浙江省嵊泗县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0922民初207号 原告：舟山宜博澜酒店管理有限公司，住所地浙江省舟山市嵊泗县花鸟乡花鸟村文广弄43、45号，统一社会信用代码91330922MA2A2L2F3U。 法定代表人：张明，执行董事。 委托诉讼代理人（特别授权）：林国文，浙江导司律师事务所律师。 被告：纪元军，男，汉族，1975年8月18日出生，住江苏省高邮市。 被告：曹世海，男，汉族，1978年6月5日出生，住江苏省扬州市邗江区。 原告舟山宜博澜酒店管理有限公司（以下简称宜博澜公司）与被告纪元军、曹世海装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年5月30日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宜博澜公司委托诉讼代理人林国文，被告纪元军、曹世海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宜博澜公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告纪元军立即返还超付工程款867904元并支付自起诉之日起至实际履行完毕之日止以867904元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；2.判令被告纪元军立即支付工期逾期损失600000元；3.判令被告曹世海对上述两项诉请承担连带责任。事实和理由：2018年12月11日，原告与被告纪元军签订《安全施工协议》一份，约定由被告纪元军承接原告位于嵊泗县房屋的民宿酒店装修工程。承包方式为包工包料，所有工人由被告纪元军组织安排，总价款为3036666元，付款方式为工程进度款经被告纪元军申请，由原告审核后支付。被告曹世海于2018年12月13日出具担保书一份，对被告纪元军承接原告的装修工程提供担保。2019年3月30日，被告纪元军又向原告出具保证书一份，保证于2019年4月30日保质保量完成案涉装修工程。2018年12月起，被告纪元军进场施工，截至2019年4月底，原告共计支付被告纪元军工程款1456000元，但被告纪元军施工进度完成不到整体工程的三分之一，施工过程中存在管理混乱、偷工减料、工人工资和材料款虚报、款项使用不明等情形。事实上被告纪元军已经无法在其承诺的日期前完成案涉装修工程的施工，双方协商无果后被告纪元军撤场。被告纪元军撤场后双方原定共同委托宁波安全三江工程咨询招标代理有限公司对已完成工程量进行造价审计，后被告纪元军反悔，于是原告在花鸟乡政府的见证下委托宁波安全三江工程咨询招标代理有限公司对案涉工程已完成部分进行了造价审计。经审计，被告纪元军完成的工程造价为591596元。被告纪元军撤场时，案涉工程工地现场留有部分材料，未计入审计。被告纪元军撤场后，原告又为其垫付工人工资3500元。现原告实际向被告纪元军支付的工程款已经远超其完成工程的造价，被告纪元军应当予以返还。案涉工程仍须继续施工才能完成，又因被告纪元军完成的工程部分存在质量问题需要返工，共计需工期两个月左右，被告纪元军应当支付工期延误损失60万元。原告与两被告就本案纠纷协商无果，故原告诉至法院。 被告纪元军辩称，1.对双方之间的装饰装修合同关系没有异议；2.对向原告保证于2019年4月30日完成案涉装修工程，延迟完工按10000元/天赔偿原告损失的事实无异议，但前提是原告按时支付工程款，然而由于原告未按照工程进度的推进需要付款，且由于花鸟岛的施工受天气影响较大，导致工程进度缓慢，但其撤场时实际已经完成了总工程量的80%；3.关于工程款，被告纪元军共计收到原告工程款139万元，还为案涉工程垫付资金100多万元；4.原告主张的案涉工程施工管理混乱、材料以次充好等情况均不存在，系原告虚构，原告有派人在工地现场督工，若存在上述现象可以立即提出，不用等本案起诉时再行提出。 