西安市中级人民法院 西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终4104号 上诉人（原审原告）林剑钦，男，1985年8月2日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。委托诉讼代理人：李灵刚，陕西众致律师事务所律师。委托诉讼代理人：程瑶玺，陕西众致律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陕西杨家置业有限公司。住所地：陕西省西安市未央区大明宫街道杨家村内办公楼。法定代表人：郑备战，总经理。委托诉讼代理人：郭昕，陕西海普睿诚律师事务所实习律师。委托诉讼代理人：冯彦铭，（实习），陕西海普睿诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安茗都实业有限公司。住所地：西安市未央区。法定代表人：林金和，董事长。委托诉讼代理人林志成，男，1982年7月7日出生，汉族，公司员工，住福建省莆田市秀屿区。上诉人林剑钦因与被上诉人陕西杨家置业有限公司（以下简称杨家置业公司）、西安茗都实业有限公司（以下简称茗都公司）商品房买卖合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初6503号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。林剑钦向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由杨家置业公司、茗都公司承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。双方签订的《红星美凯城房屋内部认购协议书》，林剑钦一次性以现金方式全额支付了购房款。双方签订的《红星美凯城房屋内部认购协议》上盖有“陕西杨家置业有限公司合同专用章(3)”，出具的《收据》上盖有“陕西杨家置业有限公司财务专用章(3)”。经调查可知，涉案房屋系杨家置业、茗都公司共同合作开发的楼盘，项目开发主体为杨家公司，虽然当时与林剑钦签订合同的是茗都公司，但杨家公司是共同开发者，且在协议书及收据上均有其公司的印章，杨家置业承担连带清偿责任。而在一审判决中，一审法院仅以杨家置业公司称合同及收据上的印章属于茗都公司私自刻制并持有使用，且未实际与林剑钦签订合同并收取费用，茗都公司并不否认，应视为当事人自认”这一理由，就予以采信“杨家置业公司所述林剑杰的主张与己无关，不承担民事责任”的抗辩理由，从而判定杨家置业公司不承担民事责任，显然与事实不符，于法无据。杨家置业公司应承担连带清偿责任。杨家置业公司辩称，其公司与茗都公司之间关于涉案房屋的纠纷以经未央法院多案审理查明：杨家置业公司合同专用章（3）以及财务专用章（3）是由茗都公司私刻并持有使用的，在本案一审中，茗都公司也承认这一事实，本案林剑杰签订的内部认购协议以及所持收据加盖的正是上述两枚印章，林剑杰是与茗都公司产生关系，涉案款项也是交到茗都公司，无论本案是商品房买卖还是民间借贷，都是林剑杰与茗都公司之间产生的关系，一审判决茗都公司承担责任并无不妥。杨家置业公司没有收取林剑杰任何款项。关于还款、赔偿等责任均应由茗都公司承担。涉案的14号楼是茗都公司购买了杨家置业公司的楼花，茗都公司自行建设、自行销售，该栋楼产生的纠纷都由茗都公司负责。报批手续都是以杨家置业公司公司的名义，实际的建设和销售是茗都公司进行的。茗都公司经本院传票传唤未到庭未发表答辩意见。林剑钦向一审法院提出诉讼请求：1、判决解除双方之间签订的红星美凯城房屋内部认购协议书；2、判令杨家置业公司、茗都公司返还林剑钦认购房款835800元；3、本案诉讼费用由杨家置业公司、茗都公司承担。林剑钦称，2015年5月6日，林剑钦与杨家置业公司签订了一份《红星美凯城房屋内部认购协议书》，约定林剑钦认购杨家置业公司位于西安市未央区XX街道办事处XX村的XX城XX幢XX单元XX层XX号房，面积167.16平方米，总价款83.58万元。合同签订当日，林剑钦以现金形式一次性全额支付了购房款，杨家置业公司也向林剑钦出具了《收据》。然而，杨家置业公司、茗都公司至今不与林剑钦签订商品房买卖合同，已经长达三年时间，可见因为杨家置业公司、茗都公司单方原因导致商品房买卖合同不能签订。此外，杨家置业公司、茗都公司所建房屋并没有建成且因其与债权人的纠纷导致法院将在建房屋及相关权利进行了查封，致使双方之间签订的商品房内部认购协议的目的无法实现。