四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1304民初1978号 原告：张敏，男，汉族，生于1984年12月7日，居民,户籍地四川省南充市嘉陵区。 原告委托诉讼代理人：李波（特别授权），四川绸都律师事务所律师。 被告：黄兵，男，汉族，生于1990年4月10日，居民,住重庆市潼**。 被告：付治豪，男，汉族，生于1995年12月21日，居民,住重庆市潼**。 二被告共同委托诉讼代理人：周文兵（特别授权），重庆市永川区来苏法律服务所法律工作者。 被告：重庆强顺物流有限公司，住所地重庆市綦江区石壕镇新建路**2-2。 法定代表人：王选才，该公司总经理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司，，住所地重庆市渝中区沧白路** 负责人：龙保勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：舒轮杰（特别授权），重庆钜沃律师事务所律师。 原告张敏与被告黄兵、付治豪、重庆强顺物流有限公司（以下简称强顺物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司（以下简称人保重庆分公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院2019年6月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张敏及其委托诉讼代理人李波、被告黄兵与被告付治豪的共同委托诉讼代理人周文兵、被告人保重庆分公司的委托诉讼代理人舒轮杰到庭参加诉讼，被告强顺物流公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已依法缺席审理终结。 原告张敏向本院提出诉讼请求：1.判令被告黄兵、付治豪、强顺物流公司连带赔偿原告治疗29576.39元﹙已扣除被告垫付12800.00元﹚、后续治疗费7000.00元、住院伙食补助费950.00元、营养费1800.00元、护理费15957.62元﹙变更后的金额﹚、误工费45000.00元、残疾赔偿金93438.60元（此金额为变更后的金额，含其父母、子女的被抚养人生活费）、精神损害抚慰金5000.00元、交通费1000.00元、鉴定费2600.00元等共计202322.61元，被告人保重庆分公司在交强险和商业险责任限额内承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月7日22时左右，被告黄兵驾驶渝Ｂ×××××号自卸货车在嘉陵区码头运货时，其轮胎压飞的沙石击中旁边正常工作的原告的腿部，造成原告受伤。2018年12月8日下午14时许，南充市公安局交通警察支队直属三大队﹙以下简称交警三大队﹚报案现场勘查时，认为无法还原现场，因此未出具交通事故认定书。2018年12月20日，南充市嘉陵区应急管理局接到被告黄兵举报，对事故现场进行了走访，建议作非生产安全事故登记。原告受伤后即被送往南充市中心医院进行救治，于2018年12月27日出院回家休养。2019年3月16日，经四川华大科技司法鉴定所鉴定：原告之伤构成10级伤残、后续医疗费7000.00元、误工费180日，护理费一人次90日、营养费1800.00元。渝Ｂ×××××号自卸货车实际车主为付治豪，并挂靠在重庆强顺物流有限公司下，同时在被告中国人民财产保险股份有限公司出投保有交强险及商业险。鉴于被告的行为侵犯了原告的人身权，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院依法支持并从速裁决。 被告黄兵、付治豪辩称，被告黄兵系被告付治豪所雇请的驾驶员，案发当天被告黄兵驾驶案涉车辆发生的事故。案涉车辆以挂靠经营的方式登记在被告重庆强顺物流有限公司名下，并在被告保险公司投保了交强险及商业险（含不计免赔），被告黄兵履行职务发生的事故，其责任由被告付治豪承担，由被告重庆强顺物流有限公司承担本案的连带责任。原告所诉称的事实，我方不清楚，事发当天处于冬天，且天气状态不好，车辆在行使过程1公里左右，被人拦停，当时原告是如何受伤没法确定，且交警部门也无法认定原告受伤的事实。如果原告没有充分的证据证明是我方导致的，应当驳回原告的诉请；如果是案涉车辆在行使过程中因轮胎压飞砂石而受伤，应由被告保险公司承担赔偿责任。原告受伤后我方垫付了12800元，要求一并处理。 被告强顺物流公司未提出答辩，也未提交证据。 被告人保重庆分公司辩称，本案不是交通事故，也不是参照交通事故处理的。根据司法解释规定，只规定保险公司在交通事故中参加诉讼，因此本案我方作为被告的主体不适格。原告所称的事实进过不属实，原告因对事情经过和责任划分承担举证责任。被告重庆强顺物流有限公司在保险公司投保较强险和商业险（含不计免赔）。如法院查明，需要我方理赔，根据保险合同条款约定，我公司不承担鉴定费、诉讼费，被告同意按照医疗费中的20%扣除自费药项目。涉案车辆存在超载的情况，应当扣除免赔率。原告的诉请过高。 本院经审理认定事实如下：2018年12月7日22时左右，被告黄兵驾驶渝Ｂ×××××号自卸货车在嘉陵区码头装运沙石时，其轮胎压飞的沙石击中旁边正常工作的原告张敏的腿部，造成原告张敏受伤。