浙江省东阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0783刑初664号 公诉机关东阳市人民检察院。 被告人蒋天民，男，1971年5月29日出生于浙江省磐安县，汉族，初中文化，居民，家住磐安县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月26日被东阳市公安局刑事拘留，同年2月22日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人张光阳，浙江望朔律师事务所律师。 被告人陈东，男，1986年9月16日出生于浙江省磐安县，汉族，高中文化，居民，家住磐安县。曾因服用国家管制的精神药品或麻醉药品仍继续行驶，于2017年5月23日被磐安县交警大队罚款人民币二百元；又因吸毒，于2017年5月24日被磐安县公安局行政拘留十一日；因犯危险驾驶罪，于2018年8月1日被磐安县人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币二千元；再因本案，于2019年2月21日被东阳市公安局刑事拘留，同年3月4日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人葛宇晗，东阳市法律援助中心指派的浙江国翔律师事务所律师。 被告人曹李清，男，1983年7月15日出生于浙江省磐安县，汉族，初中文化，居民，家住磐安县。曾因犯盗窃罪，于2001年2月被广东省广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑十个月；又因犯盗窃罪，于2004年3月29日被磐安县人民法院判处有期徒刑一年九个月；因犯收购、销售赃物罪，于2006年9月27日被磐安县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；又因犯盗窃罪、聚众斗殴罪、抢劫罪，于2008年11月11日被广州市越秀区人民法院决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币六千元，2013年12月20日刑满释放；再因涉嫌犯赌博罪，于2019年3月3日被东阳市公安局刑事拘留，同年3月19日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人许莎莎，东阳市法律援助中心指派的浙江婺商律师事务所律师。 被告人马腾芳，男，1989年9月15日出生于浙江省磐安县，汉族，初中文化，居民，家住磐安县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月26日被东阳市公安局刑事拘留，同年2月22日依法变更强制措施为取保候审，同年2月23日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人李俊，东阳市法律援助中心指派的浙江无双律师事务所律师。 被告人潘留庆，男，1971年10月29日出生于浙江省磐安县，汉族，初中文化，居民，家住磐安县。曾因赌博，于2014年11月20日被东阳市公安局罚款人民币五百元；又因犯赌博罪，于2015年7月15日被本院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；再因涉嫌犯赌博罪，于2019年3月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月3日依法变更强制措施为监视居住。 辩护人方双，东阳市法律援助中心指派的浙江浙乾律师事务所律师。 东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2019]664号起诉书指控被告人蒋天民、曹李清、马腾芳、潘留庆犯赌博罪、被告人陈东犯赌博罪、危险驾驶罪，于2019年7月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员厉剑婷出庭支持公诉，被告人蒋天民、陈东、曹李清、马腾芳、潘留庆及辩护人张光阳、葛宇晗、许莎莎、李俊、方双到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，（一）赌博事实 2019年1月初以来，被告人蒋天民、曹李清、陈东经事先合谋，先后召集人员在本市马宅镇、千祥镇等地山上，以扑克牌“牛牛”方式进行赌博，从中抽头渔利，又雇佣被告人马腾芳负责接送赌博人员及望风，雇佣被告人潘留庆负责望风、搬运炭、帐篷等物。 2019年1月25日下午，被告人蒋天民、曹李清、陈东召集李某、潘某、羊某（均已行政处罚）等人，在本市马宅镇郭坞水库边的山谷里，以扑克牌“牛牛”方式进行赌博时，被公安机关当场查获，缴获共同赌资人民币70元（以下均指人民币）、个人赌资24890元（含从被告人蒋天民处扣押的赌资10430元），共计24960元（均已收缴或扣押），并从被告人蒋天民处扣押当日抽头所得400元。 经查，该赌堂抽头获利共计40000余元，其中被告人蒋天民、陈东、曹李清均分得赃款10000元左右，被告人潘留庆分得2500余元；被告人马腾芳分得3000余元。 在本院审理阶段，被告人蒋天民、陈东、潘留庆、马腾芳分别向本院退缴非法获利11500元、10000元、2500元、3000元。 （二）危险驾驶事实 2019年2月17日晚上11时许，被告人陈东在无机动车驾驶证的情况下饮酒后驾驶逾期未检验的浙Ｇ×××××号的小型轿车，途经浙江省磐安县时，因涉嫌酒后驾驶机动车被执勤民警当场查获。经检验，被告人陈东的血样中检出乙醇成分，含量为171毫克/100毫升，已达到80毫克/100毫升的醉酒标准。 上述事实，被告人蒋天民、陈东、曹李清、马腾芳、潘留庆在开庭审理过程中均无异议，且有证人张某2、朱某1、羊某、余某、潘某、李某、傅某、俞某、吕某、郑某、张某1、朱某2的证言、公安机关制作的现场笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录及照片、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、接受证据材料清单、租车协议、营业执照、机动车行驶证、保险单复印件、呼气酒精测试单、机动车信息查询记录、驾驶人信息查询记录、行政强制措施凭证、血样提取登记表、检验报告、注销驾驶证通知书、视听资料、行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书、释放证明书、解除社区矫正宣告书、证明、公安民警出具的抓获经过及被告人蒋天民、陈东、曹李清、马腾芳、潘留庆的户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人蒋天民、陈东、曹李清、马腾芳、潘留庆以营利为目的，聚众赌博，从中抽头渔利，其行为均已触犯刑律，构成赌博罪；被告人陈东违反法律规定，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为亦已触犯刑律，构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人陈东一人犯二罪，依法应当数罪并罚。被告人蒋天民、陈东、曹李清召集人员聚众赌博，从中抽头渔利并按股份领取分红，被告人马腾芳、潘留庆系受三人雇佣帮忙并领取工资。根据被告人蒋天民、陈东在本案中所起的作用，显属主犯，辩护人张光阳、葛宇晗提出本案不宜区分主从犯的辩护意见，本院不予采纳。在赌博共同犯罪中，被告人蒋天民、陈东、曹李清起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人马腾芳、潘留庆起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人陈东曾因违法犯罪被处罚，仍不思悔改，应酌情从重处罚；其又无证饮酒后驾驶车辆上路，应酌情从重处罚。被告人曹李清曾多次因故意犯罪被判刑，仍不思悔改，应酌情从重处罚。被告人潘留庆曾因犯赌博罪被判刑，又行赌博犯罪，应酌情从重处罚。被告人蒋天民、陈东、曹李清、马腾芳、潘留庆归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。五被告人在庭审中能自愿认罪，均可予以从轻处罚。被告人蒋天民、陈东、潘留庆、马腾芳已退出犯罪所得，均可酌情从轻处罚。辩护人张光阳、葛宇晗、许莎莎、李俊、方双据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。根据被告人蒋天民、陈东、马腾芳、潘留庆的犯罪情节，不宜对其适用缓刑，辩护人张光阳、葛宇晗、李俊、方双提出对四被告人宣告缓刑的辩护意见，本院不予采纳。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下： 一、被告人蒋天民犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月26日起至2020年1月25日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人陈东犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2020年4月20日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 三、被告人曹李清犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月3日起至2020年7月2日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 四、被告人马腾芳犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即服刑至2019年8月25日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 五、被告人潘留庆犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 六、暂扣于公安机关的赌资及暂存于本院的赃款，予以没收，上缴国库；继续追缴本案犯罪所得，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可以接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 应赛帅人民陪审员张立春人民陪审员马龙星 二〇一九年八月二十日 代书记员 陈        元        元