广东省阳江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤17民终1105号上诉人（原审原告）：林高照，男，汉族，1985年8月27日生，住阳江市江城区****。公民身份号码：4417****3715。上诉人林高照因与原阳江市蓝精灵装饰设计工程有限公司（下称蓝精灵公司装饰装修合同纠纷一案，不服广东省阳江市江城区人民法院（2019）粤1702民初1982号民事判决。宣判后，林高照不服，向本院提起上诉。本院于2018年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。林高照上诉请求：一、撤销一审判决，改判蓝精灵公司退还装修款18480元；二、本案一、二审诉讼费用由蓝精灵公司负担。事实与理由:一、蓝精灵公司法定代表人已确认蓝精灵公司倒闭,并且蓝精灵公司实际也倒闭了,已无法继续履行合同。首先,林高照在起诉前与蓝精灵公司法定代表人微信上协商解除合同事宜,蓝精灵公司法定代表人谢鹏飞在微信上明确回复“不用上,那间公司无了,我直接在阳西”,反映蓝精灵公司已关闭无法继续履行合同;其次,林高照与蓝精灵公司在面谈协商解除合同事宜时,蓝精灵公司法定代表人自身确认公司已倒闭(有录音为证)，反映蓝精灵公司已关闭无法继续履行合同;第三,一审判决后,林高照到蓝精灵公司的经营场所查看,蓝精灵公司经营场所已被其他公司接管,目前在装修中,亦反映蓝精灵公司已关闭无法继续履行合同;第四,蓝精灵公司目前由其股东组成清算组,在对公司进行清算,亦反映蓝精灵公司已关闭无法继续履行合同。林高照认为目前情势已发生变化,蓝精灵公司自身的各种情况已反映其无法继续履行合同,根据《家装装饰工程施工合同》第13.1条第(3)款,现由于蓝精灵公司无法履行合同,林高照有权解除合同关系。二、现本案有新的情况出现,蓝精灵公司现确实无法继续履行合同,蓝精灵公司应退还装修款。鉴于林高照存在上述第一条的情况,并且存在蓝精灵公司目前公司已关闭,且公司在清算过程中,无法继续履行合同,从而致使不能实现合同目的,蓝精灵公司应退还装修款。林高照向一审法院提出诉讼请求：1、判令蓝精灵公司向林高照退还装修款人民币18480元；2、判令蓝精灵公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年5月6日，林高照（甲方）与蓝精灵公司（乙方）签订一份《家装装饰工程施工合同》，其中约定，工程名称为，承包方式为包工和部分包料，开工日期为2018年5月14日，竣工日期为2018年7月27日，总日历工期天数为60天，合同价款为46200元。甲方未按约定提供图纸及因甲方原因不具备开工条件而影响工期的，工期相应顺延。甲方未按合同约定支付工程预付款、进度款，影响施工正常进行，工期顺延。甲方按双方约定的《甲方供应材料设备一览表》（见附表）供应材料设备，若甲方供应的材料与《甲方供应材料设备一览表》不符时，由甲方承担相应责任。双方约定甲方分四次支付工程款，签订合同时支付首期工程款40%即13480元，泥工完工后甲方验收合格支付第二期工程款30%即13860元，腻子油漆完工验收合格支付第三期工程款20%即9240元，竣工验收合格结尾款10%即4620元。甲方或乙方未按本协议条款约定内容履行自己的各项义务致使合同无法履行，应承担相应的违约责任，包括支付违约金，赔偿因其违约给对方造成的损失。补充条款约定，活动工程赠送1800元（已从工程总价扣除，扣除后工程总价为46200元）。双方在签订合同前，林高照支付了定金5000元给蓝精灵公司。合同签订后，林高照支付了首期工程款13480元给蓝精灵公司。由于林高照资金问题，蓝精灵公司未能按双方约定的日期进场施工，直到2018年12月间，经林高照同意，蓝精灵公司组织人员和购买相关的材料进场施工。在施工过程中，林高照因资金问题，提出要求解除双方的合同，但蓝精灵公司不同意解除合同，要求继续履行，为此双方发生纠纷，蓝精灵公司便停止施工。另查明，蓝精灵公司是有限责任公司，经营范围：室内外装饰装修工程设计及施工，销售建筑材料，广告制作安装工程。蓝精灵公司提供的企业信用信息公示报告的登记状态：在营（开业）企业。一审法院认为，本案属装饰装修合同纠纷。林高照、蓝精灵公司于2018年5月6日所签订的《家装装饰工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，应为合法有效，双方应按合同约定全面履行。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”依照上述法律规定，合同的解除，一是通过双方当事人协商解除，二是符合法律规定或符合双方当事人约定的情形而解除。本案中，林高照提出解除双方所签订的《家装装饰工程施工合同》，蓝精灵公司不同意解除双方所签订的合同，要求继续履行合同，而林高照又没有证据证明蓝精灵公司存在违约行为或符合上述法律规定的情形，因此林高照主张解除合同，要求蓝精灵公司退还装修款18480元，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十四条之规定，判决：驳回林高照的诉讼请求。案件受理费131元由林高照负担。二审期间，林高照提供如下证据：1.企业机读档案登记资料、法定代表人信息、董事、监事、经理信息；2.股东会议决议、清算报告。拟证明蓝精灵公司于2018年10月15日经股东会决议成立清算组，于2019年4月17日制作清算报告，于2019年4月23日办理公司注销手续。本院经审理，对一审法院认定事实予以确认。另查明：蓝精灵公司于2019年4月23日向工商行政管理部门办理公司注销手续。清算报告载明清算工作如下：一、公司于2018年10月27日在羊城晚报刊登清算公告（及书面通知债权人）。二、公司已停止经营、各项业务已清算完结。三、公司税款已缴清。四、债权债务已清理完毕。五、公司职工工资、社会保险费用、法定补偿金等已支付完毕。六、公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还股东。本院认为，本案是装饰装修合同纠纷。公司注销后即丧失民事主体资格，既不能以自己的名义主张权利，也不能以自己的名义承担债务。相应地，公司的诉讼地位也丧失，需要由适格的主体继承公司的诉讼地位。公司股东是继承公司诉讼的主体。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条规定：企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十条规定：公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，蓝精灵公司在一审期间已注销，已丧失诉讼主体资格，根据上述规定，应追加公司的股东进行诉讼，审查林高照的诉讼请求是否成立，并查明蓝精灵公司股东是否存在未依法履行清算义务的情形，进而确定股东的责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项之规定，裁定如下：一、撤销广东省阳江市江城区人民法院（2019）粤1702民初1982号民事判决。二、本案发回广东省阳江市江城区人民法院重新审理。一审案件受理费由广东省阳江市江城区人民法院重审后予以确定。上诉人林高照预交的二审案件受理费262元，由本院予以退回。本裁定为终审裁定。审判长  张国雄审判员  梁宗军审判员  蔡旻霏二〇一九年八月二十二日法官助理叶宝宁书记员严律附法律相关条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。