江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0205民初123号原告：朱显芳，男，1974年6月4日出生，汉族，住湖北省竹山县。委托诉讼代理人：黄晗叶，江苏汇方律师事务所律师。被告：上海知轩人力资源有限公司，住所地上海市自由贸易试验区崮山路****。法定代表人：吴菊华，该公司董事长。被告：上海长宜物业管理有限公司无锡分公司，住所地，住所地江苏省无锡市锡山经济开发区凤威路**搜客天地**iv>负责人：赵长伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：倪娜，上海明伦律师事务所律师。原告朱显芳与被告上海知轩人力资源有限公司（以下简称知轩公司）、上海长宜物业管理有限公司无锡分公司（以下简称长宜物业无锡公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序审理，于2019年4月1日经批准转为普通程序审理，于2019年6月20日公开开庭进行了审理。原告朱显芳及其委托诉讼代理人黄晗叶、被告知轩公司的法定代表人吴菊华、被告长宜物业无锡公司的委托诉讼代理人倪娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱显芳向本院提出诉讼请求：1、请求判决知轩公司支付拖欠工资46612元，诉讼中，朱显芳请求支付拖欠工资的数额变更为58608元；2、请求判决知轩公司支付经济补偿金32843元，诉讼中，朱显芳请求支付经济补偿金的数额变更为32255元；3、请求判决知轩公司为朱显芳办理退工手续；4、请求判决长宜物业无锡公司对知轩公司的民事责任承担连带责任。事实和理由：朱显芳于2013年10月8日与知轩公司签订劳动合同，被派遣至长宜物业无锡公司工作，实际工作地点在无锡市锡山区长泰国际社区。用工单位经常要求朱显芳加班，平均每月加班126小时，但未给朱显芳安排休息、休假，未足额支付加班工资，用人单位发放的加班工资是以劳动者基本工资为基数计算发放，没有将绩效工资和津贴也作为加班工资的计算基数，而且周六、周日的加班工资是按照150%的标准计算发放，没有按照200%的标准计算发放，朱显芳多次向用工单位、用人单位反映，但是均被拒绝。朱显芳为维护自身合法权益，请求法院判如所请。被告知轩公司辩称，对朱显芳的工资诉请不予认可，知轩公司已经足额支付了加班工资，不存在拖欠工资情况；朱显芳系自动离职，请求法院对朱显芳的经济补偿金诉请不予支持；知轩公司已为朱显芳办理了退工手续。被告长宜物业无锡公司辩称，1、朱显芳自2013年至2018年在长宜物业无锡公司工作，在长达六年工作时间内从未提出工资数额异议。2018年9月7日，朱显芳突然发出解除劳动合同通知，实际是朱显芳隐瞒了重大的事实背景，2018年长宜物业无锡公司接到举报，反映朱显芳等三人存在私收停车费情况，长宜物业无锡公司经监测，发现朱显芳等三人存在少收停车费情况，因此与朱显芳于2018年9月7日面谈，指出劳动者在工作中存在的问题和失误，并通知朱显芳公司决定将其派往公司培训基地进行为期一个月的培训，然而朱显芳拒绝服从公司培训安排，并发出了解除劳动合同通知；2、朱显芳每月20个工作日包括10个日班及10个夜班，每个班次12小时，由于夜班时间的工作强度明显小于日班时间，通常在夜间10点、11点之后几乎无车辆通行，将夜班时间全部认定为工作时间明显不合理，对夜班延时的4小时可折算为加班2小时，故朱显芳每月固定的总工作时间为220小时，超出每月法定标准工作时间166.64小时的部分为53.36小时，须依法支付加班费，实际履行中，用人单位、用工单位每月按劳动者基本工资折算成小时工资后的150%标准发放固定加班和平时延时加班的加班工资，按劳动者基本工资折算成小时工资后的300%标准发放法定节假日加班工资，其中每月固定加班时间是按66小时计算，超过了应计算的53.36小时。