湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终1043号上诉人（一审原告）：黄石市担保集团有限公司大冶分公司，住所地大冶市新冶大道64号。代表人：胡思敏，经理。委托诉讼代理人：周建，湖北太圣律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：大冶市天坤贸易有限公司，住所地大冶市殷祖镇红军路129号。法定代表人：徐冰峰，总经理。被上诉人（一审被告）：湖北徐风环保科技有限公司，住所地大冶市罗桥工业园。法定代表人：徐文卿,董事长。委托诉讼代理人：程美忠，湖北群力律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：徐冰峰，男，1981年5月25日出生，汉族，住大冶市。被上诉人（一审被告）：郭江，女，1980年10月8日出生，汉族，住黄石市西塞山区。被上诉人（一审被告）：项瑞相，男，1975年8月14日出生，汉族，住大冶市。一审第三人：黄石市担保集团有限公司，住所地黄石市下陆区杭州东路146号。法定代表人：马克和，董事长。委托诉讼代理人：陈鹏，湖北太圣律师事务所律师。上诉人黄石市担保集团有限公司大冶分公司因与被上诉人大冶市天坤贸易有限公司、湖北徐风环保科技有限公司、徐冰峰、郭江、项瑞相，一审第三人黄石市担保集团有限公司追偿权纠纷一案，不服大冶市人民法院（2018）鄂0281民初4858号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄石市担保集团有限公司大冶分公司上诉请求：撤销一审判决，改判：1、大冶市天坤贸易有限公司支付其代偿借款本息2050048.16元，2、大冶市天坤贸易有限公司违反《委托担保合同》，应向其支付违约金700000元，3、大冶市天坤贸易有限公司按年利率20.4%向其支付利息（自2015年5月11日代偿借款本息之日起至实际偿还全部借款本息之日止），4、湖北徐风环保科技有限公司、徐冰峰、郭江、项瑞相在担保范围内承担反担保责任。事实及理由：1、黄石市担保集团有限公司向贷款银行提供担保及代偿债务，应视为其已全面履行《委托担保合同》约定的义务；2、其是黄石担保集团有限公司的分支机构，黄石市担保集团有限公司是《委托担保合同》的民事责任主体，该公司代为履行合同义务符合法律规定，应视为其已履行合同义务。湖北徐风环保科技有限公司二审中辩称：1、反担保合同签订时，黄石市担保集团有限公司大冶分公司并未获得上级公司的授权，其董事会只同意与黄石市担保集团有限公司签订合同，故其与黄石市担保集团有限公司大冶分公司签订的反担保合同无效；2、反担保合同签订后，黄石市担保集团有限公司大冶分公司未向其告知合同主体变更为黄石市担保集团有限公司，双方也未变更协议；3、2015年签订的反担保合同到期后，黄石市担保集团有限公司大冶分公司并未续签，故其不应再承担反担保责任；4、黄石市担保集团有限公司向贷款银行还本付息，是因为该公司与银行签订了担保合同，并非替黄石市担保集团有限公司大冶分公司还款，黄石市担保集团有限公司大冶分公司并未取得追偿权。请求驳回黄石市担保集团有限公司大冶分公司的上诉请求。大冶市天坤贸易有限公司、徐冰峰、郭江、项瑞相均未答辩。黄石市担保集团有限公司大冶分公司向一审法院起诉请求：判令1、大冶市天坤贸易有限公司支付其代偿借款本息2050048.16元，2、大冶市天坤贸易有限公司违反《委托担保合同》，应向其支付违约金700000元，3、大冶市天坤贸易有限公司按年利率20.4%向其支付利息（自2015年5月11日代偿借款本息之日起至实际偿还全部借款本息之日止），4、湖北徐风环保科技有限公司、徐冰峰、郭江、项瑞相在担保范围内承担反担保责任。一审法院认定：2012年2月15日，湖北徐风环保科技有限公司作出股东会决议，同意为向大冶市天坤贸易有限公司提供最高额保证的黄石市中小企业信用担保有限责任公司提供反担保，期限三年。同日，湖北徐风环保科技有限公司与黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司签订了一份《最高额保证反担保合同》（合同编号：2012年黄担信字第64号），约定大冶市天坤贸易有限公司委托黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司向其贷款银行提供保证担保，湖北徐风环保科技有限公司自愿向黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司提供反担保。