陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕03民终1399号 上诉人（原审被告）：陕西瑞麟房地产开发有限公司,住所地宝鸡市金台区。统一社会信用代码91610000694914690N。 法定代表人：冯文园，任公司董事长。 委托诉讼代理人：王进双，重庆尚亚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱晓风，女，生于1991年1月23日，汉族，陕西延安人，住陕西省延安市宜川县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：李明立，陕西新纪律师事务所律师。 上诉人陕西瑞麟房地产开发有限公司（以下简称瑞麟公司）因与被上诉人朱晓风劳动争议纠纷一案，不服陕西省宝鸡市金台区人民法院(2019)陕0303民初353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月15日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。上诉人陕西瑞麟房地产开发有限公司的委托诉讼代理人王进双、被上诉人朱晓风的委托诉讼代理人李明立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 瑞麟公司上诉状载明的上诉请求为：l、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求;2、被上诉人退还上诉人支付的现金8000元加新手机一部2200元，减去替第三方代付的生活费，扣除被上诉人所有午餐费用后共1300元，退还上诉人借给被上诉人使用的旧手机一部，上诉人保留对被上诉人因此带来的名誉及各种损失追诉的权利。3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。二审调查中，上诉人自行撤回第2项上诉请求。事实和理由：1、上诉人提供的新证据能够证明被上诉人非上诉人的员工，上诉人非被告主体。2、一审判决认定事实不清，重要事实无证据支持。⑴一审判决认定双方存在劳动关系证据不足。⑵一审判决认定被上诉人工资每月3000元无证据支持。⑶一审以3000元工资标准判令上诉人向被上诉人支付拖欠工资12500元、双倍工资差额27000元、解除劳动合同经济补偿金2950元、防暑降温费900元，无任何事实与法律依据。 朱晓风辩称,一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 朱晓风向一审法院起诉请求：1、被告支付原告2017年4月5日至2018年3月2日工作期间被克扣的工资共12500元，并加发25%的经济补偿金3125元及拖欠工资的赔偿金12500元，以上合计28125元；2、被告支付原告2017年4月5日至2018年3月2日期间公司未与劳动者订立书面劳动合同的双倍工资差额为27000元（3000元/月×9个月）；3、被告支付原告2017年4月5日至2018年3月2日期间周末加班费12144元；4、被告支付原告解除劳动关系的经济补偿2950元及其解除劳动关系的额外经济补偿金1475元；5、被告支付近几年拖欠的取暖费、降温费1200元；6、被告按照相关法律规定支付原告未办理社会保险的经济补偿金6000元。 一审法院认定事实：原告朱晓风于2017年4月进入被告公司任法务部职员，以被告员工身份接受被告委托，对外代公司独立从事诉讼及非诉工作，授权主体为被告公司，授权形式为授权委托书及介绍信，授权范围含特别授权。双方未签订书面劳动合同，被告未明确以工资形式支付原告劳动报酬，被告人员冯文园、白永宏以微信转账、现金形式支付原告共计15000元和手机一部。被告未为原告缴纳各项社会保险费，也未向原告发放取暖费和防暑降温费，但对原告进行考勤管理。2018年3月初，因为工资争议，原告离开被告公司。之后原告通过电话数次与被告公司人员白永宏沟通工资事宜未果，遂于2018年12月25日向宝鸡市金台区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，12月27日该委员会决定不予受理。2019年1月11日，原告起诉。另查明，2017年3月至今，白永宏为被告公司股东，持股比例20%，2018年6月至今任公司监事。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案的基础争议焦点为原、被告之间是否成立事实上劳动关系。被告称原告系见习人员，和被告并未建立劳动关系。原告即便是在被告公司见习，亦是以建立劳动关系为目的的见习，而非在求学阶段为完成学业的实习，故此类见习人员应与用人单位建立劳动关系。且按照原告提交的证据，原告以职务代理的方式多次作为被告的委托诉讼代理人参加诉讼，能确定原、被告之间已建立劳动关系，故对被告的此辩称意见，不予支持。原告向被告提供劳动，应当得到劳动报酬。但原告在被告处工作期间，被告并未向原告按月发放工资，只不定期向原告支付了15000元报酬和手机一部，原告提出将该手机折抵2000元报酬，被告不持异议，予以认定，被告共计支付原告17000元报酬。现原告要求被告支付拖欠的工资，予以支持。原告称双方约定月工资为3000元，被告不予认可，提出被告向原告发放的是生活费，但被告也未提出约定的生活费标准。结合本地一般收入水平和原告的资历及工作性质，对原告主张每月3000元工资予以认定。对原告主张拖欠工资12500元的诉讼请求，予以支持。对原告主张的要求被告加付25%经济补偿金和拖欠工资赔偿金的请求，于法无据，不予支持。