广西壮族自治区钟山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1122民初131号 原告：董其武（系死者董仕财之子），男，1995年5月15日出生，汉族，住广西钟山县。 原告：董菲菲（系死者董仕财之女），女，1992年11月15日出生，汉族，住广西钟山县。 委托诉讼代理人：周维吉，广西宏民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄连英，广西宏民律师事务所律师。 被告：钟山县腾达机动车检测服务有限公司，住所地钟山县城西路（323国道路口）。 法定代表人：朱国军，公司总经理。 委托诉讼代理人：董良慧，广西裕华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨晋冀，广西裕华律师事务所实习律师。 原告董其武、董菲菲与被告钟山县腾达机动车检测服务有限公司（以下简称腾达公司）确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董其武、董菲菲的委托诉讼代理人周维吉，被告腾达公司的委托诉讼代理人董良慧、杨晋冀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告董其武、董菲菲向本院提出诉讼请求：请求依法确认原告父亲董仕财与被告腾达公司之间存在事实劳动关系。事实和理由：原告家住钟山县城西路323国道旁，与被告腾达公司大门正对面。2018年1月4日（农历2017年11月18日），原告之父董仕财入职被告腾达公司，岗位为夜晚值勤人员（没有签订书面劳动合同），该夜晚值勤岗位仅一人，值守区域为公司大院，值守时间为每天晚上八时至次日早上八时，每月工资为1500元，没有休息日，2018年8月19日下午6时左右，因邻居办满月酒，找董仕财不到，撬开被告公司的大门进去找，发现他死在公司值勤室，遂报警。经钟山县公安局法医现场调查、勘验及尸体检验，法医出具“董仕财符合突发疾病猝死”的结论。原告之父董仕财从入职被告公司，至在岗位上突发疾病猝死，工作时间八个半月。根据国务院《工伤保险条例》第十五条规定：“在工作时间和工作岗位上，突发疾病死亡的，视同工伤”。由于被告公司作为用人单位，没有依法为原告之父董仕财缴纳工伤保险费，故在事发后，被告公司为了逃避巨额的工伤保险待遇百般否认与原告之父董仕财存在劳动用工关系，原告为此向钟山县劳动人事争议仲裁委提起了确认劳动关系仲裁申请。在钟山县劳动人事争议仲裁委员会仲裁期间，被告公司抛出一个与其没有承包合同、没有用工资格的自然人李志安来顶包，由李志安承认是其所雇请原告之父董仕财守夜。李志安是公司临时聘请的员工，不是公司财产的所有者，李志安没有任何理由雇佣原告之父董仕财在公司院子内长期守夜，保护公司的财产。被告公司提出原告之父董仕财为李志安所雇佣的主张，没有基本的事实依据，也不符合生产、生活常理。在钟山县劳动人事争议仲裁委员会仲裁期间，被告公司应仲裁委的举证要求，提供了公司员工2018年6月至同年11月的工资花名册，工资花名册有11-15个员工，没有董仕财的名字。从常人目测分析，该工资花名册明显是重新编造的，原告方请求仲裁委通知该工资花名册上的人员出庭接受调查询问，并请求对工资花名册是否原件进行司法鉴定，以求证工资支付关系及工资花名册真伪，但原告方的两点合理、合法要求，均没有得到钟山县劳动人事争议仲裁委员会的采纳，显示出仲裁工作不细致、不负责，为原告之后得到不利裁决结果留下了隐患。此外，钟山县劳动人事争议仲裁委员会在本案的仲裁裁决中，还有意回避原告之父董仕财2018年8月19日死于被告院子值班室的基本事实，回避原告之父董仕财长期在被告院子守夜的基本事实。仲裁裁决不按仲裁办案规则和民事诉讼证据中高度盖然性规则采信证据，裁定不支持原告的仲裁请求。故原告在法定期限内提起诉讼，请求人民法院依据事实和证据规则采信原告的主张，判决确认原告之父董仕财与被告公司存在事实劳动关系，以保护劳动者正当合法之权益。 被告腾达公司辩称，被告于2017年6月30日成立，业务范围是车辆检测，属于交通管理部门特许的行业。2018年11月26日，广西公安厅才正式批准被告开通网络，之后被告才正式开业，在此之前被告没有聘请该岗位员工。确认劳动关系，按照法律规定不属于举证责任倒置的情形。现原告所举的证据与被告公司没有直接关联性。被告认为，董仕财与被告公司没有签订书面劳动合同，用人单位的规章制度也不适用于董仕财，被告公司的设备是埋在地下的，也没必要请一个门卫。董仕财的工作也不是被告业务的必要组成部分。根据劳社部发（2005）12号文件的规定，应认定原、被告之间不存在劳动关系。综上，被告公司没有聘请董仕财，原告的诉讼请求没有事实依据，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的证据1.钟山县劳动人事争议仲裁委员会（2018）222号仲裁裁决书及送达回证各1份；证据2.