武川县人民法院民事判决书（2017）内0125民初562号原告（反诉被告）：内蒙古永亨建筑工程有限责任公司，住所地呼和浩特市回民区宽巷子祥和**楼**。法定代表人：张发发，总经理。委托诉讼代理人：刘敏，北京市王玉梅律师事务所呼和浩特分所律师。委托诉讼代理人：温亚哲，北京市王玉梅律师事务所呼和浩特分所律师。被告（反诉原告）：内蒙古草原伊佳牧业发展有限公司，，住所地呼和浩特市武川县耗赖山乡耗赖山村法定代表人：刘琦，公司经理。委托诉讼代理人：胡瑞军，内蒙古信真律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴澎，内蒙古信真律师事务所律师。原告（反诉被告）内蒙古永亨建筑工程有限责任公司（以下简称永亨公司）与被告（反诉原告）内蒙古草原伊佳牧业发展有限公司（以下简称伊佳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月7日立案后，反诉原告伊佳公司于2017年9月5日向本院提起反诉，本院于2019年6月26日依法适用普通程序组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。原告（反诉被告）永亨公司的委托诉讼代理人刘敏、温亚哲，被告（反诉原告）伊佳公司的委托诉讼代理人胡瑞军、吴澎均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）永亨公司向本院提起诉讼请求：请求被告伊佳公司支付工程款1435300元，支付违约金681767.50元（按同期银行利率四倍1435300元×（4.75%×4×2.5年）以上二项共计2117067.50元。事实和理由：2013年8月15日永亨公司与伊佳公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：由永亨公司承建伊佳公司武川县耗赖山乡肉牛肉羊养殖基地办公楼，及其他工程，永亨公司完成了全部工程并通过验收，但被告却迟迟拒不支付工程款，原告无奈只好诉至法院，请求判令被告支付欠款及违约金。被告（反诉原告）伊佳公司辩称，原告公司与被告公司于2013年8月15日签订一份《建设工程施工合同》约定：由原告永亨公司承建伊佳公司武川县耗赖山乡肉牛肉羊养殖基地办公楼等工程，工程自2013的8月18日至2014年8月18日完成，工程质量合格达到国家验评标准，合同签订后伊佳公司按照约定支付工程款，但永亨公司一直迟迟未能交付工程，后在伊佳公司的多次催促下永亨公司勉强将工程完工，但存在严重质量问题，工程一直无法竣工验收，永亨公司在工程未验收的情况下起诉索要工程款无事实和法律依据。应当全部工程验收完后再进行价款结算，在质保期未满时质保金不能支付。永亨主张的金额不对，我们没有违约，不承担违约责任。反诉原告伊佳公司反诉称，1.请求判令永亨公司赔偿各项损失费181770.95元，支付签订费37000元共计218770.95元。2.新增诉讼请求申请对弱点及监控系统进行质量鉴定返修处理。3.由永亨公司支付处理建筑垃圾费用5000元。4.由永亨公司承担诉讼费。事实与理由：由于永亨公司在承建伊佳公司武川县耗赖山乡肉牛肉羊养殖基地办公楼工程存在质量问题，因此伊佳公司提出反诉并提出申请对工程进行质量鉴定和修复费用评估鉴定，经法院委托内蒙古昆岗工程项目管理公司出具鉴定报告，认定办公楼工程存在质量问题，应进行返工修复。后经内蒙古国宏价格评估有限公司出具价格评定书：修复费用为181770.95元，支付鉴定费37000元共计218770.95元。反诉被告永亨公司辩称，对反诉原告提出的反诉请求由永亨公司赔偿损失181770.95元我们不赔偿也不认可鉴定报告，因为报告不合法不合理，只是单方到现场。另外工程已经竣工验收，工程质保期二年已满，应当将工程质保金全支付永亨公司，伊佳公司新增诉讼请求鉴定弱电监控系统，我方不同意对方恶意拖延时间拒不付款。工程质量没有问题，出现问题是其它原因所致与施工方无关。永亨公司承建了伊佳公司三项工程，主体办公楼，车间，弱电（包括监控系统）造价共590万。伊佳公司已经实际使用工程5年，根据合同第86项约定即使工程存在质量问题也超过24个月，不能要求赔偿了。永亨公司围绕其诉讼请求向法庭举证出示证据：（一）证据《建设工程施工合同》以证明双方签订的合同真实合法有效，伊佳公司违约的事实。