河南省新乡市红旗区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0702民初249号原告：谢来军，男，汉族，1975年11月21日出生，住河南省新乡县。法定代理人：谢纪忠，男，汉族，1953年4月29日出生，住址同上。委托诉讼代理人：祁瑞楠、冯淑玲（实习），河南中原法汇律师事务所律师。被告：苑苗松，男，汉族，1985年4月3日出生，住河南省新乡县。委托诉讼代理人：岳建鹏，北京市律师事务所律师。被告：新乡市沃尔康商贸有限公司，住所地：新乡市人民东路35号。法定代表人：陈爱红，总经理。委托诉讼代理人：马长新、周伟，公司员工。原告谢来军诉被告苑苗松、新乡市沃尔康商贸有限公司（以下简称“沃尔康公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢来军的委托诉讼代理人祁瑞楠、冯淑玲，被告苑苗松及其委托诉讼代理人岳建鹏，被告沃尔康公司的委托诉讼代理人马长新、周伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢来军向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告起诉前已实际支付的医药费162000元，对于继续治疗费用、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等费用待确定与伤残评定后予以增加；2、本案诉讼费用由被告承担。后将第一项诉讼请求变更为：二被告连带赔偿原告医药费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等各项损失共计1124961.7元。事实与理由：2017年9月份，基于新乡市创建“文明城市”工作需要，被告沃尔康公司安排被告苑苗松找人对超市门头广告牌架进行喷漆处理。同月10日，原被告协商约定，被告雇佣原告为责任区的广告牌架刷漆，原告提供劳务，被告提供作业架子、油漆等工具与物料；工期在9月12日前完工；施工报酬为2000元。被告沃尔康公司为了不影响其超市经营，于是要求原告于9月10日晚上10点左右开始喷漆施工。由于晚上光线昏暗，被告沃尔康公司门头广告牌架所用的金属材料腐蚀严重，在实际施工中导致原告从四米施工架上坠落受伤，后送至新乡市中心医院治疗。经诊断，原告伤情为颅脑损伤，脑挫裂伤；脑脊液耳漏；颅骨骨折等，在重症监护室住院一月，伤情非常严重。然被告在垫付40000元的医疗费用后，不再予以理睬。原告只是一名普通的农民，日常靠打些零工维持生计。但这一场突如其来的灾难事件，使得原本就不富裕的生活更加困苦。原告的老父亲与老母亲也是64岁老人，孩子尚未成年。对于接下来巨大医疗费用，原告根本无力支付。特提起诉讼。被告苑苗松辩称：不同意原告的诉请。1、本案案由认定错误，依据侵权责任法第35条规定，提供劳务者受害责任纠纷指的是个人之间形成的劳务关系，本案原告是由案外人冷全申雇佣的，被告应该是冷全申。2、苑苗松是沃尔康公司的员工，找到冷全申承揽此工程是受公司委派，属于职务行为，应该由公司承担责任。3、冷全申与公司是承揽合同关系，苑苗松并不认识原告。4、部分赔偿计算标准有误。被告沃尔康公司辩称：创文期间“创文办”要求对原来阳光KTV留下来的广告牌进行刷漆，公司安排员工苑苗松去联系施工单位，苑苗松联系到他同学冷全申负责施工，原告受伤后，苑苗松给公司汇报了，公司垫付了52400元的医疗费。原告受伤的事实应由冷全申负责。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2017年9月，基于新乡市创建“文明城市”工作需要，沃尔康公司安排员工苑苗松找人对其超市门头广告牌进行刷漆处理。苑苗松找到其同学冷全申，冷全申叫上朋友谢来军一起于2017年9月10日晚上到超市门口进行刷漆处理，沃尔康公司员工苑苗松等人也在现场。在刷漆的过程中，谢来军从高空坠落，后被送往新乡市中心医院治疗。