河南省漯河市召陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1104民初3041号原告：漯河市盛禾门业有限公司，住所地漯河经济技术开发区燕山路南段。法定代表人：李华伟，该公司经理。委托诉讼代理人：刘启伟，河南九九律师事务所律师。被告：赵交托，男，汉族，1992年10月11日生，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：程会远，河南信博律师事务所律师。原告漯河市盛禾门业有限公司（以下简称盛禾门业公司）诉被告赵交托工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。赵交托及其委托诉讼代理人程会远、盛禾门业公司的委托诉讼代理人刘启伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告盛禾门业公司向本院提出诉讼请求：1，依法撤销漯河市劳动人事争议仲裁委员会漯劳人仲案字（2019）0044号仲裁裁决书。2、明确双方劳动关系自2017年10月28日解除。3、改判原告无需支付被告双倍工资、经济补偿金。事实和理由：第一、劳动能力等级鉴定程序严重违法，截止目前被告尚不具备主张工伤保险待遇的请求权。被告进行劳动能力鉴定及其请求工伤保险待遇的前提是发生法律效力的工伤认定，然而在本案中漯河市人力资源和社会保障局出具漯工伤认字【2019】132号工伤决定书的落款时间是2019年3月11日，原告收到该决定书的时间是2019年3月13日，根据法律规定原告自收到该决定书之日起享有在60内复议的权利或者在6个月内提起行政诉讼的权利。也就是说截止目前原告仍然享有上述权利，漯工伤认字【2019】132号工伤决定书尚未生效，在此情况下漯河市劳动能力鉴定委员会即依据漯工伤认字【2019】132号工伤决定书于2019年4月15日出具漯劳鉴字（2019）068号伤残鉴定结论书程序明显严重违法，由此被告现无权主张工伤保险待遇。第二、被告主张的护理费不应得到支持。《工伤保险条例》第33条第3款规定有单位支付护理费的前提是“生活不能自理”，本案中根据被告的伤情其应该具备自理能力，至少具备一定程度上的自理能力。因此仲裁裁决原告支付其护理费不符合《工伤保险条例》的规定。第三、被告请求的双倍工资因超过诉讼时效，依法应不予支持。关于该项权利被告在入职后的第二个月当其未与单位签订劳动合同之时就应当知道其权利受损，更何况其在2018年4月2日还提起了确认劳动关系的仲裁请求，并且还聘请了专业律师，因此其至少在此时完全能够认识到该项权利受到侵害。因此，被告关于双倍工资的请求权已经明显超过法定时效。第四、关于经济补偿金问题。未缴纳社会保险金责任不在原告，因自被告入职至2018年10月28日尚不足两个月的时间，而缴纳社会保险还要根据社保征收部门的时间安排，在此期间原告难以为其缴纳社会保险，未缴纳并不是原告的过错。况且被告提出解除劳动合同的真正目的是基于工伤保险待遇，而非因未为其缴纳社会保险费。因此，原告不应承担给付经济补偿金的法律责任。被告赵交托辩称：2017年10月28日是被告受伤之日，被告受伤后就没有去原告处上班，但是确认劳动关系的仲裁是在2018年的4月申请的劳动关系仲裁，仲裁是2018年6月28日，所以2018年6月28日才是确认解除劳动关系。被告应当享受工伤待遇。被告通过微信支付到医院医疗费3000元。原来仲裁时认定的26918.35元的医疗费中有3000元是被告支付的。被告应当享受的工伤待遇中不应当减去3000元。另外工伤鉴定费300元，原告应承担。被告同意仲裁裁决的9项裁决意见，但3000元不应扣除，原告应再给被告工伤待遇3000元及鉴定费300元。通过原、被告举证质证及双方陈述，本院对本案事实确认如下：赵交托2017年9月26日到盛禾门业公司处工作，月工资2430元。2017年10月28日赵交托在盛禾门业公司处工作时被机器致伤，被确诊为右手示中环指不全离断伤，2017年10月28日至2018年3月5日在漯河市第五人民医院住院128天。花费26918.35元。盛禾门业公司没有派人护理。盛禾门业公司未给赵交托签订劳动合同也未缴纳工伤保险等社会保险。经赵交托申请，2018年6月28日漯河市劳动人事争议仲裁委员会确认原被告存在劳动关系。又经赵交托申请，漯河市人力资源和社会保障局2019年3月11日认定赵交托为工伤；2019年4月15日漯河市劳动能力鉴定委员会认定被告伤情构成9级伤残。赵交托向漯河市劳动人事争议仲裁委员会申请：1、请求裁决解除劳动关系；2、一次性伤残补助金26730元、一次性工伤医疗补助金35056元、一次性伤残就业补助金70112元；3、请求裁决住院伙食补助费3840元、护理费10368元、交通费1280元、营养费1280元、停工留薪期费用29160元；4、请求裁决因未签订劳动合同所应支付的双倍工资4860元；5、请求裁决解除劳动合同的经济补偿金1215元。仲裁期间原告未提出仲裁程序和劳动能力等级的异议。赵交托受伤后原告共支出29918.35元，赵交托住院期间花费26918.35元，结算票据在盛禾门业公司处，经本院核对，其中3000元是赵交托用原告支付的款通过刷银行卡支付给医院。赵交托在劳动部门因鉴定劳动能力支出检查、鉴定费300元。漯河市2015年度社会平均工资为3449.08元/月、2016年度社会平均工资为3819.83元/月、2017年度社会平均工资为4223.42元/月、漯河市2017年7月至2018年9月最低工资工资为1720元/月、漯河市2018年10月至2019年1月最低工资工资为1900元/月。