江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0324民初5952号原告（反诉被告）：刘雅州，男，1986年9月28日生，汉族，户籍住址睢宁县，现住睢宁县。委托诉讼代理人：史德生，睢宁县城关法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：徐州德尊汽车服务有限公司，统一社会信用代码91320324MA1PY9JH11，住所地睢宁县八里金属机电产业园八里社区18号。法定代表人：王亮，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王大鹏、金梦帅（实习），江苏楚地律师事务所律师。原告（反诉被告）刘雅州与被告（反诉原告）徐州德尊汽车服务有限公司（以下简称德尊公司）装饰装修合同纠纷一案，本院2018年7月20日立案受理后，依法适用普通程序，分别于2018年10月16日、2018年11月7日、2019年6月26日三次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）刘雅州的委托诉讼代理人史德生三次庭审均到庭，原告（反诉被告）刘雅州本人参加了后两次庭审。被告（反诉原告）德尊公司法定代表人王亮及其委托诉讼代理人邱雷参加前两次庭审。诉讼过程中，德尊公司更换诉讼代理人，由邱雷变更为王大鹏、金梦帅，后二者参加了最后一次庭审。本案现已审理终结。原告（反诉被告）刘雅州向本院提出诉讼请求：1.判令德尊公司给付所欠工程款212533.2元及利息损失（以212533.2元为基数，按照年利率6%，自2017年11月8日计算至被告实际履行之日止）；2.本案诉讼费用由德尊公司负担。事实和理由：德尊公司与刘雅州签订装饰装修合同，由刘雅州完成德尊公司的装修工程，合同总造价60万元，经双方确定合同外变更及增加工程量总价格112533.2元，工程款总计712533.2元。德尊公司已给付刘雅州工程款50万元，剩余工程款经刘雅州多次催要，德尊公司至今未付款，故刘雅州提起本案诉讼。针对刘雅州的起诉，德尊公司辩称，1.就涉案装饰装修工程，刘雅州已完成部分，德尊公司已将工程款全部付清，不存在拖欠刘雅州工程款的事实。2.双方在履行合同过程中不存在变更以及增加工程量的情况，刘雅州主张变更及增加工程的价款是112533.2元，无事实依据。3.由于刘雅州拖延工期，至今仍有部分工程未完工，涉案工程一直没有竣工验收，德尊公司应扣留刘雅州违约金10万元，且德尊公司已经向法庭提出反诉。4.刘雅州已完成的工程存在严重质量问题，使用材料也不符合当初的约定，已完成工程在使用过程中出现电线起火、吊顶下垂、墙面高低不平等情况，刘雅州不予维修，德尊公司保留起诉的权利。德尊公司向本院提出反诉请求：1.判令刘雅州支付德尊公司违约金10万元；2.反诉案件受理费由刘雅州负担。事实和理由：2017年9月2日，德尊公司与刘雅州签订一份装饰装修合同，合同约定由刘雅州负责德尊公司的装饰办公及营业厂房的装修，同时对装饰期限、装饰价款、房屋用途、价款支付方式、保修期限、违约责任等进行了详细的约定。合同签订后，德尊公司按约支付了部分款项，但刘雅州却未能按合同约定保质保量履行义务。合同约定的期限届满后，刘雅州仍有部分工程未有完工，直接导致德尊公司无法按期营业，给德尊公司造成巨大经济损失。在交付后的正常使用期间，发生了很多质量问题也给德尊公司造成了一定的损失，故德尊公司提起反诉。针对德尊公司的反诉请求，刘雅州辩称，刘雅州在施工过程中，在德尊公司的要求下增加工程量，包括装饰三楼、铺设地面等工程。2017年11月，刘雅州将最终装修项目清单交付德尊公司，在德尊公司确认的情况下，德尊公司于2018年2月14支付刘雅州5000元，从而证明德尊公司对增加工程量即最终装修项目清单是认可的，刘雅州根本不存在违约行为，且刘雅州于2017年11月将施工工程实际交付德尊公司使用。诉讼中，原告刘雅州申请对德尊公司一至三楼的涉案装饰装修工程造价进行鉴定，德尊公司同意后，本院依法委托江苏正邦工程造价咨询有限公司进行鉴定。该鉴定机构于2019年4月22日出具《工程造价初步鉴定报告书》，并通过本院致函刘雅州和德尊公司，要求双方当事人对《工程造价初步鉴定报告书》认真核查，如有异议，提出书面证据材料及相关分析计算以便鉴定机构作出调整。