山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁13民终4521号上诉人（原审被告）：临沂展达安全防护用品有限公司，住所地：临沂市兰山区汪沟镇柳汪村。法定代表人：刘国良，经理。委托诉讼代理人：石士鑫，山东百正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:苏纪庆，男，1969年4月10日出生，汉族，居民，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人：王广强，山东铭星律师事务所律师。上诉人临沂展达安全防护用品有限公司（下简称展达公司）因与被上诉人苏纪庆生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初18651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。临沂展达安全防护用品有限公司上诉请求：1.请求依法撤销原审判决，并改判驳回的原审诉讼请求；2.请求本案一审、二审诉讼费用全部由承担。事实和理由：原审判决认定事实错误，适用法律错误。具体理由如下：1、原审判决认定上诉人与被上诉人之间系雇佣关系错误，没有任何事实根据。经与口头协商，由苏纪庆架设部分电线，由苏纪庆自带工具自行架设，架设完成后给予3000元左右的承揽费用。上诉人与苏纪庆之间系承揽关系，不是雇佣关系，这在上诉人与彭宏远、苏纪庆签订的三方调解协议上也已表明。因此，原审判决认定双方系雇佣关系错误。2、承揽人苏纪庆与彭宏远在架设电线过程中，没有采取安全措施，操作不当是造成二人受伤的根本原因，上诉人在承揽活动中没有任何过错，依法不应承担赔偿责任。3、退一步讲，即使认定上诉人与苏纪庆之间系雇佣关系，之所以受伤完全是其没有采取安全措施，操作不当所造成的，其具有重大过错，自身对其损害应当承担过错责任。原审判决上诉人承担全部赔偿责任显然错误。4.上诉人已经垫付的医疗费6万多元，以及支付的鉴定费2000元，均应当计入总损失一并处理。5、原审判决误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金均过高，被上诉人系农村居民，应当适用农村居民赔偿标准。综上，原审判决认定事实错误，适用法律错误。被上诉人辩称，当事人双方对被上诉人给上诉人提供劳务的过程受伤均无异议，不管是承揽关系或是雇佣关系，由于当事人双方已经达成了调解协议，该调解协议时双方真实意思表示，内容合法是有效的。因此，一审法院根据双方达成的协议判决上诉人承担全部责任是正确的。我方已经提交相关证据证明我方系失地居民，因此，一审法院按照城乡结合判决计算我方损失也是正确的。综上，一审判决事实清楚，证据充分，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原审判决。苏纪庆向一审法院起诉请求：1.依法判决支付后续治疗费、误工费、护理费、住院费、伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共258,430元及利息；2.本案诉讼费由展达公司承担。一审法院认定事实：2018年1月30日上午11时许，苏纪庆及另一案的当事人彭宏远到展达公司的厂房为其架设电线，在架设电线的过程中移动脚手架时，苏纪庆、彭宏远从脚手架子上坠落摔伤，受伤后被送至临沂市人民医院住院治疗15天，由展达防护公司垫付医疗费用6万元。2018年2月9日，苏家辉、彭桂伦分别代表苏纪庆、彭宏远（乙方）与展达公司（甲方）签订调解协议一份，双方约定乙方所有的医疗费由甲方全部承担，等伤者出院后根据医院出具的伤情证明，按国家规定由甲方一次性赔偿乙方护理费、营养费、误工费等。同时约定该协议双方签字后生效，如有违反，自愿赔偿给对方违约金10万元。后未按约定履行赔偿义务，遂诉至一审法院。苏纪庆主张的各项损失包括：误工费51,109元、护理费12,600元、营养费2700元、残疾赔偿金51,907元、后续治疗费23,000元、鉴定费2300元、精神抚慰金5000元、交通费1000元、违约金100,000元，共计249,616元。同时查明，经委托，临沂沂蒙法医司法鉴定所于2018年6月6日作出沂蒙司鉴所[2018]临鉴字第934号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人苏纪庆的损伤参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定标准构成八级伤残；其腰椎等多处内固定物，以后需定期行X线复查及二期手术取出，预计费用约需20,000元至23,000元；其误工期为210日、护理期为90日、营养期90日。主张支付鉴定费2300元，但未提供证据。展达公司对上述鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，经一审法院技术室委托，临沂民信法医司法鉴定所作出民信司鉴[2018]临鉴字第1464号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人苏纪庆腰1椎体压缩性骨折经手术治疗后；左侧桡骨头骨折、左侧尺骨冠突骨折、左肱骨头骨折导致左肘关节丧失功能达25%以上，分别评定为十级、十级伤残；其误工期为210日、护理期为90日、营养期90日，预计后续治疗费用20,000元左右。庭审中，苏纪庆主张其损失应按城乡结合的标准赔偿，并提交汪沟镇政府及汪沟镇柳汪村民委员会出具的失地证明一份，内容记载苏纪庆的口粮田土地被汪沟镇工业项目占用，属于失地居民，情况属实。还查明，在起诉时将刘国良列为本案共同，审理中，申请撤回对刘国良的起诉，一审法院已予准许。