贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终4508号上诉人（原审被告）：贵州根业工程有限公司。住所地:贵州省六盘水市六枝特区南环路九龙城**。统一社会信用代码91520203314379711T。法定代表人：陈刚，系该公司董事长。委托代理人：王科发，贵州宇航律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：燕鹏友，男，1994年6月5日出生，汉族，云南省昭通市人，住云南省昭通市雄县。委托代理人：传雪丹，贵州崇遵律师事务所律师。原审被告：肖星亮，男，1977年4月17日出生，汉族，河南省涟源市人，住河南省涟源市。委托代理人：王科发，贵州宇航律师事务所律师。上诉人贵州根业工程有限公司因与被上诉人燕鹏友及原审被告肖星亮建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院（2019）黔0326民初69号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。贵州根业工程有限公司上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，依法改判；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、上诉人与务川县交通局签订了务川自治县杨村自焦岩公路工程建设施工合同，合同中明确约定工程款的支付条件是：1、每月25日前承包人根据发包人、监理现场负责人签认的实际完成工程量，采用清单单价或总价的方式上报中期进度报表，经监理、发包人审核签认后支付；2、中期支付按完成工程量20%起开始支付，每次支付比例为完成工程量的70%；3、工程全面完工，并且交工验收合格后，支付至总金额的80%；4，工程审计完后，支付至审定结算总金额的95%，5%留作质量保证金，待2年的缺陷责任期终止证书出具后支付，该份合同签订后，上诉人与被上诉人根据该份合同拟定了合作协议，现上诉人已按照协议支付了70%以上的工程款，因该合作协议是根据主合同拟定的，因此验收合格应以交通局验收为准，现交通局未验收，所以支付其余工程款的条件未成就。二、因工程尚未出具验收报告，因此该笔工程款不是上诉人故意拖延不支付，故一审判决支付利息不当。三、因上诉人租赁钢管是由被上诉人使用，被上诉人使用后，未支付租赁费及钢管损失，上诉人代被上诉人支付了租赁费及损失，但一审只支持了租赁费，损失未支持，故一审认定事实不清，适用法律错误。综上所述，请求支持上诉人的上诉请求。燕鹏友辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。原审被告肖星亮未提交书面答辩意见。燕鹏友向一审法院起诉请求：1.判令贵州根业工程有限公司、肖星亮立即向燕鹏友支付工程款467519元，并自2017年10月20日起，以467519元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算标准向燕鹏友支付资金损失至该款付清之日止（至2018年11月7日止资金占用损失为29511.34元）；2.本案诉讼相关费用由贵州根业工程有限公司、肖星亮承担。一审法院认定事实：2017年7月18日，燕鹏友与贵州根业工程有限公司签订务川自治县杨村至礁岩改扩建工程喷砼支护项目《合作协议书》，肖星亮系该工程项目经理。协议约定燕鹏友承做贵州根业工程有限公司位于务川自治县杨村至礁岩改扩建公路边坡喷砂工程，工程单价为每平方米140元，中间计量以70%付款，待工程验收后支付90%，待竣工资料等手续完成决算时以工程款95%支付，其余5%在质保期满后支付，支付工程款与计量支付同步（质保金同贵州根业工程有限公司、肖星亮主合同，主合同质保金期限为2年）。合同签订后，燕鹏友进行工程施工。工程完工后，2017年10月19日，燕鹏友与贵州根业工程有限公司对该工程量进行结算，所做工程量为11131.4平方米，工程款1558396元。贵州根业工程有限公司已向燕鹏友支付工程款1090877元，余款467519元至今未支付。另查明，燕鹏友在承做该项目向璧山区德鑫建筑工程设备租赁站租赁钢管等费用10979.57元，扣除燕鹏友缴纳租赁押金1000元后的费用9979.57元已由贵州根业工程有限公司、肖星亮垫付。上述事实有双方当事人在庭审中的陈述，燕鹏友向法庭出示的合同文件、合作协议书、杨村至礁岩公路工程量单价申报表、结算申报表、中间计量支付表、边坡喷砂测量技术报告、中期支付申请表等以及贵州根业工程有限公司、肖星亮提交的承诺书予以证实，足以认定。一审法院认为，燕鹏友与贵州根业工程有限公司、肖星亮双方对燕鹏友承做的务川自治县杨村至礁岩改扩建公路边坡喷砂工程已完工且经结算，工程款的总金额及已支付的金额均不持异议，原审法院予以确认。燕鹏友承做的该涉案工程完工后于2017年10月19日与贵州根业工程有限公司、肖星亮进行结算并交付，至今均在使用，应视为该涉案工程已验收合格，根据燕鹏友与贵州根业工程有限公司、肖星亮双方的协议约定，贵州根业工程有限公司、肖星亮应支付燕鹏友工程款的95%，其余5%作为质保金因未满2年不能支付，待期满两年后按约定处理，即贵州根业工程有限公司、肖星亮应付燕鹏友工程款1480476.2元（1558396元×95%=1480476.2元），贵州根业工程有限公司、肖星亮已支付工程款1090877元，还应支付工程款389599.2元。