广东省阳江市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤17民终1435号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司。住所地：阳江市江城区马南路198号穗基华庭C幢1-2层商铺。负责人：黄维健，该公司总经理。委托代理人：黎丽莎，该公司员工。委托代理人：冯彤彤，该公司员工。被上诉人（原审原告）：方国华，男，1969年11月23日出生，汉族，住江西省抚州市崇仁县。被上诉人（原审原告）：刘小红，女，1973年5月24日出生，汉族，住江西省抚州市崇仁县。被上诉人（原审原告）：方某1，女，2014年9月12日出生，汉族，住江西省抚州市崇仁县。被上诉人（原审原告）：方某2，男，2015年9月9日出生，汉族，住江西省抚州市崇仁县。上述两被上诉人的共同法定代理人：方志刚，男，1991年5月20日出生，汉族，住江西省抚州市崇仁县。上述两被上诉人的共同法定代理人：黄娇香，女，1993年3月23日出生，汉族，住江西省抚州市崇仁县。上述四被上诉人的共同委托代理人：陈双仪，广东格御律师事务所律师。原审被告：曾庚荣，男，1978年12月5日出生，汉族，住湖南省邵东县。上诉人天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司（以下简称天安财保阳江支公司）因与被上诉人方国华、刘小红、方某1、方某2及原审被告曾庚荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服阳江市江城区人民法院（2018）粤1702民初63号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。天安财保阳江支公司上诉请求：撤销阳江市江城区人民法院(2018)粤1702民初63号民事判决第二项，并依法改判为19544.670；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、被上诉人方某2的伤情未达伤残等级，广东漠江法医临床司法鉴定所所作的鉴定意见存在瑕疵，不能作为判决依据。被上诉人方某2自行委托漠江鉴定所评残，上诉人向一审法院申请重新鉴定，合乎程序，但一审法院不采纳上诉人的重新鉴定意见，去函漠江司法鉴定所，本案的鉴定意见由漠江鉴定所作出，其复函当然对其鉴定结果加以辩解，一审法院应咨询第三方鉴定机构意见，支持上诉人的重新鉴定申请。被上诉人方某2此次交通事故造成左股骨中段骨折，根据《人体损伤致残程度分级》的要求，广东漠江法医临床司法鉴定所应对方某2的该伤情进行活动度鉴定，因为方某2骨折部位在中段，不涉及关节功能，但鉴定所并没有依照司法鉴定实务规定对方某2的患肢进行功能测评，而在鉴定意见书中确定被上诉人伤情属于四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上。鉴定所在未测量的情况下是又如何得知被申请人丧失功能达到25%以上？鉴定所无法正面回复上诉人提出的疑点，则强行引用《人体损伤致残程度分级》标准附则6.1条规定，采用依据本标准中附录A的规定，并比照最相似等级的条款。上诉人认为广东漠江法医临床司法鉴定所的做法存在主观避开功能丧失的鉴定要点，明显不合理。故该份鉴定意见不能作为判决伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费的依据。二、一审法院不支持上诉人提出的对被上诉人刘小红的三期鉴定意见不合理。根据被上诉人刘小红提供的医疗资料，其在本案交通事故中造成脑挫裂伤，经中山大学法医鉴定中心评定为十级伤残，但被申请人的出院医嘱认为其仅需要全休一个月。依据人身误工损害受伤人员误工期／营养期／护理期评定准则之3.7条。最长护理时间不超过90天，刘小红请求误工时间278天明显不合理。方国华、刘小红、方某1、方某2没有到庭，提交书面答辩意见称：一审判决事实清楚，法律适用恰当，程序合法。方某2的伤残等级是经广东漠江法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见，是真实有效的，应作为本案证据。刘小红的误工时间计算至定残前一天符合法律规定。曾庚荣既没有到庭，也没有提交书面意见。方国华、刘小红、方某1、方某2向一审法院起诉请求：1、判决曾庚荣、天安财保阳江支公司共同赔偿方国华、刘小红、方某1、方某2共329378.88元（交强险优先赔偿精神损害抚慰金）。