重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0101民初6964号原告：重庆市万州区佳磊钙业有限公司，住所地重庆市万州区长滩镇天庆村**，统一社会信用代码91500101086338669B。法定代表人：吴洪，经理。委托诉讼代理人：冉茂蒽，重庆无尤律师事务所律师，一般代理。被告：重庆雨玢建材有限公司，住所地重庆市万州区长滩镇天庆村，统一社会信用代码91500101073699684N。法定代表人：胡廷贵，总经理。被告：胡廷贵，男，1965年1月25日出生，汉族，住重庆市万州区。被告：杜军，女，1967年7月20日出生，汉族，住重庆市万州区。被告：万元洲，男，1993年11月17日出生，汉族，住重庆市万州区。被告：丁磊，男，1983年9月2日出生，汉族，住重庆市万州区。五被告共同委托诉讼代理人：莫文江，重庆索通（万州）律师事务所律师，一般代理。五被告共同委托诉讼代理人：代洪，重庆索通（万州）律师事务所律师，一般代理。原告重庆市万州区佳磊钙业有限公司（以下简称：佳磊公司）与被告重庆雨玢建材有限公司（以下简称：雨玢公司）、胡廷贵、杜军、万元洲、丁磊买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佳磊公司的法定代表人吴洪及其委托代理人冉茂蒽，被告胡廷贵即被告雨玢公司的法定代表人及其委托诉讼代理人莫文江、代洪，被告杜军、万元洲、丁磊的委托诉讼代理人莫文江、代洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佳磊公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告1给付2019年4月1日-4月30日的违约金150万元；2、被告2、3、4、5承担连带给付责任；3、本案诉讼费、保全费、律师费由被告承担。事实和理由：被告2、3系夫妻也原系原告的大股东实际控制人。2017年9月18日、2018年3月15日、11月18日，二被告将名下96%的股权转让给重庆海铭科技有限公司。原、被告两个公司属上下游公司，原告的生产经营依赖于被告雨玢公司的石灰石开采量，其开采出的石灰石是原告佳磊钙业公司生产生石灰和专利产品“复合石灰水”的原材料。2018年11月18日，原、被告签订石灰石的《供货合同》，约定被告每月供给原告不低于9000吨的矿石，否则承担违约责任，并且双方在供货合同中还约定了违约后的赔偿损失处理办法，每压火停产一天赔偿5万元的损失费。《供货合同》签订以后，被告并没有按约履行，每月供货远不及原告的需求量，导致原告长期压火停产，根本无法正常经营，原告书面《函告》电话催告多次，被告严重违约行为应承担责任。被告雨玢公司、胡廷贵、杜军、万元洲、丁磊辩称，1、矿产资源缴费方式发生了变更，导致采矿证的办理时间长和成本大;在2019年两会期间，所有矿山均不能进行采矿。被告的采矿许可证在2019年4月12日到期后至重新办理采矿证期间不能进行采矿；复工复产手续尚未办理下来，因为国家政策影响，导致不能向原告供货，根据合同第八条约定，被告不承担责任。2、原告并未压火、停产，被告不应当按每日5万元向其支付违约金。约定的违约金过高，应予调整。3、原告尚未向被告支付过货款，被告尽最大努力向原告供货，被告自始至终善意履行合同，违约责任具有惩罚性，被告因政策性原因，不应受到惩罚性赔偿。4、被告胡廷贵、杜军、万元洲、丁磊不是本案适格被告，是有限公司的股东，对公司的债务不承担连带责任。5、原告的产能为年2500吨，被告的供货能满足其生产，且原告未取得排污许可证，不能进行生产，没有损失发生。6、原告诉讼请求是基于违约责任产生的，而被告并没有违约，所以这几项诉讼请求不应当得到支持。综上，原告的诉讼请求无事实依据和法律依据，请法院驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年11月18日，原告为甲方与乙方被告雨玢公司签订《供货合同》，向乙方购买石灰石。