新疆生产建设兵团三坪垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵1102民初120号 原告：何升龙,男,1968年11月27日出生，汉族，住陕西省蒲城县。 委托诉讼代理人：何运龙，新疆联恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邵剑飞,新疆联恒律师事务所律师。 被告：新疆瑞阳科技发展有限公司，住所地乌鲁木齐市头屯河区。 法定代表人：杨成杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人:何静,新疆思睿律师事务所律师。 原告何升龙与被告新疆瑞阳科技发展有限公司（以下简称瑞阳公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月23日立案受理。被告瑞阳公司提出管辖异议申请，本院依法作出驳回瑞阳公司对本案管辖权提出的异议。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何升龙的委托诉讼代理人何运龙、邵剑飞及被告瑞阳公司的委托诉讼代理人何静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告何升龙向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工伤医疗费544元；住院伙食补助费120元×18天×70%=1512元；护理费188.7元×18天=3396.6元；交通费370元;一次性伤残补助金6569.25×7个=45984.75元;被告支付原告工伤医疗补助金5717元×6个月=34302元;伤残就业补助金5717元×12个月=68604元;劳动能力鉴定费300元,案件受理费10元;未签订劳动合同的双倍工资6569.25元×23个月=151092.75元;被克扣的工资2016年8月至2017年1月5369.25(6569.25元-1200元)×6个月=32215.5元；拖欠原告2017年1月至2018年7月工资5717元×17个月=97189元;经济赔偿金6569.25元×3.5年×2倍=45984.75元;2、判令被告出具解除劳动关系证明；3、诉讼费由被告承担。事实与理由:2014年6月23日，被告瑞阳公司聘请原告何升龙为其装卸班班长，领导组织工人进行钢材货物装卸工作。未与原告订立劳动合同，未给原告缴纳社保。2016年7月29日，原告带班和工人一起作业时，被塌落的钢件砸伤左脚，住院期间，被告支付了大部分医疗费。但被告无视劳动法律法规规定，在原告工伤治疗期间停发原告的工资并于2017年2月10日将原告的行李清出厂外，解除了劳动关系。2017年2月22日，被告作出处理决定，仅支付了2016年8月至2017年1月每月1200元补助，以后和公司再无关系。原告申请劳动仲裁，对仲裁结果不服，现请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告瑞阳公司辩称，对第一项诉讼请求不同意支付，因被告已经支付完毕；对住院伙食补助费1520元不同意支付，因住院伙食补助费原告已领取830元；对交通费不同意支付因被告已支付；对护理费不同意支付，因住院期间由原告妻子护理，原告妻子的工资正常发放。对伤残补助金同意支付，但应当按照其本人的月平均工资5627.67元计算。对第三项第四项即工伤医疗补助金及伤残就业补助金同意支付，但标准为受诉法院也即2017年十二师统筹地区的在岗职工平均工资计算；对鉴定费案件受理费同意支付；对第六项双倍工资不同意支付，因为已过诉讼时效；对第七项被克扣工资不同意支付，单位不存在克扣工资的情况；原告受伤后医嘱是全休一个月，此后原告再未提交病假条，单位提供吃住每月发放1200元补助费其一直领取到2017年1月；对第八项拖欠工资不同意支付，因原告未提供劳动，长期不上班被告不应该发放工资；对第九项解除劳动关系赔偿金不同意支付，因为被告从未提出与原告解除劳动关系，不存在违法解除情况，原告在病假全休一个月后也未提供劳动，单位一直发放生活补助费。后原告仍不提供劳动擅自离岗，对原告提出解除劳动关系的诉讼请求同意。 原告为支持其诉讼请求成立，向本院提供以下证据： 1、工伤认定书、初次复查鉴定结论书，拟证明：原告应享受工伤十级待遇。被告对以上证据的真实性、合法性、关联性认可。