被告曹世海辩称，担保合同系从合同，应当以主合同为前提，案涉工程双方未签订书面合同，故担保合同亦不成立。其签订保证合同是为了保证被告纪元军不会拿钱跑路，原告要求其承担连带责任的请求并无法律依据。此外，被告纪元军于2019年3月30日向原告出具保证书时其不在场，且该份保证书的内容超出了其于2018年12月13日签订的担保书的保证范围。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 结合经审查确认的证据及当事人的陈述，本院对本案的事实认定如下：原告计划在嵊泗县开设民宿酒店，经被告曹世海介绍，由被告纪元军承接原告位于嵊泗县房屋的民宿装修工程，双方未签订书面合同，口头约定承包方式为全包，总价为3036666元。2018年12月11日，原告与被告纪元军签订《安全施工协议》一份，对如何保障施工安全进行了约定。同年12月13日，原告与两被告签订了一份担保书，约定由被告曹世海对被告纪元军承包的案涉装修工程进行担保。2018年12月，被告纪元军进场开始施工。因案涉工程未能进展顺利，被告纪元军于2019年3月30日向原告出具保证书一份，保证于2019年4月30日前保质保量完成案涉装修工程，若未在保证时间内完成，愿意按10000元/天赔偿原告损失。2019年4月，原告发现被告纪元军施工进度缓慢，无法在约定时间内完成装修，遂与被告纪元军进行协商，双方协商无果后，被告纪元军于2019年4月21日撤场。后原告在嵊泗县调解委员会见证下委托宁波安全三江工程咨询招标代理有限公司对案涉装修工程被告纪元军完成部分进行了造价鉴定，并清点了施工现场未使用的材料。2019年5月23日，宁波安全三江工程咨询招标代理有限公司出具工程造价咨询报告书，认定案涉工程已完工程的鉴定造价为591596元（未包含清点过的未使用材料费用）。造价鉴定完成后，原告另行委托他人对案涉工程继续进行装修。被告纪元军施工期间，原告共计汇款给被告纪元军139万元，汇款给被告曹世海66000元。 本院对本案的主要争议焦点归纳如下：1.被告纪元军完成的案涉装修工程的工程造价及施工现场未使用材料的价值。被告纪元军撤场后，原告在花鸟乡人民调解委员会的见证下委托宁波安全三江工程咨询招标代理有限公司对案涉装修工程已完成部分进行了造价鉴定，鉴定价格为591596元。被告纪元军认为该鉴定价格远低于其完成工程量的实际价格，在本院告知其申请重新鉴定的权利后其未向本院提出鉴定的申请。本院对宁波安全三江工程咨询招标代理有限公司出具的造价咨询报告书进行审核后，发现部分项目价格的计算标准明显低于嵊泗县的工程项目实际价格。本案中，原告与被告纪元军约定的工程价款为固定包干价3036666元，并非按审计价结算，且案涉工程所在地花鸟岛系嵊泗县下属的一个悬水小岛，建筑材料的运输和工人工资成本亦是要超出普通市场价格，结合工程施工过程中存在一定程度返工的实际情况，故本院酌情认定被告纪元军完成的工程价格在鉴定价格的基础上进行一定程度的上浮，计900000元。关于施工现场未使用材料的价值，宁波安全三江工程咨询招标代理有限公司进行了清点，但并未列入造价中，原、被告双方亦未在本案中提出对该部分材料价值进行鉴定。被告纪元军对清单上所列的剩余材料品类和数量均予以认可，认为该部分材料价值为214520.5元，原告对此价格不予认可。本院根据材料清单，结合市场价格及运输成本后，酌情将该部分材料价格认定为200000元；2.合同解除后责任的承担。原告与被告纪元军因施工进度及款项支付等问题产生争执后被告纪元军于2019年4月21日撤场，应当认定为双方对案涉装修合同予以解除。被告纪元军在庭审中称其已经完成了案涉工程的80%。本院向花鸟乡工作人员调取了其拍摄的被告纪元军撤场后的案涉工程现场视频并在庭审中予以了播放，双方对视频内容均无异议。根据视频显示，案涉装修的3栋小楼完成度不一，被告纪元军撤场时案涉工程的装修远未达到其陈述的80%完成度，本院认为，其向原告保证于2019年4月30日前完工的承诺事实上已经无法达成。