贵州省贵阳市南明区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0102民初4785号 原告：贵州省物资开发投资有限责任公司，地址在贵州省贵阳市南明区遵义路2号。 法定代表人：张兵，职务：总经理。 委托诉讼代理人：杨从财，贵州清雅律师事务所律师，一般授权代理。 委托诉讼代理人：舒杰（实习），贵州清雅律师事务所律师，一般授权代理。 被告：玉溪玉昆钢材贸易有限公司，地址在云南省玉溪市红塔区北城镇梅园。 法定代表人：林登，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：鲁遇辉，云南红塔律师事务所律师，特别授权代理。 第三人：贵州庸和正贸易有限责任公司，地址在贵阳市观山湖区金阳南路6号世纪城D组团购物中心1、2、3号楼1单元5层2号。 法定代表人：周桂英，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：龚永梅，贵州公达律师事务所律师，特别授权代理。 原告贵州省物资开发投资有限责任公司与被告玉溪玉昆钢材贸易有限公司、第三人贵州庸和正贸易有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵州省物资开发投资有限责任公司的委托诉讼代理人杨从财、舒杰，被告玉溪玉昆钢材贸易有限公司的委托诉讼代理人鲁遇辉，第三人贵州庸和正贸易有限责任公司的委托诉讼代理人龚永梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贵州省物资开发投资有限责任公司向本院提出诉讼请求：l、判令被告玉溪玉昆钢材贸易有限公司返还原告预付货款8964533元、违约金暂计为182300元（违约金计算方式为：以8964533元为基数，从2017年11月22日起，按照年利率12%计算，直至预付货款全部清偿时止），暂合计9146833元；2、判令被告玉溪玉昆钢材贸易有限公司向原告支付律师费119226元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2014年签订《钢材购销合同》，约定原告向被告购买钢材，付款方式采用先款后货。合同签订后，原告采用银行承兑汇票的方式向被告预付货款1000万元，但被告未按约定供货。2015年，原、被告及第三人签订《和解协议》（编号：黔物投2015-11-22），协议约定被告向第三人供货，第三人按照被告的发货数量，支付给原告货款，用于偿还原告支付给被告的预付款。因被告未能切实履行《和解协议》约定的发货以及还款义务，原、被告以及第三人于2017年l1月21日再次签订《和解协议》（编号：黔物投-20171215），协议确认被告尚欠原告8964533元，并约定如原告未在2018年12月31日前足额收回8964533元，则由被告承担还款责任并按年利率12%支付违约金，同时协议还约定诉讼费、律师费等由违约方承担，《和解协议》（编号：黔物投-20171215）签订后，原告多次催促被告履行义务，但至今未果。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判决支持原告所请。 被告玉溪玉昆钢材贸易有限公司辩称，原告与贵州中铁五新工程物资有限公司存在交易往来，原告向被告购买的钢材已经按照双方的约定交付给贵州中铁五新工程物资有限公司，被告已经完成了供货义务。本案诉讼系由于原告方的承兑汇票是由贵州中铁五新工程物资有限公司交付给被告，被告完成供货后，未以原告为主体开具发票，原告在难以平账的情况下才提起诉讼。故请求驳回原告诉请。 第三人贵州庸和正贸易有限责任公司述称，第三人在2019年1月8日又支付了原告1200246元，原告诉请金额应当扣减该部分款项，其中有50万元是第三人自有资金代为垫付。关于原告主张的违约金，因第三人在2018年12月31日前已经向原告支付了超过896.4533元的款项，故违约金并不存在，且原告主张的违约金过高，应当予以调减,时间应从2018年12月31日起算。 本院经审理认定事实如下:2014年原告（需方）与被告（供方）签订《钢材购销合同》。