云南省文山市人民法院民 事 判 决 书(2019)云2601民初2238号原告：周某，女，1960年2月17日生，汉族，云南省文山市人，现住云南省文山市。委托诉讼代理人：韦延武，云南临吉律师事务所律师（特别授权）。被告：李某，男，1986年6月22日生，苗族，云南省文山市人，现住云南省文山市。被告：李某，男，1988年4月20日生，苗族，云南省文山市人，现住云南省文山市。被告：中国人民财产保险股份有限公司砚山县支公司平远镇营业部，统一社会信用代码：915326223292839315,营业场所：云南省砚山县平远镇迎丰路13号。负责人：张霖，营业部经理。委托诉讼代理人：王国强，系公司员工（特别授权）。原告周某与被告李某、李某、中国人民财产保险股份有限公司砚山县支公司平远镇营业部（以下简称财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月30立案后，依法适用简易程序，于2019年8月15日公开开庭进行了审理。原告周某及委托诉讼代理人韦延武，被告李某、李某、财产保险公司的委托诉讼代理人王国强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。周某向本院提出诉讼请求：1.判决三被告连带赔偿原告各项经济损失共计107668元（伤残赔偿金10768元/年×20年×10%=21536元，误工费58494元/年÷365天×215天=34455.36元，护理费81648元/年÷365天×125天=27961.64元，营养费5000元，后续治疗费15428元，医药敷贴87元，鉴定费200元，精神抚慰金3000元）；2.判决本案的诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，周某增加一项诉讼请求：判决被告赔偿原告医药敷贴费87元。事实和理由：2018年8月16日，李某驾驶李某所有的云Ｈ×××××号小型普通客车行驶至文山市薄竹镇乐诗冲至虎山城K4+950处，因李某不按操作规范安全驾驶，与当时正在正常行走的周某相撞，造成周某受伤。经文山市公安局交通警察大队认定，李某负事故全部责任。事故造成周某胸椎骨折、双肺挫伤，周某在文山州中医医院住院治疗35天，李某垫付部分医疗费。后经文山市人民医院司法鉴定所鉴定，周某的伤残等级为拾级，后续治疗费需15428元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。综上所述，因李某不按照操作规范安全行驶，给周某的人身造成伤害，周某的诉讼请求于法有据，故诉至法院要求支持其诉讼请求。李某、李某辩称，周某的损失由财产保险公司进行赔偿，李某、李某还支付了周某住院伙食费5400元，及支付了云Ｈ×××××号车辆的修理费630元。财产保险公司辩称，1.财产保险公司不是本案中的道路交通事故侵权人，依法不承担本案的诉讼费用。首先交通事故损害赔偿诉讼属于侵权之诉。财产保险公司在交通事故损害赔偿之诉中既不是侵权行为人，也不是行为人的法定责任人，故财产保险公司不应承担本案的诉讼费。其次，根据交通事故强制保险第十条第4项：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费以及其他相关费用属于交强险责任免除的项目，作为财产保险公司不负责赔偿和垫付。2.后续治疗费未实际发生，待实际产生后再另行处理。3.营养费根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据该解释的精神，营养费的计算应该是以必须和实际发生为准。所谓必须是指根据医疗机构的意见，某种营养品对受害人恢复健康是必要的。在本案中医疗机构并未出具相关证明资料，故财产保险公司不应承担此项费用。4.鉴定费根据交通事故强制保险第十条第4项，该费用不属于保险理赔范围，财产保险公司不应承担。5.精神损失费财产保险公司不应承担，因财产保险公司与李某签订的机动车综合商业保险条款合同第二十六条第10项约定，该费用属于责任免除。6.财产保险公司在此事故中垫付了医疗费用10000元，应在损失费用中扣减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。周某提交的原、被告身份证复印件、户口薄复印件、道路交通事故认定书，李某、李某提交的医疗费票据、文山州中医医院病情证明、鉴定费发票、收款收据，财产保险公司提交的电子转账回单，各方当事人对以上证据的真实性、合法性均无异议，上述证据能够证明与本案相关联的事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.周某提交第3组证据中2018年12月29日的门诊费收费票据，因无其他证据佐证，不能证明周某支付的87.80元与本案相关联，本院不予采信；对其余证据，三被告对其真实性均无异，与本案相关联，本院予以采信；2.