湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂10刑再1号原公诉机关公安县人民检察院。上诉人（原审被告人）唐保峰，男，出生于1977年11月1日，湖北省荆州市人，汉族，初中文化，个体经商，住荆州市沙市区（户籍所在地沙市区）。2012年9月29日因犯故意伤害罪，被江陵县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。2019年1月21日由公安县人民法院决定逮捕，同年2月1日由公安县公安局依法执行。现羁押于当阳市看守所。辩护人庞炜，湖北楚韵律师事务所律师。公安县人民检察院指控上诉人唐保峰犯赌博罪一案，公安县人民法院于2015年4月16日作出（2014）鄂公安刑初字第00033号刑事判决，该判决已经发生法律效力。经公安县人民法院院长发现提起再审，2019年3月25日，公安县人民法院作出（2019）鄂1022刑监1号再审决定书。公安县人民法院于2019年6月20日作出（2019）鄂1022刑再1号刑事判决，原审被告人唐保峰不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经阅卷、讯问原审被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。公安县人民检察院指控，自2012年5月起，索某、袁某在沙市区的野外田地里开设赌场，称谓“校长”（对开设赌场的人的一种称谓），以“摇骰子”、“押单双”的方式聚众赌博，并从中“抽头”（从赌局中提成）牟取利润，并聘请工作人员唐某、程某1、邓某、陈某、程某2等人“放哨”、接送赌客，上述人员每人每天从索某、袁某手中领取200元的工资。随后，被告人唐保峰和李某1兵加入担当“校长”行列，分别召揽赌徒宋某、张某、胡某等人到赌场赌博，每场参赌人员30人至50人不等。2013年8月15日，该赌场被警察捣毁。索生国、袁署光、李如兵和被告人唐保峰分别于2013年12月27日、2014年1月16日、2014年2月27日、2013年12月17日主动到公安县公安局投案。针对上述指控，公诉机关提交了证人唐某、程某1、邓某、陈某、程某2、周某1、吴某1，魏某、李某2、赵某1、祝某1、左某、雷某、张某、万某、刘某、宋某的证言；被告人索某、袁某、李某1兵、唐保峰的供述；辨认笔录；现场照片等证据。认为被告人唐保峰和索某、袁某、李某1兵结伙以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究被告人索某、袁某、李某1兵、唐保峰的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。公安县人民法院一审查明，自2012年5月起，原审被告人唐保峰与索某、袁某、李某1兵（均已判刑）在沙市区的野外田间搭建板房，摆上赌博用的桌椅板凳，以“摇骰子”、“押单双”的方式，召揽赌徒宋某、左某、胡某、雷某、赵某1、吴某1、张某、周某1、魏某、李某2、曾某、邹某、赵某2、祝某2、周某2等人聚众赌博，每场参赌人员30人至50人不等。原审被告人唐保峰与索某、袁某、李某1兵从中“抽头”（从赌局中提成）牟取利润，并聘请唐某、程某1、邓某、陈某、程某2、吴某2等人“放哨”、接送赌客，上述人员每人每天从索某、袁某手中领取200元的工资。直至2013年8月15日，该赌博窝点被警察捣毁。原审被告人唐保峰于2013年12月17日主动到公安县公安局投案。上述事实有公诉机关提交，已经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实，应予确认：（1）参赌人员宋某、左某、胡某、雷某、赵某1、吴某1、张某、周某1、魏某、李某2、曾某、邹某、赵某2、祝某2、周某2等人的证言及辨认笔录；（2）赌博窝点地点现场照片；（3）公安县公安局关于被告人的归案说明；（4）同案被告人索某、袁某、李某1兵的供述；索某、袁某、李某1兵均供述原审被告人唐保峰曾参与三人召揽赌徒赌博，并从中“抽头”牟取利润。（5）原审被告人唐保峰的身份信息及供述与辩解；原审被告人唐保峰在公安机关、公诉机关供述自己曾参与索某、袁某、李某1兵一起在荆州市沙市区的野外田间搭建板房，摆上赌博用的桌椅板凳，以“摇骰子”、“押单双”的方式，召揽赌徒聚众赌博，并从中“抽头”牟取利润。公安县人民法院一审认为，原审被告人唐保峰与他人一起聚集、招揽赌徒聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。原审被告人唐保峰自动投案，如实供述自己的犯罪事实，但在本院审理过程中，原审被告人唐保峰不认罪，其行为不符合自首的特征，不能认定为自首。