河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初7957号原告：焦作市耘拓建设工程有限公司，住所地焦作市。法定代表人：王爱生，任公司总经理。委托诉讼代理人：孙悦，河南豫龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑艳艳，河南法合商律师事务所律师。被告：李占福，男，1970年3月20日生，回族，住河南省中牟县。被告：马红伟，男，1978年2月21日生，汉族，住河南省中牟县。二被告委托诉讼代理人：王远东，河南德慧律师事务所律师。第三人：天一消防工程集团有限公司，住所地郑州市。法定代表人：郭留齐。原告焦作市耘拓建设工程有限公司（以下简称耘拓公司）与被告李占福、马红伟，第三人天一消防工程集团有限公司（以下简称天一消防公司）清算责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告耘拓公司委托诉讼代理人孙悦、郑艳艳，二被告委托诉讼代理人王远东到庭参加诉讼，第三人天一消防公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。耘拓公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告工程款损失758802元及利息（自2015年8月20日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2.被告承担诉讼费用。诉讼过程中，原告将第一项诉讼请求变更为：要求二被告赔偿原告工程款损失748802元及利息（自2015年11月20日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。事实和理由：2014年原告和原郑州诚立汽车配件有限公司（已注销，以下简称诚立公司）签订合同，约定诚立公司将中牟县镕盛升汽车配件园B区工程发包给原告，后原告将消防工程项目发包给天一消防公司，并签订消防施工合同。后原告与诚立公司解除项目合同，涉案工程停止，原告与天一消防公司进行结算，后经（2019）豫0122民初6号判决书确定工程款为1248802元（含保证金50万元）。鉴于诚立公司未对工程进行实质结算，故原告有权要求诚立公司按照判决确定的金额履行付款义务。原诚立公司在工商局办理了注销手续，但二被告作为清算组成员并未通知原告进行债权申报导致原告未及时申报上述债权而未获清偿。故原告诉至法院。李占福、马红伟辩称，应驳回原告的诉讼请求。原告诉称的消防工程不属实，涉案消防工程是由河南银象自动化技术有限公司承建，与天一消防公司无关，诚立公司也未收到关于天一消防公司的任何工程施工信息。诚立公司与原告之间的工程款已经支付完毕，二被告与天一消防公司不存在合同关系，无支付消防工程款的事实和法律依据。诚立公司注销程序合法有效，二被告主体不适格，不应作为责任人承担责任。第三人天一消防公司未作答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月10日，郑州诚立汽车配件有限公司作为甲方，河南宏业光大建设有限公司（现更名为耘拓公司）作为乙方，双方签订《承包工程施工合同》一份，工程名称：郑州诚立汽车配件有限公司，工程地点在中牟县郑庵镇前李庄村，工程工期为2014年10月10日至2015年8月10日。承包方式：施工图纸及变更签证范围内施工总承包，即包工、包料、包工期、包质量、包安全。设计范围内的建筑、装饰、安装、门窗、强电弱电、消防工程、上下水安装、防水工程、电梯安装。工程结算：本合同全垫资、一次性定价，定价为每平方米1100元，以工程最后结算面积为准。付款方式：本项目工程全垫资，资金来源从卖房款中支付，第一次付款：主体结束付工程款35%，第二次付款：粉刷完毕付工程款20%，第三次付款：门窗、上下水安装、强弱消防工程完成付20%，第四次付款：工程竣工验收合格后付15%，第五次付款：一切交接手续完毕付款5%，其他为保证金，一年半后质量不出现任何问题付5%无息等。后原告开始组织施工，并施工至四层主体封顶，后双方解除涉案合同。河南宏业光大建设有限公司承包上述工程后，与天一（河南）消防工程有限公司（现更名为天一消防公司）签订了《镕盛升汽车配件园区B区消防工程承包施工合同》，该合同对工程概况、承包范围、工程工期、工程质量、工程总价、工程款支付与结算、工地代表、承包人工作、发包人工作、安全施工、工程变更、竣工验收、工程竣工结算、质量保修、违约、索赔和争议、合同解除等事项作了约定。2019年，天一消防公司将马秀垒、耘拓公司诉至本院，要求给付工程款、进场材料费、其他杂费共计758802元，要求返还合同履约保证金50万元并要求支付利息及违约金。本院于2019年1月17日作出（2019）豫0122民初6号判决，经审查认为，2016年3月16日的工程结算单载明，工程款518938元、合同履约保证金50万元、进场材料费209864元、其他杂费3万元，合计总价1258802元，其他杂费3万元中的1万元天一消防公司自述为马秀垒借支，因本案审理的为建设工程施工合同纠纷，该1万元可另案主张；判决一、耘拓公司给付天一消防公司款项1248802元并支付利息（按月利率2%计算，自2016年4月16日起至清偿之日）；二、驳回天一消防工程集团有限公司其他诉讼请求。