广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤19刑终793号原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）何祖龙，曾用名何小龙，男，1987年9月21日出生，壮族，广西壮族自治区田东县人，初中文化，务工，户籍所在地为广西壮族自治区百色市田东县，因本案于2018年7月13日被羁押并被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人饶国兴，男，1991年2月20日出生，汉族，广东省兴宁市人，初中文化，无业，户籍所在地为广东省梅州市兴宁市，因本案于2018年8月16日被羁押，同月17日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人何祖龙犯非法买卖枪支罪、原审被告人饶国兴犯非法持有枪支罪一案，于2019年6月10日作出（2019）粤1971刑初1184号刑事判决。原审被告人何祖龙对该判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人何祖龙非法买卖枪支的犯罪事实被告人何祖龙在网络上先后认识“港佬”、“老虎”（二人均另案处理）等贩卖枪支男子，双方约定由被告人何祖龙到香港特别行政区“港佬”或者“老虎”的店铺将枪支带回中国大陆，按每支枪支计算报酬。被告人何祖龙自己或聘请“水某”、覃某（二人均另案处理）将枪支从香港落马洲口岸、澳门拱北口岸带回中国大陆，然后被告人何祖龙再通过邮寄或大巴托运或亲自送货的方式，将枪支或枪支配件送到买家手中。具体犯罪事实如下：（一）2017年12月27日，被告人何祖龙在广西壮族自治区田东县通过韵达快递公司邮寄了一支枪管到东莞市东城街道温塘大塘边路25号的尚琪商标有限公司，给曾恒祝（快递单虚构信息为“广东省东莞市东城温塘大塘边路1125号，李恒”）。破案后，公安机关在曾恒祝经营的公司宿舍楼508房内搜出该枪管，同时搜出其他枪支配件。搜出的全部枪支配件能够组装成一支气步枪（经鉴定，认定为枪支）。（二）2018年3月，被告人何祖龙来到香港，分别从“港佬”、“老虎”手中收到三支气枪的整枪配件，然后被告人何祖龙将枪支配件从香港带到澳门，接着被告人何祖龙与覃某分别将枪支配件通过拱北口岸带到广州市天河客运站附近。2018年6月，被告人何祖龙坐大巴车到江苏省无锡市中央汽车站附近将枪支配件交给陆某。破案后，在陆某位于江苏省靖江市孤山镇的住所杂物房内起获枪管、枪托等枪支配件。2018年7月，被告人何祖龙通过大巴车将枪支托运交给姜某1，破案后未缴获该枪支。（三）2018年4月，被告人何祖龙帮“港佬”邮寄一支枪支消声器到浙江省金华市金东区才顺镇低田工业区给“陈勇”。（四）2018年6月上旬，被告人何祖龙到香港“港佬”店铺将一支气手枪带回中国大陆，然后被告人何祖龙坐大巴车到江苏省无锡市汽车站附近将枪支交给杜某。破案后，在杜某位于上海市宝山区宝山八村的住处起获的1支气手枪（经鉴定，认定为枪支）。（五）2018年6月下旬，被告人何祖龙在香港“港佬”店铺将一支“虎贲”牌整枪先带到澳门，接着被告人何祖龙将整枪配件拆散，然后被告人何祖龙与覃某一起将枪支散件通过澳门拱北口岸带回珠海市。接着被告人何祖龙在广州天河客运站乘坐汽车到湖南省长沙市，将枪支交给李某的朋友周某，周某再将枪支交给李某。破案后，公安机关在李某位于湖南省邵东县的车库内起获的1支气手枪（经鉴定，认定为枪支）。（六）2018年7月上旬，被告人何祖龙在香港“港佬”店铺取得4套气枪配件，然后将配件带到澳门。2018年7月10日至13日期间，被告人何祖龙多次将枪支配件让覃某通过拱北口岸带回珠海市，暂存放在覃某位于中山市的住处。2018年7月13日13时44分，被告人何祖龙在珠海市拱北口岸入境大厅入境时被抓获归案。公安机关在被告人何祖龙的随身行李中搜出枪支配件37件。2018年7月17日15时30分许，公安机关在珠海市拱北口岸出境大厅内抓获覃某，在覃某人身及住处搜出枪支配件42件。公安机关在被告人何祖龙和覃某搜出散枪配件组装成4支气枪，其中3支不能确定是否为枪支，1支气步枪认定为枪支。