陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)陕09民初28号 原告：安康市花园建筑工程有限公司，住所地陕西省安康市汉滨区、302室。统一社会信用代码91610900222951776C。 法定代表人：张永林，总经理。 委托诉讼代理人：姜玺，陕西政源律师事务所律师。 被告：旬阳县自来水公司，住所地陕西安康市省旬阳县。统一社会信用代码91610928223190489H。 法定代表人：吴兴田，经理。 委托诉讼代理人：李荣靖，公司员工。 委托诉讼代理人：雷绍云，陕西法力律师事务所律师。 原告安康市花园建筑工程有限公司（以下简称花园公司）与被告旬阳县自来水公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月25日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告花园公司的委托诉讼代理人姜玺，被告旬阳自来水公司的委托诉讼代理人李荣靖、雷绍云到庭参加了诉讼。审理过程中闵合余向本院申请作为第三人参加诉讼，因未按期缴纳诉讼费，按撤回申请处理。本案现已审理终结。 原告花园公司向本院提出的诉讼请求：1、由被告旬阳县自来水公司支付下欠工程款4314542.83元，利息1269169.8元，违约金697802.7元，合计6281515.33元,并由被告承担至实际支付之日的利息。2、由被告旬阳县自来水公司承担因被告违约行为,导致原告产生的对外债务利息6329900元。3、由被告旬阳县自来水公司支付原告先行向实际施工人李某甲垫付的工程款451893.5元及利息，利息计算至实际支付之日。4、因审计机构认定的石方开挖单价与被告认可的单价存在误差，导致435325.6元工程款未计入审计报告，由被告支付该工程款及至实际支付之日的利息。5、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原、被告于2013年12月5日签订《陕西省建设工程施工合同》（以下简称施工合同），约定原告承包位于旬阳县白柳镇老龙沟村污水处理厂厂区土建工程，总日历天数自合同签订起120日，合同价款25321779.05元。该工程于2014年4月23日竣工，工程验收为合格。现工程已投入使用4年多，但工程款一直未付清。根据施工合同约定：（1）被告应于竣工验收合格后14日（2015年1月11日）内支付总工程款80%。（2）被告应于工程审定14日（2017年2月6日）内支付总工程款95%。（3）被告应于验收合格两年后14日（2017年1月11日）内返还全部。（4）被告未按约定支付工程竣工结算款的，原告享有违约责任请求权。 原告于2015年7月21日向被告提交《资料移交清单》，被告签收后迟迟不委托审计，加之审计单位故意拖延时间出具审计结果，直至原告向被告提交《资料移交清单》后长达2余年之久，才由旬阳县审计局于2017年12月28日作出旬审报[2017]104号审计报告。 综上，因原告提前开工、被告不依约支付工程款、故意拖延审计结算等违约行为，导致原告的公司运营、工程建设无法正常进行。原告为按被告要求提前施工以及垫付工程款等，对外举债借大量债务。自工程开工以来，原告共形成债务合计1672万元，利息632.99万元。时至今日，被告已先后支付工程款34452272.92元，下欠工程款本金4314542.83元，利息1269169.8元，违约金697802.7元，合计6281515.33元未予支付。 其次，原告按照被告的指示，将土石方开挖工程转包给当地村民李某甲，并于2013年9月27日在被告的监督下，与李某甲签订了《施工合同》，约定由李某甲负责整个项目的土石方开挖、渣石土倒（外）运、平整、碾压工程，约定承包价格为：50元/m³。李某甲施工完工后，于2014年1月5日、2014年7月19日出具两份工程结算单，计算土石方开挖量为53963.51m³，结算总工程款3996661.17元。 为及时解决劳务费支付问题，旬阳县污水处理厂总经理吴兴田于2015年4月20日主持召开会议，要求花园公司抓紧想办法筹集资金，尽快兑付，在业主和桑德公司拨付工程款后，第一时间兑付李某甲等劳务人员，避免不稳定事件发生。