山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1302民初1320号 原告:临沂三星建材有限公司,住所地:临沂市兰山区半程镇金罗工业园,统一社会信用代码:91371300745669681K。 法定代表人:赵志环,职务总经理。 委托诉讼代理人:庄玉田,山东嘉锐律师事务所律师。 委托诉讼代理人:赵宇晴,山东嘉锐律师事务所律师。 被告:广州吉祥建材有限公司,住所地:广州市天河区黄埔大道****,统一社会信用代码:914401010721135147 法定代表人:杨回团,总经理。 被告:杨骏鹏,男,1972年5月15日生,汉族,住广州市天河区。 二被告共同委托诉讼代理人:莫锐敏,国信信扬律师事务所律师。 二被告共同委托诉讼代理人:林叔权,国信信扬律师事务所律师。 原告临沂三星建材有限公司（以下简称三星建材公司）与被告广州吉祥建材有限公司（以下简称吉祥建材公司）、杨骏鹏买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告三星建材公司的委托诉讼代理人庄玉田、被告吉祥建材公司、杨骏鹏的委托诉讼代理人莫锐敏庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三星建材公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法责令被告支付给原告铝塑复合板货款1167661元及利息（按同期银行贷款利息计算，自2018年12月4日起至实际给付日止）；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由:自2018年7月6日起被告开始购买原告公司的铝塑复合板,于2018年7月10日签订《经营合同》,约定“若甲乙双方因履行合同发生争议,应及时协商解决,如协商不成,在甲方所在地有关部门解决处理”甲方即是本案原告临沂三星建材有限公司。2018年11月6日双方经对账签订“对账确认函”,截止至2018年11月6日被告累计欠原告铝塑复合板货款1394321元。2018年12月4日被告又购买原告铝塑复合板计21620元,以上截至止2018年12月4日原告发货,被告欠货款1415941元,此款后经催要被告共付款248280元，尚欠款1167661元未付,庭审原告增加诉讼请求14万元,共计1307661元。增加14万元,其中3万元是货物保全以后从广州拉到临沂,存放货物的厂房租金,另11万元是查封被告货物后,从广州运输到临沂××山区的运费,11辆车,每车1万元,共计11万元运费。增加以后的金额为1307661元及利息。被告广州吉祥建材有限公司的法定代表人是杨回团,而该公司是自然人独资公司,被告杨骏鹏是该公司的实际控制人,杨骏鹏在该公司的出资为100%,该公司的财产与杨骏鹏的财产混同。被告广州吉祥建材有限公司及被告杨骏鹏对于欠款应承担连带责任。为保护当事人的合法权益,故请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 吉祥建材公司辩称，被答辩人交付的货物不合格,且双方已经对该事实予以确认,并达成了退货协议,约定对货物进行退货退款处理,因此被答辩人无权要求支付任何款项。一、被答辩人交付的货物不符合答辩人要求的厚度标准。2018年7月2日,被答辩人的员工李明亮找到答辩人门店处,提出双方进行合作的要求。2018年7月4日,答辩人向被答辩人第一次下订单。2018年7月10日,答辩人与被答辩人签订了《经营合同》,约定答辩人向被答辩人购买铝塑板,合同约定产品的质量标准为:由双方约定标准生产。合同签订后,下单之前,答辩人的员工杨骏鹏已经通过微信聊天的方式,向被答辩人的员工李明亮明确提出,板材的厚度要求为:不含膜厚度要求达到3毫米(或者4毫米,根据不同的板材类型确定)。李明亮提出,要做足厚度单价需要加价一元,双方达成一致意见,同意单价增加一元,但厚度必做足3毫米或者4毫米。随后,李明亮按照单价增加一元的标准,向答辩人发送了单价表。答辩人共向被答辩人购买了16批次的铝塑板。被答辩人分批向答辩人交付了货物。2018年11月29日,答辩人发现被答辩人交付的货物厚度不够,于是答辩人的员工杨骏鹏向被答辩人的员工李明亮提出。李明亮随后亲自到答辩人的仓库处进行了查看,并确认货物厚度不符合答辩人的要求。2019年1月3日,李明亮提出要求答辩人把货物退回,并于2019年1月11日手写了退货协议；二、被答辩人交付的货物质量不符合国家规定的标准。