2013年至2018年每月工资明细单均发放给朱显芳，工资单上明确了加班费及计算方式，计算标准，朱显芳收取报酬后从未就加班费计算标准提出过异议，应当视为朱显芳和知轩公司、长宜物业无锡公司对工资的结算标准及发放达成了一致合意；3、根据朱显芳与知轩公司签订的劳动合同，双方约定了朱显芳对劳动报酬有稽核权，如果朱显芳有异议应当在收到报酬30日内向知轩公司提出复核申请，朱显芳从未提出异议，现朱显芳以用人单位、用工单位克扣工资为由提出解除劳动合同，违反了诚实信用原则，完全不给予用人单位、用工单位合理时间以查明是否真的存在漏发少发情况。即使真存在少量加班费差异金额，朱显芳每月工资在5000元左右，完全不影响其日常生活，也不会对劳动合同的履行造成根本影响，用人单位、用工单位无主观恶意而未及时、足额支付朱显芳劳动报酬，此情节根本不应作为朱显芳解除劳动合同的事实依据，是劳动者对劳动合同法所赋予权利的滥用，朱显芳关于经济补偿金的诉求依法不应得到支持，故请求法院驳回朱显芳的诉讼请求。经审理查明，朱显芳于2013年10月9日入职知轩公司，由知轩公司派遣至长宜物业无锡公司担任无锡长泰国际社区保安工作,朱显芳工作时间分日班、夜班，每班工作时间均为12小时。朱显芳与知轩公司先后签订了劳动合同三份，第一份劳动合同约定劳动合同期限自2013年10月9日起至2015年12月31日止，其中试用期2个月，朱显芳试用期月工资为1620元，转正后月工资为1800元；第二份劳动合同约定合同期限自2016年1月1日起至2017年12月31日止，朱显芳的基本工资为1800元，考核工资为500元，奖金的具体金额取决于每月对朱显芳的考核，但月收入不低于当地规定的最低工资标准，朱显芳加班、病假及事假是以月工资标准为基数；第三份劳动合同约定合同期限自2018年1月1日起至2019年12月31日止，朱显芳月工资有基本工资、绩效工资及中、夜班津贴组成，其中基本工资1890元，绩效工资410元，朱显芳加班、病假及事假是以月工资标准为基数，朱显芳的绩效工资，由知轩公司根据相应的考核规定，对朱显芳进行必要的考核，根据考勤、考核结果计算浮动发放。此外，上述三份劳动合同均约定了以下事项：1、朱显芳加班工资按国家规定计发。2、朱显芳对知轩公司支付的劳动报酬有稽核权。劳动者若有异议的，应自收到劳动报酬之日起30天内向知轩公司提出复核申请，知轩公司受理劳动者的复核申请后应及时进行核查，确有错误的，应及时纠正；劳动者自收到劳动报酬超过1个月未提出复核申请的，视为劳动者认同知轩公司已经及时足额支付了劳动报酬。3、劳动者不得撤回、撤销其已向知轩公司或服务项目管理处送达的解除本合同的书面通知或辞职申请，不得强制要求知轩公司或服务项目管理处以未休假期充抵法定通知期；双方的劳动关系自劳动者提出书面解除通知之日起满30日后解除（法律另有规定或双方另有约定的除外），但经知轩公司书面同意的除外。长宜物业无锡公司系上海长宜物业管理有限公司设立的分支机构。经上海市浦东新区人力资源和社会保障局批准，上海长宜物业管理有限公司保安、保洁等岗位人员自2011年2月1日至2018年3月31日期间实行以月为周期的综合计算工时工作制，自2018年4月1日至2019年3月31日期间实行以季为周期的综合计算工时工作制。长宜物业无锡公司建立有考勤制度，该公司的2016年8月至2018年8月考勤月报表明每月考勤均与劳动者核对并由劳动者签字，考勤月报清楚记载朱显芳每月出勤、延时加班、休息日加班和国定假加班小时数。长宜物业无锡公司计薪周期为每月26号至下月25号，由知轩公司于下下月转账发放劳动者该计薪周期工资。知轩公司通过长宜物业无锡公司向劳动者发放工资单，起初的工资单项目为基本工资、绩效工资、出勤率、津贴、150%小时数、300%小时数和加班费等，从2014年9月开始，工资单增设固定加班费项目，即单独列项明确每月20个工作日中超出法定月工作时间的加班费，与其他工作日、休息日或法定节假日加班进行区分。