黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书(2019）黑02民终2442号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区齐齐哈尔市金融街项目00单元01层01号北侧。负责人：张晨，该公司总经理。委托诉讼代理人：田雷，黑龙江龙之门律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宫雅玲，女，1963年6月1日出生，汉族，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人:刘阳、杨刚峰，黑龙江龙韵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：顾永梅，女，1973年6月2日出生，汉族，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司（下文简称大地财保齐支公司）因与被上诉人宫雅玲、被上诉人顾永梅机动车交通事故责任关系纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院(2019)黑0204民初1147号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员董春良担任审判长，审判员李立新、审判员王红娜参加的合议庭对本案进行了审理，书记员沈诗童担任记录。本案现已审理终结。大地财保齐支公司上诉请求：撤销原判中伤残赔偿金和部分护理费判项，异议金额为113,000.00元，准予大地财保齐支公司重新鉴定。并诉讼费、鉴定费和鉴定检查费由对方承担。事实与理由:1.九级伤残的鉴定过程违反鉴定规范，伤残的鉴定意见不应被采纳，应重新鉴定。一审时，黑龙江安通司法鉴定中心出具黑安通(2019）临司鉴字9号司法鉴定意见书，鉴定宫雅玲九级伤残，大地财保齐支公司认为该鉴定意见鉴定过程违反规范，鉴定规范规定关节功能障碍查体应测量关节的被动活动度，即需对鉴定关节施加外力以得出准确的关节功能丧失程度，确定伤残等级，本案中从鉴定意见书附件2可以看出，鉴定人员没有进行被动活动度测量，只是由被鉴定人自行摆出角度进行测量，所以鉴定机构得出的九级伤残鉴定意见不客观，不应被采纳，应重新鉴定。2.鉴定测量设备没有经过校准认证，测量结果不准确，伤残意见不应被采纳。根据《检验检测机构通用要求》第4.4.3以及第4.4.4相关要求，鉴定机构用于检验检测并对结果有影响的设备及其软件应校准并加以唯一性标识，本案中，鉴定机构使用的量角器无任何标识且磨损严重，鉴定机构在鉴定意见书中也没有对测量器具是否符合规定加以说明，所以该测量结果不准确，伤残的鉴定意见不应被采纳。3.护理费计算标准错误。在宫雅玲住院期间，我公司派工作人员进行调查，宫雅玲明确表示护理人王某某在玛利亚妇产医院工作，并在我公司的调查表上签字确认，同时护理人王某某在向我公司申请理赔时，提供其在工商银行龙花支行调取的工资流水，证明其每月固定收入为3,000.00元，我公司认为上述两份证据能够证实护理人误工损失为每天100.00元，一审法院认定护理费每天153.61元是错误的，同时护理人既然有固定工作，是否有固定工资收入的举证责任在宫雅玲，而不是我公司。综上，大地财保齐支公司认为一审判决是错误的，特提出上诉，请求给予公正处理。宫雅玲辩称，1.大地财保齐支公司非专业鉴定人员，其意见不具备专业性,不能与专业司法鉴定意见相抗衡，其也无证据证明该司法鉴定意见存在瑕疵，鉴定方式及方法不属于实体形式及程序错误。原审司法鉴定系由宫雅玲在诉讼程序中申请，人民法院在征询双方意见后，依法委托具有专业资质的司法鉴定机构根据法律规定鉴定标准对伤情进行鉴定，鉴定人员具备鉴定人资格，大地财保齐支公司已经参与此司法鉴定过程，鉴定程序及鉴定机构均符合法律规定，根据民事诉讼法及民事诉讼证据若干问题的规定，只有在双方对鉴定结论存在明确争议且申请人提供证据证明鉴定结论有瑕疵、错误或鉴定程序不合法，以及对鉴定结论提出异议,申请鉴定人出庭解答异议而鉴定人拒绝的情况下，通过复核等方式仍无法解决鉴定瑕疵情况下，才能启动重新鉴定程序，或对鉴定意见不予采纳。否则是对有限的社会资源和司法资源的浪费，并对当事人合法权益的损害。同时，照片只是一种影像资料，眼睛也并非测量的工具，根据照片无法推测出鉴定过程中鉴定人并未测量“被动活动度”，保险公司所提出的异议均为推测并不能作为证据。因此原审法院在大地财保齐支公司未提供任何证据证明司法鉴定程序、鉴定依据、鉴定人等存在瑕疵情况下，未启动重新鉴定程序完全正确。2.宫雅玲住院期间其多名家属均参与护理，王某某仅仅是作为临时护理人员予以辅助，平时仅仅是送饭等，并非长期护理，3,000.00元也仅仅为其基础工资收入。其余长期护理人均无固定工资，工资收入不固定，故无法出具详尽的工资收入证明，根据人损司法解释第21条的规定，护理人无法提供其工资收入证明的，可参照当地雇佣护工或同等行业工资标准予以计算。宫雅玲对护理费的请求系在护理人无法提供其工资收入证明的情况下，根据人损司法解释第21条的规定，参照当地雇佣护工或同等行业工资标准予以计算，因此原审人民法院参照2017年度城镇非私营单位就业人员日工资标准153.61元/天计算护理费完全正确。原审判决认定事实清楚，证据确实充分。请求二审法院予以维持，驳回大地财保齐支公司的上诉请求。