安徽省霍邱县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1522刑初267号 公诉机关安徽省霍邱县人民检察院。 被告人张义龙，男，1971年3月10日出生于安徽省霍邱县，汉族，初中文化，农民，住霍邱县。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年7月27日被霍邱县公安局取保候审，同年11月16日本院决定对其取保候审，2019年1月17日本院决定将其逮捕，同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 辩护人周群，安徽皋陶律师事务所律师。 霍邱县人民检察院以霍邱检刑诉〔2018〕458号起诉书指控被告人张义龙犯非法采矿罪，于2018年11月12日向本院提起公诉,2019年1月31日本院作出（2019）皖1522刑初487号刑事判决，被告人张义龙提出上诉。六安市中级人民法院于2019年5月23日作出（2019）皖15刑终100号刑事裁定,撤销原判,发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年8月14日公开开庭审理了本案。霍邱县人民检察院指派检察院谢报出庭支持公诉，被告人张义龙及其辩护人周群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 霍邱县人民检察院指控：2018年4月份，被告人张义龙以43万余元价格中标霍邱县冯瓴乡柳台村景观桥（填塘及围栏）工程，该工程包括对水塘进行回填，冯瓴乡招标文件及与张义龙签订的工程承包合同均约定从附近淠河抽取粗砂回填该塘，工程量为1.222241万立方米。同年4月17日，冯瓴乡政府作出一份《冯瓴乡人民政府关于抽砂填塘修建柳台村防汛撤退道路的请示》，该请示要求抽取1.8万立方米河砂填塘，计划工期为5月1日至6月15日。冯瓴乡乡长何某于4月20日将该请示递交霍邱县副县长苏某，苏某在请示上批示“请河道局、水务局研处”后交于何某。后何某在未取得霍邱县河道局、水务局同意的情况下即安排他人通知张义龙可以从淠河抽取1.8万立方米河砂用于填塘，张义龙在未取得河道采砂许可证的情况下便安排马某于5月10日起用采砂船从淠河抽采河砂填塘。5月23日当地百姓向张义龙提出要求用土填塘以便日后可以种菜，张义龙在未向冯瓴乡政府请示情况下便擅自决定改变合同规定用土填塘，但其却未停止从淠河继续抽采河砂并将河砂堆放于柳台小区院墙外，直至6月19日霍邱县砂石管理站下文要求其在同月20日前拆除抽砂机及管道。经霍邱县人民检察院委托安徽省地质矿产勘查局三一二地质队对涉案砂堆进行测量：该砂堆体积为2.302183万立方米，经霍邱县价格认证中心评估价值为177.2681万元。 公诉机关针对指控的事实，当庭举示了现场勘验笔录、鉴定意见、视听资料、书证、证人证言、被告人供述与辩解等证据证实。认为被告人张义龙违反矿产资源法的规定，未取得河道采砂许可证，擅自从河道抽采河砂，情节特别严重，鉴于张义龙采砂是冯瓴乡政府相关工作人员的要求，乡政府的口头要求是1.8万方，但张义龙擅自更改了河砂的用途，未用砂填塘，且没有通过正规程序请示汇报，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人张义龙有自首情节，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。 