内蒙古自治区包头市中级人民法院   刑事裁定书   （2019）内02刑终126号   原公诉机关包头市九原区人民检察院。   上诉人（原审被告人）杨亮，男，1989年3月18日出生，汉族，初中文化，现住址（暨户籍所在地）包头市九原区，系个体工商户。2013年5月22日曾因殴打他人被包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局决定行政拘留10日，并处罚款500元。2016年9月28日因殴打他人被包头市公安局九原区分局决定行政拘留10日,并处罚款500元，因体内有金属异物未执行拘留。2018年8月29日因涉嫌犯非法侵入住宅罪被包头市公安局九原区分局刑事拘留，2018年9月11日被包头市公安局九原区分局决定取保候审。2019年3月27日经包头市九原区人民法院决定取保候审。   上诉人（原审被告人）王志军，男，1990年7月15日出生，汉族，初中文化，现暂住包头市昆都仑区，户籍所在地内蒙古自治区乌兰察布市，无固定职业。2018年10月11日因涉嫌犯非法侵入住宅罪被包头市公安局九原区分局决定取保候审。2019年3月27日经包头市九原区人民法院决定取保候审。   原审被告人李红涛，男，1985年2月26日出生，汉族，小学文化，捕前住包头市昆都仑区，户籍所在地吉林省蛟河市，无固定职业。2002年10月15日曾因犯抢劫罪被吉林省蛟河市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币1500元,2006年1月20日刑满释放；2011年9月3日又因犯贩卖毒品罪被包头市青山区人民法院判处有期徒刑四年零四个月，并处罚金人民币2000元，2014年1月28日刑满释放。2018年2月13日因吸食毒品被包头市公安局昆都仑区分局决定行政拘留15日；2018年11月7日又因吸食毒品被包头市公安局昆都仑区分局决定强制隔离戒毒两年。2018年12月14日因犯涉嫌犯容留他人吸毒罪被包头市公安局昆都仑区分局刑事拘留，2018年12月20日经包头市九原区人民检察院批准以涉嫌犯非法侵入住宅罪逮捕，2018年12月27日经包头市昆都仑区人民检察院批准以涉嫌犯容留他人吸毒罪逮捕。现羁押于包头市东河区看守所。   包头市九原区人民法院审理包头市九原区人民检察院指控原审被告人杨亮、王志军犯非法侵入住宅罪、原审被告人李红涛犯非法侵入住宅罪和容留他人吸毒罪一案，于2019年6月6日作出（2019）内0207刑初53号刑事判决。宣判后，原审被告人杨亮、王志军不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）、原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   包头市九原区人民法院判决认定，2018年7月中旬左右，被害人李某1与被告人杨亮的父亲杨某1因琐事发生纠纷。2018年7月26日凌晨5时许，被告人杨亮伙同被告人王志军、李红涛携带刀具前往位于包头市九原区××村李某1家，三人强行进入屋内后，持刀比划并用言语威胁、恐吓被害人李某1、叶某夫妇及二人五岁的儿子李某2。后三人将李某1强行带至杨亮父母小卖铺（与李某1家相距300米左右）门口，要求李某1向杨亮父母赔礼道歉，后被告人杨亮、王志军、李红涛三人逃离现场，并将所使用的刀具丢弃。案发后，被告人杨亮赔偿被害人李某12.5万元，并取得其谅解。   2018年11月3日，被告人李红涛在其位于包头市昆都仑区××户的租住屋内容留王某1、李某3吸食冰毒一次；2018年11月5日、6日，被告人李红涛在其位于包头市昆都仑区××户的租住屋内容留王某1吸食冰毒两次。   包头市九原区人民法院判决认为，被告人杨亮伙同王志军、李红涛于2018年7月26日凌晨5点持刀非法强行闯入被害人李某1的住宅，并对李某1一家三口进行威胁、恐吓，三被告人的行为已构成非法侵入住宅罪，被告人李红涛违反国家对毒品的有关管理规定，两年内三次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，包头市九原区人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。被告人杨亮、王志军犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以对二被告人从轻处罚。被告人杨亮与李某1及其家属达成赔偿协议，并取得李某1及其家属的谅解，可以对其从轻处罚。故二辩护人的上述辩护意见与本院查明事实一致，本院予以支持，其他辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人李红涛在案发后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，系坦白，另被告人李红涛有前科，且其在刑罚执行完毕五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，综合以上量刑意见，应当对被告人李红涛从重处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百四十五条第一款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十二条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条之规定，以被告人杨亮犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑八个月；被告人王志军犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑六个月；被告人李红涛犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑八个月，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币3000元；罚金自判决生效起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。   宣判后，原审被告人杨亮不服，提出上诉称，对一审判决认定的犯罪事实和罪名无异议，但认为一审判决量刑过重，上诉人杨亮犯罪情节轻微，危害后果不大，有自首情节、积极赔偿并取得被害人的谅解，可以适用缓刑。   原审被告人王志军不服，提出上诉称，对一审判决认定的犯罪事实和罪名无异议，但认为一审判决量刑过重。上诉人主动归案，如实供述，自愿认罪悔罪，犯罪较轻，主观恶性小，没有造成实质损害后果，加之上诉人母亲身患癌症需要照顾，应对上诉人适用缓刑；本案系邻里纠纷，被害人有一定过错，上诉人是受杨亮指使参与，是从犯，应对上诉人从轻减轻处罚。   原审被告人李红涛对一审判决没有异议，表示服从判决。   经本院审理查明的事实和证据与一审查明的事实和证据一致。有经一审庭审举证质证，查明属实的报案材料、受案登记表、抓捕经过、侦查终结报告、户籍人口信息表、现场检测报告书、行政处罚决定书、前科刑事判决书、刑满释放证明、强制隔离戒毒决定书、现场照片及受伤照片、情况说明、证人李某3、王某1、郝某、杨某1、贾某、刘某的证言、被害人李某1、叶某的陈述、公安机关出具的辨认笔录、扣押笔录及扣押清单、指认笔录、视听资料、刑事谅解书、被告人杨亮、王志军、李红涛的供述等证据证实及庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。   本院认为，上诉人（原审被告人）杨亮伙同上诉人（原审被告人）王志军、原审被告人李红涛持刀非法强行闯入被害人李某1的住宅并对李某1及其家人进行威胁、恐吓，三人的行为均已构成非法侵入住宅罪；原审被告人李红涛违反国家对毒品的管理规定，多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人李红涛一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人杨亮提出有自首、积极赔偿并取得被害人谅解的法定、酌定从轻减轻处罚情节的事实，经查，一审判决均已认定，且在量刑时已充分考虑，故不再采纳；关于其提出适用缓刑的上诉理由，因其两次曾因殴打他人被行政处罚，仍不悔改，不符合适用缓刑的条件，故其上诉理由不能成立。上诉人王志军提出其有从轻减轻处罚情节的上诉理由，经查，一审判决均已认定，且在量刑时已充分考虑，故不再采纳；提出其是从犯的上诉理由，经查，上诉人王志军参与犯罪虽是被杨亮纠集，但其积极参与并持刀与杨亮、李红涛强行闯入被害人家威胁恐吓被害人，王志军也起了主要作用，不属于从犯，提出被害人有过错，亦缺乏事实证据，故王志军的上诉理由不能成立，不予支持。包头市九原区人民法院判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判   本裁定为终审裁定。   审判长 刘志强   审判员 梁立众   审判员 胡玉刚     二〇一九年八月二十七日   书记员 李 清   附相关法律规定：   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。