镇江市润州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1111民初957号 原告：郜永俊，男，汉族，1959年6月28日生，住镇江市。 委托诉讼代理人：朱佳欢，江苏力挽律师事务所律师。 被告：朱青，女，汉族，1984年11月17日生，户籍地址镇江市，现住镇江市润州区中山。 委托诉讼代理人：李希屏，江苏君业律师事务所律师。 原告郜永俊与被告朱青民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月25日立案受理后，适用简易程序于2019年4月15日公开开庭进行了审理。后因审理中发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，并于同年7月16日公开开庭审理。原告郜永俊及其委托诉讼代理人朱佳欢、被告朱青及其委托诉讼代理人李希屏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郜永俊向本院提出诉讼请求：1、要求被告偿还借款33万元整；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年10月14日，被告向原告出具借条，向原告借款33万元整。此款从合作利润中被告所占股的10%进行偿还，偿还比例按占股比例的80%偿还。2017年10月20日，原告通过网银转账给被告，同日被告出具收据。由于众多原因合作项目无利润分配。被告于2018年4月25日收回占股经营的早茶，导致原告以被告利润分红偿还的目的不能实现。且合作项目被镇江市中级人民法院执行清场而终止。故原告特具此状，望判如所请。 被告朱青辩称：一、本案双方借贷的合意不能成立，不是民间借贷纠纷，不具有民间借贷的法律特征。朱青收到的33万元系郜永俊、朱青及镇江津丽假日酒店有限公司（以下简称：津丽酒店）三方合作体给朱青的补偿款的一部分；二、本案系合作体中的经济往来纠纷，郜永俊33万元的支付凭证在合作体账册中，这33万元并非郜永俊的资金，而是合作体的资金；三、本案不符合民间借贷中的委托第三方付款的情形；四、在郜永俊没有归还合伙体33万元的情况下，原告郜永俊的主体资格不适格。请求法院驳回郜永俊的诉讼请求。 本院经审理认定如下事实：2016年7月8日，津丽酒店与马世俊、朱青签订镇江津丽假日酒店合作协议，津丽酒店将位于镇江市的原海洋大酒店西楼大厅及厨房租给马世俊、朱青进行合作经营早餐。朱青领取个体工商户营业执照，名称为镇江市润州区玉山大酒店。 2017年10月14日，津丽酒店作为甲方，郜永俊为乙方，朱青为丙方签订合作经营协议。其主要内容为：一、三方共同成立具有独立法人资格餐饮公司，公司名称为：玉山瑞福记餐饮管理有限公司，由郜永俊作为具体管理人进行经营管理。二、朱青应与津丽酒店解除原租赁合同，朱青在原租赁合同期间所投资150万元作为投资新公司的股本金；津丽酒店提供现有的经营场所及现有的装修和各种设施设备。三、郜永俊的经营管理中所投入的50万元可作为经营成本、在磨合期一年内逐步分摊，其他各种费用不得纳入经营成本。郜永俊在经营过程中所纳入成本的项目为水、电、气，人员工资、直接餐饮主食材及辅食材、税收及各项行政收费项目。四、郜永俊享有自主经营管理权，并承担经营风险、用人风险、管理风险以及财务风险。新公司的股份比例为津丽酒店占40%、郜永俊占50%，朱青占10%。同时三方约定利润分配为津丽酒店为40%、郜永俊为50%，朱青为10%。五、合作期限暂定磨合期一年，如一年期满后，三方无异议，三方合作期限延续六年。如合作一年后，三方有异议，本合作协议终止，三方相互不作任何补偿。朱青与津丽酒店的原租赁合同继续执行。 2017年10月14日，朱青向郜永俊出具借条一份。借条载明：“今借到郜永俊人民币（大写）叁拾叁万整。此款项从合作经营利润中朱青所占股的10%中进行偿还，偿还比例按照占股比例的80%进行偿还”。 2017年10月19日，郜永俊通过会计杨明芳从其个人卡号62×××03银行账户中转入50万元至朱青名下中国工商银行卡号为62×××01银行账户。 朱青名下中国工商银行卡号为62×××01账户为润福记玉山店公用账户，实际由润福记玉山店控制使用。 2017年10月20日，郜永俊指示会计杨明芳从朱青名下中国工商银行账号62×××01中通过网上银行转账到朱青名下中国建设银行账号62×××17中33万元。同日，朱青出具收据一份。收据载明：“朱青收到到郜永俊汇款人民币（大写）叁拾叁万元整”。 又查明，玉山瑞福记餐饮管理有限公司实际并未能成立。郜永俊以其名下润州区润福记酒店作为合作体开展经营活动。为便于郜永俊润州区润福记酒店以前经营相区别，合作体会计档案为润福记玉山店。 2018年11月14日，润福记玉山店资金占用明细表，载明郜永俊应收款2万元，朱青应收款12.5万元，应付郜永俊借款17万元。未分配利润8.25万元。润福记经营情况表概述，润福记玉山店2017年10月16日至2018年10月28日盈利8.23万元。 庭审中，朱青申请证人高某、潘某出庭作证。高某陈述：“我原来就是朱青个人经营的镇江市润州区玉山大酒店的会计，三方合作后我是润福记玉山店的会计，杨明芳负责现金，我负责记账。郜永俊的50万元，是杨明芳帮郜总做的，从郜总的个人账上转到公用账上，账号尾号是00×××01。我问郜总是什么钱，郜总说是投入款。朱青与郜永俊之间的借条没有装在账册中，我不清楚。朱青在合伙之前投入了不少钱，先给一部分钱朱青，补偿她以前的投入”。