湖北省丹江口市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0381民初652号原告：路佩宽，男，生于1970年6月20日，汉族，住丹江口市，委托诉讼代理人：刘东，湖北延津律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：鲁虹，湖北延津律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：丹江口市顺源工业建筑安装有限公司，住所地湖北省丹江口市丹江大道3号楼，统一社会信用代码：9142038170684220XC。法定代表人：余富奎，系该公司董事长。委托诉讼代理人：高华清，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：丹江口市均荣房地产开发有限公司，住所地：丹江口市均州路办事处迎宾桥社区。法定代表人：许向荣，该公司经理。原告路佩宽诉被告丹江口市顺源工业建筑安装有限公司（以下简称：顺源公司）、丹江口市均荣房地产开发有限公司（以下简称：均荣公司）第三人撤销之诉一案，本院于2019年2月21日立案后，依法组成由审判员党强担任审判长并主审，审判员王寒、人民陪审员吕东参加的合议庭，于2019年4月17日公开开庭进行了审理。原告路佩宽的委托诉讼代理人鲁虹、刘东，被告丹江口市顺源工业建筑安装有限公司的委托诉讼代理人高华清到庭参加诉讼，被告丹江口市均荣房地产开发有限公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告路佩宽诉称：1.请求撤销丹江口市人民法院（2012）鄂丹江口民初字第02449号民事判决书第一项原审原告湖北丹江口顺源工业建筑安装有限公司对原审被告丹江口市均荣房地产开发有限公司丹江口市五代区危房改造A区一号楼第一至第四单元一至七层（共56套）以外的28套房屋（丹江口五代区危房改造A区一号楼第五至六单元一至七层）折价或者拍卖款优先受偿的判决内容；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2006年11月14日，原告与被告均荣公司签订了《合作建房协议》，协议约定对被告开发的五代区危房改造项目中安置房1号楼采用合作建房的方式由乙方负责工程建设，尔后双方又签订了《联合建房协议书》，协议约定：建房规模共计六个单元84套住房，高七层建筑面积约7468平方米。底层车棚不计算建筑面积，全部归乙方所得，乙方承包甲方约4800平方米的建房工程工，内装饰标准同甲方确定的A区返迁房装饰标准。工程造价按甲方实得面积工程款按480元／平方米总包干。其余建筑面积用的各种原材料由乙方自己承担。甲方分期付给乙方工程款，一楼封顶付25万元，以后二至七层封顶付款15万元，主体结构竣工付40万元。工程全部竣工验收合格交付后甲方付清工程款(乙方负责4800平方米房屋返还给甲方，如果超过4800平方米外按市场价付给乙方)。合同在履行过程中，原告按约定进行施工建设与有关拆迁户签订拆迁返房协议，因被告均荣公司未按合同同约定向原告支付工程款，导致合同无法继续履行，后经有关部门协调，该项目又交给被告顺源建筑公司承建(实际为项目负责人胡建军借用该公司资质签订合同，具体处理项目，因涉及到原告已经施工的实际状况，原告与被告顺源建筑公司项目代表胡建军签订《补充协议书》，协议约定：认定原告前期工程量测算的工程款为65万元(该款己履行)，此外约定丹江口市均荣房地产开发有限公司份额工程以外甲方支付的款项乙方无条件垫支，工程竣工后以本工程所建房屋及车库抵扣乙方所垫付工程款，房屋及车库价格按现行协商平均价格每平方米1500元计算多退少补(抵扣房屋及车库位置按施工图标注轴线1-20—1-25、1-A—1-E，地下室至顶屋范围)。之后，原告因其亲属为该房屋产生争议被公安机关立案侦查后得知部分情况，然后在2018年10月11日，原告通过到法院调取了被告一顺源建筑公司诉被告二均荣公司建设工程施工合同纠纷一案[(2012)鄂丹江口民初字第02449号]的判决书后，才知道丹江口市人民法院审理并判决被告一有权对被告二丹江口市五代区危房改造A区一号楼第一至第四单元一至七层(共56套)以外的28套房屋(丹江口市五代区危房改造A区一号楼第五至六单元一至七层)折价或拍卖款优先受偿。