河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0303民初1802号原告：赵转运，男，汉族，1949年10月25日出生，住洛阳市老城区。委托诉讼代理人：李岩，河南广文律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：赵聪颖，女，汉族，1976年11月13日出生，住洛阳市西工区，系赵转运女儿，被告：河南省洛阳正骨医院，住所地：洛阳市瀍河回族区启明南路82号。法定代表人：李无阴，该医院院长。委托诉讼代理人：田可为，男，汉族，1976年11月19日出生，住洛阳市瀍河回族区，系该医院员工。委托诉讼代理人：梁超，男，汉族，1989年6月24日出生，住洛阳市西工区，系该医院员工。原告赵转运与被告河南省洛阳正骨医院（以下简称正骨医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。赵转运的委托诉讼代理人李岩、赵聪颖，正骨医院的委托诉讼代理人田可为、梁超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵转运向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令正骨医院赔偿赵转运医疗费、护理费、残疾辅助器具费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损失费、鉴定费等暂计315913元（实际金额待鉴定后确定）；2.后续治疗费及医疗器具费等待实际发生后另行起诉；3.依法判令正骨医院承担本案的所有诉讼费用。后变更诉讼请求为：1.请求依法判令正骨医院赔偿赵转运医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神抚慰金、鉴定费等396825.1元（后续治疗费等，今后另行起诉）；2.赵转运为本案诉讼支付的合理律师费3000元由正骨医院承担；3.本案全部诉讼费用由正骨医院承担。事实与理由：2017年6月1日，赵转运在正骨医院进行置换半髋手术，术后由于伤口感染，于2017年6月15日进行第二次手术，术后仍感染不止，在医生建议下，于2017年6月21日进行第三次手术，这次手术将感染的假体换成骨水泥，但是仍有感染现象，且骨水泥断开，铁支架顶着赵转运的骨头，造成其巨大痛苦。赵转运于2017年7月11日转至郑州大学第一附属医院进行治疗，控制了感染的病情，后于2018年4月17日在洛阳市中心医院进行术前治疗，根据诊疗结果，被多家医院告知，赵转运身体经过多次感染，已不适合再次进行手术，余生只能在轮椅的辅助下生活，终生不能自理。赵转运认为，正骨医院在对其治疗期间存在重大诊疗失误，应承担赔偿责任，故诉至法院，望判如所请。正骨医院辩称，一、正骨医院诊断明确，治疗方法得当，尽到了告知义务，不存在医疗过错，术后感染为并发症，且人类医学水平无法全面避免。术前告知患者医疗风险，相关替代方案后，患方签字确认选择了手术治疗，术后出现感染，正骨医院积极采取措施控制感染。赵转运自身疾病感染是外科手术固有的风险，常是多因素作用的结果，存在不确定性。即使医院尽到高度注意义务，严格按照无菌原则操作也未必能完全避免感染的发生，因此，在对赵转运的治疗过程中，正骨医院不存在医疗过错。二、赵转运存在不合配诊疗的过错，应当免除正骨医院的责任。赵转运术后不配合诊疗，正骨医院术前、术后对赵转运进行多次宣教后其本人及家属仍然欠缺合作意识，存在如下行为：术后不足48小时将引流管自行拔出、小便污染伤口敷料、不听劝阻，多次抽烟等。根据侵权责任法规定，患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗，医疗机构不承担赔偿责任。三、赵转运诉求过高，部分诉求与正骨医院医疗行为无因果关系或者无法律依据。赵转运在正骨医院就医并产生感染的事实存在，但在正骨医院住院期间的医疗费用并非正骨医院过错导致，××引起，不应计算在医疗费的赔偿内。同时，其护理天数应将在正骨医院住院的时间排除。赵转运的感染最终得到了治愈，因此其主张的精神损害抚慰金不应得到支持。赵转运主张的律师费并无法律依据，应当驳回其该项诉求。