济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初1218号原告：李延平，男，1980年9月3日出生，汉族，住济南市历下区。委托诉讼代理人：鞠宏，山东齐法律师事务所律师。委托诉讼代理人：于振，山东齐法律师事务所律师。被告：山东恒基消防安全工程有限公司第一分公司，住所地济南市高新区舜华路**得安大厦****。负责人：李延平。委托诉讼代理人：徐青，山东鑫士铭（济南）律师事务所律师。被告：徐子东，男，1961年6月16日出生，汉族，住济南市历城区。委托诉讼代理人：武磊，山东温纳律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷坤晓，山东温纳律师事务所实习律师。原告李延平与被告山东恒基消防安全工程有限公司第一分公司（以下简称：恒基第一分公司）、徐子东合同纠纷一案，本院于2019年3月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李延平及其委托诉讼代理人于振、鞠宏到庭参加了诉讼，被告恒基第一分公司的委托诉讼代理人徐青，被告徐子东的委托诉讼代理人武磊、殷坤晓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李延平向本院提出诉讼请求：1．判令恒基第一分公司向李延平偿还欠款1542636.53元；2．判令徐子东对以上欠款承担连带赔偿责任；3．本案诉讼费等由二被告承担。事实和理由：2015年11月22日，李延平与徐子东签订《山东恒基消防安全工程有限公司第一分公司股权合作协议书》，设立恒基第一分公司，该协议约定徐子东参股比例60%、李延平参股比例40%。2015年12月14日，恒基第一分公司的负责人变更为李延平。2016年12月，李延平与徐子东约定设立上海晋晓实业有限公司山东分公司（以下简称：“晋晓山东分公司”）。徐子东为恒基第一分公司和晋晓山东分公司的实际控制人。2016年1月至2018年4月，李延平用个人资金垫付给恒基第一分公司及晋晓山东分公司，用于两公司经营。2018年7月底，李延平退出恒基第一分公司及晋晓山东分公司的经营管理，与徐子东办理了工作交接。2018年10月22日，李延平与徐子东进行财务结算，被告恒基第一分公司尚欠李延平垫付款人民币1542636.53元。李延平多次要求徐子东偿还上述欠款，但均无果。为维护李延平的合法权益不受侵害，提起诉讼。恒基第一分公司辩称，1.李延平从未为恒基第一分公司垫付过工程款，李延平与徐子东合伙经营公司，如果李延平存在支付的款项，该款项也是合作经营款项，与公司无关。2.恒基第一分公司向李延平的付款远超其向恒基第一分公司的付款，垫付的工程款根本就不存在。徐子东辩称，1.李延平系恒基第一分公司的实际控制人，至2018年11月公章均系李延平所持有、控制。2.李延平所谓替恒基第一分公司的垫付款不存在。3.即便基于两人是合伙关系，那么徐子东要么要求对合伙事项进行清算，要么对徐子东个人提出诉讼，李延平此次的诉讼无事实和法律依据，我方不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：山东恒基消防安全工程有限公司（甲方）与徐子东、李延平（乙方）签订《山东恒基消防安全工程有限公司承包经营合同》，约定甲方授权乙方为分公司的负责人，承包期限2015年11月26日至2017年11月26日；分公司年度完成任务指标小于800万元人民币，每年承包费为15万元；乙方在合同有效期内以分公司的名义自主经营、独立核算、照章纳税、自负盈亏和自我发展。2015年11月22日，徐子东（甲方）与李延平（乙方）签订《山东恒基消防安全工程有限公司第一分公司股权合作协议书》，约定：一、出资的数额：甲方参股比例为60%，乙方参股比例为40%；二、股权份额及股利分配，双方约定甲方占有股份公司股权60%，乙方占有股份40%，双方以上述占有公司的股权份额比例享有分配公司股利，双方若产生利润后，按照《公司法》第一百六十七条提取法定公积金后，以按照甲方40%、乙方30%提取利润，其余30%利润部分留公司作为资本填充；三、4、B公司正常经营不允许退股，如执意退股，退股后以退股时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算，按退股人的投资股份80%退出。李延平提交的《情况说明》载明，依据目前公司情况制定以下付款细则：“1.前期经营费用：李延平75万元，徐子东75万元；2.优先保障材料、设备供应商和施工队伍的付款；3.保障在施项目管理人员开支；4返还个人为公司的借款；5.利润分配或亏损出资……”。徐子东于2018年10月8日在该《情况说明》签字并按捺手印，并签署“全部情况我已审核，我认可”;李延平于2018年10月12日签字，并写明“……合计除利润外应付李延平人民币1542636.53……”。徐子东表示，双方均未实际出资，都是用后结算的工程款支付前期的费用。李延平提交的《晋晓、恒基公司账目汇总》载明，公司应支付李总792636.53元，公司经营利润-1020053.74元，徐子东在该汇总表签字并按捺手印。李延平于2018年10月12日在该汇总表签字并按捺手印，并签署“利润数据不准确，需据实计算”。李延平在庭审中陈述，对该证据显示的应支付金额没有异议。本院认为，李延平与徐子东签订合作协议书，约定二人合伙开办恒基第一分公司；同时，二人共同与山东恒基消防安全工程有限公司签订承包经营合同，约定李延平、徐子东承包经营恒基第一分公司；由以上可知，李延平与徐子东系个人合伙，恒基第一分公司系二人从事合伙事务的载体，二人对外以恒基第一分公司的名义承接消防工程业务，恒基第一分公司同样是二人合伙对外支付材料款、人工费等款项以及收取工程款等经营所需收支款项的载体。《晋晓、恒基公司账目汇总》系李延平、徐子东二人合伙期间对账目的汇总，系双方真实意思表示，二人对该份账目汇总中的应付部分均签字认可，为二人对合伙事务、合伙财产处置的一致意思表示，根据该份账目汇总记载，公司（即二人合伙）应支付李延平792636.53元，故恒基第一分公司作为二人合伙的载体，应向李延平支付该款项；徐子东作为合伙人未按双方约定投入75万元前期经营费用，其应在未投入款项范围内对二人合伙的应付款项承担补充责任，而李延平与徐子东作为个人合伙，对内应当按照协议约定的债务承担比例或出资比例分担应当支付的款项，故在恒基第一分公司无力支付李延平款项时，根据合伙协议，对于792636.53元超出750000元的部分，徐子东应当按照合作协议约定分担60%，即不超过25581.92元，故徐子东应当在775581.92元范围内对恒基第一分公司的上述给付义务承担补充责任。除该笔款项外，李延平还要求恒基第一分公司、徐子东支付前期投入经营费用75万元，因李延平并未主张退伙，且退伙或合伙终止分割的合伙财产应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务，必要的时候进行清算，并非简单的抽回入伙时投入的财产，故本院对此不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山东恒基消防安全工程有限公司第一分公司于本判决生效之日起十日内向原告李延平支付792636.53元；二、被告徐子东在775581.92元范围内对被告山东恒基消防安全工程有限公司第一分公司的上述给付款项承担补充责任；三、驳回原告李延平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18684元，减半收取计9342元，保全费5000元，共计14342元，由原告李延平负担7171元，被告山东恒基消防安全工程有限公司、徐子东负担7171元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  梁猛二〇一九年八月二十八日书记员  裴静