴翠纯对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议,自愿认罪。请求对其从轻处罚。被告人张晶对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议,自愿认罪。请求对其从轻处罚。被告人姬争的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名无异议，提出的辩护意见主要有：被告人姬争具有坦白情节，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；本案不宜区分主从犯，被告人姬争愿意退出违法所得。综上，建议对被告人姬争从轻或者减轻处罚。被告人吴翠纯的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名无异议，提出的辩护意见主要有：被告人吴翠纯系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；其归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。综上，建议对被告人吴翠纯从轻或者减轻处罚。被告人张晶的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名无异议，提出的辩护意见主要有：被告人张晶系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；其归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。综上，建议对被告人吴翠纯从轻处罚。经审理查明：2018年3月份，被告人姬争通过微信认识在“灰姑娘”、“陌颜”等涉黄手机APP平台担任“家族长”的张某2（已判决）后，经张某2认证，被告人姬争注册“QY小樱桃”、“QY小河边”平台ID账号提供给他人进行淫秽色情直播表演。2018年6月至8月间，被告人姬争在涉黄手机平台又注册多个ID账号，邀集被告人吴翠纯、张晶多次进行淫秽色情直播表演，在线观众通过平台以支付“礼物”（可以兑换为人民币）的方式“打赏”主播，平台在每场淫秽色情直播表演结束时从实际收益中扣除30%后发放给身份为“家族长”的张某2。张某2从剩余收益中扣除5%至10%后发放给被告人姬争，被告人姬争将部分所得给付被告人吴翠纯、张晶。被告人姬争共从张某2处取得违法所得12.5万元，给付被告人吴翠纯8万元，给付被告人张晶1.05万元，其实际获取3.45万元。经庐江县公安局鉴定，被告人吴翠纯、张晶直播表演的视频资料为淫秽物品。被告人姬争、吴翠纯、张晶归案后如实供述了自己的罪行。另查明：庐江县公安局对被告人姬争、吴翠纯、张晶的作案工具手机计二十一部、电脑主机一台、手机支架十三只、情趣用品计八只、纸质清单一张、路由器一只、手机充电器六只均予以扣押。上述事实，有公诉机关提供，且经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的视听资料，搜查、扣押、勘验笔录，远程勘验工作记录，受案登记表、人口信息、抓获经过、羁押证明、支付宝转帐记录等书证，证人张某2的证言，庐江县公安局淫秽物品审查鉴定书，被告人姬争、吴翠纯、张晶的供述与辩解等证据证实，足以认定。关于被告人姬争的辩护人提出本案不宜区分主从犯的辩护意见，经查，在本案的共同犯罪中，被告人姬争注册ID账号提供给被告人吴翠纯、张晶进行淫秽色情直播表演，其负责联系家族长和家族淫秽色情直播表演结算收益；被告人吴翠纯、张晶仅是进行淫秽色情直播表演的，收益均是从被告人姬争处获取。被告人姬争在共同犯罪中起组织作用明显，应认定为主犯。对该辩护意见，本院不予采纳。本院认为：被告人姬争、吴翠纯、张晶以牟利为目的，利用移动通讯终端传播淫秽物品，其中被告人姬争获得违法所得12.5万元，给付被告人吴翠纯8万元、被告人张晶1.05万元，三被告人的行为均已构成传播淫秽物品牟利罪，且系共同犯罪，其中被告人姬争、吴翠纯属情节严重。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人姬争起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人吴翠纯、张晶起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人姬争、吴翠纯、张晶作为犯罪嫌疑人，归案后如实供述了自己的罪行，且自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据上述犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，决定对被告人姬争、张晶从轻处罚，对被告人吴翠纯减轻处罚。对被告人姬争，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定；对被告人吴翠纯，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定；对被告人张晶，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：一、被告人姬争犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月24日起至2022年10月23日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人吴翠纯犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒二年，并处罚金人民币四万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月18日起至2021年5月17日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人张晶犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月23日起至2020年4月21日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）四、对被告人姬争、吴翠纯、张晶上述扣押的作案工具，均予以没收，由扣押单位庐江县公安局负责处理；对被告人姬争、吴翠纯、张晶的上述违法所得，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  张 军人民陪审员  姚晓雁人民陪审员  邓 芳二〇一九年八月九日书 记 员  谢 胡附:相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百六十七条第一款本法所称淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第（六）项利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第(一)项至第(六)项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。