苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0508民初2882号原告：苏州松鹤楼餐饮管理有限公司，住所地江苏省苏州市姑苏区临顿路**。法定代表人：石琨，执行董事。委托诉讼代理人：谢加祥，上海建领城达律师事务所律师。被告：无锡拾月拾餐饮管理有限公司，，住所地江苏省无锡市锡山区安镇街道和祥路**映月天地商业广场内**楼**201、202、203法定代表人：杨俊峰，执行董事。委托诉讼代理人：范文裕，江苏立泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡健，江苏立泰律师事务所律师。被告：王礼明，男，1982年3月1日出生，汉族，住江苏省昆山市。原告苏州松鹤楼餐饮管理有限公司（以下简称松鹤楼公司）与被告无锡拾月拾餐饮管理有限公司（以下简称拾月拾公司）、王礼明合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，并于2019年7月30日公开开庭进行了审理。原告松鹤楼公司的委托诉讼代理人谢加祥、被告拾月拾公司的委托诉讼代理人范文裕、被告王礼明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告松鹤楼公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告拾月拾公司向原告支付欠款753075.19元；2、判令被告拾月拾公司向原告支付逾期付款违约金100000元及逾期付款利息（按中国人民银行同期贷款利率计算，以欠款753075.19元为基数，从2018年11月16日起算，计算至货款全部还清之日止）；3、判令被告王礼明对被告拾月拾公司上述的债务承担连带清偿责任；4、由二被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告与苏州某投资管理有限公司于2016年8月4日签订《商业特许经营合同》一份，以及2018年11月30日原告与被告拾月拾公司签订《无锡某广场店商业特许经营合同补充协议》一份，约定将松鹤楼餐饮以单店特许加盟方式授权给被告拾月拾公司经营，经营期5年，自2016年12月28日至2021年12月27日。原告按约履行了合同义务，包括根据《商业特许经营合同》第一条第3项“长期供货款”、第4项“开展服务内容产生的费用”约定，以及合同第四部分“特许产品的提供和配送”的约定，原告派遣了门店技术人员至被告拾月拾公司的店铺工作，并向被告拾月拾公司提供了主辅原料食品，但被告并未按合同约定履行支付上述货款、人员工作及管理费等义务。2018年11月9日，原告与被告拾月拾公司签订了对账明细，双方确认截至2018年10月30日，被告拾月拾公司欠原告款项1353075.19元，被告拾月拾公司在2018年11月15日前付清。2018年12月25日，原告根据《商业特许经营合同》的约定，向被告寄送了《特许经营解除函》，通知被告拾月拾公司解除了《商业特许经营合同》，并要求被告拾月拾公司在合同解除后7日内支付拖欠款项。2019年1月18日，被告拾月拾公司与被告王礼明（被告拾月拾公司的股东和实际控制人）向原告出具还款计划，承诺2019年1月25日前先行偿还60万元，如果1期未还，则支付12万元违约金，王礼明对欠款及违约金承担连带偿还责任。后经原告多次催要，被告至今仍拖欠原告753075.19元未付。原告认为，被告未按《商业特许经营合同》以及双方签订的对账明细履行付款义务，原告有权要求支付上述款项，并按合同约定支付相应的违约金，根据还款计划，被告王礼明承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，原告诉至法院。被告拾月拾公司辩称：第一，《商业特许经营合同》是原告提供的格式合同，约定特许经营费在任何情况下不予返还，系格式条款，我公司缴纳了5年的特许经营费75万元，实际用了2年，剩余3年款项45万元应予扣除欠款。