吉林省通化县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0521民初1032号 原告(反诉被告)：李民儒，男，1955年8月17日生，汉族，白山市江源区检察院退休人员，住吉林省白山市浑江区。 委托诉讼代理人：李凤宝，吉林靖吉律师事务所律师。 被告（反诉原告）：通化县东兴硅业有限责任公司，住所地吉林省通化县东来乡河北村。 法定代表人：张福宝，经理。 被告（反诉原告）：张福宝，男，1950年7月24日生，汉族，通化县东兴硅业有限责任公司经理，住吉林省白山市浑江区。 二被告（反诉原告）委托诉讼代理人：王继星，白山市浑江区红旗街道法律服务所法律工作者。 原告李民儒诉被告通化县东兴硅业有限责任公司（以下简称东兴公司）、张福宝合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月4日收到本诉原告李民儒起诉状，同日决定受理，反诉原告东兴公司、张福宝于2019年7月18日提起反诉，于同日受理,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李民儒向本院提出诉讼请求：1.判令解除李民儒与东兴公司、张福宝于2017年12月28日签订的协议书；2.判令东兴公司、张福宝退还入股本金200万元，并赔偿李民儒50万元违约金（从2019年2月1日至2019年7月1日为50万元，以后每延期一个月累计10万元违约金，直至还清200万元入股金）。事实与理由：李民儒与东兴公司、张福宝于2017年12月28日签订协议书，约定由李民儒投资500万元入股东兴公司，占20%的股权。协议签订后李民儒按约定先汇入200万元到张福宝指定账号，拟用于办理地质勘探的费用。因为只有办理完地质勘探的相关手续才能再办理采矿许可证及其他相关证照。李民儒投入200万元后，发现东兴公司、张福宝并没有将此款用于办理地质勘探的相关手续，而是挪作他用，至今也未办理地质勘探的相关手续，导致后期的采矿许可证等证照都无法办理，最后不能实现协议约定“确保2018年内开工生产”的计划。综上，由于东兴公司、张福宝的违约行为，导致协议签订至今，未有任何进展，无法实现签订合同的目的，已经给李民儒造成巨大的经济损失。李民儒曾要求东兴公司、张福宝退还投入的200万元，并与其解除入股协议，东兴公司、张福宝也同意李民儒的要求，并于2018年12月31日给李民儒出具承诺书，“承诺在2019年1月31日前退还200万元股本金，过期还不上每月加10万元以此类推”。可至今东兴公司、张福宝也未按此承诺兑现。 东兴公司、张福宝辩称，一、事实部分。2008年9月10日，张福宝在通化县市场监督管理局登记注册了自然人独资有限责任公司即通化县东兴硅业有限责任公司,预计总投资7.1亿元（逐年投资)，到目前为止已实际投资8130.25万元，其中林地林木使用费7679.25万元、矿区公路、场地修建15万元、电力37万元、办公场所27万元、探矿权申办费用150万元、探矿工程费237万元。为了早日开工生产，双方于2017年12月28日签订了入股协议书，协议第一条约定李民儒入股500万元，占东兴公司20%股份。第二条约定股金投入时间为，签订协议投入100万元，2月份（2018年2月）投入100万元，其余资金5月末之前到位。第三条约定，李民儒资金500万元主要用于采矿证、安全生产许可证、环评等用途，确保2018年内开工生产。协议签订后，张福宝开始安排配套资金使用计划，首先在2018年1至10月份投资500万元完成采矿证的前置程序地质储量勘查,采矿证及其开工生产迎刃而解。可是李民儒在2017年12月28日和2018年4月17日两次投入200万元之后竟然违约停止股金投入，完全打乱了张福宝的投资计划和生产经营计划，造成地质勘查停止和采矿证及安全生产许可证不能按计划完成,东兴公司损失严重。在李民儒嚣张跋扈竟然用200万元抢夺东兴公司探矿权的情况下,东兴公司法定代表人一气之下清除李民儒股东身份，并于2018年12月31日书面同意退还股金200万元，承诺力争在2019年1月31日之前退还，否则每月加10万元；二、200万元每月违约金10万元高于损失，请求人民法院按照中国人民银行同期贷款年利率4.35%调整，每月承担7250元。