江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终5169号上诉人（原审原告）：赵丕明，男，1962年10月10日出生，汉族，徐州铁路嘉利生活服务公司职工，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人：袁洪艳，江苏钟鼓楼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李冉，女，1978年6月17日出生，汉族，中国人民保险公司人寿财险职工，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：高琪，江苏它石律师事务所律师。委托诉讼代理人：安邦，江苏它石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司徐州市中心支公司，住所地徐州市民主南路江苏恩华药业股份有限公司大厦**。责任人：唐士立，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆群，该公司员工。上诉人赵丕明因与被上诉人李冉、中国人寿财产保险股份有限公司徐州市中心支公司（人寿徐州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省徐州市泉山区人民法院（2019）苏0311民初1658号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵丕明上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实和理由：原审法院判决认定事实错误，人寿徐州公司、李冉应支付赵丕明误工费。赵丕明交通事故发生后，工资就没有发放，法院在一审中认定其实际收入未减少错误。赵丕明的误工损失结合鉴定报告对误工期限的鉴定，误工费应为56537元元[6089.5/月X6个月（180天）=36537元，40000元/年X6个月（180天）=20000元]，所以一审法院认定赵丕明实际收入未减少为由不予支持明显不符合客观事实，请求二审法院支持上诉，依法裁判。人寿徐州公司辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。李冉辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。赵丕明向一审法院起诉请求：判令李冉、人寿徐州公司赔偿医疗费64538.36元（92197.66元×0.7）、住院伙食补助费1116.5元（55元/天×29天×0.7）、误工费56537元[36537元（6089.5元/月×6个月）+20000元（40000元/年×6个月）]、残疾赔偿金113280元（47200元/年×20年×12%）、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费1988元（16567元/年×5年÷5人×12%）、财产损失1000元、交通费1000元、鉴定费1750元、打印工资明细支出60元，合计224825.36元。一审法院认定事实：1、事故情况：2017年4月27日9点7分，李冉驾驶苏Ｃ×××**号小型轿车沿徐州市长安路由北向南行驶至欣欣路交叉口左转弯时，与由南向北行驶的赵丕明驾驶的苏Ｃ×××**号二轮摩托车发生相撞交通事故，造成赵丕明受伤，以上两车不同程度损坏。该起事故经徐州市公安局交通警察支队云龙大队认定，李冉负事故的主要责任，赵丕明负事故的次要责任。2、治疗情况：赵丕明受伤当日即被送至徐州市中心医院住院治疗，入院诊断为：颅脑外伤、急性硬膜外血肿、左下肢开放性骨折、左胫腓骨远端骨折。当日，行硬脑膜外血肿清除术；2017年5月9日，行胫骨切开复位内固定、腓骨切开复位内固定。2017年6月7日，赵丕明出院，出院医嘱为：1、继续卧床，禁下地负重行走，术后6周返院复查X线片，根据复诊情况决定具体下地负重时间，指导下一步治疗。2、双下肢床上不负重功能锻炼，防止下肢深静脉血栓形成、肌萎缩等。3、加强护理，防压疮、坠积性××、泌尿系感染等，预防意外跌伤。4、注意休息，加强营养，不适随诊。5、相关科室治疗内科疾病。6、待骨折愈合后拆除内固定物。赵丕明本次期间的医疗费已经生效判决处理完毕。2017年6月16日，赵丕明至徐州京城皮肤病医院住院治疗，入院诊断为：急性荨××。2017年6月21日，赵丕明出院，出院医嘱为：1、避免感染、劳累等诱发因素；2、定期来院门诊复诊。3、不适随诊。赵丕明本次住院6天，花费医疗费1939.11元。2017年6月22日，赵丕明至徐州市中心医院住院治疗，入院诊断为：2型糖尿病、脑外伤术后、左下肢内固定术后、肺小结节。2017年7月3日，赵丕明出院，出院医嘱为：1、控制饮食，适量运动；2、出院后继续用药……3、监测血糖、血压，根据情况调整用药，预防低血糖；4、出院1月后门诊随访，复查血糖、尿常规；每3月复查糖化血红蛋白；每年复查眼底、尿常规、双下肢血管、神经肌电图等检查，如有不适，及时就医。赵丕明本次住院11天，花费医疗费10133.02元。