河南省漯河市源汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1102民初3153号原告：叶宏亮，男，汉族，1964年1月15日生，现住漯河市源汇区。委托代理人李杰，漯河市法律服务所法律工作者。被告：吴俞岐，男，汉族，1963年11月14日生，现住漯河市源汇区。被告：吴玥婵，女，汉族，1990年6月12日生，住址同上，系被告吴俞岐之女。被告：刘光辉，女，汉族，1972年1月19日生，住漯河市源汇区。三被告共同委托代理人张艳，河南蓝标律师事务所律师。原告叶宏亮诉被告吴俞岐、吴玥婵、刘光辉股东损害债权人利益责任纠纷一案，本院于2018年8月13日立案后，依法组成合议庭，于2018年9月21日公开开庭进行了审理。原告叶宏亮及其委托代理人李杰，被告吴俞岐及三被告的共同委托代理人张艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶宏亮向本院提出诉讼请求：1、判决被告为原告补缴2013年5月至2013年10月的养老保险金，赔偿原告的经济损失55128.12元，并从2016年7月1日加倍支付迟延履行期间的债务利息至款项本金付清之日；2、诉讼费由被告承担。事实及理由：2011年8月8日，河南省中油企业管理咨询有限公司（以下简称中油公司）成立，吴俞岐、吴玥婵为股东，刘光辉为法定代表人。2014年1月22日，原告诉漯河石化(集团)有限公司、中油公司劳动争议一案，漯河市劳动人事争议仲裁委员会作出漯劳人裁(2013)第63号裁决，裁决漯河石化(集团)有限公司向原告支付各项费用55128.12元，为原告补缴2013年5月至2013年10月的养老保险金，中油公司承担连带责任。案件经过一审、二审和再审，2016年6月15日，河南省高级人民法院作出再审判决，在维持原判决内容的基础上，判决中油公司承担连带责任。2016年7月1日，该公司签收了判决书。2016年7月26日，原告申请执行生效判决。2016年10月8日，该公司成立清算组清算债权债务，但没有通知原告申报债权。2016年10月25日，舞阳县人民法院对该公司送达了执行通知书。但该公司却在清算报告中称：在清算过程中，共收到申报债权0万元。公司实收资本0万元，公司成立至今未开展业务，清算费用和工资由股东支付。截止2016年10月8日公司无债权债务。2016年11月20日，该公司股东会决议审查确认，清算报告真实有效，如有虚假，股东愿承担一切法律责任。同意向登记机关办理公司注销登记。2016年12月8日，工商局核准注销了该公司。原告遂以该公司清算程序违法为由，提起执行异议之诉，要求追加本案三被告为公司被执行案件的被执行人，案件经过一审二审，最终被驳回诉讼请求。生效判决的主要理由是：该公司如果清算程序违法，三清算义务人应承担的也不是执行责任，而是赔偿责任。原告认为，三被告作为中油公司清算义务人，未依法适用清算程序、未通知债权人申报债权、未依法审查确认清算报告，且在股东出资和资本保持等方面存在瑕疵，对其公司所欠原告的债务，应承担赔偿责任。原告特具状起诉，请法院依法支持诉讼请求。被告吴俞岐、吴玥婵、刘光辉辩称，一、本案属于公司内部治理问题，不属于人民法院受案范畴。二、三被告不是本案适格被告。1、三被告是中油公司的股东或者法定代表人，公司在2011年8月份成立，出资人是被告吴俞岐和吴玥婵，共出资100万元，且均已实际出资，有验资报告为证。2、三被告在公司成立初期依照法定程序成立公司，并依照法定程序注销清算，所有程序均符合法律要求。故三被告未损害原告的合法利益，不是本案适格被告。企业管理制度中公司所有权和经营权是分离的，被告吴玥婵尽管是股东，具有所有权但不直接管理公司，股东是通过股东会决议推举董事等方式间接管理公司的，所以吴玥婵也不会以公司股东身份作出上述直接管理公司的行为。被告吴俞岐、吴玥婵并不否认原告受到了损失，但是系公司经营行为所造成，与二被告无关，二被告也是受损害人。三、三被告不应承担责任。1、本案中，虽然三被告是中油公司的股东或法定代表人，但是依法成立清算组清算公司资产，公司在2016年10月8日清算过程中全部依法进行：中油公司于2016年10月向登记机关申请注销登记；于2016年10月21日在《漯河日报》上刊登《注销公告》；公示自2016年10月21日登报之日起45日内请债权人申报债权。所有程序依法有据。中油公司股东未损害原告的利益，三被告也不应承担赔偿责任。2、中油公司是一个管理公司，与中国中油能源集团属于一个机构的两个名称，是集团在河南对所属企业进行综合协调管理的一家行政机构。从设立以来，职工人数保持在30-50人，设有十几个部门，代管集团所属的在河南企业十多家，各项开支数额巨大，多年以来支出花费约200万元，一部分费用由所属企业代为承担。