湖南省湘阴县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0624民初1102号原告：杨自国，男，1963年12月18日出生，汉族，住湖南省湘阴县。委托代理人：邓佑军，湘阴县新潮法律服务所法律工作者。委托代理人：杨岭，男，1988年10月18日出生，汉族，住湖南省湘阴县，系原告杨自国儿子。被告：湘阴县乐橙广告经营部，住所地:湖南省湘阴县文星镇鼎盛府邸，注册号：43062400258207，系个体工商户。经营者：葛浩。被告：湘阴县恩萬娱乐会所，住所地:湖南省湘阴县文星镇左宗棠广场，统一社会信用代码：92430624MA4NNRYB0Q。经营者：崔方玉。被告：王成，男，1991年1月6日出生，汉族，住湖南省湘阴县。原告杨自国与被告湘阴县乐橙广告经营部（以下简称乐橙广告经营部）、湘阴县恩萬娱乐会所（以下简称恩萬娱乐会所）、王成提供劳务者责任纠纷一案，本院于2019年5月10日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告杨自国及其委托代理人邓佑军、杨岭，被告乐橙广告经营部、恩萬娱乐会所、王成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨自国向本院提出诉讼请求：1、三被告赔偿他各项损失409334.96元；2、由被告承担本案的全部涉诉费用。事实与理由：2018年7月他经被告王成引荐一起受雇于被告乐橙广告经营部在被告恩萬娱乐会所经营的酒吧从事广告装潢工作。2018年7月10日15时许他在作业中不慎摔伤，造成胸部多处骨折,颅内出血，颅骨盖严重受伤，经岳阳市洞庭司法鉴定所鉴定，他的伤情构成两处九级伤残。他认为他受雇于被告乐橙广告经营部，为被告乐橙广告经营部提供劳务，被告恩萬娱乐会所系业主，两被告应共同承担责任。属于被告王成的责任部分由被告王成承担。被告乐橙广告经营部辩称，原告杨自国所述不实，他单位承揽广告牌业务后，将该业务承包给被告王成经营的龙腾广告经营部，被告王成雇佣原告杨自国做事时摔伤，他单位不应承担责任。同时原告杨自国主张的各项费用偏高，应予核减。被告恩萬娱乐会所辩称，他无需承担责任，应当有被告王成承担责任。被告王成辩称，他不承担责任，他只是提供劳务的中介，原告杨自国并非帮他做事，而是帮被告乐橙广告经营部及恩萬娱乐会所做事。他认为被告恩萬娱乐会所未尽安保义务需要承担责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告杨自国与被告王成系姨侄关系。被告乐橙广告经营部与被告王成经营的湘阴县龙腾广告经营部均系个体工商户，双方经常发生业务往来，被告乐橙广告经营部对外承接广告后承包给湘阴县龙腾广告经营部以包工或包工包料的方式完成。2018年5月被告乐橙广告经营部与被告恩萬娱乐会所进行协商，由被告乐橙广告经营部承揽其N1club酒吧广告牌的制作安装。被告乐橙广告经营部意将该业务以包工包料方式转包给被告王成经营的湘阴县龙腾广告经营部。同年5月底被告王成因该广告牌的设计及用料等与被告恩萬娱乐会所及被告乐橙广告经营部进行沟通，被告王成对被告乐橙广告经营部的报价为28000元。2018年6月27日被告乐橙广告经营部与被告恩萬娱乐会所经过前期对广告牌的设计及用料等沟通，确定由被告乐橙广告经营部承包被告恩萬娱乐会所的N1club酒吧广告牌的制作及安装，价格为38000元。同时被告乐橙广告经营部将该笔业务以包工包料方式承包给被告王成经营的湘阴县龙腾广告经营部，由被告王成负责该广告牌的设计、制作、安装及材料等，价格为28000元。同年7月2日左右被告王成雇佣工人前往被告恩萬娱乐会所N1club酒吧进场制作、安装等。同年7月10日下午被告王成雇佣的工人之一原告杨自国从被告恩萬娱乐会所N1club酒吧的装修施工人员处借用其脚手架进行制作、安装广告牌，约17时左右原告杨自国穿着拖鞋制作广告牌时从约3米高的二层脚手架上摔至地面受伤。原告杨自国受伤后被送往湘阴县人民医院、中南大学湘雅医院住院治疗共计35天，共计花费医疗费171274.96元。2019年2月20日原告杨自国的伤情经岳阳市洞庭司法鉴定所鉴定为两处九级伤残、全休300天、护理90天、营养期90日、后续医药费5000元，颅骨修复费用遵照医生建议执行或按实际产生费用计算，同时花费鉴定费2000元。事故发生后，被告王成给付原告杨自国70000元。被告乐橙广告经营部分别于2018年7月9日、7月10日、7月11日、7月13日、7月17日、7月25日向被告王成转账10000元、4000元、10000元、6000元、4000元、5000元，共计39000元。另查明，湖南省2018年度统计公报显示：城镇居民人均可支配收入为36698元，建筑业年平均工资为48596元，居民服务和其他服务业的年平均工资为47885元。本院认为，本案当事人争议的焦点为：1、原告损失范围及数额的确定问题；2、原告损失的民事责任承担问题。一、原告损失范围及数额的确定问题。