云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云刑终740号原公诉机关云南省昭通市人民检察院。上诉人（原审被告人）胡聪伟，男，1977年11月5日出生，汉族，云南省威信县人，中专文化，教师，住威信县。曾因犯故意伤害罪于2003年9月28日被威信县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案于2017年9月30日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于威信县看守所。辩护人李刚贵、王子文，云南睿信律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡雪林，男，1994年11月10日出生，汉族，云南省威信县人，初中文化，农民，住威信县。因本案于2017年9月30日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于威信县看守所。上诉人（原审被告人）徐明勇，男，1969年5月30日出生，汉族，云南省威信县人，高中文化，威信县麟凤中心卫生院在编职工，住威信县。因本案于2017年10月1日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于威信县看守所。辩护人喻永伦，云南滇东北律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘鑫，男，1994年8月8日出生，汉族，四川省泸州市纳溪区人，初中文化，农民，住纳溪区。因本案于2017年10月14日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于威信县看守所。上诉人(原审被告人)罗跃洲，男，1970年1月5日出生，汉族，云南省威信县人，中专文化，威信县国家税务局病退职工，住威信县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2017年9月30日被威信县公安局取保候审，同年11月4日被逮捕，同年12月19日被威信县公安局取保候审，同月22日被威信县人民检察院继续取保候审。昭通市中院于2018年8月27日决定对其监视居住，同年12月10日决定对其逮捕，同月11日由威信县公安局对其执行逮捕。现羁押于威信县看守所。辩护人辛丽红，云南佰申律师事务所律师。云南省昭通市中级人民法院审理昭通市人民检察院指控原审被告人胡聪伟、罗跃洲犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，胡雪林、徐明勇犯贩卖毒品罪，刘鑫犯贩卖、运输毒品罪一案，于二〇一八年十二月二十七日作出（2018）云06刑初114号刑事判决。原审被告人胡聪伟、胡雪林、徐明勇、刘鑫、罗跃洲均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人胡雪林委托被告人徐明勇为其寻找毒品买家，被告人胡聪伟从徐明勇处得知消息后，向徐明勇提出购买需求。2017年9月26日晚至27日凌晨，经被告人胡聪伟组织，胡聪伟驾驶被告人刘鑫从四川省泸州市开来的川Ｅ×××××汽车（该车系熊某租赁）、刘鑫驾驶被告人罗跃洲的云Ｃ×××××大众轿车分别搭乘罗跃洲、王某（不起诉），四人从威信县城前往威信县麟凤镇斑鸠村购买毒品，出发前，胡聪伟将毒资人民币5000元通过微信转账给胡雪林。到达麟凤镇后，胡聪伟接上徐明勇，徐明勇带领胡聪伟等人到斑鸠村胡雪林住处附近，并联系胡雪林，随后，胡聪伟、胡雪林、徐明勇在川Ｅ×××××汽车上进行交易，胡雪林卖给胡聪伟毒品甲基苯丙胺2200颗，胡聪伟通过微信转账的方式支付胡雪林毒资人民币3000元，并将云Ｃ×××××汽车留下作为剩余毒资的临时抵押物。交易完毕后，徐明勇驾驶云Ｃ×××××汽车将胡聪伟、罗跃洲、王某送回威信县城后将该车开回斑鸠村。胡聪伟在返回县城后，将一支短枪交给罗跃洲保管，罗跃洲将该枪支放于自己住处。刘鑫单独驾驶装有毒品的川Ｅ×××××汽车返回威信县城，后驾车携带毒品连夜返回泸州，因途中遇到交警检查，刘鑫弃车而逃，车上毒品下落不明。