山东省招远市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0685民初2077号 原告：温立胜，男，汉族，住招远市。 委托诉讼代理人：王菁（系原告儿媳），住招远市。 委托诉讼代理人：巨云潭，招远开发法律服务所法律工作者。 被告：招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司，住所地招远市温泉街道办事处横掌温家村。 负责人：温吉平，经理。 委托诉讼代理人：李建波，男，公司副经理。 委托诉讼代表人：赵恩田，山东浩源律师事务所律师。 原告温立胜与被告招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月24日公开开庭进行了审理。原告温立胜的委托诉讼代理人王菁、巨云潭，被告招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司的委托诉讼代理人李建波、赵恩田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告温立胜向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告一次性伤残补助金73500元；2、判令被告支付原告2018年2月至2018年9月的停薪留职工资31500元；3、判令被告支付原告2017年2月至2018年9月的待岗生活费26740元；4、判令被告支付原告2018年10月1日至2019年4月30日伤残津贴18375元，并自2019年5月1日起按照每月2625元标准支付原告伤残津贴，并随国家政策调整而调整，直至原告享受伤残津贴条件灭失或被告为原告办理退休并享受退休待遇为止。5、判令被告支付与原告医药费、交通费、护理费18090.12元；6、诉讼费用由被告负担。事实和理由:2013年2月原告开始到被告处工作，属于破碎工。2017年2月，原告出现身体不适，在烟台山医院住院治疗。2018年1月16日被烟台市职业病医院确认为二期矽肺；2018年6月4日被烟台市人社局认定为工伤；2018年9月30日鉴定为四级伤残。就工伤待遇等问题，原告诉至贵院，请求依法维护原告的合法权益。 被告招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司辩称：1、原告已经在新泰市社会劳动保险事业处投保了工伤保险，其请求的一次性伤残补助金应由社保基金发放，并且原告起诉数额过高；2、原告要求的2018年2月到9月的停工留薪期工资数额过高，并且时间过长，被告不认可；3、原告一直在招远市人民医院从事门卫工作，其从事有报酬的劳动，故待岗生活费也不应当支持；4、原告请求的伤残津贴也应由新泰市社保基金支付，其要求的数额过高；5、关于原告诉讼请求的医疗费，治疗工伤的合理费用已经由新泰市工伤保险支付，其他的医疗费也已经超过了诉讼时效，不应支持。请法院对原告的诉讼请求依法予以裁处。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。经查，原告温立胜系被告招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司的职工，2013年2月至2017年2月从事矿石破碎工作。接触粉尘职业危害因素。2017年2月，因病回家休养，之后，原告未再回单位上班。被告将给原告的工资支付到2017年1月之后再未支付原告任何待遇。2017年2月7日-2月25日，原告因肺部恶性肿瘤和矽肺在招远市人民医院住院并进行了左上肺叶切除手术（该医疗费原告未要求被告承担）。2017年5月9日原告因进行职业病诊断在烟台市烟台山医院进行了数字化摄影检查，花检查费用90元；2017年11月8日、12月12日根据医院“半年后、一个月后再行诊断”的要求，原告到烟台山医院进行第二次、第三次诊断查体，花费检查费及职业病诊断费865元，2018年1月16日，烟台职业病医院作出职业病诊断证明书，被告被诊断为职业病矽肺贰期。2018年1月19日，原告因“胸闷、咳嗽5年，加重伴痰咳10天”到烟台市烟台山医院就诊，该医院病历载明：主要诊断为职业病矽肺贰期，其他诊断为急性支气管炎、左肺癌术后，原告在该医院南院职业病科住院至22日，花医疗费5965.12元，上述医疗费、检查费等费用合计6920.12元。2018年6月4日，烟台市人力资源和社会保障局作出烟人社工伤案字[2018]第（10-0205）号工伤认定决定书，认定原告受到的伤害为工伤，该工伤认定决定书同时载明用人单位为被告。2018年6月28日，在招远市体检中心进行伤残评定时花体检费170元。同年9月30日，烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴[2018]10-0220号初次鉴定结论书，原告的伤情被鉴定为四级伤残。