山西省太原市中级人民法院   民事裁定书   （2019）晋01民终5259号   上诉人（原审原告）：山西省阳曲综合集运站，住所地阳曲县火车站东北侧。   法定代表人：赖福元，董事长。   委托诉讼代理人：张建成，福建嘉铠律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：樊成荣，男，1955年9月12日出生，汉族，住阳曲县。   原审第三人：阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会，住所地阳曲县黄寨镇北郑村。   法定代表人：乔永卫，主任。   上诉人山西省阳曲综合集运站因与被上诉人樊成荣侵权责任纠纷一案，不服山西省阳曲县人民法院（2019）晋0122民初85号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。   上诉人山西省阳曲综合集运站上诉请求：一、请求撤销（2019）晋0122民初85号民事裁定书，改判支持山西省阳曲综合集运站的全部诉讼请求；二、被上诉人樊成荣承担一、二审诉讼费。事实和理由：上诉人在1994年依法取得2216056-1地块办公使用权，2014年换证为：并阳政地国用（2014）第00084号国有土地使用证，使用面积十亩，2012年2月28日。上诉人与阳曲县黄寨镇北郑村委会、党支部达成协议，明确上诉人尚欠第三人征地款及利息，92.28万元，因笫三人提供给上诉人转账户头变更，没有及时通知上诉人，导致上诉人才在2018年6月11日找到第三人的账户后才付清征地款及利息。在2014年1月10日，上诉人与第三人协议征用地块北面更换1118．6平方米的土地，上诉人同意更换并签订协议书，同时报送阳曲县国土局存档。上诉人持有阳曲县政府确权的土地产权证书，与第三人不存在所有权使用权争议，原审法院以土地所有权和使用权争议纠纷为由驳回上诉人的一审诉讼请求，显然是适用法律错误，特此，提出上诉，恳望二审法院依法改判，支持上诉人一审的诉讼请求。   被上诉人樊成荣辩称，涉案土地存在争议，1994年上诉人未领取土地证，2002年政府将土地收回，收回后由阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会暂时管理。后村委会将土地出租给被上诉人，租期30年。另外，有协议证明十亩地已经互换，上诉人应该索要另一块土地，不应该索要被上诉人占有的土地。   原审第三人阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会述称，上诉人没有给征地补偿款，只给了青苗补偿款。   山西省阳曲综合集运站向一审法院起诉请求：1、判令樊成荣将在阳曲县黄寨镇北郑村（地号：2216056-1）上所占用建的房屋拆除，价值约50000元，面积2.39亩，并将地块恢复原状；2、判令樊成荣向山西省阳曲综合集运站支付土地占用费15000元。   一审法院认定事实：山西省阳曲综合集运站系1994年9月20日申请开业登记的集体联营所有制企业。山西省阳曲综合集运站于1994年征用阳曲县黄寨镇北郑村旱地90亩，作为修建铁路专线及站台用地，有阳曲县人民政府阳政（1993）85号文件“关于新建山西省阳曲综合集运站征用土地的请示”、太原市人民政府（征用土地专用）并政征（1994）6号文件、山西省人民政府晋政征土字（1994）54号征用土地通知书及山西省阳曲综合集运站和阳曲县黄寨镇北郑村1994年元月6日协议书均可证明。1994年7月30日，山西省阳曲综合集运站取得地号为2216056，用途为办公的6666㎡折10亩的阳国用（土）字第2216056号国有土地使用证。1996年11月，阳曲县土地局、第三人阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会和山西省阳曲综合集运站签订换征土地协议书，协商更换山西省阳曲综合集运站征用的10亩土地。但实际未予更换。1999年8月4日，因山西省阳曲综合集运站未办理年检，阳曲县工商行政管理局决定吊销其营业执照。2002年10月16日，阳曲县人民政府、阳曲县国土资源局出具了“关于阳曲综合集运站征用土地的情况说明”一份，写明：“山西省人民政府于1994年以晋政征土字（1994）54号征用土地通知关于扩建阳曲综合集运站征用土地的批复，同意阳曲综合集运站征用阳曲县黄寨镇北郑村旱地90亩，作为修建铁路专线及站台用地。根据中华人民共和国国土资源部1999年第5号令《闲置土地处置办法》的规定，经县政府研究同意，将阳曲综合集运站征用阳曲县黄寨镇北郑村旱地90亩土地收回，建议县人民政府将该土地暂由黄寨镇北郑村使用管理。”2003年4月1日，第三人阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会和樊成荣签订协议，第三人阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会作为甲方，樊成荣作为乙方，达成租赁协议如下：一、甲方用长75米，宽21．