陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕01民终4160号 上诉人（原审被告）:李军利，男，1968年9月29日出生，汉族，无业，住西安市长安区。被上诉人（原审原告）王斌，男，1976年6月27日出生，汉族，无业，住西安市长安区。委托诉讼代理人：张佳豪，陕西沣京律师事务所律师。上诉人李军利因与王斌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初9022号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。李军利上诉请求：1、撤销一审判决，改判将本案发回重审。2、本案诉讼费由王斌承担。事实与理由：1、一审认定事实错误。其并未直接雇佣王斌也从未向王斌支付过工资。2、该工程的承包人王小红、房屋的共同所有人李军、铁板的出租人任斌均与本案有利害关系，应对王斌的事故承担责任，一审认定由其赔偿王斌事故损失的判决应予以撤销。王斌辩称，其不同意李军利的上诉请求与事实理由，王小红在一审中称他只是代李军利发工资，李军利与任斌的纠纷应该另案起诉，所有的原材料购买及工资都是李军利支付的，李军是不是共同建房人其并不清楚。王斌向一审法院提出诉讼请求：1、李军利赔偿其医疗费1898.9元、住院伙食补助费540元、营养费2400元、误工费21000元、护理费12000元、伤残赔偿金45166元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、后续治疗费11000元、鉴定费2280元，共计101884.9元；2、诉讼费由李军利承担。一审法院经审理查明，2018年3月7日李军利雇用王斌为其建房，约定日工资200元。同年3月17日上午9时许，王斌与他人在楼房外贴瓷砖拉线时，因铁架板的扣钩突然断掉，致王斌从高空摔伤，经送往西安市红会医院住院治疗9天（2018年3月17日至26日），出院诊断为：1.胸4-7椎体骨折；2.双侧桡骨远端、多发腕骨骨折。出院医嘱：1.伤口每3-4天换药，术后2周左右拆线；2.继续进行功能锻炼；3.术后约1月左右门诊复查；4.加强营养，促进骨折、伤口愈合，骨折愈合后根据具体情况决定是否取出内固定；5.专科治疗双侧桡骨远端、多发腕骨骨折，不适随诊。2018年3月26日至4月4日，王斌在陕西省森工医院住院治疗9天，出院诊断为：1.左桡骨远端骨折；2.左侧舟状骨骨折；3.左侧下尺桡关节脱位；4.右侧桡骨远端骨折；5.右侧舟状骨骨折；6.胸椎多发骨折内固定术后。出院医嘱：1.继续石膏托固定6周；2.按时换药，术后14天拆线；3.坚持患肢余关节活动锻炼；4.不适随诊。王斌两次住院期间，由其妻进行护理，李军利亦雇人进行经管。王斌两次住院医疗费用为55409.93元，门诊医疗费用为3344.2元，其中合疗报销38676.12元李军利已领取，实际花费为20078.01元李军利已承担，李军利另给付王斌之妻1000元。此后，王斌进行复查支出医疗费1898.9元。王斌遂诉至法院，要求李军利承担赔偿责任。诉讼过程中，王斌申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、后续治疗费进行司法鉴定，法院通过西安市中级人民法院委托陕西佰美法医司法鉴定所对其进行鉴定，该鉴定所于2018年11月19日作出陕美法司[2018]临鉴字第1886号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.王斌受伤致胸椎骨折，伤残等级属九级；其左、右桡骨远端及腕骨多发骨折遗留双侧腕关节活动受限，伤残等级均属十级。2.王斌的误工期为210日左右，护理期为120日左右，营养期为120日左右。3.王斌的后续治疗费约需10000元-12000元左右。王斌支出鉴定费2280元。庭审中，王斌变更诉讼请求为：李军利赔偿王斌复查医疗费1898.9元、住院伙食补助费540元、营养费2400元、误工费21000元、护理费12000元、伤残赔偿金45166元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、后续治疗费11000元、鉴定费2280元，共计101884.9元。因双方各持己见，本案调解不立。上述事实，有庭审笔录及住院病案、诊断证明书、病人费用清单、医疗费票据、合疗报销登记、证人证言、司法鉴定意见书、鉴定费票据在卷佐证。