新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区人民法院民事判决书（2018）新2101民初1057号原告：陈杰，男，1993年3月2日出生，汉族，甘肃省民乐县人，无业，现住吐鲁番市。委托诉讼代理人：朱来兵，新疆建权律师事务所律师。委托诉讼代理人：李辉，新疆建权律师事务所律师。被告：杨双贤，男，1964年10月7日出生，汉族，四川省阆中市人，个体工商户。委托诉讼代理人：杜筠，四川鑫中云律师事务所律师。原告陈杰与被告杨双贤劳动合同、工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈杰的委托诉讼代理人朱来兵、李辉，被告杨双贤及其委托诉讼代理人杜筠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈杰向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除被告向原告签订的劳动合同；2.依法判令被告向原告支付一次性伤残补助金65000元；3.依法判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金118881元；4.依法判令被告向原告支付一次性工伤医疗补助金50949元；5.依法判令被告向原告支付停职留薪工资60080元；6.依法判令被告向原告支付护理费25033.50元；7.依法判令被告向原告支付医疗费10010.45元；8.依法判令被告向原告支付住院伙食补助费5400元；9.依法判令被告向原告支付交通费200元；10.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2011年起在被告处从事修理工工作，2015年4月15日上午，原告在被告经营的农用汽配部给车牌号为×××车加钢板时，车子突然启动，车轮将原告撞倒后从腰部压过，导致原告外伤致性功能障碍。2017年12与12日，经吐鲁番市高昌区人力和社会保障局认定为工伤。2018年7月15日，经吐鲁番市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残等级为柒级。2018年8月27日，原告依法向高昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年8月31日，高昌区劳动人事争议仲裁委员会作出高区劳人仲字【2018】72号不予受理通知书。为此，原告现依法起诉。被告杨双贤辩称，1.工伤认定书上面没有任何显示杨双贤经营者的身份。2.营业执照上明确表明杨双贤是个体户，原告对人社局提起行政诉讼的诉状中说邢建华挂靠在被告处，根据民诉解释的规定，挂靠人和被挂靠人应该是共同诉讼人，本案当中实际经营者邢建华应当为共同诉讼人。吐鲁番市中院的判决书也明确了邢建华和被告是挂靠关系，原告起诉遗漏了诉讼主体邢建华。3.邢建华与陈杰之间有劳动合同，这个合同是无效合同，工商营业执照上面并没有汽车维修只有轮胎零售，原告与邢建华签订的合同是从事汽车修理，超过了营业执照的范围。邢建华干了营业执照范围以外的事情，这是本案的被告不知情的，原告2015年向人社局申请工伤认定，人社局驳回了申请。2017年其再次申请。工伤保险条例规定，原告必须在受伤后一年内进行鉴定，其超过了一年属于无效的错误的。吐鲁番市中院在判决中对高昌区人社局的工伤认定适用了错误的法律规定，被告针对中院的二审判决会提起再审。鉴于此，被告庭审后会书面要求追加邢建华为本案的必要共同被告，被告要求追加或者中止审理，希望法院予以考虑。本院经审理认定事实如下：一、本院于2016年7月21日作出的(2016)新2101刑初161号刑事判决书，载明：“经审理查明：2015年4月15日11时左右，被告人向宗华驾驶×××中型自卸货车到吐鲁番市成山轮胎店门前换钢板。期间因被告人不正确的操作，致使该车将正在车下换钢板的修理工陈杰压伤”。二、本院于2017年7月8日作出的(2016)新2101刑初161号之一刑事附带民事判决书，载明：“本院认为，依据原告人工作的地点，应当依据新疆城镇居民的标准执行其赔偿……确认原告人陈杰损失如下：伤残赔偿金289021.26元、医疗费202769.89元、误工费60080.4元、护理费25033.5元、住院伙食补助费5400元、鉴定费6000元、交通费2500元、住宿费1225元、后续治疗费25000元，共计617030.05元。依据事故责任的客观事实，本院确认被告人向宗华承担70%的赔偿责任，原告人陈杰承担30%的赔偿责任”。三、本院于2017年5月17日作出的(2017)新2101行初4号行政判决书，载明：“经审理查明：2015年3月15日，原告陈杰（乙方）与第三人邢建华（甲方）签订一份劳动合同书，约定固定期限劳动合同：自2015年3月15日起至2016年2月16日止，其中试用期自2015年3月15日起至2016年2月16日止。任务为期限的劳动合同：自2015年3月15日起生效，至完成本项工作任务之日止。甲乙双方约定劳动合同履行地为新站三一二国道。