广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0902民初3866号 原告：深圳市维骏文化旅游科技有限公司，住所地：深圳市南山区桃源街道留仙大道**南山云谷创新产业园山水楼**中，统一社会信用代码：91440300311699605G。 法定代表人：陈柏全，总经理。 委托诉讼代理人：戴述耀，广东国晖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张小卫，北京市竞天公诚（深圳）律师事务所律师。 被告：玉林福达克拉湾有限公司，住所，住所地：广西玉林市玉州区江滨东路**社会信用代码：91450900MA5KG0T65R。 法定代表人：宋军，董事长。 委托诉讼代理人：龚运川，广西三益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶向阳，广西三益律师事务所实习律师。 原告深圳市维骏文化旅游科技有限公司（以下简称：深圳维骏公司）与被告玉林福达克拉湾有限公司（以下简称：玉林克拉湾公司）合同纠纷一案，本院于2018年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告深圳维骏公司的委托诉讼代理人戴述耀、张小卫，被告玉林克拉湾公司的委托诉讼代理人龚运川、叶向阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告深圳维骏公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付合同款项人民币9388328.2元整及逾期付款违约金（违约金以拖欠金额从2017年7月11日起算，按照银行同期同类贷款利率的标准计算至被告付清款项之日止，暂计至起诉之日为人民币657182元）；2、判令被告承担全部诉讼费用。事实与理由:原告于2016年11月24日与玉林福达投资有限公司签订合同编号为VK-M-FD-2016-11的《玉林福达水公园高科技游乐设备工程购销合同》。2016年12月26日，玉林福达投资有限公司设立玉林福达文化旅游科技有限公司，2017年3月23日，“玉林福达文化旅游科技有限公司”更名为“玉林克拉湾欢乐城有限公司”。2017年4月17日，玉林福达投资有限公司、原告、玉林克拉湾欢乐城有限公司签订《玉林福达水公园高科技游乐设备工程购销合同补充协议》，由玉林克拉湾欢乐城有限公司承继《玉林福达水公园高科技游乐设备工程购销合同》中玉林福达投资有限公司的权利和义务。2018年5月10日，玉林克拉湾欢乐城有限公司更名为玉林福达克拉湾有限公司（被告）”。上述合同约定，原告为被告承建一套深海剧场、一套实景特技漂流剧场、一套特效浮潜剧场、一套影视脱口秀等四个设备工程项目，合同项目总价为人民币24800000元，其中深海剧场8266438.15元、实景特技漂流剧场7762060.85元、特效浮潜剧场5491671.80元、影视脱口秀3279829.51元，付款方式为合同生效后，被告在5个工作日之内支付合同总价40%的费用作为首期款，设备发到现场，被告签收后5个工作日内支付合同总价20%的费用，设备试运行后5个工作日内支付合同总价30%的费用，验收合格后5个工作日内支付合同总价5%的费用，质保期结束后5个工作日内支付合同总价5%的费用。同时上述合同还约定，若被告未按合同约定办理竣工验收并擅自投入运营，当项目对观众正式开放满20日，则视为整个系统通过验收。且合同对工程周期、各方权利义务、验收方式、违约责任等进行了明确约定。上述合同签订后，被告向原告支付了40%的费用即合同首期款9920000元，原告按照合同约定采购相关相应设备硬件、软件制作等。2017年4月21日，被告致函原告，提出将特效浮潜剧场高科技项目的建设调整至第二期建设项目中去，原告于2017年4月24日回函《关于特效浮潜剧场项目暂缓的回函》，特效浮潜剧场项目亚克力采购、硬件采购、软件制作、影视内容制作及其他物料采购等工作均已展开多时，只剩余现场安装调试工作，考虑到该项目属于室内安装作业，并不影响室外项目的运营，故同意特效浮潜剧场项目推迟后延交付。