湖南省邵阳市大祥区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0503民初473号原告（反诉被告）：曾心中，男，1987年11月28日出生，汉族，住邵阳市大祥区。委托诉讼代理人：杨梅坤，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司，住所地为湖南省浏阳市怀川办事处思邈路**。法定代表人：胡杏芬。委托诉讼代理人：杨可，湖南炜弘律师事务所律师。原告曾心中与被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月1日受理后，被告于同年4月18日提起反诉。本院依法适用简易程序公开开庭一并进行了审理。原告曾心中的委托诉讼代理人杨梅坤，被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司的委托诉讼代理人杨可到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾心中向本院提出诉讼请求：1．判令解除原、被告于2018年1月1日签订的《餐饮合作协议》；2．被告向原告支付其与原告合伙经营邵阳市大祥区大城小爱客歌之王酒店娱乐中心餐饮部期间还应分摊承担的亏损资金602576元；3．被告向原告支付违约金100万元；4．被告承担原告的律师服务费损失35000元；5．被告按照17500元/月（50000元×35%）的标准向原告支付邵阳市大祥区大城小爱客歌之王酒店娱乐中心餐饮部自2019年2月17日起至实际转让之日止的租金损失；6．本案的全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告原在邵阳市大祥区大城小爱客歌之王酒店娱乐中心一楼投资经营“桃花里音乐餐厅”，2018年1月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《餐饮合作协议书》，主要内容：第一条、甲乙双方自愿合作经营邵阳杯莫亭餐饮项目。1、合伙经营为原乙方《桃花里》音乐餐厅，位于邵阳市大祥区敏州东路大城小爱客歌之王酒店娱乐中心**餐饮部，乙方先期投资260万元，甲方进驻后投资15%（折合39万元），持有股份51%，乙方持有股份49%；2、合作期间，乙方收回先期投资成本221万元（后期升级改造投资按实际投资金额核算），甲方持有分红占比35%，乙方持有分红占比65%；乙方收回成本后，甲方持有分红占比51%，乙方持有分红占比49%。甲、乙双方达成协议后，甲方将进行店面升级改造，改用招牌“杯莫亭”，投资金额按照甲方35%，乙方65%的比例投资……4、分红方式：合伙项目甲方在扣满30万元风险金后，减去当月运营成本所得利润，每月按甲乙双方持有股份进行分红（乙方回本前甲方分红占比35%，乙方分红占比65%；乙方收回成本后，甲方分红占比51%，乙方分红占比49%）……6、合作期间甲乙双方不得以任何借口和理由终止合作协议，否则，违约方赔偿另一方违约金100万元（七个工作日付清）……第二条、在合伙期间合伙人出资的为共有财产，不得随意分割。合伙企业依法或法定事由终止的，企业盈亏按照本协议书收回成本前甲方35%，乙方65%，收回成本后，甲方51%，乙方49%的比例承担；第三条、合伙企业管理方式：1、自协议签订生效之日起，全体合伙人全权委托甲方管理和经营合伙企业，乙方拥有建议权和监督权；2、甲方负责行使财务审批管理权，财务上必须实行钱账分开管理，每月15日前提交上月财务报表；3、甲方负责店内经营管理，乙方负责外围一切事务处理，并对处理结果与甲方沟通……7、乙方的房租、水电、税票等单独核算，每月房租50000元，水电费按国家标准收取；第四条、本协议有效期自2018年1月1日至2022年9月14日……第十一条、协议解除：1、一方合伙人有违反本合作协议的，另一方有权解除合作协议。双方在签订合作协议后，被告依约向原告支付了39万元，并且对店面进行了升级改造，被告就改造费用所提供的财务报表金额为562103元（按合同约定，原告应承担65%，计364781元，目前实际支付294131元，其中94131元为原告支付的煤气管道改造费用，被告对该94131元没有计为原告的投入），经对店面重新装修升级后，于2018年1月开始正式营业，但在正常经营期间，经常出现亏损。2019年1月17日，本来正是年底出现生意较好时期，被告却未经原告同意就突然关门停业，解散了店里的全部工作人员，并撤回了委派在邵阳的店面管理人员，擅自作出了终止与原告继续合作的决定。另根据被告提供的财务数据，自2018年2月至2019年1月17日期间，双方合伙经营的邵阳市大祥区大城小爱客歌之王酒店娱乐中心餐饮部在运营过程中发生亏损687791.31元。由于被告在合作期间擅自终止合作，严重违反了合同约定，导致原告还有接近4年之久的合作协议无法继续履行，被告应依据合同约定向原告支付违约金100万元，并且已经符合双方约定的单方解除合同的情形。