湖北省汉江中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鄂96刑终124号 原公诉机关仙桃市人民检察院。 上诉人（原审被告人）吕新洲，男，1963年1月23日出生，公民身份号码422426196301235616，汉族，洪湖市人，初中文化，无职业，住洪湖市大同湖农场水产公司五湖岭渔场25号。因涉嫌犯盗窃罪，2018年6月11日被行政拘留十五日，同月20日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。 指定辩护人陈云平，湖北瑞通天元（仙桃）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）罗保忠，男，1963年8月8日出生，公民身份号码422426196308085657，汉族，洪湖市人，初中文化，个体司机，住洪湖市大同湖农场二分场唐咀村89号。因涉嫌犯盗窃罪，2018年7月8日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。 指定辩护人林进超，湖北瑞通天元（仙桃）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）黄长江，男，1966年3月1日出生，公民身份号码42011519660301511X，汉族，仙桃市人，初中文化，农民，住武汉市江夏区郑店街同心村丁吴湾46号。因犯盗窃罪，2002年7月4日被武汉市蔡甸区人民法院判处有期徒刑十五年，2011年12月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2018年9月5日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。 指定辩护人叶俊，湖北瑞通天元（仙桃）律师事务所律师。 原审被告人文习平，男，1970年5月24日出生，公民身份号码422426197005245611，汉族，洪湖市人，小学文化，无职业，住洪湖市大同湖农场水产公司座西湾渔场47号。因涉嫌犯盗窃罪，2018年7月13日被刑事拘留，同月27日被逮捕。2019年2月25日被仙桃市人民法院决定取保候审。 原审被告人肖建洋，男，1971年1月3日出生，公民身份号码421083197101035635，汉族，洪湖市人，高中文化，无职业，住洪湖市大同湖农场五分场斗湖村66号。因涉嫌犯盗窃罪，2018年10月13日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。 仙桃市人民法院审理仙桃市人民检察院指控原审被告人吕新洲、罗保忠、文习平、黄长江、肖建洋犯盗窃罪一案，于2019年6月14日作出（2019）鄂9004刑初126号刑事判决。宣判后，吕新洲、罗保忠、黄长江不服，提出上诉。本院于2019年7月3日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：1、2018年4月16日晚，被告人吕新洲、罗保忠、文习平、黄长江、肖建洋等人合谋盗窃。被告人黄长江提议在仙桃市沙湖原种场李方川承包的鱼池盗窃鲜鱼，并承诺如事发其可以摆平，其余被告人均表示同意。次日晚，被告人黄长江带被告人吕新洲、罗保忠、文习平、肖建洋等人及文习平雇请的拉网小工至李方川承包的鱼池后离开。被告人吕新洲、罗保忠、文习平、肖建洋等人以拉网的方式盗窃鱼池内的花白鳞2258斤、白鳞2820余斤、刁子鱼66斤、鳡鱼20.5斤。被告人一伙将所盗鲜鱼销售，获赃款17174元。被告人吕新洲、罗保忠、文习平、黄长江、肖建洋各分得赃款1700元。仙桃市物价局价格认证中心认定，涉案鲜鱼价值14082元。2、2018年4月19日晚，被告人吕新洲、罗保忠、文习平、黄长江、肖建洋等人采取相同的方式，在李方川承包的鱼池内盗窃花白鳞1600斤、白鳞500斤。被告人一伙将所盗鲜鱼销赃，获赃款12226元。被告人吕新洲、罗保忠、文习平、黄长江、肖建洋各分得赃款1000元。仙桃市物价局价格认证中心认定，涉案鲜鱼价值6600元。3、2018年4月底的一天晚上，被告人吕新洲、罗保忠、黄长江、肖建洋等人采取相同的方法，在李方川承包的鱼池内盗窃花白鳞1900斤，白鳞900斤。被告人一伙将所盗鲜鱼销赃，获赃款11000余元。被告人吕新洲、罗保忠、黄长江、肖建洋各分得赃款1000元。仙桃市物价局价格认证中心认定，涉案鲜鱼价值8450元。 2018年7月12日，被告人罗保忠的亲属代为赔偿被害人李方川的经济损失50000元，并取得了被害人李方川的谅解。被害人亦对被告人文习平的行为表示谅解。 2018年7月13日，被告人文习平向洪湖市公安局大同派出所投案。 上述事实，有公诉机关提供并经原审庭审举证、质证的证人张学兵、黄风华、路远巨、李银山、金友兵、许国武、王中洪的证言；被害人李方川的陈述；接处警工作登记表、受案登记表、抓获经过、到案经过；辨认笔录；提取笔录、账单、微信转账截图；被告人吕新洲、罗保忠、文习平、黄长江、肖建洋的供述与辩解；仙桃市物价局价格认证中心仙价认字[2018]第112、第113号价格认定结论书；收据及谅解书；湖北省武汉市蔡甸区人民法院（2002）蔡刑初字第72号刑事判决书及湖北省汉阳监狱罪犯档案资料；仙桃市公安局沙湖水陆派出所证明材料；被告人吕新洲、罗保忠、文习平、黄长江、肖建洋的户籍信息等证据证明。 原判认为，被告人吕新洲、罗保忠、文习平、黄长江、肖建洋以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应负刑事责任。本案系共同犯罪。被告人吕新洲、罗保忠、黄长江、肖建洋多次盗窃，且被告人黄长江有犯罪前科，均酌情从重处罚。被告人文习平犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人吕新洲、罗保忠、黄长江、肖建洋自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人罗保忠赔偿了被害人李方川的全部经济损失，并取得了被害人李方川的谅解，酌情从轻处罚；被告人文习平取得了被害人李方川的谅解，亦酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第一条第一、二款；第三条第一款；第四条第一款第（一）项；第十四条及《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（一）项、第（二）项；第三条之规定，判决：一、被告人吕新洲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人罗保忠犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人文习平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人黄长江犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。