山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终1392号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司。法定代表人：刘某，公司经理。委托诉讼代理人：赵某，公司员工。被上诉人（原审原告）：武某，男，汉族，现住山西省中阳县。委托诉讼代理人：霍某，山西立新律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王某，男，住清徐县。被上诉人（原审被告）：交城县致诚运输有限公司。法定代表人：朱某，公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司因与被上诉人武某、王某、交城县致诚运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服中阳县人民法院（2018）晋1129民初668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月10日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司的委托诉讼代理人赵某、被上诉人武某的委托诉讼代理人霍某到庭参加诉讼，被上诉人王某、交城县致诚运输有限公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司上诉请求：1.依法撤销中阳县人民法院作出的(2018)晋1129民初668号民事判决,并改判上诉人不承担一审法院多判决的费用48507.9元(根据责任划分);2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:1.一审法院认定的护理费存在异议,应当得到二审法院的改判。护理费的标准法院认定为按照居民服务业标准来执行赔偿,计算标准为:38547元/年÷365天×120天=12672.9元,多判决:5049.9元。2.一审法院认定的误工费存在异议,一审法院认定武某为从事建筑行业,但其并没有提供一套完整的证据链，且并没有提供持续的误工证明.误工期法院认定469天,虽最高法规定误工费最高可计算至定残前一日,但也应当根据其实际情况与实际伤情来认定,根据公安部发布的三期规定,我公司认可210天误工费,赔偿标准按照居民服务业标准来赔偿。多判决:71966.07元。3.一审法院认定的后续治疗费存在异议,法院认定其误工费仅凭借医院的医嘱,我公司不予认可,第一,该部分证据为单方面提供,我公司有权予以否认,其字迹明显不符，不认可其真实性。第二,后续治疗费的认定,应当由具有鉴定资质的鉴定机构来认定,并由我公司参与鉴定。一审法院存在认定事实不清,应得到二审法院的改判,所以对其再次手术费用不认可。被上诉人武某辩称，一审法院对护理费认定符合法律规定。关于误工费，首先应根据实际情况与伤情来认定，而被上诉人一直到一审开庭时仍然不能工作，在家休养。其次，一审中提交了本人在建筑公司下属工队打工的证明，一审以建筑业标准计算是正确的。再次，法律明确规定受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。关于后续治疗费的问题，在一审时提供了山西省汾阳医院的诊断证明书中有明确记载。综上，一审法院事实认定清楚，适用法律正确，请驳回上诉，维持原判。武某向一审法院起诉请求：一、判令被告王某赔偿原告人身损害赔偿金总数额为375117.91元，其中：1、医疗费：40281.91元，2、住院伙食补助费：1900元，3、营养费：4500元，4、护理费：17722.8元，5、误工费：115460元，6、残疾赔偿金：116528元，7、二次手术费用：30000元，8、被扶养人生活费：23925.2元，9、鉴定费：3000元，10、交通费：3100元，11、食宿费：3200元，12、财产损失：5500元，14、精神损害抚慰金10000元，以上小计375117.91元；二、判令被告王某按照原告的伤残等级鉴定结论赔偿原告护理费、营养费、残疾赔偿金、二次手术费用、被扶养人生活费、精神抚慰金及至定残前一日的误工费；三、判令被告中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司在交强险以及商业三者险的限额内承担赔偿责任；四、本案的诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月16日19时许，由赵忠保驾驶的×××、晋AM099半挂货车在340省道65KM+600M处由北向南路段与中心护墩发生碰撞后未将被撞防护墩放置于原位置，致当日22时许武某驾驶的无牌嘉陵二轮摩托车沿340省道由北向南行驶时，因未确保安全与路墩相撞，造成摩托车受损，原告武某受伤的交通事故。2017年9月8日，中阳县交警大队作出中公交认字（2017）第1044号道路交通事故认定书认定，赵忠保、武某承担同等责任。事发后，原告及时被送往中阳县人民医院门诊治疗，后因病情需要，于2017年8月17日，转至山西省汾阳医院住院治疗，经诊断原告的伤情为：右股骨干骨折C2型、双下肤多处皮肤浅表擦伤。住院18天，于2017年9月4日出院。出院后，分别于2017年9月25日、2018年3月1日在中阳县人民医院做了相应的门诊检查。2018年6月5日，山西省汾阳医院出具了诊断证明书一份，诊断：右股骨骨折术后10月复查。建议事项：1、骨折未完全愈合，继续休养康复治疗。2、加强功能锻炼骨折愈合后取出内固定。3、二次手术大约需要人民币2--3万元。共支付医疗费40281.91元。2018年11月29日，山西省孝义司法鉴定中心对原告武某的伤残等级、误工期、护理期、营养期作出晋孝司鉴[2018]交字第214号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：武某右膝关节功能丧失50%以上，评定为九级伤残；护理期评定为120日，营养期评定为90日。原告武某为此支付鉴定费3000元。原告武某在治疗期间,被告王某为其垫付医疗费用10000元。同时查明，×××晋AM099半挂货车的实际经营人为被告王某，被保险人为交城县致诚运输有限公司，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司投有交强险及限额100万元的商业三者险，事故发生时尚在保险期内。另查明，原告武某系农业家庭户口，从2015年4月起一直租住在××县居委。事故发生前在山西腾宇建筑有限公司从事泥匠工作。在其住院治疗期间，一直由其妻子王丽春陪护。原告之子武益辰，2012年2月13日出生，截止定残日为6周岁。以上是为本案事实。一审法院认为，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由机动车投保的保险公司按先强后商的原则予以赔偿，超出部分由有过错的一方承担赔偿责任。本起事故经中阳县公安局交警大队认定，当事人武某驾驶机动车上路未确保安全行驶，该违法行为是该事故发生的同等原因，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通替察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”之规定，应承担本起事故的同等责任；当事人赵忠保发生事故后，未清理现场，该违法行为是该事故发生的同等原因，违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第八十八条：“机动车发生交通事故，造成道路、供电、通讯等设施损毁的，驾驶人应当报警等候处理，不得驶离。