广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂09民终18号 上诉人（一审原告）：陈良谋，女，1957年1月7日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区陆川县。 委托诉讼代理人：牟礼迎（陈良谋之夫），男，1959年2月1日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区陆川县。 上诉人（一审原告）：陈岚，女，1978年5月16日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区融水苗自治县。 上诉人（一审原告）：陈亮宇，男，1995年5月29日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区柳州市柳**。 上诉人（一审原告）：黎美华，女，1948年5月7日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区柳州市柳**。 上诉人陈岚、陈亮宇、黎美华的共同委托诉讼代理人：:陈良谋，女，1957年1月7日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区陆川县。 被上诉人（一审被告）：陈从策，男，1947年8月1日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区陆川县。 上诉人陈良谋、陈岚、陈亮宇、黎美华因恢复原状纠纷一案，不服陆川县人民法院（2018）桂0922民初113号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了公开审理。本案现已审理终结。 上诉人陈良谋、陈岚、陈亮宇、黎美华提起上诉，请求判令：1、撤销陆川县人民法院（2018）桂0922民初113号民事判决，支持上诉人的起诉请求；2、如恢复原状难以执行，可改判三兄妹各用三、四、五楼各一层，上诉人计回工本费给被上诉人，公用地带由三兄妹共用。事实和理由：双方当事人因继承涉讼房屋一、二层陈寿荣、黄绍英的遗产，经生效判决确认双方当事人对涉讼房屋的分配份额，但被上诉人在上诉人并不知情及未许可的情况下擅自在该房产上建起了三、四、五层占为己有，该三层房屋是违章建筑，二层天面空间属双方当事人共有，被上诉人未经上诉人许可，侵犯上诉人的合法权益，一审判决不宜拆除是保护违法建筑的行为。且该三层房屋是被上诉人在上诉人不知情及并未许可的情况下加建的，而该三层房屋的出资建造费用并不全是被上诉人出资，双方父亲的死亡金30000元亦开支在三层房屋的建造上，同时被上诉人伪造母亲遗嘱两张，以骗取有关部门将两证转入自己名下，为此造成上诉人的损失。 被上诉人陈从策答辩称，上诉人要求恢复原状的房屋所占用的国有土地使用权是由政府安排给上诉人父亲的，属上诉人父母的夫妻共同财产，与被上诉人无关，争议的三、四、五层房屋建于1996年，是由被上诉人出资建造，并由被上诉人居住使用，虽然在建房时被上诉人父亲已去世，但母亲是健在的，母亲也同意由被上诉人出资加层的行为，1996年至今上诉人都没有提出过异议，也未向相关部门提起任何维权行为，上诉人主张不知情不符合常理，也超过最长20年的诉讼时效，应予驳回。上诉人与被上诉人的纠纷自2015年开始，上诉人已明确放弃对加层的三、四、五层房屋主张权利，上诉人的起诉行为是无理的。被上诉人的加层行为是经过合法程序进行测量、评估，并不存在任何隐患问题，且加层资金均为被上诉人支出。上诉人诉请无事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 陈良谋、陈岚、陈亮宇、黎美华向一审法院提起诉讼，请求判令：1、被告陈从策拆除陆川县房屋，恢复原状。