江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0206民初3588号原告：张井军，男，1973年11月29日生，汉族，户籍地江苏省灌南县，现住无锡市惠山区。委托诉讼代理人：胡超超，江苏求本律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚坤玘，江苏求本律师事务所实习人员。被告：无锡市浩云建材有限公司，统一社会信用代码913202060727716577A，住所地无锡市惠山区洛社镇雅西工业区Y区。法定代表人：汤云，该公司总经理。委托诉讼代理人：俞冬梅，江苏漫修律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘玉凤，江苏漫修律师事务所律师。原告张井军与被告无锡市浩云建材有限公司（以下简称浩云公司）经济补偿金纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张井军的委托诉讼代理人胡超超、被告浩云公司的委托诉讼代理人俞冬梅（第一次庭审到庭）、潘玉凤（第二次庭审到庭）到庭参加诉讼，现已审理终结。原告张井军向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告赔偿因未与原告签订书面劳动合同的十一个月工资即自2014年2月1日起至2014年12月31日止的双倍工资共计55000元（5000元每月*11个月）。二、请求判令被告赔偿违法终止劳动合同的赔偿金共计62502元（月平均工资为5682乘以5.5×2）。三、请求判令被告为原告补缴2014年1月至2019年2月的社会保险。事实与理由:张井军于2014年1月初进入浩云公司工作，任驾驶员一职。浩云公司一直未与张井军签订书面劳动合同，未为其缴纳社会保险和公积金。2019年2月，浩云公司无故单方终止劳动关系，为维护自身权益，依法向贵院提起诉讼，请求贵院查明事实，依法裁判支持张井军的诉讼请求。提供以下证据：1.仲裁决定书原件，证明本案已经前置程序处理完毕。2.2018年12月运输统计和2019年1月运输统计原件，2017年1月至12月的运输统计复印件，2018年1月至3月和8月运输统计复印件、原告2018年工资结算明细原件，证明张井军的工资标准。3.转账凭证打印件一份，证明浩云公司以钱治平名义向张井军支付工资。4.张井军银行卡交易明细原件，证明浩云公司每月通过钱治平私人卡向张井军发放工资。5.劳动仲裁庭审笔录打印件，证明在劳动仲裁阶段，被告对原告与被告之间的劳动关系、工资标准予以认可。6.张井军打给汤云的张井军与被告法定代表人汤云谈话录音，证明被告法定代表人汤云在2019年2月20日口头通知原告，将原告辞退。7.2019年3月1日短信截屏打印件，证明被告将原告电话从被告集团内移除。8.时间从2016年1月1日至2019年4月1日的张井军农业银行交易明细打印件共22张，来源于银行,证明被告支付原告工资都是通过钱治平支付的。9.无锡市玮璟运输公司工商内档原件10张，来源于惠山区工商局,证明被告曾是该公司的股东。被告浩云公司辩称：浩云公司的主营业务是混凝土的制作，加工和销售等,因为没有运输资质，所以全部的运输业务都是外包给其他运输公司的。张井军所驾驶的苏Ｂ-×××××车辆是2016年12月20日挂靠在无锡市玮璟运输有限公司(以下简称玮璟公司)名下，且该车辆也并非浩云公司出资购买,该车与其他四辆车是由汤云和钱治平在2016年12月2日合资购买,非浩云公司所有,故张井军所驾驶的车辆与浩云公司不存在任何关系。关于张井军的招用问题，张井军是由出资方王利民招用介绍进来的,非浩云公司招用进来。关于张井军的报酬，2018年7月之前，约定做满80车的保底工资是5000元，81-90辆车则另行补贴每车20元,90-100辆车则另行补贴每车30元,一百辆车以上则另行补贴每车40元。2018年7月之后做满70车的保底工资5000元,超出量以每车40元计算;原告报酬的结算也是按照完成一定工作量支付一定报酬。