陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）陕03刑终210号 原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李玉荣，女，1969年8月3日出生于陕西省宝鸡市，汉族，中专文化，无业，户籍所在地宝鸡市渭滨区，现住宝鸡市渭滨区，2016年9月22日因犯贩卖毒品罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币2000元，2017年10月25日被抓获，次日因涉嫌犯运输毒品罪被宝鸡市公安局渭滨分局取保候审，2018年9月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被监视居住，2019年6月19日因病被宝鸡市渭滨区人民法院取保候审。 宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人李玉荣犯贩卖、运输毒品罪一案，于2019年4月22日作出（2019）陕0302刑初59号刑事判决。宣判后，原审被告人李玉荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人李玉荣，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，一、2017年10月24日17时许，被告人李玉荣在西安市购买毒品返回宝鸡市时被公安人员抓获，当场从其处查获毒品疑似物13包，其中对以糖果纸为包装的黑色塑料袋包裹的毒品疑似物两包编号为1号、2号，对其余用卫生纸为外包装的毒品疑似物11包分别编号为3号至13号，上述毒品疑似物净重分别为9.66克、9.92克、0.81克、0.75克、0.05克、0.02克、0.05克、0.04克、0.07克、0.06克、0.03克、0.05克、0.04克。查获的毒品数量合计19.97克。经鉴定，公安机关从1号、2号毒品疑似物分别取样0.5克进行鉴定，均检出毒品海洛因成分；编号为3号至13号毒品疑似物全部送检，其中：3号、4号、6号均未检出海洛因、甲基苯丙胺、大麻、氯胺酮、3,4亚甲基二氧基甲基安非他明成分；编号5号、7号、8号、9号、10号、11号、12号、13号中均检出海洛因成分。 二、2018年9月18日凌晨5时许，被告人李玉荣在宝鸡市渭滨区XX路XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户向吸毒人员冯某某贩卖毒品一包，获毒资100元。9月20日凌晨4时许，被告人李玉荣在宝鸡市渭滨区XX路XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户向吸毒人员冯某某贩卖毒品一包，获毒资100元。吸毒人员冯某某购得毒品后，在盛华园门口被公安人员抓获，当场从其处查获毒品一包。当日公安人员在宝鸡市渭滨区XX路XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户抓获李玉荣，从其住处查获毒品4包。之后，公安人员在李玉荣租住的XX村XX组XX号XX号查获毒品2包。两次贩卖毒品被告人李玉荣共获利40元。 经称重，从冯某某处查获的毒品净重0.06克；从李玉荣住处查获的毒品4包，净重合计0.31克；从李玉荣租住房内查获毒品2包，净重合计9.96克。上述7包毒品疑似物共计10.33克，经鉴定，均检出毒品海洛因成分。 原审法院认为，被告人李玉荣明知是毒品海洛因而予以贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人李玉荣系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人李玉荣被宣告缓刑后，在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚。对被告人李玉荣辩解其并未从西安购买毒品运回宝鸡及向吸毒人员贩卖毒品系协助公安机关办案的意见，经查，根据被告人李玉荣在公安机关的多次供述、证人冯某某、马某某、王某某的证言、银行交易流水、手机通话记录、辨认笔录及照片、指认笔录及照片、交通卡口监控记录、机动车行驶轨迹等证据可证，被告人李玉荣在西安购买毒品后将毒品运输至宝鸡，且在吸毒人员转账支付毒资获利后出售毒品，故对其该两项辩解意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决：一、撤销陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2016）陕0302刑初65号刑事判决书对被告人李玉荣宣告的缓刑。二、被告人李玉荣犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十二年八个月，并处罚金人民币13000元。与原犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币15000元。三、涉案剩余毒品26.51克依法没收，由扣押机关依法处理。 原审被告人李玉荣上诉提出，其是癌症患者，被查获的毒品是其从宝鸡带到西安后又带回宝鸡的，是其用于缓解病痛，自己吸食的。其行为不构成运输毒品罪，请求二审查明事实，从轻处罚。 经二审审理查明，原审判决认定原审被告人李玉荣贩卖、运输毒品的犯罪事实清楚、正确。有下列证据证实： 一、原判认定的第一宗犯罪事实的证据有： 1、抓获经过证实，2017年10月25日18时许，公安机关在宝鸡市渭滨区XX小区XX号楼XX小区XX号白色长安牌越野车上的被告人李玉荣抓获，当场查获其随身携带的手机两部、白色手提袋一个。 2、查获笔录、扣押清单、发还清单及照片证实，2017年10月25日18时许，公安机关抓获被告人李玉荣后，当场从其随身携带的手提袋内查获一个装糖果的塑料袋，其中发现分别用黑色塑料袋包裹的毒品疑似物2包（编号为1号、2号）；从其背包侧面的口袋内发现外层用卫生纸包裹、内层用紫色塑料包裹的毒品疑似物1小包（编号为3号），外层用卫生纸包裹、内层用黄色塑料包裹的毒品疑似物1小包（编号为4号），外层用卫生纸包裹，内层用透明塑料包裹的毒品疑似物9小包（编号为5号至13号），黑色手机两部，并对上述毒品疑似物及手机予以扣押；10月26日，公安机关将扣押的手机两部发还给李玉荣。 3、称重笔录及照片证实，2017年10月25日20时许，公安机关对从被告人李玉荣处查获的毒品疑似物进行称重，1号至13号毒品疑似物的净重依次为：9.66克、9.92克、0.81克、0.75克、0.05克、0.02克、0.05克、0.04克、0.07克、0.06克、0.03克、0.05克、0.04克。 4、取样、封存笔录及照片证实，在对从被告人李玉荣处查获的毒品称重后，公安机关从1号、2号毒品疑似物中各取样0.5克作为检材，将3-13号毒品疑似物同时送检，并分别对各包毒品疑似物及样品进行封装的情况。 5、提取尿样笔录、现场检测报告书、告知笔录、检测结果指认照片证实，2017年10月25日公安机关对被告人李玉荣、证人王某某、马某某的尿液进行检测，其中李玉荣的尿液检测结果呈阳性，检出吗啡成分。 6、指认笔录及照片证实，证人王某某对其所有的陕CXXX**号白色长安牌越野车进行指认，及被告人李玉荣指认该车为其返回宝鸡时所乘车辆的情况。 7、辨认笔录及照片证实，证人王某某、马某某分别在2组12名不同女子照片中混淆辨认出被告人李玉荣就是从西安乘车返回宝鸡并拄拐的人。 8、提取笔录、通行费票据、通话记录、顺风车订单证实，公安机关从证人王某某处提取其2017年10月25日从西安返回宝鸡高速公路通行费票据。证人王某某、马某某手机滴滴内的订单记录，即2017年10月25日13时30分乘客取消订单以及王某某所驾驶的车辆行程情况，以及与李玉荣同行的男子联系王某某订车的通话记录。 9、机动车行驶证证实，涉案车辆陕CXXX**号长安牌小型汽车车主为王某某。 