原告在完成深海剧场、实景特技漂流剧场、影视脱口秀三个项目的设备安装至被告游乐项目园区运营期间，多次要求被告按照合同约定支付剩余合同款项人民币9388328.2元(扣除特效浮潜剧场5491671.80元），被告均以各种理由拒绝支付。原告认为，原告已根据合同约定按照被告的要求完成了深海剧场、实景特技漂流剧场、影视脱口秀三个项目的全部承揽工作成果，被告应当按照合同约定的价款向原告支付剩余合同款项。对于被告在合同履行过程中提出的“将特效浮潜剧场高科技项目的建设调整至第二期建设项目中去”，给原告所造成的损失，原告保留追索的权利。综上所述，被告拖欠原告承揽合同款项的行为，已严重损害了原告的合法权益，为此，特提起诉讼，请予判准。 被告玉林克拉湾公司辩称，原、被告之间确实签署有《玉林福达水公园高科技游乐设备工程购销合同》，但被告没有按照合同的约定将设备交付给被告使用，故本案原告起诉要求被告支付合同款项9388328.2元没有事实理由及法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 对原告提供的证据：1、《玉林福达水公园高科技游乐设备工程购销合同》、《玉林福达水公园高科技游乐设备工程购销合同补充协议》；2、《2017年4月21日关于特效浮潜剧场项目建设的函》、《2017年4月24日关于特效浮潜剧场项目暂缓的回函》；3、2017年9月1日关于付款申请的函；4、微信公众号“湾湾玉林克拉湾水上乐园”于2017年10月8日发布的闭园通知；5、《2017年9月1日关于高科技设备验收及移交的催促函》，因合同、协议、回函均有双方代表签字，微信公众号网上可查，故本院予以确认；6、《室外脱口秀项目光盘》、《室内漂流河项目光盘》、《深海剧场项目光盘》，被告虽认为不能证明安装地点及三个项目的设备软件、影片制作安装完成，但根据本院现场勘验及证据保全得到的证据，可以认定原告主张的设备已安装到现场，故上述证据可作为本案参考。 对原告申请本院进行证据保全中的设备、软件予以确认。 对于原告提供的《2017年6月13日关于高科技设备-深海剧场/脱口秀的请款函》、《2017年7月1日的关于管理费及高科技设备函款项支付的函》，被告辩称未收到函件，原告亦未能举证证明，本院不予确认；《三个项目的安装图片》、《室外脱口秀图片》，原告未能提供原件，本院不予确认；《2017年6月5日的关于玉林福达康体体验园高科技项目进展的函》、《2017年6月17日的关于玉林高科技深海剧场延期开业的联络函》、《2017年6月25日的关于室内漂流河消防工程进度滞后的函》、《2017年7月15日的关于高科技设备及交付的函件》，被告辩称未收到函件，原告亦未能举证证明，本院不予确认；《2017年6月5日的主体结构分部工程质量验收记录（室内漂流）》、《2017年6月5日的主体结构分部工程质量验收记录（深海剧场）》，被告认为验收记录上的单位均是原告安排到玉林福达康体水上体验园的施工单位，并存在事后制作的嫌疑，本院认为，该证据没有验收结论，亦未有被告同意接受的意见，不予确认；对被告提供的《玉林福达水上康体体验园项目委托合同》，与本案无关，不予确认。 根据当事人提交的证据及庭审的陈述，本院确认事实如下：2016年11月24日，原告与玉林福达投资有限公司签订《玉林福达水公园高科技游乐设备工程购销合同》（下称“购销合同”），约定原告为玉林福达投资有限公司在玉林市福达水上康体体验园内（下称“水上体验园”）承建一套深海剧场、一套特技漂流剧场、一套特效浮潜剧场、一套影视脱口秀共四个设备工程项目，同时委托原告进行以上项目内容创意、详细设计、制作、安装、调试、操作维修培训以及项目内装饰等工作（不包括土建工程、建筑机电以及外装饰工程等应由玉林福达投资公司完成的工程）。工程周期。玉林福达投资有限公司计划于2017年6月30日建成开业，项目周期约为7个月，从合同生效之日开始计算（工程启动），具体时间安排如下：（1）2016年12月10日，原告向玉林福达投资有限公司书面提供项目的策划方案、所有合同项目环境及基础的要求；（2）2017年3月7日，玉林福达投资有限公司完成项目场地的基础施工和外装饰装修工作，具备原告设备进场条件，并书面通知原告进场安装，原告到现场进行设备进场条件确认；（3）2017年3月7日，原告提供的设备运到玉林福达投资有限公司的现场，玉林福达投资有限公司对设备进行签收，提供设备存放场地；（4）2017年3月7日至6月7日间，原告进行系统安装、调试并指导、培训玉林福达投资有限公司工作人员，使之能熟练操作设备及处理一般性故障；（5）2017年6月15日，项目开放，2017年6月30日合同双方完成最后验收。