云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初2852号原告张建春，男，傈僳族，1972年10月10日生，身份证住址云南省楚雄彝族自治州武定县，现住云南省昆明市官渡区。委托代理人杨建刚、吴振刚，云南典传律师事务所律师，特别授权代理。被告郑自参，男，汉族，1991年9月8日生，身份证住址云南省宣威市，现住云南省昆明市盘龙区。被告梁正洪，男，壮族，1979年1月4日生，身份证住址云南省文山壮族苗族自治州广南县，现住云南省昆明市经开区。委托代理人周军，云南华度律师事务所律师，特别授权代理。被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市盘龙支公司。营业场所云南省昆明市建工大楼28层。负责人左安甫，公司总经理。委托代理人孙丽琼、龚雪（实习），北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。上列当事人机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月11日立案受理后，依法组成合议庭于2019年5月21日公开开庭进行了审理。原告张建春及其委托代理人吴振刚，被告郑自参，被告梁正洪及其委托代理人周军，被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市盘龙支公司（以下简称“大地保险公司”）的委托代理人孙丽琼、龚雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诉辩主张原告张建春诉讼请求：一、判令三被告赔偿原告损失共计人民币128439.2元；二、判令被告大地保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；三、判令被告郑自参、被告梁正洪在保险责任范围外承担赔偿责任；四、判令本案诉讼费由三被告承担。被告大地保险公司辩称：对事故发生和责任认定没有异议，肇事车辆在我司投保交强险和50万三者险，含不计免赔，事故发生在保险期内，事故发生后我司于2017年11月29日垫付了医药费10000元，直接划入医院账户，于2017年12月15日支付过张建春30000元，是根据调解协议的内容一次性补偿张建春伙食补助费、后期治疗费、误工费、护理费、交通费等项目的费用，总计是30000元，还包括返还郑自参垫付的医药费27800元，我方认为原告诉求费用过高，我司垫付的费用要求在本案中一并处理。被告郑自参辩称：对事故的发生和责任认定无异议，发生事故时是我在驾驶，我是车主，在大地保险公司投保了交强险和50万三者险，含不计免赔，事故发生在保险期内，对于原告的诉求，要扣除之前我们垫付的，我认为应该由保险公司代赔。被告梁正洪辩称：第一，我方已经为原告垫付了20000元的费用，这是垫付到医院的，我们认为这个费用在后期的赔偿当中应当予以扣减。第二，我们认为本案双方已经就本案的处理达成相关的约定，并且签署了人民调解协议，协议当中明确双方是对这个事情是经过赔偿之后一次性了结，所以我们认为原告的诉求是没有法律依据的，应当以一事不再理的原则予以驳回。第三，如果是人民法院认为这个案子要审理，那么我们认为对于原告方所提出来的相关赔偿费用，如果是符合法律规定的，在保险公司交强险、第三者责任险范围之外，按照责任划分的部分，我方当事人梁正洪按照次要责任来承担。案件事实一、事故经过：2017年11月23日，被告郑自参驾驶云Ａ×××××号吉利牌小型轿车沿昆岭路由北向南行驶时至昆岭路与云大西路交叉口时，其所驾车与被告梁正洪驾驶的牌号为昆明0483138号王派牌电动车（载乘原告张建春）相碰撞，致使被告梁正洪、原告张建春受伤，两车局部受损，造成人员受伤的道路交通事故。二、交警部门的责任认定结果：被告郑自参承担此次事故的主要责任，被告梁正洪承担此次事故的次要责任，原告张建春无责。三、被告及肇事车辆概况：被告郑自参系云Ａ×××××号吉利牌小型轿车的登记所有人，该车辆在被告大地保险公司投保了交强险和限额50万元第三者责任保险（含不计免赔），事故发生在保险期内。四、原告的伤情和治疗情况：事故发生后，原告于2017年11月23日至2017年12月8日在云南中德骨科医院住院治疗15天。出院诊断为：1、左胫骨中下段骨折；2、右腓骨多发骨折。出院医嘱为：1、定期专家门诊复查；2、加强营养，多休息（建议休息3月），建议继续口服促进骨折愈合药物；3、患肢3个月内不负重，3个月后视骨折愈合情况再做下一步指导治疗；4、在专业医师指导下行康复治疗，适当双下肢肌群功能锻炼，预防肌群萎缩；5、1年后根据复查情况决定内固定物取出时间，不适随诊。原告于2018年10月17日至2018年10月22日在云南中德骨科医院住院治疗5天，出院诊断为：右胫腓骨骨折内固定术后。出院医嘱为：注意休息，适当加强营养，6周内禁止剧烈运动及患肢负重活动，术后1月复查，不适随诊。