云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云26民终857号上诉人（原审原告）：广南县闽南矿业有限公司。住所地：广南县曙光乡波么砖厂。法定代表人：郑强恩，该公司董事长。委托诉讼代理人：田文华，云南立勋律师事务所执业律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：唐根文，男，1967年9月27日出生，汉族，云南省广南县人，住广南县。上诉人广南县闽南矿业有限公司（以下简称闽南矿业公司）与被上诉人唐根文劳动争议纠纷一案，不服广南县人民法院(2019)云2627民初638号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，于2019年8月22日公开开庭进行了审理，上诉人广南县闽南矿业有限公司及其委托诉讼代理人田文华与被上诉人唐根文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闽南矿业公司上诉请求，一、撤销广南县人民法院(2019)云2627民初638号民事判决书；二、撤销广南县劳动人事争议仲裁委员会“广劳人仲案字(2019)第19号”仲裁裁决书；三、驳回唐根文的全部仲裁请求。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。2018年07月03日，唐根文经他人介绍，到闽南矿业公司做机修工作，双方约定唐根文的工资为人民币6500.00元／月，由闽南矿业公司提供食宿，工作时间为：有机器出现故障及时通知唐根文进行维修，否则呆在宿舍休息。双方建立劳动关系，闽南矿业公司为履行与劳动者签订劳动合同和缴纳劳动保险的义务，就统一叫劳动者签订劳动合同，唐根文因工作原因便将身份证交给闽南矿业公司代其签订劳动合同，并到广南县人社局备案登记。2018年10月21日，唐根文在工作中受伤，闽南矿业公司通知唐根文到广南县人民医院治疗，但唐根文声称伤势不重，不需要住院，只需中医包扎治疗即可，闽南矿业公司同意。唐根文受伤期间，闽南矿业公司支付了唐根文所有的治疗费用，并按照劳动合同约定向唐根文发放全额工资。2018年12月03日，闽南矿业公司通知唐根文回砖厂上班，唐根文断然拒绝，于是，闽南矿业公司与唐根文于2018年12月16日进行工资结算。结合上述事实，双方就工资待遇、工作内容、工作时间等进行了约定，虽然唐根文未在备案登记的劳动合同上签字，但是双方已按备案劳动合同履行。闽南矿业公司为了履行与劳动者签订劳动合同的义务和到劳动局进行劳动合同备案，唐根文将身份证交由闽南矿业公司视为其默认了该劳动合同的有效性。二、原审法院违反法定程序判决。法律规定，法院审理案件，只能按照当事人提出的诉讼事实和主张进行审理，对超过当事人诉讼主张部分不得主动审理。原审中，闽南矿业公司诉讼请求为：1、撤销广南县劳动人事争议仲裁委员会“广劳人仲案字(2019)第19号”仲裁裁决书；2、驳回唐根文的全部仲裁请求。广南县劳动人事争议仲裁委员会“广劳人仲案字(2019)第19号”仲裁裁决书作为一份终局裁决，用人单位不服不能起诉，只能申请撤销，广南县人民法院受理后，经审理，不但未撤销该裁决，反而超越唐根文的请求作出判决，属于严重的程序错误。三、原审法院认定闽南矿业公司与唐根文未签订书面劳动合同无事实根据和法律依据。闽南矿业公司进行备案的劳动合同是唐根文同意闽南矿业公司代签的，劳动合同备案后，闽南矿业公司为唐根文缴纳了社保，并按劳动合同的约定支付劳动报酬，唐根文也按照劳动合同约定履行劳动义务并领取劳动报酬，双方已按备案劳动合同建立劳动关系唐根文认可。依照最高人民法院民一庭意见：用人单位或他人代替劳动者签订劳动合同，用人单位有证据证明代签劳动合同经劳动者本人同意，或者劳动者以实际行为表明接受所代签劳动合同内容，如果劳动合同并不违反法律、行政法规效力性强制性规定，当事人主张劳动合同无效的，不应予以支持。司法实践中，对于劳动者本人能够签订劳动合同但拒绝签订，而是故意找人代签，事后又反悔，否认签订书面劳动合同，并向用人单位主张未签订劳动合同的二倍工资的情形，由于用人单位不存在拒签劳动合同的情形，劳动者找人代签的劳动合同的真实性应当予以确认，无论其是否反悔追认代签劳动合同的效力，均不能向用人单位主张未签书面劳动合同的双倍工资，如用人单位已尽到诚信义务，而因不可抗力、意外情况或者劳动者拒绝签订等用人单位以外的原因，造成未订立书面劳动合同的，不属于《劳动合同法实施条例》第6条所称的用人单位“未与劳动者订立书面劳动合同”的情况，也就不需要承担支付二倍工资的责任。四、广南县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决程序违法、仲裁裁决认定事实不清、证据不足、适用用法律错误，应予以撤销。