山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终1642号上诉人(原审原告)：侯淑娟，女，1982年3月11日生，汉族，晋中市榆次区村民，住榆次区。委托诉讼代理人：陈文臣，榆次区迎宾路法律服务所法律工作者。上诉人(原审被告)：王新翠，女，1970年2月21日生，汉族，晋中市榆次区村民，住榆次区。委托诉讼代理人：王晋伟，山西奉正律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：胡晓辉，男，1984年9月16日生，汉族，山西省榆社县村民，住。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司，住所地：晋中市榆次区新建北路308号。负责人：宋志文，该公司经理。委托诉讼代理人：张吉祥，男，该公司职工。上诉人侯淑娟、王新翠因与被上诉人胡晓辉、中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司（以下简称“人保晋中”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院（2018）晋0702民初4600号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。侯淑娟上诉请求：请求改判增加赔偿款345346.55元。事实与理由：一、一审判决营养费期限不当，且日平均数额偏低。上诉人住院27天，经鉴定，出院后的营养期为90天，应按117天计算。日营养费至少应按50元计算。二、一审判决误工费期限不当，月工资基数错误，月天数违法，误工费数额偏低。应加上住院的27天，共207天。上诉人提交的榆劳仲裁字（2017）390号《裁决书》中虽提到月工资为1650元，但仅能证明是4个月工资，不能证明收入情况。应按“山西省非私营单位各行业在职职工平均工资（2016）”中服务类工作的工资标准及城镇居民标准计算，每日按141.27元，月天数为21.75天计算。三、护理费期限不当，且日平均数额偏低。应加上住院的27天，按117天，每日标准应按服务业141.72元计算。四、被扶养人生活费偏低。应按城镇居民标准计算为320229.6元。五、残疾辅助器具使用年限不当，且相关赔偿项目的赔偿数额偏低。残疾辅助器具使用年限应为42年，假肢适配费应按每只48000元，更换10次计算，为480000元。假肢保养维修费用应改判为100800元。安装更换假肢期间的住宿费应按每人350元×2人×25天×10次计算，改判为175000元。维修假肢期间的住宿费应按每人350元×2人×5天×10次计算，改判为35000元。更换假肢期间的伙食补助费应按每人100元×2人×25天×10次计算，改判为50000元。维修假肢期间的伙食补助费应按每人100元×2人×5天×10次计算，改判为10000元。安装、更换假肢期间的误工费改判为35317.5元（141.27元/天×25天×10次），维修假肢期间的误工费改判为7063.5元（141.27元/天×5天×10次）。安装、更换假肢期间的护理费应改判为35317.5元（141.27元/天×25天×10次），维修假肢期间的护理费应改判为7063.5元（141.27元/天×5天×10次）。以上残疾器具费共935562元。王新翠上诉请求：1.撤销原判第二项，发回重审或改判；2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定侯淑娟的主要收入来源地及经常居住地为城镇错误。侯淑娟的户口为农业户口，一审认定的依据仅仲裁裁决书及补正裁定书和房屋租赁协议，一审未进行审核认定依法不应认定为本案关键证据。二、一审判决按照“城镇居民标准”计算侯淑娟残疾赔偿金错误，依法应当予以纠正。三、被扶养人生活费不应按照城镇居民标准计算，一审计算的被扶养人生活费远超法定标准及对应的最高限额。四、残疾辅助器具费计算错误。山西省荣军康复辅具中心不具有假肢和矫形器司法鉴定资质，也不是合法的司法鉴定机构，《假肢建议意见书》不具有合法性，据此计算的相关费用于法无据，应当予以纠正。人保晋中公司辩称，一、营养费一审认定的90天，中院96号文件规定营养费每天30，计算方式为出院之后计算，天数应以公安部下发的人身损害标准计算。二、误工费一审认定上诉人1650元，是有用工单位用工依据的，上诉人提到的农林牧140元每日，超过上诉人的实际收入，依据法律规定该项损失为损失补偿原则，而通过本次事故有超出赔偿属于不当获利，不应予以支持，应以实际收入来计算误工费。