广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0111民初21514号 原告：武海永，男，1976年11月8日出生，汉族，身份证住址河北省邯郸市复兴区， 委托诉讼代理人：赵文斌，河北十力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭旻旻，河北十力律师事务所律师。 被告：广州隆新商贸发展有限公司，住所地广东省广州市白云区均禾街罗岗村环岗二路32号（自主申报）。 法定代表人：刘厚华，总经理。 委托诉讼代理人：鲁澄翼，男，1985年4月26日出生，汉族，身份证住址湖北省孝昌县，系公司员工。 原告武海永诉被告广州隆新商贸发展有限公司合同纠纷一案，本院于2019年5月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告武海永的委托诉讼代理人赵文斌，被告广州隆新商贸发展有限公司的委托诉讼代理人鲁澄翼均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告武海永诉称：2018年11月份，被告邀请原告去被告公司洽谈汽车轮胎销售事宜，承诺原告的往返差旅费由被告公司全额报销。在原告实地考察期间，被告还承诺原告先交l0000元定金，可按“十一”的活动赠给原告l0000元货款。后双方于2018年11月24日在被告公司面签《经销协议》一份，签约当日原告支付给被告合同定金l0000元，又于2018年11月29日通过银行转账支付90000元。《经销协议》第三条约定原告向被告支付货款100000元后，被告首次向原告免费配送价值人民币100000元的轮胎产品供原告销售，加上被告“十—”搞活动赠给的l0000元，货款共计110000元。被告通过微信将价格表发给了原告，原告从中选购了价值110100元的轮胎，但合同实际履行过程中被告仅向原告配送了39条轮胎，之后就开始编造借口搪塞原告，最后被告既不发货，又不回复原告的电话、微信。原告认为被告配送的39条轮胎与原告选购的轮胎品牌、型号和数量不符；39条轮胎每条872元，亦未达到合同约定的l00000元价值标准；被告承诺首次免费配送，却让原告垫付了1500元运费；其承诺报销原告考察期间的差旅费用又借口不予报销，被告的种种行为均已构成违约，应按《经销协议》第七条第1款的约定承担违约责任。为维护原告的合法权益，请求法院判令：1、依法解除原、被告于2018年11月24日签订的《经销协议》；2、依法判决被告支付原告货款100000元、运费1500元、差旅费2268元、违约金30000元，合计133768元；3、本案诉讼费用由被告承担。 被告广州隆新商贸发展有限公司辩称：一、被告和原告于2018年11月24日签订了《经销协议》，该《经销协议》签订的前提是在原告经过市场调查，申请销售被告提供的轮胎系列产品，并认同被告商品的价格体系和经营管理制度及经营模式。对于公司的经营管理制度和经营模式在《经销协议》中进行了详细的表述，即原告向被告一次性支付投资款拾万元整，被告则首次向原告免费配送价值拾万元的产品，经销协议第八条第四款约定，公司制定的全国统一市场价值为进货价的三倍，这个价值的计算标准是按照供货价的三倍作为标准，经销协议第三条第一款明确说明，原告在本合同签订时，一次性向被告支付投资款壹拾万元整，此款作为原告取得被告合作商并获得被告服务的必要条件，经销协议第四条第三款约定，原告在获得被告提供的配送服务的相应权利后，享受被告按供货价供货的服务，即首批发货后原告按进货价进货。同时原告每累计向被告进货壹拾万元时，被告退还原告投资款壹万元；直至退款到拾万元为止。被告在《经销协议》签订后已向原告首次免费配送了价值拾万元（进货价为叁万肆仟零柒零捌元）的轮胎产品，自《经销协议》签订后被告就安排了专业的客服工作人员为原告服务，被告从始至终都严格的按照双方签订的《经销协议》在履行自身的义务，努力维护双方的利益；二、原告在诉讼书中的说法并无事实依据。1、原告在诉讼书中所提到的被告承诺其“双十一”活动送一万元货品的说法在销售协议产并无体现，经销协议第三条第一款明确说明，原告在本合同签订时，一次性向被告支付投资款壹拾万元整，此款作为原告取得被告合作商并获得被告服务的必要条件，被告则首次向原告免费配送价值人民币壹拾万元的轮胎产品供原告销售，并非像原告所说的发进货价壹拾壹万元的轮胎，此种说法无任何事实依据；2、原告在诉讼书中提到运费由被告承担的说法在销售协议中并无体现，经销协议第四条第二款明确说明，被告提供的商品均不含运费，被告与原告之间也无任何补充协议约定被告承担运费的事实；3、原告在诉讼书中提出被告承诺报销其考察期间的差旅费的说法也无任何正当理由和事实依据。