山西省大同市云冈区人民法院刑 事 判 决 书 （2019）晋0214刑初244号 公诉机关大同市云冈区人民检察院。被告人刘某1,男,1992年4月10日出生,汉族,中专文化,户籍所在地大同市公安局新泉街派出所,捕前住大同市云冈区,2019年1月28日因本案被治安拘留，2019年2月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被大同市公安局云冈区分局刑事拘留,2019年3月11日经大同市云冈区人民检察院批准逮捕,次日被大同市公安局云冈区分局执行逮捕。现羁押于大同市第二看守所。指定辩护人张某，山西晨遥律师事务所律师。被告人陈某1,男,1995年8月18日出生,汉族,高中文化,户籍所在地大同市公安局新泉街派出所,捕前住大同市云冈区,2019年1月28日因本案被治安拘留，2019年2月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被大同市公安局云冈区分局刑事拘留,2019年3月11日经大同市云冈区人民检察院批准逮捕,次日被大同市公安局云冈区分局执行逮捕。现羁押于大同市第二看守所。辩护人马某1，山西盈甲律师事务所律师。大同市云冈区人民检察院以云冈检刑刑诉[2019]166号起诉书指控被告人陈某1、刘某1犯寻衅滋事罪，于2019年6月3日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行审理。大同市云冈区人民检察院指派检察员郭斌出庭支持公诉，被告人陈某1及其辩护人马某1、被告人刘某1及其指定辩护人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。大同市云冈区人民检察院指控，2019年1月6日凌晨1点半左右,被害人陈某2与其女友杨某和被害人胡某在云冈区口泉乡甘河村音乐烤吧餐后,陈某2、杨某乘坐出租车离开,同在该烤吧吃饭喝酒的被告人刘某1以陈某2骂其为由,纠集被告人陈某1驾驶白色丰田越野车在泉落路附近将陈某2、杨某乘坐的出租车截停,并拉拽杨某下车,陈某2给胡某打电话求助,胡某和被害人刘某2及李某等人赶到,胡某与陈某1、刘某1发生冲突,被李某等人拉开,陈某2、杨某乘车回恒安新区酒店,胡某、刘某2返回光辉岁月音乐烤吧;被告人陈某1、刘某1驾驶白色丰田越野追回到门口,刘某1先下车进店内与胡某、刘某2争执,陈某1驾车欲撞击该烤吧门面,被李某等人拦住,陈某1下车要也进音乐烤吧时,遇被害人郭某拦阻,陈某1为摆脱郭某时致使郭某右肩肩关节脱位,后冲进烤吧内,与刘某1用啤酒瓶将胡某、刘某2头部打伤、砸烂烤吧内展示冰柜门玻璃,陈某1、刘某1被李某等人拉出烤吧,驾车离开。经鉴定,郭某伤情评定为轻伤二级,展示冰柜门玻璃损失为人民币200元。2019年4月14日被害人郭某、刘某2、胡某与陈某1达成赔偿协议,三被害人对陈某1予以谅解。为证实上述指控事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被害人陈某1、刘某3、逞强耍横，随意殴打他人，致一名被害人右肩关节脱位损伤程度达轻伤二级，情节严重，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。鉴于二被告人到案后均如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。建议本院依法判处。被告人陈某1对起诉书指控的事实和罪名均无异议；被告人陈某1的辩护人辩称，（1）被告人陈某1在本案中不是寻衅滋事的带头者，其起从属作用；（2）被告人陈某1具有自首和坦白情节，认罪态度良好；（3）被告人陈某1无前科劣迹，属初犯、偶犯，应酌情从宽处罚；（4）被告人陈某1父母已与被害人达成赔偿协议并得到被害人谅解；（5）被害人有明显过错；（6）被告人被行政拘留的日期也应折抵刑期；建议对被告人陈某1从轻处罚并适用缓刑。被告人刘某1对起诉书指控的事实和罪名无异议。