内蒙古自治区高级人民法院民 事 判 决 书（2019）内民终258号上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司乌海分行。负责人:梁栋，该分行行长。委托诉讼代理人：徐慧芳，内蒙古锐信律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯丽，内蒙古锐信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐庆林，1964年1月5日出生，汉族，住内蒙古自治区乌海市。委托诉讼代理人：董少真，内蒙古邦铎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乌海市宏丰房地产开发有限责任公司。法定代表人：罗永钢，该公司董事长兼总经理。被上诉人（原审被告）：乌海市联丰工贸有限责任公司。法定代表人：高培东，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：乌海市和泰物业服务有限责任公司。法定代表人：樊英，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：罗永钢，男，1972年1月23日出生，汉族，住内蒙古自治区乌海市。被上诉人（原审被告）：樊英，女，1977年1月7日出生，汉族，住内蒙古自治区乌海市。委托诉讼代理人：罗永钢，男，1972年1月23日出生，汉族，住内蒙古自治区乌海市。上诉人中国银行股份有限公司乌海分行（以下简称中行乌海分行）与被上诉人唐庆林、乌海市宏丰房地产开发有限责任公司（以下简称宏丰公司）、乌海市联丰工贸有限责任公司（以下简称联丰公司）、乌海市和泰物业服务有限责任公司（以下简称和泰公司）、樊英、罗永钢执行异议之诉一案，不服内蒙古自治区乌海市中级人民法院（2018）内03民初65号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中行乌海分行的委托诉讼代理人徐慧芳、冯丽，被上诉人唐庆林的委托诉讼代理人董少真，被上诉人罗永钢并作为宏丰公司的法定代表人、樊英的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。被上诉人联丰公司、和泰公司经传票传唤,无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中行乌海分行上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决适用法律错误。一审法院根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定的例外情形，适用《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条和第二条的规定认为本案中买房人的物权期待权的保护应优先于建筑工程承包人的优先受偿权与抵押权人的抵押权。属适用法律错误。根据上述规定，消费者的生存居住权应受法律优先保护，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定亦系为了保护消费者的生存居住权，二者目的与宗旨相同。因此，在适用《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》时，亦应当适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定的情形。一审法院未查清案涉房屋是否系唐庆林名下唯一住房，且未提供案涉房屋系施工顶账而来的证据，无法证明已经支付50%房款，不足以排除强制执行。被上诉人唐庆林辩称，其与宏丰公司签订合同在先，合同成立并生效，其已占有案涉房屋，能够排除执行。被上诉人宏丰公司、樊英、罗永钢辩称，抵押借款当时系以土地作为抵押，由于房地的不分割性，将在建工程一并进行了抵押。建设过程中由于欠施工方、材料方费用，经政府协调，利用开发的房屋抵顶欠付的施工方、材料方等费用，为保护施工方和材料方的利益，请求维持原判。被上诉人联丰公司、和泰公司未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。中行乌海分行一审起诉请求：1.准予执行乌海市中级人民法院（2018）内03执1号之二执行裁定书执行标的中的乌海市××区、9号楼21、22、42、43号车库；由唐庆林、宏丰公司、联丰公司、和泰公司、罗永钢、樊英承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：中行乌海分行与宏丰公司、联丰工贸公司、和泰物业公司、罗永刚、樊英借款纠纷一案，该院作出（2016）内03民初4号民事判决书，该判决书已生效。中行乌海分行据此判决书向该院申请执行。该院2018年2月8日作出（2018）内03执1之二执行裁定书，查封了宏丰公司位于乌海市××区南、乌兰路西的国有土地使用权两处证号：海勃湾分国用（2012）第796号、海勃湾分国用（2011）第728号；查封了宏丰公司名下位于乌海市××区坊盛世华庭商住区北区住宅70套、商业房39套、车库及储藏室43套。本案诉争标的××区、9号楼21、22、42、43号车库亦在查封范围内。执行过程中唐庆林向该院执行局提出书面执行异议，请求解除查封。该院执行局作出（2018）内03执异53号执行裁定书。裁定：“中止对案外人唐庆林位于乌海市××区、9号楼21号车库、22号车库、42号车库、43号车库的执行。”，后中行乌海分行向该院提起本案诉讼。一审法院另查明，唐庆林与宏丰公司于2011年9月4日签订了《工程施工合同》。约定由唐庆林对盛世华庭小区供热外网工程进行施工，工程内容：为土方开挖、管网焊接、井室砌筑。工程价款为1270000元。2012年9月16日宏丰公司向唐庆林出具了5份《盛世华庭顶账房认购凭证》及5份收据，将盛世华庭北区7号楼3单元202室、9号楼21、22、42、43号车库，总计以1062807元抵顶了唐庆林的工程款。以上事实有乌海市中级人民法院（2016）内03民初4号民事判决书、（2018）内03执1号之二裁定书、（2018）内03执异53号执行裁定书、他项权证，《工程施工合同》、《盛世华庭顶账房认购凭证》、收据及双方当事人陈述在卷为凭，该院予以确认。一审法院认为，有唐庆林与宏丰公司的《工程施工合同》能够证实唐庆林对盛世华庭小区进行了施工，其有权取得工程款。双方就工程款的给付达成了以房抵顶的约定，该约定的情形符合《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，发包人逾期不支付工程款的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿的规定。应受到法律保护。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿问题的批复》第一条规定：“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。”，根据该规定，被告唐庆林对涉案房屋享有的民事权益要优于原告的抵押权，足以排除强制执行。中行乌海分行的诉讼请求不能成立。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十三条规定,判决：驳回中行乌海分行的诉讼请求。案件受理费14365.62元，由中行乌海分行负担。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，予以确认。本院认为，本案争议焦点为案涉房屋应否继续执行。本案中，案涉房产系由宏丰公司开发用于销售，唐庆林最终购买了案涉房屋，系商品房消费者。依据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、第二条的规定，商品房消费者享有物权期待权优于抵押权受到法律保护。《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者按照合同约定支付部分价款且剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”根据本案查明的事实，涉案房屋查封前，唐庆林与宏丰公司签订了商品房买卖合同，该合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。唐庆林已付清购房款。唐庆林未能实际占有及办理产权登记是因宏丰公司未能按时完工及欠税导致，并非买受人自身原因。故一审法院认定唐庆林能够阻却案涉房屋执行并无不当。综上所述，中行乌海分行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14365.62元，由中国银行股份有限公司乌海分行负担。本判决为终审判决。审判长  蒲伟刚审判员  王彦凯审判员  张志宏审判员  张 静审判员  牛瞳哲二〇一九年八月十九日书记员  宝娜佳书记员  郭 娟