昆明市盘龙区人民法院民 事 裁 定 书（2019）云0103民初5826号原告：李美琼，女，汉族，1954年9月6日生。委托诉讼代理人：谭文韬、杨洋，云南滇中律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南熊猫国际旅行社有限公司，住所地昆明市盘龙区白塔路131号汇都中心D幢7-8层。法定代表人：黄敬，系该公司董事长。委托诉讼代理人：赵凯，中智法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：诚泰财产保险股份有限公司云南分公司，营业场所：昆明市西山区日新中路360号凯旋大厦3、4、5、8、9楼及附楼。负责人：李华辉，系该分公司总经理。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司云南分公司，营业场所：昆明市五华区圆通街23号。负责人：李鸿，系该分公司经理。被告诚泰财产保险股份有限公司云南分公司及中国太平洋财产保险股份有限公司云南分公司共同委托诉讼代理人：邵晓洁、田茹玺，云南耀律律师事务所律师，特别授权代理。原告李美琼诉被告云南熊猫国际旅行社有限公司（以下简称熊猫公司）、诚泰财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称诚泰云南分公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称太平洋保险云南分公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。原告李美琼向本院提出诉讼请求:“1、判令三被告赔偿原告各项经济损失合计人民币176243元（详见损失计算清单）；2、本案诉讼费由三被告承担。”事实与理由：2018年11月6日，原告李美琼以及案外人刘小琳、刘明英三人与被告签订了《出境旅游协议》，并约定由原告三人参与被告熊猫公司组织的泰国斯米兰七日游旅游活动。协议签订后原告方依约支付了相应团费。另外，就该次旅游活动，被告熊猫公司在被告诚泰云南分公司、太平洋保险云南分公司处够买了云南旅游组合保险（旅责险、意外险）。2018年11月10日，在海豚岛游玩过程中，被告熊猫公司导游人员安排原告及案外人刘小琳、刘明英到一海滩处拍照，在拍照时因海滩湿滑原告滑倒受伤，后泰国导游人员将原告送入当地医院进行了简单的检查，并开了相应的止疼药给原告，除此之外，原告并未接收其他任何治疗，甚至连在泰国检查的费用、药品费用都是原告自己支付。检查结束后，原告被送回酒店休息，在酒店内被告熊猫公司的导游人员要求原告及案外人刘小琳、刘明英签字认可原告系因自己拍照摔伤与被告熊猫公司无关，如原告及案外人刘小琳、刘明英不签字，将不再负责原告及案外人刘小琳、刘明英的回国事宜。因原告身处国外，无奈之下，原告及案外人刘小琳、刘明英不得不在被告熊猫公司提供的格式单据上签了字。事后，与原告随游的案外人刘小琳、刘明英又找到被告熊猫公司导游人员要求不参与旅游活动留在酒店照顾原告，但被告熊猫公司以不参团活动将对二人进行处罚为由拒绝。2018年11月11日至2018年11月13日期间，原告一直处于独处于酒店无任何救治、任何人照顾的状态。原告认为，正是因为被告熊猫公司导游人员安排牌照的场地过于湿滑。而导游人员在牌照前又未对原告尽到告知、警示义务，才导致了原告受伤。受伤后，又因被告熊猫公司导游人员未及时尽到相应及时的救助义务而导致原告的伤情加重。回国后，原告自行到成都军区昆明总医院及楚雄彝族自治州中医医院进行治疗，经诊断，原告的伤情为T9椎体压缩性骨折、右胸7、9肋骨骨折。经住院49天后，原告出院。后经正源司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为九级伤残，后续治疗费为人民币4000元、护理期为60日、营养期为60日。事后，原告多次要求被告熊猫公司进行赔偿，但被告熊猫公司均以原告受伤属于意外，其损失应当由保险公司承担赔偿责任为由拒绝。