湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0105民初6627号原告:原告九寨沟县金盆地酒业有限公司，住所地九寨沟县罗依乡罗依坝村。法定代表人：肖碧蓉，总经理兼执行董事。委托诉讼代理人：郑芹，湖南湘天律师事务所律师。委托诉讼代理人：金贵，男，藏族，1973年xx月xx日出生，住四川省九寨沟县。被告：湖南省小飞侠商务咨询有限公司，住所地湖南省长沙市开福区东风路街道芙蓉中路一段**湖南好来登酒店有限公司**。法定代表人：谢最华。被告：谢最华，男，汉族，1958年xx月xx日出生，住湖南省沅江市。两被告共同委托诉讼代理人：段旭峰，湖南弘一律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：陈程，湖南弘一律师事务所实习律师。原告九寨沟县金盆地酒业有限公司诉被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司、谢最华合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，并于2019年8月9日公开开庭进行审理。原告九寨沟县金盆地酒业有限公司的委托诉讼代理人郑芹，被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司委托诉讼代理人段旭峰、陈程，被告谢最华委托诉讼代理人段旭峰、陈程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告九寨沟县金盆地酒业有限公司向本院提出诉请求：l、请求判令解除原告与被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司于2019年3月9口签订的《合作协议》；2、请求判令两被告连带支付原告货款237537元；3、请求判令两被告连带支付原告分红款40万元；四、请求判令两被告连带支付原告资金占有损失976.18元（以237537元为基础，按中国人民银行同期银行贷款年利率6%计算，目2019年5月31日暂计算至2019年6月25日，直至两被告全部履行完毕为止）；5、请求判令两被告承担律师费18000元；6、请求判令两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2019年3月9日，原告与被告签订一份《合作协议》，协议约定：甲方（被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司）凭借乙方（原告）实体生产型企业的优质严品，通过中网区块链金融技术应用中心发行上线数字资产，提升乙方企业知名度和美誉度。提高乙方系列产品的销售量，拉升乙方企业数字资产的市值；甲方将乙方企业进行资产孵化后，运营数字资产通证产生的收益，甲方按80%分红，乙方按20%分红事有，双方按季度进行收益核算，且按各自分红比例的50%进行分红，剩下50%作为再发展基金。（乙方只享受20%的分红股，不承担该项目及甲方公司所产生的任何经营亏损）；甲方将每天的消费者购货清单在次日发给乙方，乙方收到购货清单后，三个工作日内必须发货，物流费用甲乙双方各承担50%；货款结付方式：先打款后发货，甲方将每天消费额总数的10%，在次日打入乙方的对公账户。每个月10日至15日对账一次，乙方根据自己企业纳税人资格开出增值税专用发票。合同签订后，原告应被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司要求发货并出具出库单，货款金额为541957元，但被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司收到货物后仅支付了部分货款。后在原告多次催讨下，2016年4月l6日，被告谢最华以公司的名义就剩余货款向原告出具一张欠条，写明两被告欠原告货款237537元，于2019年4月23日前结清，被告谢最华在落款处签名并捺手印，该行为视为被告谢最华对欠条内容的担保，应对被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司拖欠原告货款的行为承担连带责任。但两被告也并未按欠条约定期限支付上述款项。同时，在合作期间，被告也从未向原告支付任何分红款。2019年5月27日，原告委托律师向被告发送《律师函》，告知解除其与原告签订的《合作协议》并要求被告于2019年5月30日前支付312537元（包含货款及消费退款）及分红款。被告签收律师函后，原告委托律师多次与被告进行协商沟通，均未果，遂成本诉。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司辩称：一、原告在起诉状中所主张的货款尚未达到付款条件，被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司无需支付货款。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司已收货的货款已经支付完毕，剩余的237537元货款之所以未支付，主要是该批货物小飞侠公司并未实际收到。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司在《出库单》上签字仅仅只是表明对以往已收货的货物予以认可，并不能证明已经收到237537元的酒类产品。