江苏省连云港经济技术开发区人民法院 行 政 判 决 书 (2019)苏0791行初177号 原告：张兆勤，男，1966年12月12日出生，汉族，住连云港市开发区。 原告：孙中娣，女，1970年3月11日出生，汉族，住址同上。 委托诉讼代理人：丁培忠，江苏播仁律师事务所律师。 被告：连云港市城市管理综合行政执法局，住所地连云港市海州区海连西路3-6号。 法定代表人：苏锋，局长。 出庭行政机关负责人：李伟，该局党组成员。 委托诉讼代理人：郑井艳，江苏苍梧律师事务所律师。 原告张兆勤、孙中娣诉被告连云港市城市管理综合行政执法局（以下简称综合执法局）行政决定一案，于2019年4月2日向本院提起诉讼，本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书和举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年6月24日公开开庭与原告一并提起的行政强制拆除、行政赔偿诉讼进行了合并审理。原告张兆勤、孙中娣及其委托诉讼代理人丁培忠、被告综合执法局的委托诉讼代理人郑井艳到庭参加诉讼，综合执法局党组成员李某同志作为被诉行政机关负责人出庭应诉。本案现已审理终结。 原告张兆勤、孙中娣诉讼请求：依法撤销被告作出的连城执（开发）限拆字[2018]第15号限期拆除决定书，由被告承担诉讼费用。事实和理由：2002年11月25日，原告张兆勤与连云港市开发区朝阳镇西庄村（以下简称西庄村）依法签订土地承包合同，约定由西庄村将其位于开发区港城大道南侧、沙河口加油站东侧的农用地面积18.5亩发包给原告，并同意原告张兆勤在承包农用地上建设230平方米建筑物，主要用于绿化树苗、蔬菜种植、鱼塘养殖等。2011年11月，原告向开发区市场监督管理局领取了连云港市山源畜牧养殖专业合作社的营业执照，经营地址为上述承包地范围，主要从事畜禽养殖。2018年10月12日，被告向原告孙中娣送达限期拆除事先告知书后，不听取原告的陈述、申辩，于2018年10月22日作出连城执（开发）限拆字[2018]15号限期拆除决定书，认为原告孙中娣未取得建设工程规划许可证，在开发区港城大道南侧、沙河口加油站东侧建筑房屋面积235.2平方米的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）第四十条第一款的规定，限原告在七日内自行拆除上述建筑。原告认为：1、被告适用法律错误且超越职权。涉案土地不是国有建设用地，而是农用地，根据相关规定，设施农用地不需要办理农用地转用审批手续。并且根据《城乡规划法》第六十四条规定，处罚种类不包括限期拆除，被告以《城乡规划法》的规定认定原告未取得建设工程规划许可证违法建设并作出限期拆除决定，属适用法律错误。根据《城乡规划法》第六十四条的规定，执法主体是县级以上人民政府城乡规划主管部门，被告超越职权。2、被告认定的被处罚主体错误。承包合同是张兆勤签订，且相关建筑物由张兆勤建设、经营、使用，被告以孙中娣为被处罚人，属认定被处罚主体错误。3、被告程序违法。被告未依法向张兆勤送达相关法律文书，并且被告告知了原告六十日的复议期限和六个月的起诉期限，但上述期限未届满被告即强制拆除上述建筑，程序违法。请求支持原告的诉讼请求。 原告向法庭提交了以下证据： 1、土地承包合同、补充协议。 2、限期拆除事先告知书。 3、限期拆除决定书。 4、催告书。 证明被告违法作出限期拆除决定书。 被告综合执法局答辩称：答辩人具有《城乡规划法》第六十四条规定的职权，依据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条、国务院、江苏省人民政府及连云港市人民政府有关开展相对集中行政处罚权的规定，答辩人具有在连云港市城市规划区范围内履行城市规划管理方面的法定职权。答辩人在开发区辖区内的城市管理行政处罚权已经委托给开发区管委会行使。开发区管委会确定的实施主体以答辩人名义作出涉案限期拆除决定书后，答辩人在监督时发现该决定存在不当，已经责令实施主体撤销了该限期拆除决定书。该决定书已经不存在，根本不会侵害原告的合法权益，其起诉不符合受理条件，请求驳回原告的起诉。 被告向法庭提交了以下证据： 1、撤销限期拆除决定书以及送达照片2张，证明涉案行政决定已经被答辩人自行撤销，且已经向原告送达。 2、立案审批表。 3、调查询问笔录。 4、现场照片2张。 5、现场勘验笔录。 6、孙中娣经营开发区山源农家院营业执照。 7、孙中娣及家庭成员户籍证明。 8、国土部门出具的证明。 9、限期拆除事先告知书及送达回证。 10、限期拆除决定书及送达回证。 11、催告书及送达回证。 12、公告。 证据1-12证明被告曾经作出本案被诉的限期拆除决定书，但后来已经自行撤销，并送达给原告，被诉行政行为已经不存在。 经审理查明：2002年11月25日，原告张兆勤与连云港市开发区朝阳镇西庄村签订土地承包合同，约定由西庄村将其位于开发区港城大道南侧、沙河口加油站东侧的农用地面积18.5亩发包给原告从事种植。