贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终4934号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司桐梓支公司。住所地：桐梓县娄山关镇蟠龙大道俊逸天下项目1号。负责人：吴勇，系该公司经理。被上诉人（原审原告）：付相松，男，1976年10月10日生，汉族，贵州省桐梓县人，住桐梓县。委托诉讼代理人：李元洪，贵州大娄山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：叶陈洪，男，1991年5月24日生，汉族，贵州省桐梓县人，住桐梓县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司桐梓支公司（以下简称大地财保公司）因与被上诉人付相松、叶陈洪机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省桐梓县人民法院（2019）黔0322民初1702号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。大地财保公司上诉请求：1．依法撤销贵州省桐梓县人民法院（2019）黔0322民初1702号民事判决；2．由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一、被上诉人付相松伤残等级、三期的鉴定明显不合理，上诉人在一审庭审中提出的重新鉴定申请，一审法院未允许申请明显错误，违反法律规定；二、付相松误工费计算明显缺乏事实依据，判决不合理。付相松二审答辩称：答辩人受伤之后，术后一直在康复，靠残疾辅助器具才能移动。鉴定委托是经交警部门委托，不存在故意拖延。误工费按照采矿行业计算也是正确的。综上，一审认定事实清楚，请求二审予以维持原判。叶陈洪二审未答辩。付相松向一审法院起诉请求：1．判决叶陈洪支付付相松医疗费52108.11元、残疾赔偿金116320元、护理费44405元、住院生活补助费8800元、营养费20750元、误工费65231.1元、鉴定费1900元、交通费2000元、精神损害赔偿金10000元，共计321514.21元，大地财保公司在交强险和商业险内承担赔偿责任；2．诉讼费由叶陈洪、大地财保公司负担。一审法院认定事实：2018年1月3日22时，叶陈洪持C1驾驶证驾驶其所有的贵Ｃ×××××号小型客车沿桐官线从娄山关镇方向往官仓镇方向行驶，当行至桐官线9公里200米（小地名：代家沟）处时，与行人付相松发生碰撞，造成付相松受伤的交通事故。经交警队认定，叶陈洪负事故全部责任，付相松无责任。事故车辆投保于大地财保公司，有交强险和50万元第三者责任险，并有不计免赔险，事故发生在保险期内。付相松于2018年1月4日入住遵义市第一人民医院住院治疗，被诊断为：1．左侧胫腓骨下段开放性粉碎性骨折；2．左侧胫骨近端骨折；3．左足远节趾骨骨折；4．心律失常，室早。付相松住院37天，于2018年2月10日治疗好转后出院；付相松于2018年6月27日因左胫腓骨骨折支架外固定术后感染入住桐梓县官渡河医院住院治疗，10天后，即于2018年7月7日出院；付相松于2018年7月25日因左侧胫骨开放性骨折外固定支架术后延迟愈合等原因而入住遵义市第一人民医院住院治疗，住院41天，于2018年9月4日出院，出院医嘱陪护一人。付相松于2018年8月1日向原审法院起诉，请求叶陈洪、大地财保公司支付医疗费160000元，原审法院（2018）黔0322民初4013号民事判决书认定付相松当时产生医疗费为桐梓县医院急诊1110.34元、遵义市第一人民医院医疗费47108.76元、133.46元、588元、50.5元、预交医疗费1000元和23000元，共计72991.06元，扣除大财保公司先行预付的10000元、裁定先予执行医疗费60000元，由大地财保公司支付2991.06元。该判决生效后，大地财保公司将2991.06元支付给付相松账户。付相松在（2018）黔0322民初4013号案件中，提交了24000元的预付费票据，付相松在本案提供的发票59108.11元中，主动扣除24000元，主张医疗费35108.11元，大地财保公司予以认可。付相松于2019年2月22日经桐梓县公安局交通警察大队二中队委托，由遵义市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，花去鉴定费1900元，付相松之伤达九级伤残，其误工期、护理期、营养期均至伤残评定前一日（2019年2月22日），即均为415天，后续治疗费17000元。大地财保公司申请重新鉴定，原审法院以该鉴定意见委托机构合法，鉴定资质合法，对重新鉴定的申请不予支持。付相松主张以2019年新公布的赔偿标准计算损失，叶陈洪、大地财保公司不认可；付相松提交从事采煤发“计件工资”的劳动合同，主张按采矿业计算误工费，叶陈洪、大地财保公司请求付相松应提交减少收入的证据。叶陈洪、大地财保公司同意酌情考虑交通费500元，可考虑误工期150天至180天，可考虑护理期107天，被抚养人生活费应按农村标准计算，可考虑精神损害赔偿金2000元。付相松之父付能君，生于1952年11月28日，付相松之母余吉琴，生于1953年9月14日，付相松姐弟共三人，付相松之子付甫跃生于1985年9月1日。一审法院认为，付相松因交通事故受伤，前后几次住院治疗，根据付相松的主张和的意见，原审法院认定的医疗费扣除大地财保公司已支付的款项之后，本案尚有35108.11元。原审法院对司法鉴定意见书予以认定，故付相松主张的后续治疗费17000元，原审法院予以支持；根据本地户籍管理实际，对残疾赔偿金和被抚养人生活费按城镇居民标准计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，赔偿标准按新公布的确定，残疾赔偿金126368元（20×31592元/年×20%），住院伙食补助费7040元［（37＋10＋41）×80元/天］，营养费12450元（30×415天），护理费43851.29元（38568元/年÷365×415），付相松从事采矿业，按计件支付工资，故误工费64337.51元（56586元/年÷365×415），鉴定费1900元，原审法院结合付相松几次住院交通费酌情认定1200元，酌情认定精神损害赔偿金8000元，被抚养人生活费按定残的时间确定39339.47元［（14年×20348元/年÷3人×20%＋15年×20348元/年÷3人×20%）］，以上共计356594.38元。叶陈洪负事故全部责任，其驾驶的贵Ｃ×××××号小型客车的交强险和50万元第三者责任险投保于大地财保公司，付相松在本案中的损失及之前判决确定的损失总额没有超过保险限额，故本案损失由该保险公司理赔，其中精神损害赔偿金应在交强险内理赔，理赔总额超出交强险限额的部分，应在第三者责任险内赔付。大地财保公司主张扣除垫付的部分，付相松起诉时已将2.4万元在医疗费中扣除，因此本案不再有扣除的费用。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司桐梓支公司于本判决生效后十日内赔付原告付相松各项损失共计356594.38元；二、驳回原告付相松的其他诉讼请求。案件受理费953元（减半、缓交），由被告叶陈洪负担。本院二审期间，各方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，付相松的伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定意见系由交警部门委托有鉴定资质的遵义市第一人民医院法医司法鉴定所进行评定的，上诉人大地财保公司虽主张鉴定结论缺乏真实性，但并未提交充分证据对诸如鉴定机构及鉴定人员的资质、检材真实性与完整性等鉴定程序与鉴定意见的实质内容予以反驳，根据《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二十八条关于“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”之规定，本院对鉴定机构作出付相松九级伤残、误工期、护理期、营养期的鉴定结论予以采信，对上诉人请求重新鉴定的上诉主张不予支持。付相松提交从事采煤业的劳动合同，主张按采矿业计算误工费，大地财保公司主张付相松应提交减少收入的证据，但未提交证据予以反驳，依据《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，对大地财保公司的上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1906元，由中国大地财产保险股份有限公司桐梓支公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺灿灿审判员  施正高审判员  娄 强二〇一九年八月十九日法官助理杨颜竹书记员何芳芳