四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0802民初5584号 原告：广元海和洋实业有限公司，住所广元市利州区工农镇。 法定代表人：郭晓玲，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘建蓉，四川广府律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张志炳，系该公司员工。 被告：杨荣，男，1985年3月1日出生。 被告：苗兴国，男，1966年2月5日出生。 被告：魏利生，男，1973年9月23日出生。 三被告委托诉讼代理人：梁文康，四川通慧律师事务所律师。 被告：广元映鑫装饰工程有限责任公司，住所广元市南河北京路东段******。 法定代表人：鲜勇，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑爱民，四川同方正律师事务所广元分所律师。 原告广元海和洋实业有限公司（以下简称“海和洋公司”）与被告杨荣、苗兴国、魏利生、广元映鑫装饰工程有限责任公司（以下简称“映鑫装饰公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2013年11月6日，杨荣、苗兴国、魏利生作为乙方与被告映鑫装饰公司作为甲方签订了《挂靠合作协议》，约定乙方以甲方的名义参与工农棚户区改造项目女皇温泉5号汤院、6号汤院、接待大厅、餐饮楼、更衣楼、康娱楼、温泉室内馆装饰装修工程项目。2013年11月12日，被告杨荣代表被告映鑫装饰公司作为乙方与原告作为甲方签订《装修合同》一份，约定由乙方承建广元城区工农组团棚户区改造项目汤院装修工程。对于质量的约定为：“甲方以装修设计施工图和相关规范标准进行验收。验收不合格乙方应按照甲方意见无条件进行整改，整改费用乙方负担。”2014年1月26日，杨荣代表被告映鑫装饰公司作为乙方与原告作为甲方又签订《装修合同》一份，约定由乙方承建广元市城区工农棚户区改造项目女皇温泉5号汤院、6号汤院、接待大厅、餐饮楼、更衣楼、康娱楼、温泉室内馆装饰装修工程。对于质量的约定与前述合同约定一致。 2014年12月5日，原告将三被告装饰装修的女皇温泉酒店投入使用并营业。在使用过程中，原告才发现室内泳池内外本应使用干挂工艺安装的砖块，其实系粘贴，目前已经有部分开始脱落，并且室内泳池的钢化玻璃有部分发生自燃爆裂情况，并且餐饮楼和接待中心部分电线皲裂，给酒店营业造成了潜在的安全隐患，急需进行整改，不然会造成重大财产损失和人身损害事故。2018年8月7日，原告向被告映鑫装饰公司发函，要求对上述质量问题进行整改，结合三被告与映鑫装饰公司之间的《挂靠合作协议》，四被告均有义务进行整改，但至今未履行。遂提起诉讼，请求：1、四被告向原告支付因装修工程质量不合格产生的整改费用1659180.00元（其中室内泳池干挂砖损失979614.00元，室内泳池钢化玻璃损失456240.00元，餐饮楼和接待中心电气配线损失150000.00元，室内馆吊顶整改27232.00元，更衣楼、康娱楼客房卫生间吊顶整改46093.00元），或者由三被告对上述问题进行整改，整改费由三被告承担；2、四被告向原告支付违约金1000000.00元；3、诉讼费由三被告承担。 被告杨荣、苗兴国、魏利生辩称，1、依据（2016）川0802民初665号民事判决和（2018）川08民终709号民事判决所载明的内容，原告的本次诉讼请求已在该案中作出了认定和判决，本次诉讼违反了一事不再理的原则。2、原告诉称因装修质量不合格损失1659180.00元缺乏事实依据。原告所谓的“不合格的签认单”确认的事实根本不存在。原告在竣工验收前五天已将被告的装修工程项目投入使用，依据相关司法解释的规定，原告擅自提前使用装修工程（后经验收合格），再以质量不合格为由提出赔偿损失的诉请应不予支持。