湖南省永州市冷水滩区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1103刑初236号 公诉机关永州市冷水滩区人民检察院。 被告人唐超，男，1990年7月5日出生，汉族，湖南省东安县人，初中文化，无业，住湖南省永州市东安县;曾因犯非法拘禁罪于2011年3月3日被北海市银海区人民法院判处有期徒刑8个月；此次又因涉嫌聚众斗殴罪于2018年9月22日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年9月26日被该局取保候审。 辩护人易恢县，湖南济人律师事务所律师。 被告人雷凯，绰号“凯凯”，男，1990年12月27日出生，汉族，湖南省东安县人，大学文化，无业，住湖南省永州市东安县;曾因犯故意伤害罪和寻衅滋事罪于2013年12月12日被东安县人民法院数罪并罚判处有期徒刑二年六个月，缓刑五年；此次又因涉嫌聚众斗殴罪于2018年9月16日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年10月23日被该局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。 辩护人蒋先军，湖南杰联律师事务所律师。 被告人伍首波，曾用名伍首博，绰号“波仔”，男，1990年4月8日出生，汉族，湖南省东安县人，高中文化，永州市东安县国土局职工，住湖南省永州市东安县;因涉嫌聚众斗殴罪于2018年9月25日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年9月26日被该局取保候审；现在永州市公安局强制戒毒所强制戒毒。 永州市冷水滩区人民检察院以永冷检刑诉[2019]189号起诉书指控被告人唐超、雷凯、伍首波犯聚众斗殴罪，于2019年6月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员谭胡林担任审判长，人民陪审员屈丽君、邓凤云参加的合议庭，于2019年7月23日在本院第一审判庭公开开庭进行了审理。法官助理王浩成出庭协助审理本案，代理书记员罗文丽担任庭审记录。永州市冷水滩区人民检察院指派检察员李梦醒出庭支持公诉，被告人唐超及其辩护人易恢县、雷凯及其辩护人蒋先军、伍首波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永州市冷水滩区人民检察院指控：2012年9月27日，被告人唐超、雷凯和伍首波与唐某1、曾某和文某（另案处理）等人一起在永州市冷水滩区国际大酒店吃晚饭，期间方某来到国际大酒店找唐某1催要之前的赌债，后方某叫来了刘某1、肖某（另案处理）等人帮其要钱，并持刀把唐某1强行带到冷水滩区桥头市场“小红帽烧烤”路口旁的一空坪处。唐某1被带走后，唐超与文某商量调集人员和车辆去救唐某1。文某带上自己私购的一支仿制“六四”式手枪与唐某4、蒋某2（另案处理）等人乘日产小车，唐超与伍首波、雷凯等人乘面包车先后赶到小红帽烧烤夜市门口，唐超等人将对方在路口望风的申某抓上车实施殴打，并用刀捅伤申某右大腿。文某等人在小红帽附近找到方某、唐某1等人位置后，由文某持枪，蒋某2和唐某4各持一把砍刀冲向对方，文某开了一枪后，对方人员看到有枪开始四处逃散。对方人员逃散后，文某、唐超等人将唐某1带上面包车准备离开现场，但因迷路被肖某等人遇上，肖某等人持刀、砖等对面包车进行砍、砸。当面包车继续开到一条小巷子后，文某、唐超、伍首波、雷凯等人弃车逃离现场。该院向本院提交了1.抓获经过、扣押清单、刑事判决书等书证；2.证人方某、唐某2、蒋某1等人的证言；3.另案处理人员文某、唐某4、蒋某2等人的供述与辩解；4.