宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）宁03刑终107号原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。上诉人（原审被告人）马目号，曾用名马某1、马某2、马某3，绰号碎娃，男，1989年8月5日出生，公民身份号码XXX，宁夏回族自治区同心县人，回族，不识字，无业，住宁夏回族自治区银川市西夏区。2004年5月14日因犯故意伤害罪被宁夏回族自治区银川市中级人民法院判处有期徒刑六年，2009年2月3日刑满释放。2015年12月23日因犯盗窃罪被河南省三门峡市湖滨区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元，2017年1月17日刑满释放。2017年7月24日因犯盗窃罪被湖北省武汉市江岸区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。2018年2月4日刑满释放。2018年10月26日，因涉嫌犯盗窃罪由宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留。2018年11月30日，经宁夏回族自治区同心县人民检察院批准，由宁夏回族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。上诉人（原审被告人）马某4，曾用名马某5、又名马某6，男，1987年4月2日出生，公民身份号码XXX，宁夏回族自治区同心县人，回族，小学文化，无业，住宁夏回族自治区银川市西夏区。2004年5月14日因犯故意伤害罪被宁夏回族自治区银川市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2015年11月5日刑满释放。2018年10月25日，因涉嫌犯盗窃罪由宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留。2018年11月30日，经宁夏回族自治区同心县人民检察院批准，由宁夏回族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。宁夏回族自治区同心县人民法院审理宁夏回族自治区同心县人民检察院指控原审被告人马目号、马某4犯盗窃罪一案，于2019年7月15日作出（2019）宁0324刑初74号刑事判决。原审被告人马目号、马某4不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员杨洪霞出庭履行职务，上诉人马目号、马某4到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2018年9月9日凌晨1时许，被告人马目号、马某4到同心县豫海镇某小区南苑准备行窃。马目号用事先准备的塑料片将该小区8号楼被害人张某1家房门捅开，由马某4在门外放哨，马目号进入张某1家，将一块“浪琴”牌手表和1000元现金盗走。后马目号、马某4又到该小区7号楼被害人马某7家，马目号用塑料片将马某7家房门捅开，由马某4在门口放哨，马目号进入马某7家将两枚戒指、一块“飞亚达”牌手表及1000元现金盗走。破案后，从马某4处追回“飞亚达”牌手表退还失主。经鉴定，该手表价值1440元。被盗“浪琴”牌手表的有效价格凭证记载该手表价值12445元。上述事实，有下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实被害人张某1、马某7于2018年9月9日向同心县公安局报案，该局当日立案；2.到案经过，证实2018年10月25日同心县公安局将被告人马某4抓捕到案，2018年10月26日将被告人马目号抓捕到案；3.现场勘验检查工作记录，证实本案案发现场位于同心县豫海镇某小区南苑7号、8号楼；4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、被盗物品照片、发还清单，证实公安民警从被告人马某4上衣右侧口袋内搜查扣押一块“飞亚达”牌手表，后将该表发还被害人；5.价格认定结论书、鉴定意见通知书、新华百货售货卡，宁夏银川新华百货总店(销售记录单)，证实经同心县价格认证中心鉴定，被盗“飞亚达”牌手表价格为1440元。该鉴定结果已告知二被告人。被盗“浪琴”牌手表的有效价格证明记录该手表价格为12445元；6.辨认笔录，证实被告人马目号与马某4能够互相辨认出对方；7.被害人张某1的陈述，证实2018年9月9日凌晨，其家中一块“浪琴”牌男式手表和1000元现金被盗；8.被害人马某7的陈述，证实2018年9月9日凌晨，其家中的一块“飞亚达”牌女式手表、一枚女士钻戒、一枚黄金戒指和1000元钱现金被盗；9.被告人马目号的供述，供认2019年9月初的一天凌晨，经其提意并伙同被告人马某4到同心县一小区内实施盗窃。盗窃过程中，马某4在门口放哨，其用事先准备好的塑料片打开一住户家的门，盗窃了一块男式手表和1000元现金。之后，其与马某4又到同一小区的另一住户家，马某4在门口放哨，其用事先准备好的塑料片打开该住户家门，盗窃了一块女式手表、一枚黄金戒指、一枚钻戒和1000元现金。一块女式手表分给了马某4，一块男式手表被其以1500元出售。黄金戒指被变卖1200元，其与马某4每人分得600元。收购店的人说钻戒是假的，其将戒指丢弃；10.被告人马某4的供述，供认2019年9月初的一天凌晨，被告人马目号提意与其到同心县一小区内实施盗窃。盗窃过程中，其在门口放哨，马目号用事先准备好的塑料片打开一住户家的门，盗窃了一块男式手表和1000元现金。之后，其与马目号又到该小区的另一住户家，其在门口放哨，马目号用事先准备好的塑料片打开该住户家门，盗窃了一块女式手表、一枚黄金戒指、一枚白色戒指（好像是钻戒）和1000元现金。其分得一块女式手表。马目号分得一块男式手表。黄金戒指被该二人变卖1700元，其从中分得600元。收购店的人说钻戒是假的，该戒指后来可能被马目号拿走了；11.违法犯罪记录、刑事判决书、释放证明书、调取证据材料、证明，证实被告人马目号曾用名马某1、马某2、马某3，2004年5月14日因犯故意伤害罪被银川市中级人民法院判处有期徒刑六年，2009年2月3日刑满释放。