河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终3311号 上诉人（原审原告）：白海鹏，男，1987年5月11日出生，汉族，住河北省武安市。 上诉人（原审被告）：杜保根，男，1969年7月20日出生，汉族，住河北省武安市。 委托诉讼代理人：武宽茹，河北崇州律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：白瑞军，男，1970年9月3日出生，汉族，住河北省武安市。 委托诉讼代理人：武宽茹，河北崇州律师事务所律师。 上诉人白海鹏与上诉人杜保根、白瑞军因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省武安市人民法院（2019）冀0481民初408号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月22日立案后，依法组成合议庭，进行了不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人白海鹏上诉请求：一、依法撤销河北省武安市人民法院(2019)冀0481民初408号民事判决书，并依法改判二被上诉人在原判决的基础上每人再承担184233.6元。二、所有的诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院依据《低密度粉粒物料运输车安全操作规程》让白海鹏承担总损失的30％责任没有法律依据。理由如下：第一、《低密度粉粒物料运输车安全操作规程》根本就不存在。根据我国《安全生产法》第十八条第一款“生产经营单位的主要负责人对本单位安全生产工作负有下列职责:(二)组织制定本单位安全生产规章制度和操作规程”之规定，操作规程是生产单位制定的，所以，操作规程根本就不存在。在网上发布的《低密度粉粒物料运输车安全操作规程》是一些人发表的自己的论文或者观点，是不能作为定案依据的。第二、本案是生命权、健康权纠纷，属于雇用关系提起的人身损害赔偿，也不应当适用我国《安全生产法》及所谓操作规程的相关规定。第三、驾驶《低密度粉粒物料运输车》国家没有需要驾驶资质的相关规定，也没有部门标准和行业标准。综上，二被上诉人每人还应当承担8895.9元。二、误工费适用的标准错误。白海鹏是在驾驶车辆过程中受到的伤害，本应当适用交通运输业的误工标准，而原审法院以没有工资表及驾驶时间短为由适用农林牧渔的标准判决误工费显然是错误的。二被上诉人每人还应当承担28868.5元。三、护理费原审法院适用标准错误，判决书后附的法律依据，护理费应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据《河北省2018年人身损害赔偿标准有关参考数据》“居民服务、修理和其他服务业平均工资为:年37349元”。所以护理费就应当适用服务业的工资标准而不应当适用农林牧渔的工资标准。二被上诉人还应当再承担61372.5元。四、交通费认定是过低。原审法院认定交通费8000元，去北京复査就花去的交通费7844.1元，在邢台住院70天，复查36次，乘坐公交从白海鹏家到武安4元、从武安到邯郸7元、从邯郸到邢台16元、从邢台火车站到医院2元，合计每人需要29元，来回需要58元，每次3个人需要174元，开车差不多的车去次也得百拾块，要是打的，最少也得200元，所以，原审法院认定的交通费太低。三被上诉人每人应当再承担2605.7元。五、复查期间应当支持伙食补助费，邢台、北京53天每次3个人，每人每天补助50天，合计为7950元。扣除原审法院认定的477元还差7473元。二被上诉人每人应当承担2491元。综上所述，由于原审法院适用的赔偿标准及认定的数额偏低，我认为原审法院判决二被上诉人每人少承担了184233.6元。故特向贵院提出上诉，请求贵院依法维护上诉人的合法权益。 上诉人杜保根、白瑞军上诉请求：一、请求依法撤销河北省武安市人民法院(2019)冀0481民初408号民事判决书第一项，将该项中的158757.02元改判为45451.05。二、请求依法撤销河北省武安市人民法院(2019)冀0481民初408号民事判决书第二项。