2、被告陈从策负担本案诉讼费。2018年9月13日，陈良谋请求变更诉讼请求为：判令座落于陆川县房屋由陈良谋、黎美华家庭、陈从策三户每户一层，由原告支付原所建楼层的建筑费用给陈从策。 一审法院认定事实，位于陆川县国有土地使用权（面积为104.64平方米）人是陈寿荣，土地来源于政府征地安排给老干部使用，陈寿荣于1986年底开始建设房屋，1988年建成二层。1988年11月8日申请办理房屋产权证（已建好的二层房屋），1988年12月4日取得房产证（房产证号：桂房证字第××号；房屋产权人：陈寿荣）。1991年6月13日取得该房屋用地的土地使用证[证号：陆国用（1991）字第141号；土地使用人：陈寿荣]。 被告陈从策于1996年后自行增建了第三、四、五层房屋。房屋座北向南，每层户型一样（共4间房，其中南边三间房，北边靠西一间房，一厅、一厨、一卫，楼梯在东边）。1999年12月30日，陆川县人民政府根据陈从策的申请，以陆土变（1999）371号批复将陆国用［1991］字第141号土地使用权转由陈从策继承使用，2000年1月陆川县人民政府颁发了陆国用（2000）字第141-1号国有土使用证给陈从策。根据县老干局的证明，2000年3月23日陆川县人民政府颁发了桂房证字第00××95号房产证给陈从策（已建成五层楼房）。陈良谋、陈岚、陈亮宇、黎美华于2017年8月9日向该院起诉，请求判决：陈良谋、陈岚、陈亮宇、黎美华及陈从策对陈寿荣、黄绍英夫妇的座落在陆川县温泉镇新洲路老干一区3栋1号的房屋一栋五层[国有土地使用权的面积为104.64平方米，陈寿荣的国有土地使用权证号：陆国用（1991）字第141号]扣除陈从策加建第三、四、五层的投资款后的遗产按法定继承分割。该院于2017年11月15日作出（2017）桂0922民初1766号民事判决：被继承人陈寿荣名下的座落在陆川县。第二层的房屋，靠近东边的第一间房归陈岚、陈亮宇、黎美华所有，靠近西边的三间房归陈良谋所有，其余客（餐）厅、厨房和卫生间由陈良谋、陈岚、陈亮宇、黎美华共同共有使用；第一层的房屋，靠近东边的二间房归陈从策所有，靠近西边的二间房归陈岚、陈亮宇、黎美华所有，其余客（餐）厅、厨房和卫生间由陈岚、陈亮宇、黎美华和陈从策共同共有使用。另外，楼梯由双方共有、使用。陈从策不服该判决，向玉林市中级人民法院提起上诉。在上诉间期，原告于2018年1月5日提起本案诉讼。玉林市中级人民法院于2018年5月17日作出桂09民终733号民事判决，维持了该院（2017）桂0922民初1766号民事判决。该院于2018年8月29日向原告陈良谋及四原告的共同委托诉讼代理人李中光释明，本案涉诉房屋不宜判决拆除，可依法判决被告陈从策折价补偿给原告方。判决被告陈从策折价补偿给原告的前提是由原告方申请对涉诉房屋的工程造价、市场价进行司法评估，为该院判决被告陈从策折价补偿给原告提供依据。该院同时告知了原告，如原告方申请对涉诉房屋的工程造价、市场价进行司法评估，则须在2018年9月1日17时向该院提交书面申请，逾期不交，该院将依法处理。原告至今仍未向该院提交司法评估申请。经该院于在2018年9月4日对原告陈良谋再次询问，原告陈良谋明确不申请司法评估。原告陈良谋于2018年9月13日变更诉讼请求为：涉诉的房屋（三、四、五层）由陈良谋、黎美华家庭、被告陈从策户各取一层，原告支付所得楼层原建筑费用给被告陈从策。该院于2018年9月13日向原告陈岚、陈亮宇、黎美华的共同委托诉讼代理人李中光释明，原告陈岚、陈亮宇、黎美华如果要求变更诉讼请求，则须在2018年9月17日17时向该院提交书面申请。原告陈岚、陈亮宇、黎美华于2018年9月18日委托陈良谋为诉讼代理人（委托权限包括：承认、放弃、变变诉讼请求；进行和解、上诉等），但陈岚、陈亮宇、黎美华至今未向该院提交变更诉讼请求申请。 另查明，陈寿荣与黄绍英是夫妻，生育了陈从勤（男）、陈从策（男）、陈良谋（女）。