贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终4548号上诉人（原审原告）：孙辉，男，汉族，1966年11月26日出生，住贵州省遵义市播州区。被上诉人（原审被告）：李光庆，男，汉族，1973年5月26日出生，住贵州省遵义市红花岗区。被上诉人（原审被告）：郑先艳，女，汉族，1971年2月6日出生，住贵州省遵义市汇川区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地:贵州省遵义市汇川区厦门路天安酒店第二楼整层房屋。统一社会信用代码9152030174113804XT。负责人：张家骐，系该公司总经理。上诉人孙辉因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司、李光庆、郑先艳机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初2004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。孙辉上诉请求：撤销原判，依法改判以及本案诉讼费由三被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定孙辉转化为“第三人”依据不足，孙辉受伤后昏迷，不知道摔在什么地方，不能排除是被摩托车压住或者被其他人拉开，此外，交强险的目的是最大限度的保护弱者，不能随意使用交强险和不分责不分项，本案轿车的商业险和交强险均够赔偿，即使转化成“第三人”，也不需要摩托车的交强险。二、一审判决误工费应当计算到定残前一日，营养费按照60元/天、护理费应该按照200元/天计算。各被上诉人未向本院提交书面答辩意见。孙辉向一审法院起诉请求：1.判决郑先艳、李光庆连带赔偿孙辉医药费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费等共计136915.20元；2.判决中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在承保范围内承担赔偿责任；3.判决李光庆、郑先艳、中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年4月23日10时50分，郑先艳驾驶贵Ｃ×××××号小型普通客车由马家湾往洪关乡方向行驶，行至磨白线（××地名××乡××村楠木井组路段）超车时，与对向行驶的由孙云驾驶的普通二轮摩托车相撞，造成两车损坏、孙云及普通二轮摩托车乘车人孙辉受伤的交通事故。本次交通事故经遵义市公安局交通警察支队五大队作出事故认定书，认定郑先艳在本次事故负全部责任，孙云无责任，乘车人孙辉无责任。孙辉受伤后，在遵义市播州区人民医院住院治疗39天，诊断为：1.右内踝皮瓣撕脱伤；2.左内踝开放性粉碎性骨折。出院医嘱：1.保持术区干洁；2.注意休息、合理营养（建议高蛋白、高维生素、高纤维、高钙饮食）；3.出院后每月复查患肢X线；4.出院后根据X线结果，在骨科医师或康复科医师指导下循序渐进进行患肢功能锻炼；5.出院后患肢严禁负重，避免外伤、暴力及剧烈运动；6.出院后3月内患肢扶拐不负重行走，根据每月复查X线结果，指导下肢负重时间；7.出院后根据复查X线结果和患者意愿，决定行内固定取出；8.出院后患肢若出现疼痛突然加重或异响，立即返院就诊；9.若要不适，我科门诊随诊。2019年1月10日，遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所作出法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.孙辉本次外伤所致的伤残等级属十级；2.孙辉后续需适时取出其左内踝内固定器，费用约需人民币陆仟元；3.孙辉本次外伤误工期限为120日，护理期限60日，营养期限90日。孙辉为此花去鉴定费1900元。另查明：贵Ｃ×××××号小型普通客车所有人系本案李光庆，该车在平安财保遵义中心支公司投保有交强险和商业险，商业险限额为50万元，且不计免赔，保险期为2017年8月25日00时起至2018年8月24日24时止，事故发生在保险期内。一审法院认为，遵义市公安局交通警察支队五大队对本次事故作出的事故认定书事实清楚，适用法律准确，责任划分适当，各方均不持异议，原审法院对该证据予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，对孙辉因本次交通事故所造成的损失，原审法院认定如下1.医疗费23603.76元，有医疗费发票为据；2.伤残赔偿金58160元（29080元/年×20年×10%）；3.误工费19133.59元，参照鉴定意见书、结合孙辉伤情及住院天数,酌定误工期为120天，参照贵州省上一年度农林牧渔业年平均工资58198元/年，确定孙辉误工费为19133.59元（58198元/年÷365天×120天）；4.住院伙食补助费3120元，孙辉受伤后住院治疗39天，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，酌定住院伙食补助费为80元/天×39天；5.营养费2700元（30元/天×90天），参照鉴定意见书、结合孙辉伤情及住院天数,酌定营养期为90天；6.护理费6339.95元（38568元/年÷365天×60天），参照鉴定意见书、结合孙辉伤情及住院天数,将护理天数确定为60天，参照贵州省上一年度居民服务行业38568元/年计算；7.