云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终3608号上诉人（原审原告）：沧州浩哲建筑设备租赁有限公司，住所地：河北献县南河头乡中方屯村。法定代表人：冯宏玉。委托诉讼代理人：冯鹏飞，男，汉族，1987年12月5日出生，住河北省沧州市献县。系该公司工作人员。委托诉讼代理人：朱俊健，河北中旺律师事务所律师。上诉人（原审被告）：江胜开，男，汉族，1975年9月6日出生，住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：樊梦媛，云南天外天律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱蓉，云南天外天律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：云南工程建设总承包股份有限公司，住所地：云南省昆明市经纪技术开发区红枫路5号。法定代表人：方菊明。委托诉讼代理人：崔琼花，女，汉族，1986年12月28日出生，住昆明市五华区。系该公司工作人员。委托诉讼代理人：亚永艳，女，汉族，1995年1月2日出生，住云南省红河哈尼族彝族自治县。系该公司工作人员。原审被告：昆明佳贤建筑劳务有限公司，住所地：昆明市广福路长城滇池花苑1幢2单元201室。法定代表人：陈登。上诉人沧州浩哲建筑设备租赁有限公司（以下简称“浩哲公司”）、江胜开因与被上诉人云南工程建设总承包股份有限公司（以下简称“云南工程建设公司”）、原审被告昆明佳贤建筑劳务有限公司（以下简称“佳贤公司”）租赁合同纠纷一案，不服昆明市呈贡区人民法院（2018）云0114民初3802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。浩哲公司上诉请求：1.判决云南工程建设公司与江胜开对上诉人的主张的债权承担连带赔偿责任；2.江胜开给付浩哲公司自2018年9月21日之后的后续租金每日人民币2540.56元（以下均为人民币）至江胜开退还租赁物或折价赔偿完毕之日止。3.本案诉讼费用由云南工程建设公司、江胜开承担。事实和理由：一、《担保法》第二十九条规定企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。本案中担保方使用的是项目部印章，一审法院定性为是企业的分支机构，从而导致本案合同担保部分的无效。但是，该担保本身，上诉人不存在任何过错，订立合同时候并不知道该项目部是企业的分支机构。相反，作为云南工程建设公司明明知道自己的分支机构不能对外担保，而又做出担保的做法，明显是故意迷惑上诉人，从而使上诉人将租赁物租赁给江胜开，来完成江胜开承包的云南工程建设公司的工程，导致现在江胜开不能给付租金及租赁物。另外，被上诉人云南工程建设公司的工程，由江胜开个人来承包施工，显然是违反《建筑法》的，其公司的分支机构在给江胜开个人担保，明显存在主观故意，被上诉人云南工程建设公司存在完全的过错，那么，被上诉人云南工程建设公司就应该承担完全的民事责任。二、本案上诉人的租赁物是不特定的租赁物，可以用于任何建筑项目，只要出租就会产生经济效益，现在被上诉人使用没有退还，那么就应该支付租金；作为被上诉人与上诉人之间存在着合同关系，且约定有租赁物在付清租金和赔偿之后停收租金，没有赔偿之前就应该继续给付租金，而本案上诉人诉讼到现在被上诉人也没有赔偿租赁物的价款，那么被上诉人就要一直支付租金每日2540.56元，直到赔偿完毕为止。江胜开答辩称，应当以最后一张租赁退货单出具的日期，即截至2017年7月2日计算租金。云南工程建设公司答辩称，浩哲公司系多年从事物资租赁行业的公司，应当知道建筑行业的基本情况，也应当具备审查合同相对方资质的专业经验，其在主观上是有过错的。企业的分支机构，未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。即使成立保证，保证期间已过。云南工程建设公司没有将工程分包给江胜开，而是分包给佳贤公司。请求驳回上诉。佳贤公司未到庭陈述意见。江胜开上诉请求：1.撤销呈贡区人民法院作出的判决江胜开支付浩哲公司租金2525767.88元，并以此为本金按照银行同期贷款利率支付自2018年9月21日起至款项付情之日止违约金的判决;2.撤销呈贡区人民法院作出的判决江胜开支付浩哲公司未归还租赁物的折价赔偿费1271703.54元的判决;3.