广西壮族自治区容县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0921民初1690号 原告：温江全，男，1962年7月2日出生，汉族，住广西容县。 委托代理人：胡永坚，广西五行律师事务所律师。 被告：陈统钦，男，1962年5月5日出生，汉族，住广西容县。 原告温江全与被告陈统钦合伙协议纠纷一案，本院于2018年9月6日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。原告温江全及其委托代理人胡永坚，被告陈统钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告温江全向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告的合伙关系；2、以2018年6月30日为清算基准日对合伙事务进行清算，判决确认合伙债务为836771.62元，其中：合伙组织欠原告635533.24元，欠被告162557.84元、欠鲁志红30000元、陈统志8680.54元，判决由原告和被告各自负担50%即418385.81元。原告和被告对合伙组织欠鲁志红、陈统志的债务各承担50%偿还责任;3、判令被告向原告支付债务利息(利息计算办法：以债务本金236487.84元为基数，按容县农村信用合作联社同期同类贷款利率计算至债务清偿止）;4、本案诉讼费及鉴定费由原、被告各负担50%。事实与理由：2003年6月10日，原告与被告根据开办合伙胶合板厂的口头合伙协议，以原告的名义领取了《个人独资企业营业执照》（注册号450921300001164)，企业住所容县圩尾队，经营范围及方式：胶合板、旋切单板加工,销售。2003年8月13日，原告与被告补签合伙协议《办厂协议书》，约定：一、以温江全名义的房产权和土地使用权向中国农业银行容县支行抵押贷款借到230000元于2002年12月26日到账，作为办厂首笔投资基金……；二、经过双方协商，预算长期投资资金为人民币200000元每股各人民币100000元分二次时间筹集，第一次筹集资金为每股50000元定于八月十五日前筹到厂账户，第二次筹集时间另议。三、所需短期流动资金，指不论哪方筹集到的，按时间长短约半年以内的资金，该资金运作视实际资金运行周期情况而定，如资金困难，双方均有权利和义务筹集该资金，按筹集到资金归还时间顺序逐一归还。四、关于债务问题，双方商定，凡筹集到厂账户的投资金，双方均有共同承担偿还的权利和义务，即各占一半的额度负担，包括银行贷款230000元及预算长期投资200000元和短期流动资金。五、债权双方共同享有，包括场内的一切财产、机器、产成品、半成品，己销售但尚未回笼货款以现金各占一半。六、在经营运作过程中，中途任意一方需要退出，在未偿还请银行贷款前，不退还股金。在还清银行贷款后，按实际情况：1、拥有资产四六开分成，即退出方四成，2、负债资产对半开各五成。……。《办厂协议书》签订后，原告先后出资26万元，被告先后出资26万元。后来，原告与被告经协商一致同意将容县恒隆家具厂迁至容县小平原地并变更企业名称为容县洺墴胶合板厂，2015年1月10日向容县工商局提出变更申请，容县工商局换发了新的营业执照。再后来，由于市场下滑，生产经营难以为继，工厂便于2015年10月停止了生产经营，聘请周泳君看护厂房后关张。工厂关张后，原告一直要求原告与被告双方对工厂自行合伙解散清算或委托第三方进行合伙解散清算，但是，被告不知何因一直不与原告进行清算，对委托第三方进行清算也一直不置可否，清算一直无法进行。不得己，原告只好委托会计师对工厂开业以来至2013年各年度的财务进行核算（其中，由于未取得2004年度和2005年度的会计原始凭证，故无法进行核算）。经核算，至2018年6月30日合伙工厂的财务状况为：一、货币资金期末余额现金176.02元，二、应收账款期末余额0元，三、其他应收款期末余额130000.00元，四、应付账款期末余额716263.44元（其中2007年一2010年胶水款707582.90元，陈统志单板款8680.54元），五、其他应付款期末余额753500元（其中：温江全635533.24元，鲁志红30000.00元，陈统钦163557.84元)，六、实收资本520000.00元(其中：陈统钦、温江全各260000.00元），七、期末未分配利润亏损362402.82元。原告认为，本案合伙清算应以原告和被告提供的合伙组织的财务资料并结合实际情况进行清算。 比照民法通则关于个人合伙的法律规定，合伙组织应偿付原告垫支的费用和代为清偿的债务，但由于合伙组织己无财产清偿原告为合伙组织代垫支的费用718500.00元及相应的按容县农村信用合作联社同期同类贷款利率计算的利息，理应由被告按合伙协议的约定和法律规定承担50%的清偿责任。