苏州市吴江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0509民初10587号 原告徐新祥，男，1964年10月29日生，汉族，住所地浙江省嘉兴市秀洲区。 委托诉讼代理人：刘青峰，北京大成（苏州）律师事务所律师。 被告凌建明，男，1966年2月9日生，汉族，住所地江苏省苏州市吴江区。 被告凌霄锋，男，1988年5月23日生，汉族，住所地江苏省苏州市吴江区。 原告徐新祥与被告凌建明、凌霄锋、苏州丽可祥纺织整理有限公司合同纠纷一案，本院于2018年8月30日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐新祥的委托诉讼代理人刘青峰，苏州丽可祥纺织整理有限公司管理人的委托诉讼代理人汪凯到庭参加诉讼，被告凌建明、凌霄锋经本院公告送达起诉状副本、传票等诉讼材料，公告期届满未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。因被告苏州丽可祥纺织整理有限公司已于2019年6月19日宣告破产，本院裁定驳回对被告苏州丽可祥纺织整理有限公司的起诉，本案其余部分继续审理，该裁定现已生效。本案现已审理终结。 原告徐新祥向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告凌建明、被告凌霄锋立即归还原告欠款人民币770000元；2、请求判令被告凌建明、被告凌霄锋支付原告违约金10716元（暂计算至2018年8月27日，4391元+3237元+2121元+967元）（按中国人民银行同期同档贷款利率的四倍，以本金77000元，自2018年5月1日起、本金77000元，自2018年6月1日起、本金77000元，自2018年7月1日起、本金77000元，自2018年8月1日、本金462000元，自2018年9月1日起，计算至实际履行之日止）；3、请求判令被告凌建明支付原告利息71255元（本金77万元，按年利息10%，从2017年6月1日起计算至2018年4月30日）；4、请求判令被告凌建明、被告凌霄锋支付原告律师费40000元；5、请求判令被告凌建明、被告凌霄锋支付原告诉讼保全保险费2450元；6、请求判令被告凌建明、凌霄锋支付原告鉴定费8160元、鉴定人员费用11739元；7、本案诉讼费（受理费、保全费）由两被告承担。事实与理由：2012年底，凌建明、吴春华和原告投资筹办苏州丽可祥纺织整理有限公司，截止2014年1月30日，原告共投资180万元，法定代表人为吴春华，原始股东为凌建明、吴春华。2015年10月9日，原告、凌建明、吴春华签订《协议书》一份，确认了三方在苏州丽可祥纺织整理有限公司之金额，并约定原告和吴春华撤资，苏州丽可祥纺织整理有限公司由凌建明一人经营，凌建明归还原告投资款及垫资利息共计180万元，付方式为2016年春节前付90万元，2016年底前还45万元以上，余款2017年底前结清，利息按年利率10%计算。2015年10月13日，周小荣投资入股苏州丽可祥纺织整理有限公司，其与凌建明共同向原告出具一份承诺书，承诺按期归还投资款及利息，无法按时偿还时，原告有权封存公司设备财产等。（2015年10月15日，周小荣任丽可祥公司法定代表人。2016年11月8日，股东和法定代表人均变更为凌霄锋，即凌建明之子）因凌建明未能按期归还原告投资款，2018年2月15日，原告与被告凌建明及时任苏州丽可祥纺织整理有限公司法定代表人的被告凌霄锋（其故意签字为凌晓峰）签订《欠款合同》一份，凌霄锋以债务加入的形式，与凌建明共同归还原告借款77万元（该款系截止2017年6月1日，凌建明尚欠原告的投资款本金77万元），两被告承诺自2018年4月1日起每月归还7.7万元，直至2019年1月31日还清本金。如至约定期限未能如期归还，则按银行同期同档贷款利率的四倍支付违约金，因此导致诉讼，案件受理费、保全费、执行费、律师费等均由凌建明和凌霄锋承担。但合同签订后，两被告一再推诿，至今一期未付。根据合同法第一百零八条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期届满前要求其承担违约责任。基于被告显着不履行合同的行为，原告要求被告立即归还欠款合同约定的全部借款，并承担违约责任。另外，因借款合同未涉及77万元投资款2017年6月1日后的利息，故该部分利息仍由被告凌建明按协议书承担。 被告凌建明未作答辩。 被告凌霄锋庭前至本院陈述“不知道该合同是怎么回事”。 经审理查明：2015年10月9日，徐新祥、凌建明、吴春华签订协议书，约定苏州丽可祥纺织整理有限公司徐新祥、吴春华自愿撤资撤股，其中徐新祥共出资180万元、吴春华共出资75万元，自愿各自在投资款中亏损人民币15万元整。即徐新祥拿回165万元、吴春华拿回60万元。另外，凌建明支付徐新祥垫资款利息共计127000元，吴春华支付徐新祥垫资款利息23000元（徐新祥同意此利息由凌建明一起支付）。支付方式为：凌建明在2016年春节前先付给徐新祥90万元整（不计息），余款90万元在2006年底前支付一半以上，其余在2017年底前结清，利息按年息10%计算。2015年10月13日，周小荣与凌建明共同出具承诺书，载明凌建明与周小荣即日起合作经营苏州丽可祥纺织整理有限公司，因资金周转困难，承诺：按时归还投资款及利息。如公司经营不善造成亏损或其他原因致使无法按时偿还投资款，必须和徐新祥学生后续偿还方式，如徐新祥存在异议，则享有第一优先权采取一切措施来维护他的利益（包括封存公司设备财产等）。