根据原、被告提供的证据及《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律规定，本院对原告杨自国的损失范围及数额认定如下：医疗费，以经治医院出具的发票为准，确认为171274.96元；后续治疗费，有鉴定意见为据，确定为5000元；住院伙食补助费：按实际住院35天、酌情按60元/天计算，确认为2100元（35天×60元/天）；营养费，有鉴定意见为据，本院酌情认定为2000元；护理费，其标准按居民服务行业标准计算，护理时间参照鉴定意见计算，确认为11971.25元（90天×47885元/年÷12个月÷30天），原告杨自国请求11455.2元，系当事人对自己诉权的合理处分，本院予以支持；误工费，误工时间有鉴定意见为据，确定为300天，计算标准为参照建筑行业标准，对误工费确定为40496.67元（300天×48596元/年÷12个月÷30天），原告杨自国请求38394元，系当事人对自己诉权的合理处分，本院予以支持；残疾赔偿金，根据鉴定意见，其伤残构成两处九级伤残，其标准按照2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算，确认为161471.2元（36698元/年×20年×22%），原告杨自国请求156160.8元，系当事人对自己诉权的合理处分，本院予以支持；交通费，原告杨自国虽未提交发生交通费依据，但其住院治疗必然发生交通费，本院综合其住院治疗的地点、次数等，酌情认定为2000元；司法鉴定费，有以鉴定机构出具的发票为具，确认为2000元；精神抚慰金，根据原告杨自国的伤残程度确认为12000元。综上，原告杨自国的损失确认为402384.96元。二、原告损失的民事责任承担问题。根据法律规定,雇佣合同,是指受雇人提供劳务,雇佣人给付报酬的合同;而承揽合同,则是承揽人按照定做人的要求完成工作,交付工作成果,由定做人给付报酬的合同。雇佣与承揽的区别主要在于:1、承揽以承揽人工作成果的取得为目的,而雇佣则以受雇者提供的劳务本身为目的;2、承揽关系中,承揽人以自己的设备、技术和劳力完成主要工作,不受定做人的管理、指挥,而雇佣关系中,雇员工作具有从属性;3、承揽关系中,承揽人可以雇佣他人以完成定做人所要求的工作成果,而雇佣关系中,受雇人必须亲自完成雇佣劳动;4、承揽关系中,承揽人需按约定完成并交付工作成果以获取报酬,而雇佣关系中,受雇人只要按约定付出了劳动即可获得报酬,并不考虑该劳动是否取得了实际的成果。就本案而言,原告杨自国与被告乐橙广告经营部、恩萬娱乐会所、被告王成经营的湘阴县龙腾广告经营部均虽未签订有书面的合同,但从本案所查明的事实可知:1、被告乐橙广告经营部与被告王成经营的湘阴县龙腾广告经营部合作之目的为取得被告王成设计、制作及安装的广告牌,显然并非原告杨自国个人劳务;2、被告王成系以自己的设备、技术和劳力完成主要工作,其工作具有独立性;3、被告王成在工作期间自行雇佣了原告杨自国参与广告牌的制作、安装，原告杨自国何时进场工作、怎样工作均由被告王成进行管理;4、对被告王成的工作,被告乐橙广告经营部是以分批给付款项的方式进行结算,且给付方式并不具有日结或月结的规律性,此外,被告乐橙广告经营部给付被告王成的款项均为整数非零星给付，与原告杨自国并未发生任何往来。而被告王成所述其是按照被告乐橙广告经营部、被告恩萬娱乐会所指示设计并制作广告牌等情节,并非判断原、被告间关系的关键。因此,从上述事实可知,被告王成与原告杨自国之间系雇佣关系，与被告乐橙广告经营部、恩萬娱乐会所均为承揽合同关系。公民享有生命健康权。个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。被告王成在原告杨自国制作、安装广告牌过程中并未到现场进行综合管理,亦未在现场采取任何安全保护措施,对原告杨自国的受伤负有较大责任，本院酌情确认其承担70%的民事赔偿责任即281669.47元（402384.96元×70%），抵扣被告王成已支付的70000元，被告王成需再支付211669.47元；原告杨自国作为一名具有民事行为能力的成年人,应当对高空作业的危险性有足够认识,并对自身的人身安全尽到合理的注意义务,其穿着拖鞋且未采取任何安保措施的情形下,在三米高的脚手架上进行作业,应当对自己从三米高的脚手架上跌落的行为后果承担一定的责任,结合本案具体情况,本院确认为为原告杨自国自行承担30%的赔偿责任即120715.49元（402384.96元×30%）。至于被告乐橙广告经营部、恩萬娱乐会所，作为定做人，选任同样具有广告牌设计、制作、安装资质且有多次合作的被告王成，其定作、指示及选任并无过失，对原告杨自国的损失不承担赔偿责任。庭审后被告乐橙广告经营部对多支付给被告王成的11000元要求予以返还，系当事人对自己权利的合理处分，本院予以支持，被告乐橙广告经营部可另案起诉。另被告王成主张其与原告杨自国等一起受雇于被告乐橙广告经营部，且与被告乐橙广告经营部进行结算的方式为实报实销，被告乐橙广告经营部给付其一定报酬，但其未能提供证据证明其与被告乐橙广告经营部之间的报账及结算记录等，本院对其主张不予认可。原告杨自国主张其系被告王成推荐受雇于被告乐橙广告经营部，与事实不符，本院不予认可。原告杨自国向本院起诉时列被告王成为第三人，同时向本院表示若王成需要承担责任则请求法院判决其承担责任，本院经审理后认为王成在本案中的诉讼地位为被告，未免讼累，本院依法更正其为被告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：一、杨自国因本次事故造成的损失确认为402384.96元，由王成赔偿281669.47元，扣除已支付的70000元，王成仍需支付211669.47元；二、杨自国的其余剩余损失120715.49元由其自行承担；三、驳回原告杨自国的其他诉讼请求。以上款项本判决书发生法律效力后三十日内一次付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7440元，减半收取3720元，由原告杨自国承担120元，被告王成承担3600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  杨雪飞二〇一九年八月六日书记员  毛宇婷附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。