另截止至2019年2月17日，双方合伙事务的先期投资260万元，店面改造升级投资561203元，运营期间的亏损687791.31元，经营场所自2019年1月17日至2019年2月16日期间的租金损失50000元，如果扣除经营场所的装修残值和厨具用品等残余价值共计300000元，总亏损达3598994.31元。按照合作协议第二条的约定，被告应承担亏损35%，计1259648元（3598994.31元×35%）。但被告目前实际承担的损失为签订协议时支付的投资款390000元＋店面升级改造中承担的267072元，共计657072元，故被告还应向原告支付其应承担的亏损部分的款项602572元。另对于经营场所自2019年2月17日起至实际转让之日止的租金损失，被告也承担35%，即17500元每月。现由于双方就合作期间的亏损及违约责任的承担等无法协商一致，故请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司辩称：一、暂停营业并非单方终止合同，且暂停营业的原因一方面系因为曾心中签订合同时刻意隐瞒无法办理餐饮营业执照的事实，存在缔约过错所致。另一方面也系出于止损的考虑。1、餐厅无法继续经营之原因系因为曾心中之缔约过错。甲乙双方所签署的协议名为“餐饮合作协议书”，合作事项也未经营“餐厅”，餐厅地址为大祥区敏州东路大城小爱客歌之王娱乐中心一楼。然而自合作开始后，杯莫亭一直在向当地工商部门办理该餐厅的营业执照。却始终无法获得工商行政主管部门的许可。2019年初，被告工作人员再度向邵阳市工商行政管理局大祥分局宝中工商所询问时，才得知早在2016年大祥区政府便以发文，明令禁止在地址上兴建餐饮场所。曾心中系大祥区本地人员，且其早在2017年在同样地址上注册成立了“大城小爱客歌之王酒店娱乐中心”，不可能不知道2016年开始该区域已经不能用于经营餐饮。曾心中明知该场地不能用于餐饮经营，而刻意隐瞒事实，欺骗被告签订《餐饮合作协议书》投资、改造、经营该场地，事实上已经构成了民事欺诈。其理应承担缔约过错责任，赔偿被告的投资损失；2、《餐饮合作协议书》继续执行下去将被认定为非法经营。即使曾心中不明知该场地不能用于餐饮经营用途，但因地方政府的宏观规划和行政命令，该场地事实上已经无法办理餐饮方面的营业执照，继续经营下去也系非法、无法经营。届时即使被告不主动暂停经营，也会被地方政府勒令关闭；3、暂停餐厅经营，另一方面也系出于止损目的。曾心中自己在起诉状中也承认，餐厅营业至今一直处于亏损状态。而作为合伙性质的合作方式，合伙双方均应按比例承担亏损。在没有更好的选择下，如果餐厅继续经营、遣散员工的行为也是一种止损的措施，无论对于被告还是曾心中而言都是有利无弊；4、暂停营业并非终止合作。无可否认被告考虑到难以合法经营（无营业执照）和及时止损，采取了暂停餐厅经营的措施，但并没有单方无理终止与曾心中的合作。所谓“终止合作协议”，不能简单的以遣散员工、暂停营业作为认定依据，而应该通过对财产的处置予以综合认定。至少该经营场地及场地内的装修、设备、设施等并没有被被告转让、拍卖、清算。该经营场地仍然以暂停营业时的状态保留下来，随时可以重新开业。相反，曾心中在餐厅持续亏损的情况下，面对合伙人被告所提出的各种止损方案一直抱持消极态度，拒不协商、拒不配合；5、被告无义务对餐厅的日常经营进行管理。受托经营管理餐厅的行为也非被告以“劳务”方式进行出资。《餐饮合作协议》第三条“合伙企业管理方式”第1款“自协议签订生效之日起，全体合伙人全权委托甲方（杯莫亭）管理和经营合伙企业，乙方拥有建议权和监督权”。该条内容中，被告管理经营餐厅的行为系源于“全体合伙人”的“委托”，而非“义务”。即被告方面并无明确义务去经营管理餐厅，且该合同条款中也未体现杯被告受托经营管理的责任系其“劳务作价出资”的一部分。合伙事务的执行、管理是合伙人双方共同的责任。如果说合伙人双方均有权、有义务对合伙事务进行管理，则在被告面对持续亏损且无更好办法进行止损而只能暂停营业的情况下，曾心中一方完全可以也有义务接手餐厅的经营管理权力，重新营业并实现扭亏为盈；二、即使对餐厅进行清算，被告也无须向曾心中支付应分摊的亏损资金602576元和所谓的租金损失17500元/月。相反，曾心中理应根据双方合伙份额比例（35%，65%）返还被告额外承担的亏损部分资金30余万元。1、曾心中所谓的260万元“先期投资”，实质上并非现金投入，而是以产地原有装修、设备等方式经双方认可的实物投入。该部分实物投资并无任何毁损灭失，既不能作为亏损，也不适合所谓“残值”进行评估。如果按所谓“残值”30万元进行评估，则双方约定合作期限为5年，现实际经营一年的情况下，曾心中的所谓“先期投资”根本就只有150万元。事实上，如果认定曾心中以装修、设备设施等实物“先期投资”计260万元，则在合作经营过程中应以五年为期逐年对该部分实物进行摊销和折旧。当下，该餐厅实际经营期限为一年，则曾心中该部分装修、设备设施等“先期投资”所认定的亏损应为260万元/5年，为52万元；2、除上述“先期投资”外，曾心中为餐厅经营所垫付或支付的其他花费总计为78.9万元（包括场地及煤气管道改造费用29.4万元、前6个月房租按65%比例承担的19.5万元、后6个月垫付全部房租30万元）。