误工天数180天，为公安部下发的最长时间。三、护理费，一审法院认定90天有依据，每日100元符合中院的96号文件规定。四、抚养费以城镇居民计算，应符合两个要素，第一收入来源，第二长期居住地。上诉人户籍为农业户籍且居住地碧玉峰小区也属于农村，故抚养费和残疾补偿金应按农村标准计算，其中上诉人母亲不符合法律规定的抚养条件，因为在事发时未到60岁，所以抚养费应为孩子和父亲三人，请法院判定具体应该是几人抚养。五、残疾器具费，一审法院认定清楚，已经查明，没有鉴定资质荣军康复中心出具的鉴定结果不具备法律效力，鉴定意见保险公司不承认，残疾器具我们认为国产普通型4万元，更换年限8年，年限以20年计。其余误工、护理、伙食费用保险公司不予承担。另该起事故还有一名伤者，希望法院给另一位伤者预留。胡晓辉无答辩意见。侯淑娟向一审法院起诉请求：判令胡晓辉、王新翠、保险公司赔偿各项损失共计1308335.46元。一审法院认定事实：2017年10月02日21时30分，胡晓辉驾驶晋Ｋ×××××华菱之星牌重型半挂牵引车带晋Ｋ×××××星马牌重型罐式半挂车由西往东行驶至南外环与汇通路交叉口东时，与由西往东行驶赵芳驾驶的银钢牌电动自行车发生碰撞，同时又与由西往东行驶侯淑娟驾驶的五羊牌电动自行车发生碰撞，造成侯淑娟、赵芳受伤，三方车辆损坏的交通事故。该事故经晋中市公安局交通警察支队事故处理大队出具晋公交认字［2017］第00230号道路交通事故认定书，认定胡晓辉承担此事故的主要责任，赵芳、侯淑娟均承担此事故的次要责任。事故发生后，侯淑娟被送往山西大医院住院治疗27天，经诊断为右肱骨髁上、髁间开放粉碎性骨折，由于创伤严重，患肢血运差，失神经支配，感染，侯淑娟于2017年10月10日在全麻下行右肱骨近端开放截肢、VSD安置术。侯淑娟出院后，由榆次迎宾路法律服务所委托山西晋中司法鉴定中心对侯淑娟伤残程度及三期进行鉴定，鉴定结论为：侯淑娟构成五级伤残，出院后的误工期为180天、护理期为90日、营养期为90日。2018年8月3日，山西省荣军康复辅具中心经侯淑娟委托出具假肢建议意见书，建议意见为：1、侯淑娟适配安装的国内普及型、上臂假肢价格如下（可任选其一）：（1）肌电Ⅱ度：45000元／只，（2）肌电Ⅱ度：48000元／只；2、使用年限：假肢的安全使用年限为4年，参照本省人均预期寿命计算，侯淑娟安装、更换假肢共计10次；3、维修保养费：假肢每年的维修保养、腔体更换等费用约为假肢价格的5％；4、食宿交通费：安装假肢、更换假肢期间食宿费用，按照假肢安装期、更换期时间一般为25天计算，假肢维修期一般为5天计算，食宿费及交通费按照有关规定执行，需一人陪护；5、所有费用均为目前价格标准，未考虑物价浮动等因素。另查明，晋Ｋ×××××号／晋Ｋ×××××车辆的登记所有人为王新翠，胡晓辉系王新翠雇佣的司机。晋Ｋ×××××号车辆在中保财险处投保了交强险、第三者责任保险（保险限额50万元）及不计免赔险，此次事故发生在保险期限内。庭审中，侯淑娟要求胡晓辉、王新翠、中保财险赔偿医疗费168616.86元（包括王新翠垫付的78757元）、住院伙食补助费2700元、营养费5850元、误工费29242.89元、残疾辅助器具费875562元、精神抚慰金30000元、鉴定费4500元、护理费16528.59元、残疾赔偿金349584元、财产损失费1850元、交通费4126元、被抚养人生活费330903.92元，以上总计1808789.94元，扣除垫付费用后要求赔偿1308335.46元。王新翠对山西省晋中司法鉴定中心的两份鉴定意见书真实性认可，认为山西省荣军康复辅具中心没有相应鉴定资质，对其出具的假肢建议意见书有异议，对医疗费和住院伙食补助费无异议，营养费天数有异议，误工费计算标准不认可，应按侯淑娟固定工资1650元计算，残疾辅助器具费的更换费用不合理，更换截肢的食宿交通费没有法律依据，精神抚慰金无异议，护理费应按固定收入计算，交通费不予认可，被抚养人生活费应按农村标准计算，残疾辅助器具费应按20年计算，鉴定费不承担，财产损失认可。中保财险同王新翠意见一致。以上事实，有榆次劳动争议仲裁委员会裁决书及补正裁定书、房屋租赁协议书、道路交通事故认定书、住院病历、诊断治疗建议书、出院证、医疗费票据、山西省晋中司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费收据、山西省荣军康复辅具中心假肢建议意见书及山西假肢矫形器司法鉴定中心变更委托主体函、电动自行车收据、施应鹏出具的交通费证明、榆次郭家堡乡北合流村村民委员会证明、驾驶证、保险单等证据及当事人陈述笔录在案为凭，已经当庭质证与该院审核，可以采信。