湖北省随州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂13刑终105号原公诉机关湖北省随县人民检察院。上诉人（原审被告人）祁洪银，男，1988年4月12日出生于湖北省随县，汉族，初中文化，无职业，住随县。2012年10月19日，因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元，2015年11月17日，因犯盗窃罪被判处有期徒刑十一个月，并处罚金八千元，2015年12月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月4日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于随州市看守所。指定辩护人宋继红，湖北天赋律师事务所律师。原审被告人庞曲，男，1988年12月17日出生于湖北省随县，汉族，初中文化，无职业，住随县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月30日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于随州市看守所。湖北省随县人民法院审理随县人民检察院指控原审被告人祁洪银、庞曲犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月27日作出（2019）鄂1321刑初75号刑事判决。原审被告人祁洪银不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年，被告人祁洪银为减少吸毒成本，向吸毒人员吴某、陈某、杨某1、庞曲等人多次贩卖毒品，并居间介绍庞曲和其他贩毒者向杨某1贩卖毒品，共获违法所得约9500元。被告人庞某购买毒品与祁洪银熟悉后，经常到祁洪银家中免费吸食毒品，为祁洪银送毒品给购毒者，并将自己购买用于吸食的毒品贩卖给祁洪银居间介绍的购毒者和其他吸毒人员，共获违法所得400元。同年11月22日，庞某吸毒被查获后，如实供述了其贩卖毒品的犯罪事实。同年12月4日，公安机关将祁洪银抓获，并在祁洪银住处查获毒品疑似物白色晶体1袋(净重2.67克)和红色药丸1袋(净重0.15克)，经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。具体犯罪事实如下：1.2018年5至10月，祁洪银向吴某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约30余次，获违法所得约8000余元。其中，2018年10月30日下午，吴某联系祁洪银购买毒品，通过支付宝付给祁洪银300元，祁洪银让庞曲将1袋甲基苯丙胺送到万和镇郭家乡村漫水桥交给吴某。上述事实，有以下经法庭质证、认证的证据：（1）证人吴某的证言及辨认笔录：其从2018年5月开始在祁洪银处购买冰毒，至同年10月，共购买冰毒几十次，支付宝转账1万多元，其支付宝转账记录，还有其与祁洪银之间借款往来。2018年10月30日下午，其联系祁洪银购买300元冰毒，祁洪银让其在老地方(郭家乡漫水桥)等着，让庞曲送过来。后庞曲将冰毒送过来了。（2）支付宝转账记录证明：2018年5月5日至10月30日，吴某通过支付宝向祁洪银转账62笔，共计15899元。（3）手机通话记录证明：2018年8月至12月，祁洪银与吴某手机联系及2018年10月30日庞曲与吴某手机联系情况。（4）被告人祁洪银的供述及辨认笔录：其于2018年5月5日卖给吴某300元冰毒，后吴某约10次购买冰毒，共二三克，吴某付款约3000元。其另帮吴某代购了20多次冰毒，约3克多，收款5000元。最后一次是2018年10月30日，卖给吴某300元冰毒，吴某通过支付宝付款，其让庞曲在郭家乡漫水桥将冰毒交给吴某。（5）被告人庞曲的供述：2018年7月，其开始在祁洪银处购买毒品，10月份与祁洪银熟悉后，经常到祁洪银家里玩。10月30日下午，祁洪银让其将冰毒送给一个福建人，其将一小袋冰毒送到郭家乡桥头给了那个人。2.2018年10月的一天，庞曲请祁洪银代购900元甲基苯丙胺，庞曲到祁洪银住处拿甲基苯丙胺时，与祁洪银吸食部分毒品，庞曲离开时，祁洪银留下部分甲基苯丙胺。同年11月的一天，庞曲到祁洪银住处，请祁洪银代购1500元甲基苯丙胺，祁洪银联系后让庞曲到楼下与对方交易，庞曲拿到甲基苯丙胺后，在祁洪银住处与祁洪银、叶某等人吸食部分甲基苯丙胺，庞曲离开时，祁洪银又留下部分甲基苯丙胺。上述事实，有以下经法庭质证、认证的证据：（1）证人叶某的证言：庞曲购买1500元冰毒时，其与杨某2在祁洪银住处玩，听见祁洪银给上家打电话要冰毒。