也即：曾心中总计在该餐厅的投资实际应为52万元＋78.9万元，共计130.9万元；3、而另一方面被告在该餐厅的投资总计为101万元。包括：39万元现金投资、26.8万元店面升级改造费用，前6个月按35%所承担的房屋租金10.5万元，以及餐厅经营期间所垫付的员工工资、水电等日常开资共计24.7万元。以上是合伙双方各自的投入，总计为231.9万元。如果合作不得已终止，则双方所投入的上述款项均应认定为“亏损”。在此前提下，应根据合伙份额比例（35%，65%）划分各自应承担的部分费用，并以此为据，在双方之间进行补偿。即：以合伙份额比例为据，以总投资231.9万元亏损为基数，曾心中应承担的亏损理应为150.7万元，被告所应承担的亏损为81万元。故此，曾心中应另外退还被告所额外支出的30万元垫付费用。综上所述，被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司认为，合作事项“经营餐厅”因为无法获得地方政府的行政许可和出于止损之考虑，而暂时歇业。但合作的标的物（场地、设备等）均保留在原地并未经被告方面擅自处置，不能以此认定被告单方面终止合作。同时，鉴于该场地无法获得经营餐饮的营业执照且持续亏损，即使被告单方面终止合作也无可厚非，不能认定为违约。其次，对于合作终止（或曾心中单方解除）后的清算及亏损承担，应综合考虑到经营期间各方均有投入和对经营费用垫付的情形，理应统计各方垫付费用和投入的总额，再合理认定亏损数额及各方分比例。最后，有个曾心中以装修、设备等“先期投资”260万元的认定及处置问题。该场地归曾心中所有，所装修、设备等也原系曾心中所有，合作终止（解除）后，仍被曾心中自行收回。因此，应以260万元按双方约定的合作期5年进行摊销折旧，而非对所谓“残值”进行评估。有鉴于上，答辩人特恳请法院依法查明事实，驳回原告曾心中的诉讼请求。反诉原告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司向本院提出诉讼请求：1．判决解除《餐饮合作协议书》；2．反诉被告曾心中承担缔约过错责任，赔偿反诉原告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司投资损失101万元；3．曾心中补充湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司额外垫付的亏损部分款项30万元；4．曾心中承担湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司所支付的律师服务费用50000元；5．曾心中承担本案诉讼费用。事实与理由：被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司与曾心中于2018年1月签订《餐饮合作协议书》，合作经营位于大祥区敏州东路大城小爱客歌之王娱乐中心一楼的餐厅。协议签订后，该餐厅营业执照始终无法办理。经被告人员前往邵阳市工商行政管理局大祥分局宝中工商所咨询，始知早在2016年大祥区政府便以发文，明令禁止在地址上兴建餐饮场所。曾心中系大祥区本地人员，且其早在2017年在同样地址上注册成立了“大城小爱客歌之王酒店娱乐中心”，不可能不知道2016年开始该区域已经不能用于经营餐饮。曾心中明知该场地不能用于餐饮经营，而刻意隐瞒事实，欺骗被告签订《餐饮合作协议书》投资、改造、经营该场地，事实上已经构成了民事欺诈。其理应承担缔约过错责任，赔偿被告的投资损失。截止2019年，餐厅暂停营业期间，被告为执行《餐厅合作协议书》共计投资投入101万元。现餐厅因无法办理营业执照不能继续经营，被告的投资已无法挽回。因此，特向法院提起诉讼，请求判决曾心中承担缔约过错责任。赔偿被告的投资损失，或者按照双方应分摊的亏损比例补偿被告额外垫付的经营款项30万元。反诉被告曾心中辩称：反诉原告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司的事实及理由不能成立，请求驳回反诉原告的反诉请求。湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司补充答辩及反诉意见：一、曾心中的260万元“先期投资”中，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司享有35%（即91万元）的合伙份额权益。若认定双方合作终止或解除，则曾心中应将该35%的合伙份额，计91万元返还给湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司。理由如下：1．湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司已经以39万元的价款从曾心中手中购买了餐厅51%（后因未达成乙方“收回投资”的条件，该合伙份额调整为35%）的合伙份额。其一，该笔款项系直接支付给曾心中本人，且由曾心中个人支配、使用。其二，该笔款项也未纳入合伙财产，并未用于经营合伙事务。