胡聪伟在得知刘鑫弃车逃跑后，于当天早上叫王某将其放置于扎西镇麒麟社区观音小学旁柳涛租住处的一支长枪拿到罗跃洲处存放。当日18时许，罗跃洲因吸毒在麒麟社区文家沟村民小组谢某租住处被民警抓获。同月29日，罗跃洲向公安民警主动供述了胡聪伟贩毒及将枪支交自己保管的事实，民警根据该线索在其家中查获疑似枪支两支，后将胡聪伟、胡雪林、徐明勇、刘鑫抓获。胡雪林将未售完的毒品甲基苯丙胺交给谢媛（不起诉）保管，同年10月25日，谢媛将该毒品甲基苯丙胺上交公安机关。经称量及鉴定，谢媛交到公安机关的毒品甲基苯丙胺净重61.97克；在罗跃洲处查获的1号疑似枪支（长枪）系以火药为动力发射填充物的改制枪支，2号疑似枪支（短枪）系自制仿“六．四”式手枪，两支枪具有致伤力，均属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。原审法院根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第一百二十八条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，认定被告人胡聪伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。总合刑期有期徒刑十八年，决定执行有期徒刑十七年，并处没收个人财产人民币30000元。被告人胡雪林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元。被告人徐明勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。被告人刘鑫犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。被告人罗跃洲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。总合刑期有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币10000元。查获的毒品甲基苯丙胺61.97克、作案工具手机四部、云Ｃ×××××大众轿车一辆及涉案枪支两支依法予以没收。宣判后，原审被告人胡聪伟上诉称，其转钱给胡雪林是替刘鑫还欠款给胡雪林；查获的枪支分别是罗跃洲、谢某的；其没有贩卖毒品、非法持有枪支，应宣告无罪。其辩护人提出，没有证据证明被告人胡聪伟贩卖毒品的事实；一审判决在量刑时严重失衡，请求公正判决。原审被告人胡雪林上诉称，原判认定其犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，其只构成非法持有毒品罪，应在七年以下判处。原审被告人徐明勇上诉及其辩护人辩护提出，原判认定徐明勇介绍胡聪伟向胡雪林购买毒品的事实不清，证据不足，应宣告无罪。原审被告人刘鑫上诉称，原判认定其犯贩卖、运输毒品罪事实不清，证据不足，其在公安机关的有罪供述系受到刑讯逼供作出的，应宣告无罪。原审被告人罗跃洲上诉称，其无贩卖的主观故意，亦无贩卖的客观行为，不构成贩卖毒品罪；具有自首、立功情节，请求改判。其辩护人提出，被告人罗跃洲在本案中属从犯，有自首情节，原判对其量刑过重。经审理查明，上诉人胡雪林委托上诉人徐明勇为其寻找毒品买家。上诉人胡聪伟从徐明勇处得知消息后，向徐明勇提出购买需求，并通过微信转账毒资人民币5000元给胡雪林。2017年9月26日晚至27日凌晨，经胡聪伟组织，并由胡聪伟驾驶川Ｅ×××××汽车、上诉人刘鑫驾驶上诉人罗跃洲的云Ｃ×××××大众轿车分别搭乘罗跃洲、王某从威信县城前往麟凤镇斑鸠村购买毒品。到达后，徐明勇带领胡聪伟等人到斑鸠村胡雪林住处附近，并联系胡雪林，随后，胡聪伟、胡雪林、徐明勇在川Ｅ×××××汽车上进行交易，胡雪林卖给胡聪伟毒品甲基苯丙胺片剂2200颗，胡聪伟通过微信转账给胡雪林毒资人民币3000元，并将云Ｃ×××××汽车留下作为剩余毒资的临时抵押物。之后，徐明勇驾驶云Ｃ×××××汽车将胡聪伟、罗跃洲、王某送回威信县城后将该车开回斑鸠村。胡聪伟返回县城后，将一支短枪交给罗跃洲保管。刘鑫单独驾驶装有毒品的川Ｅ×××××汽车连夜返回泸州，因途中遇到交警检查，刘鑫弃车而逃，车上毒品下落不明。