云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0302民初1967号原告徐安念，男，汉族，1976年9月16日生宣威市人，住曲靖市麒麟区。委托代理人龚志省，云南钱文勇律师事务所律师（特别授权）。被告胡林英，女，汉族，1969年2月21日生麒麟区人，住曲靖市麒麟区。委托代理人汪辉，男，汉族，1991年10月4日生沾益区人，住曲靖市沾益区（一般授权）。委托代理人孙超，云南段丽权律师事务所律师（一般授权）。原告徐安念诉被告胡林英提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告徐安念及其委托代理人龚志省，被告胡林英及其委托代理人汪辉、孙超到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2018年7月20日，被告胡林英雇原告徐安念为其位于曲靖市麒麟区的房屋刮白灰。2018年8月15日9时许，原告在做工过程中从高处跌落，致其腰部受伤。受伤当日，被告之子徐敬超等人将原告徐安念送至曲靖市第一人民医院住院治疗。病情诊断为：1、腰部脊髓损伤；2、腰椎骨折L1术后；3、肋骨骨折；4、腰椎退行××变。原告共住院143天，花去医疗费八万余元，被告胡林英支付34543.43元，其余由原告自行支付，原告住院期间一直由家人护理。2019年2月13日，经云南利民司法鉴定中心鉴定：1、徐安念腰1椎骨折行切开复位全椎板切除植骨融合内固定术后腰部活动明显受限评定为九级伤残；2、徐安念后期医疗费评估为人民币14700元；鉴定费为1000元。原、被告多次协商未果，为维护原告的合法权益，只得依法向贵院提起诉讼，请求人民法院依法判令：1、由被告赔偿原告各项费用208144元。具体如下：医疗费：80732.15元;残疾赔偿金：30996元×20年×0.2=123984元；后续治疗费：14700元；鉴定费：1000元；护理费:22天×160.73元/天×2人+121天×160.73元/天=22984.39元;住院伙食补助费：143天×100元/天=14300元；误工费：181天×208元/天=37648元;交通费:2000元；上述各项费用共计人民币297348.54元，由被告承担70%，即208144元。2、由被告承担本案诉讼费。被告辩称：一、原告关于其受被告雇请，其与被告之间劳务关系的主张不成立，本案事实为：原告之前以6.5元／平方米的单价承包了被告所在村其他村民的房屋内墙壁粉刷工程，后经人介绍，徐安念与胡林英达成口头协议，徐安念以同样单价承包被告房内墙壁粉刷工程，并于工程结束后按实际完成面积向被告收取报酬，其后徐安念自带工具及材料进场施工，在施工期间因自身疏忽大意、操作不当，从其自带的用于施工架子上跌落致伤，徐安念受伤后，胡林英本着人道主义精神，将其送往医院救治并垫付了医疗费18984.47元，原、被告之间属于典型的承揽关系，而非劳务关系。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身伤害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”就本案具体分析，案涉定作事项属法律许可范围内、日常生活所需的自建房屋装饰装修工程，不具有违法性、危险性，被告没有定作过失，原告实际工作过程中，凭自己的专业技术自主决定如何施工，被告除向原告划定工作范围、提出质量要求外，未对原告作出具体工作指示，且被告并未强令原告危险作业，同时，相关法律法规并未要求从事室内装饰装修施工必须具有相应的施工资质，综上，被告作为定作人，不存在定作、指示或者选任过失，对原告施工过程中自身所受损害不应承担赔偿责任。三、原告诉请的伤残赔偿金按九级伤残计算根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布的《人体损伤致残程度分级》，原告的损伤无法构成九级伤残，请求重新进行伤残鉴定，原告诉请的各项费用，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》依法计算。