广东省珠海市金湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0404刑初185号公诉机关珠海市金湾区人民检察院。被告人梁某某，男，1982年7月5日出生，汉族，小学文化，户籍地广西壮族自治区平南县。因本案于2018年11月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕，现羁押于珠海市。辩护人蒙晋伟，广东两广律师事务所律师。珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉刑诉[2019]187号起诉书指控被告人梁某某犯贩卖毒品罪，于2019年5月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员郭俊出庭支持公诉，被告人梁某某及辩护人蒙晋伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。珠海市金湾区人民检察院指控：1.2018年11月12日上午，被告人梁某某接到吸毒人员彭某（另案处理）的电话，要向被告人梁某某购买一点毒品海洛因（俗称“白粉”），并让其送到珠海市金湾区某有限公司码头。被告人梁某某随即开车来到该码头，将海洛因当面交给彭某，彭某即用自己的微信（昵称：XXXXXXXXXX，账号：XXXXXXXXXX）转账人民币400元（以下币种均为人民币）到被告人梁某某的微信（昵称：三星某LED车灯梁某某135××××6000，账号：XXXXXXXXXX）。2.2018年11月13日上午，被告人梁某某接到吸毒人员彭某的电话，要向被告人梁某某购买一点海洛因，还是让被告人梁某某送到珠海市金湾区某有限公司码头。被告人梁某某随即开车来到该码头，将海洛因当面交给彭某，彭某即用自己的微信转账350元到被告人梁某某的微信。3.2018年11月初左右，被告人梁某某将贩毒人员李某（另案处理）给他的10克左右的海洛因存放在自己经营的位于珠海市斗门区桥头公交站旁某汽车大灯店内办公桌抽屉内，准备贩卖。2018年11月13日前，被告人梁某某接到他人电话，称要向他购买海洛因，被告人梁某某于是打电话给李某购买数十克海洛因。2018年11月13日下午，李某乘车来到被告人梁某某经营的某LED汽车大灯店内，将带来的数十克海洛因交给被告人梁某某，被告人梁某某将海洛因存放于办公桌抽屉内。随后，双方去到斗门区的某饭店吃晚饭，其间被告人梁某某给了李某20,000元现金。吃完饭后，双方又回到被告人梁某某的店内。当日21时许，被告人梁某某、李某在被告人梁某某经营的某汽车店内被警察抓获。侦查人员在上述店铺的办公桌抽屉内搜出疑似海洛因四块，净重50.57克，及电子秤一台，从李某裤袋内搜出现金20,000元。经鉴定，该疑似毒品物质中均检出海洛因成分。公诉机关认为，被告人梁某某贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请依法判处。被告人梁某某辩称：关于指控的第一宗贩卖毒品，当天其开车送彭某到，微信上所收到的400元中，有100元是车费，另外300元是彭某向其借现金后通过微信转账还款。关于指控的第二宗贩卖毒品，当天上午彭某让其帮忙买菜，其买了250元的菜后送给彭某，彭某连同车费100元一起通过微信转账给其。关于指控的第三宗，其向李某购买毒品系用于治疗胃痛及牙痛，但没有贩卖毒品的行为。辩护人认为，关于公诉机关指控的第一、二宗事实中，仅有彭某的陈述，没有查获毒品，因此，该二宗指控存疑。关于指控的第三宗事实，公诉机关未能明确贩卖毒品的对象、毒品的数量、价格等，也没有任何人向被告人梁某某交付毒资，因此，被告人梁某某的行为不构成贩卖毒品罪，仅构成非法持有毒品罪，且有坦白情节。经审理查明：1.2018年11月12日上午，被告人梁某某接到吸毒人员彭某（另案处理）要向其购买一点海洛因的电话，并让其送到珠海市金湾区某有限公司码头。被告人梁某某随后开车来到该码头，将海洛因交给彭某，彭某随即用自己的微信（昵称：358在水上已漂泊十多年，账号：XXXXXXXXXX）转账400元到被告人梁某某的微信（昵称：三星某LED车灯梁某某135××××6000，账号：XXXXXXXXXX）。2.2018年11月13日上午，被告人梁某某接到吸毒人员彭某要向其购买一点海洛因的电话，并让其送到珠海市金湾区某有限公司码头。被告人梁某某随后开车来到该码头，将海洛因当面交给彭某，彭某随即用自己的微信转账350元到被告人梁某某的微信。3.2018年11月初，被告人梁某某将李某（另案处理）给他的10克左右海洛因存放在自己经营的位于珠海市斗门区桥头公交站旁某LED汽车大灯店内办公桌抽屉内。2018年11月13日前，被告人梁某某打电话给李某称要购买数十克海洛因。2018年11月13日下午，李某乘车来到被告人梁某某经营的某LED汽车大灯店内，将带来的数十克海洛因交给被告人梁某某，被告人梁某某将海洛因存放于办公桌抽屉内。