新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区人民法院民事判决书（2019）新0202民初220号原告：刘丽英，女，1983年9月9日出生，汉族，乌鲁木齐市头屯河区十二师五一农场中学教师，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：易丽，新疆天宇律师事务所律师。被告：刘剑，男，1977年11月5日出生，汉族，昌吉市吉龙宝贝婴幼儿游泳馆业主，住克拉玛依市。被告：闫晶，女，1981年10月8日出生，汉族，昌吉市吉龙宝贝婴幼儿游泳馆职员，系被告刘剑之妻，住克拉玛依市独山子区天馨美墅22栋1号。共同委托诉讼代理人：丁婷婷，新疆燎原律师事务所律师。原告刘丽英与被告刘剑、闫晶合同纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用简易程序于2019年6月19日公开开庭进行了审理，原告刘丽英及其诉讼代理人易丽、被告刘剑、闫晶的共同诉讼代理人丁婷婷到庭参加诉讼。由于双方争议较大，依法转为普通程序于2019年8月29日公开开庭进行了审理，原告刘丽英及其诉讼代理人易丽、被告闫晶到庭参加诉讼。被告刘剑经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘丽英向本院提出诉讼请求：1、解除原告与二被告于2018年8月16日签订的《入股协议》；2、判决两被告向原告返还借款本金180000元、支付利息36000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月16日，双方签订了《入股协议》，约定乙方（本案原告）自行出资共计人民币180000元，计10股，占甲方（本案被告）公司昌吉33度游泳馆总股份的10%，每月20至25日享受上月5000元的部分利益分红，年终根据实际效益补差额及退股规定。2018年8月21日，原告向被告转款180000元。2018年10月29日，被告向原告仅支付了一个月的利息5000元之后，拒绝支付利息。另《入股协议》中所约定的“昌吉33度游泳馆”根本不存在。故名为入股，实际双方之间形成民间借贷关系，为维护原告的合法权益，原告诉至法院。被告刘剑、闫晶辩称：双方签订的协议并无保底条款的约定，也不存在无论亏损，都要保证原告享有固定回报一说，协议系双方自愿签订，双方应按约定履行，同意解除合同，按约定退还原告60%的本金，即108000元。庭审中，原告刘丽英为证实自己的主张，提供了以下证据：1、出示2018年8月16日签订的入股协议原件一份。用于证明被告让原告投资的项目叫做"昌吉33°游泳馆"，且约定了是会全额退回本金的，该协议中，也未提及会邀请其他人投资，证明双方之间实际是民间借贷关系。被告经质证认为，对入股协议的真实性、合法性、关联性均予以认可，对原告证明的目的不予认可，不存在借贷关系，原告投资行为发生在2018年8月16日，截止到原告起诉时并未超过一年的时间，因此按照协议约定，被告只能退回60%的本金。被告闫晶在入股协议上书写名字及建行卡号，是受昌吉市吉龙宝贝婴幼儿游泳馆的委托，代收入股款项，并非一方当事人，也非借款的当事人。从入股协议内容来看，原告将其入股认定为明为入股实为借贷没有法律依据。2、出示2018年8月28日原告向被告闫晶转款回执一张。用于证明原告刘丽英向被告闫晶转款180000元的借款事实。被告经质证对于农行转款凭证的真实性、合法性、关联性均予以认可，但认为收到的180000元为入股款。3、出示调取的昌吉市工商行政管理局查询记录两份。用于证明“33°婴幼儿游泳馆”根本不存在，约定合作项目不存在，双方不存在合作基础，合同约定目的不可能实现，双方实际上是借贷关系。被告经质证对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可，但认为不能证明入股项目不存在，名为入股实为借贷的事实。投资的游泳馆是存在的，只是在办理营业执照的过程中，33°婴幼儿游泳馆无法注册成立，甲方注册的名称为“昌吉市吉龙宝贝婴幼儿游泳馆”。4、出示原告刘丽英与被告闫晶的微信聊天记录五张。用于证明被告闫晶向原告刘丽英以承诺每月向其支付5000元利息为由，邀请原告刘丽英投资，及签订入股协议后原告刘丽英多次要求被告闫晶支付红利，被告一再拖延，且仅支付9月份的利息，支付时间也超出协议约定。被告经质证，对聊天记录的真实性认可，证实2018年10月29日被告闫晶向原告支付9月份红利5000元。庭审中，被告刘剑、闫晶为支持其抗辩理由，提供了以下证据：1、出示营业执照一份。用于证实2017年5月17日，被告刘剑在昌吉市工商行政管理局以昌吉市吉龙宝贝婴幼儿游泳馆作为个体户的名称，进行了工商注册。该游泳馆经营场所与双方签订的入股协议中约定的项目“昌吉33°婴幼儿游泳馆”的场所是一致的。双方签订入股协议以后，刘剑到工商行政管理局咨询注册昌吉33°婴幼儿游泳馆，被告知名称中含有数字无法注册，因此该地址仍是以吉龙宝贝进行的注册。原告经质证，对其真实性予以认可，对关联性不认可。被告告知原告的是33°游泳馆已经存在，但事实是2018年8月16日之前，这个游泳馆不存在，甚至合同签订后，被告不能注册33°游泳馆也应当及时向刘丽英告知游泳馆注册不下来，合同不能履行。