原告向本院提交了情况说明一份，拟证明案涉工程仍需60天才能完工，本院审核后认为该情况说明并非专业鉴定机构作出，对该份证据效力本院不予认可。本案中，双方未签订书面合同，对完工时间未进行明确约定。后被告纪元军于2019年3月30日向原告承诺于同年4月30日前完工，若未能按期完工，愿意以10000元/天的标准赔偿原告损失，但其后因被告纪元军施工进度缓慢双方在2019年4月21日解除了案涉装修合同。在被告纪元军事实上已经无法在其承诺期限内完成案涉装修工程的情况下，原告的案涉民宿需要继续进行装修，开业时间一定程度延后，遭受一定损失，有权要求被告纪元军赔偿相应损失。原告未能提供足够证据证明完成剩余工程所需的工期，故本院结合花鸟民宿的经营实际和被告纪元军对案涉工程的完成度酌情认定被告纪元军赔偿原告损失150000元；3.被告曹世海的责任承担。被告纪元军经被告曹世海介绍承揽了案涉装修工程，被告曹世海在庭审中自认其收取了被告纪元军数万元的介绍费。在原告与被告纪元军于2018年12月11日签订《安全施工协议》后，原告与两被告又于2018年12月13日签订一份担保书，约定由被告曹世海对被告纪元军承包的案涉装修工程进行担保。结合庭审实际，被告曹世海知晓原告与被告纪元军口头约定的合同价款，且在施工过程中充当了原告与被告纪元军之间的联络人，对工程进展、款项支付等均有一定程度的参与，其应当对被告纪元军返还原告超付工程款承担连带责任。关于被告曹世海是否应当对被告纪元军赔偿原告损失承担连带责任，本院认为，被告纪元军向原告保证的于2019年4月30日前完工系其单方面做出的承诺，且承诺时间为2019年3月30日，在原告与两被告签订担保书之后，故被告曹世海不应对此承担连带责任。 本院认为，原告宜博澜公司与被告纪元军之间的装修合同关系和被告曹世海对上述合同提供的担保均系当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应为合法有效，本院予以确认，各方当事人均应当按照约定履行合同。后原告与被告纪元军因工程进度及款项支付产生纠纷，沟通无果后被告纪元军撤场，应当认定为双方对案涉工程装修合同的解除。案涉装修合同已经部分履行，合同解除后，双方应当承担各自责任。原告向被告纪元军汇款139万元，向被告曹世海汇款66000元，经审理查明，被告曹世海收到66000元的汇款将其中65600元用于支付案涉工程的款项，被告纪元军撤场后，原告又垫付了工人工资3500元，故本院认定原告向被告纪元军支付的工程款总计为1459100元。本院认定的被告纪元军完成的工程量价值900000元，加上案涉工程现场剩余材料200000元，共计1100000元，故原告超付的工程款为359100元，应当由被告纪元军返还原告，被告曹世海对此承担连带责任，被告曹世海在承担连带责任后可以向被告纪元军进行追偿。另，原告向被告纪元军支付的工程款已经超出了其完成的工程量，然而被告纪元军无法在其承诺时间内完成案涉装修工程并中途撤场，应当赔偿原告因此遭受的损失150000元。 综上，原告诉请中的合理部分本院予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条的规定，判决如下： 一、被告纪元军于本判决生效之日起十日内返还原告舟山宜博澜酒店管理有限公司工程款359100元； 二、被告纪元军于本判决生效之日起十日内赔偿原告舟山宜博澜酒店管理有限公司损失150000元； 三、被告曹世海对本判决第一项确定的款项承担连带责任，被告曹世海承担保证责任后有权向被告纪元军追偿； 四、驳回原告舟山宜博澜酒店管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18011元，减半收取9005.5元，由原告舟山宜博澜酒店管理有限公司负担5940.5元，被告纪元军负担3065元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审判员  范凯凯 二〇一九年八月八日 书记员  黄 辉