山西省临县人民法院民事判决书（2019）晋1124民初914号原告：郝某，女，汉族，户籍所在地山西省临县，农民。委托代理人：贾某1，男，1960年10月20日生，汉族，户籍所在地山西省临县，农民。系原告丈夫。委托代理人：高某，临县临泉镇法律服务所工作者。被告：马某，男，汉族，户籍所在地山西省临县，农民。被告：临县新民焦电有限公司。统一社会信用代码：×××。住所：临县大禹乡善庆峪村。法定代表人：李某，该公司董事长。委托代理人：王某，男，1967年10月5日生，汉族，户籍所在地山西省临县城内新建街**，身份证号×××。该公司行政部工作人员。原告郝某与被告马某、临县新民焦电有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月26日受理，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告郝某的委托代理人贾某1、高某，被告马某、临县新民焦电有限公司的委托代理人王某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。郝某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告因提供劳务期间造成的一切经济损失共计68000元（住院伙食补助费16000元，护理费22763元，营养费5000元，交通费2000元，截止起诉之日的误工费22763元）；2、依法判令被告赔偿原告伤残评定后的残疾赔偿金、误工费、被抚养人生活费、今后护理依赖、鉴定费、精神抚慰金；3、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2018年4月底，原告郝某通过本村贺旭军的介绍到由被告临县新民焦电公司承建的由被告马某承揽的临县新民焦电公司院内提供劳务。时至2018年5月4日下午6时左右，原告郝某在干活过程中因被告马某工队所挖土壕造成给原告郝某受伤。出事后，原告被送入临县人民医院住院治疗，住院160天。经医院诊断为：右胫腓骨开放骨折，右跟腱断裂。被告马某除支付住院医疗费外，其余的费用均由原告自己垫付。现原告郝某仍需取内固定物进行二次手术，同时此事故给原告造成终身残疾，具体费用待伤残结论出来另行计算。综上所述，原告郝某和被告马某之间形成了雇佣关系，原告郝某与临县新民焦电公司之间形成了一种劳务关系，故原告在为被告提供劳务过程中所遭受的损失应该由二被告承担。为了维护原告的合法权利，特根据相关法律的规定，要求二被告承担赔偿责任，望支持其诉讼请求。庭审中，原告郝某明确赔偿标准及数额为：一、住院160天的费用1、护理费按2018年农、林、牧职工年平均工资：52963÷365天=145元，145元×160天=23200元；2、住院伙食费每天按100元计算：100元×160元=16000元；3、营养费每天按50元计算：50元×160天=8000元；二、二次手术费1、根据司法鉴定结论手术费12000元；2、护理为160天，145元×160天=23200元；3、营养为160天，每天按50元计算，50元×160天=8000元；三、十级伤残的赔偿费用1、伤残赔偿金11750元（2018年农居可支配收入）+9172元（2018农居消费支出）=20922元×20=418440元，十级则为41844元；2、定残日前至受伤之日419天的误工费为145元×419天=60755元；3、鉴定费为3700元；4、鉴定检查费877元；5、鉴定住宿费420元；6、鉴定往返交通费800元；7、精神抚慰金酌情10000元。以上共计208796元。马某辩称，原告郝某的损失我应该赔偿，但原告提出的赔偿金额太高，我赔偿不起。临县新民焦电有限公司辩称，我公司不应该承担赔偿责任，因为我公司将宿舍楼改造、排水沟及地面硬化等维修工程承包给了马某了，应该由马某承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人的陈述及本院认定的有效证据，可以认定如下案件事实：2018年3月20日，被告临县新民焦电有限公司在没有审查被告马某有无相关资质或者安全生产条件的情况下，与被告马某签订《工程施工承包合同》、《土建工程安全协议》，将临县新民焦电有限公司的宿舍楼改造、排水沟及地面硬化等维修工程承包给被告马某。之后，被告马某按每日支付原告郝某工资80元，雇佣原告郝某等人进行施工。2018年5月4日下午6时左右，在土建工程挖排水沟过程中塌方，致原告郝某受伤。当日，原告郝某被送入临县人民医院住院治疗，2018年10月11日出院，住院160天，花费医疗费69875.87元。诊断为：右胫腓骨开放性粉碎性骨折；右根骨骨折；右跟腱部分断裂。出院医嘱：建议出院后休息两月，不适随诊。经山西光大司法鉴定所对原告郝某的损伤进行伤残等级、二次手术费（取内固定器）、护理期、营养期进行司法鉴定，该所于2019年7月1日作出晋光司鉴[2019]临鉴字第F190475号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：郝某的右下肢多发骨折致右下肢周围神经损伤并遗留相应肌群肌力IV级达十级伤残；二次手术费（取内固定器）约12000元、护理期为160日、营养期为160日。同时，该鉴定意见书分析说明中载明：被鉴定人郝某右胫腓骨骨折内固定术后，右跟腱断裂修补术后。现其内固器均在位，需择期行内固定器取出手术。目前需住院费、化验检查费、麻醉费、手术费、护理费及必要的药物治疗费等总计约12000元。原告郝某因鉴定支出检查费877元、住宿费420元、鉴定费3700元、交通费800元。同时查明，原告郝某为居民户口，户别为农业户口。山西省2018年农村居民人均消费支出9172元；山西省2018年农村居民人均可支配收入11750元；2018年山西省城镇非私营分行业单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资52156元；2018年山西省城镇非私营分行业居民服务、修理和其他服务业单位就业人员年平均工资45259元。被告马某已先行支付原告郝某医疗等费用71875.87元。