云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初8390号原告:铁朝荣，女，1965年1月1日生，汉族，住所地云南省昭通市大关县。委托诉讼代理人：刘绍前，云南意衡（彝良〉律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明侨飞环保科技有限公司，住所地云南省昆明市官渡区官渡街道广福路银海樱花语A1地块C幢9层901-914室。法定代表人:谭强，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李刚，昆明侨飞环保科技有限公司员工，一般诉讼代理。原告铁朝荣诉被告昆明侨飞环保科技有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年7月10日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员周瑞骁独任审判，于2019年8月7日公开开庭进行了审理。本案当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：依法确认从2017年10月1日至今原告与被告之间存在事实劳动关系。事实及理由：原告铁朝荣于2017年10月1日进入被告昆明侨飞环保科技有限公司工作，从事关上片区的保洁员工种。被告未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。2018年7月19日17时50分许，原告在被告安排的关上片区福发路上班时被扫帚上的竹片刺伤左手食指，事发当晚三点过，受伤的手指非常疼痛，2018年7月20日原告就将手指受伤一事告知公司安排负责关上片区的组长郭某，但郭某说正在搞卫生大检查叫原告下班后再去医院看，因此，原告当天下班后才去官渡区双桥村一家诊所治疗，原告在该诊所治疗了两天因无钱医治就回家养伤，后因伤情加重，原告的女儿罗继珍和女婿杨大桃才将原告于2018年7月28日送到嵩明县人民医院住院治疗，2018年8月8日经出院诊断为左食指锐器伤并感染，左食指中节、远节坏死。后原告于2018年8月8日又转院到昆明三一一医院住院治疗，住院治疗15天后于2018年8月23日出院，经出院诊断为:左手食指中未节外伤术后坏死并感染。出院后原告将材料交到公司要求公司解决，但被告至今未未为原告申报工伤，导致原告的权益得不到保障。2019年6月28日原告向官渡区劳动人事争议仲裁院申请确认劳动关系，但该仲裁院错误地以原告达法定退休年龄为由不予受理，以上事实有相关的证据在案为证。综上所述，原告与被告之间虽然未签订书面劳动合同但从2017年10月1日至今，原告一直受公司安排，从事公司关上片区的保洁员工作，双方存在事实劳动关系，为此原告特向法院起诉。被告答辩称：1.被告与原告不存在劳动关系。原告为超过法定退休年龄人员，与被告签订劳务合同，为被告提供服务，双方建立的用工关系应为劳务关系。根据劳动合同法第四十四条第六款、劳动合同法实施条例第二十一条，用人单位聘请超过法定退休年龄人员属于劳动合同法定终止情形，原告并非劳动法规定的劳动者，原告与被告的用工关系不应适用劳动法调整。人力资源社会保障部也对劳动合同法实施条例第二十一条进行了解释，无论是否享受养老保险待遇，劳动合同自然终止；2.原、被告经协商确认双方法律关系适用合同法调整应依法有效。原、被告经友好协商一致签订了劳务合同，原告在合同中明确清楚其已超过法定退休年龄，清楚知悉双方法律关系超出了劳动法调整范围，其受聘于答辩人，为答辩人提供保洁劳务，并自愿同意双方法律关系受合同法调整，为原告真实意思表示，应合法有效。原、被告自愿选择适用劳务关系，受合同法调整，并不违法；3.原告应提供证据证明双方存在劳动关系。原告为超过法定退休年龄人员，是否已经享受养老保险待遇或领取退休金，应提交社保缴费清单予以证明。综上，原告的诉请没有法律依据，请求全部驳回。针对其诉讼主张，原告向法庭提交如下证据材料：1.原告身份证，证明出庭人主体资格；2.内资企业登记情况表，证明出庭人主体资格；3.嵩明县第二人民医院病情诊断证明书复印件、出院证登记复印件，证明原告受伤情况，受伤后在嵩明县医院就医的经过和事实；4.