江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0723民初5637号 原告：冯某，男，汉族，1979年1月24日出生，住灌云县。 委托诉讼代理人：徐孝平，江苏法哲律师事务所律师。 被告：侍某，男，汉族，1992年3月20日出生，住灌云县。 委托诉讼代理人王守富，灌云县伊山法律服务所法律工作者。 被告：江苏万象建工集团有限公司，住所地连云港市海州区朝阳东路36号凤凰国际大厦12A。 法定代表人：张文农，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘飞野、徐进瑞，江苏公善民律师事务所律师。 被告：朱某，男，汉族，1966年2月27日出生，住灌南县。 被告：连云港新鹰游房地产开发有限公司，住所地灌云县经济开发区管委会北边。 法定代表人：张国良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜浩谦，江苏海郡律师事务所律师。 被告：连云港东浦管桩有限公司，住所地连云港市海州区浦南310国道临港闸西侧。 法定代表人：颜振财，该公司经理。 委托诉讼代理人：胡宏，江苏明亮律师事务所律师。 原告冯某与被告侍某、被告江苏万象建工集团有限公司、被告朱某、被告连云港新鹰游房地产开发有限公司、被告连云港东浦管桩有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年8月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告冯某及其委托诉讼代理人徐孝平、被告侍某委托诉讼代理人王守富、被告江苏万象建工集团有限公司委托诉讼代理人徐进瑞、被告朱某到庭参加诉讼。被告连云港新鹰游房地产开发有限公司、被告连云港东浦管桩有限公司经合法传唤未到庭；依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告冯某及其委托诉讼代理人徐孝平、被告侍某委托诉讼代理人王守富、被告朱某、被告连云港新鹰游房地产开发有限公司委托诉讼代理人杜浩谦、被告连云港东浦管桩有限公司委托诉讼代理人胡宏到庭参加诉讼。被告江苏万象建工集团有限公司经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告冯某提出诉讼请求：一、判令五被告连带赔偿原告护理费等损失227688元【护理费6000元（100元×60天）；营养费900元（30元×30天）；误工费18088元（32400-14312）200元∕天×90天）；住院伙食补助费600元（40元×15天）；残疾补偿金188800元（47200元×4），精神损害抚慰金10000元；鉴定费2300元；交通费1000元】。二、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年7月22日下午，原告在被告侍某的工地，为拖桩挂挽子（钢丝绳）时，人尚未离开，被告侍某开挖掘机抬臂。钢丝绳夹住原告手指，致右手拇指受伤发生事故。被告侍某是被告连云港新鹰游房地产开发有限公司雇佣的，原告是被告朱某雇佣的，被告连云港东浦管桩有限公司和被告侍某都是承包被告连云港新鹰游房地产开发有限公司工程的。治疗费15837.98元已经由被告侍某垫付。 被告侍某辩称，答辩人非本案适格被告，不应承担赔偿责任。原告系被告朱某雇佣的打桩工人，其也是在打桩过程中受伤，未超出雇佣范围。本案存在多种不同的法律关系，根据相关规定，原告只能选择雇佣关系或第三人侵权关系之一提起诉讼。答辩人并不存在过错，其是正常操作挖掘机。原告负责挂钢丝绳，当原告示意答辩人可以抬臂时，自己又担心钢丝绳没有挂好，擅自用手去托钢丝绳，造成手指受伤。另，原告要求按照城镇标准赔偿没有法律依据，被告是南岗乡小陶村，现在从事街道工作也就是几个月时间，按照法律规定农村户口在城镇工作一年以上，而且有有效证据证明确实在城镇居住的，才能参照城镇赔偿标准，误工费应按农村52.48元每天赔偿，残疾赔偿金应按19158元的标准计算，而且原告在本案中操作失误，本身应承担部分损失。答辩人垫付原告治疗费15837.98元。 被告侍某在审理过程中另陈述，我是2010年开始开挖掘机，但是没有证。大约是2016年农历过年前后经朋友介绍到开挖掘机作业。负责我工作和工资是派在工地上负责人金立涛，我的工资基本是按时汇总结算的，负责我工作量计算就是金立涛。平常我们建了微信群，群主就是金立涛，每天去干活，到现场要拍个照片发在群里。工资发放是经过金立涛核算确认后把钱打到介绍人胡某（名字不记得）处，在由胡某通过打款或现金给付的方式转给我，每月收入忽高忽低，做多少事拿多少钱。因为工地离家近，吃住都在家里。没有和谁或单位订立过书面合同。 被告江苏万象建工集团有限公司辩称，答辩人为十里江南项目总承包，但桩基工程不在答辩人承包范围内，桩基工程是由建设单位新鹰游房地产开发有限公司单独发包的。原告是在从事桩基工程中受伤，答辩人不是桩基工程的发包人，也不是桩基工程的分包人及施工人，不应当承担赔偿责任。 被告朱某辩称，原告不是我直接雇佣，其是承包我桩机干活的。出事故当天桩机没有操作，没有干活。我是承包被告连云港东浦管桩有限公司的桩基工程。事发当天原告是帮被告连云港东浦管桩有限公司干活的。当时被告连云港东浦管桩有限公司下的桩离桩机太远没办法施工，原告是帮被告连云港东浦管桩有限公司拖桩的。我不承担责任。 被告连云港新鹰游房地产开发有限公司辩称，原告是被告侍某雇佣的，被告侍某是承包被告连云港东浦管桩有限公司的工程，我公司将桩机工程发包给被告连云港东浦管桩有限公司，该公司具有施工资质，我公司不应承担责任。原告以提供劳务者受害责任纠纷起诉，应当由雇佣原告的个人或公司承担责任。 被告连云港东浦管桩有限公司辩称，原告受伤系因被告侍某过错所为，应当由被告侍某承担赔偿责任，答辩人未雇佣被告侍某也未雇佣原告，不应承担赔偿责任。