山西省阳泉市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）晋03刑终134号 原公诉机关山西省平定县人民检察院。 上诉人（原审被告人）樊国强，男，户籍所在地山西省阳泉市汉族，初中文化，住阳泉市。1989年11月27因犯盗窃罪被阳泉市城区人民法院判处有期徒刑一年六个月；1992年10月3日因犯故意伤害罪被阳泉市城区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2007年4月26日因犯盗窃罪被阳泉市城区人民法院判处罚金2000元；2012年12月19日因吸食毒品被阳泉市公安局城区分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年；2015年6月10日因犯盗窃罪被山西省平定县人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元；2018年8月27日因吸食毒品被阳泉市公安局城区分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年；2019年1月29日因犯容留他人吸毒罪被阳泉市城区人民法院判处有期徒刑六个月（刑期自2018年10月19日起至2019年4月18日止），并处罚金1000元。2019年2月15日因涉嫌犯盗窃罪被平定县公安局刑事拘留，同年2月21日被依法执行逮捕，现羁押于平定县看守所。 指定辩护人张海霞，山西嘉尚律师事务所律师。 被告人董国慧，男，户籍所在地山西省平定县，汉族，文盲，住平定县冠山镇XXX村。1988年7月4日因犯盗窃罪、抢劫罪被平定县人民法院判处有期徒刑十四年；2011年10月27日因吸食毒品被平定县公安局行政拘留十五日；2016年11月10日因吸食毒品被阳泉市公安局矿区分局行政拘留十五日；2018年8月26日因吸食毒品被阳泉市公安局城区分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。2018年12月19日因涉嫌犯盗窃罪被平定县公安局刑事拘留，2019年1月23日被依法执行逮捕，现羁押于平定县看守所。 山西省平定县人民法院审理的山西省平定县人民检察院起诉指控董国慧、樊国强犯盗窃罪一案，于2019年5月16日作出（2019）晋0321刑初48号刑事判决。宣判后，被告人樊国强提出上诉。本院受理后，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定： 1、2018年5月27日下午，被告人董国慧、樊国强共谋盗窃后，到平定县冠山镇前社新村小区，由被告人董国慧放哨，被告人樊国强用随身携带的自制钥匙将刘某停放在此处的一辆白色建雅牌摩托车的电门锁捅开，二被告人将车盗走，价值人民币1836元。作案后，被告人樊国强到阳泉市矿区一名叫“娜娜”的女子处用该车换得400元的土制海洛因，由二被告人共同吸食。 2、2018年6月3日上午，被告人董国慧、樊国强共谋盗窃后，到平定县冠山镇东升花园小区，由被告人董国慧放哨，被告人樊国强用随身携带的自制钥匙将时某停放在此处的一辆白色雅迪牌电动车盗走，价值人民币1344元。 3、2018年6月5日晚上，被告人董国慧、樊国强共谋盗窃后，到平定县冠山镇城里街缘梦舞厅门口，由被告人董国慧放哨，被告人樊国强用随身携带的自制钥匙将辛某停放在此处的一辆白色五羊牌125型踏板摩托车盗走，价值人民币1400元。当晚，二被告人骑该车回家途经平定县冠山镇东关碾沟王某家时，由被告人董国慧放哨，被告人樊国强用随身携带的自制钥匙将王某停放在院内的一辆新日牌电动车盗走，价值人民币3800元。作案后，被告人樊国强到阳泉宾馆附近居住的一名叫“小东北”的女子处用该电动车换得500元的土制海洛因，由二被告人共同吸食。 4、2018年6月15日下午，被告人董国慧、樊国强共谋盗窃后，到平定县冠山镇太平洋旅行社门口，由被告人董国慧放哨，被告人樊国强用随身携带的自制钥匙将张某停放在此处的一辆黑色五羊一本踏板摩托车盗走。 