2、加盟合同变更协议复印件一份。用于证明2017年3月21日从马玲手上接的店，33°游泳馆与吉龙宝贝婴幼儿游泳馆是一家店。经原告质证认为，该证据系复印件，对其真实性、合法性、关联性均不予认可，与本案无关。本院根据双方当事人举证、质证，对上述营业执照、入股协议、转款回执、微信聊天记录、工商查询登记等证据的真实性予以确认，结合双方当事人的陈述，认定以下事实：原告刘丽英与被告闫晶系亲戚关系，被告闫晶与被告刘剑系夫妻关系。2017年5月17日，被告刘剑注册了名称为“昌吉市吉龙宝贝婴幼儿游泳馆”，类型为个体户，经营场所新疆昌吉州昌吉市将抗东路北侧126号，组成形式为个人经营。被告闫晶通过微信聊天，邀请原告刘丽英投资，承诺每月分红5000元。2018年8月16日，原告刘丽英与被告刘剑签订入股协议一份，载明：甲方：昌吉33°婴幼儿游泳馆，刘剑印章，乙方：刘丽英，经甲乙双方认可，甲方现有资产总额为人民币1800000元（即为甲方公司总股份的100%），共分为100股，每股为18000元。乙方自行出资180000元，计10股，占甲方公司昌吉33°婴幼儿游泳馆总股份的10%，将按实际持股比例依照相关法规、本协议书，享受权利及承担义务（每月20-25日享受上月5000元的部分利益分红，年终根据实际效益补差额）。由乙方一次性转入相应的购股金额到甲方指定的银行账号，出资购股部分自2018年8月16日起计算（生效）。自本协议签订日起5年后，如乙方正常申请退股的，甲方应按乙方出资额购回乙方所持有的股份，甲方可视具体情况决定是否给乙方申请退股当年的分红。自本协议签订日起未满3年申请退股的，第一年应按60%退回本金，第二年按70%退回本金，第三年按80%退回本金。违约责任：本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约，违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切直接和间接的损失。其他约定：乙方有权查阅公司财务会计报告，参加公司股东协议。协议书末尾有甲方：昌吉33°婴幼儿游泳馆法定代表人刘剑盖章，乙方：刘丽英签名,最末尾有被告闫晶签名并注名其卡号×××。2018年8月28日，原告刘丽英通过其中国农业银行卡，卡号为×××的账户向被告闫晶中国建设银行卡，卡号为×××的账户转账汇款180000元。2018年10月29日，被告闫晶通过微信向原告刘丽英支付5000元。2019年1月22日，昌吉市工商行政管理局出具的查询记录载明：33°婴幼儿游泳馆无注册。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，原告提供的《入股协议》系原件，被告经质证后予以认可，对该证据的真实性及证明力本院予以确认。通过该证据可以证明原告刘丽英与被告刘剑双方于2018年8月16日签订的《入股协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。在庭审中，对本院释明的本案案由为合同纠纷，双方无异议。对此，本院予以确认。转款回执证明，原告于2018年8月28日向被告闫晶交纳了入股款180000元，已依约履行了自己的义务，但被告刘剑未依约注册昌吉33°婴幼儿游泳馆，也未告知原告，且昌吉市吉龙宝贝婴幼儿游泳馆，在双方签订入股协议前即存在，并不是被告辩称的没有注册上33°婴幼儿游泳馆，于是就注册了昌吉市吉龙宝贝婴幼儿游泳馆。因被告的根本违约行为致使协议解除。原告请求解除双方签订的《入股协议》，被告亦同意解除，对此，本院予以确认。关于被告辩称只能退款60%的主张，因被告违约在先，并未履行协议，故原告有权向被告主张返还全部已投资款。微信转款记录证明的被告闫晶已向原告支付了5000元的事实，双方均予以认可，本院予以确认。对被告辩称的同意返还投资款108000元的主张，显示公平，本院不予采纳。关于责任承担，本案中，被告闫晶在入股协议书上亲笔书写其姓名及建行卡号，并收到原告180000元，且已支付给原告5000元，与原告系亲戚关系，与被告刘剑系夫妻关系，故由其与被告刘剑依法共同承担还款责任。对原告要求被告刘剑、闫晶共同返还投资款的主张，本院依法予以支持，对返还投资款的数额确认为175000元（180000元-5000元）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告刘丽英与被告刘剑于2018年8月16日签订的《入股协议》。二、被告刘剑、闫晶共同向原告刘丽英返还投资款175000元，于判决生效之日起十日内付清。三、驳回原告刘丽英的其他诉讼请求。如果被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4540元（原告已预交），由原告负担861.76元，被告负担3678.24元，于判决生效之日给付原告刘丽英。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于克拉玛依市中级人民法院。审 判 长 张惠琴人民陪审员 陈生仓人民陪审员 李 萍二O一九年八月三十日书 记 员 赖丽娜