三、请求依法判决被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、审判决赔偿项目重复计算被上诉人的护理期，鉴定意见认定为24个月，所以，被上诉人的护理费用应当为23384元÷12个月x24个月＝46768元。不应当再计算住院期间的护理费和后期护理费。二、上诉人承担的补偿比例过高上诉人从合伙收入中垫付137000÷3＝45666.67元，自己又垫付现金3000元，一审判决158757.02元，这样，上诉人对被上诉人的补偿额达到207423.69元，为被上诉人实际损失额627451.46元的33.06％。本案被上诉人受到的伤害完全是由被上诉人的过错造成的，上诉人在本案中没有过错。上诉人基于合伙关系的收益人之一，给与被上诉人一定的经济补偿是可以的，但是，一审判决上诉人补偿的比例太高。三、保留被上诉人眼角膜移植和胎儿抚养费没有法律依据。保留被上诉人眼角膜移植和胎儿抚养费没有法律依据，上诉人对被上诉人眼角膜移植和胎儿抚养费不应当承担责任。 白海鹏向一审法院起诉请求：1、依法判令杜保根、白瑞军连带赔偿白海鹏医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、眼角膜移植费等793177元。2、本案诉讼费用由杜保根、白瑞军承担。 一审法院认定事实：白海鹏、杜保根、白瑞军合伙购买一辆粉粒物料运输车，2014年8月21日白海鹏驾驶该车运输白灰，卸灰过程中因罐内压力大，白海鹏未做好防护措施，导致白灰喷溅入白海鹏双眼，导致其双眼睑球粘连、双眼上睑内翻、双眼部碱烧伤。经鉴定为三级伤残，误工、护理、营养时限鉴定均为24个月、后续医疗费为56000元至58000元，白海鹏为部分护理依赖。因此花费鉴定费用为2260元。白海鹏受伤后在河北省眼科医院住院治疗，自费支出26632.67元，出院后，白海鹏前往北京同仁医院、解放军总医院、河北眼科医院、邯郸爱眼医院、武安市第一人民医院进行复查，医疗费共计7169.49元。白海鹏从三人合伙款中支取费用137000元，杜保根、白瑞军各自垫付3000元。住院期间白海鹏由杨美佳、白俊华2人护理，二人均为农村居民。另查明，白海鹏为农村居民。被抚养人白海鹏父亲白满军于1958年2月28日出生，母亲马苏娟于1956年10月4日出生，二人均为农村居民。二人育有两个子女。 一审法院认为：白海鹏、杜保根、白瑞军合伙购买车辆经营运输，白海鹏为合伙人的共同利益，在执行合伙事务中受伤，对白海鹏所受损失应由全体合伙人共同赔偿。根据低密度粉粒物料运输车安全操作规程，在操作装卸灰过程中，必须佩戴全封闭防尘眼镜。白海鹏在卸白灰过程中，未按要求佩戴全封闭防尘眼镜，因其重大过失是造成该事故的主要原因，故白海鹏应当对自己的损失承担过错责任。合伙人共谋利益，共担风险不仅体现在合伙事务上，同样包括成员受伤等，杜保根、白瑞军作为合伙经营的受益人，应当在合伙人承担责任比例的基础上承担相应的责任。白海鹏因治疗伤情住院70天支付医疗费33802.16元；治疗器具费用1336.5元；复查期间住宿费及餐费共计2689元；住院期间和鉴定期间内护理费应当按照农、林、牧、渔业年收入23384元÷365天×70天×2人＝8960元、23384元÷12个月×24个月计算为46768元；后期护理费23384元×18年×护理依赖程度指数60%计算为252547.2元；住院伙食补助费应当参照国家机关出差伙食补助标准每人每天50元，共计70天，计算为3500元；白海鹏住院误工费应当按照农、林、牧、渔业年收入23384元÷365天×70天计算为4484.6元；白海鹏出院误工费23384元÷12个月×24个月计算为46768元；营养费酌情认定为每天20元，期限鉴定为24个月，故营养费为20元×365天×2＝14600元；残疾赔偿金按照农村居民人均年可支配收入12881元×20年×伤残等级80%计算为206096元；精神抚慰金50000元×伤残等级80%计算为40000元。交通费属白海鹏受伤后治疗所必须发生的费用，故交通费酌情按8000元计算；鉴定费2260元；后期医疗费酌情认定为57000元。被抚养人白满军生活费应当按照农村居民人均年生活消费支出10536元×20年×80%÷2计算为84288元；被抚养人马苏娟抚养费应当按照农村居民人均年生活消费支出10536元×18年×80%÷2计算为75859.2元。以上费用共计888958.66元，白海鹏自行承担30%的责任，即266687.6元。