本院对该证据予以认定。 2、八钢医院出院诊断证明书、自治区中医医院出院证、自治区统计局证明，拟证明：住院时间为18天、出院后医嘱陪护一人全休一个月。2016到2018年自治区在岗职工平均工资标准作为护理费计算的依据。1、原告计算伙食补助费护理期限的依据；2、被告应支付原告住院伙食费每天84元；3、原告住院18天，其女儿无固定收入，按照自治区在岗职工平均工资计算。被告对出院诊断证明书、中医医院出院证真实性认可，对证明问题认可，但是对统计局的打印件与本案无关，工伤保险待遇所涉及的护理费以及其他待遇支付依据的是统筹地区上年度的，按照受诉法院应当是十二师统计数据与自治区统计数据无关，原告妻子是单位的职工，在原告受伤期间给原告妻子已经按照全月发放工资。本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。 3、门诊收费明细、门诊收费票据明细，拟证明：原告在出院后去中医院进行的复查看病的费用544元。被告对以上证据的真实性、合法性、关联性不予认可，在2017年1月18日已经结算过医疗费，这个费用是2016年产生的，在医疗费结算时没有这些费用，不能证明与受伤部位有关。本院对医院的正规收据予以认定，对预收收据不予认定。 4、交通发票36张，共计370元，拟证明原告因为受伤检查时产生的交通费。被告对以上证据的真实性、合法性、关联性不认可，原告受伤后住在被告单位，其去医院复诊看病单位已结算过80元交通费。这些票据显然过多且是在双方结算后发生，被告不予认可。本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定，但被告已支付的部分应当扣除。 5、账户流水、农村信用社对账单，拟证明：1、被告应以原告平均工资6525元为基数支付伤残补助金、医疗补助金、就业补助金；2、原告应补助双倍工资以及被克扣工资，违法解除劳动合同赔偿金计算基数的依据。被告对以上证据的真实性、合法性、关联性不予认可，因为是复印件，证据也不完整，无法反映真实情况。正常工伤前12个月，即2015年9月到2016年9月的，这个是2016年7个月的。本院对原告银行卡明细及对账单的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。 6、社平工资表，拟证明：2017年乌鲁木齐市平均在岗工资为5717元。原告解除合同应当按照工伤保险条例规定支付原告医疗补助金34302元的依据，也是支付伤残就业补助金的依据。被告对以上证据的真实性、合法性、关联性不认可，网上搜索的不能作为证据使用，具体的数据应该以乌鲁木齐统计局，社会保险局提供的数据等。受诉法院是十二师，被告认为应当按照十二师的在岗职工平均工资计算。本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定，该证据是网上公开的数据，应当采用。 7、头屯河区法院案件受理费发票、鉴定费300元票据，拟证明：原告在诉讼中产生的费用。被告对鉴定费300元认可，对头区法院的诉讼费不认可，与本案无关。本院对该证据予以认定。 8、劳动关系申请书、关于何升龙申请误工费处理决定、仲裁裁决书二份、民事判决书、工伤认定书、初次复查决定书、劳动争议仲裁申请书，拟证明：1、本案原告向被告主张不签订劳动合同双倍工资时效中断；2、2018年9月6日申请仲裁没过时效；3、被告应当支付原告双倍工资。被告对以上证据的真实性认可，对证明问题不认可，双倍工资职工入职后次月开始发放工资，原告在诉讼请求中说是2014年6月23日，双倍应当自2014年8月支付，到2016年8月已经过了12个月了，所以在2015年9月已经过诉讼时效，原告已无权主张双倍工资。本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。 9、关于何升龙申请误工费处理证明，拟证明：被告在处理决定中认可2016年8月到2017年1月每月只给被告发了1200元补助费是不合法的，应当按照规定是全额发放工资，被告在2017年2月到2018年伤残等级确定前没有给原告发放工资，被告应按乌鲁木齐统筹地区平均在岗工资发放。被告未解除劳动合同，劳动者还在工伤期间，被告解除劳动合同也应当支付赔偿金。被告对以上证据的真实性、合法性认可，对证明问题不认可。该份证据的确是被告出具的但由于原告只有出院后30天的病假，30天假期满后单位多次做工作让其工作，但原告不同意。