原告公司的股东金贵向被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司出具了一份《承诺函》而承诺进行换货，但是原告在收到换货通知后并未按照约定换货，原告已经违约在先。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司并末要求原告提供价值237537元的酒类产品，而是属于原告自作主张供货进行强买强卖。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司以往的收货方式都是通过直接在物流快递上签收，并形成对货物的实际占有，但是本案中，237537元的酒类产品并没有湖南省小飞侠商务咨询有限公司签字的物流送货单；二、原告所提出的支付分红款40万元的主张，无任何事实及法律依据，原告也未提供相应的证据加以证明；三、原告要求被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司支付本案的律师费18000元的主张无任何事实及法律依据。被告谢最华辩称：就算被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司需要支付货款，而被告谢最华在《欠条》中也仅仅只是代表湖南省小飞侠商务咨询有限公司进行承诺支付货款，其并不需要承担连带责任。谢最华并没有提供连带担保的真实意思表示。《欠条》未表明谢最华的连带担保人身份或者承担保证责任，同时通过其他事实也不能推定其为连带担保人，原告请求其承担连带责任应当不予支持。原告在起诉状中所主张的货款尚未达到付款条件，被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司无需支付货款。湖南省小飞侠商务咨询有限公司已收货的货款已经支付完毕，剩余的237537元货款之所以未支付，主要是该批货物湖南省小飞侠商务咨询有限公司并未实际收到。湖南省小飞侠商务咨询有限公司在《出库单》上签字仅仅只是表明对以往已收货的货物予以认可，并不能证明已经收到237537元的酒类产品。原告的股东金贵向湖南省小飞侠商务咨询有限公司出具了一份《承诺函》而承诺进行换货，但是原告在收到湖南省小飞侠商务咨询有限公司的换货通知后并未按照约定换货，原告已经违约在先。湖南省小飞侠商务咨询有限公司并未要求原告提供价值237537元的酒类产品，而是属于原告自作主张供货进行强买强卖。湖南省小飞侠商务咨询有限公司以往的收货方式都是通过直接在物流快递上签收，并形成对货物的实际占有，但237537元的酒类产品并没有湖南省小飞侠商务咨询有限公司签字的物流送货单。原告所提出的支付分红款40万元的主张，无任何事实及法律依据，其也未提供相应的证据加以证明。原告要求湖南省小飞侠商务咨询有限公司支付本案的律师费18000元的主张无任何事实及法律依据。经审理查明：2019年3月9日原告（乙方，下同）与被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司（甲方，下同）签订《合作协议》，约定甲方负责乙方的数字资产运营（飞侠通）及系列产品销售，甲方的法人代表谢最华出任乙方公司的CEO；甲方将每天的消费者购货清单在次日发给乙方，乙方收到到购货清单后，三个工作日内必须发货，物流费用甲乙双方各承担50%。甲方凭借乙方实体生产型企业的优质产品，通过中网区块链金融技术应用中心发行上线数字资产，提升乙方企业知名度和美誉度，提高乙方系列产品的销售量，拉升乙方企业数字资产的市值；甲方将乙方企业进行资产孵化后，运营数字资产通证产生的收益，甲方按80%分红，乙方按20%分红享有，双方按季度进行收益核算，且按各自分红比例的50%进行分红，剩下50%作为再发展基金。（乙方只享受20%的分红股，不承担该项目及甲方公司所产生的任何经营亏损）；乙方根据甲方消费市场的要求将产品及时发送到每个消费者指定的收货地址。不得少发、误发、漏发。货款结付方式先打款后发货，甲方将每天消费额总数的10%，在次日打入乙方的对公账户。每个月10日至15日对账一次，乙方根据自己企业纳税人资格开出增值税专用发票；产品种类及供应价格双方认可的《报价清单》并作为本协议附件。合作协议签订后，原告根据被告微信上发的订单及电话订单向被告及被告指定的客户发送酒产品。2019年4月15日，原告到被告公司结算货款，被告公司的主管、会计、保管员、法定代表人在出库单上签字，确认了被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司订购的酒类及数量、金额，共计539497元（其中包含玛咖红酒1001箱，单据228元每箱，金额为228228元）。2019年4月16日，被告主管签字确认“会议剩余酒入库”82件，共计2460元。2019年4月16日被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司向原告出具欠条，载明：“今欠到九寨沟金盆地酒业有限公司货款贰拾叁万柒仟伍佰叁拾柒元整，于2019年4月23日前结清”。具欠人署名为“湖南省小飞侠商务咨询有限公司谢最华”。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司主张欠条系被迫出具，但未提供报警记录或其他证据予以证实。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司主张出库单中玛咖红酒1001箱，原告并未实际交付给被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司提供名富公寓2019年5月19日出具的证明一份，载明名富公寓附二楼一库房，现租给金贵先生存放红酒，租期2019年4月9日至2019年5月8日，月租金为600元。