湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0104民初4376号原告：硚口区六角亭街社区卫生服务中心，住所地：武汉市硚口区利济东街101号。法定代表人：罗浩，该中心主任。委托诉讼代理人：吴琪，湖北山河律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：黄杰，湖北山河律师事务所律师（特别授权）。被告：李玉芳，女，1991年12月28日出生，汉族，居民身份证住址：武汉市江汉区。委托诉讼代理人：李九一，湖北立丰律师事务所律师（特别授权）。原告硚口区六角亭街社区卫生服务中心诉被告李玉芳劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员徐岚路独任审判，于2019年7月19日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告硚口区六角亭街社区卫生服务中心委托诉讼代理人黄杰、被告李玉芳及其委托诉讼代理人李九一到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告硚口区六角亭街社区卫生服务中心诉称，原、被告于2011年9月1日签订劳动合同，2019年3月22日解除该劳动该合同。被告工作期间未按照规定时间上班，长期迟到，违反聘用合同。原告多次与被告谈话，被告仍迟到，不遵守单位管理制度。由于被告迟到，导致疫苗接种事故,造成不好社会影响。另外2017年10月30日武汉市硚口区卫生和计划生育委员会对各社区卫生服务中心出台《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》，2019年初上级部门要求原告及时落实上述文件，采取新老人员一视同仁执行文件规定。文件要求卫生专业技术人员须具备相应学历，持有相应岗位的专业资格或资格证书。因被告一直未取得医师资格证书，不符合文件要求，不满足继续聘用的条件，所以原告与其解除劳动合同。根据劳动合同法第四十条规定，劳动者不能胜任工作或者劳动合同订立时所依据客观事实发生变化的，导致合同无法履行的，单位可以解除劳动合同。基于上述事实，原告解除双方劳动关系不属于非法解除，不应承担经济赔偿金。现原告不服仲裁，诉至法院，提出诉讼请求:1、原告无须支付被告违法解除劳动关系赔偿金72272元；2、被告承担本案诉讼费用。原告硚口区六角亭街社区卫生服务中心为支持其诉称事实及请求事项，向本院提交如下证据：证据一、聘用合同，证明双方存在劳动关系，劳动合同到期后进行了续签。证据二、会议记录、谈话记录、迟到截屏，证明被告不遵守上班时间导致发生医疗事故，经多次谈话仍拒不改正。证据三、《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》，临聘人员花名册、解除聘用关系通知书、考勤制度，证明原告严格按照管理办法执行，解除与员工的劳动合同，合乎法律法规的规定。证据四、仲裁裁决书，证明仲裁委认定原告违法解除劳动合同，该认定侵害原告的权利。被告李玉芳辩称，《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》不能成为原告解除劳动关系的合法依据。该规定并未要求原告强行解除与被告劳动合同，而是要求原告在今后招聘中按照该文件标准和条件执行。文件要求新招聘入职医师岗位的人员需要取得本科以上学历并取得医师资格证书，并未要求原告对全体员工进行学历、证书清查，将不符合该规定的老员工辞退。原告错误理解上级的文件精神，用新文件要求老员工，侵犯了劳动者的合法权益。被告2011年入职，文件是在被告入职7年后颁布。即使上级口头强行要求解除不符合新规定的老员工，根据法不溯及既往的一般精神，该决定不应得到法院支持。被告通过正规程序招考进入原告处工作，经过了考试、实习、试用，招聘成为原告的员工整个过程符合当时对临聘人员的管理规定。被告在原告处工作成绩优异，得到原告嘉奖，不存在不能胜任工作情形。被告李玉芳为支持其辩称理由，向本院提供如下证据：证据1、劳动合同，证明双方自2011年5月至2019年3月2日期间存在劳动关系。证据2、解除聘用关系通知书，证明原告违法解除劳动合同，解除事由不符合劳动合同法的规定；被告在原告处工作年限为7年9个月。证据3、银行流水，证明被告解除劳动关系前12个月的平均工资为4538.37元。证据4、社保缴费记录，证明双方存在劳动关系，社会保险个人缴费部分应该算到平均工资当中。证据5、临聘人员工资明细单，证明2018年3月至2019年2月被告缴纳个人所得税共计256.02元，应当作为货币性收入计算到平均工资。经庭审质证，被告对原告所举证据一的劳动合同真实性无异议，附件1聘用合同变更书中签名不是被告所签，但被告予以追认，双方劳动关系存续时间是2011年5月至2019年3月2日，劳动合同签订时间与花名册中入职时间不一致，应当以花名册中入职时间为准。对证据二，对会议记录真实性有异议，没有参会人签字，对谈话记录真实性有异议，是虚假的，是事后制作的，没有被告签字确认，对截屏，无法证明其为被告本人。证明目的有异议，被告不存在上班迟到现象，也没有导致医疗事故的发生。对证据三的管理办法、花名册、解除通知书真实性无异议，对考勤制度真实性有异议，被告没有收到考勤制度，考勤制度也没有执行，对证据三的证明目的有异议。对证据四真实性无异议，证明目的有异议，仲裁裁决公平合法。原告对被告所举证据1真实性无异议，证明目的有异议，双方劳动关系建立时间应是2011年9月1日。