广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0702刑初272号 公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。 被告人施某德，男，1978年9月15日出生，身份证号码：，壮族，小学文化，户籍所在地钦州市钦南区黄屋屯镇料连村委兆雅村二队41号，住该处。因犯贩卖毒品罪，于2015年1月21日被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑八个月，同年7月4日刑满释放。因涉嫌运输毒品罪，于2019年3月20日被钦州市公安局钦南分局刑事拘留，同年4月25日经钦州市钦南区人民检察院批准逮捕，次日由钦州市公安局钦南分局执行逮捕，现羁押于钦州市第二人民医院龙湾分院。辩护人吴鉴新，广西海岸律师事务所律师。被告人廖某，女，1993年9月14日出生，身份证号码：，汉族，初中文化，户籍所在地广东省韶关市浈江区田螺冲煤矿宿舍1529号，住钦州市钦南区黄屋屯镇料连村委兆雅村二队41号。因犯贩卖毒品罪，于2015年1月21日被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑六个月，同年5月4日刑满释放。因涉嫌运输毒品罪，于2019年3月20日被钦州市公安局钦南分局取保候审，同年4月25日经钦州市钦南区人民检察院批准逮捕，次日由钦州市公安局钦南分局执行逮捕，同日被该局取保候审，2019年8月26日由本院决定对其取保候审。广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院以钦南检刑诉[2019]210号起诉书指控被告人施某德、廖某犯运输毒品罪，于2019年7月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市钦南区人民检察院指派检察员覃杰出庭支持公诉，被告人施某德、廖某及辩护人吴鉴新到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年3月19日，被告人施某德利用被告人廖某怀有身孕，让廖某携带一包毒品冰毒（净重31.09克），随后两人于当日23时许搭乘一辆车牌号为桂Ｎ×××××的出租车从南宁前往钦州市。次日1时许，公安民警在钦州市钦南区金海湾西大街钦州西高速收费站第四入口处匝道内抓获施某德、廖某，随后从廖某身上缴获上述毒品。经物证检验，从廖某处缴获的可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。对以上指控，公诉机关提供了物证；书证；证人证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、辨认等笔录等证据予以证实，并认为被告人施某德、廖某明知是毒品而运输，两被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以运输毒品罪追究两被告人的刑事责任。 被告人施某德对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，对指控的罪名有异议，提出如下辩解意见：其购买的毒品冰毒用于自己吸食，不构成运输毒品罪，构成非法持有毒品罪。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，对指控的罪名有异议，提出如下辩护意见：1.被告人施某德购买的毒品冰毒用于自己吸食，不构成运输毒品罪，构成非法持有毒品罪；2.公安机关应对本案涉案毒品冰毒进行纯度检验；3.被告人施某德具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人廖某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。经审理查明：2019年3月19日上午，被告人施某德、廖某从钦州汽车总站搭乘汽车前往柳州市，于下午4时左右到达柳州市后，被告人施某德联系他人以人民币7500元的价格购买一包毒品冰毒，购买回来后利用被告人廖某怀有身孕，将毒品冰毒放到廖某外衣右边口袋，并向廖某说明是毒品，然后两被告人从柳州市搭乘汽车到南宁埌东汽车站，后转到南宁江南站搭乘一辆车牌号为桂Ｎ×××××的出租车从南宁回钦州。次日1时许，公安民警在钦州市钦南区金海湾西大街钦州西高速收费站第四匝道内抓获施某德、廖某，随后从廖某身上缴获上述毒品。经称量，廖某携带的一包毒品冰毒净重31.09克。经物证检验，从廖某处缴获的可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人施某德曾因犯贩卖毒品罪，于2015年1月21日被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑八个月，同年7月4日刑满释放；被告人廖某曾因犯贩卖毒品罪，于2015年1月21日被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑六个月，同年5月4日刑满释放。上述事实，有公安机关提供并经法庭质证、认证的如下证据予以证实： 1．受案登记表、立案决定书，证实案件的来源。 2．拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审决定书，证实两被告人被采取强制措施的具体情况。 3．