湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书(2018)湘0181民初5865号原告：浏阳市福临门装饰设计工程有限公司，住所地浏阳市集里街道办事处北正北路286号。法定代表人：陈新华，总经理。委托代理人：谭卫民、段云枫，湖南声威律师事务所律师。被告:浏阳市关口街道办事处，住所地浏阳市关口街道办事处道吾东路。负责人：黄琦，主任。委托代理人：周建辉，湖南鼎忠律师事务所律师。委托代理人：危自雄，系该办事处司法所所长。原告浏阳市福临门装饰设计工程有限公司（以下简称福临门公司）与被告浏阳市关口街道办事处（以下简称关口办事处）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告福临门公司的委托代理人谭卫民，被告关口办事处的委托代理人周建辉、危自雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福临门公司向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付原告工程款1554352元及迟延付款的利息；本案诉讼费由被告承担。湖南六建装饰设计工程有限责任公司（以下简称六建装饰公司）分别于2007年7月8日、2007年7月19日、2007年10月25日于被告签订《浏阳市关口街道办事处办公楼外墙装饰工程施工承包合同》和《浏阳市关口街道办事处办公楼外装饰工程铝单板增加项目补充协议》。2007年7月13日，原告安排田浏攸与六建装饰公司签订《项目负责人承包合同》。六建装饰公司成立湖南六建装饰设计工程有限责任公司浏阳关口街道办事处办公楼外墙装饰工程项目经理部，并将该项目经理部的工作联系章和技术资料章交予原告保管和使用。原告按合同进行了施工，六建装饰公司收到工程款后，向原告支付了32.4万元，后因原告与六建装饰公司产生矛盾，原告安排周贵临到被告处领取了工程款140余万元。工程于2007年12月竣工验收并投入使用。原告于2008年11月3日将结算资料送给被告，被告审核后，认为工程款为2059077.34元。原告认为施工期间，主要材料上涨，被告应调补差价，另还应支付图纸设计费8万元。双方产生争议，特向法院提起诉讼。被告关口办事处辩称：请求驳回原告的起诉。原告没有与被告签订合同，原告不是合同主体；合同中有仲裁条款，应当仲裁而不是诉讼；被告愿意将余欠的工程款支付给六建公司，对于调差部分，没有合同约定，不符合法律规定，被告不同意。本院经审理认定事实如下：关口办事处作为甲方与六建装饰公司作为乙方于2007年7月8日签订《浏阳市关口办事处办公楼外墙装饰工程施工承包合同》。合同约定浏阳市关口街道办事处办公楼外墙装饰（玻璃幕墙、百叶窗）工程经甲方通过邀标，确定乙方为中标单位。承包方式为：本工程采用包工包料、包工期、包安全、包质量，以邀标单价幕墙468元/平方米，百叶窗300元/平方米为参考依据的承包方式。结算方式：①按照甲方邀标时所提供的设计图纸、施工现场实际发生的工程量，依据承包合同按实进行结算。②对于变更增加的项目，按双方协商签证和监理方意见为参考结算依据。③若无法确定的价格及人工、材料、机械台班单价等费用则按市建设局造价站（或按照[湖南省99定额]）同期所规定的相应费率下调16%取费结算。④如甲方提出须对材料进行检测，则检测试验费、损耗及相关费用另行签证，按实结算。承包范围：按甲方指定的外墙幕墙、百叶窗施工范围，即建施图，轴1-10、A-H及H-A三立面。工程竣工后15天内由乙方向甲方提出书面竣工验收通知书和完整的竣工验收资料三套，甲方接到通知后三天内组织验收。验收方为甲方、监理公司、设计单位、市质监站。合同价款：本工程按议价单价，即幕墙468元/平方米（约800平方米），百叶窗300元/平方米（约200平方米），根据甲方核定的施工面，目前预估合同价为43万元，最后金额按实际签证及发生的工程量结算。工程款支付：2007年，进场付备料款20%；2007年，施工中期付款10%；2007年，工程竣工验收合格付款20%；2008年，付工程款20%；2009年，付工程款30%。甲方委派袁志富同志为施工现场代表，负责与设计方、施工方、监理方现场处理有关事宜。乙方委派朱光威同志为该项目的项目经理，田浏攸同志为驻现场负责人，组成项目经理部，负责整个项目的施工现场建设工作，负责处理现场施工、技术、质量、安全、保卫等工作，并加强与建设方的联系。材料设备供应：工程中所需材料，乙方自行采购。但采购前必须提供样品给甲方、监理方认可。