陕西省西安市中级人民法院     民 事  判  决 书     （2019）陕01民终8937号     上诉人（原审被告）：西安市公共交通总公司第六公司，住所地：西安市未央区。   负责人：樊文革，该分公司经理。   委托诉讼代理人：霍芳平，陕西博硕律师事务所律师。   委托诉讼代理人：崔珺珺，陕西博硕律师事务所实习律师。   上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市雁塔区。   负责人：刘玉河，该分公司总经理。   委托诉讼代理人：张少卉，女，1977年1月3日出生，汉族，该公司法务，住该公司。   被上诉人（原审原告）：于爱云，女，1982年7月1日出生，汉族，自由职业者，住西安市雁塔区。   委托诉讼代理人：刘海泉，陕西卓煌律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王宁，陕西卓煌律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：谢永华，男，1975年7月18日出生，汉族，自由职业者，陕西省华县村民，现住西安市。   被上诉人（原审被告）：侯勇，男，1972年XX月XX日出生，汉族，司机，住西安市新城区。   上诉人西安市公共交通总公司第六公司（以下简称：公交六公司）、永安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称：永安财险陕西分公司）因与被上诉人于爱云、谢永华、侯勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2018）陕0103民初862号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   原审法院经审理查明，侯勇系公共交六公司职工。2016年3月26日18时许，谢永华驾驶陕西*******号电动自行车，沿太乙路由北向南在XX道XX城角南侧约300米处，与侯勇驾驶的陕A0132X号大型客车尾部发生位置重合时，谢永华电动车向右偏转与于爱云所驾电动车剐蹭，造成于爱云倒地后左手受伤。经中国人民解放军第四军医大学西京医院诊断为：左手碾压毁损伤，左手多发性开放性骨折。于爱云多次住院治疗，共计住院72天，产生医疗费167456.29元，其中于爱云支付41544.75元，公交六公司垫付125911.54元；产生交通费595.26元；租床费574元。2016年3月26日西安市公安局交XX队XX大队认定，谢永华和侯勇共同承担事故主要责任，于爱云承担次要责任。诉讼中，于爱云提交2017年4月26日陕西中金司法鉴定中心司法鉴定意见书（陕中金司鉴中心【2017】临鉴字2581号），鉴定意见为：于爱云受伤评定为七级伤残，误工期限为365天，辅助器具（假肢）价格为6500元，使用寿命为2年。于爱云支付鉴定费2900元，支付病历档案复印费91.4元。庭审中，永安财险陕西分公司对中金司法鉴定中心鉴定的伤残级及残疾辅助器具未经法定程序鉴定为由，申请重新鉴定。2018年9月25日，经陕西正义司法鉴定中心出具（陕正义司鉴【2018】临鉴字第854号）的司法鉴定意见书，鉴定结论为：于爱云左手损伤属于七级伤残，对“残疾辅助器具”以超出机构的技术能力及范围为由终止该事项鉴定。   另查明，于爱云系西安市雁塔区XX社区居民,暂无正式工作；于爱云之父于明文1950年XX月XX日出生，于爱云之母王菊娥1955年XX月XX日出生，于爱云之女张雨辰2006年XX月XX日出生。2018年5月19日旬邑县马栏镇坪里村村民委员会出具证明，于爱云父母共同生育三女一子，分别为女儿于某甲、于某乙及于爱云，儿子于某丙已去世。   于爱云诉至原审法院称，2016年3月26日18时左右，谢永华驾驶陕西*******号电动自行车，沿太乙路由北向南在XX道XX城角南侧约300米处，与侯勇驾驶的陕A0132X号大型客车尾部发生位置重合时，谢永华电动车向右偏转与于爱云所驾电动车剐蹭，造成于爱云倒地后左手受伤。于爱云被送至第四军医大学救治，后转院至陕西省新安中心医院住院治疗。据西安市公安局交XX队XX大队出具的交通事故认定书，认定谢永华、侯勇共同承担事故主要责任，于爱云承担次要责任。请求依法判令：1、谢永华、侯勇、公交六公司共同赔偿于爱云各项损失574152.81元；2、永安财险陕西分公司在保险责任范围内承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由谢永华、侯勇、公交六公司与永安财险陕西分公司承担。   谢永华辩称，发生事故属实。事故认定书不认可，针对于爱云请求的费用，医院的票据按照法律规定的比例承担，护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费应该按住院天数计算，住宿费不认可，交通费以于爱云实际治疗相关的时间次数吻合予以认可，伤残赔偿金程序不合法，鉴定费不认可，伤残辅助器具过高，复印费与本案无关。   侯勇、公交六公司共同辩称，交通事故属实。