陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕03民终1531号 上诉人（原审原告)：马安云，男，生于1956年10月23日，汉族，住扶风县。 委托诉讼代理人：刘甜，陕西秦岳律师事务所律师，特别授权代理。 上诉人（原审被告）：谢宁，女，生于1961年10月14日，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 委托诉讼代理人：何俊盈，陕西大秦律师事务所律师，特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：孙菀临，女，生于1994年2月2日，回族，住西安市雁塔区。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。 营业场所：西安市东木头市111号。 负责人：桂文东，公司总经理。 统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX2049. 委托诉讼代理人：叶竞，陕西大秦律师事务所律师，特别授权代理。 上诉人马安云、谢宁与被上诉人孙菀临、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人民财险西安分公司）机动车道路交通事故责任纠纷一案，不服陕西省扶风县人民法院（2019）陕0324民初410号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人马安云上诉请求，请求二审法院依法改判被上诉人承担本次事故60％的责任；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人马安云开非机动车，即使同等责任，根据《中华人民共和国道路交通法》第七十六及其它相关法律规定，被上诉人应承担60％的责任。 被上诉人谢宁辩称，非机动车的车速最快不超过每小时20公里，上诉人马安云驾驶的车的车速为每小时26.3公里，依据《中华人民共和国道路交通法》第一百一十九条的规定，上诉人马安云驾驶的车应属机动车。原审法院判决上诉人马安云承担本案50％责任过低。 被上诉人孙莞临未答辩。 被上诉人人民财险西安分公司的答辩理由与被上诉人谢宁一致。 上诉人谢宁的上诉请求，请求依法撤销原判第一项，查清事故责任后依法改判；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原判决依据认定事实错误的道路交通事故认定书划分赔偿责任认定事实错误，依法应当查清案件事实后改判。原判决拒绝上诉人合法的鉴定申请，剥夺了当事人的合法权利，程序违法，依法应当予以纠正。被上诉人马安云未戴安全帽，车也没有刹车，被上诉人马安云责任应大于50％。 被上诉人马安云辩称，被上诉人认为责任划分正确，对方没有在复核期内提出复核申请。交警部门对于会影响本案责任划分的事项已经进行了鉴定，一审法院没有再进行鉴定，程序合法。 原审被告孙莞临未答辩。 原审被告人民财险西安分公司答辩，交警部门的事故认定书不足以作为双方事故责任划分的依据，人民法院依法应根据已查明的事实对双方责任重新划分。而要查明事实，就应当对上诉人马安云所驾车辆的性质进行鉴定，但一审法院拒绝鉴定，程序违法，应予以纠正。 上诉人马安云在原审的诉讼请求：1．判令三被告共同赔偿原告医疗费100036.61元；2．被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年11月23日16时30分，谢宁驾驶的陕AXXXXX号大众牌小型轿车，XX道由东向西行驶至扶风县法门镇马家村路口，与同向前方左转弯马安云驾驶的台铃牌两轮电动车相撞，造成马安云受伤，两车受损的道路交通事故。 事故发生后，原告马安云被紧急送往扶风县中医医院住院治疗，原告被诊断为重型闭合性颅脑损伤，广泛性脑挫裂伤并脑内血肿形成（右侧额颞叶），急性硬膜下血肿，颅骨骨折，皮肤挫裂伤，头皮血肿，左腓骨骨折，左胫骨髁间嵴骨折，左侧内侧内侧副韧带损伤。原告在扶风县中医医院住院治疗3天后，因原告伤情较重，在医生建议下，原告转院至西京医院住院治疗。在西京医院住院治疗10天后，在该院的建议下，原告转院至西安中医脑病医院转院做康复治疗，在西安中医脑病医院住院30天。后原告转院至咸阳市第一人民医院神经外科转院治疗，起诉前原告刚出院。 事故发生后，在扶风县公安局交通管理大队对本次事故处理期间，被告谢宁认为原告驾驶的车辆应属机动车，后扶风县公安局交通管理大队委托陕西宝鸡振鑫机动车物证司法鉴定所进行司法鉴定。扶风县公安局交通管理大队依据陕西宝鸡振鑫机动车物证司法鉴定所做出的司法鉴定意见作出第610324120180000467号道路交通事故认定书。事故认定书中认定在本次事故中马安云、谢宁承担同等责任。 