确因工程需要，铝型材等材料因材质、产地发生变化而突破原承包单价时，则必须经甲方同意，确认单价后，方能采购。合同对工程概况、合同工期、质量标准、各方的权利和义务、奖罚办法、保修要求、其他均进行了约定。2007年7月19日，关口办事处与六建装饰公司再次签订了《浏阳市关口办事处办公楼外墙装饰工程施工承包合同》。合同约定浏阳市关口街道办事处办公楼外墙装饰（铝塑板）工程经甲方通过邀标，确定乙方为中标单位。承包方式为：本工程采用包工包料、包工期、包安全、包质量，以邀标单价铝塑板375元/平方米为参考依据的承包方式。合同的其他内容与玻璃幕墙、百叶窗工程的合同内容大抵相同。2007年7月13日，六建装饰公司作为甲方与田浏攸作为乙方签订《湖南六建装饰设计工程有限责任公司项目负责人承包合同》，合同约定将田浏攸聘为浏阳关口街道办事处办公楼外墙（玻璃幕墙、百叶窗）装饰工程、浏阳关口街道办事处办公楼外墙（铝塑板）装饰工程项目负责人，仅限于全额承包该工程项目之符合甲方资质范围内项目，并负责组织项目部进行施工，并配合建设方将其他专业项目分包给具有相应资质范围的专业承包单位。工程管理费：经双方认真研究和对工程成本分析，乙方上交管理费为工程竣工后结算总造价的3%。工程款项：本工程的工程款专款专用，建设方（业主）工程款必须汇到甲方与建设方签订的施工合同中甲方指定账户内，甲方先按工程款到位比例预扣10%，（预扣部分包含管理费、财务费用及其他等，不含税金），其余的所有款项由乙方按项目生产合理安排，保证专款专用，不得挪作己用。若挪作己用，甲方有权追回，并给予相应处罚，情节严重者，终止合同，移交司法处理。税金按税务部门有关规定由乙方缴纳或由甲方代扣代缴。民工工资保证金按政府相关规定另予以执行。合同对内容和造价、权利与义务均进行了约定。2007年7月16日，六建装饰公司作出六建装饰办字[2007]36号文件，成立湖南六建装饰设计工程有限责任公司浏阳关口街道办事处办公楼外墙装饰工程项目经理部（以下简称六建项目经理部），并启用其工作联系及技术资料印鉴。原告于2007年7月24日组织人员及设备进场施工。2007年10月25日，关口办事处与六建装饰公司签订了《浏阳市关口街道办事处办公楼外墙装饰工程铝单板增加项目补充协议》。协议约定：铝单板承包方式：采用包工、包料、包质量三包的原则，单价为606元/平方米，面积约为512平方米，总造价为310272元整（按原合同约定应下浮16%结算）下浮后的总金额为260628元整。按合同外甲、乙双方签证的内容为核算参考依据，据实结算。由周贵临代表乙方签字，并加盖了湖南六建装饰设计工程有限责任公司浏阳关口街道办事处办公楼外墙装饰工程项目经理部工作联系章。施工过程中，外墙装饰“米尔”铝塑板改为“吉鑫祥”铝塑板；采用的化学螺栓为“慧鱼”牌；使用的结构胶与耐后胶为“GE”牌；外墙铝材使用的“振升”牌；双方就铝单板价格上涨、铝塑板加筋处理、铝塑板钢龙骨加固处理等事宜进行了签证。2007年9月20日，双方就建设方只提供了建筑施工图纸，六建项目经理部对外墙装饰工程重新设计，要求关口办事处补偿设计费8万元，被告方工作人员在工程经济签证单上签字证实。随着工程的完工，被告于2008年元月对工程进行了验收，随后投入使用。2008年11月5日，原告将编制完整的结算书、竣工图及施工资料送达被告关口办事处。2010年1月22日，长沙市银都工程造价咨询有限公司接受关口办事处委托，对浏阳市关口办事处新建办公大楼外墙铝塑板及幕墙工程进行了审计，并出具了关于浏阳市关口街道办事处办公楼外墙铝塑板及幕墙装饰工程结算审核报告，结论为：送审金额为4439748.44元，审计核实金额为2059077.34元，审减金额为2380671.1元。原告对该审计结论不服，向长沙市仲裁委员会提起仲裁，后撤回仲裁申请。被告支付工程款180万元，不愿再支付剩余工程款，原告遂于2018年8月20日向本院提起诉讼。另查明，原告福临门公司与株洲天域大酒店实业有限公司、湖南六建装饰设计工程有限责任公司、田浏攸建设工程施工合同纠纷向本院提起诉讼，本院依法裁定移送湖南省长沙市天心区人民法院审理，天心区人民法院、长沙市中级人民法院、湖南省高级人民法院审理确定了福临门公司为实际施工人。诉讼中，本院委托湖南恒基项目管理有限公司对涉案工程整体造价进行了鉴定，结论为：（1）按实事求是的原则，对该项目整体市场造价进行计算，按照[湖南省99定额]，浏阳市关口街道办事处办公楼外墙装饰工程总造价为3120315.11元。本数据未计取合同中的争议条款，未按合同中邀标单价计算，未计算合同中16%的优惠率，最终结果请法院裁定。