兰州铁路运输法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）甘7101行赔初4号 原告兰州林文广告有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区民勤街44号402室。 法定代表人张护林，该公司董事长。 委托代理人崔金平，甘肃策横律师事务所律师。 委托代理人苏苍虎，甘肃策横律师事务所律师。 被告兰州新区市场监督管理局，住所地甘肃省兰州新区孵化大厦8楼。 法定代表人彭琪，该局局长。 委托代理人张君，该局干部。 委托代理人王伟东，甘肃正天合（兰州新区）律师事务所律师。 原告兰州林文广告有限责任公司（以下简称林文广告公司）诉被告兰州新区市场监督管理局（以下简称新区市场局）行政赔偿一案，于2019年1月8日向本院提起行政诉讼，本院于当日立案后，原告起诉的被告兰州新区综合执法局（以下简称新区执法局）因机构改革其职能已由新区市场局行使，经释明，原告变更本案被告为新区市场局，并重新提交了起诉状，本院于2019年1月22日向被告新区市场局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年3月7日公开开庭审理了本案。原告的法定代表人张护林及其委托代理人苏苍虎，被告新区市场局的委托代理人张君、王伟东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林文广告公司诉称，原告经依法申请获得行政许可，在S1机场高速K17+850M处设置广告牌1块，设置期限为2009年12月1日至2019年12月1日。2017年4月20日，被告违法强制拆除了前述广告牌，强拆行为已被兰州铁路运输中级法院（2017）甘71行初243号行政判决书确认违法。被告不服提起上诉，甘肃省高级人民法院作出（2018）甘行终255号行政判决书，驳回上诉，维持原判。被告的违法强拆行为严重侵害了原告合法权益，依法应当赔偿原告损失。为此，原告于2018年10月25日以邮寄的方式向被告提交了行政赔偿申请书，至今未见答复。现提起诉讼，请求：判决被告赔偿强制拆除原告位于S1机场高速K17+850M处设置的广告牌1块造成的损失242060元。 原告林文广告公司向法庭提交出示了以下证据材料： 第一组：1.（2017）甘71行初243号行政判决书；2.（2018）甘行终255号行政判决书。证明被告的行政强制行为违法。 第二组：3.行政赔偿申请书；4.顺丰快递回单、查询单。证明原告在行政行为确认违法后向被告提出赔偿申请，被告未给予赔偿。 第三组：5.永登县人民政府关于兰州至中川铁路建设项目区内广告牌征收补偿决定的公告、关于兰州至中川铁路建设项目区内广告牌征收补偿决定书、拆迁补偿清查评估汇总表；6.土地租赁合同、收条；7.单立柱制作合同书、收条；8.变压器收条；9.户外单立柱广告牌租用合同。证明被告的违法行政行为给原告造成的实际损失与原告提起赔偿请求一致。 第四组：10.关于机场高速公路17公里加850米东的《户外单立柱广告牌租用合同》违约金扣除告知函；11.发票1张。 被告新区市场局辩称，一、原告未向被告提交赔偿申请书，本案不属于人民法院受案范围。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第九条规定，本案原告在之前起诉确认被告行政行为违法一案中未一并提出赔偿，单独提起行政赔偿诉讼应以行政机关先行处理为前提，在原告未向被告提出行政赔偿请求的前提下，直接向人民法院起诉的行为，不属于人民法院的受案范围，应裁定驳回起诉。二、原告要求被告赔偿242060元，没有证据支持，且超出了法律规定的直接损失范围，不应支持。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第八项规定，对财产权造成损害的，按照直接损失给予赔偿。原告经批准设置广告牌的期限为2009年12月1日至2019年12月1日，拆除时间为2017年4月20日，距到期不足3年，原告已经基本达到设置广告牌的目的。原告的直接损失应为该广告牌的制作费用除去折旧后的剩余价值。原告的诉求没有证据支持，且超出直接损失范围，不符合法律规定。三、原告所设广告牌属于永登县境内，根据相关文件要求，应由永登县城市管理行政执法局（以下简称永登县执法局）负责拆除，但因时间及任务的紧迫性，永登县执法局委托被告履行职责。被告接受委托后，在永登县执法局的职权范围内拆除了原告的广告牌，相关文件均由永登县执法局保管，故被告无法作出具体的赔偿决定。 被告新区市场局向法庭提交了以下证据材料：依被告申请，本院委托甘肃天得工程造价咨询有限公司出具的鉴定意见书一份。 本院依职权调取证据：现场勘验笔录一份。 经过庭审举证、质证，现对各方当事人提交的证据材料综合认定如下： 原告提交的第一组证据1、证据2，能够证明被告强制拆除原告广告牌的行为已被确认违法的事实，予以采信。第二组证据3、证据4能够证明原告提起诉讼前，向新区执法局提出过赔偿申请的事实，予以采信。