云南省昭通市昭阳区人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0602刑初321号公诉机关云南省昭通市昭阳区人民检察院。被告人陈雄，男，汉族，云南省昭通市昭阳区人，1987年4月1日生，居民，初中文化，户籍所在地云南省昭通市昭阳区，住云南省昭通市昭阳区。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2018年3月27日被昭通市公安局昭阳分局刑事拘留，2018年5月3日经云南省昭通市昭阳区人民检察院批准逮捕，2018年5月4日被昭通市公安局昭阳分局执行逮捕，现羁押于昭阳区看守所。云南省昭通市昭阳区人民检察院以昭阳检公诉刑诉[2018]548号起诉书指控被告人陈雄犯贩卖毒品罪，于2018年11月16日向本院提起公诉。本院于2019年2月21日依法作出判决，被告人陈雄不服判决并在上诉期限内提出上诉，昭通市中级人民法院审理后，以事实不清、证据不足为由发回本院重审，本院受理后，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。云南省昭通市昭阳区人民检察院指派检察员罗平、书记员赵丽媛出庭支持公诉，被告人陈雄到庭参加诉讼，现已审理终结。云南省昭通市昭阳区人民检察院指控，2018年3月26日16时许，被告人陈雄在昭阳区环西路国防广场对面的路边以300元的价格贩卖1袋毒品小麻、1袋冰毒可疑物给王某，16时30分左右王某到昭阳区环西路国防广场附近将向陈雄购买的毒品小麻、冰毒可疑物交给冯某1时被当场抓获。随后侦查机关根据线索在昭阳区青年路建设银行附近将被告人陈雄抓获，并在陈雄驾驶的白色大众云Ｃ×××××轿车上查获11袋毒品小麻可疑物、9袋冰毒可疑物。经称量，陈雄贩卖给王某的毒品小麻可疑物净重0.37克、冰毒可疑物净重0.32克，在被告人陈雄驾驶的白色大众云Ｃ×××××轿车上查获的毒品小麻可疑物净重6.52克、冰毒可疑物净重4.04克。经昭通市公安司法鉴定中心鉴定，以上毒品小麻可疑物、冰毒可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。针对上述指控，公诉机关移送并出示了以下证据予以证实：一、被告人供述及辩解，证实2018年3月26日16时许，有男子打电话给其说买300元的小麻、冰毒，其驾车到昭阳区环西路国防广场对面路上等，男子到后上了车，其就在车上把一袋小麻和一袋冰毒卖给那男子，男子下车后其就开车往青年路走，在青年路建设银行附近被派出所抓获，在其车上左前车门置物箱内及副驾驶箱内查获小麻、冰毒可疑物，接着就被带到派出所了，男子叫“小红”，这些毒品是跟一个叫“小胖”的女的买的，具体叫什么名字、住在哪里其认不得。二、证人证言证人王某的证言，证实2018年3月26日16时许30分冯某2用微信转了300元钱喊其用200元买毒品，用100元打车，结果其就用300元全部买了毒品，买到后到国防广场附近拿给冯某2。证人冯某2的证言，证实2018年3月26日16时30分其通过微信转了300元钱给王某，喊他用200元买毒品，100元给他，购买了小麻和冰毒各一袋。三、物证照片及毒品包装物及赃款，涉案轿车一辆，证实在被告人驾驶的车上查获毒品可疑物。四、昭通市公安司法鉴定中心出具的（昭）公（司）鉴字[2018]534号鉴定文书及鉴定意见通知书，证实毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。五、搜查证及搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单、毒品称量、提取笔录及照片、辨认笔录及照片列表、调取证据清单、通话详单、抓获经过、审讯视频，证实案件事实。六、户口证明及被告人正侧面照片，证实被告人到案情况及系完全刑事责任能力人。公诉机关认为，被告人陈雄的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克，海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。其具有以下量刑情节：贩卖毒品海洛因11.25克，结合其认罪、悔罪态度建议判处被告人陈雄七年以上九年以下有期徒刑，并处罚金。