对证据2真实性无异议，证明目的有异议，原告是依据硚口区卫计委文件解除的，不属于违法解除，被告工作年限应是7年5个月。对证据3真实性无异议，证明目的有异议，被告离职前月平均工资应是4517元。对证据4真实性无异议，对存在劳动关系无异议，社保个人部分不应计入工资。对证据5真实性和证明目的无异议。经本院审核上述证据，对原告所举证据一真实性和证明目的予以采信，对证据二，会议记录、谈话记录无被告签名，对截屏，无法核实其真实性，对证据二不予采信。对证据三真实性予以采信，证明目的综合全案证据评判，对证据四真实性予以采信，反映本案经过仲裁前置程序。对被告所举证据1真实性予以采信，对证据2真实性予以采信，是否属于违法解除本院将综合全案证据评判，对证据3真实性予以采信，月平均工资以本院核算为准，对证据4真实性予以采信，反映了被告社会保险缴纳状况，对证据5真实性和证明目的予以采信。经审理查明，2011年9月1日原、被告签订了一份期限为2011年9月1日至2019年8月31日聘用合同，被告岗位为儿保，聘用合同本人简历一栏载明“二0一一年五月至二0一一九月一日六角亭卫生服务中心”。原告为被告缴纳了社会保险。2017年10月20日武汉市硚口区卫生和计划生育委员会下发《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》。2019年3月20日原告作出《解除聘用关系通知书》，解除与被告聘用关系。被告于2019年3月20日从原告处离职。2019年3月29日被告向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出硚劳人仲裁字[2019]第170号仲裁裁决书，裁令：1、原告支付被告违法解除劳动关系赔偿金72272元；2、原告支付被告年休假工资415.4元；3、原告支付被告加班工资369.81元；4、驳回被告其他仲裁请求。现原告不服仲裁，诉至本院，请求判如前请。另查明，《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》二、遵守新进人员需具备的条件（一）遵守中华人民共和国宪法、法律、法规，愿意履行聘用人员义务，身体健康（体检合格）。（二）各类人员基本条件。卫生专业技术人员须具备相应学历，持有相应岗位的专业及时资格或执业资格证书。1、临床医师条件：第一学历为国家统招的全日制医学院校医疗本科及以上学历的毕业生，具有医生中级职称者可直接参加面试。2、护士条件：学历为护理专业专科及以上学历的毕业生，持有护士执业证书。3、医技师条件：第一学历为国家统招的全日制医学院校具有专科及以上学历的毕业生。被告临聘人员花名册（2019年3月）记载李玉芳参加工作时间为2011年5月。本院认为，一、关于赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案系原告单方解除与被告的劳动关系，解除依据为《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》。被告在管理办法出台之前已经入职原告处，不属于新进人员，管理办法规定的新进人员需具备的条件不当然适用被告。原告主张上级部门要求其采取新老人员一视同仁执行该管理办法规定，但原告所举证据不能予以证明。故原告根据管理办法规定解除双方劳动关系，明显不当，系违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”规定，原告应支付被告违法解除劳动关系的赔偿金。关于赔偿金计算标准问题。对于入职时间，原告主张被告2011年9月1日入职，被告则称其2011年5月9日入职。双方聘用合同记载被告于2011年5月参加工作，被告所举临聘人员花名册记载被告参加工作时间为2011年5月，综合上述证据，本院认定被告于2011年5月9日入职原告。关于离职前月平均工资，本院根据银行流水、工资明细表，并计算代缴社会保险个人部分，核算出被告离职前月平均工资高于被告主张月平均工资4538.37元，故离职前月平均工资以4538.37元为准。综上，原告应支付被告违法解除劳动关系赔偿金72613.92元（4538.37×8×2）。本院核算赔偿金高于仲裁，但被告未起诉，视为认可仲裁裁决结果，故赔偿金数额以仲裁为准。二、仲裁裁决原告支付被告年休假工资415.4元、加班工资369.81元，原、被告对上述裁决均未起诉，视为接受裁决结果，本院予以确认。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告硚口区六角亭街社区卫生服务中心于本判决生效之日起十日内支付被告李玉芳赔偿金72272元；二、原告硚口区六角亭街社区卫生服务中心于本判决生效之日起十日内支付被告李玉芳年休假工资415.4元；三、原告硚口区六角亭街社区卫生服务中心于本判决生效之日起十日内支付被告李玉芳加班工资369.81元；四、驳回原告硚口区六角亭街社区卫生服务中心的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告硚口区六角亭街社区卫生服务中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费10元，款汇武汉市中级人民法院。上诉人在上诉期满后七日内仍未交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  徐岚路二〇一九年八月七日书记员  朱瑞波