浙江省青田县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1121民初2381号 原告：东阳江城建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市。 法定代表人：王备，总经理。 委托诉讼代理人：曾大鹏，上海以恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦振凯,浙江良济律师事务所律师律师。 被告：青田东建房地产开发有限公司，住所地浙江省青田县。 法定代表人：楼利刚，总经理。 委托诉讼代理人：祝丽峰，上海锦天城（杭州）律师事务所律师。 被告：虞荣刚,男，1965年2月12日出生，汉族，住浙江省东阳市。 委托诉讼代理人：刘栋，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。 原告东阳江城建设集团有限公司（以下简称江城公司）与被告青田东建房地产开发有限公司（以下简称东建公司）、虞荣刚与公司有关的纠纷一案，本院于2019年6月14立案受理后，于2019年的7月2日、8月23日两次公开开庭进行了审理，并在第二次开庭时当庭宣告判决。原告江城公司的委托诉讼代理人曾大鹏、被告东建公司的委托诉讼代理人祝丽峰、被告虞荣刚的委托诉讼代理人刘栋均到庭参加诉讼。 原告江城公司起诉称：被告东建公司于2016年9月14日登记成立，原告江城公司系被告东建公司的股东。被告虞荣刚为东建公司的执行董事，而根据原告江城公司于2017年7月18日与被告东建公司签订的《引进战略投资者协议书》的约定，东建公司设立由虞荣刚、陈群倩、楼利刚、张海刚、王伟尧五名董事组成的董事会。工商登记的虞荣刚仅为五名董事中的一员。经查，因被告虞荣刚未履行担保责任，东阳市人民法院（2018）浙0783民初13773号民事判决、金华市中级人民法院（2019）浙07民终1059号民事判决被告虞荣刚对东建建设集团有限公司应归还李月珍的借款本金150万元及相应利息承担连带清偿责任，现判决已经生效。原告认为被告虞荣刚背负巨额债务到期未清偿，按照《公司法》第一百四十六条的规定，不得担任被告东建公司的董事。原告的诉讼请求为：一、确认被告虞荣刚不具备继续担任被告东建公司董事的资格；二、判令被告东建公司前往青田县市场监督管理局办理注销被告虞荣刚董事资格的手续；三、本案诉讼费用由两被告负担。 被告东建公司没有递交书面的答辩状，当庭辩称：被告虞荣刚负有数额巨大的债务未清偿，已经经过生效的法律文书确认并进入执行程序，根据公司法规定虞荣刚不得担任东建公司的董事，原告的诉求具有事实和法律依据。 被告虞荣刚没有递交书面的答辩状，当庭辩称：一、被答辩人江城公司的诉讼请求属于股东会职权范围，应属于公司内部自治事务，不是法院受案范围；二、被答辩人江城公司的诉讼请求没有事实基础，东建公司股东会未作出解除虞荣刚执行董事职务的决定；三、根据东建公司的工商登记信息显示，东建公司仅设立了执行董事，并未成立董事会，倘若解除虞荣刚的执行董事职务，将使公司治理架构出现缺陷。 原告江城公司为支持其诉讼主张成立，当庭列举以下证据材料： 1、《引进战略投资者协议书》复印件一份（与原件核对无异），用以证明虞荣刚担任东建公司董事的事实； 2、民事判决书复印件两份，用以证明虞荣刚背负数额较大的债务并一直没有清偿的事实； 3、当庭提交执行材料，补强证明虞荣刚背负数额较大的债务并一直没有清偿的事实。 对原告江城公司提供的证据材料，被告东建公司质证认为：对证据材料及待证事实均无异议。被告虞荣刚质证认为：证据材料1真实，但是虞荣刚的职务系执行董事而不是董事会成员；证据材料2真实，但是虞荣刚承担的是连带保证责任；原告逾期提供证据材料3，因此不予质证，但案件确实已经进入执行程序，真实性由法院认定。 被告东建公司未提供证据材料。 被告虞荣刚为了支持其抗辩主张权利，提供以下证据材料： 1、结案证明书，用以证明被告虞荣刚已经清偿债务的事实。 对被告虞荣刚提供的证据材料，原告江城公司和被告东建公司对其真实性无异议，但均质证认为不能证明待证事实，被告虞荣刚仍旧背负另外数额较大的债务未履行。 对原、被告提供的证据材料，结合庭审调查情况，本院综合认定如下：原告江城公司提供的证据1、2均具有真实性，能够证明被告虞荣刚系东建公司执行董事以及被告虞荣刚在任职期间，因提供连带责任保证，对案外人东建建设集团有限公司结欠李月珍的借款本金150万元及其利息承担连带还款责任的事实；被告虞荣刚虽然对证据3提出异议，但是确认该案进入执行程序的事实，且证据3系东阳市人民法院出具，能够证明原告的待证事实；被告虞荣刚提供的证据，系东阳市人民法院出具，能够证明被告虞荣刚结欠案外人李月珍的债务已经执行完毕的事实。 为查清案件事实，本院调取并查阅了（2018）浙1121民初5244号、（2019）浙1121民初1359号、（2019）浙1121民初2245号、（2019）浙1121民初938号案卷卷宗。 本院经审理认定如下事实：虞荣刚与案外人陈群倩是夫妻，其子为虞越。2016年9月14日，虞越与案外人郑晓康共同设立东建公司。陈群倩于2017年1月17日受让郑晓康与虞越的股份，成为东建公司唯一股东，并担任公司法定代表人。