货物由金贵先生找人搬运。货物现存放在仓库内，未交租金。原告质证意见为：证人未出庭作证，对证据真实性不予认可。此1001箱红酒系原告从烟台发货，送到被告仓库。因被告仓库放不下，被告谢最华要求原告租了仓库，入库后将钥匙交给了被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司主管，被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司工作人员清点货物后在出库单上签字。2019年5月27日湖南湘天律师事务所接受原告委托，向被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司邮寄律师函，要求支付拖欠的货款及分红款。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司于2019年5月22日签收后未予支付。原告未提供运营数字资产通证收益核算资料，也未提供其他证据证实确有运营数字资产通证产生的收益。又查明，被告收到诉讼副本时间为2019年7月16日。以上事实有原、被告身份证明，营业执照，合作协议，出库单，欠条及庭审笔录等证据材料在卷佐证。本院认为,一、原告与被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司签订的合作协议系双方真实意思表示，合同内容不违反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司应当按照合同约定履行义务。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司未按约定及承诺支付货款，迟延履行履行主要债务，经原告催告后仍未在合理期限内履行，原告有权要求解除《合作协议》。《合作协议》自原告解除通知到达被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司时即2019年7月16日解除；二、对原告主张的货款及资金有损失。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司主张欠条系被迫出具，但未提供报警记录或其他证据予以证实，本院不予采信。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司提供名富公寓提交2019年5月19日出具的证明，主张出库单中玛咖红酒1001箱，原告并未实际交付给被告。因证人无正当理由未出庭作证，本院不予采信。2019年4月16日，被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司向原告出具欠条的行为系双方确认债权债务的行为，被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司应当在2019年4月23日前结清原告货款237537元。被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司逾期未支付相应款项，对原告主张的自2019年5月31起的资金占用损失，可按照中国人民银行同期贷款利率计算；三、对原告主张的分红款，合同约定被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司将原告企业进行资产孵化后，运营数字资产通证产生的收益，原告按20%分红，双方按季度进行收益核算，且按各自分红比例的50%进行分红。原告未提交双方收益核算资料，亦未提交其他证据证实确有运营数字资产通证产生收益，原告应承担举证不能的不利后果。对原告主张的分红款40万元，本院不予支持；四、对原告主张的律师费18000元，双方合作协议中并未就律师费进行约定，原告亦未提供律师费正式发票，对原告主张的律师费18000元，本院不予支持；五、双方合作协议及欠条中，均未载明由被告谢最华承担连带保证责任。同时欠条中署名处为：“湖南省小飞侠商务咨询有限公司谢最华”，该署名中并未注明被告谢最华为保证人，应视为谢最华作为法定代表人代表湖南省小飞侠商务咨询有限公司签字。对原告要求被告谢最华承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：一、原告九寨沟县金盆地酒业有限公司与被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司签订的《合作协议》自2019年7月16日解除；二、被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告九寨沟县金盆地酒业有限公司货款237537元及资金占用损失（资金占用损失以尚欠款项金额为基数，自2019年5月31日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）；三、驳回原告原告九寨沟县金盆地酒业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10366元，减半收取5183元，由被告湖南省小飞侠商务咨询有限公司承担1875元，由原告九寨沟县金盆地酒业有限公司承担3308元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  唐乐贤二〇一九年八月十九日代理书记员  沈 沙