广西壮族自治区贵港市覃塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0804民初521号 原告：贵港市覃塘区中塘水库管理所，住所：广西贵港市覃塘区黄练镇，统一社会信用代码：12450801499371870H。 法定代表人：伍惠东，所长。 委托诉讼代理人：刘志锋，广西诚济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢莹，广西诚济律师事务所实习律师。 被告：卢上臣，男，1960年1月5日出生，壮族，住广西贵港市覃塘区。 委托诉讼代理人：李少坚，贵港市桂贵法律服务所法律服务工作者。 原告贵港市覃塘区中塘水库管理所（以下简称中塘水库）与被告卢上臣劳动争议一案，本院于2019年4月15日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中塘水库的委托诉讼代理人刘志峰、谢莹，被告卢上臣及其委托诉讼代理人李少坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中塘水库向本院提出诉讼请求：判令其不向被告支付经济补偿金41325元、生活费27580元、失业保险待遇74995.2元。事实与理由：一、原告不应向被告支付经济补偿金、生活费。覃劳人仲字〔2018〕第18号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误。原告已向被告付清2016年7月前的劳动报酬及购买基本养老保险，在双方未解除劳动关系的情况下，自2016年8月双方发生劳动争议后，被告单方不回单位工作至今，严重违反规章制度，贵港市覃塘区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称覃塘仲裁委）仅凭双方存在形式上劳动关系而不考虑被告过错，适用《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条错误。且该法于2008年1月1日实施，不应溯及既往，即便要向被告支付经济补偿金也应从该法实施后按照贵港市最低工资标准1210元计算。被告未经原告同意擅自离岗，不属于原告安排的下岗待工人员，不应支付生活费，且发放生活费可以低于最低工资标准。二、原告不应向被告支付失业保险赔偿金。原、被告的劳动关系存续至2018年5月，被告不存在失业的情形，被告未经原告同意擅自离岗，也没有缴纳该期间失业保险费用，其不符合《失业保险条例》规定的领取失业保险的条件；原告是否缴纳失业保险费与被告能否领取失业赔偿金没有因果关系，依法不能主张失业保险，同时被告计算失业赔偿金的方式也没有依据，且被告主张失业赔偿金为57768元，该委裁定原告支付74995.2元是错误的。 被告卢上臣辩称，覃劳人仲字〔2018〕第18号仲裁裁决程序合法、证据确凿、适用法律正确，请求依法驳回原告的诉讼请求。一、其主张经济补偿金有事实、法律依据。首先，贵港市中级人民法院作出（2017）桂08民终1241号民事判决书确认1990年2月13日至判决之日双方存在劳动关系，该判决于2017年12月4日发生法律效力后，原告未履行判决义务，向其支付二倍工资差额、返还基本养老保险费，未依法为其缴纳1990年2月至2009年2月以及2016年8月至2018年4月的社会保险费，未支付2016年8月至2018年4月的工资、生活费等，其依据《劳动合同法》第三十八条的规定与原告解除劳动关系，原告应支付经济补偿金；再次，原告认为从2008年1月1日《劳动合同法》实施之日计算是对法律法规或规章的错误理解，且该法第四十六条、第四十条明确计算的方式。二、被告作为原告的职工，原告应依法向被告支付劳动关系期间的生活费。三、基于原告上述违法行为，其不得以向原告提出解除劳动关系，属于“非因本人意愿中断就业的”的情形，由于原告不缴纳失业保险费导致其不能领取失业保险金，原告应向被告支付失业保险赔偿金；再者，其主张失业保险待遇为57768元，该委裁定原告支付74995.2元，是其笔误所致，将74995.2[24个月×1680元/月×（80%+1%×13）]×2倍误书写为[24个月×1450元/月×（70%+1%×13）]×2倍，应按照其真实意思表示予以判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证并在卷佐证，本院对双方当事人无异议的证据予以确认。综合全案证据及各方在开庭时的陈述，本院确认以下法律事实：2016年9月8日，卢上臣以中塘水库违法解除劳动关系为由，向覃塘仲裁委提起仲裁，要求中塘水库支付违法解除劳动合同的经济赔偿金等，该委作出覃劳人仲字〔2016〕第24号仲裁裁决书，认为卢上臣自述中塘水库口头通知解除合同，而中塘水库称未有此事，涉案证据未能证实该劳动关系已解除，对卢上臣主张经济赔偿金的请求不予支持，中塘水库对该项裁决无异议，但不服其他裁决事项，向本院提起劳动争议诉讼，卢上臣在审理过程中表示对该裁决认定双方未解除劳动关系无异议，本院于2017年6月23日作出（2017）桂0804民初145号民事判决书，认定中塘水库与卢上臣于1990年2月13日签订《协议书》，约定中塘水库聘用卢上臣从事手扶拖拉机驾驶员工作，卢上臣一直工作至今。中塘水库不服该判决的支付判决项，向贵港市中级人民法院提起上诉，该院于2017年11月17日作出（2017）桂08民终1241号民事判决书对该事实予以确认，并判决中塘水库向卢上臣支付二倍工资差额部分7260元、返还基本养老保险费2400元，该判决已于2017年12月4日发生法律效力。此后，中塘水库没有以书面或口头方式通知卢上臣继续上班，对卢上臣不到岗的行为未作处理，亦没有与卢上臣解除劳动关系，为卢上臣办理离职手续。直至2018年5月5日，卢上臣以中塘水库未履行上述判决义务、未依法为其缴纳1990年2月至2009年2月及2016年8月至今的社会保险费、未支付2016年8月至今工资和生活费为由，向中塘水库发出《解除劳动关系通知书》，与中塘水库解除劳动关系，中塘水库于同年5月9日收悉，双方解除劳动关系，并于2018年6月4日将二倍工资差额部分7260元、返还基本养老保险费2400元汇至本院，本院已于同月29日向卢上臣兑付完毕。中塘水库未向卢上臣支付2016年8月至2018年5月9日期间的生活费及为其购买社会保险。 2018年6月29日，卢上臣向覃塘仲裁委提出仲裁申请，要求中塘水库支付经济补偿金41325元、2016年8月至2018年5月期间的生活费36250元、因未缴纳失业保险导致的失业赔偿金57768元。该委于同年8月17日作出覃劳人仲字〔2018〕第18号仲裁裁决书，认为：关于经济补偿金、生活费的问题。卢上臣自2016年8月与中塘水库发生劳动人事争议后，双方没有解除劳动关系，仍然存在劳动关系，中塘水库于2018年5月9日收到《解除劳动关系通知书》后，双方解除劳动关系，卢上臣自1990年2月13日起至2018年5月9日在中塘水库工作28年零3个月。根据《劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条的规定，卢上臣主张经济补偿金按2018年贵港市最低工资标准1450元/月计算为41325元(1450元/月×28.5个月)，符合法律规定，该委予以支持；鉴于卢上臣确实没有提供劳动，其劳动报酬不宜按之前提供劳动时的工资标准计算，可参照本地最低工资标准（贵港市2015年1月至2018年1月最低工资标准为1210元/月，2018年2月起为1450/月）支付2016年8月至2018年5月期间的生活费27580元[（1210元/月×18个月）+（1450元/月×4个月）]，超过法律规定部分，该委不予以支持。关于失业赔偿金认定问题。根据《失业保险条例》第十七条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、三十六条，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》一（二）、《广西壮族自治区人民政府关于调整全区最低工资标准的通知》的规定，失业保险待遇为74995.2元，即[24个月×1680元/月×(80%+1%×13)]×2倍。