上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0115刑初2941号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人何某某，男，1989年12月1日出生，瑶族，户籍地广西壮族自治区。辩护人蒋华杰，上海铭耀律师事务所律师。辩护人宋丽伶，上海达贤律师事务所律师。被告人李某1，男，1978年11月26日出生，汉族，户籍地安徽省淮南市。辩护人戚伟栋，上海知谦律师事务所律师。被告人刘某某，男，1980年12月6日出生，汉族，户籍地安徽省。辩护人刘珂，上海知谦律师事务所律师。被告人李某2，男，1986年1月22日出生，汉族，户籍地江苏省。辩护人董鸣，上海知谦律师事务所律师。被告人殷某某，男，1988年11月13日出生，汉族，户籍地河南省。辩护人成志毅，上海知谦律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检二部刑诉〔2019〕2810号起诉书指控被告人何某某、李某1、刘某某、李某2、殷某某犯职务侵占罪，于2019年7月12日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员陆某某出庭支持公诉，上述被告人及辩护人均到庭参加诉讼，现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控：2019年1月24日，被告人何某某在“申美公司”担任调度员期间，利用分配车辆、安排送货路线及装载量等职务之便，指使“申美公司”司机被告人李某1、刘某某、李某2、殷某某将罗森超市退回的134187瓶雪碧(价值人民币312,333.66元)运至闻六路一空地，私自销售给吴某某(另案处理)，得款人民币80,000元。被告人李某1、刘某某、李某2、殷某某明知行车路线、退货数量、形态、交易对象等存在异常的情况下，仍听从被告人何某某指使，将上述雪碧运至指定地点。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读并出示相关证人证言、案发及抓获经过等证据，据此认为应当以职务侵占罪追究五名被告人的刑事责任，被告人何某某有自首情节，被告人李某1、刘某某、殷某某有坦白情节。现提请法庭依法判处。庭审中，五名被告人对起诉书指控的基本犯罪事实和罪名均没有意见。辩护人提出应当认定被告人李某1、刘某某、李某2、殷某某系从犯，对本案指控的犯罪金额有异议。经审理查明：2019年1月24日，被告人何某某在“申美公司”担任调度员期间，利用分配车辆、安排送货路线及装载量等职务之便，指使“申美公司”司机被告人李某1、刘某某、李某2、殷某某将罗森超市退回的134187瓶雪碧(价值人民币312,333.66元)运至闻六路一空地，私自销售给吴某某(另案处理)，得款人民币80,000元。被告人李某1、刘某某、李某2、殷某某明知行车路线、退货数量、形态、交易对象等存在异常的情况下，仍听从被告人何某某指使，将上述雪碧运至指定地点。2019年2月22日，被告人何某某主动至公安机关投案；2019年2月25日，被告人李某1、刘某某、李某2、殷某某被抓获到案。被告人何某某、李某1到案即如实供述上述犯罪事实，被告人刘某某、殷某某在审查起诉阶段如实供述上述犯罪事实。案发后，五名被告人在家属帮助下分别退出赃款人民币78,000元、500元、500元、500元、500元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.相关劳动合同、营业执照复印件、相关工作职责及内容、职务描述，证实五名被告人的任职情况及职责范围。2.证人吴某某的证言，证实其系从事倒卖货物、收购等生意。2019年1月24日，其接到一个电话询问是否收购临保期的雪碧，数量大约是几千箱，于是其就联系到下家。后对方于案发当日半夜货物送达六团镇闻六路，后其将该批货物转卖他人的情况。3.证人赵某某的证言，证实涉案退货在案发当日系由上海申美食品饮料有限公司四辆货车拉走，该批退货主要是因为更换包装规格的情况。4.证人韩某某的证言，证实其系上海申美食品饮料有限公司系统部项目及安全主任，证实涉案退货在案发时属于上海申美食品饮料有限公司所有。5.证人朱某某的证言，证实其系上海申美食品饮料有限公司销售主任，涉案退货共计5700箱左右，系因包装调整下架的商品的情况。6.证人缪某某的证言，证实其系上海申美食品饮料有限公司物流总监，案发后，其接到报告称仓库少了5700箱雪碧，后经调查发现，2019年1月24日，被告人何某某安排被告人李某1等四名司机去拉该批雪碧单位入公司仓库的情况。7.上海申美食品饮料有限公司出具的汽车轨迹图，证实案发当日被告人驾驶车辆运送雪碧的情况。8.《关于伙伴临(过)期品/破损品/相关不良品处理政策》，证实被害单位临期品的处理情况。9.相关情况说明、罗森600ml雪碧情况说明、罗森超市进货单、送货单、退货、欠货单、装运单，上海市公安局浦东分局出具的价格认定协助书、上海市浦东新区价格认证中心价格认定不予受理通知书，上海市公安局浦东分局出具的工作情况，证实涉案雪碧的价值情况。10.上海市公安局浦东分局出具的案发抓获经过，证实本案案发及各名被告人的到案经过。11.上海市公安局浦东分局出具的来沪人员基本信息、全国常住人口查询，证实五名被告人的身份情况。12.五名被告人的供述。本院认为，被告人何某某、李某1、刘某某、李某2、殷某某作为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。被告人何某某系自首，被告人李某1、刘某某、殷某某有坦白情节，均依法从轻处罚。被告人李某2当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。五名被告人退出各自违法所得，均酌情从轻处罚。本案虽不区分主从犯，但根据各名被告人在犯罪中的地位与作用，在量刑时酌情予以区分。辩护人针对犯罪金额提出的意见，经查实，与事实情况不相符合，本院不予采纳。本院为保护公司财产权利不受侵犯，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及退赃情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人何某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月。(刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月22日起至2020年5月21日止。)二、被告人李某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。)三、被告人刘某某犯职务侵占罪，判处判处有期徒刑十个月，缓刑一年。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。)四、被告人李某2犯职务侵占罪，判处判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。)五、被告人殷某某犯职务侵占罪，判处判处有期徒刑十个月，缓刑一年。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。)六、已经退出的违法所得依法发还被害单位，尚未退出的钱款应予继续追缴或责令退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘娟娟人民陪审员  周国莲人民陪审员  傅德祥二〇一九年八月三十日书 记 员  黄一笛附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。