综上所迷，原告的请求和陈述与双方签订的《经销协议》完全不符，请求法院驳回其诉讼请求，由原告承担本案所有诉讼费。 经审理查明：2018年11月24日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《经销协议》，约定：第二条、经销区域及期限。1、乙方经过市场调查后，申请销售甲方提供的轮胎系列产品，并认同甲方商品价格体系和经营管理制度及经营模式。2、乙方的经营地址为河北省邯郸市。3、本合同期限为壹年，即从2018年11月24日至2019年11月23日止。4、合同续约：合同期内双方均无违约行为的，乙方可在本合同满前十日内向甲方提出继续合作申请，经甲、乙双方同意，可续签合同。第三条、相关费用的支付和返还奖励政策。1、乙方在本合同签订时，一次性向甲方支付投资款人民币壹拾万元整（100000元整）。此款作为乙方取得甲方合作商并获得甲方服务的必要条件。甲方则首次向乙方免费配送价值人民币壹拾万元整（100000元整）的轮胎产品供乙方销售。2、乙方后续进货额每累计（特价货品、退换货除外）达到壹拾万元。甲方退还投资款壹万元给乙方，直至退款到壹拾万元为止。3、投资款返还完后，乙方累计进叁拾万元产品，甲方一次性补贴贰万元。4、乙方累计进货量达到壹佰万元，甲方给予奖励叁万元。第七条、其他。1、双方确认，本合同签字生效后，甲乙双方应严格履行合同，在本合同履行期内任何一方违反本合同任何条款，均视为违约，守约方对违约方已产生和正在产生的任何款项不退，并应向守约方支付合同标额的50%承担违约金，同时合同自行终止。2、因人力不可抗拒因素导致本合同无法履行时，甲乙双方均不承担违约责任。3、乙方有恶意抛货、扰乱市场价格、串货、销售假冒伪劣产品或有其它违约行为的，甲方有权不作告知而取消乙方的经营资格，停止对乙方的一切售后服务。4、甲、乙双方因履行本合同发生异议，应友好协商解决，在无法协商的情况下，原告方应向本合同签约地人民法院提起诉讼。第八条、附则及声明。3、在合同签订前，甲方在本合同区域内已发展的区域合作商由甲方直接负责管理，不包括在乙方的范围内。4、由于全国各地市场价格复杂多变，公司制定的全国统一市场价为公司供货价的三倍。乙方可根据本地市场自行调整。如遇市场原材料价格浮动等因素导致产品价格的涨、跌。甲方有权按市场变化调整价格。甲方处加盖“广州市隆新商贸发展有限公司合同专用章”，乙方处有原告签名并按捺手印。 合同签订当日，原告向被告支付合同定金10000元，被告向原告出具收据，载明“今收到武海永河北省邯郸市合同定金10000元”。 2018年11月29日，原告向被告支付合同款90000元。 原告足额支付合同款后，被告向原告配送了品牌为金琪麟、型号为12R22.5、数量为39条、单价为872元，合计金额为34008元的轮胎。双方均确认该产品单价为供货价。托运单显示付款方式为提付，原告支付了1500元运费。 原告表示被告配送的轮胎与其选购的轮胎品牌、价值不符，且被告曾承诺报销原告考察期间差旅费，为此原告提交了原告与微信昵称为“广州多美车刘总”（以下简称“刘总”）的微信聊天记录予以证明。微信聊天记录显示：2018年11月28日，“刘总”发送了五张价格单。其后双方经过沟通，原告确定了其选择的产品为多力通轮胎40条、正新轮胎40条、公牛轮胎20条、多力通麻将块轮胎13条；2018年11月29日，原告向“刘总”发送了三张差旅费图片，原告称：“飞机票990+返程退票费258+火车761+打车41+住宿168+吃饭50=2268元”，“刘总”回复：“好的”；2018年12月5日，原告问：“今天打电话说到了一车，刚给我联系完，说39条，我订的轮胎里没有39条，都是40条的、13条的、20条的，没有39条啊”，“刘总”回复：“这个应该是分开从两个仓库给你发的”；2018年12月10日，原告问：“刘总，你看我要的那些轮胎大概什么时候能到，这四五天、五六天过去了，也没音了。另外问问你，我的差旅费给我报了吗？”“刘总”回复：“还没到吗？等会我看一下，我把司机或发货人电话给你”“差旅费我们是集中报销的，到时候打给你，你放心”。其后原告又多次催促发货和报销差旅费。被告对该微信聊天记录的真实性、合法性、关联性不予确认。 另，原告在诉讼中明确表示，被告邮寄的39条金琪麟轮胎，原告已卖掉其中16条，若法院认定解除涉案《经销协议》书，则原告同意从100000元货款和违约金中扣除该16条轮胎的价款，剩余的23条轮胎则返还被告，但返还产生的费用应由被告承担；如被告同意按每条720元的价格计算，则原告同意以39条的数量抵扣货款，不再退回剩余轮胎。