湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0103民初1855号原告暨被告：武汉市宏盛果品商贸有限公司，住所地武汉市江汉区华南果品批发市场**T2、T4。法定代表人：刘波，董事长。委托诉讼代理人：吴明星、徐洋，武汉市汉阳区正义法律服务所法律工作者。被告暨原告：贺小同，男，汉族，住址武汉市江岸区。委托诉讼代理人：叶立兵、贾琼，湖北瑞通天元律师事务所律师。原告武汉市宏盛果品商贸有限公司与被告贺小同劳动争议一案及原告贺小同与被告武汉市宏盛果品商贸有限公司劳动争议一案，武汉市宏盛果品商贸有限公司、贺小同不服同一仲裁裁决，分别向本院起诉，本院受理后决定合并审理，将原告贺小同与被告武汉市宏盛果品商贸有限公司劳动争议一案[案号为（2019）鄂0103民初1859号]并入原告武汉市宏盛果品商贸有限公司与被告贺小同劳动争议一案[（2019）鄂0103民初1855号]，依法由审判员王佩珊适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告暨被告武汉市宏盛果品商贸有限公司（以下简称原告）的委托诉讼代理人吴明星、徐洋、被告暨原告贺小同（以下简称被告）的委托诉讼代理人叶立兵、贾琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称及辩称，被告于2017年4月1日入职原告处，职务为总经理，负责公司日常管理事务。工作一段时间后，被告经原告法定代表人刘波介绍，认识了上海商人张明。被告提议称，刘波、张明均从事水果批发行业，而其在零售行业工作多年，有广泛的人脉及业务渠道，想共同开拓水果零售行业。于是，刘波、张明及被告三人以个人名义进行合伙，张明出资1166600元（实际出资到位830000元），占合伙份额35%；刘波出资833000元（实际出资到位732500元），占合伙份额25%；而被告团队（未实际出资）以技术出资，占合伙份额40%。上述合伙协议由被告草拟，通过电子信息渠道发送给刘波、张明。协议签订后，被告即于2017年6月30日从原告处离职，并个人雇佣其原同事组成团队，在徐东、光谷等地分别开办三处水果零售门面进行经营，张明、刘波的出资额也依约支付到被告的个人账户。原告自2017年7月1日起已不再对被告支付工资，被告依据合伙协议从合伙资金中支取工资，原告也不再为被告缴纳社会保险，但因个人合伙没有社保账户，所以双方协商以原告的名义代缴，被告个人将用人单位及个人应承担的社会保险缴纳费用全额支付给原告。上述事实表明，被告已于2017年6月30日从原告处离职，由原告处员工变成了自收自支，自主经营的商事主体，双方之间的劳动关系已经解除。因此，武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人仲裁字[2018]第653号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付2017年7月1日之后的欠发工资、带薪年休假（以下称年休假）工资等，没有事实及法律依据。原告请求法院判令：1、确认被告已于2017年6月30日从原告处自行离职，双方之间劳动关系于当日解除；2、原告无需支付被告欠发工资692298.89元，原告无需支付被告未休年休假工资76628.35元，原告不应向被告出具解除劳动关系证明，并协助被告办理失业保险金申领手续；3、本案诉讼费由被告承担。原、被告的劳动关系已于2017年6月30日解除，原、被告之间不存在劳动关系，原告请求法院驳回被告的全部诉讼请求。被告辩称及诉称，被告2017年4月1日入职原告处，从事总经理一职。双方于2017年4月19日签订了自2017年4月1日起至2026年3月31日止为期9年的《劳动合同书》，约定被告年薪为1000000元，保底工资600000元，按每月20000元，其余部分年终发放支付给被告。2017年底原告作为水果批发公司，为开拓业务，陆续注册三家水果店，并指派被告负责三家水果店日常经营，从三家水果店的财务管理显示，均由原告处员工刘丹进行财务记账，且三家水果店注销后，被告也将店面余额转账给原告。2018年4月3日，原告将被告从公司的12个业务交流群中移出，于同年5月4日为被告办理了社保停保手续，原告的法定代表人刘波并于同年5月21日口头辞退了被告。被告在职期间，原告既未安排被告休年休假，也未向被告发放未休年休假工资。经核算，原告共计欠发被告工资692298.89元，至今未予支付。另，2018年原告并未给被告办理入股手续，也未按公司10%的股份向被告进行分红。2018年3月原告通过陈芳培一次性支付被告工资27万元；同年5月21日明确告知被告称“没有好的岗位做了”；8月26日刘波向被告发语音称“其实对我来讲，我方从头到尾没有辞退你的意思”均证明原告法定代表人一直认可与被告存在劳动关系。