原告遂在被告欠付巨额工程款的情况下，先后向李某甲支付2470000元，下欠1520000余元。后李某甲将原告诉至旬阳县人民法院，在法院主持下双方达成调解：由花园公司在旬阳县自来水公司拨付工程尾款后支付李某甲工款1400000元，付款时间为2018年1月20日之前。该调解书生效后，因旬阳县自来水公司迟迟未予拨付尾款，导致原告履行不能。李某甲遂申请强制执行，现原告已被强制划拨140万元。因该调解书认定的事实：即李某甲施工的石方开挖量为53963.51m³。系经过旬阳县自来水公司认可，且主持会议签署备忘录要求原告支付的实际工程量。而旬阳县审计局出具的审计报告审计的石方开挖量却只有44925.64m³，误差9037.87m³。而该误差方量，原告已按被告要求，先行向李某甲垫付合计451893.5元，故该垫付款，被告应予偿还。 再次，2017年12月26日，原、被告签订了《补充协议》，对石方开挖单价在合同价50元/m³的基础上，重新协商为61.63元/m³，石方开挖总量45095.24m³。由被告承担石方综合单价61.63元/m³与审计单价37.68元/m³的差价23.95元/m³的价款。应补差23.95元/m³×45095.24m³=1080000元。 2017年12月28日，旬阳县审计局出具审计报告。但审计报告的审定单价是按照原《工程施工合同》的标准计价：即对石方开挖量未超出清单工程量15%的部分，按照招标价21.55元/m³计取；超出15%的部分，以最高限价37.68元/m³计取。最终导致有26988m³的石方开挖量，是按照21.55元/m³计算。与原、被告《补充协议》确定的统一单价37.68元/m³存在明显误差。按照《补充协议》，应当核算为26988.6m³×37.68元/m³=1016930.45元的石方开挖工程款，在审计报告中仅为26988.6m³×21.55元=581604.33元。有435325.6元的工程款未计入。 因原告在签订《补充协议》时未取得审计报告，并不知有误差情况，在取得审计报告后审查发现，方才得知误差情况。故原告于2017年12月29日，向恒瑞公司提出差价补偿意见，并且在原告与旬阳县审计局局长、恒瑞公司工作人员核算确认后，由恒瑞公司于2018年1月3日，作出确认回复。 故被告已在《补充协议》对石方开挖单价统一定价，但审计报告在审计时仍有部分工程量与统一定价存在误差，故对误差部分，被告应向原告支付。综上，为维护原告的合法权益，请法院判如所请。 旬阳县自来水公司答辩称：一、双方签订的建设工程施工合同合法有效，原告转包、逾期交工构成严重违约，原告请求不能成立。2013年12月5日原、被告就旬阳县污水处理工程厂区土建工程签订了《建设工程施工合同》，约定工期为120日，按协议书约定的开工日期开工。该合同就质量与检验、合同价款、竣工验收与结算、违约责任等均作出了明确约定。其中合同第三部分专用条款39.2明确约定“承包人逾期竣工的，竣工日期每推迟一天，承包人按工程总价的万分之二向发包人支付违约金，此赔偿费的支付并不能解除中标单位应完工程的责任和合同规定的其他责任”。事实上，原告已于同年9月8日进场施工，直到2014年12月28日该工程才验收通过，2015年7月21日原告才向被告移交有关资料。专用条款51.12明确约定“本工程不得转包，否则发包人有权单方面终止合同，一切责任及后果由承包人承担”，本案原告向被告隐瞒事实将该工程擅自转包给顾合公司施工，被告在原告起诉后才得知事实真相，其行为已严重违反合同约定，已给被告的正常施工带来严重影响，并造成严重经济损失。对此，原告对其自身违约避而不谈，片面强调被告的给付义务直接违背了合同的基本目的，与合同法诚实信用基本原则相悖。二、原告主张违约金和欠付工程款利息不当，不应支持。1、根据2013年12月5日双方签订的施工合同，约定工程总造价25321779.05元，2014年12月28日工程通过预验收。根据合同专用条款30.1条约定，工程竣工验收合格后，14日内付至合同总价85%，也就是21523512.19元。当时被告实际支付原告23537433.21元，不仅没有拖欠，反而多付了2013921.02元。