河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀04民终3521号上诉人（原审原告）：冯霄霞，女，1974年3月2日出生，汉族，住河北省邯郸市涉县。委托诉讼代理人：张土成，河北恒星律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张利花，女，1978年12月10日出生，汉族，住河北省邯郸市涉县。委托诉讼代理人：靳辉，河北熙坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：田斌，河北邯邦律师事务所律师。上诉人冯霄霞、张利花因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省涉县人民法院（2019）冀0426民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人冯霄霞委托诉讼代理人张土成、上诉人张利花委托诉讼代理人田斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯霄霞上诉请求:1、请邯郸市中级法院依法撤销(2019)冀0426民初354号民事判决，变更为：一、张利花赔偿上诉人冯霄霞143699.96元（与一审相差56410.62元）。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉的事实与理由：一、一审法院对上诉人冯霄霞误工费按每日60.04元进行认定错误。上诉人受伤时在涉县开一蔬菜门市，因此，误工费应按批发零售业标准进行计算，即每日128.78元，应为120日×128.78=15453.60元。二、一审法院对护理费计算错误。上诉人经邯郸法正司法医学鉴定中心鉴定，护理期90日，护理人数为住院期间2人，出院后一人。而一审法院按一人护理进行判决，相差90日×128.78=11590.2元。三、一审法院按农村标准计算残疾赔偿金错误。上诉人受伤时已在涉县城经营蔬菜门市已达五年之久，且长期在城镇居住，因此应按城镇标准计算残疾赔偿金，应为32997×20年×10%=65994元。综上所述。一审法院认定事实错误，请二审法院依法改判。张利花上诉请求：依法撤销河北省涉县人民法院(2019)冀0426民初354号民事判决书第一项。请求在原审判决确定的损失数额基础上改判扣减47405.6元。上诉事实和理由：一、上诉人对本案交通事故责任认定有异议。应当根据现有交通事故全部证据重新作出交通事故责任认定。首先，本案导致被上诉人摔伤的事故结果不能排除其本人的违法行为。事故发生当时，上诉人虽然系骑电动车在道路上逆行，但其行车速度明显偏低，并是仅靠路边缘低速行驶。被上诉人当时行车速度明显过高，并自身体重和电动车的重量产生的物理惯性极易无法掌控，并不能排除其自身也具有违法行驶导致事故发生的因素。其次，本案没有事故现场勘查照片、录像，也没有事故发生全程监控录像，更没有现场目击证人的证言，仅凭借上诉人路边逆行就推断并判决其承担全部责任明显缺乏完整的、明确的、合法的证据。再次，事故认定双方行车时发生车辆碰擦，但没有双方车辆有过碰擦、接触的物理痕迹的法定鉴定意见，双方电动车是否有过接触、碰擦不得而知，导致本次交通事故的原因就无法证明为双方车辆碰擦。更不能主观地推断被上诉人负本次交通事故的全部责任。最后，上诉人在本案原审时，依法已经向邯郸市交警支队就本次交通事故的认定提出复核，经上级机关复核后也作出重新调查事故责任的复核意见。仅从该复核意见就可以看出上一级交通管理机关对原事故认定书的认定也存在质疑。否则，可以依据现有证据和法律规定直接驳回上诉人的复核申请。综上，根据我国最高人民法院司法解释之规定，公安交通警察部门作出的道路交通事故认定，仅作为该次案件及事故认定的初步证据予以参照。审理法院可以按照全案证据以及法律、法规的规定判定案件中道路交通事故责任的发生、过程、原因、比例等案件事实。因此，上诉人提请二审法院对本案交通事故的责任认定重新予以判定。二、上诉人对原审依据邯郸法证司法医学鉴定中心的司法鉴定意见不予认可。其鉴定意见所涉及的赔偿标准不能作为本案判决的合法依据。首先，被上诉人提交的司法鉴定意见的司法鉴定机构没有依据我国民事诉讼法以及对外委托司法鉴定的规定程序对外委托。其委托司法鉴定的程序不符合法律规定。