安徽省岳西县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0828民初2132号原告：徐礼兵，男，1972年8月8日出生，汉族，个体工商户，住安徽省岳西县。委托诉讼代理人：汪良宽，安徽方鲁生律师事务所律师。被告：王华生，男，1977年7月21日出生，汉族，个体工商户，住岳西县。被告：朱利霞，女，1980年4月28日出生，汉族，个体工商户，住岳西县。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司，住所地安庆市宜秀区中兴大街中段菱北办公楼，统一社会信用代码：913408007330394455D。负责人：段金勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨文彬，该公司员工。原告徐礼兵与被告王华生、朱丽霞、中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司（以下简称太平洋财险安庆公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐礼兵及委托诉讼代理人汪良宽，被告王华生、朱利霞，被告太平洋财险安庆公司的委托诉讼代理人杨文彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐礼兵向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告各项损失合计248074元【含：医疗费26451.43元（含后续治疗费），住院伙食补助费690元（23天*30元/天），营养费2700（90天*30元/天），护理费19648.80元（120天*163.74元/天），误工费49122元（300天*163.74元/天），伤残赔偿金137572元（34393元/年*20年*20%），精神损害抚慰金16000元，鉴定费3300元，交通费1000元，摩托车修理费1590元；扣除保险公司已垫付的医疗费10000元，合计应赔偿248074.23元】；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年8月18日15时53分，王华生驾驶车牌号为皖Ｈ×××**的小型汽车，在岳西县天堂镇天仙河路中州小学门口与驾驶两轮摩托车的原告发生碰撞，造成原告受伤，两车受损的道路交通事故，岳西县交警大队认定王华生负本起交通事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往岳西县医院治疗，诊断为左侧股骨干粉碎性骨折等。经查，肇事车辆原系王霞所有，2018年6月26日变更为朱利霞所有，该车在太平洋财险安庆公司投保了交强险及50万元不计免赔商业三者险。现各方就赔偿事宜多次协商未果，故起诉。王华生、朱丽霞辩称：交通事故是事实，对责任没有意见，肇事车辆在太平洋财险安庆公司投保了交强险和商业险，原告的损失由保险公司赔偿。王华生垫付了费用11817.9元，保险公司垫付了10000元，要求一并处理。太平洋财险安庆公司辩称：对本起事故的发生及责任认定我司无异议。皖Ｈ×××**车是朱丽霞所有，在我司投保交强险和商业三者险50万，事故发生在保险有限期内，原告的损失我司根据相关规定进行赔偿。原告住院治疗期间我司已经垫付一万元，请求在本案中一并处理。原告部分诉求不合理，医疗费发票没有异议，伙食费、营养费均没有异议，护理费天数没有异议，标准按照上一年度护理标准123.48元/天进行计算；误工费天数没有异议，原告虽然提供餐饮业营业执照，如有证据证明事故导致收入的减少，则同意按照109.78元/天计算，没有则应按照城镇人均收入94.23元/天计算；伤残赔偿金，原告原手术部位就在膝关节附近，根据鉴定报告原告九级伤残系其原发性损伤与本次事故造成损伤共同叠加的作用，导致膝关节功能障碍，荣宝英案例的老人是骨质疏松，与本起事故有所区别，此项应按50%比例计算；精神损害赔偿金不应高于10000元；交通费请法院裁定；摩托车应按定损的700元认定。保险公司不是本案侵权人，不承担本案诉讼费、鉴定费。对双方没有争议的事实及证据，本院予以确认。原告证据1-7、10因被告无异议，本院予以确认。被告对原告8-9真实性无异议，仅认为证据9尚应提供健康证和餐饮证，证据10未提交胡心年因护理产生工资减少的证据，对此，本院认为，该证据真实性予以确认，被告所提异议不影响根据该证据对案件事实的认定。原告证据11摩托车修理费发票两份、清单一份，证明原告摩托车修理费情况；太平洋财险安庆公司有异议，认为摩托车维修清单没有盖维修厂公章，应按保险公司定损金额认定。对此，本院认为，保险公司所提异议依据不足，该修理费根据庭审调查系王华生实际代为支付，真实性、合法性、关联性应予以确认。原告证据12最高人民法院侵权案例指导与参考（荣宝英诉王阳、永城财产保险股份有限公司江阴支公司机动车交通事故责任纠纷案）的理解与参考复印件一份，证明原告原有旧伤不能作为扣减残疾赔偿金的依据。被告质证认为，证据12中荣宝英案例是荣宝英骨质疏松特殊体质的特殊情况，被机动车碰撞发生骨折不影响赔偿，跟本起事故有所区别，本案中原告事故前有手术史，因此应按参与度赔偿。对此，本院认为，该案例对同类案件具有指导参考作用，并非本案证据，本案应根据具体情况进行判决。太平洋财险安庆公司提交的定损单，证明其对原告车辆定损700元，原告及王华生均不予认可。本院认为，该定损单系保险公司单方形成，未得到相对方认可，也与实际情形不符，故真实性、合法性、关联性不予确认。经审理查明，2018年8月18日15时许，王华生驾驶车牌号为皖Ｈ×××**（原号牌皖Ｈ×××**，2018年6月26日变更为皖Ｈ×××**）的小型汽车，在岳西县天堂镇天仙河路中州小学门口与驾驶两轮摩托车的徐礼兵发生碰撞，造成徐礼兵受伤，两车受损的道路交通事故。对该事故，岳西县公安局交通警察大认定王华生负本起交通事故的全部责任，徐礼兵无责任。徐礼兵受伤后，当日即至岳西县医院住院治疗，经诊断为：左侧骨干粉碎性骨折，左膝股性关节炎，左侧腓总神经损伤后遗症，左膝内侧半月板损伤（Ⅲ度），左膝前后部交叉韧带损伤，于2018年9月10日出院，出院医嘱：卧床休息1月，门诊随访。