为此，被告请求法院驳回原告的全部诉讼请求，并判令：1、原告支付被告欠发工资692298.89元；2、原告支付被告未休年休假工资86896.61元；3、原告支付被告解除劳动关系的经济补偿金125000元；4、原告支付被告违法解除劳动关系的赔偿金250000元；5、原告依法为被告出具解除劳动关系的证明，协助被告办理失业保险的申领手续，如办理不成，则应赔偿被告失业保险损失共计3675元；6、本案诉讼费用由原告承担。经审理查明，原告于2017年4月1日与被告建立劳动关系，双方签订了一份期限自2017年4月1日起至2026年3月31日止的劳动合同，约定被告担任总经理，负责公司日常经营管理工作；被告2017年年薪标准为1000000元，其中保底工资600000元，发放方式为每月领取20000元，其余部分年终支付，保底工资外的40万元，按照原、被告签订的绩效考核方案发放。原告向被告发放了2017年4月工资19463元、5月工资19529元、6月工资19529元。2017年7月被告根据原告、张明及被告之间的合作意向，起草了一份《投资经营协议书》，内容为：“甲方（投资方）：（张明、刘波）乙方（管理团队）：（贺小同、程学燕、李元毅）；注册资本结构、薪酬：1、协议各方以自然人身份共同成立公司（以下简称“公司”），该公司注册资金2000000元，其中占股比例如下：甲方占60%，其中张明出资1166600元，占股35%。刘波出资833300元，占股25%。乙方团队占40%（团队成员贺小同出资320000元，占16%，程学燕出资240000元，占12%，李元毅出资240000元，占12%，乙方团队成员的出资由甲方代垫，待公司有利润并分配后首先用于归还甲方）。资金投入时间为2017年8月前，甲方向公司投入现金2000000元。后续资金投入根据经营情况再行商议。2、乙方在职期间，每人每月薪酬20000元。开店目标和计划：2017年不设定当年开店具体目标，2017年后根据经营情况再行设定经营目标。收益分配：待经营有利润后甲乙双方再行商议。经营权约定：1、双方约定，甲方作为投资方，不参与公司任何经营决策，乙方作为经营团队拥有公司的经营决策权和经营否决权（经营范围限制在开设水果连锁店），经营期间单笔100000元以上资金支付（不含正常货款支付）需报公司董事会批准。2、甲方对公司经营情况，享有完全的监督权、知情权和建议权。”同年7月5日被告将此《投资经营协议书》通过微信发送给原告法定代表人刘波。张明于同年7月30日（实际付款户名为胡伟峰）、12月3日分别通过网上银行向被告转账300000元和530000元。刘波于同年8月2日（实际付款户名为陈芳培）、11月30日分别通过网上银行向被告转账262500元、470000元。同年9月1日，注册成立了武汉市武昌区尚果屋水果店，组成形式为个人经营，经营者姓名为李元毅。同年11月15日，注册成立了武汉市武昌区明月水果店，组成形式为个人经营，经营者姓名为李明月。2018年1月24日，注册成立了武汉市东湖新技术开发区怀全水果店，组成形式为个人经营，经营者姓名为吴怀全。上述三家水果店均使用原告的商标信息，由被告负责日常管理，包括人员的招聘、工资支付等。后因经营情况发生变化，上述三家水果店未能继续经营，被告将店面营业余款转账给陈方啟（原、被告均称系原告法定代表人刘波配偶陈芳培的哥哥）后离开。关于离开时间，原告称系2018年4月23日或26日；被告则称，上述三家店4月底就未经营了，为处理善后事宜被告5月21日经原告法定代表人刘波口头辞退其才离开，并提交了被告与刘波在5月21日的通话录音，内容为刘波：“没有好的岗位给你做”“出了这么多事情以后你说还能在一起合作吗？”予以证实。原告对该通话录音的真实性无异议，但认为不能达到被告的证明目的，认为正好反正被告已经离职，且该录音中大部分为诱导性发问，无法达到被告的证明目的，系被告已经离职反而想再返回原告处。被告在管理上述三家水果店期间，已自行支付其本人2017年7月、8月每月工资各20000元、2017年9月、10月、11月、12月、2018年1月、2月、3月、4月每月工资各10000元。在此期间，原告于2018年3月5日向被告支付270000元，对此，原告称该270000元为原告支付2017年4月至6月期间的工资差额工资每月30000元，剩于180000元是刘波认为被告合伙未盈利，且被告女儿在国外读书，因被告曾帮助过刘波，作为半借半送的性质给被告；被告则称，该270000元系年终补足工资差额。2018年7月20日被告向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年12月13日，该仲裁委作出了江劳人仲裁字[2018]第653号仲裁裁决书，裁决：一、原告一次性向被告支付欠发工资692298.89元、年休假工资76629.35元；二、原告向被告出具解除劳动关系证明，并协助被告办理失业保险金申领手续；三、驳回被告的其他仲裁请求。原、被告均对此裁决不服，诉至本院。