被告人唐超、雷凯、伍首波的供述与辩解；5.鉴定意见；6.指认现场及辨认笔录。该院认为被告人唐超、雷凯、伍首波积极参与持械聚众斗殴，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，唐超系主犯，雷凯、伍首波系从犯。唐超系累犯。雷凯在缓刑考验期内发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应同时适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定。 被告人唐超的辩护人提出：1.唐超认可构成聚众斗殴罪，但其犯罪情节轻微、没有造成严重后果；2.唐超没有聚众斗殴的主观恶性；3.唐超没有与对方发生砍杀行为；4.唐超没有参与、预谋持械聚众斗殴，也不知道本方人员的枪、刀从何而来；5.没有证据证明唐超乘坐的面包车上有刀和管杀；6.唐超没有调集、策划、指挥斗殴人员，也不是积极参加者，不是主犯；7.唐超并未持械斗殴，应在3年以下量刑，且该案已过追诉时效；8.唐超有自首情节，且当庭认罪。综上，请求从轻处理。 被告人雷凯的辩护人蒋先军提出如下辩护意见：1.雷凯与唐某1本就是朋友，雷凯虽然去了案发现场，但是出于对朋友的关心，对斗殴并不知情也未参与；2.雷凯到达小红帽时，唐某4、文某等人与对方的打斗已经结束，唐超虽然将申某抓上车殴打，但雷凯并未参与；3.聚众斗殴罪只处罚首要分子和积极参加者，雷凯既不是首要分子，也不是积极参加者；4.对雷凯的起诉超过了法定追诉时效。综上，被告人雷凯无罪。被告人伍首波辩称，他没有在车上看到刀子，也没有去参与斗殴，他不构成犯罪。 经审理查明：2012年9月27日，文某（另案处理）过生日邀请被告人唐超、雷凯、伍首波与唐某1（唐超哥哥）、曾某（另案处理）等人一起在永州市冷水滩区国际大酒店吃饭，期间方某来到国际大酒店找唐某1索要唐某1赌博欠下的借款，后方某叫来了刘某1、肖某（另案处理）等人帮其要钱，刘某1等人持刀将唐某1带至冷水滩区桥头市场河边“小红帽烧烤”附近。唐某1被带走后，唐超与文某商量调集人员去救唐超的哥哥唐某1。途中文某去舜德摩尔其租住的房间带上自己私购的一支仿制“六四”式手枪与唐某4、蒋某2（另案处理）等四人乘黑色日产小车，唐超与伍首波、雷凯等十余人分乘两辆面包车先后赶到小红帽烧烤夜市门口，唐超等人看到小红帽一处巷子口有个人（申某）站在那里，怀疑是对方望风的人员，唐超就将其抓上车实施殴打，并向其询问唐某1、方某的下落。文某等人在小红帽附近找到方某、唐某1等人位置后，由文某持枪，蒋某2和唐某4各持一把砍刀冲向对方，文某朝天开了一枪并用枪指着对方的人员，对方人员被吓住了便四散逃窜。对方人员逃散后，文某、唐超等人将唐某1带上面包车准备离开现场，但因迷路被刘某1一方的人遇上，肖某等人持刀、砖等对面包车进行砍、砸，文某拿出枪来才把对方吓跑。当面包车继续开到一条小巷子后，文某、唐超、伍首波、雷凯等人弃车逃离现场。 另查明，2011年3月3日，被告人唐超因犯非法拘禁罪被北海市银海区人民法院判处有期徒刑八个月。2013年12月12日，被告人雷凯因犯故意伤害罪，被湖南省东安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年；决定合并执行有期徒刑二年六个月，缓刑五年。 上述事实，有下列证据予以证实： 一、书证 1.户籍证明，证实被告人唐超、雷凯、伍首波犯罪时已成年。 2.到案经过，证实被告人唐超、伍首波系主动投案，被告人雷凯系被抓获归案。 3.调取证据通知书、扣押决定书及清单，证实公安机关依法扣押仿六四制式手枪一支。 4.