徐礼兵医药费为17577.43元。王华生向徐礼兵支付11817.9元，另太平洋财险安庆公司垫付了一万元。徐礼兵的车辆修理费为1590元。对徐礼兵的伤残等级、三期评定、后续治疗费评定，经其申请，在本院委托鉴定的过程中，太平洋财险安庆公司申请对徐礼兵左膝骨关节炎左侧腓总神经损伤与本次交通事故的因果关系及参与度进行鉴定。安徽正邦司法鉴定所对因果关系及参与度鉴定项分析如下：被鉴定人徐礼兵因道路交通事故致左股骨干粉碎性骨折，根据被鉴定人损伤时X所见，结合被鉴定人原损伤手术史，左膝根据在损伤时的X片即显示创伤性关节炎征象，左侧腓总神经损伤后遗症系原发性损伤直接导致，与本次损伤无直接因果关系。因股骨中下段骨折，被鉴定人长时间制动，可致左膝关节非创伤性关节炎的加剧，与原发损伤共同叠加作用，导致目前左膝关节功能障碍。该所遂于2019年6月25日出具皖正邦司鉴所【2019】临鉴字第810号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人徐礼兵因道路交通事故左股骨中下段骨折，左膝关节功能障碍，构成九级伤残；建议本次交通事故损失参与度为45-55%。（二）建议给予被鉴定人伤后误工期300日，护理期120日，营养期90日；（三）建议给予被鉴定人后续取内固定医疗费人民币9000元。鉴定费3300元，由徐礼兵支付。徐礼兵在岳西县天堂镇高湾路购有住房，其为个体工商户，自2015年9月经营岳西县村野私房菜馆，经营范围为：餐饮服务；预包装食品、乳制品（不含婴幼儿配方乳粉）零售**。其妻胡心年，为个体工商户，从事床上用品零售。肇事车辆皖Ｈ×××**所有人为朱丽霞（与王华生为夫妻关系），该车在太平洋财险安庆支公司投保了交强险和商业三者险50万元不计免赔。本院认为，公民的健康权受法律保护。侵权致人身体受到伤害的，侵权人依法应承担相应赔偿责任。徐礼兵在交通事故中受伤，其相应损失应当获得赔偿，王华生作为侵权人依法应承担相应赔偿责任。本案争议焦点为：徐礼兵的伤残赔偿金是否应按本次交通事故损失参与度的系数计算。对此，本院认为，根据鉴定意见，徐礼兵事故前左膝关节有创伤性关节炎及左侧腓总神经损伤后遗症，本次事故外伤与原发性损伤叠加，导致目前左膝关节功能障碍，因此建议本次道路交通事故损伤参与度为45-55%，故应认定为，伤残等级并非全部由外伤所致，交通事故外伤对伤残等级有因果关系，原发伤对功能障碍具有原因力，与伤残等级也有因果关系，即交通事故外伤对伤残等级的参与度为45-55%，据此伤残赔偿金应按该参与度计算。虽然交通事故的受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响，不属于减轻侵权人责任的法定情形，但徐礼兵现膝功能障碍部分原因是自身原有疾病、原发伤所致，与自身特殊体质对损害后果的影响不同，故徐礼兵认为其残疾赔偿金不应按参与度赔偿的主张不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对徐礼兵因交通事故造成的损失依法核定为：医疗费，已发生的根据发票确认为17577.43元，后续治疗费根据鉴定意见确认为9000元，此项按徐礼兵所诉26451.43元确认；住院伙食补助费690元（23天*30元/天），营养费2700（90天*30元/天）；护理费的赔偿标准应以其从事的护理工作为依据，而非以原有工作为依据，故根据鉴定的护理期，此项确认为14871.6元（120天*123.48元/天）；误工费，因徐礼兵从事的不仅有餐饮业，同时也有零售业，故其按零售业工资标准主张予以支持，即确认为49122元（163.74元/天*300天）；伤残赔偿金，根据鉴定的参与度，本院认为根据本案实际情况应按55%的比例进行计算为宜，即75664.6元（34393元/年*20年*20%*55%）；精神损害抚慰金考虑到伤残等级、过错因素及参与度等因素，按10000元支持；交通费根据治疗情况酌情支持500元；摩托车修理费1590元；以上合计181589.63元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，按照过错承担赔偿责任。因肇事车辆在太平洋财险安庆公司投保了交强险及商业三者险，王华生在事故中负全部责任，且上述损失均在两险责任限额内，故均应由太平洋财险安庆公司赔偿。王华生及太平洋财险安庆公司垫付的费用应予以扣抵返还。鉴定费系诉讼辅助费用，其与诉讼费的承担，均由本院依法决定。综上，案经调解不成，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告徐礼兵因交通事故造成的损失181589.63元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司于本判决生效后十日内赔偿【其中交强险内赔偿121590元，商业险内赔偿59999.63元】；因被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司已垫付10000元，被告王华生已垫付11817.9元，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司实际仅需赔付171589.63元【此款汇至：户名：岳西县人民法院执行款（案款）专户，开户行：中国银行岳西县支行，帐号：62×××34】，其中向原告徐礼兵支付159771.73元，向被告王华生支付11817.9元；二、驳回原告徐礼兵其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费减半收取2511元，鉴定费3300元，合计5811元，由原告徐礼兵承担611元，由被告王华生承担3000元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司承担2200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 员 储爱武二〇一九年八月三十日代书记员 储 栋