刘雅州对《工程造价初步鉴定报告书》不持异议。德尊公司经本院多次催促，未在规定异议时间内提出任何书面或口头意见。2019年5月20日，江苏正邦工程造价咨询有限公司出具《工程造价鉴定报告书》，鉴定涉案工程造价771641.05元。刘雅州为此支付鉴定费5500元。本案当事人围绕诉讼请求及抗辩观点依法提交了证据，本案组织当事人进行了证据交换和质证，通过双方当事人无异议的陈述以及对有效证据的认定，本院经审理认定事实如下：2017年9月2日，德尊公司（甲方、发包方）与刘雅州（乙方、承包方）签订一份《装饰工程合同书》，约定刘雅州为德尊公司进行装饰装修。工程总造价60万元，合同签订当天预付15万元；水电瓦工活完成预付10万元；木工刮大白完成支付10万元；工程完工验收后支付15万元。剩余工程款10万元，未约定在书面合同中，系双方口头约定，刘雅州陈述在涉案工程完工后支付，德尊公司陈述在工程交付使用后再行支付；工期自2017年9月2日至2017年10月16日，共45天；全部工程按双方确定的设计图纸和施工项目施工。按本合同签订的工程总造价一次性由甲方发包给乙方，如在本合同外有设计变更或增加工程量时，甲、乙双方经协商确认，签订项目变更作为附加协议；乙方按双方确定的图纸和预算项目，按国家行业规范保质保量地完成合同内容；原则上双方确认的设计图纸在施工时不得变更，在不影响总体方案和装修格调的前提下，允许甲方在需变更物施工前提出变更请求，在征得设计师同意后予以变更，并签订《工程项目变更单》后，方能进行该项目的施工，由此影响竣工日期，甲、乙双方商定。工期延迟条款：甲方工程款未按约定时限拖延一天以上，工期顺延。违约责任:1.若甲方违约造成乙方误工，施工工期顺延。2.若乙方违约造成工程不能按期完工，工期可顺延，每超过一天，甲方扣罚乙方1000元/天；其他违约责任按《合同法》处理。乙方必须严格按照合同设计图纸，预算项目及乙方报价书中承诺的材料品牌、质量，保质保量进行施工，不得偷工减料或未按合同要求使用劣质材料，如有发现，甲方完成验收时，乙方必须无条件更换及返工。完工移交：工程完工后，乙方应先进行内部验收，内验合格后再通知甲方进行正式验收，不能无故拖延，否则视为甲方验收合格。工程验收合格且甲方余款结清后，乙方将钥匙和工程保修期单一并交于甲方，至此工程全部移交甲方管理。合同签订后，刘雅州进驻现场进行施工。合同履行过程中，德尊公司通过法定代表人王亮累计共向刘雅州支付工程款50万元。德尊公司于2017年12月25日营业。本案的争议焦点为：1.涉案工程的价款数额应认定为多少；2.德尊公司是否还应当支付刘雅州工程款，如果支付，数额是多少；3.德尊公司要求刘雅州支付违约金的诉请是否具有依据。关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称解释）第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”。德尊公司、刘雅州对刘雅州未取得相应的装修资质以及由此致使涉案装修合同无效均无异议，本院依法予以确认。刘雅州主张《装饰工程合同书》仅是约定对德尊公司一、二层进行装修，在装修过程中德尊公司要求对三层也进行装修，并增加包铝塑板、墙体加固H钢、电动门、网格栅吊顶、玻璃展示柜等项目。本院认为，《装饰工程合同书》约定的60万元价款和《工程造价鉴定报告书》确定的工程造价771641.05元相差171641.05元，差距较大，明显低于涉案工程的合理成本，不具有合理性，且该数额和刘雅州主张的112533.2元的增加的价款在合理的区间。证人证言能够间接反映出装修过程中，德尊公司对部分装修项目提出变更，因此《装饰工程合同书》约定的60万元价款并非双方就涉案装修项目的真实意思表示，亦与工程实际造价差距较大，无法作为双方结算工程价款的参照标准。故按照双方实际履行的工程价款数额771641.05元作为结算工程的参照标准，更符合本案的实际情况及诚实信用原则。关于争议焦点二，解释第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。