取保候审集体研究意见表，证实被告人唐超、伍首波因具有投案自首情节，且犯罪情节轻微被肖家园派出所取保候审。 5.违法记录查询单，证实被告人唐超曾因赌博、吸毒、砍人等被公安机关处理，伍首波曾因吸毒被公安机关处理。 6.刑事判决书，证实被告人唐超曾因犯非法拘禁罪于2011年3月3日被北海市银海区人民法院判处有期徒刑8个月；被告人雷凯因犯故意伤害罪于2013年12月12日被湖南省东安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年。 二、证人证言 1.证人方某的证言，证实她的外号是“地主婆”。2012年的一天她在冷水滩区凤凰园国际大酒店喝别人的生日酒，过程中，因索要赌债和“驼子（唐某1）”产生纠纷，她打电话叫来了刘某1（另案处理）等人，将唐某1从酒店带到了河西小街河边附近，唐某1答应还一部分钱，并打电话让人送钱过来。约十分钟后，来了一辆车，从上面下来六、七个人，手里拿着刀等器械大吼着朝她和刘某1等人冲过来，她看到刘某1等人都在跑，她就躲到了一个公共厕所里面。 2.证人唐某2的证言，证实2012年一个夏天的晚上，当时来了几台车，双方大概有二十多个人持管杀和钢管打架，他看到这个情况就在家里躲了起来，等到外面人散了才出去，当时街边还有许多人看到。 3.证人蒋某1的证言，证实她住在冷水滩区河西湘江西路附近。2012年的一天晚上9时许，她打开门站在门口，突然在小红帽烧烤的方向来了一辆面包车，下来很多拿着管杀等器械的人朝他左手边的马路上冲，有三、四个人被这些人追着跑，其中两个人躲到了他家前面的一个门面里，他很害怕就躲进了屋里。后来他打开门，看到面包车已经被打烂了。 4.证人唐某3的证言，证实他的曾用名是唐虎。2012年下半年的一天傍晚（具体时间记不清了）文某过生日在冷水滩国际大酒店摆酒，他不记得有哪些人了。后他接到文某的电话说唐某1赌博借了一个女的高利贷被抓走了，要他到冷水滩桥头市场那里把人救出来。于是他与伍首波、唐超、“鱼仔”、“凯凯（指雷凯）”等人上了一辆金杯牌面包车，车上的座位里放了管杀等武器，“鱼仔”负责开车，他们驾车到了冷水滩区桥头市场河边马路上（小红帽烧烤附近），他看到文某车上的人已经往河西小街方向朝着对方冲了过去，他们就驾车往河西小街方向开，对方有两个人往巷子里跑，他就和另外两个人下去追，后面他沿着人人市场方向走了出去，到了大马路的时候就打的回去了。他下了车但是没有拿刀打架。 5.证人文某的证言，证实唐某1外号“驼子”。2012年9月27日他过生日，当天他和他的前妻席敏娜、唐超、唐某1、“强崽（蒋某2）”等人在冷水滩区国际大酒店吃饭，吃完饭他去开车离开时吴小鹏过来和他说唐某1被“地主婆（方某）”拿刀绑走了，然后他回到酒店找到唐超，问他准备怎么处理，唐超说那还不叫人搞咯（意思是喊人去打架，把唐某1救出来）。然后他就接到了席敏娜的电话说她已经打了个的士悄悄跟在方某车子后面，他就让席敏娜先跟着看方某等人到了哪里再说。打完电话之后他就跟唐超说他先去出租屋里把他的手枪拿上，之后他就和“强崽”、吴小鹏、唐某4四人开一辆日产天籁车（车牌号湘Ｍ×××××）去他的出租屋拿到了枪（内装三发子弹），并打电话给席敏娜问到了什么地方了，席敏娜说到了河西小红帽烧烤了，他又打了电话给唐超告诉他唐某1到了河西小红帽。之后他就和“强崽”、吴小鹏、唐某4四人到了河西小红帽烧烤。到了之后他们看到唐某1跟方某及七、八名男子在河边，于是他率先下车，持一把手枪冲在最前面，唐某4和“强崽”各持一把砍刀跟在后面，对方的人反应过来，也冲了过来，他就停下了朝天开了一枪，并用枪指着朝他跑过来的男子，对方看到有枪掉头就跑了。之后他就和唐某1、唐某4、“强崽”四人回到刚刚停车的地方发现吴小鹏开的车不见了。