2006年1月1日，双方签订补充协议，对承包地面积和年租金进行了调整。2010年左右，原告在承包地上建设了235.2平方米的砖混结构房屋，以及附属设施、厕所、大门垛、围墙、不锈钢护栏等，原告上述建设行为未取得相应的审批手续。2018年6月21日，原告孙中娣在上述地址登记注册了开发区山源农家院，从事餐饮服务。2018年8月24日，综合执法局对孙中娣未取得建设工程规划许可证违法建设房屋案立案调查，经询问孙中娣、现场拍照、现场勘验，综合执法局以孙中娣的行为涉嫌违反《城乡规划法》第四十条第一款的规定，根据该法第六十四条的规定应当拆除。2018年10月12日，综合执法局作出连城执（开发）拆告字[2018]第15号限期拆除事先告知书，告知了拟作出的处理决定及事实和理由，并告知了陈述、申辩权，被告经审查原告的陈述、申辩意见后，决定不予采纳。2018年10月22日，综合执法局作出连城执（开发）限拆字[2018]第15号限期拆除决定书，认定原告建设的235.2平方米砖混结构房屋，违反了《城乡规划法》第四十条第一款的规定，根据该法第六十四条的规定，限原告于七日内自行拆除该违法建筑。2018年11月7日，综合执法局作出催告书，催告原告自行拆除，并于同日进行了公告。2018年11月30日，综合执法局决定撤销连城执（开发）限拆字[2018]第15号限期拆除决定书，因无人接收，被告将该撤销决定书张贴在原告上述农家院入院大门左侧门柱上。 另查明：2018年8月27日，综合执法局与连云港经济技术开发区管委会签订行政权力事项委托书，在开发区管委会管辖范围内，综合执法局将其行使的包括城市管理领域相对集中的全部行政处罚权及相关的行政执法权委托由开发区管委会行使。委托书还约定，乙方以自己名义或者超越委托权限的行为所产生的法律后果由乙方自行承担。委托期限至2023年8月31日止。 本院认为：《中华人民共和国行政诉讼》第二十六条第五款规定：行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。综合执法局委托开发区管委会在辖区内行使城市管理领域相对集中的全部行政处罚权及相关的行政执法权，在对原告作出的限期拆除决定书中，加盖综合执法局公章，因此，综合执法局是本案的适格被告。 《城乡规划法》第二条第三款规定：本法所称规划区，是指城市、镇和村庄的建成区以及因城乡建设和发展需要，必须实行规划控制的区域。规划区的具体范围由有关人民政府在组织编制的城市总体规划、镇总体规划、乡规划和村庄规划中，根据城乡经济社会发展水平和统筹城乡发展的需要划定。第四十二条规定：城乡规划主管部门不得在城乡规划确定的建设用地范围以外作出规划许可。《土地管理法》第四十四条第一款规定：建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。第七十六条第一款规定：未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款……。本案中，原告未经批准占用西庄村位于开发区港城大道南侧、沙河口加油站东侧的集体农业用地，建设房屋及附属设施用于餐饮服务，属于违反《土地管理法》的行为，依法应当由县级以上人民政府的土地行政主管部门予以处罚。被告未提交证据证明原告建设的房屋及附属设施位于连云港市××、镇的规划区范围，或在乡、村庄规划区范围，因此，本案原告的建设行为不受《城乡规划法》的调整，而应由《土地管理法》调整，被告依据《城乡规划法》对原告作出限期拆除决定，属适用法律错误。虽然被告称其因发现该限期拆除决定书存在不当已经自行予以撤销，对原告的合法权益不产生影响，应当驳回原告的起诉。但由于原告仍要求对该限期拆除决定的合法性予以审查，被告的上述理由不符合法律规定不能成立，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（二）项的规定，判决如下： 确认被告连云港市城市管理综合行政执法局于2018年10月22日作出的连城执（开发）限拆字[2018]第15号限期拆除决定违法。 案件受理费50元（原告已预交），由被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时预交二审案件受理费50元，江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交本院）。 审 判 长  苏 震 人民陪审员  安丰萍 人民陪审员  孙文花 二〇一九年八月十九日 书 记 员  王 慧 法律条文 [一]、《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国行政诉讼法》第八十五条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。