2015年12月23日因犯盗窃罪被河南省三门峡市湖滨区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元，2017年1月17日刑满释放。2017年7月24日因犯盗窃罪被湖北省武汉市江岸区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，2018年2月4日刑满释放；被告人马某4，曾用名马某5、马某6，2004年5月14日因犯故意伤害罪被银川市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2015年11月5日刑满释放；12.常住人口信息查询、户籍证明，证实被告人马目号、马某4达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。原审法院认为，被告人马目号、马某4以非法占有为目的，入户窃取他人财物，价值共计15885元，情节严重，其行为均构成盗窃罪。被告人马目号、马某4系共同犯罪，其中被告人马目号在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人马某4在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人马目号、马某4曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人马目号到案后如实供述自己的主要罪行，可以对其从轻处罚。被盗“飞亚达”牌手表被追回发还失主，可酌情对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人马目号犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；二、被告人马某4犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元；三、责令被告人马目号、马某4共同退赔被害人张某1现金人民币13445元、被害人马某7现金人民币1000元。宣判后，原审被告人马目号、马某4不服一审判决，提出上诉。上诉人马目号以“涉案物品浪琴手表鉴定价格过高，原判量刑过重”为由提出上诉，请求二审法院从轻处罚。上诉人马某4以“其没有盗窃浪琴手表，具有坦白情节，原判量刑过重“为由提出上诉，请求二审法院依法改判。出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但认定上诉人马某4系累犯错误，导致量刑不当，建议对上诉人马某4予以改判，其余驳回上诉，维持原判的出庭意见。本院经审理查明上诉人马目号、马某4盗窃的事实与原判认定的事实一致，有受案登记表、立案决定书、搜查证、价格认定结论书等书证、被害人陈述、上诉人供述等证据予以证实。上述证据来源合法，内容客观真实，对各证据的证明力及证明的事实，本院均予以确认。本院认为，上诉人马目号、马某4以非法占有为目的，入户窃取他人财物，价值共计15885元，情节严重，其行为均构成盗窃罪。上诉人马目号、马某4系共同犯罪，上诉人马目号起主要作用，系主犯。上诉人马某4起次要作用，系从犯，应从轻处罚。上诉人马目号曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人马目号到案后如实供述自己的主要罪行，系坦白，可从轻处罚。被盗部分物品被追回并发还失主，可酌情对上诉人马目号、马某4从轻处罚。上诉人马目号所提涉案物品浪琴手表鉴定价格过高，原判量刑过重的上诉理由，经审核,浪琴手表的有效凭证证明了该手表的价格，原判以该价格凭证认定盗窃数额并无不当，原判根据上诉人马目号入户盗窃的数额、情节，以及具有法定从重、从轻以及酌定从轻情节在法定刑幅度内量刑适当，该上诉理由不能成立，不予支持。上诉人马某4所提其没有盗窃浪琴手表，具有坦白情节的上诉理由，经审核，上诉人马目号、马某4均供述入户盗窃浪琴手表的犯罪事实，该供述与被害人的陈述相互印证。上诉人马某4到案后对主要犯罪事实供述前后不一，不符合坦白情节的认定情节，该上诉理由不能成立，不予支持。上诉人马某4所提其不是累犯，原判量刑过重的上诉理由以及出庭检察员所提原判认定上诉人马某4系累犯错误，导致量刑过重的出庭意见，经审核，上诉人马某4犯前罪时不满十八周岁，根据刑法修正案（八）第六条的规定，原审法院认定其系累犯错误，应予纠正，该上诉理由及出庭意见成立，予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律部分正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区同心县人民法院（2019）宁0324刑初74号刑事判决第一项、第三项、即：“一、被告人马目号犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元（未缴纳）；三、责令被告人马目号、马某4共同退赔被害人张某1现金人民币13445元、被害人马某7现金人民币1000元（判决生效后10日内履行）”；二、撤销宁夏回族自治区同心县人民法院（2019）宁0324刑初74号刑事判决第二项，即：“被告人马某4犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元（未缴纳）”；三、上诉人马某4犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五千元（未缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月25日起至2021年8月24日止。罚金于判决生效后10日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  孙玉梅审判员  白学江审判员  田进贤二〇一九年八月二十九日书记员  韩亚萍附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。