后来他们就看到唐超开着白色面包车过来了，他们就上了面包车，车辆行进过程中还碰到了两三个人拿砍刀来砍他们的面包车，被他拿枪吓跑了。唐超和伍首波等人喊了两台面包车去了小红帽，打架的武器也是唐超他们联系安排的。事后他们聊起此事，他了解到唐超等人到了现场，把刘某1（另一方人员）一方的车拦住，并砸了一台，唐超等人还过去把对方一个人抓到车上进行了殴打，唐超等人是带了刀去的，具体带了多少他不清楚。“强崽”和他的两个朋友是“强崽”喊去的，其他打架的是唐超喊过去的。他知道他们这边参与了此次斗殴的人有他和唐超、唐某4、吴小鹏、伍首波、“强崽”、唐虎等人，总共去了十多个人。 6.证人唐某4的证言，证实2012年下半年的一天，他到冷水滩区凤凰园的国际大酒店给文某过生日，他到了坐下之后，过了大约十几分钟，文某和一个兄弟上来和他们说唐超哥哥“驼子”被人绑走了，他就和文某等人到了门口，他隐约听到文某在门口和唐超商量怎么救唐某1。之后他就和文某上了一台黑色小轿车，“小鸟”开车，文某坐在副驾驶，他和蒋某2坐在后座。文某喊“小鸟”把车开到冷水滩区新步步高后面（文某在那里租了一套房子），文某一个人下车回了出租屋，过了十多分钟下来回到了车上。他们驾车到了冷水滩小红帽附近时，看到小红帽门口有一辆白色的面包车在等着他们，车子上有唐超和几个他不认识的男子，他和唐超、蒋某2、“鱼仔”等人从面包车上各自拿了一把砍刀，文某从身上抽出一把手枪，然后他们大家一起上车往小红帽旁边的巷子开去。文某让白色面包车跟着他们走，之后他就看到了对方有五、六个人拿着砍刀，唐某1被一名男子拿刀抓着，文某就喊他们到后面的面包车拿刀、管杀等武器，然后文某就带起他们往对方冲，冲近了之后文某从身上掏出枪朝天开了一枪，并喊不许动，对方看到有枪就跑散了，他们就把唐某1救了出来。后来他们就准备离开，他和文某等人回来时没看到黑色小轿车，就都上了白色面包车，车上加上他和文某、蒋某2有七、八个人。大约开了二百米左右又被对方六至八名男子围住了车打砸，这时候文某的枪响了一声，文某当时说枪走火了，对方的人听到枪声被吓住了，就没追了，后来车子开了十多米他们又下车去与对方的人打架，但是打了几十秒没打到什么人，对方的人也没追，他们就回去了。他们总共去了十多个人，他和文某、唐超、蒋某2、“小鸟”、“鱼仔”等十来人参与了打架，都是文某和唐超喊去的。蒋某2外号“强崽”，“小鸟”姓吴。 7.证人蒋某2的证言，证实他的外号是“强崽”。几年前的一天晚上，文某过生日，他接到文某的电话说唐某1被人抓走了，还要他喊人来，但他刚坐牢出来喊不到人，就一个人打的从东安到了文某租在舜德摩尔的房子，他过去的时候已经有十多人在了，他叫得出名字的有吴小鹏、文某、“阿超”，现场还有一辆黑色轿车和白色面包车，然后除了文某之外，他们都去白色面包车上拿了刀，过了一会文某接到电话知道人在河西桥头市场河边，他就和文某、吴小鹏、还有个不认识的男子上了黑色日产轿车，吴小鹏开车，文某坐在副驾驶，他和那名男子坐在后座，走到一半的时候文某突然说要回去一趟，就喊吴小鹏把车开回了舜德摩尔，文某一个人下车去了他的出租房。之后他们就驾车到了河西桥头市场河边附近，看到唐某1和对方十余人在公共厕所旁边站着，他们就在旁边下车，文某拿出一把手枪，他们其余三人每个拿起事先准备好的砍刀，一起向唐某1那边冲过去，文某拿枪对着对方大喊不许动，他上前把方某拍了一下，踢了一脚，后来对方的看到文某有枪就四散跑了，他们就带唐某1上车离开了。“阿超”是叫“驼子”哥哥的。他从东安赶到舜德摩尔的时候，他们这边集合的十多个人，除了文某之外，其余的人都从面包车上拿了一把砍刀，但不知道是谁提供的。 8.证人曾某的证言，证实他的外号叫“五四”。