户籍信息，证实被告人施某德出生于1968年9月15日，被告人廖某出生于1993年9月14日，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。4．抓获经过，证实钦州市公安局文昌边防派出所民警于2019年3月20日凌晨0时根据线报，在钦州市钦南区金海湾西大街钦州西收费站第四入口匝道内，抓获涉嫌运输毒品的犯罪嫌疑人施某德、廖某。5.车票、车辆通行费收据，证实被告人廖某于2019年3月19日上午10时40分从钦州总站搭乘汽车前往柳州，两被告人搭乘桂Ｎ×××××出租车从南宁回钦州，于2019年3月20日凌晨1时21分在钦州西出高速。6.办案说明，证实办案民警带被告人施某德指认运输毒品现场时态度恶劣，拒不配合民警指认现场，并拒绝在指认毒品及现场照片等法律文书上签名。7.现场勘验检查工作记录，证实中心现场位于钦州市钦南区金海湾西大街钦州西收费站第四入口匝道内，现场在廖某身上黑色外套右边口袋内缴获用白色塑料袋包装的可疑毒品冰毒一包，并予以提取，制作了现场勘验图，拍照8张。8.施某德指认毒品照片、廖某指认毒品称量照片，证实两被告人对缴获的毒品进行了指认，对称量情况进行了指认。9.称量笔录，证实经称量，从廖某身上缴获的可疑毒品冰毒净重31.09克。10.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实公安机关对施某德持有的OPPO手机，廖某持有的可疑毒品一包、长途大巴车票、VIVO手机予以扣押。11.钦州市公安局物证鉴定所作出的钦公物鉴（理化）字【209】94号鉴定文书、鉴定意见通知书，证实从廖某处缴获的可疑毒品检出甲基苯丙胺成分，公安机关已将鉴定结果告知两被告人。12.涉案人员健康检查表、钦州市钦南区人民医院检验科报告单，证实被告人廖某被抓获时怀有身孕。13.钦州市钦北区人民法院（2015）钦北刑初字第59号刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人施某德曾因犯贩卖毒品罪，于2015年1月21日被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑八个月，同年7月4日刑满释放；被告人廖某曾因犯贩卖毒品罪，于2015年1月21日被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑六个月，同年5月4日刑满释放。14.人物辨认笔录，证实证人叶某能辨认出搭乘其出租车的被告人施某德、廖某。15.证人叶某的证言，证实其是钦州博海出租车公司的司机。2019年3月19日17时许，其驾驶桂Ｎ×××××出租车将乘客送到南宁机场后，就到南宁市汽车站等一些回钦州的乘客。23时许，一名穿红色上衣的女子上了其的车，其想继续等多一些乘客再出发回钦州，过了几分钟，车站专门帮拉客的人带来一男一女，上了其的车，女的坐在驾驶室后面的座位，随后其驾车回钦州，2019年3月20日凌时许，其在钦州西下高速路，在收费站处遇到民警检查车辆，车上的人被带回禁毒大队检查，后来其听说从坐在驾驶室后面的座位的女子身上查出了毒品。16.证人张某的证言，证实其在2019年3月19日晚上,其在南宁江南汽车站搭乘一辆桂Ｎ×××××出租车回钦州，价钱为150元，司机说等客满后再回钦州，其就站在出租车旁边等候。到了晚上22时30分左右，有一男一女走过来并上了那辆出租车，其见有两个人上车后，就坐上出租车的副驾驶室，然后出租车司机就开车搭乘其等三人回钦州市区。到了3月20日凌晨1时许，出租车回到钦州市收费站时，就有几个人上前拦截该辆出租车，表明警察身份后将其、司机和那一男一女回公安机关调查了。17.被告人施某德的供述与辩解：2019年3月19日上午，其打算和老婆廖某到柳州市玩，其通过手机微信联系柳州的“阿广”，叫他帮弄30克冰毒，“阿广”说250元一克，其说好，其过去拿。其和廖某来到钦州市汽车总站，买了两张10点40分钦州到柳州的汽车票。下午16时左右，到达柳州汽车站，其发信息给“阿广”，说其已达到柳州，“阿广”说开车来接其，其跟廖某说出去办事，叫她在车站等其。过了几分钟，“阿广”开着一辆黑色的小轿车过来接其到附近的一个宾馆，在宾馆里面其把7500元人民币交给“阿广”，“阿广”交给其一包用透明包装袋包好的30克冰毒。交易完成后，“阿广”开车把其送回车站，其跟廖某说事情办完了，要回钦州了，然后其把冰毒放在廖某右边的口袋里。因为当时回钦州的车票卖完了，其就买两张18点柳州到南宁埌东汽车站的车票。晚上大约10时左右，其到南宁埌东汽车站后，当时班车已经没有了，其和廖某又搭乘摩托车到南宁江南汽车站找别人拼车，搭出租车回钦州。20日凌晨1点左右，其搭乘的出租车到达钦州西收费站的时候，被公安机关抓获了。 被告人施某德辩解其购买毒品冰毒是供自己吸食所用，其把冰毒放在老婆廖某口袋里是因为其带在身上怕被警察查到，其老婆怀孕了，放在她的身上不容易让警察怀疑。18.被告人廖某的供述与辩解：2019年3月17日，其老公施某德让其取钱给他，其到用银行卡取了5000元给施某德。2019年3月19日9时许，施某德叫其起床一起出发去柳州，施某德驾驶摩托车搭其去到钦州汽车总站买了两张10点40分到柳州的汽车票。到了下午16时许到达柳州汽车站，下车后，施某德就叫其在车站等他。过了20分钟左右施某德就回来了，说要回钦州了，施某德拿出一个外用纸巾包好的一包白黄色的冰毒对其说一共30克，身上全部的7000多块就买这个了，施某德便将那包冰毒塞进其的外衣右边口袋，其知道是毒品冰毒，默默不出声。后两人就搭乘汽车回到南宁埌东汽车站，搭乘摩托车转到南宁江南汽车站找了一辆出租车拼车回钦州，当时出租车除了司机外，还有个女的，其不认识。