河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫9001民初5344号原告：河南鸿鑫置业有限公司，住所地：济源市学苑路长基6号楼。法定代表人：许定涛，公司总经理。委托诉讼代理人：刘红升，公司员工。委托诉讼代理人：周合新，河南凌峰律师事务所律师。被告：济源市祥和置业有限公司，住所地：济水大街中段1039号。法定代表人韩阳阳，董事长。委托诉讼代理人：吴秋栓，济源市方圆法律服务所法律工作者。原告河南鸿鑫置业有限公司（以下简称鸿鑫置业公司）与被告济源市祥和置业有限公司（以下简称祥和置业公司）合同纠纷一案，本院于2018年6月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告鸿鑫置业公司委托诉讼代理人刘红升、周合新，被告祥和置业公司委托诉讼代理人吴秋栓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿鑫置业公司向本院提出诉讼请求：要求被告支付4610722.3元，并赔偿损失415212.9元（2016年6月16日至2018年6月16日按照同期银行贷款利率计算，并计算至实际给付完毕之日）。事实与理由：原、被告共同开发祥和花园小区，2010年9月9日，原、被告签订《祥和花园建设协议书》，约定其中的8号楼和6号楼的东三分之一由原告自行建设、使用、销售，扣除原告应当承担的各项费用后，被告仍欠原告售房款4610722.3元，不予支付，故提起诉讼。被告祥和置业公司辩称：原告起诉主体不适格，被告从未和原告签订过任何协议，原告所述没有事实和法律依据，应当驳回原告起诉。被告是和许定涛签订协议，被告应付款项及数额，应当经许定涛和被告进行清算后，并依照协议约定条款结算，现双方未结算，应当驳回原告诉讼请求。原告提供的证据有：1、原告营业执照一份，证明许定涛系原告公司的法定代表人。2、许定涛与被告于2010年9月9日签订的《祥和花园建设协议书》。3、原告出具的证明1份，证明许定涛代表公司与被告签订的《祥和花园建设协议书》，系职务行为。4、河南省高级人民法院（2016）豫民终1045号民事判决书，该判决书认定许定涛代表原告与被告签订的《祥和花园建设协议书》。经质证，被告对证据1的真实性无异议，认为仅能证明原告单位的性质为有限责任公司；对证据2的真实性无异议，但认为是许定涛和被告签订的《祥和花园建设协议书》，与原告没有关系；对证据3认为系原告方给自己做的证明；对证据4的真实性无异议，但认为不能证明原告主张。被告未向本院提供证据。本院认证如下：被告对原告提供的证据的真实性无异议，原告提供的证据能够相互印证，本院对真实性均予认定。根据原、被告陈述，依据有效证据，本院确认案件事实如下：许定涛系原告公司法定代表人，2010年9月9日被告（甲方）与许定涛（乙方）签订《祥和花园建设协议书》约定：经甲乙双方共同协商，甲方愿将8号楼、6号楼东三分之一楼以收取配套费的形式给乙方，具体协商如下条款，愿双方共同遵守。一、甲方责任：1、甲方同意将8号楼、6号楼东三分之一楼由乙方自行建设、使用、销售，但必须按小区统一要求设计。2、同意负责该小区的主要配电箱变、消防、主干供水、燃气、所有绿化、主干道路、智能化工程施工并承担其他费用。3、负责工程图纸的设计，工程建设审批、设计、监理、地质勘探、小区的楼外电梯等费用由甲方承担。桩基的费用及招标后的费用由乙方承担（含招标代理费）。4、负责协商办理住户的产权手续，费用由乙方或乙方住户承担。5、承担乙方的住宅交工后的物业管理，乙方住户按小区物业管理规定缴纳物业管理费。6、甲方负责解决所有外界干扰关系，保证工程施工建设正常进行。7、以上建房责任必须保证小区工程正常施工和满足小区正常使用否则承担每项配套费用1%的违约金。8、土地方面的各种税费及土地使用税均由甲方承担。二、乙方责任：1、同意按照国家规定的标准计算建筑面积【坡屋面积不计算面积，阳台半面积计算，最后以实际面积决算，地下室不算面积】，并向甲方缴纳8号楼、6号楼东三分之一楼总面积为约12646平方米，十六层按835/平方米，共计配套费1056万元（壹仟零伍拾陆万元），配套费应在合同签订后当日内预付10万元保证金，合同签订10日付总配套款的50%（含保证金），主体结束后再付20%，竣工后付25%，剩余5%待甲方配套完毕时付清。2、乙方售楼的销售不动产税应由乙方承担。3、负责盖楼施工期间的施工管理、质量管理、安全管理，负责该楼前后道路硬化、排水、给水接至主排给水主管，并承担相应费用及责任，该楼交工必须达到国家建设工程验收规范规定的标准，不能影响小区争创群体优质工程。4、同意并严格执行小区的统一规划，外观的设计施工及管网的布置和小区的整体规划方案一致，并服从小区的统一管理不得有损小区的形象。5、负责必须承担制作、收集该楼的各种资料，并按规定提交工程竣工图纸，由小区统一存档备案。