西安市中级人民法院西安市中级人民法院民事判决书 （2019）陕01民终545号  上诉人（原审原告、反诉被告）：罗某，男。委托诉讼代理人：王某，男。上诉人（原审原告）：甲公司，住所地西安市临潼区。法定代表人：张凯，总经理。委托诉讼代理人：王某，男。委托诉讼代理人：罗某，男。上诉人（原审被告、反诉原告）：余某，男。被上诉人（原审被告）：乙公司，住所地蓝田县。法定代表人：余某，执行董事兼总经理。上诉人罗某、甲公司（以下简称甲公司）与上诉人余某与被上诉人乙公司（以下简称乙公司）因房屋租赁合同纠纷一案，不服陕西省蓝田县人民法院（2018）陕0122民初1531号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人余某、上诉人罗某及上诉人甲公司委托诉讼代理人罗某、被上诉人乙公司法定代表人余某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗某、甲公司上诉请求：1、一审判决主体认定错误,改判或将该案发回重审；2、乙公司、余某连带偿还借款10万：3、乙公司、余某连带双倍返还定金4万元；支付违约金10万元；赔偿因违约给其造成的经济损失266930元：4、乙公司、余某承担一、二审全部诉讼费用。事实及理由：1、本案罗某是受甲公司委托承租行为，余某是代表乙公司行使厂房、场地出租权行为，应为连带责任人。一审将本案承租人甲公司定为罗某个人行为，将出租责任人认定为余某个人行为是错误的。2、余某是代表乙公司因厂房、场地出租事情而借款10万元，借款是用于公司经营事项。所以乙公司与余某应共同连带承担偿还借款10万元。3、乙公司、余某未在约定期间内交付合格租赁物而违约，应依法承担违约责任。仅2018年4.5.6月份三个月致其停产待搬迁期间无工可做，支付工人工资经济损失266930元。4、余某无合法有效证据证实2018年7月1号前已经将整备完好的厂房、场地移交给了甲公司。余某、乙公司辩称，甲公司、罗某上诉状中增加要求赔偿经济损失266930元超出一审起诉请求范围，应驳回该诉求。双方虽未签订正式的房屋租赁合同，但根据《暂定合同》、《协议》、微信记录及庭审调查已经证实：罗某和余某已经就涉案厂房租赁的租赁事宜达成具体、详尽的合意表示，且余某也已按照罗某的指示，对涉案厂房内整套的芝麻生产线进行清空、改造，厂区树木进行移出等。因此，余某一直积极履行租赁合同关系中出租方的合同义务，不存在任何违约行为。涉案合同未能继续履行是罗某擅自毁约造成的，罗某是违约方。10万元为借贷关系，在双方补充签订《协议》后，该10万元钱款性质也一并随前期预付的2万元一起转换为定金性质,余某有权不予返还。余某上诉请求：1、判决甲公司、罗某增加支付其赔偿金10万元；2、一、二审诉讼费由甲公司、罗某承担。事实与理由：1、2018年4月2日双方就租赁余某所有的场地事宜，协商签订《暂订合同》。合同签订后，其开始为入驻进行准备工作时发现，按对方的要求，前期投资巨大，故和罗某沟通希望能预付部分租金。而后罗某以借款形式支付10万元，用于场地前期准备工作的支出费用，双方并于2018年5月29日签订《补充协议》。为了按时将厂房交付，其投入大量人力物力，拆毁报废整条生产线，迁移钢材厂，并按照要求将场地进行改造。但5月31日罗某以甲公司暂不需搬迁为由，通知停止改造。为此，余某多次找罗某沟通，均未果。罗某单方解约行为属违约，依据法律和合同约定，应承担赔偿损失的法律责任。但原审仅判决罗某赔偿损失10万元，不足以弥补余某的实际损失。2、罗某分两次向余某支付的共计10万元的钱款性质不是借款，而是预付的房屋租金。罗某、甲公司辩称，1、暂定合同和补充协议中均没有移植树木和修建200米墙的表述，余某擅自增加的。2、借款10万元有条据，借条中明确载明是乙公司法定代表人余某借款。乙公司述称，同意余某的上诉请求。甲公司、罗某向一审法院起诉请求: 1、解除罗某与余某签订的“暂订合同”、“补充协议”；2、余某、乙公司连带双倍返还罗某支付的定金4万元、借款10万元、赔偿金10万元，共计24万元；3、余某、乙公司共同承担本案诉讼费。庭审中，甲公司、罗某变更诉讼请求为：1、解除甲公司与乙公司2018年5月29日签订的协议；2、余某、乙公司连带双倍返还罗某支付的定金4万元、赔偿金10万元；3、余某、乙公司共同偿还罗某借款10万元；4、余某、乙公司共同承担本案诉讼费。余某反诉请求：1、确认余某与罗某签订的“暂订合同”及“补充协议”已生效；2、罗某双倍赔偿支付给余某的定金4万元，并按照合同约定支付违约赔偿金20万元，共计24万元；3、罗某承担本诉及反诉的案件受理费。 