安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终5428号上诉人（原审被告）：张恩兵，男，1966年3月17日出生，汉族，住安徽省肥西县。委托诉讼代理人：舒服星，男，系安徽肥西经济开发区西安社区居民委员会推荐的代理人。被上诉人（原审原告）：合肥市强卫保安服务有限公司，住所地合肥市包河区葛大店物流园西区E区三楼，统一社会信用代码91340100563410492D。法定代表人：葛伦祥，总经理。委托诉讼代理人：葛敬兵，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：李波远，安徽原声律师事务所律师。上诉人张恩兵因与被上诉人合肥市强卫保安服务有限公司（以下简称强卫公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张恩兵上诉请求：1、强卫公司支付张恩兵带薪年休假工资2304元（2096元/月÷21.75天×12倍×2年）；2、强卫公司支付张恩兵解除劳动合同经济补偿金6288元（2096元/月×3个月）；3、强卫公司依法给张恩兵补缴2015年7月至2018年6月各项社会保险；4、本案诉讼费由强卫公司承担。事实和理由：一审查明事实不清、适用法律不准确。2015年7月6日至2018年6月30日，张恩兵应聘为强卫公司在合肥供水集团第七水厂从事保安岗位，解除劳动合同前12个月张恩兵实发月均工资为2096元。劳动关系存续期间，张恩兵工资由强卫公司通过中国银行支付。强卫公司未依法为张恩兵安排年休假，拒绝支付张恩兵解除劳动关系经济补偿金，未依法为张恩兵缴纳社会保险。基于以上事实，请二审法院判如所请。强卫公司辩称，1、一审法院认定张恩兵关于2015年、2016年年休假工资的主张超过仲裁时效有事实与法律依据。在2015年度、2016年度结束之后，张恩兵应当知道强卫公司未支付该年度年休假工资，其应当在该年度结束之日起一年内申请仲裁，张恩兵直到2018年才向劳动争议仲裁部门申请仲裁，明显超过仲裁时效。一审法院认定准确。2、一审法院认定张恩兵要求给付解除劳动合同经济补偿金无法律依据是准确的。一审查明的事实可以看出，张恩兵放弃办理社会保险。张恩兵于2018年6月30日离开强卫公司，主动要求解除劳动合同，张恩兵离职时未通知强卫公司解除劳动合同的原因，其后再以强卫公司存在未缴纳社会保险等理由要求给付解除劳动合同经济补偿金无法律依据。张恩兵的上诉请求无事实与法律依据，上诉理由不能成立，依法应予驳回。强卫公司向一审法院起诉请求：一、强卫公司无需支付张恩兵带薪年休假工资2156元;二、强卫公司无需支付张恩兵解除劳动合同经济补偿金5861.25元;三、强卫公司无需为张恩兵补缴2015年7月至2018年6月期间的社会保险;四、张恩兵负担诉讼费。一审法院认定事实：张恩兵于2015年7月6日入职强卫公司，被安排在合肥供水集团第七水厂从事保安工作，入职当日双方签订了书面劳动合同，约定合同期限自2015年7月6日至2016年7月5日。合同到期后，双方未再续签劳动合同，张恩兵仍在强卫公司工作。2018年6月30日，强卫公司与合肥供水集团第七水厂合同到期，张恩兵于2018年7月1日未再到强卫公司工作。张恩兵离职前十二个月平均工资为2096元（25155÷12）。2015年7月6日，张恩兵向强卫公司出具一份《声明》，声明放弃由强卫公司缴纳社会保险费，每月从强卫公司领取社会保险费。张恩兵向合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、强卫公司支付未签订劳动合同双倍工资22000元；二、强卫公司支付张恩兵2015年7月至2018年6月加班工资33258元；三、强卫公司支付张恩兵2015年7月至2018年6月期间的带薪年休假工资4140元；四、强卫公司支付张恩兵2015年7月至2018年6月期间高温补助费2070元；五、强卫公司支付解除劳动合同经济补偿金6000元；六、强卫公司为张恩兵补缴2015年7月至2018年6月期间的社会保险费；七、强卫公司为张恩兵出具解除劳动合同证明书，并办理社会保险与人事档案关系转移手续。合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月24日作出包仲裁字[2018]403号仲裁裁决书，裁决：一、强卫公司支付张恩兵带薪年休假工资2156元；二、强卫公司支付张恩兵解除劳动合同经济补偿金5861.25元；三、强卫公司为张恩兵补缴2015年7月至2018年6月期间的社会保险费；四、强卫公司为张恩兵出具解除劳动合同证明书，并办理档案和社会保险关系转移手续；五、驳回张恩兵的其他仲裁请求。一审法院认为，强卫公司、张恩兵双方对仲裁裁决的第四项、第五项内容均未提起诉讼，一审法院对此两项裁决内容予以确认。双方争议的焦点之一是张恩兵的平均工资数额。强卫公司作为用人单位，应当书面记录支付劳动者工资的数额、时间等凭证，并保存两年以上备查。诉讼中强卫公司未提供支付凭证，张恩兵提供了工资发放银行明细，故应以张恩兵提供的银行明细作为确定张恩兵离职前十二个月平均工资的依据。双方争议的焦点之二是强卫公司应否支付张恩兵年休假工资。强卫公司应承担举证证明已安排张恩兵休年休假或支付其未休年休假工资的责任。本案中强卫公司未能提供相应证据证明，应承担举证不能的后果，故张恩兵主张未休年休假的事实成立。依照《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定，张恩兵累计工作期限已满1年不满10年，每年应享有年休假5天。张恩兵主张2015年、2016年年休假工资，已超过仲裁时效，强卫公司对此抗辩理由成立，一审法院予以采信，对张恩兵此请求一审法院不予支持。