陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终2964号上诉人（原审原告）：米慕喜,男,汉族,住榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：周峰,陕西长谦律师事务所。上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司，住所地:米脂县。负责人:冯娜，该公司经理。委托诉讼代理人：姬语学，陕西宇内事务所律师。被上诉人（原审被告）：王世文，男，1984年10月26日生，汉族，住榆阳区。被上诉人（原审被告）：榆林市锦月王商贸有限责任公司，住所地：陕西省米脂县。法定代表人：冯斌斌，该公司执行董事长。上诉人米慕喜因与上诉人中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司（以下简称平安米脂支公司）以及被上诉人王世文、榆林市锦月王商贸有限责任公司（以下简称锦月王公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初1282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。米慕喜上诉请求：1.依法撤销原审判决第一项，改判平安米脂支公司赔付米慕喜医疗费、伤残赔偿金、鉴定费、摩托车损失费等共计122901.61元；2.被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1.一审时上诉人米慕喜提供的社区居住证明，因社区在开具证明时误将“501”写为“502”，一审法院认为证明虚假未予认定，米慕喜还提供了自己乡镇上的工作证明，可以证明上诉人在城镇居住，以城镇收入为主要生活来源，故其伤残赔偿金应以城镇标准计算。2、米慕喜在一审时提交的摩托车维修发票，虽记载名字为其子米月忠，系因上诉人年龄较大，将摩托车维修事宜交于米月忠办理，在开票时开成了米月忠；一审提交的销售发票，事故责任认定书中亦记载摩托车损坏的事实，可以印证摩托车的损失。3、米慕喜虽已年满68周岁，但未丧失劳动权利和劳动能力，且在一审时也向法院提供了工作证明，证明上诉人在榆林市鼎力矿用支护材料有限责任公司打扫卫生、烧锅炉。平安米脂支公司针对米慕喜的上诉请求辩称：1.一审判决对伤残赔偿金认定正确，其与米慕喜居住地村委会调查谈话，可以认定经常居住地为农村；2.米慕喜仅提供税务局代开的发票，没有维修清单，不能证明摩托车的合理损失，应承担举证不能的法律后果；3.事故发生时米慕喜年满68周岁，其提供的劳动合同和工作证明没有经办人的签字，经庭审询问无法提供领取工资的凭证，另根据保险公司查看人员调查，米慕喜在家务农，没有外出打工的事实，一审没有支持误工费用符合事实和法律规定。平安米脂支公司上诉请求：1.撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初1282号民事判决，依法改判上诉人不承担鉴定费1560元，应承担的护理费为5300元。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人米慕喜经鉴定护理期为60天，住院期间为23天，住院期间护理费应按100元/天计算，但出院后未鉴定护理依赖的，应当按住院期间护理费减半计算，以50元/天为标准，故护理费共计为5300元；2.保险条款中明确约定，鉴定费等间接性费用不属于保险理赔范围，应当有被保险人自行承担，一审判决上诉人承担鉴定费用违背了合同约定。米慕喜针对平安米脂支公司的上诉请求辩称：一审判决对于护理费、鉴定费认定符合法律规定，应予维持。王世文、锦月王公司未作答辩。米慕喜向一审法院起诉请求：1.依法判令由王世文、榆林市锦月王商贸有限责任公司共同向米慕喜赔偿医疗费21686.61元、护理费15540元、住院伙食补助费2160元、营养费2520元、误工费26640元、伤残赔偿金61620元、鉴定费1560元、交通食宿费1500元、精神抚慰金5000元，摩托车损失费7200元，上述费用共计144317.63元。2.依法判令中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司在保险范围内对上述赔偿数额承担赔偿责任；3.由各被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年11月9日9时40分，王世文驾驶陕KDXXXX、陕KXXXX挂重型半挂车沿210国道由南向北行驶至281KM+200M处时，与前方同向行驶的米慕喜驾驶的珠峰牌普通三轮摩托车发生追尾碰撞，致米慕喜受伤，双方车辆受损的交通事故。