原告认为，根据《补充协议》约定，“甲方除了丹江口市均荣房地产开发有限公司支付乙方工程款外，属于丹江口市均荣房地产开发有限公司份额外属甲方支付的款项，乙方无条件垫支，工程竣工后以本工程所建房屋及车库抵扣乙方所垫付工程款，房屋及车库价格按现行价协商平均价格每平方米1500元计算多退少补(抵扣房屋及车库位置按施工图标注轴线1-20—1-25、1-A—1-E，地下室至顶层范围)。”判决中涉及的优先受偿的房屋不属于被告二均荣公司，因此判决无权让第一被告顺源建筑公司优先受偿。丹江口市人民法院于2012年11月26日作出的(2012)鄂丹江口民初字第02449号第一项判决内容侵害了原告的合法权益，特根据《民事诉讼法》第56条及民诉法司法解释之规定，提出诉讼。被告顺源公司辩称：一、(2012)鄂丹江口民初字第02449号民事判决书原生效判决内容第一项没有错误，应当予以维持。1.原审查明：胡建军以我公司名义签订《建设工程施工合同》后其个人出资并负责组织人员进行实际施工，诉讼中以我公司名义进行。被答辩人在本次诉状中也承认胡建军系实际施工人。2.我公司在施工中和工程完工后，被答辩人未支付分文工程款。3.原生效判决应支付的工程款仅是指：承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失；且我公司在六个月内行使优先权。没有逾越法律相关规定。同时，现在我公司保留对被答辩人合同违约的追究责任权。4.判决中的工程价款优先受偿权没有对抗56户拆迁户、买受人。二、被答辩人根据《民事诉讼法》第56条第三款“案外人可以自知道或者应当知道其民事权益受到生效裁判侵害之日起六个月内提出”之规定提起诉讼，则被答辩人应当举证证明：提起诉讼前其个人因不可抗力、其他特殊原因丧失民事行为能力致使无法知道该民事判决，否则，本案应当驳回诉讼请求。l.被答辩人系建筑行业的专业人士其应当知道法律上的建筑工程优先受偿权规定。当其本人或丹江口市均荣房地产开发有限公司(下称：均荣公司)对我公司、胡建军不支付分文工程款时，其应当知道我公司必将行使优先受偿权的权利。在其本人、均荣公司未向我公司分文付款时，其完全应当在有效期间内向人民法院查询我公司行使权利的相关行为(此时也只有人民法院有判决支付建筑工程款的优先受偿权的权利)，而此行为是任何一个正常公民都知道的必须履行的义务和享有查询权。2.以上是其应当知道原裁判文书的行为与时间段。但如果被答辩人确系因不可抗力、其他特殊原因丧失民事行为能力，则我公司理解可以自其原因消失后6个月内行使，否则仅此程序即便是判决内容错误时也应当驳回原告诉讼请求，更何况原审判决正确。三、依据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。”之规定，被答辩人做为工程的发包人，其债权次于我公司的优先受偿权。被答辩人最初作为合作开发商与均荣公司共同开发房屋，其既是建筑商更是开发商，在建筑工程无法顺利进行时，其与均荣公司共同与我公司达成《建设工程施工合同》、《补充协议书》，其工作内容、性质已经转变为单纯的开发商性质。此时此刻协议中才出现：诸多散见于《补充协议书》第一、二、四、五条款中的“施工行为方式的约束，工程款支付方式、结算方式”等等履约方式、责任等义务。当建筑工程出现不按照合同约定支付工程款时，我公司作为承建方理所当然地享有《合同法》第286条的优先受偿权，在我公司优先受偿权利用干用尽之后，被答辩人才应当有其开发商的收益分配权，且此权利不能对抗我公司的优先受偿权。至于被答辩人与均荣公司的关系相对于我公司而言，其二人间是本人与本人之间的关系，不得对抗此时我公司作为善意的第三人行使权利。综上所述，原审判决认定法律事实清楚、适用法律正确，在判决内容上没有违反法律规定，应当予以维持并驳回原告的诉讼请求；退而论之，假设该判决即使错误，则因为被答辩人的起诉超过了6个月的除斥期间，故也应当驳回原告诉讼请求。