湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0203民初2035号原告：罗花平，女，1980年10月4日出生，汉族，住湖南省株洲市天元区。委托诉讼代理人：谢海兰，湖南追正律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：刘坤龙，湖南追正律师事务所律师实习律师，代理权限为一般代理。被告：芦淞区星辰美珠宝行，住所地湖南省株洲市芦淞建设南路107号101-1号。经营者：龚性良。委托诉讼代理人：陈建龙，湖南天隆律师事务所律师，代理权限为特别授权，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉、反诉；签收法律文书等。原告罗花平与被告芦淞区星辰美珠宝行劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月7日公开开庭进行了审理。原告罗花平及其诉讼代理人谢海兰、刘坤龙，被告芦淞区星辰美珠宝行的诉讼代理人陈建龙均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告罗花平向本院提出诉讼请求：1、判令被告因未与原告签订劳动合同，向原告支付11个月的双倍工资差额103319.59元（9392.69元×11个月）；2、判令被告因未与原告签订劳动合同，向原告支付经济补偿金14089.035元（9392.69元×1.5个月）；三、判令被告因违法辞退原告，向原告支付经济赔偿金28178.07元（9392.69元×1.5个月×2倍）；四、判令被告支付原告加班费1868元、2019年4月的基本工资1800元、提成工资2623元、退还原告押金4800元。事实和理由：2018年4月原告开始到被告处上班，工作岗位为店长一职，截至2019年4月，被告一直未与原告签订劳动合同，原告向芦淞区劳动局申请劳动仲裁，虽然芦淞区劳动局支付被告向原告支付双倍工资的差额请求，但是芦淞区劳动局对工资的计算依据错误，根据劳动合同法和工资支付条例的相关规定，原告月平均工资应为9392.69元。因被告未与原告签订劳动合同，被告应向原告支付经济补偿金。被告于2019年4月3日以公告的形式对原告降职降薪，属于变相辞退原告，导致原告被动离职，亦应当向原告支付经济赔偿金，即28178.07元。原告还申请了加班费1868元，有相应证据予以佐证，被告应该向原告支付加班工资，原告故诉至法院。被告芦淞区星辰美珠宝行辩称：一、原告起诉要求被告支付11个月的双倍工资没有事实依据和法律依据，原告系从芦淞区中金珠宝行调至被告处，原告与芦淞区中金珠宝行签订了至2018年12月31日止的劳动合同，而被告与芦淞区中金珠宝行的经营者属于合伙关系，根据双方协议可以进行员工之间的调剂和委派。原告于2019年3月底离职，原、被告之间只存在3个月没有签订劳动合同，因此只支付3个月的双倍工资；二、被告未违法解除与原告的劳动关系，被告因工作需要将原告调整至合作体的长沙店工作，原告因不愿意调岗而自行离职；三、原告无加班事实，不存在支付加班费用；4、同意退还押金4800元。原告提交了21组证据，被告提交了8组证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，现认证如下：原告提交的原、被告身份信息材料、员工职位变动公告、员工职位及工作地点变动公告、月工资银行流水、工号牌、星辰美管理群微信聊天记录、任命书等证据，经被告质证无异议，本院予以确认并在卷佐证；原告提交的员工工作证明复印件、与张伟鑫微信聊天记录、星辰美开业筹备群微信记录、与陈海松微信聊天记录、与龚性良微信聊天记录，经被告质证对其真实性无异议，对其关联性有异议，故本院对其真实性采信，对其证明目的和关联性结合全案予以综合认定；原告提交的月工资汇总表、月工资条，经被告质证有异议，经查，上述证据均无被告方的签章确认，不符合真实性要求，本院不予采信；原告提交的团购单及微信聊天记录，经被告代理人在庭审中与被告负责人联系对该笔销售情况予以确认，同时其主张该笔销售系整个店共同完成的业绩，不能算作原告个人的业绩，而被告就此没有提交证据予以证明，故本院对原告提交的该组证据予以采信；原告提交的加班统计表及考勤表，经被告质证有异议，经查该加班记录制作人不明，且无被告方的签名与盖章予以确认，故本院不予采信；原告提交星辰美家人群微信记录，经被告质证有异议，经查，原告提交该证据拟证明被告不合理调动其岗位，而本院认为该证据只能反映被告发布了调岗信息，不能反映是否具有合理性，不能达到原告的证明目的，故本院不予采信；原告提交的销售汇总表、销售群微信记录，经被告质证有异议，经查，原告提交该组证据拟证明原告完成了销售业绩，汇总表无被告方的签名与盖章予以确认，微信聊天记录亦不能证明销售业绩，且销售业绩与原告诉请并于直接关联，故本院对该组证据不予采信；原告提交的人社局系统查询界面照片，经被告质证有异议，但其没有提交反驳证据，本院对真实性予以采信，对证明目的结合全案综合予以认定。