黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑02民终2743号上诉人（原审被告）：曹先锐，男，1966年2月7日出生，汉族，原依安艾克食品加工有限公司法定代表人，户籍所在地黑龙江省哈尔滨市道里区，现羁押于富裕县看守所。被上诉人（原审原告）：历伟民，男，1959年6月25日出生，汉族，干部，住黑龙江省嫩江县。委托诉讼代理人：王华，黑龙江省九三法律服务所法律工作者。原审被告：尹玉坤，男，1951年12月3日出生，汉族，退休干部（原艾克公司股东），现住辽宁省大连市甘井子区。原审被告：王铁军，男，1949年4月7日出生，汉族，退休干部（原艾克公司股东），现住黑龙江省哈尔滨市香坊区。原审被告：张志民，男，1953年1月9日出生，汉族，退休干部（原艾克公司股东），户籍所在地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区，现住黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。上诉人曹先锐因与被上诉人历伟民，原审被告张志民、尹玉坤、王铁军民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省依安县人民法院（2018）黑0223民初1173号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。曹先锐上诉请求：1.请求撤销一审判决，驳回历伟民的诉讼请求；2.由历伟民承担本案一审、二审诉讼费用。事实及理由：一审判决仅凭证人证言断案，认定事实不清，适用法律错误。一、历伟民主张权利仅出示了2008年3月23日依安艾克食品加工有限公司出具的收据一张，不能证明双方存在债权债务关系；二、假如艾克公司拖欠历伟民5万元，那么历伟民2010年起诉艾克公司时不将这笔借款同时起诉，不符合常理；三、2010年历伟民起诉，严重影响了艾克公司的出口生意，致使公司停产倒闭。2010年以后历伟民从未找过艾克公司主张权利，已超过诉讼时效；四、艾克公司注销登记时已于2017年7月19日在《黑龙江晨报》上发布了公司注销公告。综上，历伟民一审诉求不能成立，应予驳回。历伟民二审答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院依法驳回曹先锐的上诉请求。首先，历伟民在一审中提交的证据，足以证实曹先锐与历伟民之间的债权债务成立。原艾克公司在办理清算及注销登记过程中未依法书面通知债权人申报债权，违反公司法对于清算的规定，且历伟民多年来一直向艾克公司主张权利，并且到相关部门寻求救济，其未超过诉讼时效，其主张依法应当予以支持。其次，历伟民与艾克公司的其他案件，使用了法律允许的相关救济手段，其与艾克公司能否正常经营及企业停产倒闭，不具有因果关系。虽办理公司注销公告，但未依法清算，其上诉理由不能成立。原审法院通过历伟民提交的相关证据及法院依职权调取的相关证据，足以认定历伟民与曹先锐等民间借贷纠纷一案与其上诉主张不是一笔债务且上诉人上诉理由中第二点与第一点相互矛盾，假如该5万元借款借贷关系成立，按常理推定历伟民应当在第一次诉讼中一并提出，与其第一点主张的不承认债权债务关系相互矛盾。其要么认可债务要么否认债务，不存在假设的条件。此外在其庭审过程中，未提供足以对抗历伟民诉讼主张的新证据，其应当承担举证不能的法律责任。综上，请求二审法院依法驳回曹先锐的上诉请求。一审被告张志民陈述意见为：本案这件事情是否存在，张志民不清楚，申请法庭查账，查明账目到底怎么回事。在一审结束以后曹先锐给张志民、尹玉坤、王铁军出了一个证言，证实案涉债务与三人无关。一审被告尹玉坤二审未到庭，亦未提交书面意见。一审被告王铁军陈述意见为：本人在公司是财务总监，张志民、尹玉坤各给了本人5%的控股，注册时成为股东，2004年就不干了。历伟民的事情，与本人一点关系没有。王铁军在工商档案里查的身份证是假身份证，身份证号也不是王铁军的，故王铁军不能承担责任，原营业执照注册登记有效期到2005年，注册登记到2005年就作废了，重新登记时股东就没有王铁军了，工商档案上“王铁军”的身份证不是我本人的签字、身份证号都不对、照片也不对、签字也不是本人签的。本人去依安县市场监督管理局调过企业档案，一审没有提交，因为当时曹先锐的理由比较充分。两起案件与王铁军三人一点关系都没有，都不知道怎么回事。历伟民一审提交的清算报告、股东会议决议、章程修正案上的签名都不是本人所签。历伟民一审诉讼请求：要求四被告连带偿还原告借款本金5万元；2.诉讼费由一审四被告连带承担。一审法院认定事实：原艾克公司于2001年9月27日成立并经营，于2017年9月11日注销登记，注销登记时该公司的股东为被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军四人。