浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0304民初4236号原告：包能学，男，1974年1月18日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。委托诉讼代理人：汪云鹏，池州市贵池区牛头山镇法律服务所法律工作者。被告：温州蒙恩鞋材有限公司。住所地：浙江省温州市瓯海区潘桥街道泉塘村新桐西路**。统一社会信用代码：91330304563311179L。法定代表人：潘林约，董事长。委托诉讼代理人：黄贝托，北京京师（温州）律师事务所律师。原告包能学与被告温州蒙恩鞋材有限公司（以下简称蒙恩鞋材公司）劳动争议一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告包能学及其委托诉讼代理人汪云鹏到庭参加诉讼；被告蒙恩鞋材公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告包能学向本院提出诉讼请求：1.判决原被告解除劳动关系；2.被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额55000元；3.被告支付原告工伤保险待遇265115元（具体为：一次性伤残补助金71500元、一次性工伤医疗补助金46987.50元、一次性伤残就业补助金46987.50元、住院伙食补助费11300元、住院护理费20340元、停工留薪期工资66000元、交通住宿费2000元）；4.被告为原告补办2007年3月至2018年12月止的基本养老保险和基本医疗保险并补缴保险费。事实和理由：原告于2007年3月开始到被告公司上班，一直未签订书面劳动合同，未办理缴纳社会养老保险费等各项保险费法定义务。2018年4月12日21时许，原告在公司炼胶车间上班时，不慎右手手指被炼胶机压伤，经医院诊断为“右手毁损伤：1.右2-5远节及中节部分指骨缺失；2.右食指近节指骨基底部骨折”等伤情。该事故经温州市瓯海区人力资源和社会保障局《认定工伤决定书》（温瓯金人社工认〔2018〕0706号）认定为工伤，经温州市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论》（温劳鉴工〔2018〕第3040号）鉴定因工致残等级为柒级伤残。双方就工伤待遇赔偿数额协商未果，原告不服仲裁裁决。被告蒙恩鞋材公司书面答辩称：一、被告蒙恩鞋材公司同意解除与原告之间的劳动关系。二、被告蒙恩鞋材公司已为原告办理工伤保险，原告诉请的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金依法由工伤保险基金承担；原告护理费应为13560元，其诉请的计算标准过高；停工留薪期应当认定为5个月，原告为计件工资，每月工资浮动较大，按工伤事故前12个月的月平均工资4000元，且原告确认预支了6958.48元，故停工留薪期间的工资福利待遇为13041.52元。三、原告于2007年3月入职，双方于2008年3月视为已订立无固定期限劳动合同，且其申请仲裁时效已过仲裁时效。四、原告要求补办社会保险的请求已过仲裁时效。另外，原告自停工留薪期结束之日至今再未到被告蒙恩鞋材公司履职，其请求补办自停工留薪期结束之日至2018年12月期间的社会保险的请求，没有事实与法律依据。原告包能学围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论，以证明原被告之间的劳动关系和工伤及工伤致残等级为柒级的事实；2.温州市中医院的出院记录和医疗证明书、浙江中医药大学附属温州中医院的入院记录，以证明原告的伤势情况及治疗情况；3.工资条（2018年3月至4月），以证明原告平均工资为5744元的事实；4.浙江省增值税普通发票2份（1份项目为汽油92号车用汽油，1份项目为住宿服务），以证明原告伤后住院期间支出合理的交通费和住宿费2000元的事实；5.仲裁裁决书、EMS快递单，以证明本案经过仲裁前置程序及收到仲裁裁决书时间为2019年5月16日的事实。本院认为，结合被告蒙恩鞋材公司在仲裁阶段对证据1-4的质证意见，对证据1、证据2、证据3、证据5予以认定，但证据3不足以证明原告主张的待证事实；对证据4，系原告亲属支出的费用，与原告伤势治疗没有关联性，不予认定。本院经审理认定事实如下：原告包能学于2007年3月进入被告蒙恩鞋材公司从事炼胶工作，实行计件工资，于2018年4月参加工伤保险；原被告双方没有签订书面劳动合同，被告蒙恩鞋材公司没有为原告包能学办理其他社会保险。2018年4月12日21时许，原告在上班时，不慎右手手指被炼胶机压伤，被送往温州市中医院住院治疗，诊断为右2-5近节以远指体毁损、右示指近节指骨基底部骨折、右拇指末节中远节毁损伤，行清创+右手腹部皮瓣修复术”“腹部皮瓣断蒂术”“右手分指+皮瓣整形术”，住院84天；于2018年7月30日再次入住温州市中医院治疗，行“右手示中指、环小指分指+取腹部皮片游离植皮术”，住院29天。2018年9月13日，温州市瓯海区人力资源和社会保障局作出温瓯人社工认〔2018〕0706号认定工伤决定书，认为包能学受到的事故伤害属工伤认定范围，认定为工伤；同年11月29日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工〔2018〕3040劳动能力鉴定结论，认定原告包能学因工致残等级为柒级。原告包能学向温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.申请人与被申请人解除劳动关系；2.被申请人向申请人支付工伤保险各项待遇共计265115元；3.被申请人向申请人支付未签劳动合同双倍工资差额55000元；4.被申请人为申请人补办缴纳自2007年3月起至2018年12月止的除工伤保险外的其他社会保险费。温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月10日作出浙温海劳人仲案字〔2019〕33号仲裁裁决书，裁令：一、确认双方劳动关系于2019年4月30日解除；二、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人一次性伤残就业补助金46987.50元、住院护理费13560元、停工留薪期原工资福利待遇23591.02元。另查明，原告包能学陈述工作期间实行两班倒，下班时间不固定；伤后没有回被告蒙恩鞋材公司继续工作，被告蒙恩鞋材公司向原告包能学支付了15000元（包括2018年3月至4月工资8041.52元）。