上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初587号原告：金良，男，1979年12月2日出生，汉族，住浙江省。委托诉讼代理人：付佳，上海其新律师事务所律师。委托诉讼代理人：平亚伟，上海其新律师事务所实习律师。被告：沈阳融汇餐饮服务集团有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：张彤，总经理。委托诉讼代理人：沈淳，辽宁观策律师事务所律师。被告：上海今夕膳餐饮管理有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：曹勇，总经理。委托诉讼代理人：丛志锋，北京炜衡(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱倩，北京炜衡(上海)律师事务所律师。原告金良与被告沈阳融汇餐饮服务集团有限公司(下称融汇公司)、被告上海今夕膳餐饮管理有限公司(下称今夕膳公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用普通程序，于同年3月15日、5月27日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人付佳、平亚伟，被告融汇公司的委托诉讼代理人沈淳，被告今夕膳公司的委托诉讼代理人丛志锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金良向本院提出诉讼请求：1、判令解除《詹姆仕芝士排骨特许加盟合同》；2、判令被告融汇公司返还原告加盟费25万元、品牌使用保证金3万元；3、判令被告今夕膳公司返还原告品牌管理保证金2万元；4、判令两被告共同赔偿原告店铺租赁费用60万元、店铺装修费用21万元；5、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2016年1月10日，原告与两被告签署《詹姆仕芝士排骨特许加盟合同》，由两被告授权特许原告在浙江省义乌市建立“詹姆仕芝士排骨”品牌特许加盟店，授权期限为2016年1月9日至2021年1月8日。同日又与被告今夕膳公司签订《詹姆仕芝士排骨加盟店代运营协议》，由被告今夕膳公司代管运营原告在义乌市设立的加盟店。合同签署后，原告即根据合同约定将加盟费25万元、品牌使用保证金3万元支付给了被告融汇公司,将品牌管理保证金2万元支付给了被告今夕膳公司。随后，原告积极筹备新店设立、租赁办公用地并进行装修，然而原告巨大的精力和资金投入并未获得相应的回报，加盟店自开立以来一直处于严重亏损状态，为了止损，运营1年左右后即停止经营了。原告后来查询到被告根本不是一个成熟的餐饮服务企业，公司实际情况与特许加盟合同的描述出入很大，并且也不符合从事特许经营的条件。首先,原被告签订特许加盟合同系基于被告融汇公司称其有“詹姆仕芝士排骨”注册商标,公司有较好的品牌形象。然而原告经查询后发现根本子虚乌有,其进行品牌授权不存在任何基础。其次,根据《商业特许经营条例》，特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。然而，被告融汇公司成立于2015年11月25日，2016年1月即与原告签订了特许经营合同,违反了行政法规的强制性规定。原告认为被告融汇公司根本没有履行特许加盟合同的能力,合同目的无法实现,故原告依法向贵院提起诉讼,请求贵院支持原告全部诉求。被告融汇公司辩称：不同意原告所有诉请。2017年3月14日双方已经解除了特许经营加盟合同，是原告主动提出申请书，由于原告非常肯定没有继续经营的意愿且当时并未要求退还加盟费，更未提出赔偿，所以各方在核对账目后解约，被告今夕膳公司足额退还原告保证金5万元及剩余费用共计53734.31元，当时账目已经结清，现原告在解约一年半后起诉违背事实；加盟费在被告没有违约的情况下不应退还，因为原告已经取得了被告融汇公司研发的涉案商标、商号、logo、菜品样式、酱料配方等一系列经营模式和资源，对价就是加盟费，且合同第九条约定加盟费系一次性支付，并未约定提前解约可以退还加盟费；装修费用和租金是原告开店的必要支出不是损失，第一年已经使用房屋并实际到期，没有理由要求被告承担租金。