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。被告一直未和原告签订书面劳动合同，应依法向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资。原告主张未签订书面劳动合同双倍工资差额27000元，符合法律规定，予以支持。对原告主张12144元加班费的请求，因原告未向本院提交其存在加班事实的证据，不予支持。对原告主张解除劳动合同经济补偿金的请求，因原告离职原因是被告未及时足额支付劳动报酬，故被告应依法向原告支付解除劳动合同经济补偿金。原告在被告处工作11个月，被告应向原告支付相当于一个月工资的经济补偿金。原告主张的该项请求为2950元，予以支持。对原告主张的解除劳动合同额外经济补偿金，于法无据，不予支持。对原告要求被告发放取暖费、降温费1200元的请求，据陕西省人力资源和社会保障厅、陕西省财政厅《关于调整夏季防暑降温费和高温津贴的通知》，防暑降温费的执行范围包括企事业单位，发放标准为“从事室外作业人员每人每天15元，其他人员每人每天10元。”已经明确除室外人员外，其他人员每人每天10元，故被告应向原告支付2017年6月15日至9月15日的降温费900元。对于取暖费，现行立法当中并没有对用人单位向劳动者支付采暖补贴作强制性规定，原告也无证据证明双方有过此类约定，故对原告要求被告支付取暖费的请求，不予支持。对原告主张的未办理社会保险经济补偿金，因原告无证据证明社会保险机构不能补办导致其不能享受社会保险待遇，该诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告陕西瑞麟房地产开发有限公司于判决生效之日起15日内支付拖欠原告朱晓风的工资12500元。二、被告陕西瑞麟房地产开发有限公司于判决生效之日起15日内支付原告朱晓风未签订书面劳动合同双倍工资差额27000元。三、被告陕西瑞麟房地产开发有限公司于判决生效之日起15日内支付原告朱晓风解除劳动合同经济补偿金2950元。四、被告陕西瑞麟房地产开发有限公司于判决生效之日起15日内支付原告朱晓风防暑降温费共计900元。五、驳回原告朱晓风的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由被告承担。 二审中，上诉人提供4组证据：第一组，证据1陕西瑞利电子商务有限公司（以下简称瑞利公司）入职人员登记表、证据2聂莹证言，用以证明被上诉人2017年4月24日实际入职于瑞利公司；第二组，证据3瑞利公司工商注册信息，用以证明瑞利公司具有独立法人资格及用工主体资格；第三组，证据4考勤记录表、证据5瑞利公司工资表，用以证明被上诉人在瑞利公司上班时基本工资为1500元；第四组，证据6转账汇款电子回单、证据7刘乖录自书“说明”、证据8冯文园微信转账记录、证据9白永宏微信转账记录，用以证明瑞利公司高管通过银行或微信转账方式给被上诉人发放工资19000元、被上诉人自认收到工资现金2000元。被上诉人提供2份证据：证据1公司员工转正申请表、证据2员工通讯录，用以证明被上诉人入职上诉人法务部并被批准转正，被上诉人与聂莹同为上诉人员工。 被上诉人对上诉人提供的证据3、4、6-9的真实性无异议，但认为证据3无关联性；证据4是上诉人而非瑞利公司的考勤表；证据6-8的转账为私人行为，属于其他民事法律关系；证据9中的2000元为旧手机折抵款。被上诉人对上诉人提供的证据1、2、5真实性均不予认可，同时认为即使证据1真实也仅能证明被上诉人应聘过瑞利公司，无法证明该两方存在劳动关系；证据2系伪证，上诉人一审时提交的录音证据证实聂莹和被上诉人都在上诉人处上班；证据5无公司印章且与上诉人工资表制表人为同一人。上诉人对被上诉人提供的证据1真实性无异议，但认为白永宏也是瑞利公司的高管，签署主管意见符合情理，对证明目的不予认可。上诉人对被上诉人提供的证据2真实性、关联性不予认可，认为被上诉人单方制作、手机号码不正确，且无法证明双方存在劳动关系。 本院认证意见如下：上诉人提供的证据4、9为被上诉人一审已经提供的证据，不属于“新证据”。上诉人提供的证据2、5与被上诉人一审提供的书证内容矛盾；被上诉人提供的证据2上诉人持有异议，均缺乏真实性，本院不予采信。双方当事人提供的其他证据虽具备真实性，但均无法直接或与其他证据相印证证实被上诉人与上诉人或瑞利公司存在劳动关系，缺乏关联性，本院不予采信。 本院经审理查明，一审法院查明的法律事实无误，本院予以确认。 本院认为，本案上诉的争议焦点为被上诉人与上诉人之间是否建立了事实劳动关系。一审法院根据在案证据查明基本法律事实的基础上，从被上诉人以建立劳动关系为目的角度分析其以见习人员身份接受上诉人指派完成工作任务，进而得出双方建立事实劳动关系的结论。一审判决认定的事实清楚，论理充分、详细，本院完全予以认同，并无新解。上诉人虽在二审审理过程中提供多份证据，旨在证明与被上诉人建立劳动关系的是瑞利公司、并非上诉人。但因上诉人举示的证据不足以证实其主张的法律事实存在、证明目的成立，依法应当承担举证不能的法律后果。上诉人主张其与被上诉人之间不存在劳动关系的上诉理由不能成立。一审法院根据当事人陈述等证据，结合生活常理酌定被上诉人月工资额为3000元符合法律规定，并无不妥。上诉人主张一审确定的月工资额不当、以错误工资基数计算出的拖欠工资等各项数额均不正确的上诉理由亦不能成立。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由陕西瑞麟房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 蔚 审 判 员  李 喆 审 判 员  任小剑 二〇一九年八月二十日 法官助理  罗永超 书 记 员  李佳玺 1