广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终4647号 上诉人（原审被告）：杨伟琳，男，汉族，1977年11月4日出生，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：王梅，广西颂诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邢珺,女，汉族，1977年8月11日出生，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：赖燕娜，广西东方意远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐菊，广西东方意远律师事务所律师。 原审被告：广西智能云网络科技有限公司。住所地：南宁市高新七路2号正鑫科技园综合楼311号房。 法定代表人：杨伟琳，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王梅，广西颂诚律师事务所律师。 上诉人杨伟琳因与被上诉人邢珺、原审被告广西智能云网络科技有限公司（以下简称为“智能云公司”）债权转让合同纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2017）桂0107民初2668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日受理后，依法组成合议庭，并于2019年7月31日公开开庭进行了审理。上诉人杨伟琳及原审被告智能云公司的共同委托诉讼代理人王梅，被上诉人邢珺的委托诉讼代理人赖燕娜、唐菊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人杨伟琳上诉请求：1.撤销南宁市西乡塘区人民法院（2017）桂0107民初2668号民事判决，裁定发回重审；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、2017年2月13日，上诉人通过微信向被上诉人支付20000元，被上诉人在一审提交的补充证据中也承认收到该款，但一审判决没有对此事实进行认定并扣除，属认定事实不清。二、2016年1月30日至2017年5月17日期间，智能云公司经营亏损，李志豪作为股东，其应按1%比例履行承担公司亏损的股东义务，才能将涉案股权转让。三、一审没有将债权转让协议的一方当事人李志豪追加进来，属遗漏当事人。 被上诉人邢珺辩称，债权人未经工商变更登记，还不是智能云公司的合法股东，不应当承担公司亏损的义务。上诉人没有协助办理工商变更登记手续，构成根本违约，债权人有要求债务人承担回购的义务。一审判决事实清楚，证据充分，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审驳回上诉人的上诉请求。 原审被告智能云公司述称，同意上诉人意见。 邢珺向一审法院起诉请求：1、杨伟琳偿还邢珺投资款本金50000元；2、杨伟琳支付邢珺固定回报6246.5元（以50000元为基数，按每年10%，暂计至2017年4月30日，共计456天，以后计算至杨伟琳实际付清所有款项之日止）；3、智能云公司对上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费用由杨伟琳、智能云公司承担。 一审法院认定事实：2016年1月30日，李志豪（甲方）、智能云公司（乙方）和杨伟琳（丙方）共同签署了一份《2016广西智能云网络科技有限公司股权投资协议》，主要内容：甲方投资丙方50000元，乙方股权作价5000000元（截至2015年10月31日），甲方占乙方股权比例为1%；甲方应当在协议签订后五个工作日内，将股权投资款50000汇至指定乙方账户内；乙方指定验资账户收到投资款后15个工作日内到工商登记机关办理相关股东变更手续；乙方在下列情况发生一个月内，甲方有权要求丙方收购甲方持有的全部或部分股权：（1）甲方出资到位后且签署完毕所有出资文件后两个月内，乙方无法完成股权变更手续；股权收购价格按照甲方实际出资金额按每年10%固定回报计算，不足一年按天数计算；丙方保证所转让给甲方的股份是丙方在乙方合法拥有的股权，丙方拥有完全的处分权。李志豪和杨伟琳在协议上签字予以确认，智能云公司在协议上加盖印章予以确认。2016年2月3日，李志豪通过建设银行将50000元投资款转账汇入指定的智能云公司账户。至本案开庭审理之日，杨伟琳、智能云公司未按协议约定为李志豪办理相应股权变更手续。 2017年4月22日，李志豪（甲方）与邢珺（乙方）签署一份债权转让协议，主要内容：甲方将其基于股权投资而与智能云公司、杨伟琳于2016年1月30日签订《2016广西智能云网络科技有限公司股权投资协议》而所享受的所有债权（投资本金、违约金、固定回报等权利）转让给乙方。 李志豪于2017年10月10日通过短信向被告杨伟琳发送债权转让信息：杨伟琳您好，本人李志豪持股广西智能云科技有限公司的股份本金及其他权益，我已转让给邢珺，特此通知您。 一审法院认为：李志豪和杨伟琳、智能云公司签署的《2016广西智能云网络科技有限公司股权投资协议》，是双方的真实意思表示，双方应严格履行。