2015年4月被告成立公司前就已经开始积极注册商标，品牌权属、经营资源均未出现纠纷。被告今夕膳公司辩称：2017年3月14日，经原告申请及被告协商，双方已经解除了特许经营加盟合同，当时原告的申请书的理由表明原告终止经营的原因是市场环境影响；关于保证金，已经于2017年6月23日退还原告；不同意原告的第四项诉讼请求，被告今夕膳公司并不是特许加盟合同的特许人，原告所称两被告授权与事实不符，被告今夕膳公司与原告之间仅为一般委托管理关系，不受特许经营管理条例的限制；被告今夕膳公司在接受原告委托的整个管理过程中，都尽到了应尽的管理义务，不存在对原告造成损失；从2016年11月1日起原告就已经不再委托被告今夕膳公司对加盟店进行管理，已解除委托管理协议，之后都是原告本人进行管理，原告的诉请没有事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求和争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和庭审质证。经审理，本院认定下列事实：2015年11月25日，被告融汇公司注册成立，栾德洋为股东之一。公司成立之前，同年10月26日，栾德洋在商标分类第29类食品上申请“詹姆仕芝士排骨”加韩文加图形组合商标。2016年1月10日，原告(丙方、受许方)与被告融汇公司(甲方、特许方)、被告今夕膳公司(乙方、区域特许方)签订《詹姆仕芝士排骨特许加盟合同》，就甲方的“詹姆仕芝士排骨”品牌授权丙方经营专营店事宜，达成如下协议：甲方授权丙方在浙江省义乌市篁园路XXX号建立“詹姆仕芝士排骨”品牌特许加盟店；合同有效期五年，自2016年1月9日至2021年1月8日止；甲方将其“詹姆仕芝士排骨”商标、商号、logo及相关经营模式授权丙方使用；丙方应当在当地工商行政管理机关登记注册企业法人或组织，丙方依法经营，对该店面独立核算、自负盈亏；丙方一次性向甲方支付加盟费25万元、品牌保证金3万元、向乙方支付履约保证金2万元；丙方自加盟店开业第一个月至合同终止，须向乙方按月缴纳当月总营业额的2%作为品牌运营管理费；丙方加盟店装潢必须以乙方确认的图纸为准，按照乙方统一指定设计图的要求和标准进行装潢，乙方为乙方提供货源，给丙方配送所有原材料、原辅料和设备并有权对丙方加盟店进行不定期检查；本合同中的“商标”指特许人注册登记的各项商标和任何同该商标有某的其他标识或特殊标记，特许人是注册商标合法所有人甲方应保证授予丙方的商标及授权合法有效，如由于商标及授权的原因造成丙方的损失，则甲方承担全部责任并赔偿相应损失；如丙方因特殊原因需将加盟权转让给第三方的应事先通知甲方，并经甲方书面同意，否则一切责任由丙方承担，丙方在办理转让手续时，应有甲乙双方代表参与，并由甲乙丙三方与第三方重新签订合同；合同履行期间，丙方有严重违反甲方管理规定，受到刑事判决、宣告破产以及受法院强制执行，故意诱骗陷害顾客，违反尘世信用造成甲方利益或名誉收到损害的情况下导致合同解除，已收保证金、加盟费等不予退还；甲方或乙方任何一方违反合同约定，经丙方催告未及时改正，丙方有权解除合同，甲方、乙方应退还全部已收取的加盟费、保证金以及管理费等费用，并对致使丙方遭受的损害进行赔偿；甲乙丙三方如根据合同约定解除或被解除本合同，解除合同后三方应进行对账和结算。上述《詹姆仕芝士排骨特许加盟合同》中，甲方授权给原告使用的商标即合同上标注的“詹姆仕芝士排骨”加韩文加图形组合商标。同日，原告(甲方)与被告今夕膳公司(乙方)签订《詹姆仕芝士排骨加盟店代运营协议》，甲方委托乙方对其加盟店进行代管运营，甲方负责店内财务人员指派、享有该店利润80%分成，乙方享有利润20%分成。上述两份合同签订后，原告即根据约定将加盟费25万元、品牌使用保证金3万元支付给被告融汇公司指定账户，将品牌管理保证金2万元支付给被告今夕膳公司指定账户。原告未按约在工商行政管理机关登记注册企业法人或组织，实际用案外人金烈移2016年2月25日登记成立的义乌市詹姆仕餐饮有限公司的执照对外经营加盟店铺。原告、被告及义乌市詹姆仕餐饮有限公司未曾签订三方协议。加盟店铺于2016年4月开业，开业之初系原告委托被告今夕膳公司经营。同年10月27日，原告(甲方)与被告今夕膳公司(乙方)签订《合同变更补充协议》，约定自2016年11月1日起取消《詹姆仕芝士排骨加盟店代运营协议》，托管店变为加盟店后，加盟商必须从上海在总部进货。