董其武、董菲菲、董仕财身份证复印件各1份、户口本1份、死亡户口注销单1份；证据3.董仕财国有土地使用权证1份、钟山县人民政府“钟政土征（1997）16号”文件1份；证据4.被告公司电脑咨询单1份、设立档案资料1组；证据5.钟山县公安局钟山镇派出所2018年8月20日制作的董仕坦报案笔录1份；证据6.钟山县公安局物证鉴定室出具的《死亡证明书》1份；证据7.李志安2018年8月21日到钟山镇派出所反映情况笔录1份；证据8.董其初等七人证人证言；证据9.钟山镇丹龙村委会证明1份；证据10.被告腾达公司门口现状照片2张；证据11.被告腾达公司在仲裁阶段提供的2018年6月至11月筹备阶段工资表复印件共6份；证据12.董仕财的妻子陶爱花、父亲董明富、母亲陶美英已经去世的证明2份；证据13.中国建设银行银行卡（卡号：62×××58，户名：董仕财）2018年1月-9月的客户交易明细清单1份；证据14.董某的证人证言等14组证据，被告腾达公司对证据1、证据2、证据4、证据5、证据6、证据7、证据11无异议。对证据3有异议，认为该证据与本案无关；对证据8有异议，认为董其初等7人的证言不具有真实性；对证据9有异议，认为该证据与本案无关；对证据10的关联性有异议，认为是否安装电子监控室与案件无关；对证据12的关联性有异议，认为该证据不能证明原、被告存在劳动关系；对证据13的关联性有异议，认为由钟昆宏转给董仕财的两笔钱不是被告转的，是钟昆宏的个人行为，与被告无关；对证据14董某的证言有异议，认为证言不具有客观性，希望法庭不予采信。被告腾达公司提交了证据1.李志安在钟山县公安局钟山镇派出所询问笔录1份；证据2.腾达公司工资表（2018年6月至11月）筹备阶段1组；证据3.腾达公司在中国建设银行钟山支行对公账户账号45×××68于2018年9月1日至2019年7月31日的存款明细账（即银行流水）1组；证据4.开业视频3个，原告对被告提交的证据1、证据2均不予认可，认为李志安的陈述是虚假的，工资表也不是真实、客观的；对证据3、证据4的真实性无异议，但认为该两组证据与本案无关联性。对本院依职权调取的证据1.对钟昆宏的询问笔录1份和钟昆宏的户籍证明1份；证据2.对李志安的询问笔录1份；证据3.钟山县劳动人事争议仲裁委员会出具的仲裁庭审笔录1份和钟山县腾达机动车检测服务有限公司工资表（2018年6月-11月）筹备阶段1份，原告认可钟昆宏是被告公司的出纳及向董仕财转账支付两次1500元的陈述；对李志安的陈述不予认可；对工资表不予认可；对仲裁庭审笔录的真实性无异议。被告对本院依职权调取的证据均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：被告对原告提交的证据3、8、9、10所提出的异议成立，本院予以采纳，对该4组证据，本院不予认定。被告对原告提交的证据12、13所提出的异议不成立，本院不予采纳，对该2组证据，本院予以认定。对董某的证言及李志安、钟昆宏的陈述，本院综合全案其他证据予以认定。对被告提交的工资表，因无原件相核对，且与在案的其他证据相冲突，故对该工资表本院不予认定；对被告提交的银行流水是否能证实董仕财非公司员工的事实，由本院综合全案其他证据综合认定；对被告提交的视频，可证实其正式开业时间为2018年11月25日，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告董其武、董菲菲分别是董仕财（男，身份证号：）的儿子、女儿，董仕财妻子、父母均已去世。董仕财于2018年8月19日下午6时许被其胞弟董仕坦发现侧身躺在位于被告腾达公司门口内侧附近的一间平房的地板上，在多次叫唤没有反应后，董仕坦随即告知村委干部董某，后者打电话报警。后经钟山县人民医院急救中心医生确认董仕财已经死亡。同日，钟山县公安局物证鉴定室经对董仕财的死因进行法医学检验鉴定后出具钟公法医鉴字（2018）41号《死亡证明书》，初步鉴定结论为董仕财符合因自身疾病意外而引发猝死。但对死者具体死亡时间死亡证明书没有载明。2018年8月21日，案外人李志安（男，住钟山县钟山镇派出所反映情况，陈述其在帮腾达公司搞厂房建设，董仕财系其聘用的工人，负责在腾达公司门口守夜，看管工地施工材料；工作时间是每天凌晨12时至第二天上午8时，每晚50元，每月1500元，至董仕财死亡已经为其工作大概四、五个月时间，死者家属曾找过他协商赔偿事宜。但被告腾达公司未能提供与李志安之间签订的任何与建设工程有关的合同或相关材料。李志安在接受本院询问时，表示与腾达公司之间的建设工程只是口头协议，但对建设工程单价、工程结算、交付等情况均不能当场答复。被告腾达公司于2017年6月30日成立，于2018年11月25日正式对外营业。案外人钟昆宏（女，住钟山县分别于2018年5月17日、6月19日两次向董仕财中国建设银行卡号为62×××58的账户通过支付宝转账，每次转账金额均为1500元。在接受本院问询时，钟昆宏陈述其系腾达公司的财会人员，但转账系代李志安发放工程款。