北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初31286号原告：北京亿美软通科技有限公司，住所地北京市海淀区羊坊店西路****楼****。法定代表人：冯军，经理。委托诉讼代理人：高欣，北京市中咨律师事务所律师。委托诉讼代理人：金莲花，女，1986年11月6日出生，汉族，北京市中咨律师事务所实习律师。被告：北京东方车云信息技术有限公司，住，住所地北京市朝阳区延静里中街********/div>法定代表人：王菲，董事长。委托诉讼代理人：段云茹，北京广睦律师事务所律师。原告北京亿美软通科技有限公司（以下称原告）与被告北京东方车云信息技术有限公司（以下称被告）服务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人高欣、金莲花，被告的委托诉讼代理人段云茹均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、被告支付服务费2997938.99元；2、被告赔偿违约金损失，按照应付款金额自逾期付款之日起按照每日万分之二的标准计算至付清之日止。事实与理由：2017年5月23日，原告作为服务提供方与被告签订《通信业务协议书》，约定合同期限至2018年5月22日，由原告提供短信通道及短信通讯服务，被告按照短信发送数量支付费用，费用是后付的。合同同时约定了付款条件，但是被告自2017年11月起开始拖欠服务费，故诉至法院要求支付2017年11月至2018年5月的服务费及违约金。被告辩称，双方之间的法律关系属实。原告为被告提供服务，但是原告主张的拖欠服务费数额计算有误。目前，被告运营情况不好，具体的负责人都已经离职了，因此无法核实具体欠款数额。关于违约金，双方合同约定原告应该开具发票，但是被告没有收到过发票，不符合付款条件，因此谈不上违约金的问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月23日，原告作为乙方与被告作为甲方签订《通信业务协议书》，约定协议有效期自2017年5月23日至2018年5月22日；甲方选择乙方提供的软件产品【SDKDBSDK满意通V7国际短信】，甲方使用乙方提供的全国范围中国移动、中国联通和中国电信短信通讯服务，以及国际短信应用服务。国内通道服务为【共享通道三合一短信通道】，甲方应使用与企业名称或自主服务品牌一致的短信签名【易到】；计费方式：本协议费用包括短信费用和服务费，其中短信费用按照甲方下行和上行的短信数量进行计费，服务费（包括通道服务费、软件服务费、安装及调试费）一次性缴纳；关于结算，本协议费用采用后付款形式，按照短信发送成功计费，乙方应在对账单确认无误后5日内向甲方提供增值税专用发票，甲方收到发票后3个月内将账单金额一次性支付至乙方提供的银行账号；乙方在每月5日前或根据具体项目需要向甲方联系人邮箱送达甲方已发送的短信数量及账单，甲方应在收到账单后当月内核对完毕，若甲方未在当月内反馈意见视为认可乙方账单金额。如果甲方对账单金额存在异议，对持异议部分的短信发送数量，若双方核算的数量误差小于3%，则以乙方后台统计数据为准。若误差大于3%，则以双方协商的标准为主，乙方在后续服务时对误差部分予以补发。若甲方未按期付款，乙方有权在应付之日后每日向甲方收取万分之二的滞纳金。超过30日未支付，乙方有权停止服务；根据本协议需要发出的全部通知和对账单，均应采取书面形式，以专人递送、特快专递、邮件或传真发出。邮件以发送日期为交寄日。上述书面通知均应标明具体的收件人，若任一方变更联系人，应提前5日书面通知各方。甲方联系人为程昕瑀。庭审中，双方均认可2017年5月至2017年10月服务费已经结清，2017年10月之后被告未再支付服务费。2017年12月5日，原告销售经理王晨辉向张全才，邮箱为zhangquancai@XXXXX.com发送邮件，邮件附件为2017年11月份发送短信账单明细，金额为304794元。2018年1月2日，张全才通过邮箱回复“易到11月账单已核对无误。”2018年1月4日，原告销售经理王晨辉向张全才，邮箱为zhangquancai@XXXX.com发送邮件，邮件附件为2017年12月份发送短信账单明细，金额为294389.72元。2018年1月4日，张全才通过邮箱回复“易到12月账单已核对无误。”