云南省武定县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2329民初635号原告：杨发丽，女，彝族，1986年12月12日生，云南省武定县人，户籍地武定县，现住武定县。原告：杨某1，女，彝族，2010年生，云南省武定县人，户籍地武定县，现住武定县，杨发丽长女）。法定代理人：杨发丽，女，彝族，1986年12月12日生，云南省武定县人，户籍地武定县，现住武定县。原告：杨某2，女，彝族，2014年生，云南省武定县人，户籍地武定县，现住武定县，杨发丽次女）。法定代理人：杨发丽，女，彝族，1986年12月12日生，云南省武定县人，户籍地武定县，现住武定县。原告共同委托诉讼代理人：贺举，云南群合律师事务所律师代理权限：特别授权代理。被告：武定美大集成灶经营部地址：武定县狮山镇经营者：汪颖，男，汉族，1985年3月4日生，云南省武定县人，户籍地武定县。委托诉讼代理人：叶秀兰，女，土家族，1985年11月15日生，云南省武定县人，户籍地武定县，现住武定美大集成灶经营部（系汪颖妻子）。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：严圆，云南法研律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告杨发丽、杨某1、杨某2诉被告武定美大集成灶经营部提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月2日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨发丽，原告杨某1、杨某2的法定代理人杨发丽、委托诉讼代理人贺举，被告武定美大集成灶经营部经营者汪颖及其委托诉讼代理人叶秀兰、严圆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨发丽、杨某1、杨某2向本院提出诉讼请求：1、由被告赔偿原告经济损失183353.20元，其中误工费28800元（180天×160元）、护理费14400元（90天×160元）、住院伙食补助费2500元（25天×100元）、营养费4500元（90天×50元）、残疾赔偿金66976元（33488元×20年×10%）、被抚养人生活费47577.20元（杨某117300.80元﹝21626元×8年×10%﹞、陈琋30276.40元﹝21626元×14年×10%﹞）、后续治疗费16000元、鉴定费2600元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年4月原告杨发丽受雇武定美大集成灶经营部打工，负责美大集成灶的推销工作。2018年9月17日原告杨发丽与同事鲁学会一起到武定县李艳霖户推销灶具，期间一行人来到李艳霖户实地查看厨房情况，原告不慎从跃层二层摔落至一层受伤，原告当天经汪颖拨打120急救车送至武定县人民医院治疗，因伤势严重，当天转至云南省第二人民医院住院治疗12天，2018年9月28日好转出院至武定县人民医院住院治疗，2018年10月10日出院。原告的伤情诊断为：骨盆骨折、骶1、2、3、椎体骨折、腹部闭合性损伤、腰部闭合性损伤。2019年2月13日经楚雄中大司法鉴定中心鉴定，原告损伤程度为十级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日，后续治疗费16000元。住院期间原告的医疗费汪颖已支付。原告认为原告与被告构成雇佣关系，原告在雇佣期间因从事雇佣活动过程中遭受人身损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告作为雇主应承担赔偿责任。双方就原告的损失进行过多次协商未能达成一致意见。为维护原告的合法权益，请依法判决。被告武定美大集成灶经营部经营者汪颖辩称：1、原告杨发丽在推销灶具过程中，不慎摔伤所造成的各项损失，不应由被告承担赔偿责任。