湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初6186号原告：邓爱民（曾用名邓爱明），女，1968年12月20日出生，汉族，住长沙市天心区。委托诉讼代理人：庄婷婷，北京盈科（长沙）律师事务所律师。被告：长沙长娃桶装水有限公司，住所地长沙市雨花区跳马镇金屏社区长沙雅宜科教器材有限公司车间三全部。法定代表人：张红,执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：郭会仁，湖南安必信律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨海军，男，1979年8月19日出生，汉族，系公司负责人，住湖南省宁乡县。原告邓爱民与被告长沙长娃桶装水有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月23日公开开庭进行了审理。原告邓爱民及其委托诉讼代理人庄婷婷，被告的委托诉讼代理人郭会仁和杨海军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原告与被告之间的劳动合同；2、请求判决由被告支付原告2011年11月至2019年3月31日对应工作年限7.5月的经济补偿金43990.5元（5865.4元/月×7.5个月）；3、请求判决被告向原告支付2011年11月至2019年4月1日应休未休带薪年休假工资18877.14元（5865.4元/月÷21.75天×35天×200%）及2019年2月、3月工资11730.8元；4、被告向原告出具解除劳动关系证明书，并协助原告办理失业金领取手续，并支付失业金损失15168元。事实与理由：原告邓爱民于2011年11月份入职被告长沙长娃桶装水有限公司处，一直在生产部从事成品灯检员的工作，工资标准为计件工资，每周工作6天，每天工作12小时左右，平均工资为5865.4元／月。在上述劳动用工期间，原告勤恳工作，恪尽职守，遵守公司的各项规章制度，从未违反公司任何规定，但该公司存在如下违法行为(1)无理拖欠并克扣原告2019年2月份、3月份两个月的工资；(2)一直未安排原告休年假，也未按照法律规定支付未休年休假的3倍工资；(3)未依法为原告缴纳社会保险；（4）未及时签订书面劳动合同。鉴于公司上述违法行为，原告于2019年6月1日向被告发出《被迫解除劳动合同关系通知书》，但被告收到之后未置可否，故原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条、四十七条等规定，于2019年6月13日向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁，该仲裁委员会不予受理劳动仲裁申请，遂诉至法院请求支持原告的诉讼请求。被告辩称：1、原告已过退休年龄，原被告之间系劳务关系而非劳动关系；2、双方法律关系终止是因为原告不愿意到新址上班主动离职；3、原告的要求经济补偿诉讼请求没有法律依据，要求支付未休年休假工资的请求超过诉讼时效，要求支付失业金的请求不属于人民法院受理范围。经审理查明：1、原告邓爱民于2011年11月入职到被告生产部工作，从事成品灯检员工作，2018年4月前双方未签订书面劳动合同，2018年4月1日原被告签订有《劳动合同书》一份，约定合同期限为2018年4月1日至2019年4月1日，原告工作岗位为生产部，每月18日前支付工资1580元，加班津贴按规定支付。2、被告长沙长娃桶装水有限公司原生产地点位于长沙市雨花区跳马镇绿心保护区，根据政府要求所有工业企业应于2018年9月完成搬迁，退出生态绿心地区；被告于2018年12月28日向全体员工发出通知，主要内容为公司需要搬迁至宁乡，但宁乡新工厂要2019年5月投产，在新厂投产前需要到望城代工厂生产，所有愿意去代工厂工作的员工薪资水平不低于原来水平，不愿意去代工厂工作的员工从2019年1月开始放假，放假期间按当地最低工资标准发放生活费至新厂投产。原告邓爱民2019年1、2月在望城代工厂工作，因2019年3月1日仍未领取到应于2019年2月18日前发放的工资之后原告告知被告生产负责人不再去上班。2019年3月9日，被告生产负责人曾向原告表示愿意每月给原告发固定工资4500元/月，希望原告回公司上班，原告未接受。2019年5月31日，原告向被告发出《解除劳动合同关系通知书》，解除理由为被告未依法足额支付工资；未依法安排劳动者享受年休假，未向劳动者支付应休未休年休假工资；未依法为劳动者缴纳社会保险费；未及时签订书面劳动合同。被告认为原告系因新厂和代工厂距离较远不愿意到新址上班而主动离职。3、原告个人参保情况显示，原告2018年3月至2019年3月缴纳了社会保险费，缴费基数为2695元，单位为长沙长娃桶装水有限公司，险种包括养老保险、失业保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险。另查明2019年7月17日，长沙市雨花区人力资源和社会保障局向被告发出雨人社监令字[2019]第156号《劳动保障监察限期改正指令书》，责令被告为原告及其他三位职工补缴工作期间的社会保险（对原告的补缴时间段为2011年11月至2018年2月）。4、原告主张自2011年起未休过年休假，被告主张时间较长，原告只应有1年诉讼时效，且即便未安排原告年休，也已做相应经济补偿，但被告没有提供已支付未休年休假工资报酬补偿的证据。5、被告提交的工资支付明细表反映原告2018年3月至2019年1月原告应发工资分别为2018年3月5352元、4月5258元、5月6138元、6月5313元、7月6430元、8月5999元、9月6086元、10月4396元、11月4684元、2019年1月2965元（2018年12月份工资情况未提供）；对前述工资数额原告没有异议。