5、2018年6月25日下午，被告人董国慧、樊国强共谋盗窃后，到平定县冠山镇锦程步行街众丽商城一层楼道内，由被告人董国慧放哨，被告人樊国强用随身携带的自制钥匙将陆某停放在此处的一辆红色爱玛牌电动车盗走，价值人民币1620元。 6、2018年6月27日下午，被告人董国慧、樊国强共谋盗窃后，到平定县冠山镇南苑人家小区，由被告人董国慧放哨，被告人樊国强用随身携带的自制钥匙将刘某1停放在此处的一辆红色雅迪牌电动车盗走，价值人民币2205元。作案后，被告人樊国强以200元的价格将该车出售，所得赃款用于购买毒品后与被告人董国慧共同吸食。 7、2018年6月29日下午，被告人董国慧、樊国强共谋盗窃后，到平定县医院内发放间门口，由被告人樊国强放哨，被告人董国慧用随身携带的自制钥匙将张某1停放在此处的一辆红色比德文牌电动车盗走。当日下午，二被告人又到平定县冠山镇佳景花园，由被告人樊国强放哨，被告人董国慧用随身携带的自制钥匙将停放在此处的一辆摩托车的电门锁捅开，二被告人将车盗走。 8、2018年6月份的一天，被告人董国慧、樊国强共谋盗窃后，到平定县冠山镇新安四期，由被告人董国慧放哨，被告人樊国强用随身携带的自制钥匙将翟某停放在此处的一辆黑色小鸟牌电动车盗走。 9、2018年夏天的一天晚上，被告人董国慧、樊国强共谋盗窃后，到平定县冠山镇西关80年代主题餐厅门口，将路边木头栅栏处停放的一辆摩托车盗走。 以上，被告人董国慧、樊国强共同盗窃作案11次，盗窃物品价值共计人民币12205元。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： （1）平定县公安局受案登记表证实案件来源； （2）常住人口基本信息证实被告人董国慧、樊国强基本身份情况； （3）平定县公安局特警大队出具的嫌疑人归案情况说明证实被告人董国慧、樊国强到案详细经过； （4）辨认笔录、照片等证实被告人董国慧、樊国强对盗窃作案现场及出售被盗车辆地点进行辨认等相关情节； （5）被害人刘某陈述及其提供的摩托车销售票据等证实：2018年5月27日下午14时许，我将摩托车停放在平定县冠山镇前社新村，晚上21时许我发现摩托车不见了，我就报了警。 （6）被害人时某陈述及其提供的购车收款收据等证实：2018年6月2日12时许我将电动车停放在我家单元楼门内，充上电我就回家了，6月3日11时我出来汽车发现丢了，才打电话报了警。 （7）被害人辛某陈述及其提供的平定小胖摩托城专用票等证实：2018年6月5日20时40分许，我将摩托车停放在平定县冠山镇缘梦舞厅门口，等22时出来骑车发现丢了，才打电话报了警。 （8）被害人王某陈述及其提供车辆销售（保修）登记单等证实：2018年6月5日傍晚，我将自己的银灰新日牌电动车停放在东关我租住的院子内，等晚上11时我从家中出来发现车被盗了。 （9）被害人张某陈述证实：2018年6月15日下午，我将自己的黑色五羊一本踏板摩托车停放在平定县冠山镇联华超市旁太平洋旅行社门口，我就去吃饭了，等我吃完饭回来发现摩托车被盗了，当时看了看监控，觉得找到的希望不大所以没有及时报警。 （10）被害人陆某陈述及其提供的购车收款收据等证实：2018年6月25日下午，我将电动车停放在平定县冠山镇锦程步行街附近，就去上班了，到了下午19时左右，我下班回家骑车时发现我的电动车被盗了，后我就报案了。 （11）被害人刘某1陈述及其提供的购车收款收据等证实：2018年6月27日中午，我将电动车停放在平定县冠山镇南苑人家8号楼前，就回家吃饭休息了，到了下午15时左右，我准备骑车时发现我的电动车被盗了，后来我就报案了。 （12）被害人张某1陈述证实：2018年6月29日18时我将电动车停放在平定县医院食堂附近，等晚上20时我出来骑车发现丢了，才打电话报了警。 （13）被害人翟某陈述证实：2018年6月份的一天，我将自己的黑色小鸟牌电动车停放在平定县冠山镇新安四期7号楼二单元楼前，我就回家了，过了几天我才发现电动车被盗了，由于不清楚具体什么时间被盗的，所以没有及时报警。 （14）平定县价格认证中心价格认定结论书证实本案所涉部分被盗财物价值。 （15）平定县价格认证中心价格认定不予受理通知书及平定县公安局特警大队出具说明材料等证实本案所涉被盗车辆被害人张某、翟某、张某1因其购车发票及手续均已丢失，该车也未能追回（无实物），故未对该车进行鉴定价格等相关情节。 （16）平定县公安局特警大队出具的说明材料证实我对民警办理董国慧、樊国强盗窃案时，抓获犯罪嫌疑人董国慧、樊国强后，对二人交代的于2018年6月份的一天晚上，分别在平定县西关附近、平定县佳景花园小区一排小二楼处各盗窃过一辆弯梁摩托车的犯罪事实，经我队民警多方查找被害人无果，故该案无法认定。 （17）嫌疑人员前科劣迹调查表、平定县公安局、阳泉市公安局矿区分局、阳泉市公安局城区分局行政处罚决定书、本院（1988）法刑初字第28号、（2015）刑事判决书、山西省阳泉市城区人民法院（2019）晋0302刑初2号刑事判决书等证实被告人董国慧、樊国强前科、劣迹等相关情节； （18）被告人的供述。 据此，原判认为，被告人董国慧、樊国强多次盗窃他人财物，且数额较大，其行为均已构成盗窃罪，均依法应予惩处。平定县人民检察院指控成立。被告人樊国强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人樊国强因犯容留他人吸毒罪被宣告判决以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还犯有盗窃罪未被判决，应将其所犯盗窃罪与原犯容留他人吸毒罪依法适用数罪并罚。鉴于二被告人认罪态度好，均可酌情轻处。各辩护人所提辩护意见，在量刑时予以考虑。故判决：1、被告人董国慧犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万五千元；2、被告人樊国强犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元，与原犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万六千元；3、被告人董国慧、樊国强违法所得人民币12205元，依法追缴后，发还被害人刘某1836元、时某1344元、辛某1400元、王某3800元、陆某1620元、刘某12205元。 上诉人樊国强的上诉理由及辩护人的辩护意见：1、没有参与原判认定的第7起盗窃张某1和第9起的犯罪；2、量刑重。 经二审审理查明，原判认定的2018年五六月间，上诉人樊国强与原审被告人董国慧在我市矿区、平定县等地共同盗窃电动车、摩托车十一起，价值12205元的事实清楚，证据确实充分。在案有书证、被害人报案材料、被害人的陈述及相应购车收据、被告人供述、指认现场笔录及照片、鉴定意见等证据证实，该证据均经一审举证、质证，客观真实，足以认定，本院予以确认。 关于上诉人樊国强及辩护人所提“未参与原判认定的第7起盗窃张某1和第9起的犯罪”的上诉理由及辩护意见，经查，针对原判认定的第7起、第9起盗窃犯罪事实，在卷有原审被告人董国慧及上诉人樊国强在侦查阶段与一审审理期间明确稳定的有罪供述和二人对上述两起犯罪地点的指认笔录及照片，能与被害人的报案材料形成完整的证据链条，足以认定二原审被告人实施上述两起犯罪事实，故此上诉理由及辩护意见，均不能成立，所提“量刑重”的上诉理由及辩护意见，经查，原判在客观认定本案犯罪事实及相关情节在法定幅度内科以刑罚，并无不当，故此上诉理由及辩护意见，亦不能成立。 本院认为，上诉人（原审被告人）樊国强伙同原审被告人董国慧多次实施盗窃他人数额较大财物之行为均已构成盗窃罪。上诉人樊国强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。上诉人樊国强因犯容留他人吸毒罪被宣告判决以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还犯有盗窃罪未被判决，应将其所犯盗窃罪与原犯容留他人吸毒罪依法适用数罪并罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人及辩护人所提上诉理由及辩护意见，均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 裴元钊 审 判 员 郭素刚 审 判 员 张 艳 二〇一九年八月三十日 法官助理 张煦轩 书 记 员 苏晓桢