湖北省武汉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂01民终6980号 上诉人（原审被告）：王新建，男，1988年8月16日出生，汉族，住湖北省武汉市新洲区。 委托诉讼代理人：朱志中，湖北今天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：湖北源美润滑油有限公司。住所地：湖北省通城县隽水镇石泉村（通泰建材市场8-101号） 法定代表人：沈刘丹，董事长。 委托诉讼代理人：赵克明，湖北良朋律师事务所律师。 原审被告：武汉鲍威尔实业有限公司。住所地：湖北省武汉市东西湖区慈惠农场武汉中小企业城3期标准工业厂房C2-3栋1-3层-A1（8）。 法定代表人：汪耀雄，总经理。 委托诉讼代理人：柯炳潭，湖北得伟君尚律师事务所律师。 上诉人王新建因与被上诉人湖北源美润滑油有限公司（以下简称源美润滑油公司）及原审被告武汉鲍威尔实业有限公司（以下简称鲍威尔公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省武汉市新洲区人民法院（2019）鄂0117民初485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王新建上诉请求：撤销一审判决，依法改判。本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审认定事实错误。送货单系鲍威尔公司出具的，送货单上的印章并非上诉人加盖。上诉人向鲍威尔公司支付的货款为41000元。二、一审适用法律错误。上诉人与源美润滑油公司之间约定的“假一罚十”的赔偿属于违约金约定过高的情形，应进行调整。案涉产品并未被使用，尚未造成损失，应根据实际损失调整违约金金额。 源美润滑油公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。 鲍威尔公司述称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。 王新建向一审法院起诉，请求判令：1、解除其与源美润滑油公司之间的买卖合同；2、王新建向其返还货款74560元；3、王新建向其支付违约金745600元；4、鲍威尔公司对上述债务承担连带责任；5、本案全部诉讼费用由源美润滑油公司、鲍威尔公司共同承担。 一审法院认定事实：2016年12月13日，源美润滑油公司与案外人中旺金属制造公司签订《工业产品购销合同》，双方约定：由源美润滑油公司向中旺金属制造公司提供品牌为英格索兰的空压机油38459582型号共计20桶，所提供的必须是原厂正品原装，随货带有合格证及检测报告，保证防伪结果查询准确，供货方、采购方、使用方现场共同验收、如使用方不认可或使用过程中不认可，供货方可提出交权力机关鉴定。如是假冒或质量不合格产品，供货方应无条件退货，并愿意按照假一赔十的标准对采购方进行无条件赔付，协商解决，协商不成，诉至河南省信阳市浉河区人民法院解决，合同经双方盖章生效后，传真件、扫描件有效。款到发货。合同签订后，中旺金属制造公司依约支付货款共计80,560元。源美润滑油公司与王新建达成口头合同，约定由王新建提供上述货物，保证正品，假一赔十。源美润滑油公司向王新建支付货款74,560元。后王新建自鲍威尔公司购买涉案产品，合同价款29,100元，并以鲍威尔公司名义出具送货单，由王新建自行填写并加盖鲍威尔公司合同专用章，并将产品交中旺金属制造公司。后经检测，中旺金属制造公司收到的货物均为假冒产品。后中旺金属制造公司起诉至河南省信阳市浉河区人民法院，经审理，河南省信阳市浉河区人民法院判决如下：一、解除信阳中旺金属制造有限公司与湖北源美润滑油有限公司之间签订的《工业产品购销合同》；二、湖北源美润滑油有限公司于判决生效之日起三十日内一次性返还信阳中旺金属制造有限公司购货款共计80,560元；三、湖北源美润滑油有限公司于判决生效之日起三十日内一次性支付信阳中旺金属制造有限公司违约金共计805,600元；四、驳回信阳中旺金属制造有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13,986元，由湖北源美润滑油有限公司负担。该判决已于2018年1月10日发生法律效力。后源美润滑油公司以生产者责任纠纷为由，将王新建、鲍威尔公司诉至湖北省武汉市东西湖区人民法院，经审理，该院判决驳回了源美润滑油公司的诉讼请求。截止本案开庭之日2019年3月15日，源美润滑油公司未向信阳中旺金属制造有限公司履行返还货款及给付违约金的义务。