安徽省合肥市蜀山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0104民初4810号 原告：曹平平，男，1995年5月13日出生，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区湾里镇凤鸣湖小区******,公民身份号码3402071995********。 委托诉讼代理人：任大帅，安徽万舟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨丹，安徽万舟律师事务所律师。 被告：安徽九时行健身管理有限公司凯旋门店，住所地合肥市政务区潜山路**华润中心凯旋门**商业楼负**，统一社会信用代码91340104MA2NG7G77M。 负责人：孙见渤。 委托诉讼代理人：吴业全，北京京师（合肥）律师事务所律师。 原告曹平平与被告安徽九时行健身管理有限公司凯旋门店劳动争议一案，本院立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人任大帅，被告的委托诉讼代理人吴业全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告之间的劳动关系；2.判令被告支付原告未签书面劳动合同的二倍工资差额152284元，2016年8月起，主张11个月；3.判令被告支付拖欠原告的工资37622元；4.判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金34610元；5.判令被告支付原告未休年休假工资6365元，2016年7月至解除劳动关系时止；6.判令被告退还原告垫款11800元；7.判令被告为原告补缴2016年7月至判决时的各项社会保险；8.诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：原告自2016年7月起在被告处上班，担任健身教练，每月平均工资13844元。原告入职后，被告一直未与原告订立书面劳动合同，未依法为原告缴纳各项社会保险，经常拖欠工资，且从未安排原告休年休假。被告的上述种种违法行为严重侵害了原告的合法权益,原告依法提起仲裁，合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会作出的蜀劳人仲字[2019]106号仲裁裁决书驳回了原告的仲裁请求。 被告辩称：原告从未在被告处上班，被告也从未管理过原告，双方未建立过劳动关系。 原告为证明双方已建立劳动关系，提供了教练墙照片（2016年10月28日拍摄）、考勤照片、会籍协议、私教训练合同及收据、刷卡记录、朋友圈截图、借记卡账户历史明细清单、支付宝收支明细证明、微信支付交易明细证明、支付宝转账电子回单、提成方案，被告认可银行账户、支付宝回单等交易记录的真实性，不认可会籍协议、私教训练合同及收据、刷卡记录与本案关联性，其他证据三性均不认可。经审查，原告提供的程某2017年9月24日会籍协议中载明会籍费2580元、专属会所凯旋门店，经办人万磊、收银张莹，同日程某签订一份私教训练合同中：会员为程某，教练为原告，课程费用3900元，而原告提供的银联POS签购单显示当日程某分别向安徽九时行健身管理有限公司支付了2580元、3900元。原告提供的江某逸2018年6月30日签署的私教训练合同，显示教练为原告，会所第九小时健身，费用3500元，当日江某逸同样通过刷卡向安徽九时行健身管理有限公司账户支付3500元。上述会籍协议、私教训练合同中加盖虽为“第九小时健身会所入会专用章”，但约定的会费、课程费均转入安徽九时行健身管理有限公司账户，足以印证该会籍协议、私教训练合同与被告之间的关联，该组证据本院予以认定。 根据审查认定的证据及当事人陈述，本院认定事实如下：被告成立于2017年3月21日，系安徽九时行健身管理有限公司分支机构，孙见渤同时担任被告负责人及安徽九时行健身管理有限公司法定代表人。 自2017年2月28日至2018年12月26日，孙见渤通过支付宝或微信或银行账户向原告给付多笔款项，金额200余元至30000余元不等。 2018年4月-11月，原告向被告支付共计约120000元款项。 原告陈述其开始工资为2000元；第三个开始介绍会员拿2000元+会费10%提成；10月份开始转做教练工资为2000元+售课提成+上课费；2018年4月升职为经理，工资为上课费+售课费+总业绩提成+底薪；其工作至2018年12月23日。后原告作为申请人以本案被告未被申请人向合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：解除双方劳动关系；被申请人补发申请人2018年4月、10-12月工资37622元（4月9600+10月13670+11月6439+12月6729）；被申请人支付解除劳动合同经济补偿34610元（2018年1月至12月平均工资13841元×2.5个月）；被申请人支付未签劳动合同双倍工资152284元（2018年1月至12月平均工资13841×11个月）；被申请人支付申请人带薪年休假工资6365元（13841÷21.75天×5天×2倍）；被申请人返还申请人退还费用230881元；被申请人补缴申请人2016年7月至2018年12月的社会保险。合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月19日做出裁决：驳回申请人的仲裁请求。原告不服该裁决，在法定期限内诉至本院。 