于爱云无工作单位，误工费应当按照城镇居民可支配收入30810元计算；被抚养人生活费农村的按照农村标准计算，城镇的按照城镇居民标准计算；精神损失费认可1000元；伤残辅助器具认可15000元。   永安财险陕西分公司辩称，该车辆在保险公司投有交强险，商业三者险20万元，保险公司在法律规定及合同约定的范围内对于爱云的合理损失予以赔偿，诉讼费、鉴定费不属于保险范围，不予赔偿，超出交强险部分应按责任比例由商业险承担。   原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。谢永华、侯勇与于爱云发生交通事故，致于爱云受伤，经交警部门认定谢永华、侯勇应共同承担事故主要责任，于爱云承担事故次要责任。对事故责任认定原审法院予以采信，各方应根据各自过错承担责任，于爱云对造成事故原因有一定过错，应承担事故10%的责任；侯勇系公交六公司职工，发生事故时系履行职务行为，其赔偿责任应由公交六公司承担。公交六公司在永安财险陕西分公司购买机动车交强险和商业三者险，故永安财险陕西分公司应在保险责任限额内对于爱云的损失承担责任。   对于爱云就医共产生医疗费167456.29元，其中于爱云支付41544.75元，公交六公司垫付125911.54元，原审法院一并予以处理，扣除永安财险陕西分公司在交强险范围内应支付的10000元医疗费，剩余157456.29元于爱云应承担其中10%即15745.6元；公交六公司、谢永华支付于爱云医疗费25799.15元（41544.75元-15745.6元），永安财险陕西分公司在交强险范围内对其中10000元医疗费承担给付责任。对于爱云鉴定为七级伤残，1、伤残赔偿金按陕西省2017年度城镇居民人均可支配收入计算即246480元（30810元*20年*40%）；2、复印费91.4元及租床费574元于爱云已经实际支出，原审法院依法予以确认。以上两项合计247145.4元。   对于于爱云1、营养费原审法院酌定2160元（72天*30元/天）；2、住院伙食补助费酌定2160元（72天*30元/天）；3、护理费酌定护理期限132天，每天100元即13200元；4、交通费酌定500元；5、误工费因于爱云无正式工作，对侯勇、公交六公司辩称按陕西省2017年度城镇居民人均可支配收入计算，原审法院予以采信，误工期限鉴定为365天，即误工费为30810元；6、残疾辅助器具鉴定使用寿命过短，费用较高，依据庭审意见，原审法院酌定支付15000元为宜；7、对被抚养人生活费，于爱云之父母均按照2017年度陕西省农村居民人均消费支出9306元计算,其中于爱云之父为14889.6元（9306元*12年÷3*40%），于爱云之母为21093.6元（9306元*17年÷3*40%）；于爱云之女按照2017年度陕西省城镇居民人均可消费性支出计算为32620.8元（20388元*8年÷2*40%）；8、精神损害抚慰金原审法院酌定为4000元。以上八项合计136434元。对于因交通事故给于爱云造成的损失，侯勇系公交六公司员工，出现交通事故时系履行职务行为，其责任应由公交六公司承担赔偿责任，于爱云在本次事故中存在过错，应承担10%的事故责任即27357.94元（247145.4元+136434元-110000元）*10%。至于永安财险陕西分公司辩称应先划分公交六公司与谢永华的责任、谢永华辩称其与公交六公司应按照1比9的比例承担则一节，因交通事故责任事故中认定系共同侵权行为，故辩称理由原审法院均不予采信，对于公交六公司已垫付的医疗费125911.54元以及与谢永华责任划分应另案处理，本案中不予涉及。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十二条、第二十四条，第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原审法院遂判决：一、被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决书生效之日起十日内在机动车交强险范围内赔偿原告于爱云医疗费、精神损害抚慰金、交通费、误工费、护理费、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，共计120000元。二、被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决书生效之日起十日内在机动车商业三者险范围内赔偿原告于爱云医疗费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、残疾赔偿金，共计200000元。三、被告谢永华、西安市公共交通总公司第六公司于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告于爱云残疾赔偿金、复印费、租床费共计62020.61元。四、驳回原告于爱云其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费9432元、鉴定费2900元，共计12332元，由原告承担1234元，被告谢永华、西安市公共交通总公司第六公司共同承担11098元（原告已预交，被告谢永华、西安市公共交通总公司第六公司在给付上述款项时一并直付原告）。   