四川省蓬溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2019)川0921民初1026号 原告：廖廷红，男，1970年4月3日出生，汉族，住四川省蓬溪县。 特别授权委托诉讼代理人：米惠，四川斗城律师事务所律师。执业证号：15109201512209049。 委托诉讼代理人：朱光文，四川斗城律师事务所律师。执业证号：15109200810127215。 被告：卢志兵，男，1964年12月31日出生，汉族，住四川省蓬溪县。 被告：廖凤林，男，1955年3月21日出生，汉族，住四川省蓬溪县。 原告廖廷红与被告卢志兵、廖凤林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月7日立案受理。本案依法适用简易程序，分别于2019年5月28日、2019年7月24日公开开庭进行了审理。原告廖廷红及其特别授权委托诉讼代理人米惠、委托诉讼代理人朱光文、被告卢志兵到庭参加了第一次庭审，原告廖廷红及其特别授权委托诉讼代理人米惠、被告卢志兵、被告廖凤林到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。 廖廷红向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、交通费、营养费、误工费、护理费、参加赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费，共计251，538.28元；2、本案的诉讼费由二被告承担。事实和理由：被告卢志兵承包了被告廖凤林的房屋改造，被告卢志兵雇佣了原告做工，2019年1月3日17时左右，原告在厨房放线挂条，脚踩的板子断掉，掉下来摔伤。受伤后，原告被送往遂宁市第一人民医院医治，住院25天，经鉴定，原告构成8级伤残，原告多次与被告协商，均达不成一致的赔偿意见。综上，原告是被告的雇员，在工作时受伤，被告依法应向原告承担赔偿责任，为维护原告的合法权益，原告起诉来院，要求支持其诉讼请求。 被告卢志兵答辩称：原告诉讼的主体错误，诉求赔偿25万元既不合理也不合法，事实和理由是：1、本案被告主体错误。因为廖凤林家住房改造的性质是：XX镇人民政府根据中央政策对贫困户的土坯房进行改造。不是廖凤林出资直接发包给我实施，而是XX镇人民政府为抓紧改造时间指定我去做此工程，而我只是一个无相应资质的自然人，我的误工、材料费按上级规定政府每户补贴了20,000元，此款由XX镇人民政府支付。因此，雇主应该是XX镇人民政府，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇主应当承担连带赔偿责任。2、原告应该自己承担主要责任。因为原告在房盖上将挂条墨线弹错后，其长辈（木工掌脉师）廖明国说了原告，并叫其注意安全，脚莫踩椽皮，踩檩子，而原告不听长辈之言，硬要用脚踩椽皮，因椽皮年长日久陈旧，被踩断，才导致受伤。根据《侵权责任法》第三十五条之规定，原告自己应承担主要责任。3、原告主张伤残赔偿金按城镇居民收入标准计算错误。因为，原告纯属农村居民，不是城镇居民，不能按城镇居民可支配收入计算。客观事实是：原告一直在XX镇南溪村4社生活居住，且靠做承包地、打工生活，并非长期在XX镇附近的金沙村3社生活居住。金沙村3社住房系原告几年前购地修建，建成后将此房租给他人居住护送小孩上学。此事众人周知，且有居委会证明证实。4、原告务工时间及误工费用标准计算错误。因为原告的误工时间应根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，应从受伤之日起计算至评残前一日止，为78天（即从2019年1月3日至同年3月21日）。又根据解释二十条规定，误工费应按照四川省2017年度农村居民可支配收入或农、林、牧、渔业年收入计算。5、原告以伤治病的费用应由原告自行承担。根据原告的出院及用药清单上显示，原告自身患有高血压、糖尿病等疾病，这些费用应由原告自行承担。以上答辩，敬希法庭采信，并驳回原告不合法的请求。 被告廖凤林答辩称：廖廷红摔伤的工程系国家出资20,000元，让我们进行危房改造，我并没有请廖廷红和卢志兵，是XX镇政府安排的施工队来做的。我本人就是木匠，当时我还想单独承建自己房屋的修缮，因为我算了一下，会有一定的盈利。施工队来了以后，因为工程量增加，我还单独付了3,000元，所以我不应该负任何责任。 