第三组证据中的证据5与本案缺乏关联性，其他广告牌的补偿数额不能证明涉案广告牌的赔偿数额，不予采信。证据6、证据7、证据8、证据9能够证明原告设立广告牌时租赁土地、安装用电设施以及涉案广告牌规格的相关案件事实，予以采信。证据10缺乏其他证据印证该费用确已发生，故不予采信。证据11系鉴定费用，予以采信。 对于被告申请，经本院委托评估，甘肃天得工程造价咨询有限公司出具的鉴定意见书，被告持有异议，鉴定机构对其异议事项进行了答疑，在被告不能提交有效证据予以推翻的情况下，该鉴定报告能够证明涉案广告牌拆除时的价值，予以采信。 综合上述分析，根据可采纳的证据，结合当事人相关陈述，本院查明以下事实： 经审理查明，原告林文广告公司成立于2008年8月8日，工商注册的经营范围为国内各类广告设计、制作、发布代理。2009年12月6日，经永登县执法局审批，同意原告在机场路K17+850M处设置广告牌1块，设置期限为2009年12月1日至2019年12月1日。2017年4月20日，涉案广告牌被新区执法局强制拆除保存。2017年10月16日，原告向兰州铁路运输中级法院提起行政诉讼，请求确认新区执法局拆除涉案广告牌的行为违法，该院作出（2017）甘71行初243号行政判决书，确认新区执法局强制拆除涉案广告牌的行为违法，并责令该局采取补救措施。新区执法局不服提起上诉，甘肃省高级人民法院于2018年8月20日作出（2018）甘行终255号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2018年10月25日，原告以快递的方式向新区执法局的法定代表人邮寄了行政赔偿申请书，要求该局赔偿违法拆除原告涉案广告牌造成的损失，该邮件于2018年10月28日被他人代收后，原告因未收到相关的处理意见，遂于2019年1月8日向本院提起行政赔偿诉讼。诉讼期间，本院组织双方当事人现场辨认涉案广告牌，因存放的若干块广告牌拆除时未做标记，因而无法确定。2019年3月11日，被告申请对涉案广告牌被拆除时的价值进行评估，经本院委托甘肃天得工程造价咨询有限公司评估，该公司结合当事人提供的相关资料以及现场勘验记录作出《工程造价鉴定意见书》。经鉴定，涉案广告牌被拆除时的剩余价值为81745.5元。本次鉴定费用12000元由原告预交。 另查明，因机构改革，新区执法局已被撤销，其职能划入新区市场局行使。 本院认为，行政机关强制拆除涉案广告牌的行为已被生效的判决确认违法，原告要求给予行政赔偿的请求成立，被告依法应当承担赔偿责任。 （一）关于受案范围的问题。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条的规定，赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼的条件之一是赔偿义务机关已先行处理或超过法定期限不予处理。另根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条的规定，赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。本案系原告林文广告公司诉新区执法局强制拆除涉案广告牌行为被生效判决确认违法后单独提起的行政赔偿诉讼，根据查明事实，原告提起本次诉讼前，以快递的方式向新区执法局法定代表人递交了赔偿申请，法定代表人作为代表单位行使职权的人，收到原告的赔偿申请后，该局并未在法定期限内作出是否赔偿的决定，原告于2019年1月8日向本院提起行政赔偿诉讼符合法定条件，该案属于受案范围。 （二）关于赔偿义务机关的问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款规定，行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。结合查明事实，新区执法局强制拆除涉案广告牌的行为已被生效的裁判文书确认违法，新区执法局属于赔偿义务机关，现因该局的职能划入新区市场局，故新区市场局为本案赔偿义务机关，承担赔偿责任。 （三）关于赔偿范围和赔偿方式、数额的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七规定，根据行政诉讼法法规标题中华人民共和国行政诉讼法（2017修正）制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2017.06.27时效性现行有效第三十八条【原告举证责任】在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。本案中，原、被告对赔偿范围、数额持不同意见，原告针对其诉讼请求提交的证据有建造广告牌租赁土地、安装变压器、制作广告牌、租用合同、图纸、收据等，其已穷尽手段完成举证责任。被告针对其答辩意见，未能提交涉案广告牌拆除时登记、造册、评估的相关证据。诉讼期间，经被告申请本院委托评估，鉴定机构依据当事人提交的证据以及现场勘验记录，认定涉案广告牌拆除时的价值为81745.5元。