贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终4690号上诉人（原审被告）：王永国，男，1973年10月21日出生，汉族,贵州省桐梓县人，住贵州省桐梓县。委托诉讼代理人：成绍军，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆梅香，贵州名城（桐梓）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：遵义巨科商贸有限公司，住所地:贵州省遵义市红花岗区外环路瑞安世纪新城C栋6-6号，统一社会信用代码91520302MA6DW1947G。法定代表人：温远波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李理，贵州新长征律师事务所律师。上诉人王永国因与被上诉人遵义巨科商贸有限公司买卖合同纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初3341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。王永国上诉请求：撤销一审判决，改判或将本案发回重审。事实与理由：一、上诉人与被上诉人之间的买卖合同并未约定违约责任，本案不应适用违约责任的方式予以处理。即上诉人与被上诉人签订的《购销合同》不应适用本案中上诉人拖欠被上诉人货款这一买卖合同关系。1、根据上诉人与被上诉人之间签订的《送货单》可以明确，基于买卖合同关系，被上诉人向上诉人提供货物，上诉人接收货物后向被上诉人出具付款清单。但是，需要指出的是，《送货单》签订的时间是2018年6月4日，上诉人并在《送货单》中明确：“于2018年6月5日付款100000元，特别注明：剩余欠款287073(大写贰拾捌万柒仟零柒拾叁元整）”。该《送货单》中的内容与上诉人与被上诉人签订的《购销合同》并不具有直接的关系。《购销合同》的签订时间为2018年6月5日，根据《购销合同》第十五条：“本合同自双方或双方法定代表人或其授权代表人签字并加盖单位公司注册公章之日起生效”。也就是说，《购销合同》只能适用于在2018年6月5日之后产生的买卖合同关系。上诉人与被上诉人之间基于《送货单》产生的法律关系，当然不能适用《购销合同》中的约定。2、关于《送货单》中的逾期付款问题，双方并未作明确的约定，无法对此进行明确的适用。即双方基于《送货单》产生的买卖合同没有约定逾期付款违约金以及违约金的计算方法。故根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。二、一审判决确定的违约金计算过高，与被上诉人造成的损失之间不相一致，应当调减违约金的金额，以同期同类银行贷款利息作为计算违约金的方法较为妥当。《合同法司法解释（二）》第二十九条第一款规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”及第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。故此，判定违约金过高的标准有两个：主要标准是指以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素；次要标准是指当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定过分高于造成的损失。一审法院判决确定的违约金明显高于被上诉人所造成的损失。同时，本案中也要考虑上诉人不能付款的根本因素是上诉人所承接的项目因客观原因停工，致使上诉人及大量的工人均未得到款项。上诉人未支付货款的因素并非上诉人主观因素导致，而是非因上诉人的因素导致的。那么，上诉人在拖欠货款过程中的过错程度是非常低甚至于不存在过错。遵义巨科商贸有限公司向一审法院起诉请求：1.由王永国支付遵义巨科商贸有限公司货款人民币287073元；2.由王永国支付遵义巨科商贸有限公司逾期付款违约金98917.20元（按照63.9吨、每天每吨6元，从2018年7月1日计算至2019年3月15日共计258天）；3.本案诉讼费由王永国承担。一审法院认定事实：2018年6月，遵义巨科商贸有限公司与王永国达成口头协议，由遵义巨科商贸有限公司向王永国提供盘圆、盘螺、螺纹等货物。2018年6月4日，遵义巨科商贸有限公司向王永国位于桐梓县万吨清洁能源合成基地送货，王永国当即支付了货款50000元。同年6月5日，遵义巨科商贸有限公司（乙方）与王永国（甲方）签订《购销合同》，约定甲方向乙方购买盘圆、盘螺、螺纹等，单价为网价加80；货款支付时间为月结，即每月月底付清所有欠款；甲方逾期付款的，应按每天每吨6元计算，向乙方支付逾期付款的违约金且每月月底支付。王永国在合同上签名并加盖了手印。当日，王永国支付了货款50000元，并在遵义巨科商贸有限公司的送货单上载明“合计金额387073元，于2018年6月5日付款100000元，特别注明：剩余欠款287073（大写贰拾捌万柒仟零柒拾叁）元整，欠款人：王永国”，王永国在欠款人处签名并加盖手印。后该欠款经遵义巨科商贸有限公司多次催收，王永国未支付，遵义巨科商贸有限公司遂诉至法院，双方酿成诉争。