广东省广宁县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1223民初1357号原告：卓水容，女，汉族，1970年11月26日出生，住广东省，委托诉讼代理人：赵玲，广东九麟律师事务所律师。被告：刘日洪，男，汉族，1979年7月7日出生，住广东省四会市，被告：四会市东城区业兴粮食加工厂，地址：四会市城区清塘村委会江元村。法定代表人：邝金木。被告：中国大地财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，地址：肇庆市端州区蓝塘二路2号（综合楼）北座首层第一卡及五楼。负责人：李景泰,经理。委托诉讼代理人：高蕾，该公司员工。原告卓水容诉被告刘日洪、四会市东城区业兴粮食加工厂（下简称兴业加工厂）、中国大地财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卓水容的委托诉讼代理人赵玲、被告大地保险公司的委托诉讼代理人高蕾到庭参加诉讼，被告刘日洪、兴业加工厂经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告卓水容向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告大地保险公司在保险范围内赔偿原告109911.91元，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，不足部分由被告刘日洪、兴业加工厂对原告进行赔偿。2.本案诉讼费由被告负担。事实及理由：2018年11月17日，原告驾驶粤Ｈ×××××普通二轮摩托车沿五一东路南往北方向行驶，11时5分许行驶至广宁县××东路××门前路段，停留在汽车泊位外侧的道路上与人闲谈，此时被告刘日洪驾驶粤Ｈ×××××号中型厢式货车沿五一东路南往北方向行驶通过原告坐着粤Ｈ×××××号普通二轮摩托车旁边时，原告在侧身避闪时摩托车倒向粤Ｈ×××××号中型厢式货车致两车发生刮碰，造成原告受伤及摩托车部分损坏的道路交通事故。事故发生后原告分别于2018年11月17日至2018年12月3日在广宁县人民医院、2019年3月11日至2019年3月12日在中国人民解放军广州军区广州总医院、2019年3月13日至2019年3月16日在广宁县人民医院住院治疗，共住院22天。广宁县公安局交通警察大队作出事故认定书，认定被告刘日洪承担此事故的次要责任，原告承担此事故的主要责任。2019年5月27日，广东谨正司法鉴定中心对原告的伤情进行了检验鉴定，鉴定原告因本次交通事故构成一个十级伤残、误工期为90日、护理期为30日、营养期为30日。经查，被告刘日洪是粤Ｈ×××××厢式货车的驾驶人，被告兴业加工厂是所有人，大地保险公司是交强险和商业险的保险人。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请依法判决。被告大地保险公司答辩称，一、粤Ｈ×××××厢式货车在我司投保了交强险以及商业第三者责任险，交通事故发生在保险期限内。二、具体项目意见如下：1.我司已垫付一万元，应在总赔偿中扣除。2.对原告伤残鉴定报告有异议。原告第一次手术时，医疗机构将固定物置入关节囊中，关节囊的作用就是润滑关节，长期的异物在其中使到关节囊发生挛缩，直接限制了关节的正常活动度，此伤情的现状并不是完全由此次交通事故造成，因此要求申请伤残等级重新鉴定及损失参与度鉴定。三、针对原告的具体诉讼请求，我司意见如下：1.住院伙食费，对原告住院22天有异议，原告三次住院合计为19天。2.营养费600元诉求过高，请法院酌情认定。3.原告诉求护理费4260元，应按住院天数为19天、院后11天计算，对其计算方式无异议。4.误工费，我司认为原告不存在误工损失，原告为公职人员，有固定收入，原告收入出险前后有增加并无减少，不存在实际收入的减少。5.交通费660元过高，请法院酌情认定。6.残疾赔偿金、精神损失费：需在重新鉴定后根据鉴定结论予以认定。对原告计算标准有异议，我方认为应使用2018年计算标准。对原告伤残等级、参与度有异议，原告精神损失费诉求过高，应待重新鉴定后酌定。被告刘日洪、兴业加工厂未作答辩亦未提交证据。本院经审理认定事实如下：2018年11月17日11时5分许，原告驾驶粤Ｈ×××××普通二轮摩托车沿广宁南街镇五一东路南往北方向行驶至广宁县××东路××门前路段，停留在汽车泊位外侧的道路上与人闲谈，此时被告刘日洪驾驶粤Ｈ×××××号中型厢式货车沿五一东路南往北方向行驶通过原告坐着粤Ｈ×××××号普通二轮摩托车旁边时，原告在侧身避闪时摩托车倒向粤Ｈ×××××号中型厢式货车致两车发生刮碰，造成原告受伤及摩托车部分损坏的道路交通事故。事故发生当天，原告被送往广宁县人民医院住院治疗至2018年12月3日出院，住院16天。出院意见：患者病情稳定出院，住院期间留陪人一人，建议出院后休息四个月，1年后内固定取出需要八千元。2019年3月11日至2019年3月12日原告到中国人民解放军广州军区广州总医院住院治疗，住院1天，出院医嘱：患者要求转回当地医院，行进一步内固定取出术，不适随诊。2019年3月13日至2019年3月15日，原告到广宁县人民医院住院治疗（住院2天），出院医嘱：继续换药治疗，避免外敷中草药，不适随诊。原告三次住院医疗费用共36410.7元，共住院19天。事故发生后，刘日洪支付10000元、大地保险公司在交强险内支付10000元给原告。2018年12月3日，广宁县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定原告卓水容承担此事故的主要责任，刘日洪承担此事故次要责任。卓水容不服广宁县公安局交通警察大队事故认定书，向肇庆市公安局交通警察支队申请复核。2018年12月25日，肇庆市公安局交通警察支队作出复核决定：维持肇庆市广宁县公安局交通警察大队事故认定书的认定。