（二）证据《施工结算书》、收据36张以证明双方结算涉案工程共价款590万元，除去已付，现在伊佳公司尚欠工程价款1435300元。（三）证据《建设工程竣工报告》《勘察单位工程质量检查评估报告》《办公楼，车间检测报告》《监理单位工程质量评估报告》以证明涉案工程竣工验收的事实。伊佳公司围绕本诉和反诉请求向法庭提交证据：（一）证据《建设工程施工合同》以证明永亨公司所车间的工程质量存在问题，没有达到付款条件是对方违约在先，应扣留质量保证金总工程款5%主体工程保修为5年，其他工程2年。（二）证据《工程鉴定报告》《价格评估结论书》发票1张、收据2张、证明一张及照片5张以证明涉案工程存在质量问题，评估结论修复费为181770.95元，支付鉴定费37000元。永亨公司施工承建的弱电监控系统存在质量问题需要鉴定，处理建筑垃圾支付5000元理应由永亨公司承担。本院对永亨公司、伊佳公司的证据认证意见和认定事实：《建设工程施工合同》《施工结算书》、36张收据、《建设工程竣工报告》《办公楼、车间检测报告》、《工程监理单位质量评估报告》，以上证据来源合法内容真实客观与本案具有关联性，予以支持采信。本院对伊佳公司的证据认证意见《建设工程施工合同》《工程鉴定报告》《价格评估结论》、鉴定费发票1张、收据2张，对以上证据予以支持采信，因证据来源合法内容真实客观与本案具有关联性，对其提交的证明一张不能证明垃圾处理费的事实，不予采信因与事实不符。经审理查明认定事实如下，永亨公司与伊佳公司公司于2013年8月15日签订《建设工程施工合同》合同约定：由永亨公司承建施工伊佳公司位于武川县耗赖山乡肉牛肉羊基地办公楼，车间，弱电监控系统。计划开工日期自2013年8月18日至2014年8月18日竣工完成。工程质量按照国家标准验评合格。保修期：从工程竣工验收合格之日起计算。工程保证金是总造价的5%（总价）。合同还约定，发包人应在最终结清证书7天完成支付，逾期支付的按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期超过56天的按照该利率的两倍支付违约金。工程保修期：主体工程为5年，一般工程为2年。合同还约定了双方的其他权利义务。合同签订后永亨公司开始施工，伊佳公司自2013年8月份至2017年1月先后36次支付永亨公司工程价款约4371300元。现尚欠工程价款1528700元，永亨公司主张支付1435300元。另查明，永亨公司与伊佳公司于2016年3月4日对永亨公司承建的伊佳公司武川县耗赖山乡肉牛肉羊养殖基地，办公楼，车间及弱电工程进行结算，认定工程造价为590万元。并出具了工程施工结算书予以进一步确认。再查明，2014年11月21日对涉案工程进行了竣工验收，并出具了《建设工程竣工验收报告》。2014年11月18日对涉案工程进行工程质量评估并出具《监理单位工程质量评估报告》同时还出具了《建设工程竣工报告》《勘察单位工程质量检查评定报告》《设计单位工程质量检查评定报告》。还查明，伊佳公司于2017年9月5日向本院提出对工程质量和修复费用的申请鉴定，本院于2018年3月14日委托了内蒙古昆岗工程项目管理有限责任公司进行工程质量鉴定。2018年4月12日内蒙古昆岗工程项目管理有限责任公司出具《武川县耗赖山乡肉牛肉羊养殖基地办公楼工程鉴定报告》认定：（1）房屋西外墙面保温后施工不当造成裂缝，表层起表；（2）房屋南面雨棚未按要求设置滴水槽造成混凝土出现冻融破坏；（3）房屋周边回填土填不实，不均匀下沉造成散水变形裂缝，并造成与主体之间缝隙过大，且缝隙未按规范要求填塞柔性防水材料；（4）房屋西北部化粪池因上部保温厚度不够，在冬天寒冷气候条件下池内污水出现受冻现象影响正常使用。鉴定结论：一、以上鉴定分析中第（1）（2）（3）条缺陷与施工方法不当存在因果关系，应按设计，规范要求进行返工处理。二、鉴定分析中第（4）条建设增加厚度或增加保温层保证化粪池内污水不冻。2019年5月10日内蒙古国宏价格评估有限公司做出《价格评估结论书》认定涉案内蒙古草原伊佳牧业发展有限公司办公楼、车间，修复费用为181770.95元,伊佳公司支付鉴定费37000元。本院认为，永亨公司与伊佳公司所签订的《建设工程施工合同》为合法有效合同，在合同履行过程中永亨公司已经履行了自己的合同义务，所承建的工程按照约定已经竣工验收合格（2014年11月18日），并且伊佳公司已接收投入使用。