2、判令曾庚荣、天安财保阳江支公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2016年12月14日，曾庚荣驾驶粤Ｑ×××××小型轿车沿S277线由北往南方向行驶，于当天14时30分许行驶至S277线37KM+67OM路段时，遇方国华驾驶无号牌（无车架号及发动机号）二轮电动车搭乘刘小红、方某1、方某2在人行横道上自东往西方向横过道路，两车发生碰撞，造成两车损坏，方国华、刘小红、方某1、方某2受伤的交通事故。阳江市公安局交通警察支队高新大队作出高公交认字[2016]第00500号《道路交通事故认定书》，认定方国华驾驶的无号牌二轮电动车空车质量重90公斤，行驶时速高于20公里/小时，没有脚踏行驶能力，轮胎宽度7厘米，已超过非机动车标准，属机动车，该车辆无保险；曾庚荣承担此事故的同等责任；方国华承担此事故的同等责任，刘小红、方某1、方某2不承担此事故的责任。事故发生当天，①方国华即被送到阳江市人民医院门诊治疗，用去门诊医疗费567.5元。②刘小红在事故发生之日即被送到阳江市人民医院住院治疗至2017年1月19日出院，共住院36天，用去住院医疗费40732.01元（天安财保阳江支公司已在交强险医疗费用赔偿限额内支付10000元医疗费），经该医院诊断为：1、右侧颞叶脑挫裂伤；2、右额颞部硬膜下血肿；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、颅底骨折；5、左侧顶部头皮挫裂伤；6、左侧顶部头皮血肿；7、左手环指近侧指间关节脱位；医嘱载明：注意加强营养及休息，如有不适门诊随诊，出院后建议全休1个月，住院期间留陪人1人；刘小红在出院后分别于2017年2月20日、2017年3月17日、2017年8月19日门诊复诊用去门诊费合共1414元。③方某1在事故发生之日即被送到阳江市人民医院门诊治疗，用去门诊费630.65元，2017年1月5日复诊用去门诊费120.8元。④方某2在事故发生之日即被送到阳江市人民医院门诊、住院治疗至2017年1月18日出院，共住院35天，用去医疗费9718.88元（曾庚荣已赔偿8000元医疗费），经该医院诊断为：1、左股骨中段骨折；2、左颞骨骨折；3、头面部软组织挫擦伤；医嘱载明：住院期间留陪人1人，出院后全休3个月，伤后1、2、3、6月返院复查，注意加强营养及休息，如有不适门诊随诊；方某2出院后分别于2017年1月19日、2017年2月20日、2017年3月17日门诊复诊用去门诊费合共175.5元。2018年8月17日，刘小红的家属方婷婷委托中山大学法医鉴定中心对刘小红的精神伤残等级进行鉴定。2017年9月18日，该鉴定中心作出中大（精）鉴字第J2017301号《司法鉴定意见书》，评定：被鉴定人刘小红患脑外伤所致精神障碍（脑挫裂伤后综合征），其精神残情符合十级残疾。为此，刘小红及其家属方婷婷用去交通费570元、住宿费736元、鉴定费5036元。2017年8月21日，方国华委托广东漠江法医临床司法鉴定所对方某2伤残等级及后续治疗费进行鉴定。2017年8月31日，该鉴定所作出粤漠司鉴所[2017]临鉴字第344号《司法鉴定意见书》，评定：1、被鉴定人方某2的损伤符合车祸钝物暴力所致；2、左股骨粉碎性骨折并移位，评定为人体损伤十级伤残；3、不存在后续治疗费。为此，方某2用去鉴定费2900元。天安财保阳江支公司经质证认为，该鉴定属单方委托，鉴定程序存在瑕疵，本案涉及功能测量的鉴定，整个测量过程序在该鉴定意见上没有记载和计算，且该鉴定采用最新评定标准《人体损伤致残程序分级》进行鉴定，但没有根据该鉴定标准进行功能测量，被鉴定人在事故中左股骨中段骨折，并不涉及关节丧失问题，且并没有鉴定意见所述存在股骨粉碎性骨折的情形，鉴定所直接采用附录鉴定，避开功能丧失的鉴定要点，明显不合理，并申请重新进行鉴定。2018年3月30日，一审法院依法向广东漠江法医临床司法鉴定所发函调查，该鉴定所于2018年4月8日复函一审法院，主要答复如下：一、中华人民共和国司法部令第95号《司法鉴定机构登记管理办法》第三十一条和中华人民共和国司法部令第132号《司法鉴定程序通则》第二章第十二条的规定，委托人可以向有资质的鉴定机构和鉴定人申请作鉴定，并没有文件要求法院或被告一定在场作监督，被鉴定人委托鉴定是本人的权利。