四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1321民初2822号 原告：南部县博恒企业管理有限公司，住所地：南部县红岩子大道西延线**。 法定代表人：程玉夫，经理。 委托诉讼代理人：杨芝顺，四川泰仁律师事务所律师。 被告：四川申新合盛商业管理有限公司，，住所地：成都市武侯区星师路******** 法定代表人：唐亚梅，总经理。 被告：四川申新合盛商业管理有限公司南部分公司，住所地，住所地：南部县火峰乡满福坝村******iv> 法定代表人：唐亚梅，总经理。 第三人：成都博恒美企业管理有限公司，住所地：，住所地：成都市武侯区人民南路四段********v> 法定代表人：程玉夫，经理。 原告南部县博恒企业管理有限公司（以下简称博恒公司）与被告四川申新合盛商业管理有限公司（以下简称申新合盛公司）、四川申新合盛商业管理有限公司南部分公司（以下简称申新合盛分公司）、第三人成都博恒美企业管理有限公司（以下简称博恒美公司）房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2019年6月18日第一次开庭审理时，原告博恒公司法定代表人程玉夫、委托诉讼代理人杨芝顺，被告申新合盛公司、申新合盛分公司法定代表人唐亚梅的委托诉讼代理人李斌、第三人博恒美公司法定代表人程玉夫到庭参加诉讼。2019年7月15日第二次开庭审理时，原告博恒公司法定代表人程玉夫、委托诉讼代理人杨芝顺，第三人博恒美公司法定代表人程玉夫到庭参加诉讼，因被告代理人李斌解除委托，被告申新合盛公司、申新合盛分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 博恒公司向本院提出诉讼请求：1、请求被依法依约履行合同义务；2、判令被告按约支付违约金300万元及赔偿损失1438444.87元，共计4438444.87元；3、按合同约定赔偿违约金服务费443844元；4、被告承担本案的一切费用。事实和理由：2018年1月29日，第三人博恒美公司（原名成都亨利鑫装饰装修工程有限公司）与申新合盛分公司签订《博美-居家汇（MALL）合作协议》，约定第三人博恒美公司设立新的项目管理公司全权经营申新合盛分公司开发的申新泰富-国际家居博览中心。第三人博恒美公司按约定新设立博恒公司为项目管理公司。2018年6月29日，甲方申新合盛分公司、乙方博恒公司、丙方博恒美公司签订补充协议，约定丙方博恒美公司将对甲方申新合盛分公司享有的全部权利义务关系转移给乙方博恒公司，甲方申新合盛分公司确认并同意该转移。协议签订后，乙方博恒公司向甲方申新合盛分公司支付保证金50万元，预付租金30万元，组织人力物力准备进场经营。但申新合盛分公司至今未按协议约定交付符合要求的物业（协议约定以书面清单为准）。因小业主经常闹事，阻碍原告正常准备工作，原告多次发函要求被告履行义务，但被告消极回避，至今消防、监控设备、电梯不能正常使用，也未依约交付，给原告造成极大的经济损失。根据协议约定，被告违约应向原告支付违约金300万元，赔偿原告的直接经济损失1438444.87元。审理中，原告博恒公司变更诉讼请求赔偿直接经济损失1438444.87元为赔偿1619626.2元，增加一项诉讼请求为被告赔偿违约金服务费461962元。 申新合盛公司、申新合盛分公司辩称，申新合盛公司与原告没有合同关系，主体不适格；申新合盛分公司与第三人博恒美公司签订合同，与原告之间没有权利义务关系；被告申新合盛分公司已积极履行合同义务，没有违约行为，请求驳回原告的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年1月29日，甲方申新合盛分公司与乙方成都亨利鑫装饰装修工程有限公司签订《博美-居家汇（MALL）合作协议》，约定：1、甲方申新合盛分公司将开发的“申新泰富-国际家居博览中心”1-5层商业部分（建筑面积32315.58㎡）及地下一层部分（建筑面积4578.6㎡）予以出租，交房时间2018年3月1日，交房物业建筑、消防等法律手续完善，商家具备入场装修条件；2、甲方负责完成本项目建筑工程的建设，拥有相关商业物权或经营权。项目开业前，甲方无偿向乙方和项目管理公司提供现场需要的办公场地、办公设施；项目开业后，乙方和项目管理公司办公场地、办公设施由乙方自行解决；3、乙方负责设立新的项目管理公司全权经营博美-居家汇，甲方、乙方与项目管理公司的权利义务关系以本协议为准；甲方与项目管理公司签订《物业租赁合同》，租赁期限不低于10年，租期起算时间2018年9月10日；4、乙方在签订本合同时向甲方缴纳履约保证金50万元。租期内第一年租金60万元，签订正式合同后7个工作日内乙方支付30万元，项目开业后7个工作日内支付30万元；5、甲方将博美-居家汇所在范围内的商业物业外立面广告位唯一授权项目管理公司经营管理，广告位产生的收益按甲乙双方各50%进行分配；租赁物业内消防、电梯、监控等设施设备的维护由甲方负责，乙方按楼层分摊维护保养费用支付甲方；5、租赁期内，甲方保证项目管理公司的合法经营不受阻碍；6、本协议签订之日起至项目交房时间到期之日止，如果甲方无正当理由拒绝向乙方或项目管理公司交付该商业物业，或者乙方或项目管理公司无正当理由拒绝入驻该物业的，违约一方应向守约方赔偿直接和间接损失并支付违约金人民币300万元。