河南省南阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）豫13行终217号上诉人（一审原告）陈灯贵，男，1948年8月20日生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。委托代理人李洋，男，1991年7月17日生，汉族，住南阳市。被上诉人（一审被告）南阳市公安局新华分局。法定代表人周付祥，任局长。出庭应诉负责人曾玉东，南阳市公安局新华分局副局长。委托代理人陶丙庆，南阳市公安局新华分局法制组民警。委托代理人鲁江涛，南阳市公安局新华分局民警。被上诉人（一审被告）南阳市公安局。法定代表人戚绍斌，任局长。委托代理人马红娟，南阳市公安局法制支队工作人员。被上诉人（一审第三人）丁晓辉，男，1966年1月21日生，汉族，住南阳市宛城区。上诉人陈灯贵与被上诉人南阳市新华公安分局、南阳市公安局、丁晓辉行政处罚纠纷一案，不服方城县人民法院（2019）豫1322行初16号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈灯贵及其委托代理人李洋，被上诉人南阳市公安局的委托代理人马红娟，被上诉人南阳市公安局新华分局的出庭应诉负责人曾玉东及委托代理人陶丙庆、鲁江涛，被上诉人丁晓辉，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。方城县人民法院审理查明：2018年12月9日14时许，第三人丁晓辉酒后到南阳市新街天妃庙西侧陈灯贵所开的宰鸡店内滋事，并与在外吃饭回来的陈灯贵发生口角，后在宰鸡店门前的新街路面上丁晓辉与陈灯贵发生厮打，丁晓辉用拳头击打陈灯贵头部两侧鬓角处，双方用脚互踢对方身体，在厮打中双方倒地，后被人劝开。南阳市公安局新华分局2019年1月13日作出新公（新三）行罚决字〔2019〕10000号行政处罚决定书。决定对违法行为人丁晓辉以寻衅滋事行政拘留十日，原告陈灯贵不服该处罚决定，向被告南阳市公安局申请复议、被告南阳市公安局2019年3月11日作出宛公复决字[2019]013号行政复议决定书，维持被告新华分局作出的新公（新三）行罚决字〔2019〕10000号行政处罚决定。原告不服被告新华分局作出的行政处罚决定书及被告南阳市公安局作出的行政复议决定书，向一审法院提起行政诉讼，请求依法撤销被告新华分局2019年1月13日作出新公（新三）行罚决字〔2019〕10000号行政处罚决定及被告南阳市公安局作出宛公复决字[2019]013号行政复议决定书；判令被告新华公安分局依法重新做出处罚决定。方城县人民法院认为：被告南阳市公安局新华分局对辖区内治安案件进行处理依法享有职权。被告新华分局2019年1月13日作出新公（新三）行罚决字〔2019〕10000号行政处罚决定书事实清楚、证据充分、程序合法；被告南阳市公安局作出宛公复决字[2019]013号行政复议决定书，程序合法，并无不当。原告要求撤销被告新华分局2019年1月13日作出新公（新三）行罚决字〔2019〕10000号行政处罚决定书、被告南阳市公安局作出宛公复决字[2019]013号行政复议决定书及被告新华公安分局依法重新做出处罚决定、理由不能成立，一审法院不予支持。原告要求赔偿医疗费及其他诉求，可另行提起民事诉讼。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告陈灯贵的诉讼请求。案件受理费50元，由原告陈灯贵承担。上诉人陈灯贵不服，上诉称：上诉人的宰鸡店于2016年已经停止经营，恢复到只做住宅，被上诉人把上诉人的住宅认定为宰鸡店，是认定事实错误之一。第三人丁晓辉不但寻衅滋事，而且确实非法侵入上诉人家中殴打了上诉人，几种违法行为同时存在，应依法合并处罚，被上诉人对丁晓辉非法入侵他人住宅不予认定，是认定事实错误之二。上诉人被丁晓辉殴打多处受伤，从年龄上说，丁晓辉正当壮年，上诉人71岁古稀之年，连动两次手术，手无缚鸡之力，警方把丁晓辉的殴打说成是厮打，是认定事实错误之三。上诉人被打倒在地，被救醒后，警察才到达现场，出警动作慢。关于新华分局程序违法，伤情鉴定有时间要求，损伤程度鉴定是必须要有警方委托书才受理的，被上诉人没有及时送达鉴定委托书，就是没有完成警务任务。上诉人2019年1月28日申请重新鉴定，至今没有结果。新华分局在超期5天后，轻描淡写地以寻衅滋事对丁晓辉拘留10天结案，没有市公安局批准延期，程序违法。被上诉人丁晓辉将上诉人的三颗牙齿打掉，由于鉴定不顺利没有认定为轻伤，是因为新华分局不能正确履行职责造成的。一审判决认定事实错误，确认证据错误，适用法律错误，请求撤销原审判决，维护上诉人的合法权利。被上诉人南阳市公安局新华分局答辩称：一、本案基本事实有违法行为人的陈述和辩解、受害人陈述、证人证言、书证、南阳市公安局物证鉴定所出具不受理委托鉴定告知书、到案经过等证据证实。