中塘水库于2019年3月27日收到该裁决，于同年4月10日向本院提起诉讼。 本院认为，根据诉辩各方的意见，本案的争议焦点为：中塘水库应否向卢上臣支付经济补偿金、生活费、失业保险待遇？针对以上焦点，分析如下：经济补偿金、失业保险待遇是否支付、支付的标准和数额均与覃塘仲裁委的认定一致，该委已充分论述支持与否的依据、理由，本院不再重复。关于生活费，是否支付的认定与覃塘仲裁委的认定一致，但给付的标准、数额应予变更。依照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条第二款的规定:“超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准不低于当地最低工资的百分之八十”，中塘水库已超过了一个工资支付周期不予支付，因此生活费标准应为当地最低工资的百分之八十，即是22064元[（1210元/月×80%×18个月）+（1450元/月×80%×4个月）]，超过部分不予支持。关于中塘水库诉称不应支付经济补偿金的意见，本院认为劳动合同的解除需要一定形式，以通知为要件，如果不履行通知义务，则不产生解除劳动关系的法律后果，用人单位还应承担为劳动者缴纳社保的义务。在劳动合同尚未解除的前提下，中塘水库怠于履行交纳社保的义务，应承担对其不利的法律后果，按照《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定支付经济补偿金；关于中塘水库诉称不应支付失业保险待遇及对仲裁的数额有异议的问题，本院认为《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条已非常明确应承担赔偿损失责任及标准，至于卢上臣主张失业赔偿金为57768元，该委裁定数额为74995.2元的问题，卢上臣在仲裁中已提出该仲裁请求并已经过仲裁裁决，不应视为新的仲裁请求，以卢上臣在本次诉讼中的真实意思表示为准，失业保险待遇为74995.2元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十七条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条第二款，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发〔2017〕80号），《广西壮族自治区人民政府关于调整全区最低工资标准的通知》（桂政发〔2015〕13号、〔2018〕6号）的规定，判决如下： 1、原告贵港市覃塘区中塘水库管理所应向被告卢上臣支付经济补偿金41325元、生活费22064元、失业赔偿待遇74995.2元； 2、驳回原告贵港市覃塘区中塘水库管理所的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由原告贵港市覃塘区中塘水库管理所负担（原告已预交）。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。履行款可汇至户名为：贵港市覃塘区人民法院；款项来源：履行款；开户行：农行贵港覃塘分理处；账号：20×××28。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院或者与本院同级的财产所在地法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或贵港市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数加五提出副本，上诉于广西贵港市中级人民法院。并应于递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费10元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：农行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也不提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长     林伟 人民陪审员     黄进珑 人民陪审员     韦巨勇 二〇一九年八月十五日 法官 助理     陈钰 书记员 唐小兰 附相关法条： 《中华人民共和国劳动法》 第三十二条有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同： （一）在试用期内的； （二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的； （三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。 第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。 用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。 第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。 《失业保险条例》 第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满５年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为１８个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定： （一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金； （二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金； （三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。 在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。 第二十条失业保险金的具体发放标准为： （一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放； （二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70％的基础上，每超过一年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。 自治区劳动保障行政部门根据最低工资标准变动情况及时确定各区辖市、县（市）失业保险金发放标准。 第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。 《广西壮族自治区工资支付暂行规定》 第二十四条用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资。 超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准不低于当地最低工资的百分之八十。 《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发〔2017〕80号） 一、失业保险金发放标准 （一）累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放。 （二）累计缴费时间超过15年以上的，在按我区最低工资标准一类的80%的基础上，每超过1年增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于我区最低工资标准一类。 （三）我区将在确保失业保险基金平稳运行的前提下，随着经济社会发展，逐步将失业保险金标准提高到最低工资标准一类的90%。