第二，我公司在原告处缴纳了10万元履约保证金，应予扣除欠款。第三，原告诉请违约金及货款利息损失，显然违背公平原则，不应予以支持，在对账确认后双方又进行了协商，原告同意宽裕一段时间支付剩余款项，但原告主张利息自2018年11月16日起算与该事实不符，若法院支持利息则应从2019年2月1日计算。第四，原告组织十多名员工至我公司经营场所讨要货款，对我公司造成巨大损失，要求将损失进行赔偿并折抵货款等，如本案不予处理则将另案主张。被告王礼明辩称：涉案合同相对方是被告拾月拾公司，将我作为被告起诉无依据，我个人不用承担任何连带责任。还款协议当日，原告派了二十几个人去门店围堵，我方报警了，警察过来后组织调解，但原告人员不肯离开，后来原告方自称律师的人过来拟定了一份还款协议让我签字盖章，并且说如果不签协议是不会走的。我当时打电话问了被告拾月拾公司的法定代表人杨俊峰，法定代表人同意我在协议上盖章，当时门店大厅还有客人和警察，在大厅拟写了还款计划并盖章、签字。还款协议上的签字是真实的，但我当时是受到了胁迫。本院经审理认定事实如下：2016年8月4日，松鹤楼公司（甲方、特许人）与苏州某投资管理有限公司（乙方、被特许人）签订《商业特许经营合同》一份，合同每一页的页眉和页脚处注明“松鹤楼公司”、“单店加盟”，合同第三页写明为“松鹤楼公司餐饮特许经营合同”，约定：乙方拥有以特许经营方式从事松鹤楼餐饮商业活动(餐饮类特许经营活动)，乙方自愿申请加盟松鹤楼公司加盟体系，由甲方授予(单店特许)特许餐饮经营权，并由甲方许可或协助乙方获取商标使用权后，乙方开办松鹤楼餐饮系列的特许餐饮企业。本合同期限为5年，从2016年12月28日起至2021年12月27日。本合同签订时的加盟店的地址为无锡市锡山区安镇街道和祥路××号某天地商业广场(××号楼二层××)。本合同签订当日，乙方向甲方一次性缴纳5年的特许经营费共计为75万元整，该笔费用在任何情况下，均不需返还给乙方，该费用不包括甲方的管理费和长期供货款。本合同签订当日，乙方应当将10万元整履约保证金汇至甲方指定的银行账户内，该履约保证金包括但不仅限于商标品牌特许使用权使用费、长期供货款等费用，如果乙方在本合同期限内出现欠款不付或本合同约定的其他任何违约事项，甲方有权用履约保证金充抵；履约保证金尚不能完全充抵的，甲方仍有权要求乙方继续补足不足部分。为保证松鹤楼公司加盟体系中食品等相关产品的统一性和专业性，乙方应当经由甲方代为集中采购符合松鹤楼公司加盟体系的指定相关食品。乙方应当于签订本合同同时与甲方签订《长期供货协议》。乙方经由甲方进行采购采用先付款后提货的付款方式。甲方会派遣相关门店技术人员(店总经理、前厅经理、厨师长、厨房各档口主管)至乙方店铺工作，乙方支付该管理团队的薪资和福利。同时乙方需向甲方支付月销售额3%为门店管理费用。在违约责任中约定，乙方逾期支付本合同项下的任何款项，应按每天逾期款项的0.5%支付违约金，逾期超过十天的，甲方有权解除本合同，同时追讨乙方逾期未付的款项，乙方的保证金不予返还，本合同终止。乙方不履行或不完全履行本合同项下的任何义务，甲方有权于通知时或通知作出后根据乙方行为的性质作出没收全部或者部分保证金的决定，乙方逾期未更正的，甲方有权解除本合同，并没收全部保证金。如果该保证金不足以弥补造成甲方损失的，甲方有权追究乙方的法律责任。在合同附件1补充条款违约细则中约定，乙方有下列情形之一的：乙方未按本合同约定以及乙方与甲方签订的各项合同中所约定及时付款或延期不付款，或乙方二次以上(含二次)逾期未支付货款，根据情节轻重，乙方应当向甲方支付5万元以上10万元以下不等的违约金，同时甲方有权终止本特许经营餐饮合同和取消乙方的特许经营加盟资格。2016年9月30日，苏州某投资管理有限公司支付松鹤楼公司履约保证金10万元，2016年12月2日、12月30日苏州某投资管理有限公司陆续支付松鹤楼公司加盟费用即合同约定的特许经营费共计75万元。