合同金额。本合同中项目总价为人民币24800000元（其中设备硬件10930000元，软件服务8110000元，运输及工程安装调试费5760000元）……。七、付款方式。本合同生效后，玉林福达投资有限公司在5个工作日之内向原告支付本合同总价40%的费用，作为首付款；2、设备发到现场后，玉林福达投资有限公司按照设备清单对设备进行签收，签收后5个工作日之内向原告支付本合同总价20%的费用，原告收款后进行系统安装调试工作；原告将全部项目系统设备现场安装调试完成、操作指导培训完成，设备试运行正常后5个工作日内玉林福达投资有限公司向被告支付本合同总价30%的费用；4、乙方（原告）通过国家或省市特种设备检查机构验收合格后，玉林福达投资有限公司进行最终验收，验收合格后5个工作日内玉林福达投资有限公司向原告支付本合同总价5%的费用；5、质保期（自验收合格之日起1年时间）结束后5个工作日内，玉林福达投资有限公司支付原告本合同总价5%费用，至此合同全部款项付清；玉林福达投资有限公司在质保期内有权按第十条售后服务的有关条款考核结算质量保证金。验收方式。项目需要原告负责按国家质检总局有关特种设备法规规定，向当地质监部门申请办理开工告知手续。设备安装完毕并经原告自验合格后，报请验收检验，并承担技术监督部门设备验收检测费。原告须提供设备产品出厂合格证、产品说明书、维护说明书、运营证明书等供玉林福达投资有限公司工程备案。项目安装调试完毕通过国家或省市特种设备检测机构验收合格后，玉林福达投资有限公司应在项目安装调试完毕之日起5个工作日内，进行最终验收，通过后，为最终验收通过。若玉林福达投资有限公司未按上述条款办理竣工验收并擅自投入运营，当项目对观众证实开放满20日，且运行过程无任何异常或故障，则视为整个系统通过验收。……。十二、其它约定事项。4、本合同的附件是合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等法律效力。5、本合同的附件包括：（1）附件一：深海剧场工程项目设备清单；（2）附件二：实景特技漂流剧场工程项目设备清单；（3）附件三：特效浮潜剧场工程项目设备清单；（4）附件四：影视脱口秀剧场工程项目设备清单。购销合同签订后，玉林福达投资有限公司（甲方）与原告（乙方）、玉林克拉湾欢乐城有限公司(丙方）三方签订《玉林福达水公园高科技游乐设备工程购销合同补充协议》，约定：委托合同中甲方的合同权利与义务全部由丙方承接。甲方在签订补充协议前对于乙方履行高科技购销合同工作的确认，丙方均予以认可。甲方已向乙方支付全部款项，甲方与丙方将内部调账，由乙方直接给丙方开具增值税专用发票。丙方更名前（即玉林福达文化旅游科技有限公司）支付的款项，视同承接本合同。合同签订后，被告依约向原告支付了40%的即9920000元首付款，原告也依约对承建的四个项目开始采购设备硬件、软件制作、安装、调试等工作。2017年4月21日，玉林克拉湾欢乐城有限公司向原告发函，称因其公司研究决定将特效浮潜剧场高科技项目调整至第二期建设项目中去，要求原告暂停该项目的建设，集中精力抓好另三个项目的建设和总体项目的管理推进工作。2017年4月24日，原告回函给玉林克拉湾欢乐城有限公司，回函载明：自从双方签署《购销合同》以来，我司一直积极推进各项工作。截止目前为止，特效浮潜剧场项目亚克力采购、硬件采购、软件制作、影视内容制作及其他物料采购等工作均已展开多时，只剩余现场安装调试工作，暂停此项目，给我司前期工作部署带来较大困难，涉及到物料存放、垫资压力以及采购合同风险等。鉴于贵司提出的集中全部资源确保7月项目开园的目标，且对浮潜项目缺乏运营经验，存在一定风险，我司同意特效浮潜剧场项目迟延交付。