陈寿荣于1989年2月12日死亡，黄绍英于2008年5月24日死亡。陈从勤与黎美华是夫妻，生育了陈岚（女）、陈亮宇（男）。 一审法院认为，被继承人陈寿荣名下房屋(房屋坐落在陆川县房屋)，经该院（2017）桂0922民初1766号案判决分割：第二层靠近东边的第一间房归陈岚、陈亮宇、黎美华所有，靠近西边的三间房归陈良谋所有，其余客（餐）厅、厨房和卫生间由陈良谋、陈岚、陈亮宇、黎美华共同共有使用；第一层房屋靠近东边的二间房归陈从策所有，靠近西边的二间房归陈岚、陈亮宇、黎美华所有，其余客（餐）厅、厨房和卫生间由陈岚、陈亮宇、黎美华和陈从策共同共有使用。另外，楼梯由双方共有、使用。该判决已生效，该院据此可认定该屋第二层楼顶空间的使用权归原告陈良、谋陈岚、陈亮宇、黎美华与被告陈从策共同共有。被告陈从策未经原告同意即自行占用其与原告共同共有的二楼顶部空间增建涉诉房屋（第三、四、五层房屋），确实欠妥，但从维护社稳定，构建和谐社会角度出发，涉诉房屋不宜拆除。该院对原告陈岚、陈亮宇、黎美华主张陈从策拆除涉诉房屋（第三、四、五层房屋）、恢复原状的诉讼请求予以驳回。本案中，被告陈从策未经原告同意即自行占用其与原告共同共有的二楼顶部空间增建涉诉房屋，依法应折价补偿给原告。本案中，被告应折价补偿给原告的具体数额，举证责任在于原告，因原告方未申请对涉诉房屋的工程造价、市场价进行司法评估，该院拟判决被告陈从策折价补偿给原告没有相应的依据，故该院不能对此作出判决。原告陈良谋于2018年9月13日变更诉讼请求，对于涉诉的房屋（三、四、五层），主张由陈良谋、黎美华家庭、被告陈从策户各取一层，原告支付所得楼层原建筑费用给被告陈从策，也因为原告方未申请对涉诉房屋的工程造价、市场价进行司法评估，原告也不能提供证据证明被告建造涉诉的房屋（三、四、五层）所支出的费用，该院拟判决原告支付给被告所用建造费用也没有相应的依据，故该院对原告陈良变更后的诉讼请求也予以驳回。原告认为涉诉的房屋（三、四、五层）是违法建筑、产生安全隐患，应予拆除的主张证据不足，该院不予采纳。被告陈从策主张原告对涉诉房屋已经明确放弃主张权利，原告的诉讼请求已超过诉讼时效的辩解意见与本院查明的事实不符，该院不予采纳。 综上所述，依照《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第86条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定,判决：驳回原告陈良谋、陈岚、陈亮宇、黎美华的诉讼请求。本案收取案件受理费100元（原告陈良谋、陈岚等已预交100元）,由原告陈良谋、陈岚、陈亮宇、黎美华共同负担。 2019年3月5日，上诉人向本院提交申请书，申请对位于陆川县即涉案房屋的三、四、五层造价的现有价值进行司法评估，本院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条的规定，同意上诉人的评估申请，并组织双方协商确定广西资产评估土地房地产评估有限公司对涉案房屋楼层进行司法评估，经评估，广西资产评估土地房地产评估有限公司于2019年6月20日出具评估报告书及于2019年7月8日出具涉讼房屋三、四、五层房产市场价值资产评估报告评估明细表补充说明。 经组织质证，上诉人对广西资产评估土地房地产评估有限公司出具评估报告书及补充说明的真实性无异议，对评估的价格也无异议，但父亲的死亡赔偿金共有3万元也放在建造讼争房屋的楼层，该部分款项包括增值部分应从中减除；被上诉人陈从策对评估报告及补充说没有没有异议，如上诉人要房屋则要求按评估报告的价格支付款项。 对上述证据材料，本院认为，广西资产评估土地房地产评估有限公司是具有法定资质的鉴定单位，其作出的估价报告鉴定程序正当，鉴定结论依据充分，双方当事人对评估报告书及补充说明均无异议，依法可作为本案事实认定依据。 