同时自2016年7月受伤后单位一直支付补助费到2017年1月，原告吃住均在单位。单位一直很负责地对原告的生活给予关照与帮助，原告的病假按照单位规定是出院以后18天，2016年9月15日以后单位可以不给发补助费，除非提交医院的病假条，或者劳动委员会出具的仍然支付补助的证明。单位已经向其支付了病假期间的生活费工资。远远超过病假期间正常的一个月的工资。本院对该证据的真实性及关联性予以认定，对被告的工伤期间每月只发生活补助费1200元不符合工伤保险条例规定，对其合法性不予认定。 10、中医医院门诊病例、疾病证明书13份，拟证明：1、被告在原告治疗期间终止合同违法；2、被告应以原告月工资6569.25元及工龄3.5年为基数赔偿原告非法解除劳动合同赔偿金45984.75元。被告对以上证据的真实性、合法性、关联性不认可。在2016年8月15日出院后，全休一个月到期时间为2016年9月15日，在劳动仲裁阶段时这组证据不存在，没有盖公章，没有签字，不能连续计算。现在，出来的证据很整齐字迹时间可以看出是事后所补，属于虚假证据。应当有医院的诊断证明，附有拍的片子来印证原告的恢复情况。本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性均不予认定，该证据原告在被告作出处理决定时原告未提供，在劳动仲裁时亦未提供，对原告事后补开的证明，本院不予认定。 被告瑞阳公司为证实其抗辩理由成立，提供以下证据： 1、代发工资银行流水，拟证明：2015年8月到2016年7月被告向原告发放了12个月的工资共计67532.03元，每月工资5627.67元。原告对该证据认为开始时间不对，应当从2015年8月算起。2016年4月15日发了1200元不是正常工资，4月21日发了480元也不是工资。除掉这两笔刚好是受伤前12月的全部工资。被告代理人刚才也说11月可能发的是9月的工资，这个现象可以证明被告存在克扣工资的行为。本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定，该证据证实原告工伤前的十二个月工资情况。 2、单据报销凭证、借款单，拟证明：2017年1月18日，被告已经报销了原告工伤医疗费19126.70元，住院餐费730元，打车费80元，合计19936.70元。原告妻子程转芸在原告受伤后一直在医院护理18天，单位正常发放其工资2800元。借款单证明双方在2017年2月23日原告医院看病以及住院伙食补助费、交通费已结清。原告对以上证据的真实性、合法性、关联性认可。医疗费中544元里面减减一张272元和一张136元，剩余136元；交通费80元发生在2017年1月18日认可，被告提供的都是在结算后复查产生的，370元减去80元还有290元没报销。关于餐费1512元减去730元剩余782元；护理费原告的妻子是炊事员，原告发生工伤后，原告的女儿何倩一直在陪护，对借款单认可。本院对该证据予以认定。 3、管理制度（员工手册3页）、关于何升龙申请误工费的处理决定，拟证明：管理制度中规定病假3·5·4工伤住院及养伤期间需要医院的相关证明公司管吃管住每月发保底工资1200元，公司不管吃住发2400元，无相关证明，按事假计算无工资。2016年8月至2017年1月被告按每月1200元给原告补助。原告未按照员工手册规定提交医院诊断证明及病假条；2、单位在生病期间管吃管住每月发放保底工资1200元；3、由于其在一个月全休满后未提交医院有关证明，因此单位按照事假计算没有工资所以才出现后期赔费用的决定。原告对以上证据的真实性认可，管理制度是被告自己制定的，与劳动法相互冲突，应该是无效的，关联性合法性不认可。因被告违反劳动合同，被告克扣原告工资6个月应补发32215元。2017年1月22日出具关于何升龙处理决定后再未发任何工资至原告劳动能力鉴定后补发97189元。原告7月29受伤后，8月就没有工资了，只发1200元补助从法律和道义上都不符合规定的。本院对该证据的真实性及与本案的关联性予以认定，对不违反劳动合同法的内容予以认定。 本院对案件事实认定如下：对当事人无争议的事实予以认定，对有争议的事实认定如下：2014年6月23日原告入职被告单位，岗位为装卸工。原被告未签订劳动合同，被告未给原告办理工伤保险。2016年7月29日原告在工作中被塌落的钢件砸伤左脚。当日原告被送往八钢医院治疗，诊断为左足骨骨折（舟骨、骰骨）。