湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂02民终1210号上诉人（一审原告）：江勇，男，1958年5月7日出生，汉族，住黄石市黄石港区。委托诉讼代理人：杨志平，湖北楚帆律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：黄石市图书馆，住所地黄石市黄石大道722号，统一社会信用代码：124202004200831560。法定代表人：黎素军，馆长。委托诉讼代理人：余俊，湖北风劲律师事务所律师。上诉人江勇因与被上诉人黄石市图书馆劳动争议一案，不服黄石市黄石港区人民法院（2018）鄂0202民初2584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。江勇上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.一审判决认定黄石市图书馆未支付其2010年7月份工资1080元与事实不符，黄石市图书馆实际拖欠工资为2018年8月份工资1800元。2.一审判决适用法律错误。对于其主张的交通补贴、加班补助、年终奖金、工会福利的相关证据属黄石市图书馆掌握，应当由黄石市图书馆提供，而不应由其承担举证不能的不利后果。在计算黄石市图书馆应当承担的养老医疗保险费时将国家发放的补贴部分予以扣减，明显适用法律不当。黄石市图书馆答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉请求，维持原判。江勇向一审法院起诉请求：1.判令黄石市图书馆补偿其社会保险损失共65475.80元，其中，已缴纳养老保险33941.40元，另有三年未缴纳无票据15000元，已缴纳医疗保险12934.40元，另有3600元无票据；2.判令黄石市图书馆支付其工作期间未休年休假工资11172元（1800÷21.75×3×15×3年=11172元）；3.判令黄石市图书馆支付其应发工资1800元，职工上下班交通补助4100元，加班补助3600元，合计9500元；4.判令黄石市图书馆支付其应发年终奖金29700元（9000×3÷2+1800×3×3）；5.判令黄石市图书馆支付未签订劳动合同双倍工资19800元；6.判令支付其工会福利1000元。一审法院认定事实：2010年6月8日，江勇作为乙方与黄石市图书馆作为甲方分别签订《租车协议》，约定：租赁期限从2010年6月1日至2011年6月1日；租赁方式及费用为乙方自行出资购买一辆车，总价值不低于12万元，并由乙方亲自驾驶，车辆购置费用及保险等费用由乙方自行承担；甲方按月支付乙方车辆租赁费用2000元，支付乙方1080元作为薪酬（工资800元；市内出车补助180元；电话补助100元），并按月支付市内使用车辆的油费500元整；甲方若要求乙方外出黄石，每次路桥费用、油费等均由甲方另行承担，并按50元∕次的标准给乙方计出差补助；乙方负责接送馆领导上下班，并服从甲方办公室统一安排出车，额外用车及到外地出差都要到办公室进行出车登记等内容。2011年6月1日，双方再次签订一年期的《租车协议》，除薪酬调整为1280元外，其他内容与2010年6月8日签订的《租车协议》约定内容一致。2012年9月，黄石市图书馆提出由其自行提供车辆，不再租用江勇车辆，但仍由江勇驾驶，薪酬不变。黄石市图书馆每月发放员工当月工资。2018年5月，江勇达到法定退休年龄。此后江勇继续工作至2018年8月30日离职，黄石市图书馆按照每月1800元标准发放报酬，江勇在工作期间未依法享受年休假或带薪年休假工资。江勇自2010年6月至2018年8月期间的银行账户工资发放明细显示，除2010年7月份未支付工资外，其他时间均按月发放工资。具体工资发放标准为：2010年6月-2011年7月期间月工资为1080元；2011年8月-2012年9月期间月工资为1280元；2012年10月-2013年10月期间月工资为1380元；2013年11月至2017年2月期间月工资为1500元；2017年3月至2018年5月期间月工资为1800元。江勇于2013年5月至2018年5月期间，按灵活就业人员缴纳养老保险费共计33941.4元，其中国家每月发放养老保险补贴270元，60个月，共16200元;于2012年7月至2018年5月期间缴纳医疗保险费共计12513.68元,其中国家每月发放医疗保险补贴121元，60个月,共7260元。