湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂03刑终255号原公诉机关湖北省郧西县人民检察院。上诉人（原审被告人）徐军，男，1984年5月10日出生，汉族，初中文化，无职业。出生地湖北省郧西县，住湖北省郧西县。因犯聚众斗殴罪，于2013年12月6日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年8月7日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，同年9月13日经湖北省郧西县人民检察院批准逮捕，当日由湖北省郧西县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。辩护人石洋，湖北刘贵福律师事务所律师。湖北省郧西县人民法院审理湖北省郧西县人民检察院指控原审被告人徐军犯寻衅滋事罪一案，于2019年5月23日作出（2019）鄂0322刑初47号刑事判决。宣判后，原审被告人徐军不服一审判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月23日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审核证据，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。原审法院认定，被告人徐军自2015年2月至2018年1月以来，多次在郧西县随意殴打他人。具体事实如下：1、2015年2月26日20时许，被告人徐军的朋友汪某乘坐出租车至郧西县新传媒网吧前，在下车关车门时不小心夹到了欲上车搭乘该车辆的黄某1的腿，黄某1对汪某进行指责，汪某将黄某1拉下出租车对其殴打，并打电话邀约被告人徐军到场继续殴打被害人黄某1，致被害人黄某1面部受伤。2015年5月12日，经郧西县公安局城关派出所民警主持调解。汪某、被告人徐军与被害人黄某1达成了治安调解协议，汪某和被告人徐军赔偿了被害人黄某1医疗费等各项损失共计5000元，取得了被害人黄某1的谅解。2、2015年11月1日凌晨1时许，被告人徐军与被害人黄某2同在泰欣宾馆门口吃麻辣烫时因琐事发生口角，继而引发厮打，在被害人黄某2打电话报警时手机被被告人徐军打掉在地，导致手机屏幕被摔碎，厮打过程中被告人徐军用摊位上的铁质矮凳将被害人黄某2头部打伤。经鉴定，被害人黄某2的伤情为轻微伤。2015年12月3日，经郧西县公安局城关派出所民警主持调解，被告人徐军与被害人黄某2达成了治安调解协议，被告人徐军赔偿被害人黄某2医疗费共计4000元，取得了被害人黄某2的谅解。3、2016年1月30日中午，被告人徐军在盛鑫酒店吃饭时打电话要求酒店老板胡某到场，胡某到场后被告人徐军借故用手搧打被害人胡某面部数下。4、2016年7月10日凌晨1时许，被害人邢某1带其女儿回家路过长宏大酒店门前路段时边走边教育其女儿，在路边吃烧烤的被告人徐军看到后以被害人邢某1不该教育其女儿为由对被害人邢某1进行辱骂，被害人邢某1指责被告人徐军不该骂人，被告人徐军遂扔烧烤摊的凳子击打被害人邢某1，致被害人邢某1肩膀受伤。2016年11月2日，经郧西县公安局城关派出所民警主持调解，被告人徐军与被害人邢某1达成了治安调解协议，被告人徐军向被害人邢某1赔礼道歉，取得了被害人邢某1的谅解。5、2016年10月14日0时许，被害人谌某到被告人徐军经营的位于郧西县小河夜市“虾霸”烧烤店内上厕所遭到被告人徐军拒绝，双方发生争执，被告人徐军用拳头击打被害人谌某头部，继而发生厮打，被害人谌某的朋友雷某1在拉劝过程中被被告人徐军用啤酒瓶打伤头部。2016年11月1日，经郧西县公安局城关派出所民警主持调解，被告人徐军与被害人谌某、雷某1达成了治安调解协议，取得了被害人谌某、雷某1的谅解。6、2017年5月27日凌晨2时许，被害人谭某与朋友幸某等人在郧西县小河夜市吃烧烤时，在相邻餐桌吃烧烤的被告人徐军无故扔凳子击打被害人谭某的头部，被害人谭某质问被告人徐军时，被告人徐军又继续对被害人谭某殴打，致被害人谭某左脚踝受伤。被害人谭某的妻子陈某1到场制止被告人徐军时，被告人徐军又将被害人陈某1打伤。经鉴定，被害人陈某1的伤情为轻微伤。2017年7月10日，经郧西县公安局城关派出所民警主持调解，被告人徐军与被害人谭某、陈某1达成了治安调解协议，被告人徐军赔偿了谭某、陈某1医疗费等各项损失共计6万元，取得了被害人谭某、陈某1的谅解。