被告人刘某1的辩护人辩称，（1）起诉书指控寻衅滋事罪定性不当，应认定为故意伤害罪；（2）如果认定寻衅滋事罪，也应在各自侵犯权益内承担刑罚和处罚；（3）两被告人最初被公安机关治安处罚，表明犯罪情节较轻；（4）被告人刘某1符合自首条件，应当减轻处罚；（5）被告人刘某1具有坦白情节应从轻处罚；（6）受害人有明显过错；（7）被告人刘某1系初犯、偶犯，认罪态度好；（8）被告人刘某1当庭自愿认罪；建议对被告人刘某1判处六个月及以下有期徒刑、拘役或管制并适用缓刑。经审理查明，2019年1月6日凌晨1点半左右,被害人陈某2与其女友杨某和被害人胡某在云冈区口泉乡甘河村,陈某2、杨某乘坐出租车离开,同在该烤吧吃饭喝酒的被告人刘某1以陈某2骂其为由,纠集被告人陈某1驾驶白色丰田越野车在泉落路附近将陈某2、杨某乘坐的出租车截停,并拉拽杨某下车,陈某2给胡某打电话求助,胡某和被害人刘某2及李某等人赶到,胡某与被告人陈某1、刘某1发生冲突,被李某等人拉开,陈某2、杨某乘车回恒安新区酒店,胡某、刘某2返回音乐烤吧;被告人陈某1、刘某1驾驶白色丰田越野追回到烤吧门口,刘某1先下车进店内与胡某、刘某2争执,陈某1驾车欲撞击该烤吧门面,被李某等人拦住,陈某1下车要也进音乐烤吧时,遇被害人郭某拦阻,陈某1为摆脱郭某时致使郭某右肩肩关节脱位,后冲进烤吧内,与刘某1用啤酒瓶将胡某、刘某2头部打伤、砸烂烤吧内展示冰柜门玻璃,陈某1、刘某1被李某等人拉出烤吧,驾车离开。经鉴定,被害人郭某伤情评定为轻伤二级,展示冰柜门玻璃损失为人民币200元。案发后二被告人经公安人员电话传唤到案，接受调查。另查明，2019年4月14日被害人郭某、刘某2、胡某与被告人陈某1家属达成赔偿协议,三被害人对被告人陈某1的行为予以谅解。上述事实，有经公诉机关当庭出示并经举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实： 1、受案登记表，证实2019年1月6日110接到报案后派员出警；大同市公安局云冈区分局出具的到案经过二份，证实2019年1月28日，该局民警分别将被告人陈某1、刘某1电话传唤至办案机关，进行调查；2、被害人胡某的报案材料及询问笔录、辨认笔录，证实2019年1月6日凌晨1点50分，他朋友陈某2、杨某某(杨耨)从饭店叫了一辆滴滴出租车离开大约5分钟，他接到陈的电话说路上遇到不明身份的人开了一辆白色越野车拦截威胁司机停车并威胁他俩下车，说要带陈的女朋友离开。他与饭店老板刘某2到达现场后拦截的人已经离开，后他安顿陈和陈的女友上车先回酒店，正要离开时，拦截车的人又追过来了，他认出是晚上同在饭店吃饭的人，其中一人说谁也不许离开，接着就发生了冲突。后他跑回饭店报了警。大约2点20分左右，该两名男子继续回到饭店纠缠不离开，他和饭店老板遭到其中一人酒瓶殴打，后被人拉开，打人一方开车离开；   辨认笔录二份，证实胡某辨认出陈某1系用酒瓶将其打伤的人、刘某1系参与对其殴打的人；  申请一份，证实胡某申请不做伤情鉴定；3、被害人陈某2的报案材料及询问笔录，证实2019年1月6日晚上1点50分，他跟女朋友杨某某（杨某）从饭店吃饭出来坐出租车回酒店，大概走了5分钟在路上遭到不明身份的人拦车威胁司机停车并威胁他要带他的女朋友离开，他给朋友胡某打电话，后胡某跟饭店老板过去安顿让他俩先回酒店，正要离开时拦截的人又追过来，其中一个人说要把他女朋友带走，接着就跟胡某发生冲突，还有人喊着让他们的人躲开要撞死胡某和饭店老板，后该人被拦下，当时他女朋友吓得说不出话，他叫车将女友送回酒店，坐车又去饭店，发现胡某、饭店老板、老板娘都受伤，坐120急救车去了医院；4、杨某的询问笔录，证实2019年1月6日晚上1点50分左右，她和男友陈某2从光辉岁月饭店吃完饭出来打车回酒店，大约5分钟后，出租车被一辆白色越野车逼停，对方的人叫他们下车，后来对方下车将她坐的一边车门打开，还伸手拽她的手，掐着她衣服和手腕往外拖，她把手甩开后，陈某2把车门锁上给胡某打电话，后胡某领着一个男子过去，对方也又去