XX城XX、XX号楼系杨家置业公司、茗都公司共同开发，故起诉，请求如前。杨家置业公司辩称，1、杨家置业公司是涉案14、19号楼楼盘名义上的开发商，其与茗都公司签订项目上的协议，协议约定，由茗都公司购买杨家置业公司开发的XX城XX、XX楼盘，茗都公司自行建设、自行销售，两栋楼对外的纠纷，应由茗都公司负责，两公司独立经营，自负盈亏；杨家置业公司并未与林剑钦签订内部认购协议，并非合同相对人。2、林剑钦也未向杨家置业公司支付认购款，故杨家置业公司不应承担合同约定的合同义务。3、本案真实的法律关系为民间借贷，并非商品房买卖，涉案的房屋据茗都公司对杨家置业公司所述，是茗都公司与林剑钦抵押担保行为，且林剑钦系茗都公司法定代表人林金和的亲属，不排除因西安市房价上涨后基于杨家置业公司和茗都公司之间的纠纷是林剑钦与茗都公司恶意诉讼的可能。4、涉案的合同及收据，盖有的合同专用章（3）及财务专用章（3），系茗都公司私刻冒用的杨家置业公司的印章，该两枚印章是茗都公司持有并使用的事实，已经被西安市未央区人民法院及西安市中级人民法院多案审理查明。5、连带责任是法定或约定责任，本案杨家置业公司与茗都公司及林剑钦没有任何约定，就涉案款项承担连带责任，相关法律并没有规定，杨家置业公司并没有承担相关责任的法律依据，故本案无论是民间借贷还是相关合同的签订，均与杨家置业公司无关。6、本案应当依法按照民间借贷法律关系进行审理。茗都公司辩称，1、林剑钦诉请的理由不能成立，林剑钦与茗都不存在商品房买卖关系，双方实际存在民间借贷的法律关系，且是高利贷的行为。2、内部认购协议书实际是抵押担保的法律关系，林剑钦并未实际向茗都公司支付购房款，林剑钦在诉状中所称一次性向茗都公司支付购房款与事实不符。3、本案应按民间借贷案件予以审理，或依法驳回林剑钦的无理之诉。一审法院认定事实如下：一、林剑钦提交的《红星美凯城房屋内部认购协议书》和《收据》No.4513994。杨家置业公司对该证据的真实性、合法性和证明目的均不予认可，称：1、合同盖的是杨家置业合同专用章（3）及财务专用章（3），该两枚印章是茗都公司持有并使用，杨家置业公司没有与原告签订协议，也没有出具收款收据。2、认购协议上原告的签字纳印，无法确定是本人所签。结合原告与茗都公司法定代表人林金和的亲属关系，本案有虚假诉讼的可能。3、收款收据经办人处写的是林，与杨家置业公司无关。4、据茗都公司所述，签订协议是借贷的抵押担保，并非真实的买卖。茗都公司对该证据的真实性、合法性和证明目的均不认可，称：1、双方实际是存在民间借贷的法律关系，并不存在商品房买卖关系，内部认购书是双方民间借贷的抵押担保合同，并不存在商品房买卖的法律关系。2、从内部认购书中林剑钦的签名及手印和诉状中的签名对比来看，不是同一人所签，对真实性提出质疑。3、本案名为房屋买卖，实为茗都公司与林剑钦和林某某、吴某某之间的民间借贷关系，林某某是林剑钦的父亲，在当时是因为茗都公司资金紧张，向林剑钦和林某某提出借贷，林某某与林金和是叔伯兄弟，双方就民间借贷事宜当时以三套住房作为抵押担保办理内部认购书，林剑钦并未实际向茗都公司支付购房款，只是将原借贷的高利贷利息进行了抵押担保，双方的纠纷实际是民间借贷关系。本院认为，1、林剑钦提交的《红星美凯城房屋内部认购协议书》上盖有名称为“陕西杨家置业有限公司 合同专用章”的印章和署名为“林剑钦”的签名和指纹，且其内容中载明：“乙方已缴纳100%的款项”，即人民币835800元整后，双方签订本协议，签字后协议生效。”杨家置业公司、茗都公司虽对该协议上“林剑钦”的签名及捺印有异议，但对名称为“陕西杨家置业有限公司 合同专用章”的印章及协议内容的真实性未持异议，在林剑钦对其个人签名效力认可后并无异议。杨家置业公司称协议上的印章属于茗都公司私刻冒用并持有使用，茗都公司并不否认，杨家置业公司、茗都公司亦未提交证据证实其抗辩主张，故可确认茗都公司以杨家置业公司的名义与林剑钦签订的《红星美凯城房屋内部认购协议书》的行为是真实存在的。2、林剑钦提交的《收据》上盖有“陕西杨家置业有限公司 财务专用章（3）”，载明“缴款单位 林剑钦 收款方式 现金 人民币 捌拾叁万伍仟捌佰元整 ¥835800 收款事由 14-11203”。杨家置业公司、茗都公司对该收据上的印章未持异议，杨家置业公司称盖印章属于茗都公司私刻冒用并持有使用，茗都公司对此并不否认，杨家置业公司、茗都公司对此亦未提交证据证实自己的诉讼主张。林剑钦提交的证据可以证明林剑钦和茗都公司之间签订有内部认购协议和林剑钦已支付购房款83.58万元的事实。