判令浩哲公司承担全部诉讼费用。事实和理由：一、原审法院认定事实错误。（1）认定的租金起算时间错误。2017年7月2日江胜开已经将货物退还给了浩哲公司，根据双方均认可并提供的46张提货单、58张发货单显示，2017年7月2日是单据上显示的最后的退货时间，这个时间当时工地项目也已经全部停工，江胜开多次跟浩哲公司沟通已经灭失的租赁物无法归还，上诉人愿意折价赔偿，但在双方协商的结算过程中浩哲公司不同意折价赔偿事宜，将已经灭失的租赁物再继续要求计算租金，也正因为该不合理要求，江胜开才拒绝与对方结算。（2）判决依据基础错误。租赁标的物已经灭失还要计算租金是显然不合理的，一审法院一味按照合同约定的条款进行判决既不审查合同是否合理，也不考虑证据上明确的退货时间是不公平的。根据《中华人民共和国合同法》第231条规定:因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金；因租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。在建设工程施工中，租赁物因数量多、种类杂，其实到达承租人手上是根本无法一一去清点出来的，因此承租人拿到手上就无法使用也是常有之事，业内人都知道在施工过程中丢失这些小租赁物客观上是根本无法避免的，租赁物如果丢失之后按照折价赔偿给被上诉人而不计算租金是符合《中华人民共和国合同法》第231条规定的，这样的处理对于上诉人才是公平的。《盘扣物资租赁合同》约定的条款对江胜开的要求极不公平合理的，一审法院在未审理合同约定条款的合理性的前提下，来片面通过合同约定的条款支持浩哲公司请求，而不是依据双方均提供且认可的重要的证据的基础上来判决，单纯依据《盘扣物资租赁合同》在租赁物毁损灭失以后还支持支付租金属于认定事实错误。二、折价赔偿计算时间认定错误。按照租赁物灭失后折价赔偿，江胜开欠付的租金时间应当计算截止至2017年7月2日，这也是退货单上记录的最后的时间，因此欠付的租金金额不能在租赁物毁损灭失的情况下再继续计算至被上诉人主张的2018年9月20日止。自2017年7月2日到2018年9月20日共计445天，法院将时间认定至2018年9月20日，将会让上诉人多承担100万多的费用。这是江胜开根本无法承受的，也不符合合同法中关于租赁合同的相关规定。一审法院关于对折价赔偿应当以证据中的退货单、提货单中最后退货时间2017年7月2日计算未归还部分的租赁物的折价赔偿金额。而非是以一审法院认定的以2018年9月21日以后就不能归还部分折价。因此折价赔偿金额因一审法院对退货时间不客观的认定，上诉人无法认可。三、违约金计算认定标准与租金计算认定标准相互矛盾。违约金计算标准与违约金的本金不能依照计算至2018年9月20日的金额（即2525767.88元）。一审法院对于违约金的认定标准是很矛盾的，如果按照合同约定的违约金是每逾期一日应向出租房偿付租金总额1%，对于违约金的认定标准尚且能按照公平原则和诚实信用则来调整至按照中国人民银行同期贷款利率进行支持，而对于租金计算认定的时间却又依照《盘扣物资租赁合同》中不合理的条款而不是证据来认定，一审法院的认定标准自身都做到无法统一，相互矛盾，据此做出的判决实难以让江胜开信服。四、结算过程中只追究江胜开一方责任有失公允。结算过程中浩哲公司一直坚持不予折价赔偿，双方发生争议导致江胜开无法与其进行结算，江胜开对浩哲公司提供的租赁物进行过磅统计，未归还的租赁物吨位为29.85吨。工程结束后江胜开通过多次与浩哲公司协商，均被其拒绝，导致江胜开与其结算的期限被拖延。承认一个不合理的租金计算方式去多承担100多万对于江胜开来说无疑是不可接受的，双方无法对于结算达成统一是导致江胜开未支付租金的主要原因，但不能全部归咎于江胜开一方。浩哲公司答辩称，租赁合同第一条第三项规定，租赁物未退清之前租赁费一直产生。租赁合同中关于租赁物的具体事项有明确的约定。根据提货单和退货单的记载，能够计算得出一审判决的租金。云南工程建设公司陈述无异议。佳贤公司未到庭陈述意见。浩哲公司向一审法院起诉请求：1.江胜开给付浩哲公司截至2018年9月20日止的租赁费3052931.87元（第二次开庭变更为2525767.88元）；江胜开退还浩哲公司的租赁物或折价赔偿1297929.31元（第二次开庭变更为1281655.57元）；退还租赁物配件丢失、损坏赔偿185435元；给付浩哲公司垫付的运费32660元（不在本案中主张）；自2018年9月21日起按照每天2540.56元给付后续租金；江胜开支付违约金300000元；2.