贵州根业工程有限公司、肖星亮为燕鹏友垫付租赁费9979.57元，应在工程款中予以扣除，即贵州根业工程有限公司、肖星亮应支付燕鹏友工程款379619.63元，故对燕鹏友诉请贵州根业工程有限公司、肖星亮支付工程款467519元，原审法院支持贵州根业工程有限公司、肖星亮支付379619.63元，超出部分的请求不予采纳。对燕鹏友诉请自2017年10月20日起至付清款项之日止，以467519元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算标准支付资金占用费的请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、第十八条“利息从应付工程款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间为应付款时间（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；”的规定，原审法院支持以379619.63元为基数，自2017年10月20日起至付清款项之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息支付。对贵州根业工程有限公司、肖星亮提出因该工程未验收、决算，不属于贵州根业工程有限公司、肖星亮故意拖延拒付工程款，不应当支付利息的意见，已查明燕鹏友承做的工程经双方结算后交付，至今均在使用，贵州根业工程有限公司、肖星亮理应按约定履行付款义务，对其辩论意见原审法院不予采纳。对贵州根业工程有限公司、肖星亮提出已为燕鹏友垫付租赁费22861.57元的意见，从贵州根业工程有限公司、肖星亮提供的承诺书中燕鹏友工程租赁费为10979.57元，扣除燕鹏友缴纳租赁押金1000元后，贵州根业工程有限公司、肖星亮实际垫付9979.57元，且该金额燕鹏友方予以认可，故对贵州根业工程有限公司、肖星亮已为燕鹏友垫付租赁费22861.57元的意见，原审法院不予采纳。因肖星亮系贵州根业工程有限公司务川自治县杨村至礁岩改扩建工程项目部经理，系公司员工，其行使的职务行为代表的是公司，故应支付给燕鹏友的工程款379619.63元及利息（以379619.63元为基数，自2017年10月20日起至付清款项之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）应由贵州根业工程有限公司负担，肖星亮不承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、被告贵州根业工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告燕鹏友工程款人民币379619.63元及利息（以379619.63元为基数，自2017年10月20日起至付清款项之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。二、驳回原告燕鹏友的其他诉讼请求。案件受理费8300元，由原告燕鹏友负担1306元，被告贵州根业工程有限公司负担6994元。本院二审期间，上诉人提交了与业主方的工程结算文件，证明双方与2019年6月才结算完毕。被上诉人质证意见为对真实性、合法性无异议，但没有关联性，我完工并交付的时间是2017年10月19日，结算时间已是2017年10月19日。本院对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，本案二审的焦点是：一、被上诉人请求支付工程款的条件是否成就，上诉人是否应当支付工程欠款利息；二、上诉人主张赔偿的租赁钢管的损失及违约金由被上诉人承担，是否应当予以支持。一、被上诉人请求支付工程款的条件是否成就，上诉人是否应当支付工程欠款利息。首先，上诉人与被上诉人签订的合作协议中并未约定，工程款的支付以上诉人与务川县交通局签订合同约定的支付条件为支付条件，因此上诉人以其与务川县交通局签订的合同约定的支付条件未成就，抗辩不支付被上诉人的工程款的理由，本院不予采采纳。其次，被上诉人完成的工程于2017年10月19日，经上诉人验收合格并交付使用，同日双方对工程款进行了结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条：“利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，被上诉人主张支付工程款的条件已成就，上诉人应当支付被上诉人工程欠款利息。二、上诉人主张赔偿的租赁钢管的损失及违约金由被上诉人承担，是否应当予以支持。上诉人未提交证据证明被上诉人在使用租赁钢管过程中，有违约行为和损坏了钢管，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”的规定，对上诉人的主张，本院不予支持。综上所述，贵州根业工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6994元，由贵州根业工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁华勇审判员  袁晶晶审判员  胡晓波二〇一九年八月十六日书记员  魏 莱