上述事实，有原告提供的企业基本注册信息、会籍协议、私教训练合同及收据、刷卡记录、借记卡账户历史明细、微信支付交易明细、支付宝转账电子回单、仲裁裁决书及双方陈述在卷佐证。 本院认为：劳动关系的成立与否应根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，有无向劳动者支付劳动报酬等因素综合认定。劳动者与用人单位建立劳动关系，应当签订劳动合同，虽无书面劳动合同，但是有其他证据足以证明劳动者与用人单位之间存在事实上的劳动关系的，应予支持。在劳动争议案件的审理中，劳动者处于举证能力较弱的地位，为平衡劳动者与用人单位的利益，当劳动者就向用人单位提供劳动、并接受用人单位管理及与其存在一定的人身隶属关系等提供了初步证据时，应由用人单位就其掌握、管理的证据材料承担举证责任，如用人单位拒绝举证或举证不充分，则应承担不利的法律后果。本案原、被告符合法律规定的劳动者与用人单位之间形成劳动关系的主体资格，原告提供的会籍协议、私教训练合同虽未加盖被告印鉴，但所约定会费、课程费均付至安徽九时行健身管理有限公司账户，足以证明该协议履行与安徽九时行健身管理有限公司具有关联性，原告作为私教训练合同中约定的教练，亦是被告经营业务内容，且被告负责人孙见渤自2017年2月至2018年12月间每月均有给付原告款项，对于金额波动较大的问题，原告亦对其工资构成做出了说明，相反被告称其付款系基于双方合作关系但未能就此提供证据佐证。原告称其支付被告约120000余元所做说明（系为了充当期业绩获得提成）亦具一定合理性。综合以上因素，本院认定原、被告间构成劳动关系。原告主张其自2016年8月入职，但被告在2017年3月21日成立后方具备用工主体资格，故双方劳动关系自2017年3月21日成立。在此期间，被告未为原告缴纳社会保险费，原告要求解除劳动关系并支付经济补偿，本院予以支持，原告实际工作至2018年12月23日，被告应给付1.5个月工资的经济补偿。用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，应当支付二倍工资，本案被告2017年3月21日成立前不具有签订劳动合同资格，被告对在此之前未签订书面劳动合同没有过错，原告要求被告支付2016年8月起11个月（至2017年6月）双倍工资差额，本院仅支持2017年3月至6月计3个月部分。 原劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。故用人单位应当对劳动者争议发生前两年的工资数额负举证证明责任。本案被告未就原告工资提供证据，应当承担不利后果，本院采信原告主张，认定其离职前12个月平均工资为13844元。故被告应给付原告解除劳动合同经济补偿20766元（13844元/月×1.5个月）、未签订书面劳动合同双倍工资差额41532元（13844元/月×3个月）。 诉讼中原告明确其主张的拖欠工资37622元系2018年4月10784元、10月13670元、11月6439元、12月6729元，但其提供的借记卡账户明细、支付宝电子回单显示该期间每月孙见渤均有给付原告款项，且数额均超过原告主张的底薪，原告未提供证据证明双方关于提成工资的约定以及提成的计算基础，故原告该项请求，本院不予支持。 用人单位应当对其两年内安排劳动者休年休假予以举证，被告未能举证，应当承担不利后果。依照《职工带薪年休假条例》规定，原告自2018年3月21日后可享受年休假，至12月23日其可享受年休假折合3天（5天÷365天×277天），被告应给付未休年休假工资3819元（13844元/月÷21.75×3天×200%）。 原告要求被告返还垫付款11800元，但其提供的“小新”的短信记录、“粽子”4000元的转账记录不能证明与本案的关联性，该项诉请本院不予支持。 根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足，故社会保险费的征缴属于社会保险费征收部门的法定职责，属于行政管理范畴，应由社会保险费征收机构依法处理，本院依法不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告曹平平与被告安徽九时行健身管理有限公司凯旋门店之间的劳动关系； 二、被告安徽九时行健身管理有限公司凯旋门店于本判决生效之日起十日内支付原告曹平平未签书面劳动合同的二倍工资差额41532元； 三、被告安徽九时行健身管理有限公司凯旋门店于本判决生效之日起十日内支付原告曹平平解除劳动关系的经济补偿金20766元； 四、被告安徽九时行健身管理有限公司凯旋门店于本判决生效之日起十日内支付原告曹平平未休年休假工资3819元； 五、驳回原告曹平平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由安徽九时行健身管理有限公司凯旋门店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于合肥市中级人民法院。 审判员  彭昌华 二〇一九年八月十四日 书记员  赵 磊 附本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 …… 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。…… 《职工带薪年休假条例》 第三条第一款职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条第三款单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。