被告对原告的上述意见不予同意，并表示轮胎具有保质期，可能因保存不当致使橡胶老化造成安全隐患，无法二次销售。 以上事实，有经销协议、收据、托运单、微信聊天记录及当事人陈述等证据证实。 本院认为：原告与被告签订的《经销协议》是双方真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，双方当事人均应恪守履行。 合同签订后，原告依约向被告支付合同款100000元，被告向原告发送进货价值为34008元的产品，依据合同约定“甲方首次向乙方免费配送价值人民币100000元的轮胎产品供乙方销售”，该“价值”约定不明，原告表示该“价值”应为供货价，被告表示该“价值”应为被告指定的全国统一市场价即供货价的三倍。对此，本院认为，涉案合同系由被告提供的格式合同，无证据证实在签订合同被告已向原告释明合同约定的“价值”价格即为被告指定的全国统一市场价，原告表示该“价值”应为供货价，依据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，故本院对原告的主张予以采信。原告已向被告支付合同款100000元，被告仅向原告配送进货价34008元的产品，经原告催促后，被告仍拒绝向原告足额发货，被告的行为已构成违约，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，原告诉请要求解除涉案《经销协议》合理合法，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，《经销协议》应当自本案起诉状副本送达被告之日（即2019年7月11日）予以解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，已经履行的合同，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失，现原告要求被告退回货款100000元于法有据，本院依法予以支持。被告已向原告交付了价值34008元的轮胎，基于公平原则，原告应将已收到的全部轮胎退回被告或折价抵扣被告应退回的货款，现原告明确表示其已出售了其中16条轮胎，故根据合同的履行情况及轮胎作为消费品的特性，折价抵扣的方式更符合交易效益原则。经抵扣，被告应向原告退回货款65992元（100000元－34008元）。 关于违约金，合同约定违约金标准为本合同标的额的50%，该违约金的约定过高，但被告拒绝按供货价足额发送产品的行为构成根本违约，其行为应予以否定性评价。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条等规定确定违约金制度系以赔偿非违约方的损失为主要功能。本案中，被告已向原告交付了价值34008元的轮胎，原告予以接收并出售，根据损益相抵规则，并结合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，本院认定被告应向原告支付的违约金为19000元，超出部分本院不予支持。关于运费，合同约定首次为甲方向乙方免费配送，对于“免费配送”的含义，按照通常理解应为：由发货人承担运费，免费向收货人进行配送。但托运单显示的付款方式为提付，无证据证明作为发货人的被告在托运前与原告协商一致变更了运费的承担方式，故原告要求被告依约承担运费1500元，合理有据，本院予以支持。至于差旅费，合同并无约定由被告承担原告的差旅费，也无证据证明微信聊天的“刘总”关于报销差旅费的承诺取得了被告的授权，故原告要求被告支付差旅费的诉请，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告武海永与被告广州隆新商贸发展有限公司于2018年11月24日签订的《经销协议》于2019年7月11日解除； 二、本判决生效之日起五日内，被告广州隆新商贸发展有限公司退还原告武海永货款65992元； 三、本判决生效之日起五日内，被告广州隆新商贸发展有限公司向原告武海永支付运费1500元； 四、本判决生效之日起五日内，被告广州隆新商贸发展有限公司向原告武海永支付违约金19000元； 五、驳回原告武海永的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1488元（原告武海永已预付），由原告武海永负担526元，被告广州隆新商贸发展有限公司负担962元。被告广州隆新商贸发展有限公司在履行本判决时将其应承担的受理费直接支付给原告武海永。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。 审判员  曹曼琦 二〇一九年八月十五日 书记员  刘艳珍