广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂09民终1247号 上诉人（原审被告）：高克军，男，1957年8月15日出生，汉族，居民，住博白县。 上诉人（原审被告）：王小连，女，1958年8月24日出生，汉族，居民，住址同上。 上诉人（原审被告）：高兵，男，1983年11月12日出生，汉族，居民，住址同上。 上诉人（原审被告）暨上诉人高克军、王小连、高兵的诉讼代理人：高峰，男，1982年11月出生，汉族，居民，住址同上。 四上诉人的共同委托诉讼代理人：童锋，男，1972年8月21日出生，汉族，住广西博白县松旺镇大街**。 被上诉人（原审原告）：高克云,男，1966年6月16日出生，汉族，居民，住博白县。 被上诉人（原审原告）：高铭泽（曾用名高明），男，1985年3月3日出生，汉族，居民，住博白县。 被上诉人（原审原告）：林注玲（曾用名林丽），女，1964年4月1日出生，汉族，居民，住博白县。 被上诉人（原审原告）：高丽娟，女，1969年11月5日出生，汉族，居民，住博白县。 原审原告：王秀珍，女，1936年1月29日出生，汉族，居民，住博白县。 上诉人高克军、王小连、高峰、高兵因与被上诉人高克云、高铭泽、林注玲、高丽娟、原审原告王秀珍分家析产纠纷一案，不服广西壮族自治区博白县人民法院(2018)桂0923民初2127号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人高克军、王小连、高峰及其诉讼代理人童锋、被上诉人高克云、高铭泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高克军、王小连、高峰、高兵上诉请求：⒈撤销一审判决，改判驳回被上诉人及原审原告一审的诉讼请求；⒉一、二审诉讼费全部由被上诉人负担。事实和理由：⒈本案争议的是土地承包经营权，而不是财产析分，一审判决定性为分家析产纠纷，适用《中华人民共和国物权法》是错误的，应适用《中华人民共和国农村土地承包法》；⒉上诉人户与被上诉人户已于1984年前分户独立，集体土地承包经营权证是分开的。两户承包的土地是明确的，上诉人户在本队庞垌有承包土地0.552亩，而被上诉人户在庞垌没有承包土地，本案生活建设用地是因庞垌的土地被征用返还给上诉人的，与被上诉人户无关；⒊一审判决认定上诉人高克军以家庭人口9人申报本案生活建设用地是错误的。征地部门返还的建设用地，不需要申报，也不是以人口为条件，而是以被征用土地面积为依据；一审判决认为上诉人高克军申报建设用地时填报的家庭人口为“9人”而推定本案的建设用地是上诉人户与被上诉人户共有是错误的；⒋被上诉人提供的证据没有形成证据链，不能证明其主张，应驳回其诉讼请求。 被上诉人高克云、高铭泽、林注玲、高丽娟答辩称：高克军申报本案建房用地时，上诉人与被上诉人两户家庭有承包土地的人口共9人，高克军是代表两户家庭申报本案建设用地，因此应为两户共有。一审判决认定事实清楚，判决正确。请求驳回上诉，维持原判。 原告高克云、高铭泽、林注玲、王秀珍、高丽娟向一审法院提出诉讼请求：对座落在博白县六十米大道县水产畜牧兽医局旁、县饲料公司背后的土地一块（面积60平方米价值约五十万元）原、被告进行平均分割。 一审法院认定事实：1995年间，博白县人民政府因征地需要，征用了原告高克云、被告高克军座落在博白镇城郊村南门塘队满头根水田0.48亩（338.8平方米）庞垌水田0.552亩（389.6平方米），被告高克军用人口数9人申报住宅返还地，经博白县人民政府同意，将座落在博白县城六十米大道即水产畜牧兽医局旁的生活用地面积60平方米返还给被告高克军（四至界址为：东接县水产畜牧兽医局大门（黄文生土地）；南接绿珠大道、西接王宏林土地、北接县水产畜牧兽医局大院围墙）。