二、左股骨是人体主要骨干并负责人体负重，被鉴定人的左股骨中段粉碎性骨折并移位成角，股骨轻度畸形，确实给被鉴定人造成伤残，日常生活有关活动及工作受一定影响，在《人体损伤致残程度分级》标准中虽未列入该项标准，但本标准6附则6.1条规定遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据本标准中附录A的规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残程度等级，结合附录A.10十级残疾的划分依据：a(组织器官部分缺损或者畸形，有轻度功能障碍，并造成一定影响），b(无医疗依赖或者存在一般医疗依赖，无护理依赖），c(日常生活有关的活动能力轻度受限），d(工作与学习能力受到一定影响），e(社会交往能力轻度受限）；比照本标准中5.10.6.11条[四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上]，符合十级伤残。因此，不以活动度评级，故不需测量功能。天安财保阳江支公司表示不认可上述复函答复，并认为在鉴定人到场参加鉴定的情况下，具备可以测量被鉴定人功能数据的条件，但鉴定所没有对被鉴定人进行功能测量，明显不合理，且鉴定所直接采用附则6.1条的规定，没有参照依据，天安财保阳江支公司坚持申请重新进行鉴定。另查明：粤Ｑ×××××号小型轿车的登记车主是曾庚荣，该车在天安财保阳江支公司处投保了交强险和商业第三者责任险50万元，并购买不计免赔特约险，本次交通事故发生在两保险的保险期限内。再查明，刘小红主张需要抚养的人员有其母亲黄森珠（1951年8月9日出生），其父亲刘七兴和母亲黄森珠共同生育了刘小群和刘小红两个孩子。刘小红从2014年起在阳江市南沙不锈钢制品有限公司从事冷轧车间清洁工工作，其提供的《中国农业银行银行卡交易明细清单》证明2015年12月至2016年12月期间（共13个月）的工资总收入为19136元，以此计算的月均工资收入为1472元。方某2的父亲方志刚从2013年4月1日起在阳江市南沙不锈钢制品有限公司从事冷轧车间轧机工工作，方某2的母亲黄娇香从2015年11月9日起在阳江市银鹰厨房用品有限公司包装车间工作，并提供了工作《证明》和《中国农业银行银行卡交易历史明细》予以证实。庭审中，方国华、刘小红、方某1、方某2主张方国华、刘小红、方某1、方某2是一家人，赔偿款不需要按照比例列明各人赔偿数额，请求计付赔偿款总数额给方国华、刘小红、方某1、方某2。天安财保阳江支公司抗辩认为方国华、刘小红、方某1、方某2在白沙旧寨居住，且刘小红的误工时间应按60天计算，并提供了《谈话记录》两份和《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》[粤鉴协（2014）13号]佐证，方国华、刘小红、方某1、方某2对《谈话记录》的关联性表示异议，认为上述记录是单方制作，方国华的收入来源于城镇，有其提供的单位证明和工资流水，且方国华、刘小红、方某1、方某2认为上述文件不是法律法规，不认可依据。以上事实，有庭审陈述记录在案，有方国华、刘小红、方某1、方某2提供的身份证复印件、常住人口登记卡复印件、出生医学证明复印件、关系证明、证明、道路交通事故认定书、住院病案首页、入院记录、出院记录、CT诊断报告书、MRI检查报告书、病程记录、X线诊断报告书、诊断证明书、病人费用明细、医疗费发票、药品发票、挂号诊金收费收据、第三人民医院内部结算凭证、车票发票联、住宿费发票联、鉴定费发票联、鉴定意见书、司法鉴定意见书、工作证明、营业执照副本复印件、银行卡交易明细清单、工资明细表、企业机读档案登记资料等证据，有天安财保阳江支公司提供的人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则、谈话记录等证据，有广东漠江法医临床司法鉴定所复函一审法院附录文件《司法鉴定程序通则》（中华人民共和国司法部令第132号）、《司法鉴定机构登记管理办法》（中华人民共和国司法部令第95号）等为证，一审法院经庭审质证后，综合分析予以确认。一审法院认为：阳江市公安局交通警察支队高新大队经过现场勘查，作出高公交认字[2016]第00500号《道路交通事故认定书》，认定方国华驾驶的无号牌二轮电动车空车质量重90公斤，行驶时速高于20公里/小时，没有脚踏行驶能力，轮胎宽度7厘米，已超过非机动车标准，属机动车，曾庚荣和方国华承担此事故的同等责任，刘小红、方某1、方某2不承担此事故的责任，认定本次交通事故事实清楚、定责准确，客观公正，一审法院予以采纳。方国华、刘小红、方某1、方某2主张方国华车辆属非机动车，在商业险应按主次责任计算赔偿损失，理据不足，一审法院不予支持。关于刘小红、方某2伤残赔偿金按何标准计算问题。经综合分析方国华、刘小红、方某1、方某2提供上述证据，证据之间能相互印证刘小红和方某2的父母方志刚、黄娇香在城镇工作一年以上，且有固定收入，主要收入均来源于城镇，故刘小红、方某2的残疾赔偿金应按城镇标准计算；天安财保阳江支公司抗辩按农村标准计算，但没有提供充分的证据佐证，一审法院不予采纳。