原本要多个企业缴纳的管理费、保险费、服务费、技术咨询费等大部分费用均未实际收到，故集团和大股东也增加了许多投入。在企业清算时，账目处理后，对于一些费用应收款无法实际收缴，做呆坏账处理后，公司净资产已实际负近100万，故而公司在2016年10月8日成立清算组清算债权债务。中油公司注销清算时不仅在报纸上发布了公告，也通知了原告及所有债权人，履行了通知义务包括中油能源集团和大股东吴俞岐本人以及多家企业都放弃了对中油咨询公司的债权。企业按照行政法规依法履行了清算过程，清算组成员并未违反清算程序的相关规定，所有程序依法有据。3、依据《中华人民共和国公司法释义》第190条：清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。结合本案，清算组成员依法定程序组成清算组并履行了清算程序，也在报纸上发出公告并依法送达了本案原告。在中油公司清算注销的过程中，清算组成员即本案三被告，没有出现故意或者重大过失的行为。故不应承担赔偿责任。四、原告未就其所称的“被告的违法行为与其经济损失”之间的因果关系缺乏事实和法律依据。根据我国《民事诉讼法》的“谁主张，谁举证”的举证规则，原告应承担对其所诉请求的举证义务，但从原告起诉状可以看出，其并未就该方面的诉求提供相关证据。因商业风险的不确定而造成的决策失误及损失，与商业决策行为本身并不存在法律上的因果关系。因此仅仅依据大环境影响、公司市场经营决策失误，产生了经营损失，而去追究承担公司有限责任的股东的“赔偿”责任，没有事实和法律依据。五、原告系重复起诉。1、原审生效判决已经确认补交社会保险费及赔偿的义务主体是河南省中油企业管理咨询有限公司，并未判决三被告承担什么连带赔偿责任，生效判决具有唯一性和确定性，在没有推翻原审生效判决的情况下，不可能再重复判决三被告承担补交原告社会保险费及赔偿的义务。2、原告在诉状中要求三被告承担赔偿责任，也即承担的是连带赔偿责任。就原告所诉的连带责任问题的也已经舞阳法院审理，故也属于重复起诉，法院应当依法驳回原告诉请。综上，三被告未损害原告的利益，不应承担赔偿责任，请求驳回原告诉请。庭审中原被告对原告与漯河石化集团有限公司、河南省中油公司管理咨询有限公司劳动争议纠纷一案，河南省高级人民法院做出（2016）豫民再298号民事判决书，由漯河石化集团有限公司为原告补缴2013年5月-10月的养老保险金，赔偿原告经济损失55128.12元，中油公司承担连带责任；被告吴俞岐、吴玥婵为中油公司的股东、刘光辉为中油公司的法定代表人的事实无争议，本院予以确认。原被告争议的焦点是：三被告应否承担责任，清算组的成立程序是否合法，公司的注销行为与原告的损失之间是否存在因果关系，该案被告主体是否适格，是否属于重复诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交证据1、仲裁裁决书、一审、二审、再审判决书、执行异议判决书，证明生效判决确定的原告的权利待遇数额，中油公司应为原告补缴2013年5月至2013年10月的养老保险金，赔偿原告的经济损失55128.12元；被告对证据的真实性无异议，但认为原告提交的裁决书、判决书中已查明承担责任的是石化集团，中油公司承担的只是连带责任，庭审中也已经查明了中油公司的股东出资和法定代表人情况。2、中油咨询公司私营企业基本注册信息查询单，证明三被告均为中油公司清算义务人，均为适格的被告；被告对证据的真实性无异议，认为由此可以说明股东的实际出资由会计事务所核查并出具验资报告，公司才可以依法成立，也能证明吴俞岐、吴玥婵已经履行了出资义务。3、中油咨询公司清算报告和确认清算报告的股东会决议证明：中油咨询公司自述，2016年10月8日成立清算组，2016年10月21日在漯河日报发布解散和清算公告(法定的申报债权的期限45天，到12月5日届满)，申报债权0万元，实收资本0万元，公司成立至今未开展业务，清算费用和工资由股东支付。截止2016年10月8日无债权债务，无剩余资产。2016年11月20日公司股东会决议确认：清算报告真实有效，如有虚假，股东愿意承担一切法律责任。无论是出资不实还是虚假清算，清算义务人都应承担赔偿责任。被告对证据的真实性无异议，认为中油公司在注销的时候是依照法定程序进行的，并通过了股东会决议。4、再审判决邮件回执、中油咨询公司执行异议书，复印于省高院卷宗，证明①2016年6月15日再审判决作出后，2016年6月30日叶宏亮签收；2016年7月1日，中油咨询公司薛利君签收。签收时公司清算程序尚未开始。②2016年10月25日舞阳县法院对公司发执行通知。通知时，中油咨询公司清算公告后的申报债权的法定期限45天尚未届满。被告在清算中规避了判决确定的、执行法院通知的已知债权。③对于劳动争议案件判决的55128.12元，被告应当从2016年7月1日签收劳动争议再审判决书之日起，加倍支付迟延履行期间的债务利息至款项本息付清之日。