付款方式是浩云公司根据运输公司驾驶员的工作量，一起作为劳务费支付给钱治平,再由钱治平根据每个驾驶员的工作量发放工资。故浩云公司与张井军之间没有直接的工资支付。关于日常管理，浩云公司与张井军之间不存在日常管理上的人身依附性。浩云公司的正式员工，其中包括实验员、行政等职位，都有具体的上下班时间、请假制度等，但驾驶员是多做多拿，如果需要请假的，基本上和车队长口头说一下就可以了，没有对其进行日常的考核等。如果驾驶员自己觉得不愿意在浩云公司继续工作的话，也只要口头通知一下就可以。综上，张井军与浩云公司不存在劳动关系，不适用劳动合同法的相关规定，且其第一项请求已过时效。提供以下证据：1.工矿产品买卖合同原件、无锡市重汽嘉业汽车销售有限公司的工商信息复印件，付款记录及偿还贷款的凭证复印件，证明张井军所驾驶的车辆并非浩云公司出资购买，因为出卖人对于买受人还款能力的审核需要，因此要求汤云以公司名义签订合同，但之后全部的购车费是由汤云出资。2.张井军驾驶车辆的行驶证复印件以及车辆挂靠协议复印件，证明汤云出资购买的车辆挂靠在玮璟公司名下，浩云公司将运输工作承包给该运输公司。3.浩云公司的花名册以及退工单复印件,证明浩云公司同职位的驾驶员都不属于公司员工,正式员工的辞职或辞退都需要办理退工手续。双方质证情况如下：浩云公司对于张井军提供的证据1至4真实性没有异议,认为只能证明其中的运输统计是浩云公司作为计算张井军报酬的一个凭证，其中也包括其他的驾驶员。这方便钱治平在核实张井军工资的时候能够准确,不能以此来证明原被告之间存在劳动关系。证据5庭审笔录中第二页以及第四页，浩云公司已经明确表示，张井军与浩云公司间不存在劳动关系。证据6真实性予以认可,但不能证明汤云代表浩云公司辞退张井军，其中张井军在开头一段中陈述,“没有人通知我来上班”，这就能表示双方并不是劳动关系，如果是劳动关系，张井军作为员工，是不可能在接到单位的通知之后才来上班的。汤云作为该车辆的出资方，认为张井军在运输过程中存在偷卖混凝土的情况，才不愿与其继续合作。证据7，短信通知仅是为了工作上的方便交流，并不能以此来证明原被告之间存在劳动关系。对证据8和9真实性无异议,认为与本案无关联。张井军对于浩云公司提供的证据的质证意见是：证据1，工矿产品买卖合同中可以看到买受人为浩云公司，且落款章也为浩云公司的合同章；其后期的所有转账凭证、付款方都为汤云个人向对方的付款，张井军有理由怀疑，汤云个人与浩云公司存在人格混同。证据2车辆行驶证由法院依法认定。对于车辆挂靠协议该协议的起始时间为2016年12月20日，而张井军是2014年1月份进入浩云公司，时间上存在明显误差，该挂靠协议与本案法律关系并无直接关系。证据3对于孙永康的劳动登记备案及公司职工花名册，与本案无关。根据被告提供的职工花名册，可以看出被告对公司所有驾驶人员都没有投保。本院认证如下：浩云公司对张井军提供的证据1至9真实性并无异议，且均能反映本案情况，证据合法，本院采信，证明内容本院综合评判。浩云公司提供的证据1、2真实、合法，能够反映本案相关事实，本院予以采信；证据3只能证明与浩云公司签订合同的工作人员信息，并不能据此达到反驳张井军与其不具有劳动关系的目的，本院对此证明目的不予采信。经审理查明：2014年1月初，张井军到浩云公司上班，从事驾驶员工作，刚开始工资约定为每月4800元保底，平时发放1500元生活费，至2015年生活费改为2000元，剩下的年底结算；2016年生活费每个月发放3000元；运输标准一个月超80车至90车，另加每车20元，90车至100车，另加每车30元；超100车，另加每车40元；到2018年，每月5000元保底，超过70车，另加每车40元。浩云公司称张井军是经王立明介绍到公司从事驾驶员工作，但从招录和管理都不属于浩云公司的正式员工，是王立明与张井军之间的雇佣关系。浩云公司认可张井军所述工资标准，但工资是浩云公司支付给钱志平，再由钱治平发放给张井军。浩云公司称张井军所驾驶的车辆车主是汤云，出资人是汤云，钱治平有一定的份额，钱治平不属于浩云公司的员工，他是汤云的亲戚，因为钱治平是这批车的出资人之一，所以浩云公司把所有的驾驶员的劳务费跟他结算，然后由出资人直接跟驾驶员进行支付。