内蒙古自治区霍林郭勒市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0581民初1533号 原告：霍林郭勒市沃龙生物科技有限公司，统一社会信用代码91150581MA0MXLHD97，住所地内蒙古自治区通辽市霍林郭勒市源源工业园区煤化工院内。 法定代表人：张学平，董事长。 委托诉讼代理人：包福林，内蒙古通宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冬梅，内蒙古通宇律师事务所律师。 被告：徐占，男，1966年4月24日出生，汉族，无职业，现住赤峰市。 委托诉讼代理人：哈斯其木格，霍林郭勒市法律援助中心律师。 原告霍林郭勒市沃龙生物科技有限公司（以下简称霍市沃龙生科公司）诉被告徐占劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。霍市沃龙生科公司的委托诉讼代理人包福林与徐占及其委托诉讼代理人哈斯其木格到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 霍市沃龙生科公司向本院提出诉讼请求：1、霍市沃龙生科公司与徐占之间不存在劳动关系；2、霍市沃龙生科公司不支付徐占2018年3月17日至2018年11月20日共计8个月未签订劳动合同的双倍工资48000元。事实与理由：徐占于2018年4月、5月、8月、9月、10月、11月在霍市沃龙生科公司提供不连续的劳务，主要从事袋装及建筑零工工作，其劳务报酬是按计件计算，双方不存在劳动关系，是劳务关系、承揽关系。对于徐占要求支付未签订劳动合同的双倍工资的请求不应合并审理，此项请求属于劳动赔偿纠纷，而本案的案由为确认劳动关系纠纷，应当在确认霍市沃龙生科公司与徐占存在事实劳动关系之后另行主张，且徐占没有相关证据证明其主张的事实。虽然徐占从事袋装及建筑零工工作，并在约定的时间内工作，但从其提举的证据可以看出其从事的工作是经双方平等协商的结果，虽然霍市沃龙生科公司为徐占提供了工具并支付了报酬，但徐占从事的工作除由霍市沃龙生科公司支付每月工资外并不享受其他职工待遇，根据民诉法解释第九十一条规定，徐占所从事的岗位属于临时性、辅助性或替代性的岗位，双方之间应属劳动关系，故徐占主张的劳动关系理由不成立。请求法院支持霍市沃龙生科公司的诉讼请求。 徐占辩称，一、徐占与霍市沃龙生科公司存在劳动关系，在劳动仲裁委员会审理中霍市沃龙生科公司承认徐占于2018年4月、5月、8月、9月、10月、11月在霍市沃龙生科公司工作，并出示徐占2018年8月、9月、10月、11月工作期间的工资表，及4月、5月、8月、9月、10月、11月给付徐占工资的收据。徐占自2018年3月17日至2018年11月20日受伤时止，每天工作十个小时以上，在霍市沃龙生科公司管理下工作，符合劳动关系的主体特征，应当认定为劳动关系。目前徐占还在工伤疗养阶段，双方的劳动关系还没有终止。徐占在工作中摔伤应当获得工伤保险待遇，徐占提供的工资表及霍市沃龙生科公司的通话录音均能证明双方系劳动关系。二、霍市沃龙生科公司诉称其与徐占系劳务关系、承揽关系，但并没有与徐占签订劳务分包合同和承揽合同，徐占接受霍市沃龙生科公司的管理，由霍市沃龙生科公司发放工资，霍市沃龙生科公司为了规避法律，不签订劳动合同，不直接发放工资，通过单位职工张楠的名义转账工资款，企图不承担企业用工主体责任，但改变不了客观事实，应当承担法律后果。三、霍林郭勒市劳动人事争议仲裁委员会制作的霍劳人仲字［2019］67号裁决书裁决符合法律法规规定，符合客观实际。请求法院维持该裁决结果。 霍市沃龙生科公司为证明自己的主张向本院提举了如下证据：一、收据一张，以证明2019年1月12日经双方确认后对徐占的报酬进行结算，结算方法为以袋、吨为计量单位，建筑零工按照劳动量来计算，证实徐占的工作为不连续、不定时定量的双方之间劳务关系；二、8月、9月、10月、11月工资表四页，以证明四个月中徐占提供劳务，以件为计算方法，每月所得报酬均不相同；三、劳动仲裁裁决书一份，以证明霍市沃龙生科公司与徐占之间争议为劳动争议，已经通过劳动仲裁裁决，沃龙生物诉至法院符合法律规定。 