四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3401民初1489号 原告：西昌金通小额贷款有限公司，住所地西昌市航天大道春城路43号，统一社会信用代码91513401MA62HA720L。 法定代表人：魏志强，董事长。 委托诉讼代理人：贺庆，该公司员工（特别授权）。 委托诉讼代理人：曾永娇，该公司员工（特别授权）。 被告：姚又木，男，汉族，住四川省西昌市。 被告：四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司，住所地四川省西昌市下鱼市街34号1幢。 负责人：姚又木，凉山分公司经理。 被告：姚晚霞，女，汉族，住四川省冕宁县。 被告：姚放鸣，男，汉族，住四川省西昌市。 被告：四川华弘建筑工程有限公司，住所地成都市武侯区晋阳巷2号会所花园B5（栋）1楼4号。 法定代表人：姚放鸣，经理。 原告西昌金通小额贷款有限公司与被告姚又木、四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司、姚晚霞、姚放鸣借款合同纠纷一案。本院于2019年3月4日立案后，根据原告西昌金通小额贷款有限公司申请，依法追加四川华弘建筑工程有限公司为本案被告参加诉讼。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告西昌金通小额贷款有限公司委托诉讼代理人贺庆、曾永娇，被告姚晚霞到庭参加诉讼，被告姚又木、四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司、姚放鸣、四川华弘建筑工程有限公司经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告西昌金通小额贷款有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告姚又木清偿原告借款80万元，并支付相应借款利息、罚息及复利。利息的计算方式为：按月利率9.33‰计算，时间从2015年11月3日起至本息清偿之日止，诉讼过程中变更为：请求人民法院判决被告姚又木清偿原告借款75.5万元及利息，利息按月利率9.33‰计算，自2015年1月3日起至本息清偿之日止；2、请求人民法院判决被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司对上述款项承担连带清偿责任，诉讼过程中变更为：请求人民法院判决被告四川华弘建筑工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任；3、请求人民法院依法确认原告对被告姚晚霞抵押给原告西昌金通小额贷款有限公司的房产享有优先受偿权；4、请求人民法院依法判决被告姚放鸣承担上述款项的还款义务；5、本案诉讼费、律师费、保全费等费用由上述四被告连带承担。诉讼过程中变更为：本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年7月2日，被告姚又木与原告签订金通（2014）借字第088号《小额贷款借款合同》，被告姚又木因流动资金周转向原告借款90万元，借款期限150日，月利率9.33‰。合同第十二条约定：乙方逾期偿还借款本息的，除自逾期之日起按本合同约定利率上浮50%计付罚息直至本息还清止外，另按逾期额的10%向甲方支付违约金。2014年7月2日，被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司与原告签订金通（2014）保字第048号《保证担保合同》，约定被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司愿为被告姚又木与原告签订的金通（2014）借字第088号《小额贷款借款合同》项下债务提供保证担保，并承担连带责任，保证范围除该合同约定担保债务外，还包括因借款人违约而产生的利息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用。2014年7月2日，被告姚晚霞与原告签订金通（2014）抵字第011号《抵押担保合同》，被告姚晚霞自愿以位于冕宁县台登商贸城铺面（房屋所有权证号：冕宁县房权证泸沽字第××号，国有土地使用权证号：冕国用2003字第00210号）提供抵押担保并办理抵押登记，抵押担保范围包括借款本息、罚息、违约金及借款合同约定应由借款人承担的费用以及原告实现债权和抵押权而产生的费用。上述合同签订后，原告于2014年7月3日向被告姚又木指定账户内发放借款90万元，借款到期后，被告姚又木未按合同约定偿还借款。2017年10月20日，被告姚放鸣向原告出具《还款承诺书》，承诺被告姚又木借款由其承担还款义务，并承诺于2017年12月20日前结清借款本息。借款到期后，原告多次催收，被告姚又木偿还借款本金10万元，被告姚晚霞偿还4.5万元，剩余75.5万元至今未偿还，为维护自身合法权益，依照相关法律规定，提起诉讼，请求法院依法判决。 被告姚晚霞辩称，抵押是事实，2018年已经和原告达成还款协议，从2018年5月开始至今已偿还4.5万元本金，我同意按协议履行。姚放鸣、姚又木已经几年联系不上，包括其他姊妹都联系不上他们。 