石家庄市新华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0105民初5253号 原告河北某和电器科技有限公司，住所地河北省石家庄市新华区. 法定代表人：贾某某，系该公司经理。 委托代理人：刘景、成晓鹏，河北林平律师事务所律师。 被告河北庆某建筑安装有限公司，住所地河北省石家庄市长安区. 法定代表人：李某，系该公司经理。 委托代理人：张某，系该公司副经理。 委托代理人：高某，系该公司员工。 原告河北某和电器科技有限公司与被告河北庆某建筑安装有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河北某和电器科技有限公司的委托代理人刘景，被告河北庆某建筑安装有限公司的委托代理人张某、高某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河北某和电器科技有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告向原告支付货款40万元及违约金3.2万元，合计43.2万元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年10月29日原、被告双方签订了《买卖合同》，合同约定由原告向被告供应价值768768元的变电设备，同时合同约定了供货日期、付款方式、设备技术要求及违约责任等；合同签订后，原告依约履行了供货义务，但被告未按合同约定支付货款，时至今日被告仍拖欠货款40万元，被告的行为已构成违约；经原告多次催要无果的情况下，原告为维护其合法权益不受侵犯，特依据《民事诉讼法》第108条之规定诉至贵院，望贵院依法判决。庭审中，原告将货款40万元变更为418768元。 被告河北庆某建筑安装有限公司辩称，一、答辩人与被答辩人签订《买卖合同》的行为是一种代理行为，被答辩人应向实际受益人主张合同价款或启动所有权保留条款追索回交易物品。从《买卖合同》中就能知悉，被答辩人所售商品的实际使用人和最终所有权人是某某县污水处理厂，而答辩人与某某县第二污水处理厂没有任何的法定或合同关系。某某县第二污水处理厂作为业主单位和发包人与中冶某某工程技术有限公司签订的总承包合同，答辩人也不是中冶某某工程技术有限公司的分包商。因被答辩人不在工程总承包——中冶某某工程技术有限公司企业设备供货商企业目录中，答辩人代中冶某某工程技术有限公司与被答辩人签订的《买卖合同》。之前支付的货款也是由中冶某某工程技术有限公司支付给被答辩人，然后由答辩人支付给被答辩人。且在答辩人与被答辩人签订的《买卖合同》第五条有所有权保留的约定，被答辩人也可启动该条款主张自己的权利。二、假设，需答辩人承担合同义务，答辩人认为被答辩人要求支付货款的条件，部分尚未成立。根据《买卖合同》约定，剩余的合同总价款的35%验收进度款及合同总价款5%的质保金，支付条件尚未成立答辩人不需支付，待支付条件成立后，答辩人会及时支付的。三、被答辩人要求答辩人支付违约金的诉讼请求没有事实和证据支持，答辩人不需支付。四、申请人与被申请人间的管辖权约定无效。虽然《买卖合同》中有协议管辖的约定，但该约定是无效约定。理由如下：在该合同中，合同的参与人只有买受人和出卖人，并无原被告的界定。而合同中关于协议管辖的约定是“协商不成时，依法向原告所在地人民法院起诉”，双方当事人都有可能违约，都有可能成为原告或被告，具有身份的不确定性，所带来的原告所在地就没有了明确的指向，这一约定不符合我国关于协议管辖必须有明确指向且是唯一性的法律规定；我国《民事诉讼法》对合同纠纷的管辖法院有明确的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖，新华区人民法院明显与这两个条件不符。 原告就本案提交证据：证据一、2016年10月29日原、被告双方签订了买卖合同，合同约定了被告向原告购买相关设备，并就合同价款的结算、验收方式、违约责任等进行了约定，现已达到了完全付款条件，但被告仅支付原告35万元货款，尚余418768元未支付，而且根据合同约定，本案原告所提供的设备已完成验收，但被告拒绝履行合同义务；证据二、2017年1月12日及2017年2月23日发货清单三张，证明原告已将涉案的所有设备供货给被告，送至指定场所，被告员工签收证实已完成收货；证据三、2018年8月29日原告向被告发去往来账项询证函，证明被告基于涉案合同，尚欠原告518768元，被告在询证函上盖章，对此数额予以认可，与我方诉讼请求数额相差10万元，是因为询证函之后被告又支付了我方10万元。 被告河北庆某建筑安装有限公司对原告某某电器科技有限公司所提证据发表质证意见：对证据一的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，合同的成立不仅是有签有书面合同，且有后续的履行相关情况的证明，仅凭买卖合同，不能证明合同已经完全履行且具备支付条件；对证据二中落款时间为2017年1月12日及2017年2月23日的两份发货清单我们没有见到，对原告代理人在质证期过后当庭提交的该三份证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该三份证据均无我公司盖章确认，且师某某非被告公司员工，也无授权；对证据三的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，在该证据第二项明确写明本函并非催款结算。 