25米，合2．39亩，愿以每亩租金捌拾元整租给乙方搞养殖业。另加垒砖墙长53米，东西宽各21．25米，每米按80元计算。二、租赁使用期为27年，即从2003年4月1日至2030年4月1日止。租赁期内每年农业税款由乙方自付。三、付款方式：协议签字生效当日，由乙方一次性付给甲方全部租期内租金，计壹万贰仟捌佰零贰元整。四、租赁期内，乙方负责使用土地的一切上交费用。五、乙方在租赁期内，甲方负责监督使用、评估折价、转让手续。六、租赁期内，根据国家有关土地使用文件及具体情况进行协定。本协议一式三份，甲方二份，乙方一份。协议签字后生效。该养殖场于2003年7月全部建成并投入使用。2012年2月28日，山西省阳曲综合集运站（甲方）与第三人阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会（乙方）签订协议书一份，约定一、双方确认2006年6月20日结算征地补偿款及利息共计116．28万元．．．．．．甲方尚应欠乙方的征地款及利息92．28万元．．．．．．双方明确本协议书是处理征地补偿问题的唯一有效文件。2013年12月30日，山西省阳曲综合集运站向阳曲县国土局申请“原证阳国用（土）字第2216056号国有土地使用证丢失，2013年11月15日在太原日报上刊登遗失声明作废，现申请办理补证手续。”2014年1月10日，山西省阳曲综合集运站、第三人阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会签订协议书一份，写明：“北郑村修路需占用靠中学围墙外阳曲综合集运站土地1118．6㎡，在北面更换一块1118．6㎡的土地归阳曲综合集运站办公楼使用”。2014年1月15日，阳曲县人民政府为山西省阳曲综合集运站补发并阳政地国用（2014）第00084号国有土地使用证。该证中载明，土地使用权人：山西省阳曲综合集运站，地类（用途）：办公。另查明，2018年6月11日，山西省阳曲综合集运站的法定代表人赖福元向阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会汇款922800元，附言征地款及利息。第三人阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会没有就此款的接收开村、支两委会，也没有出具收据。2018年7月6日，第三人阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会出具关于1994年阳曲集运站与北郑村签订的《征地补偿款协议》说明一份，写明：征地补偿款为七年分期付款，该公司未在按协议中的《征地补偿款协议》履行相应的规定，未付完全款；且导致土地荒废，山西省阳曲综合集运站自行终止合同，属于自动放弃土地使用权。详细内容如下：山西省阳曲综合集运站于1994年付完首付到樊成荣收到传票之日，该公司未付清土地补偿款。   一审法院认为，山西省阳曲综合集运站于1994年9月20日申请开业登记，但于1994年7月30日取得地号为2216056的国有土地使用证，后由于丢失，于2014年1月9日补办国有土地使用证，用途为办公。2002年10月，县人民政府将该土地授权暂由黄寨镇北郑村管理使用。据此2003年，第三人阳曲县黄寨镇北郑村村民委员会将涉案土地租赁给樊成荣等四人，至今仍在租赁期间，故本案侵权责任纠纷实质是土地所有权和使用权争议。根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定，“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决，协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。……”。本案应由人民政府处理，不属于人民法院民事诉讼的受案范围。裁定如下：驳回山西省阳曲综合集运站的起诉。   本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。   本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定了土地使用权和所有权存有争议的纠纷，首先由土地行政主管部门进行确权，该确权行为属于诉讼前置程序。阳曲县土地局对本案所争议的土地已发放土地使用权证，即土地行政主管部门已进行了确权，土地权属没有争议，你院要求对该土地再行确权属于对法律理解有误，本案应进行审理。   依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：   一、撤销山西省阳曲县人民法院（2019）晋0122民初85号民事裁定；   二、本案指令山西省阳曲县人民法院审理。   本裁定为终审裁定。   审判长 曹轶群   审判员 冯金林   审判员 张江冰     二〇一九年八月二十九日   书记员 邵 华