针对霍市沃龙生科公司提举的证据徐占质证认为，对第一、二证据真实性无异议，但对证明问题有异议，以上证明可以说明徐占在霍市沃龙生科公司工作，按月得到工资，但是当时计算工资时候是装袋工资，实际上徐占是看设备的，不从事装袋工作，这是徐占单位计算工资的方式，以上证据不能证明徐占与霍市沃龙生科公司之间是劳务关系；对第三份真实性无异议，仲裁裁决书已经确认双方之间存在劳动关系，徐占没有签订劳动合同，从徐占工作第二个月开始支付双倍工资符合法律规定，徐占同意仲裁裁决。 徐占为支持自己的答辩意见向本院提举了以下证据：一、仲裁庭审记录两份，以证明在仲裁审理当中霍市沃龙生科公司认可徐占在霍市沃龙生科公司劳动，在工作中受伤，并支付3月至11月工资，双方之间是劳动关系，并不是劳务合同和承揽合同关系；二、工资表四张，以证明8月、9月、10月、11月霍市沃龙生科公司按月给徐占发放工资，徐占从事了霍市沃龙生科公司安排的所有工作，每天工作时间超过10个小时，说明双方之间是劳动关系；三、霍林郭勒市人民医院出院诊断证明书一份，以证明徐占在霍市沃龙生科公司工作时受伤；四、银行客户交易明细对账单一张，以证明徐占的6、7月工资霍市沃龙生科公司以银行转账形式支付的；五、光盘一份，以证明徐占和霍市沃龙生科公司李厂长谈话录音两段，徐占在霍市沃龙生科公司工作期间受伤，双方协商赔偿事宜没有结果。 针对徐占提举的证据霍市沃龙生科公司质证认为，对第一份证据真实性无异议，但徐占在仲裁庭审中并没有说过4月份到11月份在霍市沃龙生科公司工作，庭审笔录第8页第3行霍市沃龙生科公司称：“申请人在4、5、8、9、10月在我公司，公司生产出一定数量产品后，申请人来我公司提供装袋劳务。”在仲裁活动中，我方只认可了双方经结算后开具的收据上的数额，徐占称支付了3月至11月工资不知从何而来，在庭审中霍市沃龙生科公司从没有说过双方之间存在劳动关系，不存在劳务、承揽关系，徐占所证明问题无稽之谈；对第二份证据真实性无异议，证明问题有异议，明确徐占劳务报酬组成为计件工资，装车、起池子，从报酬组成来看双方之间确实符合劳务关系，并且每月支付金额不等，并不存在法定节假日按天计量，按月记工，并不是徐占所说的成立劳动关系；对第三份证据真实性无异议，证明问题有异议，徐占确实在霍市沃龙生科公司受伤，但是受伤时所从事的建筑零工工作，并不是徐占所称的工作中受伤，因徐占受伤时霍市沃龙生科公司在停产检修期内；对第四份证据真实性无异议，该证据载明并没有霍市沃龙生科公司账户，不能证明徐占所证明问题；对第五份证据真实性无异议，证明问题有异议，通话录音中并没有涉及双方存在劳动关系内容，只是谈到徐占干活时受伤，并谈到了协商赔偿事宜，在双方谈话中明确了依据侵权法赔偿法律问题，徐占也按照此计算方式、标准计算赔偿金额，从而能够证实双方之间并非劳动法意义的劳动关系，而是民法意义的侵权，双方存在劳务关系。 本院经综合分析对双方当事人提举的证据认证如下： 对双方提举的劳动仲裁庭审记录及仲裁裁决书真实性予以确认。对霍市沃龙生科公司提举的收据一张、及双方提举的工资表，因来源合法、内容客观真实，能够证明徐占在霍市沃龙生科公司工作，并由该公司发放工资的事实，故对收据及工资表四张予以确认并采信。对徐占提举的银行客户交易明细对账单一张，记录了徐占该账户资金交易情况，但不能证明霍市沃龙生科公司向其转账的事实，故本院仅对其真实性予以确认。对霍林郭勒市人民医院出院诊断证明书一份，因霍市沃龙生科公司对真实性无异，且认可在霍市沃龙生科公司受伤的事实，故本案中本院对该证据证明徐占在霍市沃龙生科公司受伤的事实的证明内容予以采信。对光盘一张，因霍市沃龙生科公司对其真实性不持异议，故对该证据真实性予以确认。 本院经审理认定事实如下：2018年3月17日徐占到霍市沃龙生科公司工作，工作内容为看设备、清理废料等，工作形式为计件和日工，由霍市沃龙生科公司支付报酬，上述工作内容属于霍市沃龙生科公司业务组成部分，2018年11月20日徐占在霍市沃龙生科公司工作时受伤。 