山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终3163号上诉人（原审原告）：济宁众泰汽车销售服务有限公司，住所地山东省济宁市任城区金宇汽配城，统一社会信用代码91370811565204625M。法定代表人：郝良路，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾同伟，山东宏易律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：魏海丽，女，1987年9月19日出生，汉族，住山东省济宁市任城区。上诉人济宁众泰汽车销售服务有限公司因与被上诉人魏海丽劳动争议纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2019）鲁0811民初1805号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。济宁众泰汽车销售服务有限公司上诉请求：一、撤销山东省济宁市任城区人民法院（2019）鲁0811民初1805号民事判决，支持上诉人的诉讼请求。二、本案的一切诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定上诉人与被上诉人从2017年9月1日至2018年8月16日之间存在劳动关系以及上诉人支付被上诉人2018年8月份的工资1529.5元是错误的。2017年9月1日被上诉人到上诉人处上班，2018年7月30日自行离开上诉人，经上诉人多次通知被上诉人拒不到公司上班，在一审庭审中上诉人提交了上诉人8月份出勤表，已经证实在2018年8月份根本没有被上诉人的考勤记录，由于被上诉人在2018年8月份没有在上诉人处上班，所以上诉人无义务向被上诉人发放2018年8月份工资1529.5元，同时双方也只能在2017年9月1日至2018年7月30日之间存在劳动关系。2、一审法院认定上诉人向被上诉人支付经济补偿3059元无事实依据。通过一审庭审证实被上诉人是自行离开被上诉人处，以后再也没有到上诉处上班，不存在非法解除劳动合同的行为。同时，上诉人也及时足额支付了被上诉人劳动报酬，由于上诉人在2018年8月份没有在上诉处上班，不存在欠其8月份工资的现象。总之，上诉人不存在支付被上诉人经济补偿金的违法行为。3、一审法院判决上诉人支付被上诉人未签订劳动合同的双倍工资差额33180.5元无事实与法律依据。本案事实是上诉人与被上诉人签订了书面劳动合同一式两份，上诉人与被上诉人各执一份，由于被上诉人利用工作职务之便将合同原件拿走，因此，上诉人不应当支付双倍工资差额。4、一审法院对于上诉人提出的要求被上诉人赔偿由于被上诉人渎职行为造成上诉人84853.95元的损失不予支持是严重错误的。首先，在劳动仲裁中上诉人在第四点答辩意见中已经明确提出要求被上诉人赔偿损失并保留诉权，一审法院以在仲裁阶段没有提起仲裁不予受理是没有事实依据。其次，在一审中上诉人提供了15张2018年3月6日至2018年7月31日被上诉人在上班期间应当所做的索赔统计表及107张众泰汽车授权服务站接车单，该统计表经过与众泰汽车生产厂家提交索赔的电脑系统相对比被上诉人从2018年3月6日至2018年5月12日共计有107次应当向厂家索赔而没有向厂家索赔的车辆部件，价值即给上诉人造成的损失共计84853.95元。这只是被上诉人应当向厂家索赔没有向厂家索赔部分损失，上诉人对没有统计的损失保留诉权。以上证据说明被上诉人作为上诉人的索赔工作人员在短短的两个月的时间内故意不履行自己的劳动任务达到107次，可见被上诉人是故意给上诉人造成经济损失，对造成的84853.95元的损失应当赔偿。因此，一审法院驳回上诉人该项请求是错误的。综上所述，由于一审法院认定事实错误造成错误的判决，望二审法院支持上诉人的上诉请求。魏海丽辩称：从2017年9月1日到2018年9月20日我一直是在职工作，我从2018年8月26日提出离职，但是上诉人方一直不签订离职协议，到了9月19日下午去给我签订的离职协议，9月20日我就离职了，在此期间一直没有签订劳动合同也没有给缴纳保险。上诉人所说的签订合同根本不属实，我从2018年5月份就已经给公司备案了，当时公司已经招收新人了，而且已经完全可以胜任这个工作，所以我才离职的。济宁众泰汽车销售服务有限公司向一审法院起诉请求：1、判决原告与被告从2017年9月1日至2018年7月30日之间存在劳动关系；2、判决原告不向被告支付2018年8月份工资1529.5元；3、判决原告不向被告支付经济补偿3059元；4、判决原告不向被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额33180.5元；5、判决被告赔偿原告经济损失50000元。