被告人张义龙辩称,公诉机关指控的事实不完全属实，其是按照合同招标的内容按照工期采砂的，没有非法采砂，只抽取了1.7万方，其不构成非法采矿罪。 辩护人的辩护意见是：张义龙不构成非法采矿罪。1.张义龙不是采砂的责任人：⑴张义龙仅是合同承包方工地的代表，该工程的具体事项均有合同约定，被告人的权利只是在现场组织施工；⑵抽砂填塘是乡政府在正式招标前就已经决定，且4月17日还做出了一份请示报告，要求抽取1.8万立方河砂，发包方乡长于4月20日向县长递交了该请示并得到领导批示，能够说明抽砂问题该乡已经上报，县长也未明确反对，不应当由承包方承担刑事责任；⑶承包方系收到发包方的通知后才开始采砂的，张义龙基于对政府的信任才实施采砂，抽砂的主体是冯瓴乡政府，张义龙只是中间环节，既不是发包方也不是实施方；⑷5月23日用砂填塘时遭到当地村民的阻止，并要求用土填塘，在此情况下才出现了用土填塘，采砂到6月15日停止；⑸在抽砂期间相关部门多次到现场，但无人阻止抽砂，行政管理部门用实际行为表达了认可同意支持采砂；⑹采砂管理工作领导组送乡政府的通知能够充分证明采砂主体系乡政府，河道管理部门是知晓6月15日前抽砂填塘的；⑺施工方及张义龙未谋取任何个人利益，砂子仍然堆放在现场。相关政府工作人员没有收到任何处罚，接受他们指令的张义龙却要作为被告人承担法律责任，则是执法不公的体现。张义龙的行为不构成刑事犯罪。2.辩护人认为本案中存在的正犯行为，采挖行为是正犯行为，主要看采挖行为是否有何法律依据，张义龙堆放行为是否合法从刑法意义上并不能改变对正犯行为的评价，正犯行为才决定张义龙的行为是否构成犯罪。3.公诉人当庭宣读的证据材料与第一次庭审的内容一致，中级法院已经认定原判的事实不清，证据不足，如果依据第一次庭审的证据进行重审，达不到证明效果。被告人张义龙不构成犯罪。 经审理查明：2018年4月，被告人张义龙以43万余元价格中标霍邱县冯瓴乡柳台村景观桥（填塘及围栏）工程，4月26日张义龙以其挂靠的霍邱县第八建筑安装工程有限责任公司（以下简称“八建公司”）名义与冯瓴乡人民政府签订了工程承包合同，约定从附近淠河抽取1.222241万立方米粗砂回填水塘。同年4月17日，冯瓴乡政府制作一份《冯瓴乡人民政府关于抽砂填塘修建柳台村防汛撤退道路的请示》，向霍邱县河道采砂管理领导组请示抽取1.8万立方米河砂填塘，计划工期为5月1日至6月15日。后冯瓴乡政府安排工作人员通知张义龙可以从淠河抽取1.8万立方米河砂用于填塘等，张义龙在未取得河道采砂许可证的情况下，安排马某于5月10日起用采砂船从淠河抽取河砂。5月23日当地村民向张义龙提出用土填塘以便日后种菜，张义龙在未向冯瓴乡政府请示的情况下，擅自改变约定，用土填塘，但未停止从淠河抽取河砂，并将抽取的河砂堆放于冯瓴乡柳台小区院墙外（后因修路将其中部分河砂转运至院内堆放），至6月15日停止抽砂。霍邱县淠河采砂管理工作领导组办公室分别于2018年6月19日、7月4日书面通知冯瓴乡政府，在6月20日前拆除抽砂机具及管道、在7月6日前清运完河道内抽砂机具及管道，并恢复该处堤坝斜坡路。经安徽省地质矿产勘查局三一二地质队勘测，张义龙非法抽取的河砂堆置量为2.302183万立方米，扣除冯瓴乡政府安排其抽取的1.8万立方米，张义龙非法采砂量为0.502183万立方米。经霍邱县价格认证中心评估，该河砂价格为人民币77元/立方米。综上，被告人张义龙非法采砂价值为人民币38.668091万元。 另查明：被告人张义龙系办案单位电话通知到案。 