（2）按照[湖南省99定额]计算，计取合同中16%的优惠率后，浏阳市关口街道办事处办公楼外墙装饰工程优惠后总造价金额为2621064.7元。本数据未计取合同中的争议条款，未按合同中邀标单价计算，计取了合同中16%的优惠率，最终结果请法院裁定。鉴定说明第（5）点装饰施工图纸设计费，根据《工程勘察设计收费标准（2002年修订本）》计算，暂按45000元计取，请法院裁定。花费鉴定费47000元。上述事实，有原、被告陈述，《浏阳市关口办事处办公楼外墙装饰工程施工承包合同》，《浏阳市关口办事处办公楼外墙装饰工程施工承包合同》，《浏阳市关口街道办事处办公楼外墙装饰工程铝单板增加项目补充协议》，《湖南六建装饰设计工程有限责任公司项目负责人承包合同》，文件，印鉴印模，会计凭证，施工资料，竣工图，结算书，送达函回执，审核报告，转汇凭证，收据，经济签证单，调差、补差费用表，关于湖南省工程主要材料价格调整的通知，长沙仲裁委员会决定书和开庭笔录，说明，（2011）天民初字第564号民事判决书，（2013）长中民三终字第0161号民事判决书，（2014）湘高法民再终字第87号民事判决书，湖南恒基项目管理有限公司鉴定意见书等证据证实，并经庭审质证核实，足以认定。本院认为，被告关口办事处与六建装饰公司签订的《浏阳市关口办事处办公楼外墙装饰工程施工承包合同》，《浏阳市关口办事处办公楼外墙装饰工程施工承包合同》，《浏阳市关口街道办事处办公楼外墙装饰工程铝单板增加项目补充协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应认定为合法、有效，双方均应按合同履行各自的义务。被告关口办事处称合同中有仲裁条款，应当通过仲裁程序而不是诉讼程序来审理，而被告关口办事处并未在首次开庭前提出该异议，视为被告关口办事处放弃仲裁协议，故对被告的该抗辩，本院不予支持，本院应当继续审理。本案中，原告不具有涉案工程的相应施工资质，但其现保管的涉案工程的会计凭证，可看出涉案工程由原告投资，组织人员施工完成，因此原告应认定为本案建筑施工的实际施工人。现工程于2008年已完成竣工验收，且投入使用，故原告向发包方主张权利，要求被告支付工程款的诉讼请求，本院予以支持。原告施工过程中，材料有不同程度的上涨，有双方的签证单可以证实，但双方未确定上涨后的材料单价，现本院委托湖南恒基项目管理有限公司进行鉴定，湖南恒基项目管理有限公司按照合同约定的“湖南省99定额”对涉案工程进行了造价鉴定，并出具了鉴定意见书，鉴定结论合法、有效，本院予以认定。按照“湖南省99定额”规定费率下调16%，是被告与六建装饰公司所签合同约定的结算条款，原告作为实际施工人向被告主张权利，被告仅在欠付六建装饰公司工程款的范围内承担责任，故被告对涉案工程应在计取优惠率16%后的造价为2621064.7元承担责任。按合同约定付款的最后期限为2009年，被告未能按期付款依约应承担相应的违约责任。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，故本院对原告要求被告支付利息的诉讼请求，予以支持。施工过程中，原告对外墙装饰工程进行了设计，有被告工作人员签字的工作经济签证单予以证实，而装饰施工图纸设计费经湖南恒基项目管理有限公司评估为45000元，故对原告要求被告补偿图纸设计费80000元元的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、限浏阳市关口街道办事处于本判决生效后15日内支付浏阳市福临门装饰设计工程有限公司工程款821064.7元，及自2010年1月1日起至实际履行之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；二、限浏阳市关口街道办事处于本判决生效后15日内支付浏阳市福临门装饰设计工程有限公司装饰施工图纸设计费45000元；三、驳回浏阳市福临门装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18789元，鉴定费47000元，合计65789元，由浏阳市关口街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  左 凌人民陪审员  张立纲人民陪审员  罗冬生二〇一九年八月二十日书 记 员  李 伟附相关法律规定：1、《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程质量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。