云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初1849号原告：刘祖荣，男，1968年8月2日生，汉族，小学文化，楚雄市人，住楚雄市。委托诉讼代理人：陶建学，务实法律服务所法律工作者（特别授权）。被告：谢连会，男，1961年9月14日生，汉族，小学文化，楚雄市人，住楚雄市。委托诉讼代理人：尹洪林，女，1983年6月20日生，汉族，高中文化，云南省腾冲市人，住址同上，特别授权）。委托诉讼代理人：蔡晓燕，云南鼎燊律师事务所律师（特别授权）。原告刘祖荣与被告谢连会建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘祖荣及其委托诉讼代理人陶建学、被告谢连会及其委托诉讼代理人尹洪林、蔡晓燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘祖荣向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告立即支付所欠工程款48193.94元及鉴定费3000元；2.本案诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：请求依法判令被告立即支付所欠工程款38193.94元及鉴定费3000元。事实和理由：2018年4月，被告在本村建盖私房，经双方协商一致，被告将该建设工程承包给我施工，双方签订了建设工程承包合同，合同约定：单价为325元／㎡，以实际建筑面积为准，房屋为砖混结构；工程验收结束后，被告一周内付清全部余款，合同签订后，被告变更了工程内容，一楼变更为框架结构，原定建筑楼层为5层半，后变更为6层半，我按合同约定履行了合同义务，但被告不按合同约定支付工程尾款及变更和增加内容的工程款，为此，我多次要求被告对工程变更和增加项目进行结算，但被告躲躲闪闪，就是拒接我的电话，致使我的合法权益难以实现。2019年4月28日，我委托楚雄正源司法鉴定中心对自己所做的工程、工程变更及增加内容做评估鉴定，经鉴定:合同约定价款为374686元，增加、变更工程内容价款为29507.94元，扣减被告先后支付的工程款366000元，被告还应支付工程欠款38193.94元。被告谢连会辩称，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。第一、原告所称建盖的房屋从五层半变更为六层半与实际事实不符。我建盖的房屋一共是六层，包含增加的半层在内。第二、原告与我签订合同约定，建盖房屋是按图纸来施工，扫地坐房，按照固定的价款进行结算，是以建筑面积按325元／㎡计算工程款，包括飞檐40公分在内，对于增加的半层也就是第六层，同样在合同当中约定是以固定的价款325元／㎡进行结算，但原告提交的合同并不完整。第三、根据我方提交的设计图纸、规划许可证等，该房屋1-5层的建筑面积是为1028.83㎡，按325元／㎡计算的工程价款为334369.75元；增加的半层，即第六层的建筑面积是125㎡，按325元／㎡计算的工程价款为40625元。另外，双方约定的已经支付的基础部分工程款为26000元，以上工程款合计400994.75元。第四、我已经支付主体工程的款项366000元、基础部分工程款项26000元，合计392000元。2019年2月1日，原告与我对这个工程款进行了结算，原告亲笔出具了一个收条，亲笔在收条上面注明工程款合计401000元，已经支付了392000元，剩余9000元作为质保金。第五，原告所施工的工程质量也不符合标准，虽已经交付我使用，但房屋出现了楼板开裂、漏水等情况，我也多次联系原告让他过来修复，原告都不来修复，也不接电话。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉辩主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告刘祖荣为证明诉讼主张及所依据的事实和理由，向本院提交了以下证据：1.建设工程承包合同书，2.鉴定书，3.鉴定费票据，4.施工图纸。被告谢连会针对其辩解和理由，向本院提交了以下证据：1.身份证复印件，2.建设工程施工合同，3.建设工程规划许可证、不动产权证书、房产建设面积计算报告，4.收条，5.电话录音，6.现场照片6张。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的事实和证据，本院认定如下：原告提交的证据2-3本院结合在案证据予以综合认定。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月23日，被告为甲方（发包方），原告为乙方（承包方），双方签订了建设工程承包合同，合同约定：工程内容及范围为地圈梁以上（含地圈梁），包工不包料，一切材料有甲方供给，屋内装修为刮白、贴地板砖、水电安装在内（不含门窗安装及屋面防水），按图纸施工；工程地点为丁家坝；本合同总工期为八个半月，开工日期为2018年4月11日，竣工日期为2018年12月26日；工程价款为325元／㎡（砖混结构），以实际建筑面积为准。飞檐在内（40㎝）；乙方每浇灌一层后，甲方支付36000元，以后每浇灌完毕一层支付36000元；工程验收结束后，甲方在一周内向乙方付清全部余款，付款以收条为据。该合同还对双方的其他权利义务进行了约定。同时，该合同背面注明的补充内容为：1.工程完工后屋内的施工垃圾清理干净；2.五楼顶地面铺砖；3.五楼顶女儿墙砌砖1.2米高；4.一楼加一个卫生间；5.外墙贴两面砖；7.基础26000元。新增加125㎡×325元／㎡，如用商混单价基础上下10元（315元／㎡），五层半过道砖贴。原、被告在该补充内容处签字按手印。之后，原告对上述房屋进行施工。被告所建盖的上述房屋建筑面积为1153.93㎡。从2018年5月13日至2019年2月1日，被告向原告支付工程款共计392000元，原告均出具了收条，并在2019年2月1日的收条中载明：工程款合计401000元，已付款392000元，质保金余额9000元未付。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。本案中，虽然原、被告签订了建筑工程承包合同，但由于原告并无建筑施工资质，上述合同因违反法律的的强制性规定而无效。由于现涉案房屋已办理了房屋产权证并已经投入使用，故该房屋应当视为已经竣工验收合格，本案应当根据双方签订的建筑工承包合同、补充协议内容及实际履行情况确定涉案房屋的工程价款。根据原、被告签订的建设工程承包合同的约定，单价为325元/㎡。根据被告取得的建设工程规划许可证，该证载明五层砖混结构房屋的建筑面积为1028.83㎡，故工程合同约定主体工程价款为334369.75元；同时，原、被告在履行合同过程中，通过在建筑工程承包合同的背面注明了补充内容，在庭审中，双方明确该补充内容中的房屋基础部分价款26000元不包含在建筑工程承包合同范围之内，故本院对该房屋基础部分价款26000元予以确认。在庭审中，原、被告均明确一层未增加卫生间，因此，根据该补充内容的约定，增加的工程为五楼顶地面铺砖、楼顶女儿墙砌砖、外墙贴两面砖及房屋加层。根据原告提交的司法鉴定意见书，增加的五楼顶地面铺砖的价款为1680元；楼顶女儿墙砌砖、抹灰、外墙漆的价款为4838.85元；外墙贴两面砖的价款为9123.03元；房屋加层建筑面积125㎡，单价为325元/㎡，房屋加层价款为40625元。因此，上述房屋工程价款合计为416636.63元。根据庭审查明的事实，被告已经支付的工程价款为392000元，在扣减该款项后，被告还应当支付的工程价款为24636.63元。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条之规定，判决如下：由被告谢连会于本判决生效之日起十日内支付原告刘祖荣工程款24636.63元（款交本院）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1080元，本院减半收取540元，由被告谢连会负担276元（未交，限本判决生效之日起十日内缴纳，款交法院），由原告刘祖荣负担264元（已交）。鉴定费3000元，由被告谢连会负担1533元（未交，限本判决生效之日起十日内缴纳，款交法院），由原告刘祖荣负担1467元（已交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  宋国礼二〇一九年八月五日书记员  郑会乔