考虑到本项目属于室内安装作业，并不影响室外项目的运营，建议该项目推迟一个月半交付，即在水公园项目整体交付后的一个半月左右交付使用，预计八月中交付使用。届时，水公园项目已进入正常运营状态，同时，对新项目已有充足的时间准备，可消除运营的风险。叶国球在回函上批复：对于此事待开园后再议定。2017年9月1日，原告向玉林克拉湾欢乐城有限公司发函：玉林克拉湾项目已于7月11日正式开园，贵司尚有应付未付的款项（包含设计尾款25万元、管理费尾款87.5万元、高科技设备：影视脱口秀180.39万元、特技漂流426.91万元、深海剧场454.65万元、垫付工程款68.57万元）共1243.02万元，要求尽快安排专人处理并支付款项，叶国（被告员工）在该函上签名并署2017年9月3日。同日，原告向玉林克拉湾欢乐城有限公司发出《关于高科技设备验收及移交的催促函》，载明：贵司与我司签订的《玉林福达水公园高科技游乐设备工程购销合同》中，除了贵司发函要求取消的特效浮潜剧场项目外，深海剧场、特技漂流、影视脱口秀早已具备验收交付条件。其中影视脱口秀项目在7月15日已由贵司完全独立运营至今，项目运行平稳；深海剧场模拟运营至今累计达二百余场，运行平稳。特技漂流、深海剧场两个项目，按当初贵司要求，于8月7日均已调试完毕，至今未做验收和移交工作。按合同约定，我司申请贵司安排专人对接，尽快启动验收和移交工作。叶国于2017年9月3日在该函件上签名并注明福达。截止到庭审时，被告玉林克拉湾公司除了支付合同款总额的40%即9920000元外，没有支付过任何款项。 另查明，合同附件中：深海剧场工程项目价款8266438.15元；实景特技漂流剧场工程项目价款：7762060.85元；特效浮潜剧场工程项目价款：5491671.80元；影视脱口秀剧场工程项目价款：3279829.51元。截止到庭审时，被告玉林克拉湾公司除了支付合同款总额的40%即9920000元外，没有支付过任何款项。水上体验园于2017年7月11日开园。影视脱口秀项目也同时运营。 再查明，2016年12月16日，玉林福达投资有限公司投资设立玉林福达文化旅游科技有限公司。2017年3月23日玉林福达文化旅游科技有限公司更名为玉林克拉湾欢乐城有限公司。2018年5月10日玉林克拉湾欢乐城有限公司更名为玉林福达克拉湾有限公司。 本院认为，关于本案法律关系的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条，买卖合同是出卖人，转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第二百五十一条，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。在承揽合同中，承揽人应以自己的设备、技术和劳力完成主要工作、并且需要把自己的技术和劳动力转移到工作成果中去。本案中，原、被告虽签订的是购销合同，但是深海剧场、特技漂流、影视脱口秀需要用技术和劳动力转移到工作成果中去才能完成的，故原告与被告关系属承揽合同关系。双方对这一法律关系均予以认可。关于涉案深海剧场、特技漂流、影视脱口秀三个项目安装、验收交付问题。本院于2018年12月4日对涉案深海剧场、特技漂流、影视脱口秀三个项目进行证据保全中，查封了三个项目的设备硬件，同时查封过程中，在影视脱口秀机房中查封了一份该项目2017年7月份的排班表及节目单，也证实了影视脱口秀项目在2017年7月份就已运营的事实。根据《购销合同》验收方式第7.5若甲方（被告）未按上述条款办理竣工验收并擅自投入运营，当项目对观众正式开放满20日，且运行过程无任何异议或故障，则视为整个系统通过验收的约定，影视脱口秀项目被告已实际运营超过20日，因此，影视脱口秀项目视为验收合格，该项目的设备款应予以支付。深海剧场、特技漂流两个项目至今未运营，虽然两个项目的设备在被告园区，但本案为“承揽合同关系”，即承揽人在完成工作成果，并按合同约定将工作成果交付给定作人后，定作人支付价款；根据《购销合同》第七条付款方式“4、乙方（原告）通过国家或省市特种设备检查机构验收合格后，玉林福达投资有限公司进行最终验收，验收合格后5个工作日内玉林福达投资有限公司向原告支付本合同总价5%的费用；”的约定，乙方（原告）应当通过国家或省市特种设备检查机构验收合格后，再通知被告（甲方）最终验收，验收合格后支付价款；现原告未有证据证明上述两个项目已通过国家或省市特种设备检查机构验收合格，并办理验收交接手续，故导致没有验收交接的责任在于原告。