约定被告向原告出售螺纹钢（钢号为HRB400，生产商标为玉昆，规格为φ12-φ14，长度为9m；钢号为HRB400E，生产商标为玉昆，规格为φ16-φ25，长度为9m；钢号为HRB400E，生产商标为玉昆，规格为φ28-φ32，长度为9m；钢号为HRB500，生产商标为玉昆，规格为φ12-φl4，长度为9m；钢号为HRB500E，生产商标为玉昆，规格为分φ16-φ25，长度为9m），盘螺（钢号为HRB400，生产商标为玉昆，规格为φ6-φ10，长度为9m）。交货地点为呈钢库房。付款结算方式为先款后货，预付款一千万。合同有效期为2014年1月30日起至2014年12月30日。合同签订后，原告将其持有的出票人为贵州中铁五新工程物资有限公司，收款人为贵州省物资开发投资有限责任公司，金额分别为500万元的两张银行承兑汇票通过背书的方式转让给了被告，作为其预付货款。后因被告未按照双方合同约定履行供货义务，原、被告以及第三人于2015年12月31日签订一份《和解协议》（编号：黔物投2015-11-22），协议约定，鉴于2014年原告、被告在履行钢材购销合同过程中，原告用银行承兑汇票预付1000万元货款给被告后，原、被告对发货产生争议，被告存在未能提供有效的发货凭证和销售发票等问题，原告遂向被告提出退款1000万元的要求，现三方达成和解协议如下：一、第三人与被告于2015年l2月3日签订了合同标的为10万吨的《钢材购销合同》，由第三人向被告购买钢材，合同约定在一年内供货完毕。二、在被告与第三人履行《钢材购销合同》过程中，被告依据该合同向第三人发货，被告与第三人承诺，第三人按被告发货数量乘以100元／吨支付给原告，用以偿还原、被告争议的1000万元货款，此款项每月向原告支付一次。三、如果第三人未按本协议第二条的约定向原告付款或者原告在2016年内未足额收到1000万元，不足部分，仍由被告承担还款责任，原告有权要求被告继续还款。……。六、如其中一方违约，违约方应向守约方承担违约损失，并承担由此产生的诉讼费、律师费等费用。 2017年11月21日，原、被告以及第三人再次签订一份《和解协议》(编号：黔物投-20171215)，约定，鉴于：一、原、被告及第三人在2015年11月22日签订了《和解协议》（编号：黔物投2015-11-22）。二、被告、第三人未能切实履行《和解协议》（编号：黔物投2015-11-22）中的发货义务和还款义务，未在2016年12月31日前向原告全额退还1000万元预付货款。三、截止2017年11月20日，第三人采购被告钢材约20709.34吨，原告收到1035467元。现经原、被告以及第三人协商，就被告返还原告1000万元预付货款达成协议如下：一、除去原告已收到的金额，被告应返还原告896.4533万元。二、被告与第三人签订了合同标的为20万吨的《钢贸合作框架协议》和《钢材购销补充协议》，由第三人向被告购买钢材，合同约定量的剩余部分18万余吨在2018年12月前供货完毕。三、在被告与第三人履行上述合同的过程中，被告依据该合同向第三人发货，被告、第三人承诺，第三人按被告发货数量乘以50元／吨支付给原告，用以偿还896.4533万元，此款项第三人每月根据发货量向原告支付一次。发货清单和支付凭据应同时向被告报备。四、第三人和被告应积极开拓终端销售渠道，尽力将被告产品引入云南省铁路、公路、市政等项目，并致力于清偿上述款项。五、如果第三人未按本协议第三条的约定向原告付款或者原告在2018年12月31日前未足额收回896.4533万元，不足部分，仍由被告承担还款责任，原告有权要求被告继续还款。六、如果原告在2018年12月31日前未足额收到896.4533元，对于余额部分，被告应向原告支付违约金，违约金费率为12%（年化）。……。九、未尽事宜，三方友好协商解决。若协商不成，在本协议签订地人民法院提起诉讼，违约方承担对方实现债权的一切合理费用（包括但不仅限于诉讼费、律师费、保全费、执行费等）。 上述协议签订后，第三人陆续向原告支付了2132578元，其中50万元系第三人代案外人贵州中铁五新工程物资有限公司归还原告货款，即其中1632578万元系第三人按照与原、被告所签订协议向原告履行的付款义务（其中67540元于2019年1月28日支付）。其后，因原告未能足额收到第三人代被告返还的预付货款，原告遂诉至本院，提出诉请如前。 