2016年7月30日原告转入自治区中医院住院治疗，2016年8月16日出院。出院医嘱为：1、避风寒，适劳逸、畅情致、调饮食；2、门诊定期每月复诊；3、避免过多剧烈运动，适当屈膝锻炼，拇趾屈曲、背伸锻炼；4、出院后石膏外固定患肢一月，禁止负重下地；5、告知患者及家属，早期负重下地可能造成二次骨折及内固定物切除，内固定物失效；6、住院期间陪护一人；7、全休一月。原告出院后，住被告单位集体宿舍，在被告单位食堂吃饭。原告妻子程转芸在被告单位职工食堂工作，每月工资2800元。原告出院后，未给被告递交病假条及请假条，也未提供劳动。2017年2月22日，被告作出关于何升龙申请误工费的处理决定，内容为：何升龙于2016年7月29日在装方管时左脚受伤，当天送八钢医院住院治疗，第二天何升龙自己转院到自治区中医院住院，从公司领取25000元用于治疗，8月16日出院，共计花费19936.70元。何升龙是公司装卸工，公司装卸工的工资标准，没有保底工资即基本工资，按计件工资标准计算工资，多劳多得，上不封顶。何升龙养伤期间一直住在公司，公司管吃管住，根据何升龙的申请，公司会议决定：按照公司员工手册3·5·4的规定，何升龙从2016年8月到2017年1月按每月1200元给予补助，共计7200元，需要退回之前住院时多领5063.30元，实际需要支付2136.70元。2017年2月16日，原告申请工伤认定。2017年4月20日，原告向乌鲁木齐市头屯河区人民法院诉讼，请求确认与被告存在劳动关系。2017年11月27日，头屯河区人民法院作出判决，判决原被告自2014年6月23日起存在劳动关系。原告2018年4月25日经乌市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年8月1日经乌市劳动能力鉴定办公室鉴定为十级伤残。原被告就工伤赔偿事宜协商无果，于2018年9月6日向乌鲁木齐经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告对乌鲁木齐经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁结果不服，遂诉至本院。 本院认为，原告经乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定为工伤，并经乌鲁木齐市劳动能力鉴定办公室鉴定为十级伤残，原告依法应当享有相关的工伤待遇。原告请求被告出具解除劳动关系证明，被告同意，本院予以支持。由于被告瑞阳公司未为原告何升龙办理工伤保险,致使原告发生工伤后,不能通过工伤保险基金享受相应的工伤保险待遇,依法应由被告按照工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。对原告主张的各项费用： 1、医疗费544元。因原告出示的三张单据，只有一张是正式收费票据，金额为136元，其余两张非医院的正规收据，本院不予认定，医疗费本院支持136元； 2、住院伙食补助费1512元。原告以住院18天，每天120元的70%计算，但因被告已给原告报销住院期间的餐费730元，故应从原告的住院伙食补助费中扣减730元为782元，故本院支持782元； 3、护理费3396.60元。因有医嘱，原告以新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资每天188.70元计算合理，本院予以支持。对被告答辩原告住院期间是原告妻子护理，因被告无充分充分证据证实原告妻子请假一个月未完成自己工作内容护理原告，而被告给原告妻子发放了当月全额工资，故本院对被告已全额发放原告妻子工资而不支付原告护理费的理由不予采纳； 4、交通费370元。因被告已报销原告交通费80元，应当予以扣减80元，故原告请求交通费本院支持290元； 5、一次性伤残补偿金45984.75元。原告以6569.25元计算7个月。本院认为，根据工伤保险条例规定，十级伤残为7个月的本人工资。原告以6569.25元计算平均工资，证据不充分。被告提供充分证据证实原告受伤前的12个月工资，根据原告该12个月的工资发放情况，原告的平均工资应当按照每月5627.67元计算，故一次性伤残补助金为39393.69元； 6、工伤医疗补助金34302元。根据新疆维吾尔自治区实施工伤保险条例办法第二十九条规定，被告应当按照2017年度乌鲁木齐市职工月平均工资5133元标准支付，故一次性工伤医疗补助金5133元×6个月为30798元。