原告为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据： 1、原告的身份证复印件、二被告的户籍信息，证明原、被告的主体资格； 2、原告的户口簿复印件、XX镇南溪村民委员会的证明、XX镇社区居民委员会证明一份、房权证复印件一份，证明原告虽户籍在农村，但其在XX镇场镇购有房屋，并长期居住，原告的居住地、收入来源均来源于城镇，所以原告的损失应按照城镇标准计算； 3、病情证明书、病历资料、四川中益司法鉴定中心川中司鉴【2019】临鉴字第373号司法鉴定意见书及鉴定费发票一份，证明原告受伤后住院治疗25天，并经鉴定构成8级伤残的事实； 4、廖凤林、廖廷冬、廖明国询问笔录各一份，廖明国、廖廷冬的当庭证言各一份，证明出事的时间地点和经过,廖明国、廖廷冬的当庭证言还证明廖廷红在南溪村、XX场镇均有居住； 5、原告父亲廖明武的社保卡复印件一份、蓬溪县XX镇南溪村村民委员会出具原告家庭关系证明一份，证明廖明武系原告的父亲，廖明武的赡养人仅有原告和其两个兄弟； 被告为反驳原告的诉讼主张，向本院提交以下证据： 6、原告的户口簿复印件、XX镇南溪村民委员会的证明、XX镇社区居民委员会证明、蓬溪县XX镇金沙村民委员会证明一份，证明原告长期居住在农村，原告的房子租给他人带小孩； 7、多人署名证明两份，证明原告在蓬溪县XX镇金沙村购房一通，但原告并未在该房屋居住；涉事工程系XX镇人民政府与南溪村主要领导让被告卢志兵承包，由XX镇人民政府补贴20000元，被告卢志兵安排员工去廖凤林家房屋改造，在工人未上房前，卢志兵特意叮嘱了安全； 被告廖凤林未向本院提交任何证据。 本院依职权调取以下证据： 8、询问刘丽华笔录一份，证明其2015年左右就开始住在原告所有的位于蓬溪县XX镇政府街69号的房屋里，因其是原告妻子的表嫂，原告并未向其收取租金，原告以前长年在外地打工，近几年因为其父亲身体不好，为方便照顾父亲，原告回到遂宁，在遂宁周边打工，平时居住有时在XX镇政府街69号的房屋里，有时回乡下南溪村的房子里； 9、询问蓬溪县XX镇社区居委会主任王凤英笔录一份，证明其认识廖廷红，廖廷红的户籍不在社区，但廖廷红购买的房屋在社区，在前一两年其在晚上从政府街过路时，偶尔看到廖廷红与其妻子坐在他们购买的房屋门口休息，今年前后没怎么看到了，2019年3月27日由XX镇社区出具的证明系廖廷红以其它借口索取，社区对廖廷红是否长期居住在XX政府街69号的房屋实际并不清楚； 10、询问蓬溪县XX镇金沙村民委员会主任梁从兴笔录一份，证明廖廷红购买的房屋位于XX镇金沙村，但该地已由XX社区进行管理，其并不清楚廖廷红的实际居住情况，其了解的廖廷红的居住情况系卢志兵对其的转述； 11、询问蓬溪县XX镇南溪村民委员会主任刘海军笔录一份，证明廖廷红在南溪村与XX镇场镇都有居住，在村上居住主要是因为廖廷红的父亲廖明武住在廖廷红在村上的房屋里，需要人照顾，廖廷红一共三兄弟，没有姐妹，其长年在外打工，回到遂宁两年左右，从事建筑方面的工作； 因被告卢志兵对原告廖廷红提交的司法鉴定意见书的鉴定意见不服，其申请重新鉴定，并由原、被告共同议定由四川华西法医学鉴定中心对廖廷红的伤残等级、续医费、误工期限、护理期限、营养期进行重新鉴定： 12、四川华西法医学鉴定中心法临2019-1258号司法鉴定意见书以及鉴定费发票，证明廖廷红的伤残等级为九级、续医费14,000元、误工期180日为宜、护理期90日为宜、营养期90日为宜，此次鉴定花去鉴定费5,200元，由卢志兵垫付。 被告卢志兵质证对1号证据无异议；对2号证据中的户籍信息、房权证、XX镇社区居委会证明无异议，对南溪村民委员会证明不认可，认为原告长期居住在农村；对3号证据中的病历资料认为属实，对中益司法鉴定中心的鉴定结论以及鉴定费发票均不予认可；对4号证据中廖凤林的调查笔录无异议，对廖廷冬、廖明国的调查笔录与当庭证言认为部分属实，部分不属实，其不予认可；对5号证据予以认可；对8号证据认为廖廷红没有在XX镇街上居住；对9号证据无异议；对10号证据认为并不是其教唆梁从兴主任证明廖廷红的居住情况；对11号证据无异议；对12号证据表示认可。 原告廖廷红质证认为，6号证据中蓬溪县XX镇金沙村民委员会的证明部分不属实，长期租给别人不属实，没有相关辅助证据，且没有出具证明人的署名，不予认可，蓬溪县XX镇南溪村民委员会的证明认可，但不能达到证明原告长期居住在南溪村的目的，以上证明均不符合法律规定规定形式要件；对7号证据认为均不属实，被告卢志兵从未跟其讲过注意安全，对于房子，其根本没有出租，只是无偿让表嫂在里面居住带小孩，2015年其从外打工回来，因需要照顾父亲，因此农村与XX镇街上都在居住，在街上的时候，表嫂带小孩住一楼，其与妻子住二楼。