湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂03民终2546号上诉人（原审被告、原告）：十堰市东风保安服务有限公司。住所地：湖北省十堰市车城西路253号。法定代表人：王智勇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：何涛，男，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：刘刚，湖北举烛律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：李心江，男，1964年1月10日出生，汉族，住湖北省房县。委托诉讼代理人：尤映湖，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁梦莹，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：十堰伟仕路通人才服务有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区中岳路10号1号楼2单元302。法定代表人：熊仕伦，该公司执行董事。原审被告：湖北常青人力资源开发有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区人民北路78号。法定代表人：王尊利，该公司总经理。委托诉讼代理人：李熊，湖北平长律师事务所律师。上诉人十堰市东风保安服务有限公司（以下简称东风保安公司）因与被上诉人李心江、十堰伟仕路通人才服务有限公司（以下简称伟仕路通人才服务公司），原审被告湖北常青人力资源开发有限公司（以下简称常青人力资源公司）劳动争议一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2019）鄂0303民初340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月9日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已经核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。东风保安公司上诉请求：撤销一审判决，改判东风保安公司对李心江经济补偿金19275.03元、加班工资1056.16元、2018年8月、9月工资4140元不承担连带清偿责任。事实和理由：东风保安公司与伟仕路通人才服务公司签订了劳务派遣合同，李心江是派遣到东风保安公司从事保安工作，期间李心江工资及各项待遇均由伟仕路通人才服务公司承担，两个单位均为独立法人组织，一审判令东风保安公司与伟仕路通人才服务公司承担连带责任没有事实和法律依据。东风保安公司实行轮班工作制度，没有加班情况，故加班工资不应予以支持。东风保安公司每月将工资按时划拨到伟仕路通人才服务公司，亦不存在拖欠工资的情况。李心江辩称，李心江与伟仕路通人才服务公司签订劳动合同是在东风保安公司的要求下签订，合同签订后，李心江的工作岗位没有发生变化，仍受东风保安公司的管理并由东风保安公司发放工资，工作期间，李心江没有享受年休假，也未享受加班工资待遇，2018年8-9月的工资亦未发放。根据工作性质，东风保安公司负责安排保安从事的相关工作不属于临时性、替代性、辅助性岗位，故东风保安公司使用派遣工不符合法律规定，依据劳动合同法的相关规定，应当同伟仕路通人才服务公司承担连带责任。伟仕路通人才服务公司未提交书面答辩意见。常青人力资源公司述称，东风保安公司的上诉理由中没有涉及到常青人力资源公司，请求人民法院依法处理。李心江向一审法院起诉请求：1.李心江与东风保安公司解除劳动关系；2.东风保安公司支付李心江经济补偿金19275.30元（2141.70元/月×9）；3.东风保安公司支付李心江未签订书面劳动合同的双倍工作差额23810元；4.东风保安公司支付李心江养老保险损失38550.6元（2141.70元/月×9×2）；5.东风保安公司支付李心江（法定节假日30天、年休假5天、一周一天的休息日43天，分别按工资收入的300%、300%、200%计算）加班工资22442元；6.东风保安公司支付李心江2018年8月工资（1380元/月×2）（双岗12小时）、2018年9月的工资1380元（单岗6小时），共计4140元；7.常青人力资源公司、伟仕路通人才服务公司就上述2至6项诉讼请求承担连带责任。东风保安公司向一审法院起诉请求：1.东风保安公司不承担李心江的经济补偿金19274.49元、加班工资7680元、2018年8月、9月的工资4155元的连带责任；2.李心江支付东风保安公司为其缴纳的2016年3月至2017年10月的社会保险个人应承担部分5233.16元。