广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初2038号原告：广东南海昵劳利混凝土有限公司，住所地广东省佛山市南海区九江镇沙头B区夏江工业园“三亩”地块1号，统一社会信用代码914406053041074137。法定代表人：黎成波,董事长。委托诉讼代理人：陈伟杰，广东商达（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶泳任，广东商达律师事务所律师。被告：陕西中铭建设有限公司，住所地陕西省西安市高新区太白南路与丈八东路什字西北角4幢12504室，统一社会信用代码91610000050436013H。法定代表人：朱晓军。委托诉讼代理人：沈盼，系公司员工。原告广东南海昵劳利混凝土有限公司诉被告陕西中铭建设有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月19日、8月1日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈伟杰、被告的委托诉讼代理人沈盼到庭参加诉讼。诉讼中，原告申请庭外和解期间不计入审理期间。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告偿还欠款714205元及违约金（以欠款714205元为本金自2017年8月15日起至全部款项付清之日止按日万分之五计算）；2.本案诉讼费用、财产保全费由被告承担。事实和理由：2017年7月1日，原告与被告签订《混凝土购销合同》（合同编号：NLL201722），约定原告向被告承建的“大唐高要”项目供应混凝土。原告依合同履行供货义务但被告屡次逾期支付货款。经原告催要，被告至今尚欠货款714250元。根据合同第七条约定，被告迟延支付货款应支付违约金。被告辩称，对原告起诉货款金额714205元有异议，被告实际只欠原告货款679042元。原、被告没有进行对账。被告不同意支付违约金。原告未按合同约定提供混凝土的全部技术材料且未在付款前向被告开具相应的税票，同时有10万元质保金未届满返还。因此被告对上述原告的单方违约行为有权予以抗辩。被告从未违约。请求驳回原告违约金的请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。当事人对其表示无异议或对真实性无异议的证据，本院确认其真实性。被告出示的证据1（商品混凝土采购合同书，没有填写甲方、委托签收人、需方结算单指定确认人）与原告出示的证据2（商品混凝土采购合同书）均是原件，但被告出示的合同书抬头缺少甲方名称，不符合常理，且双方于合同书中约定了对账事项，被告出示的合同书缺少需方结算单指定确认人信息，亦不符合常理；原告出示的证据4（销售结算表）、证据5（调价通知函）有董高亮多次签字确认，与原告出示的合同书载明的委托签收人、结算单指定确认人一致；原告亦提供董高亮代表被告与其他单位就涉讼项目的结算文件即证据6（结算单确认函）、证据7（源兴五金店材料结算单）用以佐证；原告于庭审中解释，上述两份合同均是由原告提供，被告称其没有带公司的公章，于是带回单位书写、盖章后再邮寄给原告，因此被告持有另一份空白合同，原告的解释合理，本院予以采纳；综上，本院对原告出示证据2（商品混凝土采购合同书）、证据4（销售结算表）、证据5（调价通知函）、证据6（结算单确认函）、证据7（源兴五金店材料结算单）予以采信，不确认被告出示的证据1（商品混凝土采购合同书）的证明力。被告出示的证据2（工资表、社会保险参保人员缴费明细表）是被告单方制作材料，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2017年7月1日，原告与被告签订《商品混凝土采购合同书》，约定由原告向被告供应预拌混凝土用于大唐高要项目（工程地址：金利镇金淘工业区）,合同书载明：“五、验收标准及方法：1.按中华人民共和国国家标准《预拌混凝土》GB14902-2012以及《佛山市建设局预拌商品混凝土质量管理办法》的有关规定，作为混凝土验收及检验依据。供方须向需方提交所供应的混凝土技术质量资料及报告包括配合比设计报告、配料通知单、原材料（砂、石、水泥等）物理性能检验报告、28天强度报告及搅拌记录，作为需方验收依据。需方收到28天强度报告后如有异议，需在七天内向供方提出，否则将视为需方认可该报告。2.需方应指定其合法代表人签订供方的混凝土随车送货单。委托签收人姓名：黄石丰、王文涛、董高亮，供货数量以供方实际送货量为准。如需方对供方所供砼是否足量有疑问，需方可用过磅形式随机抽验供方所供砼是否足量。……六、结算和付款方式：1.需方必须按以下双方约定的方式支付货款给供方，否则供方有权停止供货，并可依法向需方追讨一切货款。自供方发出混凝土结算单三天内，需方需确认数量及金额，并将其中一份原件交还供方。若对数量、金额和质量有异议，需方应在供方发出结算单三天内以书面形式提出，否则视为认可，对有争议部分，双方本着实事求是的原则协商解决，但不影响无争议的结算确认及款项支付。需方结算单指定确认人张富民、董高亮。2.甲方采用以下方式支付乙方货款。1.月结方式：先期扣除10万元作为质保金。每月货款甲方应于次月15日前支付100%，乙方收款后开具收款收据。2.每月供货双方应于次月3号前对数完毕，次月10号前开具发票。甲方按双方约定的付款方式支付货款，如因甲方原因未能按时对数，则以乙方的送货单数据为准。七、违约责任：1.双方……2.需方逾期付款的，应按所欠款每日万分之五计算违约金，供方并有权停止供砼。”董高亮多次代表被告签字确认《调价通知函》及《销售结算表》。