2018年10月25日，江勇申请劳动仲裁，黄石市劳动人事争议仲裁委员会以江勇超过了退休年龄为由，决定不予受理。江勇对此决定不服，故提起诉讼。一审法院认为：关于保险费损失。根据《最高人民法院（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。江勇要求黄石市图书馆赔偿其相应损失符合上述司法解释的规定。黄石市图书馆应当自双方建立劳动关系之日起为江勇缴纳养老保险费。因江勇2010年6月至2013年4月期间的养老保险、医疗保险未缴纳，依据湖北省人力资源和社会保障厅作出的鄂人社发（2009）35号《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第（十五）条的规定：“对因政策性原因无法补办、补缴的，应裁定用人单位分别不同社会保险险种，补偿劳动者相应损失：养老保险，可裁决用人单位按劳动者在本单位工作年限，工作每满一年，计发2个月本人申请仲裁前12个月平均工资的补偿费。本人申请仲裁前12个月平均工资高于当地上年度职工平均工资的，以当地上年度职工平均工资为计发基数；医疗保险，可裁决由用人单位按照当地城镇职工基本医疗保险政策规定，报销劳动者在劳动合同（关系）存续期间的医疗费用”。据此，根据江勇申请仲裁前的12个月的平均工资1800元标准，计算其2010年6月至2013年4月期间的养老保险损失为1800×6=10800元；因江勇未提交证据证实该期间曾花费医疗费用的事实，故对江勇提出黄石市图书馆应承担此期间医疗保险损失的请求不予支持。对2013年5月至2018年5月期间的养老、医疗保险费，江勇提交了其以灵活就业人员身份参保的相应缴费凭证，该缴费凭证载明按照缴费基数20％的比例，江勇共计缴纳养老保险费33941.4元，所缴费用中的8％（即13576.4元）划转个人账户，12％（即20364.6元）划转统筹金，该划转统筹金部分即为用人单位应当履行缴纳保险费义务的部分，则黄石市图书馆个人应负担的养老保险费为13576.4元。对于国家已发放的养老保险补贴部分16200元应当予以扣减，则黄石市图书馆应当支付给江勇的养老保险损失为20364.6-（16200-13576.4）元=17741元。对2012年7月至2018年5月期间江勇缴纳的医疗保险费12513.68元，按规定职工基本医疗保险缴费费率为10%，其中单位应承担的费率为8%，个人为2%，则江勇个人负担的医疗保险费部分为2502.74元，黄石市图书馆应负担的医疗保险费部分为10010.94元；对于国家已发放的医疗保险补贴部分7260元应当予以扣减，则黄石市图书馆应支付给江勇的医疗保险损失10010.94-（7260-2502.74）元=5253.68元。故黄石市图书馆应支付给江勇的社保损失共33794.68元（10800+17741+5253.68）。现黄石市图书馆同意江勇在2010年6月至2018年5月期间的养老、医疗保险共计38634.4元，对此依法予以支持。对江勇主张的养老、医疗保险损失超出部分，依法不予支持。关于未签订劳动合同双倍工资。江勇于2010年6月入职建立劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，江勇可以主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额的期间应为2010年6月至2011年5月，而自2011年6月起视为双方已经订立无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。江勇在2018年10月25日才申请仲裁主张未签订书面劳动合同双倍工资差额，已经超过一年的仲裁时效，故对其该主张不予支持。关于工资。江勇主张黄石市图书馆差欠2018年8月份的应发工资1800元，根据江勇在诉状中“当时单位规定每月发放当月工资”的自述，经核对江勇的银行工资发放流水凭证，确认黄石市图书馆未向黄石市图书馆支付2010年7月份工资1080元。对江勇主张超出部分不予支持。关于江勇主张工作期间的未休年休假工资11172元。根据《职工带薪年休假条例》的规定，职工连续工作1年以上的，依法享有带薪年休假，如果工作年限不满10年的，年休假天数为5天。