因此，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司实质上享有包括该260万元“先期投资”在内的餐厅全部财产权益的35%的所有权；2．在餐厅暂停营业期间，该餐厅已被曾心中事实上予以收回并擅自处置。其一，曾心中未与湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司协商，便擅自张贴广告对外转让该餐厅。其二，该餐厅的管理人员（店长）在暂停营业后与曾心中所委托的人员沟通办理店面钥匙等物品的交接手续；3．若认定双方合作终止或解除的，则曾心中理应将该260万元“先期投资”中属于湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司的份额35%，计91万元返还给杯莫亭。二、经营期间的亏损67万余元，实际上一直是湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司在垫付。曾心中理应根据双方合伙份额将应承担的65%部分亏损（计43.7万余元）返还给湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司。餐厅经营期间，根据双方协议一直是湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司在负责日常经营管理，也是湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司在承担经营期间的日常成本支出，包括物资采购、人员工资、水电费用等，各项费用一直是湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司予以垫付。而曾心中其除了“先期投资”和29万元水电改造以及部分房租承担外，在经营过程中，根本就未继续投入任何现金和物资进入餐厅。因此，曾心中应当按照双方的合伙份额比例承担该67万余元的亏损，并将湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司予以垫付的部分43.7万余元返还给湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司。三、餐厅装修改造的费用共计56万余元，曾心中理应承担65%的份额（计36万余元），其还应返还给湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司7万余元。餐厅装修改造系在湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司以39万元收购了曾心中35%的合伙份额之后，双方共同按合伙份额比例继续追加投资所产生的费用。其中，改造费用共计56万余元，曾心中应承担36.4万余元，而实际上仅支付了29.4万余元，超过部分的7万元款项仍系湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司代其垫付的。故此，曾心中应将该笔装修改造的垫付款返还给湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司。四、湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司唯一应支付给曾心中的，仅系后续六个月的房租费用中湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司应承担的部分35%（计10.5万元）。后续六个月，因持续亏损，餐厅暂缓交付房租给予曾心中。故餐厅欠曾心中六个月的房租共计30万元。根据双方的合伙份额比例，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司承担35%的房租，因此，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司还应向曾心中支付10.5万元房租。五、餐厅现有资产已被曾心中收回，其应当根据合伙份额比例将属于湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司部分的资产扣除折旧以外的剩余价值返还给湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司。1．餐厅实际总投入应当为“先期投资”260万元＋装修改造费用56.2万余元，总计316.2万余元。2．根据双方合伙协议所约定的合伙期限为4年9个月（计57个月）。316.2万元总投资，按月折旧为5.54万元每月。现实际经营为12个月，总折旧应当为66.56万元。餐厅剩余价值应当为316.2万元减去66.56万元，计249.64万元。该249.64万元中，曾心中享有65%的合伙份额计162.26万元，剩余35%计87.37万元，理应归属于湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司所有。