l、仲裁裁决程序违法，本案唐根文申请仲裁的时间是2018年12月24日，而仲裁委受理的时间是2018年12月18日，说明广南县劳动人事争议仲裁委员会在唐根文还没有申请仲裁就受理仲裁该案，故仲裁裁决程序违法。2、仲裁裁决认定事实错误。闽南矿业公司就唐根文认可代签的劳动合同进行备案登记，视为闽南矿业公司已经履行了签订劳动合同的义务。闽南矿业公司进行备案的劳动合同是唐根文同意闽南矿业公司法人代签的，劳动合同备案后，闽南矿业公司为唐根文缴纳了社保，并按劳动合同的约定支付劳动报酬，唐根文也按照劳动合同的内容履行劳动义务并按照约定领取劳动报酬，视为唐根文已经默认了合同的内容，并认可了闽南矿业公司代表其签订劳动合同并备案的行为，双方按照备案的劳动合同建立劳动关系，说明闽南矿业公司代唐根文签并备案的劳动合同，唐根文是认可的。综上，闽南矿业公司为维护合法权益，向文山州中级人民法院提出上诉，恳请二审法院依法公正处理，支持闽南矿业公司的上诉请求。唐根文辩称，闽南矿业公司陈述我拿身份证给他们去备案劳动合同不是事实，当时他说帮我交工伤保险，至于他们说的劳动合同我没有见过，到仲裁委后我见过，但不是我签的，手印也不是我按的，我申请鉴定笔迹及指纹后，他们才承认是他们代签的不是我签的。他们说我拒绝上班不是事实，12月3日公司通知我去上班我说脚还没有好，他们说可以做轻点的，到12月16日他们就通知我去领工资，当时他们和我说我还没有好，就先回去休息我就回去了，过了两三天，我就问他们的法人，说我回来了我工资怎么处理，他们说已经给了，他们也不同意支付我工伤工资，他们主张帮我交了社保不符合事实，他们没有帮我交过，只是帮我交过工伤保险。一审判决是根据法律规定判决，请求二审法院维持原判。闽南矿业公司在一审提出的诉讼请求：撤销广南县劳动人事争议仲裁委员会“广劳人仲案字第19号”仲裁裁决书，判决驳回唐根文的全部仲裁请求。一审法院认定的法律事实：2018年7月3日，唐根文经王继兵介绍，到闽南矿业公司面试，经闽南矿业公司法定代表人郑强恩同意招聘，唐根文到闽南矿业公司上班，约定唐根文的工资为6500元／月，闽南矿业公司提供住宿，唐根文在闽南矿业公司做机修工作，工作时间不固定，闽南矿业公司有机器维修时打电话给唐根文，没有机器维修时唐根文在宿舍休息。每月工资的发放按照全月上班计算，请假一天扣除一天的工资。唐根文到闽南矿业公司工作期间，2018年7月9日，闽南矿业公司自拟了一份劳动合同并在劳动合同上签唐根文的名字，将该份劳动合同交到广南县人力资源和社会保障局备案。2018年10月21日，唐根文在上班时受伤到广南县人民医院检查治疗，唐根文受伤后在门诊打针，未住院，后经闽南矿业公司同意找中医进行包扎治疗，闽南矿业公司支付了唐根文受伤所支付的所有医疗费。唐根文受伤期间闽南矿业公司每月照常给唐根文发放工资，后唐根文在家休养至2018年12月3日继续回到闽南矿业公司上班，2018年12月16日，闽南矿业公司让唐根文先回家休养等过完年再回来上班，并与唐根文结算支付了唐根文工作期间的工资。唐根文自2018年7月3日至2018年12月16日共在闽南矿业公司上班5个月14天。唐根文7月份的工资6060元、8月份工资6300元、9月份工资6500元、10月份工资6500元、11月份工资6500元、12月份（16天）工资3460元。唐根回家两三天后，打电话给郑强恩，并问郑强恩，在其休养期间闽南矿业公司是否支付其休养期间的工资，郑强恩不同意支付其休养期间的工资。唐根文于2018年12月24日向广南县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请事项为：1．由闽南矿业公司支付唐根文自2018年7月3日至2018年12月3日期间的双休日的加班工资12960元；2．由闽南矿业公司支付唐根文2018年7月3日至2019年1月2日未签订书面劳动合同双倍工资的差额工资39000元；3．由闽南矿业公司支付申请人解除劳动合同赔偿金6500元。经仲裁，广南县劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月25日作出广劳人仲案字(2019)第19号仲裁裁决书，裁决内容为：一、驳回唐根文请求闽南矿业公司支付2018年7月3日至2018年12月3日期间双休日加班费的请求；二、由闽南矿业公司支付唐根文2018年7月至2018年12月16日期间未签订劳动合同的双倍工资差额28735.5元；三、由闽南矿业公司支付唐根文违法解除劳动合同的赔偿金6500元。因闽南矿业公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理和安排下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。