为工伤赔偿，原告申诉至招远市劳动人事争议仲裁委员会，2018年4月，为工伤赔偿，原告申诉至招远市劳动人事争议仲裁委员会，请求1、被告支付与原告职业病诊疗产生的门诊费455元、交通费596元、护理费80元、护理费240元、诊断费500元、鉴定费170元及住院费5965.12元；2.被告支付原告一次性伤残补助金71820元；3.被告支付原告2017年2月至2018年9月的待岗生活费5万元4.被告自2018年10月起按照每月2565元标准支付原告伤残津贴，并随国家政策调整而调整，直至死亡。5.判令被告支付原告因肺部病情恶化在招远市人民医院检查和治疗费用4.6万元；6、后续检查和治疗费用10万元。2018年4月28日，招远市劳动人事争议仲裁委员会做出招劳人仲案字[2018]第0378号决定书，驳回原告的请求。原告不服，诉至本院。 审理中，原、被告均同意原告的停工留薪期按1个月计算；护理费按1000元计算；交通费按640元计算。对于原告2018年1月19日-22日，原告在烟台市烟台山医院就诊住院花费的医疗费5965.12元，被告提出异议，认为原告病历载明主要诊断是职业性矽肺二期，其他诊断为急性支气管炎以及左肺癌术后，因此原告的花费被告无法区分哪一部分是治疗职业病，哪一部分是治疗其他病症的。 另查明，2016年度烟台统筹地区职工平均工资为63869元；2016年6月至2017年5月，招远市职工月最低工资标准为1710元；2017年6月至2018年5月，招远市职工月最低工资标准为1810元；2018年6月至今，招远市职工月最低工资标准为1910元。原告离职前12月的平均工资为2486.67元。原告工作期间，被告没有依法在本地为原告缴纳社会保险，而是以一个劳务派遣公司的名义为原告在新泰市社会劳动保险事业处投保了工伤保险，并为原告缴纳工伤保险至今。对此原告认为，原告并非任何第三方的派遣人员，被告在新泰投保工伤保险也未征得原告的同意和认可，原告也从来没有在新泰工作过，因此对被告单方违规在新泰市社会劳动保险事业处投保的工伤保险原告不认可。被告作为用人单位的，应当依法承担原告的全部工伤待遇。因原告一直不配合，所以在新泰市社会劳动保险事业处投保的工伤保险没有完成工伤认定程序。 又查明，2017年9月至12月，原告曾到招远市金晖物业管理有限公司工作，试用期1个月，工资1600元；之后每月工资2100元。原告否认到该公司工作，主张是为别人打替班3个多月，是劳务关系，且当年12月份因其提前离岗，故没有领取工资，但根据被告提供的招远市金晖物业管理有限公司出具的证明及工资表载明原告受该公司委派到招远市人民医院从事保卫工作，原告签字确认的工资表上也载明领取工资的组成包含基本工资、加班补贴、保险等包含劳动关系特征的内容。原告称考虑到诉讼成本等问题，同意放弃2017年12月的待岗生活费。 上述事实，有当事人陈述、原告提交的烟人社工伤案字[2018]第（10-0205）号工伤认定决定书、烟劳鉴[2018]10-0220号初次鉴定结论书、医疗费单据，被告提交的职工工资明细表、招远市金辉物业管理有限公司出具的证明等证据证实，并经庭审质证，足以采信。 本院认为，原告系被告处职工，被告应依法为原告缴纳社会保险费。被告以一个劳务派遣公司的名义为原告在新泰市社会劳动保险事业处投保的工伤保险，不符合双方的实际用工关系，因此不符合法律规定，且原告的工伤也未得到新泰市社会劳动保险事业处的认定。2018年6月4日，原告受到的伤害被认定为工伤，用人单位为被告。国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，因此，被告作为用人单位应支付原告的工伤保险待遇。被告主张应由社保基金发放原告一次性伤残补助金、伤残津贴等待遇，于法有悖，依法不予支持。 国务院《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资。（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%；伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额”；第六十四条第二款规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。因原告离职前12个月的平均工资低于2016年度烟台统筹地区职工平均工资60%的3193.45元/月（63869元/年÷12个月×60%），因此，原告的一次性伤残补助金及伤残津贴应按照2016年度烟台统筹地区职工平均工资的60%即3193.45元/月计算，原告的一次性伤残补助金为67062.45元（3193.45元/月×21个月），被告应予支付。 