上述事实有下列证据证实： （一）书证 1.受案登记表、立案决定书、取保候审决定书等程序性文书，证明本案发案、立案及强制措施情况。 2.户籍证明，证明张义龙出生于1971年3月10日，达到完全刑事责任年龄。 3.前科证明，证明张义龙无违法犯罪记录。 4.到案经过，证明经办案单位电话通知，张义龙于2018年7月27日到冯瓴派出所接受讯问。 5.霍邱县水务局证明，证明霍邱县水务局未向张义龙个人或单位颁发过河道采砂许可证。 6.霍邱县冯瓴乡柳台村景观桥招标材料及承包合同，证明该工程经测算、对外招标及与张义龙签订的工程合同载明需回填土方12222.41立方米，该土方从附近河道抽取粗砂；工程总造价43.3695万元。张义龙挂靠的霍邱县八建以43.3377万元的价格中标冯瓴乡柳台村景观工程，获得项目的承包权，并于2018年4月26日签订承包合同。 7.霍邱县淠河采砂管理工作领导组办公室通知（2份），证明霍邱县淠河采砂管理工作领导组办公室于2018年6月19日通知冯瓴乡政府：你向申请的柳台村美丽乡村填塘抽砂已于6月15日到期，并且目前已进入主汛期，淠河全面禁采。为确保淠河防汛和堤坝安全，现请你乡安排人员于6月20日前对柳台村美丽乡村抽砂机具及管道全部拆除。同年7月4日要求冯瓴乡政府在7月6日前清运滞留在河道内的抽砂机具及管道并将擅自开挖的堤坝斜坡路恢复。 8.冯瓴乡政府关于抽砂填塘修建柳台村防汛撤退道路的请示文件，证明冯瓴乡政府于2018年4月17日向霍邱县河道砂石管理领导组请示：因填塘需要从河道抽取18000方砂石，计划5月1日开工，6月15日竣工停采。 9.张义龙提供的承诺书及关于冯瓴乡柳台村景观桥（填塘及围栏）工程施工的变更申请各一份，证明张义龙在施工期间，群众要求将填塘工程用砂改成用土，后张义龙以霍邱八建公司名义写了一份申请：因村民要求用土填塘，公司向冯瓴乡政府提出变更申请，并待政府将变更申请批复后再用土进行填塘。张义龙未将材料未递交给冯瓴乡政府。 10.工程结账协议，证明张义龙支付给马某冯瓴乡柳台小区抽砂填塘总工程款24.6万元。 11.冯瓴乡会议记录，证明2018年4月16日冯瓴乡开会研究柳台小区抽砂填塘事宜。 12.抽砂现场等照片7张及视频光盘1张，证明金某提供的张义龙从河道抽砂现场等情况。 13.霍邱县国土局拍摄的照片2张，证明2018年7月5日霍邱县国土局拍摄的张义龙堆砂现场状况。 （二）现场勘验笔录、河砂堆置量估算简报 1.霍邱县人民检察院委托书，证明2018年10月11日，霍邱县人民检察院委托安徽省地质矿产勘查局三一二地质队对霍邱县冯瓴乡柳台村境内发现一处砂石堆置点进行核查，估算河砂堆存情况，并提交堆置估算简报。 2.《六安市霍邱县冯瓴乡柳台村境内砂石堆置量估算合同》三一二队矿产所工程合同字K201871号，证明2018年10月12日霍邱县人民检察院委托安徽省地质矿产勘查局三一二地质队对霍邱县冯瓴乡柳台村境内发现一处砂石堆置区域进行估算堆置量，并作出堆置量的估算简报，三一二地质队按有关规范收集相关资料、图件及实地测量等手段据实完成该项作业，务必按照国家相关规范实事求是作业。 3.霍邱县人民检察院勘验笔录，证明2018年10月12日霍邱县人民检察院委托安徽省地质矿产勘查局三一二地质队对张义龙非法采矿涉案砂堆进行测量，由霍邱县公安局、国土局、水务局、砂石管理站等单位人员参与现场测量及指界见证，测量结果由三一二地质队作出。 