天津市西青区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0111民初7006号原告：天津华象建筑工程有限公司，住所地天津市滨海新区大港街喜荣街161号二楼。法定代表人：谢文雨，总经理。委托诉讼代理人：欧迎宾，该公司职员委托诉讼代理人：杨颀，天津津玉律师事务所律师。被告：天津市鑫净利环保科技有限公司，住所地天津市河西区太湖路东逸大厦204，实际经营地天津市南开区仁爱濠景庄园天景园11-1。法定代表人：丁琳，总经理。委托诉讼代理人：丁维，天津盈冠律师事务所律师原告天津华象建筑工程有限公司与被告天津市鑫净利环保科技有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人欧迎宾、杨颀及被告委托诉讼代理人丁维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津华象建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠原告的工程款150350元及违约金100000元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2018年7月10日签订《土建基础合同》，约定原告对大成集团孵化场院内污水处理池进行施工（土建基础）。土建基础设施32万，增项22350元。原告按时进场施工，并于2018年8月15日完成合同内容，并经被告验收合格。但被告仅支付原告工程款192000元后，剩余工程款被告以各种理由拖欠至今未付，经多次协商沟通均无果。无奈诉至法院，望判如所请。天津市鑫净利环保科技有限公司辩称，不同意原告的全部诉请，被告严格按合同约定向原告支付了工程款，但被告在收到第二笔工程款9.6万元后自行撤场，导致被告不得不委托其他单位就工程继续施工，致使该土建工程于2018年10月30日才整体完工，最终验收是2019年5月23日。原告对被告已经构成严重违约，依据合同约定被告有权扣除相应的合同工程款。请驳回原告全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告（乙方）与被告（甲方）于2018年7月10日签订《土建基础合同》，合同约定：一、承包内容：乙方按照甲方双方协商施工方案进行规范施工（土建基础）。二、付款方式：土建基础设施供给320000元；乙方入厂后甲方向乙方支付工程款30%96000元；主体工程完工后付30%96000元；配套设施完工，经甲方验收合格后付余下尾款40%128000元。三、违约责任：如果甲方不能按合同约定向乙方支付工程款，则视为甲方违约，甲方应承担法律责任，按每天工程总价1%向乙方支付违约金；如果乙方不能按合同约定保质保量、工期完成工程，则甲方有权利扣除合同工程款。合同签订后，原告进场施工，被告于2018年7月10日给付原告工程款96000元，于2018年8月17日给付原告工程款96000元。2018年10月9日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《协议书》，内容为：今有西青区大成集团养鸡场外排污水管线一条，需要接到大成集团孵化厂污水处理池里面，本工程施工管线的所有材料费用共计22350元，由甲方负责（含管子、红砖、沙子、水泥、石子、机械台班费、污水井盖），施工用的人工费由乙方负责，本协议签订后甲方付给乙方材料款后，乙方开始负责工程施工（未付）。该协议甲方处由被告法定代表人丁琳签字，签字下方书写“款未付”，乙方处加盖原告公司公章。对此，原告主张该协议涉及的污水管线是土建工程之外的增项，已经施工完毕，但款项未付。被告在庭审中，认可丁琳签字的事实，但认为原告只接了污水管，其他的填埋、路面平整恢复及水泥路恢复都没做，目前只同意就该协议施工量给付9000元，后又主张该工程是在原告撤场前干的，协议是后补的，之后又陈述该协议约定内容实际是与本案无关的其他协议项下的工程，原告不应在本案中主张。关于工程施工情况。原告陈述，其于合同签订后进场施工至2018年8月15日施工完毕并交付，双方未书面确认交付、验收等。被告陈述，原告施工至2018年8月15日无故退场，退场原因不明，故其不得不与案外人天津市秉盛达环保科技有限公司（以下简称秉盛达公司）就原告未完工部分签订施工合同并由该公司施工完毕，并支付该公司工程款149944元，而土建工程实际于2018年10月30日才整体完工，并于2019年5月23日经需方验收完毕。对此，被告提供其与秉盛达公司签订的三份《合同书》、汇款记录、秉盛达公司出具的证明，以及其与需方签订的《工程项目验收单》和《污水处理项目验收记录》，上述《合同书》所约定的工程地点均为杨柳青大成孵化场，约定的工程总日历数均为30天节假日顺延，其中2018年10月15日的《合同书》中约定：合同签约日期2018年10月15日，竣工日期2018年11月15日，工程合同总价38912.8元，施工内容有现场回填、土地平整、路面恢复及场地硬化；2018年10月20日的《合同书》中约定：合同签约日期2018年10月20日，竣工日期2018年11月20日，工程合同总价56631.2元，施工内容有钢结构彩钢房、钢结构墙板、钢结构顶板、防盗门、塑钢窗及顶梁；另一份2018年10月20日的《合同书》中约定：合同签约日期2018年10月20日，竣工日期2018年11月20日，工程合同总价54400元，施工内容有爬梯、工作台及防水。