四川省自贡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川03民初40号 原告:自贡市国投融资担保有限责任公司，住所地四川省自贡市自流井区新街解放东路1组。 法定代表人：钟志强，董事长。 委托诉讼代理人：王红兵，四川华望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾之友，四川华望律师事务所律师。 被告：四川长征机床集团有限公司，住所地四川省自贡市贡井区建设路284号。 诉讼代表人：四川长征机床集团有限公司管理人。 管理负责人：胡聪，四川中立中清算事务所有限公司自贡分公司经理。 委托诉讼代理人：宋经纬，男，系该公司员工。 被告：自贡长征精密铸锻有限公司，住所地四川省自贡市高新工业园区玉川路29号。 诉讼代表人：四川长征机床集团有限公司管理人。 管理负责人：胡聪，四川中立中清算事务所有限公司自贡分公司经理。 委托诉讼代理人：宋经纬，男，系该公司员工。 被告：自贡长征机床销售有限公司，住所地四川省自贡市贡井区建设路284号。 诉讼代表人：四川长征机床集团有限公司管理人 管理负责人：胡聪，四川中立中清算事务所有限公司自贡分公司经理。 委托诉讼代理人：宋经纬，男，系该公司员工。 被告：仝捷，男，1957年10月24日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区。 原告自贡市国投融资担保有限责任公司（以下简称国担公司）与被告四川长征机床集团有限公司（以下简称长征机床公司）、自贡长征精密铸锻有限公司（以下简称长征精密公司）、自贡长征机床销售有限公司（以下简称长征销售公司）、仝捷普通破产债权确认纠纷、保证合同纠纷一案，本院于2019年4月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告国担公司的委托诉讼代理人曾之友，被告长征机床公司、长征精密公司、长征销售公司的委托诉讼代理人胡聪、宋经纬，被告仝捷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国担公司向本院提出诉讼请求：1.确认长征机床公司应支付代偿金额2218091.84元；2.确认长征机床公司应支付担保费10万元、评审费5万元、评估费4万元、公告费1600元；3.确认长征机床公司应向国担公司支付实现债权的律师代理费10000元；4.确认长征机床公司应支付利息1206623.06元（按年利率24%，该款暂时计算至2019年3月31日，请求判决该款计算至长征机床公司付清所欠代偿款之日止）；5.确认长征机床公司应支付违约金443618.36元，诉讼中变更为1040975.17元；6.确认国担公司对长征机床公司、长征精密公司提供的抵押物进行折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款在500万内享有优先受偿权；7.长征销售公司、仝捷对长征机床公司所负债务，向国担公司承担连带责任。事实和理由：国担公司代长征机床公司偿还借款本金、利息和罚息2218091.84元。依照合同约定，长征机床公司应支付垫付本金及利息、担保费及实现债权费用、违约金等费用，国担公司对长征机床公司、长征精密公司提供的抵押物进行折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款在500万元内享有优先受偿权，长征销售公司、仝捷对上述款项承担连带责任。 长征机床公司、长征销售公司、长征精密公司辩称，1.国担公司代长征机床公司支付借款本金、利息及罚息2218091.84元属实；2.关于担保费、评审费、评估费等，由于原、被告长期的联系，不应多次评审、评估，且这个钱一直都在还，不应再支付担保费；3.公告费不知情；4.利息只能计算至受理破产重整之日；5.违约金及利息加起来不能超过法律规定的24%；6.属于破产重整期间，不应享有优先受偿权；7.法定代表人仝捷不应承担连带责任。 仝捷辩称，1.担保期间已届满，担保责任已免除；2.提供担保并非真实意思表示；3.由个人为公司提供担保不符合常理，本人也不可能冒承担连带责任的风险提供担保；4.其收入不具备担保能力；5.违约金、利息过高且系重复计算，应依法驳回或予以调减。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，2016年，国担公司与自贡中成村镇银行股份有限公司大安支行（以下简称自贡中成村镇银行）签订《保证合同》（编号：自中村银大公保2016004），约定，国担公司为长征机床公司在自贡中成村镇银行贷款500万提供连带责任担保。同年，自贡中成村镇银行与长征机床公司签订《流动资金借款合同》（合同编号：自中村银大公保20160004），约定，长征机床公司向自贡中成村镇银行借款500万，利率为6.525%，借款期限12个月，即从2016年4月29日至2017年4月28日止。 2016年4月29日，国担公司与长征机床公司签订《委托担保合同》（合同编号：自国担【2016】第022-1号），约定委托国担公司为长征机床公司向自贡中成村镇银行贷款500万元提供连带责任担保，担保费率为担保金额的2%。同时约定，国担公司受长征机床公司委托履行担保义务代为清偿后，有权要求长征机床公司支付因代为清偿产生的相关费用，包括但不限于国担公司代偿债务及向长征机床公司追偿所发生的诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、调查取证费、律师费等。