2019年1月16日，昆明医科大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定意见为：原告张建春右踝关节活动功能丧失72%，达十级伤残。五、原告已获赔偿情况：事故发生后，被告大地保险公司主张为原告垫付了前期医疗费10000元及相关补偿费用30000元，被告大地保险公司向本院提交了付款凭证两份，本院认为，该证据真实、合法、有效，故对于被告大地保险公司垫付的费用本院确认为40000元。被告郑自参主张其事故发生后为原告垫付了27088.93元费用，因其并未就其垫付费用的单据向本院提交证据，且原告亦无法确认具体的垫付金额，故对于被告郑自参主张垫付的费用金额本院在本案中不予确认。被告梁正洪主张事故发生后为原告垫付了20000元医疗费，因其并未就其垫付费用的单据向本院提交证据，且原告亦无法确认具体的垫付金额，故对于被告梁正洪主张垫付的费用金额本院在本案中不予确认。此外，被告郑自参事故发生后垫付的费用已向被告保险公司进行理赔，被告大地保险公司已将理赔款27800元支付至被告郑自参账户。六、损失构成情况：原告主张医疗费9351.2元、残疾赔偿金61992元、住院伙食补助费2000元、护理费3000元、营养费1000元、误工费47096元、鉴定费1000元、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元。本院对原告主张的各项损失认定如下：1、医疗费：原告主张9351.2元（不含三被告前期垫付的医疗费），其就该项主张向本院提交了云南中德骨科医院云南省通用门诊病历本、急诊科表格病历、疾病诊断证明书、出院记录、出院证、住院费用汇总清单、门诊收费专用票据、云南中德骨科医院住院病案材料、住院费用汇总清单、云南中德骨科医院门诊收费专用票据2份、云南省医疗门诊收费票据2份、云南增值税普通发票2份，欲证明原告因此次事故自行支付医疗费9351.2元，经质证，三被告对该组证据三性予以认可。本院认为，原告提交的该组证据可以证实原告因此次事故产生医疗费9351.2元，经本院核实医疗费票据，本院予以确认。2、残疾赔偿金：原告主张61992元（30996元×20年×10%），其就该项主张向本院提交了伤残等级司法鉴定意见书、务工证明、工作收入证明、住房证明、昆明经开区速达托运部工资花名册，欲证明原告构成十级伤残，其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。经质证，三被告对伤残等级鉴定不予认可并申请鉴定人出庭接受质询。对务工证明、工作收入证明、住房证明、昆明经开区速达托运部工资花名册三性均不予认可，认为住房证明并未提交房屋所有权证及租金证据予以辅助证明。本院认为，庭审中，被告梁正洪当庭认可原告两年前就到昆明经开区速达托运部工作且月平均工资为3500元，本院认为，被告梁正洪的当庭陈述与原告提交的该组证据可以形成证据链证实原告于事故发生前一年在城镇居住，且收入来源于城镇，故对于城镇居民计算标准本院予以确认。至于伤残等级的认定，被告大地保险公司申请鉴定人出庭接受质询，本院依法通知鉴定人出庭，在鉴定人出庭接受质询过程中，被告大地保险公司向本院提交了四川福森特司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，该份鉴定意见书鉴定意见为：当前文证材料尚不足以支持初次伤残等级鉴定结论。经质证，原告对该证据真实性不予认可，认为不能仅依据书面材料就出具鉴定结论，被告郑自参、梁正洪对该证据三性予以认可。本院认为，被告大地保险公司提交的该份鉴定材料就分析说明部分的问题，被告大地保险公司已经向鉴定人提问，鉴定人已经进行了充分、合理的说明，且本院认为，医院并未就伤者的实际体征进行实际测量，数值为估值，而鉴定机构系用专业工具按照相关标准严格进行测量的，而被告大地保险公司提交的鉴定意见书仅依据书面材料并未实际测量便否认鉴定结论，本院认为并不具有合理性。被告大地保险公司提交的鉴定意见书无法推翻原告提交的鉴定意见书，本院认为，原告提交的鉴定意见书的鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定材料客观真实，且鉴定人已经就被告大地保险公司的询问进行了充分、合理的解释、说明，故本院对该证据予以采信。原告的该项主张符合法律规定，本院依法予以确认。3、住院伙食补助费：原告主张2000元（100元/天×20天），本院认为，结合原告住院时长，该项费用原告主张并无不当，本院予以确认。4、护理费：原告主张3000元（150元/天×20天），其就该项主张向本院提交了陪护证明2份，经质证，三被告对该证据三性予以认可。本院认为，结合原告伤情及住院时长，其于住院期间需要适当护理符合常理，且原告主张的护理费标准亦符合护工从事同等级别护理标准，该项费用原告主张并无不当，本院予以确认。5、营养费：原告主张1000元（50元/天×20天），本院认为，原告提交的出院医嘱中载明需加强营养，结合原告住院时长，该项费用原告主张并无不当，本院予以确认。