本次事故经榆林市公安局交通警察支队三大队认定：王世文承担此次事故的全部责任，米慕喜不承担责任。事故发生后，米慕喜被送往榆林市第二医院救治，住院治疗23天，支出医疗费20490.95元，米慕喜出院后，在门诊治疗花费医疗费1180.56元。另经鉴定，米慕喜因本次交通事故造成伤残等级为十级，误工期120天、护理期60天、营养期60天。经查陕KDXXXX、陕KXXXX挂重型半挂车登记在锦月王公司名下，该车辆在被告米脂平安保险公司投保交强险及商业三者险，其中主车的商业三者险的保险限额为150万元，挂车的三者险限额为5万元，事故发生在保险期间。上述事实有交通事故认定书一份、行驶证复印件两份、驾驶证复印件一份、保险单复印件一份、住院病历一份、医疗费票据十三支、鉴定意见书一份、鉴定费票据一支、诊断证明一份、情况调查一份及双方当事人的陈述予以在卷作证。一审法院认为：因本次交通事故，米慕喜住院治疗23天，支出医疗费20490.95元，后米慕喜在门诊治疗花费医疗费1180.56元；另需护理期60天、营养期60天，故对米慕喜诉请的医疗费21671.51元、护理费8300元、住院伙食补助费1150元、营养费1660元，一审法院依法予以支持。本次事故造成米慕喜十级伤残，对米慕喜诉请的伤残赔偿金按照农村标准计算为13456元。米慕喜诉请的交通食宿费，因米慕喜在同城治疗，且未向一审法院提交证据，故对该部分诉请不予支持。对米慕喜诉请的精神损害抚慰金，结合米慕喜在本次事故中的过错及米慕喜的伤残等级，一审法院酌定认可为5000元。对米慕喜诉请的摩托车损失费，米慕喜向本院提交通了维修费发票，名称却并非米慕喜，且该支票据中无其他信息显示与本案的关联性，故对该组证据不予采信，对米慕喜的该项诉请，一审法院不予支持。事故发生时，米慕喜已年满68周岁，且未向一审法院提交工资表或收入明细，故对米慕喜诉请的误工费一审法院不予支持。综上米慕喜的各项损失为：医疗费21671.51元、护理费8300元、住院伙食补助费1150元、营养费1660元、伤残赔偿金13456元、精神损害抚慰金5000元，共计51237.51元。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对米慕喜的损失，应当由平安米脂支公司在交强险、商业三者险范围内先予赔付米慕喜医疗费、伤残赔偿金等共计51237.51元，已付10000元，应当予以扣除；王世文、锦月王公司不再承担赔偿责任。对米慕喜所支出的鉴定费1560元，属于为确定损失所必须支出的费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，应由被告米脂平安保险负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，由中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司赔付米慕喜医疗费、残疾赔偿金、鉴定费等共计42797.51元；二、王世文、榆林市锦月王商贸有限责任公司不再承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1590元，由中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司负担590元，由米慕喜负担1000元。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。米慕喜提交以下证据：房产证复印件一份，证明榆阳区建设路长丰大厦小区3单元501号为出租人孙虎所有，社区开证明时误将501写成502才导致人民法院的调查内容失实。平安米脂支公司质证称，该证据不属于新证据，且与本案无直接关系，一审中米慕喜提供的居住证明无经办人签字，也没有提交房屋租赁合同，不能证明其经常居住地在城镇。本院对经质证的证据认定如下：经本院向航宇路街道乡企城社区调查核实，开具社区居住证明的经办人对米慕喜的居住情况并不知情，且称其出具证明时未对其居住情况进行过调查核实，故航宇路街道乡企城社区出具的证明无论是否存在笔误，均不具有证明力。再无其他证据佐证的情况下，上诉人米慕喜二审提供的证据与本案无关联性，本院不予认定。本院二审查明以下事实：根据陕西省统计局数据显示，2018年陕西省私营单位农、林、牧、渔业就业人员平均工资为29498元。其余事实与一审查明的相同。本院认为，本案争议的焦点问题为：(一)上诉人米慕喜的伤残赔偿金应以农村标准还是城镇标准计算；（二）上诉人米慕喜的误工费应否支持；（三）一审法院对护理费认定是否适当；(四)上诉人米慕喜的摩托车损失费用应否支持。关于焦点一，米慕喜上诉称其伤残赔偿金应以城镇标准计算。