江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣07民终2154号上诉人（原审被告）：赖其州，男，1963年10月1日出生，汉族，住会昌县。委托诉讼代理人：张立勋，江西红土地律师事务所律师。委托诉讼代理人：温友有，江西红土地律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：郭木长，男，1968年10月27日出生，汉族，住会昌县。被上诉人（原审原告）：郭李发，男，1958年7月5日出生，汉族，住会昌县。被上诉人（原审被告）：王河山，男，1975年11月29日出生，汉族，住会昌县。上诉人赖其州因与被上诉人王河山、郭李发、郭木长提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省会昌县人民法院（2019）赣0733民初286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月24日立案后，依法组成合议庭，以询问调解的方式开庭进行了审理，上诉人赖其州及其委托诉讼代理人张立勋、温友有，被上诉人郭李发，王河山，郭木长到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赖其州上诉请求：一、请求撤销会昌县人民法院(2019)赣0733民初286号判决，驳回由上诉人共同赔偿的诉讼请求。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人赖其州受被上诉人王河山的指示与被上诉人郭李发一起完成安装位于被上诉人郭木长家二楼的模板。事发前，上诉人赖其州与被上诉人郭李发发现，所装的模板宽度为20公分，但实际只需要18公分，遂决定锯掉多余的2分分，经过型线量定划线之后开始锯模板。被上诉人郭李发与上诉人赖其州各站一边，上诉人赖其州按正常规程操作锯模板，被上诉人郭李发在另一头双手托住模板，总模板长度约为3米，在锯至2米左右时，被上诉人郭李发为了防止意外发生，便换成右手单手托住模板，左手抚在模板上面把控方向，不料，上诉人赖其州所用的电锯在此过程中出现不可预料的回力，在上诉人赖其州无法预料和控制的情况下电锯回力伤及被上诉人左手手指。因此，原审认定上诉人赖其州存在重大过错是错误的，与事实不符，本次事故系意外事件，上诉人赖其州并无过错。本次事故的最主要原因是被上诉人王河山电锯出现回力所致。上诉人赖其州多次提醒被上诉人王河山电锯有问题经常由于出现回力，被上诉人王河山对此置之不理。这一点，被上诉人郭李发在原审中向上诉人赖其州一起共事的证人赖某所作的材料可以证实。王河山明知电锯有问题，仍然指示上诉人赖其州与被上诉人郭李发一起完成模板安装工作，存在重大过错，应承担全部责任。上诉人赖其州与被上诉人郭李发无利害关系，两人只是共同做工的工友，都是受雇于王河山做工。上诉人赖其州没有造成被上诉人郭李发左手指受伤的主观故意，也不存在重大过失。被上诉人郭李发本人也向上诉人赖其州表示，不是上诉人赖其州故意锯掉他的手指的。二、一审法院适用法律错误。一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条是错误的。适用这三条的前提是上诉人赖其州是侵权人，被上诉人郭李发是被侵权人。综合上述事实，上诉人赖其州与被上诉人郭李发在共同务工过程中发生的伤害应认定为意外，应认定为一般工伤，上诉人赖其州既无主观故意也无重大过失，不应适用《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条。对于被上诉人郭李发而言，都是始料不及的意外事件，不能归责于上诉人赖其州。一审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条判决上诉人赖其州承担连带责任是错误的。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条明确规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任；雇主承担连带责任的，可以向雇员追偿。据此判定雇主即被上诉人王河山赔偿责任是正确的。本案中上诉人赖其州明显无主观故意也无重大过失，不能适用本条而与雇主即被上诉人王河山共同承担连带赔偿责任。郭李发答辩称，上诉人在上诉状中所陈述的不属实。王河山答辩称，不知道郭李发的手是怎么受伤的，我当时不在现场。郭木长答辩称，当时郭李发的手被电锯锯伤的时候我不在现场，对郭李发如何受伤的也不清楚。郭李发向一审法院起诉请求：1.判决被告王河山、郭木长、赖其州共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等合计103446.2元；2.本案受理费由被告承担。一审法院认定事实：被告郭木长因需在会昌县××鹅乡××村建设新房，将房屋建设中的模板安装以包工包料的方式承包给被告王河山。被告王河山雇请了赖某、被告赖其州及原告郭李发为其安装模板，并按150元/天向原告支付工资。2017年10月15日上午，原告及被告赖其州二人在安装模板过程中，需用电锯锯出檐的木梁底时，由被告赖其州手持电锯锯木梁底，原告用双手托住木梁底，操作工程中，原告的左手大拇指被电锯锯断。原告受伤后，被送入赣州东方手足医院治疗，住院15天，花费医疗费15886元，另花费门诊费508元。被告王河山已先行支付给原告10000元。出院医嘱载明：建议出院后休息2-3个月，适当加强营养。2018年6月25日，经于都中立司法鉴定中心鉴定，原告的伤情构成十级伤残；误工期120日，护理期30日，营养期60日。原告支付鉴定费1400元。原告系农业户籍。