胡聪伟在得知刘鑫弃车逃跑后，于当天早上叫王某将其放置于扎西镇麒麟社区观音小学旁柳涛租住处的一支长枪拿到罗跃洲处存放。当日18时许，罗跃洲因吸毒在谢某租住处被民警抓获。同月29日，罗跃洲向公安民警主动交代了胡聪伟贩毒及将枪支交自己保管的事实，民警根据该线索在其家中查获枪支两支，后将胡聪伟、胡雪林、徐明勇、刘鑫抓获。胡雪林将未售完的毒品甲基苯丙胺片剂61.97克交给谢媛保管，同年10月25日，谢媛将该毒品上交公安机关。上述事实有原审开庭审理中经质证确认的受案登记表、抓获经过及照片、户口证明，现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、搜查笔录、扣押笔录及照片，检定证书、毒品称量笔录、取样记录及照片、鉴定报告、辨认笔录及照片，车辆信息、泸州市汽车租赁合同、胡聪伟与胡雪林微信聊天记录、交易明细、通话清单，行政处罚决定书、云南省威信县人民法院（2003）威刑初字第107号刑事附带民事判决书、证人证言等证据在案予以证实。上诉人胡聪伟、胡雪林、徐明勇、刘鑫、罗跃洲均有供述在卷，其供述与其他证据能够相互印证，足以认定。本案证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人胡聪伟、胡雪林、徐明勇、刘鑫、罗跃洲违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖的行为均已构成贩卖毒品罪，且毒品数量大，应依法惩处。刘鑫将胡聪伟从胡雪林处购得的毒品从云南省威信县运往四川省泸州市的行为还构成运输毒品罪。胡聪伟、罗跃洲非法持有枪支的行为还构成非法持有枪支罪，应数罪并罚。在贩卖毒品犯罪中，胡聪伟、刘鑫、罗跃洲系毒品买方，属共同犯罪，胡聪伟邀约刘鑫、罗跃洲等人一起到斑鸠村购买毒品，并具体实施购买行为，系主犯，刘鑫、罗跃洲受胡聪伟邀约共同实施了购买毒品的犯罪行为，罗跃洲还将其名下的车辆作为毒资抵押给胡雪林，二上诉人系从犯；胡雪林系毒品卖方，徐明勇联络买卖双方促成交易，与胡雪林构成共同犯罪，胡雪林系主犯，徐明勇系从犯。在非法持有枪支共同犯罪中，胡聪伟系主犯，罗跃洲系从犯。罗跃洲自动投案，并如实供述犯罪事实，有自首情节。经查，上诉人徐明勇介绍胡雪林与胡聪伟认识并促成双方毒品交易，案发当晚，胡聪伟在前往麟凤镇斑鸠村前，通过微信转账给胡雪林5000元人民币毒资，在斑鸠村公路上与胡雪林见面后，在徐明勇在场的情况下，胡聪伟在车上又通过微信转账3000元毒资给胡雪林，因毒资不够，还将罗跃洲的车抵押给胡雪林，双方进行毒品交易的事实及胡聪伟、罗跃洲非法持有枪支的事实，有罗跃洲、胡雪林、徐明勇、刘鑫及证人王某、谢某在公安机关的供述和证言予以证实，且有微信聊天记录、交易明细等证据在案佐证。故胡聪伟上诉称到斑鸠村的目的是替刘鑫还欠款给胡雪林，其没有贩卖毒品、非法持有枪支的理由及其辩护人所提，没有证据证明胡聪伟贩卖毒品的辩护意见；胡雪林上诉称，其只构成非法持有毒品罪的理由；徐明勇及其辩护人提出，徐明勇没有介绍胡聪伟向胡雪林购买毒品的上诉理由及辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，本院均不予采纳。一审根据胡聪伟在共同犯罪中的作用地位已对其从轻判处，其辩护人所提对胡聪伟再予从轻处罚的辩护意见本院不予采纳。刘鑫上诉称，原判认定其犯贩卖、运输毒品罪事实不清，证据不足，其在公安机关的有罪供述系受到刑讯逼供作出的，应宣告其无罪。经查，刘鑫在公安机关及看守所多次作出有罪供述，且同步录音录像显示，公安机关在讯问过程中无刑讯逼供行为，故其上诉理由不成立。罗跃洲上诉称，其无贩卖的主观故意，亦无贩卖的客观行为，不构成贩卖毒品罪；具有自首、立功情节，请求改判。其辩护人提出，被告人罗跃洲在本案中属从犯，有自首情节，原判对其量刑过重。经查，本案系罗跃洲主动向公安机关投案，公安机关根据其供述查获涉案枪支并抓获其余被告人，罗跃洲到案后向公安机关供述的是其与同案被告人的共同犯罪，依法不构成立功。一审根据罗跃洲在本案中的作用地位已对其减轻处罚。故其上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黎昌荣审判员  李忠良审判员  姚 永二〇一九年八月十六日书记员  吴贵峻