被告人陈雄对公诉机关出示的证据无异议，同时辩解自己所犯的是贩卖毒品罪及非法持有毒品罪两个罪，自己所驾驶的车是跟刘某借来的，车上搜出的毒品不能算是贩卖，是非法持有，是后来才和一个叫小胖的人买的。针对被告人的辩解，公诉机关补充提交了一份行车记录（记录了云Ｃ×××××号车于2018年3月26日15时29分自青年路与公园路路口由东向西行驶，17时7分自二环西路与通江路电警由南向北行驶等行驶轨迹），证实被告人的车辆行驶轨迹，同时出示了陈某、刘某的证言，证实陈雄驾驶的云Ｃ×××××号大众轿车系向刘某借用。经质证，被告人对该车及行车记录无异议。通过庭审和控辩双方举证质证，本院审查认为，公诉机关当庭出示的证据，经庭审质证核实，取证程序合法，证据证明的内容客观真实，且证据间均能相互印证，被告人对三性无异议，本院予以确认。针对被告人的辩解，本院认为，从2016年3月26日16时30分许公安机关将疑是正在进行毒品交易的王某抓获、随后根据王某提供的线索，在昭阳区青年路建设银行附近将被告人陈雄抓获，并于3月26日16时47分对陈雄的人身及其驾驶的白色大众云Ｃ×××××轿车进行搜查的时间段，以及其在公安机关的供述：“他（指王某）下车后我就开车往青年路走，在青年路建设银行附近的时候被你们派出所抓获了，然后在我车上的左前车门置物箱内及副驾驶箱内查获小麻、冰毒可疑物，接着，我们就被带到派出所来了”中，并未提及车上查获的毒品系与王某交易后另行购买了放在车上，因此，没有确实证据证明查获的毒品并非其用于贩卖而该行为另构成非法持有毒品罪，根据最高人民法院印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》关于罪名的认定问题“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品”，据此，本院采纳公诉机关认定罪名的意见。经审理查明，2018年3月26日16时许，被告人陈雄在昭阳区环西路国防广场对面的路边以300元的价格贩卖1袋毒品小麻、1袋冰毒可疑物给王某，16时30分左右王某到昭阳区环西路国防广场附近将向陈雄购买的毒品小麻、冰毒可疑物交给冯某1时被当场抓获。随后侦查机关根据线索在昭阳区青年路建设银行附近将被告人陈雄抓获，并在陈雄借来驾驶的白色大众云Ｃ×××××轿车上查获11袋毒品小麻可疑物、9袋冰毒可疑物。经称量，陈雄贩卖给王某的毒品小麻可疑物净重0.37克、冰毒可疑物净重0.32克，在被告人陈雄车驾驶的白色大众云Ｃ×××××轿车上查获的毒品小麻可疑物净重6.52克、冰毒可疑物净重4.04克。经昭通市公安司法鉴定中心鉴定，以上毒品小麻可疑物、冰毒可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。本院认为，被告人陈雄明知是毒品而予以贩卖的行为，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，适用法律正确，所提量刑意见适当，本院予以采纳。结合被告人犯意产生的起因、被告人认罪态度及毒品数量等情况，本院认为被告人具有从轻处罚情节。涉案毒品11.25克，赃款人民币30元，作案工具手机二部及毒品包装物应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年（判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年三月二十七日起至二○二五年三月二十六日止），并处罚金人民币一万元（于判决书生效之日起三十日内缴纳）；二、毒品海洛因11.25克，作案工具银色三星牌手机一部、白色vivo牌手机一部、赃款人民币30元、物证毒品包装物二袋、透明塑料管二根，依法予以没收。如不服本判决，可于接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨选坤人民陪审员  马 丽人民陪审员  锁才红二〇一九年八月二十一日书 记 员  周 婷陈雄贩卖毒品一案量刑计算：一、贩卖毒品海洛因11.25克，量刑起点8年二、量刑情节从保密卷可看出存在犯意引诱，减少基准刑的5﹪被告人在本罪中当庭自愿认罪，减少基准刑的5﹪计算公式为：8年×10﹪=7.2年三、确定宣告刑：在20﹪幅度内调整，故宣告刑期为有期徒刑7年