唐根文到闽南矿业公司上班，每月工资6500元，闽南矿业公司提供住宿，唐根文在闽南矿业公司处做机修工作，工作时间不固定，闽南矿业公司有机器维修时打电话给唐根文，没有机器维修时唐根文在宿舍休息，唐根文提供劳动按月领取工资报酬，并受到公司管理安排从事工作，双方之间形成了劳动关系。一、关于闽南矿业公司是否应当支付唐根文2018年7月3日至2018年12月3日期间双休日加班工资的问题。唐根文在闽南矿业公司上班期间，双方约定唐根文的工资为6500元／月，闽南矿业公司提供住宿，唐根文在闽南矿业公司处做机修工作，工作时间不固定，闽南矿业公司有机器维修时打电话给唐根文，没有机器维修时唐根文在宿舍休息。因唐根文的工作时间不固定，其也没有证据证明双休日加班，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”规定，唐根文并未提交加班的相关证据，也无证据证明闽南矿业公司掌握加班事实存在的证据，故唐根文请求支付加班工资，依法不予支持。二、关于闽南矿业公司是否应当支付唐根文2018年7月3日至2019年1月2日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额39000元的问题。唐根文2018年7月3日到闽南矿业公司上班，工资为6500元／月。2018年7月9日，闽南矿业公司自拟了一份劳动合同，并在劳动合同上签唐根文名字，将该份劳动合同交到广南县人力资源和社会保障局备案。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”规定，闽南矿业公司并未与唐根文协商劳动合同的内容，而是自拟了一份劳动合同并私自签上唐根文的名字拿去备案，故该份合同并未成立生效，应视为双方未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”规定，唐根文2018年7月3日到闽南矿业公司上班至2018年12月16日，唐根文在公司上班合计5个月14天，闽南矿业公司应向唐根文支付4个月14天的双倍工资，唐根文工作期间已每月按月领取工资，从唐根文到公司工作的第二个月（2018年8月3日）开始计算，余下的工资差额合计为：6300元（8月）+6500元（9月）+6500元（10月）+6500元（11月）十3460元（12月）=29260元。闽南矿业公司作为用人单位，末按规定与劳动者签订书面劳动合同的行为违法，故闽南矿业公司应支付给唐根文2018年8月3日至2018年12月16日（4个月14天）期间的二倍工资差额29260元。闽南矿业公司在庭审中辩称，闽南矿业公司在劳动合同上签唐根文的名字是唐根文本人同意的，是唐根文让闽南矿业公司代签名字，但闽南矿业公司未提交证据证明其主张，故对闽南矿业公司的辩解理由，依法不予采纳。三、关于闽南矿业公司是否属于单方解除劳动关系，是否应当支付解除劳动合同赔偿金6500元的问题。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。闽南矿业公司没有与唐根文签订书面劳动合同，但是唐根文自2018年7月3日到闽南矿业公司工作，双方之间形成劳动关系，存在（口头）劳动合同，依法应受法律保护。2018年12月3日，唐根文受伤治疗后到闽南矿业公司上班，2018年12月16日，闽南矿业公司结算支付了唐根文11月份及12月份的工资及医疗费后让唐根文回家休养，但闽南矿业公司不同意支付唐根文休养期间的工资，闽南矿业公司的行为属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”规定，闽南矿业公司违法解除劳动合同，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向唐根文支付赔偿金。唐根文自2018年7月3日到闽南矿业公司上班至2018年12月16日，合计5个14天，上班时间不满6个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”规定，闽南矿业公司违法解除劳动合同，应向唐根文支付半个月工资的二倍即6500元赔偿金。闽南矿业公司诉请撤销仲裁裁决的请求不属本院审理案件的范围，依法不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第十六条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、驳回唐根文请求闽南矿业公司支付2018年7月3日至2018年12月3日期间双休日加班工资12960元的请求；二、由闽南矿业公司支付唐根文自2018年7月3日至2018年12月16日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额29260元；三、由闽南矿业公司支付唐根文违法解除劳动合同的赔偿金6500元；四、驳回闽南矿业公司其他诉讼请求。