被告对于本案提交的证据有：证据一、河北省某某工程施工合同，发包人是某某县第二污水处理厂，承包人系中冶某某工程技术有限公司，证明我公司仅是代为购买，非原告公司收货的实际受益人。 原告对被告所提证据发表质证意见：对该证据的三性均有异议，我方并非合同签订方，对合同情况不了解，对真实性也不认可，其次，该证据与本案不存在关联性，我方只是按照合同约定及被告的指示，将货物送至指定地点即某某县第二污水处理厂，至于该厂与被告是否有关、是何种关系均与我方无关，而且被告陈述其也认可向我方购买设备这一事实，但仅主张是代为购买，但事实上与我方成立了合法有效的买卖合同关系，就应承担相应的后果。 本院审理查明：2016年10月29日河北庆某建筑安装有限公司（以下简称“庆某公司”）与河北某和电器科技有限公司（以下简称“某和公司”）就某某县第二污水处理厂工程签订了《买卖合同》，合同约定庆某公司向某和公司购买电源进线柜、电容柜、馈电柜等变电设备共计768768元；合同价款结算方式为：合同签订后5日内支付合同总价款的30%作为预付款，货到后支付到合同总价的60%。验收合格后送电前5日内付到合同总价的95%，剩余5%作为质保金，质保期为一年，到期后5日内支付完毕。合同签订后，庆某公司于2017年1月5日以高某的名义向某和公司支付货款15万元，2017年2月13日庆某公司以高某的名义向某和公司支付货款10万元。某和公司依据庆维的通知将上述货物送至其某某县第二污水处理厂，某和公司提供“发货清单”五份，证明已完成发货义务；庆某公司对某和公司完成发货义务没有异议，但其认为上述货物的实际使用人为某某县第二污水处理厂，应由其承担付款义务。2018年8月29日某和公司向庆某公司发送“往来账项询证函”，证明截止当日庆某公司仍拖欠合同货款518768元，庆某公司在此询证函上予以盖章确认；2018年11月12日庆某公司以刘某的名义分两次向某和公司支付货款10万元，庆某公司共计向某和公司支付货款35万元，剩余货款418768元庆某公司至今未支付。某和公司向某某县第二污水处理厂所供应的低压设备于2017年10月份已通电使用，现已过质保期一年，低压设备的总款项为350852元；高压设备于2019年2月1日通电使用，该部分尚未超过质保期限，高压设备总款项为347373元。 另查明，双方所签订的《买卖合同》第八条“违约责任”第四项约定了买受人逾期付款的，每延迟一天，按合同总价款的0.5%向出卖人偿付逾期付款的违约金。某和公司主张庆某公司未按约定支付货款，已构成违约，但双方约定的违约金过高，自行放弃高于法律规定部分，主张按月息2分计算违约金，以40万元为基数自2019年2月1日起至2019年6月1日期间4个月的违约金3.2万元。 又查明，庆某公司提供《河北省建设工程施工合同》复印件一份，证明某某县第二污水处理工程项目的发包人为某某县污水处理厂，承包人为中冶某某工程技术有限公司；庆某公司不是该项目的施工人，上述货物的实际使用人也不是庆某公司。 以上事实，有当事人陈述、买卖合同、发货清单、往来账项询证函、银行流水、河北省建设工程施工合同等证据及庭审笔录所证实。 本院认为，2016年10月29日某和公司与庆某公司所签订的《买卖合同》内容不违反法律、法规的禁止性规定，合法、有效，应受法律保护。某和公司依据合同约定向某某县第二污水处理厂供应变电设备，有《买卖合同》、发货清单、往来账项询证函、银行流水为证，本院对某和公司供货的事实及欠款数额418768元，予以认定。本案争议的焦点为：庆某公司是否应当支付该货款。从本案的基础情况看，某和公司与庆某公司系《买卖合同》双方的当事人，合同签订后，庆某公司向某和公司支付了部分货款；庆某公司在收到某和公司的“往来账项询证函”后不仅对欠款数额进行了确认，在此之后又支付了10万元的货款。庆某公司辩称上述货物的实际使用人为某某县第二污水处理厂，该项目的承包人为中冶某某工程技术有限公司，其不是实际施工人，不应承担支付货款的义务的抗辩理由，本院不予支持，某和公司是按庆某公司的指示将货物送至某某县第二污水处理厂，其按双方的合同约定履行了送货义务，某某县第二污水处理厂及中冶某某工程技术有限公司未与某和公司签订过《买卖合同》，也未向某和公司支付过货款，故某和公司向庆某公司主张权利，主体合法，庆某公司应当给付某和公司剩余货款400800元（欠款总额为418768元，减去高压设备347373元5%的质保金17368元后的剩余货款为400800元）。至于某和公司主张的违约金32000元，该违约金的计算没有超过法定限额，庆某公司未按合同约定履行义务，其行为已构成违约，对于该违约金的主张，本院予以采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下： 河北庆某建筑安装有限公司于本判决生效之日起十日内给付河北某和电器科技有限公司货款400800元及违约金32000元，共计432800元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7780元，由河北庆某建筑安装有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审判员  张璞 二〇一九年八月十二日 书记员  齐枫