河北省高级人民法院 行 政 判 决 书 (2019)冀行终320号 上诉人（原审原告）程成，男，1953年12月25日出生，汉族，住邢台市桥东区。 被上诉人（原审被告）邢台市桥东区人民政府。住所地：邢台市桥东区顺德路201号。 法定代表人张学锋，该区区长。 委托代理人王建新，邢台市桥东区征收中心副主任。 委托代理人郭志敏，河北同欣律师事务所律师。 上诉人程成因房屋行政补偿一案，不服邢台市中级人民法院（2018）冀05行初117号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审查明，程成等继承人的房屋位于桥东区××号，房屋建筑面积179.12平方米。邢台市桥东区人民政府（以下简称“桥东区政府”）于2014年11月24日作出了《关于冯家庄城中村改造项目房屋征收的决定》（以下简称“《征收决定》”），并于同日进行了公告，程成等继承人的房屋在征收范围内。2014年12月2日邢台市桥东区国有土地上房屋征收与拆迁安置办公室（以下简称“桥东区征收办”）以书面形式通知被征收人协商选定评估机构，并附有具有征收评估资质的评估机构的名单供被征收人参考，通知被征收人于2014年12月9日前将选定的评估机构报桥东区征收办。大多数征收人一致选定了邢台旭瑞房地产评估公司为此次征收的评估机构。2015年1月6日，桥东区征收办将协商选定的评估机构进行了公示。评估机构选定后，征收部门出具了委托书，并与评估机构签订了委托合同。2015年11月30日，征收部门将初步评估结果进行了公示。2017年12月5日，评估机构对程成等继承人的房产进行了评估，出具了评估报告，评估报告已向程成送达。2017年12月12日程成对房地产评估报告提出复核申请。评估机构经过复核，于2017年12月19日作出了书面回复。程成未能在确定的签约期限内与桥东区政府达成补偿协议，桥东区政府根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》（以下简称“《征补条例》”）的规定，于2018年2月26日作出了东征补决字[2018]2号《关于对程成等继承人作出房屋征收补偿的决定》（以下简称“《补偿决定》”），并向程成及其他继承人送达，并依法公告。程成对该《补偿决定》不服，提起诉讼。 原审认为，一、根据《征补条例》第二十条规定，房地产价格评估机构由被征收人协商选定；协商不成的，通过多数决定、随机选定等方式确定，具体办法由省、自治区、直辖市制定。根据《国有土地上房屋征收评估办法》第四条第一款规定，房地产价格评估机构由被征收人在规定时间内协商选定；在规定时间内协商不成的，由房屋征收部门通过组织被征收人按照少数服从多数的原则投票决定，或者采取摇号、抽签等随机方式确定。具体办法由省、自治区、直辖市制定。本案中，2014年12月2日，征收部门通知被征收人于2014年12月9日前协商选定评估机构，并将选定的评估机构告知征收部门。该片区过半数以上被征收人协商选定了邢台旭瑞房地产评估有限公司。2015年1月6日，征收部门将选定的评估机构结果进行了公示。上述行为，符合法律规定。程成认为桥东区政府提供的协商选定评估公司确认表中签字笔迹雷同，申请法院对该表签字进行鉴定。程成提供了在该确认表中签字的115名人员中的陆永军和刘海军两人的电话录音，并未申请该证人出庭，且当庭表示二人因身份原因无法出庭。程成提供的该证据不符合法定的证据要件，且未提供二人的身份证明，二人亦未提供书面证言。故程成申请对协商签字确认表中签字笔迹进行鉴定，理据不足，不予支持。 二、本案系程成对《补偿决定》提起的行政诉讼，人民法院应当针对《补偿决定》的合法性予以审查，程成提出《征收决定》及征收补偿方案的合法性问题，不属于本案的审查范围；本案中，征收房屋评估调查表及入户照片能够证实征收部门委托评估公司后，评估公司对程成的房屋进行了实地测量调查，程成之子程建鹏在调查表上签字。房地产评估报告书亦记载对程成的房屋进行了实地的查勘。故程成所提评估公司未入户查勘的理由不能成立。关于程成所提房屋办理了营业执照、属于营业性用房，应当按照商业产权调换及补偿停业损失的诉请。经查，程成提供的房产证记载规划用途为住宅，并非商业用房。同时，程成提供的营业执照和零售许可证等除了烟草专卖零售许可证外其他证件均已过期，而且没有食盐零售许可证的原件及税务登记证的原件。因此，程成要求按照商业用途予以补偿并补偿停产损失，理据不足，不予支持。根据法律规定，对评估报告复核结果不服的，向被征收房屋所在地评估专家委员会申请鉴定。程成不服复核结果，向邢台市人民政府、邢台市桥东区人民政府、邢台市住房保障和房产管理局、邢台市桥东区住房和城乡建设局及复核的评估公司邮寄鉴定申请书，不符合法律规定。 三、根据《征补条例》第二十六条规定，房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。本案中，桥东区政府与程成在征收补偿方案确定的签约期限内未能达成补偿协议的情况下，根据《征补条例》、《征收决定》作出本案涉诉《补偿决定》并送达，该《补偿决定》具备《征补条例》所规定的基本要件，程序上符合规定。综上，桥东区政府对程成的房产作出《补偿决定》符合法律、法规的规定。故程成起诉撤销桥东区政府作出的《补偿决定》无事实及法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回程成的诉讼请求。 