4.2018年10月16日安徽省地质矿产勘查局三一二地质队编制的《六安市霍邱县冯瓴乡柳台村境内河砂堆置量估算简报》（含冯瓴乡柳台村境内河砂堆置估算表、现场实地测量照片、六安时霍邱县冯瓴乡刘台村境内河砂堆置区现状图附堆置量估算、地质勘查资质证书等），证明六安市霍邱县冯瓴乡柳台村境内河砂堆置体积为2.302183万立方米。 （三）霍邱县人民检察院价格认证协助书、价格认定标的明细表、价格认定协议书、《霍邱县价格认证中心价格认定结论书》（霍）价认定（2018）74号，证明经霍邱县价格认证中心评估，涉案河砂单价为77元/立方米。 （四）证人证言 1.赵某（霍邱县河道局局长）证言，证明2018年4月中旬的一天9时许，在水务局会议室，周某把冯瓴乡的抽砂填塘请示报告拿给他看了，他跟周某讲，水务部门没有权力也不可能允许你们从河道抽砂，你们打相关报告给县政府，县里同意你们就干，县里不同意你们就不要干。周某听后讲其回去让何乡长去找县领导。他当时没有接收周某的报告，也没有见到何某乡长给谢局长报告材料。 2.常某（时任冯瓴乡党委副书记）证言，证明冯瓴乡景观桥工程是他分管的，2018年4月16日，何某主持召开乡里党委扩大会，会议研究了柳台村景观桥工程，因为这个工程要抽砂，他在开会的时候就提出来，在抽砂前要得到县领导和主管部门的同意，不然不能抽砂，何某当时在会上表示，由乡政府办公室起草一份申请，其找苏县长汇报。他调走之前抽砂还没有开始。 3.徐某某（冯瓴乡主任科员）证言，证明4月17日以冯瓴乡的名义向县河道采砂管理领导组打了一份请示。这份请示由何某乡长报送至苏某副县长，苏县长在该份请示上批示后何某乡长把该请示报告送至县水务局分管河道采砂的谢局长。另外由周某把几份请示报送至其他几个治砂成员单位。得到“批准”后，冯瓴乡政府开始组织招投标，后霍邱八建中标，具体施工是张义龙负责。4月25日签订合同，从5月中旬张义龙开始抽砂，一直到6月15日停止抽砂。总共抽了将近一个月时间，按照招标文件约定，土方回填需要砂为1.222241万方，张义龙他们实际抽了多少不清楚。当时去看张义龙把抽的砂堆在柳台村美好乡村院墙外面没有用，从外面运土来填塘，他也没有详细问张义龙，其他去察看的领导有没有去问过，他不清楚。按照招标文件规定，应该用砂来填塘，张义龙填塘用了一部分土，他认为只要把塘填上，至于是用土还是用砂来填，也就没过问。是何某乡长告诉他苏县长已经同意抽砂，让他们去催张义龙抽砂，他跟张义龙讲抽砂截止时间是6月15日，按实际需要，抽到把塘填平整，并且把路填出来，也就是说乡政府是默认张义龙抽砂到6月15日，抽砂量为1.8万方。 4.赵某1证言，证明他是为张义龙干活的，张义龙没有河道采砂许可证，他们是接乡政府通知从河道采砂。在抽砂期间，乡政府和水务局的人都去看过，也知道改用土填塘，同时还在抽砂。抽砂是从5月10日开始的，5月下旬开始用土填塘，之后抽砂还在继续。但在用土填塘之前，抽的砂也有堆在墙外面，具体有多少，他不清楚。 5.王某（冯瓴乡党委副书记）证言，证明，他到任时柳台村景观桥工程已经到了扫尾阶段。他两次到工程现场，就看到柳台村美好乡村院墙外面有一堆砂，其他没有看到什么。他没有跟张义龙讲过能否在河道抽砂，其他人有没有讲过他不清楚。他名义上是分管美好乡村建设，但对当地情况不熟悉，他主要精力在扶贫工作上面。 6.周某（冯瓴乡政法委员）证言，证明他从2017年2月份开始分管乡政府治砂工作。2018年4月16日乡里开会之后，在拟了报告之后几天，有一天何乡长将请示报告递给他，让他到水务局问一下采砂需要哪些手续，在水务局会议室，他将报告递给河道局赵局长看了之后，赵局长没有办法给解决，讲谢局长马上来开会，他等到谢某来，谢某看了之后讲其也没办法答复，至少要让分管县领导批准。