山东省临沂市河东区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1312民初4214号 原告（反诉被告）：临沂市久盛蛋白饲料有限公司，住所地：临沂市河**郑旺镇久沂庄村。 法定代表人：董恩富，该公司经理。 委托诉讼代理人：周广乾，山东沂州律师事务所律师。 被告（反诉原告）：临沂宏润饲料有限公司，住所地：临沂市河**相公街道东朱团村。 法定代表人：朱崇自，该公司经理。 委托诉讼代理人：崔红，山东环佑律师事务所律师。 原告临沂市久盛蛋白饲料有限公司（以下简称久盛公司）与被告临沂宏润饲料有限公司（以下简称宏润公司）合同纠纷一案，原告于2018年8月8日向本院提起诉讼，同年8月28日被告宏润公司向本院提起反诉。本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告久盛公司的法定代表人董恩富及其委托诉讼代理人周广乾，被告宏润公司的委托诉讼代理人崔红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 久盛公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法解除原告与被告签订的企业经营租赁合同；2.依法结算，被告支付原告利润100万元(暂定)；3.本案一切诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告与被告于2014年7月25日签订企业经营租赁合同书。合同约定：1.由被告方租赁经营原告方所有的位于郑旺镇久沂庄村厂房一处，厂房占地20亩（见合同条款一、二）；2.被告以自己名义经营，经营中产生的所有债务由被告完全承担，原告不参与被告方的管理与经营(见合同条款五1、五8)；3.被告向原告支付经营租赁费，租赁费标准为被告经营租赁本企业年终利润35%。被告接手原告厂房后，进行生产经营，至今已达4年多，合同约定，原告应得租金为被告经营本厂房每年终结算利润35%。事实是，被告方没有进行年终结算并向原告方披露利润，没有向原告方支付企业经营租赁费。原告每年催要租赁厂房利润时，被告都以种理由推脱。原告发现，被告在经营中，收入不记账，造成企业经营利润无法计算。2017年初，原告要求被告健全财务制度，并要求派出财务人员参与，被告方不让原告参与企业核心财务记账。由于被告的行为，致使企业根本无法计算年终利润。 以上行为表明，被告方4年不向原告分配利润，致使原告方租赁企业获取利益目的不能实现；被告作为应付利润债务人，4年不向原告支付应分配利润，此行为符合明确表示不履行应付租赁债务；被告方年终不让原告参与结算，生产经营中存在转移应分配利润行为，使合同利润目的不能真实体现。综上所述，特向法院提起诉讼，望法院如原告所请。 宏润公司辩称，1.我公司与原告之间系合作合同关系，而非租赁合同关系。双方于2014年7月25日签订《合作合同书》，根据合同约定，原告提供土地及厂房（由我公司垫资建设）以原告为主体进行生产经营，并约定“利益分配”方式为:甲方拥有年终利润的35%，乙方拥有年终利润的65%。根据《中华人民共和国合同法》规定，租赁合同是指出租人将租赁物交付给承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租赁合同最显著的特征是一方交付租赁物，另一方支付租金，而对方取得租赁物是否盈利在所不问。本案双方签订的合同并未约定租金，约定的系利润分配，原告拥有年终利润的35%，而并非是原告所诉租赁费标准为被告经营租赁本企业年终利润35%。2.合作公司经营状况达到合同约定利润分配条件。双方签订《合作合同书》第四条第一款约定：“乙方接管后所建厂房，所有权归甲方，由乙方垫资建设，每年财务结算时，从甲方35%的利润中扣除20%付给乙方，剩余15%，以现金形式付给甲方。