此外，本清算案产生的清算、诉讼费用是由被告拒绝清算过错造成的，按民事过错责任归责原则，应由被告负担。 综上，原告与被告合伙经营的容县洺墴胶合板厂已经停业，个人合伙事实上也已经解散，为了清算、处理合伙债权债务，清算、分割剩余合伙财产，维护正常经济秩序，在原告与被告无法自行清算的情况下，原告现依据《中华人民共和国民事诉讼法》和比照《中华人民共和国民法通则》的有关规定，向人民法院提起诉讼并提出以上诉讼请求，请人民法院依法审理、清算和判决。 第二次开庭前，原告将第2项诉讼请求变更为：以2018年6月30日为清算基准日对合伙事务进行清算，判决确认合伙债务为799218.42元，其中：合伙组织欠原告597980.04元，欠被告162557.84元、欠鲁志红30000元、陈统志8680.54元，判决由原告和被告各自负担50%即399609.21元。判决原告与被告互负债务相抵并减除未收回卖厂价款130000元被告应得份额65000元后，由被告偿还原告152711.10元，原告和被告对合伙组织欠鲁志红、陈统志的债务各承担50%偿还责任;将第3项诉讼请求变更为：判令被告向原告支付债务利息(利息计算办法：以债务本金152711.10元为基数，从2016年1月1日期按容县农村信用合作联社同期同类贷款利率计算至债务清偿止）。 被告陈统钦辩称：1、2002年年中，被答辩人邀请答辩人一起经营胶合板厂，2003年8月13日，答辩人与被答辩人签订了《办厂协议书》；2、答辩人负责产品销售期间，销售产品所得款扣除必要的正常开支后全部交给了被答辩人。2012年双方建设新厂扩大生产规模，但因答辩人与被答辩人存在纠纷，新厂于2013年5月21日全面停产。后，被答辩人在纠纷没有解决的情况下，于2014年先后两次开工生产，造成损失扩大。同时，被答辩人在没有征得答辩人同意的情况下，擅自出卖了该厂并将款项收归己有。对于被答辩人独自生产经营期间的亏损，答辩人不承担责任，被答辩人独自生产经营所用去的原材料，被答辩人应交回50%给答辩人；3、合伙经营期间，除了2005年聘请一名会计管理账目以外，其余时间均由被答辩人管账管钱，但被答辩人拒绝提供账本给答辩人核对，因此无法对账。现被答辩人已经擅自出卖了工厂，合伙关系自被答辩人独自开工生产之日起便已解除，余下的工作是合伙账目的清算问题；4、鲁志红的30000元贷款被告已经偿还，合伙厂欠陈统志8680.54元属实，被答辩人对2011年11月17日顺德龙江市场的火灾知情，续租房屋导致损失押金30000元；5、被答辩人有预谋侵占合伙财产，其擅自出卖合伙厂，所得价款归个人所有，损害答辩人的合法权益，被答辩人的原因导致未能达成散伙协议，答辩人没有侵占合伙财产；6、要求对《部分清算结果确认书》中的部分款项重新进行确认，及对合伙期间被答辩人2006年12月28日145000元的汇款进行查实；7、答辩人对被答辩人主张的建办公室费用40885元及垫支款154592.2元不予认可，被答辩人聘请周泳君为其个人行为，并非合伙企业合伙人的共同合意；8、被答辩人要求答辩人支付利息缺乏依据。 本院经审理查明，2003年6月10日，个人独资企业广西容县恒隆家具厂成立，投资人为温江全，经营范围及方式为胶合板、旋切单板加工，销售。 2003年8月13日，温江全与陈统钦签订《办厂协议书》，约定双方合股开办一间胶合板厂（已开办），厂名：广西容县恒隆家具厂，厂址：容县村头队，并就办厂资金的债权债务问题约定如下：一、以温江全名义的房地产和土地使用权向中国农业银行容县支行抵押贷款230000元于2002年12月26日到账，作为办厂首笔投资基金。暂以温江全账号20×××30为厂结算账户。二、预算需长期投资资金为200000元，每股各100000元分二次时间筹集，第一次筹集资金为每股50000元定于八月十五日前筹到厂账户，第二次筹集时间另议。三、所需的短期流动资金，指不论哪方筹集到的，按使用时间长短约为半年以内的资金，该资金运作视实际资金运转周期情况而定，如资金困难，双方均有权利和义务筹集该资金，如厂周转资金宽余，按筹集到资金归还时间顺序逐一偿还。四、关于债务问题，双方约定，凡筹集到厂账户的投资金，双方均有共同承担偿还的权利和义务，即各占一半额度负担，包括银行贷款230000元及预期长期资金200000元和短期流动资金。五、债权双方共同享有，包括厂内的一切财产、机器、产成品、半成品、已销售但尚未回笼货款以及现金各占一半。六、在经营运作过程中，中途任意一方需要退出，在未偿还清银行贷款前，不退还股金。在还清银行贷款后，按实际情况：1、拥有资产四六开分成，即退出方四成。2、负债资金对半开各五成。七、办厂期间，发生的一切经济纠纷，双方共同承担，各占一半额度清偿。八、未尽事宜，另作协议。九、本协议书一式两份，双方各执一份，自签名之日起生效。签订协议后，原、被告共同经营家具厂。2015年1月，容县工商行政管理局核准广西容县恒隆家具厂变更企业名称为容县洺墴胶合板厂，变更住所为容县小平原地。 