宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁04民终509号 上诉人（原审原告）：王芳，女，汉族，1971年11月4日出生，初中文化，农民，住宁夏固原市原州区。 委托诉讼代理人：路彩琴，宁夏则德律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被上诉人（原审被告）：固原市原州区林业总场。住所地：固原市原州区。 法定代表人：李遇春，系该场场长。 委托诉讼代理人:孔令彪,宁夏信用律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被上诉人（原审被告）：固原市原州区青石林场，住所地：固原市原州区。 法定代表人：殷勇，系该场场长。 上诉人王芳因与被上诉人固原市原州区林业总场（以下简称原州区林业总场）、固原市原州区青石林场（以下简称原州区青石林场）社会保险纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院作出的(2019)宁0402民初1791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月20日立案后，依法组成合议庭开庭审理本案。上诉人王芳及其委托诉讼代理人路彩琴，被上诉人原州区林业总场的委托诉讼代理人孔令彪、原州区青石林场的法定代表人殷勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王芳上诉请求:1.请求依法撤销固原市原州区人民法院(2019)宁0402民初l791号民事判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：首先，一审就本案的法律关系认定错误。上诉人与被上诉人之间是基于《劳动法》、《劳动合同法》而存在的劳动合同法律关系，涉案上诉人的诉讼请求也是基于上述法律规定所提出来的，上诉人并未主张要求被上诉人缴纳或补缴用工期间的社会保险费，而是基于《劳动法》、《劳动合同法》的强制性规定，要求被上诉人向上诉人支付劳动关系存续期间应当由被上诉人承担的社会保险费(因为社会保险费不得重复缴纳，因被上诉人未履行法定缴纳义务，上诉人为了维护自己的合法权益，自己出资缴纳)，因此本案应准确定性为劳动争议。其次，按照法律规定，征缴社会保险属于社会保险行政部门的法定职责。但是，本案并不涉及社会保险征缴的事宜，本案处理的焦点是上诉人自己缴纳了用工期间的社会保险费之后，社会保险费中应由被上诉人承担缴纳的部分费用是否需要返还支付给上诉人的争议。1、根据《劳动合同法》第17条之规定，社会保险已纳入劳动合同的必备条款，而《社会保险法》第58条也规定“用人单位应当自用工之日起30日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”可见，被上诉人为上诉人办理社会保险是其法定义务。既是法定义务，不得增减。2、被上诉人未为上诉人缴纳社会保险，属于侵害劳动者合法权益的行为。根据《侵权责任法》的相关规定，侵害造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿，被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿。本案中上诉人支出的社会保险费是明确的、清楚的，应由被上诉人承担赔偿责任，返还支付上诉人相应的社会保险费。再次，《劳动法》、《劳动合同法》保护的是合法、公平、自愿的劳动合同法律关系，特别是对涉及损害劳动者合法权益的事项进行了明确的强制性规定。就本案而言，依据公平合理原则来看，上诉人为了保障自己的合法权益而缴纳社会保险费，实质上是减轻了被上诉人用工的法定义务，但这对于上诉人而言是不公平、不合理的。综上所述，一审部分事实、证据认定错误，适用法律错误，判决结果错误。请求二审法院依法裁决。 原州区林业总场辩称，上诉人与原州区林业总场没有劳动关系，更没有给上诉人办理缴纳保险的义务。请求二审法院驳回上诉人的上诉理由，维持一审判决。 原州区青石林场辩称，原州区青石林场与上诉人之间存在劳动关系，在存续期间缴纳保险不是我单位缴纳的，是上诉人自己缴纳的。我单位不承担缴纳保险的赔偿责任。 王芳向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付劳动关系存续期间被告应当为原告缴纳的养老保险费39894元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实，原告于1987年12月1日由原固原县林业局安排到固原青石嘴林场从事育苗工作。2018年5月1日，被告以原告为城镇户口，不符合政策规定为由辞退了原告，2018年5月4日原告以二被告未依法为其缴纳社会保险及违法解除劳动合同为由向固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会申确仲裁，该委作出原劳人仲字（2018）48号仲裁裁决书，裁决由被告固原青石嘴林场支付违法解除劳动合同的经济赔偿金88800元，该裁决已生效且履行完毕，同时驳回了原告主张由被告为其补缴1987年12月1日至2018年5月1日用工期间的社会保险费的仲裁申请。