根据《合同法》第六十二条第一款第一项的规定,当事人就有关合同内容约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:(一)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。由于双方约定的标准不明,因此,被答辩人向答辩人交付的货物应复核铝塑板的国家标准,即《GB/T22412-2016普通装饰用铝塑复合板》国家标准。但被答辩人却将大量不符合《GB/T22412-2016普通装饰用铝塑复合板》国家标准的产品交付给答辩人,使答辩人被客户取消订单和索赔、大量产品积压。答辩人为减少损失,不得不对部分货物进行降价出售。三、被答辩人向答辩人交付的货物并非按答辩人要求生产的货物。根据双方签订的《经营合同》第三条第2点的约定“甲方(即被答辩人)按照乙方(即答辩人)每批订单安排生产”以及第五条第1点的约定“甲方按约定时间生产出产品”答辩人第一次向被答辩人下订单是在2018年7月4日。然后,被答辩人向答辩人交付的货物,所显示的生产日期却是2018年6月、5月、4月，严重不符合合同约定,因此该等货物应当退回给被答辩人,并且被答辩人无权要求支付货款。四、双方已经达成退货协议,但被答辩人却违反诚实信用原则。在双方已经就退货达成一致意见的情况下,拒不办理退货。因为货物存在诸多的质量问题,双方经过协商沟通,达成了一致意见。并于2019年1月11日,被答辩人的员工李明亮手写了《退货协议》。但被答辩人却违反诚实信用原则。在双方已经就退货达成一致意见的情况下,拒不办理退货,并且恶意提起本案的诉讼。五、被告于2018年11月6日至2019年1月8日期间共计向原告支付了款项金额为￥351800元,原告陈述“此款后经催要被告共付款248280元”不是事实。原告陈述2018年12月4日被告又购买原告铝塑复合板计21620元未提供证据予以证明,答辩人对此不予认可。因此,在2018年11月6日《对账确认函》确认的1394321元基础上,扣减在该日期及之后支付的351800元,剩余款项应该为1042521元。即使增加部分属实,欠付的款项也只是1064141元,原告诉请1167661元无事实依据。根据《合同法》第一百一十一条的规定,质量不符合约定的,应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退换。综合上述,恳请贵院依法驳回被答辩人的全部诉讼请求,以维护答辩人的合法权益。第6点,双方并非买卖合同关系,根据合同标的，经营合同以及合同抬头,双方进行合作事宜,以及第一点2小点,原告将铝塑板的经营权交予我方,介绍客户到我处进行购买。双方关系应是代销关系。没有售出的货物理应退回原告；第7点,合同第三点约定原告提供150万元货物作为铺底作为年度周转金,而合同是在2018年7月10日签订,合同期限至2019年7月10日,我方认为在2019年7月10日之前,我方根据合同享有不支付150万元货款的权利；第8点,原告当庭增加的14万元请求,没有事实和法律依据。首先,合同中并没有关于该损失赔偿的约定。其次,货物原先存放在广州,由我方妥善保管,2019年1月底至5月底未产生任何质量问题,虽然原先存在方得仓库由于拆迁问题需要将货物搬出,但我方已经在附近另行找好了可以妥善保管的仓库。因此原告申请将货物搬运至距离遥远的临沂,明显是不合理的。额外增加了负担,该费用应当由原告自行承担。最后,我方已经按照法院以及原告方的要求,连夜寻找担保公司担保,以解封货物。原告主张担保公司担保函的陈述其不认可,我方也现场要求担保公司人员就担保函内容进行修改,担保公司也已经承诺按原告要求进行修改,但在这样的情况下,原告仍然坚持要求将货物运回山东临沂,我方认为这是极其不合理要求,所产生全部损失都应有原告承担。 杨骏鹏辩称，《中华人民共和国公司法》第三条的规定,公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。广州吉祥建材有限公司(以下称为“广州吉祥公司”的公司类型为有限责任公司(自然人独资),其性质仍属于有限责任公司,具有独立的法人资格,以公司的全部财产对外承担责任,股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。故,答辩人只以认缴的出资额为限对公司承担责任。答辩人已经足额实缴出资,因此被答辩人要求答辩人对广州吉祥建材有限公司债务承担连带责任,缺乏事实依据,应不予支持并予以驳回。其他同吉祥建材公司的答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2018年7月10日，原告三星建材公司与被告吉祥建材公司签订《经营合同》一份，约定：一、质量标准及商标:1.