江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终5770号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司苏州中心支公司，经营场所江苏省苏州市工业园区中新大道88号苏信大厦201室。负责人：袁军。委托诉讼代理人：钱园，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘文启，男，1976年6月11日出生，汉族，山东省定陶县人，户籍地山东省定陶县，现暂住江苏省苏州市相城区。委托诉讼代理人：王莉莉，江苏筹胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：苏州志浪贸易有限公司，住所地江苏省苏州市皮市街276号。法定代表人：陶娟，执行董事。被上诉人（原审被告）：施建辉，男，1970年2月19日出生，汉族，江苏省启东市人，住江苏省启东市。被上诉人（原审第三人）：紫金财产保险股份有限公司，住所地江苏省南京市建邺区兴隆大街188号。法定代表人：李明耀，董事长。委托诉讼代理人：方莉，该公司员工。上诉人浙商财产保险股份有限公司苏州中心支公司（以下简称“浙商保险公司”）因与被上诉人刘文启、苏州志浪贸易有限公司（以下简称“志浪公司”）、施建辉、紫金财产保险股份有限公司（以下简称“紫金保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院（2018）苏0507民初7954号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年6月19日立案受理后，法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人浙商保险公司向本院上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判，或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定的误工费损失不合理；2.一审法院认定事故的赔偿比例不合理，刘文启违反交通信号灯通行，是造成本次事故的主要原因，一审在判定精神损害抚慰金时应当予以考虑该因素。被上诉人刘文启二审辩称，一审认定的事实清楚，证据确实充分，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。刘文启向一审法院提出诉讼请求：1.请求志浪公司、施建辉共同赔偿其269246.8元，由浙商保险公司在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由志浪公司、施建辉承担赔偿责任；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院经审理认定事实如下：2017年7月4日，施建辉驾驶志浪公司的苏Ｅ×××××中型普通货车沿太阳路由西向东行驶与驾驶电动自行车沿苏埭路由北向南行驶的刘文启相撞，至刘文启受伤，两车不同程度受损。交警部门出具事故责任认定书，载明刘文启与施建辉负该起事故同等责任。司法鉴定部门出具鉴定意见书，载明刘文启遗留精神障碍，构成九级伤残；多发肋骨骨折构成十级残疾。苏Ｅ×××××中型普通货车登记车主为志浪公司，驾驶员为施建辉，该车在保险公司投保了交强险及商业险50万元，含不计免赔，事故发生在保险期间内。另查，事发后施建辉垫付5000元，浙商保险公司垫付10000元，紫金保险公司垫付13572.14元。以上事实由人口信息、企业公示信息、驾驶证复印件、行驶证复印件、道路交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、病历本、医疗费发票、住院费用清单以及当事人陈述在卷作证，予以确认。关于刘文启各项损失的认定：1、医疗费，刘文启主张因本次事故支出医疗费80365.89元，并提供相应医疗费票据。经质证，浙商保险公司认为要求扣除10%非医保用药部分费用。一审法院认为，浙商保险公司要求扣除10%非医保用药费用，但未提供非医保用药清单及替代用药清单，故对于该项要求亦不予采纳，认定医药费80365.89元。2、住院伙食补助费，参照苏州市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按照50元/天，计算64天，认定3200元。3、营养费，按照50元/天，计算90天，认定4500元。4、护理费，酌情参照苏州地区护工劳务报酬标准，按照100元/天/人，计算90天，认定9000元。5、误工费，刘文启主张按照4019.8元/月计算12个月，为48237.6元，并提供误工证明及银行流水各1份。经质证，施建辉及浙商保险公司认为因刘文启在2017年1月份有两笔来自苏州州巧精密技术有限公司的款项，故计算刘文启事发前12个月平均工资时应扣除第二笔1202.8元的收入，另外应当扣除刘文启事发后的工资收入。一审法院认为，刘文启解释第二笔收入为年终奖，应计入事发前12个月总收入，事发后从苏州州巧精密技术有限公司所得款项为停工留薪工资不应扣除并无不妥，故认定误工费为4019.8元/月×12个月=48237.6元。6、残疾赔偿金，一审法院认为根据刘文启提供银行流水及社保缴纳证明，足以证明刘文启经常居住地位于苏州。认定残疾赔偿金为43622元/年×20年×21%=183212.4元。7、精神损害抚慰金，因刘文启与施建辉对该起事故负同等责任，故认定精神损害抚慰金10500元。8、鉴定费，认定4562元，浙商保险公司辩称其不承担，但未提供相应证据，不予采纳。9、交通费，刘文启主张3000元并提供火车票8张、客车票11张，经质证，施建辉及浙商保险公司认为该部分票据与病历没法对应，不认可是治疗途中产生的交通费用。一审法院根据刘文启伤情及就医情况，酌定交通费600元。10、财产损失，认定1600元。综上，刘文启的损失为医疗费80365.89元、住院伙食补助费3200元、营养费4500元、护理费9000元、误工费48237.6元、残疾赔偿金183212.4元、精神损害抚慰金10500元、鉴定费4562元、交通费600元、财产损失1600元，共计345777.89元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案系机动车与非机动车之间的交通事故，由浙商保险公司在交强险限额范围内赔偿原告121600元。对于超出交强险部分合计224177.89元，因本次事故中刘文启与施建辉负事故同等责任，由浙商保险公司在商业三者险赔偿限额内按65%责任比例赔偿原告145715.63元，加上交强险赔偿部分并扣除垫付款10000元，浙商保险公司尚应赔偿刘文启257315.63元。因浙商保险公司已承担全部赔偿责任，施建辉、志浪公司作为机动车一方在本案中无需承担赔偿责任。刘文启应返还施建辉垫付款5000元，返还紫金保险公司垫付款13572.14元，为免诉累，均由浙商保险公司在赔偿款中直接代刘文启返还。志浪公司经合法传唤，无正当理由未到庭，系自行放弃诉讼权利，应承担相应法律后果。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：1、浙商保险公司尚应赔偿刘文启人民币257315.63元；2、刘文启返还施建辉垫付款人民币5000元；3、刘文启返还紫金保险公司垫付款人民币13572.14元；4、驳回刘文启其他诉讼请求。本院二审审理查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，同时投保交强险和三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于上诉人浙商保险公司就误工费问题所提出的上诉理由，本院认为，一审法院根据被上诉人刘文启所提供的误工证明及银行流水，按每月4019.8元、计算12个月，且并不扣除事发后苏州州巧精密技术有限公司支付给刘文启的停工留薪工资，并无不妥。关于上诉人浙商保险公司还就赔偿比例问题所提出的上诉理由，本院认为，本案系机动车与非机动车之间的交通事故，且本次事故中刘文启与施建辉负事故同等责任，一审判定由上诉人浙商保险公司在商业三者险赔偿范围内按65%的比例承担赔偿责任，并无不妥。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1744元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司苏州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 莹审判员 周剑鸣审判员 姜雨昊二〇一九年八月二十日书记员 殷晨琦