双方又对工程价款做出结算书（2016年3月份），但伊佳公司未能按照合同约定支付应该支付的工程价款1435300元，已构成违约应承担相应的违约责任。双方争议的违约问题：伊佳公司扣留保证金295000元，就应该将其余的工程价款支付给永亨公司，其拖延迟迟不支付已构成违约，应该支付相应的违约金。对永亨公司提出诉讼请求：“违约金按照工程款为每日2%支付，考虑约定偏高，故按同期银行贷款利率4倍迟延期限为2.5年违约金共681767.50元”。（计算方式：1435300元×（4.75%利率×4×2.5）的请求不支持。因为合同约定的迟延支付工程款违约金每日按合同价款的2%，不是支付总工程价款而是对施工进度的违约约定。事实上支付工程总价款的违约金约定：“发包人应当在颁发最终结清证书7天内完成支付，逾期支付的按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金”。双方的工程价款最终结清证书是2016年3月4日出具的（590万元）对永亨公司提出的支付2.5年的违约金，利率4.75%的意见予以支持采信。对伊佳公司反诉请求的工程质量缺陷赔偿修复费用、鉴定费的主张意见予以支持采信，因鉴定报告认定：涉案工程缺陷与施工不当存在因果关系。对其当庭提出对弱电监控系统工程质量问题进行鉴定的意见不予支持，因在案件审理过程中伊佳公司提出过一次工程质量鉴定，很显然是恶意拖延支付工程价款浪费诉讼资源故不支持。对伊佳公司反诉提出的扣留工程保证金问题也是双方的争议焦点，扣留工程质量保证金按照合同约定，扣留总价款的5%，一般工程期限为二年，主体工程期限为五年，工程总价款为5900000元即保证金为295000元，合同还约定，工程竣工结算时一次性扣留质量保证金。2014年双方进行的工程竣工验收，按照主体工程期限五的，2019年之前不支付工程保证金是符合合同约定的，但是保证金以外的工程价款应该支付。2019年度已经五年期限付款条件成就，应该将保证金也全部支付，对伊佳公司反诉请求支付垃圾处理费5000元欠工程价款账目不对的意见不予支持，因其无证据支持其主张。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款、第二百七十九条、第二百八十一条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十四条第一项、第十七条、第十八条第二项、第二十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、判决由内蒙古草原伊佳牧业发展有限公司支付内蒙古永亨建设工程有限责任公司工程价款1435300元，支付违约金270821.25元共款1706121.25元。违约金计算方式：1435300元－（5900000元的5%即295000元）－295000元=1140300元×4.75%利率×2倍×2.5年；二、由内蒙古永亨建设工程有限责任公司赔偿内蒙古草原伊佳牧业发展有限公司武川县耗赖山乡肉牛肉羊基地办公楼、车间工程质量缺陷修复费181770.95元、鉴定费37000元共款218770.95元；以上二项相抵后再由内蒙古草原伊佳牧业发展有限公司支付内蒙古永亨建设工程有限责任公司工程价款1487350元，款于判决生效后三十日内付清；驳回内蒙古永亨建设工程有限责任公司及内蒙古草原伊佳牧业发展有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费23736元，由内蒙古永亨建设工程有限责任公司负担3581元，由内蒙古草原伊佳牧业发展有限公司负担20155元。反诉费4632元，由内蒙古永亨建设工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 安 飞审 判 员 梁利胜人民陪审员 李 明 二〇一九年八月二十一日书 记 员 张 洁附：相关法律条文。《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。第十四条......第一项（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。第十八条......第二项（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。