山东省青岛市李沧区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0213民初2462号原告：李方存，男，1955年3月15日出生，汉族，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：沈云，青岛李沧鼎盛法律服务所法律工作者。被告：青岛金冠发制品有限公司，住所地青岛市李沧区重庆中路**。法定代表人：吕宗晓，职务经理。委托诉讼代理人：王竑，山东沃德律师事务所律师。原告李方存与被告青岛金冠发制品有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李方存的委托诉讼代理人沈云，被告青岛金冠发制品有限公司的委托诉讼代理人王竑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李方存向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告经济损失9859.99元。2、诉讼费由被告负担。事实与理由：原告受雇于被告，负责被告单位门卫工作。2018年8月4日，原告在工作中为了关好大门，被案外人驾驶宗申牌三轮车撞击大门导致大门上的小门快速转动致原告受伤，青岛市公安局交通警察李沧大队出具了道路交通事故证明书。原告委托律师致函被告协商赔偿事宜未果，为维护合法权益诉至法院，请求判如所请。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：判令被告赔偿原告治疗费34993.99元、住院伙食补助费2000元、误工费10000元、陪护费3454.63元、伤残补助金86388.9元、交通费1018元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金10000元，共计149155.52元。被告青岛金冠发制品有限公司（以下简称金冠公司）辩称，原、被告不存在雇佣关系，且原告提交道路交通事故证明书作为事实提起诉讼，本案应当适用道交法进行调整。综上请求驳回原告诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。双方当事人对以下证据无异议，本院予以确认并在卷佐证：司法鉴定意见书一份和道路交通事故卷宗一宗。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的道路交通事故证明一份，证明原告受伤的过程，及原告系被告处的雇员，司职门卫，在履行职务期间造成伤害，基于请求权的竞合原告选择本案为提供劳务者受损纠纷，符合法律规定。被告对该证据真实性无异议，称该证明涉及的当事人并非被告的员工，其陈述的内容对被告没有法律效力。2、原告提交的中国工商银行明细清单一份，证明原告在被告处工作已经三年，被告每月按照两千元向原告支付工资，原告系被告的雇员。工资支付人黄祖红系被告法人。被告对该证据真实性无异议，称该证据不能证明该费用系被告或者被告的职工向原告支付的，且黄祖红现在以及2016年4月并非被告法人，也就是说即使是黄祖红给原告支付工资，原告主张的雇佣关系也不成立。被告提交企业变更登记信息查询结果两份，证明黄祖红自2018年2月1日-2019年4月26日期间系被告法人，原告上述证明事项不真实，双方不存在劳务关系。另外黄祖红在被告也没有任何股份，也不是股东，被告不应承担责任。原告对证据的真实性没有异议，称查询结果证明了原告受伤期间，被告法人系黄祖红，黄祖红代表被告向原告支付了治疗费并支付了工资，因此双方的雇佣关系真实存在。本院认为，原、被告对上述道路交通事故证明、中国工商银行明细清单以及企业变更登记信息查询结果的真实性均无异议，故对上述证据，本院予以采信。庭审中，原告对其诉讼请求提交相关证据并明确计算方式，被告进行了举证、质证：1、医疗费34993.99元：提交解放军第四〇一医院的门诊病历一份、门诊收费票据九张和病号服费用票据一张合计1286.23元，住院病案一份、费用清单一份、住院收费票据一张32883.76元；邹城民生医院门诊病历一份、诊断证明书三份、数字化X线诊断报告一份、门诊发票五张和门诊专用收费收据一张合计824元，住院病案一份、费用明细单一份、住院费用发票一张1972.3元，以上共计36966.29元，原告主张34993.99元。原告称其主张的治疗费中有被告支付的18000元，以及案外人张立平支付的10500元，要求在本案中一并处理。被告对上述证据的真实性均无异议，称解放军四〇一医院的病号服费用票据不属于报销单据，该费用亦不属于治疗费用，且与被告无关。被告提交收条一份，证明黄祖红和吕荣樑为原告垫付医疗费共计18135元，该费用应当从原告的诉请中扣除，原告自认的案外人张立平向原告支付的10500元也应当扣除。