10、交通卡口监控记录、机动车行驶轨迹证实，涉案车辆陕CXXX**号长安牌小型汽车沿连霍高速由西安开往宝鸡的行车情况。 11、毒品收据、情况说明证实，2017年12月7日，涉案毒品18.58克（共计19.97克，检材用去1.39克）已上缴至宝鸡市公安局禁毒工作支队。 12、（宝）公（司法）鉴（理化）字（2017）785号毒品检验报告证实，对从被告人李玉荣处查获的毒品疑似物送检样品分别编号1-13号后进行鉴定，经鉴定，3、4、6号中均未检出海洛因、甲基苯丙胺、大麻、氯胺酮、3，4—亚甲基二氧基甲基安非他明成份；编号l、2、5、7、8、9、10、11、12、13号中均检出海洛因成分。 13、证人马某某的证言证实，2017年10月25日他和表哥王某某在西安干活后准备返回宝鸡。13时许，王某某的手机滴滴接到一单返回宝鸡的业务，对方男子在电话中要求王某某把订单撤销，并表示支付现金，双方相约在西安市城西客运站见面。在城西客运站他们见到一男子带着拄着双拐的女子。该男子扶拄拐女子上车，该女子交给对方200元，该男子拿出90元交给王某某。此后他们又接上另一位乘客后从西宝高速返回宝鸡，由姜城收费站下高速，先将一乘客送去钢管厂后，他们将拄拐女子送去盛华园小区。到达拄拐女子所说的单元门口被公安机关抓获。 14、证人王某某的证言证实，2017年10月25日他和弟弟马某某在西安干活完后准备开车回宝鸡，为挣外快就在手机滴滴上发布西安回宝鸡的订单。20分钟后，一男子接单后联系他让他将订单取消，询问支付90元现金能否送一人回宝鸡，他表示同意后双方在城西客运站见面。见面后，一男子将拄着拐的女子扶上车，拄拐女子交给该男子200元，该男子将其中90元交给他作为车费。随后他们接上另一名乘客，沿高速返回宝鸡。从姜城出口下高速后将一乘客送至钢管厂，在将拄拐女子开车送进盛华园小区一楼下后被公安机关抓获。他们和拄拐女子并不相识，他所驾驶车辆为白色的长安CX70越野车。 15、被告人李玉荣的供述，2017年10月24日17时许，她与两名男子相约前往西安购买毒品，她携带3万余元在宝鸡市金台大道高速路口与该两名男子见面后乘车来到西安火车站。经联系后，她通过同行男子以14000元的价格购得两个用黑色塑料纸包裹的毒品海洛因。次日14时许，她在西安市城西客运站花费200元乘坐顺风车返回宝鸡，该车在西北大学接上一女子后返回宝鸡。在返程途中，为防止毒品被发现，她将毒品装进糖纸内并封口。包内被查获的19500元现金是她女儿结婚收的彩礼钱。从姜城收费站出高速后，司机将她送回盛华园小区。送她回宝鸡的两名男子不知道她身上装有毒品。购买毒品的目的是她自己吸食，以缓解个人病痛。购买毒品的钱和被查获的钱，都是2016年下半年她女儿结婚时收取的彩礼钱。 二、原判认定的第二宗犯罪事实的证据有： 1、抓获经过证实，2018年9月20日15时许，公安机关在宝鸡市渭滨区XX路XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户抓获被告人李玉荣。 2、提取笔录、微信账户信息及微信聊天记录证实，公安机关依法提取2018年9月20日吸毒人员冯某某与被告人李玉荣之间购买毒品的聊天记录，即当日冯某某通过微信告知李玉荣已将毒资汇款至李玉荣账户。 3、查获笔录、扣押清单证实，2018年9月20日凌晨4时许，公安机关在抓获吸毒人员冯某某后，当场从冯某某右手中查获蓝色塑料纸包裹的毒品疑似物一小包，并对该包毒品疑似物予以扣押；9月20日15时许，公安机关在抓获被告人李玉荣后，现场从其左侧上衣口袋中查获三小包用红色塑料纸包裹的毒品疑似物、一包用蓝色塑料纸包裹的毒品疑似物，并对该4包毒品疑似物予以扣押，同时亦对被告人李玉荣用于贩卖毒品时与吸毒人员冯某某联系的白色OPPOA33m手机一部予以扣押的情况。 4、搜查笔录、扣押清单及照片证实，2018年9月20日19时许，公安机关对被告人李玉荣在宝鸡市渭滨区XX村XX组XX号XX号房间进行搜查，在红色被子里查获两大包用黑色塑料纸包裹的白色块状毒品疑似物，并对上述毒品疑似物予以扣押。 