河南省新蔡县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1729民初468号原告:新蔡县艳丽家电经营部，住所地：河南省新蔡县古吕镇新正路中段路南，统一社会信用代码：92411729MA43LXFT4D。法定代表人：张艳丽，该公司经理。委托诉讼代理人：张红伟，系单位员工。委托诉讼代理人：吴亚楠，河南问津律师事务所律师。被告：新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司，住所地：河南省新蔡县月亮湾街道仁和大道中段南侧，统一社会信用代码：91411729MA3XCJRE6J。法定代表人：顾伯荣，该公司执行董事。被告：新蔡易买得超市有限公司，住所地：河南省新蔡县月亮湾街道仁和大道中段南侧，统一社会信用代码：91411729MA40H9FP1L。法定代表人：倪根良，该公司执行董事。被告：顾伯荣，男，1963年2月10日生，汉族，住江苏省无锡市锡山区。原告新蔡县艳丽家电经营部诉被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司、新蔡易买得超市有限公司、顾伯荣合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新蔡县艳丽家电经营部的委托诉讼代理人张红伟、吴亚楠到庭参加诉讼。被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司、新蔡易买得超市有限公司、顾伯荣经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新蔡县艳丽家电经营部向本院提出诉讼请求：一、判令新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司、顾伯荣限期连带向原告支付2557000元的空调销售、安装款及违约金。二、新蔡易买得超市有限公司对上述债务承担共同付款责任。三、本案的各项诉讼费用由被告承担。事实与理由：新蔡县月亮湾街道的奥斯卡广场（即现在的新蔡易买得超市）是商贸一体的综合性广场。被告顾伯荣为经营奥斯卡广场，于2016年8月10日登记注册成立新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司，新蔡奥斯卡广场于2017年元月份试营业。在其试营业的时候也就是2017年1月19日新蔡易买得超市有限公司注册成立，2018年2月10日以新蔡易买得超市接续经营奥斯卡广场。而原告在新蔡县长期经营家电销售及安装服务。2016年6月12日，顾伯荣以个人名义与原告签订《美的中央空调设备销售及系统安装合同》，将奥斯卡的空调安装工程承包给原告。按照合同约定，被告顾伯荣向原告支付10万元保证金后，原告依约开始进驻材料并安装，主要设备完全是为奥斯卡量身定价的。该合同项下的中央空调已经基本安装并实际交付给被告使用至今，二被告均未对原告销售安装的中央空调提出任何异议。但是被告并没有按照约定支付合同价款，包括先后管理使用空调设备的奥斯卡公司和易买得公司。原告与当时签订合同的顾伯荣及其注册成立的奥斯卡公司，及现在实际占有使用该设备的易买得公司，两年来以各种形式多次的交涉，但是均被以各种理由推脱不给。经查，两家公司存在多项内部混同，根据民法相关规定，原告的合法利益以及损失应当由奥斯卡、易买得两公司共同赔偿。原告小本经营实在无力支付工人工资及设备款，无奈起诉。被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩状和提交证据。被告新蔡易买得超市有限公司未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩状和提交证据。被告顾伯荣未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩状和提交证据。本院经审理认定如下事实:2016年6月12日，被告顾伯荣作为合同的甲方以个人名义与作为合同乙方的原告新蔡县艳丽家电经营部签订了《美的中央空调设备销售及系统安装合同》，合同主要约定：被告顾伯荣将新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司经营的奥斯卡影城商场美的空调安装采购及中央空调系统工程安装承包给原告施工，工程地点：新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司经营的奥斯卡影城商场，工程内容：美的空调安装采购及中央空调系统工程安装，工程性质：新建，室内部分工期：乙方正式进场后120天。……九、合同款支付:1、本合同优惠后总价为人民币3657000元，大写叁佰陆拾伍万柒仟元整，其中包含设备、设备安装、打井及水泵、人工费用、材料费用、运输费用等，不包含主机室外管网、水源侧到主机机房外管网、主机基础、机房建设、主机电源(主电源应接至主机配电柜)、室内电源(末端电源应接至设备距离1M内)等报价单上约定的不包含的经用。2、主机设备的付款方式:a、本合同签订后2日内，乙方向甲方支付人民币(大写)壹拾万整，小写10万元)作为保证金.负一层安装完毕后，保证金全额退回给乙方。b、乙方告知甲方室内系统安装完毕后2日内，甲方向乙方支付合同款50%人民币(大写):壹佰捌拾贰万捌仟伍佰元整(￥1828500元)；c、主机系统安装调试完毕，开业后90日内，甲方向乙方支付合同款49%人民币(大写):壹佰柒拾玖万壹仟玖佰叁拾元整(￥1791930元)；d、质保金1%人民币叁万陆仟伍佰柒拾元，壹年后10内付清。……设备质保期为验收之日起24个月。……十一、双方因合同发生争议，可向合同履行地人民法院起诉。十二、违约甲方不能及时给出必要指令、确认、批准，不按合同约定履行自己的各项义务、支付款项及其他使合同无法履行的行为，应承担违约责任(每延期一日按合同总额3‰支付违约金和赔偿因其违给乙方造成的损失)，并相应顺延工期。甲方若不按合同约定方式付款，则货物所有权归乙方所有，甲方需按照合同约定赔偿乙方损失。甲方首次付款给乙方时，若甲方不能履行清结，乙方有权终止继续履行合同。合同签订后，原告依照合同约定分别于2016年6月7日、2016年6月8日、2016年6月11日向被告支付0.5万元、4.5万元、5万元共计10万元的保证金后进驻商场施工，被告也按照合同约定在原告负一层施工完毕后，于2016年7月6日退还了10万元的履约保证金，原告按照合同约定将美的空调安装采购及中央空调系统工程安装完毕，并实际交付给被告顾伯荣及新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司使用，新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司经营的新蔡奥斯卡广场于2017年元月份试营业后一直在使用原告安装的中央空调系统，2018年2月10日新蔡易买得超市有限公司接续经营奥斯卡广场，均未对原告销售安装的中央空调提出任何异议。