他回去跟何乡长汇报了情况，何乡长讲其向苏县长汇报。4月底，他问何乡长采砂有没有批准，何乡长讲县里已经批准了，可以通知采了，于是他就跟张义龙讲县里批准了，可以采砂了，接着张义龙才联系的马某。通知张义龙可以采砂除了他之外还有何乡长、徐某某。当时他没有看见相关批示文件，何乡长讲已经批准了，他也不会提出看看材料。管理段的金某问过他张义龙在抽砂有没有批文，并讲不给原件最起码给个复印件，他就打电话向何乡长汇报，何乡长讲没事的，东西已经交到水务局了，然后他回复金某：东西交到水务局，没事的。何乡长跟他讲县里已经同意采砂了，他就打电话给张义龙开始抽砂，他当时跟张义龙讲一直抽到2018年6月15日为止，抽砂量按请示的抽砂量是1.8万方。而且他还告诉张义龙在抽砂之前要把用于堆放砂堆的地貌拍照。堆砂的地方东南部是一块荒地，比地表位置低大概1米左右。 7.谢某（霍邱县水务局副局长）证言，证明之前抽砂他不了解，7月4日，他和政府办的李某在冯瓴乡督查河长制的时候，才发现柳台村有几个很大的砂堆，当时还有几辆农用车在准备装砂，看见他们去了很快就跑掉了，有一辆装好砂的车子卸掉后走了，当天李某跟县里进行汇报之后，国土、水务等部门派人对堆砂情况展开调查。张义龙没有跟水务局提出申请，他们也没有同意在淠河采砂，此事发生当天，乡镇府的周某也到了柳台村，周某讲何某之前找苏县长汇报了采砂的事情，苏县长批示的材料交给他了，但他对其讲的情况一点印象都没有。就算有苏县长批示，下一步采砂也要经过乡政府、水务局等相关部门研究后，形成会议纪要，再进行抽砂，但这些过程都没有。就算递交了批示材料，并不代表可以采砂。 8.金某（淠河朱老台管理段段长）证言，证明张义龙没有河道采砂相关许可证。2018年4月底，周某打电话向他咨询从河道抽砂填塘需要哪些手续。后来他听讲周某到县水务局去了，但是没问出什么头绪。自始至终他没有见到过苏县长签字的申请。期间他多次联系周某和何某，要求他们把苏县长签字的申请复印件给他一份，但一直都没给他，他当时就感觉不对劲，但张义龙这个工程是乡政府工程，他在5月9日前后将此事向河道局赵局长汇报过，赵局长让他向乡里要批文，乡里讲批文在谢局长处。 9.赵某2证言，证明他是霍邱县第八建筑安装工程有限公司经理，张义龙挂靠他们公司，使用他们公司建筑方面的一些资质，他们公司没有派员参加。张义龙什么时候拉土填塘的他们不知道。 10.彭某1（霍邱县砂石管理站站长）证言，证明之前在巡查的时候发现坝埂上埋的有白色的管子，他就打电话问何某是什么情况，何讲管子是抽砂用的，用于柳台美丽乡村填塘，而且还经过县领导同意的。他们也就没有追问下去。柳台村的几处砂堆按照县里安排由砂石管理站安排人员轮流看守。 11.何某（时任冯瓴乡乡长）证言，证明当时分管此项工作的是常某，具体操作的是乡里的徐某某。一开始他安排周某拿着请示报告找水务局的人，周回来后讲水务局做不了主，意见是要县领导批示，他当时讲他来找苏县长。4月20日苏县长在县政府常务会议室开入河排污环保会，参加会议的有水务局的谢某等，会前，他将请示拿给苏县长，请其签字，其签了之后，他就将这个请示递给了谢某，谢某拿了之后也没讲什么。他不知道水务局有没有找其他干部对接这块工作，反正水务局的人没有跟他讲，没有人通知可以采砂，也没有人通知不可以采砂。在苏县长签字之后，他跟徐某某等人讲了苏县长签了字所以可以抽砂，后来应该是徐某某等人通知张义龙的。