根据甲方要求，乙方同意在农用汽配岗位从事修理工作。甲方根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动乙方的工作岗位。甲方每月15日为发薪日，乙方在试用期内的工资为每月5000元，乙方的工资报酬按照甲方依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，根据乙方的工作岗位确定其每月工资为5000元，甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月5000元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。邢建华在甲方处签字确认并加盖吐鲁番市农用汽配部印章，陈杰在乙方处签字……2017年2月10日，陈杰父亲陈宝云以申请人的身份向吐鲁番市高昌区人力资源和社会保障局申请工伤认定，当日，吐鲁番市高昌区人力资源和社会保障局作出[2017]01号工伤认定申请不予受理决定书，载明：陈宝云，你（单位）于2017年2月10日提交陈杰的工伤认定申请收悉。经审查，陈杰工伤事故发生在2015年4月15日，现在申请工伤认定，因事故时间已超过法定的申请认定时效，不符合《工伤保险条例》第十七条第二款规定的受理条件，现决定不予受理。如对本决定不服，可在接到本决定书之日起60日内向吐鲁番市高昌区人民政府或者向吐鲁番市人力资源和社会保障局申请行政复议，或者向人民法院提起行政诉讼。原告不服被告作出的该决定书，认为：事故发生后，第三人杨双贤作为用人单位拒不向被告申请为原告进行工伤认定，只有第三人邢建华提出过申请，但因用人单位主体错误被被告告知不予受理。无奈，原告便自行申请工伤认定，被告却认为原告的申请超过了法定时效，则作出了不予受理的决定。按照法律规定“不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，不计算在工伤认定申请期限内”，其申请工伤认定并未超过法定时效，故诉至我院，请求法院判令：依法撤销被告作出的编号[2017]01号工伤认定申请不予受理决定书；并判令被告依法认定原告于2015年4月15日在第三人杨双贤汽配部工作中受伤为工伤。另查明，吐鲁番市工商行政管理局向第三人杨双贤发放个体工商户营业执照，载明经营者系杨双贤，组成形式系个人经营，经营场所系吐鲁番市新站兰新路（地区建筑公司旁），许可经营项目：(具体经营项目及期限以有关部门的批准文件或颁发的许可证，资质证书为准）：无。一般经营项目（国家法律、行政法规有专项审批的项目除外）：汽车配件、润滑油、标准件零售、电焊服务及轮胎零售”。新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院于2017年8月25日作出的(2017)新21行终8号行政判决书，载明：“本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为……一审法院认定适用法律法规错误。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条、第八十九条第（二）项之规定，判决如下：一、撤销高昌区人民法院(2017)新2101行初4号行政判决书；二、撤销被上诉人吐鲁番市高昌区人力资源和社会保障局于2017年2月10日作出的[2017]01号工伤认定申请不予受理决定书；三、责令被上诉人吐鲁番市高昌区人力资源和社会保障局对上诉人陈杰的工伤认定申请重新作出行政行为。”四、2017年10月13日，吐鲁番市高昌区人力资源和社会保障局受理陈杰的工伤认定申请后，于2017年12月12日作出编号为2017-100的工伤认定决定书，载明：“申请人：陈杰，用人单位：*，工作岗位：修理工，受伤时间：2015年4月15日。事故地点：吐鲁番市312国道玲峰修理厂西面农用汽配部门前……陈杰同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。如对本工伤认定决定不服的，可自接到本决定书之日起60日内向吐鲁番市高昌区人民政府或向吐鲁番市人力资源社会保障局提出行政复议，或者向人民法院提起行政诉讼。本通知一式四份，具有同等法律效力，吐鲁番市高昌区人力资源和社会保障局存档一份、送吐鲁番市鉴定委员会一份、发用人单位一份、发陈杰一份”。2017年12月20日，吐鲁番市高昌区人力资源和社会保障局向陈杰和杨双贤送达了该工伤认定决定书。杨双贤对该工伤认定并未提起行政复议或行政诉讼。五、2018年7月15日，吐鲁番市劳动能力鉴定委员会出具吐劳鉴【2018】76号工伤与职业病致残评定结论通知书，载明：“根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国家标准（GB/T16180-2014），经劳动能力鉴定专家组鉴定，你目前的伤残情况，符合相关规定，鉴定结论为伤残柒级”。六、2018年8月22日，陈杰从吐鲁番乘坐火车前往乌鲁木齐花费49元；2018年8月26日，陈杰对父亲陈宝云从吐鲁番乘坐火车前往乌鲁木齐花费49元。