2012年的一天晚上，唐某1打电话给他去冷水滩区凤凰园国际大酒店吃饭，吃了没多久“地主婆”（指方某）就带了八至十人拿着砍刀来找到唐某1要他还钱，唐超和文某看情况不对就去外面打电话叫人了，唐某1与“地主婆”没谈拢，被“地主婆”带来的人拿刀架走了。当时他和唐超、文某和几个老弟在国际大酒店道路旁等人，唐超、文某打电话叫人，拿“把子（指砍刀、管杀、开山刀等武器）”。后来文某就开了一辆黑色的日产天籁轿车离开了酒店。过了十多、二十分钟又来了两辆面包车，当时面包车上有八至九人，其中有他认识的一个外号叫“唐虎（唐某3的曾用名）”的人，再加上他们坐在酒店大厅的人一共十一至十二个人。这时文某打电话给唐超催他们快来，他们大概十一、二个人就出发了，唐超还对车上的老弟们说要大家齐心协力把他哥哥唐某1救出来。上车后他看到面包车座位中间放了很多砍刀、管杀、开山刀，他就知道肯定是要去打架了。唐超带着一些老弟坐一辆面包车走在前面，他和唐虎以及另外四个老弟坐一辆面包车跟在后面。到了小红帽夜宵附近，他们看到一个怀疑是给方某一方“望风”的人，唐超等人就把这个人拉进车里，唐超等人询问对方方某等人在哪里，那个男子不回答，唐超就拿砍刀打了那个男子的腿和手，并要那个男子带路，唐超和唐虎分别打电话给唐某1和文某询问对方位置，之后对他们说：“兄弟们，把把子（指管杀、刀）东西拿起，齐心协力把我哥哥救出来”，后唐超就带着那名男子开车往河街方向走，他和唐虎等人往河街方向跑，过了三、五分钟他们就和文某等人汇合了。他们一起找到唐某1时，看到有五、六个人和唐某1在一起，还有个人拿着刀架着唐某1的脖子，文某拿了一把手枪指着持刀男子，他站在文某后面五、六米的位置，文某朝天开了一枪，对方的人被吓住了，那个持刀男子就赶紧跳进了河里，然后唐超就带着唐某3等人持刀追砍“地主婆”一方的人，“地主婆”一方的人就跑散了。后来他们也离开了。唐某1这一方参与了打架斗殴的人，他认识的有文某、唐超、“唐虎（唐某3）”、唐某1，其他参与人员都是唐超、文某叫过去的，他不熟悉。 9.证人唐某1的证言，证实他是唐超的哥哥。2012下半年的一天，他因欠了方某10000元赌债，被“地主婆”（指方某）喊来的人拿刀架走，带到了冷水滩区小红帽烧烤附近的河边，在他和方某谈还钱的事情时接到了一通电话问他怎么回事，他听声音推测是他弟弟唐超，他就向对方说明了欠赌债的情况。突然从外面传来两声放鞭炮的声音，他猜是兄弟们来救他了，他看到六、七名兄弟冲了过来，文某拿着一把手枪冲在最前面，蒋某2、唐某4拿着砍刀跟在文某后面，还有三、四个人在后面。对方的人看见这架势都开始跑，他就被救出来了。他跟着文某等人走了一段路，看到路边停着他家的一辆黑色天籁轿车和一辆白色面包车，唐超站在面包车旁边，还有唐某3、伍首波、唐振亚、雷凯站在路边。文某、唐超和他等约六人上了面包车，车里还有一名对方的人在，在面包车行进的途中他们迷路了，被对方的五、六个人看到拿着砍刀对着他们的面包车砍，文某就拿枪出来把对方的人吓跑了。因为不想把事情闹大，他们就把车里的对方的人员放走，离开了现场。他看到文某拿了一把手枪，蒋某2、唐某4拿了砍刀，其他人也拿的砍刀。文某等人将对方冲散他们准备离开时，唐超、唐某3、唐振亚、伍首波、雷凯也过来了。事后他听文某说他们这边来了十几个人，“五四”也带人来了，但是他不认识，他认识的有文某、蒋某2、唐超、唐某4、唐某3、唐振亚、伍首波、雷凯、吴小鹏。 10.证人申某的证言，证实2012年下半年的一天，他与刘某1、肖某、秦某等人到国际大酒店把欠小军老婆（方某）钱的男子“驼子（唐某1）”拿刀架走了。之后他们驾车到了桥头市场老街小红帽附近，方某和唐某1商量还钱的事情。后来不知道谁喊了一声“老嘎子，你去外面街上看下东安那边人过来没有？”