二、答辩人作出的行政处罚符合法律规定，故请依法驳回上诉人的上诉，维持原判。违法行为人违法行为事实清楚，证据确凿、充分。民警于2018年12月9日出警时的执法记录仪上的视频录像证实，陈灯贵的宰鸡店当时正在经营，外面放着鸡笼子，里面还有鸡子，不属于住宅。有证人证言证实丁晓辉与陈灯贵发生厮打的地方是在新街路面上，而不是在其家中。以上证据充分说明丁晓辉并未在上诉人家中对上诉人进行殴打。丁晓辉主观上想寻衅滋事，客观上进入宰鸡店区域对上诉人的儿子陈中杰进行言语挑衅，后又与从外面回来的上诉人产生言语冲突，之后两人又互相骂着走到上诉人家门口的新街路面上相互厮打起来，有证人证言均证实陈灯贵和丁晓辉双方发生了厮打，我局认定丁晓辉构成寻衅滋事是事实清楚的，定性是正确的。警综平台上显示新华派出所新华大队是2018年12月09日14时17分到达的现场，并非上诉人所说的那样14时06分报警直到14点四十几分警察才赶到现场。没有证据证明丁晓辉将上诉人三颗牙齿打掉，与上诉人所称不符，且鉴定不具备法定条件不予受理。2019年1月24日南阳市公安局物证鉴定所根据《公安机关鉴定规则》第三十条之规定，认为被鉴定人陈灯贵的鉴定材料不具备鉴定条件，向我所出具了不受理委托鉴定告知书。有询问笔录、执法记录仪录制的视频、入院记录等证据足以证实陈灯贵在住院期间脱落的三颗牙齿与丁晓辉寻衅滋事一案无关。关于伤情鉴定委托书送达问题，办案民警已经按照《河南省公安机关办理伤害案件工作细则》的要求告知上诉人，有手机视频为证。关于办案期限延长问题，答辩人办案期限延长经过了审批，并不存在违法之处。关于重新鉴定问题，由于该案不存在符合重新鉴定的情形，所以报经局领导批准不予重新鉴定。故请求驳回上诉人的上诉，维持原判。被上诉人南阳市公安局答辩称：一、该案调查事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，处理适当。2019年1月24日，南阳市公安局物证鉴定所出具了不受理委托鉴定告知书[2019]1号，2019年1月13日，南阳市公安局新华分局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十六条之规定，作出新公（新三）行罚决字〔2019〕第10000号行政处罚决定书，以寻衅滋事，违法行为一般，决定对违法行为人丁晓辉行政拘留十日，已执行。上述事实均有证据相互印证，事实清楚，证据确实充分。二、行政复议程序合法。上诉人不服南阳市公安局新华分局的新公（新三）行罚决字〔2019〕第10000号行政处罚决定，于2019年1月22日向南阳市公安局申请行政复议，南阳市公安局于2019年1月22日依法予以受理并通知南阳市公安局新华分局提交行政复议答复意见书，2019年1月30日南阳市公安局新华分局提交了行政复议答复意见书及本案证据材料、依据。南阳市公安局根据《中华人民共和国行政复议法》第二十二条之规定对本案进行了书面审查。经审查认为：南阳市公安局新华分局对该案的调查事实清楚，证据充分。适用法律依据正确，程序合法，处罚适当。2019年3月11日，南阳市公安局根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，决定维持南阳市公安局新华分局以新公（新三）行罚决字〔2019〕第10000号处罚决定书作出的对丁晓辉行政拘留十日的处罚决定。综上所述，答辩人认为：该案证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。请求南阳市中级人民法院依法驳回上诉人陈灯贵的上诉请求。被上诉人丁晓辉答辩意见同一审一致。本院二审查明的事实同一审法院相一致。本院认为:南阳市公安局新华分局提交的视频资料显示上诉人陈灯贵与丁晓辉发生厮打当天,上诉人的宰鸡店仍处于经营状态中。上诉人称其宰鸡店于2016年已停止经营的理由，本院不予采信。纠纷当天，丁晓辉酒后到上诉人的宰鸡店并不是购买东西，对其行为公安机关认定为寻衅滋事，并无不妥。丁晓辉借故进入上诉人家宰鸡店，进而与上诉人发生厮打，将上诉人致伤，是构成寻衅滋事的条件，上诉人称应同时对丁晓辉非法进入他人住宅和殴打他人的行为一并作出处罚的理由及请求，本院不予支持。上诉人称丁晓辉将其3颗牙打掉构成轻伤问题，现没有有效证据支持，且属于涉嫌刑事犯罪范畴，不属于公安机关治安行政处罚范围和本案行政审理范畴，不予审理。一审判决并无不当，本院予以维持。上诉人上诉理由与请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费50元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 刘 琳审判员 尹乐敬审判员 冯兴民二〇一九年八月六日法官助理廖靓书记员丁莉丽