云南工程建设公司承担租赁费和租赁物资担保责任；3.本案诉讼费用由江胜开、云南工程建设公司承担。一审法院认定的事实：2016年11月16日，浩哲公司(出租方、甲方)与江胜开（承租方，乙方）签订《盘扣物资租赁合同》，约定江胜开向浩哲公司租赁盘扣、立杆等配套物资，租费从提货之日起至退清货物之日止；合同第二条租赁物资的维修保养2约定：“……承租方所租物资发生报废、丢失，在付清全部租赁费用及赔偿金后停收租赁费……”第五条违约责任第2约定：“承租方如不按时缴纳租金，每逾期一日，应向出租方偿付租金总额的1%作为违约金。”担保方盖章处盖有“云南工程建设总承包公司红河州泸西至弥勒高速公路项目部第七分部”的印章。双方签订合同后，浩哲公司于2016年11月16日至2017年3月10日期间向江胜开供货，其中提货数量为装盘扣顶托地拖架子1个、1.2M盘口水平杆5045根、2M盘扣立杆带棒10795根、1.5M盘扣立杆带棒2941根、1M盘扣立杆带棒3276根、0.5M根盘扣立杆4186根、1.5M立杆50根、3M带棒（带大头）9641根、3M不带棒2296根、2M不带棒88根，3M不带棒50根、2M不带棒40根，1.5M盘口横杆11352根、1.2M盘口横杆36721根、0.9根盘口横杆26667根、0.6M盘口横杆8726根、0.9×1.5M斜拉杆15648根、1.2×1.5M斜拉杆20167根、1.5×1.5M斜拉杆9973根、0.6×1.5M斜拉杆3764根，25标基座1278根、20基座960根、20立杆150根、20顶杆7047根、上托2939根、48×600MM盘扣上托3651根、下托3280根、包装架22个、托架2套、48×60转换件770套、转向变向扣60/48型号4000套、转向转换件1000个、打包架1096个、5M工字钢390根、4.5M工字钢178根、4M工字钢411根、3.5M工字钢35根、3M工字钢252根、2.5M工字钢13根、2M工字钢49根、4.5M工字钢143根、6M钢管800根、1.5M钢管5204根、2.5M钢管2根、连接棒300套；江胜开于2017年5月1日至2017年7月2日期间进行退货，退货数量为盘扣架立杆2829根、3M带棒（带大头）8294根、2M不带棒4321根、2M不带棒6428根，1.5M不带棒1098根、25基座850根、1.5米带棒1499根、20基座5864根、1.5M盘口横杆10794根、1.2M盘口横杆38301根、0.9M盘口横杆24345根、0.6M盘口横杆9178根、0.9×1.5M斜拉杆14467根、1.2×1.5M斜拉杆18826根、1.5×1.5M斜拉杆9279根、0.6×1.5M斜拉杆3541根，打包架866个、盘扣架立杆（3M带大头）228个、立杆连接棒5144根、1M盘扣立杆带棒1249根、0.5M盘扣立杆3837根、1M不带棒1547根、4.5M工字钢129根、4M工字钢48根、3M工字钢220根、140×4M工字钢315根、140×4.5M工字钢68根、140×5M工字钢290根、140×3M工字钢145根、140×2M工字钢6根、140×3.5M工字钢26根、140×1.5M工字钢6根、140×2.5M工字钢4根、48×600MM上托6115根、48×600MM下托5502根、48×450MM下托392根、48×500MM下托251根、6M钢管800根、1.5M钢管4266根。浩哲公司当庭认可小件损坏赔偿金额愿意按照江胜开计算的168236.1元进行主张，浩哲公司在庭后提供了书面的赔偿表明细明确江胜开尚未归还的货物金额为1271703.54元。浩哲公司、江胜开双方一致确认，江胜开已经向浩哲公司支付了750000元租金，双方就租金及租赁物未归还部分并未进行最后结算，另查明，江胜开当庭认可目前期已经无物资可归还，同意就未归还部分进行折价赔偿。一审法院认为，针对本案的第一个争议焦点：本案的租金计算截止时间应为何时？江胜开实际未付的租赁费用是多少？根据浩哲公司、江胜开双方签订的《盘扣物资租赁合同》约定租费从提货之日起至退清货物之日止，本案中江胜开主张其最后的退货时间为2017年7月2日，应以2017年7月2日计算本案的租金截止时间并于2017年7月2日以后就未归还部分进行折价赔偿，但结合本案浩哲公司、江胜开双方并未进行结算的事实及合同的相关约定，一审法院认为，浩哲公司主张截止至2018年9月20日的租金有事实及法律依据，一审法院依法予以支持；对江胜开实际未付的租赁费为多少？