合同约定，石灰石含税价格为30元每吨，单价每5年上浮5%；甲乙双方每一个月结算一次，甲方应在结算及收到发票后的五个工作日内将应付货款全部支付给乙方，延期支付最长不能超过2个月；合同供货时间为10年；签订协议后雨玢公司保证每年提供给佳磊公司石灰矿石9-12万吨，平均每月不能低于9000吨，雨玢公司供料长期存量不能低于10000吨；除非佳磊公司书面提出停止供原料或雨玢公司矿石采尽，无矿产资源及政策影响，不可抗力原因，雨玢公司必须供应佳磊公司石灰石原材料，如雨玢公司股权或采矿权发生转让或将矿山经营承包，胡廷贵必须将向佳磊公司供石灰矿石原料作为前置条件附加进去，并有佳磊公司同意签名，否则由胡廷贵本人赔偿佳磊公司因无石灰矿生产损失，赔偿金额为本协议转让款总额的双倍。雨玢公司财产、采矿权、经营权承担担保责任。胡廷贵、杜军个人财产担保；乙方如不能按时按质将甲方所订石灰矿供应，造成甲方压火或停产等事故则视为乙方违约。每停产一天，乙方应赔偿甲方伍万元损失费；守约方为主张赔偿及违约责任产生的费用（包括担不限于调查费、保全费、申请财产保全的保函手续费、案件受理费、执行费、评估费、公告费、律师费、差旅费、复印费及其他合理费用等）由违约方全部承担。丁磊、万元洲、杜军、胡廷贵、吴洪在《供货合同》乙方落款时间下面签名。合同签订后，被告雨玢公司给原告供货的情况为：2018年12月570吨、2019年1月390吨、2019年3月1560吨、2019年4月150吨。2018年12月17日、2019年1月7日、2019年4月28日，原告分别向被告雨玢公司送达《函告》、《律师函》、《函告》，告知被告未按约定供货，严重影响了生产，导致公司长期压火、停产，已造成公司经营损失，催促被告按约定供货。2019年1月25日，被告雨玢公司书面函告原告：“我公司与贵公司签订的石灰石供应合同因新春佳节及市两会召开，遵照有关部门的要求，本公司不能生产。春节后本公司转入绿色矿山建设，也不具备给贵公司提供石灰石供应的条件。对此，本公司特别函告贵公司：从即日起至本公司绿色矿山验收合格之前，本公司不能提供贵公司所需石灰石，由贵公司自行解决。”2019年1月30日，重庆市万州区安全生产委员会办公室对各镇乡人民政府、街道办事处，各非煤矿山企业发布的“万州安委办[2019]9号”《关于做好全区非煤矿山春节前后有关工作的通知》规定了：要充分研判非煤矿山安全风险，引导安全条件不达标的非煤矿山企业春节期间停工停产，并将各企业节日期间应急值班安排情况收集备案，明确了节后复工复产程序及要求、复工复产必须具备的条件等。2019年4月11日，重庆市万州区规划和自然资源局通知被告雨玢公司，其采矿许可证于2019年4月13日到期，你单位应尽快缴纳采矿权收益签订采矿权出让合同，申请办理延续登记手续。未取得合法有效的采矿许可证前禁止采矿。2019年4月13日，受让方被告雨玢公司与出让方重庆市万州区规划和自然资源局签订《重庆市万州区采矿权出让合同》约定，本合同采矿权出让年限为7年零2个月，自2019年4月13日起至2026年6月12日止。同年5月13日被告雨玢公司取得《采矿许可证》。被告雨玢公司于2019年4月18日填报《万州区非煤矿山节后复工复产验收表》，区规划和自然资源局、区生态环境局分别于2019年5月24日、6月3日同意复工。诉讼中尚未获得区应急局批准。原告的《逐日生产情况统计表》载明的生产情况为：2019年4月8日、10日、11日、12日为“保火生产”，4月28日、29日、30日为“熄火”，其余为“保火”。原告的《控制室工作日志》载明：4月3日15：00时出灰1次;4月4日、6日、7日保火;4月8日11：30-23：30约每半小时出灰;4月9日0：00-14：30多次出灰，14：30记录为保火;4月10日8：30-23：30约每半小时出灰;4月11日0：00-23：30约每半小时出灰;4月12日0：00-12：00约每半小时出灰、18：00保火;4月16日19：00保火;4月19日19：00出灰;4月22日20：30出灰;4月25日19：30出灰;2019年4月28日已熄火没石头。原告承认保火期间有少量出灰。2018年11月18日，甲方胡廷贵、杜军与乙方重庆海铭科技有限公司签订的《股权转让协议》的附件1载明佳磊公司所属资产清单中生产线包括：日产200吨生石灰窑生产线一套、时产8-10吨氢氧化钙生产线一套、钙粉粉末生产线一套。被告胡廷贵庭审中承认日产200吨生石灰需石灰石400吨。2019年5月7日，原告与重庆天尤律师事务所签订《法律事务委托合同》约定律师服务费4万元，并于6月18日经银行转账支付。原告交纳诉讼保全费5000元。本院认为，原告与被告雨玢公司签订的《供货合同》系双方的真实意思表示，合法有效，于双方有法律约束力，应当全面履行。