因今年过年父亲瘫痪，其又受伤，其便在村上住得多一点，未受伤前，其在街上住得多一点；对8-12号证据均无意见。 被告廖凤林质证认为对1号证据无异议；对2号证据表示不清楚，对3号证据病历资料表示不清楚，对其中的鉴定意见不认可；对4号证据中自己的证言是认可的，认为廖廷冬、廖明国的笔录认为陈述真实，但是当时的急救电话是卢志兵的儿子卢金木打的；对5号证据表示听说原告是三兄弟，但是其只认识廖廷红；对6-11号证据均表示不清楚；对12号证据无异议。 对本案证据，认定如下：1号证据真实客观，本院予以采信；2号证据中XX镇社区居民委员会出具的证明已被9号证据推翻，对该证明本院不予认可，2号证据中的其它证据本院予以采信；3号证据中鉴定意见书以及发票的真实性本院予以确认，但双方在诉讼过程中已经重新选定鉴定机构重新进行了鉴定，对该鉴定意见本院不予采纳，3号证据中的病历资料真实客观，本院予以采信；4号证据能够相互印证，本院予以采信；5号证据能够反映原告父亲的生育子女情况，本院予以采信；6号证据中蓬溪县XX镇金沙村民委员会出具的证明已被10号证据推翻，本院不予采信，6号证据中的其余部分本院予以采纳；7号证据两份证明均以被告卢志兵的口吻在陈述，证明上附多个签名，但证明上署名的证人均未到庭接受法庭质询，亦未提供证人身份信息，对7号证据本院不予采信；8-11号证据证人反映事实真实客观，本院予以采信；12号证据系原、被告共同选定的司法鉴定中心作出的鉴定结论，双方均予以认可，本院予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年，蓬溪县XX镇开展土坯房改造工程，廖凤林名下的土坯房属D级危房，按相关政策可以获得补助20,000元。卢志兵向XX镇南溪村民委员会报名申请承揽南溪村的部分土坯房改造工程，南溪村民委员会确定施工方名单后报经XX镇人民政府审核，审核完成后，卢志兵通过抓阄的方式获得了廖凤林名下的土坯房改造工程的承包权，工程主要内容为换瓦、喷漆等。廖凤林未对卢志兵承包其土坯房改造持任何异议。经卢志兵与廖凤林议定，廖凤林名下的土坯房改造工程总价为23,000元，除去政策补贴的20,000元，廖凤林还需另行支付3,000元。 廖廷红自2018年6月起受卢志兵的雇请，在卢志兵承包有工程的时候在卢志兵手下务工。2019年1月3日，廖廷红受卢志兵的雇请在廖凤林名下的土坯房作业，下午17时左右，廖廷红在房顶上放线时，因脚踩的椽子断裂，摔下受伤。受伤后，廖廷红被送往遂宁市第一人民医院治疗，后于2019年1月28日出院，出院诊断为L1-3椎体骨折、L1椎体附件骨折、2型糖尿病。出院医嘱为：1、注意休息半年左右，适当加强营养；2、继续监测血糖并治疗，内分泌随诊；3、术后1个月内以卧床休息为主，佩戴腰围（1月）保护性下床活动，避免外伤；4、术后1、2、3、6、12月复查X线片，根据恢复情况，在医生指导下康复锻炼；5、如病情出现异常变化，及时就医；6、骨科专科随诊。廖廷红住院产生医疗费46,654.87元，该费用由卢志兵支付。住院期间，卢志兵向廖廷红支付生活费600元。 2019年3月22日，廖廷红委托四川中益司法鉴定中心对自己的伤残程度、误工期、护理期、营养费、续医费进行鉴定，2019年3月29日，四川中益司法鉴定中心出具川中司鉴【2019】临鉴字第373号鉴定意见书，鉴定廖廷红的伤残等级为8级、误工期180日、护理期80日、营养费90日、续医费9600元。在本案审理过程中，因卢志兵对该鉴定结论不服，特申请重新鉴定。原、被告共同选定四川华西法医学司法鉴定中心对廖廷红的伤残等级等进行重新鉴定，2019年7月12日，四川华西法医学鉴定中心出具法临2019-1258号司法鉴定意见书，鉴定意见为1、廖廷红腰1椎体压缩粉碎性骨折伴双侧附件骨折内固定术后属九级伤残；2、廖廷红取除胸12-腰4椎体内固定物治疗费14,000元；3、廖廷红的误工期以180日为宜，护理期限以90日为宜，营养期以90日为宜。该次鉴定产生鉴定费用5,200元，由卢志兵支付。 另查明，廖廷红的经济来源主要来源于在建筑工地务工。廖廷红的户籍位于四川省蓬溪县XX镇南溪村4组33号，但其于2012年在蓬溪县XX镇金沙村3社购买住房一栋，该住房位于蓬溪县XX镇政府街69号，已纳入XX镇社区管理。廖廷红在南溪村房屋中与XX镇政府街69号的房屋中均有居住。廖廷红在卢志兵的雇佣下务工时，工钱为一天200元，因廖廷红为技术工人，卢志兵安排廖廷红负责技术管理，每月额外支付200元报酬。