二、1、茗都公司提交的茗都公司在2014年7月8日向林某某、吴某某借款7812500元的借条复印件和工商银行、招商银行的电子回单，证明茗都公司向林某某、吴某某借款及向林剑钦、林某某和吴某某还款1738万元并另外用房、车、家具抵账的事实，证明双方存在高利贷的违法的民间借贷关系，也证明双方之间是民间借贷关系。林剑钦认为借条没有原件核对，故对其真实性、合法性及证据目的不予认可，电子回单主要反映的是林剑钦与林金和之间的借贷关系，与买卖房屋没有关联，不影响本案的房屋买卖合同关系。而认购协议是在借款关系形成以后才签订的。杨家置业公司认为其并非借贷关系的当事人，不清楚借条的来源。但茗都公司曾告知过茗都公司与林剑钦之间存在借贷关系，并以房屋抵押，但具体过程杨家置业公司不清楚，茗都公司与林剑钦之间的借款关系应为事实；电子回单真实性认可，显示还款过程一直持续至今。本案应为民间借贷法律关系。 一审法院认为，茗都公司提交的借条，仅有复印件，且属于茗都公司向林某某、吴某某出具的借条，不能证实双方之间存在借贷法律关系及不存在商品房买卖关系的诉讼主张，亦不能证实两者之间存在必然因果关系。电子回单所反映的账务往来，不足以证实其与本案房屋认购行为存在必然因果关系。杨家置业公司、茗都公司认为本案应按照民间借贷纠纷审理之抗辩理由，缺乏事实和法律依据。综上所述，林剑钦在双方签订的《红星美凯城房屋内部认购协议书》无法实际履行的情况下，要求解除合同，返还已经收取的购房款之诉讼请求，事实清楚，理由正当，依法应予支持。杨家置业公司称合同及收据上的印章属于茗都公司私自刻制并持有使用，且未实际与林剑钦签订合同并收取费用，茗都公司并不否认，应视为当事人自认。故杨家置业公司所述林剑钦的主张与己无关，不承担民事责任之抗辩理由，本院予以采信。茗都公司没有证据对抗双方之间存在签订合同并收取购房款的事实，其所提交的证据不足以证实双方之间存在民间借贷关系，也不能证实其所述民间借贷行为与认购行为之间存在必然的因果关系，故茗都公司的抗辩理由，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告林剑钦与被告西安茗都实业有限公司以被告陕西杨家置业有限公司的名义于2015年5月6日签订的《红星美凯城房屋内部认购协议书》予以解除。二、被告西安茗都实业有限公司在本判决生效后十日内，向原告林剑钦返还购房款83.58万元。三、驳回原告林剑钦其余诉讼请求如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8900元，公告费300元，原告已预交，现由被告西安茗都实业有限公司承担，连同上述应付款项一并给原告。本院二审经审理查明，原审法院查明事实属实，双方当事人均无异议。本院认为，本案争议的焦点是：杨家置业公司对返还房款应否承担连带清偿责任。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第14条规定：“本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。”案涉房屋系杨家置业公司与茗都公司之间合作开发项目，项目开发主体为杨家置业公司，依双方合作协议茗都公司销售所得款项全部汇入杨家置业公司名义开设的专用账户，杨家置业公司与茗都公司之间为合作关系，应共担风险，故杨家置业公司对案涉房款应承担连带清偿责任。一审法院仅以“杨家置业公司称合同及收据上的印章属于茗都公司私自刻制并持有使用，且未实际与林剑钦签订合同并收取费用，茗都公司并不否认，视为当事人自认”这一理由，从而判定杨家置业公司不承担民事责任，依据不足。综上，林剑钦的上诉理由成立，其上诉请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初6503号民事判决第一、二项；二、撤销西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初6503号民事判决第三项；三、陕西杨家置业有限公司对西安茗都实业有限公司向林剑钦承担的返还房款的责任承担连带清偿责任。一审案件受理费按原审法院判决执行；二审案件受理费12158元（林剑钦已预交），由陕西杨家置业有限公司、西安茗都实业有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  焦 海 林审 判 员  朱 利 安审 判 员  李 美 红 二○一九年八月十三日  书 记 员  孙      妍  1