反担保的主债权指：2012年2月15日至2015年2月15日，因黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司为大冶市天坤贸易有限公司融资，而向债权人连续提供担保所形成的一系列债权，湖北徐风环保科技有限公司担保的最高额为3500000元。2014年3月12日，徐冰峰、郭江、项瑞相与黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司签订了一份《最高额保证反担保合同》（合同编号：2014年黄担信字第090号），约定大冶市天坤贸易有限公司委托黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司向其贷款银行提供保证担保，徐冰峰、郭江、项瑞相自愿向黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司提供反担保。担保的主债权指：2014年3月12日至2017年3月11日，因黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司为大冶市天坤贸易有限公司融资，而向债权人连续提供担保所形成的一系列债权，徐冰峰、郭江、项瑞相反担保的最高额为3500000元。同日，汉口银行黄石分行与黄石市中小企业信用担保有限责任公司签订了一份《最高额保证合同》，约定黄石市中小企业信用担保有限责任公司自愿为债务人大冶市天坤贸易有限公司一定期间内将要发生的，在汉口银行黄石分行的融资，提供最高额保证担保，被担保的主债权系大冶市天坤贸易有限公司与汉口银行黄石分行，在2014年3月12日起至2015年3月12日止发生的借贷，最高融资额度为3500000元，依照汉口银行与债务人大冶市天坤贸易有限公司已经或将要签订的多个融资合同的约定，连续向债务人大冶市天坤贸易有限公司融资而形成的债权。同年9月15日，大冶市天坤贸易有限公司与汉口银行黄石分行签订了一份《流动资金借款合同》，约定大冶市天坤贸易有限公司向汉口银行黄石分行借款3500000元，借款期限6个月，借款利率为固定利率，黄石市中小企业信用担保有限责任公司及徐冰峰作为担保人，向汉口银行黄石分行提供担保，担保合同编号分别为DE000014006E和DE000014006F。同日，大冶市天坤贸易有限公司与黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司签订了一份《委托担保合同》。双方约定，大冶市天坤贸易有限公司委托黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司为上述借款合同涉及的借款及利息，向汉口银行黄石分行提供保证担保，担保费用为39200元。此后，黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司未依约向汉口银行黄石分行为上述债权提供担保。上述合同签订当日，大冶市天坤贸易有限公司向黄石市中小企业信用担保有限责任公司支付担保费用39200元，黄石市中小企业信用担保有限责任公司向汉口银行黄石分行发出放款通知，同意汉口银行黄石分行向大冶市天坤贸易有限公司发放贷款3500000元，汉口银行黄石分行依约向发放了贷款3500000元。因大冶市天坤贸易有限公司未按约向汉口银行黄石分行偿还全部借款本息，该行遂向黄石市中小企业信用担保有限责任公司发出担保机构履行保证义务通知书，要求该公司履行担保责任。2015年5月11日，黄石市中小企业信用担保有限责任公司向汉口银行黄石分行支付了大冶市天坤贸易有限公司差欠的借款本息2050048.16元。后黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司主张权利未果。另认定：2016年12月2日，黄石市中小企业信用担保有限责任公司、黄石市中小企业信用担保有限责任公司大冶分公司分别依法变更登记为黄石市担保集团有限公司、黄石市担保集团有限公司大冶分公司。