依据《侵权责任法》第三十五条，该条法律规定在提供劳务一方自己受到损害时，接受劳务一方适用的是过错责任原则，即提供劳务一方与接受劳务一方按各自的过错程度承担相应的责任。结合本案，原告杨发丽虽然在从事雇佣活动中受伤，但其受伤原因为走路时不看路摔落，与其提供劳务无必然和直接的因果联系，否则为何一起去推销的同事及在场人员中只有原告摔伤。原告杨发丽到跃层式毛坯房时，在该活动中应对自己的安全提高注意力，这是常识，原告杨发丽系完全民事行为能力人，其在提供劳务过程中有照顾自己的义务，对自己的人身安全应负注意义务，杨发丽到事发地时应当知道该跃层房无防护需加倍小心，但杨发丽不仅是过于自信，更可以说是放任自己安全不管，走路不看路玩手机，导致自己受伤，其本身存在重大过错。被告无过错，依法不应承担赔偿责任，原告不能以从事雇佣活动为由，要求被告对因为原告自己没有提高注意力，尽到谨慎义务造成损失承担赔偿责任。2、原告诉请的赔偿项目存在不合法、不合理部分“误工费应计算至定残日前一天为149天，以工资每月1700元计算；住院伙食补助费计算标准过高；营养费无医嘱，不应支持；被抚养人生活费计算不符合法律规定，承担两孩子的抚养义务人应是两人；鉴定费因误工期与客观事实不符，请法院酌定”。综上，被告认为对原告的各项经济损失其应承担全部责任。请法院在查清案件事实后依据双方过错程度依法判决，驳回原告的全部诉讼请求。至于被告垫付的医疗费用共计35442.75元，被告出于人道，对该垫付费用作为对原告的补偿，不再要求原告退还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院作如下认定。庭审中原告杨发丽对其主张向本院提供以下证据：1、原告身份证复印件一份、常住人口登记卡复印件一份、离婚协议复印件一份，欲证明（1）杨发丽、杨某1、杨某2的基本身份情况。（2）杨发丽婚后生育有两个子女，其中：长女杨某1出生于2010年5月26日，次女杨某2出生于2014年4月22日；（3）2019年2月26日杨发丽与杨少文协议离婚，杨某1和杨某2由杨发丽独自抚养教育，杨少文不承担抚育费；2、个体工商户登记基本信息复印件一份、名片复印件一份，欲证明（1）武定美大集成灶经营部的登记信息，汪颖系该经营部经营者。（2）杨发丽在武定美大集成灶经营部工作，从事美大集成灶的推销工作；3、出诊证明复印件一份，欲证明2019年9月17日杨发丽因从事雇佣活动过程中受伤，汪颖向武定县120急救中心报警称有人从高处坠伤，要求出诊救治，120急救中心出诊后经初步诊断杨发丽伤情为腰臀部外伤，并护转至武定县人民医院骨科诊治；4、护理证明复印件两份，欲证明杨发丽在云南省第二人民医院和武定县人民医院住院期间，需专人陪护。5、商品房购销合同、合同备案登记表复印件各一份、购房发票复印件一份、收款收据复印件两张、现金日记账和证明复印件各一份，欲证明2016年6月20日杨发丽、杨少文与云南天之昱房产开发有限公司签订《商品房购销合同》，购买香水明珠小区3幢7层703号住房。从2016年10月入住香水明珠小区，杨发丽按规定向禄劝锦绣物业服务有限公司武定分公司缴纳物业管理费、水电费、垃圾清运费等费用，其与杨某1和杨某2在香水明珠小区居住和生活已超过1年以上。6、证明复印件一份、营业执照复印件一份、张朝云居民身份证复印件各一份，欲证明2016年8月杨发丽在张朝玉经营的武定县骏呈瓷砖店从事店面管理、资料整理和瓷砖推销等工作至2018年1月，月工资不低于3000元。（2）武定县骏呈瓷砖店登记信息和经营者张朝玉的身份信息。7、证明复印件三份，欲证明杨发丽长女杨某12016年9月就读于武定县香水小学，现在读三年级，次女杨某22018年9月在武定县幼儿园读小班。8、司法鉴定意见书复印件一份、鉴定费发票复印件一份，欲证明（1）2019年2月13日经楚雄中大司法鉴定中心鉴定，杨发丽的伤残等级为十级，误工期、护理期和营养期分别为伤后180日、90日和90日，后续医疗费为16000元，（2）杨发丽做伤残等级，后期医疗费、休息期、护理期和营养期评定共支出鉴定费2600元。