广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤19刑终773号原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄昌金，男，1974年12月27日出生，汉族，高中文化，户籍所在地为湖南省蓝山县，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。上诉人（原审被告人）唐洪艳，女，1974年4月28日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为四川省达州市大竹县，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。上诉人（原审被告人）黄婵，女，1982年9月15日出生，汉族，大学文化，户籍所在地为广西壮族自治区梧州市龙圩区，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月27日被东莞市公安局取保候审，2018年10月17日被东莞市第三市区人民检察院取保候审。2019年3月25日被东莞市第二人民法院取保候审。原审被告人张下依，男，1989年1月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为河南省上蔡县，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人徐行娟，女，1985年7月11日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为陕西省镇安县，曾因犯虚开增值税专用发票罪于2018年4月27日被湖南省桂东县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。现因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人向奎，男，1984年9月27日出生，土家族，初中文化，户籍所在地为湖北省利川市，曾因犯寻衅滋事罪于2016年4月11日被湖南省新邵县人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人周臣，男，1988年4月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖北省利川市，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人向青松，男，1987年5月23日出生，土家族，高中文化，户籍所在地为湖北省巴东县，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人孙岩岩，女，1990年2月3日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为河南省西华县，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人陈锋，男，1991年9月7日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省蓝山县，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。广东省东莞市第三人民法院审理广东省东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人向奎、向青松、孙岩岩、周臣、黄昌金、张下依、徐行娟、唐洪艳、陈锋、黄婵犯开设赌场罪一案，于2019年6月10日作出（2019）粤1973刑初849号刑事判决。一审宣判后，黄昌金、唐洪艳、黄婵不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人黄昌金、唐洪艳、黄婵，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。原判认定，××一）2017年10月份开始，被告人张下依在东莞市横沥镇隔坑瑞邦鞋厂一栋出租屋三楼一房间、横沥镇西城二期欧华电子厂对面一出租屋204房等地开设赌场，以赌三公的形式组织多名参赌人员参赌，并从中抽头渔利。2018年4月1日，唐本祥××已判刑）加入赌场，作为股东，负责带赌客到赌场参赌，占20%股份。赌场经营期间，张下依雇佣冯某、何某、张某1、鲁某××四人均已判刑）和邹某、朱戬、张某2、陈某××四人均另案处理）等人在赌场从事发牌、管钱、看风、开门、带赌客等工作。××二）2018年6月24日23时许，被告人向奎、向青松、孙岩岩、周臣、黄昌金、徐行娟、唐洪艳、陈锋、黄婵××取保候审）伙同“阿海”××另案处理）在东莞市谢岗镇大龙村五角神水库旁边荔枝林开设赌场，使用扑克牌以赌三公的形式组织多名参赌人员参赌，并从中抽头渔利，“阿某”作为赌场组织者负责联系场地、准备赌具、赌桌等；向奎、向青松、孙岩岩、周臣、黄昌金、徐行娟、唐洪艳、黄婵作为股东负责看一门牌××其中向奎、向青松、孙岩岩三人合股同看一门牌共占一股，其他股东每人一股），在没有赌客认领门牌时负责参赌，并吸引赌客参与赌博；向奎担任赌场荷手，负责发牌、抽水，每日获得300元报酬；陈锋作为工作人员，负责清点水钱、接送赌客及为赌客提供买烟买水等服务，每日获得300元报酬。当晚该赌场共抽头渔利7.8万元，每股分红1.05万元，剩余1.5万元归组织者“阿某”。××三）2018年6月25日23时许，被告人向奎、向青松、孙岩岩、周臣、黄昌金、张下依、徐行娟、唐洪艳、陈锋、黄婵伙同“阿海”在东莞市常平镇环城西路岗梓加油站对面乡村土灶农庄3号房开设赌场，使用扑克牌以赌三公的形式组织多名参赌人员参赌，并从中抽头渔利，“阿某”作为赌场组织者负责联系场地，准备赌具、赌桌等；向奎、向青松、孙岩岩、周臣、黄昌金、张下依、徐行娟、唐洪艳、黄婵为股东负责看一门牌××其中向奎、向青松、孙岩岩三人合股同看一门牌共占一股，其他股东每人一股），在没有赌客认领门牌时负责参赌，并吸引赌客参与赌博；向奎担任赌场荷手，负责发牌、抽水，每日获得300元报酬××当日尚未收到报酬）；陈锋作为工作人员，负责清点水钱、接送赌客及为赌客提供买烟买水等服务，每日获得300元报酬××当日尚未收到报酬）。当晚该赌场共抽头渔利约3.1万元，其中3万元被“阿某”拿走。