因此被告在原告迟延完工的前提下仍严格依照约定履行了合同付款义务。2、根据合同30.1约定，竣工结算经发包人委托审计机构审定后除留5%作为质量保修金外，余款14日内付清。在审计过程中，由于原告未能及时提交有关资料导致旬阳县审计局于2017年12月28日才出具审计报告，其责任在于原告，而非被告。同时，审计报告出具后工程造价和工程质量保修金才得以确定和计算。根据双方约定的2年质保期，再加14天履行期，质保金应在2020年1月11日届满后予以退还。关于质保金的利息，因双方没有约定，根据《建设工程质量保证金管理办法》第三条第三款规定，不应予以计算。3、根据审计报告和被告的付款明细，在未扣除原告逾期竣工损失的前提下，被告应支付的工程款不到431万元（最终需要双方当面核对）。截止本案起诉，原告仅给被告开了36055690.10元的发票，还有2711125.65元未开具发票，经被告催要，原告仍未提供，致使被告财务部门未见发票而无法付款，并非怠于付款。因此，被告并不存在违约，原告主张违约金和支付迟延利息缺乏事实依据，其请求不能成立。三、原告主张对外债务利息和向第三人支付利息与本案无关，其损失应由原告自行承担。1、根据原告起诉事实和提供证据，对外债务利息为6329900元。而该债务利息系陕西顾合建设工程有限公司法定代表人闵合余签字的对外债务，且顾合公司与原告系两个独立的法人单位，两者之间存在非法转包关系。对于非法转包产生的债务利息由行为人承担，而不能向被告主张。若原告不存在非法转包行为，那么具备相应的资质和经济实力是履行合同的基本要求，对外垫资利息负债是其自身的基本商业风险范围，与被告无关。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第三款规定，当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持，故即使该利息损失客观存在，也应由原告自行承担。2、原告向李某甲支付的工程款及利息，是原告应当承担的基本义务。其工程款价格是原告与李某甲之间的合同行为，价款及结算也是原告与李某甲之间的合同约定和履行行为，其风险责任和法律后果理应由原告承担。原告强调被告参与解决农民工工资兑付事宜，但该行为属于为原告化解矛盾的中立行为，其责任由原告承担。因此，原告要求承担与李某甲之间合同产生的差额和利息损失于法无据。其责任应由原告自行承担。四、双方签订的《补充协议》合法有效，应依法予以确认。1、2017年12月26日原、被告签订的补充协议是应原告请求，在平等自愿的基础上达成的，其协议条款内容体现双方的真实意愿。原告同意按照23.95元/m³的差价支付土方石开挖工程款，并在协议约定事项条款中特别约定：“此价款（108万元）为甲乙双方协商的所有石方开挖过程中的一切差补费用，乙方再不得以任何理由向甲方提出任何补偿或赔偿”。当时，旬阳县审计局的审计报告（2017年12月28日）还未出具，被告提前并不知晓审计结果，更不存在隐瞒欺骗的事实，其补充协议应依法予以确认。2、审计报告关于土方石开挖工程款的计算并无不当，并未造成原告损失。本案所有土方石开挖工程投标单价为21.55元/m³。根据《施工合同》专用条款51.2.2规定：“本工程施工过程中，对工程量不超过清单工程量15%时，按照合同中工程量清单的单价结算，超过15%的部分重新计价，依实际发生的工程量按重新组价的综合单价结算，依据招标最高限价合并优惠6.33%”。而招标最高限价的石方开挖单价为37.68元/m³，审计报告针对不同的工程量分别按照21.55元/m³和37.68元/m³计算土石方开挖工程款客观合理。对此，原告认为审计报告全部以21.55元计算土石方单价存在误差，造成其损失435316元缺乏事实依据，且其主张直接违背合同约定。因此，原告要求支付石方差价款的理由亦不能成立。综上所述，原、被告之间签订的施工合同及补充协议条款合法有效，应依法确认。根据合同约定和审计报告结果，被告应付原告的工程款最多431万元，且在补充协议中特别约定了付款的前提条件，而原告在补充协议后并未履行开发票的义务，致使被告无法支付，因此，原告请求支付违约金及利息，以及支付石方差价款的理由不能成立，应依法驳回。