于是他就独自离开往小红帽方向走，走到一半被东安人（指唐超一方的人）开来的两辆面包车上的人看到了，就被其中一辆面包车拦住拖上了车，面包车里的人对他拳打脚踢，他还被其中一个人拿卡子刀捅了右大腿一刀，接着后面东安的人看到他们那边的人之后，就拿着管杀、砍刀冲了出去与他们这边的人打了起来，当时他还在对方的面包车上，大概两、三分钟之后架就散了，他也从东安人的面包车出来，后被刘某1安排去三医院接受治疗。 证人刘某1、肖某、胡某、刘某2、李某、张某、唐某5、郭某、汤某、秦某、周某的证言基本一致，证实在2012年9月份的一天，他们因帮方某向“驼子（唐某1）索要赌博欠下的一万元借款，到冷水滩区国际大酒店将唐某1架走，带至冷水滩区河西小红帽河边附近，后与前来救唐某1的文某等人打了起来。他们这方大概有十几个人，并且带了刀等武器。 三、被告人的供述与辩解 1.被告人唐超的供述,证实他是唐某1的弟弟。2012年9月份左右，文某过生日，他和雷凯、唐某4、唐虎、强崽等人在冷水滩国际大酒店吃饭。席间有个女的（方某）把他哥哥喊出去说事，等他们吃完饭下到酒店一楼，突然来了七、八个人拿刀把唐某1押到一辆车上带走了。他打电话问唐某1怎么回事，唐某1说他赌钱欠了对方一万元，去谈一下就回来的，让他在酒店等。后来文某就来问他具体情况，他就把欠钱的事告诉文某，文某马上就带吴小鹏、唐某4等人走了。过了大约20分钟，文某打电话告诉他唐某1在小红帽那里，喊他带人去救他哥哥。他就喊起唐虎、雷凯、“包子”、“飞机”坐着一辆面包车（司机他不认识）到了小红帽，车子停在一个小巷子口子处，下车后他看到吴小鹏，就向其询问唐某1的位置，得知唐某1在巷子里，他们就上车继续往巷子里开，他们看到有个人（申某）在巷子那里，猜是对方望风的人员，就一起把这个人拖到车上打了一顿。车继续往前开了一会，就看到他哥哥唐某1和文某、“强崽”站在那里，文某拿着枪，“强崽”拿着砍刀，三人就上了他们的面包车准备离开现场。他们在巷子里转的时候，碰到了对方几个人拿刀过来在车边砍他们，车玻璃被砍烂了，文某就拿出手枪指着对方的人，对方的人就吓跑了,他们看到对方的人走了，他们就把车丢在那里往铁路道走了。这辆面包车上的人不是他叫去打架的，他们本来是在国际大酒店吃饭的，碰到他哥哥被抓的事，他就喊他们一起上车去小红帽帮忙救他哥哥。他们面包车上的人都没有参与打架，只是把望风的人拖到车上打了一顿。他们车上没有刀，但是他知道文某的车上有刀，文某还带了枪。 2.被告人雷凯的供述，证实2012年9月份一天，唐某1叫他去冷水滩区国际大酒店吃饭，他看到文某、文某老婆、唐超、唐虎、“波仔”、“老四”、“五四”、“阿辉”、“强崽”等人坐在一个桌上吃饭喝酒，吃完饭准备回去的时候，他看到很多人拿着砍刀把唐某1带走了，听旁边的人说是唐某1欠了“地主婆（方某）”的钱没还，接着他就看到文某、“阿辉”、“强崽”坐着“小鸟”开的一辆小轿车，他和唐超、唐虎、“波仔”、“老四”、“种子”坐着唐虎开的一辆面包车，他们的面包车跟着文某的轿车到了冷水滩区小红帽附近停了下来。这时他看到小红帽门口一个男子（申某）看到他们的车子就跑，他们就下车去追，唐超把这个人拖到面包车上，得知这是方某一方望风的人员，唐超就打了这个人几拳并询问唐某1的下落，从这个人这里他们了解到唐某1被带去了河边，文某、“小鸟”、“强崽”、“阿辉”四人开车去河边找唐某1，他和唐超、唐虎、“波仔”、“老四”5人就站在小红帽门口，过了五分钟，唐超还是唐虎接到个电话说唐某1找到了，唐虎就开车载着他们往小红帽旁边的一条小路开进去，开了一会就看到了挟持唐某1的一伙人，那些人看到他们开车过来了，就有十多个人持刀冲到他们面包车边上围着面包车砍，唐虎就加速冲了过去，车子开到靠近火车轨道停了下来，他和唐虎、唐超等人就穿过火车轨道跑了，后面唐虎打电话给文某，从文某口中得知唐某1被救了出来，为了救唐某1文某还开了一枪。