江苏省徐州市泉山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0311民初1487号原告：徐州淮海农村商业银行股份有限公司，住所地徐州市文亭街**。法定代表人：乔建社，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄伟，江苏苏旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱源，江苏苏旭律师事务所律师。被告：江苏金莱达物资贸易有限公司，，住所地徐州市大马路**楼-104法定代表人：杨峰，该公司经理。被告：徐州牛头山铸业有限公司,住徐州市铜山区利国镇利国村。诉讼代表人：王新忠，该企业管理人负责人。委托诉讼代理人：黄立海，江苏汇君律师事务所律师。被告：张文，女，1971年9月19日生，住徐州市鼓楼区。原告徐州淮海农村商业银行股份有限公司（以下简称淮海农商银行）与被告江苏金莱达物资贸易有限公司（以下简称金莱达公司）、徐州牛头山铸业有限公司（以下简称牛头山公司）、张文金融借款合同纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，并于2019年5月6日公开开庭进行了审理。原告淮海农商行的委托诉讼代理人黄伟、朱源，被告牛头山公司的委托诉讼代理人黄立海到庭参加诉讼。被告金莱达公司、张文经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告淮海农商银行向本院提出诉讼请求：1、被告江苏金莱达物资贸易有限公司偿还借款本金1500万元，并按合同约定支付利息、复利、罚息至被告金莱达公司实际支付之日止（暂计算至2018年6月21日，利息144504.26元）；2、被告徐州牛头山铸业有限公司、张文对上述债务承担连带保证责任；3、如被告江苏金莱达物资贸易有限公司不能偿还上述债务，原告有权就徐州牛头山铸业有限公司所有的编号为苏C3-0-XXXX-XXXX动产抵押登记书项下的抵押物拍卖、变卖所得价款在1500万元范围内优先受偿；4、由各被告承担诉讼费、保全费、公告费、律师费319300元等实现债权的费用。事实与理由：2016年12月20日，原告与金莱达公司签订《流动资金借款合同》，约定金莱达公司向原告借款1500万元，借期自2016年12月21日至2019年12月4日。被告牛头山公司、张文、金连胜为上述借款提供保证担保，担保范围包括本金、利息、罚息、复利等。牛头山公司还以机器设备为上述债务提供最高额抵押担保，担保自2016年12月21日至2019年12月20日期间形成的债务，担保债务最高余额折合1500万元。原告依约发放贷款后，金莱达公司未按时还本付息，担保人未承担保证责任，故起诉。被告牛头山公司辩称，徐州牛头山铸业有限公司因资不抵债，徐州市铜山区法院于2018年12月19号宣布破产，同时指定江苏汇君律师事务所、徐州彭城联合会计师事务所作为管理人。徐州牛头山铸业有限公司是担保人。主合同履行的情况下牛头山公司才承担相应担保责任。因为是借新还旧借款，原告应提供本次借款前所有历次借款和还款明细。对于增加的律师费用应提供实际支付相关证明。被告金莱达公司、张文未到庭，亦未提交书面答辩意见。原告淮海农商银行为支持自己的诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、原告营业执照1份，证明原告主体适格。2、被告江苏金莱达物资贸易有限公司、徐州牛头山铸业有限公司营业执照、张文身份证各1份，证明被告主体适格。3、徐州淮海农村商业银行股份有限公司与江苏金莱达物资贸易有限公司于2016年12月20日签订的合同编号为76农商借字12XXXX流动资金借款合同1份，证明合同约定借款人江苏金莱达物资贸易有限公司向贷款人借款金额为1500万元，利息按月计息，期限利息借款用途以凭证为准。4、原告和徐州牛头山铸业有限公司签订的最高额抵押合同、抵押物登记证书、抵押物清单各1份，证明合同约定抵押人自愿为被告江苏金莱达物资贸易有限公司办理的流动资金借款提供担保，担保的债务最高余额为1500万元，抵押物为机器设备，担保范围包括但不限于主债务本金、利息、复利、罚息、诉讼费、律师费等。5、保证合同2份，合同约定保证人自愿为江苏金莱达物资贸易有限公司办理的流动资金借款提供保证担保，保证方式为连带保证责任。保证范围包括但不限于主债务本金、利息、复利、罚息、诉讼费、律师费等。6、金连胜、张文的自然人保证合同各1份，证明保证人承担连带保证责任。7、股东会决议2份，证明保证人向代表人提供保证担保，均经过股东会会议同意为借款人提供担保。8、送达地址确认书5份，证明对各被告送达地址的约定。9、借款借据及账户流水明细各1份，证明原告已向被告支付贷款。10、欠息单1份，证明到2018年5月21日起借款人已欠息，至2018年6月21日欠息为144504.26元。11、代理合同、转账凭证、发票、2018苏03**民初4382号判决书各1份，证明原告已支付律师费用319300元，该笔费用应由各被告承担。