五、被告人肖建洋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币二万元。六、对被告人吕新洲、罗保忠、黄长江、肖建洋所获赃款3700元予以追缴；对被告人文习平所获赃款2700元予以追缴。 上诉人吕新洲上诉提出其有打电话规劝他人投案的行为，构成立功；其辩护人除提出吕新洲构成立功外，还认为吕新洲具有自首情节。 上诉人罗保忠上诉提出一审量刑偏重；其辩护人提出罗保忠具有坦白情节。 上诉人黄长江上诉提出一审认定事实错误，其行为不构成盗窃罪；其辩护人提出黄长江在共同犯罪中所起作用相对较小。 经二审审理查明，原判所列举的认定本案事实的证据，在原审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证。经二审审查核实，原判所列证据来源合法、内容真实、与本案密切关联，本院予以确认。 经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。 二审另查明：二审期间，上诉人吕新洲亲属代其退赃人民币3700元；上诉人罗保忠亲属代其退赃人民币3700元；原审被告人文习平退赃人民币2700元；原审被告人肖建洋亲属代其退赃人民币3700元。 上述事实，有经举证、质证的仙桃市人民法院出具的湖北省罚没收入票据证实。 关于上诉人吕新洲及其辩护人提出吕新洲有立功情节的上诉理由及辩护意见。经查，仙桃市公安局沙湖水陆派出所出具证明对吕新洲所提其在公安机关侦查期间曾打电话规劝其他被告人投案的行为予以证否，故对吕新洲及其辩护人所提该上诉理由及辩护意见不予采纳。关于吕新洲的辩护人提出吕新洲具有自首情节的辩护意见。经查，洪湖市公安局大同派出所出具的抓获经过证实吕新洲系被抓获归案，吕新洲依法不能认定具有自首情节。故对吕新洲辩护人所提该辩护意见不予采纳。 关于上诉人罗保忠提出一审量刑偏重的上诉理由及其辩护人提出罗保忠具有坦白情节的辩护意见。经查，罗保忠伙同吕新洲等人多次盗窃，价值达29132元，原审根据其基本犯罪事实，犯罪数额、犯罪次数以及自愿认罪的量刑情节，对其判处相应刑罚并无不当。其自愿认罪的量刑情节与坦白情节不应重复评判。故对罗保忠所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见均不予采纳。 关于上诉人黄长江提出一审认定事实错误，其行为不构成盗窃罪的上诉理由。经查，黄长江到案后，在侦查阶段对自己带领吕新洲等人到李方川鱼池实施盗窃的行为有过供述，在审判阶段亦自认其罪，且其犯罪行为得到了吕新洲、罗保忠等人供述的印证，足以认定。关于黄长江的辩护人提出黄长江在共同犯罪中所起作用相对较小的辩护意见。经查，黄长江在盗窃共同犯罪中，不仅有带领其他被告人到达盗窃地点的行为，还有为其他被告人实施盗窃放哨的行为，且最后平分赃款，上述行为表明黄长江在共同犯罪中所起作用与其他被告人相当。故对黄长江辩护人所提该辩护意见不予采纳。 本院认为，上诉人吕新洲、罗保忠、黄长江，原审被告人文习平、肖建洋等人结伙盗窃他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。吕新洲、罗保忠、黄长江、肖建洋多次盗窃，酌情从重处罚。黄长江有盗窃犯罪前科，亦酌情从重处罚。文习平犯罪后主动投案，如实供述犯罪事实，构成自首，依法从轻处罚。罗保忠、文习平取得了被害人李方川的谅解，酌情从轻处罚。二审期间，吕新洲亲属代其退赃3700元，罗保忠亲属代其退赃3700元，文习平退赃2700元，肖建洋亲属代其退赃3700元，均酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款、第四条第一款第（一）项、第十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持仙桃市人民法院（2019）鄂9004刑初126号刑事判决中的第四项，即：上诉人黄长江犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月5日起至2020年9月4日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向原审法院缴纳）。 二、撤销仙桃市人民法院（2019）鄂9004刑初126号刑事判决中的第一项、第二项、第三项、第五项、第六项。 三、上诉人吕新洲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月11日起至2020年4月10日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向原审法院缴纳）。 四、上诉人罗保忠犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月8日起至2019年12月7日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向原审法院缴纳）。 五、原审被告人文习平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先行羁押的228日。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向原审法院缴纳）。 六、原审被告人肖建洋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月13日起至2020年8月12日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向原审法院缴纳）。 七、对被告人黄长江所获赃款3700元予以追缴。 本判决为终审判决。 审判长  曾志军 审判员  张 伟 审判员  印 坤 二〇一九年八月二十六日 法官助理潘德胜 书记员高杭