河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终7243号 上诉人（原审被告）：时志肖，女，1964年3月28日出生，汉族，住河北省石家庄市元氏县。 被上诉人（原审原告）：任朝斌，男，1982年11月19日出生，汉族，住河北省石家庄市赞皇县。 委托诉讼代理人：张夕友，石家庄市元氏鸿宇法律服务所法律工作者。 上诉人时志肖因与被上诉人任朝斌合伙协议纠纷一案，不服河北省元氏县人民法院（2018）冀0132民初1875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月28日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人时志肖提出上诉请求：依法撤销原判，发回重审。事实与理由：原判认定事实不清，证据不足。原判只片面的认定了被上诉人提供的平衡表、2016年11月27日协议书及欠条，却不综合分析双方提交的证据。而上诉人提交的证据完全能够证明：被上诉人提交的证据是在被上诉人任朝斌和另一合伙人王某故意隐瞒合伙期间大量亏损情况，在上诉人不知情的情况下，才签了协议书并打了欠条。上诉人发现被上诉人和王某还隐瞒了如下事实：（1）应收回调市场过期品公司应返款364116元；（2）合伙经营期间欠超市堆头费17800元；（3）合伙期间欠办公室制作费、2018年车库租金29667元；（4）合伙期间车辆修理费6920元；（5）协议签署后被上诉人报账4611元；（6）合伙期间广告制作费11276.40元；（7）回调三人合伙期间内大日期产品1367589.06元（其中公司补贴203260.30元，低价销售801292.50元，亏损363036.26元；（8）补发2016年9、10、11月促销人员工资11606元；（9）还终端门市2016年11月27日前所欠陈列费125741.34元；（10）还终端门市2016年11月27日前欠货款37891.34元；（11）新发现2016年9月25日从高邑拉货架欠费14230元；（12）新发现2016年9月25日被上诉人、2016年10月30日李思帆从正定拉货款80400元。以上合计923191元。这些欠款本属于三人合伙期间的共同债务，应由全体合伙人共同承担，被上诉人二人却故意隐瞒，致使上诉人对合伙盈亏作出错误判断，因此，签协议及打欠条不是上诉人的真实意思表示。原审对本案事实没有查明，作出判决证据不足。应撤销原判，发回重审。 被上诉人任朝斌答辩称，时志肖的上诉请求缺乏事实与法律依据，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 任朝斌向一审法院起诉请求：依法判令被告偿还欠款500000元及利息30000元，并承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年11月27日，原、被告及证人王某三人签订了一份《协议书》，内容为：“元氏县润禾综合经营部以伊利液态奶批送为主”，法人王倩，实际入股经营为原、被告和证人王某三人合伙出资各60万元。目前经营出现了问题，经原、被告和证人王某三股东协商，决定从即日起“元氏县润禾综合经营部”由被告时志肖一人继续经营，原告任朝斌和证人王某二人自动退出，具体条款如下：一、从今年七月份开始筹建到“营业部”经营至今，一切投资、设备包括盈利或亏损全部由被告时志肖接受。原告任朝斌和证人王某对前面的经营事务不承担任何责任；二、原告任朝斌和证人王某二人手中费用（今日前）由被告时志肖报销、管理和保管，使用的物品及现金交回“营业部”，过后不再补报补办；三、“营业部”货车尾号610车从原告任朝斌名下过户到被告时志肖本人名下；四、股东撤资方法，由被告时志肖分批分期还款共七次：1、2016年11月27日还原告任朝斌、王某各10万元。2、2017年2月底前还原告任朝斌10万元。3、2017年3月底前还原告任朝斌10万元。4、2017年4月底还原告任朝斌10万元、还王某10万元。5、2017年5月底前还原告任朝斌10万元，还王某10万元。6、2017年6月底前还原告任朝斌10万元，还王某10万元。7、王某另外20万元由被告时志肖转给郭平振（即日办）；五、被告时志肖欠原告任朝斌、王某款项用本人名下房产和汽车作抵押，如果到时不能如期还款必须提供过户手续，由债权人扣押、出卖以房款及车款偿还债款（房产号：石家庄市海龙湾1号楼2单元1901室、货车号冀Ａ×××××、冀Ａ×××××、冀Ａ×××××、冀Ａ×××××、冀Ａ×××××、冀Ａ×××××）；六、协议签订之日起“元氏县润禾综合经营部”由被告时志肖独立经营，一切盈利或亏损由被告时志肖独立承担；七、在欠款还清前，原告任朝斌、王某对“营业部”的日常经营活动有监督权利。此协议一式三份，由三合伙人各执一份，签字人时志肖、王某、任朝斌。2016年11月27日，在签订上述协议书的当日，被告时志肖给原告任朝斌出具了欠条一张：今欠到任朝斌人民币50万元整（伍拾万元整）2016年11月27日，时志肖。