北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书(2017)京0108民初49415号原告：马军，女，1972年8月1日出生，汉族，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：俞延彬，北京市海勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵霞，北京市海勤律师事务所律师。被告：汉唐智业（北京）国际教育科技股份有限公司，住所地北京市海淀区西三环北路****3-1101-1。法定代表人：张晓彬，董事长。委托诉讼代理人：郎晨光，北京市康盛律师事务所律师。原告马军与被告汉唐智业（北京）国际教育科技股份有限公司（以下简称汉唐智业公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马军的委托诉讼代理人俞延彬、赵霞，被告汉唐智业公司的委托诉讼代理人郎晨光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马军向本院提出诉讼请求：1、汉唐智业公司返还马军所持10万股的股权认购款135000元；2、汉唐智业公司按同期银行贷款利率支付马军自2015年10月17日起至全部款项付清之日止的利息；3、本案诉讼费由汉唐智业公司承担。事实和理由：2015年10月16日，马军与汉唐智业公司签订《股权认购协议书》，协议约定汉唐智业公司出于对马军长期服务于汉唐智业公司的回报和今后共同发展的考虑，授权马军在符合本协议约定条件的情况下，有权以优惠价格认购汉唐智业公司股权。马军以现金方式向汉唐智业公司认购10万股，计135000元。协议同时约定汉唐智业公司于2016年12月31日前完成在新三板挂牌，如果逾期未完成上市挂牌，汉唐智业公司在60个工作日内回购马军所持股本，并按同期贷款利率返还马军缴款期间的利息。协议签订后，马军依约向汉唐智业公司缴纳了认购资金。但汉唐智业公司未在2016年12月31日前完成在新三板的上市挂牌。直至今日，经马军多次催促，汉唐智业公司仍未回购其所持股本。汉唐智业公司的行为违背基本的诚实信用原则，已经构成严重违约，故诉至法院。被告汉唐智业公司辩称，《股权认购协议书》8．1条中关于如汉唐智业公司不能在2016年12月31日前完成新三板挂牌，则应该在60个工作日内回购马军所持股本的约定，是对赌条款。根据目前最高法院的相关判例，因该约定违反了公司法的强制性规定，侵害公司以及公司债权人的利益属于无效条款。根据工商登记情况，马军是汉唐智业公司股东，因股权回购条款无效，马军无权要求回购股权。公司法第142条规定在员工股权激励的情况下公司可以回购股份，但是这应当仅限于公司准备实施股权激励，而将现有的股份回购到公司或公司的持股平台，然后将股份奖励给相关员工，而并不是收回已经取得的股份。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：马军于2015年8月17日入职汉唐乐上（北京）科技有限责任公司，于2017年5月1日提出离职。2015年10月16日，汉唐智业公司（甲方）与马军（乙方）签订《股权认购协议书》，约定：甲方在2015年第二次股东大会通过了上新三板的决议，甲方出于对乙方长期服务于甲方的回报和今后共同发展的考虑，甲方授权乙方在符合本协议约定条件的情况下，有权以优惠价格认购甲方股权。甲方计划本次拟定改制股本总额5000万股。乙方须在2015年7月1日前正式入职甲方，方可认购甲方股权。乙方每股认购价1．35元。乙方以现金方式向甲方认购10万股，计135000元。乙方认购资金于2015年10月18日前汇至甲方指定银行账户（账号略）。甲方收到认购款项后，向乙方开出出资证明。甲方上市前，乙方出现下列任何情形之一，甲方有权取消乙方的股权资格，并将乙方认购的所有股权按照每股1．35元回购：1、因辞职、辞退、解雇、退休、离职等原因与公司解除劳动关系的；……。甲方上市前，乙方放弃其股权时，甲方或甲方指定的股东具有优先回购权。乙方不得以任何方式将公司股权用于设定抵押、质押、担保、交换及用于任何债务的偿还。甲方与乙方签署本协议不构成甲方对乙方聘用期限和聘用关系的任何承诺，甲方对乙方的聘用关系仍按劳动合同的有关约定执行。第8．1条，甲方于2016年12月31日前完成在新三板挂牌。如果逾期未完成上市挂牌，甲方在60个工作日内回购乙方所持股本，并按同期贷款利率返还乙方缴款期间的利息。2015年10月17日，马军向汉唐智业公司汇款135000元。同日，汉唐智业公司向马军开具了加盖财务专用章的收据，载明收到股权认购款（10万股*1．35元/股）。另查，汉唐智业公司原为汉唐智业（北京）国际教育科技有限公司，股东为4个自然人。2016年3月25日，汉唐智业（北京）国际教育科技有限公司变更为汉唐智业（北京）国际教育科技股份有限公司。2016年4月27日，汉唐智业公司注册资本由1800万元增加至7597万元。汉唐智业公司增加了自然人股东数十名、企业股东两个，其中包括马军（登记认购股份数为10万股）。现汉唐智业公司未实现新三板挂牌。审理中，马军主张，汉唐智业公司CEO主持召开了动员大会，提出公司冲刺新三板，鼓励员工持股，员工可以优先认购股份。汉唐智业公司认可汉唐乐上（北京）科技有限责任公司为其下属公司。以上事实，有原告马军提交的《股权认购协议书》、收据、转账凭证、离职证明，被告汉唐智业公司提交的转账凭证、章程及修正案等证据材料以及本院开庭笔录在案佐证。本院认为，马军与汉唐智业公司签订的《股权认购协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效，对双方具有约束力。该协议8．1条约定汉唐智业公司如未于2016年12月31日前完成在新三板挂牌，应在60个工作日内回购马军所持股本并支付利息。汉唐智业公司主张该条款属于与目标公司对赌，因此无效。与目标公司对赌，指的是投资方与目标公司签订的协议约定，当目标公司在约定期限内未能实现双方预设的目标时，由目标公司按照事先约定的方式回购投资方的股权或承担现金补偿义务。如协议不存在其他影响合同效力的事由，应为有效。结合本案，依据《中华人民共和国公司法》第一百四十二条第一款规定：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份用于员工持股计划或者股权激励；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份；（五）将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券；（六）上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。员工持股计划是指公司根据员工意愿，通过合法方式使员工获得本公司股权并长期持有，股权收益按约定分配给员工的制度安排。本案中，从《股权认购协议书》签订背景上看，汉唐智业公司拟上新三板，出于对员工长期服务公司的回报和今后共同发展的考虑，同意员工认购公司股权。从主体上看，一方系公司，一方系符合一定入职期限的员工。从股东资格限制来看，员工与公司解除劳动关系、丧失劳动能力、没达到业绩指标等情况下，汉唐智业公司均有权回购员工股权，故汉唐智业公司上述安排属于员工持股计划性质。汉唐智业公司回购员工持股计划中的员工所持股份，不违反法律的强制性规定。故马军要求汉唐智业公司返还认购款并依约支付利息，有事实及法律依据，本院予以支持。当事人提举的其他证据材料或发表的其他意见不影响本院依据查明的事实依法进行裁判，本院不予一一评述。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告汉唐智业（北京）国际教育科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告马军股权认购款135000元并支付利息（利息以135000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2015年10月17日计算至实际付清之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3000元，原告马军已预交，由被告汉唐智业（北京）国际教育科技股份有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  唐盈盈人民陪审员  闫 洪人民陪审员  郭 枫二〇一九年八月十九日书 记 员  赵 桉