湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初6065号原告：王桂香，女，汉族，1964年7月26日出生，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：赵武，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：鄢阳洋，湖南金州律师事务所律师。被告：兴能电力建设有限公司，住所地长沙市天心区劳动西路199号1001房。法定代表人：罗圣哲，系公司总经理。委托诉讼代理人：李洁威，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。第三人：湖南湘江园林绿化工程有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区梅溪湖湘江集团大厦27楼。法定代表人：李潺，系公司总经理。委托诉讼代理人：朱宇，男，汉族，1991年10月17日出生，湖南省湘阴县，系公司员工。原告王桂香诉被告兴能电力建设有限公司（以下简称“兴能公司”）、第三人湖南湘江园林绿化工程有限公司（以下简称“湘江园林公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人赵武、被告兴能公司委托诉讼代理人李洁威、第三人湘江园林公司委托诉讼代理人朱宇到庭参加诉讼，本案现已依法审理终结。原告王桂香向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告兴能公司向原告赔偿因事故发生的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计280,305.41元。2、请求判令由被告兴能公司承担本案的一切诉讼费用（诉讼费、保全费等）。事实与理由：因长沙市岳麓区坪塘大道电网维护，被告在恒大文化旅游城停车场入口处旁边（坪塘大道一侧）挖了近两米的深坑，并用两块小围板（无法承重）盖住，且未作护栏。2018年4月26日，原告接到第三人的工作安排（处理清除车辆撞倒的树）掉入被告所挖深坑中。被告与第三人将原告送往岳麓区第二人民医院救治，未见好转，转至中南大学湘雅二医院。后在湘雅二医院司法鉴定中心鉴定为八级伤残，误工时间为6个月，其中需1人护理3个月，营养期为3个月。因原、被告协商无果诉至贵院，请求贵院在查明事实后依法支持原告的诉讼请求。被告兴能公司答辩称，被告在施工时，已经设置了围挡，将施工场地完全封闭，原告作为一个完全民事行为人应当知晓进入施工场地对其可能造成损害。因此在本次事故中，被告不承担责任。后续治疗费应当根据鉴定意见书中的标准计算，误工费原告没有提交任何工资收入证明，无法证明产生14,400元误工费。交通费住宿费均未提交任何发票收据，无法证明该费用的真实发生。伙食补助费应当按照长沙标准每天60元进行计算。营养费应当按照每天30元的标准进行计算。伤残赔偿金根据鉴定意见书中的鉴定意见，按照人损标准，分别为九、十级伤残，而不是按照职标评定为八级伤残。被扶养费生活费仅有村委会出具的证明，无法证明该监护权已经变更为原告。精神抚慰金应当按照九、十级标准计算。第三人湘江园林公司答辩称，兴能电力建设有限公司垫付了10,000元医药费。第三人垫付了其他医药费，希望协商解决。经审理查明：因长沙市岳麓区坪塘大道电网维护，被告在恒大文化旅游城停车场入口处旁边（坪塘大道一侧）挖了一个近两米深的坑，并用两块小围板盖住，深坑处未设置安全标志，深坑外围设置有围挡，但留有缺口可以自由进出。2018年4月26日，原告接到第三人通知，负责处理清除道路两旁因车辆撞倒的树，不慎掉入被告所挖深坑中。事故发生后，被告与第三人将原告送往岳麓区第二人民医院入院治疗，出院时间为2018年5月5日，住院9天。出院诊断：1．腰5椎体滑脱；2.T1、T2椎体压缩性骨折（轻度）；3．多处皮肤软组织挫伤。出院医嘱：转诊上级医院进一步就诊。原告于2018年5月4日转入中南大学湘雅二医院住院治疗，入院科别为脊柱外科，出院时间为2018年5月28日，住院24天。出院诊断：1．腰椎滑脱症（L5）；2．腰椎骨折（T2、T3）；3．糖尿病（Ⅱ型）。出院医嘱：1．全休11月，合理营养，佩戴支具下适度活动；2．出院后检测血糖，控制血糖正常水平；3．避免久坐、弯腰、负重或外伤，佩带支具下床活动3个月；4．