对原告任朝斌提供的上述证据被告均无异议。被告时志肖提供了2016年11月19日签订协议书时的平衡表和损益表三张，原告任朝斌对此有异议不认可。上述事实有：协议书、平衡表、损益表、欠条和庭审笔录等证据在案予以佐证。 一审法院认为，在本案中，根据被告提供的2016年11月19日的平衡表和损益表以及证人王某的证言“2016年11月27日的退股协议是在2016年11月11日和2016年11月19日的平衡表的基础上签订的，这两份表都是我制作的，这两个平衡表只是记录了当时已经发生并动用资金的部分，其他债务当时不知道的也没有记录进去，当时协议签订时被告时志肖提出9、10、11月三个月发到终端门市的货物要是卖不出去还得调回来降价出售，这部分亏损怎么处理，故我在2016年11月19日的平衡表上备注了当前终端存货调回来后亏损多少未算进去。”综上证人证言能够证明在2016年11月19日被告时志肖就已经知道证人王某所陈述的还有终端存货亏损的问题，但在此情况下，被告时志肖在2016年11月27日还与原告任朝斌及证人王某签订退股协议书，被告时志肖作为成年人应当知道在诸多不待定事情的基础签订此退股协议书所承担的责任和法律后果，且其当时又给原告任朝斌书写了欠条一张，证明其欠原告任朝斌人民币50万元。根据上述事实本院对被告时志肖辩称的：“基于对原告任朝斌、证人王某和盈亏平衡表的信任，被告同意接受经营部的债权债务。原、被告签订的退股《协议书》是在原告任朝斌、证人王某故意隐瞒经营严重亏损、恶意欺诈被告的情况下签署的”的主张不予支持，且被告时志肖为撤销该《协议书》提起诉讼，经一、二审均依法判决驳回了被告要求撤销原、被告签订的退股《协议书》的诉讼请求，故该院依法认定原、被告于2016年11月27日签订的《协议书》合法有效。对证人胡某的证言，因其主要证明2017年3月份左右调解过原、被告的事情，但对亏损70多万元截止时间不清楚，且调解无效，故证人胡某的证言不能证明与本案有关的争议事实。因原告要求被告偿还欠款利息的诉讼请求无事实和法律依据，故应予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条的规定，该院判决为：被告时志肖在本判决生效后五日内偿还原告任朝斌人民币500000元。案件受理费9100元、保全费3020元，共计2120元，由被告时志肖负担。 本院二审期间，上诉人时志肖为证明其上诉主张提交证人王某和胡某的证人证言。 被上诉人任朝斌对上述证据质证称，对王某的证人证言是不属实的，一审开庭的时候，王某在确认协议有效的诉讼里一直和上诉人串通坑害被上诉人的合法权利，对此证据的真实性有异。对胡某证人证言有异议，因胡某与时志肖、王某均是一个乡的，并且可能有亲戚关系，所以对胡某证人证言真实性也有异议。 本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。另查明，上诉人时志肖在本案受理后另案起诉申请撤销2016年11月27日时志肖、任朝斌、王某签订的《协议书》。2018年9月29日，河北省元氏县人民法院作出（2018）冀0132民初2183号民事判决，判决驳回时志肖的诉讼请求。时志肖不服该判决向本院提出上诉。2018年12月18日，本院作出（2018）冀01民终13605号民事判决，判决为：驳回上诉，维持原判。现该判决已发生法律效力。 本院认为，上诉人时志肖与被上诉人任朝斌及案外人王某曾系合伙关系，双方对此并无异议，本院予以确认。2016年11月27日，任朝斌、时志肖及王某三个合伙人就任朝斌、王某的退伙事宜签订一份《协议书》。被上诉人任朝斌依据该协议书约定主张上诉人时志肖给付出资款500000元。上诉人时志肖答辩和上诉称该协议书并非其真实意思表示，是在任朝斌和王某故意隐瞒经营严重亏损、恶意欺诈的情况下签署的。根据法律规定，该抗辩事由应属于撤销权行使的法定事由，而时志肖起诉主张撤销《协议书》的请求已经过人民法院审理，并由法院生效裁判文书判决驳回。因此，2016年11月27日三方签订的《协议书》系有效协议，各方应按该协议约定严格履行各自义务。根据协议书约定，从合伙组织筹建到经营至协议签订时，一切投资、设备包括盈利或亏损全由时志肖接受。任朝斌、王某对前面的经营实务不承担任何责任。时志肖最晚应于2017年6月底前分期返还任朝斌出资600000元。现双方约定的给付日期业已经过，故一审法院认定时志肖应给付任朝斌剩余出资款500000元，符合法律规定和协议约定，并无不当，应予维持。 关于上诉人时志肖在二审庭审中主张被上诉人任朝斌应按协议履行车辆过户手续问题，因时志肖在一审中未就该主张提出反诉，故本院在本案中对该主张不予处理，上诉人时志肖可另行主张权利。综上所述，时志肖的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9100元，由上诉人时志肖承担。 本判决为终审判决。 审判长  王秀华 审判员  张国顺 审判员  史亚宁 二〇一九年八月二十一日 书记员  谷云丽 ——