随后，双方去到斗门区的某饭店吃晚饭，其间被告人梁某某给了李某20,000元现金。吃完饭后，双方又回到被告人梁某某的店内。当日21时许，被告人梁某某及李某在该店内被民警抓获；侦查人员在该店内搜出疑似海洛因四块（净重50.57克）、电子秤一台、VIVO牌手机一部，从李某裤袋内搜出现金20,000元。经鉴定，该疑似毒品物质中均检出海洛因成分；被告人梁某某归案后，公安机关对其尿液、毛发进行检测，结果显示吗啡、冰毒、K粉、甲基安非他明均为阴性。以上事实，有如下证据材料予以证实：1.被告人梁某某的供述；2.证人李某、黄某1、黄某2、彭某、廖某的证言；3.户籍材料及无犯罪记录证明；4.抓获经过；5.辨认笔录及指认照片；6.搜查笔录；7.扣押清单、随案移送清单、提请法院判决清单；8.现场照片及物证照片；9.称重笔录、称量取样笔录、提取笔录；10.微信截图；11.《尿液现场检测报告书》；12.电子证物检查工作笔录；13.微信注册信息及交易流水；14.手机开户资料及通话记录清单；15.办案说明；16.对被告人梁某某毛发进行检测的《检测报告》；17.涉案毒品进行鉴定的《检验报告》；18.视听资料：讯问光盘八张、称重光盘一张；19.电子数据：光盘二张；20.物证：手机一部、海洛因、电子秤一台（海洛因、电子秤均暂存于公安机关）。以上证据材料均经庭审举证、质证，且各证据间能相互印证，本院予以确认。根据控辩双方的意见，本案争议的焦点问题是被告人梁某某有无向彭某贩卖毒品以及被公安机关查扣的50.57克毒品是否应当计入被告人梁某某贩卖毒品的数量。关于被告人梁某某有无向彭某贩卖毒品。经查，被告人梁某某在侦查阶段曾供述其向多名老乡贩卖过毒品，包括“桂某某”，并供述了“桂某某”使用的手机号码为“135××××7631”；证人彭某证实，其曾通过手机号码“135××××7631”联系“勇哥”购买毒品，且辨认出被告人梁某某即向其贩卖毒品的“勇哥”；通话记录清单显示被告人梁某某在案发期间使用的手机号码“135××××6000”与“135××××7631”有多次通话；微信转账记录显示证人彭某在案发期间使用的微信号“XXXXXXXXXX”两次转账给被告人梁某某使用的微信号“XXXXXXXXXX”，转账金额与证人彭某所陈述的一致，上述证据足以证实，被告人梁某某两次向使用手机号码“135××××7631”的人贩卖毒品，根据本案证据，可以确认该手机的使用人就是证人彭某，因此对被告人梁某某及其辩护人相关辩护意见不予采纳。被告人梁某某及其辩护人还辩称该两宗贩卖毒品行为，公安机关没有查扣到毒品，本院认为不影响被告人贩卖毒品行为的定性，因此对该辩护意见亦不予采纳。关于公安机关查扣的50.57克毒品是否应当计入被告人梁某某贩卖毒品的数量。根据最高人民法院关于审理毒品犯罪案件的相关规定，对于从贩毒人员处查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品，除非确有证据证明并非用于贩卖，才定性为非法持有毒品、窝藏毒品等行为。被告人梁某某属贩毒人员，对于从其商铺内查获的毒品，其辩称自己吸食，用于治疗牙痛、胃痛，首先，从其处查获的毒品数量多达50.57克；其次，经检测，被告人梁某某对多种毒品的反应均为阴性，证实其并未吸毒，其辩解明显不符合常理和客观事实，不予采纳，对上述毒品应计入其贩卖毒品的数量。本院认为，被告人梁某某违反毒品管理规定，明知是毒品海洛因而向他人销售，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人梁某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。公安机关从被告人梁某某处查扣的VIVO牌手机一部、电子秤一台，系供犯罪所用的被告人财物，应当予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人梁某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月13日起至2033年11月12日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）二、公安机关查扣毒品海洛因50.57克，予以没收；从被告人梁某某处扣押的VIVO牌手机一部、电子秤一台，予以没收，上缴国库；追缴被告人梁某某的违法所得人民币750元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  黄 敏人民陪审员  肖晓丽人民陪审员  杨柱年二〇一九年八月二十日书 记 员  谢吉常附：《中华人民共和国刑法》有关条文第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。