廖廷红的父亲廖明武生于1931年5月7日，廖明武仅生育三个儿子，廖廷红排行第二。 本院认为，原告廖廷红受雇于被告卢志兵，为卢志兵提供劳务，并在卢志兵手里领取劳动报酬，卢志兵系廖廷红的雇主，双方形成了劳务关系，廖廷红在提供劳务时受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”现原告要求被告卢志兵承担雇主责任，于法有据，被告卢志兵应当在责任范围内赔偿原告因务工期间受伤造成的损失。被告卢志兵认为原告的雇主应是XX镇人民政府，该观点为原告所否认，亦与本案查明的事实相悖，本院对该观点不予采纳。被告卢志兵认为XX镇人民政府应当按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，承担连带赔偿责任，但被告卢志兵亦未提供证据证明XX镇人民政府系该工程的发包人，原告也未向XX镇人民政府主张任何权利，且农村自建两层以下住宅的建设并无强制的资质要求，故本案亦不存在发包方的选任过失，对被告卢志兵要求案外人XX镇人民政府承担连带赔偿责任的要求、对原告要求被告廖凤林作为房主承担连带赔偿责任的请求，本院均不予支持。原告虽然是农村户口，但其在XX镇场镇购有住房，并不定时的在城镇居住，XX镇政府街69号应当视为其经常居住地之一，且其生活来源主要来源于建筑工地务工，而非来源于农业生产，故原告的赔偿应当参照城镇标准。原告受被告卢志兵的雇请，在房顶作业，该工作具有一定的危险性，被告卢志兵作为接受劳务的一方，应当加强现场的监管，并为提供劳务者提供相应的安全保障措施，但被告卢志兵未向原告提供任何防护措施，未尽到必要的安全保障义务，应当对原告的损害承担主要责任，本院认为被告卢志兵应当承担70%的赔偿责任。而原告作为一名长期在建筑行业务工的、具有完全民事行为能力的成年人，在工作中应尽到相应的注意、防范义务，且其作为技术工人每月额外收取200元的费用，应该拥有比普通雇员更好的安全意识，原告对自身的损害亦存在一定的过错，应该自担30%的赔偿责任。关于赔偿项目，原告住院产生医疗46,654.87元，被告卢志兵虽然抗辩原告在住院期间治疗过糖尿病，但其并未提供证据证明原告糖尿病的治疗与本次受伤无关联，本院对原告住院期间产生的医疗费全部予以确认；后续治疗费经鉴定为14,000元，本院予以采信；住院伙食补助费，本院酌情支持每天20元，共计支持500元；交通费因无票据提供，酌情支持500元；误工费，因原告长期在建筑行业务工，参照2017年度建筑业平均工资45,789元，鉴定的误工期180日，对原告的误工费支持为45，789元÷365日×180日=22,580.88元；护理费，结合鉴定结论，护理期限为90日，参照2017年四川居民服务业平均工资37,401元，护理费应支持为37,401元÷365日×90日=9,222.16元；营养费，酌情支持为每天20元，结合鉴定的营养期90天，营养费支持为1,800元；残疾赔偿金，参照2017年四川城镇居民人均可支配收入30,727元，结合鉴定结论，残疾赔偿金应为30,727元×20年×20%=122,908元；精神抚慰金，酌情支持4000元；鉴定费5200元，该费用由卢志兵垫付，本院予以确认；被扶养人生活费，因原告的父亲常年生活在农村，参照2017年四川农村居民人均消费性支出每年11,397元，对被扶养人生活费支持为11,397元×5年×20%÷3人=3,799元。故原告受伤的总损失应为：231,164.91元，因被告卢志兵应承担70%的赔偿责任，故卢志兵应赔偿廖廷红161,815.44元，减去卢志兵已经支付的46,654.87元的医疗费、生活费600元、鉴定费5,200元，卢志兵还应赔偿原告各项损失109,360.57元。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下： 一、限被告卢志兵于本判决生效后十五日内赔偿原告廖廷红 各项损失共计109,360.57元； 二、驳回原告廖廷红对被告廖凤林的诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费879元，由原告负担356元，由被告卢志兵负担523元（该费用已由原告预交，被告卢志兵履行判决时一并支付给原告），保全费1777.69元，由原告负担710.69元，由被告卢志兵负担1067元（该费用已由原告预交，被告卢志兵履行判决时一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审判员  旷国军 二〇一九年八月六日 书记员  杨明月