辽宁省阜新市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽09刑终152号原公诉机关辽宁省彰武县人民检察院。上诉人（原审被告人）穆玉权（绰号“穆三”），男，1963年7月6日出生于辽宁省阜新市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地辽宁省阜新市清河门区，捕前住阜新市太平区。因本案于2018年7月17日被刑事拘留，同年8月22日被依法逮捕。现羁押于彰武县看守所。上诉人（原审被告人）周宏伟，男，1974年8月5日出生于辽宁省阜新市，汉族，中专文化，中共党员，捕前住辽宁省阜新市清河门区。因本案于2018年7月16日被刑事拘留，同年8月22日被依法逮捕。现羁押于彰武县看守所。辩护人付晓伟，辽宁乐成律师事务所律师。原审被告人李洪新，男，1968年9月2日出生于辽宁省阜新市，汉族，中专文化，阜新市歌舞剧院职工，住辽宁省阜新市海州区。因本案于2018年7月17日被刑事拘留，同年8月22日被依法逮捕，2019年5月10日被取保候审。原审被告人齐丽颖，女，1995年12月19日出生于辽宁省阜新蒙古族自治县，汉族，初中文化，农民，住辽宁省阜新蒙古族自治县。因本案于2018年7月16日被刑事拘留，同年8月21日被取保候审。原审被告人王春香，女，1974年7月30日出生于辽宁省阜新市新邱区，汉族，初中文化，无固定职业，住辽宁省阜新市海州区。因本案于2018年7月16日被刑事拘留，同年8月21日被取保候审。辽宁省彰武县人民法院审理辽宁省彰武县人民检察院指控被告人周宏伟、穆玉权、李洪新、齐丽颖、王春香犯开设赌场罪一案，于2019年5月10日作出（2019）辽0922刑初23号刑事判决。宣判后,被告人周宏伟、穆玉权不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人周宏伟、穆玉权、原审被告人李洪新、齐丽颖、王春香，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。原审判决认定，2018年4月份被告人周宏伟、穆玉权、王某1（另案处理）、张某某（在逃）预谋利用球探网和球探APP中公布的球队赛事、赔率进行赌球，商定由周宏伟、穆玉权、王某1、张某某共同出资坐庄，穆玉权、张某某制定赌球规则、投注方式，周宏伟出资坐庄并负责记账，王某1出资坐庄。自2018年4月起穆玉权、张某某招揽参赌人员，穆玉权为周宏伟购买联想手机2部，参赌人员以短信、电话等方式进行投注，待比赛后第二天参赌人员根据比赛结果与被告人进行结算。穆玉权将参赌人员投注信息转发至周宏伟手机，周宏伟将投注信息整理成账。被告人李洪新为穆玉权在阜新地区招揽赌客进行投注赌博，从中渔利，其招揽的赌客有“运河”、赵某、王某2、孙某、王春香等人，李洪新于2018年7月2日接受投注金额为7995元，于2018年7月15日接受投注金额为47200元。被告人王春香为李洪新在阜新地区招揽赌客进行投注，其招揽赌客有刘某、王某3、“小文”。被告人齐丽颖与被告人周宏伟系朋友关系，齐丽颖曾帮助周宏伟整理、记录投注信息。被告人周宏伟、齐丽颖于2018年7月15日在阜新市开发区东芳温泉商务宾馆二部被公安机关抓获，公安机关扣押了二被告人记录7月14日、15日赌客投注信息的账本载明两天接受投注204注，庄家应支出金额为931391元、庄家应收入金额为1039200元。被告人穆玉权、李洪新、王春香于2018年7月16日在阜新市太平区顺吉上河湾小区被公安机关抓获。原判认定上述事实，有被告人周宏伟、穆玉权、李洪新、齐丽颖、王春香的供述、证人孙某、郭某、王某1等6人的证言、电子证物检查工作记录、账单、账本统计明细等证据证实。原审法院认为，被告人周宏伟、穆玉权、李洪新、齐丽颖、王春香以营利为目的，为赌博提供虚拟场所，制定赌球规则、设定赌博方式，五被告人的行为构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名及事实成立。周宏伟在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人李洪新、齐丽颖、王春香帮助周宏伟、穆玉权实施犯罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人周宏伟、穆玉权、李洪新到案后如实供述自己罪行，依法从轻处罚。李洪新积极缴纳罚金，酌情从轻处罚。被告人王春香、齐丽颖系从犯，犯罪情节轻微、已认罪、悔罪，依法免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第三十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，认定被告人周宏伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20万元；被告人穆玉权犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20万元；被告人李洪新犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3万元（已缴纳）；被告人齐丽颖犯开设赌场罪，免予刑事处罚；被告人王春香犯开设赌场罪，免予刑事处罚；涉案赌资予以追缴。上诉人周宏伟的上诉理由：一审量刑过重，认定其犯罪地位事实不清，二审愿意缴纳罚金，请求从轻处罚。上诉人周宏伟的辩护人的辩护意见:一审法院认定周宏伟开设赌场坐庄、制定赌球规则、设定赌场方式，缺乏法律依据。一审主刑及附加刑量刑过重，有向二审法院提供王某1（另案处理）的证言予以佐证。周宏伟及其家属愿缴罚金，请求二审法院从轻处罚。上诉人穆玉权的上诉理由：一审量刑过重，认定事实不清，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人穆玉权、周宏伟、原审被告人李洪新、齐丽颖、王春香犯开设赌场罪的事实成立，原判所列证据均经原审庭审质证、认证，本院审理过程中未发生变化。故本院对原判认定的案件事实、证据依法予以确认。本院认为，上诉人穆玉权、周宏伟、原审被告人李洪新、齐丽颖、王春香以营利为目的，为赌博提供虚拟场所，制定赌球规则、设定赌博方式，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。关于上诉人周宏伟的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，现有证据能证实上诉人周宏伟的行为与上诉人穆玉权及张某某（在逃）构成开设赌场罪的共犯，但周宏伟在共同犯罪中的作用与地位，小于穆玉权和张某某，对周宏伟应从轻处罚。上诉人周宏伟认罪悔罪，主动缴纳罚金，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。关于上诉人穆玉权所提上诉理由，原判在法定量刑幅度内对其科处刑罚适当。原判认定事实清楚、审判程序合法。根据本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第三十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）（二）项之规定，判决如下：一、维持辽宁省彰武县人民法院（2019）辽0922刑初23号刑事判决主文对第二、三、四、五、六项及第一项对被告人周宏伟的定罪部分，即被告人穆玉权犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20万元；被告人李洪新犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3万元（已缴纳）；被告人齐丽颖犯开设赌场罪，免予刑事处罚；被告人王春香犯开设赌场罪，免予刑事处罚；涉案赌资予以追缴；被告人周宏伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20万元。二、撤销辽宁省彰武县人民法院（2018）辽0922刑初23号刑事判决主文对被告人周宏伟量刑部分即判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元。三、上诉人周宏伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十五万元（已缴纳）。（缓刑考验期自本判决确定之日起开始计算。）本判决为终审判决。审判长  赵洪山审判员  李 渊审判员  顾坤平二〇一九年八月二十七日法官助理李宁书记员杨思莹附法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。