内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内05民终1107号上诉人（原审被告、反诉原告)）：包额尔敦宝力高，男，蒙古族，农民，1970年10月19日出生，住奈曼旗治安镇阿仁艾力嘎查**，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：杨武龙，内蒙古卫益律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：代红，汉族，个体，女，1969年11月6日出生，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：黄思远，内蒙古典鉴（霍林郭勒）律师事务所律师。上诉人包额尔敦宝力高因与被上诉人代红买卖合同纠纷一案，不服奈曼旗人民法院（2019）内0525民初1077号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年6月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人包额尔敦宝力高的上诉请求是：撤销奈曼旗人民法院（2019）内0525民初1077号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。事实和理由：1.原审法院认定事实错误，上诉人赊购被上诉人种子、化肥款的事实存在，前提是被上诉人应回收上诉人耕种的葵花，但被上诉人有违约行为，所以不能给付拖欠的种子、化肥款。原审法院没有查明被上诉人所买葵花种子产品合格证书，其出售的种子产品不符合国家标准，导致葵花大量减产。被上诉人代红没有全面履行合同义务，没有按合同约定进行技术指导，上诉人没有收到宣传单。上诉人发现种子有问题后多次与被上诉人进行沟通，但被上诉人没有理会。秋收时也没有回收。2.原审法院适用法律错误。本案中被上诉人主体不适格，根据相关法律规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人，有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，同时注明该字号经营者的基本信息。本案中被上诉人代红是个体经营户，有字号，所以应以个体工商户名义诉讼，故被上诉人主体不适格。3.被上诉人种子质量不合格，根据《合同法》第一百一十条、第一百零七条规定，应减价，被上诉人应进行赔偿，然后抵消被上诉人的货款。综上，请二审法院依法改判。被上诉人代红答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，上诉人主张缺乏事实和法律依据请求，二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。1、一审本诉是基于买卖合同关系形成的欠款关系。上诉人在一审时提出被上诉人在杂交食葵长粒型SH363种植订单合同履行过程中存在违约行为，导致上诉人不能给付所欠被上诉人种子化肥款的主张不能成立。上诉人承认在被上诉人处赊购种子、化肥的欠款事实。买卖合同形成的欠款关系与种植订单合同形成的购销关系是两种不同的法律关系，两个不同的法律关系之间不能相互抵消。上诉人所称因被上诉人没有做技术指导和培训、所售种子质量有问题导致食葵减产，并要求赔偿损失，但均没有证据予以证明。上诉人也没有证据证明食葵符合回收约定的质量要求。原审时，上诉人没有提出被上诉人诉讼主体不适格，并以实际经营者为反诉被告提出反诉，客观事实上已认可被上诉人的主体地位，现二审又提出，自相矛盾，不应被采纳。代红在原审时诉讼请求为：判令被告给付原告欠款本金20874元，利息7949元（18724元×2016年6月12日至2018年11月12日共29月×0.015元），本息合计28823元。包额尔敦宝力高原审时的反诉请求为：由代红赔偿包额尔敦宝力高的经济损失68000元。原审法院查明，2016年6月12日被告在原告处赊购价值18724元（与扣除葵花宝典726元）的种子和化肥。2016年6月27日被告又在原告处赊购价值2600元葵花种子。此款原告多次催要被告，被告因原告未按合同约定回收其种植的葵花为由至今未给付。原审法院认为，通过庭审被告认可在2016年6月份分别两次在原告处赊购葵花种子和化肥的事实。被告提出原、被告双方签订合同之后原告在合同履行过程中有违约行为，导致被告不能给付所欠原告种子化肥款，并且原告赔偿被告经济损失68000元的主张，被告未提供原告构成违约的直接证据以及给其造成68000元经济损失的证据，对其抗辩理由不予支持。原告要求被告给付所欠种子化肥款的请求符合相关法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告包额尔敦宝力高（反诉原告）于本判决发生法律效力后的10日内一次性偿还原告代红（反诉被告）欠款本金20874元，利息7949元（18724元×2016年6月12日至2018年11月12日共29月×0.015元），本息合计28823元。