本案二者以上因素兼具则更应当驳回原告的诉讼请求。被告均荣公司没有到庭，也没有向本庭提交答辩状。原告路佩宽、被告顺源公司围绕其诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告均荣公司没有向本院提交证据，也未能发表质证意见。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本案经审理查明的事实如下：2006年11月14日，原告路佩宽（乙方）与被告均荣公司（甲方）签订了《合作建房协议》，协议约定对五代区危房改造项目中安置房1号楼采用合作建房的方式，由甲方提供建设用地，乙方负责工程建设，甲方负责工程规划及施工图设计、审批，负责工程建设手续的办理，负责建筑工程质量管理和验收，负责办理土地证和房产证；乙方负责占地范围内居民住房的拆迁和返房、负责工程的施工（包工包料）等。2007年8月8日，原告路佩宽（乙方）与被告均荣公司（甲方）又签订了《联合建房协议书》，协议约定：建房规模共计六个单元84套住房，高七层建筑面积约7468平方米。底层车棚不计算建筑面积，全部归乙方所得，乙方承包甲方约4800平方米的建房工程工，内装饰标准同甲方确定的A区返迁房装饰标准。工程造价按甲方实得面积工程款按480元／平方米总包干，其余建筑面积用的各种原材料由乙方自己承担。甲方分期付给乙方工程款，一楼封顶付25万元，以后二至七层封顶付款15万元，主体结构竣工付40万元。工程全部竣工验收合格交付后甲方付清工程款(乙方负责4800平方米房屋返还给甲方，如果超过4800平方米外按市场价付给乙方)。原告路佩宽与被告均荣公司因资金问题，合同部分履行后未继续履行。2010年11月7日，被告均荣公司作为发包人一（为合同甲方，发包人二为路佩宽，亦为合同甲方）与被告顺源公司（承包人，为合同乙方）签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定：被告均荣公司和原告路佩宽（未在合同上签字）将五代区一号楼建设工程（位于均州××区，该工程属于被告均荣公司开发迎宾馨苑小区前期遗留工程）发包给被告顺源公司施工，工程承包范围和内容为：“工程设计图纸范围内所有土建、安装工程（含坡屋顶造型、结构及安全生产的防护措施），水、电安装工程（要求水、电到户），外墙漆、塑钢窗、入户防盗门，室内墙面粉刷、刷白、室内门安装、地面找平，卫生间墙面瓷砖、蹲式大便器、厨房建洗水池”；工期为238天（即自2010年11月10日起至2011年7月10日）；承包方式为：包工包料，470元/平方米（坡屋顶不计算面积，其余按国家建安定额标准计算面积）；工程款支付办法为：一楼（底层车库除外）封顶预付35万元，以后二至七楼每层封顶分别付15万元（共90万元），主体结构竣工付60万元（共计185万元），工程全部完工验收合格交付使用后除质量保证金（质量保证金为工程价款的5%）付清余款，工程款由发包人一（即被告均荣公司）和发包人二（指路佩宽）按建筑面积比例及工程进度共同支付；乙方对工程前期完成的工程量和施工情况进行测算，同意一次性支付前期工程款65万元；合同并对质量标准、保修期、违约责任以及安全责任等条款进行了约定。合同加盖了原、被告双方的公司印章，被告均荣公司法人代表许向荣以及被告顺源公司的委托代理人胡建军（实际施工人）在该合同上签名；但作为该合同发包人二的路佩宽未在该合同上签名或盖章。上述合同签订后，被告顺源公司成立了五代区一号楼工程项目部，并由胡建军任该项目部经理，亦由其负责实际施工。后被告均荣公司的法人代表许向荣因该公司开发建设的迎宾馨苑小区（即五代区危房改造工程）引发了较多矛盾，遂离开丹江口市，被告均荣公司自2009年至今没有进行过工商年检登记（但至今未申请注销），该公司成为无人进行经营管理的公司。五代区一号楼工程项目实际由胡建军个人垫资挂靠被告顺源公司以该公司名义进行施工，该工程一楼封顶后，因被告均荣公司未按合同约定支付相应的工程款项，曾一度停工，该工程又涉及均州××区原56户拆迁户的房屋返还问题，涉及矛盾较多，存在不稳定因素，在均州办的督促协调下，由胡建军个人垫资继续施工，五代区一号楼于2012年1月封顶。