苏县长签的是“请水务局研处”。在正式抽砂之前，水务局没有跟他讲可以抽砂，但乡政府认为，既然县领导已经批示了，他就视为可以抽砂，另外，抽砂是白天进行的，持续的时间很长，在抽砂的时候，砂石管理组的人都知道，而且也没人跟他们讲这是非法的，也没有通知他们不能采，他们整个过程都是按程序来的，所以他认为这个抽砂行为是合法的。他不知道张义龙实际填塘用的是土，在填塘的时候他没有去过，乡里其他领导干部也没有跟他讲过这事。给县里的报告写的是1.8万立方，报告是徐某某起草的。 12.许某1证言，证明他是冯瓴乡柳台村民，承诺书他知道，因为张义龙承建柳台小区，东面有一个水塘，张义龙与乡政府签的合同是用砂填塘，他们村民就想着用土填，以后好在上面种菜，村民不同意用砂填塘，张义龙就表示用土来填。后来用土填的。有一次乡长何某到工地去检查，他们村民就跟何某讲了，他们不同意用砂填塘。张义龙用土填塘之后，没有停止抽砂，一直抽到6月份。 13.许某2证言，证言他是柳台村村民，他们村民要求用土填塘，后来乡长何某到工地去，他们也跟何乡长讲了，何乡长当时讲要跟县里汇报，后来在2018年5月22日，他们给张义龙一份承诺书，要求用土填塘。 14.马某证言，证明当时张义龙跟他讲采砂量是1.8万立方，他跟张义龙结算的时候算的是1.7万方。最后结算的是24.6万元，一开始张义龙算账的时候只给他17万元，因为之前讲好每采一方的费用是10元钱，但他计算他花掉的钱在26万元，后来找人调解的，张义龙给他24.6万元。实际采砂量他也不好估计，但他那段时间采砂成本费用总共花掉26万元钱。张义龙采砂是用来填美好乡村旁边的塘，他认为张义龙叫他采砂至少是经过乡政府同意的。开采砂船除了他之外，还有他雇的明光的师傅。填塘的时候用土了，好像是老百姓要求用土填。张义龙之前雇他抽砂讲抽到6月15日。张义龙当时讲其跟乡政府签的协议是一万七八千方，要他抽的砂子量在2万方之内，他当时跟张义龙讲抽砂的立方数不好掌握，因为那地方有塘，在塘里的砂子量不好掌握，他讲他抽到6月15日就不抽，具体抽的量到时候以测量的为准，也就是为最后结算做依据。原来抽的砂子全部堆放在东院墙外面，后来因为修路，修路地方砂子就被转移到院子里面，以致现在的砂堆在院子里面有，在外面也有，现在院墙外面堆砂的地点原来都是水塘，这块堆砂地点的水塘和小区院墙内东南角以及砂堆南边的水塘都是连着的，原来这一块都是一片水塘，但是水塘的深度是不一样的，在现在东边院墙外面修的这条水泥路南边的水塘要深些，越往南越深，路北边的水塘要浅些，越往北越浅。深的地方估计深度在1.5米左右，浅的地方深度估计大概在几十厘米左右，具体有多深他也只能估摸着讲一下。原来这块堆砂的地点是水塘，抽砂的时候肯定要先将水塘填满，然后才能形成现在的砂堆。乡政府或其他单位的工作人员讲过抽砂截止时间、但没有讲抽砂量。 15.虚某证言，证明他与张义龙合伙承建柳台村美好乡村建设，后期没有参与张义龙承包的柳台村景观桥工程。张义龙没有采砂许可证，只有和乡政府签订的合同，并且合同、招标材料他都见过，材料里讲的就是从淠河河道抽砂填塘。 16.彭某证言，证明他是开挖掘机的，把柳台村美好乡村院外东边的一大堆砂装车后转运到院内村部后面的地方堆着。因为这一大堆砂堵在那里影响修路。从7月2日开始挖，到7月4日县里来人检查那天就不干了。 17.李某证言，证明从东门那装砂的挖机驾驶员是彭某，他在院内堆场用挖土机将砂子往高处堆。 18.吴某证言，证明他是安徽省科达建设项目管理有限公司霍邱分公司负责人。