海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2019）琼0271民初3607号原告：陈佳玲，女，1995年4月26日出生（公民身份号码：×××），汉族，住三亚市。委托诉讼代理人：陈颖，海南邦威律师事务所律师。被告：吴春光，男，1979年8月16日出生（公民身份号码：×××），汉族，住福建省云霄县。委托诉讼代理人：程金好，福建知力律师事务所律师。第三人：王慧，女，1971年2月28日出生(公民身份号码：×××），汉族，住山东省烟台市。原告陈佳玲诉被告吴春光、第三人王慧合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用简易程序进行审理。诉讼过程中，王慧作为原告申请撤诉并经本院裁定准许，后本院依法追加其作为第三人参加诉讼。同年7月5日本院公开开庭审理本案，原告陈佳玲的委托诉讼代理人陈颖、被告吴春光的委托诉讼代理人程金好到庭参加诉讼。第三人王慧经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本院给予双方当事人庭后一个月的调解期限，双方在本院指定的调解期限内未能达成调解意见。本案现已审理终结。原告陈佳玲向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告双方签订的《公司合作协议书》；2.请求判令被告向原告支付因被告违约造成原告的损失60万元；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2017年10月19日签订了《公司合作协议书》（以下简称《协议书》），就三方共同合作开发三亚市吉阳区榆红村租赁土地35亩及增加配套建设需再租赁土地168亩等的项目进行相关的合作事宜进行约定，协议中约定乙方应出资额度在200万元以内，且按土地项目申请审批进度适时到位。并对违约责任等作出了约定。协议签订后，被告出资了40万元，原告积极针对该项目进行推进，与村民签订土地租赁协议并提交区委办理正式立项、备案、规划、报建审批等手续，并作出《榆红村地段项目推展计划书》且将计划书内容告知被告，同时告知被告预计总费用需要约176万元，现已收到被告40万元，还需项目资金约136万元，得到被告的确认后，被告再次出资了40万元。随后经原告多次催告，被告均没有再次出资，因资金没有在土地项目申请审批进度中适时到位，导致原被告约定合作的项目一直搁置，直至2019年1月11日三亚市委办公室下发文件，对生态公益林地种植经济林清退工作做出了具体实施方案，其中包含的土地包括原被告双方合作的项目土地。此时，该项目已经由于资金不到位，审批进度严重跟不上而遇上政府政策，导致最初合作的合同目的不能实现了。现在只能对部分土地重新进行申请审批等事宜，但经原告多次催告，被告依然对该合作事宜置之不理。2019年3月5日，原告无奈只能向被告发出律师函再次催告，希望被告能出面商议并解决三方合作遇到的问题等事宜，均未果。原告认为，根据《合同法》第九十四条及第一百零七条之相关规定，被告的行为已构成根本违约，且经原告多次催告后被告仍未履行合同义务，导致合同履行不能，合同目的无法实现。原告依法可以解除与被告签订的合作协议，并且被告应当承担由于违约所造成的原告损失。综上，原告多次与被告协商沟通无果，特诉至法院，望法院判如所请。被告吴春光辩称，第一，《协议书》明确约定解除前需要进行清算，其中约定：（1）三方共同进行清算；（2）若清算后有亏损，各方按股份比例分担。即原告陈佳玲分担54%，被告吴春光分担36%，第三人王慧分担10%。因此本案原告诉求不符合双方约定的要求，本案解除协议前的清算属于前置条款，不允许未经清算直接解除合同。如有亏损应由三方当事人按照出资比例共同分担这80万元，如果原告不愿意承担这80万元的损失，被告将另行起诉。第二，原告主张被告支付违约损失60万元，原告没有明确被告违反协议书的哪一款，也未提交60万元损失的依据，本案中被告已经出资80万元，原告与第三人未出资，不存在出资风险，并且原告的证据中无法体现土地项目申请审批的真实进度，未经评估、鉴定无法查明60万元的来源。第三，原告提供三亚市生态林清退文件“三办发（2019）4号”并举证说明土地被政府收回，合作的土地项目在政府收回的范围内。由此可见，该土地项目的用地属于“侵占”性质。第三人王慧无陈述意见。