胡晓辉未到庭质证视为该放弃质证权利，推定为对侯淑娟所举证据的认可。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在商业险限额范围内按事故责任比例赔偿，仍有不足的，由侵权方按事故责任比例承担。本起交通事故，交警部门所作认定事实清楚，责任划分明确、适当，各方当事人应当据此履行各自义务。胡晓辉系王新翠雇佣的司机，在工作过程中发生事故致人损伤，依法应由其雇主王新翠承担相应赔偿责任。本起事故造成赵芳、侯淑娟二人受伤，两位伤者的经济赔偿应按相应比例在保险限额内分割，超出保险限额部分由王新翠负担。关于侯淑娟的损失：医疗费168616.86元（包括王新翠垫付的78757元）、住院伙食补助费2700元、精神抚慰金30000元、财产损失费1850元，证据充分，数额适当，应予支持；营养费偏高，该院酌情支持2700元（30元×90天）；误工费偏高，应以侯淑娟月工资1650元为标准计算180天即9900元（1650元÷30天×180天）；鉴定费偏高，该院仅支持伤残程度及三期评定费用，合计2500元；护理费偏高，因侯淑娟未提供护理人员误工证明，该院按照居民服务业标准酌情支持9000元（100元×90天）；侯淑娟虽系农村户口，但根据侯淑娟提供的证据，可以证明侯淑娟的主要收入来源地及经常居住地均为城镇，故侯淑娟要求按照城镇居民标准赔偿残疾赔偿金349584元的诉讼请求，该院依法予以支持；交通费偏高，侯淑娟提供的证据无法有效证明侯淑娟的交通费用支出，该院考虑侯淑娟外地就医的实际情况，酌情支持3000元；被抚养人生活费过高，根据侯淑娟伤残程度，侯淑娟父母侯富喜、成卫华与女儿马文慧、侯文雅的抚养费依法确定为265017.6元（441696元×60％）；关于残疾辅助器具费，侯淑娟请求赔偿的依据为山西省荣军康复辅具中心假肢建议意见书，经该院审查，山西省荣军康复辅具中心并不具备相应鉴定资质，但其作为我省从事康复辅具（主营假肢矫形器）服务工作的单位，其出具的假肢建议意见书可以作为参考依据，该院认为侯淑娟配制假肢应坚持就近配制、普及型标准原则计算合理费用，假肢更换按4年的安全使用年限以20年为限共计更换5次，每年的维修、保养费用按假肢价格的5％计算，故该院依法确定侯淑娟的假肢适配费为（右上臂）225000元（45000元／只×5只），假肢维修、保养等费用为45000元（45000元×5％×20年），安装、更换假肢期间的住宿费为25000元（100元×2人×25天×5次），维修假肢期间的住宿费为15000元（100元×2人×5天×15次），安装、更换假肢期间的伙食补助费为12500元（50元／天×2人×25天×5次），维修假肢期间的伙食补助费为7500元（50元×2人×5天×15次），安装、更换假肢期间的误工费为6875元（55元／天×25天×5次），维修假肢期间的误工费为4125元（55元×5天×15次），安装、更换假肢期间的护理费12500元（100元／天×25天×5次），维修假肢期间的护理费为7500元（100元×5天×15次），上述残疾辅助器具费合计为361000元，20年后确需继续配制辅助器具的，侯淑娟可另行主张。上述各项费用合计为1205868.46元，应由中保财险先在交强险的医疗费限额内赔偿8500元（10000元×85％），在交强险的伤残赔偿限额内赔偿93500元（110000元×85％），在交强险的财产赔偿限额内赔偿1700元（2000元×85％），剩余1102168.46元，由中保财险在第三者责任保险限额内按照70％的责任比例赔偿434281.2元（500000元-赵芳赔偿款65718.8元），由王新翠按70％的责任比例赔偿337236.7元。因王新翠已为侯淑娟垫付医疗费78757元，为减少诉累，可在本案中一并处理，垫付费用与赔偿费用相互折抵后，王新翠实际应当赔偿侯淑娟258480元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定。一审法院判决：一、限中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司于本判决生效后十日内赔偿侯淑娟537981.2元；二、限王新翠于本判决生效后十日内赔偿侯淑娟258480元；三、驳回侯淑娟的其他诉讼请求。本判决生效后，如当事人未按本判决书指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息。