一审法院认为，根据《中华人民共和国和合同法》第二百二十七条第一款规定：“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的出租人可以要求承租人在合理期限内支付。…….”一审法院依据浩哲公司、江胜开均无异议的《发货单》《收货单》对截止2018年9月20日所产生的租金进行了核算，与郝哲公司提交的《租金费用计算单》统计的数量及金额一致，截止2018年9月20日浩哲公司、江胜开双方实际产生的租金为3275767.88元，扣除江胜开已经支付750000元，尚未支付部分2525767.88元。浩哲公司主张要求江胜开支付2525767.88元，有事实及法律依据，一审法院依法予以支持。对浩哲公司主张要求江胜开退还租赁物或折价赔偿1281655.57元的诉讼请求，经一审法院核算与浩哲公司庭后认可的截止江胜开最后一次退货后未归还的货物的折价赔偿的金额为1271703.54元，一审法院依法予以确认并按照此金额予以支持；对浩哲公司要求江胜开按照租赁物资自2018年9月21日起按照每天2540.56元给付后续租金至返还租赁物之日的的诉讼请求，一审法院认为，因本案江胜开一直有部分租赁物资没有归还且其当庭自认与2017年7月2日最后一次退货后就无法归还，尚未归还的物资并同意进行折价赔偿，故一审法院依法确认自浩哲公司主张权利之日次日，即2018年9月21日后不能归还就进行折价赔偿，故不再支持浩哲公司主张的自2018年9月21日起以2540.56元计算的后续日租金；对浩哲公司主张要求退还租赁物配件丢失、损坏赔偿185435元的诉讼请求，浩哲公司当庭认可江胜开计算的168236.1元，一审法院依法予以确认并按照此金额予以支持。针对本案的第二个争议焦点，一审院认为，云南工程建设公司应否承担担保责任？根据《中华人民共和国担保法》第十条规定：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。”“企业法人的分支机构有法人的书面授权的，可以在授权范围内提供保证。”本案中，在《盘扣物资租赁合同》保证人处签章的云南工程建设总承包公司红河州泸西至弥勒高速公路项目部第七分部系云南工程建设公司为了案涉项目临时组成的机构，其并不能独立的对外承担法律责任，亦不能对外独立的责任保证责任，故该保证无效；另依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十八条第一款规定：“企业法人职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担责任。”本案中，在《盘扣物资租赁合同》保证人处签章的云南工程建设总承包公司红河州泸西至弥勒高速公路项目部第七分部，从签章的形式上看签章上有项目部第七分部，结合浩哲公司系从事物资租赁行业应当具备审查合同签订相对方的资质专业经验来看，浩哲公司在签订合同当时应当明知该项目部系公司临时设立的机构，故该保证无效的责任应当由浩哲公司承担，本案中云南工程建设公司不承担责任。对云南工程承包公司提出的佳贤公司在本案中应承担责任的抗辩意见，一审法院认为，佳贤公司并不是本案的合同相对方，其在案涉合同亦无任何签章行为，根据合同相对性的原则，佳贤公司在本案中不应当承担责任。对本案的第三个争议焦点,本案浩哲公司主张的违约金是否应当得到支持？根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”以及第一百一十四条的规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”一审法院认为，浩哲公司与江胜开之间形成了合法有效的租赁合同关系，双方均应依约履行合同义务，浩哲公司依约向江胜开交付了相应租赁物，江胜开应当向浩哲公司支付租金，根据双方合同第五条违约责任.2.约定：“承租方如不按时缴纳租金，每逾期一日，应向出租方偿付租金总额的1%作为违约金。”，本案中双方在合同中约定了每月结算上月租金的方式及未付租金的违约金，但对案涉租赁物资合同产生的租金并未进行最后结算，也无法确认应当支付租金的时间，故一审法院认为应当自浩哲公司起诉之日起视为其主张要求江胜开付清全部租金的时间，结合本案中双方的合同约定及本案实际情况，根据公平原则和诚实信用原则依法将违约金调整为按照中国人民银行同期贷款利率支持自2018年9月21日起至款项付清之日止。