被告向本院提交的个人合作协议及其补充协议，经原告质证有异议，经查，上述协议系被告与其他企业的内部约定，即使是真实的，也不对原告发生任何效力，故本院不予采信；被告提交的周超、胡南与芦淞区中金珠宝行的劳动合同，经原告质证有异议，本院认为其他人的劳动关系与本案无关联，故对该组证据不予采信；被告提交的芦淞区中金珠宝行与罗花平的劳动合同、任命书、微信聊天记录、工资表、工资支付银行流水，经原告质证真实性无异议，对其关联性有异议，故本院对其真实性采信，对其证明目的和关联性结合全案予以综合认定；芦淞区中金珠宝店出具的情况说明、个体工商户执照、业主身份证，经原告质证有异议，经查，被告提交该组证据拟证明各珠宝店系合作体，调动岗位无需重新签订劳动合同，该组证据实为被告陈述及证人证言，且该证言不符合证据规则要求，本院对该组证据不予采信；被告提交的2018年7月1日至2019年4月罗花平的指纹打卡考勤记录，经原告质证有异议，经查，原告认可在被告处上下班需打卡，其也没有提交反驳证据，故本院对该证据的真实性予以采信，对证明目的结合全案综合予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月1日，原告与案外人芦淞区中金珠宝行签订了劳动合同，约定：1、劳动期限为2018年1月1日至2018年12月31日；2、原告必须服从芦淞区中金珠宝行因工作经营需要而对其工作地点、工作岗位、工作时间以职务、级别的调整和安排。2018年6月21日，案外人芦淞区中金珠宝行向原告出具《任命书》，将原告安排至被告芦淞区星辰美珠宝行（周大生）处担任店长一职。此后，原告即在被告处担任店长，原、被告未重新签订书面劳动合同。2019年4月11日，被告芦淞区星辰美珠宝行向原告出具《员工调令通知单》，欲将原告调至长沙步步高老庙黄金从事销售顾问一职，要求原告于2019年4月12日上午到岗报到。因原告不同意岗位调动，自2019年4月12日开始未继续在被告处上班。另查明，原告作为申请人，以被告为被申请人，向株洲市芦淞区人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁，仲裁请求为：一、裁决被告向原告支付11个月的双倍工资的一倍103319.59元；二、裁决被告向原告支付经济赔偿金28178.07元；三、裁决被告支付原告加班费1868元、支付原告2019年4月的工资基本工资1800元、团购单提成工资2623元、退还原告押金4800元。2019年6月4日，株洲市芦淞区人事争议仲裁委员会作出裁决：一、裁决被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额90400.86元；二、裁决被申请人向申请人支付2019年4月的工资基本工资1800元、团购单提成工资2623元、退还原告押金4800元。原告不服仲裁裁决，遂诉至本院。还查明：1、被告收取了原告押金4800元；2、原告的工资构成为基本工资加销售提成，月基本工资为1800元，被告于每月15日左右发放上月工资。被告于2018年7月16日向原告发放上月工资7878.38元、2018年8月15日发放上月工资11000元、2018年9月17日发放上月工资11755元、2018年10月16日发放上月工资11000元、2018年11月15日发放上月工资7073.71元、2018年12月17日发放上月工资5101.19元、2019年1月15日发放上月工资6122.7元、2019年2月15日发放上月工资8660.64元、2019年3月15日发放上月工资8639.98元、2019年4月15日发放上月工资8212.0元，2019年4月份（工作至4月11日）工资662元（1800元÷21.75×8天）至今未发放。经核算，8月份至2019年4月份工资总计67227.62元；3、原、被告一致确认提成比例为千分之一，2019年4月份原告经手一笔金额总计261250元销售，被告未支付就该笔销售额支付提成。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点：一、被告是否应向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额及具体数额；二、被告是否应向原告支付未签订书面劳动合同的经济补偿金；三、被告是否应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金；四、被告是否应向原告支付加班费、2019年4月的工资、团购单销售提成、退还押金及相应数额。