同时，对于原告逾期竣工并移交资料构成严重违约，已给被告造成严重经济损失。对此，被告保留另行起诉索赔的权利。请依法公正裁决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告花园公司为证实其主张，向法庭提交以下证据：第一组证据，安康市花园建筑工程有限公司营业执照、法定代表人身份证明；第二组证据，陕西省建设工程施工合同；第三组证据，建设工程预验收记录表；第四组证据，资料移交清单；第五组证据，陕西恒瑞项目管理有限公司于2017年1月22日出具《旬阳污水处理厂厂区土建项目》、旬阳县审计局于2017年1月23日出具《关于旬阳县污水处理工程厂区土建工程结算审计结果的函》、旬阳县审计局出具的旬审报[2017]104号《审计报告》；第六组证据，补充协议、施工合同、关于对旬阳县污水处理厂厂区土建项目审核报告书的回复意见；第七组证据，支付花园公司款项清单；第八组证据，借款还款单据；第九组证据，李某甲身份证复印件、安康市花园建筑工程有限公司与李某甲签订的施工合同、李某甲工程计算单两份、旬阳县污水处理工程厂区土建工程劳务费支付谅解备忘录、陕西省旬阳县人民法院（2017）陕0928民初1852号民事调解书、（2017）陕0928民初1852-1号民事裁定书、现场工程量签认单。被告的质证意见为：对于第一组证据的真实性、合法性无异议，第二、三、四、五、六、七组证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，原告逾期竣工构成违约，被告依照合同约定价款已支付到位，原告以合同证明被告违约不能成立；该工程没有正式验收；审计报告未作出，不能证明被告违约；审计报告不是原告要求支付工程款的时间依据，且原告并未找被告办理付款手续，原告要求被告承担违约责任及承担利息的理由不能成立；补充协议具有双方对原始施工合同结算的效力，原告无权再主张违约责任和利息损失，恒瑞公司的回复意见依据合同中标价审计，回复原则客观，且意见中立，是否补差由双方协商，并不是原告主张补差的合法依据；支付花园公司款项清单不能证明被告违约付款的事实。对于第八组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，从证据来源看，属于顾合公司的债务，与本案无关。对于第九组证据，真实性无异议，但与被告无关，不能达到证明目的。 被告为反驳原告的主张提交了以下证据：第一组证据，被告的营业执照、法定代表人任职证明；第二组证据，招标中标通知书、2013年12月5日建设工程施工合同、被告向原告付款汇总清单；第三组证据，原告与北京桑德环境工程有限公司（以下简称桑德公司）签订的协议书、2014年12月28日建设工程竣工预验收记录表、2015年7月21日资料移交清单；第四组证据，2017年12月26日补充协议、2017年12月28日旬阳县审计局审计报告；第五组证据，原告提供的证据封面；第六组证据，2019年1月21日中国农业银行网上银行电子回单、2019年1月21日和2019年1月30日中国农业银行股份有限公司安康旬阳支行营业部客户收付款入账通知（补打）、2019年7月8日旬阳县自来水公司的中国农业银行账户交易明细回单2张、2019年7月15日旬阳县人民法院诉讼收费专用票据2张、旬阳县人民法院（2019）陕0928执346号结案通知书。原告对被告提交的证据质证意见为：对于第一组证据的真实性、合法性、关联性均无异议；对于第二组证据建设工程施工合同无异议，对财务结算执行情况表真实性无异议，关联性有异议，对已付款数额无异议；对于第三组证据协议书的真实性无异议，对关联性、证明目的有异议，原告没有违约行为；对于第四组证据，真实性认可，对证明目的有异议；对于第五组证据，对证明目的不认可，顾合公司没有参与工程施工，最终未追加顾合公司；对于第六组证据真实性认可。 对于原告提交的第八组证据借款还款单据，对此证据的真实性、关联性本院不予认可，对于原、被告提交的其他证据因双方对真实性、合法性均无异议，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年4月19日，旬阳县自来水公司委托潘瑞平为旬阳县污水处理工程项目法人单位的签字代表，委托有效期至工程竣工验收交付使用。