原告对收条的真实性无异议，认可黄祖红和吕荣樑为其垫付的费用为18135元。2、住院伙食补助费2000元：两次住院20天，每天按照100元计算。被告称根据上述住院病案等证据可以看出原告共住院15天。3、误工费10000元：上述中国工商银行明细清单证明原告受伤之前月工资2000元，主张自受伤之日起5个月的误工费。被告称双方没有劳务关系，原告实际上没有履行相应的工作，且原告主张的是受伤之后产生的误工费，原告受伤之后就没有干任何工作，不存在误工费的问题。4、护理费3454.63元：按照2018年青岛市社平工资63047元计算，住院20天1人陪护的护理费为3454.63元。被告称原告住院15天，是否需要护理应当根据医院的医嘱来确定，另外护理费的标准应当根据护理人员的标准予以计算，不应当依据社平工资来计算。5、伤残赔偿金86388.9元：根据鉴定报告，原告的伤残等级为十级，按照2018年青岛市城镇居民人均可支配收入50817元*17年*10%为86388.9元。被告称原告系1955年3月15日出生，计算年限应为16年。6、交通费1018元：住院20天，每天10元计算，另外原告提交其来青岛诉讼、鉴定的往返火车票11张合计818元，交通费共计1018元。被告对其中李鹏的车票不予认可，称陪护人员的交通费不属于赔偿范围，且住院不产生交通费，原告的车票与治疗病情没有关联性，不属于赔偿范围。7、鉴定费1300元：提供鉴定费发票一张。被告对该证据没有异议，但称不应由其承担。8、精神损害抚慰金10000元：根据法律规定，十级伤残，单位造成损害的，应当按照10000元计算。被告称双方不存在劳务关系，不应当由被告来承担，且十级伤残不属于要求精神损害赔偿的范围。本院认为，原、被告对上述所有证据的真实性均无异议，故对上述证据，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系被告雇员。2018年8月4日，案外人韩龙驾驶宗申牌电动三轮车到李沧区南岭三路15号金冠公司门前，停车后案外人韩龙下车，车钥匙插在电门上未拔出。案外人张立平坐到三轮车上，三轮车突然启动，车头撞到金冠公司大门上停住。原告听到撞击声来到大门前查看情况。三轮车被推到金冠公司大门外后，突然再次启动撞到金冠公司大门上，此时，原告在关大门，被大门上的一扇小门砸中左手拇指，导致受伤。事发后当日，原告到中国人民解放军第四〇一医院住院治疗12天，入院诊断：创伤性拇指不全离断（左），住院期间行左拇清创、骨折复位克氏针内固定血管神经肌腱修复石膏外固定术，出院医嘱：1、出院后隔日换药一次，术后两周拆线；2、石膏外固定4周，术后1月门诊复查；3、克氏针固定6-8周，根据复查情况取出；4、定期门诊复查，不适随诊。2019年2月21日，原告到邹城民生医院住院治疗3天，入院诊断：左拇指陈旧性骨折（内固定物存留），住院期间行左拇指陈旧性骨折内固定物取出术，出院医嘱：1、按期换药，注意敷料清洁；2、按期拆线；3、患肢制动，不适来诊。诉讼中，原告申请本院依法委托鉴定机构对其伤残等级进行鉴定，青岛青大司法鉴定所接受本院委托，于2019年6月4日出具鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人李方存因外伤致左手拇指损伤为伤残十级。”原告为此花费鉴定费1300.01元。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案双方争议的焦点问题是：原告在本案中是否可以基于劳务（雇佣）关系仅向被告主张权利？原、被告之间是否形成劳务（雇佣）关系？双方当事人应如何承担赔偿责任？关于原告在本案中是否可以基于劳务（雇佣）关系仅向被告主张权利。本院认为，诉讼过程中，原告多次明确本案系基于交通事故产生，其选择提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，道路交通事故证明仅作为证明原告受伤和其受雇于被告的证据，即本案的法律关系为劳务（雇佣）关系，而非被告抗辩主张的因原告提交了道路交通事故证明，本案的法律事实为道路交通事故，本案属于道路交通事故损害赔偿责任纠纷。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“……雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”根据该规定，被告承担本案赔偿责任后，可以向第三人追偿。故原告在本案中基于劳务（雇佣）关系向被告雇主主张权利，符合法律规定。关于原、被告之间是否形成劳务（雇佣）关系。