在一方向对方追偿违约责任时，违约方应另向守约方无条件支付追偿违约的服务费，标准为本协议约定的违约金的10%。… 2018年2月5日，博恒公司向申新合盛分公司缴纳租赁保证金50万元，2月8日缴纳第一年租金60万元的一半30万元。2018年3月6日，成都亨利鑫装饰装修工程有限公司成立项目管理公司博恒公司，6月11日成都亨利鑫装饰装修工程有限公司变更登记为博恒美公司。 2018年6月29日，甲方申新合盛分公司、乙方博恒公司、丙方博恒美公司（原成都亨利鑫装饰装修工程有限公司）签订《关于的补充协议》，约定，1、博恒公司是根据合作协议约定成立的专门负责经营申新泰富国际家具博览城的项目负责公司。丙方博恒美公司将对甲方申新合盛分公司享有的全部权利义务关系概括转移给乙方博恒公司，甲方申新合盛分公司确认并认可；2、甲方与存在合作关系的第三方业主（简称小业主）的纠纷，由甲方自行处理，乙方予以配合。因小业主影响乙方商誉及商场正常经营活动，商家向乙方主张违约、损害赔偿、解除合同等要求的，由甲方、乙方与商家共同协商，甲方承担最终赔偿责任。给乙方造成损失的，甲方应承担赔偿责任；3、物业交付以书面的交接清单为准，甲方认为物业达到交接标准的，甲乙双方配合交接，乙方按照主合同协议标准验收。若甲方提请交接的物业达到约定标准，而乙方拒不接收的，视为乙方接收。甲乙双方分批分项交付物业，具体交付时间以甲乙双方函件为准。甲方应提供符合国家相关标准的消防设施、设备，具体以书面交付为准；4、由于甲方（包括但不限于甲方未交付物业、小业主闹事等）之前的行为给乙方造成了损失，双方约定2019年3月1日起为计租期。…协议中双方还对甲方自营店的经营、一楼多计面积1563㎡免交误差面积租金、用电、电费等问题作出约定。 协议签订后，博恒公司组织人力物力准备进场经营，因小业主闹事、漏水、原租赁户未搬出、消防、监控设备、电梯不能正常使用等原因，致使博恒公司的经营准备工作不能正常进行，原告多次发函要求被告履行义务，但被告未作回应，申新合盛分公司至今未按协议约定交付符合要求的租赁物。 本院认为，合同签订后，当事人应按照合同约定履行应尽义务。本案被告申新合盛分公司与第三人成都亨利鑫装饰装修工程有限公司签订的《博美-居家汇（MALL）合作协议》以及被告申新合盛分公司与原告博恒公司、第三人博恒美公司（原成都亨利鑫装饰装修工程有限公司）签订的《关于的补充协议》均是当事人真实意思表示，内容不违反法律的禁止性规定，应为合法有效。原告博恒公司按照约定缴纳租赁保证金50万元及缴纳第一年一半租金30万元后，积极准备进场经营，但被告申新合盛分公司超过约定的交房时间（2018年3月1日）、租期起算时间（2019年3月1日），至今未按约定交付租赁物，其行为已构成违约，应承担违约责任。原告博恒公司请求被告申新合盛分公司继续履行合同，交付符合约定的租赁物，符合法律规定及当事人约定，本院予以支持。 原告博恒公司请求判令被告按约支付违约金300万元及赔偿损失1619626.2元，赔偿违约金服务费461962元，虽然当事人在合同中对此作了约定，但约定应符合国家法律规定。我国法律对违约金的定性在民事活动中是以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金本身具有赔偿损失的性质，因此违约金和损失赔偿不得并用，受损害的赔偿应以实际损失为准，公平合理的衡平双方当事人的利益。审理中，原告博恒公司对其主张的损失举出费用支出等证据证明为1619626.2元，故对原告博恒公司主张的该数额损失本院予以认定支持。对原告博恒公司主张的违约金300万元、赔偿违约金服务费461962元不予支持。 被告辩称原告主体不适格与本案查明的事实相悖，本院不予采信。被告辩称申新合盛分公司已积极履行合同义务，没有违约行为，在本案审理中，未提交任何证据加以证明，应自行承担举证不能的法律后果。被告申新合盛公司具有法人资格，对其下设不具有法人资格、不能对外承担民事责任的被告申新合盛分公司实施的民事行为应承担民事责任。 综上，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告四川申新合盛商业管理有限公司、四川申新合盛商业管理有限公司南部分公司在本判决生效后三日内按照《博美-居家汇（MALL）合作协议》、《关于的补充协议》约定，向原告南部县博恒企业管理有限公司交付申新泰富-国际家居博览中心1-5层商业部分、地下一层及、地下**及符合协议约定能正常使用的消防等附属设施设备； 二、被告四川申新合盛商业管理有限公司、四川申新合盛商业管理有限公司南部分公司在本判决生效后三日内赔偿原告南部县博恒企业管理有限公司损失1619626.2元； 三、驳回原告南部县博恒企业管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42308元，减半收取21154元，由原告南部县博恒企业管理有限公司负担6154元，被告四川申新合盛商业管理有限公司、四川申新合盛商业管理有限公司南部分公司负担15000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 员 马文洪 二〇一九年八月九日 法官助理 向明思 书 记 员 杜睿漪