花园公司授权王斌为旬阳污水处理厂工程的项目经理。 2013年11月26日，花园公司通过招投标程序中标旬阳县污水处理工程厂区土建工程。2013年12月5日，花园公司与发包人旬阳县自来水公司签订《陕西省建设工程施工合同》，约定合同工期为总日历天数120天，开工日期，以开工报告确定日期始，竣工日期为已签订合同计算120天止，工程质量标准为合格，合同价款为25321779.05元。合同价款约定采用固定综合单价合同，执行同《通用条款》第27.1款，其中(5)工程量清单的工程数量与实际工程量不符，按实际工程进行调整计算。第二部分通用条款中工程进度款结算与支付30.1，双方应在专用条款内约定工程进度款结算支付方式，结算方式分为按月结算支付与分阶段结算支付。《施工合同》37.8根据确认的竣工结算报告，承包人向发包人申请支付工程竣工结算款。发包人应在收到申请后15天内支付结算款，到期没有支付的应承担违约责任。承包人可以催告发包人支付结算价款，如达成延期支付协议的，发包人应按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息。如未达成延期支付协议，承包人可以与发包人协商将工程折价或者申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。39.1（4）发包人不履行合同义务或者不按合同约定履行义务的其他情况。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金的数额和计算方法。42工程分包，42.2承包人不得将其承包的工程转包给他人，也不得将其承包的工程以分包的名义转包给他人。42.3工程分包不能解除承包人任何责任和义务。承包人应在分包场地派驻相应管理人员，保证本合同的履行。分包单位的任何违约行为或疏忽导致工程损害或给发包人造成其他损失，承包人承担连带责任。42.4分包工程价款由承包人与分包单位结算。发包人未经承包人同意不得以任何形式向分包单位支付各种工程款项。第三部分专用条款，29工程量确认，29.1承包人向工程师提交已完工程量报告的时间：承包人每月25日向监理工程师提交已完成合格工程量报告。30工程进度款结算与支付，30.1双方约定的工程进度款支付的方式、时间和比例是：承包人每月25日向发包人报送当月已完工程量报表，发包人在次月5日前审定并支付已完工程量80%的工程款，竣工验收合格后14日内付至合同总价的85%，暂停支付。竣工结算经发包人委托审计机构审定后除留5%作为工程质量保修金外，余款14日内一次付清。工程质量保修金在工程竣工验收合格满两年后，无质量问题时14日内返还全部质量保修金，承包人继续履行保修义务至保修期满。36竣工验收，36.1承包人提供竣工图的约定，承包人在竣工验收后30天内，向发包人提供符合档案管理部门要求的竣工图及有关的竣工技术档案资料5套。38.2工程质量保修金返还方式，质量保修金在保修期限二年满后14日内退还。十、违约、索赔和争议。专用条款39.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：通用条款第28.1、30.5条约定发包人违约承担的违约责任：顺延工期、承担承包人损失，从应付款之日起承担违约责任。39.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2约定承包人违约承担的违约责任：承包人原因不能按照合同协议书约定的竣工日期或者工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。竣工日期每推后一天，承包人按工程总价的万分之二向发包人支付违约金。此赔偿费的支付并不能解除中标单位应完成工程的责任或合同规定的其他责任。工程分包42.1本工程发包人同意承包人分包的专业工程:施工过程中，确需承包人分包的工程由发、承包人协商解决，专业分包单位通过招标确定。 