2018年6月26日1时许，公安机关接到群众举报后，在东莞市常平镇环城西路岗梓加油站对面乡村土灶农庄抓获向奎、向青松、孙岩岩、周臣、黄昌金、张下依、徐行娟、唐洪艳、黄婵、陈锋及参赌人员江先露、曾青久等人××均另案处理），当场缴获赌资1000元人民币及赌具、赌桌等。被告人徐行娟因犯虚开增值税专用发票罪于2018年4月27日被湖南省桂东县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2018年7月20日，湖南省郴州市中级人民法院判决维持原判。徐行娟因该案被羁押11日。被告人黄婵于2019年2月10日产下一女，目前尚在哺乳期。原判认为，被告人向奎、向青松、孙岩岩、周臣、黄昌金、张下依、徐行娟、唐洪艳、陈锋、黄婵以营利为目的，结伙开设赌场，其行为触犯中华人民共和国刑律，已构成开设赌场罪，应依法惩处。被告人向奎曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人向奎、向青松、孙岩岩、周臣、黄昌金、张下依、徐行娟、唐洪艳、黄婵系赌场股东，所起作用主要，是主犯，应当对其所参与犯罪负全部责任；被告人陈锋接受雇佣，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人向奎、向青松、周臣、黄昌金、徐行娟、唐洪艳、陈锋、黄婵归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人张下依在法庭上自愿认罪，对其可从轻处罚。被告人徐行娟在缓刑考验期间内，故意犯新罪，依法应当撤销缓刑，与新罪所判处的刑罚，数罪并罚。视被告人向奎、向青松、孙岩岩、周臣、黄昌金、张下依、徐行娟、唐洪艳、陈锋、黄婵的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、撤销湖南省郴州市中级人民法院××2018）湘10刑终231号刑事判决书中对被告人徐行娟宣告缓刑三年的执行部分。二、被告人徐行娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；原犯虚开增值税发票罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币10000元。三、被告人张下依犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币20000元。四、被告人向奎犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币10000元。五、被告人周臣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。六、被告人黄昌金犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。七、被告人唐洪艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。八、被告人黄婵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。九、被告人向青松犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币5000元。十、被告人孙岩岩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币5000元。十一、被告人陈锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。十二、随案移送手机12部及人民币40100元，予以没收，上缴国库。一审宣判后，上诉人黄昌金提出：其参与时间短，作用小，未参与组织工作，仅渔利一次，一审量刑过重。请求对其从轻改判。上诉人唐洪艳提出：在本案中其系从犯，未抽头渔利；其有家人需要照料。请求对其减轻处罚。上诉人黄婵提出：一审定性错误，其只参与赌博，未开设赌场，只构成赌博罪。其并非以赢利为目的，犯罪情节轻微。其刚生育小孩，处于哺乳期。一审量刑过重，请求对其判处缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人黄昌金、唐洪艳、黄婵，原审被告人向奎、向青松、孙岩岩、周臣、张下依、徐行娟、陈锋犯开设赌场罪的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。结合本案证据和查明的事实，本院对上诉人黄昌金、唐洪艳、黄婵所提意见综合回应如下：1、黄昌金、唐洪艳、黄婵等人分工合作，入股赌场抽头渔利，应当以开设赌场罪予以惩处。2、上诉人黄昌金、唐洪艳、黄婵均系赌场股东，应认定为主犯，视各自情节予以惩处。3、黄昌金、唐洪艳、黄婵均参与了2018年6月24日、6月25日的开设赌场行为，伙同同案人共抽水渔利十余万。根据三人的情节，一审所作量刑并无不当。4、唐洪艳、黄婵所提家庭情况与本案定罪量刑之间缺乏关联性。黄婵如认为自己符合监外执行的条件，可向一审法院申请，由一审法院审查决定。本院认为，上诉人黄昌金、唐洪艳、黄婵，原审被告人向奎、向青松、孙岩岩、周臣、张下依、徐行娟、陈锋以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。向奎曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。在共同犯罪中，向奎、向青松、孙岩岩、周臣、黄昌金、张下依、徐行娟、唐洪艳、黄婵系赌场股东，所起作用主要，是主犯，应当对其所参与犯罪负全部责任；陈锋接受雇佣，起次要作用，是从犯，应从轻处罚。向奎、向青松、周臣、黄昌金、徐行娟、唐洪艳、陈锋、黄婵归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。张下依在法庭上自愿认罪，可从轻处罚。徐行娟在缓刑考验期间内，故意犯新罪，依法应当撤销缓刑，与新罪所判处的刑罚，数罪并罚。原判认定的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。对上诉人黄昌金、唐洪艳、黄婵所提意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第××一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。定为终审裁定。审判长  杜新春审判员  宋坤鹤审判员  黄小美二〇一九年八月五日法官助理李俊贤书记员吴启杨