江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终7012号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司，住所地江苏省张家港市杨舍镇国泰中路9号。负责人：林劲松，该公司总经理。委托诉讼代理人：殷琛杰，江苏竹辉（张家港）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许六妮，女，1967年4月21日生，汉族，户籍地河南省虞城县，现住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：戴益彬，张家港市塘桥法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司（以下简称人保财险张家港支公司）因与被上诉人许六妮机动车交通事故责任纠纷一案，不服张家港市人民法院（2019）苏0582民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。人保财险张家港支公司上诉称：1.请求撤销一审判决，重新委托有资质的鉴定机构鉴定被上诉人许六妮的伤残情况后依法判决；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人许六妮因本次事故并未达到伤残等级，一审法院未正确审查上诉人提出重新鉴定申请的合理要求，径行采信被上诉人提交的鉴定报告的结论，属于查明事实不清。请求二审法院支持上诉人的诉请，依法改判。被上诉人许六妮答辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，2.涉案鉴定由一审法院委托，合法有效。3.上诉人的上诉人理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。许六妮向一审法院提出诉讼请求：1.判令黄利刚、刘芳、人保财险张家港支公司赔偿许六妮损失合计121588.24元；2.本案诉讼费用由黄利刚、刘芳、人保财险张家港支公司承担。审理中，许六妮变更诉讼请求为：1.判令人保财险张家港支公司赔偿许六妮各项损失合计141497.02元；2.诉讼费用由许六妮负担。一审法院认定事实：2018年1月27日19时30分许，黄利刚驾驶苏Ｅ×××××小型轿车，沿张家港市塘桥镇青龙路由北向南行驶至，该车前部与前方同向许六妮驾驶的二轮电动车尾部相撞，造成许六妮受伤，车辆损坏。交警大队出具一份道路交通事故认定书，认定：黄利刚雪天夜间驾车队前方道路交通动态未注意观察，遇情况措施不及，承担全部责任；许六妮不承担责任。事故发生后，许六妮于同日被送往张家港市第三人民医院住院治疗，于同年2月8日出院，并数次至张家港市第一人民医院门诊治疗检查。因相关损失未得到赔偿，许六妮以黄利刚、刘芳、人保财险张家港支公司为被告向一审法院提起诉讼，诉讼中，许六妮后申请撤回对黄利刚、刘芳的起诉，一审法已另行裁定予以准许。另查明，黄利刚持有的机动车驾驶证准驾车型为C1，有效期限为自2015年4月13日起至2021年4月13日止。苏Ｅ×××××小型轿车的所有人为刘芳，该车在人民财产保险公司投保了交强险及商业险，商业险责任限额为50万元，且投保了不计免赔。本起事故发生在交强险及商业险的保险期限内。再查明，张家港市中医医院司法鉴定所接受一审法院委托，对许六妮的伤残程度、误工时限、营养时限、护理时限及护理人数进行评定。该所于2018年9月20日出具张中医司鉴所[2018]临鉴字第660号司法鉴定意见书，鉴定结论的内容为：1.许六妮右肩关节丧失部分功能构成十级伤残；2.许六妮的误工时限为90日，营养时限为30日，护理时限为60日以内1人护理。为此，许六妮支付了鉴定费3060元。上述事实，有道路交通事故认定书、机动车行驶证、机动车驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业险保险单、门诊病历、出院记录、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据及庭审笔录等证据予以证实。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权的，作为交通事故的责任人应承担相应的民事责任。许六妮在2018年1月27日的交通事故中受伤，其主张赔偿的请求权是基于法律的规定，一审法院予以支持。交警大队对本次交通事故已作出交通事故认定书，该认定书内容完整，程序合法，可以作为本案认定事故责任的依据，一审法院对其内容予以采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险及商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应按下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。苏Ｅ×××××小型轿车在人保财险张家港支公司投保了交强险及商业险，现黄利刚驾驶上述车辆在保险期间内发生交通事故，人保财险张家港支公司作为保险人应先在交强险责任限额内赔偿；不足部分，因黄利刚承担事故全部责任，应由人保财险张家港支公司在商业险责任限额内赔偿。许六妮称黄利刚为其垫付医疗费11000元，但因许六妮已撤回对黄利刚的起诉，故对黄利刚垫付费用，本案不予理涉。对于许六妮主张的各项损失，按有关规定认定如下：1.医疗费，许六妮主张13690.82元（含黄利刚垫付费用），提供了门诊病历、出院记录、医疗费票据、住院费用清单等证据。人保财险张家港支公司意见为金额由法院核定，扣除20%的非医保用药。一审法院认为，医疗费根据医疗机构出具的医疗费票据，结合门诊病历、出院记录和住院费用清单等相关证据确定。经核对，根据许六妮提供的医疗费票据，许六妮因本次交通事故产生医疗费1111.64元（不含黄利刚垫付费用）。人保财险张家港支公司要求扣除20%的非医保用药，但未提供证据证明其与投保人签订的保险合同中有相应条款，也未举证证明与非医保用药疗效相同或相近的医保用药的名目、价格，一审法院不予采纳。一审法院认定医疗费为1111.64元（不含黄利刚垫付费用）。2.住院伙食补助费，许六妮主张600元（50元/天×12天）。人保财险张家港支公司意见为认可480元。一审法院认为，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，以每天50元为宜。