合同期内，甲方必须付清乙方所建厂房投资。公司经营初期，公司处于亏损状态，达不到合同上述约定的利润分配条件。被反诉人要求解除合同，并将公章收回，更是影响了合作公司的正常经营。3.答辩人不存在违约行为，被答辩人要求解除合同不符合合同约定条件，亦不符合《合同法》规定的法定解除条件，系违约解除，应根据双方签订的《合作合同书》第七条的规定承担违约赔偿责任，赔偿答辩人所遭受的一切经济损失。答辩人并保留要求被答辩人赔偿其可得利益损失的诉权。综上，被答辩人的诉求没有事实和法律依据，应予驳回。 宏润公司提出反诉请求：1.依法判决解除反诉人与被反人于2014年7月25日签订的《合作合同书》；2.被反诉人依约付清反诉人建设厂房投资款1134496.63元、被反诉人赔偿因其违约行为给反诉人造成的设备损失2003794.5元；3.本案诉讼费用与保全费由被告承担。事实与理由：2014年7月25日，反诉人与被反诉人签订合作合同书，约定被反诉人将临沂久盛蛋白饲料有限公司经营权和管理权交给反诉人，合作期限15年，自2014年8月1日起至2029年7月31日止。反诉人拥有年终利润的65%，被反诉人拥有年终利润的35%。反诉人所建厂房归被反诉人所有，每年财务结算时，从被反诉人35%利润中扣掉20%付给反诉人，合同期内被反诉人必须付清反诉人所建厂房投资款。合同签订后，反诉人即按约定在被反诉人处投资建设厂房，并投入生产设备以临沂久盛蛋白饲料有限公司名义进行生产经营，被反诉人亦派人驻反诉人处管理财务。公司经营初期，公司处于亏损状态，达不到合同约定的利润分配条件。被反诉人要求解除合同，并将公章收回，影响了合作公司的正常经营。经过多次协商，无法达成一致意见。为了公司合作经营，反诉人投入2003794.5元购入生产设备等，由于被反诉人的原因，合作无法继续，给反诉人造成了巨大的损失。综上，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法支持反诉人的诉讼请求。 久盛公司针对反诉辩称，1.我公司不存在影响宏润公司正常经营的状况，宏润公司的反诉与事实不符，我公司为了立案于2018年8月初使用公章，不属于强行收回公章的行为。2.我公司派往公司的财务人员仅仅起到监督作用，依据合同的约定不具有财务管理权，同时企业也没向派驻的监督人员发放工资。3.我公司派驻的财务监督人员发现宏润公司在企业经营中转移机器折旧费、转移计提利息这种行为，表明宏润公司违反合同约定应分配利润的客观事实行为。 经审理本院认定事实如下：2014年7月25日，久盛公司作为甲方、宏润公司作为乙方签订合作合同书一份，合同约定：一、厂房概况：临沂久盛饲料有限公司位于临沂市河东区郑旺镇久沂庄村南，水泥路以东，占地面积20亩。二、乙方将上述临沂久盛蛋白饲料有限公司经营权和管理权交给乙方，甲乙双方合作期限为15年，自2014年8月1日起至2029年7月31日止。三、利益分配（注仅限双方此合作公司）：（1）甲方拥有年终利润的35%，甲方不承担亏损责任。（2）乙方拥有年终利润的65%。四、结算方式1、乙方接管后所建厂房，所有权归甲方，由乙方垫资建设，每年财务结算时，从甲方35%的利润中扣掉20%付给乙方，剩余15%，以现金形式付给甲方。合同期内，甲方必须付清乙方所建厂房投资。2.在合同期间，若有大的拆迁（或其他政府政策影响），土地增值归甲方，乙方只收回甲方未交齐的厂房面积及路面硬化成本。五、双方的权利和义务：1.乙方自合同履行之日起接手上述公司，甲方无权参与任何形式的管理与经营行为。乙方允许甲方在公司设办公室一处。2.甲方原有厂房和地面附着物，乙方可以无偿拆除；原有设备乙方可以无偿利用；乙方所新增的生产设备，所有权归乙方。3.上述公司的村内土地承包费由甲方承担，若由此引起乙方不能正常经营，甲方负完全责任并承担由此产生的一起损失。4.