律师费的支付凭证是90余万元，是原告和公明物资公司2018苏03**民初4382号的616400元一起支付的。经质证，被告牛头山公司认为。1、对营业执照、身份证真实性均无异议。2、对流动资金借款合同真实性无异议，但流水明细显示1500万元收款账号尾号为XXXX，不是借款合同约定的账号XXXX。故被告不认可主合同已履行完毕，所以公司作为担保人不承担担保责任。3、对最高额抵押合同、抵押物登记证书、抵押物清单、保证合同、金连胜、张文的自然人保证合同、股东会决议、、地址确认书真实性均无异议4、对借款借据真实性均无异议，但不能证实借款实际发放到位的情况、收款账户及发放时间。账户流水明细的收款账户尾号与合同约定不一致，不能证明主合同已履行完毕，牛头山公司不应承担担保责任。5、欠息单计算应以款项实际到位之日，按合同约定计息。6、对代理合同、转账凭证、发票、2018苏03**民初4382号判决书真实性无异议。被告牛头山公司为证明自己的辩称主张，向本院提交如下证据：2018苏03**破4号裁定书及决定书各1份，证明徐州牛头山铸业有限公司因资不抵债，铜山区法院于2018-12-19号宣布破产，同时指定江苏汇君律师事务所、徐州彭城联合会计师事务所作为管理人，现在管理人依职权出庭。经质证，原告对上述证据的真实性无异议。金莱达公司、张文均无证据向法庭提交。本院经审查认为，原被告提交的上述证据内容客观、真实，来源合法，且与本案有关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人举证及庭审陈述，本院确认如下事实：2016年12月5日，金莱达公司召开股东会，决议内容为同意本公司向原告借款1500万元借新还旧。同日，牛头山公司召开股东会，决议内容为同意为金莱达公司向原告借款1500万元借新还旧作保证担保，同时愿以设备（评估价4635.0755万元）。为借款提供抵押担保。2016年12月20日，原告与金莱达公司签订《流动资金借款合同》（18农商借字2016第12XXXX号），约定金莱达公司向原告借款1500万元用于借新还旧，借期自2016年12月21日至2019年12月4日；借款利率为年利率5.7%，中长期贷款利率按中国人民银行规定一年一定，第一年按合同利率执行，后如中国人民银行基准利率调整，自基准利率调整后的次年1月1日起，由贷款人按照当时相应档次的法定基准贷款利率上浮20%确定下一年利率并通知借款人；借款人未按本合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息，直至本息清偿为止；对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利；借款人未按约定及时足额还本付息，贷款人有权要求借款人归还全部借款本息；借款发放至金莱达公司账户；因本合同订立、履行及争议解决发生的费用（包括但不限于律师代理费等）由借款人承担。合同约定了其他权利义务。同日，原告和牛头山公司签订《最高额抵押合同》，为借款人自2016年12月21日至2019年12月20日的借款提供抵押担保，担保的债务最高余额折合人民币1500万元，担保范围为主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等，担保财产：机器设备，暂作价46350755元。并已办理抵押登记（编号为苏C3-0-XXXX-XXXX），抵押物范围：喷煤系统一套、除尘系统一套、水处理系统一套（详见抵押清单）。同日，原告和牛头山公司签订《保证合同》，为上述借款提供连带责任保证，保证期间为主合同生效之日起至债务人履行债务期限届满之日后两年，担保范围为上述合同项下借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及律师费等贷款人实现债权的费用。原告与金连胜、张文签订《自然人保证合同》，为上述借款提供连带责任保证，保证期间为主合同生效之日起至债务人履行债务期限届满之日后两年，担保范围为上述合同项下借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及律师费等贷款人实现债权的费用；保证人不承担保证责任或者违反本合同约定的其他义务的，应向债权人支付被保证的主债务合同项下主债务金额20%的违约金。2016年12月29日，借款1500万元付至金莱达公司账户，又从该账户发放1500万元至金莱达账户。借款借据显示借款金额为1500万元，用于借新还旧，年利率为5.7%，每月20日结息，种类为中长期非农工商企业贷款。因被告金莱达公司未按期还款，经原告核算，截至2018年6月21日，其尚欠原告借款本金1500万元，利息、复利及罚息144504.26元。原告遂以诉称理由诉至本院。为收回上述借款，原告与江苏苏旭律师事务所签订《委托代理合同》，约定签订合同时一次性支付代理费319300元，并提供发票证明已支付代理费。另查明，2018年12月19日，徐州市铜山区人民法院作出（2018）苏0312破4号民事裁定书，裁定受理牛头山公司的破产清算申请。