变更诉讼请求第五项：判决被告赔偿原告经济损失暂定84853.95元，保留剩余损失诉权。一审法院认定事实：2017年9月1日，被告魏海丽进入原告众泰公司，从事售后索赔员的工作。原告众泰公司通过中国工商银行股份有限公司和支付宝转账的方式为其按月发放工资，其打款人为原告公司法定代表人郝良路和公司财务宋秀杰，打款备注显示员工工资字样。原、被告双方未签订书面劳动合同。2018年8月16日，被告魏海丽提出辞职，并在众泰公司员工辞职承诺书上签字并按捺手印。2018年9月19日，原告众泰公司在员工辞职、调动工作物品交接表上盖章，同意其离职。原被告劳动关系存续期间，原告通过其法定代表人郝良路及员工宋秀杰的银行账户向被告支付工资。其中：2017年11月21日支付2000元，同年12月17日支付2300元，2018年1月19日支付2662元、同年2月12日2935元、3月17日支付4012元、4月14日支付1577元、5月17日支付4281元、6月16日支付2909元、6月21日支付500元、7月10日支付3086元、8月13日支付3797元、9月19日支付3592元。被告魏海丽因报酬问题向济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人2017年9月1日至2018年9月20日与被申请人存在劳动关系；2、被申请人支付申请人2018年8月、9月份工资共计7000元；3、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金5250元；4、被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资差额38500元。该仲裁委于2019年1月2日作出济任劳人仲案字［2018］第402号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人和被申请人自2017年9月1日至2018年8月16日存在劳动关系；二、被申请人向申请人支付2018年8月份工资1529.5元；三、被申请人向申请人支付经济补偿3059元；四、被申请人向申请人支付未签订劳动合同的双倍工资33180.5元。原告众泰公司不服仲裁裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。一审法院认为，本案被告魏海丽对济任劳人仲案字［2018］第402号仲裁裁决书未提起诉讼，视为其对该裁决的认可，原告对被告2017年9月1日入职其公司工作无异议，予以确认。对于解除劳动关系的时间，根据被告提交的众泰公司员工辞职、调动工作物品交接表及员工辞职承诺书，足以认定被告于2018年8月16日提出辞职，即双方劳动关系终止，故认定双方自2017年9月1日至2018年8月16日止存在劳动关系，因此，原告众泰公司应当支付被告魏海丽2018年8月份的工资，根据原告已经支付被告前十一个月平均工资3059计算，被告2018年8月份工资为1529.5元。对于经济补偿金的主张，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的劳动者可以解除劳动合同…（二）未及时足额支付劳动者劳动报酬的…，（三）、为依法为劳动者缴纳社会保险费的”。本案中，因原告未支付被告2018年8月份的工资及未为其缴纳社会保险，被告依法可以解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六八条、第四十七条规定，原告公司应向被告支付一个月工资标准的经济补偿金，即3059元。对于双倍工资差额的主张，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，因原告众泰公司未与被告魏海丽签订书面劳动合同，故原告应当向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额，其数额为33180.5元。对于原告的诉求第五项，因原告在仲裁阶段未提起仲裁，本案不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、确认原告济宁众泰汽车销售服务有限公司与被告魏海丽自2017年9月1日至2018年8月16日存在劳动关系；二、原告济宁众泰汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内向被告魏海丽支付2018年8月份工资1529.5元；三、原告济宁众泰汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内向被告魏海丽支付经济补偿3059元；四、原告济宁众泰汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