黄石市担保集团有限公司的经营范围为贷款担保等。黄石市担保集团有限公司大冶分公司的经营范围为承接本公司业务。一审法院认为：黄石市担保集团有限公司大冶分公司系黄石市担保集团有限公司下属分公司，不具有法人资格，属于其他组织。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，黄石市担保集团有限公司大冶分公司可以以自己的名义提起民事诉讼，具备民事诉讼行为能力，具有民事诉讼主体资格。根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，有限责任公司的分公司可以在公司的授权下开展相关业务。由此可见，有限责任公司的分公司具备一定的民事行为能力。本案中，黄石市担保集团有限公司的经营范围为贷款担保等，黄石市担保集团有限公司大冶分公司的经营范围为承接本公司业务。从两者的经营范围来看，黄石市担保集团有限公司大冶分公司在贷款担保业务方面，已经取得黄石市担保集团有限公司的授权，可以以分公司的身份为大冶市天坤贸易有限公司在汉口银行黄石分行的3500000元贷款提供保证担保。大冶市天坤贸易有限公司与黄石市担保集团有限公司大冶分公司为上述贷款签订委托保证合同后，黄石市担保集团有限公司大冶分公司并未依照委托保证合同的约定，为大冶市天坤贸易有限公司在汉口银行黄石分行的3500000元贷款提供保证担保，亦未在该委托保证合同中约定其保证担保责任由黄石市担保集团有限公司代为履行。黄石市担保集团有限公司在与汉口银行黄石分行签订的最高额保证合同中，也没有载明其向汉口银行黄石分行提供最高额保证，是替黄石市担保集团有限公司大冶分公司履行委托保证责任，亦未在向汉口银行黄石分行出具的放款通知书中载明黄石市担保集团有限公司大冶分公司与大冶市天坤贸易有限公司相关方担保手续已办理完毕。黄石市担保集团有限公司提出其内部管理制度规定，分公司对外签订的委托保证合同均由其对外提供保证代为履行。但至今，黄石市担保集团有限公司未提交其书面内部管理制度，该陈述没有证据证实，不予采信。湖北徐风环保科技有限公司的股东会决议虽然同意，为向大冶市天坤贸易有限公司提供最高额保证的黄石市担保集团有限公司提供反担保，但黄石市担保集团有限公司在与汉口银行黄石分行签订的最高额保证合同中，没有载明其与湖北徐风环保科技有限公司的反担保合同，由黄石市担保集团有限公司大冶分公司来签订，且亦未与湖北徐风环保科技有限公司单独约定反担保合同由黄石市担保集团有限公司大冶分公司来签订。综上，黄石市担保集团有限公司向汉口银行黄石分行履行的保证责任，不能认定为是替黄石市担保集团有限公司大冶分公司履行本案中的委托保证合同责任。大冶市天坤贸易有限公司与黄石市担保集团有限公司大冶分公司就案涉3500000元贷款签订的委托保证合同虽然依法成立，但黄石市担保集团有限公司大冶分公司并未依照委托保证合同的约定，为大冶市天坤贸易有限公司在汉口银行黄石分行的3500000元贷款，向汉口银行黄石分行提供保证担保。在上述贷款逾期后，黄石市担保集团有限公司大冶分公司亦没有向汉口银行黄石分行履行保证责任。汉口银行黄石分行在上述贷款逾期后，也仅是依照其与黄石市担保集团有限公司签订的保证合同约定，向该公司主张权利。黄石市担保集团有限公司向汉口银行黄石分行履行担保责任，也是履行二者之间保证合同的具体表现。既然黄石市担保集团有限公司大冶分公司没有履行其与大冶市天坤贸易有限公司签订的委托保证合同，实际上也没有向汉口银行黄石分行履行保证责任，那么，其在本案中不享有追偿权。黄石市担保集团有限公司大冶分公司依据委托保证合同及反担保合同，主张大冶市天坤贸易有限公司等承担民事责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决驳回黄石市担保集团有限公司大冶分公司诉讼请求。当事人二审中均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：黄石市担保集团有限公司的业务范围是为市场主体贷款等融资行为提供担保。黄石市担保集团有限公司大冶分公司是黄石市担保集团有限公司设立的分支机构，可以承接本公司业务。黄石市担保集团有限公司作为以盈利为目的的市场经营主体，与大冶市天坤贸易有限公司就后者向银行贷款提供担保，需要承担巨大经济风险。