根据许六妮实际住院天数，一审法院认定住院伙食补助费为600元（50元/天×12天）。3.营养费，原告主张1500元（50元/天×30天）。人保财险张家港支公司意见为认可1200元。一审法院认为，根据许六妮的受伤情况，营养费以每天50元为宜，根据司法鉴定意见书，许六妮的营养时限为30日，一审法院认定营养费为1500元（50元/天×30天）。4.护理费，许六妮主张7200元（120元/天×60天）。人保财险张家港支公司意见为认可5400元。一审法院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。根据司法鉴定意见书，许六妮的护理时限为60日以内1人护理。因许六妮未提供陪护协议等证据，可参照本地护工收入水平，护理费以每天100元为宜。一审法院认定护理费为6000元（100元/天×60天）。5.误工费，许六妮主张12300元（4100元/月×3个月）。人保财险张家港支公司意见为许六妮补充证据后标准认可按照2020元/月计算。一审法院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。本案中，依照许六妮提交的一审法院（2018）苏0582民初9416号民事判决书、张家港市人力资源和社会保障局出具的《认定工伤决定书》及该局制作的调查笔录，可证实许六妮自2016年6月起至事发前工作于张家港市塘桥佳源纺织厂，日工资为120元。综合上述证据材料并结合职工休息制度，一审法院酌定许六妮月平均工资为3000元/月。根据司法鉴定意见书并结合张家港市人力资源和社会保障局所作的调查笔录，许六妮的误工时限为90日。一审法院认定误工费为9000元（3000元/月×90天÷30天）。6.残疾赔偿金，许六妮主张94400元（47200元／年×20年×0.1）。人保财险张家港支公司意见为不认可。一审法院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。许六妮因交通事故构成十级伤残，有鉴定机构的司法鉴定意见为据。人保财险张家港支公司对伤残等级的鉴定结论不予认可，但涉案鉴定由人民法院委托，且人保财险张家港支公司未能提供证明案涉鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的特定情形，故对于该辩称，一审法院不予采纳。许六妮在张家港市居住已满一年，故其主张按2018年度江苏省城镇居民人均可支配收入47200元计算残疾赔偿金，应予准许。许六妮定残时未满60周岁，应计算20年。残疾赔偿金经计算为94400元（47200元／年×20年×0.1）。被扶养人生活费，许六妮主张2946.2元（29462元／年×5年÷5×0.1）。人保财险张家港支公司意见为不认可。一审法院认为，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均生活消费支出额。依照许六妮提供的证据材料，许六妮定残时，其母亲陈素英（1933年4月3日生）年满85周岁，应计算5年，并由许六妮及许凤英、许玉莲、许秀玲、许爱连5人扶养。被扶养人生活费经计算为2946.2元（29462元／年×5年÷5×0.1）。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，认定残疾赔偿金共计97346.2元（94400元+2946.2元）。7.精神损害抚慰金，许六妮主张5000元，在交强险范围内优先赔偿。人保财险张家港支公司意见为不认可。一审法院认为，许六妮在本次交通事故中受伤，给许六妮精神上造成了痛苦，综合考虑许六妮所受精神损害程度、一审法院所在地平均生活水平以及侵害的手段、场合、行为方式、许六妮在本起事故中无过错等因素，一审法院酌定精神损害抚慰金为5000元。8.交通费，许六妮主张800元。人保财险张家港支公司意见为认可300元。一审法院认为，许六妮及其陪护人员因就医确需发生一定的交通费用。综合考虑就医地点、时间、人数等，一审法院酌情认定交通费为300元。9.鉴定费，许六妮主张3060元。人保财险张家港支公司意见为不予承担。一审法院认为，鉴定费属间接损失，不属交强险赔偿范围。但属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的必要的、合理的费用，人保财险张家港支公司未举证证明与投保人签订的商业险合同有针对该费用的免责条款并已生效，应在商业险范围内赔偿。一审法院认定鉴定费为3060元。综上，一审法院认定许六妮的损失为：医疗费1111.64元、住院伙食补助费600元、营养费1500元、护理费6000元、误工费9000元、残疾赔偿金97346.2元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、鉴定费3060元，合计123917.84元。由人保财险张家港支公司在交强险及商业险范围内赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及相关法律之规定，判决：一、许六妮因本起交通事故造成的损失，由人保财险张家港支公司赔偿123917.84元。限于判决生效后十日内履行；二、驳回许六妮的其他诉讼请求；案件受理费1045元，由许六妮负担。二审中，当事人各方均未提供新的证据。二审经审理查明的事实与一审判决查明事实一致，予以确认。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的请求所依据的事实有责任提供依据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于上诉人人保财险张家港支公司提出对许六妮的伤残等级不予认可，一审法院未予准许重新鉴定的意见。承办人认为，本案所依据的《司法鉴定意见书》是经一审法院委托有鉴定资质的张家港市中医院司法鉴定所出具，上诉人对鉴定意见有异议，但未提供充分证据反驳鉴定意见的真实性、客观性及科学性，上诉人人保财险张家港支公司要求重新鉴定，一审法院未予准许，并无不当。综上，上诉人人保财险张家港支公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费1045元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周剑鸣审判员  顾 平审判员  姜雨昊二〇一九年八月三十日书记员  崔季珺