2017年10月14日，赵丕明再次至徐州市中心医院住院治疗，入院诊断为：颅骨：左侧额颞顶颅骨缺损。合并伤：头部外伤术后。2017年10月18日，行颅骨修补术。2017年10月30日，赵丕明出院，出院医嘱为：休息，定期复查，预防癫痫，控制血糖，左侧下肢情况自行骨科门诊，神经外科门诊随诊，不适随诊。赵丕明本次住院16天。花费医疗费47272.24元（含膳食费49.9元）。2018年5月15日，赵丕明至徐州市中心医院住院治疗，入院诊断为：左胫腓骨远端骨折术后。2018年5月17日，行胫腓骨内固定拆除术。2018年5月28日，赵丕明出院，出院医嘱为：1、继续抗炎对症治疗，切开定期换药，术后21天据伤口情况拆线。术后卧床3月，禁下地负重行走，术后6周返院复查X线片，根据复诊情况决定具体下地负重时间，指导下一步治疗。2、双下肢床上不负重功能锻炼，防止下肢深静脉血栓形成、肌萎缩等。3、加强护理，防压疮、坠积性××、泌尿系感染等，预防意外跌伤。4、注意休息，加强营养，不适随诊。赵丕明本次住院13天，花费医疗费30463.95元（含膳食费28元）。李冉为赵丕明支付医疗费3686.58元。3、车辆及保险情况：李冉驾驶的苏Ｃ×××**号车辆在人寿徐州公司处投保有交强险和500000元商业三者险，且投保有不计免赔险，事故发生在保险期间内。李冉具有相应的驾驶资质。4、鉴定情况：经赵丕明申请，该院委托，徐州市中心医院司法鉴定书作出徐中心医司鉴所[2018]临鉴字第441号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）被鉴定人赵丕明上述损伤及其并发症后遗症与本次外伤存在直接因果关系，其颅脑损伤行硬脑膜外血肿清除术构成十级残疾，其左下肢损伤致左踝关节功能丧失70%构成十级残疾。（二）被鉴定人赵丕明误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日左右为宜。赵丕明因本次鉴定支付鉴定费1750元。5、误工情况：1、赵丕明提交了中国建设银行流水2张、业务回单一张，证明赵丕明收入及银行打印所支出的60元打印费。被告对该证据真实性无异议，但认为不能证明赵丕明的观点，赵丕明应当提供事发后的工资流水。赵丕明在庭审中陈述其受伤后六个月单位没有扣发工资，赵丕明因本次事故造成工伤，公司发放的是赵丕明的停工留薪期工资而不是本次侵权误工损失，相当于扣发了赵丕明的工资。2、庭审中，证人王某,4到庭陈述，其是赵丕明社区派出所的，赵丕明在其辖区，赵丕明过去在铁路工作，上一天休三天，休息的时候干装修，在社区干了十几年，一直没闲着，其不清楚赵丕明具体干活，赵丕明天天下班骑电动车拉着工具见面的时候会打招呼。证人袁某,4到庭陈述，其与赵丕明是一般的朋友，其与王某,4关系不错，王某,4告诉其赵丕明原在铁路工作，干过装修。经质证，赵丕明认为证人证言能够证明赵丕明在证人所管辖的社区进行装潢，根据行业规定关于的工资按照40000元一年计算并没有超出行业的标准，也是赵丕明实事求是的收入。认为证人的陈述不具有客观性，均是其个人的推测，不能够证明赵丕明的观点。3、庭审中，赵丕明陈述其是给住家户老房子弄墙皮或者改造墙体，水电都能做，主要在铁路五小那边干，10元一平方，按照平方计算，都是现金结算，本人没有缴纳个人所得税。6、既往诉讼情况：2017年10月11日，赵丕明曾诉至该院，要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、财产损失等费用，该院于2018年1月2日作出（2017）苏0311民初6227号民事判决书，认定赵丕明系徐州铁路嘉利生活服务公司职工，交通事故受伤后，单位没有扣发其工资，因赵丕明实际收入没有减少。赵丕明主张的误工费不予支持。人寿保险公司对于赵丕明的损失应在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由人寿保险公司根据三者险合同予以赔偿70％，仍有不足的，由李冉予以赔偿70％。人寿保险公司在交强险责任限额范围内应赔偿赵丕明死亡伤残赔偿项目下的损失10200元、医疗费用赔偿项目下的损失10000元，合计20200元。人寿保险公司根据三者险合同在三者险责任限额范围内应赔偿赵丕明186442.67元（206642.67元-20200元）的70％即130509.87元。本案当事人对以下事实和诉请有异议，该院结合本案证据，依据法律规定，认定如下：1、医疗费情况：赵丕明因本次交通事故共产生后续住院及检查费用合计79752.83元（79830.73元-膳食费49.9元-膳食费28元），有医疗机构出具的票据及门诊病历、病案材料、用药清单等予以证实，该院予以确认。赵丕明提供的其他医疗费发票及购买药品发票系治疗糖尿病、急性荨××等自身疾病费用，赵丕明未举证证明与本次交通事故具有关联性，该院不予支持。因赵丕明治疗时所用药品并非赵丕明自主选择，而是为了抢救生命所必需合理之用药，且人寿徐州公司未能举证证明非医保用药范围，故人寿徐州公司抗辩扣除非医保用药的意见，该院不予采纳。2、住院伙食补助费情况：赵丕明治疗急性荨××和糖尿病的住院与本次交通事故无关。扣除上次诉讼判决的41天，赵丕明主张的住院伙食补助费应为1450元（50元/天×29天）。