2018年3月份，冯瓴乡政府委托他们公司对景观桥项目进行招标代理，乡政府和他们对接的是徐某某。他们公司就对这个工程需要实施的项目进行测量和造价。最后中标的是霍邱第八建筑安装工程有限公司。 19.桑某证言，证明他是安徽省科达建设项目管理有限公司霍邱分公司工程师。冯瓴乡柳台村景观桥工程项目邀标是他同事周某负责的，其比较清楚，项目的测量是他和周某去测量的，经过测量和复核，柳台村美好乡村东侧的深塘需要土方1.349865万方。 20.周某证言，证明他是安徽省科达建设项目管理有限公司霍邱分公司工程师。冯瓴乡柳台村景观桥工程邀标由他具体负责，现场测量是他与桑某测量的，总共需要土方量是1.349865万方，后来徐某某提出项目部以后要拆，会多出一部分土方，要求他们把土方量做低一些，最后测量的土方量是1.222241万方。改用抽砂填塘，因为是政府工程，抽河砂不要钱，减少工程预算。工程实际上发包单位冯瓴乡政府已经决定让霍邱县八建作为施工单位，但由于程序上不合法，所以由他们公司为其办理招投标相关手续，名义上是由冯瓴乡政府招标，霍邱八建以及其他两家公司依法投标，最后霍邱八建中标。 21.时某、李某1证言，证明他们用农用车把东院墙外的部分砂子转到小区内堆放。 22.李某2、许某2证言，证明他参与签承诺书，要求用土填塘。 23.苏某（霍邱县人民政府副县长）出具的情况介绍一份，证明2018年4月20日下午，他在县政府常务会议室主持召开全县治理入河排污口工作会议，当时有水务局、河道局、环保局、住建局、冯瓴乡等单位参加，会议召开前，冯瓴乡乡长何某拿了一份报告让他签字，后他在报告上签了“请水务局、河道局研处”。 （五）被告人张义龙的供述，证明2015年5月份，他挂靠霍邱八建公司承建冯瓴乡柳台村美丽乡村建设工程的，在小区东南角有一个约40多亩的水塘，该工程需要填塘面积约6亩多。2018年3月，冯瓴乡政府委托安徽科达建设项目管理有限公司按照土方进行测量和造价做了预算，预算的造价冯瓴乡认为用土填塘太高了，让科达公司用砂填塘重新做的预算，测量填塘用砂量大概在1.8万立方米，工程总造价是43.3695万元。4月份，他通过招标以43.3377万元的价格中标，获得这个项目的承包权。4月下旬，冯瓴乡乡长何某和政法委员周某电话通知他开始抽砂，说抽砂的手续办好了，但没有送给他相关主管部门的批复和手续。5月8日，他联系马某准备抽砂，5月10日开始正式抽砂，抽砂的地点位于淠河的柳台村段的河道中间，抽的砂堆放在柳台小区东南边，在抽砂的过程中，周某带人到抽砂现场看过。5月22日，他准备用抽的砂进行填塘，老百姓阻止，称用砂子填塘以后就不能种菜了，要求他用土填塘。5月24日，他以霍邱八建公司的名义打了一份申请，内容就是因为柳台村的村民要求用土进行填塘，便于他们以后种菜，并且有一份村民代表出具的承诺书，这两个材料他当时忘了交到冯瓴乡政府，但是他已经答应村民了，就从冯集村拉的土方进行填塘，一共花了47万元左右。在用土填塘的过程中，他还在继续抽砂，冯瓴乡政府的何某乡长、王副书记以及徐某某、周某都去过填塘和抽砂的现场，没有制止他抽砂和用土填塘，所以他继续采砂，直到6月15日停止。抽的砂分为五堆，堆放在柳台小区的东院墙外面。因为他用土填塘费用花的多，他继续采砂一是可以在工地用，二是以后可以卖。他没有办采砂许可证，冯瓴乡政府当时没有通知他办，水务局、河道局也没人通知他办，他抽砂是乡政府让他抽的。在没抽砂之前，他就请砂石管理站朱老台段的段长金某去拍过填塘的原始地貌。金某在他抽砂的时候打电话给他，讲如果淠河涨水，抽砂就要停止。