黑龙江省集贤县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0521民初1396号原告：王占茹，女，1969年1月2日出生，汉族，集贤县天福苑物业管理有限公司保洁员，初中文化，住所地集贤县。被告：双鸭山市烟草公司集贤分公司，统一社会信用代码912305211292904679，住所地黑龙江省双鸭山市集贤县福利镇友谊街。负责人：朱刚，该分公司经理。被告：黑龙江省烟草公司双鸭山市公司，统一社会信用代码9123050012921312XJ，住所地双鸭山市尖山区双福路中段。法定代表人：纪扬，该公司经理。二被告共同委托诉讼代理人：刘庆贺，男，1978年11月26日出生，汉族，二被告法律顾问，现住双鸭山市尖山区。原告王占茹与被告双鸭山市烟草公司集贤分公司（以下简称集贤烟草分公司）、黑龙江省烟草公司双鸭山市公司（以下简称双鸭山烟草公司）劳动争议一案，本院于2018年4月12日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王占茹、被告集贤烟草分公司、双鸭山烟草公司的共同委托诉讼代理人刘庆贺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王占茹向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认王占茹与双鸭山烟草公司之间存在劳动关系(1986年11月-1996年10月)；2.请求依法判令集贤烟草分公司因未安置就业和丢失档案给王占茹造成的就业损失30万元人民币；3.请求判令二被告依据黑劳社发﹝2004﹞68号文二十条规定为王占茹接续工龄协助办理退休手续；自2019年1月份开始为王占茹开工资4242.25元/月，直到补完档案时止；4.由二被告承担本案诉讼费。在诉讼过程中，王占茹变更诉讼请求为：1.请求依法确认王占茹与双鸭山烟草公司在1986年11月12日至1996年10月22日之间存在劳动关系；2.请求判令二被告依据黑劳社发﹝2004﹞68号文二十条规定为王占茹接续工龄协助办理退休手续，并自2019年1月份开始为王占茹按照4242.25元/月标准（黑龙江省2017年度在岗职工工资标准）开工资，直至王占茹实际退休时止；3.由二被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：王占茹于1986年10月通过招工录用方式在原集贤县烟草公司参加工作，属集体所有制工人。1996年11月3日，王占茹因差账被集贤县人民法院以侵占罪判处10年有期徒刑。2005年10月刑满释放。出狱之后到处打零工，一直到2013年才到天一物业公司工作，后由天一物业公司转到天福苑物业公司作保洁员至今。现在王占茹已经达到法定退休年龄，因双鸭山市烟草公司集贤分公司丢失了王占茹的档案无法办理退休手续。依据黑劳社发﹝2004﹞68号文二十条规定，二被告应为王占茹接续工龄办理退休手续，并赔偿王占茹因档案丢失造成王占茹不能按时退休的直接损失，即自2019年1月份开始为王占茹开工资，直至王占茹实际退休时止，按照黑龙江省2017年度在岗职工工资每月4242.25元计算。集贤烟草分公司、双鸭山烟草公司共同辩称，1994年黑龙江省烟草专卖局下发黑烟专字[1994]第50号文件，成立了中国烟草总公司黑龙江省公司双鸭山分公司，1994年中国烟草总公司黑龙江省公司双鸭山分公司成立了集贤县营销部，2006年中国烟草总公司黑龙江省公司下发中烟黑发[2006]20号文件，批复同意中国烟草总公司黑龙江省公司双鸭山分公司设立黑龙江省双鸭山市烟草公司集贤分公司。2016年黑龙江省烟草专卖局和中国烟草总公司黑龙江省公司联合下发黑烟人[2016]103号文件，变更双鸭山市烟草专卖局（公司）所属县级烟草专卖局（营销部）名称为双鸭山市烟草公司集贤县分公司（即被告1）。