经二审审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，涉案房屋的三、四、五层为砖混结构房屋，经评估鉴定，按造价现有价值：三层（面积131.39平方米，建于1996年）为70000元，四层（面积131.39平方米，建于1996年）为76000元，五层（面积131.39平方米，建于1996年）为62900元，合计208900元。讼争房屋现第三层为陈从策居住，第四层为其儿子居住。 还查明，陈从策对黎美华、陈岚、陈亮宇在二审上诉请求无异议，对上诉人请求对讼争房屋三、四、五层在二审中进行处理也无异议。 本院认为，涉讼的位于陆川县一、二层房屋经生效判决确认为双方当事人的共有物权，并对一、二层的房屋进行了分割处理。被上诉人于1996年在双方当事人共有物权上加建三、四、五层房屋并居住、管理使用至今，虽然无证据证明被上诉人在加建三层房屋是取得作为共有人的上诉人的同意，但加建的三层房屋自建造后已使用二十多年，该三层房屋未取得房屋产权证，但是否属违章建筑应否拆除属行政职能管理范畴，不属本案审查范围，上诉人请求拆除该三层房屋恢复原状，一审法院从现实情况考虑不宜拆除，且一审法院在释明后上诉人陈良谋变更其诉讼请求取得其中一层房屋，但不同意对加建三层房屋进行司法评估，被上诉人亦无证据证明加建三层房屋的支出费用，故一审判决据此驳回上诉人的诉讼请求并无不当。在二审诉讼过程中，上诉人提出要分割房屋并提出申请对讼争三层房屋造价的现有价值进行司法评估，被上诉人对上诉人的请求并无异议亦同意在二审中对讼争楼层进行处理，故上诉人请求取得讼争房屋，则应按评估现有价值补偿房屋造价款给被上诉人，上诉人主张双方父亲的丧葬费有30000元用于建造房屋，应在建房造价中扣减该费用及增值部分，被上诉人对此否认，而上诉人未能提供相关证据证明其主张，本院依法对其该主张不予采信及支持，由于讼争的三层房屋没有取得房屋所有权证，故讼争房屋由取得房屋一方进行管理使用较为适宜。根据房屋现在的使用情况及今后各方当事人的生活便利，讼争房屋的第三层由被上诉人使用，第四层由上诉人黎美华、陈岚、陈亮宇使用，第五层由上诉人陈良谋使用较为适宜，由上诉人按所使用楼层现有价值的评估价格补偿给被上诉人，三至五层的楼梯及天顶由双方当事人共同使用，具体补偿数额为，上诉人黎美华、陈岚、陈亮宇补偿76000元给被上诉人，上诉人陈良谋补偿62900元给被上诉人。综上，依照《中华人民共和国物权法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销陆川人民法院（2018）桂0922民初113号民事判决； 二**落于陆川县第**房屋由被上诉人陈从策使用； 三**落于陆川县第**房屋由上诉人黎美华、陈岚、陈亮宇使用，由黎美华、陈岚、陈亮宇支付房屋补偿款76000元给被上诉人陈从策； 四**落于陆川县第**房屋由上诉人陈良谋使用，由陈良谋支付房屋补偿62900元给被上诉人陈从策； 五**落于陆川县第三至第**房屋的楼梯及**以上的天顶由上诉人陈良谋、黎美华、陈岚、陈亮宇与被上诉人陈从策共同使用。 一审案件受理费100元，二审案件受理费100元（上诉人陈良谋已预交），房屋评估费2090元，合计2090元（上诉人陈良谋已预交），由上诉人陈良谋负担696元，上诉人黎美华、陈岚、陈亮宇负担697元，被上诉人陈从策负担697元。 上述判决确定的义务，限义务人于本判决生效后三十日内履行完毕，逾期履行的，则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决确定的履行期限最后一日起二年内向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  吕海欢 审判员  谭泉清 审判员  郑燕冰 二〇一九年八月十六日 书记员  卢丽娟