一审法院认为，被告对原告郭李发系在安装模板工作时受伤，被告王河山系原告的雇主，每日向原告支付150元的工资的事实均无异议，一审法院予以确认。本案中，房主即被告郭木长将模板安装工程承包给被告王河山，被告王河山只要按要求完成模板安装工程即可，双方形成的是承揽关系，定作人是被告郭木长，承揽人系被告王河山。被告王河山组织了被告赖其州及原告等人为其提供劳务，并由其支付工资，系成立雇佣关系，雇主系被告王河山，被告赖其州及原告均是被告王河山的雇员。在实际操作中，被告赖其州及原告系协作完成工作，但锯木时如双方协作好，在确保安全的前提下谨慎操作不至于发生本起事故，故二人对本起事故的发生均存在重大过失，均应对本起事故承担一定的责任。由于被告赖其州也系被告王河山的雇员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，对原告的损失，应由被告赖其州及雇主即被告王河山承担连带赔偿责任。综合上述，一审法院酌定由被告王河山、赖其州连带赔偿原告70%的损失，由原告自行负担30%的损失。至于房主即被告郭木长作为定作人，因其在选任承揽人时并无过错，而本起事故亦属技术含量较低，如能做到谨慎，风险也较小，在房主未作不当指示情况下，不能无限扩大要求业主承担责任，故被告郭木长无需承担责任。原告的合理损失核定如下：1.医疗费。人身损害赔偿解释第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费核定为16394元。2.误工费。人身损害赔偿解释第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告的务工工资为150元/天，其据此主张误工费有事实依据，一审法院予以支持。经鉴定，原告误工期为120日。误工费核定为18000元（150元/天×120天）。3.护理费。人身损害赔偿解释第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。参照江西省2017年城镇非私营单位分行业就业人员居民服务、修理和其他服务业平均工资计算，护理费为145元/天（52783元/年÷365天）。经鉴定，其护理期为30天。护理费核定为4350元（145元/天×30天）。4.住院伙食补助费。原告住院15天，住院伙食补助费为750元（15天×50元/天）。5.营养费。经鉴定，原告营养期为60日，营养费核定为3000元（60天×50元/天）。6.残疾赔偿金。人身损害赔偿解释第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。到庭当事人对原告的伤残鉴定意见没有异议，一审法院予以采信，认定其伤情构成十级伤残。原告系农业户籍，该项损失应按农村标准计算。定残时，原告为59周岁，残疾赔偿金可计算20年。残疾赔偿金核定为26484元（13242元/年×20年×10%）。7.精神损害抚慰金。原告主张该项损失为3000元未超出合理水平，一审法院予以支持。精神损害抚慰金定为3000元。8.交通费酌定300元。9.鉴定费1400元。以上合计73678元，应由被告王河山、赖其州负担51575元（73678元×70%），在扣除被告王河山已支付的10000元后，实际应由被告王河山、赖其州连带赔偿原告41575元，其余部分由原告自行负担。被告王河山辩称向原告支付了11470元，但未提交证据予以证实，而原告只认可只收到10000元，对被告王河山的该项辩解意见，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：自本判决生效之日起五日内，被告王河山、赖其州连带赔偿原告郭李发51575元，并将款项付至一审法院标的款账户（户名：会昌县人民法院，账号：14×××02，开户行：江西会昌农村商业银行营业部）。案件受理费2368元，由被告王河山、赖其州负担1658元，由原告郭李发负担710元。2019年3月25日，一审法院作出补正裁定，裁定如下：（2019）赣0733民初286号民事判决中判决主文“自本判决生效之日起五日内，被告王河山、赖其州连带赔偿原告郭李发51575元，并将款项付至一审法院标的款账户（户名：会昌县人民法院，账号：14×××02，开户行：江西会昌农村商业银行营业部）”属笔误，补正为“自本判决生效之日起五日内，被告王河山、赖其州连带赔偿原告郭李发41575元，并将款项付至一审法院标的款账户（户名：会昌县人民法院，账号：14×××02，开户行：江西会昌农村商业银行营业部）。”本院二审期间，上诉人赖其州申请证人赖某出庭作证，以证明王河山提供的电锯存在问题导致郭李发受伤。本院认为，证人赖某自称本人并不会使用电锯，事发时不在现场，也未真正使用过案涉的电锯，对于电锯是否存在问题，其述称“好像电锯是有点问题”“他们叫我不要去锯”，说明其对于电锯的情况并不清楚、不确定，因此，其证言并不能达到证明目的，本院不予采信。二审查明的事实与一致。本院认为，上诉人赖其州是在为被上诉人王河山提供劳务过程中造成被上诉人郭李发的损害，依法应由被上诉人王河山承担相应的侵权责任。上诉人赖其州系造成被上诉人郭李发损害的直接侵权人，其作为具有完全民事行为能力的成年人，应当知道电锯在使用过程中具有一定的危险性，应当充分注意安全，提高防范意识，但上诉人赖其州在使用电锯过程中未与被上诉人郭李发协作配合好，没有谨慎操作，从而引发本案事故，对此，上诉人赖其州存在重大过失，本案不存在不能预见或不能抗拒情形，不属于意外事件，上诉人赖其州依法应当与被上诉人王河山承担连带赔偿责任。综上所述，赖其州的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费840元，由赖其州负担。本判决为终审判决。审判长  郭卫真审判员  宋玉玲审判员  沈象筠二〇一九年八月十九日法官助理林姗书记员管燕梅