上诉人程成上诉称，1.本案诉讼标的系《补偿决定》，但《征收决定》是《补偿决定》作出的前提依据，《征收决定》不合法，《补偿决定》自然会被撤销。故应对《征收决定》及征收补偿方案进行合法性审查。2.程成的房屋办理了营业执照，属于营业用房，《补偿决定》并没有对停产停业损失进行补偿。3.《征收决定》作出时间为2014年，《补偿决定》作出时间为2018年，两者相隔时间过长且房屋市场价格大幅上浮，《补偿决定》仍按2014年房屋市场价格确定补偿数额，难以保障程成合法权益。4.评估公司并非依法选定，且程成就评估报告已向房地产价格评估专家委员会申请鉴定，在未鉴定情况下即作出《补偿决定》，程序违法。5.作为《补偿决定》依据的评估报告漏登程成阳台面积，未进行实地勘测，且评估结果与市场价格严重不符。综上，一审判决认定事实不清、适用法律错误，请求撤销一审判决，撤销《补偿决定》。 被上诉人桥东区政府辩称，1.征收补偿时房屋性质只能以产权登记为准，程成的房屋登记为住宅，即使作为营业使用，性质依然是住宅。且程成未提交纳税证明等相关证据证明其房屋征收时正用于经营。2.《国有土地上房屋征收评估办法》第十条明确规定被征收房屋价值评估时点为房屋征收决定公告之日，即对同一征收范围内的被征收人，房屋评估的时点是统一的。3.桥东区政府、征收实施单位和评估机构均未收到程成请求专家委员会鉴定的申请。4.评估公司对程成房屋评估时进行了现场查勘，评估结果即是其房屋在评估时点的市场价格。5.《征收决定》的合法性问题不属于本案审查范围。综上，程成的上诉理由不能成立，一审判决与《补偿决定》均事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。但一审认定的“房屋建筑面积179.12平方米”事实不当，应认定为“房屋所有权证证载建筑面积为179.12平方米”。 本院另查明，《补偿决定》所涉房屋的房屋所有权证中“房屋所有权人”一栏为“程保昌”，“规划用途”一栏为“住宅”。程保昌已去世，其女儿程英、程琳书面声明放弃该房屋的继承权利。程成系程保昌之子。桥东区征收办于2015年11月30日公布《关于冯家庄城中村改造项目房屋初步评估结果的公示（北大街）》，其中载明涉案房屋建筑面积为187.03平方米，土地面积为94.27平方米，附属物补偿为19633.30元。邢台旭瑞房地产评估有限公司于2017年12月5日对涉案房屋出具的评估报告中，确定房屋建筑面积为179.12平方米，土地面积为89.56平方米，装修及附属物价值为20600.80元。 本院又查明，2017年12月25日，程成就向房地产价格评估专家委员会申请鉴定一事向邢台市住房保障和房产管理局咨询，该局工作人员答复邢台市房地产价格评估专家委员会尚未成立。2017年12月26日，程成分别向邢台市人民政府、邢台市住房保障和房产管理局、邢台市桥东区住房和城乡建设局、邢台旭瑞房地产评估有限公司邮寄鉴定申请书，并在快递单上注明转邢台市房地产价格评估专家委员会。 本院认为，《征补条例》第十九条第二款规定：“对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。”《国有土地上房屋征收评估办法》第二十三条第一款规定：“各省、自治区住房城乡建设主管部门和设区城市的房地产管理部门应当组织成立评估专家委员会，对房地产价格评估机构做出的复核结果进行鉴定。”《河北省国有土地上房屋征收与补偿实施办法》第二十六条规定：“房地产价格评估专家委员会由设区的市人民政府或者其房地产管理部门组建，并向省住房城乡建设厅备案。专家委员会成员从省住房城乡建设厅确定的专家库中选定。”本案中，程成对邢台旭瑞房地产评估有限公司做出的复核结果有异议，已经明确提出向房地产价格评估专家委员会申请鉴定，且在被答复邢台市房地产价格评估专家委员会尚未成立的情况下向依法负责组建该委员会的邢台市人民政府及邢台市住房保障和房产管理局邮寄了鉴定申请书。因此，桥东区政府在程成向房地产价格评估专家委员会申请鉴定的法定权利尚未得到保障的情况下即作出《补偿决定》，严重违反法定程序。 此外，桥东区征收办在将分户的初步评估结果在征收范围内向被征收人公示时载明涉案房屋建筑面积为187.03平方米，土地面积为94.27平方米，附属物补偿为19633.30元，但邢台旭瑞房地产评估有限公司对涉案房屋出具的评估报告却确定房屋建筑面积为179.12平方米，土地面积为89.56平方米，装修及附属物价值为20600.80元。二者并不一致，且未说明理由。因此，桥东区政府依据评估报告作出《补偿决定》，主要证据不足。 综上所述，桥东区政府作出的《补偿决定》，严重违反法定程序、主要证据不足。一审判决驳回程成的诉讼请求，属认定事实错误、适用法律错误。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、第七十条第（一）、（三）项的规定，判决如下： 一、撤销邢台市中级人民法院（2018）冀05行初117号行政判决； 二、撤销邢台市桥东区人民政府2018年2月26日东征补决字[2018]2号《关于对程成等继承人作出房屋征收补偿的决定》； 三、责令邢台市桥东区人民政府重新作出行政行为。 一、二审案件受理费各50元由被上诉人邢台市桥东区人民政府负担。 本判决为终审判决。 审判长  张丽平 审判员  刘占魁 审判员  邱振刚 二〇一九年八月十四日 书记员  朱媛媛