陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕01民终7984号 上诉人（原审被告）：王飞，男，1982年10月22日出生，汉族，西安市鄠邑区村民，住西安市鄠邑区。委托诉讼代理人：张佳豪，陕西沣京律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：怀良良，男，1960年12月8日出生，汉族，西安市鄠邑区，住西安市鄠邑区。委托诉讼代理人：王建涛，西安市鄠邑区甘亭法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：付禄田，男，1970年1月10日出生，汉族，西安市鄠邑区村民，住西安市鄠邑区。原审被告：王群生，男，1958年3月12日出生，汉族，农民，住西安市鄠邑区。上诉人王飞因与被上诉人怀良良、付禄田，原审被告王群生提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初4068号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。王飞上诉请求：1、撤销一审判决，改判为除已付之款外，其再给付怀良良3199.4元；2、本案一、二审诉讼费由怀良良、付禄田承担。事实与理由：1、其和怀良良及另一名雇工均受雇于付禄田，付禄田给其按台班每天1800元支付费用，一审法院认定其与付禄田为承揽关系是错误的。2、怀良良在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的付禄田应当承担赔偿责任。3、事发当天货物吊装完成后，其将车辆重臂收回，在其将车右侧的支撑腿收回过程中，怀良良本应观察其支腿收缩完成后，再取钢绳，但怀良良未经同意擅自进入危险区冒险摘取钢绳导致自己左手受伤，故怀良良应承担主要责任，付禄田应承担雇主的赔偿责任。其已经垫付了65000元，顶多再对怀良良承担不超过20%的赔偿责任，一审划分责任没有体现怀良良本人应承担的结果。怀良良辩称，王飞与付禄田之间系承揽关系，其与付禄田之间系雇佣关系。其人身损害的直接责任人是王飞，王飞作为本案特种设备的经营者和驾驶人，应严格执行安全技术规范和管理制度，但王飞未按照要求配备司索工、指挥人的情况下，依然对外承接吊装业务，违法的主观过错较大，且未尽到特种设备作业人员高度的安全注意义务，属于疏忽大意酿成案涉人身伤害事故，一审法院判令王飞承担60%的责任毫不为过。付禄田辩称，不同意王飞的上诉请求，请求法院维持原审判决。王群生经本院依法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面意见。怀良良向一审法院提出诉讼请求：请求判令王飞、付禄田赔偿其医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计244637元。一审法院经审理查明，2018年4月1日下午，付禄田联系王飞为其吊卸货物，按台班每天1800元支付费用。王飞驾驶从王群生处购买的陕AXXXXX号重型非载货专项作业车，自行操作将付禄田的货物起吊并卸至付禄田指定的地点。此时怀良良受雇于付禄田，付禄田指派怀良良及另一名雇工配合王飞挂钢绳、卸货等。吊卸货物结束后，王飞将起重臂收回，又在作业车右侧操作将作业车的支撑腿收回。与此同时付禄田去取款给王飞结算费用，怀良良在作业车的左侧后方摘取吊挂货物的钢绳，怀良良用右手取钢绳一端的钢钩，左手垂落在作业车左后侧支撑腿的垂直油缸在车体表面的进出口处。因支撑腿收回采取液压装置，运行时声音较小，且有现场发动机的声音，在怀良良身后向车体方向回缩时，怀良良难以觉察到支撑腿收回的声音，而王飞在作业车的右侧，隔着重型作业车车身无法看到怀良良在作业车左侧的情况，导致怀良良左手被回缩的支撑腿的垂直油缸裹入车体内夹伤。怀良良当即被送往西安市红会医院治疗，经诊断为：左上肢多处损伤、左手及前臂大面积皮肤剥脱伤、左侧尺桡骨开放粉碎性骨折、左手2、3、4掌骨开放性骨折、左手第一掌指关节开放性脱位、左前臂多发屈伸肌腱毁损断裂、左前臂及手部多发神经血管损伤。怀良良住院23天，于2018年4月24日出院。后怀良良又于2018年7月5日再次入住该院接受“左前臂尺桡骨开放骨折术后切复植骨内固定术”。怀良良住院19天，于同年7月24日出院。出院医嘱：1、循序渐进进行患肢功能锻炼，避免患肢负重及持重。2、加强营养，继续门诊治疗，伤口定期清洁换药，术后2周门诊拆线。3、出院后2周门诊复查，进一步指导康复训练。4、定期门诊复查，视情况决定进一步康复指导及内固定取出时间。5、不适随诊。怀良良在西安市红会医院治疗，花去医疗费313539.09元，住宿费147元。