该判决现已生效。另查明：二被告系郑州诚立汽车配件有限公司的股东。2016年10月17日，郑州诚立汽车配件有限公司召开由二被告参加的股东会，股东会决议解散公司；2016年10月19日，该公司在郑州晚报刊登注销公告，称经股东会决议解散公司，已成立清算组，请相关债权人接到通知书之日起30日内，未接到通知书的债权人于公告之日起45日内，向清算组申报其债权。2017年1月12日，二被告作为清算组成员，签署了清算报告及参加了确认清算报告的股东会会议。并于同日向中牟县工商局申请注销郑州诚立汽车配件有限公司，同年1月13日，该局准予注销登记。再查明：2014年11月20日，天一（河南）消防工程有限公司企业名称变更为天一消防工程有限公司，2015年4月2日，天一消防工程有限公司企业名称变更为天一消防工程集团有限公司。河南宏业光大建设有限公司于2004年10月21日注册成立，2018年7月3日企业名称变更为焦作市耘拓建设工程有限公司。本院认为，本案的争议焦点为：1、二被告是否应当承担责任；2、原告主张的工程款损失及利息应否支持。关于焦点一：《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。根据上述法律规定，清算组成员因清算中的过错对债权人承担损失赔偿责任，必须符合两个条件：1、公司在清算注销时对外仍欠有债务；2、清算组未履行通知和公告义务。本案中，原告与诚立公司签订有合同，合同款项尚未有正式的结算，二被告作为诚立公司的股东及清算组成员，明知道该事实，却未依法通知原告，亦未根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告，仅在《郑州晚报》登报，导致原告未及时申报债权而未获清偿，原告主张二被告作为清算组成员，对因此造成的损失承担赔偿责任，本院予以支持。关于焦点二：依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。本案中，原告与诚立公司签订的《承包工程施工合同》系双方真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。当事人协商一致，可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。原告与诚立公司签订的《承包工程施工合同》在履行过程中，原告将涉案工程施工至四层主体封顶，后经双方2015年协商一致同意解除合同。合同的权利义务终止，但合同中涉及结算等的条款依法有效。原告承包诚立公司的涉案工程，后又将消防工程承包给天一消防公司，现原告与诚立公司的承包合同解除，天一消防公司所进行的消防工程也停止，经生效判决确定原告应支付给天一消防公司消防工程款为748802元，因诚立公司与原告关于消防工程并未实质结算，没有相关的结算手续，工程量无法确定，工程损失无法确定，原告依据生效民事判决，依据目前已确定其负担的实际支出进行计算，要求对方先行承担部分赔偿责任，该主张不违反法律规定。故原告要求二被告支付消防工程款748802元，本院予以支持。关于利息，因生效判决确定原告支付给天一消防公司消防工程款的利息起算时间为2016年4月16日，故原告要求二被告支付消防工程款的利息起算时间亦为2016年4月16日较适宜，原告要求利息按照中国人民银行同期贷款利率计算符合法律规定，本院予以支持。二被告的抗辩与事实不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十六条第一款、第一百八十九条第三款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条，第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告李占福、马红伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告焦作市耘拓建设工程有限公司工程款748802元并支付利息（自2016年4月16日起至清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、驳回原告焦作市耘拓建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12739元，减半收取计6369.5元，由被告李占福、马红伟共同负担。案件受理费50元，退还原告焦作市耘拓建设工程有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将上诉费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  王云单二〇一九年八月三十日书记员  常亚杰