被告姚又木、四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司、姚放鸣、四川华弘建筑工程有限公司未到庭亦未提交书面答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、《小额贷款借款合同》、转款凭证各1份。证明双方签订借款合同的事实及原告按约向被告发放了借款；2、《保证担保合同》1份。证明被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司对该笔借款进行了担保；3、《抵押担保合同》1份。证明被告姚晚霞用自有资产提供抵押担保，并承担连带清偿责任；4、“逾期贷款利息催收通知书”、“要求履行担保责任通知书”、“小额担保代偿通知书”、“还款承诺书”。证明借款逾期后对借款人、担保人、抵押人进行了催收；5、还款承诺书。证明原告与抵押人达成了还款协议。 被告姚晚霞对原告提交的证据无异议，提交了以下证据：还款承诺书1份、收据4张。证明与原告达成还款协议，按协议已经偿还4.5万元本金，并且只承担40万元的还款责任。 原告西昌金通小额贷款有限公司对被告姚晚霞提交的证据无异议。 经审查：原告西昌金通小额贷款有限公司、被告姚晚霞提交的证据客观真实，来源及方式不违反法律规定，与本案存在关联，本院均予以确认并在卷佐证。 被告姚又木、四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司、姚放鸣、四川华弘建筑工程有限公司经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、传票未到庭参加诉讼，视为其放弃质证、举证的权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年7月2日，被告姚又木以流动资金周转为由向原告申请借款，双方签订金通（2014）借字第088号《小额贷款借款合同》，其中约定：被告姚又木向原告借款90万元，借款期限150日，自2014年7月2日至2014年12月1日，月利率9.33‰，按月付息、到期还清本息，以及担保措施、违约责任等，原告、被告姚又木分别在合同落款处签章、签字捺印。同日，被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司与原告签订金通（2014）保字第048号《保证担保合同》，其中约定：被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司自愿为被告姚又木在金通（2014）借字第088号《小额贷款借款合同》项下债务向原告提供保证担保，并承担连带清偿责任，保证范围除合同约定的担保债务外，还包括因借款人违约而产生的罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用以及借款合同约定应由借款人承担的相关费用，保证期间自本合同生效之日起至借款合同履行期限届满之日后两年止，以及保证责任承担、违约责任等，原告、被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司分别在合同落款处签章、签字捺印。被告姚晚霞与原告签订金通（2014）抵字第011号《抵押担保合同》，被告姚晚霞自愿以位于冕宁县台登商贸城门市〔房屋所有权证号：冕宁县房权证泸沽字第××号、国有土地使用权证号：冕国用（2003）字第00210号〕为被告姚又木在金通（2014）借字第088号《小额贷款借款合同》项下债务向原告提供抵押担保，抵押担保范围为借款合同项下借款本息、罚息、违约金及借款合同约定应由借款人承担的费用以及原告实现债权和抵押权而产生的费用，2014年7月2日办理抵押登记。上述合同签订后，原告于2014年7月3日将借款90万元转至被告姚又木账户。借款到期后，被告姚又木于2015年1月19日偿还借款本金10万元，原告于2015年9月1日，向被告四川华弘建筑工程有限公司发出“要求履行担保责任通知书”，2017年5月9日向被告姚晚霞发出“小额担保贷款代偿通知书”，2017年10月20日向被告姚又木发出“逾期贷款利息催收通知书”。 2017年10月20日，被告姚放鸣向原告出具“还款承诺书”，自愿为姚又木承担还款义务，同时承诺于2017年10月20日前结清全部本息。2018年5月2日，被告姚晚霞向原告出具“还款承诺书”，承诺自2018年5月2日起至2025年12月31日代偿本金40万元，承诺书出具后，被告姚晚霞于2018年5月2日偿还借款本金2万元，2018年12月22日偿还借款本金1万元，2019年3月25日偿还借款本金1.5万元，合计偿还本金4.5万元。庭审中，原告明确被告姚晚霞的抵押担保责任为本金40万元。至今被告姚又木尚欠原告借款本金75.5万元及利息未偿还。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。