陕西省紫阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0924民初1248号 原告贺菊心，女，汉族，陕西省紫阳县人，农村居民，住紫阳县。 委托代理人王兴明，男，汉族，陕西省紫阳县人，住紫阳县。系原告贺菊心儿子。 被告郑高勇，男，汉族，陕西省紫阳县人，原住紫阳县。 被告巫溪县通锐科技有限公司，所在地:重庆市巫溪县马镇坝新城节能示范小区第B2幢第一层第4号门面。 统一社会信用代码91500238MA5U5U8L5L。 法定代表人蒋锐，经理职务。 被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安广东分公司），所在地：广州市体育东路160号平安大厦28楼。 统一社会信用代码91440000890350458F。 负责人石合群，总经理职务。 委托代理人任婧，陕西迈盛律师事务所律师。 原告贺菊心与被告郑高勇、巫溪县通锐科技有限公司、平安广东分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告贺菊心的委托代理人王兴明、被告郑高勇、平安广东分公司的委托代理人任婧到庭参加诉讼。被告巫溪县通锐科技有限公司经传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告贺菊心诉称，2018年4月27日11时40分许，郑高勇驾驶雅迪牌电动车在紫府路将贺菊心撞伤，交警队认定郑高勇负事故的全部责任。经鉴定：贺菊心属十级伤残。被告已支付前期治疗费用，但还需要二次手术治疗。经与被告协商，但被告置之不理。因此起诉，要求被告赔偿医疗费80元、后期医疗费10000元、二次手术护理费12000元（120元/天×100天）、伤残赔偿金20530元、鉴定费1872元和精神抚慰金5000元，合计要求赔偿49402元。同时要求被告承担本案诉讼费。 被告郑高勇辩称，对发生交通事故的时间、地点及经过无异议，但事发后已支付贺菊心医疗费21000元和现金12000元，还支付护理人员工资3750元，总共已支付36750元。另外，是在上班期间发生的事故，美团公司买的有保险，应当由保险公司赔偿。 被告巫溪县通锐科技有限公司未到庭答辩。 被告平安广东分公司辩称，对发生交通事故以及事故责任的认定无异议，平安广东分公司承保了雇主责任险附加第三者责任保险。第三者责任保险每次事故每人赔偿限额是200000元，赔偿的项目为死亡赔偿金、伤残赔偿金和医疗费，其他项目不属于承保范围，同时还约定，被保险人还需提供外派配送员发生交通事故时外卖配送订单，要求与交通事故责任认定的时间相符，包括后台截图、配送员的姓名、接单时间以及送达时间等证据，证明交通事故确实是员工在美团外卖送餐时发生，否则不予赔偿。关于医疗费，应以正式发票为准，且还要剔除不合理费用。护理费、鉴定费和精神损失费不属于保险公司的赔偿范围。关于伤残赔偿金，原告属十级伤残，且已78周岁，保险公司按规定赔偿5132.5元（10265元×5年×10％）。 经审理查明，2018年4月27日12点零6分，顾客朱林娟通过网络平台下单，在陕西省紫阳县城关镇西关北巷电信局门面处“老杨特色小吃店”购买了三份汤洋芋四季豆，被告郑高勇（骑手）12点11分接受系统指派，12点35分上报到店并操作取货，在送餐途径紫府路中段时，车辆前部与站立在道路上的原告贺菊心发生擦碰，致使贺菊心倒地受伤。为此，订单由郑高勇改派给另一名骑手张光福，张光福送餐到达时间为当天13点零1秒。贺菊心受伤后被送往紫阳县医院住院治疗25天，诊断为左胫骨平台骨折和左膝部软组织损伤。经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定：贺菊心车祸致：左胫骨平台骨折、局部有塌陷，行内固定术后，目前左膝关节活动受限，不能负重，下蹲困难，相当于左膝关节功能丧失25％以上，其伤残等级评定为十级；根据医疗常规定期复查，待骨折愈合后取除内固定物，参照二级医院现行收费标准，后期医疗费约需10000元。紫阳县交警大队认定：郑高勇承担本次事故的全部责任；贺菊心无过错、无责任。 另查明，被告郑高勇是被告巫溪县通锐科技有限公司的雇员，巫溪县通锐科技有限公司在被告平安广东分公司投保了雇主责任保险，其中第三者责任保险每次事故每人赔偿限额为200000元，承保的项目为第三者死亡赔偿金、第三者伤残赔偿金和医疗费用。郑高勇在紫阳县从事的美团外卖送餐服务属巫溪县通锐科技有限公司的代理业务。被告郑高勇经手已支付原告贺菊心住院治疗前的门诊医疗费871元、住院医疗费22157.2元、住院期间的护理费3750元和出院后三个月的护理费12000元，合计已支付38778.2元。原告出院后为复查伤情自行支出医疗费80元，为作司法鉴定自行支出鉴定费1872元。 上述事实，有道路交通事故认定书、诊断证明书、病历、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、护理费收条、保险单、订单操作记录以及原、被告的陈述等证据证实，足以认定。 本院认为，本案主要存在两个争议焦点。1、交通事故是否发生在被告郑高勇送餐的过程中。2、被告是否应当承担赔偿责任。关于焦点1，经查：交通事故发生后，郑高勇先把原告贺菊心送往紫阳县医院作门诊检查，随后住院治疗。