应当在民事诉讼过程中，向受诉的人民法院提出申请，由双方当事人共同选定或直接指定具有法定鉴定资格的司法鉴定机构依法对被上诉人的受伤情况进行司法鉴定。原审被上诉人明显没有经过这一合法委托程序。其次，在被上诉人进行司法鉴定过程中也没有通知上诉人到场参与、发表意见。其中向司法鉴定机构提供的医院诊断证明、伤势检查报告、住院手术记录、住院治疗病历、病案等的真实性、合法性无法证实。并且司法鉴定过程的合法性也不得而知。因此，上诉人对该司法鉴定结论意见不予认可。最后，原审中，上诉人依法对该次司法鉴定结论意见提出重新进行司法鉴定的申请，但原审未予答复，明显无合法理由和依据。至此，上诉人对该司法鉴定意见持有异议，对其涉及到本案相关赔偿项目和赔偿标准不予认可。请求二审法院对此予以重新判定。三、应当扣除被上诉人伤残赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费、误工费（出院后）鉴定费等共计49711.76元。由于被上诉人司法鉴定结论意见没有经过合法的委托鉴定程序，同时也没有通知上诉人到场参与等诸多违法之处，应当对其出具的司法鉴定结论意见不予认定，不能作为本案受伤后赔偿的证据予以参考。因此，应当严格按照被上诉人住院治疗的实际情况进行赔偿。其中误工费应当按照原审认定的64.06元每天为标准，计算其住院治疗的24天，对其多认定的6149.76元应当予以扣除。由于被上诉人没有进行二次手术对于其将来有可能发生赔偿数额，应当待其实际发生后再另行起诉，该二次手术费应当从总赔偿数额中扣除。另外，对于伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等明显没有合法证据证明的赔偿数额，上诉人不予认可，依法不应赔偿。综上所述，原判没有考虑到案件的事故发生的时间、地点、现场实际情况、事故痕迹司法鉴定等相关因素，正确地认定事故责任、划分事故双方的责任比例，判定相关的赔偿数额。上诉人请求二审法院查明案件事实，依法予以改判，以维护当事人合法权益。冯霄霞向一审法院起诉请求：1、请法院依法判决被告赔偿原告医药费、住院伙食补助、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损失费、鉴定费、交通费共计143699.94元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月24日，被告张利花驾驶本人的二轮电动车，沿开元街由南向北在道路左侧逆向行驶至涉县开元街新医院路段时，与相对方向行驶原告冯霄霞驾驶的二轮电动车发生碰擦，造成冯霄霞受伤住院的道路交通事故。2018年4月17日，涉县公安交通警察大队作出涉公交认字（2018）第00336号事故认定书，认定被告张利花负此事故全部责任，原告冯霄霞无责任。张利花不服涉县公安交通警察大队作出的涉公交认字（2018）第00336号事故认定书，于2019年1月30日向邯郸市公安交通警察支队申请复核。邯郸市公安交通警察支队于2019年2月22日作出邯公交复字结论（2019）第00000331号道路交通事故认定复核结论，撤销涉县公安交通警察大队作出的涉公交认字（2018）第00336号事故认定书，责令涉县公安交通警察大队根据有关规定对案件进行重新调查、认定。涉县公安交通警察大队于2019年3月30日作出第13042642018000451号事故认定书，认定张利花负此事故全部责任，冯霄霞无责任。事故发生后，原告在涉县医院住院治疗24天，花去医药费30104.22元。由涉县交警大队委托，邯郸法证司法医学鉴定中心对原告的伤残等级、二次手术费、误工期、营养期、护理期及护理人数作出鉴定，意见为：冯霄霞的伤残等级评定为拾级伤残壹处；二次手术费用约10000元；误工期为120日；营养期60日；护理期90日；护理人数：住院期间2人，出院后1人，鉴定费2800元。一审法院认为，本案交通事故发生后，经涉县公安交通警察大队认定作出第13042642018000451号事故认定书，被告张利花虽提出异议，但未提供相关的证据予以反驳，故本院对涉县公安交通警察大队作出的第13042642018000451号事故认定书予以采信。