一审法院认为，源美润滑油公司在本案起诉时所选定的法律关系为买卖合同纠纷，合同关系不同于其他法律关系的重要特点在于其的相对性，系仅存在于特定当事人之间的权利义务关系，其约定的权利义务仅在合同当事人之间发生效力，并不及于。本案庭审中，源美润滑油公司自认其与鲍威尔公司之间不存在买卖合同关系，综上，源美润滑油公司要求鲍威尔公司对王新建的债务承担连带责任的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。源美润滑油公司与王新建没有签订书面的买卖合同，但是已经形成了事实上的买卖合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条之规定：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”，本案中源美润滑油公司向王新建支付货款74,560元后，相应的取得了涉案空压机油的所有权，王新建仅是受源美润滑油公司之委托才向案外人中旺金属制造公司交付货物并提供送货单，以上行为均符合买卖合同的构成要件，证实双方之间已成立事实买卖合同关系。因王新建确实向源美润滑油公司作出了保证正品，假一赔十的承诺，其向中旺金属制造公司提供的货物亦确系假冒产品，王新建虽然进行了主要债务的履行行为，但该履行行为明显不符合合同的约定，其行为导致合同目的无法实现，已构成了现实违约，故源美润滑油公司请求解除合同并要求王新建退还货款，予以支持。关于“假一赔十”的承诺问题，《中华人民共和国民法总则》第七条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺，王新建为促销其产品而向源美润滑油公司作出“保证正品，假一赔十”的承诺，系对货物品牌及质量的特别约定，故对此应有较之其他条款更高的注意义务，该承诺应视为对买卖合同的特别约定，对双方均具有约束力。因王新建向源美润滑油公司出售的20桶空压机油系假冒产品，加之其在转手买卖中确实存在牟取高额差价的行为，依据权利义务相一致原则，王新建应当向源美润滑油公司返还相应货款即74560元，并按照其口头承诺即“假一赔十”的标准赔偿源美润滑油公司745600元（74560元×10）。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第七条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十四条第四项、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷适用法律的解释》第一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认湖北源美润滑油有限公司解除合同的行为有效，其与王新建之间的合同已于2019年1月28日解除；二、王新建于判决生效之日起十日内退还湖北源美润滑油有限公司货款74560元；三、王新建于判决生效之日起十日内向湖北源美润滑油有限公司赔偿损失745600元；四、驳回湖北源美润滑油有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12002元，减半收取6001元，由王新建负担。 二审期间，各方均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为,二审争议焦点为上诉人王新建与被上诉人源美润滑油公司之间关于“假一赔十”的赔偿约定是否有效的问题。对于上述加倍赔偿约定的真实性双方当事人无异议，但王新建上诉认为该约定属于违约金条款，约定金额远超过实际损失，人民法院应进行调整。对此，本院认为，“假一罚十”约定并非违约金条款。违约金条款系对违约导致损失赔偿的约定，而“假一罚十”约定系出卖人对产品真实性及其合格品质的保证承诺，属于出卖人在买卖合同主要权利义务之外做出的附加承诺，因该意思表示不违反法律及行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，对当事人具有法律约束力。因此，王新建要求调整赔偿金额的主张，于法无据，本院不予支持。另，本案系买卖合同纠纷，根据合同相对性原理，鲍威尔公司并非合同一方当事人，王新建主张送货单系鲍威尔公司出具的，送货单上的印章并非其加盖，均对本案的责任认定不产生影响。 综上所述，王新建的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11256元，由王新建负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 行 审判员 万 军 审判员 何义林 二〇一九年八月二十六日 书记员 熊雪婷