毒品送过来后，祁洪银让庞曲拿着他的手机下楼接货，庞曲拿到冰毒后，其与祁洪银等人吸食了一部分，祁洪银又留下一部分。（2）被告人祁洪银的供述：2018年10月，其帮庞曲买了900元冰毒，庞曲到其住处拿冰毒时，与庞曲一起吸食了0.2克，庞曲又给其留了0.2克。11月份，庞曲用其手机和毒贩子联系购买了1500元冰毒，毒品送过来后，庞曲下楼拿，当时叶某、杨某2也在，庞曲的钱不够，还向叶某借了100元，庞曲拿到毒品后，和庞曲吸了一部分。（3）被告人庞曲的供述：其让祁洪银帮忙购买了两次冰毒，第一次900元，提前将钱转给祁洪银，然后在厉山镇祁洪银住处拿的，并与祁洪银吸食了一部分，祁洪银留了一部分。第二次1500元，当时叶某、杨某2也在祁洪银住处，毒品送过来后，祁洪银让其拿着他的手机下楼交易，后在祁洪银住处与祁洪银、叶某等人吸食了一部分，祁洪银又留下了一部分。3.2018年10月，祁洪银在万和镇郭家乡漫水桥向杨某1出售甲基苯丙胺2次，共获违法所得400元。11月4日，祁洪银向杨某1出售400元甲基苯丙胺。11月中旬，杨某1联系祁洪银购买毒品，祁洪银便与庞曲联系，介绍杨某1要购买毒品，庞曲在万和镇青苔香菇市场交给杨某1200元的甲基苯丙胺。11月24日晚，杨某1联系祁洪银购买300元甲基苯丙胺，祁洪银与其他贩毒者联系，当晚8点许，贩毒者雇请一辆出租车将300元的甲基苯丙胺送到万和镇交给杨某1。上述事实，有以下经法庭质证、认证的证据：（1）证人杨某1的证言：2018年10月，其从祁洪银处购买三四次冰毒，交易地点均在郭家乡漫水桥。11月3日左右，其从祁洪银处购买400元冰毒。11月12日左右，其联系祁洪银购买200元冰毒，祁洪银让一个人将冰毒送到青苔香菇市场，其付给那个人现金200元。11月24日，其联系祁洪银购买冰毒，祁洪银说让车送过来，后一辆出租车将冰毒送了过来，其通过微信转给司机500元。（2）证人龚某的证言：2018年11月24日晚，一名年轻男子在随州城区雇请其出租车送药到万和镇给一男子，谈好200元车费后，那名年轻男子给万和镇的男子打电话，万和镇的男子让其将300元钱先垫给那名年轻男子，其送到万和镇后，万和镇的男子付其500元。（3）微信支付账单证明：2018年11月24日20时许，杨某1通过微信转账500元给龚某。（4）通话记录证明：2018年11月，祁洪银与杨某1多次手机通话的情况。（5）被告人庞曲的供述：其让祁洪银帮忙购买1500元冰毒后，在11月中旬，祁洪银让其卖给杨某1200元冰毒，后在青苔香菇市场其给杨某1200元的冰毒。（6）被告人祁洪银的供述：2018年10月，其在郭家乡漫水桥卖给杨某1冰毒2次，每次200元。11月初的一天，其卖给杨某1400元冰毒。11月中旬，杨某1联系购买冰毒，其联系庞曲卖给杨某1，他们是怎么交易的不清楚。庞曲被拘留后，杨某1联系买冰毒，其与一贩毒者联系后，通过出租车送的毒品，怎么交易不清楚。4.2018年9月的一天，祁洪银在万和镇郭家乡漫水桥向陈某出售200元甲基苯丙胺。10月9日晚，祁洪银在同一地点又向陈某出售200元甲基苯丙胺。11月4日晚，陈某联系祁洪银购买300元甲基苯丙胺，祁洪银与杨某1联系，后杨某1将甲基苯丙胺送给陈某，陈某通过微信支付给杨某1300元。上述事实，有以下经法庭质证、认证的证据：（1）证人陈某的证言及辨认笔录：2018年9月的一天，其在青苔香菇市场往东的一个漫水桥，购买祁洪银的200元冰毒。10月9日晚，在同一地点又购买了200元冰毒。11月4日晚，与祁洪银联系购买300元冰毒，祁洪银说让别人送过来，那个人送过来后，其通过微信支付那人300元，那人的微信名为“新哥”。（2）证人杨某1的证言：2018年11月4日晚，祁洪银打电话说一外地人要冰毒，问其手里还有没有，想找其借一点卖给那个人，其同意并将冰毒送到祁洪银说的交易地点给那个人，那个人通过支付宝付300元，后将300元转给了祁洪银，其支付宝、微信名均为“新哥”。（3）支付宝、微信转账记录证明：2018年10月9日22时许，陈某通过支付宝转账200元给祁洪银；2018年11月4日21时许，陈某通过微信转账300元给杨某1。（4）被告人祁洪银的供述：2018年9月的一天和10月9日，其分别卖给陈某200元冰毒，交易地点均在郭家乡漫水桥。11月初的一天晚上，陈某要买冰毒，因其在厉山镇，便找杨某1借了一点卖给陈某，杨某1去交易的。5.2018年11月17日晚，叶某与庞曲联系购买200元甲基苯丙胺，后双方在青苔香菇市场附近进行了交易。