吉林省镇赉县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0821民初2669号 原告：谢礼明，男，1964年1月25日出生，汉族，个体，住镇赉县养路段3号楼2单元201室。 委托诉讼代理人：王亚芹，女，与谢礼明系夫妻关系，1970年7月10日出生，汉族，无业，住镇赉县养路段3号楼2单元201室。 委托诉讼代理人：栾德义，镇赉县镇赉镇法律服务所法律工作者。 被告：高铭一，男，1986年12月30日出生，汉族，个体，住镇赉县红玺园26号楼1单元202室。 委托诉讼代理人：于凤学，吉林中正律师事务所律师。 被告：李伟男，男，1990年5月4日出生，汉族，个体，住镇赉县创富书苑众合资金援助中心。 被告：魏志丹，男，1981年7月30日出生，汉族，镇赉县环保局职工，住镇赉县飞翔二期6号楼1单元101室。 委托诉讼代理人：武艳芬，吉林高军律师事务所律师。 原告谢礼明与被告高铭一、李伟男、魏志丹装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年12月3日立案后，于2019年1月7日依法适用简易程序、2019年8月16日依法适用普通程序，二次公开开庭进行了审理。原告谢礼明及委托诉讼代理人王亚芹、栾德义，被告高铭一及委托诉讼代理人于凤学，被告李伟男，被告魏志丹及委托诉讼代理人武艳芬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢礼明向本院提出诉讼请求：要求三被告立即支付剩余装饰装修款306000元，并给付自2017年5月20日起至款项付清时止按银行同期贷款利率计算的利息。事实与理由：三被告合伙经营镇赉县白鹤宾馆主题KTV，由被告高铭一负责白鹤宾馆主题KTV的装修工作。2017年3月23日，由被告高铭一与原告达成口头协议，白鹤宾馆主题KTV后改七个包房的装饰装修工程发包给原告，原告负责包工包料，价款是人民币250000元，价款支付方式是根据工程需要随时支取。原告于2017年3月26日组织工人进场施工，施工到一半时，被告又增加了工程量，让原告将原有的六个大包房重新进行装修，大理石地面进行保养。当时关于后增加的六个大包的装修价款双方口头协商是由原告先施工,完工后15天内再结算。原告按时按要求对白鹤宾馆主题KTV的大小共13个包房进行了装饰装修，完工后将工程结果交付给了三被告，三被告亦接收并投入使用。工程完工后，原告与三被告进行了对账，经对账工程总价款是436000元，三被告陆续给付了130000元，现剩余306000元一直未给付，原告向三被告多次索要未果，为维护其合法权益，故依法诉至贵院，望贵院予以支持原告的诉讼请求。 高铭一辩称，1、被告高铭一不应该是本案被告，王聪是镇赉县白鹤宾馆主题KTV的实际业主，王聪应该是本案被告，2、原告具体施工的工程量不明确，最后施工的工程量没有经过双方核对确认，工程价款也没有经过确认，我方认为原告要求支付的工程价款严重偏高，已经支付给原告工程价款基本上就是原告施工的实际工程价款。3、原告在实际施工过程中减少了工程量，工期有延误，造成白鹤宾馆KTV没有在2017年5月1日正常营业，原告应当赔偿相应的损失。 李伟男辩称：与高铭一意见一致。 魏志丹辩称：魏志丹不是本案适格被告，其没有经营过镇赉县白鹤宾馆主题KTV，原、被告之间更不可能存在装饰装修合同关系。原告主张给付工程款必须有事实和证据支持。被告魏志丹没有任何合伙意向，也没有合伙协议，没有任何收益或者参与经营，镇赉县白鹤宾馆主题KTV业主为王聪，至于是否有其他人经营管理，魏志丹不清楚。从本案来看，原告未提供任何证据能够证明魏志丹是合伙人，应承担举证不能的不利后果。望贵院驳回原告对被告魏志丹的诉求。 本院经审理查明如下事实：谢礼明与高铭一达成口头协议，由原告装饰装修镇赉县白鹤主题KTV八个小包房。原告于2017年3月23日开始装饰装修后，又增加六个大包房的装饰装修任务。装饰装修期间，李伟男给付谢礼明装饰装修款130000元。因其中一个小包房漏水无法施工。谢礼明最终完成七个小包房和六个大包房的装饰装修工程并将装饰装修完毕的白鹤主题KTV交付给高铭一、李伟男。白鹤主题KTV于2017年5月4日开业经营。