案件受理费10元，由闽南矿业公司负担。二审期间，双方当事人均无证据向本院提交，并对一审法院认定的本案法律事实无异议，故本院对双方当事人无异议本案法律事实予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷，二审过程中，双方当事人对闽南矿业公司是否应支付唐根文2018年7月3日至2018年12月16日未签订劳动合同的双倍工资、闽南矿业公司是否应该支付唐根文解除劳动合同赔偿金存在争议。闽南矿业公司认为，广南县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决程序违法、事实不清、证据不足、适用法律错误、应当撤销，一审未撤销仲裁裁决违反法定程序，闽南矿业公司代唐根签订的书面劳动合同已备案登记，不应该支付唐根文2018年7月3日至2018年12月16日未签订劳动合同的双倍工资和解除劳动合同赔偿金。唐根文认为其未与闽南矿业公司签订书面劳动合同，也不知道、不认可闽南矿业公司代签的劳动合同，闽南矿业公司在其工作期间受伤未愈违法解除劳动关系，闽南矿业公司依法应该支付双倍工资和赔偿金。对双方争议的问题，本院作如下评判。一、关于广南县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决是否应当撤销，一审未撤销仲裁裁决是否违反法定程序问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”广南县劳动人事争议仲裁委员会对唐根文与闽南矿业公司劳动争议作出仲裁裁决后，由于闽南矿业公司对该仲裁裁决不服提起诉讼，故广南县劳动人事争议仲裁委员会劳动争议仲裁裁决不发生法律效力，现闽南矿业公司上诉认为仲裁裁决程序违法、事实不清、证据不足、适用法律错误、应当撤销，一审未撤销仲裁裁决违反法定程序的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于闽南矿业公司是否应支付唐根文2018年7月3日至2018年12月16日未签订劳动合同的双倍工资及解除劳动合同赔偿金问题。因二审庭审双方当事人对一审法院认定的案件事实无异议，一审已查明2018年7月9日，闽南矿业公司自拟了一份劳动合同并在劳动合同上签唐根文的名字，将该份劳动合同拿到广南县人力资源和社会保障局备案。现闽南矿业公司二审庭审虽辩解唐根文拿身份证给其去进行劳动合同备案登记、唐根文已领取工资，证明唐根文已用实际行动表明接受该合同，并且双方经协商同意解除劳动合同，故闽南矿业公司不应该支付未签订劳动合同的双倍工资和解除劳动合同赔偿金。唐根文认为其不知道、也不认可闽南矿业公司代签的劳动合同，其拿身份证给闽南矿业公司是公司要为他交工伤保险，而不是他同意闽南矿业公司代签劳动合同，并且闽南矿业公司在其工作期间受伤未愈就解除劳动合同违法，故闽南矿业公司应该支付未签订书面劳动合同的双倍工资和解除劳动合同赔偿金。本院认为，闽南矿业公司无证据证明其法定代表人代唐根文签字的劳动合同得到唐根文的授权或者事后唐根文已对该合同进行追认或者默认，并且郑强恩代唐根文签字的劳动合同上唐根文的工资为2500元，与双方约定唐根文的工资6500元不一致，该代签合同不是双方当事人的真实意思表示，并且二审庭审中闽南矿业公司也确认代唐根文签订并拿到广南县人力资源和社会保障局备案的劳动合同，是为了少交社保费用，而闽南矿业公司少交唐根文社保费是为了免除自己的法定责任，同时还损害唐根文的合法权益，故该备案合同无效，对唐根文不具有法律约束力，闽南矿业公司也不能因此免除未与唐根文签订书面劳动合同的责任。闽南矿业公司与唐根文虽未签订书面劳动合同，但是双方已经达成口头协议，并且已经按照该口头协议实际履行，现闽南矿业公司在唐根文工作期间受伤未愈就解除与唐根文的劳动关系，依法应该支付唐根文被解除劳动合同赔偿金。故闽南矿业公司上诉认为，一审法院认定闽南矿业公司与唐根文未签订书面劳动合同无事实根据和法律依据，未认定闽南矿业公司代唐根文签订的劳动合同有效错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，审判程序合法，裁判结果并无不当，本院予以维持。闽南矿业公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由广南县闽南矿业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  邹祖俊审判员  曾建宏审判员  曾志萍二〇一九年八月二十三日书记员  伊寿芬