潘某陈述：“我是津丽酒店的法定代表人，我拿下海洋大酒店先租给部分给朱青等经营早餐。后郜永俊、朱青与津丽公司三方合作经营。朱青投入早餐的100多万元作为新公司10%的投入。津丽公司只是用房产投入。前期的投资由郜永俊投入，投资盈亏由郜永俊负责，我们不承担，我们也不投钱。朱青向郜永俊借款，并约定了还款方式，这个我不清楚。至于33万元的补偿款问题，我听他们说是补偿，跟我无关，具体我不清楚，也没有具体的协议。从合作体打的钱就是跟合作体借的。合作体的财务风险跟资金支出全部由郜永俊负责，我们监管，我们不承担风险，有利润就分，最终没有分到钱。合作体的资金如何支出，郜永俊签字就行。2018年11月14日，润福记玉山店资金占用明细表、润福记经营情况表概述是真实的”。 上述事实，有借条、银行转账凭证、收据、镇江津丽酒店合作协议、合作经营协议等书证、证人证言、当事人陈述及庭审笔录等在案佐证。 本院认为，民事借贷关系须具备借款合意与钱款交付两个两个法律要件。1、本案主要争议在于郜永俊与朱青之间是否达成了借款的合意？借条是证明双方存在借贷合意和借贷关系实际发生的直接证据，具有较强的证明力。根据朱青出具的借条，借条载明了借款金额及还款方式，清楚地表明郜永俊与朱青之间形成了借款的合意。2、朱青是否收到郜永俊借款33万元？朱青收到33万元，双方并无争议。双方争方的焦点朱青收到的33万元是郜永俊的个人借款还是给朱青的补偿款。根据津丽酒店、郜永俊、朱青三方协议，实际上是津丽酒店提供经营场所及现有的装修和各种设施设备、朱青以其原租赁期间所投资的150万元作为投资新公司的股本金，具体由郜永俊负责经营管理。润福记玉山经营过程所需经营资金均由郜永俊投入，经营过程中所产生利润按三方约定比例进行分配。由于郜永俊在合作体经营过程中承担经营风险和财务风险。郜永俊享有合作体资金使用和支配的权利。郜永俊通知会计将公用账户的款项通过网银行转账给朱青33万元，朱青出具收据证明收到郜永俊汇款33万元。郜永俊向朱青完成了借款资金的交付。朱青辩称33万系支其部分补偿款，由于系三方合作经营，如果要进行补偿也应该由三方协商约定，而不应该由郜永俊单方给朱青进行补偿，且三方合作经营协议中也未约定给朱青补偿。朱青前期投入的150万已经作为投资进入到新的合作体，再进行补偿，本身就自相矛盾。换言之，既然朱青所自称所收到的33万元是补偿款，为何还要用朱青在合作经营所占利润按一定比例进行偿还？朱青作为一个有完全民事行为能力的自然人应该清楚的知道出具借条后的法律后果，只有借款才需要偿还。因此朱青辩称33万元系给其补偿款无充分证据证明，其理由不能成立，本院不予支持。借条中约定“此款项从合作经营利润中朱青所占股的10%中进行偿还，偿还比例按照占股比例的80%进行偿还”系朱青就还款方式所作的约定，并非朱青还款设定的成就条件。现合作体已实际停止运作，无利润偿还借款，朱青应当以其他方式归还借款。郜永俊具体负责合作体的经营，合作体的经营资金均由其投入，并承担经营风险和财务风险，享有合作体资金支出的权利。关于郜永俊是否挪用合作体的资金支付个人借款或是否需要归还合作体的资金？此系三方合伙经营产生的法律关系，与本案非同一法律关系，其他合伙人可另行向郜永俊主张。借条上注明出借人是郜永俊，借款人朱青也实际收到郜永俊的33万元，因此郜永俊系本案的适格主体，朱青称郜永俊主体不适格，不能成立。综上所述，郜永俊与朱青之间的借贷关系成立有效，朱青应当承担还款责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 被告朱青于本判决生效后十日内返还原告郜永俊借款330000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6250元、保全费2170元，合计8420元，由被告朱青负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。 审 判 长  孙国根 人民陪审员  赵 玲 人民陪审员  何永慧 二０一九年八月一日 书 记 员  马贞珍 附：1、相关法律条文 2、上诉须知 1、相关法律规定 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 2、上诉须知 一、案件双方当事人对本字号判决书不服的可以在收到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，上诉于镇江市中级人民法院。 二、当事人提起上诉的，除提交书面上诉状外，必须在上诉期限内向镇江市中级人民法院预交上诉案件受理费。 户名：江苏省镇江市中级人民法院 开户行：中国工商银行镇江市永安路分理处 帐号：11×××61 第二审法院地址：镇江市解放路21号 三、上诉人预交上诉案件受理费后，必须在三日内将交费凭证复印件提交第一审法院审判庭。 四、上诉人或受其委托代为交费的人向第一审法院审判庭提交交费凭证复印件时，应当在交费凭证复印件上注明所交费用是上诉案件受理费，并注明一审案件具体案号和上诉人姓名或名称。 五、人民法院的法律文书，送达至当事人在一审起诉和答辩时填写的《法律文书送达地址确认书》中确定的地址，即为送达。 受送达人自己提供或确认的送达地址不准确，拒不提供送达地址，送达地址变更未及时告知人民法院，导致法律文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。 六、上诉人未按规定期限交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。