关于被告雨玢公司是否违约，约定的每日5万元违约金是否调整的争议。原告的《逐日生产情况统计表》、《控制室工作日志》证明了原告在2019年4月的生产状况为压火直至停产，被告未证明系原告自身的原因所致;被告雨玢公司该月仅供货150吨、且没有供货存量，被告胡廷贵自认日产200吨生石灰需400吨石灰石，故可以认定原告的生产线因供货不足在2019年4月里大多数时间里的压火状态、自2019年4月28日起停产属实。供货合同约定被告雨玢公司不能按时按质供应石灰矿，造成原告压火或停产等事故即视为违约。因此，被告雨玢公司的行为构成违约。被告认为其不供货系政策原因即资源费金额较高、春节及重庆两会召开期间停工停产、4月13日至5月14日新的采矿许可证未办理下来所致，合同约定因政策原因可不供货，因此被告雨玢公司不供货符合约定。被告所抗辩的政策原因实为：一是节日及两会召开、一是新采矿许可证未办理下来前不能采矿。据《关于做好全区非煤矿山春节前后有关工作的通知》的规定，只有安全条件不达标的非煤矿山企业春节期间应当停工停产，不是被告雨玢公司所说的春节两会期间必须停产，而雨玢公司报批复工复产说明其安全条件不达标系企业自身原因，不属于政策原因。被告的采矿许可证于2019年4月13日到期，据2019年4月11日重庆市万州区规划和自然资源局给被告雨玢公司的通知，被告雨玢公司因未缴纳采矿权收益，未签订采矿权出让合同，亦非政策原因致其采矿许可证不能及时办理下来。综上被告雨玢公司因政策原因不供货不构成违约的理由不能成立。供货合同约定每停产一天，赔偿违约金5万元损失费，原告停火3天，被告雨玢公司应当按约定赔偿15万元损失费。被告认为约定的违约金过高应予调整，但未能提供约定的违约金过分高于停产损失的证据，应承担不利的后果，该请求本院不予支持。合同未约定压火所致违约损失的计算方法，依照《中华人民共和国合同》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，原告应当提供因压火受到损失的证据，但原告未予证明，应当承担不利的法律后果。原告主张压火一天被告应赔偿5万元的请求，与约定不符，本院不予支持。合同约定货款每月结算一次，应在结算及收到发票后五个工作日内支付货款，延期支付最长不能超过2个月。被告未提供货款结算及交付发票给原告的证据，货款支付条件不成就，故原告未付货款不构成违约。供货合同中没有以取得排污许可证等作为被告雨玢公司供货的前提条件，被告提出原告未取得排污许可证不能进行生产，原告没有损失，不承担违约责任的抗辩理由，与双方约定不符，本院不予采纳。原告主张被告赔偿律师费4万元，符合合同约定，本院予以支持。关于被告丁磊、万元洲、杜军、胡廷贵是否承担保证责任的争议。《供货合同》中虽有丁磊、万元洲的签名，但无证据证明其系保证人，原告要求丁磊、万元洲承担保证责任无事实依据，本院不予支持。《供货合同》约定胡廷贵、杜军以个人财产担保被告雨玢公司向原告供货，本案被告雨玢公司因供货不足导致原告停产，应承担因供货不足相关的合同义务范围内的保证责任。合同对保证方式未约定，应承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：一、被告重庆雨玢建材有限公司在本判决生效后五日内支付原告重庆市万州区佳磊钙业有限公司违约金15万元、律师费4万元，合计19万元;二、被告胡廷贵、杜军承担连带保证责任;三、驳回原告重庆市万州区佳磊钙业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取9330元、保全费5000元，合计14330元，由原告重庆市万州区佳磊钙业有限公司负担7280元，被告重庆雨玢建材有限公司、胡廷贵、杜军负担7050元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。本判决生效后，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行时，自本判决生效之日起，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为两年。该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 向 勇二〇一九年八月六日书记员 张庭婷