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十一条：承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。因此，深海剧场、特技漂流两个项目应认定未验收移交。关于原告深圳维骏公司是否存在延迟交付的违约行为。原告作为承揽方应当在合同约定的期限内交付合格的工作成果。庭审中原告对未按《购销合同》约定时间安装设备未予否认，但认为被告取得项目土地使用权时间延后，导致整个项目开工日期延后且项目场地基础施工工作，一直到2017年6月5日才完成，才具备安装条件，本案项目安装调试应从2017年6月5日起三个月2017年9月4日结束，而事实上原告在2017年8月底就已完成全部安装工作，不存在交付延迟的问题。从双方提交的证据及庭审查明的事实来看，《购销合同》工程周期约定：项目周期约为7个月，从合同生效之日开始计算，具体时间安排如下：……（3）2017年3月7日甲方（被告）完成项目场地的基础施工和外装饰装修工作，具备乙方（原告）设备进场条件，并书面通知乙方（原告）进场安装，乙方（原告）到现场进行设备进场条件确认；2017年3月7日，乙方（原告）提供的设备运到甲方（被告）现场，甲方（被告）对设备进行签收，并提供设备存放场地；2017年3月7日至6月7日间，乙方进行安装、调试并指导、培训甲方工作人员，使之能熟练操作设备及处理一般性故障；2017年6月30日合同双方完成最后验收。本院认为，原告确实超出合同约定日期安装设备，对于其辩称的因被告原因才导致超期，提供的证据也不足以证明其主张。因此，对被告主张的原告存在超期的违约行为，本院予以确认。关于被告应否支付合同款项9388328.2元的问题。本案三个项目中只有影视脱口秀视为已验收合格，而该项目的合同价款为：3279829.51元，而被告对该价款又支付了40%，该项目也视为验收合格后快两年，质保期也已过，因此，被告应支付合同款项的影视脱口秀项目设备款3279829.51×60%=1967897.71元给原告。深海剧场、特技漂流因原告提供证据不足以证明已移交验收，因此对于原告要求支付该两个项目设备款，本院不予支持。关于被告玉林克拉湾公司应否支付违约金的问题。本案中原告深圳维骏公司存在超期安装设备违约行为及导致深海剧场、特技漂流没有验收交接的行为，被告玉林克拉湾公司亦未按《购销合同》约定的付款方式支付影视脱口秀项目设备款，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任，因此，双方都应承担相应的违约责任。鉴于双方互负承担违约责任，该违约责任属于一般债务，可予以抵消，各自不承担给付对方违约金的债务。 原告为本案申请证据全保支出的保全费5000元，已被生效的民事裁定书予以确认，该费用应当由被告返还给原告。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第一百零九条、第一百二十条、第一百三十条、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告玉林福达克拉湾有限公司支付合同款1967897.71元给原告深圳市维骏文化旅游科技有限公司； 二、被告玉林福达克拉湾有限公司返还证据保全费5000元给原告深圳市维骏文化旅游科技有限公司； 三、驳回原告深圳市维骏文化旅游科技有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 本案受理费82073元，由原告深圳市维骏文化旅游科技有限负担65995元，被告玉林福达克拉湾有限公司负担16078元。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 长  陈 燕 人民陪审员  张致华 人民陪审员  谢铁珩 二〇一九年七月十七日 书 记 员  胡 雯