宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2271号 上诉人(原审原告、反诉被告)：祁某，住宁夏回族自治区贺兰县。 被上诉人(原审被告、反诉原告)：杨某，住宁夏回族自治区贺兰县。 上诉人祁某因与被上诉人杨某装饰装修合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院(2019)宁0122民初2160号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 祁某上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人赔偿10000元；2.一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实及理由：2019年3月31日，被上诉人突然告知上诉人要求解除合同。上诉人鉴于被上诉人无能力履行合同，且工程质量有多处缺陷，无法实现自己的合同目的，便与被上诉人签订了《关于长城惠兰园双方解约协议》，协议约定被上诉人退还上诉人5000元装修款，被上诉人将木工活干完，并承诺后期配合上诉人安装柜门，退款日期为2019年4月1日之前。双方签订该协议后，被上诉人始终未按照协议履行义务，上诉人多次催告，被上诉人始终置之不理。一审法院对事实的认定存在明显错误，从而做出了错误判决，请求二审法院依法改判。 被上诉人杨某辩称：不认可上诉人的上诉请求，按照合同第一期工程款应当支付2.5万，在完成水电暖单项工程后约定支付第二期工程款，共计1.5万，在该时间支付二期工程款，上诉人仅支付了1万元，剩余5000元未支付，按照合同被上诉人已经完成了第三次工程进度，按照合约上诉人应当支付9000元，但一直未支付，按照合同被上诉人已经完成三次施工，上诉人不但没有支付工程款，同时还要求退还1万元，被上诉人不认可。 祁某向一审法院起诉请求：1.解除原、被告签订的《房屋装修合同》；2.被告退还原告装修款20000元并支付违约金10000元；3.本案诉讼费用由被告承担。 杨某向一审法院提出反诉请求：1.被反诉人向反诉人支付第二、三期装修款14000元；2.被反诉人向反诉人支付违约金2100元（自2019年4月2日至2019年4月8日），剩余违约金计算至反诉人能够正常开工为止；3.反诉费用由被反诉人承担。 一审法院认定事实：2019年3月7日原告祁某与被告杨某签订《房屋装修合同》一份，约定原告将位于××县，建筑面积96.5平方米的房屋交给被告进行装修，承包方式为包工包料，工期自2019年3月8日至2019年5月7日。工程总价款为50000元，第一次合同签订后开工前支付工程总造价50%即25000元；第二次水电、瓦工单项工程结束后支付工程总造价30%即15000元；第三次木工单项工程结束（不含成品定做项目）支付工程总造价18%即9000元；第四次成品安装完毕整体验收合格支付尾款2%即1000元。双方还约定由于甲方原因未能及时交付工程款或其他原因导致延期开工或中途甲方无故终止合同，所造成的损失由甲方全部承担。双方在未形成书面终止协议期间每停工一天，甲方应支付乙方300元。由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天支付300元违约金。甲方增加项目或提高材料使用标准，必须经乙方同意认可，同时乙方按照增加具体内容或材料市场价核算费用，甲方认可后一次性支付，否则乙方有权不予施工。合同签订后，原告向被告支付装修款25000元，被告杨某进场施工，2019年3月26日原告再次向被告杨某支付10000元装修款。后双方因为阳台大套和窗套是否使用烤漆材料发生分歧协商未果，2019年3月31日被告通过微信通知原告“装修合同就此打住”。现原告祁某认为被告杨某已完成装修工程量价款远低于其已付价款请求判如所请。反诉原告杨某认为其已按照合同约定按进度施工，反诉被告祁某应支付其相应工程款，为此双方纠纷成诉。 另查明：一审法院于2019年4月16日对涉案房屋进行实地查看，涉案房屋墙面上有水电改造痕迹、主卧、卧室、餐厅、客厅地砖已铺设、厨房和卫生间地砖与墙砖已铺设、客厅、主卧、卧室、厨房等木质柜体框架已制作、客厅与餐厅屋顶已石膏板吊顶。 一审法院认为，关于本诉请求。日常生活中家庭装修极为普遍，祁某与杨某签订的《房屋装修合同》亦属于家庭装修，双方之间签订的装修合同其并不直接等同于建设工程施工合同，该《房屋装修合同》标的额和施工面积不大，属于小型工程，且其中包含了大量劳务内容，签订合同系双方当事人真实意思表示，并未违反相关法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。现祁某要求解除与杨某签订的《房屋装修合同》，杨某亦同意解除，因此一审法院对该项诉请予以支持。