2019年1月8日，徐州市铜山区人民法院作出（2018）苏0312破4号民事决定书，指定江苏汇君律师事务所、徐州彭城联合会计事务所作为牛头山公司的管理人，江苏汇君律师事务所王新忠律师作为管理人的负责人。本院认为，被告金莱达公司与原告之间签订的《流动资金借款合同》系双方当事人真实意思表示，合同合法有效，双方均应按合同约定履行各自的权利和义务。原告根据合同约定向被告金莱达公司发放了贷款，由于被告未按期足额还款已构成违约，按照合同约定，原告有权要求被告提前偿还全部贷款本息。原被告利息、罚息、复利约定不违反法律法规的禁止性规定。但原告主张逾期罚息及复利计算至本息清偿完毕之日止的主张，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”和中国人民银行颁发的《人民币利率管理规定》（银发〔1999〕77号）第二十条“对贷款期内不能按期支付的利息按合同利率按季或按月计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利”的规定，原告主张被告支付逾期罚息的基础是借款人逾期偿还本金及利息应当承担的合同约定的违约责任。而如被告逾期未履行判决确定的义务时，应当按照民事诉讼法的有关规定承担延迟履行的责任，因被告对其逾期履行的行为已承担相应的法定义务，故在本判决确定的履行期限之日起，原告再行主张逾期罚息的，本院依法不予支持。关于牛头山公司的抵押担保和保证担保的问题。《中华人民共和国企业破产法》第十六条规定，人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。根据该条规定，人民法院受理破产申请后，已经受理而尚未终结的以债务人为被告的债权给付支付，应当变更为债权确认之诉。本院确认原告徐州淮海农村商业银行股份有限公司对被告徐州牛头山铸业有限公司享有担保债权本金15000000元及利息、罚息、复利（截至2018年6月21日，利息、复利及罚息为144504.26元；自2018年6月22日起，利息、复利、罚息按双方合同约定计算至本判决确定的给付之日；自本判决确定的给付之日次日起的利息，按合同约定的利率计算至2018年12月19日）；确认原告徐州淮海农村商业银行股份有限公司对被告徐州牛头山铸业有限公司提供的设备（喷煤系统、除尘系统、水处理系统各一套，设备名称详见抵押清单）在15000000元范围内享有优先受偿权。被告张文对上述借款提供连带责任保证，逾期还款行为发生在保证期间，故被告张文应对上述借款承担连带保证责任。被告张文承担保证责任后，有权向金莱达公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国企业破产法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏金莱达物资贸易有限公司于本判决生效后十日内偿还原告徐州淮海农村商业银行股份有限公司借款本金15000000元及利息、罚息、复利（截至2018年6月21日，利息、复利及罚息为144504.26元；自2018年6月22日起，利息、复利、罚息按双方合同约定计算至本判决确定的给付之日；自本判决确定的给付之日次日起的利息，按合同约定的利率计算至被告实际给付之日）；如被告在2019年5月6日后有相应还款的，按合同约定的清偿顺序予以抵偿；二、被告江苏金莱达物资贸易有限公司于本判决生效后十日内偿还原告徐州淮海农村商业银行股份有限公司律师代理费319300元;三、被告张文对上述债务承担连带清偿责任；四、确认原告徐州淮海农村商业银行股份有限公司对被告徐州牛头山铸业有限公司享有担保债权本金15000000元及利息、罚息、复利（截至2018年6月21日，利息、复利及罚息为144504.26元；自2018年6月22日起，利息、复利、罚息按双方合同约定计算至本判决确定的给付之日；自本判决确定的给付之日次日起的利息，按合同约定的利率计算至2018年12月19日）；五、确认原告徐州淮海农村商业银行股份有限公司对被告徐州牛头山铸业有限公司提供的设备（喷煤系统、除尘系统、水处理系统各一套，设备名称详见抵押清单）在15000000元范围内享有优先受偿权；六、驳回原告徐州淮海农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费117670元，保全费5000元，合计122670元，由被告江苏金莱达物资贸易有限公司负担，被告徐州牛头山铸业有限公司、张文承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  陈 夜人民陪审员  陈瑞玲人民陪审员  冷旭东二〇一九年八月二十八日法官 助理  卢 敏书 记 员  石晶晶附法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国企业破产法》第十六条人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。