本案中，正骨医院已垫付5万元医疗费，患者鉴定费和诉讼费作为司法资源的成本，应当由诉讼提起者承担。四、正骨医院先期为赵转运垫付的五万元医疗费应当在最终的赔偿额中予以扣除。赵转运因在正骨医院术后感染到郑州进一步治疗，与此同时，双方经洛阳市医疗纠纷调解处置委员会主持达成调解协议，由正骨医院为其垫付了五万元医疗费，正骨医院已支付赵转运第二次住院结算费用17354.48元，正骨医院已支付赵转运正骨医院至郑州运费1400元，该款项已通过洛阳市医疗纠纷理赔中心给付赵转运，该款项已通过洛阳市医疗纠纷理赔中心给付赵转运，本案计算最终赔偿额时应扣除5万元。本院经审理查明，赵转运出生于1949年10月25日，非农业家庭户口。2017年5月19日，赵转运以“摔伤致左髋部疼痛活动受限1天余”为主诉到正骨医院住院治疗。2017年6月1日，正骨医院对赵转运行“右侧人工股骨头置换术”。2017年6月14日，赵转运出院，本次住院26天，住院期间留陪护二人。2017年6月16日，赵转运以“左侧股骨头置换术后15天”为主诉再次到正骨医院住院治疗。同日，正骨医院对赵转运行“左髋感染清创术”。2017年6月21日，正骨医院对赵转运行“原假体取出、清创、抗生素骨水泥间隔物植入术”。2017年7月10日，赵转运出院，本次住院24天，住院期间留陪护二人。后赵转运自2017年7月11日至2017年7月18日到郑州大学第一附属医院住院治疗，共住院7天。2018年4月10日，洛阳市第六人民医院对赵转运左髋关节正轴位的DR诊断报告单显示，影像表现为：左侧髋关节人工股骨颈断裂，向下错位，髋关节结构失常，人工髋臼向下移位，左股骨近段可见克氏针，印象为：左髋人工股骨颈断裂，人工髋臼向下移位。2018年4月17日，赵转运以“左侧肢体无力2天”为主诉到洛阳市中心医院住院治疗，入院诊断为：脑梗死，诊断证明书的处理意见为：住院治疗，住院期间陪护一人。2018年4月22日，赵转运出院，本次住院5天。2018年7月6日，本院委托上海迪安司法鉴定有限公司对“就正骨医院对赵转运的诊疗行为是否存在过错；如有过错，该过错与赵转运损害后果之间是否存在因果关系及原因力大小进行法医学鉴定”。该公司于2018年8月6日作出上海迪安鉴定[2018]临鉴字第1039号司法鉴定意见书，鉴定意见为：正骨医院对被鉴定人赵转运的诊疗行为存在医疗过错，该医疗过错与赵转运术后并发髋关节感染的损害后果存在一定因果关系，医疗过错为次要因素，参与度拟为35%左右。2018年8月27日，本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所分别对赵转运进行伤残等级鉴定，对赵转运的出院后的护理人数及期限进行评估。2018年9月17日，该鉴定所作出的洛鑫正司鉴所[2018]临鉴字第465号司法鉴定意见书，鉴定意见为：赵转运因故导致左股骨颈骨折，左髋关节术后感染，目前遗留：双下肢长度相差6.5cm，参照《人体损伤致残程度分级》5.8.6.7）条款之规定，评定为八级伤残；作出的洛鑫正司鉴所[2018]医评字第256号医疗评估意见书，评估意见为：赵转运出院后的护理期至伤残评定的前一日。2018年10月26日，该鉴定所作出洛鑫正司鉴所[2018]临鉴字第256号-补医疗评估意见补正书，评估意见为：赵转运出院后需1人护理，护理期至伤残评定的前一日。另查明，正骨医院已向赵转运支付正骨医院往返郑州住院治疗的运费1400元。另，正骨医院已向赵转运支付50000元。本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，应当由医疗机构承担赔偿责任。根据上海迪安鉴定[2018]临鉴字第1039号司法鉴定意见书，本院认为正骨医院对赵转运的诊疗行为存在医疗过错，该医疗过错与赵转运术后并发髋关节感染的损害后果存在一定因果关系，参与度为35%，故正骨医院应因该过错向赵转运承担35%的赔偿责任。结合洛鑫正司鉴所[2018]临鉴字第465号司法鉴定意见书、洛鑫正司鉴所[2018]医评字第256号医疗评估意见书及洛鑫正司鉴所[2018]临鉴字第256号-补医疗评估意见补正书，可以认定赵转运构成八级伤残，出院后需1人护理，护理期至2018年9月16日。