上述事实，有以下经法庭质证、认证的证据：（1）证人叶某的证言及辨认笔录：2018年11月17日晚，其联系庞曲购买200元冰毒，并通过支付宝转账200元给庞曲，庞曲将冰毒放在一个地点后让其自行去取。（2）支付宝转账记录证明：2018年11月17日20时许，叶某通过支付宝转账200元给庞曲。（3）被告人庞曲的供述：11月17日晚，其将冰毒放在青苔香菇市场一个位置，叶某将200元转给其后，将放冰毒的位置告诉了叶某。认定本案事实的综合证据还有：（1）抓获经过，证明祁洪银于2018年12月4日在其居住的小区被抓获；2018年11月22日，随县公安局万和派出所民警在青苔村街道巡逻时，发现庞曲精神恍惚，有吸毒嫌疑，遂将庞曲带至派出所进行尿检，结果呈阳性。庞曲被查获后，如实供述了其吸毒、贩毒的事实。（2）搜查证、搜查笔录、扣押物品清单及照片、称量笔录及称量照片证明：2018年12月4日，民警在祁洪银之妻刘姗姗的见证下对祁洪银在随县厉山镇星炬廉租房小区的租住房进行搜查，查获透明塑料袋包装的毒品疑似物白色晶体1袋、红色药丸1袋；经称量，白色晶体净重2.67克，红色药丸净重0.15克。（3）襄阳市公安局毒品检验鉴定中心出具的毒品检验意见书证明：从查获的白色晶体、红色药丸中均检出“甲基苯丙胺”成分。原审认为，被告人祁洪银、庞曲向多人贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。祁洪银在共同犯罪中起主要作用，系主犯；庞曲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。祁洪银原因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚刑满释放后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。庞某吸毒被查获后，如实供述公安机关还未掌握的贩卖毒品事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。综合考虑被告人祁洪银、庞曲的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，决定对被告人祁洪银从重处罚，对被告人庞曲减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第二款以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，作出如下判决：一、被告人祁洪银犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元；二、被告人庞曲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；三、继续追缴被告人祁洪银的违法所得人民币9500元；四、继续追缴被告人庞曲的违法所得人民币400元。上诉人祁洪银上诉称：1.我只是在2018年10月30日卖给吴家贵一次毒品；2.庞曲在我家中玩时拿了一点毒品大家吸食，没有吸食完的一点毒品留在我那儿，不是我要求将毒品留下。指定辩护人宋继红提出的辩护意见是：一审认定上诉人以贩养吸，但未考虑其吸食毒品情节，对其量刑六年畸重，请二审考虑其认罪、悔罪及上述情节，对其在五年以下量刑。经审理查明，原判认定上诉人祁洪银向吴某、陈某、杨某1、庞曲等人多次贩卖毒品及原审被告人庞曲帮助祁洪银贩卖毒品的事实清楚，认定上述事实的证据，均经一审开庭举证、质证，二审核实，其来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人祁洪银向多人并多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人庞曲帮助祁洪银或单独贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人祁洪银多次向吴某贩卖毒品的事实，有购毒者吴某的证言及吴某支付宝转账记录，祁洪银原亦供认，足以认定，上诉人祁洪银提出其只向吴某贩卖一次毒品的理由不能成立，本院不予采纳。祁洪银原犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚，故其辩护人提出量刑畸重的意见不能成立，本院不予采纳。原审被告人庞曲帮助祁洪银贩卖毒品的行为，属从犯，应从轻处罚；其因吸毒被查获，如实供述公安机关未掌握的贩卖毒品行为，以自首论，依法可以减轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 文审判员 王 琼审判员 陈赤锋二〇一九年八月二十九日书记员 王 昆