甲方不得利用上述公司土地、厂房、设备等进行任何形式的抵押或担保行为，否则承担仪一切后果；乙方在公司经营中如有需要用土地、厂房、设备等作抵押或担保时，系经甲方同意。5.甲方所有经营本公司证件都无条件由乙方使用和保管，如有需要变更公司名称，甲方有义务协助乙方完成；合同期内如乙方经营需要，更换法人代表，由甲乙双方友好协助解决。6、甲方在合同签订之前的所有债务及经济纠纷与乙方无关。7、由于重大自然灾害（比如地震等）或其他不可抗力的因素，造成违约，甲乙双方互不承担责任。8、乙方在经营中所产生的债务由乙方完全承担，甲方不承担任何责任；合同期满后，乙方有优先合作权，具体事宜甲乙双方另行协商。六、保密协议甲方可以查看合作公司财务报表，但甲方必须对乙方的经营策略、商业秘密、账务往来等进行保密，如有泄密行为，甲方负全责并赔偿乙方因此造成的一切经济损失。七、违约责任本合同签订后，双方不得违约，违约方赔偿另一方因此造成的一切经济损失。八、争议的解决本合同适用中华人民共和国的各项相关法律及法规。任何争议首先应通过双方的友好协商进行解决，协商无果，双方可向所在地的法院起诉，合同未尽事宜，双方另行协商。本合同一式两份，经甲方和乙方签字盖章后立即生效。双方各执一份。 另查明，双方签订合同后，宏润公司按照合同约定对久盛公司的生产场地进行了重新建设并安装了生产设备进行生产。2016年1月8日，经久盛公司法定代表人董恩富签字确认，宏润公司用于建设厂房、地面、院墙、北（新）办公室、污水池及其他费用总额为1134496.63元。2016年12月12日，久盛公司的法定代表人董恩富委托葛现彩作为受托人管理双方合作经营后的公司财务。2018年久盛公司认为合作公司财务存在问题，宏润公司将不应计提的累计折旧及利息，且公司产品销售给关联公司，价格低于市场价格等，将久盛公司的公章收回，并向法院提起诉讼。2018年10月9日，久盛公司向法院提出会计审计委托申请书，对双方留存的财务账册中计提利息及折旧费（仅厂房、大棚、办公室、围墙、水泥地面）两项费用的具体数额作出会计报告。原告申请后，本院依法委托山东天元同泰会计师事务所对久盛公司的委托事项进行了审计。2018年11月23日，山东天元同泰会计师事务所作出天元同泰专审字（2018）第2197号审计报告，鉴定结论为：一、2014年至2018年应计提折旧1、被告自2014年7月25日与原告签订合作合同书，于2014年10月建造完成北（新）办公室，2014年12月建造完成厂房、地面、院墙工程和大棚，并于当月达到约定可使用状态；厂房、地面、院墙工程与大棚账面折旧年限为10年，北（新）办公室账面折旧年限为8年，净残值均为5%，每年应计提折旧如下（详见附件二）：2015年应计提折旧金额为90724.39,2016年、2017年应计折旧金额均为109686.44元，2018年1-9月份应计提折旧金额为82264.83元，以上合计应计提折旧金额为392362.11元。二、2014年至2016年应计提利息被告于2014年12月至2016年12月31日期间，按月息1%计提利息，每年应计提利息如下（详见附件三）：2014年应计提利息为19790.74元，2015年应计提利息为397962.28元，2016年应计提利息为425759。56元，以上合计应计提利息金额为843512.58元。宏润公司的法定代表人董恩富支付审计费用30000元。 本院认为，原告在起诉时以租赁合同为案由提起诉讼，但本案并非租赁合同纠纷，本院依法将案由调整为合同纠纷。本案争议的焦点一：双方签订的合作合同是否能解除。原、被告均在诉求中要求解除合同，合同已经无继续履行的可能，故本院对双方要求解除合同的诉讼请求依法予以支持。本案争议的焦点二：计提折旧、计提利息是否应当在利润中予以扣除。本院认为双方并未在合同中对该两项进行明确约定，但双方约定了被告建设厂房归原告所有，但原告需在合同期内付清被告建设厂房的投资，依据该约定被告可以收回建设厂房的投资，故其在财务管理中计提厂房及附属设施的折旧明显不合理，故本院认为厂房及附属设施的折旧不应当在利润中再次予以扣除。