2018年11月30日，松鹤楼公司（甲方）与拾月拾公司（乙方）签订《无锡某广场店商业特许经营合同补充协议》一份，约定：甲方与苏州某投资管理有限公司曾于2016年8月签署过《商业特许经营合同》，当时为了工商注册需要，合同由苏州某投资管理有限公司签署，但实际运营系乙方进行，根据《商业特许经营合同》第六十九条，经过甲乙双方协商一致，确认以下内容：乙方与苏州某投资管理有限公司系关联公司，特许经营店铺的工商注册公司为乙方，乙方自《商业特许经营合同》生效时即作为该合同的被特许方；甲方继续履行《商业特许经营合同》中许可方的权利义务，乙方继续履行《商业特许经营合同》中被许可方的权利义务。2018年11月8日，松鹤楼公司向拾月拾公司出具对账明细，表格列明每月货款、员工公司、管理费等，拾月拾公司结欠款项1353075.19元，松鹤楼公司要求拾月拾公司对款项金额确认签字，并于2018年11月15日前支付上述所有款项。2018年11月9日，王礼明在对账明细上加盖拾月拾公章并签名确认。2018年12月25日，松鹤楼公司向拾月拾公司邮寄《特许经营解除函》，提出因拾月拾公司拖欠货款及人员费用，并向特许经营合同约定范围以外的供货商采购产品和服务，存在违约情形，发函通知《商业特许经营合同》解除，拾月拾公司不再是被许可方，拾月拾公司应当支付而未支付或未完全支付的费用及其违约金，应在合同解除后7日内支付。2018年12月26日，拾月拾公司收到该《特许经营解除函》。后松鹤楼公司多次催讨款项，2019年1月18日，拾月拾公司、王礼明出具《还款计划》一份，写明：关于本人经营的无锡市某广场餐饮公司拖欠松鹤楼公司货款、人员工资、管理费等款项，拾月拾公司及王礼明承诺如下：一、2019年1月25日之前先行偿还人民币60万元；二、王礼明对上述款项承担连带偿还责任；三、逾期未还，除拾月拾公司及王礼明继续承担偿还责任以外，需支付违约金12万元，王礼明亦对违约金承担连带偿还责任。还款协议出具后，在约定的付款时间2019年1月25日后，松鹤楼公司陆续收到款项合计60万元，剩余753075.19元至今未付。松鹤楼公司在庭审中陈述：对60万元以外的欠款应按照对账明细上写明的2018年11月15日前支付；《还款计划》中“王礼明对上述款项承担连带偿还责任”的“上述款项”是指全部欠款，王礼明是拾月拾公司的实际控制人及拥有90%股权的股东，且在实际业务往来联系均是与王礼明个人进行的，对账明细亦证明王礼明对全部欠款承担偿还责任。拾月拾公司、王礼明在庭审中陈述：对60万元以外的后续款项没有明确约定付款时间；《还款计划》中“王礼明对上述款项承担连带偿还责任”的“上述款项”是指60万元款项，该60万元已支付，王礼明对剩余款项不应承担责任。拾月拾公司在庭审中提供照片、视频、收据，拟证明松鹤楼公司未尽到应尽的管理责任，并持续派员工进行骚扰、围堵拾月拾公司，导致拾月拾公司无法正常经营，客人取消预定产生了损失。松鹤楼公司对上述证据的真实性、关联性不予认可。本院对上述证据的关联性不予认可。上述事实，由原告提供的《商业特许经营合同》、《无锡某广场店商业特许经营合同补充协议》、对账明细、《特许经营解除函》及邮寄凭证、《还款计划》，被告拾月拾公司提供的苏州某投资管理有限公司银行流水等证据及当事人庭审陈述予以证明。本院认为，原告松鹤楼公司与苏州某投资管理有限公司签订的《商业特许经营合同》、原告松鹤楼公司与被告拾月拾公司签订的《无锡某广场店商业特许经营合同补充协议》均系真实意思表示，合法有效，双方均认可被告拾月拾公司自《商业特许经营合同》生效时即作为该合同的被特许方，并履行《商业特许经营合同》中被许可方的权利义务。在签订合同后，被告拾月拾公司出现了结欠货款、管理费等的违约情形，根据合同约定，原告松鹤楼公司有权解除涉案合同，原告松鹤楼公司通过邮寄方式送达解除通知，根据法律规定，合同自通知到达对方时解除，即2018年12月26日被告拾月拾公司收到通知之日合同解除。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告松鹤楼公司与被告拾月拾公司应当就涉案合同进行结算、清理，根据对账明细确认截至2018年11月8日欠款金额为1353075.19元，后原告松鹤楼公司收回欠款60万元，剩余753075.19元未收回。