综上，浩哲公司与江胜开之间存在合法有效的租赁合同关系，江胜开未依约支付租金并归还租赁物，已经构成违约，应当承担相应违约责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条、第二百二十七条、第二百三十五条，《中华人民共和国担保法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、江胜开于判决生效之日起十日内向浩哲公司支付租金2525767.88元，并以2525767.88元为本金按照中国人民银行同期贷款利率支付自2018年9月21日起至款项付清之日止的违约金；二、江胜开于本判决生效之日起十日内支付浩哲公司未归还租赁物的折价赔偿费1271703.54元；三、江胜开于判决生效之日起十日内支付浩哲公司租赁物配件丢失、损坏赔偿168236.1元；四、驳回浩哲公司的其他诉讼请求。二审中，上诉人、被上诉人、原审被告均未向本院提交新的证据。一审法院认定的事实与本院二审查证的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1.江胜开应当向浩哲公司支付的租金及折价赔偿款是多少？江胜开应否向浩哲公司支付自2018年9月21日起的后续租金？3.云南工程建设公司应否承担保证责任？针对争议焦点1，本院认为，浩哲公司就其主张的租金提供了《租金费用计算表》，详细记载了品名、日期、数量、单号，上述信息与《盘扣物资租赁合同书》中附件二、《提货单》《退货单》的记载相符，有相应的事实依据。虽然江胜开并不认可浩哲公司的单方计算结算，但不能具体指出上述计算表中何处与本案证据矛盾，故本院采信浩哲公司的计算结果。江胜开认为租金只应当计算至2017年7月2日，但该日期只是其向浩哲公司最后一次退还盘扣物资的材料，无证据证明江胜开于此时向浩哲公司表示物资丢失并愿意赔偿，故本院不予支持。本院确认江胜开尚欠浩哲公司租金2525767.88元。江胜开逾期支付租金，应当依法赔偿逾期付款给浩哲公司造成的资金被占用的损失。对于一审法院确认的未归还租赁物的折价赔偿费1271703.54元，江胜开提起上诉认为应当为1221065.03元，但二审审理中江胜开向本院提交了其单方制作的结算单，自认未退金额为1272918.89元，故本院确认折价赔偿费为折价赔偿费1271703.54元。针对争议焦点2，本院认为，因本案江胜开一直有部分租赁物资没有归还且其当庭自认与2017年7月2日最后一次退货后就无法归还，尚未归还的物资并同意进行折价赔偿。自浩哲公司主张权利之日次日，即2018年9月21日后不能归还的物资就应当折价赔偿，不应再计算租金，故不再支持浩哲公司主张的自2018年9月21日起以2540.56元计算的后续日租金。针对争议焦点3，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十条规定：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。”“企业法人的分支机构有法人的书面授权的，可以在授权范围内提供保证。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十八条第一款规定：“企业法人职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担责任。”《盘扣物资租赁合同书》担保方加盖了“云南工程建设总承包股份有限公司红河州泸西至弥勒高速公路项目第七分部”的印章，并非云南工程建设公司的公章，云南工程建设总承包股份有限公司红河州泸西至弥勒高速公路项目第七分部作为内设职能部门，也未得到工程建设公司的授权。并且《盘扣物资租赁合同书》中没有约定保证的内容，在担保方上加盖印章的意思表示不明确。浩哲公司要求云南工程建设公司承担保证责任没有法律依据，本院不予支持。综上所述，浩哲公司、江胜开的的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费45751元，由沧州浩哲建筑设备租赁有限公司承担35000元，由江胜开承担10751元。剩余的案件受理费17316元，退还给沧州浩哲建筑设备租赁有限公司10751元，退还给江胜开6565元。本判决为终审判决。审判长 刘 涛审判员 杨章亮审判员 李 娜二〇一九年八月二十九日书记员 潘 倩