湖南省株洲市荷塘区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0202民初770号原告：文建军，男，汉族，1970年1月27日出生，住湖南省株洲市天元区。委托诉讼代理人：张宗满，湖南火炬律师事务所律师。代理权限：特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉)。委托诉讼代理人：王振翔，株洲市芦淞区诚信法律服务所法律工作者，委托权限：一般代理。被告：罗清平，男，汉族，1960年4月22日出生，住湖南省株洲市。委托诉讼代理人：谢岳云，湖南莱茵律师事务所律师。代理权限：特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉)。原告文建军与被告罗清平合伙协议纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，适用简易程序于2019年4月30日第一次公开开庭进行了审理，因案情复杂，转为普通程序公开开庭进行了审理。原告文建军及其委托诉讼代理人张宗满、王振翔、被告罗清平的委托诉讼代理人谢岳云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告文建军向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付人民币322.5万元，2、因原告申请财产保全面产生的诉讼保全费5000元、财产保险服务费6400元由被告承担，3、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告就桐梓坪拆迁安置小区二期建筑工程项目挂靠在株洲市第八建筑工程有限公司。该项目位于株洲市文化路与东环线交汇处。2013年7月18日，株洲桐梓坪实业有限公司作为甲方与乙方株洲市第八建工程有限公司签订了《桐梓坪拆迁安置小区二期工程建筑安装工程承包合同》，2013年9月11日，文建军、罗清平作为甲方与乙方袁迪民、郭自强、沈岳龙签订了《合作协议》，签订该协议后，原告投入了六七百万元，后来，由于各方面的原因，原告与袁迪民、郭自强、沈岳龙等人均退出。2018年1月17日，罗清平作为甲方与文建军作为乙方签订了《桐梓坪安置二期4、5、6栋与后续项目补偿协议》和《桐梓坪安置二期关于4、5、6栋与后期交接承诺协议补偿协议》，依据该两份协议，被告应该支付原告共计585万元作为原告退出合作的补偿，但是截至今日，被告仅仅支付了262.5万元，还有322.5万元没有支付。原告在起诉前申请诉前财产保全，由保险提供保函作为财产保全的担保。原被告签订的《桐梓坪安置二期4、5、6栋与后续项目补偿协议》和《桐梓坪安置二期关于4、5、6栋与后期交接承诺协议补偿协议》是双方的真实意思表示，合法有效，原告未兑现上述协议事宜多次与被告协商，在协商未果的情况下，只好诉请贵院，望判如所请。被告罗清平辩称：原告的诉讼请求不能成立，理由是原告的诉请没有达到付款的条件，根据双方的协议规定，付款应在项目结算后视情予以结算，如结算被告可以主张抵销权，双方至今没有对结算内容进行结算，故被告是否向原告支付款项的金额不明确；原告所主张的费用与被告核对的金额只相差37.5万元。实际应付款项285万元，现在尚未达到付款的条件；原告主张的保险服务费不是本案的必然费用，没有法律依据。诉讼保全费请依法确认；本案存在遗漏当事人，本案涉及的建筑施工合同是原、被告与其他三名当事人签订的，应一并追加为本案的当事人参加诉讼。在该合伙项目中被告垫付了529万元，原告承诺在项目结算后予以退还，根据协议抵销后被告不欠原告钱，结算后原告还应退还被告244万元。《补偿协议》中约定的款项300万元，被告已支付完毕。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的原、被告身份信息、工程承包合同、合作协议、保单、保函、发票、收据、工商登记信息、民事裁定书、协助执行通知书等证据，当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的证据4《桐梓坪安置二期4、5、6栋与后续项目补偿协议》和《桐梓坪安置二期关于4、5、6栋与后期交接承诺协议补偿协议》，被告提出异议，认为该协议属于无效协议，该项目有沈月能等三人完成，原告只是垫付了工程款，工程的结算应当由其他合伙人签字认可，因该协议没有其他合伙人的签字，可能侵犯其他合伙人的利益。对协议的关联性有异议，项目没有结算完毕，无法返还529万垫付资金。只有结算完毕后才能确定盈亏；对该两份协议，有当事人及在场人签字，具有证据的三性，本院予以采信；2、对被告提交的证据1合作协议，原告对证据的真实性没异议，但对证明目的有异议，认为原告起诉被告的依据是双方签署的协议，而不是合伙协议；该协议与原告提交的一致，本院予以采信；3、对被告提交的证据2《桐梓坪安置二期4、5、6栋与后续项目补偿协议》和《桐梓坪安置二期关于4、5、6栋与后期交接承诺协议补偿协议》，原告对证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为不能体现的是垫付资金，不能体现清算的前提条件。