原审被告人唐保峰在公安机关、公诉机关供述自己曾参与索某、袁某、李某1兵一起召揽赌徒聚众赌博，并从中“抽头”牟利，其供述有同案被告人索某、袁某、李某1兵的供述及证人胡某等人的证言证实，上述证据已经形成证据链，能够证明原审被告人唐保峰犯赌博罪的事实成立。对原审被告人唐保峰及辩护人关于原审被告人唐保峰不构成赌博罪的辩护意见，本院不予采纳。原审被告人唐保峰于2012年9月29日因犯故意伤害罪，被江陵县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，在缓刑考验期内又犯罪，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。原审被告人唐保峰犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条。原审被告人唐保峰因涉嫌犯故意伤害罪于2012年4月28日至5月17日被江陵县公安局刑事拘留和逮捕，因涉嫌犯赌博罪于2013年12月17日至20日被公安县公安局刑事拘留，其羁押的日期应当折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百零三条、第六十七条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十九条、第七十七条规定，判决：一、撤销江陵县人民法院（2012）鄂江陵刑初字第00088号刑事判决书对原审被告人唐保峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年的缓刑判决；撤销公安县人民法院（2015）鄂公安刑初字第00033号刑事判决书对原审被告人唐保峰犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的缓刑判决。二、原审被告人唐保峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三万元；决定执行有期徒刑三年，并处罚金三万元（已缴纳）。宣判后，原审被告人唐保峰不服，向本院提出上诉称，1、本案定罪证据存疑，本案证据只有同案犯索某证言及上诉人的供述，没有其他证据印证，程序违法，不能作为定案依据，不足以认定上诉人有罪，上诉人并未实施与本案有关的任何赌博行为，在排除非法证据后，应遵从疑罪从无的原则认定上诉人不构成赌博罪，请求二审法院依法改判上诉人无罪；2、本案为案中案，不应强行认定上诉人构成犯罪，进而收缴上诉人的款项，以达到弥补另案追缴账款的目的。经审理查明，本院二审查明的事实和证据与一审查明的事实证据一致，本院予以确认。上诉人唐保峰上诉称，本案定罪证据存疑，本案证据只有同案犯索某证言及上诉人的供述，没有其他证据印证，程序违法，不能作为定案依据，不足以认定上诉人有罪，上诉人并未实施与本案有关的任何赌博行为，不构成赌博罪，请求二审法院依法改判上诉人无罪。经查，上诉人唐保峰在公安机关、公诉机关均供述自己曾参与索某、袁某、李某1兵一起召揽赌徒聚众赌博，并从中“抽头”牟利，在原一审庭审中对起诉书指控的犯罪事实与罪名不表示异议，并当庭自愿认罪。上诉人唐保峰的供述有同案被告人索某、袁某、李某1兵的供述及证人胡某等人的证言证实，上述证据已经形成证据链，能够证明上诉人唐保峰犯赌博罪的事实成立。故上诉人唐保峰提出不构成赌博罪应改判无罪的上诉意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人唐保峰与他人一起聚集、招揽赌徒聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。上诉人唐保峰虽自动投案，如实供述自己的犯罪事实，但在本案再审后的一审、二审审理过程中，上诉人唐保峰不认罪，其行为不符合自首的特征，不能认定为自首。上诉人唐保峰于2012年9月29日因犯故意伤害罪，被江陵县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，在缓刑考验期内又犯罪，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。上诉人唐保峰犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定数罪并罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 宇审判员 周 琳审判员 肖力博二〇一九年八月十五日法官助理张萌书记员夏北黎承办人周琳