产品质量标准:由双方约定标准生产。2.甲方现将其乙方提供品牌铝塑板在广东省广州市的经营权授予乙方并有义务介绍该地区的客户到乙方购买。二、包装、运输。包装及运费承担。普通木托架简易包装,费用由甲方承担。交货地点、方法及运费承担:甲方仓库对所方自提,甲方可为代办运输,运费由乙方承担。三、货款支付及结算方式:1、为体现甲方对乙方的支持,乙方在保证本年底前订货量不少于1800万元,甲方向乙方提供150万元货铺底,乙方作为年度周转金(此货款在本年度阴历12月25日前必须返还甲方)。2、甲方按照乙方每批订单安排生产,价格双方协商为准。3、乙方每月订货,月底前应付清(除预留铺底货款外的)全部货款。4、以现金与银行汇款结算。四、验收方式:货到乙方地点后由乙方复验货物数量、规格、尺寸、颜色等进行检查验收,乙方应在货到5日内提出异议,否则,甲方不在受理质量异议的处理并视为全部合格。五、责任:1.甲方按约定时间生产出产品后(按产品生产日期),乙方要求延期提货、未提货或货到期未支付的,超过约定期30天,应按日支付资金占用费和仓库保管费(支付金额二该批货值*0.4‰*天数)。乙方向甲方按本协议约定订购的产品,在自己工程销售中自行提高产品性能及标准并向对方承诺的,由此产生的责任与甲方无涉。2.每月底为对账日,次月一号后甲方把对账确认函寄到乙方处,乙方收到后,需签字盖章寄回到甲方公司,每月十号前甲方收不到对账确认函,将停止对乙方发货。3.本合同附带甲乙双方营业执照及经办人身份证复印件。4.违约责任:本合同双方签字(盖章)后生效,双方均应严格履行,如有违约造成对方实质性损失的,违约方依法承担违约责任。若甲乙双方因履行合同发生争议,应及时协商解决,如协商不成,在甲方所在地有关部门解决处理。5.本合同未尽事宜,双方另行协商。本合同一式贰份,甲乙双方各执壹份。六、本合同有效期为:自2018年7月10日至2019年7月10日。注:以上因乙方施工不当或管理原因,造成产品质量问题,不属于甲方责任。原告三星建材公司加盖合同专用章，经办人李明亮签字，被告广州市吉祥建材有限公司加盖公章。 合同签订后，双方于2018年11月6日对来往账目进行核对，并形成对账确认函一份，载明：“截止到2018年11月6日，贵方累计欠款金额1394321元，货款大写壹佰叁拾玖万肆仟叁佰贰拾壹元整。双方均加盖印证确认”。被告对该对账函无异议。 原告三星建材公司提交销售单一张及山东助友物流有限公司收货单一张,以证明2018年12月4日被告又购买原告铝塑复合板计21620元,与对账函确定的数额合计共计1415941元,此款被告共付款248280元,尚欠款1167661元未付。被告对销售单及山东助友物流有限公司收货单三性有异议,认为该凭证上并无我方的签字确认。因此其所记载的内容,我方不能确认是否属实。即使该笔款项属实,原告所计算的金额也是不对的。应当我方主张的为准。 原告还提交库房租赁合同及租金收据各一份,以证明原告申请保全了被告的货物,货物拉到临沂保管,需要租赁厂房保管,租金30000元；同时提交拉货清单11份及运输收费单据,证实原告申请保全了被告的货物,货物拉到临沂保管,共拉11车货物。从广州将保全的货物拉回临沂,每车10000元运费，共计运费110000元。被告对上述证据的三性不予确认,称由于我方并非合同中的任何一方主体,对其记载内容真实性无法确认。其次我方并未亲到现场,也不知道具体地点。在该合同也未陈述具体地点,无法核实本案所查封货物是否存放在该厂房内。无法核实厂房内是否有其他用途。即使如原告陈述,该厂房仅仅是用于存放查封货物,我方认为该费用也是不必要支出,该费用应由原告自行承担。对于收据的意见,我方认为租金3万元是较大支出,现金支付不合理,同时原告未提供取款凭证作为佐证。因此我方对该支付行为不予确认。对于运输协议,由于我方并非协议的当事人,因此不能确认协议记载内容的真实性。即使协议真实,该费用也是不必要产生的,应当由被告承担。对运输收费单据,我方认为11万元是是较大支出,现金支付不合理,同时原告未提供取款凭证作为佐证。因此我方对该支付行为不予确认。 被告吉祥建材公司为证明其主张，提交如下证据：证据一、被告杨骏鹏与原告员工“李明亮”微信聊天记录截图,证明：1.原告与被告杨骏鹏对货物质量进行了明确约定,被告杨骏鹏要求板材厚度做足3cm或4厘米,原告提出如果双方就增加后的单价进行了约定；2.原告向被告指定了货款的收款账号；3.因货物存在质量问题,原告与被告达成了退货协议。证据二、张贴在货物上合格证的照片11张,原告提供的货物生产日期在被告下订单之前,不符合被告的要求。