新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0202民初323号原告：孙强，男,1982年9月出生，汉族，奎屯XX石油公司员工，住克拉玛依市。原告：何海霞（原告孙强之妻），女，1983年1月出生，汉族，新疆XX汽车销售服务有限责任公司员工，住克拉玛依市。被告：新疆壹零年代房地产开发有限公司，住所地克拉玛依市独山子区大庆东路。法定代表人：王精韬，该公司董事长。委托诉讼代理人：高炳泉，男，新疆壹零年代房地产开发有限公司总经理。委托诉讼代理人：徐芳，女，新疆壹零年代房地产开发有限公司员工。原告孙强、何海霞诉被告新疆壹零年代房地产开发有限公司（以下简称壹零年代房地产公司）商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年5月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙强、何海霞及被告壹零年代房地产公司的委托诉讼代理人高炳泉、徐芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙强、何海霞向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违约金122928元（从2013年7月1日起至2018年11月20日止，共计1966天，按每天62.50元计算）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年1月9日，原告与被告签订一商品房买卖合同。双方在合同中约定：原告以312635元的价格购买被告开发建设的位于克拉玛依市××区“玛依塔克时代广场”项目3600栋三层XX号房屋（建筑面积为40.31平方米）。被告应当按照上述合同于2013年6月30日之前将验收合格的商品房交付原告使用。如果被告未在约定期限内交房，应当按照双方在合同中第九条的约定“逾期未超过三十日的，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金，合同继续履行；逾期超过六十日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起十五天内退还全部已付款，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同第八条规定的最后交付期限的第二天至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付房款万分之二的违约金”承担违约责任。签订合同后，原告依约向被告交付购房款312635元，但被告并未依约向原告交付房屋。故原告诉至法院，提出上述请求。被告新疆壹零年代房地产开发有限公司辩称，原告所述双方签订商品房买卖合同属实。被告虽然未能依照双方在合同中约定的期限向原告交付房屋，但原告在明知被告不能如期交付房屋的情况下，仍然与克拉玛依市独山子区XX商业运营管理有限公司签订商铺委托经营及管理协议，并就该未交付的房屋取得了租金收益。原告并没有因被告迟延交付房屋而利益受到损失。该公司与被告有关联关系。该公司与原告签订商铺委托经营及管理协议的目的就是为了避免因被告迟延交付房屋给被告造成违约损失及给原告造成经济损失。原告同意与该公司签订商铺委托经营及管理协议，并取得该公司向其支付的租金，表明原告对被告迟延交付房屋及不追究被告迟延交付房屋的违约责任是认可的。这在2016年9月10日原告与该公司签订的商铺委托经营及管理协议第三条第二项中也有约定：“从2016年10月1日起至委托期限届满期间的租金由乙方在每半年末与甲方结算。甲方领取租金后即放弃《商品房买卖合同》的解除权，不得以任何理由向出卖人提出退房及支付迟延交房违约金的要求。”否则，该公司不可能向原告支付租金。原告就诉争房屋既已取得租金收益，又要主张迟延交付房屋的违约金，这不符合情理。另外，原告与该公司在商铺委托经营及管理协议中约定，该公司可以代被告向原告交付房屋。在原告与被告约定的交付房屋的期限届满后，原告即与该公司就本案诉争房屋签订商铺委托经营及管理协议，并依照协议收取租金，表明该公司已经代被告将本案诉争房屋交付原告，并由原告委托该公司管理，经营。基于上述理由，被告不同意向原告支付迟延交付房屋的违约金。本院经审理认定事实如下：2013年1月9日，原告与被告签订一份商品房买卖合同。双方在合同中约定,被告将其开发建设的位于克拉玛依市××区“玛依塔克时代广场”项目3600栋三层XX号房屋（建筑面积为40.31平方米）以312635元的价格预售给原告，于2013年6月30日之前向原告交付房屋。如果被告未在约定期限内交房，应当按照双方在合同中第九条的约定“逾期不超过30日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金，合同继续履行；逾期超过60日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起15天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的2%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金”承担违约责任。签订合同后，原告依约向被告交付购房款312635元，但被告并未依约于2013年6月30日之前将上述房屋交付原告。2013年9月25日，原告与克拉玛依市独山子区XX商业运营管理有限公司就本案诉争房屋签订一份玛依塔克时代广场商铺委托经营及管理协议。在协议第六条第二项中约定：如若甲方（即本案原告）不能如期至出卖人处办理商铺交付手续，甲方同意授权乙方（即克拉玛依市独山子区XX商业运营管理有限公司）在出卖人公告的交付日期届满后3日内代为甲方办理商铺交付手续，交付手续办理完毕后商铺即正式移交给乙方经营及管理。在协议第二条中约定：甲方（即本案原告）自愿将上述商铺委托给乙方（即克拉玛依市独山子区XX商业运营管理有限公司）经营及管理的期限共计3年，即从2013年10月1日起至2016年9月30日止，在上述经营及管理期内，乙方享有该商铺的经营权、管理权和相应的收益权，以及在不损害甲方合法权益的情况下的自主转租权。但从2013年7月1日起至2013年9月30日为装修期，双方一致确认该期间乙方不向甲方支付租金及任何费用。2016年9月10日，原告与克拉玛依市独山子区XX商业运营管理有限公司又签订一份玛依塔克时代广场商铺委托经营及管理协议。在协议第三条第二项中约定：从2016年10月1日起至委托期限届满期间的租金由乙方（即克拉玛依市独山子区XX商业运营管理有限公司）在每半年末与甲方（即本案原告）结算。甲方领取租金后即放弃《商品房买卖合同》的解除权，不得以任何理由向出卖人提出退房及支付延迟交房违约金的要求。2019年5月30日，原告对克拉玛依市独山子区XX商业运营管理有限公司提起支付租金之诉。同日，对本案被告提起支付违约金之诉。以上事实有商品房买卖合同、玛依塔克时代广场商铺委托经营及管理协议、当事人陈述等证据证实，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，本案中当事人双方争议的焦点为被告是否应当向原告支付迟延交付房屋违约金的问题。本案中，被告在未能依照约定如期向原告交付房屋的情况下，采用与被告有关联关系的克拉玛依市独山子区XX商业运营管理有限公司与原告签订商铺委托经营及管理协议的方式，规避其不能依约向原告交付房屋的违约责任，其行为有违民事法律规定倡导的诚实信用原则，不具有正当性。原告在明知被告不能依约交付房屋的情况下，并未在当时选择行使与被告解除合同并要求被告承担违约责任的权利，或者单纯选择行使要求被告承担违约责任的权利，而是与克拉玛依市独山子区XX商业运营管理有限公司签订商铺委托经营及管理协议，从而在租赁标的物并不现实存在及产生收益的情况下，从该公司获得租金收益。其选择行为也不具有正当性。对原告在依约就当时未交付的房屋获取租金的同时又提出要求支付迟延交付房屋违约金的主张，不应当予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条之规定，判决如下：驳回原告孙强、何海霞的全部诉讼请求。案件受理费2758.56元，减半收取计1379.28元，由原告孙强、何海霞负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。审判员  刘利贤二〇一九年八月五日书记员  黄紫嫣