机动车可以移动的，应当将机动车移至不妨碍交通的地点。公安机关交通管理部门应当将事故有关情况通知有关部门。”之规定，应承担本起事故的同等责任。中阳县交警大队所作出的责任认定符合本案事实及相关法律规定，予以采信。故原告的合理损失先行由被告中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内足额赔付，超出限额范围的损失部分，在第三者责任限额范围内按50%责任比例承担赔偿责任，不足部分由被告王某按50%责任比例承担赔偿责任，被告交城县致诚运输有限公司不承担责任。另被告赵忠保的交通肇事行为给原告武某造成的经济损失，经审理查明，作出如下认定：原告武某因交通事故受伤支付的医疗费，根据原告提供的医疗票据等相关证据，确定医疗费为40281.91元；住院伙食补助费，按每天100元标准计算，住院天数为19天，确定为1900元；营养费，按每天50元标准计算，营养期为90天，确定为4500元；护理费，按一人护理，按山西省上一年度居民服务业标准计算，护理期为120天，对原告要求赔偿护理费17722.8元的请求，予以支持；误工费，原告所从事泥匠工作，故按山西省上一年度建筑业标准计算，截止定残日，误工期为469天，确定为94143.8元；交通食宿费，原告提供的票据均非国家正规票据，但基于交通食宿费为因事故受伤住院治疗的必要支出，故酌情认定为3500元；残疾赔偿金，根据山西省统计局公布的2017年有关统计数据，确定为138612.8元（含被扶养人生活费）；二次手术费用，根据山西省汾阳医院出具的诊断证明书中明确显示“二次手术大约需要人民币2-3万元”，且加盖有医院公章，对该诊断证明书的真实性予以认可，且二次手术费系因事故受伤治疗的必要支出，酌情认定为20000元；鉴定费3000元，属原告因提起诉讼而完成司法鉴定所必须支付的费用，确因该事故而客观损失，被告应当赔偿；精神损害抚慰金，根据原告的伤残程度，酌情确定为10000元；原告所请求的财产损失，原告未提供国家正规票据，但基于摩托车损失系因本起事故所造成，故酌情认定2000元。因本起交通事故给原告造成的各项损失共计335661.3元。医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、二次手术费、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、财产损失由被告中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司在交强险责任限额内足额赔偿122000元(其中包括医疗费10000元、残疾项110000元、财产损失2000元)，不足部分由中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司在第三者责任限额内按50%责任比例赔偿105330.65元，原告自行承担105330.65元。小计由被告中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司向原告赔偿227330.65元。鉴定费3000元，不属于中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司的承保范围，由被告王某按50%责任比例向原告赔偿1500元，原告自行承担1500元。被告王某垫付费用10000元，原告武某应当予以返还。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、原告武某因交通事故遭受的各项损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、二次手术费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计335661.3元，由被告中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司赔偿227330.65元，原告自行承担105330.65元；二、鉴定费3000元，由被告王某承担1500元，原告自行承担1500元；三被告交城县致诚运输有限公司不承担赔偿责任；四、被告王某已经垫付的医疗费10000元，原告武某应当予以返还；五、驳回原告的其他诉讼请求。上述执行事项于本判决生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6334元，减半收取3167元，由原告武某负担1583.5元，由被告王某负担1583.5元。本院二审期间，当事人未提交新的证据。二审查明事实同一审，本院予以确认。本院认为，关于护理费，一审法院按上一年度居民服务业标准计算每日147.69元欠妥，应计算为38547元/年÷365×120天＝12672.9元，故上诉人主张护理费多计算5049.9元依法应予以支持。关于误工费，一审中被上诉人武某提供工作单位证明一份，证明其属建筑工人，从事泥匠工作，自2017年8月16日发生交通事故以后未再上班。且被上诉人武某经山西省汾阳医院治疗出具了诊断证明书一份，诊断：右股骨骨折术后10月复查。建议事项：1、骨折未完全愈合，继续休养康复治疗。2、加强功能锻炼骨折愈合后取出内固定。又山西省孝义司法鉴定中心对原告武某的伤残等级、误工期、护理期、营养期作出晋孝司鉴[2018]交字第214号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：武某右膝关节功能丧失50%以上。故一审法院依据被上诉人持续误工、实际伤情及鉴定意见，判决误工费计算至评定伤残前一日符合法律规定，本院予以确认。关于后续治疗费，根据山西省汾阳医院出具的诊断证明书中明确记载“二次手术大约需要人民币2-3万元”，二次手术费系因事故受伤治疗的必要支出，一审法院酌情认定20000元并无不妥，本院予以确认。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司关于核减部分护理费的上诉理由依法成立，对成立部分本院予以支持，其余上诉请求应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持山西省中阳县人民法院（2018）晋1129民初668号民事判决第二、三、四、五项；二、变更山西省中阳县人民法院（2018）晋1129民初668号民事判决第一项为：被上诉人武某因交通事故遭受的各项损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、二次手术费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计330611.4元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司赔偿226305.7元，原告自行承担104305.7元；三、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司的其他上诉请求。上述一、二项内容于本判决生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6334元，减半收取3167元，由被上诉人武某负担1583.5元，由被上诉人王某负担1583.5元。二审案件受理费1013.元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司清徐支公司负担963元，由被上诉人武某负担50元。本判决为终审判决。审判长 马兴华审判员 潘 文审判员 张晓玮 二〇一九年八月十二日书记员 冯 宏