结合本案查明事实，返还广告牌已经不符合实际情况，故拆除广告牌造成的损失，依法应当以给付赔偿金的方式予以赔偿。关于原告主张因涉案广告牌被强行拆除，其未能按约如期履行广告租用合同，为此向广告牌租用方支付违约金85000元应予赔偿的意见，从原告提交的《广告牌租用合同》及《告知函》来看，合同约定在广告发布期内，如遇不可抗力（自然灾害、政府行为）致使合同不能履行，双方均不承担违约责任，况且在没有其他资金往来证据佐证的情况下，仅凭《告知函》也不能证明该费用确已发生，故对原告的该项请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条，《中华人民共和国国家赔偿法》第九条、第三十六条第（四）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 一、由被告兰州市新区市场监督管理局赔偿原告兰州林文广告有限责任公司财产损失81745.5元。于本判决生效之日起十五日内履行完毕。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 鉴定费12000元，由被告兰州市新区市场监督管理局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于兰州铁路运输中级法院。 审 判 长 张惠娇 审 判 员 李志霞 审 判 员 张翼鹏 二〇一九年八月二十七日 法官助理 张解铃 书 记 员 俞春燕 【附适用的法律条文】 1.《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第九条赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。 赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。 第十三条赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。赔偿义务机关作出赔偿决定，应当充分听取赔偿请求人的意见，并可以与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额依照本法第四章的规定进行协商。 赔偿义务机关决定赔偿的，应当制作赔偿决定书，并自作出决定之日起十日内送达赔偿请求人。 赔偿义务机关决定不予赔偿的，应当自作出决定之日起十日内书面通知赔偿请求人，并说明不予赔偿的理由。 第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。 能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 2.《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第二十一条赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件： （１）原告具有请求资格； （２）有明确的被告； （３）有具体的赔偿请求和受损害的事实根据； （４）加害行为为具体行政行为的，该行为已被确认为违法； （５）赔偿义务机关已先行处理或超过法定期限不予处理； （６）属于人民法院行政赔偿诉讼的受案范围和受诉人民法院管辖； （７）符合法律规定的起诉期限。 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。 3.《中华人民共和国行政诉讼法》 第二十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。 经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。 复议机关在法定期限内未作出复议决定，公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的，作出原行政行为的行政机关是被告；起诉复议机关不作为的，复议机关是被告。 两个以上行政机关作出同一行政行为的，共同作出行政行为的行政机关是共同被告。 行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。 行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。 第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。 4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第四十七条根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。 对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。 当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。