补偿协议的真实性没有异议，协议与其他合伙人及亏损均无关；该协议与原告提交的一致，本院予以采信；4、对被告提交的证据3工程结算表，原告对证据的真实性、合法性没异议，但认为与本案的诉请没有关联性；该证据有结算单位盖章及罗清平签字证实，本院予以采信；5、对被告提交的证据4株洲县人民法院民事裁定书，原告对证据4的真实性、合法性没有异议，但与本案的诉请没有关联性；该证据与本案缺乏关联性，原告提出异议，本院不予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月18日，株洲桐梓坪实业有限公司作为甲方与乙方株洲市第八建工程有限公司签订了《桐梓坪拆迁安置小区二期工程建筑安装工程承包合同》，将除甲方独立发包和指定对外分包的项目以外的项目，均为乙方承包内容，承包范围76481.76平方米，公司盖章、法定代表人签字，被告罗清平作为乙方的委托代理人签字。2013年9月11日，文建军、罗清平作为甲方与乙方袁迪民、郭自强、沈岳龙签订了《合作协议》，承包内容为甲方与业主签订的《桐梓坪拆迁安置小区二期工程建筑安装工程承包合同》范围内的全部工作内容，总建筑面积约76481.76平方米。2018年1月17日，罗清平作为甲方与文建军作为乙方签订了《桐梓坪安置二期4、5、6栋与后续项目补偿协议》和《桐梓坪安置二期关于4、5、6栋与后期交接承诺协议补偿协议》，《桐梓坪安置二期4、5、6栋与后续项目补偿协议》写明：后续项目由于文建军自愿退出，本人承诺后续项目补偿文建军300万元，支付方式：2018年2月15日前支付75万元，2018年端午节前支付75万元，2018年中秋节前支付75万元，最后一笔75万元在2018年春节前支付完；本协议签订并双方签字同意后即具有法律效力；《桐梓坪安置二期关于4、5、6栋与后期交接承诺协议补偿协议》写明：4、5、6栋于2015年12月8日已交付使用，由于种种原因至今结算没有定案，但后续项目已正在施工，为明确双方责任，维护双方权益特订如下协议：一、交接方法及责任，4、5、6栋的账目、结算，袁迪民、郭自强的承包结算，各班组的结算支出及债务，所发生的经济纠纷等，另外袁迪民、郭自强的承包合同及班组的劳务合同材料供应商合同等，所有关于4、5、6栋的一切合同收回、终止一切事项手续，交由文建军全权处理，与后续项目没有任何关系（但结算必须配合定案）；账目清算：由文建军接头、组织、袁迪明、郭自强进行账目清算公开对账，文建军经手的罗清平现金529万元，经双方核定，会计、施工员计账并认可，用于4、5、6栋项目，各班组工资及材料款，由文建军将详细账目一笔一笔交清人罗清平，该扣除的扣除，该抵扣的抵扣，剩余的款归还罗清平；结算定案出来后，如有账目亏损，该分担的平均分担，该是哪方面因自行挪用亏损的，由哪方面自承担；三、资金往来划分，后续项目承担4、5、6栋的保证金200万元，板房补偿100万元（其中4、5、6栋承担板房费用15万元）实际板房补偿85万元，两项共计285万凶，由后续项目承包方一次性付给4、5、6栋实际责任人文建军，并双方签字认可生效；双方签字后本协议具有法律效力，并以公司作证明方，双方的见证人签字生效。甲方签字，双方的见证人亦签字。原告因申请财产保全面产生的保全费5000元、财产保险服务费6400元。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告要求被告按照《桐梓坪安置二期4、5、6栋与后续项目补偿协议》和《桐梓坪安置二期关于4、5、6栋与后期交接承诺协议补偿协议》履行给付义务，被告对双方签订的《桐梓坪安置二期4、5、6栋与后续项目补偿协议》的约定给付原告300万元无异议，但认为自己已付清300万元，但没有向本院提交证据证实，原告认为被告告仅支付了262.5万元，故被告尚需向原告支付37.5万元；原告要求被告按照双方签订的《桐梓坪安置二期关于4、5、6栋与后期交接承诺协议补偿协议》给付285万元，因该项资金往来划分涉及对被告垫付的529万元的资金清算，对该协议原告没有提交已清算完毕的证据，被告亦提出异议，证据不足，本院不予以支持。原告因诉讼保全所产生的保险服务费并非违约引起的必然损失且双方对费用没有约定，被告提出异议，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决如下：一、被告罗清平在本判决生效之日起十日内向原告文建军支付人民币375000元；二、驳回原告文建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费32691.2元，保全费5000元，共计37691.2元，由原告文建军负担33323.9元，被告罗清平负担4367.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  唐建林人民陪审员  周根新人民陪审员  朱允芳二〇一九年八月二十六日书 记 员  田 鑫代理书记员  盘利斌