文某的手枪和“强崽”、唐某4手上的刀应该是从国际大酒店就带在车上了，但是手枪和刀从哪里来的，他不清楚。他们这一方有他和文某、“强崽”、“小鸟”唐超、唐虎、“波仔”、“老四”、“种子”等十多人到冷水滩区河西小红帽去找唐某1。他们这一方的人他只看到唐超还是唐虎打了对方望风的一个人。 3.被告人伍首波的供述，证实2012年8月份左右，文某过生日请他去冷水滩国际大酒店吃饭，吃饭中途来了个女的（指方某），唐某1就跟着这个女的走了。过了约半个小时，文某接了个电话后跟他们说唐某1赌博欠了别人钱，被人带走了，文某就和唐超、蒋某2说他们先去看下情况。过了约二十分钟，唐超就来叫上他和唐虎还有三个他不认识的人上了一台白色面包车，车上已经有个他不认识的人坐在驾驶位了，车上还放了好几把刀，上车后，唐超就让车开到桥头市场。到了桥头市场一个小巷子口子，他们看到有个人在那里像是“望风”的人员（申某），车上就下来两个人把这个人抓上了车，坐在面包车中间位置的几个人打了这个人几拳并问他是不是望风的，这个男子就不停的求饶，然后这个人又被打了几拳，后来他们就把这个人放了。车子上有个人接了个电话，电话里讲唐某1已经没事了，叫他们不要进去了，后来过了五分钟左右，他看见文某开着唐某1的黑色小轿车和唐某1一起出来了，最后他们就跟着一起开车走了。这辆车上的人和他都是唐超叫过去打架的。但他们车上的人都没去打架，只是把望风的拖到车上打了一顿。他不知道刀是谁提供的，他上车的时候刀已经在车子上了，当时车上有四把以上的刀，有短刀大概50cm左右、长刀大概110cm左右。 四、勘验、检查、辨认笔录 辨认笔录，证实唐某1辨认出伍首波、雷凯、唐某4、吴小鹏、蒋某2、唐某3等人就是2012年一天晚上聚众斗殴的人，辨认出申某就是当天晚上被抓上面包车殴打的人；方某辨认出“驼子（唐某1）”、曾某；申某辨认出“驼子（唐某1）”；文某辨认出“驼子（唐某1）”、唐超、吴小鹏、伍首波、唐某3、方某、蒋某2；曾某辨认出“驼子（唐某1）”是欠赌债的男子，辨认出唐超是2012年在冷水滩区纠集人员持械斗殴的人，是唐某1的亲弟弟，辨认出文某是2012年在冷水滩区纠集人员并持枪参与斗殴的人；唐某4辨认出文某、蒋某2、“驼子（唐某1）”、“小鸟（吴小鹏）”、“鱼崽（唐振亚）”、唐超。 本院认为，被告人唐超纠集多人进行持械斗殴，被告人伍首波、雷凯持械积极参与斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人唐超、雷凯、伍首波犯聚众斗殴罪罪名成立。聚众斗殴罪系共同犯罪，被告人唐超纠集多人且持械积极参与斗殴，被告人雷凯、伍首波积极参与斗殴，均起了主要作用，均系主犯。本案争议的焦点在于：1.关于本案是否属于持械聚众斗殴的问题。根据本案中证人证言、被告人的供述等证据，均可以证实被告人唐超、雷凯、伍首波在去参加聚众斗殴时是明知其乘坐的车辆上有武器，或其同伙带了武器参与此次斗殴，三被告人在明知带了武器或同伙带了武器的情况下仍然积极参加斗殴，已经属于持械聚众斗殴。2.根据本案的证人证言、被告人的供述等证据可以证实唐超、刘某1双方均各自纠集了十人以上的人员参与此次斗殴，对当地的社会秩序造成了严重的影响，故本案属于人数多、规模大，社会影响恶劣的情节。综上，被告人唐超、雷凯、伍首波的法定最高刑为十年以下有期徒刑，经过十年才不再追诉，本案仅经过六年，尚在追诉时效内，故对被告人唐超及雷凯的辩护人提出“本案已过追诉时效”的辩护意见，本院不予采纳。被告人唐超曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人雷凯在缓刑考验期间内发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪后罪所判处的刑罚，决定执行的刑罚。犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的是自首。本案中，被告人唐超对指控其犯罪的主要证据均予以否认，且唐超、文某方持械与刘某1方共二十多人发生斗殴，人数多、规模大，社会影响恶劣，故对其辩护人提出的“唐超认可构成聚众斗殴罪，但其犯罪情节轻微、没有造成严重后果，唐超有自首情节，且当庭认罪”的辩护意见本院不予采纳；根据本案中证人证言、被告人的供述等证据可以证实当时唐超等人乘坐的车辆上有刀子，且文某告诉过唐超他要去拿手枪，因此，唐超是知或应当知道要与对方发生打斗的，故其辩护人提出的“唐超没有聚众斗殴的主观恶性”的辩护意见本院不予采纳；现有证据不足以证实唐超本人有持刀与对方发生砍杀的事实，故其辩护人提出“唐超没有与对方发生砍杀行为”的辩护意见，本院依法予以采信；根据本案中证人证言及被告人的供述等证据可以证实此次聚众斗殴中，文某一方的人员均系文某及被告人唐超纠集，且唐超乘坐的面包车上带有刀等武器，故对其辩护人提出的“唐超没有参与、预谋持械聚众斗殴，也不知道本方人员的枪、刀从何而来，没有证据证明唐超乘坐的面包车上有刀和管杀，唐超没有调集、策划、指挥斗殴人员，也不是积极参加者，不是主犯”的辩护意见，本院不予采纳。本案中，唐某1是被刘某1等人拿刀子架出去的，且根据证人证言及被告人的供述等证据可以证实当时面包车上是有刀子的，故雷凯知或应当知道会发生打斗，因此对雷凯的辩护人提出的“雷凯是出于对朋友的关心，对斗殴并不知情”的辩护意见本院不予采纳；本案系共同犯罪，雷凯等人将申某拖上车殴打，无论雷凯是否参与殴打，对申某所造成伤害结果均应承担责任，故对其辩护人提出的“雷凯到达小红帽时，唐某4、文某等人与对方的打斗已经结束，唐超虽然将申某抓上车殴打，但雷凯并未参与”的辩护意见本院部分予以采纳；被告人雷凯在唐超等人的纠集下，主动参与聚众斗殴，是积极参加者，故对其辩护人提出的“聚众斗殴罪只处罚首要分子和积极参加者，雷凯既不是首要分子，也不是积极参加者”的辩护意见本院不予采纳。被告人伍首波辩称“他没有在车上看到刀子，也没有去参与斗殴，他不构成犯罪”与本案已查明的事实不符，故对其提出的该项辩护意见，本院不予采纳。据此，对被告人唐超适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十一条，第六十二条，第六十五条第一款之规定；对被告人雷凯适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十一条，第六十二条，第七十七条，第六十九之规定；对被告人伍首波适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十一条，第六十二条之规定，判决如下： 一、被告人唐超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月6日起至2022年7月31日止，此前已羁押的5日已扣除）。 二、被告人雷凯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；撤销原判缓刑，与原判有期徒刑二年六个月，合并决定执行有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月16日起至2024年5月15日止，此前已羁押的4个月已扣除）。 三、被告人伍首波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭胡林 人民陪审员  屈丽君 人民陪审员  邓凤云 二〇一九年八月六日 法官 助理  王浩成 代理书记员  罗文丽