昆明市三一一医院病历复印件，费用明细清单复印件，证明原告受伤期间治疗费用，受伤后在昆明市三一一医院就医的经过和事实；5.工作证照片，证明原告在被告处上班，原、被告之间存在劳动关系的事实；6.中国银行交易流水明细清单，证明原被告存在劳动关系的事实，工资的流转情况；7.确认劳动关系仲裁申请书，证明原告与被告确实存在事实劳动关系；8.不予受理决定书，证明原告申请仲裁的前置程序；9.处方笺复印件，欲证明原告受伤期间治疗的费用。经质证，被告对原告提交的证据1-8的三性均无异议，对证据9的三性不认可。针对其答辩主张，被告向法庭提交劳务协议一份，证明原告初次向被告提供劳务时，已过法定退休年龄，原告已明确同意双方建立的用工关系为劳务关系，受合同法调整。经质证，原告对被告提交证据的真实性认可，对合法性、关联性不认可，合同上的字不是原告本人签的，但手印是原告摁的。对于原、被告双方当庭提交的证据，本院评判如下：原告提交的证据1-8，被告均认可，本院亦予以采信，原告提交的证据9系复印件，无法核实其真实性，本院不予采信。被告提交的证据，原告对真实性无异议，本院亦确认其真实性。根据法庭调查及当事人陈述，本院确认本案法律事实如下：原告自2017年10月1日起到被告处从事保洁工作，当日原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳务协议》，协议约定，鉴于乙方已超过法定退休年龄，已超出建立劳动关系的法定年龄，甲方愿意通过按月向乙方支付一定经济报酬的方式雇佣乙方为其提供劳务服务。乙方服务期自2017年10月1日起至2019年9月30日止。乙方提供保洁员服务，服务地点云南。甲方向乙方支付的劳务费每月为1570元，按月发放，甲方在每月的25日前发放上一月的劳务费。协议履行期间，乙方由于包括但不限于病假、事假等原因，未向甲方提供劳务，则甲方无需向乙方支付劳务费用。乙方服务期间，应服从甲方的工作安排，严格遵守甲方工作要求及规章制度及国家法律法规。不得作出损害甲方形象及经济利益的行为，否则甲方有权要求乙方赔偿损失并参照公司规章制度对乙方作出相应处罚。本协议期内，甲方依法为乙方购买商业保险，如果乙方在提供劳务期间发生人身伤害、伤亡事故或者财产损失，由甲方协助乙方向保险公司理赔。2017年11月至2018年10月，被告按月向原告的银行账户发放劳务费。2019年7月3日，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院以原告已达到法定退休年龄为由不予受理原告提出的仲裁申请。原告故诉至本院，主张前述诉请。本案争议焦点为原、被告之间成立劳务关系还是劳动关系？本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。……”从上述规定可以看出，确立劳动关系的前提条件是用人单位与劳动者的主体资格符合法律、法规的规定。原告到被告处从事保洁员工作时，已年满50周岁，达到法定退休年龄，其不符合签订劳动合同的主体资格。原告虽在被告处工作，受被告管理，并从被告处领取劳动报酬，但双方之间不构成法律意义上的劳动关系。原告与被告签订的《劳务协议》载明“鉴于乙方已超过法定退休年龄，已超出建立劳动关系的法定年龄，甲方愿意通过按月向乙方支付一定经济报酬的方式雇佣乙方为其提供劳务服务。”以上内容充分证明原告向被告提供劳务时，清楚知道自己已不符合签订劳动合同的主体资格，其自愿与被告签订劳务协议，对劳务内容、劳务期限、酬金及支付方式等进行约定，该劳务协议是双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，也并未损害原告的合法权益，合法有效，对双方均具有法律约束力。对于原告要求确认双方成立事实劳动关系的请求，不符合双方达成的劳务协议中的意思合意内容，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：驳回原告铁朝荣的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元由原告铁朝荣承担，剩余5元退还原告铁朝荣。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  周瑞骁二〇一九年八月二十六日书记员  廖财志