广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终1969号上诉人（原审原告、互诉被告）：周娟，女，1970年2月13日生，户籍地址湖南省岳阳市君山区。委托诉讼代理人：吴昊，广东广和律师事务所律师。上诉人（原审被告、互诉原告）：深圳市佩艺工艺礼品有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区坂田街道马安堂社区新河街办公楼**南，统一社会信用代码91440300678564176A。法定代表人：张凤均。委托诉讼代理人：张同兵，北京市中银（深圳）律师事务所律师。上诉人周娟与上诉人深圳市佩艺工艺礼品有限公司（以下简称佩艺公司）因劳动争议纠纷一案，均不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初8720号民事判决，于2019年1月18日向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。上诉人周娟一审起诉请求1.确认双方劳动关系于2018年1月2日解除；2.佩艺公司向周娟支付2011年1月1日到2016年12月31日未休年休假工资24924元；3.佩艺公司支付周娟解除劳动关系经济补偿金63233.1元；4.佩艺公司支付周娟丧假工资473.1元；5.佩艺公司支付周娟2009年5月1日至2018年1月2日的加班工资差额136356.44元；6.佩艺公司支付周娟2017年高温补贴750元；7.佩艺公司支付周娟律师费5000元。上诉人佩艺公司一审起诉请求：1.佩艺公司无需支付周娟2016年2月2日至2018年1月2日平日及休息日加班工资差额20041.2元；2.佩艺公司无需支付周娟2012年2月、2013年9月、2014年4月的平时及休息日加班工资差额2594.81元；3.佩艺公司无需支付周娟2016年度未休年休假工资1377.6元；4.佩艺公司无需支付周娟解除劳动关系经济补偿金49492.17元；5.佩艺公司无需支付周娟丧假工资413.28元；6.佩艺公司无需支付周娟2017年6月至2017年10月高温津贴750元；7.佩艺公司无需支付周娟律师费；8.周娟承担本案诉讼费。原审判决：一、确认周娟与佩艺公司的劳动合同关系于2018年1月2日解除；二、佩艺公司支付周娟2016年未休年休假工资差额2068.97元；三、佩艺公司支付周娟解除劳动关系经济补偿金41400元；四、佩艺公司支付周娟丧假工资473.1元；五、佩艺公司支付周娟2017年6月至2017年10月的高温津贴750元；六、佩艺公司支付周娟律师费799.03元；八、驳回周娟的其他诉讼请求；九、驳回佩艺公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由佩艺公司负担5元，由周娟负担5元。上诉人周娟上诉请求：1、撤销原审判决第二项，改判佩艺公司向周娟支付2011年1月1日至2016年12月31日期间的未休年休假工资24924元；2、撤销原审判决第三项，改判佩艺公司向周娟支付解除劳动合同经济补偿金63233.1元；3、撤销原审判决第六项，改判佩艺公司向周娟支付律师费5000元；4、撒销原审判决第八项，改判佩艺公司向周娟支付2009年5月1日至2018年1月2日的加班工资差额136356.44元。上诉人佩艺公司上诉请求：1、撤销原审判决第二至第六项、第九项，维持原审判决第一项、第八项；2.判令佩艺公司无需向周娟支付未休年休假工资差额2068.97元；3、判令佩艺公司无需向周娟支付周娟解除劳动关系经济补偿金41400元；4、判令佩艺公司无需向周娟支付丧假工资4731元；5、判令佩艺公司无需向周娟支付2017年6月至2017年10月的高温津贴750元；6、判令佩艺公司无需向周娟支付律师费699.03元；7、判令周娟承担全部诉讼费用。经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人之间存在劳动关系，双方的权利义务应当按照劳动法律法规的规定和劳动合同的约定予以确定。本案存在如下争议焦点：第一，上诉人佩艺公司是否应支付上诉人周娟2009年5月1日至2018年1月2日的加班工资差额。本院认为，根据周娟自行向佩艺公司法定代表人陈述的“满勤连加班才4500元”，并结合周娟提交的说明“备注月薪4100元是包含周六工资的”，本院认定认定佩艺公司实际实行的是包月工资制。