本案江勇在黄石市图书馆处工作1年以上不满10年，江勇每年依法享有的带薪年休假为5天。因劳动争议仲裁的时效期间为1年，江勇于2018年10月25日申请仲裁，其有权主张2017年度、2018年度的年休假工资，2017年度以前的年休假工资因江勇无证据证明存在仲裁时效中止、中断的情形，故江勇主张2017年度以前的年休假待遇已超过仲裁时效，不予支持。江勇主张的2017年1月至12月份的年休假工资，该年休假待遇为5天×1800元/月÷21.75天×200％＝827.59元；江勇主张的2018年1月至5月份的年休假工资，该期间年休假天数为5天×5个月÷12个月＝2.08天，则其应享受年休假天数为2天。江勇带薪年休假待遇为2天×1800元/月÷21.75天×200％＝331.03元。共计1158.62元。故对江勇主张的带薪年休假待遇1158.62元予以支持，超出部分不予支持。黄石市图书馆提出江勇未申请年休假故单位不应承担带薪年休假待遇的抗辩意见无事实及法律依据，不予支持。关于江勇主张职工上下班交通补助4100元、加班补助3600元、年终资金29700元及工会福利1000元，对该四项请求江勇均未提供充分证据证明其符合发放条件、应当支付的金额及依据等，应自行承担举证不能的法律后果，故对该四项主张，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院（三）》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、黄石市图书馆于判决生效后十日内一次性赔偿江勇社会保险（养老、医疗）损失38634.4元、支付工资1080元及带薪年休假待遇1158.62元；二、驳回江勇的其他诉讼请求。二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案争议的焦点为1.黄石市图书馆未付江勇一个月的工资应如何确定；2.江勇主张交通补贴、加班补助、年终奖金及工会福利是否具有相应依据；3.江勇享受社保费补贴应否从其主张的社保费损失中扣减。关于未付一个月工资的确定问题。江勇于2010年6月入职黄石市图书馆，双方当事人对此均无异议。根据江勇工资发放账户历史明细显示，2010年6月10日江勇入职当月黄石市图书馆依约向江勇发放工资1080元，除2010年7月未显示工资发放记录外，随后每月工资均不间断发放。按照江勇诉称黄石市图书馆系按照当月发放上个月工资的方式支付其工资，从而得出其2018年8月离职当月工资未发放的结论，显然不能解释2010年6月10日江勇入职当月黄石市图书馆发放工资的事实。而且一审中江勇起诉时自认黄石市图书馆规定每月发放当月工资。故结合上述事实，江勇该项主张理由不成立，一审判决认定黄石市图书馆未发放江勇2010年7月工资，符合客观情况，本院予以维持。关于发放交通补贴、加班补助、年终奖金及工会福利问题。因江勇系临时工作人员，非黄石市图书馆正式在职在编员工，对于交通补贴、年终奖金江勇是否能参照正式员工予以发放及金额标准等基本事实，应当根据双方达成的劳动合同确定。现江勇不能提供双方已约定由黄石市图书馆参照正式员工向其发放上述福利的证据，故对江勇要求支付交通补贴、年终奖金的请求不予支持。对于加班补助的主张，依照法律规定，劳动者亦应按照“谁主张，谁举证”的举证原则，提供其存在加班事实的证据予以佐证；至于工会福利方面，江勇虽然提供缴纳会费的记录，但江勇并未就应否发放工会福利及补发的具体金额1000元的组成依据提供证据证实。故一审判决以江勇证据不足为由不予支持正确，本院予以维持。至于江勇认为一审判决不应当将其享受的社保补贴从用人单位应缴金额中扣减，因社保费的缴纳问题，并非民事诉讼受案范围，对于劳动者主张的实际发生的社保费损失仅按照补偿原则予以支持。一审判决鉴于江勇自行缴纳社保时因享受相应补贴，江勇在补贴范围内并无实际损失发生，扣减该部分后，对黄石市图书馆未缴纳社保费造成江勇的实际损失予以支持，亦无不当。综上所述，江勇的上诉请求均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由江勇负担。本判决为终审判决。审判长  胡志刚审判员  乐 莉审判员  南又春二〇一九年八月二十八日法官助理周希书记员田梦