被告高克军取得该返还地后，一直由其管理使用、出租。2005年间，原告高克云以该土地为原、被告的返还地为由向博白镇土地管理所提出异议，请求有关部门暂停给被告高克军颁发土地使用证。2015年5月7日被告高克军取得该土地的《建设用地规划许可证》。在被告向博白县土地局申请办理该返还地的土地使用权证期间，原告向有关部门主张权利，县附城国土资源所进行了调查，于2016年7月28日作出暂不办证说明，被告高克军一直无法办理到土地使用证。为此，被告高克军提出行政复议。2016年9月29日，博白县人民政府作出复议决定：要求博白县国土资源局依法办理被告高克军的申请。2016年11月7日，博白镇人民政府、博白镇国土规建环保安监站以被告高克军以9人口申请用地，而当时其人口数为4人，与事实不符等原因均提出暂不颁证的意见。 另查明，原告王秀珍与原告高克云、高铭泽、高克光（已故）高丽娟及被告高克军属于母子、母女关系，高克光（已故）与林注玲属于夫妻关系，被告高克军与王小连属于夫妻关系，与被告高峰、高兵属于父子、母子关系，原告王秀珍于2018年10月13日死亡。 一审法院认为，本案争议的土地座落在博白县六十米大道县水产畜牧兽医局旁（土地面积60平方米，四至界址为：东接县水产畜牧兽医局大门（黄文生土地）；南接绿珠大道、西接王宏林土地、北接县水产畜牧兽医局大院围墙），1995年间博白县人民政府因征地需要，征用了原告高克云、被告高克军座落在博白镇城郊村南门塘队满头根水田0.48亩（338.8平方米）庞垌水田0.552亩（389.6平方米），并根据政策将座落在博白县城六十米大道即水产畜牧兽医局旁的生活用地（面积60平方米）返还给被告高克军。被告高克军取得返还地后，虽然一直由其管理使用，但被告高克军在申请政府返还地时，其家庭人口数为4人，即被告高克军、王小连、高峰、高兵，其作为户主是以人口数9人为基数（即高克云、高铭泽、林注玲、王秀珍、高丽娟、高克军、王小连、高峰、高兵）向博白县人民政府申请返还地，博白镇人民政府在安排返还地时亦参考了被告高克军申报的人口基数，并根据其被征用土地的具体情况按10%的返还生活用地给被告高克军，因此对座落在博白县六十米大道县水产畜牧兽医局旁的土地（面积60平方米）应依法确认为原告高克云、高铭泽、林注玲、王秀珍、高丽娟及被告高克军、王小连、高峰、高兵共同共有。《中华人民共和国物权法》第九十九条规定：“共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。”。被告高克军取得返还地后，未经其他共有人同意，多次擅自将返还地出租给案外人经营使用，并多次以其名义向博白县国土资源局申请办理土地使用权证，属于有重大理由需要分割的法定情形，原告高克云、高铭泽、林注玲、王秀珍、高丽娟作为本案争议土地的共同共有人，请求对座落在博白县六十米大道县水产畜牧兽医局旁的土地（面积60平方米）平均分割具有事实依据和法律依据，本院依法予以支持。被告高克军、王小连、高峰、高兵主张本案争议土地是博白县人民政府返还给其的生活用地，属于被告所有与事实不符，亦有违法律的公平原则，依法不予支持。 综上所述，原告高克云、高铭泽、林注玲、王秀珍、高丽娟请求平均分割本案争议土地事实清楚，理由充分，证据充足，本院依法予以支持，根据《中华人民共和国物权法》第三十三条、第九十五条、第九十九条、第一百条的规定，判决：座落在博白县城六十米大道即水产畜牧兽医局旁的生活用地60平方米由原告原告高克云、高铭泽、林注玲、王秀珍、高丽娟与被告高克军、王小连、高峰、高兵共有，其中原告高克云、高铭泽、林注玲、王秀珍、高丽娟享有50％的份额，被告高克军、王小连、高峰、高兵享有50％的份额。