宣判后，永安财险陕西分公司与公交六公司均不服。   永安财险陕西分公司向本院提起上诉称，1、本案中永安财险陕西分公司承担商业险范围内赔偿责任的前提是事故责任比例明确，公交六公司为永安财险陕西分公司的被保险人，本次事故中于爱云承担事故次要责任（10％），公交六公司与谢永华共同承担事故主要责任（90％），公交六公司应承担本次交通事故45 %的责任比例，故永安财险陕西分公司承担保险赔偿责任的比例亦为45％，且以不超过保险限额20万元为准。2、一审认定于爱云总损失金额551035.69元，扣除交强险应承担的120000元后，剩余431035.69元，其中复印费91.4元与租床费574元两项费用不属于法律规定的保险公司应当赔偿的项目，应当予以扣除，扣除这两项费用，超出交强险的金额为430370.29元，于爱云负事故次要责任，应自行承担10%，剩余部分永安财险陕西分公司应承担45%，一审法院多判6333.37元。三、在永安财险陕西分公司应承担的193666.63元当中，公交六公司垫付医疗费125911.54元，应予返还公交六公司，剩余67755.09元支付给于爱云。综上，请求：1、撤销一审判决第二项，改判永安财险陕西分公司在机动车商业第三者责任范围内赔偿于爱云各项损失以及返还公交六公司垫付的医疗费共计193666.63元。一审判决金额200000元，争议金额为633.37元。2、二审诉讼费由于爱云、谢永华、侯勇、西安市公共交通总公司第六公司承担。   455549205549于爱云辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。永安财险陕西分公司主张公交六公司承担45％的责任没有法律依据，事故认定书划分的是公交六公司与谢永华共同承担责任，并未划分其二者的责任，据此我们认为永安财险陕西分公司认为的公交六公司承担45％的责任没有法律依据。于爱云的损失超过交强险和20万商业险的限额，一审判决永安财险陕西分公司在商业险承担责任正确，永安财险陕西分公司请求撤销一审判决第二项的上诉请求不能成立。   公交六公司辩称，同意永安财险陕西分公司意见。   侯勇未发表答辩意见。   谢永华表示，同意于爱云的答辩意见。   公交六公司向本院提起上诉称，一审法院认定的公交六公司与谢永华共同赔偿于爱云残疾赔偿金、复印费、租床费62020.61元以及共同承担诉讼费鉴定费11098元无事实依据及法律依据，应当依法改判。一、本案中公交六公司与谢永华应承担按份责任，一审法院未依法查明公交六公司与谢永华在本起交通事故里的责任划分，明显违法。二、本案中公交六公司与谢永华应各自承担事故45 %的赔偿责任。三、一审判决由公交六公司与谢永华共同承担诉讼费及鉴定费11098元理应平均承担，即公交六公司仅承担5549元。四、一审判决第二项判决永安保险公司在商业险范围内赔偿20万元缺乏事实及法律依据。本案中永安保险公司作为公交六公司车辆的保险人，应在公交六公司该承担事故比例范围内承担责任。综上，请求：1、请求撤销一审判决第三项，改判公交六公司不承担赔偿责任。（争议金额62020.61元）；2、改判一审的诉讼费及鉴定费由公交六公司承担5549元。3、二审的诉讼费由于爱云、谢永华、永安财产保险股份有限公司陕西分公司承担。   永安财险陕西分公司辩称，同意公交六公司的意见，连带责任我们不同意，垫付医疗费的主张认可。   于爱云辩称，公交六公司的上诉不能成立，其推翻事故认定书，认为改成按份责任，显然不能成立。2、事故认定书出现的只有侯勇驾驶的机动车，其他都是非机动车，按份责任的诉请不能成立。3、45％的责任没有法律依据，没有按份划分责任的证据。4、垫付医疗费在一审处理中，已经对此进行处理，在一审判决第四页，故该项理由不能成立。   侯勇辩称，同意公交六公司的意见。   谢永华辩称，同意于爱云的答辩意见，请求维持一审判决。   经审理查明，原审法院查明的事实属实。   本院认为，公民的健康权受法律保护。本案系公交六公司的司机侯勇与谢永华的叠加过错侵权行为造成了于爱云受到侵害，且公安交警部门对二侵权人的侵权责任难以确定责任大小，认为“谢永华与侯勇应共同承担主要责任”，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”的规定，原审判决公交六公司与谢永华共同承担侵权赔偿责任于法有据，公交六公司与平安财险陕西分公司主张谢永华与公交六公司应各按45%的比例按份承担侵权责任的主张，本院不予支持。此外，原审认为公交六公司垫付医疗费与谢永华责任划分另案一并处理并无不当，本院予以支持。综上，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   西安市公共交通总公司第六公司预交的1489元二审案件受理费，由西安市公共交通总公司第六公司负担；永安财产保险股份有限公司陕西分公司预交的50元二审案件受理费，由永安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。   本判决为终审判决。         审判长董  凡   审判员肖 晓 通   审判员辛  娟     二○一九年八月十六日        书记员范 致 远