3、关于原告提出的支付1000000.00元违约金的诉讼请求，案涉《装修合同》已被法院的生效判决认定无效，在合同无效的情况下，违约金条款应当不再适用。故原告的诉请缺乏事实依据和法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。 被告映鑫装饰公司辩称，1、原告的起诉违反了一事不再理原则，在（2016）川0802民初665号案件中原告提起反诉，已判决驳回了原告的反诉请求，（2018）川08民终709号案件中维持了一审判决，故请求法院驳回原告起诉。2、案涉装修工程于2014年12月5日就提前投入使用，根据相关司法解释，没有进行验收提前使用的，诉请的装修质量问题应不予支持。3、根据《装修合同》的约定，案涉装修工程已经过了一年的质保期。4、原告第一次诉请金额是1500000.00元，第二次诉请金额是1650000.00元，原告系滥用诉权，前后相互矛盾。5、关于原告诉请的违约金1000000.00元，因案涉《装修合同》已被法院的生效判决认定无效，故原告的该项诉请应当不予支持。 经审理查明，2013年11月6日，被告杨荣、苗兴国、魏利生作为乙方与被告映鑫装饰公司作为甲方签订《挂靠合作协议》，约定甲方同意乙方以其名义参与工农棚户区改造项目女皇温泉5号汤院、6号汤院、接待大厅、餐饮楼、更衣楼、康娱楼、温泉室内馆装饰装修工程项目。 2014年1月26日，杨荣代表被告映鑫装饰公司作为乙方与原告作为甲方又签订《装修合同》一份，约定：“经甲乙双方协商，双方就广元市城区工农组团棚户区改造项目女皇温泉接待大厅、餐饮楼、更衣楼、康娱楼、温泉室内馆装修工程达成协议如下：“一、装修工程名称：女皇温泉接待大厅、餐饮楼、更衣楼、康娱楼、温泉室内馆装修工程，具体装修范围和内容以装修设计施工图、效果图及报价清单为准。二、装修工程承包方式：装修材料的主材（墙砖、地砖、木地板、灯具、洁具、厨房、家具、电器开关插座、面板装饰、楼梯扶手、踏步、石材等）由乙方负责购买、甲方认质认价，由甲方支付主材材料价款，如甲方询价低于乙方购买价格，由乙方承担其差价部分10倍违约金。乙方负责提供辅材及人工（实木门、窗、模板及实木线条人工安装除外），乙方提供的辅材为乙方投标报价清单主材以外的所有材料，乙方提供辅材的规格、型号、品牌、产地、数量应与投标报价清单一致。三、工期：总工期70天（绝对工期）。实行总工期进度表，时间定为2014年2月5号—2014年4月15日，2014年4月15日乙方退场交付甲方使用，2014年4月15日-4月25日期间乙方留够足够人员完善整改。四、工程造价1、合同总价：辅材及人工费用暂估总价9500000.00元（含税）；2、合同单价：根据合同附件中的报价清单为准，按期竣工所有单价不下浮3%。五、结算方式：1、工程结算时工程量按双方确认的竣工图纸进行计算及有效的经济设计变更联系单为依据，工程单价计算规则报价内有的按报价清单执行，报价清单无的按2009年四川省《建设工程工程量清单计价定额》进行结算。2、结算单价按合同约定的固定完全综合单价执行，不作任何调整。六、装修费用支付方式：1、从开工之日的2月5日起，15天内完成所有施工场所水电预埋安装以及二、三楼轻钢龙骨安装完毕，一楼土建和水电安装完毕并经甲方初验合格后，付乙方暂估合同总价的20%装修工程进度款；2、从开工之日的2月5日起，35天内应完成所有施工场所的吊顶和墙面基层装饰并经甲方初验合格后，付乙方暂估合同总价的30%；3、从开工之日的2月5日起，50天内应完成所有施工场所的墙地砖粘贴并经甲方初验合格后，付乙方暂估合同总价的30%；4、从开工之日的2月5日起，70天内所有施工场所应按施工图全部装修完工并经甲方验收合格后，支付至乙方竣工结算总价款的95%；同时应向甲方提供结算总价款的全额发票。5、余款5%作为质保金，一年质保期满后支付乙方。七、签证变更：承包人发现设计错误或者不合理之处，应及时通知发包人，由设计单位提供设计变更文件，经发包人签证批准后实施。八、安全：乙方在装修过程中的一切安全责任由乙方自行承担。九、质量：甲方以装修设计施工图和相关规范标准进行验收。