东兴公司法定代表人张福宝于2018年12月31日出具的承诺书，约定过期每月加10万元的违约金过分高于实际造成的损失，不符合《合同法》的规定，东兴公司、张福宝根据《合同法》第113条、114条的规定请求人民法院予以适当减少至按照中国人民银行同期贷款年利率4.35%调整，每月承担7250元为宜；三、李民儒未按双方2017年12月28日签订的入股协议书履行义务，属于违约，给东兴公司、张福宝造成巨大经济损失，东兴公司、张福宝依法提起反诉。 东兴公司、张福宝向本院提出诉讼请求：判令李民儒赔偿东兴公司、张福宝损失500万元。事实与理由：事实同东兴公司、张福宝辩称一。虽然张福宝同意退还李民儒股本金200万元,但不影响东兴公司、张福宝对李民儒违约造成的损失主张权利。由于李民儒未按约定投资500万元打乱了张福宝的资金使用计划和生产计划，张福宝未能按期完成地质勘探任务,造成《矿产资源勘查许可证》至今未能得到延期，导致从2018年1月至今停产,损失2707万元,应由李民儒赔偿损失20%计500万元。 李民儒辩称，一、李民儒不存在违约行为，李民儒已按约定完成先期投资200万元，之所以至今未办理地质勘查报告和采矿证及安全生产许可证等手续，完全是因为东兴公司、张福宝违约造成的。理由如下:1.协议第二条约定，签字后投入100万,2月末打入100万，其余资金5月末前到位；第三条约定，500万资金用于采矿证、安全生产证、环评等。之所以要这样约定，是因为先期投入200万元去办理地质普查报告和地质勘查报告，只有在办完这两份报告后才能继续办理采矿证和安全生产证及环评手续等。当初预计能在5月末办完所有手续，所以约定5月末前其余资金到位。可是在李民儒完成先期投入200万元后，由于东兴公司、张福宝未按约定使用资金，没有把钱用于办理地质普查报告和地质勘查报告，至今李民儒也未看到这两份报告，去问张福宝资金用在哪里，也未得到满意答复，东兴公司、张福宝以各种谎言欺骗李民儒。事后经李民儒多方努力才知道，东兴公司、张福宝以签订合同为手段，骗取李民儒投入200万元，后又把钱挪作他用以解东兴公司、张福宝燃眉之急，而未按约定使用资金，不把钱用于办理地质勘查报告，以各种理由欺骗李民儒，拖延时间，原投入100万元勘查费用在2018年5月17日退回也不告知李民儒，也不向李民儒催要其余投资款。现在却以李民儒未在5月末完成投入资金为由，说李民儒违约要求赔偿。东兴公司、张福宝的险恶目的从一开始就已经预谋好了；2.李民儒并非如东兴公司、张福宝所述“在投入200万元后违约停止投入”。因为东兴公司、张福宝没有将200万元按约定用在办理勘查报告上，导致勘查报告至今未能办理，所以也不能再继续办理采矿证等手续。李民儒无需再投后续资金，先期投入的办证资金还未用，也正因如此，李民儒从未向东兴公司、张福宝催要其余资金；二、东兴公司、张福宝所述已实际投资8130.25万元没有事实依据。在双方签订合同时，双方股本金总计才2500万元，如果东兴公司、张福宝已投8130.25万元，又怎么会同意李民儒出资500万元就占20%的股权；三、东兴公司、张福宝主张的赔偿标准是没有事实依据和法律根据的。首先，李民儒没有违约行为。其次，东兴公司、张福宝主张的损失不是客观存在的，仅凭预算是没有法律依据的。而且之所以至今未能办理各种证照、未按计划生产与李民儒无任何因果关系，完全是由东兴公司、张福宝造成的。综上，李民儒认为，东兴公司、张福宝从一开始就想以签订合同为手段，骗取李民儒投入200万元以解燃眉之急，后又故意拖延时间，不积极办理证照，同时多方寻找买家以高价出售，其险恶用心已经很明确了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2008年9月10日，张福宝注册成立了通化县东兴硅业有限责任公司，是自然人独资有限责任公司，注册资本10万元。2017年12月28日，东兴公司与李民儒签订《协议书》，内容为“甲方：通化县东兴硅业有限责任公司法人代表：张福宝乙方：李贵鑫（李民儒）经双方协商达成协议如下：一、乙方投入人民币伍佰万元（￥：5，000，000元），入股通化县东来乡黑窝子沟硅矿，占总股份本的百分之二十。二、本协议签字后乙方先投入100万元，2月末打入100万元，其余资金5月前到位。三、500万元资金主要用于采矿证、安全生产许可证、环评等工作，确保2018年内开工生产。