黑龙江省大兴安岭地区中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黑27刑终27号 原公诉机关漠河市人民检察院。 上诉人（一审被告人）宁庆乐，男，1988年9月19日出生住黑龙江省大兴安岭地区漠河市。2014年因殴打他人被罚款400元，2016年因殴打他人被行政拘留10日。因本案于2018年4月27日被漠河市公安局取保候审，2019年4月23日被漠河市人民检察院取保候审。2019年5月14日被漠河市人民法院取保候审，同年6月12日被漠河市人民法院决定逮捕。2019年8月5日被大兴安岭地区中级人民法院决定取保候审。 黑龙江省漠河市人民法院审理漠河市人民检察院指控被告人宁庆乐犯故意伤害罪一案，于2019年6月12日作出（2019）黑2723刑初30号刑事判决。被告人宁庆乐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。黑龙江省人民检察院大兴安岭分院指派检察员马永涛出庭履行职务。上诉人宁庆乐到庭参加诉讼。现已审理终结。 一审判决认定：2018年4月10日20时许，被害人王某（已治安处罚）与朋友王某1（已治安处罚）、谢某、范某四人在漠河市西林吉镇28区家富烧烤吃饭，饭后王某因结账引起纠纷与家富烧烤店员发生口角。家富烧烤店老板王某2（已治安处罚）与被告人宁庆乐、彭某（已治安处罚）、崔某（已治安处罚）、闫某、于某同王某、王某1等人发生肢体冲突，被告人宁庆乐将王某头部打伤。经漠河市公安局刑事技术大队鉴定王某的损伤程度属于轻伤二级。 另查明，被告人宁庆乐于2018年4月13日被传唤至漠河市公安局西林吉镇派出所接受讯问。 上述事实，被害人王某的陈述、证人彭某、王某2、崔某、于某、谢某、范某2的证言，公安机关调取的《居住证明》《犯罪记录证明》、监控录像，公安机关制作的《情况说明》《现场勘验笔录》及照片、《鉴定书》，被告人宁庆乐的供述及辩解、一次性了结协议、谅解书等证据予以证实。 黑龙江省大兴安岭地区漠河市人民法院认为，被告人宁庆乐故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控被告人宁庆乐故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人宁庆乐认罪态度较好，已赔偿被害人的损失，并得到被害人的谅解，故酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，判决被告人宁庆乐犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。 一审宣判后，上诉人宁庆乐以量刑过重，请求改判免除处罚为由向本院提出上诉。 出庭检察员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判。 经审理查明：2018年4月10日20时许，被害人王某与朋友王某1等四人在漠河市西林吉镇28区家富烧烤吃饭，饭后王某因结账抹零与家富烧烤店员王某3发生口角，王某打了王某3一耳光，随后王某3将此事告知家富烧烤店老板王某2，上诉人宁庆乐与王某2、彭某、崔某、闫某、于某同王某、王某1等人争吵进而发生肢体冲突，在撕扯过程中，上诉人宁庆乐用空啤酒瓶将王某头部打伤。经漠河市公安局刑事技术大队鉴定王某的损伤程度属于轻伤二级。 上述事实，有经一审、二审庭审举证、质证的下列证据证实： 1.居住证明证实：上诉人宁庆乐身份基本信息，其已达到完全刑事责任年龄，具有刑事责任能力。 2.犯罪记录证明证实：上诉人宁庆乐于2014年因殴打他人被罚款400元，2016年因殴打他人被行政拘留10日。 