湖北省崇阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1223民初1364号原告：张维瑶，男，1957年8月17日生，汉族，崇阳县人，住港口乡小东港村二组，委托诉讼代理人：丁清辉，湖北乾兴律师事务所律师。被告：简小为，女，1979年8月18日生，汉族，崇阳县人，住，委托诉讼代理人：吴焕龙，崇阳县沙坪法律服务所法律工作者。原告张维瑶与被告简小为合伙协议纠纷一案，本院于2018年8月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张维瑶及其委托诉讼代理人丁清辉，被告简小为的委托诉讼代理人吴焕龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张维瑶向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《合作协议》；2、判令被告返还原告出资款245000元，并承担占用前述款项期间的利息；3、判令被告承担律师代理费6000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告系安吉烘焙蛋糕崇阳店的合伙人，占45%的合伙份额。2016年6月22日原、被告口头协商，被告将其持有的安吉烘焙蛋糕崇阳店7%的合伙份额以245000元转让给原告，原告支付转让款245000元，被告向原告出具了收条。2016年9月11日，原告与被告签订一份《合作协议》，约定被告将其持有的安吉烘焙蛋糕崇阳店7%的合伙份额以245000元转让给原告，合同第三条第2款规定“甲方承诺，安吉烘焙按年度进行分红”，第5项规定“甲方应确保甲方合作伙伴对本协议的内容予以认可并接受”。事后，当原告以合伙人身份参与安吉烘焙蛋糕崇阳店的经营管理时，其他合伙人不予认可。为此原告特具状起诉，请求判如所请。被告简小为辩称：一、原告主张解除原被告签订的《合作协议》主体错误；二、被告与原告的合伙关系，已经双方协商，由原告同意，双方均已退伙解除了合伙关系，《合作协议》中的权利义务已终止；三、被告没有违反《合作协议》的约定，原告主张被告返还出资款24.5万元及利息，并要求被告承担律师代理费6000元，没有事实根据和法律依据，人民法院应当驳回原告的诉讼请求。原告张维瑶为支持自己的诉讼主张向法庭提交了如下证据：证据一、身份证，证明原被告的身份情况；证据二、合作协议，证明2016年9月11日，原告与被告签订一份《合作协议》，双方就权利义务进行了约定；证据三、收条，证明原告依约支付了转让款；证据四、委托代理合同，证明原告支付律师代理费6000元。被告简小为对原告的证据质证认为，证据一无异议；证据二原告是代表协议的乙方张杰在协议书尾部签字的，其协议的基础事实是原告及其妻子、儿子与被告协商达成协议的，该协议不能证明原告所要证明的目的；证据三真实性无异议，但不能证明转让款是原告支付的，只能证明是金中玉支付的；证据四是当庭提交的，证据超过举证期限，不予质证。被告简小为为支持自己的诉讼主张向法庭提交了如下证据：证据一、身份证，证明被告的基本情况；证据二、合作协议，证明原告从2016年9月11日开始，按原告在被告45%股份中的7%的股份参与安吉烘焙盈利分红分担亏损；证据三、盈亏汇总表、房租费清单、2016年6月11日至2018年3月10日收支明细单，证明2016年9月11日至2018年3月10日安吉烘焙每个月盈亏情况，18个月共亏损1149631元（其中包括18个月的五处房租费1131000元）；证据四、转让协议，证明原被告于2018年3月在安吉烘焙严重亏损的情况下，经原被告商量将原被告在安吉烘焙持有的45%股份作价25万元转让给田雪梅独家经营，被告简小为与田雪梅于2018年3月27日签订了一份转让协议；证据五、房屋租赁合同，证明原被告与田雪梅合伙经营安吉烘焙期间，租房及付租金的事实；证据六、证明材料，证明收支明细清单，是由田雪梅逐月记载的收支清单。原告张维瑶对被告简小为的证据质证认为，证据一真实性无异议；证据二合作协议真实性无异议，证明目的有异议，本案原被告签订协议后，本案原告至今未参与蛋糕店的经营管理；证据三，没有当事人签字不能作为认定事实的依据。