关于方某2伤残等级如何认定的问题。经综合分析方某2减住院病历记录、诊断证明书、X线诊断报告书，可以证实方某2左股骨中段骨折并移位和周围游离骨碎片。广东漠江法医临床司法鉴定所经临床查体检验见方某2左大腿中段肿胀，短缩畸形，局部压痛，可扪及骨擦感及骨擦音，纵向叩击痛，活动受限，并结合X线片显示左股骨粉碎性骨折并移位，根据《人体损伤致残程序分级》标准6，附则6.1评定功能十级伤残，无须进行功能测量，符合鉴定标准的规定；而天安财保阳江支公司未能提供证据证明上述鉴定结论存在瑕疵情形，因此，一审法院对此鉴定结论予以采纳。天安财保阳江支公司申请重新鉴定，理据不足，一审法院不予准许。关于刘小红的误工期如何计算的问题。一审法院认为伤者误工时间以病情、个人体质、医疗情况等客观条件相关联，而天安财保阳江支公司主张应按66天计算，并向一审法院申请误工期鉴定，其依据是《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》，但上述准则是理论数据，与客观事实并一定相吻合，且天安财保阳江支公司未能举证证明刘小红治疗存在不合理之处，因此，刘小红应按实际发生天数计算，刘小红依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定计至定残前一天，一审法院予以采纳。天安财保阳江支公司申请误工期鉴定，理据不足，一审法院不予准许。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》及结合方国华、刘小红、方某1、方某2的请求，一审法院核定方国华、刘小红、方某1、方某2损失如下：一、医疗费：①方国华医疗费567.50元；②刘小红医疗费42146.01元；③方某1医疗费751.45元；④方某2医疗费9894.38元；刘小红后续治疗费没有提供证据佐证，一审法院不予支持。二、住院伙食补助费：①刘小红3600元（100元/天×36天）；②方某23500元（100元/天×35天）。三、营养费：①刘小红、方某2因本案事故受伤致十级伤残，的确需要加强营养恢复健康，且医嘱建议加强营养，但刘小红、方某2请求显属过高，结合伤情，一审法院调整刘小红、方某2的营养费均调整为500元（5000元×伤残系数10%）；方国华、方某1主张的营养费，没有提供证据佐证，理据不足，一审法院不予支持。四、护理费：①刘小红护理费4680元（130元/天×36天）；②方某2护理费4550元（130元/天×35天）;方某1主张的护理费，没有提供证据佐证，理据不足，一审法院不予支持。五、误工费：①刘小红住院36天加上医嘱建议全休1个月（30天）共误工66天，该66天的误工费应全额计算，本案事故造成其脑外伤导致精神障碍，其一直处于无法工作的状态，全休结束至定残前一天共211天应按系数90%计算误工费为12556.16元[（1472元/30天×66天）+（1472元/30天×211天）×90%]；方国华、方某2请求误工费，没有提供证据证实其存在误工损失，且方某2在事故时年满1周岁，根本不存在误工损失情形，因此，一审法院对方国华、方某2此项主张均不予支持。六、伤残赔偿金：①刘小红残疾赔偿金75368.6元（37684.3元/年×20年×10%）；②方某2残疾赔偿金75368.6元（37684.3元/年×20年×10%）。七、精神损害抚慰金，本案事故中，刘小红、方某2不承担事故责任，结合刘小红、方小腾伤情，但其俩均请求精神损害抚慰金10000元显属过高，一审法院调整刘小红和方某2精神损害抚慰金均为5000元。八、被扶养人生活费，从定残之日起计算，刘小红于2017年9月18日定残，其母亲黄森珠从2017年9月18日起计算被扶养人生活费依法需要扶养13年11个月，依刘小红请求按3人供养计算被扶养人生活费为13273.39元（28613.3元/年×13年11个月÷3人×10%）；九、鉴定费：刘小红鉴定费5036元，方某2鉴定费2900元；十、刘小红的交通费570元、住宿费736元，属于异地进行司法鉴定产生的合理费用，一审法院予以支持。以上1-10项损失合共266496.09元。由于方国华、刘小红、方某1、方某2在庭审中均同意不按比例分配赔偿款项，扣除天安财保阳江支公司在交强险医疗费用赔偿限额内已赔偿了方国华、刘小红、方某1、方某2医疗费10000元，根据《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”的规定，由于方国华、刘小红、方某1、方某2各项损失总额超过交强险死亡伤残赔偿限额，因此，天安财保阳江支公司尚应在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿方国华、刘小红、方某1、方某2损失合共110000元（优先赔偿刘小红和方某2的精神损害抚慰金共10000元）。