经核算，不论是周娟之前的4500元/月，还是后来的4600元/月，周娟的时薪未低于当地最低工资标准。因此，本院认定佩艺公司已通过包月工资的形式足额支付了上诉人周娟2009年5月1日至2018年1月2日期间的加班工资。上诉人周娟上诉主张2009年5月1日至2018年1月2日的加班工资差额，理由不成立，本院不予支持。第二，上诉人佩艺公司是否应支付上诉人周娟未休年休假工资差额。本院认为，周娟主张的2011年1月1日至2015年12月31日期间的未休年休假工资已过仲裁时效，故对于此期间其未休年休假工资的诉请，本院不予支持。关于2016年未休年休假工资，佩艺公司未提交证据证明其已经安排周娟休了2016年的年休假或已支付未休年休假工资，应承担举证不能责任，故本院确认佩艺公司应支付周娟2016年未休年休假工资。周娟2016年依法享有5天带薪年休假。经核算，原审判令佩艺公司应支付周娟2016年未休年休假工资差额2068.97元，符合法律规定，本院予以确认。佩艺公司上诉主张无需支付上诉人周娟未休年休假工资差额，理由不成立，本院不予支持。上诉人周娟上诉主张未休年休假工资差额超出部分，理由不成立，本院不予支持。第三，上诉人佩艺公司是否应支付上诉人周娟解除劳动关系经济补偿。本院认为，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。社会保险费的缴纳具有法定性和强制性，当事人不能通过约定或者其他方式自行变更或者排除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，违反法律、行政法规强制性规定的或者用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的劳动合同无效。即使用人单位与劳动者之间存在社保补贴形式的约定或者劳动者书面承诺放弃参加社会保险，因不符合法律规定，均属无效，用人单位还是应当为劳动者补缴有关社会保险费。周娟于2017年6月22日通过微信方式要求佩艺公司为其缴纳社保，佩艺公司仍然未为周娟缴纳社保。2018年1月2日，周娟以佩艺公司未为其购买社保为由，通知佩艺公司解除劳动合同关系，符合法律规定依法可主张得到解除劳动关系经济补偿。经核算，原审对周娟应得的解除劳动关系经济补偿数额处理无误，符合法律规定，本院予以确认。佩艺公司上诉主张无需支付上诉人周娟解除劳动关系经济补偿，理由不成立，本院不予支持。上诉人周娟上诉主张解除劳动关系经济补偿金超出部分，理由不成立，本院不予支持。第四，上诉人佩艺公司是否应支付上诉人周娟丧假工资。本院认为，周娟配偶去世，依法享有3天带薪丧假。佩艺公司未举证证明其已向周娟发放丧假工资，依法应承担举证不能的不利后果，故本院认定未支付周娟丧假工资，依法应予支付。经核算，原审对周娟应得的丧假工资处理无误，符合法律规定，本院予以确认。佩艺公司上诉主张无需支付周娟丧假工资，理由不成立，本院不予支持。第五，上诉人佩艺公司是否应支付上诉人周娟2017年高温津贴。本院认为，根据《广东省高温天气劳动保护办法》第三条的规定，佩艺公司未能提供证据证明其已将周娟工作作业场所温度降低到33°C以下的（不含33°C），依法应承担举证不能的不利后果，佩艺公司应支付周娟2017年高温津贴。经核算，原审对周娟应得的2017年高温津贴处理无误，符合法律规定，本院予以确认。佩艺公司上诉主张无需支付周娟2017年高温津贴，理由不成立，本院不予支持。第六，上诉人佩艺公司是否应支付上诉人周娟律师费。本院认为，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定“劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担”。原审根据周娟的胜诉比例，判令佩艺公司应支付了周娟律师费799.03元，符合法律规定，本院予以确认。综上，上诉人周娟和上诉人佩艺公司的上诉理由均不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，处理妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人周娟负担5元，由上诉人深圳市佩艺工艺礼品有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇一九年八月十五日书记员 朱温岛(兼)附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。