顾永梅未答辩。宫雅玲向一审法院起诉请求:一、请求判决大地财保齐支公司在机动车交强险责任限额范围内赔偿宫雅玲医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金等共计120,000.00元；二、请求判决保险公司在商业第三者责任险范围内承担28,900.22元的赔偿责任；三、本案鉴定费及鉴定检查费4,260.00元，诉讼费均由中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司承担。一审法院认定事实,2018年11月3日9时35分许，顾永梅驾驶黑Ｂ×××××号丰田牌小型轿车沿铁锋区曙光大街由北向南行驶至曙光岗向西右转弯行驶时，与由北向南行驶宫雅玲驾驶的05818C号大阳牌两轮电动车相刮，造成宫雅玲受伤及双方车辆不同程度损坏的交通事故。经齐齐哈尔市公安局交通警察支队铁锋大队道路交通事故认定书认定，当事人顾永梅负事故全部责任，当事人宫雅玲无责任。宫雅玲受伤后，在齐齐哈尔医学院附属第三医院住院治疗19天，诊断为左肱骨外科颈骨折，共计花去医疗费10,683.38元。宫雅玲的伤情经黑龙江安通司法鉴定中心鉴定已构成伤残九级、护理期评定伤后60日，其中前二周需2人护理，之后时间需1人护理，伤后90日需增强营养，鉴定及鉴定检查费花去4,260.00元。宫雅玲实际的损失有：医疗费：10,683.38元，宫雅玲九级伤残的伤残赔偿金为109,784.00元（按2017年黑龙江省城镇居民人均可支配收入27,446.00元×20年×20%），护理费为9,216.60元（按黑龙江省2017年城镇非私营单位就业人员年平均工资153.61元×60天），住院伙食补助费为1,900.00元(100.00元×19天),交通费57.00元，营养费为4,500.00元（50.00元×90天），本次事故给宫雅玲的身心造成一定的伤害，应给付精神抚慰金2,000.00元，上述费用共计142,400.98元。另查，顾永梅驾驶黑Ｂ×××××号丰田牌小型轿车在大地财保齐支公司投保了交强险和保险限额为30万元的第三者商业险，交通事故发生在保险期内。一审法院认为，顾永梅驾驶机动车行驶时，违反了道路交通安全法，发生了交通事故，造成宫雅玲身体的损伤，应在责任范围内承担相应的赔偿义务。因肇事车辆在保险公司投保了交强险和第三者商业险，故本案应由保险公司先行承担赔偿责任，不足部分再由顾永梅承担。本案中，宫雅玲的各项损失先在交强限额内（12万元）予以赔偿，超出部分再在第三者商业险限额内给予赔偿，顾永梅在本案中不需承担赔偿责任。大地财保齐支公司主张宫雅玲的损伤不构成九级伤残，要求重新鉴定，但宫雅玲鉴定的时间已满伤后120天，符合鉴定的条件，且大地财保齐支公司提出重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的相关规定，故本院对大地财保齐支公司要求重新鉴定的请求不予采信。但本案宫雅玲住院期间保险公司调查时宫雅玲明确表示护理人员为1人，而且医院的护理等级也是二级，故本院按1人护理标准给付宫雅玲护理费。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内一次性赔偿宫雅玲医疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金，共计120,000.00元；二、中国大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司于本判决生效之日起十日内在第三者商业险范围内一次性赔偿宫雅玲医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、护理费、交通费、鉴定费及鉴定检查费，共计22,400.98元（142,400.98元-120,000.00元）。三、驳回宫雅玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，原审法院应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取1,682.00元，由大地财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司承担1,574.00元，由宫雅玲承担108.00元。经二审审理，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。本起事故经齐齐哈尔市公安局交通警察支队铁锋大队道路交通事故认定书认定，顾永梅负事故全部责任，宫雅玲无责任。因肇事车辆在大地财保齐支公司投保了交强险和第三者商业险，故本案应由大地财保齐支公司先行承担赔偿责任，不足部分由顾永梅承担。大地财保齐支公司虽然上诉称鉴定过程违反鉴定规范及鉴定测量设备没有经过校准认证，但其所提供的证据不足以证明其上诉主张，故本院对此上诉请求，不予支持。关于护理费的标准问题，原审判决标准未超过当年居民服务行业收入标准，并无不当。综上，大地财保齐支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,560.00元，由大地财保齐支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董春良审判员  李立新审判员  王红娜二〇一九年八月二十九日书记员  沈诗童