关于被告拾月拾公司提出的加盟费、履约保证金抵扣欠款的答辩意见，本院认为，从《商业特许经营合同》的页眉、页脚及全文格式来看，该份合同系原告松鹤楼公司草拟的格式合同，合同中虽约定特许经营费75万元在任何情况下均不需返还，但提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，本院综合考量原、被告履行合同的具体情况，酌情认定原告松鹤楼公司应返还被告拾月拾公司特许经营费45万元并在本案欠款中予以抵销。关于履约保证金，合同中既约定“如果乙方在本合同期限内出现欠款不付或本合同约定的其他任何违约事项，甲方有权用履约保证金充抵”，又约定“乙方不履行或不完全履行本合同项下的任何义务，甲方有权没收全部或者部分保证金”，故对于被告拾月拾公司结欠款项时履约保证金的处理在合同中存在两种不同的约定，本院认为应当作出不利于提供格式条款一方的理解，即履约保证金优先充抵欠款。因此被告拾月拾公司应向原告松鹤楼公司支付的欠款金额为753075.19元-450000元-100000元＝203075.19元。对于原告主张的违约金及逾期付款利息的诉讼请求，根据被告拾月拾公司的违约情形，合同约定的违约金标准为5万元以上10万元以下不等，本院根据被告拾月拾公司的违约情节轻重、造成原告松鹤楼公司的损失情况等酌定被告拾月拾公司应承担违约金70000元。对于原告主张被告王礼明对被告拾月拾公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，《还款计划》的出具系在被告王礼明报警后警方在场的情况下签署的，不存在受胁迫的情形，系被告王礼明真实意思表示。但根据《还款计划》的内容来看，首先，约定的第一款仅提及先行偿还60万元，对剩余款项的金额、还款时间均未作明确约定；其次，约定的第二款中“王礼明对上述款项承担连带偿还责任”的“上述款项”应当系指前款60万元；再次，结合约定的第三款中违约金金额为12万元，应当亦指未归还60万元情形下的违约金金额（违约金比例为60万元的20%），综上本院认为在《还款计划》中被告王礼明所自愿承担的责任范围仅限先行偿还60万元，而非全部欠款。根据庭审查明，在《还款计划》出具后60万元已履行到位，因此原告主张被告王礼明对60万元以外的欠款承担连带清偿责任的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十一条之规定，判决如下：一、被告无锡拾月拾餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告苏州松鹤楼餐饮管理有限公司欠款203075.19元；二、被告无锡拾月拾餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告苏州松鹤楼餐饮管理有限公司违约金70000元；三、驳回原告苏州松鹤楼餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12331元，由原告苏州松鹤楼餐饮管理有限公司负担6935元，被告无锡拾月拾餐饮管理有限公司负担5396元，被告无锡拾月拾餐饮管理有限公司负担部分于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳本院（户名：苏州市姑苏区人民法院；账号：32×××61；开户行：建设银行苏州城市生活广场支行）。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。审 判 长  黄 瑶人民陪审员  樊美华人民陪审员  张 勇二〇一九年八月十二日书 记 员  卞文华相关法条：《中华人民共和国合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。