6、误工费：原告主张47096元（3500元/月÷30天×406天），其就该项主张向本院提交了务工证明、工作收入证明、昆明经开区速达托运部工资花名册，经质证，三被告对该组证据三性不予认可，认为没有提交相关的营业执照来佐证。本院认为，庭审中，被告梁正洪自认与原告系同事关系，其月收入约3500元，其所述与原告提交的务工证明和工作收入证明相符合，故对于误工费标准本院予以支持。至于误工时长，原告主张计算至定残前一日，按406天计算，本院认为，在司法实践中，当事人于出院后适当时机便可进行进行鉴定，无需待内固定取出后才能进行鉴定，结合其伤情及医院出具的出院医嘱，原告主张的误工期过长，故结合原告伤情及住院时长，误工期本院酌情支持120天，故该项费用本院酌情支持14000元（3500元/月÷30天×120天）。7、鉴定费：原告主张1000元，其就该项主张向本院提交了鉴定费发票，本院认为该发票真实、合法、有效，且鉴定费系原告为主张其合理损失而产生的直接必要费用，故该项费用本院予以确认。8、交通费：原告主张1000元，其并未就该项主张向本院提交证据，但是原告及其必要陪护人因就医治疗、复查产生交通费符合常理，故该项费用本院酌情支持500元。9、精神损害抚慰金：原告主张2000元，本院认为，此次交通事故造成原告十级伤残的损害后果，给原告造成了一定程度的精神损害，结合事故责任划分，该项费用原告主张并无不当，本院予以确认综上，本院认定的原告的损失为94843.2元（9351.2元+61992元+2000元+3000元+1000元+14000元+1000元+500元+2000元）裁判理由和结果对于本案，本院在开庭时要求原告明确本案是按照侵权还是合同来诉讼，原告明确表示按照侵权来予以主张权利。对于被告大地保险公司向本院提交的人民调解协议书，本院认为，此次事故的当事人张建春并未实际签字，被告方主张由代理人签字，但是被告并未向本院提交相关的授权委托材料，即此次签署人民调解协议书的杨志英是否具有代理资格无法确认，且提交的人民调解协议书仅加盖被告大地保险公司公章，并未加盖人民调解机构公章，且此次协议内容是在原告伤残并未评定前签订的，赔偿项目中也不包含残疾赔偿金，因此本院认为该份人民调解协议书缺乏生效条件且有失公平，故本院对该协议书不予认可。根据本案查明的事实，原告能认定的各项损失为94843.2元，被告郑自参所驾驶的车辆在被告大地保险公司投保了交强险及限额50万元第三者责任保险（含不计免赔），被告大地保险公司已经在交强险医疗费项下赔偿原告医疗费10000元，且该费用不在原告起诉范围，本院不予处理。故被告大地保险公司应在交强险死亡伤残项下赔偿原告81492元（残疾赔偿金61992元、护理费3000元、误工费14000元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元），余款13351.2元（94843.2元-81492元），根据事故责任划分，被告郑自参承担事故主要责任，其应当承担9345.84元（13351.2元×70%），被告梁正洪承担事故次要责任，其应当承担4005.36元（13351.2元×30%）。本院认为，鉴定费系原告为主张其合理损失而产生的直接必要费用，且被告郑自参购买了不计免赔，故本院对被告大地保险公司辩称鉴定费不承担赔偿责任的观点不予采信，故对于被告郑自参应当承担的9345.84元应由被告大地保险公司赔偿给原告。因被告大地保险公司于事故发生后为原告垫付了30000元赔偿款，其要求一并处理，为避免当事人诉累，本院一并予以扣减支付，故被告大地保险公司应实际赔偿原告60837.84元（81492元+9345.84元-30000元）。此外，对于被告郑自参及被告梁正洪主张其垫付的费用要求一并处理的观点，本院认为，因被告郑自参垫付的费用被告郑自参已经至被告大地保险公司理赔，且两被告均未向本院提交证据予以证实实际垫付的费用，故对于两被告实际垫付的金额及具体每人应当承担的费用由被告郑自参及被告梁正洪自行对账处理。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市盘龙支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张建春因此次交通事故产生的各项经济损失共计60837.84元；二、被告梁正洪于本判决生效之日起十日内赔偿原告张建春因此次交通事故产生的各项经济损失共计4005.36元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2869元，由原告张建春承担500元，由被告郑自参承担1658.3元，由被告梁正洪承担710.7元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  李曰福人民陪审员  郭翠芬人民陪审员  张静忠二〇一九年八月二十六日书 记 员  雷 娟