建设工程施工合同附件3工程质量保修书五条约定，质量保修金的返还，发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还承包人。 该工程于2013年9月20日开工，竣工日期为2014年4月23日，2014年11月18日监理单位组织预验收，并指出了存在的问题，2014年12月25日花园公司整改到位，2014年12月26日至28日，总承包单位、监理单位、建设单位均同意预验收，工程验收为合格工程。2013年9月27日花园公司分别与李某乙、李某甲就旬阳县污水处理厂内土石方开挖工程签订施工合同，约定50元/m³，不含税。花园公司就旬阳县污水处理厂建安工程分包给桑德公司，约定开工日期为2013年9月8日，2014年2月10日前完成合同约定的全部工程施工内容。 2015年7月21日，花园公司向旬阳县自来水公司移交旬阳县污水处理厂厂区土建工程资料清单。 2017年1月23日，旬阳县审计局向旬阳县自来水公司出具旬审函[2017]6号审计函，告知旬阳县自来水公司以陕恒审字（2016）7号结算审核报告中的审定造价与施工方兑付工程款。该函告内容与最终审定结算造价不同。2017年12月21日，陕西恒瑞项目管理有限公司出具审核报告书，该审核报告书记载的项目中标价、送审结算造价、审定结算造价、核减数额与[2017]104号审计报告一致。2017年12月26日，旬阳县自来水公司与花园公司签订补充协议，约定石方开挖工程与审计工程差价合计1080000元，花园公司不得再以任何理由向旬阳自来水公司提出任何补偿或赔偿，由花园公司向旬阳县自来水公司提供正式票据，旬阳县自来水公司依据资金情况兑付。 2017年12月28日，旬阳县审计局出具旬审报[2017]104号审计报告，关于旬阳县污水处理工程厂区土建工程竣工结算审计，审定结算造价37686815.75元，核减4600810.82元，并说明该工程中涉及挖石方的未尽事宜，根据甲乙双方协议另行结算。 2017年12月29日，花园公司向陕西恒瑞项目管理有限公司作出关于对旬阳县污水处理厂厂区土建项目审核报告书的回复意见，指出厂区石方开挖单价以最高限价37.68元/m³计取，给予花园公司23.35元/m³差价的补偿处理，在计取单价过程中有26988.6m³石方是以招标价21.55元计取，按实际情况应给予花园公司16.13元/m³补价。陕西恒瑞项目管理有限公司于2018年1月3日作出回复：我方在结算审核过程中，严格按照甲乙双方签定的合同进行审计，合同的工程量以投标价21.55元/m³计取情况属实。本工程在结算中所有石方综合单价以甲乙双方施工中签定的石方开挖施工合同为依据。甲乙双方协商最终补差价款。 李某甲就工程款向旬阳县人民法院起诉花园公司，2017年11月6日李某甲向旬阳法院申请财产保全，旬阳县人民法院于2017年11月7日作出（2017）陕0928民初1852-1号民事裁定书，裁定扣留花园公司在承建旬阳县污水处理工程，在旬阳县自来水公司、旬阳县桑德水务有限公司未支付的工程款1529000元。2017年12月18日经（2017）陕0928民初1852号民事调解书双方达成协议，花园公司在旬阳县污水处理工程建设业主旬阳县自来水公司拨付尾款后支付李某甲工程款140万元，付款时间为2018年1月20日前，涉及李某甲承揽工程的工程款税费由花园公司负担。从2013年11月28日至2019年1月30日，旬阳县自来水公司向花园公司、桑德公司共计支付36452272.92元工程款，其中至2014年4月18日已支付工程款14232177.9元，之后旬阳县自来水公司于2014年5月13日支付416513.78元，2014年5月23日支付2400000元，2014年7月11日支付3180259.55元，2014年8月27日支付3000000元，2014年12月23日支付308481.98元，2015年2月3日支付2000000元，2015年2月10日支付2000000元，2015年9月1日支付600000元，2016年2月4日支付1900000元，2016年7月19日支付64839.71元，2017年1月20日支付1500000元，2017年1月24日支付1000000元，2017年5月5日支付200000元，2017年8月31日支付50000元，2017年9月22日支付600000元，2018年1月15日支付1000000元，2019年1月21日支付1400000元,2019年1月30日支付600000元。 