湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0903民初1890号原告（反诉被告）：湖南省刘三米粉餐饮管理有限公司，住所地益阳市赫山区秀峰西路39附**。法定代表人：刘艳玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹志仁，湖南公言律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告（反诉原告）：黄龙，男，1970年10月17日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：李家宏，广东万诺律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告（反诉被告）湖南省刘三米粉餐饮管理有限公司（以下简称原告）与被告（反诉原告）黄龙（以下简称被告）合同纠纷一案，本院于2019年5月14日受理后，依法适用普通程序，于2019年7月30日公开开庭进行了审理。原告法定代表人刘艳玲及委托诉讼代理人曹志仁、被告及其委托诉讼代理人李家宏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告于2018年11月6日签订的《特许加盟合作经营合同》；2、判决被告向原告支付违约金30000元；3、判决被告向原告支付2019年3月份的品牌使用费用11431元（营业额的5%）；4、判决被告立即停止使用原告所有的“刘三米”注册商标及“刘三米粉”标识，并支付使用费用23760元（已从2019年3月22日计算至2019年5月1日），要求按日均营业额5%，每日594元的标准计算至停止使用之日。事实和理由：2018年11月6日，原、被告签订《特许加盟合作经营合同》，约定了双方的权利义务。合同签订后，原告派技术人员对被告进行技术指导和策划，被告于2019年1月8日在深圳北站以“刘三米粉”品牌名称正式营业。自开业之日至2019年3月21日止共营业73天，营业额为868010元，日均营业额为11890元。2019年3月底，被告违反合同第九条第三项约定，私自在外购进粉面及辅料等，不从原告处购进粉面及辅料，双方因此产生纠纷。2019年3月26日，原告书面通知被告解除合同，并要求被告履行合同义务，但被告仅向原告支付了物料配送款项1690元，应支付的违约金及品牌使用费未予支付，并继续使用原告的商标及标识至今。被告辩称，被告不存在任何违约行为，原告单方停止被告的收银系统，原告构成违约。原、被告之间的特许加盟合同已于2019年3月20日实际解除，原告要求被告支付违约金及品牌使用费没有法律依据。2019年3月1日至3月20日的营业额未超过30万元，按照约定，应按2.5%收取品牌使用费，按5%收取没有法律依据。被告向本院提起反诉请求：1、确认反诉人与被反诉人签订的《特许加盟合作经营合同》已经于2019年3月20日解除；2、判令被反诉人退还反诉人支付的品牌保证金人民币20000元；3、判令被反诉人向反诉人支付违约金人民币30000元；4、判令被反诉人赔偿反诉人装修设计费18000元、营业损失16000元、更换招牌及餐具费用21582元等各项经济损失合计人民币55582元；5、本案诉讼费用由被反诉人承担。原告辩称，被告的第1项反诉请求中解除合同日期不应认定为2019年3月20日，应由法院认定。被告要求原告退还保证金20000元不符合合同约定，是被告违约在先，30000元违约金应由被告支付给原告。关于设计费，合同第6条第2款约定，原告是代收，且已经支付给宋骏，设计费不应由原告承担。关于营业损失，被告的诉求无证据支持，被告违约，原告停用收银系统并没有造成被告的损失，原告在停用收银系统后，被告手写的日均营业额记录也在11000元以上，证明原告停用收银系统对被告经营没有影响，没有给被告造成损失，也证明原告要求按5%收取品牌使用费符合合同约定。被告更换招牌及餐具是继续经营应承担的费用，不是原告造成的，不应由原告承担。经审理查明，原告法定代表人刘艳玲于2018年4月7日取得“刘三米”的商标注册证，有效期至2028年4月6日，于2017年4月5日取得国家版权局颁发的“刘三米粉”的作品登记证书。2018年11月6日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《特许加盟合作经营合同》，约定甲方授权乙方以“刘三米粉”品牌合作开设刘三米粉连锁餐厅，合作方式：合作经营，甲方不参与盈亏结算，此加盟店营业收入少于30万元/月时，抽取店铺月营业额的2.5%；此加盟店营业收入达到30万元/月时，抽取店铺营业额的5%。合同第三条甲方授予乙方的权利：1.使用甲方的国家工商局注册的商标、标识的权利；2.使用甲方提供的“刘三米粉”字样及标识作为乙方店面招牌及标识的权利；3.使用甲方提供的专用标识物的权利；4.有偿使用甲方提供的粉面所需的菜品及相关原辅料的权利；5.使用甲方菜品制作等专有技术的权利；6.使用甲方提供的经营管理资料的权利；7.请求甲方从技术、经营管理、营销策划等方面提供支持、帮助、指导的权利；8.在甲方授权经营场所，使用甲方提供的各种标准物品、标准图案的权利。第四条约定授权地点为广东省深圳市深圳北站，授权面积180㎡。