七、2018年8月24日至2018年9月4日，陈杰在中国人民解放军新疆军区总医院住院治疗11天，花费10010.45元。八、2018年8月27日，陈杰以杨双贤为被申请人向吐鲁番市高昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年8月31日以被申请人主体不适格，不符合受理条件为由作出高区劳人仲字[2018]72号不予受理通知书。陈杰不服，遂向本院提起诉讼。九、陈杰自2015年4月15日受伤后至诉讼本案时，虽经住院治疗但无法继续在原工作场所上班。本院认为，本案的争议焦点为：1.是否应当列邢建华为共同诉讼人；2.原、被告之间能否解除劳动合同；3.被告是否需要向原告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停职留薪工资、护理费、医疗费、住院伙食补助费以及交通费。关于焦点1，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”庭审中，被告杨双贤认为案外人邢建华是实际经营者，应当将案外人邢建华列为共同诉讼人，本院认为，原告陈杰在从事修理工作中受伤，其工作场所的对外营业执照上的经营者为被告杨双贤，经营性质为个体工商户，未注明字号，且被告杨双贤与案外人邢建华之间的实际关系不能对抗第三人，且原告陈杰明确不要求案外人邢建华承担责任，故原告陈杰以经营者杨双贤为被告提起民事诉讼，符合法律规定，被告杨双贤应当对原告陈杰受伤事实承担民事责任。关于焦点2，劳动关系是指用人单位与劳动者之间，运用劳动力实现劳动过程中形成的一种社会关系。用人单位包括企业、个体经济组织、国家机关、事业组织和社会团体。本案中，被告杨双贤系个体工商户，案外人邢建华对外以被告杨双贤注册的个体经济组织的名义经营，并公示由被告杨双贤注册的个体工商户营业执照，原告陈杰与被告杨双贤之间虽未签订书面劳动合同，但原告陈杰在该营业场所工作，并领取工资，且因劳动行政部门已对原告陈杰的受伤性质作出工伤认定，而工伤认定是具体行政行为，在工伤认定结论作出之后，被告杨双贤对该工伤认定并未提起行政复议或行政诉讼，工伤认定决定书已经发生法律效力。在已有工伤认定的情况下，双方的劳动关系已经确定。庭审中，原告陈杰向本院提交的劳动合同系其与案外人邢建华签订，并未提供证据证明其与被告杨双贤签订了劳动合同，故对原告陈杰要求解除与被告杨双贤签订的劳动合同的主张，本院不予支持。原告陈杰通过诉讼的方式要求解除劳动合同，且其自2015年4月15日受伤后至诉讼本案时，虽经住院治疗但无法继续在原工作场所上班，故其与被告杨双贤之间的劳动关系的终止时间应以其诉讼至本院的时间为准。关于焦点3，原告陈杰在工作中因他人操作不当致伤，经高昌区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经吐鲁番市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，故原告陈杰应当依法享受工伤保险待遇。被告杨双贤没有为原告陈杰办理工伤保险，致使原告陈杰发生工伤后不能通过工伤保险基金享受相应的工伤保险待遇，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”的规定，被告杨双贤应当向原告陈杰支付相关工伤保险待遇。原告陈杰按照其受伤前每月工资5000元以及新疆维吾尔自治区2017年度在岗职工年平均工资67932元的标准计算一次性伤残补助金65000元、一次性伤残就业补助金118881元、一次性工伤医疗补助金50949元，不违反法律规定，本院予以支持。对于原告陈杰要求被告支付停工留薪期工资、护理费、医疗费、住院伙食补助费的主张，本院认为，赔偿是以弥补权利人的损失为目的，使权利人经济不受损失。由于原告陈杰已在侵权损害赔偿中对误工费、护理费、住院伙食补助费、后续医疗费获得了相应赔偿，其不能再次请求赔偿，故对原告陈杰的该主张，本院不予支持。对于原告陈杰要求被告支付交通费200元的主张，因该费用确属实际支出的费用，故本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、三十七条，《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、第九十条规定，判决如下：一、被告杨双贤于本判决生效后五日内支付原告陈杰一次性伤残补助金65000元；二、被告杨双贤于本判决生效后五日内支付原告陈杰一次性伤残就业补助金118881元；三、被告杨双贤于本判决生效后五日内支付原告陈杰一次性工伤医疗补助金50949元；四、被告杨双贤于本判决生效后五日内支付原告陈杰交通费200元；五、驳回原告陈杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告陈杰负担1.50元，由被告杨双贤负担3.50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吐鲁番市中级人民法院。审判员 卢婷婷二〇一九年八月二十日书记员 朱飞艳