本院认为，根据道路交通事故卷宗，原、被告提交的证据以及原、被告当庭陈述显示：自2006年4月22日起至2018年8月21日，黄祖红账户每月为原告账户支付工资；黄祖红自2018年2月1日至2019年4月25日任被告法人；本案事故发生于2018年8月4日，事故发生后，黄祖红报警称：“……我厂（金冠发制品厂）员工李方存在关门时被一辆顺风速运电动三轮车将左手拇指受伤……”；2018年8月15日，原告及李鹏出具收条一份：“收到黄祖红为李方存垫付医药费12000元（壹万贰仟元）、收到吕荣樑为李方存垫付医药费6000元（陆仟元）、收到黄祖红135元（壹佰叁拾伍元）……”。综上可以认定，黄祖红在本案事发时系被告法人并报警，事发后为原告垫付费用，且认可原告系被告员工，并自2016年4月22日起一直为原告发放工资，即原、被告之间已经形成事实劳务（雇佣）关系。被告抗辩主张双方不存在劳务（雇佣）关系，原告入职时被告法人系吕宗晓，且发放工资及垫付款均系黄祖红个人行为，系黄祖红雇佣并安排原告从事收发快递的工作，但未提交证据证明，本院不予采信。关于双方当事人应如何承担赔偿责任。本院认为，根据查明的事实可以看出，原告在听到三轮车第一次撞击大门后，及时前去大门关门，系履行职务行为，原告本次受伤系突发且无法预估的危险造成的，原告对此无过错，故被告应对原告本次受伤承担全部赔偿责任。关于医疗费34993.99元，证据确实充分，符合法律规定，本院予以支持。庭审中，原告自认被告为其垫付医疗费18135元、案外人张立平为其垫付医疗费10500元，且要求在本案中一并处理。本院认为，因案外人张立平未参加本案诉讼，在未查清垫付实际情况下，本案对上述垫付款不予处理，当事人可另行起诉。关于住院伙食补助费2000元，原告主张按照每天100元计算，符合法律规定，本院予以支持。根据原告的住院病案记载，其实际住院天数为15天，故原告合理的住院伙食补助费为1500元（100元*15天）。关于误工费10000元，考虑原告的年龄、伤情、治疗和恢复情况，参考公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，原告主张误工期按照5个月计算过高，本院酌情按75天计算；原告提交的中国工商银行明细清单客观真实，对原告主张误工费按照每月2000元计算，本院予以支持，故原告合理的误工费为5000元（2000元/30天*75天）。关于护理费3454.63元，根据鉴定结论和长期医嘱单，考虑原告的伤情及治疗情况，本院酌情支持原告护理期限为15天。原告未提交相关护理证据，本院酌情按照一般护工标准每天130元计算，即原告合理的护理费为1950元（130元*15天）。关于伤残赔偿金86388.9元，根据庭审中当事人的陈述及提交的证据显示，原告自2016年4月开始在被告处工作，故原告主张按照2018年城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金合理。本次事故造成原告一处十级伤残，且原告系1955年3月15日出生，2019年6月4日出具鉴定意见书时，已年满64周岁，故原告合理的伤残赔偿金为81307.2元(50817元*16年*10%)。关于交通费1018元，原告提交的部分交通费票据上记载的姓名并非原告本人，且无法证明该费用的合理性、必要性及与本案的关联性，考虑原告住院天数、伤情及复诊情况，本院酌情支持其交通费500元。关于鉴定费1300元，证据确实充分，本院予以支持。关于精神损害抚慰金10000元，根据原告的伤残等级，该主张明显过高，本院酌情支持其2000元。综上所述，原告的合理损失为：医疗费34993.99元、住院伙食补助费1500元、误工费5000元、护理费1950元、残疾赔偿金81307.2元、交通费500元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金2000元，合计128551.19元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告青岛金冠发制品有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李方存各项损失128551.19元。二、驳回原告李方存的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3283元，减半收取1641.5元（原告已预交），由原告李方存负担226.5元，被告青岛金冠发制品有限公司负担1415元，被告青岛金冠发制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李方存1415元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  王志华二〇一九年八月十日法官助理刘洪伟书记员王策