陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕03民终1141号 上诉人(原审原告（被告）)：马某某，女，汉族，1971年4月7日生，身份证号码XXXXXXXXXX********，住宝鸡市渭滨区XX路****。 委托诉讼代理人：张苗苗，陕西渭塬律师事务所律师。 上诉人(原审被告（原告）)：宝鸡市艺术剧院有限公司，住所地宝鸡市XX路**，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX4394。 法定代表人杨兰，总经理。 委托诉讼代理人：韩红萍，陕西标立律师事务所律师。 上诉人马某某因与上诉人宝鸡市艺术剧院有限公司劳动争议纠纷一案，均不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院(2018)陕0302民初2720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。上诉人马某某的委托诉讼代理人张苗苗、上诉人宝鸡市艺术剧院有限公司的委托诉讼代理人韩红萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马某某上诉请求：l、撤销一审判决，发回重审或查清事实后改判2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、经济补偿金应按最长12年计算，标准为在岗职工工资。2、失业保险金应计算24个月，计算方法无异议。3、马某某离开单位后改制之前单位以马某某名义领取财政差额。4、改制期间未拿到相应的经济补偿金。 被上诉人宝鸡市艺术剧院有限公司辩称,1、对方理解错误，143号文件，在改制期间可以自谋职业，并不是指九十年代早已离开的人；2、自谋职业，不是单位让出去的，对方说单位没有通知，单位没有义务，双方没有权利义务关系，是中止状态；3、上诉人的情况不符合143号文件，不支付经济补偿金；4、上诉人的财政补贴问题，与本案无关；5、改制前上诉人离开单位时，还没有劳动法及劳动合同法，法不溯及既往，当时单位还未参保。 宝鸡市艺术剧院有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法驳回马某某的诉讼请求。事实与理由：一审判决事实不清，证据不足，适用法律错误。1、一审判决上诉人支付马某某解除劳动关系经济补偿金12640元使用法律错误。2、一审判决上诉人支付马某某失业保险待遇23412元没有法律依据。3、被上诉人20多年前离开单位时，《劳动法》和《劳动合同法》都没有颁布，法无溯及力。4、被上诉人从1994年8月离开单位时，上诉人就停发了被上诉人月工资216.80元，双方就不具有劳动关系上的权利义务。 被上诉人马某某辩称，上诉人的诉称理由缺乏事实和法律依据，缺乏证据支持，逻辑错误，理由相互矛盾，其上诉理由不能成立。 马某某向一审法院起诉请求：1、依法判决被告为其办理补缴1986年12月至2017年9月社会养老保险费，医疗保险费。2、依法判决被告支付其1986年12月至2017年9月解除劳动关系经济补偿金143193.58元。3、依法判决被告支付其失业保险待遇28440元。 宝鸡市艺术剧院有限公司向一审法院起诉请求：1、判决我单位不为马某某补缴1986年12月至1992年8月的社会养老保险；2、判决我单位不支付马某某解除劳动关系经济补偿金12640元；3、判决我单位不支付马某某失业保险待遇23412.8元；4、判决本案诉讼费由马某某承担。 一审法院认定事实：宝鸡市艺术剧院有限公司系企业法人，于2010年11月30日依据宝鸡市文化广电新闻出版局《宝鸡市文化广电新闻出版系统体制改革实施细则》（宝市文广发[2010]143号），将原宝鸡市歌舞团和原宝鸡市话剧团合并组建而成的国有文化企业。马某某于1986年12月经渭滨区劳动局批准招收为宝鸡市话剧团合同制工人，与宝鸡市话剧团签订了1989年12月31日起至1999年12月31日的劳动合同，从事演出工作。90年代初期因宝鸡市歌舞团演出少、人员多、经费困难，其离开工作岗位，宝鸡市歌舞团对其从1992年8月停发工资。2010年11月30日，宝鸡市歌舞团与宝鸡市话剧团合并成立宝鸡市艺术剧院有限公司，2017年9月11日，宝鸡市艺术剧院有限公司作出《关于对王松等5名同志按自动离职除名的处理决定》（宝市艺院字[2017]26号），该决定根据其院考勤制度“连续旷工15天以上，按自动离职处理”的相关规定，经院务会议研究对马某某等人按自动离职除名处理，马某某收到了该除名决定。