关于计提利息，计提利息是指如果有借款（短期和长期两种），根据借款协议，需要分期或者一次性支付利息，属于企业会计中损益类科目借增贷减借，列支为财务费用。利润是企业一段时期内收入、成本、费用即经营成果的综合反映，即：会计利润=收入-成本-期间费用（含财务费用）。本案中双方在合同中并未约定年终利润的计算标准，故本院按照一般会计利润标准进行计算，故被告在计算利润时计提利息符合会计标准，原告主张被告在经营中计提利息不符合合同约定，该利息应当向原告按照利润约定比例分配，没有法律和事实依据，对于原告的该主张依法不予支持。本案中原告主张责令被告提供真实财务账簿，认定被告转移的机器折旧费、利息费为利润，应当分配；并依法结算，要求被告返还支付利润100万元。本案在审理过程中，原告并未申请对企业全部账目进行审计，原告仅申请对厂房及附属设施的折旧及计提利息进行审计，并未对其主张的机器折旧费进行审计，其主张的利润无法计算，也无法得出原告主张的利润100万元，根据证据规则，原告应当承担举证不能的责任，故本院对原告的该两项诉讼请求依法不予支持。 对于反诉人主张的被反诉人依约付清反诉人建设厂房设备投资款1134496.63元，被反诉人赔偿因其违约行为给反诉人造成的设备投资损失2003794.5元。原、被告双方签订的合作合同在解除后，根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。本案中被告已经按照合同约定建设厂房及附属设施，虽然合同解除，但从诚实信用及经济效益原则出发，按照约定合同解除后，宏润公司建设的厂房及附属设施归原告所有，原告应按照双方确认的建设投资数额1134496.63元支付给被告，因反诉人在计算利润时将不应包括在内的厂房及附属设施折旧费用计提为成本，故该部分折旧费用共计392362.11元，应予以折抵，被反诉人应支付反诉人建设投资数额为742134.52元。故本院对被告反诉要求反诉人付清建设厂房投资款1134496.63元的诉讼请求依法予以支持其中的742134.52元。对于反诉人主张被反诉人赔偿因其违约行为给反诉人造成的设备投资损失2003794.5元。因双方在合同约定设备属于反诉人所有并没有约定合同提前解除时违约条款，且双方在合作经营过程中因为约定不明，导致合作无法继续进行，双方均存在过错，故本院对反诉人的该项主张依法不予支持，其可在合同解除后的合理期限内将设备自行拆除。考虑到机器设备拆除需要时间，该合理期限为判决生效后三十日内为宜。据此依照《中华人民共和国合同法》第三条、第五条、第六条、第八条、第六十条、第九十七、九十八条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、自本判决生效之日起原告（反诉被告）临沂市久盛蛋白饲料有限公司与被告（反诉原告）临沂宏润饲料有限公司于2014年7月25日签订的合作合同解除； 二、原告（反诉被告）临沂市久盛蛋白饲料有限公司于本判决生效后十五日内支付被告（反诉原告）临沂宏润饲料有限公司建设厂房投资款货款742134.52元元； 三、被告（反诉原告）临沂宏润饲料有限公司于本判决生效后三十日内将涉案厂房内的设备自行拆除； 四、驳回原告（反诉被告）临沂市久盛蛋白饲料有限公司的其他诉讼请求。 五、驳回被告（反诉原告）临沂宏润饲料有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13800元，减半后收取6900元；反诉案件受理费15953元元，减半后收取7877元；审计费用30000元，由原告临沂市久盛蛋白饲料有限公司、被告临沂宏润饲料有限公司平均负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  邵明清 二〇一九年六月二十日 书记员  王全智