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、曲靖市第一人民医院检查报告单、出院通知书、诊断证明书等病历资料共九页，证明原告病情及住院天数为143天的事实；2、医疗费票据九张，证明医疗费用为80732.15元的事实；3、宣威利民司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据各一份，证明徐安念腰部损伤评定为九级伤残、后期医疗费评估为人民币14700元、鉴定费为1000元的事实；4、护理证明二份，证明原告住院期间，其中22天有二人陪护，121天需一人陪护的事实；5、租房合同五份、证明三份，证明原告经常居住地为城镇，相关费用应按城镇居民标准计算的事实。经质证，被告对原告提交的证据1三性均认可；对证据2三性均无异议，但医疗费总额应扣除医保的费用；对证据3三性均不予认可；对证据4三性均无异议；对证据5白石江街道开具的证明二份不予认可，不能证明原告子女的就读情况，对租房合同五份的三性均不予认可，只有租房合同证明不了原告经常居住地为城镇，没有相关证据佐证，对居住地开具的证明不予认可。本院认为，原告所提交的上述证据1、2、4客观真实，与本案具有关联性，能够证明案件事实，本院予以采信；证据3司法鉴定意见书因被告要求重新鉴定其所鉴定出的结论本院不予采信，鉴定费为1000元本院予以采信；证据5租房合同本院予以采信其中第一份，应以证人证言为准，但村委会证明只能证明原告外出打工的事实，对曲靖市麒麟区白石江保渡小学证明本院予以采信。被告针对其答辩，向本院提交如下证据：1、医疗费票据、银行转账凭证、微信转账凭证各一份，证明徐安念受伤后胡林英为其垫付费用18984.47元的事实；2、胡林英及其子徐敬超与徐安念的通话录音三段，证明徐安念自认其以6.5元/平方米的单价承包胡林英自建房室内装修工程并自带工具施工，原、被告之间系承揽关系的事实；3、录音两段、监控录像两段、现场照片8张，手写测量单及确认书各一份，证明徐安念及其亲属于2019年4月2日到胡林英自建房测量其粉刷完成的房屋内墙面积以及施工现场情况。经质证，原告对被告提交的证据1认为是事实，我们没有扣除医保费用；对证据2不予认可，不是承包关系也不是承揽关系，是提供劳务的关系；对证据3现场照片原告没有量，是他们在楼上量的，叫原告签字，原告没有签。本院认为，被告提交的证据1与本案具有关联性，本院予以采信，证据2通话录音无其他证据予以佐证，本院不予采信，证据3《确认书》无原告签字认可，本院不予采信。经原告申请，本院传唤租房合同人朱某及惠某到庭作证。证人朱某证言：徐安念在我家租房子，从2015年1月1日开始租到现在。房租是一年一年给我的，我跟徐安念没有任何关系。徐安念从2015年1月1日到现在为止一直在我家居住，租房合同是住在房子里了才签的，只签了一个合同，房租是转账给我。徐安念与我签订租房合同没有一年签一次合同，是一住进来的时候签，后面没有签过。徐安念办过居住证或者是暂住证。经质证，原告对证人证言证实了原告一直在证人家居住是客观事实。被告对证人的证言没有意见，证实了原告提交的五份租房合同是虚假的。本院认为，证人的证言能够证明本案事实，本院予以采信。同时证明原告提交的租房合同为一份。证人惠某证言：我证明原告家住在保渡社区毕家院居民小组99号。我住在花柯。我去过他家几次，今年去过一次，去年没有去过，前年去过。我与徐安念在一起做过活。我们2011年认识，我们做活做了3年，原告是与家人一起住。经质证，原告对证人证言证实予以认可。被告对证人证言认为是一个人的陈述，没有其他证据佐证，对此证人证言不予认可。本院认为，证人的证言能够证明原告租房居住地，本院予以采信。但对于其陈述“我们做活做了3年”无其他证据予以佐证，本院不予采信。经被告申请证人李某、徐某1、徐某2出庭作证。证人李某证实：我们当时是包工包料，徐安念做活，刮白灰，6.5元/平方米，帮我家刮过，又帮我家队上刮了五、六家。胡林英家的是崔林要介绍原告去刮的，崔林要跟徐安念家都是宣威的。崔林要是招亲到我们队上的。做工的工具都是徐安念拿着来的，我们一样都没有提供。工钱量面积算，按6.5元/平方米。经质证，原告对证人陈述的6.5元/平方米的单价是事实。被告对证人证言三性均予认可。本院认为，证人证言客观真实，本院予以采信。证人徐某1证言：关于徐安念刮白灰，根据当初我们找他刮的是6.5元/平方米，也帮我刮过，我也是经过徐某2介绍的。徐安念到我家做工，他带了梯子，我也提供了脚手架给他，其他的是他带的。包工包料。工钱一次性付清，量面积计算。经质证，原告对证人所陈述的是证人帮他家做，与原告、被告之间没有关系，不予认可。被告对证人证言三性均予认可。本院认为，证人陈述按6.5元/平方米计算，量面积计算本院予以采信。