本次事故中肇事车辆的驾驶者被告谢宁驾驶证的准驾车型为C1，其驾驶证的有效期限为2016年3月31日至2026年3月31日，本次事故发生之时，尚在被告谢宁驾驶证有效期限内。 肇事车辆陕AXXXXX号大众牌小型轿车的登记所有人为被告孙菀临。其在被告人民财险西安分公司投保了交强险和保险限额为30万元的商业第三者责任保险并购买了不计免赔险。交强险和商业第三者责任险的保险期限均为自2018年4月8日起至2019年4月7日止。 原告在扶风县中医医院住院治疗3天，入院治疗之时，被告谢宁为原告马安云预交医疗费用7000元。原告马安云在扶风县中医医院治疗共花费医疗费6039.65元，其中除预交费用之外，被告谢宁还替原告支付了191.7元医疗费。结余的1152.05元预交款由原告马安云领取。 原告在西京医院住院治疗10天，入院治疗之时，被告谢宁为原告马安云预交医疗费用3万元。原告马安云在西京医院治疗花费医疗费148101.06元。 原告在西安中医脑病医院住院治疗30天。原告马安云在西安中医脑病医院治疗共花费医疗费64888.88元。 综上，原告马安云本次诉请所涉及的医疗费用合计为219029.59元，其中被告谢宁为原告马安云垫付医疗费37191.7元。 一审法院经审理认为，自然人的健康权受法律保护。本案中，谢宁驾驶的小型轿车与马安云驾驶的两轮电动车相撞，造成原告马安云受伤，两车受损。交警部门认定原告马安云与被告谢宁承担同等责任。被告孙菀临作为肇事车辆的实际所有人，在本起交通事故中不存在过错，不存在《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定的情形，不是本次事故的责任承担主体，不承担本案的赔偿责任。结合本案具体情况，原告马安云与被告谢宁在本次事故中分别承担50%的责任，被告孙菀临不承担责任。 肇事车辆陕AXXXXX号大众牌小型轿车在被告人民财险西安分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。故本起事故造成的原告的医疗费损失应当先由被告人民财险西安分公司在交强险医疗费用项限额内赔偿原告马安云1万元，剩余医疗费用的赔偿按原告马安云与被告谢宁责任比例划分来承担，由被告人民财险西安分公司在商业第三者责任险内赔偿104514.80元，其中被告谢宁垫付的37191.7元医疗费应归被告谢宁所有。 由于原告本案的诉请由被告人民财险西安分公司全额承担，被告谢宁在本案中不再承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第二十五条之规定，判决：一、原告马安云的医疗费用合计219029.59元，被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在本判决生效之日起10日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用限额内赔偿原告马安云1万元，在商业第三者责任险限额内赔偿交强险赔偿不足部分的50%即104514.80元，两项合计为114514.80元。原告上述所得款项中应返还被告谢宁垫付的37191.7元。二、驳回原告马安云对被告孙菀临的诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元减半收取1150元，由被告谢宁负担1150元。 二审经审理查明的案件事实与原审认定相同，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为上诉人马安云驾驶车辆的性质及上诉人马安云与上诉人谢宁在本案中的责任划分。对于上诉人马安云驾驶的车辆性质，交警部门在对本次交通事故责任划分以前，委托有关部门依法对上诉人马安云驾驶的车辆进行了司法鉴定，交警部门根据司法鉴定认定上诉人马安云驾驶的车辆属非机动车，并作出了扶风县公安局交通管理大队第61032412018000467号道路交通事故认定书。该道路交通事故认定书载明：当事人对道路交通事故认定书有异议的，可以在送达之日起三日内提出书面复核申请，复核申请应当载明复核请求及其理由和主要证据。上诉人谢宁收到该道路交通事故认定书后三日内未提起复核申请，应视为认可该道路交通事故认定书。原审法院依据该道路交通事故认定书及该案的具体情况，判决上诉人马安云与上诉人谢宁在本次事故中各承担50％的责任，适用法律正确。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，二上诉人的上诉请求及理由，依据不足，不能成立，应予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由上诉人马安云、谢宁各承担1150元。 本判决为终审判决。 审 判 长 付金国 审 判 员 李婧雯 审 判 员 彭 澍 二〇一九年八月十三日 法官助理 陆新宁 书 记 员 李雯静 1