2018年9月30日，烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴[2018]10-0220号初次鉴定结论书，原告的伤情被鉴定为四级伤残，因此被告应于劳动能力鉴定日次月起按月支付给原告伤残津贴，故被告应支付原告2018年10月至2019年7月伤残津贴21555.79元（3193.45元/月×9个月×75%），并自2019年8月1日起按照每月2395.09元（3193.45元/月×75%）的标准支付原告伤残津贴，并随国家政策的调整而调整，直至领取伤残津贴的条件灭失。 国务院《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《山东省贯彻实施办法》第十条规定：“工伤保险基金用于下列支出：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（三）住院伙食补助费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（九）劳动能力鉴定费……”，依据上述规定，被告应支付原告的医疗费、职业病诊断费、体检费等各项费用7090.12元（6920.1元+170元）。被告对原告到烟台市烟台山医院就诊住院的医疗费有异议，但根据病历记载：原告病情的主要诊断为职业病矽肺贰期，其他诊断为急性支气管炎、左肺癌术后，原告住院科室为职业病科，因此，应认定原告本次住院原因系因矽肺病，其他诊断中“左肺癌术后”只是原告在招远市人民医院进行了左上肺叶切除手术后的客观事实，急性支气管炎属于矽肺的并发症之一，故被告无证据证实原告本次入院有与治疗矽肺病无关的费用，对原告的上述医疗费被告应予以支付，被告辩称意见，依法不予采纳。 审理中，原、被告均同意按1个月计算停工留薪期工资；护理费按1000元计算、交通费按640元计算，本院依法予以照准。被告应支付原告停工留薪期工资3193.45元（3193.45元/月×1个月）。 原告要求被告支付待岗生活费26740元，因被告自2017年2月至今未支付原告任何待遇，原告亦未到被告处上班，原告要求支付待岗生活费，符合法律规定。但原告在2017年9月至12月曾到招远市金辉物业管理有限公司从事有报酬的工作，故该期间不符合领取待岗生活费的条件，依法应予以扣除，同时考虑扣除1个月的停工留薪期工资，故被告根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条的规定，按照不低于当地最低工资标准的70%标准支付原告2017年3月至2017年8月，2018年1-9月的待岗生活费19005元（1710元/月×3个月×70%+1810元/月×9个月×70%+1910元/月×3个月×70%）。原告请求过高部分，依法不予支持。 对仲裁委未支持的其它申诉事项，原告在仲裁委裁决后未向法院提起诉讼，视为其对仲裁委裁决事项的认可。 综上，依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条、第六十四条、《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十二条、二十三条及相关法律法规之规定，判决如下： 一、被告招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司支付原告温立胜一次性伤残补助金67062.45元； 二、被告招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司支付原告温立胜2018年10月至2019年7月伤残津贴21555.79元，并自2019年8月1日起按照每月2395.09元的标准支付原告伤残津贴，并随国家政策的调整而调整，直至领取伤残津贴的条件灭失； 三、被告招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司支付原告温立胜的医疗费、职业病诊断费、体检费等各项费用7090.12元； 四、被告招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司支付原告温立胜停工留薪期工资3193.45元、待岗生活费19005元； 五、被告招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司支付原告温立胜护理费1000元、交通费640元； 六、驳回原告温立胜的其它诉讼请求和申诉请求。 以上一至五项，于判决生效后10日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司温家分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审判员  吴晓慧 二〇一九年八月九日 书记员  徐丽萍