定期复查，出院后第3月、6月、1年、2年、5年门诊复查；5．不适随诊。原告在中南大学湘雅二医院花费理贝尔腰椎后路内固定系统20,673.90元，腰椎支架1,575.9元，椎间融合器-Bullet8,400元，以上合计22,333.80元。同时，原告在中南大学湘雅二医院医疗费为77,564.41元，新农合支付25,685.61元，个人支付48,053.39元。被告垫付了10,000元医药费。2018年8月30日，王桂香、杨滔委托湘雅二医院司法鉴定中心对王桂香后期治疗费用、误工期、护理期限及人数、营养期限（委托人要求适用《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》（GBiT16180-2014）标准及2017年1月1日实施的《人体损伤致残程度分级》评定伤残程度）进行评估。2018年9月20日，湘雅二医院司法鉴定中心做出湘雅二【2018】临鉴字第1300号司法鉴定意见书，认定原告目前情况按“职标”评定为八级伤残，按“人损标准”分别评定为九、十级伤残。原告后期治疗费预计约需0.5万元或以实际发生为准。原告为此次鉴定费用花费2,400元。另查明，被告提供的岳管许决临占字第291号《长沙市岳麓区临时占用城市道路许可证》及岳管许决掘占字第228号《长沙市岳麓区挖掘城市道路许可证》显示，经审查同意湖南湘江新区投资集团有限公司因湘江欢乐城配电工程项目红桥变电站配电工程需要临时占用及挖掘道路，特发此证。占道地点：岳麓区学士路西侧、望江路南侧及坪塘大道东西侧（D类围挡），批准占道时间：自2017年12月26日至2018年5月25日。经查，原告的儿子谢正华和其妻子莫付花婚内生育有两个儿子，分别为谢瑞麒，男，2011年12月7日出生；谢瑞麟，男，2008年6月2日出生。原告的儿子谢正华于2016年去世，原告的儿媳莫付花于2018年8月3日经湖南省脑科医院湖南省第二人民医院诊断患有双相情感障碍，目前为伴有××性症状的躁狂发作，无监护能力。长沙市岳麓区坪塘街道白泉村村民委员会出具证明：证明该两名孩子由原告监护并实际抚养。经调查查明，案涉孩子的爷爷、奶奶和外公健在、外婆已经去世。上述事实，有到庭当事人的当庭陈述，证人陈某、朱某证言、原告提交的现场照片、司法鉴定委托书及发票、湘雅二医院司法鉴定中心《司法鉴定意见书》（湘雅二［2018］临鉴字第1300号）、岳麓区第二人民医院病案资料、中南大学湘雅二医院病历资料、收费票据及清单、《证明》、身份证复印件，被告提交的《长沙市岳麓区临时占用城市道路许可证》（岳管许决临占字第291号）、《长沙市岳麓区挖掘城市道路许可证》（岳管许掘字第228号）、《建设工程复工申请》、《节后复工通知》、长沙市岳麓区第二人民医院疾病诊断证明、出院记录、事故现场照片等证据予以佐证，本院依法予以确认。本院认为，本案有两个争议焦点。第一，案涉的深坑在事发时有没有设置明显标志和采取安全措施，被告对原告的损害是否应当承担责任。第二，原告要求被告向其赔偿各项损失280,305.41元能否成立。分述如下：公民的生命健康权受法律保护。侵害他人生命健康的，应当承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款的规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。该条赋予了施工工程的负责人或者管理人以特别的作为义务，即在施工中必须设置明显标志和采取安全措施。另外，“没有设置明显标志和采取安全措施”还包括虽有作为但没有达到必要程度，即虽设置了标志，但标志不足以引起他人注意，虽采取了一定的防护措施，但该措施不足以起到正常安全防护的作用，仍要承担责任。对于第一个争议焦点，在本案中，被告因长沙市岳麓区坪塘大道电网维护，在事发地挖了近两米深的坑，仅用两块小围板盖住，深坑处未设置安全标识，深坑外围设置有围挡，但留有部分缺口可以自由进出。原告受第三人指派，进入深坑所在施工现场清理被撞倒的树木，途中不慎坠入深坑受伤。被告作为施工人，对其施工中所挖的深坑负有当然的管理职责，应当对深坑妥善管理不留隐患，而实际情况是施工方没有将该深坑完全封闭，仅仅是进行了简易防护，没有在深坑周围设置明显的警示标志或将该区域进行有效的隔离，不足以避免意外事故的发生。故被告对事故发生应当承担主要责任。原告作为具有完全民事行为能力的成年人，因工作原因进入施工现场，由于未尽到合理的注意义务造成损伤，也应承担次要责任。