验收不合格乙方应按照甲方意见无条件进行整改，整改费用乙方负担。十、乙方向甲方交纳合同履约保证金100万元（含5#、6#汤院第一次、第二次工程进度款40万元，2014年2月8日前打60万元到海和洋公司账户），乙方按期竣工交付甲方合同工程后，甲方退还乙方保证金100万元（不计息）。十一、违约责任：1、甲方不按约定支付装修费用视为甲方违约，甲方承担结算价款未付金额5%的违约金。2、乙方不按期完工或者装修质量不合格，乙方除赔偿损失外，还应向甲方承担相关楼栋暂估合同总价0.3%每天的违约金。3、如乙方违约，乙方100万元保证金和结算尾款视为违约金和损失赔偿金，甲方不再退付乙方保证金和结算支付工程尾款。十二、本合同经甲乙双方签字后生效。附件：1、乙方投标报价清单；2、乙方资质证复印件；3、装修施工图和效果图；4、施工方案”。该合同有被告杨荣代表被告映鑫装饰公司、张晋雍及贺连利代表原告签字，原告及被告映鑫装饰公司均加盖了印章。 随后，被告杨荣、苗兴国、魏利生组织人员进场施工。2014年4月16日，被告杨荣、苗兴国、魏利生装饰装修的女皇温泉投入使用试营业。 2014年6月25日，原告向被告映鑫装饰公司发出的“关于女皇5—6号汤院装修工程整改通知”，指明5#、6#汤院装修工程仍存在41处问题和缺陷，映鑫装饰公司工作人员魏X于2014年6月26日签收该通知。 2014年8月15日，由原告组织工作人员对5#、6#汤院装饰装修工程进行了验收，并制作了“5#-6#汤院装修工程竣工验收表”，验收情况为：“6#①一楼天花板固住花、云石板缝隙；②二楼走到流水、至玻璃大门污染，增加地漏，外廊作防水处理并打蜡抛光；③地漏不通，一楼靠厨房木方、墙砖脱离，返工、清除安全隐患；④二楼天花板（阳台）生态木缝隙；⑤停电后，来电、空调、电视自动打开；⑥餐厅电视墙下不锈钢生锈60㎝。5#一楼天花板、射灯一只未安、电线裸露；5、6#文化石防风化封面漆大面积起皮，返工重喷；5#室外走廊走道做防水处理，增加地漏、表面打蜡抛光；6#一楼靠厨房位置由于地基沉降，地板开裂，应提出方案处理”，验收结论为：“根据验收情况提出的整改意见，整改完毕后组织复查”。但原告未提交向杨荣、苗兴国、魏利生或映鑫装饰送达“5#-6#汤院装修工程竣工验收表”的相关依据。 2014年12月5日，被告杨荣、苗兴国、魏利生装饰装修的女皇温泉投入使用并营业。 后，双方为工程款结算、支付事宜发生纠纷，被告杨荣、苗兴国、魏利生于2016年2月24日向本院提起诉讼，要求原告支付未付工程款、质量保证金、违约金等，被告映鑫装饰公司承担连带责任，并将已领取的工程款扣除税费后支付给三被告。在该案诉讼中，原告以案涉装饰装修工程项目存在逾期及质量问题为由提起反诉，要求被告杨荣、苗兴国、魏利生承担装修合同逾期的违约责任，并赔偿因质量不合格所导致的损失。 在该案审理过程中，原、被告双方针对争议工程价款共同委托四川广源会计师事务所有限责任公司（以下简称“广源会计”）进行造价鉴定后，广源会计于2018年1月17日出具了川广会基审[2018]7号“5#、6#、接待大厅、餐饮楼、更衣楼、康娱楼、室内馆、装修主材争议部分工程造价鉴定报告”，鉴定结果为：5#、6#、接待大厅、餐饮楼、更衣楼、康娱楼、室内馆、装修主材争议部分工程造价11248878.00元。其中该鉴定报告载明：“五、补充说明：14、室内馆干挂大理石（含钢架），角钢理论重量计算有误，现场型号角钢的理论重量为1.656kg/m，本项目实际施工为钢骨架上干挂砖，鉴定时定额选用干挂石材定额不准确，应考虑砖与定额中20mm厚石材的差异。现场踏勘时角钢的厚度无法确认，广元海和洋实业有限公司提出现场型号角钢理论重量为1.656kg/m，就是角钢的厚度为3mm。双方确认的争议问题中为干挂大理石（含钢架），初步鉴定按干挂石材定额计算。本鉴定现将角钢的理论重量按1.656kg/m计算，干挂石材定额改为干挂块料墙面的定额。”。因该鉴定报告系双方共同委托，被告杨荣、苗兴国、魏利生及被告映鑫装饰均无异议。