山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民终1272号 上诉人（原审原告）：利津中邑燃气有限公司，住所地利津县滨港路与永莘路交叉路口。 法定代表人：陈忠华，总经理。 委托诉讼代理人：陈玉祥，男，利津中邑燃气有限公司职工。 委托诉讼代理人：张玉歧，山东万容律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李佩容，女，1985年3月22日出生，汉族，住利津县。 委托诉讼代理人：马新亭，利津利城法律服务所法律工作者。 上诉人利津中邑燃气有限公司（以下简称中邑公司）因与被上诉人李佩容劳动争议一案，不服山东省利津县人民法院（2018）鲁0522民初2200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中邑公司上诉请求：1．撤销原审判决，改判中邑公司不支付李佩容医疗费117,463.95元，停工留薪期工资13,140.75元；2．本案一审、二审案件受理费由李佩容负担。事实和理由：一、李佩容的医疗费已另案判决由侵权人李海波负担，一审法院判决由中邑公司负担医疗费，系适用法律错误。《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”从该规定来看，民事侵权责任与工伤保险责任竞合时，医疗费部分不能获得双赔，生效法律文书已经确定医疗费由第三人负担的情况，不属于“第三人不支付工伤医疗费用”。只要职工的医疗费用已经生效法律文书判决确定由第三人负担，不论该判决是否已经实际得到履行，社会保险基金或用人单位将不应再承担医疗费用。李佩容的医疗费用已经在其提起的机动车交通事故责任纠纷案件中由原审法院判决确定由侵权人李海波最终负担，并且李佩容就其医疗费、误工费等各项损失同时向原审法院提出了强制执行申请。但后期李佩容在原审法院执行的过程中，却自行放弃了对医疗费及后续治疗费的执行，放弃了其对侵权人所享有的部分权利。此种情况下，原审法院不应当判决李佩容的医疗费用再由中邑公司负担。另外，原审法院就医疗费用作出判决的依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第二项，该规定系行政法方面的规范，不能直接适用于用人单位与职工之间。二、原审法院判决由中邑公司承担停工留薪期工资，没有法律依据。由于工伤保险赔偿与第三者侵权赔偿的客体为复合性权利，既有财产权利，又有人身利益。本案中，李佩容的停工留薪期工资系财产性利益，与一次性伤残补助金等人身利益有着本质的区别。对于财产性利益的赔偿，应当适用民法的填平损害原则。李佩容因交通事故发生工伤后，其停工留薪期工资已经以误工费的形式，通过其提起的机动车交通事故责任纠纷一案得到赔偿。原审法院再判决由中邑公司承担停工留薪期工资，等于李佩容的该部分费用获得了双份赔偿。再者，李佩容在其侵权案件的执行中，也没有明确放弃对误工费的执行。因此，中邑公司不应当承担李佩容的停工留薪期工资。 李佩容辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。 中邑公司向一审法院起诉请求：1．解除双方劳动关系；2．判决中邑公司不支付李佩容医疗费99,990元、停工留薪期工资13,174元、一次性伤残补助金24,466元、一次性医疗补助金74,087元、一次性伤残就业补助金113,980元、住院伙食补助费546元、解除劳动合同经济补偿金2823元，共计329,066元；诉讼费由李佩容承担。 一审法院认定事实：2013年12月李佩容入职中邑公司，双方未签订劳动合同，中邑公司未给李佩容缴纳工伤保险。2015年10月17日18时许，李海波驾驶鲁05／×××××大中型拖拉机沿国道220线道路中心线北侧非机动车道由西向东行使的张红岩驾驶的鲁Ｅ×××××二轮摩托车相撞，致使乘坐鲁Ｅ×××××的二轮摩托车的李佩容受伤。受伤后李佩容在中国人民解放军第八十九医院住院治疗26天。李佩容于2018年3月29日对李海波提起诉讼，经审理，利津县人民法院作出（2018）鲁0522民初612号民事判决，判决李海波赔偿李佩容医疗费117463.95元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金88293.6元、误工费17184.96元、护理费9676元、被抚养人生活费6600元、营养费1800元、交通费500元、精神损害抚慰金1200元、鉴定费2800元，共计253518.51元。判决生效后，李海波未履行判决确定的义务，李佩容向利津县人民法院申请强制执行，利津县人民法院予以受理。2019年1月7日李佩容撤回对医疗费117463.95元及后续治疗费8000元的执行请求。2016年3月23日利津县人力资源和社会保障局作出利人工认字【2016】6号工伤认定决定书，认定李佩容右股骨远端开放性粉碎骨折、腰2椎体压缩骨折属于工伤。李佩容的停工留薪期为7个月。东营市劳动能力鉴定委员会对李佩容的伤情作出鉴定，认定其伤残程度为七级，无生活自理障碍。李佩容向利津县劳动争议仲裁委员会对中邑公司提起仲裁，仲裁请求为：1．解除中邑公司与李佩容之间的劳动关系；2．中邑公司支付李佩容治疗费117763.95元（不含后续治疗费）、护理费2822.12元、住院伙食补助费560元、停工留薪期工资65685.96元、一次性伤残补助金25115.22元、一次性医疗补助金74087元、一次性伤残就业补助金113980元、经济补偿金8693.73元、交通费5000元，共计413707.98元。2018年11月23日，利津县劳动人事争议仲裁委员会作出利劳人仲字【2018】第200号仲裁裁决，裁决：1．解除中邑公司与李佩容的劳动关系；2．中邑公司支付李佩容医疗费99990元、停工留薪期工资24466元、一次性医疗补助金74087元、一次性伤残就业补助金113980元、住院伙食补助费546元、解除劳动合同经济补偿金2823元，共计329066元；3．驳回李佩容要求支付护理费2822.12元、交通费5000元的仲裁请求。 一审法院认为，中邑公司未按照法律规定为李佩容缴纳工伤保险，应当向李佩容承担工伤保险待遇各项目的给付责任。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定，由于第三人原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金支付后，有权向第三人追偿。因此在第三人侵权与工伤保险待遇竞合时，劳动者可以同时主张侵权赔偿和工伤保险待遇，但双重赔偿的范围不包括医疗费用。