原告向宝鸡市仲裁委申请仲裁，后不服其宝劳人仲案字[2018]第3号裁决书，诉讼到院。再查，宝鸡市艺术剧院有限公司未给马某某办理社会养老、医疗、失业保险。马某某工资领到1994年8月。宝鸡市2017年5月后最低工资标准为1580元/月。 一审法院认为，《劳动合同法》第三十四条规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由继承其权利和义务的用人单位继续履行。马某某于1986年12月被宝鸡市话剧团招收为全民合同制工人，2010年11月30日，宝鸡市话剧团与宝鸡市XX组建宝鸡市艺术剧院有限公司，宝鸡市艺术剧院有限公司承担用人单位的权利义务。宝鸡市艺术剧院有限公司于2017年9月11日作出与马某某的解除劳动关系决定，马某某收到后，双方劳动关系解除。《劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令限期缴纳。”原告认为被告未按时足额给其缴纳社会保险费时，可以向劳动行政部门投诉，寻求行政救济途径。该项请求不属于劳动争议审理范围，故马某某要求单位补缴1986年12月至2017年9月社会养老保险费，医疗保险费的诉讼请求，不予支持。《劳动合同法》第四十六条规定，用人单位向劳动者提出并解除劳动关系的，应当向劳动者支付经济补偿。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。宝鸡市艺术剧院有限公司在马某某离岗期间，未有证据证明通知马某某回公司上班及安排马某某工作岗位，其于2017年9月单方面与马某某解除劳动关系，马某某收到该解除文件，要求单位支付解除劳动关系经济补偿金，视为单位提出与马某某解除劳动关系、马某某要求单位支付解除劳动关系经济补偿金的情形，马某某的该项主张于法有据，予以支持。马某某要求单位支付1986年12月至2017年9月解除劳动关系经济补偿金，其中1994年8月至2017年9月期间，双方无劳动方面权利和义务关系，要求单位支付该期间解除劳动关系经济补偿金，缺乏事实依据，不予支持。马某某未提供其工资标准，比照2017年宝鸡市最低工资标准支付马某某1986年12月至1994年8月经济补偿金，宝鸡市艺术剧院有限公司应支付马某某解除劳动关系经济补偿金12640元（1580元×8月）。陕西省《失业保险条例》实施办法第二十五条规定，单位和职工在劳动关系存续期间，由于单位原因造成职工减少的失业保险待遇，由单位支付；第二十二条规定，失业人员领取失业保险金，5年以上不满10年的，领取18个月失业保险金；第二十条规定，失业保险金按省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75%计发；第二十七条规定，失业人员在领取失业保险金期间的医疗补助金，按所在地失业保险金标准的6%计发。宝鸡市艺术剧院有限公司解除与马某某的劳动关系，由于未给马某某缴纳社会失业保险，应承担马某某的失业保险待遇。1994年8月至2017年9月期间双方无劳动方面权利和义务关系，要求单位支付该期间失业保险待遇，缺乏事实依据，马某某的该部分主张，不予支持。宝鸡市艺术剧院有限公司应支付马某某失业保险待遇23412.8元{1580元/月×75%×18月+（1580元/月×75%×18月）×6%}。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《陕西省失业保险实施办法》第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十七条之规定，判决：一、宝鸡市艺术剧院有限公司支付马某某解除劳动关系经济补偿金12640元。二、宝鸡市艺术剧院有限公司支付马某某失业保险待遇23412.8元。三、驳回马某某的其它诉讼请求。四、驳回宝鸡市艺术剧院有限公司的其它诉讼请求。以上第一至二项合计36052.8元，宝鸡市艺术剧院有限公司于本判决生效后三十日内一次性支付给马某某。本案诉讼费20元，由宝鸡市艺术剧院有限公司承担。 经审理查明，上诉人马某某于1986年12月由原宝鸡市话剧团录用参加工作，1994年8月离开工作岗位，宝鸡市话剧团对其停发工资。 本院二审查明的其他案件事实与一审查明的案件事实相同。 本院认为，上诉人马某某自1994年8月离开宝鸡市话剧团直至2017年9月11日，未向宝鸡市话剧团或艺术剧院提供劳动，也不接受其管理，艺术剧院也未给马某某安排有报酬的劳动，双方多年来不存在相互间的权利义务关系。