案件受理费8800元（原告已预交），由原告高克云、高铭泽、林注玲、王秀珍、高丽娟，被告高克军、王小连、高峰、高兵各负担4400元。 在二审举证期限内，上诉人与被上诉人均没有提交新的证据。 经二审审理查明：上诉人高克军与被上诉人高克云、高克光（已故）、高丽娟系原审原告王秀珍的子女；高克光与被上诉人林注玲系夫妻关系，被上诉人高铭泽是高克光、林注玲的儿子；高克军与上诉人王小连系夫妻关系，上诉人高峰、高兵系高克军、王小连的儿子；王秀珍于2018年10月13日死亡。1984年11月25日，双方所在的博白县博白镇城郊村南门塘队落实土地承包经营责任时，高克军户（高克军、王小连、高峰、高兵4人）与王秀珍户（王秀珍、高克光、高克云、林注玲、高丽娟5人）各自独立承包经营集体土地，有各自的土地承包使用证。其中，高克军户承包的土地在白沙岭、满头根、江浪、庞垌（0.552亩），王秀珍户承包的土地在白沙岭、满头根、江浪、新马头。1996年，因承包的土地被征用，根据高克军的申请，博白县人民政府将博白县城六十米大道即水产畜牧兽医局旁面积60平方米的土地（四至界址为：东接县水产畜牧兽医局大门（黄文生土地）；南接绿珠大道、西接王宏林土地、北接县水产畜牧兽医局大院围墙）安排给高克军户作为生活用地。高克军在申请建房用地时，填报的家庭人口为9人。上述政府安排给“高克军户”的60平方米的生活用地，从1996年起至双方发生争议，一直由上诉人高克军户管理使用。2015年5月7日，高克军取得涉案土地的《建设用地规划许可证》，被上诉人及原审原告提起行政诉讼，请求撤销上述许可证，2017年6月2日，因许可证失效，被上诉人及原审原告撤回起诉。2016年3月，高克军向博白县国土资源局申请办理涉案土地登记及颁发国有土地使用证等，因国土资源局逾期未办理，高克军向博白县政府申请行政复议。2016年9月29日，博白县人民政府作出行政决定书，认定涉案的土地是政府征用高克军户在庞垌的水田而安排给高克军户的生活用地，限博白县国土资源局在期限内办理申请人高克军申请办理的国有土地使用证给高克军。但相关部门认为涉案土地存在争议，至今未办理涉案土地使用证。 本院认为，涉案土地是政府部门安排的生活建设用地，不存在农村土地承包经营权问题，因此，本案不属于土地承包经营权确权纠纷。被上诉人及原审原告户户主王秀珍与上诉人户户主高克军是母子关系，两家庭成员均生活在同一集体经济组织，而涉案土地是承包的集体土地被政府征用后安排的生活用地，被上诉人及原审原告认为涉案土地是政府安排给上诉人家庭与被上诉人家庭的生活用地，并提交了相关的证据，请求法院析分使用权，上诉人辩称涉案土地使用权属于其户。一审法院根据双方的关系及主张的民事法律关系，定性为分家析产纠纷是正确的。故上诉人高克军、王小连、高峰、高兵上诉提出本案是土地承包经营权确权纠纷的理由不能成立，本院不予采纳。 涉案土地是上诉人、被上诉人及原审原告所在集体经济组织的土地被征用后，政府部门安排的生活建设用地，申请人是高克军，经政府部门审批安排为“高克军户”使用。被上诉人高克云、高铭泽、林注玲、高丽娟及原审原告王秀珍提出，上述“高克军户”家庭成员包括高克军的母亲王秀珍、兄弟高克云、高克光（高铭泽父亲）、胞妹高丽娟、高克光的妻子林注玲及高克军户的王小连、高峰、高兵，共9人，因此，涉案生活用地使用权属于高克军户与王秀珍户共有，各占一半份额。经审查，高克云、高铭泽、林注玲、高丽娟、王秀珍提供的证据中，建房用地报批表、关于高克军申报建房用地调查情况记录与建议，证明高克军申请审批时，填报的家庭人员为9人。