本案中，米慕喜的户籍所在地系榆林市榆阳区牛家梁镇赵元湾村一组56号，系农村，其在一审中提供了航宇路街道乡企城社区委员会出具的居住证明，用于证明其经常居住地为城镇，并提供了榆林市鼎力矿用支护材料有限责任公司出具的工作证明和劳务合同，用于证明其以城镇收入为主要生活来源。经本院调查核实该社区出具的证明不具有证明力，不能证明其经居住地为城镇；工作证明和劳务合同在无工资证明佐证的情况下，亦足以证明其收入来源。故米慕喜应承担举证不能的不利后果，一审法院以农村居民标准计算米慕喜的伤残赔偿金并无不当，应予维持。关于焦点二，根据我国现行法律、法规对法定退休年龄的规定，是对达到一定年龄的劳动者因劳动能力下降或者丧失所进行的保护，并不是剥夺劳动者的劳动权利，也不能以此为标准简单地认定劳动者已丧失劳动能力。达到法定退休年龄，只是不能成为《劳动法》和《劳动合同法》规定的劳动者，其劳动活动仍受其他法律保护，国家《宪法》和《老年人权益保障法》亦鼓励老年人从事力所能及的事情。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”，有无劳动能力及收入是评判误工费的标准，而非以年龄为评判标准。本案中，米慕喜提供的证据虽不足以证明其在城镇工作，但平安米脂支公司在庭审中称根据其工作人员调查显示米慕喜在家务农，务农亦有相应经济收入，故可以认定米慕喜因此次事故确实产生了误工损失，误工费应予支持。米慕喜的误工期经鉴定为120天。关于误工收入，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”米慕喜的误工收入参照2018年陕西省农、林、牧、渔业就业人员平均工资为29498元计算，其误工费应为9698元〔（29498÷365）×120〕。一审法院不予认定米慕喜误工费不当，本院予以纠正，关于焦点三，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：……护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。米慕喜住院23天，上诉人保险公司认为米慕喜住院23天的护理费以每日100元计算，但出院后的护理期60天的护理费，因未鉴定护理依赖程度，无证据证明需要全部依赖护理，认为应按照部分护理依赖每日50元计算。本院认为，上诉人保险公司的该上诉理由成立，米慕喜护理费应为5300元（23天×100元/天；＋60×50元/天），本院予以纠正。关于焦点四，米慕喜在一审中提交的维修费发票，记载名称并非米慕喜本人，且该支票据中无其他信息显示与本案的关联性，其提交的证据不足以证明其摩托车的合理损失，应承担举证不能的不利后果。故一审法院对该项损失不予认定，并无不当。上诉人还对鉴定费的承担提出异议。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，鉴定费属于被上诉人米慕喜为查明和确定其损失程度所支出的必要的、合理的费用，一审法院判决由上诉人承担并无不当。综上，米慕喜的各项合理损失应为59495.51元，其部分上诉请求成立，其他上诉请求不能成立，应予驳回。平安米脂支公司的部分上诉请求能成立，其他上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初1282号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，由中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司赔付米慕喜医疗费、残疾赔偿金、鉴定费等共计59495.51元（兑现时扣减已付1万元）；二、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初1282号民事判决第二项；三、驳回米慕喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1590元，由米慕喜负担490元，中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司负担1100元；二审案件受理费1850元（中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司预交50元，米慕喜预交1800元），由米慕喜负担1570元，由中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司负担280元。审 判 长 贺金丽审 判 员 李文龙审 判 员 韩连梅二〇一九年八月二十九日法官助理 郭 敏书 记 员 白 辽