二、驳回被告包额尔敦宝力高（反诉原告）的反诉请求。案件受理费260元、反诉费750元由被告包额尔敦宝力高（反诉原告）负担。本案的争议焦点为：上诉人主张用赔偿款抵消被上诉人欠款本金20874元及利息7949元的事实及法律依据？根据争议焦点，双方当事人复举了一审的证据，证明的问题及质证意见均与一审一致。上诉人出示新证据：杂交葵花363种植订单合同一份，证明：秋收时，上诉人没有接到被上诉人的回收通知，因此，上诉人产生了巨额的间接损失。另外，订单合同中上明确写的奈曼旗治安镇代红种子化肥经销处，所以主体不适格。被上诉人代红质证意见认为对真实性没有异议，但不能证明当时代红没有通知对方说回收这件事，订单合同上已经明确约定了收购时间为10月15日至12月31日。上诉人申请证人王某民出庭作证，主要内容为：“我跟代红签订了同样的种植合同，签订后，收购期限10月15号到12月31日，多次找过代红，多次催要，有录音为证。代红没有收购。我的合同附加了一条，如果一方违约则付给对方每亩地500元钱。”、“被上诉人没有技术指导。”证人周某的证言：代红“秋收的时候没有通知，没有通知指定地点。”上诉人对两位证人证言质证认为：两位证人都是与被上诉人之间签订的了葵花回收订单合同。庭审当中，佐证了代红没有技术指导，也没有按时回收的事实。被上诉人代红质证认为，证言内容的真实性有异议，证人与被上诉人之间有利害关系，有欠款关系。二审对证据认定如下：上诉人包额尔敦宝力高出示证据：司法所证实材料的真实性予以采信，能够证明双方因为种子质量和回收问题产生过纠纷。对王某民出庭证言予以采信，与周某的证言相互佐证，证明代红没有按合同约定进行指导和培训，没有按约定进行收购。对孟某臣的证言不予采信，因系另外案件当事人。对被上诉人代红出示证据：营业执照和种子销售经营许可证，欠据二枚，技术指导资料，农资产品销售台账的真实性予以确认，能够证明包额尔敦宝力高拖欠代红种子化肥款，但不能证明代红进行技术指导，技术指导是一项非常细致、复杂的工作，不能仅凭一份技术指导资料就能证明做了指导工作。钱永新、李文海、田敏、李玉良的证明材料均为复印件，不能作为证据使用，而且此四人没有出庭作证。证人崔平他及李志国的证言不予采信，因没有其他证据予以佐证。二审对一审查明的事实予以确认。二审又查明：2016年，包额尔敦宝力高共耕种食葵100亩，产出6000斤食葵。被上诉人代红没有给上诉人包额尔敦宝力高按合同约定履行技术指导和培训，没有按时收购食葵，给包额尔敦宝力高造成损失12000元。本院认为，双方当事人签订的《杂交食葵长粒型SH363种植订单合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，包额尔敦宝力高和代红均应按约定履行自己的权利和义务。根据合同约定，代红应对包额尔敦宝力高种植的食葵进行技术指导和培训，并应于10月15日至12月31日，通知包额尔敦宝力高对食葵进行收购。但现在代红没有证据证明对包额尔敦宝力高进行技术指导和培训，也没有证据证明在约定的时间内代红通知包额尔敦宝力高对食葵进行收购，故代红应负举证不能的法律后果。包额尔敦宝力高出示证人证言证明代红没有进行技术指导，也没有通知他收购，导致食葵没有及时卖出而造成损失，所以代红对此损失应负有不可推卸的责任。从现有证据可知，包额尔敦宝力高共生产6000斤食葵，按合同约定，包额尔敦宝力高应卖24000元左右，但因其没有及时卖出而造成损失，后来只卖了12000元，所以造成损失额为12000元。但包额尔敦宝力高对此损失也有一定的责任，因在代红没有及时收购后，包额尔敦宝力高为防止损失的扩大，应及时进行出售，但其迟迟不出售，直到2017年5月才销售，使损失进一步扩大。综观本案，双方对损失的形成均有一定的责任，所以代红应对损失的50%予以赔偿为宜。现包额尔敦宝力高有据可查的损失为12000元，所以代红应赔偿的数额应为6000元。虽然包额尔敦宝力高主张因种子质量问题造成损失额为6.8万元，但其没有证据证明种子质量存在问题，所以对此造成的损失不予支持。综上，上诉人包额尔敦宝力高的上诉理由部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持奈曼旗人民法院（2019)内0525民初370号民事判决第一项、第二项；二、由被上诉人代红赔偿上诉人包额尔敦宝力高损失款6000元；三、上诉人包额尔敦宝力高与被上诉人代红欠款和损失款相互折抵后，由包额尔敦宝力高于本判决发生法律效力后十日内一次性支付代红差价款22823元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费260元，二审案件受理费2020元、反诉费750元，由代红负担796.56元，包额尔敦宝力高负担2233.44元。本判决为终审判决。审判长 刘  娟审判员 李 雁 北审判员 张  雷二〇一九年八月十九日书记员 赵阿如汗