原告虽然提出了异议，但该鉴定报告委托程序合法，未违反相关法律规定，故在该案中本院对该报告予以采信。 该案经本院审理后，本院于2018年4月20日作出了（2016）川0802民初665号民事判决书，认定被告杨荣、苗兴国、魏利生为案涉装饰装修工程项目的实际施工人，双方签订的《装修合同》属无效合同，该案的工程款结算总价为24496123.00元，已付工程款17545412.40元，尚余6950710.60元未付。同时，本院认为原告未经竣工验收就将本案装饰装修工程投入经营使用，且未提交经济损失的相关证据，判决：一、原告向被告杨荣、苗兴国、魏利生支付工程款6950710.60元（工程总价24496123.00元—已付工程款17545412.40元）及利息；二、原告向被告杨荣、苗兴国、魏利生退还保证金1000000.00元及利息；三、驳回被告杨荣、苗兴国、魏利生的其他诉讼请求和原告的反诉请求。 原告因不服该案判决提起上诉，四川省广元市中级人民法院于2018年8月21日作出了（2018）川08民终709号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。该民事判决书现已发生法律效力。 2018年8月6日，原告向被告映鑫装饰公司发出《关于要求紧急维修整改、更换工程质量问题项目的函》，载明：“贵司承接装修的女皇温泉接待大厅、餐饮楼、更衣楼、康娱楼、室内游泳馆工程，现发现室内电线龟裂、干挂砖掉落、玻璃自然爆裂等新的质量问题，且存在重大安全隐患，现书面函告如下：一、接待大厅和餐饮楼安装的室内电线存在龟裂的严重质量问题，由于该原因餐饮楼于2018年6月已引发线路起火的安全事故，对我司经营产生了严重的安全隐患。二、室内游泳馆内外墙干挂砖项目由于施工质量问题于2018年7月12日发生大面积掉落现象，险伤他人生命，且还在陆续掉落。三、室内游泳馆玻璃项目于2018年8月3日在非人为情况下爆裂，疑似质量问题。综上，未避免发生重大安全事故，请贵司接到来函5个工作日内前来现场勘验检查，并根据上述问题进行全面整改，完成整改后报我公司共同验收。否则，我司将向质量安全监督管理部门投诉，由此产生的法律责任由贵司自行承担。特此函告。”。 2018年9月27日，原告以被告杨荣、苗兴国、魏利生装饰装修的女皇温泉工程存在干挂砖、钢化玻璃、电气配线和室内吊顶的工程质量问题为由诉至本院。 同时查明，在已生效的（2016）川0802民初665号案件中，原告主张的工程质量不合格范围为：1、天花板、雕花、云石板缝隙过大；2、二楼通道渗水，玻璃大门被污染；3、一楼地漏堵塞，有墙砖脱落；4、二楼阳台生态木缝隙过大；5、室内停电又来电后，空调、电视自动打开；6、电视墙不锈钢生锈；7、有的灯具和开关损坏，灯不亮；8、地板开裂，漆大面积起皮。 另，1、2018年7月30日，原告委托四川中正司法鉴定所（以下简称“中正鉴定所”）对广元女皇温泉酒店室内游泳馆内外墙面砖装饰工程的安全性和使用性进行技术鉴定。中正鉴定所于2018年8月2日出具了川中司鉴[2018]建鉴053号司法鉴定意见书，载明：“经鉴定分析，每块1.2m×0.6m×0.01m的墙面装饰面砖仅用环氧胶黏剂粘接在约0.01㎡的粘接板上，粘接面积偏小；环氧胶黏剂在粘接板上的涂抹厚度不均，涂抹区域不能完全覆盖整个粘接板；环氧胶黏剂处于长期的干湿交变环境中，胶黏剂出现老化；墙面装饰面砖在与粘接板粘前并未对背面粘接处进行任何处理。以上均为导致墙面装饰面砖脱落的因素。……因此以上墙面装饰面板的施工安装方法不够合理，存在一定的粘结强度不足隐患，故导致面砖脱落现象。……五、鉴定意见及建议……即上述受鉴墙面装饰部分的安全性和正常使用性不满足相关规范要求，不能正常使用，应尽快采取措施消除安全隐患。”。对该鉴定，四被告质证均有异议，认为该鉴定系原告单方委托，且鉴定时间超出质保期达三年有余，基础鉴材的真实性不能确认。 