剩余622271.06元，扣除合伙垫资款137000元，剩余485271.06元，由白海鹏、杜保根、白瑞军各承担三分之一，即161757.02元。杜保根、白瑞军已垫付各3000元，应当予以扣除，即杜保根、白瑞军各应承担158757.02元。鉴于白海鹏的伤情及白海鹏妻子怀孕的事实，白海鹏要求保留眼角膜移植及胎儿抚养费的诉权，本院应当予以支持。根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第157条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十九条、第二十条、二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、杜保根、白瑞军于本判决生效后十五日内各赔偿白海鹏医疗费、治疗器具费、复查期间住宿及餐费、护理费、伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费、后期治疗费、被抚养人生活费、鉴定费158757.02元。二、保留白海鹏眼角膜移植及胎儿抚养费的诉权。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4266元，减半收取2133元，由杜保根、白瑞军各负担1066.5元。 本院查明的基本事实与一审法院查明的基本事实一致。 本院认为，一、关于当事人的责任承担问题。白海鹏在执行合伙事务中，因罐内压力大，白海鹏未做好防护措施，且未尽到安全注意义务。一审法院因白海鹏存在过错判令其自行承担30%的责任，并无不当；因白海鹏是在执行合伙事务中受伤的，判令杜保根、白瑞军对剩余损失各分担三分一的责任，并无不当，应予维持。二、关于各项损失的计算及双方当事人承担的具体数额。（一）关于误工费的问题。因白海鹏受伤时并无固定工作，为农村居民，虽在运输工程中受伤，但驾驶时间且无相应工资证明，故一审法院参照农、林、牧、渔业标准计算误工费，并无不当。（二）关于白海鹏的前期护理费问题。经鉴定白海鹏的其前期护理期限为24个月。护理费计算应当参照居民服务业标准计算，护理人数原则上为一人。故白海鹏的前期护理费为：74698元（37349元÷12月×24月）。（三）关于白海鹏后期护理费的问题。其后期护理期限暂按10年计算，10年后发生的另行主张。护理费计算应当参照居民服务业标准计算，护理人数原则上为一人。故白海鹏的后期护理费应为：224094元（37394元×10年×60%）。（四）关于伙食补助费的问题。一审法院的计算方式符合法律规定，应予维持。（五）关于交通费的问题。白海鹏提供的证据无法证明其主张，故其该项上诉请求本院不予支持。（六）关于白海鹏眼角膜移植费用的问题。白海鹏可以待该费用发生后，另行主张。（七）关于胎儿的抚养费的问题。白海鹏可以待婴儿出生后，另行主张。综上，白海鹏的损失应为879475.46元。白海鹏自行承担30%的责任，剩余损失为615632.82元（879475.46×70%），扣除合伙垫资款后剩余损失为478632.82元（615632.82元-137000元）。杜保根与白瑞军各应分担的损失为159544.27元（478632.82元÷3）。扣除杜保根与白瑞军各自已经垫付的3000元，后杜保根与白瑞军各自应向白海鹏支付156544.27元。 综上所述，上诉人杜保根与白瑞军的上诉请求部分成立，应予支持。上诉人白海鹏的诉讼请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省武安市人民法院（2019）冀0481民初408号民事判决； 二、杜保根与白瑞军于本判决生效后十日内各自应向白海鹏支付156544.27元； 三、驳回白海鹏的其他诉讼请求。 如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4266元，减半收取2133元，由白海鹏负担1291元，由杜保根负担421元，白瑞军负担421元；白海鹏上诉二审案件受理费2140元，由白海鹏自行负担；杜保根上诉二审案件受理费865元，由杜保根负担848元，白海鹏负担17元。白瑞军上诉二审案件受理费865元，由白瑞军负担848元，白海鹏负担17元。 本判决为终审判决。 审判长  张振华 审判员  田保俊 审判员  田 莉 二０一九年八月二十日 法官助理吴广晓 书记员辛鹏辉