谢礼明以决算价格436338.81元向高铭一、李伟男、魏志丹索要剩余工程款306000元，至今未果。 本院认为，本案需要解决的问题是：1、王聪、高铭一、李伟男、魏志丹之间是否是合伙关系，王聪是否是本案的必要被告。2、谢礼明完成的装饰装修工程量是多少，价款是多少。3、装饰装修款应当由谁支付。 庭审中，本院组织当事人进行了举证质证，结合当事人陈述及查明事实，现综合评判如下： 一、关于合伙关系和应否追加王聪为本案被告问题。 庭审中，谢礼明陈述，高铭一与其联系装饰装修事宜，施工时，从来没有看见过王聪去现场，高铭一、李伟男、魏志丹都去过现场。施工过程中，李伟男给付工程款130000元。高铭一、李伟男、魏志丹三人是合伙关系，应共同承担给付责任。高铭一陈述，是我与谢礼明联系装饰装修事宜。王聪、高铭一、李伟男是合伙关系，魏志丹不是合伙关系。又陈述，当时出资时，高铭一出资130000元，李伟男出资230000元，魏志丹出资70000元（后又陈述说是口误，是向魏志丹借款70000元），后魏志丹需要用钱，高铭一、李伟男每人拿出35000元给付魏志丹，魏志丹退出。高铭一提供了一份王聪与李伟男签订的《合伙协议书》复印件。李伟男陈述，王聪、高铭一、李伟男合伙经营白鹤主题KTV，王聪出场地，高铭一、李伟男出装饰装修费用。魏志丹不是合伙人。第二次开庭时先陈述为，投资装饰装修时，合伙人有魏志丹，后魏志丹结婚需要钱，就把钱退给魏志丹了，营业以后没有魏志丹参与。后又陈述为，当时协商时候是高铭一、李伟男、魏志丹合伙，魏志丹拿70000元以后说结婚没有钱了，高铭一、李伟男商议后每人承担35000元，将钱退回给了魏志丹，我也不确定是不是合伙，就算借的吧。与王聪签订《合伙协议书》上的时间是2017年5月1日，但实际签订时间是2017年8、9月份，签订该《合伙协议书》是高铭一出的主意，说王聪债务多，高铭一为保险起见让我和王聪签订的协议。魏志丹陈述为，装修前后我都不是合伙人，也不存在投资70000元一事。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”虽然高铭一、李伟男、魏志丹的陈述有出入，但通过理顺看出，高铭一、李伟男都间接承认了在谢礼明装饰装修期间，高铭一、李伟男、魏志丹是合伙关系这一事实。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条规定：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”高铭一、李伟男、魏志丹合伙的最终目的是合伙经营白鹤主题KTV歌厅，但在准备阶段，也就是谢礼明装饰装修阶段，魏志丹经高铭一、李伟男同意退伙，高铭一、李伟男并退还了魏志丹的70000元合伙资金，三人针对合伙及退伙虽然没有签订书面协议，但魏志丹的退伙并没有给高铭一、李伟男造成损失，因此，魏志丹的退伙行为成立。 高铭一提供的《合伙协议书》是复印件，无法与原件核实，故不应采信。假使该证据真实，签订的时间是2017年5月1日，但李伟男陈述签订的时间是2017年8、9月份，其反映的是王聪与李伟男的经营白鹤主题KTV歌厅营业期间的合伙关系，不是装饰装修期间的合伙关系，也没有涉及装饰装修费用部分。李伟男陈述王聪出场地（白鹤主题KTV歌厅），高铭一、李伟男出前期的装饰装修费用，否认装饰装修部分费用与王聪有关。原告也予以否认。高铭一、李伟男也没有其他证据证明王聪、高铭一、李伟男在装饰装修期间是合伙关系。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，应承担举证不能的法律后果。 因此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。”的规定，本院认定王聪不是本案利害关系人，不是必须共同进行诉讼的当事人，故对追加王聪为本案被告的请求本院不予采纳。 二、关于谢礼明完成的装饰装修工程量及工程款问题。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定：“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”庭审中，双方当事人对谢礼明装饰装修白鹤主题KTV大小13个包房一事无争议，本院予以确认。