上述事实，有当事人陈述，山西光大司法鉴定所作出的晋光司鉴[2019]临鉴字第F190475号法医临床司法鉴定意见书、鉴定费发票、山西省煤炭中心医院影像诊断报告单、山西省医疗门诊收费票据、山西增值税普通发票、临县人民医院住院病案、入院证、入院记录、出院记录、诊断证明书、住院病人汇总清单、手术记录、DR诊断报告单、超声检查报告单、长期医嘱单、临时医嘱单、刘永强出具的收条、证人贾某2、刘某出具的证明、居民户口簿、身份证复印件等证据予以佐证。本院认为，本案争议焦点为：一、责任主体及承担方式问题；二、原告郝某合理损失的认定。关于焦点一责任主体及承担方式问题被告临县新民焦电有限公司将宿舍楼改造、排水沟及地面硬化等维修工程发包给被告马某，被告马某雇佣原告郝某在施工工地做工，并按每日80元的工资支付原告郝某工资，故被告临县新民焦电有限公司为工程的发包方，被告马某为承包方，被告马某与原告郝某之间形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中，原告郝某系被告马某雇佣，其在施工过程中受伤，故被告马某应对其各项损失承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据上述法律规定，发包人知道或应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，其未尽到发包人应履行的选任义务，存在过失，且该过错与损害结果有因果关系，根据侵权责任法的理论，应承担损害赔偿责任。同时，被告马某不具有安全生产条件或者相应资质，亦有过错，发包方临县新民焦电有限公司与被告马某（雇主）二者构成共同侵权，应承担连带责任。故对于被告临县新民焦电有限公司提出其不应承担赔偿责任的辩解意见，本院不予采信。关于焦点二原告郝某合理损失的认定。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准，原告郝某因本起事故在本次诉讼中应得到的各项人身损害项目、金额和计算标准及方法为：1、医疗费69875.87元，2、误工费，案发时原告郝某在打工，是家庭的主要劳动力，本次事故的发生，原告郝某被迫停止劳动，其收入明显减少，确实会产生误工损失。本院结合鉴定意见、原告受伤等情况，对原告的误工损失进行酌定，认定原告的误工期为受伤后接受治疗之日起至定残日前一日，误工时间共423天。参照2018年山西省城镇非私营分行业单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资52156元标准计算，所以原告郝某的误工费为：（2018年山西省城镇非私营分行业单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资52156元/年÷365天×423天）=60443.80元；3、护理费，经山西光大司法鉴定所鉴定，原告郝某护理期为160天。护理费参照2018年山西省城镇非私营分行业居民服务、修理和其他服务业单位就业人员年平均工资45259元的标准计算。据此，本院认定原告郝某的护理费为：（2018年山西省城镇非私营分行业居民服务、修理和其他服务业单位就业人员年平均工资45259元/年÷365天×160天）=19839.56元；4、住院伙食补助费16000元，（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，每天按100元计算，共计住院160天）。5、营养费，经山西光大司法鉴定所鉴定营养期为160天，故营养费为8000元（160天×50元）。6、残疾赔偿金，(山西省2018年农村居民人均消费支出9172元＋山西省2018年农村居民人均可支配收入11750元）×10%×20年=41844元；7、精神损害抚慰金，原告郝某因伤致残后身心受到一定精神痛苦，确需抚慰，考虑郝某的伤残等级及医疗救治情况，本院认定为5000元。8、鉴定费以及因鉴定而支出的医疗费、交通费、住宿费：原告郝某因鉴定支出检查费877元、住宿费420元，鉴定费3700元、交通费800元，共计5797元。审理中，二被告均未提出异议，故本院认定5797元。9、二次手术费，经山西光大司法鉴定所鉴定二次手术费（取内固定器）约12000元。审理中，二被告均未提出异议，故本院认定12000元。山西光大司法鉴定所作出的司法鉴定意见书分析说明中载明：“被鉴定人郝某右胫腓骨骨折内固定术后，右跟腱断裂修补术后。现其内固器均在位，需择期行内固定器取出手术。目前需住院费、化验检查费、麻醉费、手术费、护理费及必要的药物治疗费等总计约12000元。”原告郝某二次手术的护理费、营养费已包含在12000元内，故对于原告郝某提出要求赔偿二次手术的护理费、营养费的诉讼请求，本院不予支持。综上，本院认定原告郝某因本起事故受伤导致的合理损失如下：医疗费69875.87元、误工费60443.80元、护理费19839.56元、住院伙食补助费16000元、营养费8000元、残疾赔偿金41844元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费以及因鉴定而支出的医疗费、交通费、住宿费5797元、二次手术费（取内固定器）12000元，共计226800.23元。被告马某已先行支付的71875.87元应予以冲抵赔偿，故还应给付原告郝某赔偿款154924.36元。综上，原告合法合理的请求，本院予以支持。本案经调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：被告马某于本判决生效之日起十日内赔偿原告郝某的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等各项经济损失154924.36元。被告临县新民焦电有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1144元，由马某负担875元，郝某负担269元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审 判 长 郭伟峰人民陪审员 郭 花人民陪审员 武晓琴 二〇一九年八月一日书 记 员 赵 娜