《工程项目验收单》载明：工程项目名称为河北大城天津分公司污水处理工程，该工程于2019年5月23日，在天津市西青区孵化场院内完成设备安装和系统调试，经双方组织验收，根据合同的各项条款内容，对系统设备安装、调试、运行进行验收。通过双方验收，总体指标符合合同条款要求，需方同意接收，系统于2019年5月24日由供方交付使用，同时合同中其他条款仍按合同执行。验收单中并书写有以下内容：土建工程于2018年10月30日整体完工，因出水量无法满足调试要求，生化调试延后，后因临近冬季气温较低不具备生化调试条件，于2019年5月完成生化调试，出水合格。庭审中，被告主张上述合同中约定的施工内容都属于原告的施工范围，其支付给秉盛达公司的149944元加上已经支付原告192000元，与原告之间的《协议书》约定的工程款基本一致，能够印证原告并未完成土建工程，而且原告的施工量可以由第三方机构予以鉴定。原告对此不予认可，认为上述合同约定的工程内容并非土建基础施工范围，与本案无关，并提供施工图纸一份。被告对图纸真实性有异议，认定图纸没有双方签字。本院认为，原、被告之间签订的《土建基础合同》及《协议书》系双方真实意思表示，不存在违反法律法规强制性规定的内容，合法有效，对双方具有拘束力。当事人应秉持诚信之原则适当、全面履行各自的合同义务。本案中，合同约定的工程内容为土建基础，约定的工程款为32万元，被告先后支付了原告两笔各96000元工程款。原告主张其进场后施工至2018年8月15日施工完毕并退场，但庭审中被告提出因原告2018年8月15日无故退场，无法联系原告，故其不得不又与案外人秉盛达公司签订合同，由该公司继续施工，致使工程实际于2019年5月23日才整体验收完毕，本案纠纷属原告违约在先以进行抗辩。对此，本院认为，被告第二笔96000元的付款时间为2018年8月17日，是在8月15日之后，且原、被告之间就养鸡场场外污水管线施工所签订的《协议书》的落款时间为2018年10月9日，就该协议书约定的施工及工程款给付问题，被告代理人经当庭与被告法定代表人丁琳核实后，回复法庭同意就完工的工程量给付9000元，表示该协议已经履行。所以，根据证据显示内容，被告所述的原告2018年8月15日无故退场并失去联系的意见，本院难以采信。另外，《土建基础合同》约定工程内容为土建工程，并未约定其他内容及明确细项，而被告与秉盛达公司之间的《合同书》约定的工程内容则包括现场回填、土地平整、路面恢复及场地硬化、钢结构彩钢房、钢结构墙板、钢结构顶板、防盗门、塑钢窗、顶梁、爬梯、工作台及防水等，明显包括钢结构、防水等项目，加之合同均是与案外人所签订的，在证明力上不足以证实上述内容是原告土建工程的施工范围。综上，被告的上述抗辩意见，理由明显不够充分，证据不足，本院不予采纳。关于案涉工程，原、被告之间虽未进行验收、结算，但根据被告提交的其与需方之间的《工程项目验收单》载明的内容以及当事人陈述，土建工程已于2018年10月30日整体完工，整体污水处理工程也于2019年5月23日经需方验收合格，能够表明原告施工的《土建基础合同》项下土建工程以及《协议书》项下的实质也是与污水处理工程相关的养鸡场场外污水管线已经施工完毕并交付被告，被告至今支付工程款为192000元，尚欠工程款应为150350元，故对原告主张被告给付工程款150350元诉讼请求，本院予以支持。关于违约金的诉讼请求，原告主张按《土建基础合同》第三条之约定，逾期支付工程款，按每天工程总价1%计算违约金，酌情要求支付10万元。本院认为，合同中约定经甲方验收合格后支付剩余尾款，原被告之间并未进行验收手续，而根据被告提交的《工程项目验收单》，整体工程实际验收时间为2019年5月23日，故违约金应自2019年5月24日起计算，因约定的违约金比例过高，在原告未就其实际损失提供证据的情形下，本院酌定按照中国人民银行同期贷款利率的二倍予以计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告天津市鑫净利环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告天津华象建筑工程有限公司工程款150350元及违约金（违约金以150350元为基数，从2019年5月24日起至实际付清款项之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的二倍计算）；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2528元，由原告天津市鑫净利环保科技有限公司负担910元，由被告天津市鑫净利环保科技有限公司负担1618元（此款于本判决生效后十日内交付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  张昌辉二〇一九年八月二十三日书记员  张乃琳附本案所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。