证人董某出庭过程中陈述，其是董仕财所在的钟山镇丹龙村民委员会的党支部书记，2018年春的某天早上碰到董仕财，跟董仕财打招呼时，董仕财自己说在腾达公司上班；2018年农历七月初七(公历2018年8月17日)傍晚，因自己家里准备置办满月酒，董仕财到过其家里喝茶，董仕财再次说道他于农历2017年十一月十八（公历2018年1月4日）就到腾达公司上班了，天黑之后就去守夜，天亮就回来。喝过茶差不多八点钟董仕财就告辞了。同时董某还陈述，董仕财死亡后，因为是李志安给死者介绍的值夜班工作，故死者亲属当时主要是找李志安协商赔偿事宜，后因数额问题协商不下。 另查明，2018年10月，董其武、董菲菲向钟山县劳动人事争议仲裁委员会申请，请求确认董仕财与腾达公司之间存在事实劳动关系。2018年12月10日，钟山县劳动人事争议仲裁委员会作出钟劳人仲案字（2018）222号仲裁裁决书，裁决对董其武、董菲菲的仲裁请求不予支持。董其武、董菲菲不服裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，首先，案外人李志安陈述系被告腾达公司将厂房建设工程发包给其承建，建设过程中其雇请了董仕财看守工地，但对该陈述，李志安及腾达公司均未能提供相应证据予以佐证，且在本院问询时李志安对工程单价及结算、交付情况均不能一一答复，原告方也不予认可该事实，故对李志安该部分陈述，不具真实客观性，本院不予采信。其次，从董仕财的建设银行账户流水明细及钟昆宏的陈述来看，作为腾达公司财会人员的钟昆宏于2018年5月17日、6月19日两次向董仕财转账1500元的事实，也与李志安陈述董仕财每月工资1500元的事实相吻合。故以上转账事实及陈述足以证明，腾达公司曾向董仕财支付过每月1500元的劳动报酬。腾达公司辩称，该转账行为系钟昆宏的个人行为，但未能提供相应的证据予以佐证，本院对被告该辩解不予采纳。同时，前述也说明腾达公司在诉讼过程中提供的没有钟昆宏名字的“工资表（筹备阶段）”，与钟昆宏系腾达公司员工的事实相矛盾，故对该工资表格本院不予认定。为此，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条关于“职工工资发放花名册等有关凭证由用人单位负举证责任”的规定，应由被告腾达公司承担举证不能的不利后果。再次，关于董仕财的工作时间问题。证人董某陈述，董仕财曾当面告诉证人其在农历2017年十一月十八即公历2018年1月4日就开始在腾达公司守夜，时间是天黑后过去到第二天天亮回家。李志安则陈述，董仕财的工作时间是凌晨12时至上午8时，至董仕财死亡大概工作了四、五个月。此外，证人董某还陈述，董仕财死亡后，死者亲属主要是找李志安协商赔偿事宜，因为死者家属只认识李志安，是李志安给死者介绍的工作；同时李志安也陈述，死者家属曾找过他协商赔偿事宜。综合二人陈述中相吻合部分的来看，本院认为，董仕财系于2018年1月4日经李志安介绍到腾达公司处值班，工作时间为晚上8时至次日上午8时的事实，具有高度盖然性，故对原告主张董仕财从2018年1月4日开始值夜，时间为每天晚上8时至次日早上8时的事实，本院予以采信。最后，结合前述认定的几个事实可知，腾达公司经李志安介绍聘请董仕财为其值班守夜，董仕财按公司指定的时间、场所提供劳动，腾达公司按月向董仕财支付劳动报酬，但双方之间未签订劳动合同。因此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条关于“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”及《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条关于“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，可认定董仕财与腾达公司之间形成了事实劳动关系。被告辩解称未聘请董仕财，与董仕财之间不存在劳动关系，与事实不符，本院不予采信。 综上所述，原告董其武、董菲菲的诉讼请求有理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条、第二条规定，判决如下： 确认原告董其武、董菲菲父亲董仕财与被告钟山县腾达机动车检测服务有限公司之间存在事实劳动关系。 案件受理费10元（原告已预交），由被告钟山县腾达机动车检测服务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  宋斌文 人民陪审员  周君学 人民陪审员  潘宗禄 二〇一九年八月十六日 书 记 员  邱 晓 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 2.劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号） 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。