本案二审期间，上诉人王新翠提交证据四组：1、荣军康复中心照片一组；2、司机胡晓辉和张新安说明两份；3、山西省司法厅关于收费管理通知一份；4、代理人与开心果儿童乐园经理微信聊天记录一份，均用于证明其主张。上诉人侯淑娟对上述证据均不予认可，认为与本案无关。庭审期间，王新翠书面申请追加张复荣为本案共同被告参加诉讼，本院经审查认为，确无追加为本案被告的必要，故对王新翠的申请不予采纳。其余事实与一审查明的一致。本院认为，侯淑娟受伤治疗的相关赔偿费用问题，有双方均认可的山西晋中司法鉴定中心伤残程度及三期鉴定报告在卷佐证。其中：1、关于营养费，三期鉴定结论为出院后90日，一审按照每日30元计算90日并无不当，故该项上诉请求本院不予支持；2、关于误工费，三期鉴定结论为出院后180日，上诉人主张误工期应包含住院治疗的27天在内，本院对此予以纠正，但误工损失一审按照榆劳仲裁字（2017）390号裁决书确定的月工资1650元标准计算并无不当，故误工费应按照每月1650元标准计算207天，共计11550元；3、关于护理费，三期鉴定结论为出院后90日，上诉人主张应包含住院治疗的27天在内，本院对此予以纠正，但侯淑娟两次庭审期间均未提供护理人员的误工证明，一审按照居民服务业标准每天100元计算并无不当，故护理费应按100元/天计算117日，共计11700元；4、关于被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，侯淑娟女儿马文慧、侯文雅在其事故发生时均未成年，应计算至十八周岁，虽为农业户口，但应根据伤者侯淑娟的居住生活区域及收入来源地认定，其被扶养人生活费按照城镇居民标准计算方能在一定程度上弥补因其伤残给家庭收入造成的损失，故马文慧的被扶养人生活费应为18404元/年×4年÷2人×60%=22084.8元，侯文雅的被扶养人生活费应为18404元/年×14年÷2人×60%=77296.8元。侯淑娟父亲侯富喜的被扶养人生活费应为18404元/年×20年÷2人×60%=110424元；母亲成卫华的被扶养人生活费应为18404元/年×20年÷2人×60%=110424元，但根据该条第二款之规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度支出额，故被扶养人生活费应依法确定为305506.4元；5、关于残疾辅助器具的相关费用，一审认定山西省荣军康复辅具中心并不具有相关鉴定资质，但以该中心出具的假肢建议意见书为参考依据，对侯淑娟安装使用的上臂假肢价格、使用年限、假肢安装期、更换期及维修保养假肢产生的食宿交通等相关费用，酌情计算20年费用较为恰当，20年后确需继续配制辅助器具的，侯淑娟可另行主张，本院对此不做变动；6、关于残疾赔偿金的适用标准，有榆次碧玉峰新村物业管理服务处开具的证明为证，侯淑娟自2015年起就在榆次××××路碧玉峰小区居住，且2017年起在榆次开心果儿童乐园工作，侯淑娟虽为农业户口，但不以农村土地为主要生活来源且长期在城镇居住，原审按照城镇标准计算侯淑娟的残疾赔偿金并无不当，故对于王新翠主张应按农村赔偿标准计算侯淑娟残疾赔偿金的上诉请求，本院不予支持。除上述费用变动外，其余费用不变，各项费用合计为1250704.26元，应由中保财险先在交强险的医疗费限额内赔偿8500元（10000元×85％），在交强险的伤残赔偿限额内赔偿93500元（110000元×85％），在交强险的财产赔偿限额内赔偿1700元（2000元×85％），剩余1147004.26元，由中保财险在第三者责任保险限额内按照70％的责任比例赔偿434281.2元（500000元-赵芳赔偿款65718.8元），由王新翠按70％的责任比例赔偿368621.78元。因王新翠已为侯淑娟垫付医疗费78757元，为减少诉累，可在本案中一并处理，垫付费用与赔偿费用相互折抵后，王新翠实际应当赔偿侯淑娟289864.78元。综上所述，侯淑娟的上诉请求部分成立，王新翠的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持山西省晋中市榆次区人民法院（2018）晋0702民初4600号民事判决第一、三项；二、变更山西省晋中市榆次区人民法院（2018）晋0702民初4600号民事判决第二项为：限王新翠于本判决生效后十日内赔偿侯淑娟289864.78元。一审案件受理费16575元，由王新翠负担11602.5元，侯淑娟负担4972.5元；二审案件受理费11657元，由王新翠负担5740.5元，侯淑娟负担5916.5元。本判决为终审判决。审判长  申子西审判员  许 俊审判员  段 锋二〇一九年八月五日书记员  李 静