原告于2019年2月8日又向原州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年2月25日以原告的请求不属于劳动争议处理范围为由作出原劳（人）仲案不字（2019）10号不予受理通知书。另查明，原、被告劳动关系存续期间，被告未向原告缴纳社会保险，社会保险经办机构自1999年起从被告单位的账户扣划了部分社会保险费，剩余部分由原告自行缴纳。2013年以后由宁夏上陵房地产开发有限公司固原（新时代）购物中心和原告共同缴纳。一审法院认为，本案的争议焦点是二被告是否应当向原告支付劳动关系存续期间的养老保险费用39894元。首先，被告固原林业总场是否具有主体资格，应不应当承担本案相应责任，关键是看原告与被告固原林业总场有无劳动关系。根据《劳动法》、《劳动合同法》及劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发＜2015＞12号）关于用工主体的规定，原告在被告固原青石嘴林场从事育苗等工作受该厂管理并发放工资，而被告固原青石嘴林场是具有独立法人资格的劳动用工单位，双方符合劳动保障法律法规规定的主体资格，双方形成了事实上的劳动关系，因此，本案适格的劳动用工主体应当是固原青石嘴林场，与原告具有劳动合同上的权利义务关系，相反，被告固原林业总场与原告不存在劳动关系，故被告固原林业总场在本案中不具有主体资格，原告要求被告固原林业总场向原告支付劳动关系存续期间被告应当为原告缴纳的养老保险费39894元的理由不能成立，本院不予支持。其次，被告固原青石嘴林场是否应当向原告支付劳动关系存续期间应当由被告缴纳的养老保险费用39894元。第一、原告提供的宁夏回族自治区职工基本养老保险缴费台账显示的原告所缴纳的39894元并不能直接证明这部分费用就是替被告单位缴纳的社会保险费，而且该缴费台账显示单位名称为“宁夏上陵房地产开发有限公司固原（新时代）购物中心”，并非被告单位，被告也认为与其单位无关联性，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告个人缴纳的社会保险费的金额并不能代表被告应当缴纳的保险费金额，而且，原告与被告之间并无合同约定，当被告单位未给原告缴纳社会保险时原告可以代缴的约定，原告应提供其他能够证明其所缴纳的社会保险费用是被告单位应该缴纳的部分事实的证据，但其未提供相应证据予以印证，应承担举证不利的法律后果；第二，按照法律规定，征缴社会保险属于社会保险行政部门的法定职责，不属于人民法院受理的范围，被告在2013年前未给原告依法缴纳社会保险，原告就应当向社会保险经办机构反映并主张权利，原告自行缴纳的部分原告认可不包括被告应当缴纳的部分社会保险。综上，原告与被告固原林业总场不具有劳动关系，其要求被告固原林业总场支付养老保险的理由不能成立，本院不予支持；原告缴纳的社会保险是否属于被告单位应当缴纳的部分及具体数额，因其提供的证据不足，征缴社会保险属于社会保险行政部门的法定职责，不属于人民法院受理的范围，故原告要求被告固原青石嘴林场向其支付社会保险费的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十一条、第十二条、第六十一条、第六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告王芳的诉讼请求。案件受理费10元，由原告王芳负担。 二审中，当事人均未向本院提交新证据。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人王芳与被上诉人原州区青石林场形成事实上的劳动关系，一审认定该事实清楚。根据《社会保险法》第五十八条的规定，原州区青石林场为王芳办理社会保险是其法定义务。但原州区青石林场未给王芳办理社会保险，王芳自己所缴纳的39894元社会保险费并不能直接证明该费用就是替原州区青石林场缴纳的社会保险费和属于原州区青石林场应该缴纳的费用，且无相关法律规定，劳动者自己在缴纳社会保险费后，用人单位可以向劳动者返还该费用。《社会保险费征缴暂行条例》第二十一条规定，任何组织和个人对有关社会保险费征缴的违法行为，有权举报，劳动保障行政部门或税务机关对举报应当及时查处。社会保险费缴纳是强制缴纳，用人单位不缴纳的，征缴机构可以采取强制措施收取社会保险费。王芳知晓原州区青石林场未依法为其缴纳社会保险费，没有按照法律规定，及时向相关部门投诉举报，而是选择了自行缴纳的方式，不符合法律法规关于社会保险费征缴的规定。王芳放弃了自己的权利，致使原州区青石林场未依法为其办理社会保险，缴纳社会保险费，给王芳造成的损失，责任应由其自行承担。故王芳的主张无法律依据，一审不予支持，处理结果正确。被上诉人固原市原州区林业总场青石嘴林场应为固原市原州区青石林场，本院予以纠正。 综上所述，王芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王芳负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘万德 审判员  吴俊良 审判员  王喜军 二〇一九年八月二日 书记员  侯 荣