2018年12月8日下午14时许，交警三大队接到被告黄兵报案后，未出具交通事故认定书。2018年12月20日，南充市嘉陵区应急管理局接到被告黄兵报案，对事故现场进行了走访，建议作非生产安全事故登记。2019年4月10日，被告黄兵在交警三大队对上述案发经过予以自认。事发现场人员唐琼芳、杜建春出具的证言与出庭作证的证言再次证实上述案发经过予以证实，并称渝Ｂ×××××号自卸货车是当天在事发现场最后装载沙石的车辆，装载时间大约10多分钟。事发后，原告张敏经南充市第二人民医院送往南充市中心医院住院治疗19天，用去住院医疗费42376.39元、门诊医疗费1204.92元，共计43581.31元（此款被告黄兵、付治豪垫付12800.00元）。出院诊断为：1、左膝关节膑骨下缘粉碎性骨折；2、左侧髌韧带撕脱伤；3、左膝关节腔积液；4、脂肪肝。出院医嘱及建议：1、院外加强患肢功能锻炼，预防关节僵硬；2、出院定期复查Ｘ片以了解骨折愈合情况；3、加强营养,建议休息3个月;4、1年后取出内固定物，约需医疗费15000元……。2019年3月12日，原告张敏委托四川华大科技司法鉴定所对其伤残程度、护理期、营养期、误工期进行鉴定。2019年3月16日，四川华大科技司法鉴定所作出华科所［2019］临鉴字南充第03016号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、张敏左膝关节髌骨下缘粉碎性骨折，导致左膝关节丧失活动度39.17﹪，评定为10级伤残；2、护理期按每天1人护理90天及有关规定标准计算；3、营养期酌定60天（建议营养费1800.00元）；4、误工期酌定180日及有关规定标准计算；5、后续治疗费认定为7000.00元。用去鉴定费2600.00元。被告对病历资料无异议，对鉴定意见未申请重新鉴定，认为原告张敏对后续治疗费与残疾赔偿金不能同时主张。渝Ｂ×××××号自卸货车实际所有人系被告付治豪，该车挂靠在被告强顺物流公司经营，在被告人保重庆分公司购买了交强险及商业险1000000.00元﹙含不计免赔﹚，事故发生在保险期限内。被告黄兵系被告付治豪雇请的驾驶员，具有合法驾驶资格，其驾驶证与渝Ｂ×××××号自卸货车的行驶证均在检验有效期内。原告张敏之父张祖品，生于1943年11月24日，之母曹荣兰，生于1957年9月9日，张敏父母生育子女3人。原告张敏与唐利君系夫妻，于2007年4月2日生育女张娜，张娜现就读于德阳市旌阳区西街小学校。2019年4月26日,华尔兹庄园物业客户服务中心与南充市嘉陵区南湖街道办事处茶盘寺社区居民委员会出具的证明载明:原告张敏现居住嘉陵区,该房为李重清所有。2017年7月20日,原告张敏与李重清签订的租房合同载明:租赁期限自2017年7月20日至2020年7月20日,年租金为5000.00元……。四川行天建筑工程有限公司出具的务工证明主要内容为：原告张敏从2017年11月4月至2018年12月任项目经理，工资为6000.00元／月，2018年12月7月发生交通事故，无法继续上班，并于2018年12月停发工资。被告认为务收入不真实，虽然有证明、银行流水，但是没有劳动合同、社保证明、纳税证明等佐证，应按行业标准计算误工费。审理中，原、被告同意将被告垫付费用纳入本案一并处理，对医疗费扣减自费药的比例未达成协议。 本院认为，一、关于赔偿费用的确认问题。原告张敏的户籍虽为农村，但在城镇租房居住1年以上，且有务工收入来源的事实，故原告要求残疾赔偿金﹙含被扶养人生活费﹚适用城镇标准计算，符合法律规定，本院予以支持。四川华大科技司法鉴定所作为有合法鉴定资质的鉴定机构，指派具有鉴定资质的鉴定人员，作出的伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期鉴定意见，虽然被告对部分提出异议，但未向本院提交证据加以证明，亦未向本院申请重新鉴定，应承担举证不能的法律后果，故该部分鉴定意见，本院予以采信；作出的误工期鉴定意见，与出院医嘱及法律法规规定不符，故故该部分鉴定意见，本院不予采信；按法律法规规定，误工期只能算至评残前1日即98天。原告要求赔偿的其他相关费用，应当结合本案的实际情况和参照《最高人民法院》的相关规定进行确认。审理中，原、被告同意将被告垫付费用纳入本案一并处理，系双方真实意思表示，不违反法律规定，本院予以认可。为此，原告张敏的医疗费42376.39元﹙29576.39元+12800.00元，主张费用比实际发生费用少1204.92元﹚、后续治疗费7000.00元、住院伙食补助费570.00元﹙30元/天×19天﹚、营养费1200.00元﹙20元/天×60天﹚、护理费15957.62元﹙64717元/年÷365天/年×90天﹚、误工费17376.07元﹙64717元/年÷365天/年×98天，结合本案实际，标准按2018年度四川省城镇全部单位就业人员平均工资标准计算较为适宜）、残疾赔偿金92655.80元﹝33216元/年×20年×0.1+（其父母）23484元/年×23年×0.1÷3+（其女）23484元/年×7年×0.1÷2﹞、精神抚慰金5000.00元﹙50000.00元×0.1﹚、交通费300.00元（原告未提交票据，结合案情，本院酌定）、鉴定费2600.00元，共计185035.88元；符合机动车交强险中死亡伤残责任限额项下负责赔偿的费用为131289.49元、符合机动车交强险中医疗费用责任限额项下负责赔偿的费用为51146.39元、不属于交强险责任限额项下负责赔偿的费用为2600.00元，本院予以确认。 