在此期间，双方的劳动关系处于中止履行状态，艺术剧院不承担劳动法上的义务。 上诉人马某某主张应按宝市文广发[2010]143号文件所附《宝鸡市文化广电新闻出版系统体制改革实施细则》（简称实施细则）的有关规定享受安置分流政策。本院认为，依据该《实施细则》第三条第（二）项第1点的规定，安置分流范围为宝鸡市人民剧团等单位现有在编在岗人员，而上诉人马某某属于在编不在岗人员。故不适用该《实施细则》。 关于上诉人马某某主张办理补缴1986年12月至2017年9月养老保险及医疗保险的问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”最高人民法院研究室2011年3月9日对甘肃省高级人民法院的答复意见中说明：“征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围”。因此，缴纳社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性义务，缴纳社会保险费的义务主体是用人单位和劳动者个人，收缴单位是社会保险费征收机构，社会保险费的缴纳反映的是国家社会保险征缴部门与缴费义务主体（用人单位和劳动者）之间的一种管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系，故而不属于劳动者与用人单位之间的民事纠纷。上诉人的该请求不属于人民法院受理民事案件的范围，一审法院对此认定妥当。 关于经济补偿的问题。依据本案查明的相关事实，可视为艺术剧院向劳动者提出并协商解除劳动关系的情形，一审法院对此认定并无不当，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，艺术剧院应当向马某某支付经济补偿。1994年8月至2017年9月期间，双方处于劳动关系中止履行状态，双方无劳动法上的权利与义务关系。故对马某某主张的经济补偿，应按其入职时间1986年12月至1994年8月期间计算其工作年限为8年。一审法院认定正确，本院予以确认。 关于失业保险待遇的问题。一审法院依据《陕西省实施办法》第二十五条的规定，判令艺术剧院承担马某某失业保险待遇并无不当。1994年8月至2017年9月期间，双方处于劳动关系中止履行状态，双方无劳动法上的权利与义务关系。故对马某某主张的失业保险待遇，应按其入职时间1986年12月至1994年8月期间视同累计缴费时间为8年。依据《陕西省实施办法》第二十二条第一款第（五）项的规定，“累计缴费时间5年以上不满10年的，领取18个月失业保险金…”。艺术剧院应承担马某某的失业保险待遇为1580元/月×75%×18月×（1＋6%）=22609.8元。一审法院计算结果错误，本院予以纠正。马某某主张其不在岗期间应视同缴费年限无法律依据，本院不予采信。艺术剧院主张不应支付失业保险待遇的理由不能成立，予以驳回。上诉人马某某在二审中提出调取相关证据申请，但其并未在一审审理期间提出，马某某在二审期间提出不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第一款第二项的规定，本院对其调取证据的申请不予许可。 综上所述，上诉人艺术剧院、上诉人马某某的上诉请求均不能成立，予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持陕西省宝鸡市渭滨区人民法院(2018)陕0302民初02720号民事判决第一项。 二、变更陕西省宝鸡市渭滨区人民法院(2018)陕0302民初02720号民事判决第二项为：宝鸡市艺术剧院有限公司支付马某某失业保险待遇22609.8元。 三、撤销陕西省宝鸡市渭滨区人民法院(2018)陕0302民初02720号民事判决第三项、第四项。 四、驳回马某某的上诉请求及其他诉讼请求。 五、驳回宝鸡市艺术剧院有限公司的上诉请求及其他诉讼请求。 上述第一项、第二项所列给付金额为（12640+22609.8）=35249.8元，宝鸡市艺术剧院有限公司应于本判决生效之日起三十日内一次性支付给马某某。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费10元，由上诉人宝鸡市艺术剧院有限公司、上诉人马某某各承担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长 任   小   剑 审 判 员 彭澍审判员李婧雯 二〇一九年八月二十六日 法官助理 罗   永   超 书 记 员 黄      鑫 1