车辆都是挂靠在玮璟公司名下。浩云公司成立时有四人出资购车，汤云，王立明还有两个人，购了四、五辆车，在2013年，2014年的时候，另外三人的出资按照15%的利息由汤云退给了他们，变成了汤云一个人购买了车，钱治平是追加了二十万，作为出资投给了汤云。2019年2月20日，张井军去浩云公司上班，其称浩云公司老板说他被开除了，不用来了。双方一致确认张井军于2019年2月前十二个月的平均工资为5682元。另查明，在本案仲裁庭审中，浩云公司认为张井军所驾驶的车辆系浩云公司所有；在本案中，浩云公司认为张井军所驾驶的车辆系汤云所购买；张井军出车是根据浩云公司的订单，由浩云公司的车队长指派出车。所接业务是浩云公司接的订单。张井军提供的搅拌车运输统计表是浩云公司人员制作。浩云公司称每个驾驶员都有固定负责一辆车，公司和汤云，钱治平之间有个运输费的结算方式，约定每立方25元（不含税），一年一结，其中驾驶员的工资，车辆修理费，年检费等费用都是算在每立方25元里面的，油费是算在运输费里面的。过年时钥匙由浩云公司收走。浩云公司认为张井军跟出资方汤云有一个雇佣关系，或者说是一个合作关系。浩云公司与15辆车的驾驶员都没有签订过劳动合同，双方都是一个合作的状态，驾驶员在工作这么多年，也没有提出过有任何的异议。另查明，张井军于2019年3月1日向仲裁委申请仲裁，要求1，浩云公司支付未签订书面劳动合同的11个月（自2014年2月1日至2014年12月31日）的双倍工资计55000元；2，要求浩云公司支付违法解除劳动合同的赔偿金58289元（月平均工资5299*5.5*2=58289元）；3.要求浩云公司补缴2014年1月至2019年2月的社会保险。庭审中，张井军撤回了第3项请求。仲裁委于2019年5月5日出具仲裁决定书终结仲裁活动。张井军提供其于2019年2月20日与浩云公司汤云的通知录音，内容有张井军说“没人通知我来上班啊？”，汤云说“没人通知你上班嘛，不要你做了啊，你应该知道的吧”，张井军说“我在浩云公司也干了四五年了吧，对不对？”，汤云说“对啊，四五年。”，张井军说“什么原因？”，汤云说“我想留你留不住啊。”……张井军说“就是辞退我呗。”汤云说“不叫辞退你，谈不上辞退，什么原因没有用你，曾经都保过你，你应该知道的吧，我保过你，你知不知道，钱世忠在做车队长的时候，不想用你，因为你家里有事情来晚了，根本没想用你，我都不允许，我说这个位子必须要留给张井军的，你知不知道这个事情，那为什么到最后我来放弃你。”……张井军说“你是谈这个剩料吧？”，汤云说“我不该谈剩料吧？”，张井军说“我不是打小报告，谈剩料，就是过春节前，春节嘛，就是去年春节，剩料有的人，这是事实啊，我亲眼所见，有人就是买东西给雇的工人，我亲眼所见，还有给香烟，这个你可以去打听，这些情况，这里面，所有剩料我看一下，有多少人还有剩料，工地上没拉走，都拉回来，剩一辆车料。”，汤云说：“有这个可能。”。张井军说：“你知道的，不是说有这个可能。”。汤云说：“我跟你讲，我找到你了，反正点出来了，你再跟我说这个事情，首先一个，你自己……”……张井军说：“我在浩云公司整整干了五年。”。汤云说：“干了五年，五年也好，十年也好。”。张井军说：“这个好聚好散，我也不说别的话了，好吧，这个你去打听剩料的事情……”。张井军还问了其一月份工资的事情，汤云称一月份工资会给。……汤云还说:“你自己讲讲看，本来你一个，王晓新一个，你们俩个包括还有几个人，都是我心里面想留的人，你开车没问题，你爱惜车子也没问题，你触碰了我的底线，你知不知道。”。张井军说“这个我知道，我现在不想讲，现在好聚好散，工作也好找，也不是不好找。”……汤云说：“你听我刚才讲的，前两天为什么老杨给我打电话跟我说，我开始跟他好好地讲，公司就开掉两个人，你一个，张**一个，明确告诉你，老杨，我去年就要开掉他了，不要太难看了。”“要我说开车，技术好坏是另外一回事，肯干不肯干也是一回事，偷不偷料，卖不卖料，这是我的底线，我眼睛里揉不得沙子的。”。张井军说：“是的，但是我绝对不吭声，反正说了我也不承认，我说了也没用，没意思。”