天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终5244号上诉人（原审原告）：重庆青山隐医药有限公司，住所地重庆市南岸区南城大道247号1层3、4。法定代表人：谭雪松，执行董事。委托诉讼代理人：彭承林，重庆瀛永律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津美伦医药集团有限公司，住所地天津市北辰区经济开发区双辰中路18。法定代表人：赵永良，执行董事。委托诉讼代理人：孟德帅，男，该公司员工。委托诉讼代理人：柴忠蔚，天津五君律师事务所律师。上诉人重庆青山隐医药有限公司（以下简称青山隐公司）与被告天津美伦医药集团有限公司（以下简称美伦公司）买卖合同纠纷一案，不服天津市北辰区人民法院（2019）津0113民初2127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。青山隐公司上诉请求：1.撤销天津市北辰区人民法院（2019）津0113民初2127号民事判决，请求改判支持其一审诉讼请求；2、上诉费由美伦公司承担。事实和理由：双方当事人在合同中明确约定了要货时间、生产时间、生产内容、通知义务、发货时间和前提，当事人在合同中的意思真实、清楚、明确。合同内容包含的逻辑顺序是：青山隐公司预付货款下计划；美伦公司收到预付款后根据要货计划在三十天内生产；生产完毕通知实际生产量并补足差价货款便于发货；美伦公司收足全款后七日内发货，这才是合同内容的真正逻辑顺序和时间安排。一审法院认定发货申请应为实际生产并发货的前提、认为青山隐公司怠于履行合同、违反合同约定、未完成年度任务均认定错误。综上诉述，一审判决查明事实不清，认定事实错误，请求依法改判支持青山隐公司的诉讼请求。美伦公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。青山隐公司未出具发货申请单的情形下，美伦公司无法完成供货义务，青山隐公司主张解除合同并要求退还货款、保证金无事实及法律依据。青山隐公司向一审法院提出诉讼请求：1．解除青山隐公司、美伦公司于2016年3月28日签订的《经销合同书》；2．判令美伦公司返还货款和保证金共计850100元，并判令美伦公司从起诉之日起按银行同期同类贷款利率计付资金占用费；3．诉讼费和保全费由美伦公司承担。一审法院认定事实：2016年3月28日，美伦公司作为甲方，青山隐公司作为乙方，签订《天津美伦医药集团有限公司经销合同书》，约定甲方授权乙方作为甲方生产的以下产品的特约经销商，双方签署本合同后，7日内乙方向甲方缴纳950000元作为首批货款及生产保证金（其中首批货款450000元生产保证金500000元）年度任务完成后生产保证金转为货款。并列明经销产品名称为连翘败毒膏，规格价格分别为60ｇ＊150瓶／盒／5.2元；120ｇ＊100瓶／盒／6.5元；180ｇ＊60瓶／盒／7.7元；240ｇ＊60瓶／盒／9元。经销地域为全国，合同期限自2016年3月21日至2021年6月30日。合同标的、销售指标分解约定为乙方年销售450（100批次），6月10批次，9月至次年5月每月10批次。结算方式为乙方按药品申购表采购数量，预付100%货款。供货时限：乙方应在每批要货前三十天向甲方下达生产计划并付50%货款，以款到账为准，并在该批货物生产结束付清剩余50%货款，该批货款全部到账后，甲方7日内发货。乙方要货需提前将盖章后的药品申购表传真并邮寄给甲方，并及时预付全部货款。甲方按照双方确认的药品申购表和发货时间安排发货。甲方货发出后及时通知乙方，发货单和随货通行单为接收货物的有效凭证。合同在权利义务方面还约定乙方预付货款后，甲方就已经排产，乙方不得停止要货或单方终止合同，否则预付货款不退还。后双方签订补充协议，下调了部分药品价格，其中180ｇ规格每盒降为7.5元。双方签订合同后，青山隐公司依约支付了500000元保证金，并预付了450000元货款。后青山隐公司通过QQ向美伦公司发送加盖公章的发货申请单，美伦公司依申请发货。最后一批即第四批货物交易情况：2016年11月3日青山隐公司支付预付款450000元，后提交发货申请单，规格为180克，数量为13320盒（价值应为99900元）。后美伦公司按照发货申请单如数发货，并开具相应增值税发票。后青山隐公司未再提交发货申请单，美伦公司未再发货。一审法院认为，青山隐公司、美伦公司之间的经销合同关系，系双方真实的意思表示，合法有效，受法律保护。