因此，曾心中应当向湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司返还餐厅投资折旧后的剩余价值35%部分87.37万元。综上所述，该餐厅日常经营中的亏损67万余元一直是湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司在垫付，曾心中应当按照合伙份额比例将湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司所为其垫付的65%的亏损返还给湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司。该餐厅现已实际被曾心中收回，曾心中应当根据餐厅的投资总额（先期投资260万元＋装修改造费用56.2万元），依照12个月进行折旧后，将剩余部分的残值按湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司所享有的35%的比例返还给湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司87.37万元。同时，上述款项中还应扣除餐厅未缴纳的后续六个月的房屋租金中湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司应承担的35%计10.5万元。上述款项互相冲抵，曾心中实际应返还给湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司的款项应当为127.57万元。本院经审理认定事实如下：2017年6月2日，曾心中开办成立了邵阳市大祥区大城小爱客歌之王酒店娱乐中心，其餐饮部即为桃花里音乐餐厅。2018年1月1日，曾心中（乙方）与湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司（甲方）合作，双方签订了《餐饮合作协议书》，约定：“第一条、甲乙双方自愿合作经营邵阳杯莫亭餐饮项目。1、合伙经营为原乙方《桃花里》音乐餐厅，位于邵阳市大祥区敏州东路大城小爱客歌之王酒店娱乐中心**餐饮部，乙方先期投资260万元，甲方进驻后投资15%（折合39万元），持有股份51%，乙方持有股份49%；2、合作期间，乙方收回先期投资成本221万元（后期升级改造投资按实际投资金额核算），甲方持有分红占比35%，乙方持有分红占比65%；乙方收回成本后，甲方持有分红占比51%，乙方持有分红占比49%。甲、乙双方达成协议后，甲方将进行店面升级改造，改用招牌“杯莫亭”，投资金额按照甲方35%，乙方65%的比例投资；4、分红方式：合伙项目甲方在扣满30万元风险金后，减去当月运营成本所得利润，每月按甲乙双方持有股份进行分红（乙方回本前甲方分红占比35%，乙方分红占比65%；乙方收回成本后，甲方分红占比51%，乙方分红占比49%）；6、合作期间甲乙双方不得以任何借口和理由终止合作协议，否则，违约方赔偿另一方违约金100万元（七个工作日付清）；第二条、本合作依法组成合伙企业，企业名称邵阳市大祥区大城小爱客歌之王酒店娱乐中心，经营地点邵阳市大祥区敏州东路诚信家园**楼，法人代表曾心中，身份证号4305031987********。在合伙期间合伙人出资的为共有财产，不得随意分割。合伙企业依法或法定事由终止的，企业盈亏按照本协议书收回成本前甲方35%，乙方65%，收回成本后，甲方51%，乙方49%的比例承担；第三条、合伙企业管理方式：1、自协议签订生效之日起，全体合伙人全权委托甲方管理和经营合伙企业，乙方拥有建议权和监督权；2、甲方负责行使财务审批管理权，财务上必须实行钱账分开管理，每月15日前提交上月财务报表；3、甲方负责店内经营管理，乙方负责外围一切事务处理，并对处理结果与甲方沟通；4、双方合作企业自负盈亏，合伙企业聘用人员的一切劳动关系由合伙企业负责，另甲方每月按店营业额1%收取管理费；7、乙方房租、水电、税票等单独核算，每月房租50000元，水、电费按国家标准收取；第四条、本协议有效期根据房屋租订合同而定，自2018年1月1日至2022年9月14日；第九条、1、如果一方违反合同的任何条款，经协商沟通无法解决的，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损失；第十条、协议解除：1、一方合伙人有违反本合作协议的，另一方有权解除合作协议”等。2017年12月27日，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司法定代表人胡杏芬通过银行转账付给曾心中390000元。后双方对此进行了升级改造，改用了招牌“杯莫亭”，双方共投入561203元，其中曾心中出资294131元。该餐厅于2018年2月起开业，至2019年1月17日，每月亏损，共计亏损673086元，因持续亏损，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司将该餐厅停业，并撤回管理人员及解散所有员工，双方为此发生矛盾，故曾心中诉来本院。