陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3177号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司，住所地：山西省吕梁市离石。负责人：王贵生，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陆静，陕西宇内律师事务所律师。委托诉讼代理人：高敏，陕西宇内律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔永发，男，1949年9月10日出生，汉族，神木市人，住神木市。委托诉讼代理人：雷欢，陕西英培律师事务所律师。原审被告：白根岱，男，1967年10月20日出生，汉族，山西省吕梁市人，住山西省吕梁市兴县。原审被告：兴县泽源运业有限公司，住所地：山西省兴县奥家湾乡奥家湾村。法定代表人：白军儿，系该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司因与被上诉人崔永发、原审被告白根岱，兴县泽源运业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服神木市人民法院（2018）陕0881民初7473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司上诉请求：1、请求依法撤销陕西省神木市人民法院（2018)陕0881民初7473号民事判决书，并改判上诉人不承担不合理的赔偿款35026.712元；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决适用标堆错误。1、被上诉人主张医疗费141133.56元，由于其自身有不少疾病，部分医疗费非本次交通事故产生，判决由上诉人承担不合理部分，加重了保险人的责任，依法应当核减20%，一审法院多判决上诉人赔偿28226.712元。2、护理费应当按照住院天数计算，无医嘱证实需要出院后进行护理，一审法院多判决上诉人赔偿1100元护理费。3、后续治疗费未实际产生，依法应当实际产生后另行起诉，一审法院多判决上诉人赔偿3000元后续治疗费。4、鉴定费2700元属于间接损失，依法不应当由上诉人承担。一审法院多判决上诉人赔偿不合理的赔偿款35026.712元，请求二审法院查明事实，依法予以改判，维护上诉人的合法权益。崔永发辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。答辩人认为被答辩人所述与客观事实不符，缺乏法律依据。本案是神木市人民法院委托司法鉴定机构作出的伤残等级、护理期、营养期、后续治疗费的鉴定。鉴定程序合法，鉴定意见依法应予采纳。2、护理费经鉴定为60天，一审将该护理期分为住院期间和住院期间外，分别以100元/日和50元/日计算，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释第21条规定，一审判决的护理标准甚至有点较低，而并非上诉人多说的多陪了护理费。3、后续治疗费是经过鉴定的，且有二次手术，该部分费用是必然产生的合理费用。4、鉴定费由上诉人承担。白根岱未作答辩。兴县泽源运业有限公司未作答辩。崔永发向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费141214.56元、住院伙食补助费1900元、护理费6000元、营养费1800元，误工费10400元、交通费727元、住宿费1000元、残疾赔偿金37280元、后续治疗费3000元、鉴定费2700元、残疾辅助器具费1140元、精神抚慰金10000元、车损1000元，合计218161.56元；2.本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2018年8月23日19时45分，被告白根岱驾驶晋JCX/晋JX挂号解放牌重型半挂牵引车由北向南行驶至神木市神木镇庙梁村段处借道超车时，与由西向东左转弯待转的原告崔永发驾驶的无号牌电动三轮车相撞。结果致原告崔永发受伤，两车受损。2018年9月5日神木市公安局交通管理大队作出第328号道路交通事故认定书，认定白根岱承担本次事故的全部责任，崔永发无责任。原告受伤后被送往神木市医院住院治疗，经诊断为：1、Ⅰ型呼吸衰竭；2、肺栓塞；3、急性肾功能衰竭；4、急性心功能衰竭；5、代谢性酸中毒；6、低钠血症；7、左肩胛骨粉碎性骨折；8、左足第1-5远近趾骨骨折；9、第4、5近节趾骨骨折；10、第2-4跖骨骨折；11、左侧第4肋骨骨折，右侧4-6、8-10肋骨骨折；12、胸5-8椎体棘突骨折；13、左足皮肤及软组织裂伤；14、左足皮肤及软组织挫伤；15、颜面部及左肩部皮肤擦伤；16、糖尿病。后因病情危重于2018年8月29日转入榆林市第二医院住院治疗，经诊断为：1、左足背皮肤坏死；2、左足第2、3、5趾坏死；3、左足第5趾关节脱位；4、右足第2、3跖骨骨折；5、右足第5近节趾骨骨折；6、浓毒性休克；7、多脏器功能衰竭，心功能衰竭，呼吸功能衰竭，肾功能衰竭，凝血功能障碍；8、双侧创伤性湿肺，左肩胛骨骨折，多发肋骨骨折，右侧胸腔积液；9、2型糖尿病；10、高血压病；11、左肾囊肿；12、气管插管术后。对原告伤情陕西公正司法鉴定中心于2018年12月15日作出陕公正司鉴【2018】临鉴字第900号法医临床司法鉴定意见书，认定原告崔永发多发肋骨骨折属十级伤残；多发横突骨折属十级伤残，后续治疗费预计为3000元，护理期为60日，营养期为90日（包括住院期间已发生的护理及营养期）。原告住院期间，被告白根岱垫付医疗费26000元。另查，被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司对肇事车辆晋JC648/晋JX挂号解放牌重型半挂牵引车承保第三者责任强制保险一份，商业三者险两份，保险限额为105万元，且有不计免赔险，保险期间为2018年5月19日起至2019年5月18日止。晋JCX/晋JX挂号解放牌重型半挂牵引车实际车主系被告白根岱，挂靠登记在被告兴县泽源运业有限公司名下。又，依被原告崔永发申请，本院于2018年9月11日作出（2018）陕0881财保158号民事裁定，将被告白根岱驾驶的登记在被告兴县泽源运业有限公司名下的晋JC648/晋JX挂号解放牌重型半挂牵引车予以扣押。2018年10月22日被告兴县泽源运业有限公司、白根岱提出肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司投保交强险一份、投保商业三者险不计免赔险105万元，同时白根岱自愿提供5万元现金作担保，以能足额赔偿原告损失为由，申请解除对肇事车辆的扣押，本院于2018年10月23日作出（2018）陕0881民初7473号民事裁定，解除了对被告白根岱驾驶的登记在被告兴县泽源运业有限公司名下的晋JCX/晋JX挂号解放牌重型半挂牵引车的扣押。一审法院认为，被告白根岱驾驶机动车遇有前方车辆停车排队等候或者缓慢行驶时不得借道超车或者占用对面车道、不得穿插等候的车辆，且应当在确保安全、畅通的原则下通行。其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十五条第一款之规定，是造成本事故的直接原因。