3、误工情况：赵丕明在交通事故发生后单位为其正常发放工资，其实际收入未减少，赵丕明主张从事装修工作的证据不足，该院不予采信，故对赵丕明主张的误工费，该院不予支持。4、残疾赔偿金情况：根据鉴定意见，赵丕明因本次交通事故构成十级伤残、十级伤残，其残疾赔偿金应为103840元（47200元年×20年×0.11）。5、精神损害抚慰金情况：根据赵丕明的伤残情况及当事人在本次交通事故中的过错程度，该院酌定支持赵丕明的精神损害抚慰金为3850元（5500元×70%）。6、被抚养人生活费情况：赵丕明虽然构成身体伤残，但未提供证据证明其劳动能力丧失，赵丕明因本次交通事故并未造成收入减少，其主张的被抚养人生活费缺乏法律依据，该院不予支持。7、财产损失情况：赵丕明主张的财产损失，证据不足，该院不予支持。8、交通费情况：交通费系赵丕明治疗之合理且必要费用，该院结合赵丕明住院天数及居住地与就医地之间的实际距离，酌定支持400元。一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，赔偿义务人应当按照道路交通安全法等法律法规进行赔偿。本案中，李冉驾驶苏Ｃ×××**号小型轿车与赵丕明驾驶的苏Ｃ×××**号二轮摩托车发生相撞交通事故，造成赵丕明受伤。该起事故经徐州市公安局交通警察支队云龙大队认定，李冉负事故的主要责任，赵丕明负事故的次要责任。根据事故责任认定及双方在事故中的过错程度，该院确定由李冉对赵丕明因本次交通事故造成的损失承担70%的赔偿责任。因事故车辆在人寿徐州公司投保有交强险和500000元不计免赔的商业第三者责任险。因此应由人寿徐州公司根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足部分由李冉予以赔偿。人寿徐州公司要求根据鉴定结论将上次诉讼已经履行的营养费、护理费部分在本案中予以扣减的意见，该院认为，鉴定结论仅作为定案的参考依据，该院作出（2017）苏0311民初6227号民事判决书中认定的护理期、营养期符合赵丕明的伤情所需，且该判决已履行完毕，该院对人寿徐州公司的意见不予采纳。本次交通事故造成的赵丕明损失项目为：医疗费79752.83元、住院伙食补助费1450元、残疾赔偿金103840元、精神损害抚慰金3850元、交通费400元。以上费用由人寿保险公司在交强险限额内赔偿赵丕明精神损害抚慰金3850元、交通费400元、残疾赔偿金95550元，合计99800元。超出交强险限额的医疗费79752.83元、残疾赔偿金8290元、住院伙食补助费1450元，合计89492.83元，由人寿徐州公司在商业第三者责任险限额内赔偿赵丕明62644.98元（89492.83元×70%）。因李冉为赵丕明支付了医疗费3686.58元，其要求在本案中一并处理，为减轻当事人的诉累，节约司法资源，该院确定由人寿徐州公司商业第三者责任险限额内支付给李冉2580.6元（3686.58元×70%），应由赵丕明承担的1105.97元（3686.58元×30%）由人寿徐州公司在商业第三者责任险限额内从赔偿给赵丕明的款项中直接支付给李冉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条规定，判决：一、判决发生法律效力之日起十日内，中国人寿财产保险股份有限公司徐州市中心支公司在交强险限额内赔偿赵丕明精神损害抚慰金、交通费、残疾赔偿金，合计99800元；二、判决发生法律效力之日起十日内，中国人寿财产保险股份有限公司徐州市中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿赵丕明61539.01元（62644.98元-1105.97元）；三、判决发生法律效力之日起十日内，中国人寿财产保险股份有限公司徐州市中心支公司在商业第三者责任险限额内向李冉支付医疗费3686.58元；四、驳回赵丕明的其他诉讼请求。案件受理费1520元，减半收取760元，鉴定费1750元，合计2510元，由赵丕明负担460元，由李冉负担2050元。二审中，李冉、人寿徐州公司未提交新证据，赵丕明提交视频一份及申请证人苏某,4出庭作证，拟证明赵丕明实际从事装修工作。李冉、人寿徐州公司对于上述视频及证人证言均不予认可。本院认为：鉴于李冉、人寿徐州公司对于上述证据均不予认可，本院亦不予采信。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：一审法院未支持赵丕明主张的误工损失并无不当，理由如下：赵丕明对于一审法院认定的各项损失无异议，但是其上诉主张除了上述损失，其还有误工损失需要赔偿。根据查明的事实可知赵丕明系徐州铁路嘉利生活服务公司职工，现在仍在该单位工作，在其发生交通事故后，该单位仍为其发放工资，其工资收入并未减少。赵丕明主张其从事装修工作证据不足，一审法院未支持其主张的误工损失并无不当，本院予以维持，其如有其他证据，可另行主张。综上所述，赵丕明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1520元，由赵丕明负担。本判决为终审判决。审判长  汪佩建审判员  史善军审判员  秦国渠二〇一九年八月十四日书记员  张 扬