3.到案经过证实：2018年4月13日，漠河市公安局西林吉镇派出所民警杨某、董某将涉嫌殴打王某的违法嫌疑人宁庆乐传唤至漠河市公安局西林吉镇派出所。 4.漠河市公安局刑事侦查大队出具的情况说明证实：上诉人宁庆乐于2018年4月27日被漠河市公安局西林吉镇派出所移送至漠河市公安局刑事侦查大队。 5.一次性了结协议证实：上诉人宁庆乐与王某签订协议，由被告人宁庆乐一次性支付王某5000.00元。 6.被害人王某出具的谅解书证实：被告人在案发后积极对被害人赔偿取得了被害人的谅解。 7.证人王某3的证言证实：当天是2018年4月10日20时许，当天因为结账的事，我被111包间客人王某打了一耳光，之后王某2和她朋友从包间出来，就找王某理论，我怕他们打起来，后来我也没拉住，两方人就撕扯到一起了，之后宁庆乐就拿着一个装满啤酒的啤酒瓶子往111包间门口扔了过去，打在了王某1的脸上，王某1的鼻子当时就出血了。在拉架的过程中，大姐夫于某的鼻子被王某1用啤酒瓶打了一下，也打出血了。王某在包间里拿个空瓶砸碎了，拿着剩下的啤酒瓶的碎片出门了，我妹妹王某2就拉着他不让他出去，我妹妹就拽着王某不让他出去。我出去之后就听见我妹妹王某2说她胳膊坏了，然后我就看见我妹妹左侧胳膊小臂出血了，宁庆乐帮他按着伤口。然后王某1把打了宁庆乐一拳，在撕扯过程中宁庆乐又用啤酒瓶子打了王某的头部一下，然后王某就捂着头晃晃悠悠的走到我家窗台下一台三轮车附近，靠近三轮车坐下来。我妹妹和宁庆乐就去医院了，之后警察来了。 8.证人王某2的证言证实:2018年4月10日20时许，在我开设的28区家富烧烤店里，111包房的客人来结账要抹零，王某打了王某3一耳光，我就和他们吵吵起来了。后来宁庆乐和彭某就过来了，王某就骂宁庆乐和彭某，宁庆乐从啤酒箱子里取出了一瓶未开封的啤酒撇向111包间，砸中了王某1脸上，王某1的鼻子就出血了。我们和111包间的人撕扯起来了，王某1从啤酒箱子里取出一瓶未开封的啤酒，用这瓶啤酒打在了于某的脸部，于某的鼻子当时就出血了。王某1把于某鼻子打出血后，王某3、宁庆乐、彭某、还有我，我们就和111包间的人撕扯起来，王某和王某1用拳头打了我脸部一次，又踢了我几脚，王某用拳头打我的时候，我也打了他一下。这时候王某就要走出包间，我和王某3拦着不让他出去，怕他出去之后找宁庆乐接着打架。我不知道他在哪拿了一个透明的碎裂的啤酒瓶的瓶嘴，在外面的彭某看见他手里拿着一个碎裂的啤酒瓶的瓶嘴，让他放下。他就将右手握的瓶嘴放下了，当时我就感觉左侧小臂好像被伤到了。宁庆乐看见我手臂受伤了，就过来帮我按着伤口。在屋子里王某1就从屋里出来了，用拳头打了宁庆乐的脸一下，打完之后宁庆乐犹豫了一下就把我松开了，然后与王某1撕扯起来，王某又向宁庆乐冲过来，我就看见宁庆乐用啤酒瓶子，在王某头部打了一下。因为我手坏了，我和宁庆乐、彭某又叫了一个朋友连夜开车去了加格达奇。 9.证人彭某的证言证实：我和宁庆乐、王某2在家富烧烤吃饭，王某2的哥王某3被打了，我和宁庆乐跟着王某2出去了，王某2就和买单的人吵起来了，然后就和111包间的客人撕扯起来了。宁庆乐就拿个未开封的啤酒瓶子扔向111包间，就把王某1的人鼻子打出血了。在撕扯过程中，王某1拿着一个未开封的啤酒瓶子把大姐夫于某的鼻子打出血了。王某就想挣脱王某2到门外去，王某2就拽着他不让他出门，然后王某2就说她胳膊坏了，宁庆乐就用手帮王某2捂着伤口，王某1就出来了手里拿着啤酒瓶碎片，宁庆乐一手捂着王某2的伤口，另外一只手和王某1撕扯，然后王某1冲过来用拳头打了宁庆乐脸上一下，宁庆乐就松开了王某2，拿了酒瓶子回来，这时候王某冲过来想要打宁庆乐，被宁庆乐用酒瓶子打了他头部一下，被打的男子当时就捂着头部蹲地上了，然后起来摇摇晃晃的走到家富烧烤门口停放的三轮车旁边坐地上了，之后我和宁庆乐、王某2就去医院了。 