广西壮族自治区龙州县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1423民初1252号 原告：韦业华，男，1966年10月17日出生，壮族，广西龙州县人，农民，住广西壮族自治区崇左市龙州县。 委托诉讼代理人：农得进，男，1963年2月1日出生，壮族，广西龙州县人，干部，住广西壮族自治区崇左市龙州县。 被告：龙州县智胜装饰经营部，住所地广西壮族自治区崇左市龙州县龙州镇高祥小区****。注册号：451423600060556。 经营者：陈成添，男，1970年8月10日出生，汉族，广西扶绥县人，个体户，住广西壮族自治区崇左市扶绥县。 经营者：农志，男，1976年8月10日出生，壮族，广西龙州县人，个体户，住广西壮族自治区崇左市龙州县。 委托诉讼代理人：林京琨，广东王芬律师事务所执业律师。 原告韦业华与被告龙州县智胜装饰经营部（以下简称智胜经营部）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韦业华及其委托诉讼代理人农得进，被告智胜经营部的委托诉讼代理人林京琨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韦业华向本院提出诉讼请求：智胜经营部给予韦业华事故赔偿费210145.39元。事实和理由：智胜经营部于2011年6月25日雇请韦业华从事温州商城室内刮腻子粉工作，工作时发生工伤事故，历经几年的诉讼程序，龙州县人民法院和崇左市中级人民法院于2017年分别作出了（2017）桂1423民初112号和（2017）桂14民终877号民事判决书，均认定原告与被告之间存在劳务关系，请求法院判令被告支付原告人身损害赔偿费210145.39元。具体如下：1．医疗费29295.39元，首次住院医疗费20211.62元，第二次住院医疗费9383.77元。2．伙食费5250元，首次住院伙食费21天×50元/天=1050元×3人（含陪护2人）=3150元，第二次住院伙食费18天×50元/天=900元×2人（含陪护1人）=2100元。3．误工费：107325元（2011.6.25-2013.8.15）×795天×135元/天=107325元。4．护理费30624元，第一次住院治疗（2011.6.25-2012.12.21）21天×32元/天×2人+163天×132元/天=24288元，第二次住院（2012.12.22-2013.2.8）48天×132元/天=6336元。5．营养费4725元（141+48）天×25元/天=189天×25元/天=4725元。6．残疾赔偿金32676元，农村居民残疾赔偿金=农民人均纯收入8169元×20年×20%＝32676元。7．伤残等级鉴定费250元。 被告智胜经营部辩称，智胜经营部经营时间是2011年3月29日至2011年4月30日，与韦业华不存在任何雇请关系、劳务关系。韦业华主张工伤赔偿缺乏事实依据及证据，没有有效证据和法律依据，起诉超过了诉讼时效，应当予以全部驳回。第一次开庭审理时，双方均表示不申请司法鉴定，韦业华于2019年3月又申请进行鉴定，违反法律规定，没有法律依据。2011年6月25日原告在工作中受伤，直至2019年6月11日才做出司法鉴定，没有法律依据。2018年12月25日，本案开庭完毕，本院实际上已经审理完毕，广西科桂司法鉴定中心的司法鉴定意见书不具有合法性。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：韦业华提交的证据1《证明》、证据2《工伤认定调查笔录》，该两份证据是劳动管理部门依职权进行调查取证的记录，客观真实，来源合法，可以证明韦业华工作时受伤的事实，本院予以确认。韦业华提交的证据3《疾病证明书》、证据4《住院收费统一收据》、证据5《医药费用报销审批凭证》、证据6《住院病人汇总清单》，该4份证据是韦业华受伤后的医疗费凭证，客观真实，来源合法，可以证明韦业华支出的医疗费用，本院予以确认。韦业华提交的证据7《劳动能力鉴定结论通知书》、证据8劳动能力鉴定《收费收据》，该证据与广西科桂司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》的鉴定结论一致，均证明韦业华构成九级伤残，本院予以确认。韦业华提交的证据9《相关法律法规》，法律法规不能作为案件证据，本院不予确认。韦业华提交的证据10（2017）桂14民终877号《民事判决书》，该判决是崇左市中级人民法院已生效的法律文书，本院予以确认。韦业华提交的证据11《陈秀莲与农得进电话录音》文字整理材料，双方当事人对证据的真实性均无异议，该证据可以证明韦业华受伤的经过，本院予以确认。智胜经营部提交的证据1《龙州县劳动从事争议仲裁委员会庭审笔录》、证据3《关于智胜装饰部陈成添与陈秀莲补签工程承包协议的事实陈述》、《工程承包协议》、《工伤认定调查笔录》，该两组证据是劳动管理部门依职权进行调查取证的记录，客观真实，来源合法，可以证明韦业华受伤的经过，本院予以确认。智胜经营部提交的证据2（2016）桂14行终15号行政判决、（2015）龙行初字第7号行政判决，该2份证据是已生效的法律文书，本院予以确认。智胜经营部提交的证据4结算明细原始单据、证据5工程款借支明细原始单据，有陈秀莲和陈成添的签字确认，本院予以确认。智胜经营部提交的证据6电脑咨询单，是工商部门登记的企业信息，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：2011年3月29日，陈成添与农志合伙成立智胜经营部，以陈成添的名义办理工商登记，经营范围为五金交电、室内外装修材料。2013年3月19日，智胜经营部因未按规定年检，被龙州县工商行政管理部门吊销营业执照。2011年5月，智胜经营部承包龙州县温州商城新建楼房室内墙面腻子粉装饰工程，雇请韦业华、陈秀莲等工人进行施工。2011年6月25日中午，韦业华在调配刮腻子粉所用胶水时，不慎摔倒受伤，后送到龙州县人民医院救治。2011年6月25日至2011年7月16日，韦业华在龙州县人民医院住院治疗支出医疗费20211.62元。