该栋楼房共计建造了七层6个单元共84套房屋（不包括坡屋顶房），经实际测量，建筑面积共计为8741.02平方米（包括一楼车库）。被告顺源公司下设的五代区一号楼工程项目部工程负责人（经理）胡建军（实际施工人）于2012年2月16日向被告均荣公司提交了《工程竣工验收报告申请》，但因被告均荣公司无人进行验收，应支付的工程款无人支付。2012年3月29日，被告顺源公司委托湖北建旭工程咨询有限公司（以下简称：建旭工程咨询公司）对五代区一号楼的工程造价进行了评估结算，建旭工程咨询公司出具的《建筑工程结算书》认定该工程总造价为6394359.36元（不包括基础以下工程，含一楼车库总建筑面积为8741.02平方米），其中：人工费共计为1126852.46元、材料费共计为3104614.11元、机械费共计为261424.27元。被告顺源公司于2012年5月28日向本院提起诉讼，要求被告均荣公司依照双方所签订的《建设工程施工合同》中约定的每平米470元的造价，按照8741.02平方米的建筑面积计算，向原告方支付工程款共计4108279.40元，并要求以该公司承建的五代区一号楼的房屋折价或拍卖价款优先受偿。本院经审理后，作出（2012）鄂丹江口民初字第02449号民事判决，判决第一项内容为：被告丹江口市均荣房地产开发有限公司在本判决生效之日起三十日内向原告湖北丹江口顺源工业建筑安装有限公司支付丹江口市五代区危房改造A区一号楼的建设工程款共计4108279.40元（8741.02平方米×470元/平方米）；若被告丹江口市均荣房地产开发有限公司逾期不能支付上述工程款，湖北丹江口顺源工业建筑安装有限公司可对丹江口市五代区危房改造A区一号楼第一至第四单元一至七层（共56套房屋）以外的28套房屋（丹江口市五代区危房改造A区一号楼第五至六单元一至七层）折价或拍卖价款优先受偿。另查明，原告路佩宽（甲方）与被告顺源公司的代表胡建军（乙方）签订了《补充协议书》，约定：乙方与丹江口市均荣房地产开发有限公司签订的建设工程施工合同，必须严格认真履行，若违约或者中途停工造成损失，乙方应承担全部责任；乙方按甲方图纸施工，本工程建的房屋总面积扣还丹江口市均荣房地产开发有限公司4800㎡，剩余建房面积由路佩宽自行承担，甲方按建筑面积每平方米470元付给乙方；甲乙双方对工程前期造成的工程量经双方进行测算，一致同意认定工程款65万元，此工程款属甲方前期施工所得，乙方必须在本补充协议书签订即支付给甲方45万元，剩余20万元必须打好欠条并注明一个月之内付清此款并支付同期银行货款利息。协议书还就工程款支付方式、结算方式等进行了约定。庭审中，原告路佩宽当庭确认，被告顺源公司已经向其支付了工程款65万元。原告路佩宽认为本院作出的（2012）鄂丹江口民初字第02449号民事判决第一项侵害了其合法权益，于2019年2月21日向本院提起诉讼，要求撤销本院作出的（2012）鄂丹江口民初字第02449号民事判决第一项原审原告湖北丹江口顺源工业建筑安装有限公司对原审被告丹江口市均荣房地产开发有限公司丹江口市五代区危房改造A区一号楼第一至第四单元一至七层（共56套）以外的28套房屋（丹江口五代区危房改造A区一号楼第五至六单元一至七层）折价或者拍卖款优先受偿的判决内容。本院认为，本案争议的焦点问题为：1.原告路佩宽提起第三人撤销之诉是否符合法律规定；2.被告顺源公司是否享有对被告均荣公司丹江口市五代区危房改造A区一号楼第一至第四单元一至七层（共56套）以外的28套房屋（丹江口五代区危房改造A区一号楼第五至六单元一至七层）折价或者拍卖款优先受偿权。一、关于原告路佩宽提起第三人撤销之诉是否符合法律规定。原告路佩宽与被告均荣公司签订的《联合建房协议书》、与被告顺源公司签订的《补充协议书》中均对本案争议的28套房屋如何处理有约定，原告路佩宽作为发包人二虽然没有在二被告所签订的《建设工程施工合同》上签字，但其于2010年12月15日与被告顺源公司代表胡建军签订的《补充协议书》中约定“乙方（被告顺源公司）与丹江口市均荣房地产开发有限公司签订的建设工程施工合同，必须严格认真履行，若违约或者中途停工造成损失，乙方应承担全部责任，并限期乙方在15天内退出施工现场”，应视为对《建设工程施工合同》的追认。