周某提交的第4组证据中的伤残等级鉴定意见书，三被告均无异议，该证据与本案相关联，本院予以采信；后续治疗费鉴定意见书，因该费用未实际产生，在本案中不予处理，该鉴定意见本院不予作为本案的定案依据采用；误工、护理、营养期鉴定意见书，其中对误工期的鉴定与文山州中医院的出院医嘱相印证，对鉴定的误工期180日本院予以采信，对护理期、营养期的鉴定与文山州中医院病历资料不能相互印证，所鉴定的护理期90日、营养期90日，本院不予采信；3.李某、李某提交的修理费发票，因该费用与本案无关，本院不予采信。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月16日，李某驾驶李某所有的云Ｈ×××××号小型普通客车行驶至文山市薄竹镇乐诗冲至虎山城K4+950M处，在行驶过程中，因李某不按操作规范安全驾驶，与行人周某相撞，造成周某受伤，云Ｈ×××××号车辆受损的交通事故。经文山市公安局交通警察大队认定，李某负事故全部责任。当日，周某由薄竹镇卫生院的120救护车送往文山州人民医院治疗。次日，周某从文山州人民医院转院至文山州中医医院住院治疗，入院西医诊断为：1.胸12椎体骨折；2.双肺挫伤。住院期间实施了胸12椎体骨折切开复位内固定术。2018年10月11日，因病情好转，周某办理了出院手续。出院西医诊断为：1.胸12椎体骨折；2.双肺挫伤。出院医嘱为：1.禁止负重半年；2.若有不适，及时返院就诊。期间共计产生医疗费共计53863.61元，其中周某支付了87元，李某、李某二人支付了43776.61元，财产保险公司在交强险限额内支付了10000元。2018年12月29日，周某委托文山市人民医院司法鉴定所对伤残等级及误工期进行鉴定，2018年12月30日文山市人民医院司法鉴定所出具文市医司鉴【2018】临鉴字第1948号、1950号司法鉴定意见书，鉴定意见为：周某的伤残等级为十级，误工期为180日。共支付鉴定2600元，其中李某、李某支付2400元，周某支付200元。另查明，周某住院期间，李某、李某请了一名护理人员照顾周某，所产生的护理费及住院伙食费已由李某、李某支付。2018年9月12日，周某向文山市赣滇医疗器械有限责任公司购买了87元的医药敷贴用于治疗伤病。云Ｈ×××××号车辆在财产保险公司购买了交强险及不计免赔的商业第三险500000元。事故发生时，云Ｈ×××××号车辆在保险有效期限内。事故发生前，周某在家务农。庭审中，财产保险公司对周某主张的残疾赔偿金21536元无异议。本院认为，周某、李某在法定期限内，均未对交通事故认定书认定的事实和责任划分提出异议，对交通事故认定书认定的事实及责任划分本院予以确认，即李某负事故全部责任。依照《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”的规定，本案中，周某的损失先由财产保险公司在交强险限额内先行赔偿，超过交强险部分由财产保险公司在商业三者险限额内进行赔偿，仍有不足部分由李某赔偿。本案周某的合理损失为：残疾赔偿金21536元，财产保险公司无异议，予以支持。误工费参照2018年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资58494元计算，误工天数为实际住院天数再加180日，即误工费为（58494元÷365天）×（56+180天）=37821.36元，周某主张34455.36元，未超过合理范围，予以支持。住院期间周某的护理已由李某、李某请人护理，且文山州中医医院的病历资料上并未显示，周某出院后还需专人护理，故周某主张的护理费27961.64元，无事实依据，不予支持。周某主张的营养费5000元，与文山州中医医院的病历资料不能相印证，不予支持。周某主张的后续治疗费15428元，因未实际发生，在本案中不予处理，待实际发生后可另行起诉。医药敷贴费87元，产生于住院期间，予以支持。鉴定费200元，合法有据，予以支持。精神抚慰金3000元，结合周某的伤情，不予支持。综上，周某的损失共计56278.36元。财产保险公司应在交强险限额内赔偿周某残疾赔偿金21536元，误工费34455.36元，在商业三者险限额内赔偿周某医药敷贴费87元，合计56078.36元。鉴定费200元，不在保险理赔范围，由李某承担。关于周某主张李某对其损失承担连带责任的问题，因李某不是本案的肇事者，对本案的发生主观上不存在过错，该主张无事实及法律依据，不予支持。关于财产保险公司辩称周某已超过退休年龄，不应计算误工费的问题，因误工费的计算应以受害人是否具有从事相应工作的劳动能力作为判断标准，财产保险公司未提供证据证明周某不具有从事农业生产的劳动能力，该辩称不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司砚山支公司平远镇营业部于本判决生效之日起三十日内赔偿周某残疾赔偿金、误工费等各项经济损失共计56078.36元；李某在本判决生效之日起三十日内赔偿周某鉴定费200元；二、驳回周某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2450元，减半收取计1225元，由李某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。审判员  蒋发厅二〇一九年八月二十七日书记员  马明安