云南省墨江哈尼族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)云0822民初530号 原告：李元国，男，1971年3月10日出生，汉族，四川省江油市人，工人，小学文化，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：刘飞，男，云南天溯律师事务所律师。特别授权代理。 被告：胡凯，男，1976年8月3日出生，汉族，四川省三台县人，住四川省三台县。 被告：唐煌，男，1980年5月23日出生，汉族，四川省成都市人，自由职业，住四川省成都市。 委托诉讼代理人：李明晋，男，云南泊江律师事务所律师。特别授权代理。 被告：中铁十九局集团第二工程有限公司，住所地辽宁省辽阳市白塔区和平路17号。 法定代表人：解佳飞，系该公司董事长。 委托诉讼代理人:张祚晨，男，1988年6月28日出生，汉族，辽宁省辽阳市人，系中铁十九局集团第二工程有限公司员工，大学文化，住辽宁省辽阳市白塔区中心路8组38-4-46号。特别授权代理。 委托诉讼代理人:李斌，男，1992年11月14日出生，汉族，辽宁省辽阳市人，系中铁十九局集团第二工程有限公司员工，大学文化，住辽宁省辽阳市白塔区南郊街135-3-2-102号。特别授权代理。 被告：周杨，男，1982年6月3日出生，四川省成都市人，自由职业，住四川省成都市锦江区。 委托诉讼代理人：李明晋，男，云南泊江律师事务所律师。特别授权代理。 原告李元国与被告胡凯、唐煌、中铁十九局集团第二工程有限公司（以下简称中铁十九局二公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2018年8月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理过程中，中铁十九局二公司于2018年10月8日申请追加被告周杨为被告，本院予以准许。2019年1月2日，被告周杨申请对原告李元国的伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许。原告李元国及其委托诉讼代理人刘飞，被告唐煌、周杨的共同委托诉讼代理人李明晋、中铁十九局二公司的委托诉讼代理人张祚晨、李斌均到庭参加诉讼，被告胡凯经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李元国向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、交通费、住宿费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、后续医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金共计406102.4元；2.由三被告承担本案诉讼的一切费用。事实和理由：2017年10月，原告受雇于被告胡凯到玉磨铁路第七标段（墨江火车站涵洞工程）务工。2017年11月3日，原告在进行高空作业时从脚手架坠落受伤，受伤后被送往墨江县人民医院救治，后转至云南省第一人民医院治疗，被诊断为：左跟骨、左桡骨、左胫骨骨折，共住院26天。后经司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为八级伤残、后期医疗费21000元、误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。经查，玉磨铁路第七标段（墨江火车站涵洞工程）系由被告中铁十九局二公司承建，其在承接工程后，将墨江火车站涵洞工程转包无施工资质的被告唐煌施工，被告唐煌又将该工程的部分工程转包给无施工资质的被告胡凯施工。原告认为，原告受雇于被告胡凯，在务工时受伤，根据法律相关规定，三被告依法应当承担连带赔偿责任。然而事故发生后，原告多次找到三被告协商赔偿事宜，但三被告均以各种借口推诿，原告为维护自己的合法权益，故诉至法院。 胡凯未向本院提交书面答辩状。 唐煌、周杨共同辩称，唐煌与周杨是朋友关系，二被告不是适格被告，原告受伤与二被告无关系，二被告不应承担责任。 中铁十九局二公司辩称，原告与公司无关系，原告在诉状中陈述并不是事实，无证据予以证明，且原告不能证明在被告工地受伤，原告陈述的工程是周杨负责，原告有证据证明受伤情况，应由雇主承担责任。 