证人徐某2证言：徐安念先是去刮我家的，是包工包料包给他的，是6元/平方米还是6.5元记不清了，后来徐安念刮了好几家的。胡林英家不是我介绍的。当时原告与被告是约定包工包料，看看现场的平方。经质证，原告对证言认为只是证实徐安念与证人家是怎么做的，而没有证实与胡林英家是怎么做的，不予认可。被告对证人证言三性均予认可。本院认为，证人陈述“当时原告与被告是约定包工包料，看看现场的平方”。无其他证据予以佐证，本院不予采信。经过庭审与举证，本院确认如下法律事实：2018年7月20日，原告徐安念经人介绍到被告胡林英为其位于曲靖市麒麟区的房屋刮白灰，双方口头约定按6.5元/平方米计算单价，实际面积按双方丈量面积计算。2018年8月15日上午9时许，原告在做工过程中从脚手架上跌落受伤，经送往曲靖市第一人民医院住院治疗，病情诊断为：1、腰部脊髓损伤；2、腰椎骨折L1；3、肋骨骨折；4、胸膜肥厚。原告2018年9月6日至2018年10月15日、2018年10月22日至2018年11月30日、2018年12月11日至2019年1月21日在曲靖市第一人民医院住院治疗，共住院143天，出院病情诊断为：1、腰部脊髓损伤；2、腰椎骨折L1术后；3、肋骨骨折；4、腰椎退行××变。住院期间需2人陪护。共用去医疗费80732.15元（含被告垫付医疗费18984.47元），扣除医疗保险报销费用为50245.30元。2019年2月13日，经原告委托云南利民司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：1、徐安念腰1椎骨折行切开复位全椎板切除植骨融合内固定术后腰部活动明显受限评定为九级伤残；2、徐安念后期医疗费评估为人民币14700元。用去鉴定费1000元。庭审中，被告对鉴定意见书伤残部分有意见，要求重新鉴定，经本院组织双方对鉴定机构进行选择，对原告伤残等级进行重新鉴定，确定由昆明医科大学司法鉴定中心进行鉴定，2019年7月17日，经昆明医科大学司法鉴定中心司法出具《鉴定意见书》，结论为：徐安念此次损伤重新鉴定为十（拾）级伤残。被告交纳鉴定费1500元。经双方当事人质证，对昆明医科大学司法鉴定中心司法出具《鉴定意见书》无异议。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告在为被告做工的过程中受伤，被告作为接受劳务一方，未尽到必要的管理、监督义务，应承担相应的责任。另，原告在做工过程中，也应当尽到谨慎的安全注意义务，原告在从事刮灰工作中，本就存在一定风险，应当谨慎操作，防止出现操作不慎造成损伤，故其对自己产生的损失应当承担相应责任。结合本案事发经过、被告的监管责任、原告工作安全谨慎注意义务，依照法律的规定，本着公平兼顾各方当事人利益原则，本院确认由被告承担70%的赔偿责任，原告自己承担30%的责任。原告虽提供在麒麟区保渡社区租住房屋的租房合同，但未提供其在城镇生活的收入来源的相关证据，应按农村户口确认各项费用。对被告提出原被告系承揽关系的理由本院不予采纳。对原告的各项损失费用，本院确认如下：医疗费50245.30元，后期治疗费14700元，住院伙食补助费14300元（100元/天×143天），残疾赔偿金21536元（10768元／年×20年×10%），护理费22984.39元（160.73元×143天），鉴定费2500元（含被告支付1500元），原告主张的误工费，误工期计算至定残日前一天为160天，误工费确认为25716.80元（160.73元×160天），交通费本院酌情考虑500元，以上费用合计152482.49元，被告应承担70%，即152482.49元×70%＝106737.74元。被告支付医疗费18984.47元、鉴定费1500元，应从中扣除，被告赔偿原告各项损失赔偿款共计86253.27元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告胡林英于本判决生效后三十日内赔偿原告徐安念各项损失费共计86253.27元。二、驳回原告徐安念的其他诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），由被告胡林英承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  钱瑞鑫人民陪审员  姜兆荣人民陪审员  金朝兰二〇一九年八月十六日书 记 员  邱燕芳