2017年7月18日，陈群倩代表东建公司与原告江城公司签订《引进战略投资者协议书》，约定东建公司通过增资扩股方式引进江城公司作为股东。在《引进战略投资者协议书》第三条公司组织里，双方约定：1、公司成立董事会，董事会由5人组成，其中东建公司2名董事，委派虞荣刚、陈群倩为董事；江城公司3名董事，委派张海刚、王伟尧、楼利刚为董事，董事长由虞荣刚兼任，法定代表人由楼利刚兼任。……5、公司按章程和规章制度实施规范管理。同日，陈群倩和原告江城公司签订《公司章程》和《股东会决议》。《公司章程》第十二条规定公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，依法行使下列职权：……（二）选举和更换非由职工代表担任的执行董事、监事，决定有关执行董事、监事的报酬事项……。第十五条规定，公司不设董事会，设执行董事一人，由股东会选举产生。《股东会决议》内容为：一、选举虞荣刚为公司执行董事；……；三、同意公司以修正后章程为准。次日，东建公司登记虞荣刚为执行董事。在任职期间，被告虞荣刚因为案外人东建建设集团有限公司（股东为陈群倩与虞荣刚）向李月珍借款150万元提供保证，而被李月珍起诉至法院。但在强制执行程序中，该笔债务履行完毕。 另查明，在本案审理期间，被告虞荣刚因受让东建建设集团有限公司的债务，被案外人章某诉至本院，双方最终达成分期付款的调解协议，本院于2019年7月2日出具（2019）浙1121民初938号调解书。 本案的争议焦点为：一、原告的诉讼请求是否属于法院的受案范围；二、被告虞荣刚是否具备担任执行董事的法定资格；三、原告请求东建公司办理注销被告虞荣刚的执行董事资格手续是否具有法律依据。 本院认为：原告与被告东建公司签订的《引进战略投资者协议书》中，虽然约定公司设立董事会。但是当日，东建公司的股东会又达成公司设立执行董事，并作出由虞荣刚担任公司执行董事的股东会决议，且于次日办理了工商登记。这说明东建公司的股东会最终决定以执行董事制度代替董事会制度。因此，被告虞荣刚担任的是东建公司的执行董事职务，而非董事会成员。 根据庭审调查，原告的第一项诉讼请求的本意是认为被告虞荣刚因个人所负数额较大的到期未清偿的债务，所以不符合法定的任职条件。这是请求司法确认被告虞荣刚是否具备担任执行董事的法定资格问题，应区别于执行董事的任免问题，该项请求属于法院的受理范围。在任职期间，被告虞荣刚确实出现结欠其他债权人数额较大的到期未清偿债务情况，但是在本案审理过程中，被告虞荣刚或通过履行，或通过与债权人重新达成分期付款协议的方式重新确定了债务的履行期限。《中华人民共和国公司法》第一百四十六条第一款第（五）项规定的取消任职的条件的情况已经消失。因此，就目前情况下，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。至于被告虞荣刚除了法定的任职资格以外，是否符合东建公司股东意定的选任执行董事的其他资格条件，属于公司内部治理范畴，应由东建公司按照《中华人民共和国公司法》以及公司章程的规定程序处理。 原告第二项诉讼请求的实质是股东要求东建公司办理变更登记的问题，这关系到股东对董事的任免权利，原告具有诉的利益，因此该项诉讼请求属于法院的受案范围，本院进行实质性审查。东建公司股东会决议以执行董事制度代替董事会制度后，执行董事作为公司的经营决策机构，其组织架构必须符合法律规定的人数限制，因此东建公司只能办理变更执行董事人员登记而无法办理注销登记，否则将导致公司组织机构缺陷。现东建公司股东未召开股东会，未确定新的执行董事人选情况下，原告的该项诉讼请求目前不具有法律依据。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十七条、第五十条、第一百四十六条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第三条、第一百一十九条的规定，判决如下： 驳回原告东阳江城建设集团有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，减半收取50元，由原告东阳江城建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员 黄觉晓 二〇一九年八月二十三日 代书记员 傅依依 附本案适用的主要法律条文及申请执行提示： 一、《中华人民共和国公司法》 第三十七条股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。 对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。 第五十条股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。 执行董事的职权由公司章程规定。 第一百四十六条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第三条人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案由直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。