鉴定费1900元，孙辉因本案交通事故受伤，到遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所进行伤残等级及后续医疗费用鉴定，孙辉因此支付鉴定费1900元，对孙辉主张的该笔鉴定费，原审法院予以认可；8.后续医疗费6000元，孙辉所受之伤，经遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所对后续医疗费进行鉴定，确定后续医疗费6000元，原审法院依法对该项费用予以认可；9.交通费500元，孙辉主张3000元，但未提交相关票据，原审法院考虑孙辉发生交通事故属实，结合实际情况，原审法院酌情认定交通费为500元；10.精神损害抚慰金5000元，孙辉因本案交通事故受伤，经鉴定为拾级伤残，造成孙辉精神上的损害，原审法院对其精神抚慰金确认为5000元。上述损失共计126457.30元。本次交通事故普通二轮摩托车驾驶人孙云的损失共计190043.40元。本案中，贵Ｃ×××××号小型普通客车在平安财保遵义中心支公司投保有交强险和商业险，商业险限额为50万元，且不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条及《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款关于之规定,本案中，驾驶人孙云及乘车人孙辉的损失比例为6：4，贵Ｃ×××××号小型普通客车投保的交强险分配如下孙辉分配40%，即48800.00元；孙云分配60%,即73200.00元。在本次事故中，孙辉在所乘坐的普通二轮摩托车与郑先艳驾驶的贵Ｃ×××××号小型普通客车相撞后，摔出二轮摩托车受伤，与二轮摩托车发生分离，孙辉已由事故发生前的普通二轮摩托车的“车上人员”转化为“第三人”。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，本案交通事故造成孙辉的损失126457.30元，扣除普通二轮摩托车驾驶人孙云在贵Ｃ×××××号小型普通客车的交强险责任份额后，孙辉的损失未超出贵Ｃ×××××号小型普通客车与普通二轮摩托车交强险赔偿限额总额，应由平安财保遵义中心支公司与普通二轮摩托车保险义务人在交强险限额予以赔偿。扣除孙云在贵Ｃ×××××号小型普通客车的交强险赔偿份额后，平安财保遵义中心支公司还需向孙辉在交强险份额赔偿48800.00元。孙辉作为普通二轮摩托车的车主及投保义务人，因未依法投保交强险，故其应当自行在交强险责任限额内承担其作为第三人的损失77657.30元。事故发生后，平安财保遵义中心支公司预赔了孙辉20000元。李光庆预交了3000元住院费并垫付了事故发生当日所产生的急救、门诊和其他杂费共计1785.65元。为了减轻当事人诉累，李光庆为孙辉垫付的医疗费，直接由平安财保遵义中心支公司向其支付；扣除上述费用后，平安财保遵义中心支公司还应向孙辉支付24014.35元。综上，原审判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后十日内向原告孙辉支付因交通事故造成的、医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费、护理费等经济损失共计24014.35元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后十日内直接向被告李光庆支付垫付款4785.65元；三、驳回原告孙辉的其余诉讼请求。案件受理费减半收取493.00元，由被告郑先艳负担。本院二审期间，各方均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于孙辉的身份从“车上人员”转换为“第三者”的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条之规定，道路交通事故第三者责任强制保险即交强险的赔付对象为在道路交通事故中受害的“本车人员”、“被保险人”以外的“第三者”。机动车辆是一种交通工具，任何人都不可能永久地置身于机动车之上，故双方当事人争议的涉案交通事故中“第三者”以及“车上人员”不是永久、固定不变的身份，只能以交通事故发生当时这一特定的时间条件下是否身处车内（外）为依据，在车上即为“车上人员”，在车下即为“第三者”进行判断。本案中，孙辉在发生交通事故前，其乘坐在摩托车上；交通事故发生后，其已经脱离了摩托车辆，故一审认定孙辉的身份已经转换为“第三者”并无不当；关于一审判决认定标准问题，就上诉人所提误工费、营养费、住院伙食补助费时间而言，经查，上诉人在向一审法院起诉时提供的赔偿清单中，按照误工费、营养费、住院伙食补助费120天、90天、39天主张权利，一审经审理后亦按照上述标准作出相应判决，现上诉人在二审期间请求计算到定残前一日，与其起诉时的主张不符，且一审庭审中亦未变更诉讼请求，故本院不予支持；关于营养费和护理费费用标准问题，一审按照营养费30元/天、护理费38568元/年并无不妥，上诉人请求按照营养费60元/天、护理费200元/天无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，孙辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费986元，由孙辉负担。本判决为终审判决。审判长 娄 强审判员 贺灿灿审判员 施正高二〇一九年八月二十一日法官助理侯振伟书记员钟永海