河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终15163号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地郑州市西太康路121号。统一社会信用代码：91410100968106827Y。负责人：彭永恒，总经理。委托诉讼代理人：高亮，河南春秋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：雷豪杰，男，1993年10月17日出生，汉族，住河南省巩义市。委托诉讼代理人：徐星文，巩义市方正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：于东来，男，1997年2月3日出生，汉族，住河南省巩义市。被上诉人（原审被告）：郑州合众汽车租赁有限公司，住所地郑州市郑东新区商都路18号。统一社会信用代码：914101007850952991。法定代表人：张捷，执行董事。委托诉讼代理人：白晓明，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司因与被上诉人雷豪杰、于东来、郑州合众汽车租赁有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2019）豫0181民初1976号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：根据保险合同免责条款，上诉人在商业三责险内应当免赔。被上诉人雷豪杰等均辩称同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。雷豪杰起诉请求：请求判令被告赔偿原告损失290000元，诉讼中，变更诉讼请求数额为281754.8元。原审查明：2018年12月8日21时许，于东来驾驶豫Ａ×××××号小型轿车沿巩义市中原西路由西向东行驶至华裕建国酒店门口处时，与雷豪杰驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，致两车损坏，雷豪杰受伤，造成交通事故，事故发生后，于东来弃车逃逸。经交警部门分析论证，此事故系因于东来驾驶机动车在同方向划有二条以上机动车道的城市道路时速超过七十公里且未按照操作规范安全驾驶而造成的，事故发生后于东来未保护现场未立即抢救受伤人员未迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。并认定，于东来承担事故的全部责任，雷豪杰无责任。事故发生后，雷豪杰2018年12月8日在巩义瑞康医院抢救，自2018年12月9日至2018年12月29日在郑州大学第一附属医院治疗，经该院诊断为：1、肝脏破裂修补术后，2、桡骨骨折切开复位内固定术术后，3、小肠末端双腔造瘘术后，4、肛门成形术后，5、胸腔积液，6、肋骨骨折，7、骨盆骨折；自2019年12月29日至2019年1月31日，在巩义市中医院治疗，经该院诊断为：1、多发肋骨骨折，2、腰3椎体骨折,3、骨盆骨折，4、会阴部撕裂伤术后，5、肠造瘘术后，6、多处软组织损伤，7、右桡骨远端骨折内固定术后，8、左足舟骨粉碎性骨折并跗中关节脱位，9、右足舟骨骨折，10、左足内侧楔状骨骨折，11、左足外侧楔状骨骨折，12、左足第1跖骨基底部骨折并跖跗关节脱位，13、左足2-4跖骨基底部骨折。上述治疗，雷豪杰共住院54日，医疗费274145.63（2244.64+700+100+235933.98+3098.78+31266.03+300+502.20）元，遵医嘱外购药、物849（590+179+80）元，住院伙食补助费2700（50×54）元，营养费1080（20×54）元；参照上年度河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资计算，护理费5847.09（39522÷365×54）元；雷豪杰系巩义市孝义办事处龙尾村居民，参照上年度河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资计算，误工费5847.09（39522÷365×54）元。对原告主张救护费4000元过高部分不予支持，本院依法酌定救护费2500元，交通费1080（20×54）元。受巩义市交警大队委托，2019年3月1日，郑州天成价格事务有限公司对雷豪杰驾驶的无号牌两轮摩托车评估鉴定，车损6270元，评估费300元。同时查明，合众汽车租赁公司系豫Ａ×××××号小型轿车机动车登记所有人，该车于2018年9月19日出厂，于2018年10月22日登记注册，在人民保险公司投保交强险及50万元不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期间。2018年10月16日，于东来与合众汽车租赁公司签订租赁汽车合同，承租该车使用，租赁期限36个月。事故发生后，于东来垫付20000元。2019年3月4日，根据雷豪杰申请，本院依法对豫Ａ×××××号小型轿车采取保全措施。合众汽车租赁公司不服，以豫Ａ×××××号小型轿车系其公司所有，出租给于东来使用，不应将豫Ａ×××××号小型轿车作为于东来的财产予以保全为由申请复议。经审查，于东来驾驶的豫Ａ×××××号小型轿车系本案事故车辆，属与本案有关的财物；为审理案件需要，本院根据雷豪杰申请保全该事故车辆符合法律有关规定。2019年4月9日，本院依法驳回了复议申请人合众汽车租赁公司的复议请求。原审认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，同时投保交强险和商业三者险的，首先由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，被告于东来承担事故的全部责任，因其驾驶的豫Ａ×××××号小型轿车在被告人民保险公司投保交强险及50万元不计免赔第三者责任险，故人民保险公司应在保险责任范围内承担保险责任。被告合众汽车租赁公司系豫Ａ×××××号小型轿车机动车登记所有人，拥有车辆所有权，在被告于东来租赁使用期间，有义务有责任加强车辆管理，依法保证该车辆的合法使用，有效预防和减少交通事故。雷豪杰医疗费277494.63（274145.63+849+2500）元、住院伙食补助费2700元、营养费1080元、护理费5847.09元、误工费5847.09元、交通费1080元、车损6270元、评估费300元，扣除于东来垫付的20000元，合计280618.81元，由人民保险公司赔偿。于东来垫付的20000元部分，可另行向人民保险公司主张。（一）关于原告诉讼请求主张误工费应按其在巩义市脸谱会所有限公司工作的工资标准计算问题，因原告提供的现有证据不能充分证明其主张，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，本院参照上年度河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资计算原告误工费为宜。（二）关于被告人民保险公司辩解因被告于东来肇事逃逸，属商业三者险免赔情形，商业三者险部分不予赔偿的意见问题，虽然被告人民保险公司提供了商业三者险投保单予以佐证；但被告合众汽车租赁公司不认可，异议称该投保单上投保人签名处的“赵胜军”非本公司员工，该公司也没有授权“赵胜军”与被告人民保险公司签署保险合同。结合被告人民保险公司、合众汽车租赁公司提供的现有证据及庭审质证意见，被告人民保险公司不能有效证明投保单上签名的“赵胜军”与被告合众汽车租赁公司的隶属关系，也不能举证反驳被告合众汽车租赁公司关于“赵胜军”与被告合众汽车租赁公司没有关系的主张事实，故不能证明被告人民保险公司已经履行了相关保险合同免责条款免责事由的提示和明确说明义务，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，对其辩解意见，本院依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告雷豪杰损失280618.81元；二、驳回原告雷豪杰的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5526元，保全费1020元，由于东来负担5509元，由雷豪杰负担17元。二审诉讼中，当事人均未提供新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司提供的证据不能证明已就保险合同免责条款向投保人尽到提示、说明义务，故其上诉主张免责理由不能成立。综上，原审认定事实清楚，处理正确，应予维持；上诉人上诉主张证据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5138元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 安 军审判员 侯军勇审判员 张向军二〇一九年八月五日书记员 王梦龙