广东省深圳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤03清终1号上诉人（原审申请人）：刘秋平，女，汉族，1979年7月22日出生，住广东省深圳市宝安区。委托代理人：曾娜，广东诚公律师事务所律师。委托代理人：林晓茹，广东诚公律师事务所实习律师。被上诉人（原审被申请人）：深圳市铭美模具有限公司，住所地深圳市南山区麒麟路东侧豪方花园十栋103室。法定代表人：刘秋平。原审第三人：李浪天，男，汉族，1977年1月1日出生，住广东省深圳市南山区。委托代理人：陈纪纲，广东鼎行律师事务所律师。原审第三人：王思萱，男，汉族，1977年9月22日出生，住湖北省武汉市武昌区。原审第三人：韩国杰，男，汉族，1979年9月22日出生，住深圳市龙岗区。上诉人不服深圳市南山区人民法院作出的（2018）粤0305清申10号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明，被上诉人深圳市铭美模具有限公司（以下简称铭美公司）成立于2007年1月18日，营业期限至2017年1月18日止。股东分别为李浪天、王思萱、韩国杰、刘秋平，出资比例分别为51%、34%、5%、10%。深圳市市场监督管理局于2010年10月25日作出《行政处罚决定书》，决定吊销铭美公司的营业执照。铭美公司章程规定，铭美公司注册资本为10万元，股东会行使下列职权：……对公司合并、分立、变更公司组织形式、解散和清算等事项作出决议。法律法规规定的诸种解散事由出现时，可以解散。公司正常（非强制性）解散，由股东会确定清算组，并在股东会确认后十五日内成立清算组，开始清算。2018年11月19日，李浪天、王思萱、韩国杰出具声明同意组成清算组对铭美公司进行清算，并要求刘秋平务必亲自出席清算全过程。原审法院认为，刘秋平在诉状中明确其主张对铭美公司进行强制清算的法律依据是《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条第三款的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条规定：公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。本案李浪天、王思萱、韩国杰作为股东，均同意由股东自行组成清算组对公司进行清算。原审法院认为，公司清算应以股东自觉清算为首选，其次才是司法介入，即公司未自行清算的，基于对有关权利人利益保护以及社会经济秩序维护的考虑，公司法赋予了债权人或公司股东向法院申请强制清算的权利。司法对于公司内部关系的干预遵循的规则主要是公司自治规则和“穷尽公司内部救济”。故而，公司清算同样应当遵循公司自治原则和“穷尽公司内部救济”原则，以自行清算为主，强制清算为补充。因此，结合本案案情，在其余股东均同意自行组成清算组进行清算，刘秋平亦未提供证据证明本案存在《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条第二款所列情形的情况下，本案应首先由公司自行清算，不宜启动强制清算。故对于刘秋平主张对铭美公司进行强制清算的申请，不予受理。原审法院依照《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第七条规定裁定：不予受理刘秋平对铭美公司提出的强制清算申请。上诉人请求撤销深圳市南山区人民法院作出的（2018）粤0305清申10号民事裁定，指令受理其对被上诉人铭美公司提出的强制清算申请。理由是：原审查明事实不清，适用法律不当。（一）被上诉人铭美公司已被吊销营业执照，出现了法律规定的解散事由。未在法定的期限内组成清算组自行清算，应当受理强制清算申请。铭美公司成立于2007年1月8日，注册资本10万元，股东分别是上诉人（占股10%）、原审第三人李浪天（占股51%）、第三人王思萱（占股34%）、第三人韩国杰（占股5%）。深圳市市场监督管理局于2010年10月25日作出深市监企批处［2010］南354号行政处罚决定书，决定吊销铭美公司的营业执照，该行政处罚决定书己经生效。依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第四项规定，公司因依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销而解散。被上诉人铭美公司己依法被解散，应依法清算注销。各股东未能依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条规定,在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，故法院应当受理上诉人的清算请求。（二）原审法院以第三人表面上出具的同意组成清算组的《声明》，就认为股东可以组成清算组自行清算，并驳回上诉人的申请，实为查明事实不清，适用法律不当。1.股东无法自行组成清算组清算的真实原因是作为大股东的第三人李浪天、王思萱一直以上诉人欠其模具款为由不予配合清算注销公司。第三人李浪天听证中也提出欠款事宜，其当庭表示自行组成清算组清算的前提也是要求上诉人先完成付款，庭后第三人李浪天也坚持称如上诉人不付款，是不会配合组成清算组清算的。原审听证时只有李浪天到庭，也说明其他股东极不配合的态度；原审听证亦未详细调查，股东之间未能组成清算组进行清算的原因是股东之间存在无法协调的纠纷，实际上根本无法组成清算组进行清算。2.虽然吊销铭美公司营业执照时，上诉人名义上是铭美公司的法定代表人，但是上诉人实际已于2008年7月12日离开公司，第三人李浪天应当将上诉人的法定代表人身份变更，上诉人原审提交的《关于解决双方合作的各项目利益争端的协议》第六条可以证明。但第三人李浪天实际并未变更上诉人的法定代表人身份，其后上诉人未参与铭美公司的实际经营。铭美公司的印章、账册等均由第三人李浪天等股东管理。后因其他股东不当经营，铭美公司营业执照被吊销，但又不及时清算注销公司，导致上诉人因法定代表人身份被列入黑户。上诉人发现后遂提出清算注销公司，多次与各股东协商，并委托律师发律师函通知。但第三人李浪天、王思萱均以上诉人欠其款项为由，不予配合。同时其又不通过法律程序解决。事实上，上诉人并不拖欠李浪天任何款项（即使有任何欠款，也是与第三人李浪天听证时所称的外籍人有关），与上诉人没有任何关系。为此，上诉人己经穷尽了私下沟通、进行自行清算的一切内部救济途径，但仍无法组成清算组自行清算。由于第三人的不配合，已经严重损害了上诉人的合法权益。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条规定，上诉人的强制清算申请应予受理。对原审查明的事实，本院予以确认。本院认为，公司出现被吊销营业执照等解散事由的，应当自解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。逾期不成立清算组进行清算的，公司债权人、股东可以申请人民法院指定清算组进行清算。本案铭美公司已于2010年10月25日被市场监督管理机关吊销营业执照，依法应当自2010年10月25日起十五日内成立清算组，开始自行清算。但铭美公司并未在法定期限内组成清算组进行清算。虽然股东李浪天、王思萱、韩国杰于2018年11月19日出具声明，同意组成清算组对铭美公司进行清算，但并未提交已经组成清算组的证据，也未提交进行清算的其他证据，铭美公司实际并未进行自行清算。原审法院以股东李浪天、王思萱、韩国杰出具同意组成清算组进行清算的声明为由，裁定不予受理刘秋平提出的强制清算申请，适用法律不当，应予纠正。铭美公司已于2010年10月25日出现解散事由，且逾期未成立清算进行自行清算，股东刘秋平申请对其进行强制清算，符合法律规定。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项规定，裁定如下：一、撤销深圳市南山区人民法院（2018）粤0305清申10号民事裁定；二、指令深圳市南山区人民法院受理上诉人提出的指定清算组对被上诉人深圳市铭美模具有限公司进行清算的申请。本裁定为终审裁定。审判长 霍 雨审判员 赵 钟审判员 黄 新二〇一九年八月九日书记员 朱秋爽