第五条约定授权期限为2018年至2023年。第六条约定，乙方向甲方缴纳品牌保证金2万元，于合同签订时一次性付清，乙方在合同期内未违约，合同终止时甲方退还保证金本金。甲方代收装修设计费18000元，设计方案由甲方验收，乙方没有决定权。设计工作一旦开始进行如因乙方的原因需要中途终止合同或更改选址，设计费不予退还，如乙方改选地址再次进行设计，设计费需重新收取。第七条第5点约定，乙方自行制作或采购，须严格按照甲方提供的等级或技术要求制作或采购。如出现质量问题，则由乙方自行承担。第九条物料配送约定，1.甲方向乙方提供粉面及其他辅助材料，甲方对乙方的物配应与其他加盟店一视同仁，价格以市场行情为参考。为了保证各门店出品的稳定统一，总部统一物配；所有调料也需按公司规定用指定品牌和规格采购。如分店负责人擅自改动和独自在外乱采购，造成乙方门店出品的味道改变或损失则与甲方无关，甲方有权追究一切经济责任，罚没保证金并终止合同。撤销乙方“刘三米粉”店招，乙方应无条件接受。2.乙方从甲方所购材料及各种辅料必须用于乙方在授权地点的经营之中。3.甲方承诺在粉面及各种辅料中绝不添加任何违禁物品。乙方也不得自行购进甲方以外的粉面及各种辅料。否则，甲方有权立即停止原料供应，没收保证金并解除合同，所造成的损失由乙方负责，并承担由此造成的法律责任。4.乙方开业之前三天向甲方提出首批要货清单，甲方根据乙方清单及时安排物配。5.物料采购采取自助下单方式，在公司指定的平台下单并完成支付，公司将在次日上班之前发货或配送到位。乙方收到货品时应及时清点数量和确定损耗，如有错漏应及时沟通解决，如因乙方没及时沟通给乙方造成的损失（超过48小时）公司概不负责。第十一条违约责任约定，1.本合同一经签订生效，双方均不得以任何理由违约。如一方违约，违约方应向守约方赔偿相应经济损失，并支付违约金叁万元人民币。2.乙方违反合同约定，发生下列情况之一时，甲方有权解除合同，乙方赔偿相应损失并支付违约金三万元，乙方向甲方缴纳的保证金不予退还：自行制作和使用与“刘三米粉”商标相似或变形的商标；降低服务质量或菜品质量，消费者严重投诉；未经甲方允许将“刘三米粉”商标向他人转让、出借、转卖、制作和使用。采取不良手段措施，从而使“刘三米粉”品牌形象严重受损。乙方不按合同规定支付各项费用或货款。不接受甲方依据本合同规定进行的督导或阻止甲方进行检查。第十二条第2点约定，任何一方严重违约，守约方可通过书面形式通知另一方终止本合同。终止决定在对方收到书面通知时立即生效。第十五条约定，甲乙双方发生因本合同有关的一切争议、纠纷或索赔事宜，甲乙双方或通过双方代表友好协商解决，如无法达成协议，任何一方可向甲方所在地法院提起诉讼。上述合同签订后，被告于2018年11月8日向原告法定代表人刘艳玲转账2万元作为合作保证金，于2018年11月22日向刘艳玲转账20077元，用于店面设计费及设计师差旅费，刘艳玲于收款当日支付给店面设计师宋骏。被告另于2018年12月13日、25日分别向刘艳玲转账3万元、31000元，用于定制餐具等。2019年1月1日至31日期间，被告在原告处购进价值62189元的材料及各种辅料，2019年2月1日至28日购进9828元材料及各种辅料，2019年3月1日至20日购进1690元材料及各种辅料。2019年3月20日晚20时41分，原告以被告经营的深圳北站店严重违反公司规定私自采购原材料加工产品为由，不再接受被告店面所有报单，并自该日起停止原告使用被告提供的收银系统。原告于2019年3月26日向被告发出《解除合同通知书及律师函告书》，要求自被告收到该通知书之日起解除《特许加盟合作经营合同》，结清物料配送款项，按营业额的5%支付2019年3月份的品牌使用费，并要求被告支付违约金3万元、立即停止使用“刘三米粉”的商标及标识等。被告于2019年3月27日收到该通知。2019年3月22日和3月23日，被告另行定制“一湘米粉”招牌、标志和餐具，并分别支付各项费用。现被告店面招牌及餐具上的店名等均已更换为“一湘米粉”，但至2019年5月10日，被告在“大众点评”平台仍在使用“湖南刘三米粉”店名。被告店面自2019年1月8日至31日共计24天的总营业额为336869.67元，日均营业额为14036元；2019年2月1日至28日期间，除2019年2月4日至7日四天未营业外，营业共计24天，总营业额为301827.99元，日均营业额为12576元；2019年3月1日至20日共计21天的总营业额为229312.7元，日均营业额为10919元。2019年1月至2月被告应付原告的品牌使用费及2019年1月至3月21日被告应付原告的材料及各种辅料货款均已结清。双方对2019年3月1日至20日期间被告应付原告品牌使用费金额及何方违约、违约责任承担存在争议。以上事实，有双方当事人陈述、《特许加盟合作经营合同》、中国工商银行电子回单、深圳高铁北站店定制及费用清单、深圳高铁北站店配送记录、店铺日营业汇总表、微信聊天记录、《解除合同通知书及律师函告书》及EMS邮寄单等证据在卷证实，足以认定。