后原告联系被告诚泰云南分公司以及被告太平洋保险云南分公司，但保险公司又对原告的《鉴定意见》不予认可，而拒绝赔偿原告损失。原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼。被告熊猫公司辩称：一、我方并非侵权主体，不应承担赔偿责任。本案案由为生命权、健康权、身体权纠纷，原告李美琼的诉讼主张不成立，因本案不符合侵权责任的下列构成要素：（一）行为人存在违法行为，指行为人实施的行为违反了法律的禁止性规定或强制性规定。本案中，我方并非侵权主体，不应承担本案的赔偿责任。（二）损害后果，原告李美琼存在一定的损害后果，但并非我方造成。（三）因果关系，指行为人的违法行为与损害后果之间引起与被引起的客观联系。2018年11月10日，旅游行程安排为在海豚岛自由活动，当天天气晴朗，周边也无障碍物，原告在平缓的沙滩上自由拍照，所处地点符合游客自由活动条件。原告李美琼作为成年人具有完全民事行为能力，其具有一般理性自然人的注意常识，应知悉拍照期间注意自身身体情况，控制风险，尽量采取措施加以防范，避免发生损害，但其未尽到一般注意义务才导致自己受伤，所以因果关系条件并不成立。因此，原告李美琼受伤系其自身原因导致，因由其自行承担损失。（四）行为人主观上具有过错。原告李美琼在自由活动期间，为拍照摆造型时不小心自己扭伤，虽然在客观上造成了损害结果，但并非由于我方故意或过失造成的，我方没主观上没有过错，无过错则我方无责。二、我方已经尽到合理的安全告知、警示、安全保障义务，不应承担赔偿责任。2018年11月6日，原告李美琼及其亲属与我方签订了《出境旅游合同》。约定原告李美琼及其亲属参加我方组织的泰国斯米兰七日游。双方签订的《出境旅游合同》分为通用条款、专用条款两部分，同时，《普吉6晚7天出团通知书》作为《出境旅游合同》的附件，与《出境旅游合同》具有同等的法律效力。根据《出境旅游合同》通用条款第二条2甲方的义务：“自行活动期间，应当在自己能够控制风险的范围内选择活动项目，遵守旅游活动中的安全警示规定，并对自己的安全负责”的约定，我方已经尽到合理范围内的安全告知、提示义务，积极审慎的履行了安全保障义务，达到了《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》中对旅游与经营者安全保障义务的要求。另外，根据专用条款部分第4天的行程内容“我们团队上岛之后所有时间均是自由活动，在岛上所有娱乐项目与旅行社无关，敬请各位贵宾周知”，可知原告李美琼受伤期间为自由活动期间，其向我方出具的证明也佐证了此观点。同时，根据通用条款第十一条1甲方违约责任：“（6）由于甲方自身原因导致本合同不能履行或者不能按照约定履行，或者造成甲方人身损害、财产损失的，由其自行承担。（7）甲方在自行安排活动期间人身、财产权益受到损害的，乙方在事前已尽到必要警示说明义务且事后已尽到必要救助义务的，由其自行承担”的约定，可知原告李美琼应自担其责，其向我方出具的承诺书也证明此观点。三、我方已经尽到事后积极救助义务。我方知悉原告李美琼意外受伤后，我方及时了解具体情况，并委托熟悉当地情况的境外地接社工作人员立即采取措施，将其送往医院进行救治，参与陪同诊治，关注原告李美琼的伤势情况，我方已经尽到事后积极救助义务。虽然在泰国就诊期间产生的费用，先由原告李美琼垫付，但其离境前，境外地接社应原告的要求已经将该部分费用返还给了原告。四、如需担责，应扣减住院未治疗部分产生的费用。原告李美琼在楚雄彝族自治州中医医院住院未治疗“2、T6、T8椎体血管瘤；3、T11-12椎间隙内双侧神经根小囊肿；4、肝囊肿；5、右肾小囊肿”，若需担责，我方不应承担此部分费用，应从上述医疗费中扣减以上项目所产生费费用。综上所述，原告李美琼要求我方承担赔偿责任无任何事实及法律依据，请求法庭依法驳回原告对我放的诉请。被告诚泰云南分公司、太平洋保险云南分公司辩称：一、本案案由错苏。我方并非本案适格被告，我方已经提交了管辖异议。本案中，原告李美琼意外受伤，以生命权、健康权、身体权纠纷为由诉至贵院，将我方共同列为被告，要求承担赔偿责任。