经诊断为：1、休克；2、颅脑损伤、脑挫裂伤；3、脑脊液耳漏、脑脊液鼻漏；4、颅骨骨折、颅底骨折；5、双侧硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血；6、头皮软组织损伤；7、胸部闭合伤、创伤性湿肺、多发肋骨、左侧肩胛骨、左侧锁骨、第4腰椎体及棘突、多发腰椎横突骨折、双侧颈部、胸壁皮下积气、双侧气胸、纵膈内少量积气、胸腔积液；8、吸入性肺炎、呼吸衰竭；9、左手第5指骨近端指指关节脱位；10、左肾挫伤。谢来军在新乡市中心医院第一次住院治疗87天，第二次住院治疗18天，共计105天，花费医疗费271916.34元。在审理的过程中，经新乡医学院司法鉴定中心鉴定：谢来军重度开放性颅脑损伤致持续性植物生存状态评为一级伤残；其出院后的护理期暂定为伍年，护理人数为贰人；待伍年后根据其颅脑损伤恢复情况再次进行护理期、护理人数鉴定。谢来军为此支付鉴定费1900元，鉴定检查费366.6元。另查明，谢来军兄弟三人，有父亲谢纪忠（1953年4月29日出生）、母亲朱明香（1953年9月14日出生）需要扶养。本院确定谢来军的经济损失为：1、医疗费为271916.34元；2、误工费为54353.86元（40990元/年÷365天×484天，按照2018年农、林、牧、渔业年平均工资标准计算），按原告主张的52407.52元支持；3、护理费为：406589.34元，其中住院期间为：11369.34元（39522元/年÷365天×住院105天×1人）；出院后为：395220元（39522元/年×5年×2人）；4、住院伙食补助费为1575元（15元/天×105天）；5、营养费为1575元（15元/天×105天）；6、交通费为1050元（10元/天×105天）；7、鉴定费为1900元；8、鉴定检查费为366.6元；9、残疾辅助器具费为1119元；10、残疾赔偿金为276614.8元（13830.74元/年×20年×100%），被扶养人生活费为103920.1元〔10392.01元/年×（80-65）÷3人×100%×2人〕，因被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金共为380534.9元。11、精神损害抚慰金为50000元；以上共计1169033.7元，事发后，沃尔康公司共为谢来军垫付医疗费50000元（垫付的另外2400元谢来军未计入赔偿数额）。本院认为，本案中，为了对广告牌进行刷漆处理，沃尔康公司安排员工苑苗松找到冷全申，后冷全申与谢来军一起为沃尔康公司进行刷漆处理，故沃尔康公司与谢来军之间形成雇佣关系。庭审中，沃尔康公司和苑苗松均称谢来军系受雇于冷全申，但并未提供充足证据证实该项劳务其系完全独立地承包给冷全申，且从当事人陈述及证人证言内容来看，冷全申叫上谢来军一起为沃尔康公司进行刷漆，沃尔康公司人员对此知情且未提出异议，且沃尔康公司人员也几乎全程在现场进行协调指导，故沃尔康公司应当为谢来军的雇主，冷全申不应视为谢来军的雇主。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，沃尔康公司应当承担赔偿责任，苑苗松不应承担赔偿责任。另外，谢来军作为完全民事行为能力人，对安全作业应当具备一定的常识，但其在工作中未采取任何防护措施，以致在事故中受伤，其对自身损害的发生存在一定的过错，故可以减轻沃尔康公司的责任。本院酌定沃尔康公司、谢来军承担责任的比例分别为80%和20%，即沃尔康公司应当赔偿谢来军935226.96元（1169033.7元×80%），扣除已经垫付的50000元，还应赔偿885226.96元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十四条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、新乡市沃尔康商贸有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿谢来军885226.96元；二、驳回谢来军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14925元，由新乡市沃尔康商贸有限公司负担11744元，谢来军负担3181元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  张敬美代理审判员  高 飞人民陪审员  王 琦二〇一九年八月三十日书 记 员  李 晓