双方合作是在2018年7月之后,合同约定原告应按照被告的要求进行生产,但是原告所提交的货物生产日期是双方合作之前,不符合合同约定。从照片看出货物生产日期为2018年5月之前的,甚至有2016、2017年的货物。证据三、被告向原告付款的中国工商银行汇款电子回单。其中2018年11月6日支付5万元:2018年11月14日支付5万元;2018年11月22日支付5万元;2018年12月5日支付5万元;2018年12月5日支付3万元;2019年1月8日支付5万元。证据四、广州农村商业银行业务委托书，金额为71800元。证据五、(N0.20059805)发票一张。共同证明被告于2018年11月6日至2019年1月8日期间共计向原告支付了款项金额为351800元。原告质证认为，对证据一,通过核对原告提供的手机微信聊天记录,发现和书面的载体不一致。因此,对证据三性均有异议。仅凭以上聊天记录也并不能证实,原告的货物存在质量问题。所谓的厚度增加也不代表有质量问题。原告的工作人员私下调解及可以退货、进行双方结算的表态不具有法律约束力。假设原告业务人员有私下调解退货的意思表示,这也不影响原告在本案中主张被告必须支付货款。而原告根本不接受退货这一问题。另外,根据双方签订经营合同,第四条约定被告应在收到货物5日内提出异议,否者视为全部合格。因此仅凭以上聊天记录,不能印证原告方待证的观点。且原告对以上聊天记录真实性有异议。对证据二,三性均有异议。被告不能提供照片原件进行质证。况且该照片内容假设存在该生产日期的问题,也仅能证实是该照片中的该一张板,而不能证实该生产日期的一宗板。况且即使存在生产日期的问题,也并不违反双方所签的经营合同的约定。被告主张的原告违反合同约定,被告应进一步提供关于其主张的证据。在双方业务发展过程中,也曾经出现过,被告让原告提供不同型号的铝塑复合板的样品的问题,但是每个型号的样品也仅是一张或几张。而并不是卖给被告,只是作产品的买卖之前的一个样品参照。但从该证据看不出与本案有任何关联,也不能断定该照片所谓的合格证产品是原告的产品。因此不能证明被告的观点。对证据三,2018年11月6日11.58分5万元转款关联性有异议。此款收到属实,但是系原告收到了该5万元以后,又与被告签订的对账确认函。2018年11月6日的累计欠1394321元已经扣除了该5万元。对其他转款凭证无异议。对证据四、五,真实性无异议,原告收到了该证据中的71800元系我公司收到的被告的该笔货款。 被告吉祥建材公司于2019年6月2日向本院提出鉴定申请，申请对原告生产的铝塑板是否符合《GBT22412-2016普通装饰用铝塑符合办》规定的合格标准进行鉴定。 另查明，被告吉祥建材公司成立于2013年6月29日，系自然人独资公司，股东为杨骏鹏。 上述事实，主要根据当事人的陈述、提供的书证及庭审调查所认证，有关证据均已收集记录在卷。 本院认为，原告三星建材公司与被告吉祥建材公司签订的《经营合同》系双方间真实意思表示，且不违反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效。本案争议焦点如下:一、案涉经营合同系买卖合同还是代销合同、二、原被告间货款金额的确定、案涉货款是否达到付款条件；三、案涉货物是否存在质量问题，双方是否达成了退货协议；四、原告因申请诉讼保全产生的费用是否应由被告承担。五、被告杨骏鹏应否承担偿付货款责任。 关于争议焦点一，买卖合同与代销合同的主要区别是货物的所有权是否转移。代销合同中货物的所有权不转移，而买卖合同则是出卖人交付货物于买受人，买受人支付价款，货物的所有权转移给买受人。从案涉《经营合同》内容看，双方对货物的质量标准、包装运输、货款结算、验收方式、违约责任均进行了约定。且双方就所欠货款于2018年11月6日形成了《对账确认函》。故案涉经营合同符合买卖合同的基本特征，被告辩称双方系代销关系，本院不予支持。 关于争议焦点二，双方对2018年11月6日形成了《对账确认函》均无异议，故截至2018年11月6日被告吉祥建材公司欠原告货款金额为1394321元的事实本院予以确认。原告提交的销售单及山东助友物流有限公司收货单,以此证明2018年12月4日被告又购买原告铝塑复合板计21620元。被告对此不予认可，该销售单系原告方单方制作，山东助友物流有限公司收货单仅能证明该物流公司承运了此笔货物，不能证明被告是否收到该货物。故原告主张被告除《对账确认函》的货款外另行购买21620元货物，证据不足，本院不予认可。对该21620元货款原告可在补充证据后另行主张。