2、原告起诉主张的干挂砖质量损失，通过庭审查明，原告主张的该损失实为工程墙砖施工采用普通粘贴工艺与采用干挂工艺的价差； 3、诉讼过程中，原告向本院提交鉴定申请，要求1、对被告苗兴国等施工的“女皇温泉室内馆装修工程”项目中墙砖采用普通粘贴工艺的工程价款进行鉴定；2、对被告苗兴国等施工安装的钢化玻璃的质量进行鉴定；3、被告苗兴国等施工安装的电线电缆的质量进行鉴定。本院认为，申请鉴定的第一项内容所涉的工程价款在已生效判决中已作处理，工艺变更所产生的价款差价非本案处理，故对该项鉴定申请未予准许。对申请鉴定的第二、三项内容，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；”的规定，本院亦未予准许。 以上事实有原告提供的《关于要求紧急维修整改、更换工程质量问题项目的函》、快递邮寄单、《装修合同》，四被告共同提供的（2016）川0802民初665号、（2018）川08民终709号民事判决书以及庭审笔录予以证明。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原告的起诉是否属于重复诉讼的问题；二、原告主张的工程质量损失赔偿是否应当支持的问题；三、原告主张的违约金是否应当支持的问题。针对上述争议焦点，本院评判如下： 一、关于原告的起诉是否属于重复诉讼的问题。 在已生效的（2016）川0802民初665号案件中，原告提起反诉的工程内容并非系本案原告诉请的工程内容范围，故本案与前诉不是基于同一事实而提起的诉讼，原告的本次诉讼不属于重复起诉的范畴，故四被告辩称本案原告违反了一事不再理的原则，应当驳回原告的起诉的抗辩理由，本院不予支持。 二、原告主张的工程质量损失赔偿是否应当得到支持的问题。 本案中，原告主张的质量损失赔偿包含三部分，一是墙砖采用普通粘贴工艺，而已生效判决确认的墙砖工程造价按合同约定的干挂工艺计算，二者之间产生的差价损失；二是中空玻璃、电气配线的质量损失；三是吊顶的维修、整改费用损失。 对于第一方面的墙砖工艺差价问题，因已生效民事判决书就墙砖的工程造价进行了确认，工艺的变更并非为质量不合格的损失，且原告主张的该差价非本案处理范畴。故该项诉请本院不予支持。 对于第二方面的中空玻璃、电气配线的质量损失问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但承包人应当在建设工程合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，本案中，原告在案涉装饰装修工程未经竣工验收就投入使用并已营业有四年之久，且原告主张的工程质量问题又不属于地基基础工程和主体结构质量，故原告该项诉请，本院不予支持。 对于第三方面的吊顶维修、整改费用损失问题，一是原告在庭审中未举证证明其已告知被告方对该部分工程需进行维修、整改，二是原告针对主张所举证据《工程结算拨款申请审批表》、转款凭据均为复印件，因此，该笔费用产生的真实性本院无法确认，原告应承担举证不力的法律后果。故对该项诉请本院亦不予支持。 三、关于原告主张的违约金是否应当支持的问题。 原告主张的该违约金系诉讼过程中增加的诉讼请求，应按规定预交相应诉讼费用，但原告未在本院确定的期限内予以预交，故本院对此部分诉请不予审理。 综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告广元海和洋实业有限公司的诉讼请求。 案件受理费19733.00元，保全费5000.00元，共计24733.00元，由原告广元海和洋实业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  王丽君 人民陪审员  任坤秀 人民陪审员  陈玉素 二０一九年八月七日 书 记 员  魏 敏 附本案相关法律条文： 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但承包人应当在建设工程合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。