辽宁省东港市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0681民初5100号原告：杨玉凡，女，1978年11月11日出生，满族，无业，现住东港市。委托代理人：马志超，辽宁科贤律师事务所律师。被告：张吉东，男，1968年8月11日出生，汉族，农民，现住东港市。委托代理人：李雅琴，女，1978年2月20日出生，汉族，无业，现住东港市。原告杨玉凡与被告张吉东土地承包经营权纠纷一案，本院于2019年7月2日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨玉凡及其委托代理人马志超与被告张吉东及其委托代理人李雅琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告给付原告违约金120000元；2、被告给付原告土地恢复原状费用50000元。事实和理由：2015年11月23日，原、被告签订了土地转让定金协议，约定原告将案涉的4.57亩土地修整垫好流转给被告至2027年，总转让金为400000元。合同成立后，原告将土地交付给被告经营，但被告只支付给原告324000元，后以各种理由拒不支付剩余款项。协议第三项约定，如被告未按规定时间交纳定金和转让金，原告有权随时收回场地，被告已支付的款项转变为违约罚金归原告所有，原告不予退还，合同终止。该协议被丹东市中级人民法院（2018）辽06民终532号判决认定为合法有效。丹东市中级人民法院（2018）辽06民终614号判决认为原告请求判令被告承担违约金的上诉主张，超过该案受理范围，不予一并处理，原告可另行主张权利。本案转让的总金额为420000元，依据违约金不能超过总金额30%的相关规定，被告应承担违约金120000元。被告在使用和违法转租期间使案涉土地发生改变，影响了原告的正常使用，被告应承担将案涉土地恢复原状的费用。被告辩称，1、案涉事实已经审理并作出判决，一事不可反复审理。2、生效判决已经确认合同解除并由被告承担50000元的违约责任，不能再就同一合同事实让当事人反复承担违约责任，否则严重加大当事人的合同责任，严重违反公平原则。3、被告已将土地恢复完毕。4、原告主张的违约金标准过高，要求降低。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，案涉4.57亩土地原由案外人王忠利承包经营，原告与案外人王忠利签订土地流转协议后，作为乙方的被告与作为甲方的原告于2015年11月23日签订了《土地转让定金协议书》一份。协议书中载明：“甲、乙双方共同协商，将甲方座落于东港市新城区八棵树村第七村民组承包的土地，面积为肆点伍柒亩（4.57亩），（原王忠利的承包地）。现甲方有偿转让给乙方经营，因乙方不能一次性付清土地转让金，经甲、乙双方共同协商达成如下协议：一、甲方座落于东港市新城区承包的土地，甲方已修整垫好的土地转让给乙方，转让价格为肆拾万元整（￥400000.00元）。因乙方提前已提前使用，（2015年5月1日至2015年11月1日），应另向甲方支付租金贰万元整（￥20000.00元）。合计：肆拾贰万元整（￥420000.00元）,以下统称为转让金。二、乙方于2016年1月1日前应向甲方支付为壹拾万元整（￥100000.00元）,其中包含定金捌万元（￥80000.00元）,租金贰万元（￥20000.00元）,其余款项乙方应于2016年5月1日前付清（叁拾贰万元整￥320000.00元）。三、如乙方未按规定的时间缴纳定金和转让金，甲方有权随时收回该场地，乙方已支付的款项转变为违约罚金归甲方所有，甲方不予退还，本合同终止，乙方应立即将场地归还给甲方。四、在转让金未付清之前，如集体和国家征用该场地，政府和国家给付的地上物补偿和该场地的补偿金归甲方，乙方不得有异议。五、土地转让行为未结束之前，不允许乙方转让、转租该场地。如乙方违约，甲方有权追究乙方刑事责任的权利，乙方还应向甲方支付违约金伍万元整（￥50000.00元）,（用于甲方修垫场地费用）。六、甲、乙双方之签订之日起，具有法律效力，甲、乙双方共同遵守履行，不得反悔，以该协议为证。七、本协议未尽事宜，由甲、乙双方协商解决，本协议书一式两份，甲、乙双方各一份。”原承包人王忠利同意原告将受让的案涉地块的承包权转让给被告。原、被告双方签订案涉协议时，被告任双方所在村委会主任。另查，上述协议签订后，被告分多次共给付原告324000元（其中20000元为2015年5月1日起至2015年11月1日的租金），拖欠流转价款96000元。被告在经营案涉土地过程中，曾将其中部分土地流转给他人经营。原告于2017年6月27日向本院诉讼要求解除双方签订的协议等，本院于2017年7月7日向被告送达了起诉状副本。该案审理过程中，双方均同意解除案涉合同，经两级人民法院审理后判决确定，被告将案涉4.57亩土地恢复原状并返还原告，同时被告给付原告违约金50000元。上述判决作出后，被告未及时履行生效判决确定的义务，原告已向本院申请强制执行，该执行案件现未结案。再查，上述判决生效后，被告曾诉讼要求：原告返还土地流转金304000元，经两级人民法院审理后判决确定，原告返还被告土地流转价款190747元。本院所确认的上述事实，有原、被告的陈述、土地转让定金转议书、民事判决书等在卷为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，合同双方当事人在签订合同时可以约定多项违约责任的承担方式，守约方可以根据违约方的具体违约行为选择其中的一项或者多项向对方主张权利。案涉《土地转让定金协议书》经生效判决确定予以解除，并由被告承担违约金50000元，但被告在合同履行过程中未按约定时间及时将余款96000元给付原告亦构成违约，因此原告有权基于协议第三条约定的“如乙方未按规定的时间缴纳定金和转让金，甲方有权随时收回场地，乙方已支付的款项转变为违约罚金归甲方所有，甲方不予退还，本合同终止，乙方应立即将场地归还给甲方”进而要求被告承担给付违约金的责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当的减少”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”依此规定，违约金的性质是以补偿为主、以惩罚为辅。现被告抗辩原告主张的违约金标准过高，在原告未举证证明被告迟延履行给其造成其它损失的前提下，本院以被告迟延履行96000元期间给原告造成利息损失来认定原告的实际损失，故依照上述法律规定被告应向原告承担逾期之日即2016年5月2日起至本院在审理（2017）辽0681民初3909号案件时向被告送达起诉状副本之日即2017年7月7日期间，参照中国人民银行同期贷款利率标上浮30%标准计算的违约金。对于原告要求被告给付案涉土地恢复原状费用50000元的问题，因生效判决已确定被告应履行将案涉4.57亩土地恢复原状并返还给原告的义务，原告也就该案向本院申请了强制执行，该案现尚未结案，故本院对于原告的该项诉讼请求不予支持。综上，对于原告诉请合理部分，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告张吉东于本判决生效后十日内给付原告杨玉凡2016年5月2日起至2017年7月7日期间以本金96000元为基数按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%标准计算的违约金；二、驳回原告杨玉凡的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1850元，由原告承担1800元，由被告承担50元。此款原告已预交，待执行时由被告一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。审判员  郑坤二〇一九年八月二十六日书记员  李梅