被告对证据的真实性有异议，认为无法确定该证据的来源，中油公司在清算的时候已经通过报纸公告的形式发出了注销通知，因此中油公司已经依法履行了通知义务，并没有规避已知的债权。5、中油咨询公司2011、2012、2013、2014年度报告证明：中油咨询公司自述2011年度净资产100万元、2012年度净资产97.8446万元、2013年度净资产100万元、2014年度净资产100万元。如果该陈述为真，则被告涉嫌抽逃资金。被告对证据的真实性无异议，认为这是工商局做的一个简易报告，不能反映企业的真实情况。三被告提交证据1、《河南省中油企业管理咨询有限公司验资报告》一份、工商银行票据凭条、企业法人营业执照复印件及变更登记审核表，证明中油企业管理公司股东已履行了出资义务，公司依法成立，公司经营范围是企业管理咨询。2、公司注销登记申请书一份、指定代表授权委托书一份，中油公司清算报告一份、中油公司确认清算报告的股东会决议一份、公司印章销毁前后图鉴一份，2016年10月21日，中油企业在漯河日报刊登了企业注销公告，证明中油企业管理公司依法注销。3、中国中油能源集团股份有限公司的情况说明。4、照片一份、中油公司对本案原告叶宏亮发出的通知一份，证明公司注销前已经通知本案原告清算事宜。5、（2017）豫1121执异10号执行裁定书、2018年3月12日舞阳城关法庭庭审笔录、（2017）豫1121民初2774号民事判决书、（2018）豫11民终1287号民事判决书，证明本案所涉事实已经法院审理查明。原告认为证据l验资报告股东岀资100万元，而第2组证据清算报告股东出资0万元，这两组证据是相互矛盾的，只能认定其中的一组。证据3情况说明是当事人陈述，不是证据。证据4的送达照片是虚假的，原告是2017年7月底装修的，被告2016年说给原告送过去是假的。证据5真实性没异议，但不能否定原告提起本案的诉讼。本院经审核后认定：原告与漯河石化集团有限公司、中油公司劳动争议纠纷一案，再审判决书于2016年7月1日送达。案件执行过程中，被告中油公司于2016年10月8日成立清算组，自行清算，2016年10月21日在漯河日报刊登注销公告，要求债权人45日内申报债权。被告举证送达申报债权通知的照片，原告不认可。本院认为，原告与漯河石化集团有限公司、河南省中油公司管理咨询有限公司劳动争议纠纷一案，河南省高级人民法院做出（2016）豫民再298号民事判决书，由漯河石化集团有限公司为原告补缴2013年5月-10月的养老保险金，赔偿原告经济损失55128.12元，中油公司承担连带责任,执行程序中未执行到位。被告吴俞岐、吴玥婵为中油公司的股东、刘光辉为中油公司的法定代表人，三人系清算组成员，在清算报告上签名，2016年11月20日清算报告经过了股东会决议，确认清算报告真实有效，如有虚假，股东愿承担一切法律责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上公告，清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”第二十条第二款规定：公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。第二十三条清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。中油公司清算时，省高院的再审判决、执行通知书已送达被告，被告对原告的债权是明知的，被告举证的照片不能证明已书面通知了原告申报债权，且在漯河日报上公告，违反了公司法的相关规定，清算程序不合法，清算组的成员应承担赔偿责任。对于该案是否属于重复起诉，原告之前在舞阳县法院提起的诉讼，系对执行行为提出的异议，本次诉讼诉请三被告承担的赔偿责任，二者提起诉讼的案由、事实与理由均不同，构不成重复起诉，三被告的辩称不能成立。原告叶宏亮诉请因三被告的违法清算给其造成损失承担赔偿符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:一、被告吴俞岐、吴玥婵、刘光辉为原告叶宏亮补缴2013年5月至2013年10月的养老保险金；二、被告吴俞岐、吴玥婵、刘光辉赔偿原告叶宏亮55128.12元，并自2016年7月1日起加倍支付迟延履行期间的债务利息。以上第一、二项判决，限判决生效之日起十日内履行。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1180元，由被告吴俞岐、吴玥婵、刘光辉负担（限本判决生效后十日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  曹玉娥审 判 员  郭成军人民陪审员  周 钢二〇一九年八月十六日书 记 员  王 菡