5、称重笔录及照片、检定证书证实，2018年9月20日凌晨4时许、15时30分许，公安机关分别对从吸毒人员冯某某、被告人李玉荣处查获的毒品疑似物编号为1号至7号并进行称重的情况，其中：对从吸毒人员冯某某处查获的一包用蓝色塑料纸包裹的白色粉末状毒品疑似物（编号为1号）、从被告人李玉荣左侧上衣口袋内查获的三包红色塑料纸包裹的白色粉末状毒品疑似物（编号为2号、3号、4号）、一包蓝色塑料纸包裹的白色粉末状毒品疑似物（编号为5号），以及在XX村XX号XX号民房内查获的黑色塑料纸包裹的白色块状毒品疑似物两块（编号为6号、7号）分别称重，上述毒品疑似物的净重分别为1号0.06克、2号0.09克、3号0.08克、4号0.09克、5号0.05克、6号4.78克、7号5.18克。 6、取样、封装笔录及照片证实，公安机关对上述毒品疑似物称重后进行取样，将1-7号毒品疑似物全部分别编号后全部封装、送检的情况。 7、指认笔录及照片证实，被告人李玉荣、吸毒人员冯某某分别对二人于2018年9月18日、20日两次进行毒品交易时放置毒品的位置即宝鸡市渭滨区XX路XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户XX户进行指认，李玉荣对其藏匿毒品疑似物的宝鸡市渭滨区XX村XX组XX号XX房间进行指认的情况。 8、辨认笔录及照片证实，在公安机关主持下，经混杂辨认，证人冯某某在1组10名不同女子照片中辨认出被告人李玉荣就是2018年9月18日、20日两次向他贩卖毒品海洛因的人；被告人李玉荣在一组12名不同男子照片中辨认出冯某某就是2018年9月18日、20日向她购买毒品的人。 9、行政处罚决定书、社区戒毒决定书证实，2018年9月21日，公安机关对吸毒人员冯某某依法作出罚款100元的行政处罚，以及责令冯某某接受社区戒毒三年的情况。 10、提取尿样笔录、现场检测报告书、告知笔录、检测结果指认照片证实，2018年9月20日，公安机关对被告人李玉荣的尿液进行检测，尿液检测结果呈阳性，检出吗啡成分。 11、银行交易流水证实，2018年9月18日、20日，被告人李玉荣名下尾号为9039的工商银行账户分别收入100元的情况。 12、毒品收据证实，2018年10月18日，涉案毒品7.93克（共计9.96克，检材用去2.03克）已上缴至宝鸡市公安局禁毒工作支队。 13、（宝）公（司法）鉴（理化）字（2018）554号毒品检验报告证实，对从吸毒人员冯某某处查获的毒品疑似物进行鉴定，经鉴定，净重为0.06克，检出海洛因成分，并全部留作检材。 （宝）公（司法）鉴（理化）字（2018）555号毒品检验报告证实，对从被告人李玉荣处查获的编号2号至7号的毒品疑似物分别进行鉴定，经鉴定，2号至7号毒品疑似物均检出海洛因成分。其中2号、3号、4号、5号全部留作检材，6号、7号毒品疑似物分别取样1.02克、1.01克用于检验，剩余检材退回送检的公安机关。 14、证人冯某某证言证实，2018年9月18日凌晨5时许他因毒瘾发作，遂联系被告人李玉荣购买100元的毒品海洛因，李玉荣让他到其居住房子南边阳台上取毒品。他随后在清姜西二路上的中国工商银行向李玉荣尾号为9039的账号汇款100元。在微信告知李玉荣汇款情况后，他前往盛华园小区从李玉荣居住的南边阳台窗户上取走一包用红色塑料纸包裹的白色粉末状毒品海洛因，该包毒品被他在冯家塬的家中吸食。2018年9月20日凌晨4时许，他再次以相同方式联系李玉荣并汇款支付毒资100元，后在李玉荣居住房屋阳台处拿到一包用蓝色塑料纸包裹的白色粉末状毒品海洛因。随即他被公安机关抓获，所持毒品海洛因亦被查获。 15、被告人李玉荣供述，2018年9月18日凌晨4时许，吸毒人员冯某某通过微信联系她购买毒品，并按她要求将毒资100元转入她名下尾号为9039的工商银行账户中，钱到账后她将一包红色塑料纸包裹的白色粉末状毒品海洛因放在所住房间南边阳台窗户上，随后冯某某从阳台外将毒品拿走。此次贩卖，她从中获利20元钱。