陕 西 省 眉 县 人 民 法 院   民事判决书   （2019）陕0326民初380号   原告：陕西中杰建筑安装工程有限公司，西安市未央区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX6824   法定代表人：付慧杰，公司执行董事。   委托代理人：罗利军，陕西东英明律师事务所律师。   被告：浙江横店建筑工程有限公司，住所地：浙江省东阳市。统一社会信用代码：91330783731518532F   法定代表人：项正军，公司董事长。   委托代理人：赵某东，男，汉族，大学文化，公司员工，住浙江省嵊州市，身份证号码：330XXXXXXXXXXXXXXX（特别授权）   原告陕西中杰建筑安装工程有限公司诉被告浙江横店建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，本案依法适用普通程序由审判员组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人与被告委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款356622.12元及其自2015年5月1日起至付清之日止按月2%计算的违约金（至2019年2月28日诉讼时：违约金为328092.35元，工程违约金共计684714.47元）。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年8月，被告浙江横店建筑工程有限公司和陕西逸城旅游开发有限公司签订“眉县XX城XX园XX#、8#楼工程”总包施工合同之后，赵卫东代表被告和付慧杰代表中杰安装公司签订《眉县XX城XX园XX#、8#楼安装承包合同》，将该工程中的给排水、电气、弱电预埋、消防预埋、暖通工程等全部安装工程专业发包给原告施工。双方约定：（第六条）合同价款按建设方数为准，依据建设方的安装结算总价为依据，向被告支付总结算款15%的管理费，其余归原告所有，由被告支付原告（第十条）本工程无预付款，原告垫资至封顶，被告向原告支付工程造价的70%，封顶后付款时间按照大合同执行。至2015年4月30日原告实际完成的工程量，根据在横店建司和建设单位逸城公司的施工合同（大合同）诉讼中，一审法院宝中院和陕高院采信的“陕万隆金剑鉴字（2017）013号《工程造价鉴定意见书》”原告完成安装工程款为1596026.02元，被告支付100万元，被告至今拖欠原告安装工程款356622.12元。横店建司和建设单位陕西逸城旅游开发有限公司的施工合同的诉讼，2017年6月终审判决后，2018年7月5日陕西逸城旅游开发有限公司向横店建司付清了包括全部工程款、自2015年5月1日起至付清之日按月2%计算的违约金、诉讼费、鉴定费等在内的全部债务。故被告应按合同约定的“按大合同执行”，并支付原告工程款356622.12元及其自2015年5月1日起至付清之日止按2%计算的违约金。   被告浙江横店建筑工程有限公司辩称：原告诉请被告拖欠其356622.12元工程款没有事实依据。原告诉请被告支付其拖欠工程款违约金没有合同依据。双方未办理结算，被答辩人主张的拖欠工程款及违约金无依据，请求法院公正处理。公司于2019年4月18日收到最高院第六巡回法庭的裁决书，驳回我们的申诉申请。此时才确定具体结算价款，维持一审二审的判决，合同价款按照一审法院的鉴定报告。结算最终确定时，才可进行工程款结算。   原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据材料：   1、眉县XX城XX园XX、XX号楼安装承包合同。证明原被告之间签订安装合同后，被告将其与建设单位承揽的眉县XX城XX园XX、XX号楼等安装工程分包给原告的事实（具体约定详见合同内容）。   2、宝鸡中院（2015）宝中民二初字第00076号民事判决书1份、陕高院（2018）民终91号民事判决书1份、（2019）最高法民申648号民事裁定书1份。证明包含本案原告施工的安装工程在内的被告所承包的全部工程款已通过诉讼结算完毕；省院终审判决第23页第4行起对本案涉及合同有认定，本案主体系两公司之间的诉。   3、工程造价鉴定意见书。证明原被告之间的安装工程在眉县XX城XX园造价汇总中体现，第2、3、4、5、7、8、9、11项合计1596026.02元，按合同约定85%比例被告应付1356622.02元，被告已支付100万元，下欠356622.02元。   4、银行电子回单2张。证明本案被告和陕西逸城旅游开发有限公司的诉讼经省高院作出终审判决后自动履行期内，陕西逸城旅游开发有限公司将判决确定的全部义务已履行完毕的事实。   