四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0703民初4241号 原告：张小丽，女，1982年3月9日出生，汉族，住绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：徐扬，四川众城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹淇曲，四川众城律师事务所律师。 被告：董志云，男，1965年2月24日出生，汉族，住绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：白洋安，四川弘风律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白敏，四川弘风律师事务所实习律师。 原告张小丽与被告董志云民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月21日立案受理后，依法适用简易程序于2019年7月26日公开开庭进行审理。原告张小丽的委托诉讼代理人徐扬、邹淇曲，被告董志云的委托诉讼代理人白洋安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张小丽向本院提出诉讼请求：1、判令被告董志云归还借款本金100万元及违约金101.4万元（对应年利率18.25%）共计201.4万元（违约金额暂由2013年10月15日计算至2019年5月5日）；2、本案诉讼费、保全费由被告董志云承担。事实与理由：被告于2011年8月20日向原告借款100万元，双方未约定还款期限。2013年10月15日，双方签订《债务偿还协议》，约定被告提供城南御郡X幢X单元X层X号房屋用于清偿部分债务，完成过户视为履行，如因被告怠于履行导致房屋无法过户，自协议签订之日承担每日500元的违约金。签订偿还协议当日，原告还与被告提供的房屋开发单位签订《商品房认购书》。因该开发单位经营困难涉诉太多，资产被查封，未能向原告交付约定房屋，也未将房屋过户给原告，且于2019年4月29日明确答复原告。至此，《债务偿还协议》无法履行，被告应履行还款义务。 被告董志云辩称：被告已于签订《债务偿还协议》当日通过给付现金10万元和转移给四川浩兴实业有限公司债务44万元的方式偿还了部分债务，原告同时归还了被告于2011年8月21日出具的借条原件。为了查明案件事实，请求追加四川浩兴实业有限公司为第三人。被告尚欠原告未到期债权30万元。被告积极履行了《债务偿还协议》约定的义务，原告无权向被告继续主张90万元债务和违约金。此外，根据《债务偿还协议》第八条约定，原告应在签订协议后一个月内主张权利，本案应从2013年11月15日起计算诉讼时效，原告的诉讼请求已超过诉讼时效，应予驳回。 本院经审理认定以下事实：2011年8月20日，被告向原告借款100万元，未约定借款期限和利息。2013年10月15日，原告（甲方）与被告（乙方）就借款债务100万元的偿还签订了《债务偿还协议》，约定“第二条乙方提供下列房屋及部分现金以清偿所欠甲方54万元债务：1、房屋坐落于绵阳市涪城区城南御郡X幢X单元X楼X号，建筑面积84.82平方米；2、乙方另组织资金10万元偿还甲方。上述房屋作价及现金10万元共计54万元。第三条乙方应于协议签订当日配合甲方去相关部门办理产权转移登记过户手续，并在签订协议当日将房屋交付甲方，房屋过户所需税费由甲方负担。第四条乙方保证对上述房屋拥有完整的所有权，产权无争议，不存在任何法律上的瑕疵。第六条自甲方上述房屋产权转移手续办理完毕现金予以支付之日起，双方的100万元债权债务转为30万元，乙方收回原借条，乙方不再重新出具欠款凭证，均以本合同为欠款依据。第七条乙方所欠余款30万元至乙方向王志元追回款后十日内优先无条件偿还甲方。第八条本协议签订后一个月内，因乙方怠于履行义务等原因导致房屋无法办理到甲方名下，甲方有权向乙方继续追索90万元债务，并有权自协议签订之日起按每日500元向乙方计收违约金”。 2013年10月15日，原告以其母亲赵家秀名义与出卖人四川浩兴实业有限公司签订《商品房认购书》，约定赵家秀认购出卖人开发的绵阳市涪城区城南御郡X幢X单元X层X号建筑面积84.82平方米房屋，单价5159元/平方米，总房价440640元，出卖人同意认购人在签订商品房买卖合同当日付清房款，双方签订商品房买卖合同并生效后认购书自行终止。同日，四川浩兴实业有限公司向原告出具收据，记明收到赵家秀购房款440640元。庭审中查明，该房款未实际支付，原告及其母亲赵家秀至今未与四川浩兴实业有限公司签订《商品房买卖合同》，案涉房屋未交付原告及其母亲赵家秀。 2019年1月，四川省泸州市中级人民法院在阿里巴巴司法拍卖网络平台发布变卖公告，于同月30日至31日10时期间对案涉房屋进行公开变卖。后该房屋以起拍价483202.4元变卖成交。 2019年4月29日，四川浩兴实业有限公司向原告出具《情况说明》，称“因我单位资金原因，企业经营困难，资产已被法院查封冻结，经过多方努力仍然没有改善，故无法依约向你方履行2013年10月15日签订的《商品房认购书》320号合同中约定的房屋交付登记等事宜，关于你方（张小丽）与董志云的借贷纠纷事宜请另行协议债务清偿方式，请知悉。特此说明，情况属实。” 