还约定未清偿资金按年利率24%向国担公司支付利息，超过一个月除按年利率24%支付利息外，还应支付已代偿金额的20%违约金。也约定，长征机床销售公司、仝捷向国担公司提供连带责任保证反担保;长征机床公司以自己所有的机器设备向国担公司提供反担保；长征精密公司以自己所有的机器设备向国担公司提供反担保；长征机床公司以位于贡井区贡井街建设路居委会284号和板仓工业区的所有的生物资产向国担公司提供抵押反担保；长征精密公司以公司拥有的板仓工业区的所有生物资产向国担公司提供抵押反担保。 2016年4月29日，国担公司与长征机床公司签订《抵押反担保合同》〔合同编号：自国担【2016】第022-3（-1）号〕，约定长征机床公司以自有的机械设备（铣削加工中心型号为：ZFG-630、CMH-63）提供反担保。2016年4月29日，国担公司与长征精密公司签订《抵押反担保合同》〔合同编号：自国担【2016】第022-3（-2）号〕，约定长征精密公司以自有的机械设备（树脂砂铸造设备）提供反担保。2016年4月29日，国担公司与长征机床公司签订《抵押反担保合同》〔合同编号：自国担【2016】第022-3（-3）号〕，约定长征机床公司以自有的花卉、树木提供反担保。2016年4月29日，国担公司与长征精密公司签订《抵押反担保合同》〔合同编号：自国担【2016】第022-3（-4）号〕，约定长征精密公司以自有的花卉、树木提供反担保。2016年4月29日，长征销售公司签署《连带责任保证反担保函》，自愿为国担公司提供连带责任反担保，同时保证自国担公司垫付之日起七日内无条件支付代偿金额。2016年4月29日，仝捷签署《连带责任保证反担保函》，自愿为国担公司提供连带责任反担保，同时保证自国担公司垫付之日起七日内无条件支付代偿金额。 2016年4月29日，长征精密公司提供的反担保物在自贡市工商行政管理局办理动产抵押登记，《动产抵押登记书》编号为：自工商抵（2016）49号。2016年4月29日，长征机床公司提供的反担保物在自贡市工商行政管理局办理动产抵押登记，《动产抵押登记书》编号为：自工商抵（2016）50号。 自贡中成村镇银行于2016年9月26日向国担公司发出《自贡中成村镇银行关于要求自贡市国投融资担保有限责任公司代偿四川长征机床集团有限公司贷款利息、罚息的函》，国担公司委托自贡市智远企业管理有限公司于2016年9月26日代付款28131.95元，其中抵扣长征机床公司保证金2712.88元后，实际国担公司代偿利息款25419.07元。自贡中成村镇银行于2016年12月28日向国担公司发出《自贡中成村镇银行关于要求自贡市国投融资担保有限责任公司代偿四川长征机床集团有限公司贷款利息、罚息的函》，国担公司委托自贡市智远企业管理有限公司于2016年9月26日代付款83305.68元。自贡中成村镇银行于2017年4月5日向国担公司发出《自贡中成村镇银行关于要求自贡市国投融资担保有限责任公司代偿四川长征机床集团有限公司贷款本金及利息的函》，国担公司委托自贡市智远企业管理有限公司于2017年4月5日代付两笔款项共计5082554.88元。自贡中成村镇银行于2017年4月6日向国担公司发出《自贡中成村镇银行关于要求自贡市国投融资担保有限责任公司代偿四川长征机床集团有限公司贷款利息的函》，国担公司委托自贡市智远企业管理有限公司于2017年4月5日代付款13596.21元。2016年4月29日，长征机床公司对国担公司发出的要求其承担项目评审费5万元的《确认函》，予以了盖章确认。国担公司为实现债权2015年垫付评估费4万元，2019年支付律师费1万元。 2017年2月16日，自贡市国有资产经营管理有限责任公司作为竞买长征机床公司资产（长征机床公司提供的部分抵押物）的竞买人，将拍卖成交款298.6784万元支付给了国担公司。 2017年6月21日，四川省自贡市中级人民法院裁定受理长征机床公司破产重整一案。2018年1月25日裁定，长征精密公司、长征销售公司、自贡市卓捷物流有限公司、自贡长征机电设备有限公司、成都哈利森数码科技有限公司纳入长征机床公司破产重整。 2019年4月3日，国担公司向四川省自贡市自流井区人民法院对长征机床公司、长征精密公司、长征销售公司、仝捷等4单位（个人）提起追偿权诉讼。 本院认为，案涉《保证合同》（编号：自中村银大公保2016004）、《流动资金借款合同》（合同编号：自中村银大公保20160004）、《委托担保合同》（合同编号：自国担【2016】第022-1号）、《抵押反担保合同》〔合同编号：自国担【2016】第022-3（-1）号〕〔合同编号：自国担【2016】第022-3（-2）号〕〔合同编号：自国担【2016】第022-3（-3）号〕〔合同编号：自国担【2016】第022-3（-4）号〕，是合同多方真实意思表示，且不违反法律规定，应当认定为有效。根据国担公司与自贡市智远企业管理有限公司签订的《委托付款协议》〔自国担【2016】第022-9（-8）号〕及交通银行电子回单、〔自国担【2016】第022-9（-9）号〕及自贡商业银行客户回单、〔自国担【2016】第022-9（-10）号〕及自贡商业银行客户回单，国担公司代偿金额为520.758872万元，已收回298.949688万元，相互品跌后，国担公司实际代偿金额为221.809184万元。