被告提出应当按照十二师2017年的社平工资计算没有依据，本院不予采纳； 7、伤残就业补助金68604元。根据《新疆维吾尔自治区实施工伤保险条例办法》第二十九条规定，为统筹地区平均工资，计算12个月，按照乌鲁木齐市社平工资5133元计算12个月为61596元，故本院支持61596元；被告提出应当按照十二师2017年的社平工资计算没有依据，本院不予采纳； 8、原告请求被告支付劳动能力鉴定费300元，头屯河区人民法院的案件受理费10元。对于劳动能力鉴定费300元，被告无异议，本院予以支持；对头屯河区人民法院的案件受理费10元，与本案无关联，原告可以通过申请执行程序实现其权利，本院不予支持； 9、原告请求被告支付不签订劳动合同的双倍工资151092.75元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告以每月工资6569.25元，计算23个月为151092.75元。被告认为原告的该诉讼请求已经超过法律规定的诉讼时效期间，劳动争议案件的诉讼时效期间为一年。原告2016年7月受伤住院治疗，于2018年9月向乌鲁木齐市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，超过法律规定的诉讼时效期间。本院认为，原告主张二倍工资的诉讼请求，原告自2017年2月10日被被告清除出公司后，即开始申请确认劳动关系，申请工伤认定、职工工伤伤残等级鉴定、劳动争议仲裁等，原告这一系列行为均是在主张自己的权利，其主张一直在延续，并未超过申请仲裁时效期间，故对被告已过诉讼时效期间的抗辩理由，本院不予采纳。对于原告的计算标准不当，本院予以调整，工资应当按照5627.67元计算，计算23个月为129436.41元； 10、原告请求被告支付被克扣的工资32215.50元。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。原告从2016年8月计算至2017年1月，以每月5369.25元（6569.25元-1200元）×6个月得出。本院认为，原告的该请求实际上是停工留薪工资，根据工伤保险条例规定，原告的该请求于法有据，但标准应当予以调整。以原告工资4427.67元（5627.67元-1200元）×6个月计算为26566.02元，故原告请求被告支付工资32215.50元，本院支持26566.02元； 11、原告请求被告支付2017年1月至2018年7月的工资97189元。本院认为，原告自受伤住院治疗出院后，医嘱为全休一个月，原告2017年9月16日后既未向被告递交病假条，也未给被告提供劳动，结合原告的伤残等级情况，原告停工留薪六个月足以恢复，故原告请求被告支付拖欠工资97189元，本院不予支持； 12、原告请求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金45984.75元。劳动合同法规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告依据该条法律规定向被告主张赔偿金。本院认为，被告于2017年2月22日作出关于何升龙申请误工费的处理决定是对何升龙工伤产生的费用进行的结算，原告工伤出院后，医嘱只有全休一个月，2016年9月16日后，原告既未向被告递交疾病证明书，也未递交病假条，五个月后被告作出对何升龙申请误工费的处理决定，符合公司的规章制度及管理规定，被告并未违法解除劳动合同，故原告请求被告支付经济赔偿金45984.75元，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第二款、第三十七条规定，判决如下： 一、解除原告何升龙与被告新疆瑞阳科技发展有限公司的劳动合同； 二、被告新疆瑞阳科技发展有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告何升龙292694.72元； 三、驳回原告何升龙的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），由被告新疆瑞阳科技发展有限公司负担（给付时间同上）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院。 审判员 李 青 二〇一九年八月一日 书记员 赵怡君 1