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案王斌受雇于李军利，工资由李军利支付，双方已形成事实上的劳务关系。王斌在提供劳务过程中受伤，李军利作为劳务接受方，未尽到安全保障和安全管理义务，存在一定过错，应承担侵权责任。王斌作为一个成年人，在提供劳务过程中，理应对自身安全和存在危险隐患具有充分的注意义务和必要的防范意识，但其并未尽到必要的安全注意义务，亦存在过错，故应适当减轻李军利的责任。据此，王斌、李军利责任比例可按3:7划分。对于王斌的各项损失，医疗费依票据核算实际花费为21976.91元（不含合疗已报销部分），其中王斌支出1898.9元，李军利已承担20078.01元，另给付王斌之妻1000元；住院伙食补助费，王斌主张以每天30元计算住院期间18天为540元，符合法律规定，予以确认；营养费，王斌主张每天20元符合法律规定，但因王斌并未申请对营养期限进行司法鉴定，故不应以鉴定期限120天计算，考虑其伤情及医嘱加强营养，酌定营养期限为60天，营养费为1200元；误工费，王斌主张以每天100元计算鉴定期限210天为21000元，符合法律规定，予以确认；护理费，因王斌未提交相关证据，结合其伤情，酌定为一人护理，护理费以每天80元计算鉴定期限120天，为9600元。但因在王斌两次住院期间，李军利亦雇人进行经管，故应扣除两次住院期间一半护理费720元；伤残赔偿金，王斌依鉴定结论一个九级伤残、两个十级伤残，按2017年度陕西省农村居民人均可支配收入10265元计算为45166元，符合法律规定，予以确认；精神损害抚慰金，考虑王斌伤情及伤残等级，酌定为3000元；交通费，酌定为300元；后续治疗费，依鉴定意见为11000元。以上损失共计113062.91元，李军利按责任比例应承担79144.04元，因李军利已承担20078.01元，另给付王斌之妻1000元，故再承担58066.03元即可；王斌按责任比例自行承担33918.87元。李军利辩称“王斌应当承担导致事故发生的直接责任，其对王斌的其余损失不予承担”一节，理由不能成立，法院不予支持。对李军利辩称“房子不是其一个人的，王斌不能只起诉其”的意见，经查：王斌、李军利当庭陈述及证人证言证明建房的材料、工钱等属于李军利提供，王斌的工作及工资亦由李军利派人管理及发放，王斌、李军利之间已形成事实上的劳务关系，故法院对李军利的辩称意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、该判决生效之日起十五日内李军利赔偿王斌各项损失共计58066.03元；二、驳回王斌其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2338元，王斌已预交，减半收取计1169元，由王斌负担543.5元；由李军利负担625.5元，于本判决生效之日起十五日内给付王斌。鉴定费2280元，由王斌负担684元；由李军利负担1596元，于本判决生效之日起十五日内给付王斌。二审经审理查明，王小红系受雇于李军利在涉案建房工程中干活，并非承包涉案建房工程，任斌系向李军利出租架板的出租方，李军利与其弟李军各三间桩基地，且两人的桩基地挨着，两人一同盖房，本案事故发生在李军利的房屋建设过程中。其余事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，李军利雇佣王斌建房，在建房过程中，施工所用的架板系李军利提供，在施工过程中，因架板挂钩断掉，导致王斌从架板上掉落摔伤，王斌在事故发生时是从事雇佣活动，李军利作为雇主，应承担赔偿责任。王小红虽在涉案工程上干活，但并非涉案工程的承包人或分包人，故王小红并非本案必要参加诉讼当事人。李军虽与李军利一并建房，但两人的房屋是分开的，且事故发生在李军利的房屋建设过程中，故李军也非本案必要参加诉讼当事人。李军利上诉要求追加王小红、李军为本案被告的请求，无法律依据，本院不予支持。李军利租赁案外人任斌的架板用于建房，双方之间为租赁关系，即使架板存在质量问题导致王斌受伤，也不应向王斌基于雇佣关系要求李军利承担赔偿责任，李军利可另案处理其与任斌之间的租赁合同纠纷，故任斌并非本案必要参加诉讼当事人。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1252元，李军利已预交，由李军利承担。本判决为终审判决。   审 判 长  王   宏审 判 员  侯 新 省审 判 员  张   伟 二○一九年八月十九日  书 记 员  袁   萱 1