9、离婚证复印件一份，欲证明原告杨发丽与杨少文离婚的事实。10、当庭提交卡交易对账单一份、中国银行转账凭证两张，欲证明被告方转了16696.5元到原告方亲属账户，该笔钱已转入红会医院账户，用于原告的医疗开支。经质证，被告及其代理人认为：对证据材料1中的原告身份证、常住人口登记卡无异议，但是对离婚协议不予认可；对证据材料2三性均无异议；对证据材料3无异议；对证据材料4、5无异议；对证据材料6三性不予认可，因为没有工资花名册佐证，且出具证明的张朝玉与原告是认识的；对证据材料7无异议；对证据材料8中的误工期、营养期不予认可，误工期应计算至定残前一天，主张营养费没有医嘱；对证据材料9不予发表质证意见；对证据材料10中的卡交易对账单不予认可，从上面看不出来钱是转给谁。对转账凭据，我方只认可6696.5元这张，这笔钱是叶秀兰微信转账给原告杨发丽的。对10000元这张不予认可，当时结账时叶秀兰办理的，当时我们向医院交了1.5万元，最后实际医疗费是9256.74元，退费退了5743.26元。本院认证，原告提交的证据材料，除证据6、8、10及离婚协议被告有异议外，对其余无异议的证据予以采信；对有异议的证据6不能证明原告的待证事实，证据8中三期鉴定符合鉴定程序，予以采信，证据10能证明原告的待证事实，离婚协议客观真实，但只对协议双方有效。庭审中被告武定美大集成灶经营部经营者汪颖对其主张向本院提供以下证据：1、营业执照复印件一份、汪颖身份证复印件一份，欲证明被告及其经营者的基本身份信息及诉讼主体资格。2、2018年9月17日就医的诊断证明书复印件一份、出院证复印件一份，欲证明原告受伤后被送至武定县人民医院就医，被告垫付了该次医疗费120.06元；3、2018年9月17日至2018年9月28日就医的诊断证明书复印件一份、出院证复印件一份，欲证明原告受伤当时由武定县人民医院转院至云南省第二人民医院住院治疗11天，被告垫付了该次医疗费9256.74元。4、2018年9月28日至2018年10月10日就诊的诊断证明书复印件一份、出院证复印件一份、住院病人费用汇总清单复印件一份、住院医疗费结算单复印件一份，欲证明原告转回武定县人民医院康复治疗12天，被告垫付了该次医疗费301.88元。5、医院门诊收费票据复印件一份，欲证明原告受伤后被告垫付的门诊治疗费共计7664.07元。6、微信转账截图复印件一份、银行回单复印件一份、云南省农村信用社账户交易明细复印件一份，欲证明原告受伤后被告除垫付医疗费及直接支付在医院的费用外还支付原告各项费用16500元。7、工资签收记录复印件一份，欲证明原告在被告处每月底薪1700元；8、当庭提交云南省第二人民医院入院证复印件一份、中国农业银行卡交易明细清单复印件一份，欲证明我方直接支付给医院的费用是1.5万元；9、当庭提交微信聊天截图复印件一份，欲证明我方转账6700元到原告杨发丽微信账户。经质证，原告及其代理人认为：对证据材料1、2无异议；对证据材料3我方认为与证据材料6中转账存在重复计算；对证据材料4无异议；对证据材料5无异议；对证据材料6证明目的有异议，对6500元予以认可，其中的2000元说是给提成，3000元是说给杨发丽两个月的工资，1000元是给杨发丽去昆明复查，500元交到了吉慈堂医院，但是1万元是被告方转到原告母亲账户，该笔钱已经交到红会医院账户，用于杨发丽医疗支出；对证据材料7没有异议；对证据材料8予以认可；对证据材料9该笔钱确实是转到杨发丽账户了，但是后来这笔钱又退回去给被告了。本院认证：被告提交的证据1、2、3、4、5、7、8、9原告无异议，予以采信，对有异议的证据6，庭审后，经原告到云南省第二人民医院核对，双方庭审中争议的10000元，已由医院退回被告，被告表示认可这一事实。本院依据当事人的陈述、举证、质证及庭审调查确认本案法律事实如下：2018年4月，原告杨发丽受雇于被告武定美大集成灶经营部打工，负责美大集成灶的推销工作。