案外人王某某与花园公司、旬阳县自来水公司建设工程施工合同纠纷一案，因花园公司、旬阳县自来水公司未履行（2018）陕0928民终872号生效的民事判决书确定的给付义务，王某某向旬阳县人民法院申请执行，旬阳县人民法院于2019年7月8日在旬阳县自来水公司欠付花园公司工程价款范围内扣划旬阳县自来水公司992397.06元支付给王某某。 本院认为：旬阳县自来水公司与花园公司签订的建设工程施工合同，系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。本案需解决如下争议： 一、花园公司认为由审计机构认定的石方开挖单价与被告认可的单价存在误差，导致435325.6元工程款未计入审计报告，但花园公司已与旬阳县自来水公司就差价达成补充协议，约定石方开挖工程与审计工程差价合计108万元，花园公司不得再以任何理由向旬阳自来水公司提出任何补偿或赔偿。故此项诉讼请求本院不予支持。 二、花园公司主张由旬阳县自来水公司向案外人李某甲支付垫付的工程款及利息，因花园公司是工程的承包人，李某甲与花园公司签订的施工合同，旬阳县自来水公司并不是合同相对方，且根据花园公司与旬阳县自来水公司的建设施工合同约定，分包工程价款由承包人与分包单位结算，故花园公司的此项诉讼请求本院不予支持。 三、花园公司主张的因旬阳县自来水公司违约致花园公司产生的对外债务利息，因原告提供的证据不能证实其产生债务的真实性，以及与该工程的关联性，故此项诉讼请求本院不予支持。 四、花园公司主张自来水公司应承担未按期支付工程款的违约责任，因原、被告签订的建设工程施工合同约定承包人可以催告发包人支付结算价款，如未达成延期支付协议，承包人可以与发包人协商将工程折价或者申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。未约定发包人承担违约责任的其他具体方式。现花园公司要求旬阳县自来水公司按合同承担违约责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 五、关于工程质量保修金，根据施工合同专用条款第30.1条规定，竣工结算经发包人委托审计机构审定后除留5%作为工程质量保证金外，余款14日内一次付清。工程质量保证金在工程竣工验收合格满两年后，无质量问题时14日内返还全部。根据建设工程施工合同附件3工程质量保修书第五条约定，发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还承包人。根据合同约定，审计机构审定后除留5%作为工程质量保证金，则质保金在2017年12月28日旬阳县审计局出具审计报告时应扣取（实际未扣）。扣取保证金的目是用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修。根据合同约定，工程质量保证金在工程竣工验收合格满两年后，无质量问题时14日内返还全部。现该工程已实际投入使用了4年多，在工程审计完成时，工程已过质保期，现旬阳县自来水公司至今未提出工程质量问题，无扣取质量保证金的必要，则旬阳县自来水公司应于2018年1月11日前支付审计确定全部工程款及利息。 六、关于旬阳县自来水公司欠付工程数额及利息计算的问题 1、旬阳县自来水公司欠付工程款的数额。旬阳县污水处理厂区土建工程于2014年4月23日竣工，2014年12月28日通过预验收。①花园公司主张依据合同，承包人每月25日向发包人报送当月已完工程量报表，发包人在次月5日前审定并支付已完工程量80%的工程款，截止2014年4月23日竣工，则在2014年5月5日前应付至工程量的80%，但根据原告花园公司现有的证据，无法证实其于当月向自来水公司报送了工程量报表，故此时间段工程款不计算利息。②工程于2014年12月28日通过验收，根据合同约定，竣工验收合格后14日内付至合同总价的85%，即2015年1月11日前付至合同约定总造价25321779.05元的85%为21523512.19元，截止2014年12月23日，旬阳县自来水公司已支付23537433.21元，故旬阳县自来水公司在此时间段不存在违约。