李志豪于2016年2月3日将50000元投资款汇入指定的智能云公司账户，杨伟琳应于15个工作日内，到工商部门将其所有占智能云公司1%的股权变更登记至李志豪所有，但至本案开庭审理之日，杨伟琳没有为李志豪办理相应股权变更，杨伟琳构成违约，须承担相应违约责任。按照协议约定，李志豪出资到位后且签署完毕所有出资文件后两个月内，智能云公司无法完成股权变更手续，一个月内，李志豪有权要求杨伟琳收购李志豪持有的全部或部分股权，故李志豪有权要求杨伟琳收购其购买的股权。按照约定收购方式，杨伟琳除返还李志豪50000元投资本金，还应支付每年10%固定回报，固定回报计算方式为：以50000元为基数，按年10%，从2016年2月3日起计算至杨伟琳清偿投资本金之日止。 2017年4月22日，李志豪将上述债权转让给邢珺。2017年10月10日，李志豪通过短信告知杨伟琳上述债权转让信息。李志豪通过短信告知杨伟琳上述债权转让信息，完成了债权转让应当通知债务人的义务，该债权转让合法有效，一审法院予以确认。据此，作为案涉债权受让人的邢珺要求杨伟琳返还投资本金50000元和相应固定回报，合法有据，予以支持。邢珺要求智能云公司对杨伟琳上述债务承担连带清偿责任，于法无据，不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款规定，判决：一、杨伟琳向邢珺返还投资本金50000元；二、杨伟琳向邢珺支付固定回报（计算方式：以50000元为基数，按年10%，从2016年2月3日起计算至杨伟琳清偿投资本金之日止）；三、驳回邢珺其他诉讼请求。案件受理费1206元，由杨伟琳负担。 二审中，当事人均没有提交新证据。对一审查明事实，当事人均无异议，本院予以确认。 二审另查明：邢珺与杨伟琳均认可，杨伟琳于2017年2月13日向邢珺支付了20000元，该款为杨伟琳向邢珺支付的包括本案及另案在内的三个案件至2017年2月13日之前的投资固定回报款。 本院认为，本案二审争议焦点是1.上诉人杨伟琳是否在2017年2月13日向被上诉人支付了2万元，该款是什么款，应否在本案予以扣减？2.上诉人是否应向被上诉人返还投资本金及支付回报款，上述款项应如何计算？3.一审是否遗漏当事人？ 关于争议焦点一。邢珺与杨伟琳在二审期间均认可，杨伟琳于2017年2月13日向邢珺支付了20000元，该款为杨伟琳向邢珺支付的包括本案及另案在内的三个案件至2017年2月13日之前的投资固定回报款，并认可该款应从杨伟琳应向邢珺支付的固定回报款中扣减，则杨伟琳向邢珺支付的固定回报款应以50000元为基数，按年10%，从2017年2月14日起计至杨伟琳付清投资本金之日止。一审判决杨伟琳向邢珺支付固定回报款从2016年2月3日起算有误，本院予以纠正。 关于争议焦点二。李志豪和杨伟琳、智能云公司签署的《2016广西智能云网络科技有限公司股权投资协议》，是双方的真实意思表示，内容亦未违反法律法规的强制性规定，该协议合法有效。协议签订后，李志豪依约将50000元投资款汇入指定的智能云公司账户，杨伟琳却未依约为李志豪办理相应股权变更，构成违约。根据双方协议约定，李志豪有权要求杨伟琳返还李志豪50000元投资本金，并支付每年10%的固定回报。而李志豪于2017年4月22日与被上诉人邢珺签订《债权转让协议》，将上述债权转让给邢珺，并于2017年10月10日，通过短信告知杨伟琳上述债权转让信息，李志豪作为债权人已履行了债权转让应当通知债务人的义务，该债权转让合法有效。故邢珺作为案涉债权受让人请求杨伟琳返还投资本金50000元和相应固定回报，亦合法有据，本院予以支持。杨伟琳主张智能云公司2016年1月30日至2017年5月17日期间，存在经营亏损，李志豪应按股权比例承担公司亏损后，上诉人才能回购涉案股权，因杨伟琳并未按协议约定，办理股权转让的工商变更登记手续，李志豪作为涉案股权受让方，尚未成为智能云公司的股东，亦未实际取得涉案股权，故杨伟琳主张李志豪应承担智能云公司的经营亏损，依法无据，本院不予支持。 关于争议焦点三。虽然涉案的股权投资协议是李志豪与杨伟琳、智能云公司签订，但李志豪已将该协议产生的相应债权转让给邢珺，并通知了杨伟琳，李志豪与邢珺之间对债权转让并无争议，本案系邢珺作为债权受让人向债务人主张权利的纠纷，故一审没有追加李志豪为当事人参加诉讼，并无不当。上诉人以一审没有追加李志豪参加诉讼为由，主张一审遗漏当事人，程序违法，本院不予支持。 综上所述，上诉人杨伟琳的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项规定，判决如下： 一、维持南宁市西乡塘区人民法院（2017）桂0107民初2668号民事判决第一项、第三项； 二、变更南宁市西乡塘区人民法院（2017）桂0107民初2668号民事判决第二项为上诉人杨伟琳向被上诉人邢珺支付固定回报（计算方式：以50000元为基数，按年10%，从2017年2月14日起计算至杨伟琳付清投资本金之日止）。 一审案件受理费1206元、二审案件受理费1206元，均由上诉人杨伟琳负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  付 浩 审 判 员  黄 蔚 审 判 员  黄 琴 二〇一九年八月五日 法官助理  李姝雯 书 记 员  黄珊珊