朱显芳工资单显示其在职期间每月出勤率为100%，除2018年9月外，每月夜班津贴100元，2013年10月-2017年6月期间，朱显芳基本工资为1800元，绩效工资500元，2017年7月-2018年4月期间，朱显芳基本工资为1890元，绩效工资为410元，2018年5月-2018年7月期间，朱显芳基本工资为1890元，绩效工资为710元，2018年8月-2018年9月期间，朱显芳基本工资为2020元，绩效工资为580元，知轩公司每月发放朱显芳加班工资，其中，朱显芳每月10个日班、10个夜班总工作时间为240小时，知轩公司按超出月法定工作时间66小时计发加班工资，2013年11月-2016年7月每月发放固定加班工资1024元（1800元/月÷21.75天/月÷8小时/天×66小时×150%），2016年8月未发放，2016年9月-2017年3月每月发放固定加班工资910元，2017年4月-2017年6月每月为1024元，2017年7月-2018年8月每月为1076元（1890元/月÷21.75天/月÷8小时/天×66小时×150%），朱显芳每月其他工作日、休息日或法定节假日加班按考勤分别以朱显芳月基本工资折算成小时工资后的150%标准或300%标准据实另行发放加班工资。朱显芳在庭审中未举证证明其曾就加班工资数额向用人单位或用工单位提出过异议。2018年9月7日，长宜物业无锡公司以朱显芳在工作中有失职行为为由通知朱显芳去公司设在启东市的培训基地进行为期一个月培训，朱显芳拒绝服从。同日，朱显芳出具自即日起与知轩公司解除双方劳动合同通知书，理由为知轩公司长期克扣加班工资。2018年9月17日，知轩公司回复朱显芳，知轩公司表示其已及时足额支付劳动报酬，朱显芳从未按劳动合同的约定就劳动报酬提出过复核申请，故知轩公司不认同朱显芳提出解除劳动合同的理由，要求朱显芳履行双方劳动合同约定，双方的劳动关系自朱显芳提出书面解除通知之日起满30日后解除，并通知朱显芳于2018年9月25日前回项目管理处报到，但朱显芳未再回岗工作。2018年9月27日，知轩公司针对朱显芳要求解除劳动关系事宜向朱显芳发出解除劳动合同通知书，确认双方劳动合同将于2017年10月6日解除，通知朱显芳可自2018年9月30日起至解除劳动合同当天履行完毕工作交接。2018年10月6日，知轩公司出具朱显芳离职证明。现朱显芳已办妥退工手续。2018年9月28日，朱显芳就本案讼争向无锡市锡山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会未在法定期限内作出仲裁裁决，决定于2018年11月29日起终结仲裁活动，朱显芳遂向本院提起诉讼。庭审后，长宜物业无锡公司主张：1、2014年9月因工资单将固定加班费单独列项计发1024元，但在计算延时加班费时未扣除固定加班时间加班费，重复发放了固定加班费1024元；2、2016年9月，朱显芳在固定加班时间之外实际延时加班56小时，误算为72小时，因而多发放加班费248.86元；3、2016年9月-2017年3月每月发放固定加班费910元，比较原发放每月1024元，共少发了798元（114元/月×7月），以上事项相抵后仍多发加班工资474.86元（1024元+248.86元-798元）；4、2016年8月未发放朱显芳固定加班费，是因朱显芳该月出勤时数仅为208小时；5、2016年9月-2017年3月每月发放的固定加班费910元已超出最低发放标准827.61元（15.51元/小时×53.36小时），并未违反法律强制性或禁止性规定，且已履行超过一个月，应认定为合法有效。经本院审查，长宜物业无锡公司上述主张1失实，上述主张2属实。2019年8月7日、8月19日，知轩公司共向朱显芳补发加班工资差额1647.14元。