对于原告提供的上述证据，被告经质证认为，对双方承包合同无异议，但合同约定的11.4，结算支付方式未约定违约金。对上级法院两份判决书、一份裁定书无异议。但原告提供的判决书、裁定书是被告与陕西逸城旅游公司关于工程款结算的判决，仅是对建设方安装总价确定了一个依据，与本案原告无关联。2019年4月15日我公司收到驳回我方的申诉裁定书。根据原、被告安装承包合同第6.3款约定，工程造价意见书中第4条第3款第1项约定：有关养老保险费用问题、劳保费用应由统筹管理机构统一向建设单位收取进行管理，再分配给施工企业用来缴纳职工养老金和支付离退休人员生活费，但本项目中标价格未对此项目进行扣除。鉴定报告表中统计安装结算总价为1596026.02元是正确的，其中劳保统筹金为56658.92元，双方结算金额应扣减，剩余未支付款项为308462.04元，原告提出申请356622.12元工程款错误。   被告当庭未提交证据材料。   本院组织当事人进行了举证质证。根据原、被告的当庭陈述及本院认定的证据，经审理确认本案事实如下：   2013年8月，被告浙江横店建筑工程有限公司和陕西逸城旅游开发有限公司签订“眉县XX城XX园XX#、8#楼工程”总包施工合同之后，赵卫东代表被告浙江横店建筑工程有限公司和付慧杰代表原告陕西中杰建筑安装工程有限公司签订《眉县XX城XX园XX#、8#楼安装承包合同》，将该工程中的给排水、电气、弱电预埋、消防预埋、暖通工程发包给原告施工。双方约定：第六条.合同价款：按建设方决算为准，人工费按照大合同，执行清单综合单价包干价。依据建设方的安装结算总价为依据，向被告支付总结算款15%的管理费，向被告支付的管理费中已包括税金、配合费、现场临时水电费等费用。第十条.工程预付款：本工程无预付款，无保证金。原告垫资至封顶，被告支付工程造价的70%，封顶后付款时间按照大合同执行。至2015年4月30日原告实际完成的工程量，根据在浙江横店建筑工程有限公司和建设单位逸城公司的施工合同诉讼中，一审法院宝鸡市中级人民法院和陕西省高级人民法院采信的“陕万隆金剑鉴字（2017）013号《工程造价鉴定意见书》”显示原告完成眉县XX城XX园XX楼给排水、电气弱电预埋、消防预埋等安装工程款为1596026.02元，被告按双方合同约定85%比例应付1356622.02元，被告已支付100万元，至今拖欠原告工程款356622.12元。   又查，浙江横店建筑工程有限公司和建设单位陕西逸城旅游开发有限公司的施工合同的诉讼，2017年6月15日终审判决后，陕西逸城旅游开发有限公司将判决确定的全部义务已履行完毕。   上述事实有当事人陈述、眉县XX城XX园XX、XX号楼安装承包合同、宝鸡中院（2015）宝中民二初字第00076号民事判决书、陕高院（2018）民终91号民事判决书、（2019）最高法民申648号民事裁定书、工程造价鉴定意见书、银行电子回单等证据在卷佐证。   本院认为，原告陕西中杰建筑安装工程有限公司与被告浙江横店建筑工程有限公司之间签订的《眉县XX城XX园XX#、8#楼安装承包合同》，该合同系自双方真实意思表示，且没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。依法生效的合同对合同双方均具有约束力。对原告要求支付下欠工程款的请求，应予支持。合同中未明确约定违约金的计算方法。原告请求按月2%计算2015年5月1日起至付清之日止的违约金，证据不足，不予支持。但对逾期支付的工程款发包人欠付承包人工程价款时就应当向债权人支付利息，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。关于被告辩称的劳保统筹金的扣减问题，其未提交相关证据证实其主张，不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：   一、由被告浙江横店建筑工程有限公司在判决生效后十日内支付原告陕西中杰建筑安装工程有限公司工程款356622.12元及利息（按银行同期贷款利率从2015年5月1日计算至清结之日）。   二、驳回原告的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费10647元，由被告浙江横店建筑工程有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并预交上诉费10647元，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。         审判长  闫 占 彬     审判员  杜  娟   审判员  同 列 红                    二〇一九年七月二十九日                         书记员  张 粉 宁                  1