了一辆车，趁对方开车追胡某等人之机她和男友就离开回酒店了；5、被害人刘某2的报案材料及询问笔录、辨认笔录，证实2019年1月6日晚上，有朋友带外地朋友去他的饭店吃饭，吃完饭两个外地朋友在回酒店的时候，广东朋友给胡某打电话说遭到几个年轻人拦截，威胁他们下车，要把女孩带走，抢他女朋友，然后他和胡某就过去，安顿外地朋友回酒店，发现拦截的人是饭店客人，一群人围住不让他们走，正在理论时胡某被打，后双方发生肢体冲突，然后听到有人（后来知道小名叫“某某”）喊要开车撞死他们，开车撞了因为路边有树和电线杆他们才躲过一劫，混乱时他和胡某跑回饭店，没几分钟那几个年轻人又开车追回来，到饭店闹事，“某某”用啤酒瓶将他头部打伤，胡某上来扶他被刘某1打伤，他媳妇也被打伤，后被人们拉开，后来年轻人就都走了，报警后他和媳妇、胡某一起去的医院；店里的玻璃展示柜被砸坏；辨认笔录二份，证实刘某2辨认出陈某1系将其头部打伤的人，辨认出刘某1系将其饭店内展示柜砸坏的人；6、被害人郭某的询问笔录、辨认笔录，证实2019年1月6日凌晨1点半左右，胡某在他们光辉岁月饭店吃饭，接到刚送走的广东朋友电话说路上被人截住了，胡某和她老公出去，20分钟后回到饭店，还有四、五个男子也跟过去，其中一个身材偏瘦的男子打胡某，她在外面拦着另一个男子被扭伤右胳膊，后该男子用酒瓶将她老公刘某2打伤；辨认笔录证实郭某辨认出陈某1系致其胳膊脱臼并用酒瓶殴打其丈夫刘某2的人；7、证人马某2证言笔录，证实2019年1月6日1点半左右，他和刘某1在云冈区某串店喝完酒又去了甘河村烤吧喝酒，碰见李某和“宇某”，又坐在一起喝酒，之后陈某1也过去一起喝，后陈某1和刘某1离开，他和李某某、宇某继续喝，后不知谁接到电话说争吵起来了，他和李某某、宇某到了禾康食堂门口，看到刘某1和对方争吵起来上去拉架，拉开后又回烤吧，后来的事记不清；8、证人李某证言笔录，证实2019年1月6日0点多，他和王某一起去烤吧，碰见刘某1、陈某1、古某某及其女友在一起吃饭，他和刘某1等人坐在一起吃饭，旁边一桌有“伟某”和他弟弟还有一个不认识的人也在该饭店吃饭，他还过去和“伟某”他们喝了几杯。过了40分钟左右，饭店老板刘某2拉着他和胡某、王某去了附近，看见路边停了一辆出租车，车上坐着胡某的朋友陈某2及其女友杨某，他和刘某2、胡某下车问谁拦车了，陈某2说走了，两三分钟后刘某1、陈某1开着一辆白色越野车过来和胡某争吵起来，陈某1说都闪开要开车撞胡某，后被拦住，他和胡某、刘某2、王某回到烤吧，过了一会陈某1、刘某1、马某2开车回来，陈某1和刘某1与刘某2和胡某发生争执，后胡某被刘某1打伤头部，刘某2被陈某1打伤。该三人离开后，他和王某离开，刘某2打电话说三嫂（郭某）胳膊脱臼，让跟着去医院，后王某开车拉着他和胡某、刘某2去了同煤总医院，郭某已经被救护车拉走；证实伟某和他弟弟没有参与打架；9、证人王某证言笔录，证实2019年1月6日0点左右，他和李某去烤吧吃饭，正好碰见刘某1、马某2和另一名男子陈某1在吃饭，没坐多长时间，饭店老板刘某2说让和他出去一趟，然后他和李某开车拉着刘某2和胡某到了某食堂附近，一下车刘某2问那辆出租车咋了，胡某的朋友陈某2说有人追车，后胡某对刘某1说：“你们有点过分了”，刘某1说“我咋了”，后胡某揪住刘某1摔到地上，刘某1起来揪住胡某，后他和李某、刘某2给拉开，后他开车将李某、刘某2、胡某送回到烤吧，他就开车回某小区，之后李某打电话让接他，去了烤吧，看到刘某2媳妇被一辆救护车拉到医院，他开车拉着刘某2、胡某、李某去的医院；刘某2和胡某头部受伤，刘某2媳妇胳膊脱臼；李某一直在拉架，没有参与打架，伟某和伟某弟弟是否参与不清楚；10、证人杜某证言笔录，证实2019年1月6日凌晨2点左右，他和弟弟薛某某准备去王某家睡觉，王让他俩去烤吧等他，他和弟弟去了看见一名男子开了一辆白色的丰田越野车准备撞该饭店的门，一个瘦高的男子拦住不让他撞，后来这两名男子进了饭店和老板、老板的朋友发生打架，他和弟弟给拉架，饭店老板被这俩男子用酒瓶打伤，老板娘胳膊受伤，之后这两名男子和另一名男子坐车离开。