白根岱承担本次事故的全部责任，原告崔永发无责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡。财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错，承担不超过百分之十的赔偿责任《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案被告白根岱驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险，且事故发生在保险期间内，故对原告的合理经济损失，应先由被告人民保险公司在交强险责任限额范围内承担责任，不足部分由被告人民保险在商业三者险责任限额范围内按责任划分承担赔偿责任。此次事故，给原告崔永发造成的损失如下：1、医疗费：141133.56元。被告保险公司、白根岱称原告自身有不少疾病，部分医疗费非本次事故产生，但未提交鉴定申请。又称“博爱”38、40分店出具的票据非正规发票且无法证明与本案具有关联性不予认可，故原告的医疗费应为141133.56元。2、住院伙食补助：1900元（50元×38天）。3、营养费：1800元（20元×90天）。营养费以20元/日计算，天数按鉴定营养期90天计算。4、护理费：4900元(100元×38天＋50元×22天)。因原告未提供护理人员收入证明及护理依赖程度，住院期间护理费以100元/日计算，住院期间外护理费以50元/日计算。5、误工费：肇事时原告已年满68周岁属被扶养人且所提供证据无法达到其证明目的，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。6、交通费：400元，虽然原告提供的交通费票据不能够支持其主张，但原告因伤住院，必然支出一定的交通费，故本院酌情考虑400元。7、住宿费：原告未提供相关证据支持其主张，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。8、残疾赔偿金：37280元{30810元×[20年-（69岁-60岁）×11%}。9、后续治疗费：3000元。10、鉴定费：2700元。因鉴定费属于合理的必要支出费用，应予支持。11、残疾辅助器具费：1140元。此次事故造成原告足部、左肩胛骨、肋骨多处骨折，原告因此支出踝足固定器680元、前臂固定带Ⅵ型460元属于合理的必要支出费用，应予支持。12、精神抚慰金：5000元。13、车辆损失：因原告未提供相关，故对该项诉讼请求本院不予支持。以上合计199253.56元。因肇事车辆晋JCX/晋JX挂号解放牌重型半挂牵引车在保险公司投保交强险一份、商业三者险两份，保险限额为105万元，故原告的诉讼请求应当首先由被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿原告崔永发医疗费10000元、护理费4900元、交通费400元、残疾赔偿金37280元、残疾辅助器具费1140元、精神抚慰金5000元，共计58720元。不足部分由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿原告崔永发。由于原告损失已由保险公司足额赔偿，被告白根岱、兴县泽源运业有限公司不承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：1、限被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险限额内赔偿原告崔永发因本次交通事故受伤造成的医疗费10000元、护理费4900元、交通费400元、残疾赔偿金37280元、残疾辅助器具费1140元、精神抚慰金5000元，共计58720元；在商业三者险限额内赔偿原告崔永发因本次事故受伤造成的医疗费131133.56、住院伙食补助1900元、营养费1800元、后续治疗费3000元、鉴定费2700元，共计140533.56元。合计199253.56元（被告白根岱垫付的26000元医疗费，在兑付时予以扣减）。并将上述款项打入神木市人民法院账户2710021301201000004270。开户行：陕西神木农村商业银行城区支行。2、被告白根岱、兴县泽源运业有限公司不承担赔偿责任。3、驳回原告崔永发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元、保全费1270元，由被告白根岱承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，白根岱驾驶晋JCX/晋JX挂号解放牌重型半挂牵引车与崔永发驾驶的电动三轮车相撞，致崔永发受伤，两车受损。神木市公安局交通管理大队作出第328号道路交通事故认定书，认定白根岱承担本次事故的全部责任，崔永发无责任。中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司对肇事车辆晋JCX/晋JX挂号重型半挂牵引车承保第三者责任强制保险一份，商业三者险两份，保险限额为105万元，且有不计免赔险。事故发生在保险期限内，故中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司应当在交强险、商业险限额范围内承担赔偿责任。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司提出被上诉人崔永发治疗的部分医疗费非本次交通事故产生，应当核减20%，一审法院多判决28226.7元医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，上诉人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任，但上诉人未提供证据证明其主张，而本案中相关治疗和用药与本次事故之间具有因果关系，一审法院判决支持的医疗费数额并无不当。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司提出护理费应当按照住院天数计算，一审法院多判决上诉人赔偿1100元护理费，经查，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定判决支持护理费并无不妥，上诉人的上诉理由无事实依据和法律依据，依法应予驳回。关于后续治疗费的赔偿问题，上诉人认为后续治疗费未实际产生，应当待产生后另行起诉，一审法院判决支持3000元后续治疗费有误，经查，后续治疗费3000元在鉴定意见书中有明确记载，是必将产生的合理费用，一审法院判决支持后续治疗费符合相关法律规定并无不当。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司提出鉴定费2700元属于间接损失，其不承担赔偿责任之上诉理由，依照《中华人民共和国保险法》第66条之规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。故鉴定费是必要的、合理的费用，应该由上诉人承担。综上，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费670元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年八月二十九日书记员  张 秀