重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终5472号上诉人(原审被告)：重庆顺禄建设工程有限公司，住所地重庆市北碚区澄江镇澄江路267号1-2号，统一社会信用代码91500109203215036C。法定代表人：江勇，董事长。委托诉讼代理人：杨顺杰，男，汉族，1986年3月8日出生，住重庆市北碚区。被上诉人(原审原告）：重庆吉桂园林绿化工程有限公司，住所地重庆市九龙坡区石杨路2号雨林商都第7层704-3号，统一社会信用代码91500107MA5U4LTL9T。法定代表人：刘朝梁，董事长。委托诉讼代理人：张莲，重庆新源律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡运明，重庆新源律师事务所律师。被上诉人(原审被告）：黄开国，男，1956年7月6日出生，汉族，住重庆市大渡口区。被上诉人(原审被告）：重庆合元置业有限公司，住所地重庆市永川区桂山路440号，统一社会信用代码91500104096510215C。法定代表人：刘建国，执行董事。委托诉讼代理人：孔维全，重庆石松律师事务所律师。上诉人重庆顺禄建设工程有限公司（以下简称顺禄公司）因与被上诉人重庆吉桂园林绿化工程有限公司（以下简称吉桂公司）、被上诉人黄开国、被上诉人重庆合元置业有限公司（以下简称合元公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院(2019)渝0118民初1911号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。顺禄公司上诉请求：撤销原判，改判顺禄公司不承担责任，本案一审、二审案件受理费由吉桂公司、黄开国、合元公司承担。事实和理由：一审法院查明的事实不清。重庆暖馨商贸有限责任公司与吉桂公司的法人兼实际控制人同为刘朝梁，且顺禄公司分包给吉桂公司的“永川绿野香洲二期防水项目”实则由刘朝梁个人施工。在重庆市永川区人民法院于2019年4月8日作出的（2019）渝0118民初1910号《民事调解书》中，顺禄公司与重庆暖馨商贸有限责任公司、吉桂公司的法定代表人刘朝梁已经就绿野香洲所做的所有项目的工程款211021.05元进行了确认，所以一审法院关于要求顺禄公司支付67249.5元防水工程款及利息是重复计算。该67249.5元已经包含在（2019）渝0118民初1910号《民事调解书》中，且顺禄公司与重庆暖馨商贸有限责任公司已经达成了和解协议且约定了具体的支付时间、金额。黄开国二审辩称：防水工程款67249.5元已经包含在（2019）渝0118民初1910号《民事调解书》中，且已经解决。吉桂公司再次以防水工程款起诉是重复起诉。吉桂公司二审辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。合元公司二审辩称：我方只是项目的受让方，对于涉案项目受让之前的情况不清楚。吉桂公司一审诉称：1、要求顺禄公司、黄开国共同向原告支付工程款69329.4元，并自2017年12月14日起按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至付清之日止；2、由合元公司在欠付顺禄公司的工程款范围内承担支付责任。事实和理由：黄开国与顺禄公司系挂靠关系，吉桂公司于2016年3月10日与顺禄公司签订国禄绿野香洲二期工程《防水工程内部承包合同》，约定由吉桂公司负责绿野香洲工程中的防水工程建设。合同签订后，吉桂公司按照双方约定进行施工，但由于顺禄公司及开发商的原因，造成绿野香洲工程全面停工，导致吉桂公司与顺禄公司签订的合同无法继续履行。工程停工后，重庆国禄实业有限公司将绿野香洲已建设完成的工程转让给了合元公司，并由合元公司承担已产生工程款的付款责任。吉桂公司于2017年12月14日与黄开国、顺禄公司就吉桂公司的工程量进行了验收结算，工程已交付使用，但顺禄公司、黄开国、合元公司仍未支付吉桂公司工程款。一审经审理查明，永川绿野香洲二期工程原由案外人重庆国禄实业有限公司（以下简称国禄公司）开发建设，顺禄公司系该工程总承包施工单位。2016年3月10日吉桂公司与顺禄公司签订《防水工程内部承包合同》，约定顺禄公司将永川绿野香洲二期工程的屋面、厨房、卫生间、地下室、车库等防水工程承包给原告施工。同时约定，完工验收后支付工程款，防水工程尾款待工程完工后结算日起十个工作日内顺禄公司应付总工程款的97%，其余3%作防水工程质保维修金，待五年本合同期满时本防水工程无任何质量问题，七个工作日内顺禄公司应一次性付清所留余款。黄开国作为顺禄公司的代表在该合同中签字。吉桂公司进行了部分施工后工程停工。2017年，案外人国禄公司与合元公司、顺禄公司等签订协议，约定解除案外人国禄公司与顺禄公司签订的建设工程施工合同及补充协议，由合元公司向顺禄公司支付11263985.30元，该项目后续开发建设由合元公司实施。2017年12月14日，吉桂公司的法定代表人与黄开国进行结算，吉桂公司的防水工程款总计69329.4元。