二、关于赔偿责任的确认问题。本次事故发生在道路以外的嘉陵区码头沙石场内，被告黄兵驾驶渝Ｂ×××××号自卸货车在装运沙石时，该车轮胎压飞的沙石击中旁边正常工作的原告张敏的腿部致伤，虽然没有相关部门出具的证明及责任划分予以佐证，但是被告黄兵在交警三大队对事发经过已经自认，并在安全部门报案时再次予以自认，原告为此向本院提交了事发现场工作人员唐琼芳、杜建春出具的证言及出庭作证的证言予以佐证。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”，原告张敏提供的证据能够证明其在本次事故中不存在过错，三被告认为原告张敏存在一定过错，但未提供任何证据加以证明，应当承担举证不利后果，故应当推定被告黄兵负本次事故全部责任，原告张敏无责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十七条“车辆在道路以外通行时发生的事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参照本法有关规定办理。”和《最高人民法院》第二十八条“机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。”之规定，本次事故可参照机动车交通事故责任纠纷予以处理,故被告人保重庆分公司提出通事故，也不是参照交通事故处理的，不属于保险公司理赔的范围的抗辩不能成立，本院不予采信。审理中，原、被告对医疗费自费药扣减比例未达成一致意见，结合案件实际情况，本院酌定自费药扣减比例为16%较为适宜。渝Ｂ×××××号车系被告黄兵所有，被告强顺物流公司系该车挂靠公司，该车在被告人保重庆分公司投保了机动车交强险及商业险1000000.00元（含不计免赔），事故发生在保险期限内，原告张敏系该车第三者，被告黄兵有符合驾驶该车的驾驶资格，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，《最高人民法院》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”、第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，被告人保重庆分公司应当在有责交强险责任限额内按分项对原告张敏的损失承担赔偿责任；不足部分，被告人保重庆分公司应当依照保险合同约定在商业三者险的责任限额内承担赔偿责任；仍不足部分，由被告付治豪承担赔偿责任，被告强顺物流公司对此承担连带赔偿责任。被告人保重庆分公司称其不承担诉讼费和鉴定费的理由不能成立，本院予以采信。 综上所述，被告人保重庆分公司在交强险的死亡伤残责任限额内赔偿原告张敏的损失110000.00元、医疗费用责任限额内赔偿原告张敏的损失10000.00元，共计120000.00元；不足部分即65035.88元﹙185035.88元-120000.00元﹚，被告人保重庆分公司在商业三者险的责任限额内赔偿原告张敏的各种损失55655.66元［65035.88元-2600.00元-6780.22元（42376.39元×16%）］;被告付治豪赔偿原告张敏的各种损失9380.22元﹙65035.88元-55655.66元﹚，被告强顺物流公司对此承担连带赔偿责任。被告黄兵、付治豪垫付款12800.00元应从原告张敏的赔偿款中扣减。为了结纠纷，维护社会和谐，保护当事人的合法权利，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、第七十七条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院》第三条、第十六条、第二十八条，《四川省实施办法》第五十二条第一款、第二款第（一）项，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十九条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告张敏的损失120000.00元； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告张敏的损失55655.66元； 三、被告付治豪赔偿原告张敏的损失9380.22元，被告重庆强顺物流有限公司对此承担连带赔偿责任； 四、以上款项限在本判决生效后10日内支付，被告黄兵、付治豪的垫付款12800.00元从原告张敏的赔偿款项中扣减；； 五、驳回原告张敏的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2082.00元，由原告张敏负担310.00元，被告付治豪负担1772.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 员 王立明 二〇一九年八月三十一日 法官助理 赵福芳 书 记 员 何昊霖