。汤云说：“你不承认，我现在也不需要你承认，懂吧，你承不承认，事实就是事实，你要遵从事实。”。张井军说：“老板，那一月份的工资就是说……”.汤云说：“在一个礼拜之内，我都会打到你的账上，就是你那个剩料的钱，全部都会打到你的账上，你放心好了，好不好。”。2019年2月26日，钱治平转账给张井军10000元。另查明，张井军手机号加入了浩云公司的集团短号，张井军提供的短信打印件显示，浩云公司从2019年3月1日起不再支付20元通信费用。浩云公司称张井军加入集团短号是为了工作方便，不能证明双方存在劳动关系。浩云公司的正式员工和驾驶员都加入该集团短号，是浩云公司的福利。浩云公司在仲裁委庭审时对张井军陈述2014年1月其进入浩云公司处工作，岗位为驾驶员，未签订合同，未缴纳社会保险予以认可，并称浩云公司是制造加工混凝土，张井军是为浩云公司客户运输混凝土。再查得：浩云公司曾经是玮璟公司的股东，于2016年12月26日将其70%的股权转让给周荣玮，周荣玮为执行董事，汤云为监事。浩云公司提供其与无锡市重汽嘉业汽车销售有限公司于2016年12月2日签订的买卖五辆搅拌车合同，以及汤云付款凭证及汤云与玮璟公司所签的车辆挂靠协议和张井军所驾驶的车辆苏Ｂ×××××行驶证（所有人登记为玮璟公司），主张张井军所开车辆非浩云公司所买，且挂靠在玮璟公司名下。以上事实有仲裁决定书、通话录音、银行转账单打印件、短信打印件、仲裁委庭审笔录、股权转让协议、股东会决议、股东决定、车辆买卖合同、付款凭证、车辆挂靠协议、行驶证及当事人的陈述在卷佐证。本院认为：一、张井军与浩云公司之间是否存在劳动关系。张井军与浩云公司之间存在劳动关系，理由如下：1，从张井军提供的录音资料来看，浩云公司法定代表人汤云在张井军要求支付2019年1月份工资时明确表示会支付，且之后由钱志平转账支付了1月份工资；从通话内容看，汤云称是张井军触碰了他的底线，所以把张井军开除了。2，浩云公司提供车辆买卖合同表明购买人为浩云公司，而张井军所驾驶的车辆是其中的一辆；3，张井军的工资虽然是钱志平转账支付，但工资款项来源于浩云公司，并非钱志平个人；4，张井军的手机号还加入了浩云公司的集团短号，而浩云公司承认驾驶员和员工都加入了集团短号，是浩云公司支付的福利。5，张井军从事的运输业务是浩云公司所接的订单，以上几点内容均表明张井军受浩云公司管理、指挥和监督，浩云公司提供了基本的劳动条件，双方之间存在劳动关系。二、张井军主张的请求能否成立。1，张井军主张的判令浩云公司支付因未签订书面劳动合同的十一个月工资即自2014年2月1日起至2014年12月31日止的双倍工资请求，因张井军于2014年2月至2019年2月在浩云公司工作，其工作已满一年以上，其主张未签订书面劳动合同的十一个月工资的主张从工作满一年之次日起计算已超过一年仲裁时效，故该主张本院不予支持。2，其要求请求判令被告赔偿违法终止劳动合同的赔偿金共计62502元。因浩云公司解除与张井军的劳动关系不符合劳动合同法的规定，故张井军称属于违法解除成立，本院采信，其主张浩云公司支付违法终止劳动合同的赔偿金62502元本院支持。三、张井军要求浩云公司补缴2014年1月至2019年2月的社会保险的主张，其在仲裁委庭审中撤回了该主张，且该主张不属于本院处理范畴，故本院不予理涉。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，判决如下：一、无锡市浩云建材有限公司应于本判决书发生法律效力之日起十日内支付张井军违法终止劳动合同的赔偿金62502元。二、驳回无锡市浩云建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，保全费720元，合计725元，由无锡市浩云建材有限公司承担373元，张井军负担352元，此款已由张井军垫付，张井军同意无锡市浩云建材有限公司应负担的费用于本判决书发生法律效力之日支付给张井军。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员 徐 军二〇一九年八月二十八日书记员 杨红瑜