他采砂的行为都是根据冯瓴乡政府要求的，手续都是乡政府给他办的，当时变更填塘材料的时候没有及时把申请递交给冯瓴乡政府。抽砂之前，他先后接到过何某、周某、徐某某三个人的通知。何乡长跟他讲可以抽砂了，手续办好了。周某和徐某某跟他讲的原话他记不清了，都是让他按照合同规定的来采，一直采到6月15日。合同上规定的抽砂量就是1.8万方，其中1.2222万方只是填塘的方数，小区西边还有一部分地势洼也要填，修路也需要砂，加起来需要1.8万方，所以乡政府的请示上面写的是1.8万方。没有乡政府的人让他抽，他也不敢抽那么多，他是估计着抽的。 以上证据，均经庭审质证，具有合法性、客观性、关联性，对其证据效力予以确认。 张义龙称,其是按照合同招标的内容按照工期采砂的，没有非法采砂，只抽取了1.7万方。经查，该辩解与在案证据不符，不予采纳。 本院认为：被告人张义龙违反矿产资源法的规定，未取得河道采砂许可证，擅自从河道抽取河砂，情节严重，其行为构成非法采矿罪，应依法惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。公诉机关指控张义龙擅自从河道抽采河砂价值177.2681万元，情节特别严重，证据不足；公诉机关认为张义龙构成自首，与本案事实不符，均不予采纳。被告人张义龙关于其不构成犯罪的意见，辩护人关于张义龙不是采砂的责任人，其行为不构成刑事犯罪等意见，经查：在案证据证明张义龙在冯瓴乡政府安排其采砂的数量范围外，在无河道采砂许可证的情况下，安排他人在河道采砂价值38.668091万元，情节严重，构成非法采矿罪，张义龙及其辩护人的意见不成立，不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项，第三条第一款第（一）项，第四条第一款，第十二条之规定，判决如下： 一、被告人张义龙犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月17日起至2021年1月16日止。罚金于判决生效后三日内一次性缴纳）。 二、被告人张义龙非法抽取堆放于霍邱县冯瓴乡柳台小区内外的河砂依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  薛 玲 人民陪审员  戴先军 人民陪审员  张 明 二〇一九年八月二十六日 法官助理潘纪红 书记员王璐 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”： （一）无许可证的； 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； 第四条在河道管理范围内采砂，具有下列情形之一，符合刑法第三百四十三条第一款和本解释第二条、第三条规定的，以非法采矿罪定罪处罚： （一）依据相关规定应当办理河道采砂许可证，未取得河道采砂许可证的； （二）依据相关规定应当办理河道采砂许可证和采矿许可证，既未取得河道采砂许可证，又未取得采矿许可证的。 实施前款规定行为，虽然不具有本解释第三条第一款规定的情形，但严重影响河势稳定，危害防洪安全的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”。 第十二条对非法采矿、破坏性采矿犯罪的违法所得及其收益，应当依法追缴或者责令退赔。 对用于非法采矿、破坏性采矿犯罪的专门工具和供犯罪所用的本人财物，应当依法没收。