江苏省南通市通州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0612民初4427号原告（反诉被告）：南通炜赋三枫制衣有限公司，住所地江苏省南通市通州区石港镇工业园区。法定代表人：欧玉荣，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：季晓苏，南通市通州区中城法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：安阳市华龙针织有限公司，住所地河南省安阳县洪河屯乡南崔庄107国道东。法定代表人：张艳平，总经理。委托诉讼代理人：董红起，河南安昌律师事务所律师。原告南通炜赋三枫制衣有限公司（以下简称炜赋公司）与被告安阳市华龙针织有限公司（以下简称华龙公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用简易程序进行审理，案件审理中，被告华龙公司提起反诉，本院根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条的规定，合并审理。原告炜赋公司委托诉讼代理人季晓苏，被告华龙公司法定代表人张艳平（参加第一次庭审）及其委托诉讼代理人董红起到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告炜赋公司向本院提出诉讼请求：判令被告双倍返还原告所支付的购货定金124000元。事实和理由：2018年12月21日，原告因生产针织夏被需要，与被告签订《购销合同》，约定由被告向原告供应针织提花面料和汗布，货款合计207200元，原告支付30%的定金62000元，发货前付清全款，定金折抵最后货款，被告收到定金后于2019年1月15日可分批交货，1月25日前全部交清，如不按约定发货的按每日千分之三承担违约金，合同有效期自2018年12月21日至2019年1月31日。合同签订后，原告依约支付了定金62000元，后被告先后两次告知发货的数额，原告随即分三次将款项154680.56元汇至被告账户，被告在收款后三次分别通过快递或托运方式将货物发给原告，其余货物，原告虽一再催促，被告却无视合同关于定金折抵最后货款的约定，一直未能发货，并提出先汇款再发货。合同己过有效期，被告不依照合同履行造成原告待料停工损失，且错过生产销售该产品的时节，亦造成原告利润损失。被告华龙公司辩称：原告诉求无事实法定依据，双方已通过微信联系对合同进行了变更，原合同约定的定金数亦额超过合同标的20%。反诉原告华龙公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告炜赋公司支付货款121896元（已扣除定金余额56518元，提取货物（178匹布）、承担违约金21957.48元；2.判令反诉被告炜赋公司承担律师费10000元、交通费2000元、保管费2000元。事实和理由：反诉原告与反诉被告于2018年12月24日建立买卖合同关系，双方合同几经变更，反诉原告依约履行合同义务，反诉被告几次违约拒绝提取所购货物，也不向反诉原告依约支付货款。反诉被告炜赋公司辩称：1.双方仅于2018年12月21日签订购销合同，金额为207200元，此后双方并未签订其他合同和任何补充协议，并没有对原合同约定的数额进行变更；2.反诉被告下设开发部、商品部、销售部、生产部、财务部等多个部门，必须在确定销售渠道和数量后报生产部、开发部核算数量，待报财务部确定资金来源后再进货，且必须签订合同；3.反诉被告从未授权和委托任何个人与反诉原告签订合同和补充协议，吴建虎仅是寻找原材料和催促发货的一名普通员工，反诉被告从未委托其与反诉原告签订任何合同和补充协议，反诉原告认为双方对2018年12月21日的合同所约定的数额进行了变更，增加了供货的数量没有任何依据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据[炜赋公司提供的证据：1.2018年12月21日购销合同；2.汇款凭证4份；3.承运单1份及德邦提货单2份；4.2019年5月14日通知及快递单各1份；5.南通市纤维检验所出具的检测报告；6.微信聊天记录。华龙公司提供的证据：1.与吴建虎的微信聊天记录；2.购销合同；3.出库单；4.与张晓军的微信聊天记录；5.2019年5月15日向张晓军的发函；6.检验报告；7.法律服务合同和收费凭证各1份]。