本案争议焦点为：一、购销合同是否应当解除；二、退还预付款及保证金是否支持。针对争议焦点一，首先，合同有效期至2021年6月30日，未到约定到期日。其次，合同内容及履行过程，未出现法定无效或解除情形。最后，关于青山隐公司主张的美伦公司长期不发货，导致合同无法继续履行，造成根本违约一节。第一，从合同内容上看，合同明确约定了预付款及发货申请单均是发货的前提，在诉争的第四批供货中，美伦公司仅支付了预付款，而未在预付款范围内明确全部发货申请，而仅明确其中价值99900元货物的规格型号。本院认为，在第四批货物未全部发货的问题上，青山隐公司违反合同约定在先。第二，从实际履行上看，本院认为，合同约定的货物规格、型号不同，若无发货申请的指定，美伦公司的生产、发货便无明确指向性，故发货申请应为实际生产并发货的前提。第三，从法律逻辑看，青山隐公司主张美伦公司不履行交货义务，但距最后一批发货达两年多，青山隐公司依然不向美伦公司发出发货申请，与常理不符，具有怠于履行合同的主观倾向。第四，该合同并非单纯的买卖合同，亦具有代理经销的法律性质，合同约定了青山隐公司的经销义务，青山隐公司实际并未完成年度任务。第五，关于青山隐公司主张发货通知单系美伦公司制作再发给青山隐公司一节，未提供充分证据证明，本院不予采纳。综上，本院认为，青山隐公司主张美伦公司根本违约的事实不成立。综上所述，本院对青山隐公司该主张不予支持。针对争议焦点二，如前所述，双方购销合同继续有效，故对青山隐公司据此要求美伦公司退还货款的诉讼请求，本院不予支持。另，结合美伦公司未完成经销任务，500000元保证金性质不变，未转为货款，对青山隐公司返还保证金的诉讼请求亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四十四条第一款、第六十条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款之规定，判决：驳回青山隐公司全部诉讼请求。案件受理费减半收取6151元，保全费4770元，合计10921元，由青山隐公司负担。二审期间，青山隐公司公司提交证据：美伦公司随货通行单、成品检验报告书。证明美伦公司的发货申请单是一个补签的资料，并不是为了发货而准备的材料。美伦公司所发的货特别是第二批还没经过检验，证明是合格产品，就将货物发运，违反了药品管理法的规定，应当将这批货视为假货。美伦公司质证认为，上述证据都不是新证据，随货通行单标识的发货时间是制表的时间，实际上物流托运单是实际的发货时间，并不存在未检验合格即发货的情形，该证据能证明美伦公司依约履行了合同义务，但不能证实青山隐公司的主张。本院经认证认为，青山隐公司提供的证据不能达到其证明目的，本院不予确认。美伦公司未提交证据。本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，青山隐公司、美伦公司签订的《经销合同书》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方当事人均应按约履行。对于第三批次药品，青山隐公司预付美伦公司450000元货款，美伦公司发货99900元，后双方未再履行。根据《经销合同书》第六条第3款第8项“青山隐公司预付货款后，美伦公司就已经排产，青山隐公司不得停止要货或单方终止合同，否则预付货款不退还”的规定，青山隐公司预付美伦公司450000元货款后，美伦公司就已经排产，青山隐公司不得停止要货或单方终止合同，一审法院据此并综合考虑合同有效期、法定或约定解除情形，不予支持青山隐公司提出的解除合同、返还货款的请求并无不妥，本院予以确认。双方合同未解除的情况下，青山隐公司要求美伦公司退还500000元保证金的请求，亦不符合合同约定，一审法院未予支持并无不当，本院予以确认。青山隐公司主张美伦公司根本违约，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，青山隐公司未提交有效证据证明美伦公司存在违约情形，对青山隐公司该主张不予支持。综上所述，青山隐公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12301元，由重庆青山隐医药有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 梁 辉审判员 夏维娜审判员 吴晓勇二〇一九年八月十九日书记员 刘 悦