王某、李某、薛某某未参与打架；11、山西金盾司法鉴定中心出具的临床鉴定意见书，证实经鉴定，郭某的损伤程度为轻伤二级；12、大同市云冈区价格认证中心出具的价格认定结论书，证实经鉴定烤吧的展示柜损失为人民币200元；13、情况说明一份，证实本案案发现场因被饭店老板打扫，无法拍摄现场照片补充勘察笔录；14、吸毒现场报告书二份，证实被告人陈某1、刘某1的尿检结果均呈阴性；15、行政处罚决定书二份，证实2019年1月28日，大同市公安局云冈区分局因本案分别对被告人陈某1、刘某1处以治安拘留，从2019年1月28日起执行；16、常住人口基本信息二份，证实被告人陈某1、刘某1的基本身份信息；17、被告人陈某1的供述与辩解，证实2019年1月6日1点半左右，他和刘某1、马某2在甘河村烤吧吃饭喝酒，刘某1说刚才走的那个男子骂他，随后他开车拉着刘某1追了出去，走到小三江附近将对方的车截停，刘某1摇下车窗问对方：“你骂我啥呢？”并下车拉开对方车门，和车上一男一女发生争执，他将刘某1拉回饭店，车上一男一女打电话将他的朋友（胡某）和饭店老板（刘某2）叫过去，刘某1和他们一起过去，后他拉着马某2也过去，看到刘某1被推倒在地上，他说让大家闪开要开车撞他们，被拦下；之后他拉上刘某1回到饭店和饭店老板刘某2发生争执，饭店老板和胡某打他们，他和刘某1也打对方，他用酒瓶打了胡某的头部；回到饭店时准备开车撞饭店的门，被刘某1拦住了，用啤酒瓶打了饭店老板；18、被告人刘某1的供述与辩解，证实2019年1月6日凌晨1点半左右，他和马某2、陈某1在烤吧吃饭，这时一男一女吃完饭走的时候不知说了一句什么，他以为骂他，就追出去，跟陈某1说追上去问问，后陈某1开车追住那俩人乘坐的出租车，陈某1将车停在出租车的左前方不让他们走，他在副驾驶位置坐的，他让那个男子下车，还打开后面左侧车门让那个男子下车，该男子电话联系朋友，不到一分钟他的朋友和饭店老板过去了，他和该男子的朋友（胡某）争吵了几句，胡某将他推倒在地，这时李某、马某2、宇某过来给拉开了，后胡某和饭店老板回了饭店，他和陈某1又追回饭店，陈某1欲开车撞饭店时被他阻拦，没有撞；之后他和胡某发生争吵，陈某1也过去骂胡某，胡某推了他一把，陈某1上去打了胡某一酒瓶，饭店老板帮胡某时被陈某1打了一酒瓶，后来饭店老板和胡某去了医院；饭店老板娘（郭某）怎么受伤的他不清楚；李某、马某2、宇宇未参与打架；19、谅解书及收条，证实被告人陈某1父母代其同三被害人达成赔偿协议，对三被害人进行赔偿并得到三被害人书面谅解；20、视听资料，证实案发当时打架的过程；被告人陈某1对上述证据无异议；其辩护人对三被害人陈述有异议，认为故意回避胡某先动手，有王某证言可以佐证；被告人刘某1对上述证据无异议；其辩护人认为，陈某2的报案材料有异议，认为是人为夸大；认为胡某先动手；郭某的伤是陈某1造成的。刘某1在陈某1撞击饭店时积极阻止，避免严重后果的发生。本院对上述控辩双方无异议的证据依法予以采信。对二被告人的辩护人辩称部分报案人、证人存在夸大其辞的意见，本院根据全案证据对案件事实进行认定，并非依据某一人陈述、证言认定。本院认为，被告人陈某1、刘某1借故追逐、拦截他人，随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，二被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。本案起因于被告人刘某1认为被害人陈某2骂他而纠集被告人陈某1借故生非，二人通过追逐、拦截他人车辆、在事态暂缓后继续追至店中实施殴打他人、毁坏他人财物的方式解决日常生活中的偶发矛盾，具有争强、耍横的主观心态，故公诉机关认定二被告人构成寻衅滋事罪定性准确，对于被告人刘某1辩护人提出构成故意伤害罪的观点不予采纳。本案起因于被告人刘某1仅认为对方骂了他一句随即纠集被告人陈某1进行追击引发，并在各被害人陆续离开第一案发现场后追至饭店继续寻衅，各被害人对事态的发生、发展均未起主导作用，因此对二辩护人辩称“被害人有重大过错”的辩护意见不予采纳。