综合双方诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：1.原告与各被告是什么关系？2.原告诉讼请求应否得到支持？3.各被告是否应承担责任？责任如何划分，及如何承担？ 原告围绕诉讼请求依法提交如下证据：1.证明3份、协议书1份；2.云南省医疗住院收费票据2份、墨江县人民医院出院证、云南省第一人民医院病情诊断证明书、出院证各1份；3.四川华西医学鉴定中心司法鉴定意见书2份、云南省增值税普通发票2份；4.原告居住登记证明2份、江油市双河镇桂花村村民委员会出具的亲属关系证明、李迁的不动产登记证书、王玉珍身份证各1份；5.普洱市铁路建设协调领导小组办公室关于李元国受伤情况的调查回复函；6.证人李某的证言；7.李元国就医的详细资料一组。 被告中铁十九局二公司围绕其答辩主张向本院提交了如下证据：1.桥涵工序作业合同1份；2.考勤表1份。 被告周杨对其答辩主张向本院提交了如下证据：经云南鼎丰司法鉴定中心重新鉴定后出具的《司法鉴定意见书》及云南增值税普通发票各1份。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据1中李某的证明和证据6李某的当庭证言，结合原告证据1中的协议书和证据5，能相互印证，能证明原告于2017年11月3日在玉墨铁路第七标段工地务工时受伤的事实；另外两份证明，证人未出庭质证，无其他证据相互印证，本院不予采信；协议书来源合法，内容真实，能证明原告欲证明的事实，本院予以采信。证据2中名为李迁的云南增值税普通发票，与本案无关，本院不予采信。另两份名为李元国的云南增值税普通发票，来源合法，内容真实，系购买维D乳酸钙片和艾瑞西布片支出的费用，该药品对治疗原告的病有辅助作用，本院予以采信。其余证据来源合法，内容真实，与证据7相互印证，能证明原告欲证明的目的，本院予以采信；证据3中关于伤残等级鉴定的司法鉴定意见书，虽来源合法，内容真实，但由于鉴定机构是参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定，本院认为李元国在没有与各被告确定劳动关系的前提下，鉴定机构参照上述标准作出李元国之损伤综合评定为八级伤残的鉴定意见不客观，本院不予采信；关于三期和后续治疗费鉴定的司法鉴定意见书，鉴定机构参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》和《四川司法鉴定执业指引》（第一期，四川省司法鉴定协会2009.11.20发布）进行鉴定，该鉴定意见书来源合法，内容真实，且各被告均未申请对该项进行重新鉴定，本院予以采信；鉴定费发票，来源合法，内容真实，本院予以采信。证据4中四川省江油市诗仙美郡物业出具的居住登记证明，无其他证据相互印证，本院不予采信；江油市太白社区和江油市公安局城北派出所共同出具的证明，仅能证明原告在开具证明时在四川省江油市镇天宝路75号诗仙美郡A区1幢1单元15楼4号生活的事实；李迁的不动产登记证书与本案无关，本院不予采信；江油市双河镇桂花村村民委员会出具的亲属关系证明，原告未提交其他证据相互印证，且因江油市双河镇桂花村村民委员会并非户籍管理部门，村委会对亲属关系的事实没有管理的权力，故本院不予采信；王玉珍身份证，虽来源合法，内容真实，但无其他证据相互印证，不能证实原告欲证明的目的，本院不予采信。证据5，各被告对真实性认可，本院对真实性予以确认。证据6，与证据1中李某的证明、协议书和证据5能相互印证，本院予以采信。证据7与证据2相互印证，来源合法，内容真实，能证明原告欲证明的目的，本院予以采信。 被告中铁十九局二公司提交的证据1、2，被告唐煌、周杨对真实性认可，本院对真实性予以确认。 周杨提交的云南鼎丰司法鉴定中心重新鉴定后出具的《司法鉴定意见书》，来源合法，内容真实，是使用最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《人体损伤致残程度分级》规定进行检验后作出的意见，本院予以采信。云南增值税普通发票来源合法，内容真实，本院予以采信。 