方国华、刘小红、方某1、方某2在本案中超出交强险部分损失为146496.09元（266496.09-120000），按曾庚荣在本案事故中承担50%的责任，再扣除曾庚荣已赔偿的8000元，由天安财保阳江支公司直接赔偿65248.05元（146496.09×50%-8000）给方国华、刘小红、方某1、方某2。对原方国华、刘小红、方某1、方某2请求超出一审法院所核定的数额之外的部分，一审法院不予支持。曾庚荣垫付款项，可依法另行向天安财保阳江支公司申请理赔，本案不作处理。曾庚荣经一审法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，于2018年6月30日作出（2018）粤1702民初63号民事判决：（一）天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿110000元给方国华、刘小红、方某1、方某2，限在本判决发生法律效力之日起十日内付清。（二）天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司在机动车商业三者险赔偿限额内赔偿65248.05元给方国华、刘小红、方某1、方某2，限在本判决发生法律效力之日起十日内付清。（三）驳回方国华、刘小红、方某1、方某2的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案受理费6240元，由方国华、刘小红、方某1、方某2负担2435元，天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司负担3805元。二审期间，双方当事人没有向本院提供新证据。本院查明：二审期间，天安财保阳江支公司向本院提出对方某2的伤残进行重新鉴定申请。本院经摇珠的方式选定鉴定机构广东通济司法鉴定中心，并于2018年12月18日委托广东通济司法鉴定中心对方某2的伤残程度进行鉴定，该中心于2019年4月2日作出粤通司鉴中心[2019]临鉴字第81号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人方某2的损伤未构成伤残等级。对一审法院认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议焦点是：一、天安财保阳江支公司申请对方某2的伤残进行重新鉴定及对刘小红的三期进行鉴定，是否准许。二、本案赔偿数额问题。关于焦点一：方某2此次交通事故造成左股骨中段骨折，方国华自行委托广东漠江法医临床司法鉴定所对方某2的伤残程度进行鉴定，该所评定方某2损伤十级伤残。天安财保阳江支公司认为鉴定所未对方某2的患肢进行功能测评，确定方某2伤情属于四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上，评定方某2损伤十级伤残，不同意广东漠江法医临床司法鉴定所的鉴定意见，向本院申请重新鉴定。根据《人体损伤致残程度分级》的要求，广东漠江法医临床司法鉴定所应对方某2的该伤情进行活动度鉴定，因为方某2骨折部位在中段，不涉及关节功能，但鉴定所并没有依照司法鉴定实务规定对方某2的患肢进行功能测评，而在鉴定意见书中确定被上诉人伤情属于四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上。天安财保阳江支公司申请对方某2伤残程度进行重新鉴定，理由成立，本院对天安财保阳江支公司申请方某2伤残程度进行重新鉴定，予以准许。天安财保阳江支公司提出对刘小红的三期进行鉴定，根据刘小红提供的医疗资料，其在本案交通事故中造成脑挫裂伤，刘小红住院36天加上医嘱建议全休1个月（30天）共误工66天，本案事故造成其脑外伤导致精神障碍，其一直处于无法工作的状态，全休结束至定残前一天共211天，误工时间计算并无不当，因此，本院对天安财保阳江支公司申请刘小红的三期进行鉴定，不予准许。关于焦点二：本院依法委托广东通济司法鉴定中心对方某2的伤残程度进行鉴定，该中心作出粤通司鉴中心[2019]临鉴字第81号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人方某2的损伤未构成伤残等级，该司法鉴定意见书应作为本案认定事实依据。