怀良良还到南庆叙中医医院求治，花费976.5元。此外，怀良良在药店购买纱布绷带、医用纱布块、棉签、胶带及消毒药品，花去557.6元。在此期间，付禄田支付195000余元，王飞支付65000元。因赔偿问题双方未能协调一致，怀良良遂提起诉讼。审理中，经怀良良申请，西安市中级人民法院委托陕西公正司法鉴定中心对怀良良伤残等级，后续治疗费，误工、护理及营养期进行司法鉴定。鉴定意见为：1、怀良良左前臂手腕部损伤属七级伤残；2、怀良良后续治疗费预计为16000元人民币；3、怀良良误工期、护理期计算至伤残评定前一日，营养期评定为120日。此外，王飞提供其吊车操作员作业证，载明有效日期至2016年9月29日。对此王飞称因该行业没有培训机构，无法进行考试，所以没有更换作业证。关于安全防范措施，付禄田称王飞进行吊装作业不需要指挥，自己没有指挥。王飞称作业车上有“作业半径内注重安全”、“起重臂下严禁站人”等警示标志，起到警示作用。自己收回支撑腿之前先进行了观察，没有发现怀良良在车左后侧取钢绳，才到车右侧收支撑腿。本案在审理过程中，怀良良撤回了对王群生的起诉。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，王飞给付禄田吊卸货物，王飞以自己的技术、设备独立完成吊装作业工作，按台班结算费用，其与付禄田之间形成承揽关系，王飞作为承揽人对其在完成工作过程中对怀良良造成的损害应承担赔偿责任。且王飞在原有的吊车操作员作业证已失效，未经重新培训通过考试取得有效吊车操作员作业证，未配备指挥人员的情况下操作重型机械，其在不能观测到作业车左侧环境的条件下操作收回左侧支撑腿，造成怀良良损伤，明显未尽到安全操作义务，存在较大过错。故王飞应承担60%的责任。付禄田未对王飞是持有有效吊车操作员作业证进行审查，对选任有过失，且指派不了解重型专项作业车相关知识的雇工从事吊装作业相关工作，亦存在过错，对怀良良的损伤应承担40%的赔偿责任。怀良良撤回对王群生的起诉，予以准许。怀良良因此事故造成的损失，医疗费315093.19元；住院42天，住院伙食补助费1260元；住宿费147元；误工期、护理期均自事故发生之日即2018年4月1日计至伤残评定前一日即2019年1月7日，共281天，误工费按每天100元计算，计28100元，护理费按每天80元计算，计22480元；残疾赔偿金为10265×20×40%，计82120元；营养期评定为120日，营养费每天20元，计2400元；精神抚慰金12000元；后续治疗费16000元；交通费1396.8元，以上共计480996.99元。按上述承担责任比例，王飞应承担288598.19元，付禄田应承担192398.8元。王飞已付65000元，抵扣后，王飞应再给付怀良良223598.19元。付禄田已将其责任范围内应付之款给付了怀良良，故不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、王飞于判决生效后十日内，除已付之款外，再给付怀良良223598.19元；二、驳回怀良良其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4970元，怀良良负担470元，王飞负担4500元，鉴定费2280元，由王飞负担。因怀良良已全部预交，故王飞应将负担之诉讼费6780元连同上述给付之款一并给付怀良良。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定做人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿。王飞驾驶自己的吊车给付禄田吊卸货物，王飞在吊卸货物时使用的是自己的特种车辆，车辆也是王飞自己操作，如何吊卸也是王飞自己决定，付禄田支付给王飞的报酬的对价并非王飞所付出的劳动对价，而是王飞按照要求将货物吊卸完成的成果，故一审法院认定付禄田与王飞之间系承揽关系是正确的。王飞在实施吊卸完货物，收起车辆支腿时，未观察确认现场人员安全的情况下对车辆进行操作，导致怀良良的右臂被夹伤，造成损害，王飞作为侵权行为人存在过错，应承担赔偿责任，且王飞在驾驶涉案车辆时没有相应的驾驶资质，故一审法院认定王飞应承担事故60%的责任是正确的。付禄田在选任王飞时，对王飞没有相应的操作资质的事实是应当知道的，存在选任上的过失，一审法院认定付禄田承担40%的赔偿责任亦是正确的。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4148元，王飞已预交，由王飞承担。本判决为终审判决。   审 判 长  王   宏审 判 员  侯 新 省审 判 员  张   伟 二○一九年八月二十八日  书 记 员  袁   萱 1