徐新祥自认截至2017年6月1日，凌建明以银行承兑汇票形式支付给凌建明103万元，尚余77万元未支付。2018年2月15日，徐新祥为甲方，凌霄锋和凌建明作为乙方，签订欠款合同，约定内容为：1、因乙方资金周转需要，于2017年6月1日向甲方借款人民币77万元整。2、乙方承诺于2018年4月1日起至2019年1月31日止，每月归还77000元整，于2019年1月31日归还所有本金。3、如乙方至约定期限未能如期归还，乙方支付甲方违约金，违约金的计算方式为银行同期同档贷款利率的四倍。4、如乙方至约定期限未能如期归还，甲方有权选择法院诉讼方式向乙方索要，乙方愿意另外承担案件受理费、保全费、执行费、律师费等额外费用。其中凌霄锋签名为“凌晓峰”，经鉴定，倾向认定该“凌晓峰”系凌霄锋书写。为追讨该款，徐新祥与北京大成（苏州）律师事务所签订委托代理合同，并支付了律师代理费4万元。 上述事实，有原告提供的协议书、承诺书、欠款合同、司法鉴定意见书、委托代理合同、律师代理费发票、银行转账凭证及原告的当庭陈述等证据予以证实。 本院认为，原告与被告之间签订的协议书、欠款合同等均合法有效。根据协议书可以确定1、凌建明应付徐新祥投资款165万元及利息15万元，2、凌建明在2016年春节前应支付徐新祥上述180万元中的90万元。徐新祥自认截至2017年6月1日被告凌建明已支付了103万元。根据相关规定，应当优先抵充利息。故截至2017年6月1日，凌建明尚结欠徐新祥撤回投资款77万元。关于2018年2月15日的欠款合同，原告主张系凌霄锋债务加入。因经鉴定，倾向认定欠款合同系凌霄锋本人签署，而凌霄锋与“凌晓峰”音近，故本院认定凌霄锋系以自己名义签订的欠款合同。该欠款合同中虽将77万元表述为借款，但是陈述为2017年6月1日的借款，即款项交付在前，借款合意在后；结合被告凌建明欠付原告投资款及利息的事实，原告主张欠款合同中的77万元即凌建明欠付的2015年10月9日协议书中的款项，本院予以采信。凌霄锋作为借款人签字，应当认定有与凌建明一致行动的意思表示，可以认定为对凌建明上述债务的加入，且双方将该款项转为借款。原告要求被告凌建明、凌霄锋归还欠款77万元，本院予以支持。根据法律规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期届满前要求其承担违约责任。现二被告未按约定按约归还款项，原告要求二被告支付起诉前分段计算、起诉后一并计算的违约金，符合双方约定亦不违反法律规定，本院予以支持。原告要求被告凌建明支付自2017年6月1日起至2018年4月30日止的，按年利率10%计算的利息。因双方在签订欠款合同时将徐新祥的撤回投资款转化为借款重新结算，并约定本金为77万元，及77万元的还款计划，并约定了不按计划还款的违约金，即双方就该款项进行了一揽子的重新约定。徐新祥对于前期利息并未主张，应视为放弃了前期利息。原告要求被告支付利息的主张，本院不予支持。原告要求被告支付其为追讨该款支付的律师代理费40000元，符合双方约定，本院予以支持。原告要求被告支付诉讼保全保险费2450元。为申请财产保全提供担保，有多种方式，由诉讼保全担保公司担保仅为其中一种。原告选择以该种方式提供担保而产生的费用，并非必然产生的损失，原告要求被告承担该项费用，没有法律依据，本院不予支持。原告要求被告承担鉴定人员费用11739元，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告凌建明、凌霄锋于本判决生效之日起十日内归还原告徐新祥770000元并支付违约金（以本金77000元为基数，自2018年5月1日起至实际履行之日止；以本金77000元为基数，自2018年6月1日起至实际履行之日止；以本金77000元为基数，自2018年7月1日起至实际履行之日止；以本金77000元为基数，自2018年8月1日起至实际履行之日止；以本金462000元为基数，自2018年9月1日起至实际履行之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率四倍计算的违约金；如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××65）。 二、被告凌建明、凌霄锋于本判决生效之日起十日内给付原告徐新祥律师代理费40000元（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××65）。 三、驳回原告徐新祥的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12720元、保全费4770元、鉴定费8160元，合计25650元，由被告凌建明、凌霄锋负担，于本判决生效之日起十日内缴纳至本院（户名：苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部，账号：62×××63）。原告已预交的诉讼费用，本院于本判决生效之日起十五日内退回。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将已交上诉费的凭证提交我院。 （此页无正文） 审 判 长  张 蕾 人民陪审员  申伟良 人民陪审员  吕荣林 二〇一九年八月二十八日 书 记 员  李秋阳 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当时应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。