2018年9月17日原告与同事鲁学会一起到武定县李艳霖户推销灶具，在房内实地查看厨房情况时，原告不慎从无围栏的楼梯口跃层二层摔落至一层受伤（毛坯房正在装修）。原告当天被送至武定县人民医院治疗，因伤势严重，当天转至云南省第二人民医院住院治疗12天，2018年9月28日好转出院至武定县人民医院住院治疗，2018年10月10日出院。原告的伤情诊断为：骨盆骨折、骶1、2、3、椎体骨折、腹部闭合性损伤、腰部闭合性损伤。2019年2月13日经楚雄中大司法鉴定中心鉴定，原告损伤程度为十级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日，后续治疗费16000元。原告住院期间需专人护理。原告住院期间的医疗费17342.75元汪颖已支付，同时给付款6500元。庭审中，双方同意将被告支付的医疗费17342.75元计入原告医疗费总额分担。双方争议的焦点是：责任如何承担？本院认为：原告杨发丽与被告武定美大集成灶经营部形成事实上的劳务关系，原告杨发丽的损伤是其为被告武定美大集成灶经营部履行推销职责工作过程中没有尽到安全注意义务，不慎摔伤，存在过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳动关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告武定美大集成灶经营部经营者汪颖应承担主要赔偿责任，原告杨发丽应承担相应的过错责任。原告杨发丽的损失，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”的规定进行赔偿，原告杨发丽、杨某1、杨某2要求被告武定美大集成灶经营部经营者汪颖赔偿损失的诉求证据充分，事实清楚，于法有据，本院予以支持，同时支持减轻被告武定美大集成灶经营部经营者汪颖的赔偿责任。2019年2月26日，原告杨发丽与前夫离婚，两个孩子协议由原告杨发丽抚养，该协议只对原告杨发丽与前夫有效，不能对抗抚养人应尽抚养义务的法律规定，故原告杨发丽、杨某1、杨某2要求被告赔偿被抚养人生活费的请求只支持杨发丽的抚养部分。原告杨发丽、杨某1、杨某2要求被告武定美大集成灶经营部经营者汪颖赔偿其受伤医治产生的经济损失依法认定为：医疗费17342.75元、误工费按原告固定收入计算为11400元（180天×原告杨发丽在被告处领取的月平均工资1900元÷30天）、护理费14400元（90天×160元）、住院伙食补助费1620元【（昆明住院12天×100元）+（武定住院14天×30元）】、营养费2700元（90天×30元）、残疾赔偿金90764.60元【杨发丽的残疾赔偿金66976元（33488元×20年×10%）与被抚养人生活费23788.60元（杨某18650.40元﹝21626元×8年×10%÷2人﹞、杨某215138.20元﹝21626元×14年×10%÷2人﹞）之和】、后续治疗费16000元、鉴定费2600元，合计156827.35元。为维护双方当事人的合法权益，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，判决如下：一、原告杨发丽受伤导致原告杨发丽、杨某1、杨某2的经济损失人民币156827.35元,由被告武定美大集成灶经营部经营者汪颖赔偿109779.15元【扣除已给付的23842.75元（给付款6500元和支付的住院治疗费17342.75元）实际赔偿85936.40元】,其余47048.20元由原告杨发丽自行承担；二、驳回原告杨发丽、杨某1、杨某2的其他诉讼请求。以上执行标的限判决生效之日起六十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费708元，经原告申请免交，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  钟凤学二〇一九年八月二十九日书记员  李晓斌