原告未签字，证明原告从未参与蛋糕店的经营管理；证据四，转让协议原告不知情，也无法质证；证据五没有协议原件，无法质证；证据六，证人不出庭，证言真实性无法考证，不应采信。本院认为，一、原告证据二有原、被告签名，虽然协议乙方为张杰合同款项也是金中玉支付，但合同系原告签署且张杰、金中玉为原告的家庭成员，原告代表家庭与被告签订合同并无不当，因此，该证据可以达到原告的证明目的，予以采信。原告证据三系被告出具的收条，其内容真实，原告妻子金中玉支付款项属家事代理，可以证明原告付款的事实，应予以采信；二、原告的证据四没有提交，不予采信。被告的证据三没有当事人的签名，其真实性不能确定，达不到证明目的，不予采信;三、原、被告的其它证据，对方未提出实质异议，予以采信。本院根据上述采信的证据，结合当事人的陈述，认定本案事实如下：被告简小为以其拥有与案外人田雪梅经营的安吉蛋糕店股份为由，口头协商将其中7%的合伙股份转让给原告张维瑶。2016年6月22日，原告张维瑶的妻子金中玉向原告支付转让款245000元，被告出具了收条。2016年9月11日，原告张维瑶（乙方）与被告简小为（甲方）签订了合作协议一份，协议约定：一、合作内容，安吉烘焙由甲方和其它合作伙伴（以下称“甲方合作伙伴”）共同出资成立，甲、乙双方协商一致，乙方同意参与合作。二、合作方式，1、甲方承诺甲方占有安吉烘焙45%股权，甲方合作伙伴占有55%股权。2、甲方承诺，至本协议签订之日，安吉烘焙的投资额达350万元。乙方同意进行投资，向安吉烘焙出资24.5万元。3、乙方入股的股份全部在甲方所拥有的45%股份以内，与甲方合作伙伴无涉。乙方出资后，乙方所持有的安吉烘焙股份占甲方持有股份的15.56%，占安吉烘焙全部股权的7%，并按照7%的比例参与安吉烘焙盈利分红及分担亏损。4、乙方于2016年6月底前向甲方支付入股资金24.5万元，甲方向乙方出具收款证明，甲方同意乙方于2016年9月11日开始参与安吉烘焙盈利分红及分担亏损。三、双方的权利义务，1、甲方承诺，安吉烘焙按年度进行分红，甲方确保甲方合作伙伴不得以任何方式阻碍安吉烘焙分红，甲方及甲方合作伙伴不得以任何理由拒绝进行分红。2、甲方应确保甲方的合作伙伴对本协议的内容予以认可和接受。3、乙方出资后，有权按照本协议的规定参与享受安吉烘焙的盈利分红及分担亏损。4、乙方有权利查看安吉烘焙的账目，甲方确保甲方合作伙伴不得以任何方式阻碍乙方查看安吉烘焙账目。四、协议解除，由于甲方原因，导致乙方解除本协议的，甲方应当对安吉烘焙的运营情况进行结算，并负责受让乙方所持有的股权份额，并约定了其他内容。合同签订后，原告张维瑶既未取得合同约定的股份，也未参与合伙体的经营管理，亦未得到分红。为此，原、被告发生纠纷。同时查明，案外人田雪梅在崇阳县工商行政管理局办理了五份个体工商户营业执照，经营范围为食品加工、销售，经营场所分布在崇阳县天城镇仪表路等五个地点，经营者均为田雪梅。2018年3月27日被告简小为与田雪梅签订协议，约定,简小为自动退出崇阳县所有安吉蛋糕店经营，并将所持份额转让给田雪梅。本院认为，一、本案所涉合作协议为原告张维瑶签署，合同款系原告妻子交付，原告作为家属主要成员提起诉讼并无不当，被告抗辩主张的原告主体错误，不能支持；二、原告张维瑶与被告简小为签订的合作协议，其内容不违反法律规定，属有效合同。原告按约支付了相应的款项，履行了合同义务。被告不能让原告参与合伙经营，且已将持有的份额转出，致原告的合伙经营的合同目的不能实现，因此，原告主张解除合同，应予以支持。原告对合同的解除没有过错，其依约支付的相应款项应由被告全部返还。原告要求被告承担款项占用期间利息及承担律师费，但未提供相应的证据，应承担举证不能的不利后果，该部分请求不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条的规定，判决如下：一、解除原告张维瑶与被告简小为签订的《合作协议》；二、由被告简小为返还原告张维瑶出资款245000元，限本判决生效后十日内付清；三、驳回原告张维瑶的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5065元，由被告简小为负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  廖元旦人民陪审员  程光正人民陪审员  蔡阳峰二〇一九年八月五日书 记 员  黄秀娟