被告顾伯荣及新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司分别于2016年7月13日程木通过建行转账方式转至张艳丽账户20万元；2016年11月8日顾伯荣通过农行转账方式转至张红伟××××新蔡县艳丽家电经营部的员工）账户5万元；2016年11月29日新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司通过建行转账方式转至张艳丽账户10万元；2016年11月30日新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司通过建行转账方式转至张红伟账户1万元；2016年12月7日新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司通过建行转账方式转至张红伟账户1万元；2016年12月10日程木通过建行转账方式转至张艳丽账户50万元；2016年12月13日程木通过建行转账方式转至张红伟账户2万元；2016年12月13日程木通过建行转账方式转至张红伟账户10万元；奥斯卡超市购物卡共计11万元；张红伟收据现金5.5万元，合计115.5万元，下余250.2万元经原告多次追要未付。为此原告起诉来院。另查明，新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司于2016年8月10日成立，顾伯荣、杨军旗为新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司的自然人股东，顾伯荣出资475万元，杨军旗出资25万元，法定代表人是顾伯荣，顾伯荣为公司执行董事，程木为公司监事。新蔡易买得超市有限公司于2017年1月19日成立，钱丰、倪根良为新蔡易买得超市有限公司的自然人股东，钱丰出资120万元，倪根良出资180万元，法定代表人是倪根良，倪根良为公司执行董事，钱丰为公司监事。上述事实,有原告提交的新蔡县艳丽家电经营部的营业执照、被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司和新蔡易买得超市有限公司的企业信用报告、顾伯荣的身份证；原告与顾伯荣签订的《美的中央空调设备销售及系统安装合同》、新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司、新蔡易买得超市有限公司工商登记的档案、易买得公司的开业招商图片五张；江苏省常熟市人民法院（2017）苏0581民初4215号民事判决书、奥斯卡开业宣传6张；张红伟中国农业银行交易明细两张及张艳丽建设银行明细三张以及奥斯卡超市购物卡89张、支付明细表一份等证据在卷予以佐证。本院认为，原告新蔡县艳丽家电经营部与被告顾伯荣签订的《美的中央空调设备销售及系统安装合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律的禁止性规定,合法有效,对双方均具有法律约束力。被告顾伯荣作为新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司的自然人股东、执行董事及法定代表人，其以个人名义作为合同的相对方与原告新蔡县艳丽家电经营部签订《美的中央空调设备销售及系统安装合同》，且原告安装美的中央空调设备及系统实际上在被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司开设的奥斯卡广场使用，故原告要求被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司、顾伯荣承担连带付款责任的诉讼请求，本院予以支持。原告新蔡县艳丽家电经营部按合同要求履行合同，被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司应按合同约定支付货款，原告请求被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司支付剩余空调销售、安装款的事实清楚，本院予以支持，但是应以核准的欠款数额计算。原告要求被告支付违约金696.6585万元是按照合同总额日3‰（相当于年利率109.5%）计算，明显高于合同总价款365.7万元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求法院予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求法院适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”，故原被告双方关于违约金的约定条款无效，对原告新蔡县艳丽家电经营部请求支付的违约金，应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，对原告要求被告支付违约金696.6585万元的请求，本院不予以支持。新蔡易买得超市有限公司非《美的中央空调设备销售及系统安装合同》的合同相对方，故对原告新蔡县艳丽家电经营部要求其承担共同付款责任，本院不予支持。被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司、新蔡易买得超市有限公司、顾伯荣经本院合法传唤,未在举证期限内提交相关证据或提出书面答辩，且无正当理由拒不到庭参加诉讼,应视为其放弃举证、应诉、答辩的权利,由此可能造成的不利后果,应由其自行承担。对于原告以被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司与新蔡易买得超市有限公司经营地址、经营范围、主要管理人员、管理制度等完全混同，且原告安装的中央空调实际由新蔡易买得超市有限公司占有使用并受益，要求被告新蔡易买得超市有限公司对上述债务承担共同付款责任，因新蔡易买得超市有限公司非《美的中央空调设备销售及系统安装合同》相对方，且故对原告新蔡县艳丽家电经营部要求其承担共同付款责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百六十一条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司、顾伯荣于判决生效后十五日内向原告新蔡县艳丽家电经营部支付空调销售、安装款250.2万元及逾期付款违约金（以250.2万元为基数,自2017年10月6日起至实际履行之日止,按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算)。二、驳回原告新蔡县艳丽家电经营部的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27256元，由被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司、顾伯荣负担25000元，由原告新蔡县艳丽家电经营部负担2256元。财产保全费5000元，由被告新蔡木荣奥斯卡商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  张俊芝人民陪审员  张书红人民陪审员  李守峰二〇一九年八月二十八日书 记 员  陈 威