事发当时并未报警，交警部门第二天才询问原告贺菊心和被告郑高勇。从询问笔录看，贺菊心陈述事故发生在2018年4月27日中午12时左右，从医院拍的片子看，贺菊心从4月27日13点16分开始门诊检查，住院登记时间是2018年4月27日15时28分，住院时主诉：外伤致左膝肿痛、活动障碍3小时。现病史：诉3小时前被摩托车撞倒，伤后立感左膝疼痛，不能站立及行走，随之肿胀，急送紫阳县医院门诊拍片等。从美团外卖订单操作记录看，顾客朱林娟2018年4月27日12点过7分下单，系统12点11分派单给被告郑高勇（骑手），郑高勇12点11分接受系统派单，12点35分已操作取货，12点40分因郑高勇发生事故，该订单由郑高勇改派给另一骑手张光福，张光福13点过1秒送达。事故发生地离县医院约50m。从以上事实看，郑高勇陈述到“老杨特色小吃店”取餐后经紫府路逆行送餐，在黄家旅社门口（紫府路中段紫阳金店门口）发生交通事故致伤原告贺菊心。郑高勇的该项陈述内容能与原告贺菊心的陈述、县医院的病历资料以及订单操作记录等证据相印证，据此，本院认定交通事故发生在被告郑高勇送餐（美团外卖系统派单）过程中。郑高勇在公安机关取的询问笔录中陈述其2018年4月27日下午11点40分许到“老杨特色小吃店”取餐，随后发生交通事故，交警队认定本案交通事故发生在2018年4月27日11时40分许，上述时间没有证据能印证，与客观事实明显不符，因此，本院对郑高勇的上述陈述（即2018年4月27日下午11：40许去取餐）以及交警队认定本案交通事故发生在2018年4月27日11时40分许的时间，本院不予采信。 关于焦点2，相关法律规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主投保了雇主责任险，保险公司应当按照保险合同的约定，在保险赔偿限额内替代承担赔偿责任。本案中，被告郑高勇系被告巫溪县通锐科技有限公司的雇员，事故发生时其在履行送餐职务，其驾驶“雅迪”牌电动车违反交通信号逆向行驶，造成原告贺菊心受伤，经交警队认定：郑高勇承担本次事故的全部责任，应认定对损害事故的发生具有重大过错。被告巫溪县通锐科技有限公司在被告平安广东分公司投保了第三者责任保险。根据相关法律规定和保险合同的约定，被告平安广东分公司应当在200000元的限额内赔偿原告贺菊心的医疗费用和残疾赔偿金。不足部分，应当由被告郑高勇和巫溪县通锐科技有限公司连带予以赔偿。据此，原告贺菊心要求赔偿相关损失的诉讼请求符合上述法律规定和保险合同的约定，本院依法予以支持。郑高勇经手已经先行支付的费用，因未包括在原告贺菊心的诉讼请求之内，根据不能超过诉讼请求判决的要求，在本案中不予判处。 关于纳入本案的赔偿项目及金额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和陕西省2019年度公路交通事故赔偿标准，结合原告贺菊心的诉讼请求以及相关证据，本院作出如下认定：1、关于医疗费，原告贺菊心主张10080元，有诊断证明、病历、医疗费发票以及司法鉴定意见书为证，且与本案具有关联性，本院予以支持。2、关于残疾赔偿金，原告贺菊心主张赔偿20530元，贺菊心系农村居民，且超过75周岁，其伤残等级为十级，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，本院支持赔偿5606.5元（11213×5年×10％），超出部分不予支持。3、关于鉴定费，原告贺菊心主张1872元，有司法鉴定意见书以及鉴定费票据为证，本院予以支持。4、关于精神抚慰金，原告贺菊心主张5000元，本院结合原告贺菊心的伤残等级、当地消费水平等因素，酌情支持赔偿1000元，超出部分不予支持。5、关于二次手术护理费，原告贺菊心主张12000元（100元/天×120天），由于二次手术还未发生，具体需要护理多少天数目前无法确定，因此不予支持；原告贺菊心可在该费用实际产生后或者有了护理期限的鉴定意见书后另行主张。以上合计损失合计认定18558.5元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十九条、第二十五条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效后10日内赔偿原告贺菊心医疗费10080元、残疾赔偿金5606.5元，合计15686.5元。 二、被告郑高勇和被告巫溪县通锐科技有限公司于本判决生效后10日内连带赔偿原告贺菊心鉴定费1872元、精神抚慰金1000元，合计2872元。 三、驳回原告贺菊心的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费494元，由被告郑高勇和巫溪县通锐科技有限公司连带承担294元，由原告贺菊心承担200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审 判 长  樊富全 人民陪审员  贾学新 人民陪审员  景正全 二〇一九年八月二十三日 书 记 员  郭上上 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿。 《中华人民共和国保险法》 第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。