当年王占茹工作的集贤县烟草公司二商店是基于当时的政策为安置烟草系统子弟就业由烟草系统子弟成立的独立的集体所有制企业，该企业为独立法人，受当时的集贤县烟草公司业务指导和管理。2004年，根据中国烟草总公司黑龙江省公司的改制要求，撤销了包括集贤县烟草公司二商店在内的下属的全部集体所有制企业。在撤销之前集贤县烟草公司二商店已经多年不再经营，没有独立资产，企业只有部分人员空挂档案关系。当时包括集贤县烟草公司二商店在内的集体所有制职工全部一次性买断工龄，根据工龄的长短不同分别获得了1至2万元不等的补偿金。1996年，王占茹因涉嫌侵占罪被依法采取强制措施后，因其已经被限制人身自由无法再进行劳动，当时的集贤县烟草公司与王占茹解除了劳动关系。王占茹侵占案发后，集贤县烟草公司向集贤县检察院报案，集贤县检察院以涉嫌贪污罪对其进行立案侦查，侦查期间办案人员为核实审查王占茹的主体身份，调取了王占茹的档案。后经集贤县人民法院审理查明，王占茹的主体身份为集体所有制企业职工，其犯罪行为根据其身份判定为侵占罪，王占茹所称档案在案件侦查和审理过程中即被办案机关调取走，早已不在双鸭山市烟草公司集贤分公司。王占茹所称各项诉求均不符合法律规定，二被告均不应承担其主张的责任，同时二被告保留依法对王占茹提起诉讼，要求其返还赃款的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。王占茹提供的证据如下：1.仲裁申请书、集劳人仲不字﹝2019﹞第253号不予受理通知书、送达回证各一份，意在证明王占茹的起诉经过劳动仲裁，符合法律规定。2.在集贤县人力资源和社会保障局存档的王占茹的《就业人员审批表》和《集体所有制录用工人审批表》（两张三页），意在证明王占茹与双鸭山烟草公司（即被告2）存在劳动关系。3.黑龙江省调整和完善城镇企业职工基本养老保险若干政策规定（黑劳社发﹝2004﹞68号）第二十条，意在证明王占茹应该按规定办理退休手续。集贤烟草分公司和双鸭山烟草公司对于王占茹的质证意见如下：对1无异议；对证据2真实性、合法性、关联性均无异议，但对证明目的有异议，主张王占茹提交的该证据可以证明其工作档案已在劳动部门保存并未丢失，并不影响王占茹在出狱后正常办理退休事宜，王占茹未及时办理退休手续是其个人原因造成的；证据3中第二十条所列内容与本案无关，二被告与王占茹之间不存在劳动关系，王占茹的档案记载其接收单位为集贤县烟草公司二商店，而不是二被告，另外该证据系地方政府部门规章，其通知单位不包括二被告企业。集贤烟草分公司提供的证据如下：2004年2月18日，黑龙江省烟草专卖局《关于全省烟叶、卷烟经营分离、县公司同时改制、烟叶产区分别设立县级烟叶生产经营法人企业和非法人烟叶生产经营站的决定》（黑烟发﹝2004﹞14号）的文件复印件一份；2004年3月4日，黑龙江省烟草专卖局《关于取消汤原、富锦等6家县(市)烟草公司的决定》文件（黑烟发﹝2004﹞22号）复印件一份；2007年11月10日，双鸭山市烟草专卖局《关于变更县级烟草企业名称的通知》（黑烟双[2007]153号）的文件复印件一份；2004年3月双鸭山烟草分公司集贤卷烟营销部企业开业登记申请书及审核表复印件一份各一份；2004年4月27日、2007年12月17日、2009年8月11日颁发的双鸭山烟草分公司集贤卷烟营销部的营业执照复印件各一份、2016年10月19日集贤烟草分公司（被告1）的营业执照复印件一份。意在证明集贤烟草分公司的成立及历史沿革情况。