四、采矿证办理完后，按股份制企业章程重新注册公司，设立相关机构”。当日李民儒支付东兴公司100万元，东兴公司出具收据，法定代表人张福宝签字并加盖公司公章。2018年4月17日，东兴公司与吉林省第三地质调查所签订《委托勘查协议》，约定由吉林省第三地质调查所对通化县东来乡黑窝子沟硅石矿进行地质勘查。同日，李民儒向吉林省第三地质调查所汇款100万元。后东兴公司通知第三调查所因有关部门需要核实探矿权是否触及生态红线而终止了合同的履行，第三调查所扣除先期工作费用5万元后，2018年5月17日将其余95万元汇到东兴公司账户上。张福宝于2018年12月3日出具承诺书，载明“李民儒贰佰万股本金，我力争2019年1月31日前退还。过期还不上每月加10万元，以此类推”。 本院认为，李民儒与东兴公司、张福宝因公司增资事宜发生纠纷，本案案由应为公司增资纠纷。东兴公司与李民儒于2017年12月28日签订的《协议书》真实、合法、有效，本院予以确认。李民儒要求解除合同，东兴公司明确表示同意解除合同，当事人协商一致，可以解除合同，故对李民儒该主张本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。东兴公司未实际投入生产，且张福宝作为东兴公司的法定代表人、唯一股东出具的退款承诺书既是同意退款的表示，亦是对退还金额的确认，故对于该200万元东兴公司应当退还李民儒。东兴公司承诺于2019年1月31日前退还200万元股本金，过期还不上每月加10万元，东兴公司逾期未退还，应当承担违约责任。当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失。李民儒未提供证据证明逾期退还对其所造成的经济损失，而东兴公司、张福宝又主张违约金过高请求予以减少，对该主张本院予以支持。参照相关司法解释的规定，本院酌定东兴公司自逾期退还之日起向李民儒支付按年利率24%计算的利息。吉林省第三地质调查所应李民儒申请出庭作证，所产生的401元费用应由东兴公司负担。东兴公司是自然人独资有限责任公司，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任，张福宝未提供证据证明东兴公司财产独立于其个人的财产，且张福宝虽主张是代表公司出具退款承诺书，但从内容上看有个人承担责任的意思表示，故张福宝应当与东兴公司承担连带责任。 东兴公司提供的一期工程项目产品销售测算表、一二期工程融资合作期项目预期收益测算表及一、二期工程建设期间主要项目进度与配套资金使用计划表均系东兴公司单方制作，未提供制作的合理依据，且李民儒不认可。东兴公司提供的通化县自然资源局、通化市自然资源局的两份函及核查情况表均是2019年作出，与东兴公司待证事实无关联性。《林权证》无法证明林地林木使用费7679.25万元。综前所述，东兴公司提供的证据无法证明东兴公司实际投入资金数额及解除合同对其造成的经济损失。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果，故东兴公司应当承担举证不能的不利后果，对其要求李民儒赔偿经济损失500万元的诉讼请求本院无法予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、通化县东兴硅业有限责任公司于本判决生效之日立即退还李民儒投资款200万元，并支付利息（自2019年2月1日始至付清之日止按年利率24%计算）； 二、通化县东兴硅业有限责任公司于本判决生效之日立即给付李民儒申请证人出庭作证费用401元； 三、张福宝对上述二款承担连带责任； 四、驳回李民儒其他诉讼请求； 五、驳回通化县东兴硅业有限责任公司、张福宝的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费26800元、保全费5000元，计31800元，由原告李民儒负担3216元，由通化县东兴硅业有限责任公司、张福宝负担28584元；反诉案件受理费23400元，由通化县东兴硅业有限责任公司、张福宝负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。 审 判 长  迟晓海 人民陪审员  王洪生 人民陪审员  单永全 二〇一九年八月三十日 书 记 员  孙境言