湖南省保靖县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)湘3125刑初122号 公诉机关保靖县人民检察院。 被告人彭武历，绰号“九三”，男，1974年5月22日出生于湖南省永顺县，土家族，小学文化，无业，户籍所在地永顺县，住永顺县。因犯非法制造枪支罪、盗窃罪，于2001年4月13日被江苏省东台市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元。因犯盗窃罪，于2009年4月16日被江苏省东台市人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元，2015年11月30日被江苏南通监狱管理支队提前释放。因涉嫌盗窃罪，于2019年3月4日被保靖县公安局刑事拘留。经保靖县人民检察院批准，2019年4月2日被保靖县公安局执行逮捕。现羁押于保靖县看守所。 辩护人王波，湖南民益律师事务所律师。 保靖县人民检察院以保检公诉刑诉〔2019〕93号起诉书指控被告人彭武历犯盗窃罪，于2019年8月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序进行了审理。因本案案情复杂，需调取相关证据，同年8月13日转为普通程序公开开庭进行了审理。保靖县人民检察院指派检察员石峰出庭支持公诉，被告人彭武历及其辩护人王波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 保靖县人民检察院指控称：2015年12月中旬的一天，彭某、李某、彭武历相互邀约去偷羊，彭某2为三人带路来到保靖县碗米坡镇陡滩村，盗窃被害人彭文连三十余只山羊。并将山羊运至古丈县李某2家里，彭武历分得赃款2000元。经鉴定，被盗山羊价值33800元。2019年2月28日，被告人彭武历在昆明市北站派出所地铁2号线霖雨桥站被昆明市北站派出所民警当场抓获。 公诉机关认为，被告人彭武历以非法占有为目的，盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪。本案系共同犯罪，被告人彭武历在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人彭武历系累犯，应当从重处罚。被告人彭武历主动检举他人犯罪，有立功表现。公诉机关在法庭上出示了相关证据，据此认为本案事实清楚，证据确实充分，提请本院依法判处。并建议判处被告人彭武历一年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人彭武历对公诉机关指控的罪名、犯罪事实和法律适用均无异议，主动认罪认罚，但认为在本案中不是主犯。 辩护人王波对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，主要辩护意见：1、被告人彭武历如实供述罪行，认罪态度好；2、被告人彭武历伙同他人实施共同犯罪，但在本案中不构成主犯；3、被告人具有立功表现，而且积极退缴非法所得，可以从轻处罚。 经审理查明：2015年12月中旬的一天，被告人彭武历与同案犯彭某、李某（均已判刑）及彭某2（另案处理）相互邀约去偷羊，同案犯彭某2为三人带路。来到保靖县碗米坡镇陡滩村的一个山上，发现被害人彭文连羊舍内有三十余只山羊，三人便把山羊从羊舍里赶至山下的路边。后同案犯彭某与李某2（已判刑）联系车辆拖运山羊。次日凌晨，李某2包车在陡滩村找到被告人彭武历等人，几人将山羊装上车，然后运至古丈县李某2的家里。同案犯彭某等人将偷来的山羊予以宰杀贩卖，被告人彭武历分得赃款2000元，同案犯彭某、李某2各分得2600元。2016年1月11日，李某2、张久山向公安机关退赃共计12000元，公安机关于当日发还给被害人彭文连。2017年7月13日，被告人彭某、李某共计给被害人彭文连退赃23000元。2019年8月29日被告人彭武历家属主动代被告人退交非法所得2000元。 2019年2月28日，被告人彭武历在昆明市北站派出所地铁2号线霖雨桥站被昆明市北站派出所民警当场抓获。 上述事实，有公诉机关宣读或出示，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明： 1、报警登记表、受案登记表及立案决定书，证明本案的案发及立案情况。 2、抓获经过，证明被告人被抓获的时间经过。 3、拘留证，证明被告人彭武历因本案被保靖县公安局刑事拘留。 4、户籍证明，证明被告人彭武历在作案时已达到刑事责任年龄，应负刑事责任。 5、江苏省东台市人民法院刑事判决书、释放证明，证明被告人彭武历因盗窃罪，于2009年4月16日被江苏省东台市人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金五千元，于2015年11月30日因减刑提前释放；因犯非法制造枪支罪、盗窃罪，2001年4月13日被江苏省东台市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元。 6、鉴定意见通知书，证明被盗山羊的价值。 7、指认作案现场笔录、现场勘验笔录及照片，证明被告人作案地点及现场位置情况。 8、辨认笔录，证明被告人与同案犯之间相互辨认的情况。 9、保靖县人民法院刑事判决书，证明同案犯彭某、李某、李某2因本案已被判刑，三人已将赃款退回给被害人彭文连。 10、证人贾某的证言，证明家中37只山羊被盗的事实。 11、证人付某的证言，证明付某陪其爱人张久山一起帮忙拖羊到红石林，没有参与偷羊也不知道羊下在什么地方的事实。 12、被害人彭文连的陈述，证明家中山羊被盗的事实。 13、同案犯彭某、李某的供述，证明被告人彭武历与他人一起参与捆羊、赶羊、将所偷的羊装车，且在偷羊的途中有只羊叫声太大被彭武历拧死。 14被告人彭武历的供述与辩解。证明被告人彭武历与他人一起参与偷羊的事实，彭武历对上述事实供认不讳。 15、审讯笔录、检察建议书、取保候审决定书、关于彭武历交代“二哥”核查情况及同案犯彭某2的供述，证明被告人彭武历检举“二哥”彭某2共同参与本案盗窃。彭某2到案后对上述盗窃行为供认不讳，保靖县公安局于2019年5月9日对彭某2决定取保候审。彭武历在本案中有立功表现。 上列证据来源合法，内容客观真实，与本案相关联，能相互印证，均具有证明效力，本院作为有效证据予以认定，并作为本案的定案依据。 本院认为：被告人彭武历以非法占有为目的，伙同他人盗窃他人财物价值人民币33800元，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应予惩处，本院予以确认。本案系两人以上共同故意犯罪，被告人彭武历在共同犯罪中，积极实施犯罪，起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人彭武历系被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人彭武历主动揭发他人犯罪行为，经查证属实，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人彭武历如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，系坦白，可以从轻处罚。被告人彭武历有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人家属代被告人彭武历退缴非法所得，可以酌情从轻处罚。辩护人王波及被告人彭武历认为被告人彭武历在本案中不属于主犯的意见，于法无据，本院不予采纳，辩护人的其他辩护意见于法有据，与本案事实相符，本院予以采纳。 综上，根据被告人彭武历的犯罪事实、情节、悔罪表现及社会危害程度，本院决定对被告人彭武历从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、四款、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人彭武历犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月28日起至2020年9月27日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳，上缴国库。) 二、被告人彭武历非法所得人民币二千元，依法予以追缴（已缴纳），上缴国库。 如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十日内，通过本院或直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  徐岩松 审 判 员  彭文昕 人民陪审员  贾长金 二〇一九年八月二十九日 书 记 员  陈星羽 附页 本判决所适用的有关法律条文如下： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。