9月20日凌晨4时许，吸毒人员冯某某再次联系她购买毒品海洛因，并汇款支付毒资100元，她将一包蓝色塑料纸包裹的白色粉末状毒品海洛因继续放在家中的阳台上，随后冯某某从阳台外将毒品拿走。两次贩卖毒品海洛因，她从中获利共40元。上述毒品系2018年8月份她花费12000元共购得15克左右的毒品海洛因。她将该包毒品中的三分之一部分分包为十小包，并使用蓝色塑料纸、红色塑料纸分别包裹。除卖给冯某某的一包蓝色、一包红色毒品及在她左侧上衣口袋中查获的三小包红色、一小包蓝色塑料纸包裹的毒品外，剩余四包毒品海洛因已在家中吸食。剩余的三分之二的约重9克的毒品海洛因被她分成两包藏匿于她在峪泉村租赁的房屋内。之所以贩卖毒品，部分因身体病痛需要，部分因贩卖可从中获利维持吸毒费用。 另查明，2016年9月被告人李玉荣因犯贩卖毒品罪被宝鸡市渭滨区人民法院以（2016）陕0302刑初65号刑事判决书判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年六个月，并处罚金人民币2000元。 认定上述事实的综合证据如下： 1、受案登记表、立案决定书证实，被告人李玉荣涉嫌毒品犯罪的案件来源均系公安机关根据线索在工作中发现，并分别立案侦查。 2、刑事判决书证实，2016年9月22日，宝鸡市渭滨区人民法院依法作出（2016）陕0302刑初65号刑事判决书，判决被告人李玉荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币2000元。 3、诊断证明书、X线报告单等诊疗材料证实，2017年6月23日、11月27日，经解放军第三医院门诊部诊断，被告人李玉荣淋巴癌骨转移、股骨头坏死；10月26日，经宝鸡市人民医院诊断，被告人李玉荣患有双侧股骨头无菌性坏死的情况。 4、证人彭某某的证言证实，李玉荣于2010年检查出淋巴癌，2013年检查出股骨头坏死。2014年他发现李玉荣吸食毒品。李玉荣被取保候审期间去过医院检查，2017年11月27日解放军第三医院诊断为淋巴癌骨转移、双髋关节病变、鼻腔癌骨转移、股骨头坏死。 5、户籍证明证实，被告人李玉荣已达到完全刑事责任年龄。具有刑事责任能力。 以上证据经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观，并相互关联，相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）李玉荣明知是毒品海洛因而予以贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，原公诉机关指控其所犯罪名成立。上诉人李玉荣从西安市运输毒品到宝鸡市并被查获毒品海洛因19.97克。分两次向冯某某贩卖毒品海洛因两小包（其中被查获一小包0.06克），两次分别获毒资100元。从其住房内查获毒品海洛因10.27克。上诉人李玉荣贩卖、运输毒品海洛因数量较大，依法应予惩处。上诉人李玉荣系毒品再犯，依法应从重处罚。上诉人李玉荣被宣告缓刑后，在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，对所犯新罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚。 上诉人（原审被告人）李玉荣上诉提出，其是癌症患者，2017年10月25日18时许被查获的毒品是其从宝鸡带到西安后又带回宝鸡的，是其用于缓解病痛，自己吸食的，其行为不构成运输毒品罪的理由，经查，在案证据及李玉荣在公安机关的多次供述等均能够认定李玉荣随身携带被公安机关查获的毒品海洛因19.97克系李玉荣从西安市运输至宝鸡市的事实，故原审法院综合其全部犯罪事实以贩卖、运输毒品罪定罪处刑所作判处并无不当。其上诉理由不能成立，本院不予采信。 原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 罗莉萍 审 判 员 曹维丽 审 判 员 吕 梁 二〇一九年八月十二日 法官助理 李云英 书 记 员 杨紫涵 1