但是我方与原告李美琼并不存在侵权关系，原告李美琼以侵权法律关系要求我方承担责任，法律关系严重错误，应当予以纠正。事实上，我方作为《云南省旅游责任综合保险》的承保方，与被告熊猫公司存在保险合同关系，本案应当以“旅游合同”纠纷为案由起诉各被告，则原被告之间的法律关系才适当，原告要求担责的诉请才有法律依据。而“旅游合同纠纷”案件属于铁路运输法院专属管辖，故，本案案由错误，导致管辖错误。对此，我方已经申请管辖异议，请求贵院向原告李美琼释明本案的法律关系，原告李美琼自行撤诉后在昆明铁路运输法院重新起诉，或裁定将本案移送至昆明铁路运输法院管辖。二、原告李美琼的诉请无事实和法律依据。（一）伤残评定标准适用错误。原告自行委托楚雄正源司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，采用《人身保险伤残评定标准及代码》（JR/T0083-2018）作为鉴定标准，评定为九级伤残。该鉴定标准适用严重错误，首先，根据“最高人民法院最高人民检察院公安部国家安全部司法部关于发布《人体损伤伤残程度分级》的公告：为进一步规范人体损伤致残程度鉴定，现公布《人体损伤伤残程度分级》，自2017年1月1日起施行。司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度适用《人体伤残程度分级》。”原告故意采取其他鉴定标准进行鉴定，其得出的鉴定结论不真实、不客观、不公正，违反了法律规定，存在故意扩大损失的可能性，该鉴定结论不应采纳。（二）伤残评定标准与保险合同约定不一致，我方无法根据该鉴定结论进行赔偿，我方根据《旅行社责任综合保险条款》中约定旅游过程中的人身损害，应适用人损国家鉴定标准对伤残程度进行评定，而不是答辩人适用的保险行业鉴定标准。原告李美琼适用错误的案由，要求我方按照保险合同承担保险赔偿责任，而承担保险赔偿责任的伤残评定标准又没有按照合同承担保险赔偿责任，其诉请前后矛盾，严重错误。综上，原告的诉请的案由错误，导致诉请的被告主体错误、诉请的赔偿标准也严重错误，若原告不对错误进行纠正，则本案审理时汇出现诸多矛盾，难以正确评定原告的损失，也无法确定各被告的责任承担方式。（三）原告李美琼摔伤应当自负其责，旅行社不承担责任。原告李美琼具有完全民事行为能力的成年人，应当对周围的环境安全性、可能发生的事故具有一定的评估能力，应当对自身的安全负责。在本案事故中，即便是在导游安排的拍照地点意外跌倒导致受伤，但海滩地面湿滑应当是一般理性人能预见的，原告李美琼应当作出可能会摔倒的预判，从而在拍照时多加小心、注意自身安全。因此在本案事故中，原告李美琼对自身受伤存在过错，根据《侵权责任法》第六条之规定，原告应当为自己的损失承担责任。（四）原告李美琼诉请的各项目损失不合理。原告李美琼诉请的“医疗费、残疾赔偿金、后续医疗费、或是补助费、营养费、护理费、交通费”等费用标准过高，应当按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用答旅若干问题的解释》计算赔偿金额，具体意见在法庭质证阶段进行发表。本院经审查认为：原告以生命权、健康权、身体权纠纷为由要求三被告承担侵权责任，但在庭审中明确诉讼请求为要求被告被告诚泰云南分公司、太平洋保险云南分公司在保险合同范围内承担保险责任,不足部分由被告熊猫公司承担补充赔偿责任，该诉讼请求系原告按照与三被告之间的合同关系提出，故本院当庭向原告释明其提起的诉讼请求与其主张的案由及法律关系相互矛盾，经本院向原告释明后，原告仍坚持以生命权、健康权、身体权纠纷为由向三被告主张权利且不变更诉讼请求，故本院对原告的起诉予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条之规定，裁定如下：驳回原告李美琼的起诉。本案案件受理费3825元退还原告李美琼。如不服本裁定，可以自收到裁定书之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  彭 飞人民陪审员  赵远青人民陪审员  吴 菡二〇一九年八月七日书 记 员  李林燕