粤Ｈ×××××号中型厢式货车登记车主为兴业加工厂，在被告大地保险公司投保交强险和商业第三者责任险（保险金额100万元，含不计免赔），此次事故发生在保险期限内。原告经被告大地保险公司同意，委托广东谨正司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，广东谨正司法鉴定中心于2019年6月5日作出司法鉴定意见：1.被鉴定人卓水容伤残程度评定为十级伤残；2.被鉴定人卓水容的误工期为90日、护理期为30日、营养期为30日。被告大地保险公司支付了鉴定费用。原告为城镇居民，在广宁资源局工作。被告大地保险公司提供原告的工资银行流水，证明事故发生后原告仍领取工资。本院认为，广宁县公安局交警大队对本案交通事故作出的事故认定书，认定卓水容承担此事故的主要责任，刘日洪承担此事故次要责任，事实清楚，程序合法，责任划分正确，本院予以采信。大地保险公司对广东谨正司法鉴定中心的鉴定结论有异议，申请重新鉴定，因原告委托广东谨正司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定是经被告大地保险公司同意，且大地保险公司的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定的重新鉴定情形，故本院不予准许，对原告提供的鉴定结论，本院予以采信。原告为城镇居民，关于原告的各项诉讼请求，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算，本院作出如下分析和认定：1.医疗费36410.7元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，原告医疗费36410.7元，有医疗费发票、病历、诊断证明、出院记录等证据证实，本院予以确认。2.住院伙食补助费1900元。原告共住院19天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”的规定，以及国家机关一般工作人员100元／天出差补助标准，原告住院伙食补助费为1900元（100元/天×19天）。3.护理费4170元。原告护理期30天，有鉴定结论证实，本院予以确认。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，原告未提供护理人员收入状况证明，护理费按当地护工从事同等级别护理劳务报酬标准按住院期间150元/天、出院后120元/天计算，因此，原告护理费计算为4170元（150元/天×19天+120元/天×11天）。4.交通费570元。原告未提供交通费发票证实交通费，结合原告住院就医实际情况，本院酌定原告交通费570元。5.残疾赔偿金81950元。原告因本次交通事故造成十级伤残，有鉴定结论证实，本院予以认定，赔偿系数为10%。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”的规定，残疾赔偿金计算20年，残疾赔偿金为81950元（全省城镇居民人均可支配收入40975元/年×20年×10%）。6.营养费500元。结合原告伤情，本院酌定原告营养费500元。7.精神损害抚慰金2000元。根据本次交通事故当事人的过错及原告伤残程度，当事人的赔偿能力，原告主张精神损害抚慰金5000元过高，本院酌定精神损害抚慰金2000元。关于原告请求误工费19877元，根据大地保险公司提供的原告工资流水，原告事故发生后仍有工资收入，原告未提供证据证实存在误工损失，因此，对于原告误工费请求本院不予支持。原告上述1-7项损失合计127500.7元。原告卓水容承担此事故的主要责任、被告刘日洪承担此事故次要责任，被告刘日洪驾驶的粤Ｈ×××××号车在被告大地保险公司投保交强险和商业第三者责任险，因此，被告大地保险公司应在交强险医疗范围内赔偿医疗费10000元和在死亡伤残限额内赔偿护理费4170元、交通费570元、残疾赔偿金81950元、精神损害抚慰金2000元共98690元给原告。扣除交强险赔付的98690元，原告余下损失28810.7元，本院酌定由原告负担70%、被告大地保险公司在商业三者险赔付30%，即被告大地保险公司应在商业第三者险范围内赔偿8643.21元。上述被告大地保险公司应在交强险和商业险范围共赔付107333.21元（98690元+8643.21元）给原告，扣减被告大地保险公司已付10000元和被告刘日洪支付给原告的10000元，被告大地保险公司还应赔偿87333.21元（107333.21元-10000元-10000元）。被告刘日洪支付的10000元，可依法向被告大地保险公司主张权利。被告刘日洪、兴业加工厂经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告中国大地财产保险股份有限公司肇庆中心支公司应在交强险和商业第三者险限额内赔偿87333.21元给原告卓水容，并在本判决发生法律效力之日起十日内付清；驳回原告卓水容的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为1249元，由原告负担349元、被告大地保险公司负担900元。原告已预交，大地保险公司负担部分应在履行上述义务时一并付清给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  叶永强二〇一九年八月十五日书记员  叶喾文附录法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）、停止侵害；（二）、排除妨碍；（三）、消除危险；（四）、返还财产；（五）、恢复原状；（六）、赔偿损失；（七）、赔礼道歉；（八）、消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）、机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。