上述事实，有经法庭质证、认证的证人覃某、姜某1、姜某2、曾某、刘某、李某、周某、杨某、陆某、杜某、黄某、岑某、陈某1、姬某、陈某2、邢某的证言及辨认笔录，缴获枪支配件一批，鉴定书，到案经过、户籍材料、出入境记录查询表及视频截图、扣押决定书、扣押物品清单、微信聊天内容截图、韵达快递底单、聊天记录、通话记录清单、银行流水清单、行政处罚决定书等书证，拱北口岸过关视频，被告人何祖龙的供述及辨认现场笔录等证据证实。二、被告人饶国兴非法持有枪支的犯罪事实2017年9月，被告人饶国兴非法取得一支气枪（本杰明牌），并存放在广东省兴宁市兴田街道办事处官汕一路142号家中。2018年3月,被告人饶国兴通过网络购买一支气枪（丽诗牌）。同年5月，被告人何祖龙携带枪支来到广东省兴宁市高速公路路口附近，被告人何祖龙将枪支交给饶国兴。2018年8月16日18时许，公安机关根据线索在广东省兴宁市兴田街道办事处官汕一路142号检查时，查获气枪二支、铅弹一批及枪支配件一批，并将被告人饶国兴抓获归案。经鉴定，在饶国兴起获的2支气步枪，均认定为枪支；在被告人饶国兴起获的169发气枪弹，均认定为弹药。上述事实，有经法庭质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，缴获枪支2支、169发气枪弹，枪支鉴定书，到案经过、户籍材料、扣押物品清单及照片、手机支付宝转账截图、支付宝交易记录等书证，同案人何祖龙的供述，被告人饶国兴的供述及辨认现场笔录等证据证实。原判认为，被告人何祖龙无视国法，非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪。被告人饶国兴无视国法，非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为已构成非法持有枪支罪，依法应予以惩处。鉴于被告人何祖龙、饶国兴归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，依法可以对他们从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条的规定，判决：一、被告人何祖龙犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年三个月；二、被告人饶国兴犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；三、随案移送的手机2部，予以没收，上缴国库。上诉人何祖龙认为一审量刑过重，对编号为C201807019004的枪支的鉴定结果有异议。经审查，原审判决认定上诉人何祖龙犯非法买卖枪支罪、原审被告人饶国兴犯非法持有枪支罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。针对上诉人何祖龙所提意见，经查，本案所有涉案枪支的鉴定机构均为广东省东莞市公安司法鉴定中心，采用国家统一标准进行鉴定。该鉴定中心针对编号为C201807019004的枪支出具了东公（司）鉴（痕）字[2018]07019号鉴定书，鉴定书的论证部分为：“送检物品C201807019004枪口比动能为106.55焦耳/厘米2，大于1.8焦耳/厘米2，认定为枪支”。该鉴定中心及鉴定员具有相应的鉴定资质，鉴定标准科学，鉴定程序合法，鉴定结论权威。故，上诉人提出的意见，理据不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人何祖龙无视国法，非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪。原审被告人饶国兴无视国法，非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为已构成非法持有枪支罪，依法应予以惩处。鉴于何祖龙、饶国兴归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，依法可以对他们从轻处罚。上诉人何祖龙所提意见，理据不足，本院不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵 骞审判员 何颜宇审判员 廖 政二〇一九年八月一日书记员 谢嘉伟（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理。（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。