原艾克公司在经营期间，原告历伟民于2008年3月21日通过邮政储蓄汇款方式借给该公司现金5万元，该公司于2008年3月23日出具经手人为田春彦并盖有该公司公章的收据一张，上款系存入往来款，未约定偿还期限。后经原告多次索要未果，原告诉至本院，以该公司在清算时，清算组没有书面通知其申报债权为由，要求该公司的股东即四被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军承担偿还该公司借款5万元。另查明，该公司于2017年6月1日成立清算组，由曹先锐、吴秀芳、张春光组成，于2017年7月19日在黑龙江晨报公告注销，于2017年9月10日确认清算组制定的清算报告，依安县市场监督管理局于2017年9月11日出具《准予注销登记通知书》，注销该公司。一审法院认为，原艾克公司在原告处借款现金5万元，事实清楚，权利义务关系明确，原艾克公司应将此借款及时偿还给原告，因原艾克公司清算组在清算时没有书面通知原告，致使原告未能及时申报债权，给原告造成损失，该公司的清算组具有过错，因该公司现已注销，所以清算组应承担相应的责任；另，该公司为有限责任公司，清算组成员应为全体股东，即被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军，而不应为曹先锐、吴秀芳、张春光，对由曹先锐、吴秀芳、张春光组成的清算组，因不合法不予确认，所以清算组的责任应由被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军连带承担，即被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军应对原告所造成的损失5万元承担赔偿责任，对原告的请求应予支持。被告张志民、尹玉坤、王铁军三人主张已退出公司，不再管理公司，但没有在主管登记机关办理相应的变更登记，根据公司法的规定，对外公示三被告仍为该公司股东；另，三被告主张没有参与公司清算及注销登记，但作为公司的股东应承担的责任，不能免除，所以对该三被告不承担责任的主张不予采信。原告在原艾克公司注销前曾多次主张权利，并且多次到相关部门寻求救济，所以原告的请求不超诉讼时效，对被告方主张已超诉讼时效不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百八十六条、第一百九十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，判决：被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军于本判决生效后五日内连带赔偿原告历伟民关于原依安艾克食品加工有限公司的借款5万元。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，诉讼保全费520元，由被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军连带负担。与上款一并履行。二审期间双方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，不再重述。本院认为，曹先锐上诉的主要理由是历伟民的诉请已超过诉讼时效期间。一审审理中历伟民提供了三位证人出庭证实了自2010年以来历伟民多次向原艾克公司索款的事实，证人身份合法，证言内容与历伟民提交的书证及历伟民在与原艾克公司执行案件中多次通过各部门寻求救济的行为相互印证，一审法院结合以上证据对事实综合判断，认定历伟民在原艾克公司注销前多次主张权利，其诉请未超过诉讼时效期间并无不当，本院予以维持。案涉债权虽成立于2008年，但历伟民于2010年起诉原艾克公司借款合同纠纷案件时，并非必须将本案案涉债权一并起诉，且两个借款行为产生的时间、金额均不同，历伟民两次起诉并非重复起诉，其陈述未合并起诉的原因是当时无能力交纳诉讼费的理由符合情理，曹先锐的该项上诉理由本院不予采纳。原艾克公司在办理注销登记时虽在《黑龙江晨报》上发布了注销公告，但未依法书面通知全体已知债权人，即曹先锐未提交证据证明公司注销前已书面通知历伟民申报债权，且清算程序违法，原艾克公司的行为损害了债权人历伟民的利益，故历伟民诉讼请求公司股东曹先锐等四人承担连带给付货款的责任符合相关法律规定，本院予以支持。综上，曹先锐的上诉请求不成立，一审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由曹先锐负担。本判决为终审判决。审判长 吴 琦审判员 谢英新审判员 李 磊二〇一九年八月十六日书记员 杨 超