庭审中原告认可被告杨某系装修工程的实际施工人，对装修事宜的全部接洽商谈均与被告杨某对接完成，现涉案装修工程未按双方合同约定完工，且双方对已完成装修工程量及价款核算未达成一致意见，经一审法院释明后原告不申请对被告已完成装修工程量及价款进行司法鉴定，一审法院根据双方签订的装修合同及装修项目单无法对已完成装修工程量及价款进行确认，因此对于原告诉求被告退还装修款20000元的诉求，因无相应的证据予以佐证，一审法院不予支持。关于原告诉求的违约金10000元，从庭审查明事实及实地查看装修现场情况来看，原、被告因装修材料、工艺做法、增项找补差价等事项发生分歧沟通不畅导致双方认为无装修合作的信任基础进而磋商解除装修合同，从原告所举微信证据中显示的协商内容不足以证实被告杨某存在违约过错，原告亦未进一步举证被告存在违约的事实。因此原告祁某对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，其当庭所举证据不足以证明其诉讼主张，其应承担不利后果，故一审法院对原告祁某主张的违约金10000元不予支持。二、关于反诉请求。反诉原告杨某要求祁某支付第二期、三期装修款14000元，本案中按照双方签订的《房屋装修合同》分期付款之约定及合同本意，双方的付款与工程进度应该成正比。如果第二、三期装修款继续支付，涉案装修工程付款将达98%，而对应到涉案装修工程中应该是涉案装修工程即将接近尾声待验收阶段，但从祁某提供的装修现场照片及一审法院对涉案房屋的装修现场查看情况来看，涉案房屋已完成装修工程量明显达不到付款98%的程度，且庭审中反诉原告杨某同意解除与反诉被告祁某之间签订的装修合同，但是经法庭释明后其拒不申请对其已完成装修工程量及价款进行鉴定，因此一审法院对涉案工程已完成装修工程量及价款无法核实，反诉原告杨某所举证据亦无法证实涉案装修工程是否已经符合第二期、三期全额付款的标准，反诉原告杨某未能进一步举证反诉被告祁某存在违约的事实，应承担不利后果，故一审法院对于反诉原告杨某要求反诉被告祁某付款14000元及支付违约金2100元的诉求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第七十五条的规定，判决：一、解除原告祁某与被告杨某于2019年3月7日签订的《房屋装修合同》；二、驳回原告祁某的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告杨某的全部反诉请求。本诉案件受理费275元（已减半收取），由原告祁某负担；反诉案件受理费101元（已减半收取），由反诉原告杨某负担。 上诉人祁某在二审期间提交以下证据： 证据一、解约协议一份，拟证明被上诉人陈述不再干涉案工程，承诺给退5000元。 证据二、视频4段，拟证明涉案工程质量有瑕疵。 被上诉人对证据一的三性认可，对证明目的不认可，认为被上诉人是迫于无奈出具。对证据二的三性及证明目的不认可，关于工程质量上诉人应当出具第三方的鉴定意见，不应当是上诉人自认的工程质量为标准。 经二审审理查明，双方当事人于2019年3月30日签订《关于长城惠兰园双方解约协议》，约定双方自愿解除装修合同，由杨某按照双方约定退还5000元，杨某承诺把木工活干完，同时截止今日所差的材料由房主自行采购，另杨某承诺后期装柜门给予配合安装。退款时间为2019年4月1日前。杨某认可2019年3月30日后再未对涉案工程进行过装修。经二审审理查明的其他事实与一审相同。 本院认为，上诉人在二审期间提交的《关于长城惠兰园双方解约协议》明确约定解除合同后被上诉人向上诉人退还5000元，故被上诉人应向上诉人退还5000元装修款。此外，被上诉人在该解约协议中承诺把木工活干完并配合安装柜门，被上诉人亦认可在签订上述协议后其再未作出任何装修行为。因现有证据无法确定未完成木工部分的价款，结合装修合同约定以及一审查明被上诉人装修完成情况，本院酌情认定就下剩木工部分及配合安装柜门部分，杨某向上诉人补偿1000元。综上,被上诉人杨某应返还上诉人6000元。被上诉人的抗辩理由无证据支持，不予采纳。因上诉人二审提交的新证据导致案件事实发生变化，故本院予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院(2019)宁0122民初2160号民事判决； 二、解除上诉人祁某与被上诉人杨某于2019年3月7日签订的《房屋装修合同》 三、被上诉人杨某于本判决生效之日后十日内向上诉人祁某支付6000元； 四、驳回上诉人祁某的其他诉讼请求； 五、驳回被上诉人杨某的反诉请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审本诉案件受理费275元（已减半收取）由上诉人祁某负担200元，被上诉人杨某负担75元；反诉案件受理费101元，由被上诉人杨某负担。二审案件受理费550元，由上诉人祁某负担250元，被上诉人杨某负担300元。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  王建玲 审判员  张 婧 二〇一九年八月三十日 书记员  刘岱玮 附:本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。