2018年1月8日，顺禄公司及其项目经理即黄开国共同向吉桂公司出具了委托书，委托吉桂公司的法定代表人刘朝梁到合元公司处收取水、电、消防防水等工程的工程款。一审庭审中，合元公司陈述其公司尚欠顺禄公司工程款约八、九百万元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定承包人未取得建筑施工企业资质的，建设工程施工合同无效。根据《建筑业企业资质管理规定》规定，结合吉桂公司的承包工程内容，该工程应当由具备防水防腐保温工程专业承包资质的建筑企业承包，但吉桂公司不具备相应承包资质，故吉桂公司与顺禄公司签订的《防水工程内部承包合同》应属无效合同。但吉桂公司施工的工程已经交付顺禄公司，且工程已经停工，顺禄公司未就质量问题提出异议，故顺禄公司应当参照合同约定向吉桂公司支付工程款。吉桂公司与顺禄公司的项目经理黄开国进行了结算，顺禄公司也向吉桂公司出具了委托收款的委托书，故该院对黄开国与吉桂公司所作的结算金额予以确认，顺禄公司应当支付吉桂公司防水工程款69329.4元，但其中3%的质保金应当在五年质保期满后才支付，现质保期未届满，顺禄公司应当支付吉桂公司除质保金以外的防水工程款67249.5元（69329.4元×97%）。对于吉桂公司主张的工程款利息，因工程停工责任不在吉桂公司，且顺禄公司已经与原建设单位解除了合同，吉桂公司也无法继续进行施工，顺禄公司就应当在结算后十个工作日内即2017年12月28日前及时支付吉桂公司工程款，该院据此确认工程款利息从2017年12月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止。黄开国不是吉桂公司的合同相对方，吉桂公司要求其承担支付责任依据不足，该院不予支持。合元公司受让了案涉工程及工程款债务，且合元公司认可就案涉工程尚欠顺禄公司工程款约八、九百万元，故吉桂公司要求合元公司在欠付顺禄公司的工程款范围内承担责任的请求成立，该院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、由重庆顺禄建设工程有限公司于本判决生效后七日内支付重庆吉桂园林绿化工程有限公司防水工程款67249.5元及利息（利息以67249.5元为本金，从2017年12月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止）；二、重庆合元置业有限公司在欠付重庆顺禄建设工程有限公司的工程款范围内承担支付责任；三、驳回重庆吉桂园林绿化工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1620元，减半收取810元，由重庆顺禄建设工程有限公司负担。二审经审理查明，重庆市永川区人民法院（2019）渝0118民初1910号民事调解书载明，重庆暖馨商贸有限责任公司诉称，因重庆暖馨商贸有限责任公司与重庆顺禄建设工程有限公司签订了《水电消防安装工程施工合同》，并支付了保证金300000元，后因重庆顺禄建设工程有限公司、黄开国以及开发商的原因导致合同无法继续履行。现要求：1.顺禄公司、黄开国支付工程款270821元和窝工损失61000元，并自2017年12月14日起按照中国人民银行同期贷款利率计算利息至付清之日止；2.由顺禄公司、黄开国退还保证金300000元，并自2017年6月15日起按照月利率2%自负利息至付清之日止。经重庆市永川区法院组织调解，双方达成调解协议：一、由重庆顺禄建设工程有限公司、黄开国于2019年10月31日前共同支付重庆暖馨商贸有限责任公司工程款211021.05元及利息。二、由黄开国于2019年10月31日前退还重庆暖馨商贸有限责任公司保证金300000元并支付利息。二审其余查明事实与一审查明事实一致。本院认为，重庆暖馨商贸有限责任公司与顺禄公司因履行《水电消防安装工程施工合同》产生纠纷，重庆暖馨商贸有限责任公司提起诉讼，重庆市永川区人民法院在审理过程中组织当事人双方协商并达成协议，重庆市永川区人民法院作出了（2019）渝0118民初1910号民事调解书。虽然刘朝梁分别系重庆暖馨商贸有限责任公司、吉桂公司的法定代表人，但并不必然得出刘朝梁代表重庆暖馨商贸有限责任公司与顺禄公司达成的协议能约束吉桂公司的结论，在无证据证明该《民事调解书》载明的调解内容已将吉桂公司所完成的防水工程工程款包含在内的情况下，顺禄公司关于其与吉桂公司履行《防水工程内部承包合同》涉及的工程款已经由该《民事调解书》一并处理的上诉理由不能得到本院采纳。综上，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，本院对顺禄公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1620元，由重庆顺禄建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王伯文审 判 员 申 威审 判 员 刘恋砚二〇一九年八月六日法官助理 徐一佳书 记 员 周 伟