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第二项规定，职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。本案中，李佩容的医疗费117,463.95元、后续治疗费8000元虽已经判决确定由侵权人李海波承担，但在该案执行案件中李佩容已明确放弃向李海波主张医疗费用，因此李佩容仍享有对中邑公司主张医疗费用的权利。李佩容的医疗费117,463.95元（不含后续治疗费）数额已由生效判决确认，中邑公司亦未提交相反的证据予以推翻，李佩容亦未能举证自（2018）鲁0522民初612号判决生效之后又产生新的医疗费用，因此确认李佩容医疗费为117,463.95元（不含后续治疗费）。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据李佩容的伤情，其住院期间确需护理，原则上应为一人护理，护理费计算标准其可以参照2017年山东省城镇居民人均可支配收入100.79元/天的计算，经依法计算，确定护理费为2620.54元（100.79元/天×26天）。李佩容住院地点在潍坊市，不属于东营市范围，根据《工伤保险条例》第三十条规定，中邑公司还应支付李佩容住院期间的住院伙食补助费和交通费，根据其住院时间及东营市人民政府的相关规定，确定住院伙食补助费数额为546元，交通费为500元。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。李佩容的停工留薪期为7个月，其受伤前的月平均工资为1877.25元，因此中邑公司应当支付李佩容停工留薪期工资数额为13,140.75元（1877.25元/月×7个月）。关于解除劳动合同补偿金。本案中，中邑公司与李佩容经协商一致均同意解除双方的劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十六条第一项规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。李佩容自2013年12月份在中邑公司工作，至2015年10月17日，工作年限为1年11个月，根据《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿金的计算方式，以及李佩容的月平均工资数额，确定中邑公司应支付李佩容的经济补偿金为3754.5元（1877.25元/月×2个月）。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”经依法计算，一次性伤残补助金的数额为24,404.25元（1877.25元/月×13个月）。《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第二十五条规定，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应当按照解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付13个月和20个月（七级伤残）的工资。双方解除劳动合同时为2018年，应当按照2017年度东营市职工月平均工资5699元计算，一次性工伤医疗补助金为74,087元（5699元×13个月），一次性伤残就业补助金为113,980元（5699元×20个月）。综上，确定李佩容合理的工伤保险待遇项目及数额为：医疗费117,463.95元（不含后续治疗费）、住院伙食补助费546元、护理费2620.54元、交通费500元、解除劳动合同经济补偿金3754.5元、停工留薪期工资13,140.75元、一次性伤残补助金24,404.25元、一次性工伤医疗补助金74,087元、一次性伤残就业补助金为113,980元，共计350,496.99元，扣除中邑公司已支付的13,000元，还应支付李佩容337,496.99元。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第二项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第二项，《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第十一条、第二十一条、第二十五条规定，判决：解除利津中邑燃气有限公司与李佩容的劳动关系。二、利津中邑燃气公司于判决生效之日起十日内支付李佩容医疗费、护理费、停工留薪期工资337496.99元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由利津中邑燃气有限公司负担。 二审中，当事人未提交证据。 经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议焦点为：上诉人应否向被上诉人支付医疗费及停工留薪期工资。 本院认为，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第二款、第三款规定：“职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付医疗费用的除外。”根据上述法律规定，若中邑公司依法为李佩容缴纳了工伤保险，那么李佩容未在侵权人李海波处获赔的医疗费可以由社会保险经办部门支付，因中邑公司未给李佩容缴纳工伤保险，导致李佩容不能获得的相关工伤保险待遇，故相关待遇应当由中邑公司向李佩容支付，一审判决中邑公司支付李佩容医疗费是正确的。中邑公司支付医疗费用后，可以就医疗费用在李海波应承担的赔偿责任范围进行追偿。 关于停工留薪期工资，本院认为，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定，职工因第三人的原因受到伤害，在获得人身损害赔偿之后，还可以享受除医疗费之外的工伤保险待遇。故中邑公司向李佩容支付停工留薪期工资与李佩容向侵权人主张误工费损失并不冲突。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期工资由所在单位按月支付。一审判决中邑公司向李佩容支付停工留薪期工资是正确的。 综上，中邑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人利津中邑燃气有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  丁文强 审判员  童玉海 审判员  王 辉 二〇一九年八月二十一日 书记员  刘玉琪