据此，根据原、被告双方主次责任的划分，承担责任的比例应按3：7划分为宜，即原告应承担30%的责任，被告应承担70%的责任。对于第二个争议焦点，关于原告的各项经济损失的确定：1、医疗费77,564.41元，新农合支付25,685.61元，个人支付48,053.39元，原告主张48,054元，本院予以支持48,053.39元；2、后续治疗费，按照一审法庭辩论终结前已发生的费用以及司法鉴定意见，依法认定为5,000元；3、误工费，原告未提供有效证据证明其误工损失，本院根据司法鉴定意见确定的六个月误工期限，结合2018年湖南省私营单位环境和公共设施管理业从业人员年平均工资依法认定为17,709.5元（35,419元/年÷12月×6月），原告主张14,400元，本院予以支持；4、护理费，原告未提供有效的证据证明护理费的费用情况，本院酌定陪护人员为一人，结合司法鉴定意见原告护理期为三个月，并参照2018年城镇私营单位居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资36,613元/年的标准计算为9,153.25元（36,613元/12月＊3个月）。故对原告超出部分诉讼请求，本院不予支持。5、交通费，由于原告未提供有效证据证明其因就医或者转院治疗实际发生的交通费用，本院酌情认定为1,000元；6、住宿费，由于原告未提供有效证据证明其因就医或者转院治疗实际发生的住宿费用且原告住所地、治疗地均在长沙，故本院不予支持；7、住院伙食补助费1,920元（60元×32天）；8、营养费，根据司法鉴定意见确定的3个月营养期，结合原告实际情况，酌情确定为2,700元（每天30元×30天＊3月）；9、被抚养人生活费。《中华人民共和国婚姻法》第二十八条规定：“有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。……”经调查查明，案涉孩子的爷爷、奶奶和外公健在、外婆已经去世，抚养义务人确定为3人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，本院参照2018年城镇居民人均消费性支出及两位被抚养人的年龄认定为17,554.98元（12,721元×［（18岁-11岁）+（18岁-7岁）］÷3人（抚养人数）×伤残赔偿系数23%）；10、伤残赔偿金，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，认定为64,827.8元（14,093元×20年×伤残赔偿系数23%）；11、精神抚慰金，本院结合原告实际情况，酌情确定为15,000元。12、鉴定费，根据原告提供的相关证据，本院认定为2,400元。综上，原告王桂香的上述损失合计为182,009.42元，根据责任比例由被告赔偿127,406.59元。因被告前期已垫付10,000元，故被告还需向原告支付赔偿款117,406.59元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、《中华人民共和国婚姻法》第二十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定判决如下：一、被告兴能电力建设有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告王桂香各项经济损失117,406.59元；二、驳回原告王桂香的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本案案件受理费1,502元，因适用简易程序减半收取751元，由原告王桂香负担315元，被告兴能电力建设有限公司负担436元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  舒秋膂二〇一九年八月二十六日法官助理孙颖书记员刘恋附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。《中华人民共和国婚姻法》第二十八条有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称赔偿权利人，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称赔偿义务人，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。