河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终5242号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司邢台中心支公司，住所地：邢台市桥西区钢铁北路217-8号消防科技服务楼五层.负责人：张伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王永，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王运通，男，汉族，1970年03月01日出生，住任丘市。委托诉讼代理人：宋艳茹，河北海岳（任丘）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴迎坤，男，汉族，1987年3月1日出生，住任丘市。委托诉讼代理人：田占祥，任丘市吕公堡镇法律服务所法律服务工作者。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司邢台中心支公司因与被上诉人王运通、吴迎坤机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省任丘市人民法院（2018）冀0982民初3025号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司邢台中心支公司上诉请求：1、请求依法撤销任丘市人民法院作出的（2018）冀0982民初3025号民事判决书。依法发还或改判。（争议金额38999.4元）2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决上诉人赔偿被上诉人王运通伤残赔偿金51524元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费8428.8元、误工费23233元的判决。上诉人认为本案事实认定错误，使用法律错误。一、本案的鉴定机构河间市法医鉴定中心虽为法院委托，但被上诉人王运通在做鉴定时，上诉人未收到过鉴定机构或鉴定室等相关部门的通知，故上诉人未能参与被上诉人鉴定的过程，剥夺了上诉人参与鉴定过程及提出异议的权利。以致被上诉人的鉴定报告鉴定的伤残等级偏高，有悖常理。二、根据《人体损伤致残程度分级》适用指南中明确指出，因关节骨性损伤为主遗留肢体大关节功能障碍者进行致残程度等级鉴定时，应在骨折愈合且经适当的功能锻炼以后方可进行（须达骨折后6个月以上，且去除外固定物后进行适当的功能锻炼至少2个月）。但被上诉人因锁骨远端骨折累及肩关节，为伤后五个月评残且未取出内固定物，不排除因内固定物未取出累及关节活动度因素，故上诉人认为被上诉人伤残等级鉴定不合理。因此一审法院依照不合理的鉴定报告判定上诉人承担残疾赔偿金、精神抚慰金及被扶养人生活费也是不合理的。三、误工费判决我司赔偿23233元，期限为住院期间25天，出院后180天，合计205天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》误工时间应根据受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至评残日前一天。被上诉人2018年5月11日入院，2018年11月2日评残，误工期间应为170天。综上，一审法院对于鉴定报告的合理性不作审核就盲目出判，严重侵犯上诉人的合法权益，请求二审法院撤销一审判决，依法发还或改判，以维护上诉人的合法权益。被上诉人王运通答辩称，1、王运通在一审中已经提交了伤残鉴定申请书，一审法庭也组织了检材的质证，上诉人经一审法庭合法传唤未到庭，是上诉人自行放弃其参与鉴定的过程，所以该鉴定程序是合法的，没有剥夺上诉人的参与权。2、该鉴定报告上诉人在一审中没有提交重新鉴定的申请，在二审中也没有提交证据足以反驳该鉴定报告，综上，该鉴定报告程序合法合理，该鉴定报告也全面的鉴定了王运通的伤残情况、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费的主张也是于法有据的。3、上诉人严重曲解了其在上诉状中引用的司法解释20条规定，其引用的条文还有一句话，务工时间根据受害人接受治疗的医疗机构的出具证明确定，本案中该鉴定报告中明确鉴定出院后修养期限是180天，则一审法院判决的误工期主张于法有据，综上，一审判决认定事实清楚，应驳回上诉，维持原判。被上诉人吴迎坤答辩称，对上诉人及被上诉人王运通的答辩均不发表意见，同意原审法院的判决。王运通向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失138427.25元。2、诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年05月11日11时30分许，被告吴迎坤驾驶冀Ｊ×××××小型轿车由西向东行驶至大石路东王团村口时，与由南向北行驶原告王运通驾驶的普通摩托车发生交通事故，造成原告王运通受伤及双方车辆损坏的交通事故。该事故经任丘市公安交通警察大队认定：吴迎坤、王运通负事故同等责任。