被告主张原告2019年2月应发工资为3058元，扣除代缴保险费278元，实发工资应为2780元,2019年3月根据出勤情况原告应发工资为586.5元；被告同时表示2019年2、3月份工资确实未发放，但已经微信通知原告领取是原告拒绝领取而不是被告拖欠；经查被告提供的通知原告领取工资的微信系2019年4月23日发出。原告对前述2019年2月、3月工资数额表示异议，认为低于被告承诺的工资水平，应按照年平均工资水平支付，原告主张的年平均工资为5865.4元/月，系原告根据2018年3、4、5、7、8月份5个月的实发工资计算所得。6、原告因上述争议于2019年6月13日向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会作出雨劳人仲案不字[2019]54号《不予受理案件通知书》，原告于2019年6月24日向本院提起诉讼。本案经本院主持调解双方无法达成协议，以上事实有《劳动合同书》、《劳动仲裁申请书》、长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会《不予受理案件通知书》、长沙长娃桶装水有限公司《工资支付明细表》和《关于公司经营遇到重大困境的通知》、《长沙市雨花区人民政府通告》、微信记录、《劳动保障监察限期改正指令书》、当事人陈述和庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为：原被告双方订立了劳动合同，合同期限至2019年4月1日止，原告因被告没有及时发放2019年1月份工资且公司工作地址变更已于2019年3月1日后主动终止了与被告的劳动关系，双方劳动关系已于2019年3月2日解除。原告虽在劳动合同期内已年满50周岁，但被告没有按规定为原告办理退休手续，继续维持用工关系，该用工关系仍属于劳动关系，故被告认为双方系劳务关系的主张本院不予采纳。2019年3月1日后原告因未领取到2019年1月份的劳动报酬而实际解除了与被告的劳动关系符合法律规定，被告应当向原告支付经济补偿；即便如被告所述原告解除劳动关系的真实原因系被告工作场所政策性变更原告不愿意到新厂址上班，因变更前后的工作场所相距较远，工作地点变更后对原告生活必然产生重大影响，原告并无义务必须接受该变更，因该原因解除劳动合同或不续签劳动合同被告也应向原告支付经济补偿。原告主张的2019年2、3月份工资，被告提供了根据出勤和加班情况的工资计算明细，其中2019年2月实发工资应为2780元，2019年3月实发工资应为568.5元，原告主张应按年平均工资支付没有法律依据，对被告欠付原告的工资数额，本院认定2019年2月为2780元，2019年3月为568.5元。原告主张的年平均工资计算依据为2018年3、4、5、7、8月份5个月的实发工资，与被告提供的原告2018年3月至2019年2月中11个月的工资明细情况（缺2018年12月）比较，原告年平均工资标准应以被告提供的11个月的应发工资情况计算为宜，具体计算为5061.73元/月【（5352+5258+6138+5313+6430+5999+6086+4396+4684+2965+3058）/11】，被告应支付的经济补偿金数额为37962.98元(5061.73元/月×7.5月)。根据《职工带薪年休假条例》等相关规定,职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。因未休年休假工资系劳动者休息权不能享有而转化的经济补偿,非劳动者固有劳动报酬的一部分,故劳动者主张未休年休假工资,应在其权利受到侵害的一年内提出。原告直至2019年6月才申请仲裁,亦未举证证明其有时效中断或中止的情况,考虑年休假可以跨年度安排，原告要求被告支付2011年度至2016年度的应休未休年休假工资的请求已超过了申请仲裁的法定期限。原告未在法定期限内申请仲裁,其权利要求已不能通过仲裁或诉讼途径获得保护,故对原告要求被告支付2011年度至2019年度的应休未休年休假工资的请求本院只能支持其2016年之后的部分。根据《职工带薪年休假实施办法》的规定确定原告应休未休年休假为10天，应休未休年休假工资报酬应根据剔除加班工资后的月平均工资计算，根据被告提供的原告工资支付明细，原告剔除加班工资后的月平均工资为5004.91元，被告还应支付原告应休未休年休假工资4602.22元（5004.91元/月÷21.75×10×200%）。原告主张的失业金损失，因长沙市雨花区人力资源和社会保障局已责令被告为原告缴纳社会保险，相关损失是否发生及损失大小暂无法确定，本案不予处理。原告要求被告出具解除劳动关系证明的请求符合法律规定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条和《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决如下：一、确认原告邓爱民与被告长沙长娃桶装水有限公司劳动关系已于2019年3月2日解除；二、被告长沙长娃桶装水有限公司应于本判决生效后10日内支付原告邓爱民经济补偿金37962.98元；三、被告长沙长娃桶装水有限公司应于本判决生效后10日内支付原告邓爱民2019年2月工资2780元和2019年3月工资568.5元，共计3348.5元；四、被告长沙长娃桶装水有限公司应于本判决生效后10日内支付原告邓爱民2017年和2018年应休未休年休假工资4602.22元；五、被告长沙长娃桶装水有限公司应于本判决生效后10日内为原告邓爱民出具解除劳动合同的证明；六、驳回原告邓爱民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元(已因适用简易程序减半收取)，由被告长沙长娃桶装水有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  聂志强二〇一九年八月二十六日书记员  文 英附：《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。