双鸭山烟草公司提供的证据如下：1994年3月8日颁发的双鸭山市烟草公司的营业执照复印件、1994年6月27日颁发的黑龙江省烟草公司双鸭山分公司的营业执照复印件、2006年5月7日颁发的黑龙江省烟草公司双鸭山分公司的营业执照复印件、2007年1月10日颁发的黑龙江省烟草公司双鸭山市公司的营业执照复印件各一份；1994年5月25日黑龙江省烟草专卖局《关于成立大庆、鸡西等六个烟草专卖分局、分公司的通知》（黑烟专字﹝1994﹞第50号）文件复印件一份；1994年6月17日黑龙江省烟草专卖局《关于大庆、鸡西、鹤岗、双鸭山、伊春、七台河等六个地级市烟草公司亦称分公司的函》（黑烟专函字﹝1994﹞第19号）便函复印件一份；2006年11月24日黑龙江省烟草公司双鸭山分公司《关于建立母子公司体制改革的请示》（黑烟双[2006]47号）及实施方案复印件各一份；2006年12月30日中国烟草总公司黑龙江省公司的《中国烟草总公司黑龙江省公司关于同意双鸭山烟草分公司建立母子公司体制的批复》（中烟黑发﹝2006﹞26号）复印件一份；黑龙江省烟草公司双鸭山市公司单程复印件一份。意在证明双鸭山烟草公司的成立及历史沿革情况。王占茹对于集贤烟草分公司和双鸭山烟草公司提供的证据均无异议。本院依职权调取的证据如下：1.本院（2000）集刑初字第113号案件的起诉书、刑事判决书；2.集贤县烟草公司福利市场第二批发部和原集贤县烟草公司的工商登记档案。原、被告对此均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：在集贤县人力资源和社会保障局存档的王占茹的《就业人员审批表》（共二页）和《集体所有制录用工人审批表》（共一页）上记载：王占茹于1986年11月12日被集贤县烟草公司录用为职工，并分配到“烟草公司商店”工作。集贤县烟草公司主营业务为卷烟批发。在《就业人员审批表》中王占茹分配部门加盖了“集贤县烟草公司二商店”的公章，主管部门意见栏中加盖的是“中国烟草总公司黑龙江省公司集贤县公司”的公章；王占茹的《集体所有制录用工人审批表》中单位意见栏和主管部门意见栏都加盖了“中国烟草总公司黑龙江省公司集贤县公司”的公章，在劳动部门意见栏中加盖了“集贤县劳动局”的公章。1996年10月23日，王占茹因涉嫌贪污罪被集贤县人民检察院刑事拘留。2000年11月3日，集贤县人民法院作出（2000）集刑初字第113号刑事判决书，以职务侵占罪判处王占茹有期徒刑10年，刑期至2006年10月22日。在（2000）集刑初字第113号案件卷宗内没有关于王占茹工作关系的档案。2005年10月，王占茹释放后一直没有再到市、县两级烟草公司的任何单位工作，其本人也没有以任何形式缴纳过任何基本养老保险费。关于集贤烟草分公司的历史沿革。根据工商登记档案记载显示：根据黑龙江省人民政府黑政发[1982]235号文件（即省政府同意省烟草公司《关于组建地、市、县烟草专营机构的报告》的批复通知），于1983年成立集贤县烟草公司（当时归合江烟草公司管辖），系全民所有制企业，后于1989年申请重新登记，开业时间为1989年12月10日。2004年，根据黑龙江省烟草专卖局黑烟发[2004]14号文件关于全省烟叶、卷烟经营分离的要求，集贤县烟草专卖局于2004年3月5日作出集烟专[2004]4号文件，决定将集贤县烟草公司分离为哈尔滨烟叶公司集贤县公司和双鸭山烟草分公司集贤县卷烟批发营销部。2004年4月9日，集贤县烟草公司登记注销。2004年4月13日，“黑龙江省烟草公司双鸭山市公司集贤县营销部”成立，2016年10月19日更名为“双鸭山市烟草公司集贤分公司”（即被告1）。关于双鸭山烟草公司的历史沿革。双鸭山市烟草公司成立于1983年1月1日。1994年6月27日，营业执照名称变更为“黑龙江省烟草公司双鸭山分公司”，2007年1月10日，营业执照名称变更为“黑龙江省烟草公司双鸭山市公司”（即被告2）。未查到集贤县烟草公司二商店的工商登记档案，只查到了集贤县烟草公司福利市场第二批发部的工商登记档案，据档案记载，集贤县烟草公司福利市场第二批发部开业日期为1996年6月14日，最后一次年检时间为2001年4月9日，企业未注销，也未吊销。