7、2017年10月13日凌晨3时许，被告人徐军与被害人黄某3等人酒后在郧西县小河夜市因琐事发生争执，继而发生厮打，在厮打过程中被害人黄某3右手受伤。经鉴定，被害人黄某3的伤情为轻伤二级。8、2018年1月22日0时许，被害人李某1在郧西县财富公馆小区麻将馆内与人闲聊时，被告人徐军无故从背后将其放倒在地，并用拳头击打被害人李某1面部。被告人徐军被人拉开后，又追至小区门口继续殴打被害人李某1，并咬伤被害人李某1的左手大拇指。经鉴定，被害人李某1的伤情为轻微伤。后经郧西县公安局城关派出所民警主持调解，被告人徐军赔偿了被害人李某1损失2000元。认定上述事实的证据如下：1、受案登记表、立案决定书、户籍证明、治安调解协议书、湖北省郧西县公安司法鉴定中心法医学人体损伤鉴定书等书证；2、被害人黄某1、黄某2、胡某、邢某1、谌某、谭某、陈某1、黄某3、李某1等人的供述；3、证人戢某、王某1、汪某、王某2、陈某2、蒋某、朱某1、邢某2、邢某3、李某2、陈某3、周某、雷某1、朱某2、幸某、柯某、杨某1、童某、盛某、雷某2、杨某2、黄某4等人的证言；4、现场勘验笔录、辨认笔录及照片；5、视听资料；6、被告人徐军的供述和辩解。上述证据来源合法，与本案有关联性，均经当庭质证，原审法院予以确认。另关于起诉指控2017年5月27日被告人徐军伤害谭某致谭某轻伤二级。因该鉴定意见作出时间为2017年6月28日，而办案机关的委托书载明委托时间为2018年7月18日，鉴定程序不符合《司法鉴定程序通则》第十三条规定，故对该鉴定意见不予确认。原审法院认为，被告人徐军多次随意殴打他人，情节恶劣，严重破坏了社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。关于起诉指控2017年10月13日，被告人徐军与被害人黄某3酒后在郧西县小河夜市因琐事发生争执，继而发生厮打，经鉴定黄某3的伤情为轻伤二级。经庭审查明，被害人黄某3右手第五掌骨骨折，经鉴定为轻伤二级，事实清楚。但起诉指控该伤是被告人徐军伤害行为所致的证据不充分，公诉机关当庭出示的证据不能足以认定黄某3的右手第五掌骨骨折是被告人徐军所为，故被告人徐军辩称被害人黄某3的伤情不是其造成的辩护意见，予以采纳。被告人徐军当庭认罪悔罪，同时赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可以酌定从轻处罚，辩护人关于被告人徐军认罪悔罪，同时积极赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解，可以从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十一条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第一款第一项、第三项规定，判决：被告人徐军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2018年8月7日起至2021年2月6日止。）宣判后，原审被告人徐军不服一审判决，向本院上诉称，其虽然多次与他人发生矛盾纠纷，但均取得了被害人谅解，没有造成恶劣影响；其自愿认罪悔罪，家庭困难，请求二审法院从轻处罚。上诉人徐军及其辩护人二审未向本院提交新的证据。二审经审理查明的事实和证据与原判认定的相同。本院认为，上诉人徐军多次随意殴打他人，情节恶劣，严重破坏了社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人徐军在原审法院审理期间，当庭认罪悔罪，赔偿被害人的损失并取得谅解，可以对其酌定从轻处罚。上诉人徐军提出“其虽然多次与他人发生矛盾纠纷，但均取得了被害人谅解，没有造成恶劣影响；其自愿认罪悔罪，家庭困难”的上诉理由，原审法院在对其定罪量刑时已充分考虑，其上诉理由不能成立，故对其从轻处罚的请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗云飞审判员  张友山审判员  王 锐二〇一九年八月十五日书记员  王媛媛附：本裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（1）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。