一审法院认为，遵义巨科商贸有限公司与王永国双方签订的《购销合同》，是双方在自愿协商一致基础上订立的，不违反有关法律法规的规定，合法有效，对双方均具有约束力。且王永国在遵义巨科商贸有限公司的送货单上注明了欠款，现王永国未按约支付相应的价款，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”之规定，对遵义巨科商贸有限公司要求王永国支付货款287073元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，予以支持。对遵义巨科商贸有限公司要求王永国支付违约金98917.20元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”之规定，双方在合同中约定每月月底付清所有欠款，王永国在2018年6月收到货物，则应在6月底付清货款，至今未付，显然违约，所以对王永国辩解没有违约的理由不予采信。双方在合同中约定了违约金的计算方式，王永国应按合同约定支付违约金，故对遵义巨科商贸有限公司的该项诉请予以支持。对王永国辩解其与遵义巨科商贸有限公司口头约定在其工程款拨付下来才支付货款的理由，因其并未提供充分证据证明该事实，且遵义巨科商贸有限公司对此予以否认，根据《最高人民法院＜关于民事诉讼证据的若干规定＞》第二条“当事人对自己的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，王永国的该辩解理由不能成立，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条和《最高人民法院＜关于民事诉讼证据的若干规定＞》第二条之规定，判决如下：由被告王永国自本判决生效后三日内支付给原告遵义巨科商贸有限公司货款本金人民币287073元，并支付违约金98917.20元，合计385990.20元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。案件受理费3545元，由被告王永国承担。本院二审期间，双方无新证据提供。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方是否约定了违约责任，如有约定，约定的违约金计算方式是否过高。上诉人认为2018年6月4日送货单没有确定违约金计算方式，送货单早于双方2018年6月5日签订的购销合同，因此双方没有违约责任的约定。但从送货单载明内容即货款及运费总计387073元，扣除于2016年6月5日付款的10万元，剩余欠款287073元，该内容可见，在6月5日，上诉人支付了部分款项，且双方二审期间均认可双方发生的交易仅为涉案的货物。因此被上诉人陈述系先送货，再补签的购销合同符合送货单载明内容。故2018年6月5日的购销合同对涉案货物交易的双方均有约束力，该合同不违反法律行政法规禁止性规定，应认定有效。双方均应按合同约定履行各自义务。被上诉人已经依约交付了货物，上诉人亦应按约定时间支付货款，但至今上诉人除之前支付的10万元货款后，再未向被上诉人支付剩余货款，显然已经违约。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条关于“买卖合同当事人一方以对方违约为由主张支付违约金，对方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约等为由进行免责抗辩而未主张调整过高的违约金的，人民法院应当就法院若不支持免责抗辩，当事人是否需要主张调整违约金进行释明。一审法院认为免责抗辩成立且未予释明，二审法院认为应当判决支付违约金的，可以直接释明并改判”之规定，一审期间上诉人认为自己没有违约，不承担违约金，一审未就违约金是否过高予以释明，二审期间上诉认为违约金过高要求调低，本院可就违约金是否过高进行审查并径行改判，双方约定违约金计算方式为每天每吨6元，按此约定计算违约金，从2018年7月1日到2019年3月15日为98917.2元，即为被上诉人主张的违约金，根据双方合同的履行情况、上诉人的过错程度以及被上诉人可以获得的预期利益等综合因素，从公平原则和诚实信用原则考虑，以双方约定的违约金计算方式确定的违约金确实过分高于上诉人违约给被上诉人造成的损失，上诉人主张要求调整违约金的请求应予准许，以上诉人违约可能给被上诉人造成的损失及上诉人的过错程度，应以未付货款287073元为基数，按照每月2%利率计算违约金，被上诉人在本案中仅主张从2018年7月1日计算至2019年3月15日，即为49376.6元。综上所述，王永国的上诉请求部分成立，本院予以采纳；一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初3341号民事判决；二、由王永国自本判决生效后5日内支付遵义巨科商贸有限公司货款287073元及违约金49376.6元，合计336449.6元。三、驳回遵义巨科商贸有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。一审案件受理费3545元，由王永国负担。二审案件受理费7090元，由王永国负担6000元，遵义巨科商贸有限公司负担1090元。本判决为终审判决。审判长 田滔审判员马天彬审判员袁晶晶二〇一九年八月二十日法官助理李艳丽书记员饶正娇