③根据合同约定竣工结算经发包人委托审计机构审定后除留5%作为工程质保金外，余款14日内一次付清。旬阳县审计局于2017年12月28日出具审计报告，审定结算造价37686815.75元，质保金此时不应扣取,也应一并退还，故于2018年1月11日前旬阳县自来水公司应付至审定结算造价37686815.75元。截止2017年9月22日旬阳县自来水公司已支付工程款33452272.92元，下欠审计确定的工程款4234542.83元。④根据2017年12月26日旬阳县自来水公司与花园公司签订补充协议，约定石方开挖工程与审计工程差价合计1080000元，花园公司不得再以任何理由向旬阳县自来水公司提出任何补偿或赔偿，由花园公司向旬阳县自来水公司提供正式票据，旬阳县自来水公司依据资金情况兑付，故旬阳县自来水公司应支付花园公司工程款1080000元。至2019年7月8日旬阳县自来水公司最后一次支付工程款，下欠工程款合计1322145.77元。 2、关于应支付利息的工程款数额及起止时间 旬阳县自来水公司与花园公司签订补充协议约定支付石方开挖工程与审计工程差价合计1080000元，由花园公司向旬阳县自来水公司提供正式票据，旬阳县自来水公司依据资金情况兑付,原告花园公司提供的证据不能证实其已向旬阳县自来水公司提供了正式票据，故其要求支付此1080000元利息的请求,本院不予支持。关于审计确定的工程款的利息计算，至2018年1月11日旬阳县自来水公司应支付下欠的审计确定工程款（含质保金）4234542.83元。旬阳县自来水公司已于2018年1月15日支付1000000元，2019年1月21日支付1400000元，2019年1月30日支付600000元。2019年7月8日支付992397.06元。故应支付4234542.83元从2018年1月11日至1月14日的利息，到2018年1月15日支付1000000元后，下欠3234542.83元，旬阳县自来水公司应支付3234542.83元从2018年1月15日至2019年1月20日的利息，2019年1月21日支付1400000元后，应支付1834542.83元从2019年1月21日至2019年1月29日的利息,2019年1月30日支付600000元后,应支付1234542.83从2019年1月30日至2019年7月7日的利息,2019年7月8日支付992397.06元后,旬阳县自来水公司应支付下余的审计确定工程款242145.77元从2019年7月8日至实际支付之日的利息。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十三条、第二百八十七条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告旬阳县自来水公司于本判决生效后三十日内支付安康市花园建筑工程有限公司工程款（含质保金）1322145.77元，并支付4234542.83元从2018年1月11日至1月14日的利息；支付3234542.83元从2018年1月15日至2019年1月20日的利息；支付1834542.83元从2019年1月21日至2019年1月29日的利息;支付1234542.83元从2019年1月30日至2019年7月7日的利息；支付242145.77元从2019年7月8日至实际支付之日的利息。利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。 二、驳回原告安康市花园建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费97468元，由原告安康市花园建筑工程有限公司负担60000元，由被告旬阳县自来水公司负担37468元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审判长  左小宁 审判员  李 丹 审判员  王 佩 二〇一九年九月二十七日 书记员  江 波 1