大冶市天坤贸易有限公司在与黄石市担保集团有限公司大冶分公司签订《委托担保合同》的当日，即按合同约定向黄石市担保集团有限公司交纳了担保费，该公司当天即通知汉口银行向大冶市天坤贸易有限公司发放贷款。黄石市担保集团有限公司在审理过程中，亦明确表示其大冶分公司在签订相关合同时，均取得了授权。前述事实，足以证实黄石市担保集团有限公司大冶分公司签订相关合同，是黄石市担保集团有限公司真实意思表示，且未超出其授权范围，故合法有效。黄石市担保集团有限公司大冶分公司与大冶市天坤贸易有限公司签订《委托担保合同》，是黄石市担保集团有限公司为大冶市天坤贸易有限公司提供担保和代偿的前提，黄石市担保集团有限公司为大冶市天坤贸易有限公司提供担保及代偿的行为，是在替黄石市担保集团有限公司大冶分公司履行《委托担保合同》约定的担保义务。同时，签订《委托担保合同》的当事人是黄石市担保集团有限公司大冶分公司与大冶市天坤贸易有限公司，该合同的权利义务并未发生转让。黄石市担保集团有限公司实际履行相关合同义务，并不影响黄石市担保集团有限公司大冶分公司作为合同当事人主张权利。因此，黄石市担保集团有限公司替大冶市天坤贸易有限公司向贷款银行提供担保及代偿的行为，应当视为黄石市担保集团有限公司大冶分公司的履约行为。黄石市担保集团有限公司大冶分公司依据合同，对大冶市天坤贸易有限公司当然享有追偿权。黄石市担保集团有限公司替大冶市天坤贸易有限公司代偿了贷款2050048.16元，黄石信用担保公司大冶分公司有权进行追偿。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。黄石市担保集团有限公司大冶分公司与大冶市天坤贸易有限公司签订的《委托担保合同》，不仅约定了一定数额的违约金，还约定了因违约产生的损失赔偿额的计算方法。由于大冶市天坤贸易有限公司未按期偿还贷款，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，确定该公司按年利率24%的标准，以支付利息的方式承担违约责任。黄石市担保集团有限公司大冶分公司提出大冶市天坤贸易有限公司支付代偿本金、违约金及利息的诉讼请求，部分予以支持。湖北徐风环保科技有限公司、徐冰峰、郭江、项瑞相先后与黄石市担保集团有限公司大冶分公司签订的《最高额保证反担保合同》，均系当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。涉案贷款发生于前述《最高额保证反担保合同》约定的期限及贷款额度范围内，故湖北徐风环保科技有限公司、徐冰峰、郭江、项瑞相应对大冶市天坤贸易有限公司的上述债务，按约向黄石市担保集团有限公司大冶分公司承担连带保证责任。湖北徐风环保科技有限公司提出大冶市天坤贸易有限公司擅自变更借款银行没有征得其认可，没有与其签订新的担保合同或变更协议。大冶市天坤贸易有限公司变更贷款银行并不违反合同约定，也未加重湖北徐风环保科技有限公司的保证责任。故对湖北徐风环保科技有限公司提出其不应承担责任的答辩意见不予采纳。综上所述，黄石市担保集团有限公司大冶分公司提出的上诉请求成立。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销大冶市人民法院（2018）鄂0281民初4858号民事判决；二、大冶市天坤贸易有限公司在本判决送达之日起十日内给付黄石市担保集团有限公司大冶分公司代偿银行贷款本金2050048.16元及违约金（以本金2050048.16元为基数，自2015年5月11日起，按照年利率24%，计算至大冶市天坤贸易有限公司清偿之日止）；三、湖北徐风环保科技有限公司、徐冰峰、郭江、项瑞相对上述第二项确定的给付义务承担连带清偿责任；四、驳回黄石市担保集团有限公司大冶分公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费23200元，由大冶市天坤贸易有限公司、湖北徐风环保科技有限公司、徐冰峰、郭江、项瑞相连带负担20000元，黄石市担保集团有限公司大冶分公司负担3200元；二审案件受理费23200元，由黄石市担保集团有限公司大冶分公司负担3200元，大冶市天坤贸易有限公司、湖北徐风环保科技有限公司、徐冰峰、郭江、项瑞相连带负担20000元。本判决为终审判决。审判长  汪飞林审判员  聂 潇审判员  黄显珠二○二○一九年八月二十日法官助理徐昊书记员黄洁