2017年1月原告自行决定停业。同年3月14日，原告向两被告提出《解除特许加盟合同申请书》，主要内容为：加盟店由于受市场环境影响，经营情况始终无起色，自2017年1月14日起已停止营业，现正式提出退出授权加盟，望予批准。后两被告在申请书上盖章。同年6月23日，原告收到结算款53734.31元。庭审中，各方一致确认：《商姆仕芝士排骨特许加盟合同》已于2017年3月经协商解除，53734.31元中包含品牌使用保证金3万元及品牌管理保证金2万元。2017年8月3日，义乌市詹姆仕餐饮有限公司经核准注销。审理中，原告撤回第一项、第三项诉讼请求以及第二项诉讼请求中的品牌使用保证金3万元。上述事实，有在案证据、庭审笔录、律师代理意见等为证，本院依法予以确认。本院认为，涉案特许加盟合同系原告与两被告自愿签订，各方应按约履行并根据合同的性质和目的履行相应的通知义务。签约后，原告支付了加盟费和两笔保证金并以此获取了被告融汇公司“詹姆仕芝士排骨”品牌的商标、商号、logo菜品样式、酱料配方、经营模式等特许经营资源，加盟店正常运营，至2017年1月，原告未按约征得被告同意即自行关闭店铺，同年3月原告以市场环境影响为由提出解除合同，经与两被告协商一致解约，亦收取了被告退还的两笔保证金在内的结算款，故涉案合同已于2017年3月解除，原告在起诉之初要求行使法定解除权不符合案件事实及法律规定，故在审理中撤回了该项请求。合同解除后，已经履行部分，应当根据履行情况及合同性质进行处理。诚然，被告融汇公司在合同中将申请注册中的商标表述为注册商标，存在披露瑕疵。但是，申请注册进行中的商标并非不具备商业投资价值，加盟他人品牌进行经营属于需前期一次性投资、后续妥善经营的持续商业行为，投资及经营均存在风险，不能保证预期盈利，意欲加盟者在作出投资决定前，应当进行充分的市场调查、预判风险及了解选择品牌，而原告在签约前没有充分调查考虑上述因素，自身也应承担签约不慎的后果。而且，加盟店在使用涉案品牌经营过程中，并未因品牌争议、授权问题遭遇纠纷或造成损失，并非因涉案品牌为注册申请中的商标而导致合同无法继续履行或合同根本目的无法实现，原告在提出解约时，也未提出因被告过错导致合同无法继续履行或合同根本目的无法实现的理由。此外，原告并未按约以自己名义申请加盟店铺经营所需的营业执照，使用他人营业执照却未履行告知被告的义务，也未按约与案外人一起和两被告签订转让协议，自身也存在过错。按照合同约定，25万元为一次性加盟许可费，本案合同系协商解除而非根本违约解除，当事人协商解除后已经进行结算，当时原告并未提出异议，但考虑到合同提前解约，本院依据公平原则，并结合涉案当事人的履行情况，酌情判令被告融汇公司退还原告一次性加盟费中的部分金额。关于原告主张店铺租赁费用60万元及店铺装修费用21万元的诉讼请求，因经营加盟店铺本身就需租赁场地和装修投入，系原告签约时应当预见的成本，加之原告提供的证据均系与案外人有某亦不完整，不具备与原告本人履行合同的关联性，故本院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十四条、第九十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告沈阳融汇餐饮服务集团有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告金良加盟费7万元；二、对原告金良其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14790元，由原告金良负担13857元、被告沈阳融汇餐饮服务集团有限公司负担933元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  顾 斌审 判 员  华碧芳人民陪审员  蒋国伟二〇一九年八月二十八日书 记 员  王 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。九十三条当事人协商一致，可以解除合同。……第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。二、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。