另查明，原集贤县烟草公司及二被告均未向王占茹送达过书面的除名或解除劳动合同的通知。本院认为，依据《中华人民共和国劳动法》及相关法律规定，劳动关系的成立，须一方为有用工主体资格的用人单位，另一方为自然人，且用人单位和自然人之间必须形成管理与被管理的隶属关系，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，王占茹自1986年11月12日被录用后至其被刑事拘留的1996年10月22日期间，是在原集贤县烟草公司工作，接受原集贤县烟草公司的管理，其被追究刑事责任也是因为侵占了原集贤县烟草公司的财产，故在1986年11月12日至1996年10月22日期间，王占茹是与原集贤县烟草公司形成劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（四）被依法追究刑事责任的。”而王占茹被追究刑事责任后，原集贤县烟草公司未向其送达任何形式的除名或解除劳动合同的通知，故不能认定王占茹与原集贤县烟草公司之间的劳动关自动解除。2004年4月9日，原集贤县烟草公司注销，王占茹与其劳动关系终止。王占茹自采取强制措施后至原集贤县烟草公司注销的期间内，王占茹一直在被羁押、服刑，双方之间的劳动关系处于停止状态，此期间原集贤县烟草公司对于王占茹没有劳动法规定的相应的义务。而双鸭山烟草公司成立于1983年，其时集贤县尚未归属于双鸭山市管辖，而且在1988年集贤县划归双鸭山市后，原集贤县烟草公司仍然是独立的法人企业，王占茹并未在双鸭山烟草公司工作过，二者之间不存在直接的劳动关系，故王占茹要求确认其与双鸭山烟草公司在1986年11月12日至1996年10月22日之间存在劳动关系的诉讼请求没有事实依据，不予支持。王占茹要求二被告为其接续工龄协助办理退休手续的主张不属于人民法院直接受理的民事案件，本案不予处理。关于王占茹要求二被告自2019年1月起给付工资（即赔偿）的问题。王占茹在集贤县人力资源和社会保障局存有《就业人员审批表》和《集体所有制录用工人审批表》，根据这两份表可以认定其于1986年11月12日起在原集贤县烟草公司工作，故不能认定其个人工作档案已丢失。《中华人民共和国社会保险法》第十二条对养老保险金的缴纳作了规定：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员参加基本养老保险的，应当按照国家规定缴纳基本养老保险费，分别记入基本养老保险统筹基金和个人账户。”第十六条第一款对领取养老金的条件作了规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。”王占茹出狱后至今，其本人没有以任何形式缴纳基本养老保险费，故即使王占茹在被羁押前存在视同缴费的情况，其也因为缴费年限不符合“累计缴费满十五年”的原因而无法在达到退休年龄时领取养老金。另外，即使王占茹存在因档案丢失无法正常退休而产生损失的情况，其损失也是其能够正常退休所应获得的利益，而不应当按照在岗职工工资标准计算，故王占茹要求二被告给付工资的主张没有事实和法律依据，不应得到支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、第二十五条第四项、《中华人民共和国社会保险法》第十二条、第十六条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告王占茹的诉讼请求。案件受理费10元，由原告王占茹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。审 判 长  李丽辉审 判 员  马洪涛人民陪审员  王欣敏二〇一九年八月二十八日书 记 员  刘 玥