河北省围场满族蒙古族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0828民初3431号原告：于建国，男，1962年12月6日生，蒙古族，个体，住河北省围场满族蒙古族自治县。委托诉讼代理人：赵雪豹，河北嘉实律师事务所律师。被告：围场满族蒙古族自治县汇融科技小额贷款有限公司（以下简称汇融贷款公司），住所地河北省围场满族蒙古族自治县四合永镇广字村（工业园区）。统一社会信用代码91130828MA07WGR116。法定代表人：陈立艳，职务总经理。委托诉讼代理人：关春，北京市京德律师事务所律师。原告于建国与被告汇融贷款公司确认合同无效纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于建国的委托诉讼代理人赵雪豹、被告汇融贷款公司的委托诉讼代理人关春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于建国向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告于2016年11月29日签署的《借款协议》无效；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2016年11月29日签署了《借款协议》，并申请围场满族蒙古族自治县公证处对该份借款出具了具有强制执行力的公证书。但是，该份《借款协议》第4条约定借款的利息是月息40‰，即年利率48%。该条约定明显违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于年利率不得高于36%之规定。因此该协议违反法律规定而无效。为了维护法律权威和原告的合法权益，原告特向贵院提起民事诉讼，请求贵院查明事实，判如所请。被告汇融贷款公司辩称，1、从案件主体上讲，原告方遗漏当事人，原告于建国一人起诉，并不能代表合同向对方全部当事人；2、原告主张确认2016年11月29日签署的经过围场县公证处公证的借款协议无效，没有事实及法律依据，最高人民法院关于审理民间借贷纠纷司法解释第26条规定，双方约定的借款利率不得高于年利率36%，超过部分无效，不是整个条款无效；3、被告在执行过程中，收取的利息，是按年利率24%收取的，在拍卖过程中，均是法院按着国家的规定，给予兑现的，虽然合同约定年48%的利率，但是实际没有履行，原告也没有按此支付，最后兑现时按照国家法律规定兑现的，因此原告的诉讼主张没有实际意义。根据以上三点，建议法院驳回原告方的诉讼请求。原告于建国向法庭提交以下证据：1号证据，系汇融科技小额贷款有限公司借款合同，合同编号为20160111复印件和（2016）围证经字第1279号公证书复印件，证明借款合同第四条约定的贷款利率为40‰（月），并经公证处进行了公证。2号证据，系（2018）冀0828执31号之一执行裁定书复印件、（2018）冀0828执异47号执行裁定书复印件、（2018）冀08执复108号执行裁定书复印件，证明本案的执行依据是围场县公证处所出具的（2016）围证经字第1279号公证书，而公证的内容，在执行异议及执行书，执行复议书中均进行了描述，按月利率40‰计算。被告融汇贷款公司向法庭提交以下证据：1号证据，系执行申请书，证明借贷双方虽然在借款合同中约定利率为48%，但是，被告在申请执行时是按24%的利率主张的；2号证据，系网络司法拍卖成交确认书，证明涉案土地最高成交价为4128667元，买受人为吴显凤；3号证据，系贷款利息计算表，证明于建国，万素华于2016年11月29日在汇融科技小额贷款有限公司借款本金1600000.00元，通过法院执行，汇融贷款公司共收回的金额为2306717.34元，其中有贷款本息合计2225066.64元，土地评估费57000.00元，执行费24650.70元，执行的利率为年24%，并未按48%执行。4号证据，系围场华商村镇银行现金支票，证明汇融贷款公司共收取执行兑现款金额为2306717.34元。法庭组织双方当事人，对对方出示的证据进行了质证。被告汇融贷款公司，对原告于建国出示的1-2号证据均予以认可，并无异议。原告于建国对被告出示的1-4号证据，提出以下质证意见：对1-4号证据的真实性没有异议，对合法性和关联性有异议，1号证据载明的执行依据是（2016）围证经字第1279号公证书，该公证书是违反法律规定的，根据民事诉讼法的规定，执行时执行的依据应当合法且已经生效，执行部门只负责执行，对执行依据存在违法之处，应当裁定不予执行。确认执行依据合法生效后在予执行，否则不予执行，由执行申请人进过司法程序确认其债权后，再予执行。2-4号证据是在程序和实质违法的情况下进行的，在法院认可违法的公证合法有效的情况下对违法事项进行了执行，且这些前提条件都是建立在本案合同合法有效的情况下，与本案确认合同效力不具有关联性。在借款期限内，原告没有履行任何义务的情况下，这个是审判庭来完成的，并不是执行局，应当予以终止执行，驳回执行申请。不能依执行阶段推断合同是合法的。本院经审理认定的事实如下，在2016年11月29日原告于建国和案外人万素华与汇融贷款公司签订借款合同一份，于建国和万素华在汇融贷款公司借款1600000.00元，合同约定借款使用期限从2016年11月29日至2016年12月28日，合同项下的贷款利率为40‰（月），借款合同编号为20160111。