内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）内07民再12号再审申请人（一审反诉原告、二审上诉人）：郭永明，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：邢立国，内蒙古通宝律师事务所律师。被申请人（一审反诉被告、二审被上诉人)：杨清波，额尔古纳市某商务宾馆经营者，住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。委托诉讼代理人：宋琳瑛，内蒙古适宜律师事务所律师。再审申请人郭永明因与被申请人杨清波租赁合同纠纷一案，不服本院（2018）内07民终265号民事判决，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审。内蒙古自治区高级人民法院于2018年12月14日作出（2018）内民申3190号民事裁定，指令本院再审。本院另行组成合议庭，开庭审理了本案，再审申请人郭永明及其委托诉讼代理人邢立国，被申请人杨清波及其委托诉讼代理人宋琳瑛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭永明申请再审称，1.一、二审判决错误，应予撤销；2.请求确认合同解除时间为2017年9月14日；3.请求判令杨清波返还剩余租金148750元；4.请求判令杨清波返还郭永明垫付挪树、硬化地面费用9600元、垫付税金1万元及垫付维修费1500元；5.请求判令杨清波返还设备抵押金5万元；6.请求判令杨清波给付因其严重违约，单方面解除合同产生的违约金5万元。事实与理由：一、二审判决本案双方解除合同，但没有明确确认解除合同的日期，明显不当。本案系因租赁合同引发纠纷，明确确定合同解除日期直接影响到双方权利及义务。郭永明反诉请求第一项为确认双方租赁合同2017年9月14日解除，因杨清波于该日提起本案诉讼，以通过法院送达载有明确解除合同意思表示的起诉状副本的方式，行使解除权。起诉状副本自通知到达我方时产生解除合同效力。郭永明收到具有明确解除合同意思表示的诉状后采取了关停宾馆的善后措施。2017年10月24日，一审法院开庭审理杨清波诉郭永明解除合同一案，郭永明明确表示同意解除合同，并提出反诉，至此双方就解除合同达成合意。随后的反诉审理中杨清波又提出更改解除合同日期，郭永明拒绝。一审庭审结束后，虽然郭永明向一审法院申请撤回本诉，但合同解除权是形成权，解约的意思表示一经到达我方即生效，解约权人发出解约的通知送达给被解约人后无法撤销。因此当事人以诉讼方式要求解除合同的意思表示，自起诉状副本到达相对人时生效。解约意思表达的行为是依法送达起诉状副本，而非起诉行为本身，在解约的意思表示已经到达相对方后，解约人申请撤回诉讼，并不能自动撤销解除合同的意思表示。依据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依据本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”且在法律上解除合同的通知视为一种要约行为，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人，故2017年9月14日应视为双方解除租赁合同的日期。杨清波于2017年9月6日从郭永明租赁的宾馆以谎骗的形式取走宾馆营业执照、税务登记证及宾馆公章，几天后又诉至一审法院要求解除合同。至此郭永明已无法经营，被迫关停了宾馆并于2017年10月29日将宾馆的全部钥匙归还给杨清波。以上事实在原一审、二审庭审中杨清波均予以认可。而判决中没有明确合同解除的日期，明显错误。二、二审判决双方解除合同。合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，合同解除导致合同关系归于消灭，合同解除的法律后果应表现为返还不当得利，赔偿损失等。故双方合同解除后，杨清波应返还自合同解除后多收的租金和相关费用，不应在合同解除后继续收取租金。郭永明已给付的租金148750元及房产税1万元，属于郭永明履行合同过程中预付款，应认定为郭永明因解除合同产生的损失及杨清波的不当得利。且根据双方合同约定，当杨清波解除合同时，剩余租金也应退还给郭永明。二审法院以双方未约定解除合同租金如何处理为理由，不支持郭永明主张返还租金148750元及房产税1万元的主张，适用法律确有错误。三、对于设备抵押金5万元，二审判决认定应在双方清点后退还明显不当。2017年10月29日，杨清波已经接收包含全部设备的租赁物，至该案二审开庭时已经五个月左右，杨清波对接收了租赁物没有提出异议，在此期间杨清波宾馆开门并向外运送物品（有视频为证），应视为郭永明交还的设备不存在问题。同时按双方租赁合同约定，在杨清波解除合同后，设备押金5万元无需清点租赁物即应退还给郭永明。二审判决不支持郭永明返还设备押金5万元的主张，属适用法律错误。四、二审判决遗漏了郭永明主张的返还备品款6000元的请求，对此原审判决没有审理也未做判决。五、二审判决认为杨清波不存在单方解除合同行为，郭永明亦不能证明杨清波违约，故未支持郭永明要求杨清波承担违约金5万元的主张。杨清波承认在没有解除合同的前提下，拿走了宾馆公章、营业执照、税务登记证。这一行为致郭永明在国庆节黄金周各相关单位大检查前被迫关停了宾馆，造成重大损失，杨清波已严重违反双方合同约定的其需保证提供宾馆符合和具备乙方经营的基本条件，不得擅自解除合同的义务，且双方合同明确约定如出现上述情况，杨清波承担违约责任，赔偿郭永明5万元违约金。综上，请求依法再审本案，撤销一审、二审判决，支持郭永明提出的全部反诉请求。杨清波辩称，二审法院认定事实清楚，应驳回郭永明的再审请求。一、关于合同解除时间，郭永明混淆了“起诉”和“通知”两个概念。杨清波并未行使单方解除权，更谈不上通知对方解除合同。二、郭永明未按期交纳宾馆租赁费，构成违约，经杨清波多次催要，郭永明明确了给付租赁费时间，但其仍未如期给付租赁费。故杨清波提起解除宾馆租赁合同的诉讼，郭永明提出反诉，要求退还剩余租期的租赁费，且不承担取暖费。一审中，由于双方未对解除合同及合同解除后的责任承担达成一致意见，不符合《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同”的规定情形，因此，当时合同并未解除。二审判决解除合同，杨清波于2018年4月13日收到判决书，即此日为合同解除日。三、郭永明的再审请求无事实依据。因郭永明未按合同约定支付租金导致本案诉讼的发生。其返还租金144750元的请求因无证据支持被驳回，现提出返还租金148750元，没有经过一、二审法院的审理直接要求再审违反法定程序。四、杨清波无违约行为，只要郭永明将拖欠的租赁费给付杨清波，杨清波同意继续履行合同，故杨清波不应承担违约责任。五、备品款6000元，郭永明在一、二审中均未提出诉讼请求，直接要求再审违反法定程序。六、郭永明至今未向杨清波交付租赁物、设施设备及物品。二审判决生效后，郭永明至今未与杨清波办理租赁物交接手续，亦没有对设施、设备及物品进行清点、查验、造成的损失也未予赔偿，在这种情况下，郭永明提出再审毫无意义，也无新证据支持。二审判决生效后，已经履行完毕。请求再审法院驳回郭永明全部再审请求，维持原判。本院再审认为，本案一、二审判决认定本案部分事实不清，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第三项规定，裁定如下：一、撤销内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院（2018）内07民终265号民事判决及内蒙古自治区额尔古纳市人民法院（2017）内0784民初731号民事判决；二、本案发回内蒙古自治区额尔古纳市人民法院重审。审判长  于宝良审判员  苏妮尔审判员  包立红二〇一九年八月十二日书记员  田 媛本案所依据的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。