一审法院认为，苏纪庆及彭宏远等人受雇为展达公司的厂房架设电线，在架设电线过程中移动脚手架时，苏纪庆、彭宏远从脚手架上坠落摔伤的事实，有提交的住院病历及庭审调查等予以证实，一审法院予以确认。受伤后，双方就赔偿事宜达成调解协议的事实，由提交的调解协议予以证实，一审法院予以认定。对于双方签订的调解协议中关于应对损失进行赔偿的约定，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应当按协议约定履行赔偿义务；对于应赔偿的各项损失，一审法院参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定予以认定。对于苏纪庆主张的误工费、护理费、残疾赔偿金的赔偿标准，虽然苏纪庆系农村居民，但根据外出务工的事实及其提交的失地证明，如按农村标准赔偿其损失明显偏低，故其上述损失可按城镇与农村居民标准的平均值进行计算。对苏纪庆主张的残疾赔偿金51,907元，符合法律规定，一审法院予以认定。苏纪庆的误工天数应自受伤之日起计算至定残前一天即126天，其误工费经计算为10,744.02元；苏纪庆的护理费经计算为7674.3元。对苏纪庆主张的后续治疗费，因需在骨折骨性愈合后行内固定物取出术，其费用必然发生，且有相关证据证实，故苏纪庆主张的后续治疗费，一审法院应予支持，具体数额以民信司鉴[2018]临鉴字第1464号鉴定意见书记载的20,000元为准。对于苏纪庆主张的鉴定费、交通费，因其未提供证据证实，一审法院对此不予认定。苏纪庆主张的营养费2700元，符合法律规定，一审法院予以认定。对苏纪庆主张的精神抚慰金，根据苏纪庆的损伤及案件实际情况，一审法院酌情支持1500元。对于主张的违约金100,000元，因一审法院认定以上数额足以赔偿其损失，故其再主张违约金，不符合法律规定，一审法院不予支持,判决：一、临沂展达安全防护用品有限公司赔偿苏纪庆因伤造成的后续治疗费用20000元、营养费2700元，计22700元；二、临沂展达安全防护用品有限公司赔偿苏纪庆因伤造成的误工费10744.02元、护理费为7674.3元、残疾赔偿金51907元，计70325.32元；三、临沂展达安全防护用品有限公司赔偿苏纪庆精神抚慰金1500元；四、驳回苏纪庆的其他诉讼请求；上述赔偿款项，临沂展达安全防护用品有限公司应于本判决生效后十日内履行完毕。案件受理费5176元，减半收取2588元，由临沂展达安全防护用品有限公司负担1082元，苏纪庆负担1506元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交鉴定费收费票据一份，用以证明上诉人支出苏纪庆重新鉴定费2000元。被上诉人经质证认为：对证据的真实性无异议，但该费用应由上诉人承担，我方原先的鉴定费原审法院也没有判决。被上诉人提交鉴定费票据一宗，证明被上诉人支出鉴定费用2300元。上诉人经质证认为：对证据的真实性无异议，但该部分费用应由被上诉人负担。当事人二审争议的证据与事实，本院认定如下：1.对于上诉人提交的鉴定费单据，被上诉人对真实性无异议，本院予以认定。2.对于被上诉人提交的鉴定费发票，上诉人对其真实性无异议，本院对其真实性予以认定。本院认为，本案二审的争议焦点有二：1.上诉人展达公司对被上诉人苏纪庆因伤所致损失是否应当承担赔偿责任及责任比例问题；2.被上诉人苏纪庆因伤所致各项损失的认定。针对争议焦点一，对于苏纪庆系在为上诉人展达公司搭设电线的过程中从脚手架上坠落受伤的事实，双方当事人均无异议，本院予以认定。苏纪庆系为上诉人提供劳务的过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，上诉人作为接受劳务一方，依法应当承担赔偿责任。但因苏纪庆作为完全民事行为能力人，在施工过程中未尽谨慎注意义务，对于自身受伤存在一定过错，应自担部分损失，以30%为宜。一审判决认定由上诉人承担全部赔偿责任比例过高，本院予以调整.针对争议焦点二，对于上诉人为被上诉人支付的医疗费，根据双方当事人在事故发生后达成的调解协议，约定所有医疗费用由上诉人承担，被上诉人在本案起诉时并未主张医疗费损失，故一审判决未涉及正确，本院予以维持。关于双方在本案中支出的鉴定费用，因鉴定费用系被上诉人主张权利所必然支出的费用，应当计入损失由双方当事人按各自应承担的责任比例负担。但鉴于双方支出的鉴定费数额相差不大，本院不再予以调整，双方各自支出的鉴定费用由双方自担。对于被上诉人的残疾赔偿金、误工费等损失，虽然被上诉人系农村居民，但根据被上诉人外出误工的事实及其提交的失地证明，一审判决按城镇与农村居民标准的平均值计算其伤残赔偿金等损失并无不当，本院予以维持。对于上诉人的其他上诉理由，无证据予以证明，本院不予支持。综上所述，临沂展达安全防护用品有限公司的上诉请求部分成立，本院对其合理部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初18651号民事判决第三、四项及诉讼费的负担；二、撤销临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初18651号民事判决第一、二项；三、苏纪庆因伤造成的各项损失：后续治疗费用20000元、营养费2700元、误工费10744.02元、护理费7674.3元、残疾赔偿金51907元，共计93025.32元，由上诉人临沂展达安全防护用品有限公司赔偿65117.72元；上述赔偿款项，上诉人临沂展达安全防护用品有限公司应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费5176元，由上诉人临沂展达安全防护用品有限公司负担3676元，由被上诉人苏纪庆负担1500元。本判决为终审判决。审判长  万法宝审判员  姚玉蕊审判员  田开玉法官助理朱萱萱二〇一九年八月十六日书记员  王 雨