被告顺源公司与被告均荣公司建设工程施工合同纠纷一案处理结果与原告路佩宽有法律上的利害关系，故在原审中原告路佩宽应当被列为当事人，但因不能归责于本人的事由未参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十五条规定，按照法律规定可以提起第三人撤销之诉。被告顺源公司虽然辩称原告路佩宽起诉超过了法律规定的六个月的期限，但并没有证据证明原告路佩宽在起诉之日起六个月前已经知道或者应当知道其民事权益受到损害，故对此辩解本院不予采纳。原告路佩宽向本院提起第三人撤销之诉符合法律规定。二、关于被告顺源公司是否享有对被告均荣公司丹江口市五代区危房改造A区一号楼第一至第四单元一至七层（共56套）以外的28套房屋（丹江口五代区危房改造A区一号楼第五至六单元一至七层）折价或者拍卖款优先受偿权。原告路佩宽虽然与被告均荣公司签订了《联合建房协议》，但是其并没有按照协议约定完成工程建设。被告均荣公司将该工程又重新发包给被告顺源公司并签订了《建设工程施工合同》，被告顺源公司按合同约定支付了原告路佩宽前期投入的资金65万元，之后该项目剩余的工程全部由被告顺源公司垫资完成，原告路佩宽与被告均荣公司均没有支付工程款。虽然因《建设工程施工合同》违反法律规定属无效合同，但鉴于该工程项目已实际建设完工，且实际施工人胡建军以顺源公司五代区一号楼工程项目部的名义于2012年2月16日向被告均荣公司提交的《工程竣工验收报告申请》，被告均荣公司无人组织进行验收，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告路佩宽主张超过4800平方米的房屋（即争议的28套房屋）归其所有无事实和法律依据，本院不予支持。故原审判决被告丹江口市均荣房地产开发有限公司逾期不能支付上述工程款，湖北丹江口顺源工业建筑安装有限公司可对丹江口市五代区危房改造A区一号楼第一至第四单元一至七层（共56套房屋）以外的28套房屋（丹江口市五代区危房改造A区一号楼第五至六单元一至七层）折价或拍卖价款优先受偿并无不当。综上所述，原告路佩宽要求撤销本院（2012）鄂丹江口民初字第02449号民事判决书第一项原审原告湖北丹江口顺源工业建筑安装有限公司对原审被告丹江口市均荣房地产开发有限公司丹江口市五代区危房改造A区一号楼第一至第四单元一至七层（共56套）以外的28套房屋（丹江口五代区危房改造A区一号楼第五至六单元一至七层）折价或者拍卖款优先受偿的判决内容的请求，本院不予支持。被告均荣公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自愿放弃抗辩权和对原告所提交证据进行质证的权利，由此产生的不利后果，应由其自行承担，本案可依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百条的规定，判决如下：驳回原告路佩宽的诉讼请求。案件受理费100元，由原告路佩宽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  党强审 判 员  王寒人民陪审员  吕东二〇一九年八月十二日书 记 员  刘晨本判决适用的相关法律依据：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百条对第三人撤销或者部分撤销发生法律效力的判民、裁定、调解书内容的请求，人民法院经审理，按下列情形分别处理：（一）请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的，改变原判决、裁定、调解书内容的错误部分；（二）请求成立，但确认其全部或部分民事权利的主张不成立，或者未提出确认其民事权利请求的，撤销原判决、裁定、调解书内容的错误部分。（三）请求不成立的，驳回诉讼请求。对前款规定裁判决不服的，当事人可以上诉。原判决、裁定、调解书的内容未撤销的部分继续有效。