原告主张按照城镇要求赔偿无依据，要求过高。 经审理查明： 一、2018年5月25日，被告连云港新鹰游房地产开发有限公司与被告连云港东浦管桩有限公司签订《鹰游十里江南一期桩基施工协议书》，约定由被告连云港东浦管桩有限公司承包鹰游十里江南项目一期桩基施工工程。2018年7月4日，被告连云港新鹰游房地产开发有限公司与被告江苏万象建工集团有限公司签订《鹰游十里江南建设工程施工合同》，约定由被告江苏万象建工集团有限公司对位于灌云县幸福大道东、规划江南路南、上海路北、民安路西的鹰游十里江南项目土建和水电安装施工总承包。并约定上述总承包不包含桩基工程等。被告连云港东浦管桩有限公司将上述部分桩基工程转包给被告朱某施工，被告朱某将其承包的桩基工程劳务又转包给原告冯某,口头约定由其操作属被告朱某所有的打桩机械，按其完成的工作量支付工程价款。被告侍某操作本人所有的挖掘机为被告连云港新鹰游房地产开发有限公司雇佣，按其指派在鹰游十里江南工地上接受被告连云港东浦管桩有限公司工地负责人调度做杂工。被告侍某报酬由被告连云港新鹰游房地产开发有限公司工地负责人登记汇总其工作量按实发放。 二、2018年7月22日下午，因桩离原告冯某施工地较远，被告侍某接受被告连云港东浦管桩有限公司施工工地负责人员指派开挖掘机拖桩。原告冯某在协助拖桩挂钢丝绳时，被告侍某启动挖掘机抬臂，钢丝绳夹住原告冯某手指，致其右手拇指受伤发生事故。被告侍某无挖掘机驾驶资质。 三、原告冯某于2018年7月22日至2018年7月27日在连云港市第二人民医院住院治疗5天。被告侍某垫付医疗费15837.98元。原告冯某委托灌云县人民医院司法鉴定所对其残疾程度、休息（误工）、护理、营养期限及后续医疗费进行评定。灌云县人民医院司法鉴定所于2018年8月9日出具灌云人医司鉴所（2018）临鉴字第362号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人冯某，2018年7月22日做工时受伤致：右拇指毁损。经手术治疗，构成人体损伤致残程度分级九级残疾。其本次伤后所需休息（误工）期限拟定为90日，护理期限拟定为60日，营养期限拟定为30日。原告支出鉴定费2300元。 上述事实，有原告举证的诊断证明、入院记录、手术记录、出院记录、检查报告、司法鉴定意见书、鉴定费收据，被告江苏万象建工集团有限公司举证的《鹰游十里江南建设工程施工合同》、被告连云港东浦管桩有限公司举证的《鹰游十里江南一期桩基施工协议书》，以及原、被告部分陈述等证据证实，本院予以确认。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案被告侍某按被告连云港新鹰游房地产开发有限公司指派，在鹰游十里江南工地上接受被告连云港东浦管桩有限公司工地负责人调度做杂工，其报酬由被告连云港新鹰游房地产开发有限公司实际支付，双方之间的雇佣关系成立。被告侍某无特种机械驾驶资质，其在操作挖掘机中致伤原告冯某，对该事故的发生构成重大过失。被告连云港新鹰游房地产开发有限公司依法应对原告冯某承担赔偿责任，被告侍某应对此承担连带赔偿责任。被告江苏万象建工集团有限公司承包的建设工程不包括案涉桩基工程，依法不应当承担责任。被告朱某将其承包的桩基工程转包给原告冯某，双方约定由原告冯某带人实际施工，被告朱某根据其完成的实际工作量按约定价款支付工程款，双方之间成立的系承揽关系，原告诉称受被告朱某雇佣证据不足。为此，原告冯某要求被告连云港东浦管桩有限公司、被告朱某承担责任均无法律依据，本院不予支持。综合原告冯某从事行业的特点及实际居住生活等因素，本院对其致伤受偿依法适用城镇居民相关标准。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿范围、项目及标准，原告主张的护理费6000元、营养费900元、残疾补偿金188800元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2300元，符合法律规定，本院依法予以认定；对原告主张的误工费依法认定为11638.36元（47200元÷356元∕天×90天），对原告主张住院伙食补助费依法认定为100元（20元∕天×5天），对原告主张的交通费1000元，酌情支持300元。综上，原告冯某应获得各项赔偿220038.36元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告连云港新鹰游房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯某各项损失人民币220038.36元。 二、被告侍某对上述赔偿承担连带责任。 三、驳回原告冯某其余的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1440元，由被告连云港新鹰游房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号：44×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  吉志军 人民陪审员  黄德才 人民陪审员  傅长俊 二〇一九年八月十八日 法官 助理  朱晓东 书 记 员  熊芳林 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 （二）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 （三）《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第九条精神损害抚慰金包括以下方式： （一）致人残疾的，为残疾赔偿金； （二）致人死亡的，为死亡赔偿金； （三）其他损害情形的精神抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。