另查明，邵阳市大祥区大城小爱客歌之王酒店娱乐中心办理了工商注册登记，登记为个人经营，经营者为曾心中，经营范围包括餐饮，并办理了《食品经营许可证》。在本案审理过程中，经湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司申请，本院依法委托中联资产评估集团湖南华信有限公司对邵阳市敏州东路杯莫亭餐厅的装修残值等剩余部分的价值进行了评估鉴定，中联资产评估集团湖南华信有限公司出具了资产评估报告，认定邵阳市敏州东路杯莫亭餐厅相关资产在评估基准日2019年7月12日的市场价值为545000元。为此所产生的评估费20000元，曾心中和湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司各支付了10000元。上述事实，有双方当事人陈述、餐饮合作协议书、前期投资明细表、利润明细表、银行转账记录、工商营业执照、食品经营许可证、资产评估报告、委托代理合同等证据在卷，足以认定。本院认为，本案系合伙纠纷。本案的焦点是在原、被告双方合伙经营中被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司是否违约的问题？该合伙企业终止后的结算问题？一、曾心中与湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司合伙开办了邵阳市大祥区大城小爱客歌之王酒店娱乐中心杯莫亭邵阳店餐厅，双方签订的《餐饮合作协议书》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照该合同的约定履行。该餐厅已于2019年1月17日停止营业，现双方均同意解除合同，根据该协议第十条第二项的约定，对双方要求解除《餐饮合作协议书》的诉讼请求，本院予以确认。二、关于被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司是否违约的问题。按照合同约定，该餐厅由湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司负责经营管理，现湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司在未征得对方同意的情况下擅自停止营业，从而导致双方的合伙实际终止，系违约行为，应当承担违约责任。故曾心中要求湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司支付违约金1000000元的诉讼请求，本院予以支持。双方合作的餐饮项目早已取得工商营业执照及《食品经营许可证》，且至停止经营时亦未受到相关职能部门的行政处罚，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司认为餐厅停止营业是因为该餐厅未办理工商营业执照、继续经营下去将为非法经营、出于止损的目的而暂停营业、没有终止合作协议的辩驳观点，与事实不符，对此观点本院不予采纳。该餐饮项目已办理相关证照，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司认为曾心中故意欺诈、应承担缔约过错责任的观点，本院亦不予采纳。三、关于合伙企业结算的问题。1．总投资额的计算：该餐厅前期投资2600000元，后续投资561203元，其总投资额为3161203元，其中曾心中投入2504131元（2210000元＋294131元），湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司投入657072元（390000元＋267072元）。2．分配并调整运营损失：运营中亏损673086元，该款由湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司垫付，按合同约定的“企业盈亏按照本协议收回成本前甲方35%、乙方65%”比例计算，曾心中应承担437506元，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司应承担235580元，曾心中应支付湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司437506元。3．分配并调整租金损失：停业期间租金亏损335000元，该款由曾心中垫付，亦按约定的盈亏比例计算，曾心中应承担217750元，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司应承担117250元，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司应支付曾心中117250元。4．