原告受伤后在任丘法医医院住院治疗，住院25天，诊断为：左侧锁骨远端骨折等。被告保险公司垫付医药费10000元。另查明，被告吴迎坤驾驶的冀Ｊ×××××小型轿车在被告保险公司投保交强险一份及不计免赔，事故发生在保险期间内。再查明，经原告申请，本院依法委托河间司法医学鉴定中心鉴定，结论为：1、王运通损伤评定为九级伤残，2、出院后一人护理90日，住院期间二人护理，误工期限180日，营养期90天。3、二次手术费用15000元。原告支付鉴定费2700元。一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因被告吴迎坤负事故同等责任，其驾驶冀Ｊ×××××小型轿车在被告保险公司投有交强险。故原告因此次交通事故造成的损失应首先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告吴迎坤承担50%的赔偿责任。1、原告主张医疗费57448.7元，有其提供的医疗费票据，病历、诊断证明，河间市法医鉴定报告等证据证实，包含二次手术费15000元，本院予以支持；2、原告主张住院伙食补助费按照每天100元计算25天为2500元，本院予以支持；3、原告主张营养费4500元（90天×50元/天），标准过高，应按照每天30元计算90天，本院支持营养费2700元。4、原告主张误工费按月平均工资3500元计算205天为23916.7元，提供了相关证据，经计算，原告月平均工资为3400元，计算住院期间25天和出院后误工期180天，本院支持误工费为23233元。5、原告主张护理人王志刚的护理费按月工资3500元计算25天为2916.7元，提供了相关证据，经计算，王志刚月平均工资为3400元，计算住院期间25天，本院支持王志刚护理费2833元。原告主张护理人杨凤艳按月工资3500元计算115天为13416.7元，经计算杨凤艳月平均工资为3422元，住院期间护理25天，出院后护理90天，本院支持杨凤艳护理费13118元。6、原告主张残疾赔偿金51524元，有经河间市法医鉴定中心鉴定原告伤残为九级伤残，本院予以支持；7、原告主张精神损害抚慰金10000元，本院予以支持。8、原告主张被扶养生活费8428.8元（10536元×20%×12年/3），有其提供的常住人口登记卡本院予以支持。9、原告主张交通费1000元，未提供充足证据予以证实，但属于原告住院、出院及门诊复查的实际费用，本院酌定支持500元。原告上述损失共计172285.5元。原告的医疗费、住院伙食补助费和营养费共计62648.7元，扣除被告保险公司为原告垫付1万元医疗费，剩余损失52648.7元，由被告吴迎坤按50%的责任比例即26324.35元赔偿原告。原告误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费109638.8元由被告保险公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿。综上，被告安盛天平财产保险股份有限公司邢台中心支公司应赔偿原告各项损失共计109638.8元，被告吴迎坤赔偿26324.35元。被告保险公司辩称不承担诉讼费，依照相关法律规定，诉讼费由败诉方承担，对此辩解本院不予采纳。一审法院判决：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司邢台中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王运通交通事故损失共计109638.8元；二、被告吴迎坤于本判决生效之日起十日内赔偿原告王运通交通事故损失共计26324.35元。本院二审期间，被上诉人提交身份证复印件三份及任丘市石门桥镇北汜水村村民委员会出具的证明，证实被扶养人冯淑女的三个扶养人情况。上诉人质证称对该证据没有意见。被上诉人吴运通质证称没有意见。二审查明其他事实与一审查明基本一致。本院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。涉案鉴定意见书系原审法院依法定程序委托具有资质的鉴定机构作出的鉴定结论，上诉人主张鉴定伤残等级不合理，但未提出证据否定此鉴定结论，亦未依法申请鉴定人出庭，原审对鉴定意见书予以采信并无不当。原审根据鉴定意见书及被上诉人王运通提交的其他证据结合相关法律法规，综合认定被上诉人王运通的残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金的具体赔偿金额并无不当，另结合一审及二审期间被上诉人王运通提交的证据，本院对原审确定的抚养费金额予以确认。综上所述，安盛天平财产保险股份有限公司邢台中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费775元,由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司邢台中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长 张 梅审判员 高玲玲审判员 冷树青二〇一九年八月十三日书记员 丁 娜