其利息根据《中华人民共和国破产法》第四十六条“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，应从2017年6月21日停止计息。故从代偿之日至破产申请受理之日止分段按年利率24%的计息为24.840736万元。案涉担保费10万元、评审费5万元及国担公司为实现债权所支付的评估费4万元、律师费1万元，共计20万元，依照双方的合同约定，应由长征机床公司承担。据此，国担公司享有的债权为266.64992万元（221.809184万元+24.840736万元+20万元）。长征销售公司对国担公司的追偿权提供了连带保证责任反担保，并保证在代偿后7日内无条件将代偿金额支付给国担公司，但长征机床公司与长征销售公司已合并重整，故国担公司对长征机床公司、长征销售公司享有债权266.64992万元。仝捷对国担公司的追偿权提供了连带保证责任反担保，并保证在代偿后7日内无条件将代偿金额支付给国担公司。因此，仝捷应在266.64992万元内承担连带清偿责任。仝捷辩称个人的收入不具备担保能力就不应承担保证责任以及意思表示不真实的理由，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 长征机床公司、长征精密公司就国担公司的追偿权提供了反担保抵押物，并依法办理了抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，国担公司对自工商抵（2016）49号和自工商抵（2016）50号确定的抵押物在266.64992万元内享有优先受偿权，但已行使优先受偿权的除外。因长征机床公司、长征精密公司、长征销售公司已合并重整，故在重整期间国担公司应暂停行使优先受偿权。 关于违约金的问题。因双方在《委托担保合同》中既约定了未清偿资金由长征机床公司按年利率24%向国担公司支付利息，又约定了20%的违约金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，逾期利息、违约金或其他费用总计不应超过年利率24%。本案对其逾期利息已按年利率24%计息，故本院对其违约金不予支持。 关于公告费问题。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干规定》第十条第一款四项的规定，以公告方式向当事人提出要求的前提是一方当事人下落不明，国担公司并未提供长征精密公司、长征销售公司、仝捷下落不明的证据。况且，在合同中双方约定了通知的方式，国担公司应依照合同约定的通知方式予以通知。故国担公司以公告方式通知债务人长征机床公司、长征精密公司、长征销售公司及仝捷履行债务，没有合同依据和法律依据，其公告费用1600元应自行承担。 关于长征机床公司委托自贡市国有资本投资运营集团有限公司支付国担公司的72.395474万元是应在本案520.758872万元中品跌还是在另案280万代偿资金中品跌的问题。经查，长征机床公司于2015年1月4日向自贡市工信企业投资有限公司申请使用应急临时周转资金300万元，并承诺于2015年1月13日前归还。逾期后，国担公司于2015年4月2日代长征机床公司支付了280万。2017年3月27日，长征机床公司委托自贡市国有资本投资运营集团有限公司向国担公司支付72.395474万元。2017年4月，国担公司代长征机床公司支付银行借款及利息520.758872万元。由此可见，长征机床公司委托自贡市国有资本投资运营集团有限公司向国担公司支付72.395474万元时，国担公司尚未代偿该520.758872万元。故长征机床公司辩称委托自贡市国有资本投资运营集团有限公司支付国担公司的72.395474万元是用于偿还本案520.758872万元的理由不成立，本院不予采纳。 关于诉讼时效问题。国担公司代偿的最后一笔费用的时间为2017年4月6日，国担公司于2019年4月3日向四川省自贡市自流井区人民法院提起了诉讼，其诉讼时效期间并未过。故仝捷抗辩本案担保诉讼时效期间已过的理由不成立，本院不予采纳。 综上所述，国担公司的诉讼请求部分符合法律规定。据此，依照《中华人民共和国破产法》第四十六条、第七十五条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第四十四条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干规定》第十条之规定，判决如下： 一、确认自贡市国投融资担保有限责任公司对四川长征机床集团有限公司、自贡长征机床销售有限公司享有债权266.64992万元。 二、仝捷于本判决生效之日起十日内对前述债务承担连带清偿责任。 三、确认自贡市国投融资担保有限责任公司对自工商抵（2016）49号和自工商抵（2016）50号确定的抵押物（已行使优先受偿权的抵押物除外）在266.64992万元内享有优先受偿权。 四、驳回自贡市国投融资担保有限责任公司的其它诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27122.5元，由自贡市国投融资担保有限责任公司负担9221.65元，由被告自贡长征机床销售有限公司、自贡长征精密铸锻有限公司、自贡长征机床销售有限公司、仝捷共同负担17900.85元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长 陈位初 审 判 员 陈品强 审 判 员 郑 轶 二〇一九年八月十六日 法官助理 龚梦香 书 记 员 唐一银