内向被告魏海丽支付未签订劳动合同二倍工资差额33180.5元；五、驳回原告济宁众泰汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告济宁众泰汽车销售服务有限公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案在二审阶段的焦点问题是：一、魏海丽与济宁众泰汽车销售服务有限公司劳动关系存续时间应如何认定；二、济宁众泰汽车销售服务有限公司是否应当支付魏海丽2018年8月份的工资、经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资差额；三、济宁众泰汽车销售服务有限公司关于魏海丽工作过程中给其造成的损失应否予以支持。关于第一个焦点问题，根据双方当事人的陈述及工资发放记录，双方当事人均认可魏海丽与济宁众泰汽车销售服务有限公司存在劳动关系，魏海丽自2017年9月1日起在济宁众泰汽车销售服务有限公司处工作，本院认定双方当事人劳动关系的起算时间为2017年9月1日。对于双方当事人劳动关系解除的时间，济宁众泰汽车销售服务有限公司主张魏海丽于2018年7月30日从该公司离职，劳动关系解除时间应认定为2018年7月30日；魏海丽抗辩于2018年9月19日与济宁众泰汽车销售服务有限公司签订离职协议，2018年9月20日离职。本院认为，济宁众泰汽车销售服务有限公司提交的魏海丽的辞职承诺书的签署时间为2018年8月16日，济宁众泰汽车销售服务有限公司虽主张魏海丽2018年8月份开始未在该公司处工作，但其提供的该公司2018年8月份的考勤表系该公司单方制作，无法证明该考勤表为包含魏海丽在内的全部员工的考勤记录，无法证明该公司的主张，故对于济宁众泰汽车销售服务有限公司关于魏海丽自2018年7月30日离职的主张本院不予采信。在济任劳人仲案字［2018］第402号仲裁裁决中已认定双方当事人自2017年9月1日至2018年8月16日存在劳动关系，一审判决亦认定双方当事人自2017年9月1日至2018年8月16日存在劳动关系，魏海丽并未就该裁决提起诉讼，亦未对一审判决提起上诉，故对于魏海丽在二审中提出的于2018年9月20日从济宁众泰汽车销售服务有限公司离职的抗辩，本院不予采信。综上，一审法院认定魏海丽与济宁众泰汽车销售服务有限公司自2017年9月1日至2018年8月16日存在劳动关系并无不当。关于第二个焦点问题，对于是否应当支付魏海丽2018年8月份的工资，如上所述，魏海丽于2018年8月16日从济宁众泰汽车销售服务有限公司离职，济宁众泰汽车销售服务有限公司提交的证据亦不足以证明魏海丽2018年8月份未在该公司处工作，故一审法院依据魏海丽前十一个月的平均工资，判决济宁众泰汽车销售服务有限公司支付魏海丽2018年8月1日至8月16日的工资并无不当。对于是否应当支付魏海丽经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”济宁众泰汽车销售服务有限公司与魏海丽均认可未按照法律规定为魏海丽缴纳社会保险，依据上述法律规定，魏海丽有权单方解除劳动合同，济宁众泰汽车销售服务有限公司应当向魏海丽支付经济补偿金。魏海丽在济宁众泰汽车销售服务有限公司处工作六个月以上不满一年，一审法院判决济宁众泰汽车销售服务有限公司支付魏海丽一个月工资标准的经济补偿金并无不当。对于是否应当支付魏海丽未签订劳动合同的双倍工资差额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。济宁众泰汽车销售服务有限公司主张与魏海丽签订了书面劳动合同，但并未提供证据予以证明，且魏海丽不予认可，故应视为未签订书面劳动合同。一审法院依据上述法律规定，判决济宁众泰汽车销售服务有限公司向魏海丽支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额并无不当。关于第三个焦点问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”济宁众泰汽车销售服务有限公司关于魏海丽在工作中给其造成损失，应当赔偿的诉讼请求，在劳动仲裁阶段并未提出明确的仲裁请求，其在一审中增加该诉讼请求，且该诉讼请求与本案劳动争议其他诉讼请求相比属独立的劳动争议，故一审法院不予审理并无不当。济宁众泰汽车销售服务有限公司可就该请求向劳动争议仲裁委员会另案申请仲裁。综上，济宁众泰汽车销售服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由济宁众泰汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李连芳审判员  马 斌审判员  张思平二〇一九年八月二十六日书记员  米 阳