以上案件事实，有劳动合同，工资明细，工资单，考勤月报表，企业营业执照，准予企业实行其他工作时间制度决定书，劳动者解除劳动合同通知书，关于解除劳动合同通知书的回复，用人单位解除劳动合同通知书，离职证明，视听资料，仲裁决定书及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。变更劳动合同未采用书面形式，但已实际履行了口头变更劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。本案中，关于当事人争议的计发加班工资基数问题，劳动者与用人单位签订的第一份劳动合同未约定加班工资计发基数，第二、三份劳动合同约定劳动者加班是以月工资标准为基数，但三份劳动合同对月工资界定不尽一致，实际履行中，用人单位一直以合同约定的基本工资为基数计发加班工资，在遇合同约定的基本工资低于无锡市最低工资标准情况下，用人单位即调整基本工资为无锡市最低工资标准，并以此为基数计发加班工资，用人单位执行的加班工资计算基数虽与第二、三份劳动合同约定内容不符，但并不违反法律、法规规定，况且朱显芳在庭审中未举证证明其在职期间曾就加班工资数额提出异议，故本院对用人单位实际执行的加班工资计算基数照准,对朱显芳的主张不予支持。关于当事人争议的双休日加班工资计发标准问题，朱显芳在用工单位长宜物业无锡公司保安岗位工作，用工单位的上级单位上海长宜物业管理有限公司经上海市浦东新区人力资源和社会保障局批准对保安岗位实行以月（或季）为周期的综合计算工时工作制，批准机关虽跨行政区域，根据朱显芳保安岗位工作特点，依据标准工时计算加班工资明显不合理，故可以参照适用综合计算工时工作制，劳动者在综合计算周期内总的工作时间超过总法定工作时间的部分，仍应视为延长工作时间，劳动者在工作日和休息日劳动的，用人单位应当支付150%延长工作时间加班工资；法定节假日加班的，支付300%法定节假日加班工资，知轩公司在实际履行中也是按照上述标准执行的，因此，劳动者主张双休日加班工资应按照200%的标准计算发放与案件事实不符，本院不予采信。鉴于劳动者的工作时间参照适用综合计算工时工作制，对用工单位提出的劳动者每月10个固定夜班每班延时工作4小时可折算为每班加班2小时主张，本院不予采纳，本案中，用工单位在结算朱显芳工资时存在计算错误情形，2016年9月多发延时加班工资248.86元，2016年9月-2017年3月每月少发固定加班费114元，合计798元，2018年8月少发固定加班费74元（1150元-1076元），2016年8月未发固定加班费1024元，虽用工单位认为该月未发固定加班费是朱显芳出勤不足所致，但考勤表显示朱显芳该月出勤率为100%，应予发放，上述多发、少发情形相抵扣后，尚应补发朱显芳加班工资差额1647.14元（798元+74元+1024元-248.86元），知轩公司已在诉讼中发放到位。本案中，虽然用人单位存在在诉讼中补发朱显芳加班工资情形，但综观用人单位支付劳动者加班工资情节，不应视为用人单位因主观恶意而未及时、足额支付劳动者劳动报酬，故不能作为朱显芳解除劳动合同的理由，用人单位按朱显芳提前三十日提出与用人单位解除劳动合同，从而确认双方劳动合同于2018年10月6日解除符合本案实际，本院予以支持，故本院对朱显芳关于经济补偿金的诉求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十七条、第四十六条、《江苏省工资支付条例》第二十条、第二十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回朱显芳的诉讼请求。案件受理费10元，由朱显芳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。（此页无正文）审 判 长  高益新人民陪审员  过建华人民陪审员  叶锡忠二〇一九年八月二十一日书 记 员  刘 旭