一审法院认定事实：2009年12月2日，李心江到东风保安公司从事保安工作，当时双方签订为期一年的书面劳动合同（2009年12与2日至2010年12月31日止）。2011年1月1日，东风保安公司继续同李心江签订了四年的书面劳动合同，工作岗位仍然为保安工作。2014年12月31日，前述合同到期后，东风保安公司以劳务派遣形式将李心江转至常青人力资源公司，李心江的工作岗位及工作内容未发生变更。2015年劳务派遣结束后，东风保安公司与李心江于2016年3月1日又签订了一份书面《劳动合同书》（00476），双方就劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间与休息休假、劳动报酬、劳动保护和劳动条件、社会保险和福利待遇、工作纪律、劳动合同的变更、解除和终止、双方需约定的其他事项等问题进行了约定，同时约定合同期限从2016年3月1日至2017年10月31日止，李心江所在岗位执行不定时工时制，双方确认李心江2009年12月至今在东风汽车公司销售中队（配件处B区巡逻岗）。2017年9月14日，东风保安公司同伟仕路通人才服务公司签订《劳务派遣协议书》。2017年10月31日，东风保安公司向李心江出具《解除（终止）劳动合同通知书》，东风保安公司未向李心江支付经济补偿。前述通知下达后，李心江仍未离开工作岗位。2017年11月1日，伟仕路通人才服务公司与李心江签订《劳动合同书》，合同标注合同期限为2017年11月1日至2019年10月31日。2018年9月10日，李心江到社保部门未查到其参加基本养老、基本医疗、失业、工伤、生育五项社会保险的记录，遂于2018年9月29日向十堰市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称十堰市劳动仲裁委）提出申请，请求依法裁决与东风保安公司解除劳动关系，该公司支付经济赔偿金19275.30元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额19728.40元、养老保险损失38550.60元、加班工资14359.12元，并由常青人力资源公司承担连带责任。在仲裁审理过程中，李心江口头申请增加请求东风保安公司支付2018年8月的工资2775元，2018年9月的工资1380元，共计4155元，并追加伟仕路通人才服务公司为被申请人，要求其承担连带责任。该委于2018年12月27日作出十劳人仲[2018]裁字第257号裁决书，裁决：一、伟仕路通人才服务公司支付李心江经济补偿金19274.49元（2141.67元/月×9个月）；二、伟仕路通人才服务公司向李心江支付未签订书面劳动合同双倍工资21660元；三、伟仕路通人才服务公司向李心江支付加班工资7680元（2141.67元/月÷21.75天/月×39天×200%）；四、伟仕路通人才服务公司向李心江支付2018年8月、9月两个月工资4155元；五、东风保安公司对裁决第一项、第三项、第四项承担连带责任；六、驳回李心江的其他仲裁请求。李心江、东风保安公司均不服该裁决，故而成诉。一审法院另查明，1.自2009年12月2日李心江被派遣进入东风汽车商用车公司销售中队配件处B区巡逻岗，至其主张与东风保安公司2018年9月29日解除劳动关系，李心江向东风汽车商用车公司提供的劳动呈连续状态，岗位未发生变动。2.李心江提交的《个人活期明细信息》与常青人力资源公司提交的《工资表》互相印证可以证实如下事实：⑴2015年2月至2016年2月，常青人力资源公司向李心江发放13个月的工资；⑵期间，李心江每月工资组成为基本工资800元、节假日补助110元、保险补助210元、岗位工资（根据在岗天数及岗位不同计算）、老年岗位30元、考核奖励（依据考核情况额外支付）、补发工资（依情况而定）；⑶工作岗位设有三种，不同岗位的岗位工资根据不同按出勤天数计发⑷2018年8月、9月，李心江无工资收入。李心江提交的《2018年5月份保安队员工资表》、《交接班登记本》可以证实如下事实：⑴2018年5月，李心江收取的工资组成有基本工资850元、节假日补助110元、保险补助260元、B类顶岗工资1395元（31×45）、C类岗位工资30元、扣减体检费80元，收到2565元；⑵2018年4月李心江加班30天（与出勤天数一致）计算加班费150元（30天×5元/天）；⑶李心江持续在岗直至2018年8月31日；伟仕路通人才服务公司未提交李心江2018年9月30日之前不在岗及已经向其发放了期间工资的证据。3.在十堰市劳动仲裁委审理期间，李心江就社会保险费申报缴纳问题向十堰市劳动保障监察局投诉，应该局要求，2018年10月9日，东风保安公司以缴费基数49740元为标准，为李心江补交了2016年3月至2017年10月期间的社会保险费，包含应由李心江个人承担部分5233.16元（3979.20元+159.16元+994.80元+100元）。4.