现分析如下：一、被告是否应向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资及具体数额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告与案外人芦淞区中金珠宝行签订了劳动合同后，2018年6月21日原告被案外人调任至被告处担任店长一职，但在原告在职期间，原、被告双方一直未签订书面的劳动合同，被告应向原告支付自用工之日起超过一个月未订立书面劳动合同的二倍工资差额。被告辩称其与芦淞区中金珠宝行系合作关系，双方签订的合作协议中约定了可以进行员工之间的调剂和委派，原、被告无需重新签订劳动合同。对此，本院认为，从工商登记资料看，被告与案外人芦淞区中金珠宝行系相互独立的市场主体（个体工商户），均具有用人主体资格，即使二者具有合作关系，该关系也仅在对其内部具有约束力，对原告不发生任何效力，更不能阻却被告作为独立用人单位的义务。原告被调动至被告处之后，原、被告双方形成了新的劳动关系，双方应签订新的劳动合同，被告的辩解于法无据，本院不予采纳。关于用工开始时间，原告主张其2019年4月份即到被告处工作，但就此没有提交有效证据，本院不予认可，本院依照案外人向原告出具的调令确定2018年6月21日为原、被告用工之日。关于工资基数，原告主张计算双倍工资差额应按应按应发工资计算，但原告并没有提交有效证据证明其具体应发工资的数额，故本院按原告实发工资计算双倍工资差额。经核算，被告应向原告支付2018年7月21日至离职之日（即2019年4月11日）的双倍工资差额70767.84元（7月工资11000元÷21.75天×7天+67227.62元）。二、被告是否应向原告支付未签订书面劳动合同的经济补偿金。因原告仲裁过程中并未提出请求：“要求被告向原告支付未签订书面劳动合同的经济补偿金14089.035元”，故现原告提出该诉讼请求已经超出原仲裁请求范围，且未签订书面劳动合同并不属于法定应支付经济补偿金的范围，故该诉请于法无据，本院不予支持。三、被告是否应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，原告主张系被告通知原告不要再上班，但其提供的证据并不能证明其主张，而根据本院查明事实，原告系接到被告岗位调动安排后，认为调岗不合理，才未继续返回公司上班。岗位调动系用人单位自主管理的体现，原告不满岗位变动可以通过申请劳动仲裁等法律途径予以解决，其自行决定不再继续上班属于自动离职，而不属于用人单位违法解除劳动合同的情形，被告无需向原告支付经济赔偿金。故现原告主张被告向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金28178.07元之诉请于法无据，本院不予支持。四、被告是否应向原告支付加班费、2019年4月的工资、团购单提成工资、押金及相应数额。通过前述分析，本院认为原、被告劳动关系已于2019年4月12日起解除，原告工作期间交纳的4800元押金被告应予退还。原告2019年4月份实际工作至11日，并完成销售额261250元，被告亦应支付基本工资662元（1800元÷21.75×8天）及销售提成261.25元（261250元×1‰），原告主张工资金额超出上述部分没有事实根据和法律依据，本院不予支持。关于加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。在本案中，原告就其加班事实没有提交有效证据，其也不能陈述实际加班的具体时间，原告应承担举证不能的不利后果，对于原告主张要求被告向其支付加班工资1868元，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告芦淞区星辰美珠宝行于本判决生效之日起十日内向原告罗花平一次性支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额70767.84元；二、被告芦淞区星辰美珠宝行于本判决生效之日起十日内向原告罗花平退还押金4800元、支付2019年4月份的基本工资662元、4月份销售提成261.25元；三、驳回原告罗花平的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服判决部分的上诉请求向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。汇款或转账缴费的，开户行：华融湘江银行长沙分行经营部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  李叶舟二〇一九年八月十六日法官助理陈飞书记员木建飞附本判决书适用的法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。