本案方国华、刘小红、方某1、方某2经济损失如下：一、医疗费：①方国华医疗费567.50元；②刘小红医疗费42146.01元；③方某1医疗费751.45元；④方某2医疗费9894.38元；二、住院伙食补助费：①刘小红3600元（100元/天×36天）；②方某23500元（100元/天×35天）。三、营养费：①刘小红500元（5000元×伤残系数10%）；四、护理费：①刘小红护理费4680元（130元/天×36天）；②方某2护理费4550元（130元/天×35天）;五、误工费：由于本案事故造成刘小红脑外伤导致精神障碍，其一直处于无法工作的状态，属于持续误工，误工费可以计算到定残前一天。对刘小红住院36天加上医嘱建议全休1个月（30天）共误工66天，误工费按全额计算为3238.4元（1472元/30天×66天），处理正确，但全休结束至定残前一天共211天，一审按90%计算误工费为9317.76元[（1472元/30天×211天）×90%]，处理不当，由于刘小红没有上诉，本院不予调整；六、刘小红残疾赔偿金75368.6元（37684.3元/年×20年×10%）；七、精神损害抚慰金，本案事故中，刘小红不承担事故责任，结合刘小红伤情，请求精神损害抚慰金10000元显属过高，调整刘小红精神损害抚慰金为5000元。八、被扶养人生活费，从定残之日起计算，刘小红于2017年9月18日定残，其母亲黄森珠从2017年9月18日起计算被扶养人生活费依法需要扶养13年11个月，依刘小红请求按3人供养计算被扶养人生活费为13273.39元（28613.3元/年×13年11个月÷3人×10%）；九、鉴定费：刘小红鉴定费5036元；十、刘小红的交通费570元、住宿费736元。以上1-10项经济损失合共182729.49元。由于方国华、刘小红、方某1、方某2在庭审中均同意不按比例分配赔偿款项，扣除天安财保阳江支公司在交强险医疗费用赔偿限额内已赔偿了方国华、刘小红、方某1、方某2医疗费10000元，根据《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由于方国华、刘小红、方某1、方某2各项损失总额超过交强险死亡伤残赔偿限额，因此，天安财保阳江支公司尚应在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿方国华、刘小红、方某1、方某2损失合共110000元（优先赔偿刘小红的精神损害抚慰金5000元）。方国华、刘小红、方某1、方某2在本案中超出交强险部分损失为62729.49元（182729.49-120000），按曾庚荣在本案事故中承担50%的责任，再扣除曾庚荣已赔偿的8000元，由天安财保阳江支公司直接赔偿23364.745元（62729.49×50%-8000）给方国华、刘小红、方某1、方某2。曾庚荣垫付款项，可依法另行向天安财保阳江支公司申请理赔，本案不作处理。因此，一审法院不准许天安财保阳江支公司对方某2伤残程度进行重新鉴定的申请，处理不当，本院予以纠正。综上所述，天安财保阳江支公司上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持阳江市江城区人民法院（2018）粤1702民初63号民事判决第一项；二、撤销阳江市江城区人民法院（2018）粤1702民初63号民事判决第三项：三、变更阳江市江城区人民法院（2018）粤1702民初63号民事判决第二项为：天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司在机动车商业三者险赔偿限额内赔偿23364.74元给方国华、刘小红、方某1、方某2，限在本判决发生法律效力之日起十日内付清；四、驳回方国华、刘小红、方某1、方某2的其他诉讼请求。一审案件受理费6240元，由方国华、刘小红、方某1、方某2负担3714元，天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司负担2526元。二审案件受理费942元，由方国华、刘小红、方某1、方某2负担863元，天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司负担79元；鉴定费1956元，由方国华、刘小红、方某1、方某2负担。本判决为终审判决。审判长  潘丽婵审判员  肖 军审判员  黄业俦二〇一九年八月九日书记员  陈彦羽附：相关法律司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。