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以认定并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：炜赋公司提供的证据5及华龙公司提供的证据6均为检验报告均系单方送检，不能确认检材系本案购销合同的标的物，故与本案没有关联；华龙公司提供的证据3即出库单系单方制作，因不符合证据的形式要件，故不能作为证据使用，仅能作为其对交货品种及数量的自认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月21日，炜赋公司与华龙公司签订《购销合同》一份，合同约定：由华龙公司向炜赋公司供应针织提花面料5000公斤和汗布200公斤，单价分别为每公斤40元、36元，合计金额为207200元，具体数量和金额以甲方出库单为准，在合同数量基础可以浮动±10%；签订合同后炜赋公司向华龙公司支付30%定金（62000元），发货前付清全款，根据生产批次，可以提前发货，发货前付清本批次货款，定金折抵最后货款；不按协议约定时间付款的，违约方需支付违约金额每日千分之三的违约金，不按协议约定时间发货的，违约方需支付违约金额每日千分之三的违约金；华龙公司在收到炜赋公司定金后于2019年1月15日可分批交货，1月25日前全部交清；在华龙公司通知炜赋公司提货后，炜赋公司应在10日内提走全部货物，并付清全款，逾期不提货不付款，炜赋公司应付总合同价款每日千分之三的违约金；合同有效期自2018年12月21日至2019年1月31日。合同签订后，炜赋公司于2018年12月24日向华龙公司支付62000元。2018年12月30日，炜赋公司吴建虎与华龙公司法定代表人张艳平就年后翻单事宜进行过磋商。2019年1月22日，华龙公司出库光胚汗布等37430.56元，2019年1月23日，炜赋公司向华龙公司支付货款37430.56元，当日，华龙公司通过德邦快运向炜赋公司发货37430.56元；2019年1月24日，华龙公司出库飞线电脑保暖圣宝莱大宽条面料51768元，2019年1月25日，炜赋公司向华龙公司支付货款51768元，当日，华龙公司通过德邦快运向炜赋公司发货51768元；2019年3月1日，华龙公司出库光胚舒绒棉面料等20501.6元，2019年3月3日，华龙公司出库飞线电脑保暖圣宝莱大宽条面料44980元，合计65481.6元。2019年3月4日、3月7日，炜赋公司吴建虎通过微信告知华龙公司法定代表人张艳平，先付整数60000元，其余待货出来后根据定金多退少补。2019年3月7日，炜赋公司向华龙公司支付货款60000元，同日，华龙公司委托朱帅鹏向炜赋公司发货65481.6元。2019年3月14日，华龙公司法定代表人张艳平通过微信向炜赋公司吴建虎发送2019年3月14日出库单，该出库单载明出库飞线电脑保暖圣宝莱大宽条柿红面料56432元。2019年3月14日、3月15日，炜赋公司吴建虎多次通过微信要求华龙公司发货，并明确该批货不足抵原付定金。后华龙公司多次通过微信要求炜赋公司支付该笔货款后提货。2019年4月13日，华龙公司法定代表人张艳平通过微信向炜赋公司吴建虎发送2019年3月14日出库单（金额为56432元）及2019年4月12日出库单（金额为122072元），合计货款金额为178504元，并发送内容为“已经做好一个月了，请尽快付款提货，否则产生违约金了”的微信，同时要求炜赋公司再支付货款122000元后提货。后双方多次通过微信沟通无果，炜赋公司于2019年5月14日向华龙公司发出书面通知，内容为：请贵方履行2018年12月21日双方签订的《购销合同》，贵方以需要另外打款名义迟迟不肯发货，为此我公司已催促一个多月了，请收函后三日内发货，否则视为贵公司违约，要求贵公司双倍返还定金124000元，由于贵公司的不发货，已经严重影响我方正常销售，造成我方重大的销售损失……。2019年5月15日华龙公司回函称：2018年12月21日双方签订合同，2018年12月31日双方通过微信在原合同的基础上增加到两个颜色14-15吨成品布，合款600000元左右，我方请求你方追加定金，你方回复按原合同执行，我方在理解贵方的基础上未坚持让贵方追加定金，我方陆续供货，你方陆续提货，后贵方因销售情况提出需求量减少，经双方沟通，你方将现有成品布提走，剩余你方定购纱线由我方承担，现你方来函告知我方将定金作为购货尾款，我方认为贵方之举欠妥。炜赋公司因华龙公司未能完成合同供货数量提起诉讼。另查明，华龙公司为本案诉讼于2019年6月12日与河南安昌律师事务所签订法律服务合同，约定法律服务费10000元，河南安昌律师事务所已于服务合同签订之日向华龙公司开具发票。本院认为，炜赋公司与华龙公司于2018年12月21日订立的买卖合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，对合同双方当事人均具有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人协商一致，可以变更合同；当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。