被告蒙恩鞋材公司在仲裁阶段提交了原告包能学2017年4月13日至2018年1月的工资册，原告包能学不予认可。本院认为：一、关于二倍工资差额问题。原被告确认于2007年3月建立劳动关系，在《中华人民共和国劳动合同法》实施后没有补签书面合同，依照该法的规定，双方视为订立无固定期限劳动合同。现原告包能学主张二倍工资差额，没有事实基础和法律依据。二、关于劳动关系解除问题。根据原告包能学的治疗情况及伤残情况，其依法享受停工留薪期及单方解除劳动关系的权利。原告包能学治疗终结后，被告蒙恩鞋材公司没有另行安排工作给原告包能学，原告包能学也没有要求继续履行劳动合同。故自原告包能学在停工留薪期结束后，双方互未履行劳动权利和义务时，应视为事实上解除劳动合同关系。原告包能学再次请求解除劳动关系，没有事实基础。三、关于工伤保险待遇问题。原告包能学因工致伤，依法享受工伤保险待遇。因原告包能学在伤前已参加工伤保险待遇，其享受的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、到统筹地区以外就医所需的交通费、食费费用均依法由工伤保险基金负担，故前述涉及项目的诉请，本院不予支持；其享受的住院期间护理费、停工留薪期间原工资福利待遇、一次性伤残就业补助金应由被告蒙恩鞋材公司支付。住院期间护理费，因被告蒙恩鞋材公司没有派员护理，故根据原告住院113天，依照2018年浙江省全社会单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年工资46760元标准计算，计14476.38元，由被告蒙恩鞋材公司支付给原告包能学。停工留薪期间原工资福利待遇，根据原告包能学的伤势治疗情况，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》以及被告蒙恩鞋材公司在仲裁阶段对该项目的意见，本院确定停工留薪期为6个月（即2018年10月13日劳动关系终止）；因双方均没有提供伤前完整的工资收入证据，结合工伤事故发生时间，参照2017年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资61099元标准计发，计30549.50元；一次性伤残就业补助金，依照《关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙人社发[2011]253号）的规定，原告包能学构成柒级伤残，可按劳动关系（劳动、聘用合同）解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发10个月，参照2017年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资61099元标准，计50915.83元。扣除已支付的6958.48元，被告蒙恩鞋材公司还应支付原告包能学88983.23元。四、关于社会保险问题。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。相对实体权利而言，仲裁时效是解决能否进入仲裁程序，进而决定能否进入诉讼程序，是程序性问题，而《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国民法总则》规定的时效期间，涉及民事权利能否受人民法院保护的实体问题。劳动者向人民法院请求保护民事权利应受到诉讼时效的限制。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持”。《中华人民共和国民法总则》自2017年10月1日起施行。因此，就本案补缴基本养老保险费和基本医疗保险费而言，原告包能学于2019年1月18日申请仲裁，从2016年1月18日开始应当适用《中华人民共和国民法总则》三年的诉讼时效，其主张补缴2016年1月18日至2018年10月12日期间的基本养老保险费、基本医疗保险费尚在三年的诉讼时效期间内，本院予以支持。故被告蒙恩鞋材公司应为原告包能学办理2016年1月18日至2018年10月12日期间的基本养老保险、基本医疗保险并补缴相应的保险费，原告包能学承担个人缴纳部分，具体金额以社会保险经办机构核定的金额为准。综上所述，被告蒙恩鞋材公司应支付原告包能学88983.23元并为其办理2016年1月18日至2018年10月12日期间的基本养老保险和基本医疗保险并补缴相应的保险费，原告包能学承担个人缴纳部分；原告包能学的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告温州蒙恩鞋材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告包能学88983.23元；二、被告温州蒙恩鞋材有限公司应于本判决生效之日起十日内为原告包能学办理2016年1月18日至2018年10月12日期间的基本医疗保险和基本养老保险手续并缴纳相应的保险费，原告包能学承担个人缴纳部分，具体金额以社会保险经办机构核定的金额为准。三、驳回原告包能学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告温州蒙恩鞋材有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 员 梅盈碧二〇一九年八月十九日法官助理叶億坚代书记员 陈紫茹附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文1.《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。2.《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。3.《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。4.《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第二十三条第一款职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。6.国务院《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。7.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人身部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。