出租车回到钦州西高速出口时，有警察把出租车拦下，警察经其带回公安机关之后其知道可能要搜身了，于是其在下车的时候将那包毒品冰毒拿出来交给了警察。针对被告人及辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 一、关于本案的定性问题 本案被告人施某德及辩护人提出了被告人只构成非法持有毒品罪，不构成运输毒品罪的辩解和辩护意见。本院认为，根据《中华人民共和国刑法》相关规定，运输毒品是指采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法在我国领域内将毒品从此地转移到彼地。本案中，有两被告人的供述和搭乘车辆行驶轨迹、扣押物品清单、称量笔录、鉴定意见书等证据，共同证实被告人施某德、廖某明知是毒品，仍搭乘车辆将毒品冰毒从柳州市带回到钦州市，后在钦州市高速收费站时被公安人员查获，所携带的毒品经鉴定中含有甲基苯丙胺成分。被告人施某德、廖某携带的毒品冰毒共31.09克，被告人施某德辩解其购买的毒品冰毒用于吸食有违常理。综上，被告人施某德、廖某的行为已经符合运输毒品罪的构成要件，构成运输毒品罪，被告人施某德及其辩护人的该意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 二、关于涉案毒品冰毒是否需进行纯度鉴定的问题 最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈纪要》（2008年12月1日法【2008】286号）中对毒品含量鉴定和混合型、新类型毒品案件处理问题规定：“对可能判处被告人死刑的毒品犯罪案件，应当根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部2007年颁布《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》，作出毒品含量鉴定；对涉案毒品可能大量参假或者成分复杂的新类型毒品的，亦应当作出毒品含量鉴定”。最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈纪要》（2015年5月18日法【2015】129号）中对毒品数量认定问题规定：“办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度，但司法解释另有规定或者为了隐蔽运输而临时改变毒品常规形态的除外”。本案并不存在上述规定的情形，因此对辩护人提出对涉案毒品冰毒进行纯度检验的辩护意见不予采纳。三、关于两被告人在本案中的地位和作用问题 在共同犯罪中，被告人施某德是毒品的买家，起组织、指挥、支配的主要作用，系主犯；被告人廖某受施某德指使，处于从属、辅助和被支配地位，系从犯。本院认为，被告人施某德、廖某违反国家毒品管理制度，明知是毒品而运输，两被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成运输毒品罪，公诉机关指控被告人施某德、廖某犯运输毒品罪罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人施某德是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人廖某是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；两被告人归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人施某德、廖某系曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品再犯，依法应当从重处罚。辩护人提出被告人施某德具有坦白情节的辩护意见与本院查证的事实相符，予以采纳。综上所述，根据被告人施某德、廖某犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，本院决定对被告人施某德从重处罚，对被告人廖某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、第四款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人施日德犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年一个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月20日起至2031年4月19日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）； 二、被告人廖小燕犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。 三、对本案中公安机关依法扣押的31.09克毒品冰毒予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  黄文辉 人民陪审员  罗 明 人民陪审员  罗 能 二〇一九年八月二十七日 书 记 员  劳晓君 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺以上不满五或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。