10.证人崔某的证言证实：当天111包房的两个客人，一个打王某3耳光，一个把于某鼻子打出血了，王某2、闫某、宁庆乐、于某、我和彭某都动手打人了。于某、宁庆乐、还有111包房的两名男子，还有王某2都受伤了。王某是被宁庆乐打伤的，宁庆乐把王某1的鼻子打出血了，于某的鼻子是王某1打出血的，王某2的伤我不清楚是谁打伤的。 11.证人于某、谢某、范某2的证言证实：上诉人宁庆乐在2018年4月10日参加打架，致人受伤的事实。 12.被害人王某的陈述证实：2018年4月10日20时许，我和王某1、范某、谢某三人在家富烧烤111号包间吃饭。当时酒有点喝多了，吃完饭后我去算账，因为抹零的问题，就打了王某3一耳光。我们两方人就因为这十块钱的事慢慢的就吵吵起来了，后来就打起来了。到最后我是被谁打了，拿什么东西打的，我都记不清楚了。 13.上诉人宁庆乐的供述与辩解证实：2018年4月10日20时许，我和彭某还有家富烧烤的老板王某2都在家富烧烤吃饭，吃饭的过程中，就有一个服务员跟王某2说，有人打了王某3一个耳光，我听见王某2在外面和人吵吵之后，我和彭某就也跟着走出包间，他们骂我和彭某，两方人就产生冲突，我走出包间的时候，正好看见王某用拳头打王某2的面部，我当时就在吧台附近拿起一个装满的啤酒瓶撇向了那几个男子，啤酒瓶打在王某1的脸上将他的脸上打出血了。之后旁边的人就都过来拉架，王某2的姐夫在拉架的过程中，还被王某1用啤酒瓶给打伤了，鼻子当时就打出血了。当时对方的几个男子还是张牙舞爪的跟王某2他们撕扯。王某2就和王某走出烧烤店，边走边撕扯，这个男子的手里还拎着一个碎裂的啤酒瓶玻璃碴。这时候，王某2就说她胳膊坏了，我一看王某2胳膊出血了，我就用手把王某2胳膊上的伤口给捏住了。这时候，王某1走过来打了我一拳，打在了我的嘴上。之后我就把王某1拽倒在地上了，然后我就起身拽着王某2打算去医院给她包扎。在我拉着王某2走的过程中，王某又过来和我撕扯，我当时就在家富烧烤门口捡了一个空啤酒瓶打在了王某1的头上。之后我就拉着王某2上医院了。 14.漠河市公安局刑事技术大队出具的(黑漠)公（刑技）鉴（法临）字[2018]7号鉴定文书证实：被鉴定人王某损伤程度属于轻伤二级。 15.现场勘查笔录及照片证实：2018年4月10日晚位于漠河市西林吉镇28区家富烧烤店的案发现场情况。 16.行政处罚决定书证实：彭某、崔某、王某、王某1、王某2因本案被行政处罚。 17.电子光盘2张证实：由案发饭店调取的视频，案发时当时具体情况。 本院认为，上诉人宁庆乐故意伤害他人身体，致一人轻伤，事实清楚，证据确实、充分，其行为构成故意伤害罪。上诉人到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。上诉人宁庆乐认罪态度较好，有悔罪表现，与被害人达成调解协议，取得被害人的谅解，可以酌情对其从轻处罚。上诉人宁庆乐认为一审对其量刑过重,应判处免于刑事处罚的上诉理由不成立，本院不予以支持。本案上诉人宁庆乐的犯罪情节较轻,有悔罪表现，社会危害性较小，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条的规定，判决如下： 上诉人宁庆乐犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） 本判决为终审判决。 审 判 长 赵德惠 审 判 员 蔚永慧 审 判 员 杨 洋 二〇一九年八月二十二日 法官助理 李宏霞 书 记 员 王国钊 本判决书所依据的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。