对被告人陈某1的辩护人提出被告人陈某1系从犯、适用缓刑的辩护意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳，对陈某1的辩护人提出的其他辩护意见，予以采纳。对被告人刘某1的辩护人提出的量刑建议，与法律规定不符，本院不予采纳。二被告人的行为虽被发觉，但在未被采取强制措施时，接到公安机关电话后主动到公安机关接受讯问，如实供述，是自首，可以从轻处罚；被告人陈某1对被害人赔偿并获得书面谅解，酌情从轻处罚。被告人陈某1、刘某1因本案被行政拘留的时间折抵刑期。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款、《最高人民法院研究室关于行政拘留日期折抵刑期问题的电话答复》之规定，判决如下：一、被告人刘某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月28日起至2020年3月27日止。）二、被告人陈某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月28日起至2019年11月27日止。）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。                                审判长  张玥                            人民陪审员  于海花                            人民陪审员   庞礼                              二〇一九年八月二十九日                             法官助理     杜利民                            书 记 员     王春叶     附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条 第一款 有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：  （一）随意殴打他人，情节恶劣的；  （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；  （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；  （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。  第二十五条第一款 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条 第一款 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释 》 第一条 行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。第二条 随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款 违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。《最高人民法院研究室关于行政拘留日期折抵刑期问题的电话答复》  湖北省高级人民法院：  你院鄂法研字（１９８８）３号《关于行政拘留日期折抵刑期的请示报告》收悉。经研究，答复如下：  我院１９５７年法研字第２０３５８号批复规定：“如果被告人被判处刑罚的犯罪行为和以前受行政拘留处分的行为系同一行为，其被拘留的日期，应予折抵刑期。”这里所说的“同一行为”，既可以是判决认定同一性质的全部犯罪行为，也可以是同一性质的部分犯罪行为。只要是以前受行政拘留处分的行为，后又作为犯罪事实的全部或者一部分加以认定，其行政拘留的日期即应予折抵刑期。