本院认为，原、被告所签《特许加盟合作经营合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告提供的深圳高铁北站店2019年1月1日-31日、2月1日-28日、2019年3月1日-20日三份配送记录的真实性，被告无异议，从上述三份配送记录可知，被告在2019年1月份从原告处购进价值62189元的材料及各种辅料，而2月份仅购进价值9828元的材料及各种辅料，3月份前21天更降至1690元，但2019年1月、2月及3月前21天的日均营业额均达一万元以上，即使考虑到1月所购材料及辅料数量较多，但结合被告1月日均营业额超出2、3月日均营业额较多的事实以及所购材料、辅料系易变质食品的性质，3月份仍在大量使用1月份所购材料及各种辅料的可能性很小。被告店面连续三个月的营业额变化与其每月从原告处购进材料及辅料数量呈急剧递减现象不相符，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条之规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。因此，本院认为原告关于被告违反约定从他人处购进粉面、辅料的诉讼主张成立，本院对此事实予以认定，被告的行为构成违约。被告关于租赁冷库对材料及辅料进行了冷藏，故2、3月不需大量进货的抗辩主张，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同；第九十六条规定，当事人主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。双方在合同中约定“乙方不得自行购进甲方以外的粉面及各种辅料，否则，甲方有权立即停止原料供应，没收保证金并解除合同，所造成的损失由乙方负责，并承担由此造成的法律责任”。原告于2019年3月26日向被告发出解除合同通知书，被告于2019年3月27日收到该通知书，故双方所签《特许加盟合作经营合同》于2019年3月27日起解除，双方各自所主张的解除时间与此日期不符，本院均不予支持。原告要求被告按营业额的5%支付2019年3月份品牌使用费的诉讼请求。本院认为，被告在2019年3月1日至21日期间日均营业额达一万元以上，如双方正常履行合同，则3月份总营业额可达30万元以上，根据双方约定，被告应当按营业额的5%支付品牌使用费。现因被告违约导致合同解除，被告应当按营业额的5%向原告支付2019年3月1日至20日的品牌使用费11465元，原告要求支付11431元，本院予以支持。原告要求被告立即停止使用原告所有的“刘三米”注册商标及“刘三米粉”标识，并要求被告支付2019年3月22日至2019年5月1日的品牌使用费23760元，另按594元/天的标准支付品牌使用费至停止使用之日的诉讼请求。因在原告停止提供收银系统后，被告立即定制了印有其他标志、标识的招牌、餐具等，及时为停止使用原告商标及标识做了准备，在本院受理本案前，被告已停止使用原告的商标、标识。本院认为，根据双方约定，如双方发生与合同履行有关的争议，应当先行友好协商解决，但原告在2019年3月20日晚发现被告所购材料及辅料数量严重缩减时，未与被告协商即单方宣布终止合同履行的行为存在不妥，其对于被告在之后的合理期限内仍使用其标志、标识负有一定责任，应当自行承担相应后果，故原告此项诉讼请求，本院不予支持。关于违约责任的承担问题。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。原、被告在《特许加盟合作经营合同》第十一条第1点中约定，如一方违约，违约方应向守约方赔偿相应经济损失，并支付违约金叁万元人民币。对于原告要求被告支付违约金3万元的诉讼请求，本院予以支持。被告违约在先，原告依法行使合同解除权，原告的行为不构成违约，被告因另行定制餐具等产生的各项经济损失，应当自行承担，其要求原告退还品牌保证金2万元、违约金3万元等反诉请求，本院均不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十六条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）湖南省刘三米粉餐饮管理有限公司与被告（反诉原告）黄龙签订的《特许加盟合作经营合同》于2019年3月27日解除；二、被告（反诉原告）黄龙于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）湖南省刘三米粉餐饮管理有限公司支付违约金30000元；三、被告（反诉原告）黄龙于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）湖南省刘三米粉餐饮管理有限公司支付2019年3月1日至20日期间的品牌使用费11431元；四、驳回原告（反诉被告）湖南省刘三米粉餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）黄龙的所有反诉请求。本案本诉案件受理费1430元，由原告（反诉被告）湖南省刘三米粉餐饮管理有限公司负担530元，被告（反诉原告）黄龙负担900元；反诉案件受理费1206元，由被告（反诉原告）黄龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审 判 长  孙黎丽人民陪审员  熊其生人民陪审员  昌杜敖二〇一九年八月二十九日书 记 员  贺春晖附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。