关于赵转运诉求的赔偿项目和数额，本院根据具体情况依法和酌情予以处理：医疗费，关于赵转运提交的其自2017年5月19日至2017年6月14日在正骨医院住院的医疗费发票，该发票显示医疗费合计53064.43元，正骨医院于庭后向本院提交关于该医疗费的说明，载明本次医疗费赵转运自己支付19503.03元，故对该19503.03元医疗费，本院予以支持；关于赵转运提交的其自2017年7月11日至2017年7月18日在郑州大学第一附属医院住院的医疗费发票，该发票显示医疗费合计12027.48元，赵转运于庭后向本院提交的《洛阳市医疗费用报销单据》载明总报销金额为8374.87元，故对剩余的3652.61元医疗费，本院予以支持；关于赵转运提交的其自2018年4月17日至2018年4月22日在洛阳市中心医院住院的医疗费发票，该发票收费项目显示为西药费、床位费、检查费等，且本次住院病历显示入院诊断为脑梗死，无法证明该次住院与本案病情存在关联性，故对赵转运主张的其在洛阳市中心医院期间的损失，本院不予支持。医疗费共计23155.64元。护理费，赵转运在正骨医院两次住院共50天，陪护证明显示住院期间2人陪护，住院期间护理费计算为10827.95元（河南省居民服务业和其他服务业2018年平均工资39522元/年÷365天×50天×2人）；赵转运郑州大学第一附属医院住院7天，本院酌定陪护1人，住院期间护理费计算为757.96元（河南省居民服务业和其他服务业2018年平均工资39522元/年÷365天×7天×1人）；结合洛鑫正司鉴所[2018]医评字第256号医疗评估意见书及洛鑫正司鉴所[2018]临鉴字第256号-补医疗评估意见补正书，赵转运于2017年7月18日出院后需1人护理，护理期至伤残评定的前一日即2018年9月16日，共424天，出院后护理费计算为45910.49元（河南省居民服务业和其他服务业2018年平均工资39522元/年÷365天×424天×1人）；赵转运诉求的后续护理费，证据不足，本院不予支持。护理费共计57496.4元。住院期间的交通费、外地就医期间的交通费及食宿费、因鉴定支付的交通费及食宿费，扣除正骨医院已向赵转运支付的1400元，本院酌定为9600元。住院伙食补助费，赵转运两次在正骨医院共住院50天，在郑州大学第一附属医院住院7天，共住院57天，住院伙食补助费计算为2850元（50元/天×57天）。营养费，计算为1140元（20元/天×57天）。残疾赔偿金，赵转运出生于1949年10月25日，于2018年9月17日被评定为八级伤残，残疾赔偿金计算为105184.83元（河南省2018年城镇居民人均可支配收入31874.19元×11年×0.3）。残疾辅助器具费，根据赵转运提交的相关发票，酌定为3400元。律师费，对赵转运主张的律师费3000元，无法律依据，本院不予支持。上述医疗费，护理费，住院期间的交通费、外地就医期间的交通费及食宿费、因鉴定支付的交通费及食宿费，住院伙食补助费，营养费，残疾赔偿金，残疾辅助器具费，共计202826.87元，正骨医院应向赵转运赔偿70989.4元（202826.87元×35%）,扣除正骨医院已向赵转运支付的50000元，正骨医院还需向赵转运支付20989.4元。精神损害抚慰金，赵转运因正骨医院的诊疗行为存在过错造成八级伤残，对其主张的精神损害抚慰金，本院酌定为15000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，经合议庭评议，判决如下：一、河南省洛阳正骨医院于本判决生效后十日内赔偿赵转运医疗费，护理费，住院期间的交通费、外地就医期间的交通费及食宿费、因鉴定支付的交通费及食宿费，住院伙食补助费，营养费，残疾赔偿金，残疾辅助器具费共20989.4元；二、河南省洛阳正骨医院于本判决生效后十日内赔偿赵转运精神损害抚慰金15000元；三、驳回赵转运的其它诉讼请求。如河南省洛阳正骨医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2499元，由赵转运负担1996元，由河南省洛阳正骨医院负担503元；鉴定费14270元，由河南省洛阳正骨医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  马宏良人民陪审员  赵巧芳人民陪审员  丁荣琴二〇一九年八月三十日书 记 员  任思梦