东风保安公司与李心江签订的《劳动合同书（00476）》的“双方需约定的其他事项”中的第（二）项第1小项以填充方式约定“入职时公司工作人员已向我详细介绍了工资构成的情况，由基本工资、法定节假日加班费、社保补贴等组成，本人已确认了解”，东风保安公司提交《申请》（附于合同其他相关材料粘贴处）证据证实该部分内容李心江已经确认知悉，且社保费用每月260元以补贴形式发放，由本人自行到社保局机构办理个人灵活就业手续和交纳保费。5.2017年8月至2018年7月，李心江工资收入为25700元（1790元+2285元+1970元+2150元+2060元+1925元+1970元+1900元+2000元+2400元+2500元+2750元），月平均工资为2141.67元。一审法院认为，2017年11月1日，李心江与伟仕路通人才服务公司之间签订了书面的劳动合同，其与东风保安公司之间的劳动关系即时解除，现李心江再次申请解除与东风保安公司之间的劳动关系，无事实及法律依据，不予支持。李心江非因其本人的原因，先后供职于东风保安公司、常青人力资源公司及伟仕路通人才服务公司，三家公司在李心江工作期间均未为其办理缴纳社会保险的相关手续，亦未在李心江离职时向其支付经济补偿，根据前述规定，应当向李心江支付2009年12月2日至2018年9月30日（8年零9个月零28天），9个月工资的经济补偿，即2141.67元×9=19275.03元。对于作为用人单位的伟仕路通人才服务公司应承担的前述义务，东风保安公司作为用工单位应当承担连带责任。因李心江与伟仕路通人才服务公司之间签订有书面劳动合同，故双倍工资请求不予支持。李心江就社会保险费申报缴纳问题向十堰市劳动保障监察局投诉后，东风保安公司应该局要求为李心江补办了社会保险缴纳手续，亦补交了2016年3月至2017年10月期间的社会保险费，虽未足额缴纳，但李心江无证据证实就欠缴部分不能补办，且因李心江未达到退休年龄，其因社会保险未足额缴纳而导致的养老保险损失亦无法确定，故就其养老保险损失部分主张，不予处理。李心江主张的加班工资分两部分，其中法定节假日加班费，因保安的工作具有特殊性，工作时间较长固然是一重要特征，也是保安工作的性质所需，保安的工作强度并不大，除了处理一些突发情况外，保安的工作往往更多的带有值班性质，不宜认定为加班，且李心江收到的工资中亦包含了节假日补助及加班费用等具有补偿性质的额外工资，故其主张东风保安公司另外支付法定节假日加班费的要求，不予支持。关于年休假部分，东风保安公司向李心江出具了《解除（终止）劳动合同通知书》，其未提交证据证实支付了该部分工资报酬，根据前述法律规定，结合李心江的工作年限，酌情按照李心江离职前一年平均工资标准确定为1056.16元（25700元/年÷365天/年×5天×300%）。劳动者提供了劳动就应该获得报酬，现伟仕路通人才服务公司无证据证实支付了李心江2018年8月及9月的工资，即应当支付其两个月的工资，李心江相关主张符合法律规定，且数额得当，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、伟仕路通人才服务公司于判决生效之日起十日内，支付李心江经济补偿金19275.03元、加班（带薪年休假）工资1056.16元、2018年8月、9月工资4140元，合计24471.19元；二、东风保安公司对伟仕路通人才服务公司的前述义务承担连带责任；三、驳回东风保安公司的诉讼请求；四、驳回李心江对常青人力资源公司的诉讼请求及其他诉讼请求。义务人如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计20元，减半收取10元，由东风保安公司、伟仕路通人才服务公司连带负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明，一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权利应当受到法律的保护。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定：用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。第九十二条第二款规定：劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。故一审法院结合本案事实，判令东风保安公司连带支付李心江经济补偿金及相应的工资有事实和法律依据，本院予以支持。因一审判决没有支持李心江关于加班工资的请求，故东风保安公司关于不应支付李心江加班工资的上诉理由本院不予审查。综上所述，东风保安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人十堰市东风保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  耿纪和审判员  张 静审判员  刘占省二〇一九年八月二十八日法官助理郑飞书记员乔文