根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年11月3日，原告在玉磨铁路第七标段务工时从脚手架坠落受伤，受伤后于当日被送往墨江县人民医院住院治疗5天，支出医疗费3310.75元，后于2017年11月7日转至云南省第一人民医院住院治疗21天，支出医疗费76865.33元、购买药品费用382.2元，两次治疗共26天，支出医疗费80558元（取整）。出院时，原告被诊断为：左跟骨骨折、左桡骨远端骨折、左胫骨骨折。后原告在四川华西法医学鉴定中心对伤残等级及后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，并作出原告之损伤综合评定为八级伤残和原告务工时限以180日为宜，护理时限以90日为宜，营养时限以90日为宜，后续治疗费21000元的鉴定意见，并支出2800元鉴定费。本案审理过程中，被告周杨申请对李元国的伤残等级重新进行鉴定，李元国的伤残等级经云南鼎丰司法鉴定中心重新鉴定后的鉴定意见为李元国左上肢损伤评定为十（拾）级伤残，左下肢损伤评定为十（拾）级伤残，周杨支出鉴定费1000元。 另查明，玉磨铁路第七标段（墨江火车站涵洞工程）系由被告中铁十九局二公司承建，2016年11月10日，其与周杨签订了桥涵工序作业合同，将2#框架涵及涵洞的施工任务承包给周杨，周杨没有施工资质。周杨及唐煌在被告中铁十九局二公司提供的工资结算单名单之中。还查明，李元国系四川省江油市双河镇桂花村八组17号人。事故发生后，原告与被告唐煌、被告中铁十九局二公司的党工委书记赵忠洋经友好协商后达成协议，协议约定由甲方唐煌垫付乙方李元国因高处跌落而产生的医疗费72700元，甲方唐煌收到丙方赵忠洋7、8月工资后五日内将上述费用支付给乙方李元国。甲方唐煌代乙方李元国向给丙方赵忠洋提供保险的保险公司理赔，理赔后的赔偿金归甲方所有（用于抵扣甲方垫付的医药费）等内容，但协议签订后，三方均未履行协议约定的内容。后案外人李迁因李元国受伤一事向中共云南省委云南省人民政府信访局进行信访反映，普洱市铁路建设协调领导小组办公室予以答复，但仍未解决。 本院认为，被告胡凯、唐煌、周杨主体是否适格的问题。本案中，原告提供的证据不能证明被告胡凯、唐煌和原告有雇佣关系，被告胡凯、唐煌与本案没有利害关系，其主体资格不适格。而被告周杨与被告中铁十九局二公司签订桥涵工序作业合同，原告在周杨承包的工程作业时受伤，被告周杨与本案有直接的利害关系，故被告周杨的主体资格适格。 公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中原告提供相应证据证实其在被告周杨承包的2#框架涵及涵洞工地即玉磨铁路第七标段（墨江火车站涵洞工程）作业时受伤，可以认定原告与被告周杨之间属于个人之间的雇佣劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告李元国在从事劳务活动过程中遭受人身损害，应由接受劳务一方即被告周杨承担责任。根据《最高人民法院》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质的或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告中铁十九局二公司作为发包方，将工程分包给没有资质的周杨，存在过错，应当与被告周杨对原告在雇佣活动中受伤造成的损失费用承担连带赔偿责任。原告认为其系胡凯叫来做工，被告中铁十九局二公司将工程转包给无施工资质的唐煌，唐煌又将该工程的部分工程转包给无施工资质的胡凯，其提供的证据并不能证明上述主张，也不能证明原告与被告胡凯、唐煌间存在雇佣关系，故原告要求被告胡凯、唐煌与其他被告承担连带赔偿的主张，本院不予采纳，被告胡凯、唐煌不应承担赔偿责任。被告唐煌认为其与原告间不存雇佣关系，不承担赔偿责任的主张，本院予以采纳。被告中铁十九局二公司认为其已将工程劳务分包给周杨，被告周杨系雇主，雇员受伤，被告周杨应承担责任的主张，本院予以采纳；其关于劳务分包不需要资质的主张未提供证据予以证明，本院不予采纳；其关于原告受伤，与被告中铁十九局二公司不存在任何关系的主张，本院不予采纳。 由于本案中原告的伤残等级经重新鉴定后为两个十级，比原来的八级伤残轻，各被告亦对原告的三期鉴定意见提出异议，虽未申请重新鉴定，但结合原告的伤情及重新鉴定后的伤残等级，本院酌情调整原告的误工期为150日，护理期为80日，营养期为80日。对后续治疗费，原告提交的鉴定意见中，鉴定机构是根据原告需在左桡骨远端、左胫骨中上段、左跟骨分别取出内固定物作出的鉴定意见，该意见比较合理，本院予以采纳。 