第十四条规定：“当事人对建筑工程实际竣工日期有争议，按照以下情形分别处理：……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”。德尊公司抗辩涉案工程并未经过验收，但德尊公司于2017年12月25日营业并实际使用涉案装修工程，故应视为德尊公司已经进行了验收。如争议焦点一所述，刘雅州无案涉装修工程的相关资质，应从涉案工程实际造价中扣除管理费85469.16元以及利润29861.18元，德尊公司已付50万元，故德尊公司还应支付刘雅州工程款156310.71元。解释第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日……”。第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。故关于刘雅州诉请的利息损失应按照同期银行贷款利率，自从2017年12月25日的次日开始计算为宜。关于争议焦点三，德尊公司主张刘雅州存在工程延期问题，应按照合同乙方每逾期一天支付1000元/天的约定支付违约金，同时还抗辩装修工程存在质量问题。本院认为，德尊公司的主张没有事实和法律依据，理由如下：首先，合同第三条对于工程付款方式及结算约定了按照工程进度进行付款。庭审中查明，德尊公司已支付刘雅州的50万元中，除王亮通过支付宝转账给刘雅州的2017年10月17日的6万元、2017年11月18日的5万元、2017年10月10日刘雅州收到5万元现金的收据、2017年10月21日刘雅州收到4万元现金收据外，未能提供其余39万元的付款方式及付款日期。因大部分款项系现金支付，收据、会计凭证等证据也由德尊公司掌握，从举证责任分配的角度，应由德尊公司举证证明其已按照合同约定的工程进度按时支付货款。且根据合同约定，德尊公司在2017年9月2日合同签订当日即应预付15万元，而从现有证据看，德尊公司并未提供当日付款的证据。故应认为德尊公司在合同履行过程中存在延迟付款情形。参照合同工期延迟的约定，德尊公司未按约定时限拖延付工程款一天以上，工期顺延，故不应认定刘雅州存在工程延期的情形。其次，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或被撤销后，……有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。德尊公司在和刘雅州签订装饰装修合同时，应当审查刘雅州是否具有相应的装饰装修资质，刘雅州作为个人更应该知悉其个人是否具备承揽涉案装饰装修工程的资质，因此德尊公司和刘雅州对涉案合同无效均存在过错。合同无效，双方当事人应当承担的是缔约过失责任，而非赔偿责任，故德尊公司主张按照合同违约条款要求刘雅州支付违约金的反诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条、第十四条第一款第（三）项、第十七条、第十八条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告（反诉原告）徐州德尊汽车服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）刘雅州装修工程款156310.71元及利息损失（以156310.71万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2017年12月26日起计算至实际履行之日止）；驳回原告（反诉被告）刘雅州的其他诉讼请求；驳回被告（反诉原告）徐州德尊汽车服务有限公司的反诉请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4488元，反诉案件受理费1150元，鉴定费5500元，共计11138元，由原告（反诉被告）刘雅州负担3710元，被告（反诉原告）徐州德尊汽车服务有限公司负担7428元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  冯代群审 判 员  陈晓红人民陪审员  仝金雨二〇一九年八月十二日法官 助理  吴皓月书 记 员  邢 伟附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。