本院经审理认定以下事实：原告陈佳玲、被告吴春光、第三人王慧三方共同合作“沉香木培植科技项目”，用于沉香树储存精选、培植科技研发及其相关产业配套。2017年10月19日，原、被告与第三人王慧共同签订一份《公司合作协议书》，就三方共同合作开发租赁的三亚市××区土地35亩及增加配套建设需再租赁土地168亩等的项目合作事宜，涉及到海南昇佳林园林有限公司（以下简称昇佳林公司）股改事宜进行约定。《协议书》约定，公司股改后注册资本300万元；陈佳玲、吴春光、王慧各占公司股份比例为54%、36%、10%；吴春光应出资额度在200万元以内，且按土地项目申请审批进度适时到位；协议解除前三方共同进行清算，必要时可聘请中立方参与清算；任何一方违反协议约定和法律法规的，由此给公司造成损失的，须向公司和守约方承担赔偿责任；三方签订该协议后的两天内，乙方转入出资款30万元到海南昇佳林园林有限公司指定的专用账户。《协议书》签订后，吴春光相继出资共计80万元。同年11月8日，昇佳林公司向榆红村委会、榆红村委会第二村民小组承包榆红村委会、榆红村委会第二村民小组位于制药厂旁集体土地（山坡地）168亩。在此之前，昇佳林公司已向榆红村委会第二村民小组承包上述168亩山坡地相邻的35亩山坡地。同年11月27日，昇佳林公司就上述承包地的承包合同上报吉阳区人民政府审查批准和备案，吉阳区人民政府未作批复。2019年1月11日，中共三亚市委办公室、三亚市人民政府办公室联合下发《关于印发三亚市开展侵占生态公益林地种植经济林清退工作实施方案的通知》（三办发（2019）4号，以下简称《清退通知》），决定在全市范围内对侵占国有公益林地种植芒果等经济林，破坏生态环境的行为进行查处、清退，昇佳林公司承包的上述山坡地在清退范围内。2019年3月5日，陈佳玲委托海南邦威律师事务所律师陈颖向吴春光发出《律师函》，催告吴春光将剩余120万元资金出资到位。庭审中，原告陈佳玲举证《榆红村地段项目推展计划书》，欲证明推进项目计划和需要的资金；吴春光表示没有收到该计划书，对该份证据的证明内容也有异议。陈佳玲举证《关于海南昇佳林园林有限公司股东合作项目进度事宜通知书》，欲证明陈佳玲履行了《协议书》约定的义务，但吴春光未按项目申请审批进度适时履行出资义务，陈佳玲对吴春光进行催告；吴春光表示没有收到该通知书。被告吴春光举证一份《清算报告书》，欲证明吴春光已经出资80万元，但项目合作亏损，应当由三方共同承担；陈佳玲以超过举证期限为由不予质证。以上事实，有《协议书》《榆红村地段项目推展计划书》《吉阳区农林局文件呈批单》《项目进度事宜通知书》《清退通知》《红线宗地图》《律师函》《顺丰速运电子存根及运单物流记录》《清算报告书》，以及当事人陈述等证据在案佐证，并经庭审举证、质证，足以认定。本院认为，原告陈佳玲与被告吴春光、第三人王慧共同签订的《协议书》系当事人的真实意思表示，其内容未违反相关法律、法规的强制性规定，合法有效，当事人均应恪守约定。陈佳玲主张解除《协议书》，但根据《协议书》约定，解除《协议书》前三方应共同进行清算，故《协议书》是附解除条件的合同，现因三方尚未对合伙事务进行清算，《协议书》解除的条件尚未成就，陈佳玲主张解除《协议书》，违反合同约定，本院不予支持。陈佳玲主张吴春光违约并赔偿经济损失60万元，根据《协议书》约定，吴春光的合同义务为出资额度在200万元以内，且按土地项目申请审批进度适时给付。合同签订后吴春光已经相继投资80万元，但陈佳玲并未提供合法有效的证据证明投入的资金使用情况，项目审批进展情况，故陈佳玲主张吴春光违约，本院不予采信。退一步讲，即使吴春光违约，陈佳玲也无证据证明因吴春光违约造成的经济损失数额问题，故陈佳玲主张吴春光赔偿经济损失60万元，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十五条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告陈佳玲的诉讼请求。案件受理费4900元（原告陈佳玲已预交），由原告陈佳玲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审判员 吉才军 二〇一九年八月二十三日书记员 郭雅茹附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第8依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。