另，2019年3月4日，原告与贵州清雅律师事务所签订一份《委托代理合同》，约定原告委托贵州清雅律师事务所律师代理本案诉讼，代理费为119226元，原告于2019年3月20日向贵州清雅律师事务所支付了该款，贵州清雅律师事务所收到后出具了相应金额的发票。 以上事实，有原、被告以及第三人的陈述、原、被告以及第三人提交的《钢材购销合同》、《和解协议》（编号：黔物投2015-11-22）、《和解协议》（编号：黔物投2-20171215）、银行承兑汇票、代付款证明、收款回单、银行转账凭证、《委托代理合同》、汇款凭证、律师代理费发票等证据在卷佐证，并经庭审查证核实。 本院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力。涉案《钢材购销合同》及两份《和解协议》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反相关法律规定，应认定为合法有效，原、被告以及第三人均应根据合同约定行使权利和履行义务。原、被告在签订《钢材购销合同》后，因被告未能按照合同约定履行供货义务，故原、被告及第三人先后又签订了两份《和解协议》，现原告因未能足额收到第三人代被告返还的预付货款，请求被告支付剩余款项符合双方约定，本院予以支持。因原告已实际收到第三人代被告返还的款项1632578元，故被告返还原告的款项应为8367422元。对被告提出的已完成供货义务的辩称，因被告并未提交充分证据予以证明，本院不予采信。关于原告主张的违约金，第三人述称已按约定在2018年12月31日前支付了896.4533元，不存在违约金且违约金过高应予调整。本院认为，各方签订的《和解协议》（编号：黔物投-20171215）第六条虽载明“如果原告在2018年12月31日前未足额收到896.4533元，对于余额部分，被告应向原告支付违约金，违约金费率为12%（年化）”，但因该协议其余条款就被告应返还的剩余款项金额均表述为“896.4533万元”，此处表述与上下文文义不符，故对原告提出的此处系笔误,应为“896.4533万元”之主张，本院予以采信，被告应按照双方真实意思表示，对未返还的剩余款项按年息12%承担违约责任，该约定并不违反相关法律规定，故本院不予调整。因被告应返还原告的款项于2019年1月1日至2019年1月28日期间为8435062元，2019年1月29日以后为8367422元，故应分段计算，具体为：2019年1月1日至2019年1月28日期间为8435062元12%28天=77648.79元，2019年1月29日后以8367422元为基数按照年利率12%的标准计算至本金清偿之日止。关于原告主张的律师代理费，因各方对此有明确约定且原告已实际支付，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条，以及《中华人民和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告玉溪玉昆钢材贸易有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告贵州省物资开发投资有限责任公司8367422元； 二、被告玉溪玉昆钢材贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州省物资开发投资有限责任公司从2019年1月1日起至2019年1月28日期间的违约金77648.79元，2019年1月29日后以8367422元为基数按照年利率12%的标准计算支付至本金清偿之日止； 三、被告玉溪玉昆钢材贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州省物资开发投资有限责任公司律师代理费119226元； 四、驳回原告贵州省物资开发投资有限责任公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取37956元，诉讼保全费5000元，由原告贵州省物资开发投资有限责任公司负担2861元，被告玉溪玉昆钢材贸易有限公司负担40095元（因此款原告已预交，由被告玉溪玉昆钢材贸易有限公司在支付上述款项时一并支付给原告）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审判员  何骧 二〇一九年八月八日 法官助理刘乙鲜 书记员赵锐