原告在对云南鼎丰司法鉴定中心重新鉴定后出具的《司法鉴定意见书》进行质证的过程中，要求按照《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》重新计算部分损失，其中误工费变更为40922元，180天×（82981元/年÷365天），残疾赔偿金变更为33488元×20年×30%，被扶养人生活费变更为21626元/年×12年×30%÷3人，其他不变更，但因原告提出变更时，原、被告对该部分意见的法庭辩论已经终结，故本院对该变更意见不予采纳。 原告因本次受伤产生的合理损失为：1.医疗费：80558元。2.误工费：22500元。原告未提交证据证明自己一直从事建筑行业工作，故原告按照建筑业在岗职工年平均工资计算误工费过高，结合原告在外务工的实际，本院酌情按照每天150元的标准计算原告的误工费，即每天150元×150天。3.护理费：8000元。原告未提交当地护工的收入证明，结合原告的伤情和当地护工的收入水平，原告要求按每天100元的标准计算护理费比较合理，即100元×80天。4.营养费：4000元。原告按照每天70元的标准计算营养费过高，根据原告的伤情，本院酌情按照每天50元×80天计算营养费。5.住院伙食补助费：2600元。原告按照每天100元的标准计算住院伙食补助费比较合理，即100元×26天。6.交通费和住宿费：2100元。原告虽没有提交与就医地点、时间、次数等相符合的交通费和住宿费票据，但原告受伤后就医确实会产生相应的交通费和住宿费，结合原告的伤情及原告系四川人的实际，本院酌情支持交通费1500元、住宿费600元。7.鉴定费：1600元。因原告参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定伤残等级，本院不予采信，故该部分的鉴定费应由原告自行承担。8.后续治疗费：21000元。后续治疗费虽还未产生，但原告受伤后仍需复查、取内固定等，为避免诉累，结合原告就医后出院的医嘱，本院认为四川华西法医学鉴定中心对后续治疗费的鉴定意见比较合理，故予以支持。9.残疾赔偿金：23669元（取整）：因原告提供的证据不足以证明原告受伤前在城镇居住、生活满一年，应认定原告为农村常住居民，故原告按照《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》2017年城镇常住居民人均可支配收入30996元计算残疾赔偿金不符合法律规定，本院不予支持，其残疾赔偿金应按照《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》2017年农村常住居民人均可支配收入9862元×20年×100%（10%+2%）。10.被扶养人生活费：0元。原告的伤残等级为两个十级，其未提交丧失劳动能力的相应证据予以证实，且原告提供的证据不足以证明王玉珍系其应扶养的人，故被扶养人生活费，本院不予支持。11.精神抚慰金：5000元。原告因受伤造成两个十级伤残，精神上受到一定损害，本院酌情支持5000元。以上十一项合计171027元，由被告周杨承担，并由被告中铁十九局二公司对被告周杨应承担的171027元承担连带责任。 综上所述，原告关于要求各被告连带赔偿原告各项损失406102.4元诉讼请求中合理的171027元，本院予以支持。原告的其他诉讼请求，其提交的证据不足以证明，应承担举证不能的不利后果，本院不予支持。综上所述综依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、由被告周杨、中铁十九局集团第二工程有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告李元国各项损失171027元； 二、驳回原告李元国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7392元，由李元国负担4279元，由周杨、中铁十九局集团第二工程有限公司连带负担3113元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 审 判 长  陈丽君 审 判 员  张晓燕 人民陪审员  李成林 二〇一九年八月一日 书 记 员  史蕾敬