2013年5月21日，胶合板厂停止生产。停止生产后，原、被告对如何处理胶合板厂未能达成一致意见亦未对厂的债权债务进行清算。2014年，原告独自恢复胶合板厂的生产。后，胶合板厂未能继续生产经营。2018年1月25日，原告温江全通过全球邮政特快专递向被告陈统钦寄送一份《通知书》，《通知书》载明：“陈统钦：我们合伙开办的原广西容县恒隆家具厂因多年无法经营，为了减少损失，现经与他人协商，拟按58万元人民币转让，特此征询你的意见，请你于收到本通知后三日内答复是否同意，逾期不答复的视为同意按此转让价格转让。特此通知。通知人：温江全，2018年1月25日。”邮件于同日经被告陈统钦的家人签收，陈统钦的家人将通知内容告知陈统钦。陈统钦知晓通知内容后，对温江全转让胶合板厂的事项未提出异议。2018年5月1日，温江全又通过全球邮政特快专递向被告陈统钦寄送一份《合伙企业清算及共同指定清算人告知书》，《告知书》载明：“陈统钦合伙人：我们于2003年6月共同合伙开办广西容县恒隆家具厂（现名容县洺墴胶合板厂），因合伙内部原因和市场原因早已停产，但是就合伙清算问题，我们合伙人长期无法达成一致意见。为了早日处理债务问题、合伙盈亏结算问题、分红或亏损分担问题并早日注销合伙企业登记，终结合伙事务，为此，本人作为合伙人，根据合伙企业法第86条的规定，建议我们双方共同指定广西五行律师事务所和熟悉容县洺墴胶合板厂财务情况的彭家生会计作为合伙企业容县洺墴胶合板厂的清算人。特此告知，请于2018年5月10日前作出书面答复，逾期不答复或不能就另行共同指定清算人的，将根据法律规定申请人民法院依法指定清算人。”邮件于同日经陈统钦家人签收。 2019年5月12日，原告温江全与被告陈统钦签订一份《部分清算结果确认书》，内容为：一、产品发出计算方法调整变更：原会计记账核算每米（车）等于4.3立方米，调解变更为每米（车）等于4.175立方米。二、应收厂顺德沧湖货款（债权）清算：给予产品发出计算方法调整变更原会计记账核算应收账款余额2814322.80元，合伙双方确认为2296082.70元，其中：应收陈统钦1808325.51元，应收温江全487757.19元。三、应收厂顺德仓库货款（债权）清收：合伙双方确认，应收陈统钦1808325.51元已收款，应收温江全487757.19元已收款。四、其他应收款（债权）清算：合伙双方确认其他应收款为130000.00元。合伙双方同意按各50%分配给合伙人。五、应付账款、其他应付款（债务）清算：（1）合伙双方确认合伙企业债务：鲁志红30000.00（借款）、陈统钦5000.00元（借款）、陈统志8680.54元（单板款）、陈统钦157557.84元（费用垫支款）。（2）温江全主张其为合伙企业垫支款597980.04元（注：温江全诉讼主张718500.00元。经核对减去：发放工资82966.76元、他人用电电费28286.82元、温江全负担电费9266.38元。）六、合伙双方同意合伙企业债务各自负担50%。 另查明，在本案的审理过程中，原告温江全向本院提出申请，申请对原、被告合伙期间的成果和债务进行财务审计司法评估。本院根据原告的申请，依法委托玉林众益会计师事务所有限公司进行司法评估。后，原告因未能按照事务所的要求提供审计材料，申请撤回司法评估的申请。 以上认定，有原告提交的《营业执照》、《办厂协议书》、《通知书》、《合伙企业清算及共同指定清算人告知书》、全球邮政特快专递回执、《申请书》、《部分清算结果确认书》和庭审笔录在卷佐证。 本院认为，原、被告之间系合伙关系。现，原、被告之间合伙经营的企业已经停止生产经营，并且原、被告之间已经对合伙企业进行了部分清算，因此，原告要求解除与被告的合伙关系，本院予以支持。《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条第一款规定：“合伙企业解散，应当由清算人进行清算。”本案中，原、被告之间对于合伙企业只是进行了部分清算，并未对合伙企业进行全面的清算，同时，原告申请对原、被告合伙期间的成果和债务进行财务审计司法评估，但又未能按照要求提供审计材料，导致评估无法继续进行。因此，原告的其他诉讼请求，理据不足，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条第一款第三项、第八十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告温江全与被告陈统钦的合伙关系； 二、驳回原告温江全的其他诉讼请求。 本案收取受理费8636元，由原告温江全负担8536元，被告陈统钦负担100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区玉林市中级人民法院。 审 判 长  覃勇坚 审 判 员  覃日凤 人民陪审员  梁妙玲 二〇一九年八月一日 法官 助理  罗 维 书 记 员  周 励