本院认为，关于本案的争议焦点一：徐占与霍市沃龙生科公司之间是否存在劳动关系的问题。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》［劳社部发（2005）12号］第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”、第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可以参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”霍市沃龙生科公司是以生产经营腐殖酸盐、生化腐殖酸、饲料添加剂、生物有机化肥等产品为经营范围的有限责任公司，徐占为自然人，双方身份符合劳动合同法规定的构成劳动关系的主体资格。徐占工作内容是该公司营业范围的内容，且从工资表、收据等证据可以认定霍市沃龙生科公司为徐占提供有报酬的工作并由该公司记工，并依据记工表（工资表）由霍市沃龙生科公司按月支付工资，双方具备建立劳动关系的合意。自2018年3月17日起，至2018年11月20日双方事实上行使了劳动权利、履行了劳动义务，劳动者徐占提供劳动、用人单位霍市沃龙生科公司支付报酬。徐占对霍市沃龙生科公司具有人身及经济从属性，徐占服从公司安排管理，接受公司记工，由公司提供生产工具。霍市沃龙生科公司主张与徐占成立劳务关系或承揽关系，却为徐占记工、发工资，并称工资从承包费中予以扣除，该陈述内容明显不合常理，且其对承包的范围、内容等负有举证责任，庭审中其未能提供证据予以证明，其应当承担举证不利的法律后果。霍市沃龙生科公司以未签订劳动合同为理由主张双方不成立劳动关系，本院认为双方未签订劳动合同，不影响根据《中华人民和国劳动合同法》. 规定认定为事实劳动关系。本院从双方当庭陈述及提举的证据分析双方不具备劳务关系或承揽关系的特征，双方之间构成劳动关系。 关于本案的争议焦点二：霍市沃龙生科公司应否向徐占支付2018年3月17日至2018年11月20日期间因未签订劳动合同而支付双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条第一款规定，徐占于2018年3月17日开始在霍市沃龙生科公司工作，霍市沃龙生科公司作为用工单位应当于2018年4月16日前与徐占签订书面劳动合同，但其未予徐占签订合同，应当自2018年4月17日起向徐占支付第二倍工资。徐占在霍市沃龙生科公司工作，由该公司制作并保管工资表及考勤记录，庭审中该公司未能提供徐占完整的工资表及考勤记录，亦未提供财务部分出具的完整的工资发放明细，且对于其陈述5、6、7月份时间停工的事实，亦未提交证据材料加以证明，故霍市沃龙生科公司应当承担举证不利的后果，本院按照双方提举的工资表8、9、10月核算徐占平均工资标准，经核算徐占平均工资为5230元，霍市沃龙生科公司应支付徐占未签订劳动合同工资36610元（5230元×7个月）。 庭审中，霍市沃龙生科公司主张不应当在确认劳动关系之诉中解决双倍工资问题，本院认为，确认劳动关系是处理是否支持双倍工资的前提，本院认为霍市沃龙生科公司与徐占成立劳动关系，故在本案中解决双倍工资问题不违反法律规定。 综上，根据《中华人民和国劳动合同法》第七条、第八十二条，最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回原告霍林郭勒市沃龙生物科技有限公司的诉讼请求； 二、原告霍林郭勒市沃龙生物科技有限公司与被告徐占自2018年3月17日起存在劳动关系； 三、原告霍林郭勒市沃龙生物科技有限公司于本判决生效后十日内支付被告徐占第二倍工资36610元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元（原告霍林郭勒市沃龙生物科技有限公司已预交），由原告霍林郭勒市沃龙生物科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。 审判员  高新江 二〇一九年八月十六日 书记员  邢 蔷