6、接受小区物业管理公司的统一管理，并按规定缴纳房屋维修基金和物业管理费用及其相关的其他费用。---此条属住户条款。7、必须执行国家规定的《房屋保修暂行规定》和《质量保修办法》。8、同意执行甲方规定的开工时间、竣工时间和施工质量标准及小区统一规定的各项规章条款，一旦违约承担相应的违约责任。保证按条款的规定实施。9、从开工之日起15个月内必须完成，最迟不能超过1.5年，否则推迟一天罚款总造价的万分之三。（按推迟的日历天数计算）。10、乙方非单位团购自己开发销售的，按小区的策划执行小区统一售房价，一旦发现销售价低于小区统一售房价，除交回售款并承担收售款的30%的违约金。11、配套费不能按时交纳且在催促多次仍不能缴纳的，甲方配合售房部扣除乙方售房款，至合同按合同标准执行。12、乙方所需车库（或配套房）和住房户的比例为1:1，甲方保证乙方的住户至少有一间配套房或者车库。13、乙方在建设过程中所使用的材料、成品、半成品必须是优质产品，保证小区统一效果，不得有损小区形象。三、其他事项：1、双方对各自应付责任的事项必须按期履行，因履行责任不当造成损失的应给予对方以加倍赔偿。2、本合同执行期间，对于一方提出的要求对方予以答复的事项，必须约定时间给予书面通知答复；逾期没有答复的，视为同意。3、合作双方约定各自负责的事项，必须制定工作计划，保证按期完成。审理中，许定涛到庭认可上述《祥和花园建设协议书》系其代表公司与被告签署。2016年6月16日原告方会计与被告方会计对账，被告收取6号楼房款共计18737428元，8号楼房款的19193599元共计37931027元。其中注明8号楼1502号房屋为遗留问题，该房屋被告销售价格34万元，明显低于当时房价每平方米3800元的价格，比应售房价509884元低169884元。综上，被告应付房款为（37931027元+169884元）38100911元。被告认可8号楼1502号房屋尾款未收取。审理中，原告认可上述应付房款已实际收到被告转交房款12510724元，原告自收首付款8341701元，被告以车位顶款240万元，以被告开发的其他房屋6套顶款1726262元，被告共计已付房款为24978687元。此外，原告认可还应扣除其本身应分担的开发税4134482元、土方款84000元、保温款420066元、窗户款680410元、入户门款91200元、电梯款860000元、分摊演唱会费107871元，电梯包口款41580元，售楼人员工资146250元、售楼人员提成款款64572元、配套费用应承担9007245.2元，扣除原告已交的7000000元，原告应再应承担2007245.2元。上述原告应分担的费用总计为8511475.2元。至于原告应当分担的费用及数额，被告不向本院提供证据及计算方法。本院认为，原、被告签订《祥和花园建设协议书》后，原告依约建造了合同约定的房屋。经双方会计对账，原告建设的房屋销售总房款37931027元，由被告收取。此外，根据对账单批注存在遗留问题的房屋，被告承认将该房销售，尾款未收取，原告根据当时房屋的销售价格，根据房屋面积，要求被告补足差价169884元，并无不当，故原告建设房屋总价款应为38100911元。审理中，原告认可自收房款和被告已付房款及顶账付款共计24978687元，本院采纳。另外，原告根据房屋建设协议约定认可应自行分担的费用为8511475.2元，并说明了原因及理由，要求在被告应付房款中扣除，要求被告给付4610748.8元，具备合理理由，本院采纳。由于双方系合作建房，在工程结束后，双方未进行结算。审理中，双方均应向本院提供结算依据，以便本院根据双方提供的依据及理由进行审查。原告对其应得款项及应摊费用，进行了说明。被告也应当提供依据并说明理由，但不向本院提供证据，致使本院不能审查，责任应由被告承担。被告辩称其是与许定涛订立的《祥和花园建设协议书》，原告不具备诉讼主体资格，经审查，许定涛系原告单位法定代表人，许定涛表示该签约行为系其代表原告公司与被告签订，其行为属职务行为，原告也予认可，故原告享有诉讼主体资格。原告要求被告支付利息，被告不予结算，不予支付原告应得款项，应当承担逾期付款的损失。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条之规定，判决如下：被告济源市祥和置业有限公司在判决生效后十日内支付原告河南鸿鑫置业有限公司4610748.8元及利息（按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率从2016年6月16日计算至实际付清之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46982元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  王小奇人民陪审员  聂红英人民陪审员  邢国平二〇一九年八月十三日书 记 员  吕林倩