借款合同签订后，双方于当日又签订了抵押合同，原告和万素华以围场满族蒙古族自治县龙源铸造材料有限公司（于建国是该公司的法定代表人）国有建设用地使用权20064.38㎡为债务人担保，证号冀（2016）围场不动产权第0000013号进行抵押，合同编号为HR20160111号。借款合同、抵押合同签订后，双方到围场满族蒙古族自治县公证处，对两份合同进行了公证，公证处于2016年12月1日出具了（2016）围证经字第1279号公证书，公证书赋予借款合同、抵押合同具有强制执行的效力。按照双方约定的借款使用期限逾期后，借款人于建国、万素华、没有履行偿还借款的义务，出借人汇融贷款公司于2017年2月9日向法院提出执行申请，请求法院执行（2016）围证经字第1279号公证赋予强制执行效力的债权文书。本院在执行的过程中，于2018年5月11日作出的（2018）冀0828执31号执行裁定书，对被执行人围场满族蒙古族自治县龙源铸造材料有限公司所有的位于围场满族蒙古族自治县土地一处（土地证号：冀20**围场不动产权第**）予以拍卖。围场满族蒙古族自治县龙源铸造材料有限公司以人民法院在拍卖涉案国有土地使用权（土地证号：冀20**：冀20**围场不动产权第**重违反法定程序，导致拍卖价格严重偏离市价，严重损害了申请人合法权益为由，于2018年9月20日向本院提出执行异议申请书。本院组织当事人进行了听证，于2018年10月12日作出（2018）冀0828执异47号执行裁定书，驳回被执行人龙源铸造材料有限公司的异议请求。龙源公司不服，向河北省承德市中级人民法院申请复议，承德市中级人民法院于2018年12月25日作出（2018）冀08执复108号执行裁定书，驳回复议申请人龙源公司的复议申请，维持河北省围场满族蒙古族自治县人民法院（2018）冀0828执异47号执行裁定。2019年1月8日申请执行人汇融贷款公司以现金支票方式收到围场满族蒙古族自治县人民法院交付的执行兑现款2306717.34元，其中包括汇融贷款公司预交的申请执行费24650.67元，汇融贷款公司预交的土地评估费57000.00元，从汇融贷款公司收取的兑现款中扣除其预交的申请执行费和土地评估费，实际收到的借款本息为2225066.67元。从2016年11月29日原告于建国和万素华向汇融贷款公司借款之日起到2018年8月14日法院对执行标的涉案的土地（证号：冀20**围场不动产权：冀20**围场不动产权第**国和万素华占有使用借款的时间为20个月零17天，汇融贷款公司收到执行兑现的借款利息为625.66.67元，不超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》年利率24%的规定。现原告于建国以《借款协议》第四条约定的借款利息为月息40‰，即年息48%，违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第26条年利率不得高于36%的规定为由，向本院提出诉讼，请求确认原、被告于2016年11月29日签署的《借款协议》无效，并由被告承担本案的诉讼费用。被告汇融贷款公司则以虽然借款合同约定的月利率为40‰，但是，被告在申请执行和法院执行均未按借款合同约定的利率执行，而是按照年利率24%执行兑现的，原告的诉讼已无实际意义，请求法院驳回原告的诉讼请求，进行答辩。本院认为，原告于建国和万素华因生意周转需用资金，于2016年11月29日与被告汇融贷款公司签订了借款合同和抵押合同，向被告借款1600000.00元，以围场满族蒙古族自治县龙源铸造材料有限公司国有建设用地使用权作为债务抵押进行担保，借款合同约定项下的贷款利率为40‰（月），借款使用期限自2016年11月29日至2016年12月28日。两份合同经公证处进行了公证，赋予借款合同、抵押合同具有强制执行的效力，公证处于2016年12月1日为双方出具了（2016）围证经字第1279号公证书。借款逾期后，原告于建国和案外人万素华没有按照约定偿还借款本息，后被告汇融贷款公司作为申请执行人，向法院提出申请，请求依法执行公证处出具的具有强制执行效力的借款合同和抵押合同。本院在执行过程中，对原告于建国借款时提供的抵押物（冀20**围场不动产第0000013号）国有土地进行了评估拍卖。被告汇融贷款公司共得执行兑现款总计为2306717.34元，从中扣除被告预交的申请执行费24650.67元，土地评估费57000.00元，被告汇融贷款公司实际收到的借款本息合计为2225066.67元，实际收取的借款利息为625066.67元。从2016年11月29日起到2018年8月14日法院执行涉案土地拍卖结束之日止，原告使用借款的时间为20个月零17天，其所支付的利息不超过年利率24%。且申请执行人汇融贷款公司没有申请法院按照借款合同约定的月利率40‰申请执行，原告于建国也没有按照借款合同约定的利率履行全部义务。原告的诉讼主张已无实际意义，其诉讼请求应当予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款，第一百九十六条，第二百零七条的规定，判决如下：驳回原告于建国的诉讼请求。案件受理费100.00元，减半收取50.00元由原告于建国承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。（同时交纳二审案件受理费）审判员  邵杰二〇一九年八月二十六日书记员徐昊本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。