因双方没有签订书面装饰装修合同，谢礼明在白鹤主题KTV交付使用后，自行制定装饰装修大小13个包房决算表，并要求高铭一、李伟男、魏志丹按照该决算表给付装饰装修款。虽然高铭一、李伟男、魏志丹对该决算表以及给付装饰装修款数额不认可，但通过本院委托的白城市永信价格评估事务有限公司的价格评估报告，对白鹤主题KTV的工程量及价格已依法作出评估。高铭一、李伟男、魏志丹尽管对决算表及鉴定报告持有异议，但没有提供足以反驳的真实有效证据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，应承担举证不能的法律后果。故本院对该评估报告予以采信并以此报告确定工程量及价格。另外，在案件审理中，高铭一曾就白鹤主题KTV工程量及工程造价向本院提出鉴定申请，后又无故撤回申请，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条一款：“当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。”的规定，高铭一对谢礼明的决算表以及给付装饰装修款数额不认可，又自己放弃鉴定，对此，应承担举证不能的法律后果。综上，本院以白城市永信价格评估事务有限公司价格评估报告确定工程量并确定价格为424814元。 三、关于装饰装修款应当由谁支付问题 《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第47条规定：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担，协议未约定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。”高铭一、李伟男在谢礼明装饰装修白鹤主题KTV期间是合伙人，根据上述法律规定，应当共同给付谢礼明装饰装修款并承担连带责任，因魏志丹在装饰装修期间已退伙，魏志丹不承担责任。李伟男已给付谢礼明装饰装修款130000元，故高铭一、李伟男还应给付谢礼明装饰装修款294814元（424814元－130000元）。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，高铭一、李伟男应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息。 至于高铭一、李伟男陈述的有一个大包房没有完工、存在质量和工期延误问题，因没有提供真实有效的证据加以证实，也没有提起反诉，且谢礼明予以否认。且白鹤主题KTV在装饰装修后已经移交给高铭一、李伟男并投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主题结构质量承担民事责任。”的规定，高铭一、李伟男应承担举证不能的法律后果，故对其陈述不予采信。 综上所述，高铭一、李伟男应当给付谢礼明装饰装修款294814元；魏志丹不承担责任；原告的主张符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第47条、第52条规定，判决如下： 一、被告高铭一、李伟男于本判决生效后立即给付原告谢礼明装饰装修款294814元及利息（利息自2018年12月3日起至付清时止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）。 二、被告高铭一、李伟男对给付原告谢礼明上述款项互负连带责任。 三、被告魏志丹不承担给付责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5890元、评估费9200元，由谢礼明负担551.63元，由高铭一、李伟男负担14538.37元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于白城市中级人民法院。 期满不上诉，则本判决生效，双方当事人必须履行，逾期不履行的，本院将依据对方当事人的申请强制执行，申请执行的期限为二年，逾期不申请的，本院将视为放弃权利。 审 判 长  邓连昌 人民陪审员  陈丽萍 人民陪审员  郑玉杰 二〇一九年八月二十五日 书 记 员  常 影