被告主张在对账函后付款351800元并提交了银行转账凭证7份，原告对该7份转款351800元均收到的事实无异议，但认为2018年11月6日支付5万元是在被告付款后双方于当日形成的对账函，不能用于抵顶对账函载明的货款金额。对此本院认为，从被告拖欠原告货款金额的数额看，拖欠数额较大，依常理，应为被告先支付货款5万元后双方形成对账确认函，被告在形成对账函后当日即支付货款的可能性相对可能性较小。故本院认定2018年11月6日支付5万元系在对账函形成之前的付款，不能用于抵顶对账函的货款。原告对其他301800元无异议，本院予以确认。故被告吉祥建材公司欠原告三星建材公司货款金额为1092521元（1394321元-301800）元。关于付款期限，被告以双方约定的本合同有效期为自2018年7月10日至2019年7月10日，双方在合同中约定甲方三星建材公司向乙方吉祥建材公司提供150万元货铺底为由辩称尚未达到付款条件，但根据双方在合同中约定“此货款在本年度阴历12月25日前必须返还甲方”，“乙方每月订货,月底前应付清(除预留铺底货款外的)全部货款”。根据上述约定，被告的付款期限是每月月底前付清全部货款，故被告主张案涉货款未达到付款条件，本院不予认可。 关于争议焦点三，被告提交的其股东杨骏鹏与原告工作人员李明亮之间的微信聊天记录仅能体现出双方就双方间就货物品种、价格进行商谈的内容，并不能证明原告认可其货物存在质量问题的事实；双方在合同第四条对验收方式的约定：“货到乙方地点后由乙方对货物数量、规格、尺寸、颜色等进行检查验收,乙方应在货到5日内提出异议,否则,甲方不在受理质量异议的处理并视为全部合格。”《合同法》第一百五十八条第一款规定，当事人约定检验期间的，买受人应当在约定的检验期间内将标的物的数量或质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或质量符合约定。本案中，被告并无证据证明其在合同约定的期限内将质量问题通知原告，故即使原告供应的货物存在质量问题，亦应认定原告所供货物质量符合约定。被告辩称原告所供货物存在质量问题，本院不予支持。关于《退货协议》，从被告提交的李明亮与杨骏鹏之间的微信聊天记录内容看，系原告向被告催要货款未果的情况下，原告要求将货物退回并拟好了退货协议，但该协议双方并未实际履行，应以双方形成的对账函为准。 关于争议焦点四，原告主张的仓储费3万元及运费11万元。被告对其真实性均有异议。且上述费用均系因原告申请对被告货物申请异地扣押产生的费用。按照诉讼保全的相关法律及司法解释规定,对被申请人动产的财产保全可采取多种形式,原告三星建材公司申请法院对被告财产异地扣押被告吉祥建材公司动产所产生的运输仓储费用并非必要发生的费用,故原告要求被告承担因申请异地保全被告动产所产生的仓储及运输费用,本院不予支持。 关于争议焦点五，吉祥建材有限公司系一人有限责任公司,被告杨骏鹏是该公司股东，根据《公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中被告杨骏鹏未举证证明吉祥建材公司财产独立于其财产，应对案涉债务承担连带责任。 综上，被告欠原告货款1092521元的事实清楚、证据充分，原告要求被告偿还该欠款及利息，本院予以支持。对于利息，应按中国人民银行规定的同期同类银行贷款基准利率计算。原告因申请诉讼保全支出的申请费5000元属于诉讼费用，系必要支出，原告要求其承担该申请费5000元，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条规定，判决如下： 一、被告广州吉祥建材有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告临沂三星建材有限公司货款1092521元及利息（利息以1092521为基数，按中国人民银行规定的同期同类银行贷款基准利率计算，自2018年12月4日起计算至实际给付之日止）； 二、被告杨骏鹏对上述第一项判决承担连带清偿责任； 三、被告广州吉祥建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告临沂三星建材有限公司因申请诉讼保全支付的申请费5000元； 四、驳回原告临沂三星建材有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16569元，由被告广州吉祥建材有限公司、杨骏鹏负担13752元，原告临沂三星建材有限公司负担2817元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  刘洪展 人民陪审员  卞鸿娟 人民陪审员  贾玉军 二〇一九年八月三十日 书 记 员  王亚旭