湖北省武汉市武昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂0106民初10817号 原告：杨鑫，男，1987年9月22日出生，回族，住武汉市江汉区。 委托诉讼代理人：刘建强，湖北獬志律师事务所律师。 被告：武汉高渡文化传媒有限公司，住所地武昌区东湖路181号。 法定代表人：包波，总经理。 委托诉讼代理人：邓琼华、徐鹏，北京盈科（武汉）律师事务所律师。 原告杨鑫与武汉高渡文化传媒有限公司(以下简称:高渡传媒公司)劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨鑫及委托诉讼代理人刘建强,被告高渡传媒公司的委托诉讼代理人邓琼华、徐鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨鑫向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还扣减的工资、交通费及其他福利共计56729元；2、判令被告支付解除劳动合同通知金11397元；3、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金113975元。经本院在庭审中释明，原告明确其第一项诉讼请求为请求判令被告支付2018年10月至12月扣发的绩效工资和交通费、员工福利、生日福利、春节福利、2018年度公司奖金、加班费、住房公积金应缴金额共计56729元。 事实和理由：原告与被告于2017年9月2日订立劳动合同，合同期限为三年，即从2017年9月1日起至2020年8月31日止。劳动合同对劳动报酬、休息时间、社会保险、劳动合同的变更作了约定。2018年9月18日至9月21日，原告偶染小恙，病假4日，被告依例扣减当月工资305.71元，原告没有提出异议。但在10、11月原告全勤且无任何过失的情况下，被告无缘无故扣减工资、交通费、取消了生日礼金及其他福利待遇，下调了住房公积金的缴纳基数，单方面变更了原告的工作岗位，原告对此提出异议，被告不予回应。在原告于2018年12月17日向武昌区劳动人事仲裁委提起仲裁申请后，被告于2018年12月28日同时下发《关于对旷工员工的处理决定》、《解除劳动合同通知书》两个文件，违法解除了双方的劳动合同。现原告对仲裁裁决不服，诉至法院，请求判如所请。 被告高渡传媒公司辩称：1、原告旷工时间是五天，原告于2018年9月17日请假未获批准的情况下擅自离开公司，属于旷工，原告自认2018年9月18日至21日在港澳旅游，故原告共旷工5天；2、原告无故旷工5日，根据被告公司的管理制度属于严重违反公司的规章制度可予以辞退的情形，因原告不履行职责导致被告公司正在举办的“2018年武汉女子半程马拉松”的新闻发布会不能顺利进行，给公司造成重大不利影响，根据《劳动合同法》第三十九条的相关规定，被告有权解除劳动合同，被告也履行了解除通知的法定程序，被告解除合同合法，无须支付解除劳动合同通知金及违法解除劳动合同赔偿金；3、武汉汉马体育管理有限公司（以下简称“汉马公司”）的管理制度适用于被告公司，被告公司是汉马公司的全资子公司，两公司在办公场所、机构设置及人事管理上存在一定程度的混同，《武汉汉马体育管理有限公司考勤及休假管理制度》于2018年8月31日通过微信及书面方式告知了母子公司的全体员工，全体员工均表示知悉并无异议，被告依据该制度认定杨鑫旷工五日合法；4、被告不存在扣减原告绩效工资、交通费及其他福利的情形。根据高渡公司出具的《关于对旷工员工的处理决定》，2018年10月至12月期间给予原告留职察看、只发基本工资的处分，该决定已告知原告及公司全体员工。原被告于2017年9月2日订立的《劳动合同》约定原告的基本工资为3333.33元，高渡公司2018年10月至12月每月实际支付原告的工资为3750元，因此，被告不存在扣减原告绩效工资、交通费及其他福利的情形。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：杨鑫和高渡传媒公司签订三年期的固定期限劳动合同。合同期限为2017年9月1日至2020年8月31日。双方约定基本工资为3333.33元＋绩效工资3750元＋交通补贴1000元。2018年9月17日至2018年9月21日期间，杨鑫未到岗工作，2018年12月28日，高渡传媒公司向杨鑫出具《解除劳动合同通知书》通知杨鑫解除劳动合同。 另查明：2019年1月14日，杨鑫向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、高渡传媒公司返还2018年10月至2018年12月扣减的工资14607.16元、交通费、其他福利（员工福利、生日福利、春节福利）4500元、2018年9月至12月期间休息日加班费2270元、法定节假日加班费2270元、延时加班费2270元、公积金缴纳部分810元、2018年度公司奖金30000元，共计56729.16元；2、高渡传媒公司支付解除劳动合同通知金11397.5元；3、高渡传媒公司支付违法解除劳动合同赔偿金113975元。该委于2019年3月28日作出昌劳人仲裁字[2019]272号仲裁裁决书，裁决：1、高渡传媒公司一次性支付杨鑫2018年10月至2018年12月期间扣发绩效工资11250元；2、高渡传媒公司一次性支付杨鑫2018年10月至2018年12月期间扣发的交通费3000元。 上述事实,有《劳动合同》、谈话记录五份、工资单、《解除劳动合同通知书》、武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会昌劳人仲裁字[2019]272号仲裁裁决书、送达回证等以及当事人陈述证明在卷佐证。 本院认为，本案的争议焦点系高渡传媒公司对杨鑫作出的解除行为是否属于违法解除。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，不能提供或提供的证据不足的，应当承担举证不能的后果。2018年9月17日至2018年9月21日期间杨鑫未到岗工作，杨鑫主张其履行了请假手续，但未能提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。因此本院采信高渡传媒公司的主张，认定杨鑫2018年9月17日至2018年9月21日期间未到岗属于旷工。杨鑫连续旷工五天，高渡传媒公司因此对杨鑫作出解除劳动合同的决定并无不妥，故对杨鑫要求支付违法解除劳动合同赔偿金和解除劳动合同代通知金的请求，本院不予支持。 对于杨鑫要求高渡传媒公司返还扣减的工资、交通费及其他福利的请求，工资支付凭证属于用人单位单位应当掌握的证据材料，高渡传媒公司在法定期限内未向本院提交杨鑫的工资支付记录，应承担举证不能的后果，故对杨鑫要求高渡传媒公司支付2018年10月至2018年12月期间扣发绩效及交通费的请求，本院予以支持。杨鑫未能举证证明其与高渡传媒公司约定有员工福利、生日福利、春节福利、年终奖金，故对其要求高渡传媒公司支付员工福利、生日福利、春节福利和年终奖金的请求，本院不予支持。 对于杨鑫主张的加班费的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，杨鑫既未举证证明其加班情形，亦未举证证明高渡传媒公司掌握有加班事实存在的证据，应承担举证不能的后果，故对其要求支付2018年9月至2018年12月期间加班费的请求，本院不予支持。 依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者和用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者和用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。公积金不属于劳动争议受案范围，故对杨鑫要求高渡传媒公司支付公积金缴纳部分的请求，本院不予处理。 综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、武汉高渡文化传媒有限公司应于本判决书生效之日起十五日内一次性支付杨鑫2018年10月至2018年12月期间扣发绩效工资11250元； 二、武汉高渡文化传媒有限公司应于本判决书生效之日起十五日内一次性支付杨鑫2018年10月至2018年12月期间扣发的交通费3000元； 三、驳回杨鑫的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告杨鑫负担，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  付敏 二〇一九年八月三十日 法官助理李娟 书记员何东