而高克军户、王秀珍户两户家庭有承包土地的人口为9人。高克军户、王秀珍户两户家庭有承包土地的人口为9人是事实。1984年11月25日，双方所在的博白县博白镇城郊村南门塘队落实土地承包经营责任时，高克军户与王秀珍户承包经营的土地是独立的，相关部门为两户分别发放不同的土地承包使用证。高克军户与王秀珍户承包经营的土地均被政府征用，但除上述“家庭成员9人”的证据外，无其他直接证据证实涉案的土地为政府安排给高克军户与王秀珍户共同的生活用地。博白县人民政府行政复议决定认定涉案土地是征用高克军户在庞垌的土地而返还的生活用地，而王秀珍户在庞垌没有承包土地。综合上述证据，高克军户与王秀珍户在政府安排涉案生活用地之前已分户独立，各自承包经营集体土地，无直接证据证实涉案的土地为政府安排给高克军户与王秀珍户共同的生活用地；高克军户家庭人口为4人，但不能排除高克军基于其他原因，有意隐瞒将家庭人口填报为9人；依据高克军填报家庭的人口数，尚不足以认定涉案土地为政府安排给高克军户与王秀珍户共同的生活用地。被上诉人提供的落款为1997年5月9日、金额为2175元的字据，高克云提出是交给高克军办理涉案土地的相关费用。高克军否认收到该款项，字据没有注明用途，没有高克军的签名，不能认定为高克云交给高克军办理涉案土地的费用。被上诉人提供的博白镇人民政府文件、博白镇附城国土资源管理所暂不办理高克军国有土地使用证的请示、说明，是因为，2016年9月29日，博白县人民政府作出行政决定书，限博白县国土资源局在期限内办理申请人高克军申请办理的国有土地使用证给高克军，博白镇人民政府认为涉案土地存在争议，向博白县人民政府请求暂缓办理。涉案土地存在争议是事实，但博白镇人民政府请示暂缓办理国有土地使用证给高克军，不能证明被上诉人、原审原告是涉案土地的共同使用人。被上诉人、原审原告提供问话笔录、申请报告、维权声明、现场勘测情况、现场照片图等，只能证明涉案土地现状及四至界址以及使用权提出异议，不能证明被上诉人、原审原告是涉案土地的共同使用人。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据证明，证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被上诉人、原审原告起诉请求分割涉案土地使用权，证明涉案土地使用权为上诉人与被上诉人、原审原告共有的举证责任在被上诉人、原审原告，被上诉人、原审原告所提供的证据不足以证明其主张，应承担举证不能的不利后果。一审判决认定涉案土地使用权为上诉人与被上诉人、原审原告共有是错误的，本院予以纠正，依法改判，驳回被上诉人、原审原告的诉讼请求。 综上所述，一审判决认定事实、判决错误，本院予以纠正，依法改判；上诉人高克军、王小连、高峰、高兵请求驳回被上诉人高克云、高铭泽、林注玲、高丽娟、原审原告王秀珍的一审诉讼请求的理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区博白县人民法院(2018)桂0923民初2127号民事判决； 二、驳回被上诉人高克云、高铭泽、林注玲、高丽娟、原审原告王秀珍的诉讼请求。 本案一审受理费8800元，全部由被上诉人高克云、高铭泽、林注玲、高丽娟、原审原告王秀珍负担；二审受理费8800元（上诉人高克军、王小连、高峰、高兵已预交），全部由被上诉人高克云、高铭泽、林注玲、高丽娟负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 谭泉清 审 判 员 吕海欢 审 判 员 郑燕冰 二〇一九年八月五日 法官助理 周冬梅 书 记 员 陈思宇