张恩兵主张2017年、2018年离职时的年休假工资符合规定，一审法院予以支持，年休假工资为1349元[2096÷21.75×（5+181÷365×5）×200%]。双方争议的焦点之三是强卫公司应否支付张恩兵解除劳动合同经济补偿金。虽然强卫公司与合肥供水集团第七水厂的合同于2018年6月30日到期，张恩兵的工作地点在合肥供水集团第七水厂，但此并不必然导致双方劳动合同不能继续履行。张恩兵于2018年6月30日离开强卫公司时未通知强卫公司解除劳动合同，而在申请仲裁时请求给付解除劳动合同经济补偿金，张恩兵亦未提供证据证明强卫公司通知其解除劳动合同，因此事实上是张恩兵要求解除劳动合同。但张恩兵离职时并未通知强卫公司解除劳动合同的原因，其后其再以强卫公司存在未缴纳社会保险费等理由要求给付解除劳动合同经济补偿金无法律依据，一审法院对此请求不予支持。双方争议的焦点之四是强卫公司应否为张恩兵缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，双方约定不缴纳社会保险费违反了法律的强制性规定。故强卫公司应为张恩兵缴纳2015年7月至2018年6月期间的社会保险费，数额由双方按法定比例承担。双方争议的焦点之五是社保补贴应否予以返还。一审法院认为，按照社会保险费缴纳的相关规定，社会保险费应由强卫公司和张恩兵按比例共同缴纳。因此在强卫公司为张恩兵缴纳社会保险费用之前其已发放给张恩兵的社会保险费应予返还，但强卫公司未提供证据证明其向张恩兵发放的社会保险费的具体数额及发放时间，从而不能确认该费用的具体数额，强卫公司应承担举证不能的后果，对此请求一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款，《职工带薪年休假条例》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、合肥市强卫保安服务有限公司给付张恩兵带薪年休假工资1349元，于判决生效之日起十日内付清；二、合肥市强卫保安服务有限公司于判决生效之日起三十日内为张恩兵补缴2015年7月至2018年6月期间的社会保险费（具体缴费金额由社保经办机构审核，费用由双方按比例承担）;三、合肥市强卫保安服务有限公司于判决生效之日起三十日内为张恩兵出具解除劳动合同证明书，并办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回合肥市强卫保安服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由合肥市强卫保安服务有限公司承担。二审期间，双方未提交新证据。对一审法院查明的案件事实，本院予以确认。本院认为，关于未休年休假工资工资，根据《安徽省工资支付规定》第十一条规定，用人单位就工资支付相关材料应至少保存两年。强卫公司未能提供证据证明2017年、2018年已经安排张恩兵休年假或向其支付了未休年休假工资，因此，强卫公司应当向张恩兵支付2017年、2018年的未休年休假工资。一审法院根据张恩兵的工资标准、每年应享受的年休假天数及其2018年的上班天数，计算出的强卫公司应向张恩兵支付的年休假工资数额并无不当，本院予以维持。张恩兵主张超过一审判决数额的年休假工资缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于经济补偿金问题，在强卫公司与张恩兵之间的劳动合同存续期间，强卫公司与合肥供水集团第七水厂的合同于2018年6月30日到期，因张恩兵的工作地点在合肥供水集团第七水厂，2018年6月30日之后双方劳动合同如继续履行，强卫公司应为张恩兵在新的工作地点提供工作岗位。但强卫公司提供的证据不足以证明其曾向张恩兵提供过新的工作岗位，也无法证明在2018年6月30日之后即主动离职。故在此情况下导致的双方劳动关系解除，强卫公司应向张恩兵支付经济补偿金，根据张恩兵的工资水平和工作年限，强卫公司应向张恩兵支付经济补偿金6288元（2096元/月×3年），但鉴于张恩兵对仲裁裁决的经济补偿金5861.25元并未提起诉讼，故其上诉主张的超过仲裁裁决的部分本院不予支持，强卫公司应向张恩兵支付经济补偿金5861.25元。对仲裁裁决已经支持张恩兵请求并为一审判决予以确认，且强卫公司并未提起上诉的一审其它判项，本院予以确认。综上，张恩兵的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初746号民事判决第一、二、三项，即：“合肥市强卫保安服务有限公司给付张恩兵带薪年休假工资1349元，于判决生效之日起十日内付清”、“合肥市强卫保安服务有限公司于判决生效之日起三十日内为张恩兵补缴2015年7月至2018年6月期间的社会保险费（具体缴费金额由社保经办机构审核，费用由双方按比例承担）”、“合肥市强卫保安服务有限公司于判决生效之日起三十日内为张恩兵出具解除劳动合同证明书，并办理档案和社会保险关系转移手续”；二、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初746号民事判决第四项，即：“驳回合肥市强卫保安服务有限公司的其他诉讼请求”；三、合肥市强卫保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内向张恩兵支付经济补偿金5861.25元；四、驳回强卫公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由合肥市强卫保安服务有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 张 怡审判员 董江宁审判员 余海兰二〇一九年八月九日法官助理胡梦云书记员曹丽梅附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。