剩余净资产/负债的分配：该餐厅残值亦即剩余的合伙财产为545000元，因本案餐厅实际为邵阳市大祥区大城小爱客歌之王酒店娱乐中心的餐饮部，该娱乐中心除餐饮部外还经营有酒店住宿、KTV等，同时考虑到湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司与该餐厅未在同一城市，由同在邵阳市的曾心中接收并处置该餐厅适宜。故餐厅归曾心中所有，该545000元应由曾心中支付。故双方合伙经营总亏损额为2616203元（3161203元-545000元）。按约定的盈亏比例计算，曾心中应承担亏损额1700532元，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司应承担亏损额915671元，用各方投资额减去各方应承担亏损额，则曾心中剩余应得资产为803599元（2504131元-1700532元），湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司剩余应承担负债为258599元（657072元-915671元）。扣除曾心中因支付的545000元，曾心中还应得258599元，湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司应付曾心中258599元。前述2、3、4项（运营损失、租金损失、剩余净资产/负债）抵扣后，曾心中尚应付给湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司61657元（437506元-117250元-258599元）。四、原、被告双方均要求对方承担律师服务费，因双方在协议中没有约定，对此本院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十一条第（二）项、第九十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第五条、第三十三条、第八十五条、第八十九条、第一百零三条之规定，判决如下：一、解除原告曾心中与被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司于2018年1月1日签订的《餐饮合作协议书》；二、被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司赔偿原告曾心中违约金1000000元；三、原、被告合作开办的邵阳市大祥区大城小爱客歌之王酒店娱乐中心杯莫亭邵阳店归原告曾心中所有，原告曾心中付给被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司61657元；四、以上二、三项相抵扣后，由被告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司在本判决生效后五日内付给曾心中938343元；五、驳回原告曾心中的其他诉讼请求；六、驳回反诉原告湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司的其他诉讼请求。本案本诉案件受理费减半收取9769元，反诉案件受理费减半收取8520元，财产保全费5000元，评估费20000元，合计43289元，由曾心中负担13289元（含已支付的评估费10000元），由湖南杯莫亭餐饮文化管理有限公司负担30000元（含已支付的评估费10000元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 员  袁晓光二〇一九年八月八日代理书记员  马喜艳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国合伙企业法》第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。第五条订立合伙协议、设立合伙企业，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则。第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。第八十五条合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）全体合伙人决定解散；（四）合伙人已不具备法定人数满三十天；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（七）法律、行政法规规定的其他原因。第八十九条合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。第一百零三条合伙人违反合伙协议的，应当依法承担违约责任。合伙人履行合伙协议发生争议的，合伙人可以通过协商或者调解解决。不愿通过协商、调解解决或者协商、调解不成的，可以按照合伙协议约定的仲裁条款或者事后达成的书面仲裁协议，向仲裁机构申请仲裁。合伙协议中未订立仲裁条款，事后又没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。