2018年2月2日，原告销售经理王晨辉向张全才，邮箱为zhangquancai@XXXX.com发送邮件，邮件附件为2018年1月份发送短信账单明细，金额为91502.29元。2018年3月5日，张全才通过邮箱回复“账单收到，已核对无误。”2018年3月6日，原告销售经理王晨辉向张全才，邮箱为zhangquancai@XXXX.com发送邮件，邮件附件为2018年2月份发送短信账单明细，金额为415712.51元。2018年3月6日，张全才通过邮箱回复“账单收到，已核对无误。”2018年4月4日，原告销售经理王晨辉向张全才，邮箱为zhangquancai@XXXX.com发送邮件，邮件附件为2018年3月份发送短信账单明细，金额为441754.73元。2018年9月3日，张全才通过邮箱回复“3月账单已核对无误。”2018年5月7日，原告销售经理王晨辉向张全才，邮箱为zhangquancai@XXXX.com发送邮件，邮件附件为2018年4月份发送短信账单明细，金额为1103938.69元。2018年9月3日，张全才通过邮箱回复“4月账单已核对无误。”2018年6月25日，原告员工刘佰林向张全才，邮箱为zhangquancai@XXXX.com发送邮件，邮件附件为2018年5月份发送短信账单明细，金额为345847.05元。2018年9月3日，张全才通过邮箱回复“5月账单已核对无误。”2018年7月26日，原告员工通过zhangdan@XXXX.cn向zhangquancai@XXXX.com发送催款函，邮件内容载明“2017年11月至2018年6月共欠服务费3065361.88元，请贵司于2018年8月2日前支付”，邮件附件为各月账单明细。经询，原告主张其在本案中主张2017年11月至2018年5月服务费，2018年6月之后的服务费另案主张。另查，2017年7月4日，原告销售经理王晨辉向程昕瑀，邮箱为chengxinyu@XXXX.com发送邮件，内容为2017年6月账单明细。2017年7月7日，程昕瑀通过该邮箱回复“之后对账信息请发送张全才，感谢！zhangquancai@XXXX.com”。该邮件抄送至zhangquancai@yongche.com邮箱。被告抗辩原告未按约定开具发票，故不同意赔偿违约金。对此原告主张其公司已按照约定开具2017年5月至2017年12月的发票，后因被告未及时付款，故其行使不安抗辩权不再开具发票。本院认为：依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原、被告签订的《通信业务协议书》明确约定了服务费的计费、对账及计算方式，通过庭审查明亦可以认定被告联系人由程昕瑀变更为张全才，且张全才通过邮件对2017年11月至2018年5月的服务费账单均已核对并确认无误，故原告主张之服务费具有事实和法律依据，本院依法予以支持。当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案中，被告多次未按合同约定及时履行付款义务，故原告有权拒绝开具发票。现原告主张违约金，然双方合同约定违约金起算日系被告应付款之日，但在原告未开具发票的情形下无法计算应付款日，故本院综合考虑本案合同履行情况、被告过错程度、原告损失情况、预期利益等因素，对违约金予以调整。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十七条之规定，判决如下：一、被告北京东方车云信息技术有限公司于本判决生效后七日内给付原告北京亿美软通科技有限公司二〇一七年十一月至二〇一八年五月期间的服务费二百九十九万七千九百三十八元九角九分；二、被告北京东方车云信息技术有限公司于本判决生效后七日内赔偿原告北京亿美软通科技有限公司违约金，违约金以二百九十九万七千九百三十八元九角九分为基数，按照年利率百分之七点二的标准，自二〇一八年八月二日起计算至实际给付之日止；三、驳回原告北京亿美软通科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15392元，由被告北京东方车云信息技术有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳)。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 黄雪芹二〇一九年八月二十二日法官助理 尹 航书 记 员 王 珊