一审法院认定事实：2018年4月2日，罗某与余某签订“暂订合同”一份，约定由甲公司承租余某的场地，在甲公司入驻场地之前，余某应提供空地4亩，并修成水泥地面完好交由甲公司使用，待设施完工后，双方签订正式合同，双方签字后合同生效。同日，罗某向余某交付定金2万元。合同签订后，余某组织工人对厂房的设备进行拆卸，整平场地、移植树木，进行车间装修等。2018年5月29日，罗某与余某签订补充协议一份，约定余某于XX道、XX路，钢材加工迁出、后院6亩地面硬化、提供315电力、办公楼14间等，合同于7月1日起执行，如违约赔偿对方损失10万元。嗣后，罗某、余某产生矛盾，余某暂停施工，同人多次前往罗某处协商租厂之事无果。另查明，2018年4月13日，余某向罗某出具借条一张，载明“今借到罗某现金壹拾万元（￥100000元）。借款人余某，身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX”。当日，罗某向余某交付现金5万元，4月14日，通过手机银行转账5万元。 一审法院认为，罗某与余某于2018年4月2日签订的“暂订合同”系附生效条件合同，合同成立但未生效。双方又于2018年5月29日签订“协议”一份，对 “暂定合同”进行了补充，约定合同自2018年7月1日起执行。双方在该协议上签名并捺印后合同已生效，该协议合法有效。“暂订合同”及“协议”系罗某与余某双方签订的，未加盖甲公司及乙公司的公章，合同当事人双方亦不构成表见代理，故该两份合同仅对罗某及余某具有约束力。余某收取罗某支付的2万元定金后，组织工人对厂房的设备进行拆卸，整平场地、移植树木，进行车间装修等，而罗某未实际租赁余某的厂房，给余某造成损失，罗某已构成违约，根据法律规定，罗某无权要求余某返还2万元定金，按照合同约定，罗某应当支付余某损害赔偿金10万元。罗某借给余某10万元，双方之间系借贷关系，与本案缺乏关联性，本案不予处理。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款之规定，判决：一、解除原告罗某（反诉被告）与被告余某（反诉原告）于2018年5月29日签订的《协议》；二、原告罗某（反诉被告）于本判决生效后十五日内支付被告余某（反诉原告）损害赔偿金10万元；三、驳回原告甲公司、原告罗某（反诉被告）要求被告乙公司、被告余某（反诉原告）连带支付定金4万元、赔偿金10万元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支 付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费4900元（原告已预交），反诉案件受理费2450元（被告已预交），由原告罗某负担6350元，由被告余某负担1000元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：一审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，2018年4月2日罗某与余某签订暂订合同，余某在该合同上书写收条：今收到罗某定金2万元（厂房租赁费）。后双方于2018年5月29日签订协议一份，对 “暂定合同”进行了补充，罗某与余某在该协议上签名并捺印。综上，该协议系罗某与余某双方真实意思表示，合法有效。因该协议上并未加盖甲公司及乙公司的公章，故该协议仅对罗某及余某具有约束力，据此罗某、甲公司上诉认为合同主体为甲公司及乙公司的理由不能成立。余某收取罗某支付的2万元定金后，组织工人对厂房的设备进行拆卸，整平场地等，而罗某未实际租赁余某的厂房，罗某构成违约，按照合同约定，罗某应当支付余某损害赔偿金10万元，故一审判决罗某支付余某损害赔偿金10万元并无不当，现余某上诉要求增加支付赔偿金10万元，本院不予支持。因罗某未实际租赁余某的厂房，故罗某、甲公司上诉要求支付定金4万元、赔偿金10万元的理由不能成立，本院不予支持，至于罗某、甲公司上诉要求赔偿经济损失266930元一节，在一审中并未提出该项主张，本案不予审查。关于罗某借给余某10万元系双方之间的借贷关系，本案不予处理。综上所述，余某及罗某、甲公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费甲公司、罗某预交4900元由甲公司、罗某负担；余某预交2300元由余某负担。本判决为终审判决。 审 判 长 陈      平审判员 李涛   审判员李刚   二O一九年八月一日  书记员  李艳