原告的损失应依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失有：医疗费30104.22元、二次手术费为10000元、住院伙食补助费1200元（24×50）、营养费为1800元（30×60）；误工费为7687.2元（120×64.06）、原告诉求护理费为2455.92元（24×102.33），符合规定，本院予以支持、残疾赔偿金为25762元（12881×20×10%）、精神损害抚慰金，酌定为5000元、鉴定费2800元、交通费酌定住院期间每天20元，为480元（24×20）。综上，原告的损失共计为87289.34元。由于张利花负事故的全部责任，故应对原告冯霄霞的损失予以赔偿。关于张利花辩称对鉴定意见不予认可，并提出重新鉴定申请，本院认为，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，原告的鉴定是公安机关委托具有鉴定资质的鉴定机构作出的，且被告并未提供相关证据予以反驳，对被告的辩称，不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告张利花于本判决生效后十五日内赔偿原告冯霄霞医疗费、二次手术费、住院伙食补助、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损失费、鉴定费、交通费等共计87289.34元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费3174元，减半收取1587元，原告承担387元，被告张利花承担1200元。本院二审期间，上诉人冯霄霞提交了冯霄霞2016年6月11日京东网购收货地址的截屏。2017年11月10日等淘宝网购收货地址截屏。证明冯霄霞在2016年6月11日就已经在涉县第一XX园对面蔬菜店从事蔬菜经营。提交蔬菜店及周边环境照片。证明冯霄霞至今一直从事蔬菜经营。上诉人张利花质证意见：该证据不能证明冯霄霞属于城镇户口，其户口性质应以户口页为主。网上购物记录不能证明在城镇居住，对方若主张冯霄霞城镇居住应提供营业执照、租房合同及租金缴纳或工作合同等相关证明，因此对对方证据不予认可。对方仅提供照片无法证实蔬菜店及幼儿园真实性，故对方提供图片不能达到证明目的。上诉人张利花没有提交新证据。本院二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，河北省涉县公安交通警察大队于2019年3月30日重新作出的第13042642018000451号道路交通事故认定书，认定张利花负此事故全部责任，冯霄霞无责任。上诉人张利花虽仍有异议，但其未提交足以反驳的证据，原判对该事故认定书予以采信符合法律规定。邯郸法证司法医学鉴定中心的鉴定意见系受涉县公安交通警察大队委托作出的，鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，上诉人张利花申请重新鉴定并未提出足以反驳该鉴定意见的证据，原判采信该鉴定意见并对其申请重新鉴定的意见不予采信符合法律规定。二次手术费是鉴定意见书确定必然发生的费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原审判决上诉人张利花赔偿上诉人冯霄霞二次手术费符合法律规定。上诉人冯霄霞在二审提交的证据不足以证明其在发生事故前在涉县第一XX园对面蔬菜店从事蔬菜经营。其在一审提交的涉县市场监督管理局城区分局的信息中显示张海峰经营的蔬菜店从业人数1人，已于2018年3月20日注销转让给其他经营者，该证据不能证明冯霄霞在发生事故时在蔬菜店工作，原判按农、林、牧、渔业年平均工资计算冯霄霞误工费符合法律规定。上诉人冯霄霞在一审提交的证明其在李某家中居住的租房证明上无单位负责人及制作证明材料的人签名或者盖章，不符合证据的形式要件，本院对该证据不予认定。上诉人冯霄霞在一审提交的其与李某签订的个人房屋租赁合同及李某身份证复印件不足以证明其在城镇居住，原判按农村居民人均纯收入标准计算其残疾赔偿金符合法律规定。对于护理费，冯霄霞在一审提交的冯霄霞损失清单中写明护理费2455.92元（24×102.33），原判按其请求支持并无不妥。综上所述，冯霄霞、张利花的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2195元。由上诉人冯霄霞负担1210元，由上诉人张利花负担985元。本判决为终审判决。审判长  王宏审判员  马静审判员  高伟二〇一九年八月二十八日书记员  贺铭