另查明，2001年1月至2017年4月期间，被告的社会保险分别由中百控股集团股份有限公司、中百超市有限公司缴纳。原告为被告缴纳了2017年5月至2018年4月期间的社会保险费，其中个人缴费金额为每月470.5元。上述事实，有原、被告陈述、武汉市职工社会保险缴费明细查询单、银行交易明细清单、江劳人仲裁字[2018]第653号仲裁裁决书等证据经质证后予以证实。本院认为，被告于2017年4月入职原告处，任职总经理。同年7月被告开始负责新注册的三家水果店日常经营管理工作，后因经营情况发生变化，被告离开。根据上述三家水果店均使用原告的商标，被告的社会保险费一直由原告缴纳，原告在2018年3月5日又向被告支付270000元，且原告对此不能作出合理解释，原告提交的《投资经营协议书》未有三方签名以及2018年5月21日刘波与被告的通话内容，可以认定被告一直为原告员工，后因经营情况发生变化，经双方协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的情况下离开。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条的规定，原告应向被告支付解除劳动关系的经济补偿金75000元（50000元×1.5个月）。同理，原告应向被告出具解除劳动关系证明，并协助被告办理失业保险金申领手续。故对原告要求确认被告已于2017年6月30日从原告处自行离职，双方之间劳动关系于当日解除和原告不应向被告出具解除劳动关系证明，并协助被告办理失业保险金申领手续的诉讼请求，本院不予支持。对被告要求原告支付被告解除劳动关系的经济补偿金125000元的诉讼请求，本院予以部分支持；对被告要求原告支付被告违法解除劳动关系的赔偿金250000元的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告在原告处工作期间，原告未按照双方签订的劳动合同约定向被告足额支付劳动报酬，违反了上述法律规定，应予补足。因被告未提交原、被告签订的绩效考核发放方案，被告要求原告支付保底工资外的400000元，没有事实依据，故应按保底工资600000元计算被告的工资差额，即被告工资按每月50000元计算。2017年4月至6月每月应补足数额为30000元，共计90000元；2017年7月至2018年4月应补足数额为375295元[（30000元×2个月+40000元×8个月）-470.5元×10个月]；2018年5月工资32183.91元（50000元÷21.75天×14天）。因此，原告应向被告补足2017年4月至2018年5月20日工资差额227478.91元（90000元+375295元+32183.91元-270000元）。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。原告未提供被告在原告处工作期间已安排被告休带薪年休假或已发放未休带薪假工资的证据，故原告应向被告支付未休带薪年休假工资，根据被告的工作年限，原告应向被告支付2017年4月1日至2018年5月20日期间未休带薪年休假工资50574.71元（5万元÷21.75天×11天×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条、国务院《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、原告暨被告武汉市宏盛果品商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向被告暨原告贺小同支付解除劳动关系的经济补偿金75000元；二、原告暨被告武汉市宏盛果品商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内为被告暨原告贺小同出具解除劳动关系证明，并协助被告暨原告贺小同办理失业保险金申领手续；三、原告暨被告武汉市宏盛果品商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向被告暨原告贺小同支付2017年4月至2018年5月工资差额227478.91元；四、原告暨被告武汉市宏盛果品商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向被告暨原告贺小同支付未休带薪年休假工资50574.71元；五、驳回原告暨被告武汉市宏盛果品商贸有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告暨原告贺小同的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后收取案件受理费5元，由原告暨被告武汉市宏盛果品商贸有限公司负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  王佩珊二〇一九年八月二十三日书记员  杨 易