本案争议焦点为：1.炜赋公司与华龙公司是否对2018年12月21日签订的买卖合同数量进行变更；2.案涉买卖合同的定金数额。关于炜赋公司与华龙公司是否对2018年12月21日签订的买卖合同数量进行变更的问题。本院认为，华龙公司主张双方已对2018年12月21日签订的买卖合同数量进行了变更没有依据，理由如下：1.吴建虎虽为炜赋公司业务人员，但炜赋公司与华龙公司于2018年12月21日签订的买卖合同中，炜赋公司并未将吴建虎作为己方代表或合同签字人，炜赋公司亦未授权吴建虎对2018年12月21日签订的买卖合同进行变更；2.2018年12月30日，吴建虎虽与华龙公司法定代表人张艳平有过微信聊天，但并未提及对2018年12月21日买卖合同进行变更，仅是磋商2018年12月21日买卖合同之外拟年后继续发生买卖关系的相关事宜，华龙公司法定代表人张艳平虽在微信中将年后其他面料交货时间定为5月31日，但炜赋公司与华龙公司最终并未因此达成合意并签订书面合同；3.从华龙公司提供的微信聊天记录看，炜赋公司吴建虎微信聊天中明确需另行订立合同，吴建虎亦于2019年1月8日、1月15日、1月22日多次向华龙公司催发2018年12月21日买卖合同的面料。关于案涉买卖合同定金数额的问题。当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保，但定金的数额依法不得超过主合同标的额的百分之二十。本案中，虽然合同约定炜赋公司向华龙公司支付30%定金（62000元），炜赋公司亦于2018年12月24日向华龙公司支付62000元，但定金数额超过主合同标的额百分之二十的部分，人民法院不能支持，故本院认定本案定金数额为41440元（即207200元×20%），炜赋公司向华龙公司支付的62000元中的其余部分20560元（即62000元-41440元）为预付货款。综上，华龙公司主张双方已对2018年12月21日签订的买卖合同数量进行了变更没有依据。合同签订后华龙公司向炜赋公司发货37430.56元、51768元、65481.6元，合计154680.16，炜赋公司除在合同订立后作为定金向华龙公司支付62000元外，在上述三批面料发货前另向华龙公司支付37430.56元、51768元、60000元，合计149198.56元，且炜赋公司于2019年3月7日向华龙公司支付60000元时告知过华龙公司，先付整数60000元，其余待货出来后根据定金多退少补。华龙公司在明知按炜赋公司尚余约定定金56518.4元（即62000元+60000元-65481.6元）发货后即完成本合同供货义务的情况下，不按剩余约定定金发货，违反了合同关于定金折抵最后货款的约定，华龙公司的行为构成违约，依法应当承担违约责任。根据有关规定，当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则，故华龙公司应双倍返还的定金为41440元×（207200-37430.56-51768-65481.6）÷207200×2=21007.94元，炜赋公司要求华龙公司双倍返还定金124000元的请求，本院不能全部支持，但华龙公司对其余定金及预付货款46014.43元（即56518.4元-21007.94元÷2）仍应向炜赋公司返还。华龙公司要求炜赋公司支付121896元货款提取本合同之外的货物没有依据，故其请求不能成立，要求炜赋公司承担违约金、律师费、交通费、保管费等本院亦不能支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十八条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百三十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条规定，判决如下:一、被告安阳市华龙针织有限公司于本判决生效后十日内向原告南通炜赋三枫制衣有限公司双倍返还定金21007.94元、其余定金及预付货款46014.43元；二、驳回原告南通炜赋三枫制衣有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告安阳市华龙针织有限公司的反诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2780元，减半收取计1390元，反诉案件受理费1729元元，合计3119元，由原告炜赋公司负担652元，由被告华龙公司负担2467元（已交纳1729元）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审判员  季渭清二〇一九年八月二日书记员  汤莉姣