2012年12月22日至2013年1月8日，韦业华第二次住院治疗，医疗费总额为9383.77元，新农合补偿报销5845.40元，韦业华自己支出的数额为3538.37元。韦业华受伤后，智胜经营部的经营者向韦业华赔偿了1万元。2011年9月28日，韦业华向龙州县人力资源和社会保障局（以下简称县人社局）申请进行工伤认定，县人社局经调查后，作出龙人社发﹝2012﹞55号《工伤认定决定通知书》，认定韦业华为工伤，智胜经营部不服该认定决定，提起行政诉讼，经一审、二审、发回重审、重审后的上诉二审后，行政诉讼最终结果撤销了县人社局作出的龙人社发﹝2012﹞55号《工伤认定决定通知书》。2017年2月8日，韦业华向本院提起民事诉讼，请求确认与智胜经营部之间存在劳动关系，本院经审理后，作出（2017）桂1423民初112号民事判决书，判决确认智胜经营部与韦业华不存在劳动关系。韦业华不服一审判决上诉到崇左市中级人民法院，崇左市中级人民法院经审理后，判决驳回上诉，维持原判。因双方当事人对韦业华受伤赔偿问题不能达成一致意见，韦业华遂提起本案诉讼。 本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点是：一、韦业华的起诉是否已经超过了诉讼时效；二、韦业华与智胜经营部之间是劳务关系还是承揽关系；三、智胜经营部对韦业华因本案事故受伤造成的损失是否应当承担赔偿责任；四、韦业华因本案事故受伤造成的损失数额如何计算。 一、关于韦业华的起诉是否已经超过了诉讼时效的问题。韦业华在2011年6月25日受伤，在2011年9月28日，韦业华就通过提起工伤认定申请来主张权利，再经过行政诉讼和确认劳动关系的民事诉讼后，再向本院提起本案诉讼，并未超过诉讼时效。智胜经营部主张韦业华起诉超过诉讼时效与事实不符，本院不予采纳。 二、关于韦业华与智胜经营部之间是劳务关系还是承揽关系的问题。智胜经营部在承揽装饰工程后，雇请韦业华等人进行刮腻子粉的工作，韦业华等人向智胜经营部提供劳务活动，智胜经营部向韦业华等人支付报酬，双方之间是劳务合同关系。本案不属于《中华人民共和国合同法》第二百五十一条所列举的承揽合同的范围，韦业华与智胜经营部之间也不具备承揽合同承揽人与定作人的特征。 三、关于智胜经营部对韦业华因本案事故受伤造成的损失是否应当承担赔偿责任的问题。在本案中，智胜经营部属于个体经营者，智胜经营部与韦业华之间属于劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，智胜经营部在雇请韦业华等人施工，未尽到安全管理义务是造成韦业华受伤的主要原因，应承担相应的责任。韦业华在提供劳务过程中，未尽到合理的注意义务，也应承担相应的责任。综合双方当事人的过错程度，应由智胜经营部承担70%的责任，韦业华承担30%的责任。 四、关于韦业华因本案事故受伤造成的损失数额如何计算的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，计算如下： 1．医疗费23749.99元（20211.62+3538.37）。韦业华第二次住院医疗费9383.77，新农合已报销5845.40元，韦业华实际支付3538.37元，医药费不能获得双重赔偿，按实际支出的数额计算。 2．误工费18259.20元（114.12元/天×160天）。第一次住院2011年6月25日至2011年7月16日为22天，出院医嘱3个月内免负重，误工90天，第二次住院2013年12月22日至2013年1月8日为18天，出院医嘱全休1个月误工30天，本院认定的误工天数为160天。韦业华主张误工795天，但未能提供证据证明其因伤持续误工，其伤残等级为九级，属于等级相对较轻的伤残，没有达到因伤残持续误工的程度，故对韦业华主张的误工天数本院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，韦业华主张误工费按135元/天计算与司法解释的规定不符，本院不予支持，应参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中农业行业平均工资标准114.12元/天计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定，智胜经营部主张应按2011年的标准来计算赔偿数额与司法解释规定不符，本院不予采纳。 3．护理费7075.44元（114.12元/天×62天）。韦业华第一次住院22天，医嘱住院期间护理2人，护理费计44天。第二次住院18天，医嘱住院期间陪护1人，护理费计18天。两次住院护理费计62天，韦业华主张按253天计算护理费，每天132元，没有依据，本院不予支持。 4．住院伙食补助费4000元（100元/天×40天）。韦业华主张5250元，没有依据，本院不予支持。 5．营养费1200元（30元/天×40天）。营养费无医嘱作为计算依据，韦业华主张4725元不合理，根据韦业华的伤情，本院酌情按住院期间每天30元计算。 6．残疾赔偿金32676元。韦业华主张赔偿的数额为32676元，不超过《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定的计算标准，本院予以支持。 上述6项共计86960.63元。韦业华自行承担30%的责任。智胜经营部承担70%的赔偿责任，数额为60872.44元（86960.63×70%），韦业华超出此数额的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 被告龙州县智胜装饰经营部支付赔偿款60872.44元给原告韦业华。 案件受理费4452元，减半计收2226元，鉴定费2050元，两项共计4276元，由龙州县智胜装饰经营部负担2993元，韦业华负担1283元。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审判员  陆晖 二〇一九年八月二十二日 书记员  黄洪 附：相关法律条文、司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。