本院认为：赵交托在盛禾门业公司工作期间受伤，已被认定为工伤，伤情构成9级伤残，盛禾门业公司在仲裁期间未对仲裁程序和劳动能力等级提出异议，视为放弃相关权利，所以，劳动能力等级9级鉴定意见本院应予认定。本案争议的焦点是1、双方劳动关系解除的时间问题；2、原告盛禾门业公司应否向被告赵交托支付双倍工资和经济补偿金；3、被告赵交托应否享受工伤保险待遇。关于焦点1，被告2017年10月28日受伤，2018年3月5日治愈出院，2017年10月28日至2018年3月5日该期间是被告治疗期间，原告主张2017年10月28日受伤日为解除劳动关系日，不能成立。但2018年3月5日治疗结束后被告未继续在原告处工作，应视为被告自愿解除与原告的劳动关系之日。关于焦点2，赵交托2017年9月26日到盛禾门业公司处工作，2017年10月28日受伤，工作时间应认定为32天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。因此盛禾门业公司没有违反签订劳动合同的规定，赵交托请求双倍工资没有事实根据和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的规定，以及第四十七条经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的向劳动者支付半个月的经济补偿金的规定，赵交托治疗终结后不再为盛禾门业公司提供劳动，此时双方劳动关系已终止，盛禾门业公司应支付经济补偿金。赵交托在盛禾门业公司工作2017年9月26至2018年3月5日不满六个月，盛禾门业公司应支付被告半个月经济补偿金1215元。关于焦点3赵交托应否享受工伤待遇，赵交托受伤已被有关部门认定为工伤，所以其应享受工伤待遇。根据《工伤保险条例》第三十条有关职工因工作遭受事故伤害享受工伤医疗待遇，职工住院治疗伙食补助费从工伤保险基金支付；第三十三条有关职工因工作遭受事故伤害，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付；第三十七条有关职工因工致残鉴定为七级至十级伤残的从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金的规定，因盛禾门业公司没有为赵交托办理工伤保险等社会保险，所以上述费用，均应由盛禾门业公司支付赵交托。根据上述法律规定，赵交托应享受的工伤待遇：（1）停工留薪期的待遇，2018年3月5日治疗终结后，赵交托未提供劳动，2017年10月28至2018年3月5日4.2个月，即停工留薪期工资共计10206元(2430元/月×4.2个月)。（2）一次性伤残补助金，赵交托伤情9级伤残，根据《河南省工伤保险条例》第三十七条规定，盛禾门业公司应按赵交托9个月的本人工资标准支付一次性伤残补助金21870元。（3）一次性工伤医疗补助金，9级伤残，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算8个月，一次性工伤医疗补助金应为33787.36元(4223.42元/月×8个月)。（4）一次性伤残就业补助金，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条“一次性伤残就业补助金九级十六个月”之规定，应为67574.72元(4223.42元/月×16个月)。（5）住院伙食补助费，被告认可仲裁计算项目和标准，应为2560元(20元/天×128天)。（6）鉴定费，在劳动部门因鉴定劳动能力支出检查、鉴定费300元，有相关票据，且与本案有关联，所以，本案应予审理，原告请求应予支持。（7）医疗费，赵交托未主张。（8）陪护费，根据《工伤保险条例》第三十三条有关生活不能治理的工伤职工，在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责的规定，赵交托受伤部位是手指，被告没有证据证明其生活不能自理，所以，被告请求的陪护费没有法律依据，本院不予支持。上述（1）至（6）项计136298.08元。综上，根据被告赵交托在本案中的诉讼请求和有关法律规定，被告受伤后，应享受上述工伤待遇136298.08元，加上上述经济补偿金1215元，共计137513.08元。关于盛禾门业公司已支付赵交托的费用，赵交托受伤后原告共支出29918.35元双方无异议，赵交托住院期间花费26918.35元，其中3000元是赵交托用原告支付的款通过刷银行卡支付给医院的，那么原告支付到医院的医疗费为23918.35元，29918.35元减去23918.35元等于6000元，赵交托交到医院医疗费3000元，那么，赵交托实际从原告处已得到款除医疗费外应认定为3000元（6000-3000）。上述137513.08元减去3000元，盛禾门业公司应再支付赵交托134513.08元。2018年3月5日被告赵交托治疗终结后未到原告盛禾门业公司处上班，原告没有异议，此时双方劳动关系已经解除，被告再请求解除劳动关系，没有事实根据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告漯河市盛禾门业有限公司于判决生效后十五日给付被告赵交托134513.08元；二、驳回原告漯河市盛禾门业有限公司的其它诉讼请求。案件受理费10元，由漯河市盛禾门业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漯河市中级人民法院。审判员  韩春莹二〇一九年八月二十九日书记员  陈佳琦