被告的委托诉讼代理人在庭审中提供四川浩兴实业有限公司于2019年7月15日出具的《情况说明》一份，称“因我单位经政府各级部门和我公司多方努力，现我公司开发的浩兴城南御郡项目工程已基本完工。待政府协调好水、电、气后初步具备交验条件，故：向你方履行的2013年10月15日签订的《商品房认购书》320号合同中约定的房屋交付登记等事宜，将尽快得到解决。我公司2019年4月29日出具的情况证明，现我公司承诺3个月内如不能交房，我公司愿承担全部违约责任，并无条件退还房款。” 原告在诉讼过程中，因申请财产保全交纳保全费5000元。 本院认为，原、被告对借款100万元的事实无争议，本案争议的焦点主要有：一是被告是否按协议约定支付了原告10万元现金；二是是否约定转移债务44万元给四川浩兴实业有限公司承担；三是原告是否可以主张协议约定的剩余30万元债务；四是原告的起诉是否过诉讼时效。 关于被告是否已付《债务偿还协议》约定的10万元款项。被告主张签订协议当日已支付原告现金10万元，才能根据协议第六条约定从原告处收回借条原件。原告主张协议第二条记载由被告另行组织资金10万元偿还甲方，当日被告并未偿还10万元；协议第六条约定房屋过户及10万元支付后才由乙方收回原借条，但出于对被告的信任，原告在被告均未履行的情况下返还了借条原件。本院认为，从双方签订的《债务偿还协议》记载的内容来看，无法得出被告当日已支付原告10万元的事实。协议第六条约定房屋产权转移手续办完及现金（10万元）予以支付之日起，双方的债权债务转为30万元，乙方收回原借条。至今房屋并未过户至原告名下，原告却已将借条原件交给被告，故不能直接依据协议第六条推定10万元现金已支付。除了协议之外，被告应当提供证据证明其支付原告10万元的事实。因此，本院认定协议约定的该10万元现金并未支付。 关于是否转移44万元债务至四川浩兴实业有限公司承担的问题。被告主张协议约定其中44万元债务以房屋抵偿，四川浩兴实业有限公司与原告签订了认购书并出具了交款收据，可以证明该债务转移给了四川浩兴实业有限公司承担，该公司也已向原告履行了转移债务，且应当追加该公司作为第三人参加诉讼。原告主张本案不存在债务转移问题。本院认为，《债务偿还协议》是原、被告所签订，履行主体为原、被告，以房抵债44万元也是原、被告之意，其后原告与四川浩兴实业有限公司签订认购书仅是根据《债务偿还协议》约定发生的履行行为。如房屋买卖及过户行为完成，被告成功抵债44万元，本案根本不存在债务转移的事实，也不存在四川浩兴实业有限公司承担相关债务的事实。被告主张追加四川浩兴实业有限公司作为第三人参加诉讼，毫无根据，不予准许。 关于原告是否可以主张协议约定的30万元债务的问题。被告主张根据协议约定所欠余款30万元因尚未从王志元处收回，故尚未到归还期限，原告不应主张。原告主张王志元无力还款是众所周知的事实，被告至今未向原告支付任何一笔款项构成预期违约，原告有权要求被告立即偿还所有债务。本院认为，根据协议第六条约定，案涉房屋产权转移手续办完及10万元现金支付之日起，双方的债权债务转为30万元，协议第七条约定余款30万元乙方向王志元追回款项后偿还甲方明显是以第六条为基础。根据查明的事实，约定抵债的房屋现已不可能过户给原告，原告主张偿还借款本金100万元足见其不认可债权已减至30万元。因此，应当认定协议第六条债权债务转为30万元的条件未成就，在被告未能履行以房抵债的情形下，原告主张归还全部借款债务合法合理，应予支持。 关于诉讼时效的问题。被告主张根据协议第八条，签订协议后一个月内房屋无法过户至原告名下的，原告有权继续追索90万元债务及违约金，故原告应在协议签订一个月后主张权利，时效起算点为2013年11月15日，原告的起诉已过时效。原告主张房屋无法过户至原告名下，原告有权继续向被告进行追债，该条款并没有约定此种情形下的具体还款期限，房屋现被法院查封并拍卖才知协议无法履行，未过时效。本院认为，协议第八条约定“协议签订后一个月内，因乙方怠于履行义务等原因导致房屋无法办理到甲方名下，甲方有权向乙方继续追索90万元债务，并有权自协议签订之日起按每日500元向乙方计收违约金。”根据查明的事实，协议签订后，原告与案涉房屋开发单位签订认购书并形成收款收据，之后因开发单位资产被查封冻结原因导致房屋买卖过户无法进行，并非被告怠于履行义务。现原告主张被告还债是基于协议约定的以房抵债无法履行，而非第八条约定的情形出现。从四川浩兴实业有限公司向原告出具的《情况说明》来看，原告一直在找该公司意图实现房屋买卖和过户，从未放弃权利。被告主张本案原告的起诉过时效没有依据，不成立。 综上，双方签订的《债务偿还协议》是以被告提供的房屋抵偿部分债务为基础展开的约定，现该以房抵债的核心约定无法履行，原告要求被告偿还原始的借款之债100万元，应予支持。原告主张每日计算违约金500元，因无法过户并非被告怠于履行所致，不应适用协议第八条的约定，故本院不予支持。 为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条规定，判决如下： 一、被告董志云在本判决生效后七日内偿还原告张小丽借款100万元； 二、驳回原告张小丽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11456元，由原告张小丽负担4556元，被告董志云负担6900元；诉讼保全费5000元，由被告董志云负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  黄昌楠 二〇一九年八月三日 书记员  李春枝