2017年9月结算后，被告欠原告货款303162.5元；2017年10月结算后，被告欠原告货款210070元；2017年11月结算后，被告欠原告货款108015元；2017年12月结算后，被告欠原告货款439962.5元；2018年1月结算后，被告欠原告货款586347.5元；2018年2月结算后，被告欠原告货款398162.5元；2018年3月结算后，被告欠原告货款463467.5元；2018年4月结算后，被告欠原告货款663037.5元；2018年5月结算后，被告欠原告货款714205元。被告于2017年10月25日支付货款203000元、于2017年12月11日支付货款350000元、于2018年2月10日支付货款250000元、于2018年5月4日支付货款150000元。2019年1月17日，原告向本院提起诉讼。本院认为：原、被告签订《商品混凝土采购合同书》，该合同是双方真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，合法有效。被告欠原告货款714205元事实清楚，证据充分。被告抗辩称，因原告未按合同约定提供混凝土的全部技术材料及未按合同约定在付款前开具发票，被告有权拒绝付款。提供技术材料及出具发票是合同的从给付义务，付款是合同的主给付义务，二者之间不具有对价、牵连关系，被告不能仅以原告未出具提供相关资料及发票为由行使先履行抗辩权并拒绝付款。原告向被告供应货物，履行其主给付义务之后，被告即应向其支付货款。因此，本院对被告提出的先履行抗辩不予采纳。被告认为按合同约定扣除的10万元质保金因质保期未届满，所以不需返还。双方签订的合同未约定质保期，被告主张以工程验收合格之日起开始计算质保期，该计算方式应为被告与发包方之间的质保期计算方式，原、被告之间的买卖合同采用上述质保期并不合理。自原告最后一次向被告供应混凝土（2018年5月）至起诉之日（2019年1月17日）已有六个月以上，至法庭辩论终结（2019年8月1日）已有一年以上，本院认为原、被告之间合理的质保期已经届满，被告未提供证据证明原告提供的货物存在质量问题，故被告应该返还该笔质保金。综上，原告要求被告支付货款714205元，理据充分，本院予以支持。在被告履行付款义务之后，若原告存在未提供相关资料及出具发票的情况，原告亦应主动予以配合。被告迟延支付货款造成原告损失主要体现在货款在迟延履行期间产生的利息。原告主张按所欠款每日万分之五计算违约金，符合合同约定，且不违反法律规定，本院予以支持。因原告未提供2017年9月以前的结算单据，故本院从2017年9月结算后开始计算违约金。原告起诉之前的违约金按照应付货款（每月结算货款－先期预留100000元的质保金－当月支付货款）×违约天数×0.0005计算。2017年10月15日至2017年10月24日应付货款203162.5元，违约金1015.81元；2017年10月25日至2017年11月14日应付货款162.5元，违约金1.71元；2017年11月15日至2017年12月10日应付货款110070元，违约金1430.91元；2017年12月15日至2018年1月14日应付货款8015元，违约金124.23元；2018年1月15日至2018年2月9日应付货款339962.5元，违约金4419.51元；2018年2月10日至2018年2月14日应付货款89962.5元，违约金224.91元；2018年2月15日至2018年3月14日应付货款236347.5元，违约金3308.87元；2018年3月15日至2018年4月14日应付货款298162.5元，违约金4621.52元；2018年4月15日至2018年5月3日应付货款363467.5元，违约金3452.94元；2018年5月4日至2018年5月14日应付货款213467.5元，违约金1174.07元；2018年5月15日至2018年6月14日应付货款413037.5元，违约金6402.08元；2018年6月15日至2019年1月16日应付货款614205元，违约金66334.14元。本院核定被告应向原告支付2017年10月15日至2019年1月16日期间的违约金92510.7元。另外，被告应以货款714205元为本金从起诉之日起（2019年1月17日）至款项付清之日止按日万分之五计付违约金予原告。原告要求被告支付违约金超出本院核定范围的部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条规定，判决如下：一、被告陕西中铭建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付货款714205元予原告广东南海昵劳利混凝土有限公司；二、被告陕西中铭建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2017年10月15日至2019年1月16日期间的违约金92510.7元予原告广东南海昵劳利混凝土有限公司；三、被告陕西中铭建设有限公司应以上列第一项货款714205元为本金从2019年1月17日起至上列第一项实际履行完毕之日止按每日万分之五计付违约金予原告广东南海昵劳利混凝土有限公司，本项随上列第一项清；四、驳回原告广东南海昵劳利混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11942.99元，财产保全费4591.49元，合共16534.48元（原告已预交），由原告广东南海昵劳利混凝土有限公司负担165.48元，被告陕西中铭建设有限公司负担16369元。被告陕西中铭建设有限公司负担的诉讼费用16369元应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。对原告广东南海昵劳利混凝土有限公司已预交且应退还的诉讼费用16369元，在本判决发生法律效力后经原告书面申请,本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  谭 龙人民陪审员  陈秀华人民陪审员  关幼巧二〇一九年八月二十日书 记 员  温婉莹