陕 西 省 眉 县 人 民 法 院      民事判决书                           (2019)陕0326民初938号   原告：陕西太白山凤凰温泉酒店有限公司,住所地：陕西省宝鸡市眉县东侧，统一社会信用代码：91610326586956121P。   法定代表人：贾少驰，该公司执行董事。   委托代理人:张晓雨，该公司市场及电子商务部经理。   委托代理人:马媛，陕西秦川律师事务所律师（特别授权）。   被告：陕西华享互联科技有限公司，住所地：陕西省汉中市汉台区，统一社会信用代码：91610702MA6YUUTU4N。   法定代表人：马春梅，该公司执行董事。   委托代理人：王永兵，陕西秦岳律师事务所律师（特别授权）。   委托代理人：万术兰，陕西秦岳律师事务所（实习）律师。   原告陕西太白山凤凰温泉酒店有限公司与被告陕西华享互联科技有限公司网络服务合同纠纷一案，本院于2019年5月22日受理后，依法由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。原告陕西太白山凤凰温泉酒店有限公司委托代理人张晓雨、马媛，被告委托代理人王永兵到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告支付拖欠的合同尾款共计109.95万元；2、本案诉讼费及合理费用由被告承担。   事实与理由：原、被告于2019年3月21日签订《商户合作协议》，协议约定XX线XX商城销售网络推广原告“宝鸡市太白山凤凰温泉299元套餐”项目，双方结算价为249元/套，最低销售量为5500套，若被告未完成最低销售量，则以5500套结算销售价款。协议签订后，原告全面履行了合同，但被告在约定期限内未完成最低销售量，且仅向原告支付了270000元的销售价款，剩余109.95万元至今未付，原告多次按合同约定向被告催要，但遭到了被告的无理拒绝。被告的违约行为已严重影响了原告的正常经营，给原告造成重大损失。综上，被告理应按照合同约定支付拖欠销售价款。   被告辩称，2019年3月21日原、被告双方签订《商户合作协议》约定:客房需提前两天电话预约，在使用日期范围内原告必须无条件接纳消费者并提供套餐服务。2019年3月26日，被告全面推广原告“宝鸡市眉县太白山凤凰温泉299元套餐”。2019年3月28日，被告按照提前两天电话预约的文案全面推广后，因原告无法消耗大量的订单故将预约时间变更为需提前一个月预约，致使被告平台的销售量急剧下降。因此，被告未能完成5500套销量系因原告无故变更合同主要条款、未按照合同约定全面履行合同所致，被告不应向被原告支付合同尾款。若判决被告支付合同尾款，则原告通过其违约行为谋取了额外利益，有悖于民法的公平原则。由此可见，被告因可归责于原告的原因未能达到合同约定的销售额，原告违约在先，且原告的违约行为与被告不能达到合同约定销售额之间存在直接的因果关系，故不应向原告支付合同尾款。另原告区别对待顾客引起大量客户投诉，致使被告平台社会评价急剧降低，被告有权根据合同约定中止合同，并有权保留诉权要求原告赔偿损失。原告在其酒店有房源的前提下，对通过被告平台购买温泉套餐的客户表示没有房间可供入住，致使大量客户向被告申请退款，更有多位客户向宝鸡市眉县汤峪工商所投诉。此外，还有客户向宝鸡市眉县汤峪工商所投诉称原告在接待通过被告平台购票的客户后安排客户入住其他酒店。原告此行为严重违反了《商户合作协议》第四条第一款的合同约定，被告有权中止合作，并由原告赔偿由此给被告带来的客户退款等损失。综上，被告未能达到合同约定销量系因原告无故单方变更合同主要条款且区别对待客户所致，因此被告无需向原告支付合同尾款，并保留追究原告违约行为的诉权。故请求依法驳回原告要求被告支付尾款及承担诉讼费及合理费用的诉请。   经审理查明： 2019年3月21日，原、被告双方签订《商户合作协议》，约定XX线XX商城销售推广原告 “宝鸡市太白山凤凰温泉299元套餐”项目。合同约定：双方结算价为249元；已支付购买活动套餐的客户须至少提前两天电话预约；双方合作期限为2019年3月21日至2019年6月30日；该项目抢购时间为2019年3月28日至2019年4月6日；原告授权被告最多销售10000套，最低销售5500套，如被告未能完成最低销售量，则以5500套为依据按照相应结算额支付给原告。随后被告3月26日在其线上推广原告“宝鸡市太白山凤凰温泉299套餐”项目，在合同约定销售期限内被告共销售了2680套，共支付原告销售价款270000元。从原告与被告提交的聊天记录可以确认3月28日由于微信商城客户销售量大，原告酒店无法接待全部订购套餐的顾客，遂微信告知被告将购买活动套餐的客户须至少提前两天电话预约更改为须至少提前一个月电话预约客房；2019年4月5日24点36分至次日5点22分原告停止给被告授信；在合同履行过程中，有客户向宝鸡市眉县汤峪工商所就服务内容进行投诉，工商所就投诉出具了调解书，但调解书未确认投诉内容的真实性。   以上事实，有庭审笔录、商户合作协议、双方微信聊天记录、宝鸡市眉县汤峪工商所12315 消费者投诉案件调解书等证据在卷证实。   本院认为，原、被告自愿签订《商户合作协议》，意思表示真实，内容无违反法律法规之处，应属有效，双方均应按照合同约定履行合同义务。被告实际销售套餐2680套，理应支付销售对价667320元，其支付原告270000元，原告要求其支付下余397320元销售价款，应予支持。被告在约定期限内未完成5500套最低销售量，显然违反合同约定，应按合同约定承担相应违约责任。被告辩称其未完成5500套销售量系原告违约导致，关于其辩称原告无故变更合同主要条款,属违约在先之主张，从双方提交微信聊天记录可以看出原告在3月28日告知被告将推广文案中客房须提前两天预订改成须提前一个月预订，应视为对合同条款的变更要约，被告没有提出明确反对，应视为对商户合作协议中关于预约期限变更的默认，该情形发生时，被告本可以通过协商变更最低销售额度来解决出现问题，被告未行使该权利，应以合同约定确定违约责任，故该辩称意见不能成立；关于被告辩称原告区别对待顾客、改变服务项目，引起客户投诉，造成评价降低，销售下降，被告提供的证据仅能证明有客户投诉，但无法确认就是原告违反合同约定导致，主张不能成立。但套餐项目属网络销售，线上客户评价必然对销售量造成影响，原告变更预约期限以及因接待能力引发的XX户XX商城销售量，被告虽未提供销量减少的量化证明，依公平原则，仍应酌情减轻被告的违约责任；关于违约责任大小问题，本案合同目的之所以未能全部实现，除被告的线上销售能力因素外，双方订立合同时没有充分考虑客户不可能每天均匀到酒店入住消费，节假日客户量增加必然导致接待能力不足，双方在客房预约期限、最低销售量等合同内容约定上均有考虑不周之处，导致合同履行过程中出现问题。加之原告在2019年4月5日24点36分到次日5点22分停止给被告授信的行为亦对被告商城信用度造成一定影响，对合同未全面履行形成的损失，双方应承担对等责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：   一、被告陕西华享互联科技有限公司于本判决生效后十五日内支付原告陕西太白山凤凰温泉酒店有限公司套餐项目销售价款397320元、违约金351090元，共计748410元。   二、驳回原告陕西太白山凤凰温泉酒店有限公司其它诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案诉讼费14696元，减半收取7348元。由原告承担3674元，被告承担3674元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。                                   审 判 员  常海滨     二0一九年八月十二日                             书 记 员  张利娜