案涉《小额贷款借款合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应按约定履行己方的义务，原告按照合同约定向被告姚又木发放了借款，履行了自己的合同义务，被告姚又木未按合同约定偿还借款本息，该行为已经构成违约，被告姚又木应当按照合同约定偿还原告借款本金75.5万元，原告主张利息按双方合同约定的月利率9.33‰自2015年1月3日起计算至本息清偿之日止，但未扣除已偿还的本金，因此，利息应当扣除已偿还的本金分段计算，即：按月利率9.33‰，以80万元为基数自2015年1月20日起计算至2018年5月2日止，以78万元为基数自2018年5月3日起计算至2018年12月22日止，以77万元为基数自2018年12月23日起计算至2019年3月25日止，以75.5万元为基数自2019年3月26日起计算至本金实际支付之日止；被告姚放鸣向原告出具“还款承诺书”，自愿为被告姚又木承担还款义务，属债务加入，被告姚放鸣应与被告姚又木共同承担偿还原告借款本金及利息的责任；被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司系被告四川华弘建筑工程有限公司分支机构，案涉《保证担保合同》系原告与被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司签订，签订合同时被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司未经被告四川华弘建筑工程有限公司书面授权，因此，被告四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司不能作为保证人，根据《中华人民共和国担保法》第二十九条：“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。”的规定，案涉《保证担保合同》无效，但无证据证明签订合同时原告有过错，因此，被告四川华弘建筑工程有限公司应当对本案全部债务承担连带清偿责任；案涉《抵押担保合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，被告姚晚霞自愿以位于冕宁县台登商贸城门市为被告姚又木在原告处借款提供抵押担保，抵押担保范围为借款合同项下借款本息、罚息、违约金及借款合同约定应由借款人承担的费用以及原告实现债权和抵押权而产生的费用，并办理了抵押登记，原告依法取得抵押权，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明，债务人自己提供的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，被担保的债权既有物的担保又有人的担保，双方未约定实现债权的顺序，故原告实现债权可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，庭审中，原告明确被告姚晚霞的抵押担保责任为本金40万元，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。”的规定，在被告姚又木到期不能偿还原告借款本金及利息时，原告对被告姚晚霞提供抵押的被告姚晚霞名下位于冕宁县台登商贸城门市〔房屋所有权证号：冕宁县房权证泸沽字第××号、国有土地使用权证号：冕国用（2003）字第00210号〕折价或者拍卖、变卖所得价款在40万元本金范围内优先受偿。被告姚又木、四川华弘建筑工程有限公司凉山分公司、姚放鸣、四川华弘建筑工程有限公司经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、传票未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十条、第十二条、第十八条、第二十一条、第二十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告姚又木、姚放鸣于本判决生效后十五日内偿还原告西昌金通小额贷款有限公司借款本金75.5万元及利息（利息按月利率9.33‰计算，其中，以80万元为基数自2015年1月20日起计算至2018年5月2日止，以78万元为基数自2018年5月3日起计算至2018年12月22日止，以77万元为基数自2018年12月23日起计算至2019年3月25日止，以75.5万元为基数自2019年3月26日起计算至本金实际支付之日止）； 二、被告四川华弘建筑工程有限公司对上述第一项确定的债务承担连带清偿责任； 三、若被告姚又木、姚放鸣到期未能履行本判决第一项确定的给付义务时，原告西昌金通小额贷款有限公司对被告姚晚霞提供抵押的被告姚晚霞名下位于冕宁县台登商贸城门市〔房屋所有权证号：冕宁县房权证泸沽字第××号、国有土地使用权证号：冕国用（2003）字第00210号〕折价或者拍卖、变卖所得价款在40万元本金范围内优先受偿。 如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11800元，由被告姚又木、姚放鸣、姚晚霞、四川华弘建筑工程有限公司共同负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，对方可向人民法院申请执行。申请执行的期限为二年。 审判长  田时雨 审判员  解光伟 审判员  但 颖 二〇一九年八月十九日 书记员  王 娜 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。 企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十九条企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明，债务人自己提供的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条第一款受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。