广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初10235号原告：赵志平，男，1982年2月3日出生，汉族，住湖北省应城市。委托诉讼代理人：梁浩枝，广东济律本律师事务所律师。被告：东莞市致达机械工具有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇霄边社区第二工业区北源街****。统一社会信用代码为91441900796202977L。法定代表人：李清，该公司总经理。委托诉讼代理人：李井刚，广东赋诚律师事务所律师。原告赵志平与被告东莞市致达机械工具有限公司(以下简称“致达公司”)劳动争议一案，本院于2019年5月8日受理后，依法适用简易程序，于2019年7月4日公开开庭进行了审理。原告赵志平及其委托诉讼代理人梁浩枝，被告致达公司的委托诉讼代理人李井刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间及职务：赵志平于2018年4月9日入职致达公司，担任生产部装配一职。二、劳动合同签订情况：双方已签订了书面的劳动合同，该劳动合同注明，赵志平的初始工资额为1720元/月或8.68元/时，每天工作10小时，每周工作6天。三、参保情况：致达公司已为赵志平参加社会保险。四、受伤前的月平均工资：赵志平主张其月平均工资为7500元，具体为2018年4月工资6362元，致达公司实际通过其法定代表人的配偶李政良向其转账发放5500元；2018年5月工资7500元，致达公司通过李政良向其转账发放8527元，其中1027元包括住院期间的医疗费及2018年4月份未足额发放的工资862元；2018年6月份工资为7500元，是通过吴长青向其微信转账支付；2018年7月只上了20天班，未发放工资。赵志平提交了微信用户为“致达老吴”向其微信转账7500元的转账记录拟证明其月平均工资水平。致达公司对转账记录的真实性不予确认，其主张吴长青系公司厨房职工。发放工资不应是吴长青发放，赵志平2018年5月份及2018年6月份的工资为3884.98元，李政良给赵志平的款项为医疗费和赔偿，其向赵志平支付工资是以现金方式发放，但未有工资条及领取工资时未要求赵志平签名，致达公司提交了2018年4月至2019年5月的工资表拟证明赵志平的实际工资，但赵志平对该工资表不予确认。法院认定及理由：赵志平虽提交了微信用户为“致达老吴”向其转账7500元的转账记录拟证明其工资水平，但该微信记录未有效证明该笔款项为致达公司向其支付的工资，且致达公司对该转账记录的真实性不予确认，在赵志平未能提交充分证据证明其工资的情况下，本院对赵志平主张其月工资为7500元的主张不予采信。因致达公司提交的工资表未有赵志平的签名确认，赵志平对该工资表亦不确认，故本院对该工资表亦不予采纳。因双方均未能提交有效证据证明赵志平的实际工资，故本院参照东莞市劳动力市场工资指导价位金属制品制造人员中五金制品制作装配人员50分位工资指导价位4246元/月及结合东莞市2017年社会平均工资为4454元/月，酌定认定赵志平受伤前的月工资为4454元。因致达公司未对仲裁认定的赵志平月平均工资4956元提出异议，视为其确认。故本院认定赵志平受伤前的月平均工资为4956元。五、工伤及其处理经过：2018年5月19日赵志平在工作中受伤，2018年5月20日至东莞市人民医院住院，2018年5月31日出院，出院医嘱为“住院期间留陪人1位，出院后1月内需陪人1名，全（半）休30天”。2018年10月8日，赵志平该次受伤被认定为工伤，2018年11月21日经鉴定为伤残十级，未达护理等级。东莞市社会保险基金管理中心于2019年7月11日向赵志平支付了一次性伤残补助金20342元、一次性工伤医疗补助金2906元。赵志平提交了政永皮具厂出具的证明，拟证明其住院期间的陪护人员高静的月工资为4500元。致达公司对证明不予确认。法院认定及理由：如上所述，赵志平受伤前的月平均工资为4956元/月。赵志平发生工伤，被评定为十级伤残，东莞市社会保险基金管理中心已向赵志平支付了一次性伤残补助金20342元、一次性工伤医疗补助金2906元。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第五十六条的规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金14350元（4956元/月×7个月-20342元）、一次性工伤医疗补助金2050元（4956元/月×1个月-2906）、一次性伤残就业补助金19824元（4956元/月×4个月）。关于护理费。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。赵志平虽提交了政永皮具厂出具的证明拟证明高静的月工资为4500元，但致达公司对此不予确认，且赵志平未能提交其他客观证据予以佐证，故本院对该证明不予采纳。结合赵志平住院11天、医嘱出院后1月内需陪人1名，参照东莞市2017年社会平均工资4454元/月，计算得出致达公司应支付赵志平住院期间护理费6087元（计算方法：4454元/月÷30天×11天+4454元/月）。六、关于2018年7月的工资：赵志平主张其2018年7月份工资20天，致达公司有对其纸质考勤，但该考勤记录在致达公司处。致达公司对此不予确认，其主张赵志平受伤后没有回公司上班。法院认定及理由：考勤记录属于用人单位掌握管理的证据，本案中致达公司未能提交工资表或考勤记录证明赵志平2018年7月份的出勤情况，其应承担举证不能的不利后果。结合赵志平的出勤情况及月平均工资4956元，可计算出赵志平2018年7月工资为4956元/月÷30天×20天=3304元。因致达公司未对仲裁结果要求其支付赵志平2018年7月工资4956元提出异议，视为其对自身权益的合法处分，本院予以确认。故致达公司应支付赵志平2018年7月工资4956元。七、劳动关系解除及原因：赵志平主张因致达公司说其不接受工作调换，出院后拒不到岗，双方劳动关系于2018年8月1日解除。致达公司主张因赵志平受伤后未回公司上班。双方于仲裁阶段确认双方的劳动关系已于2018年8月1日解除。致达公司于仲裁时主张因赵志平康复出院经调养后拒不到岗，也不接受相关工作调换，违反了致达公司员工手册第55条第一项“1月内无故旷工5天”的规定。致达公司未提交赵志平未到岗且不接受工作调换的相应证据。法院认定及理由：致达公司未能举证证明赵志平存在旷工等严重违反用人单位规章制度的情形，本院认定致达公司违法解除与赵志平的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向赵志平支付赔偿金。故致达公司应支付赵志平违法解除劳动关系赔偿金4956元/月×0.5月×2倍=4956元。八、赵志平仲裁请求：1.致达公司支付赵志平陪护费7000元；2.致达公司支付赵志平2018年7月份工资8000元；3.致达公司支付赵志平一次性伤残补助金56000元、一次性工伤医疗补助金8000元、一次性伤残就业补助金32000元；4.致达公司支付赵志平违法解除劳动关系赔偿金16000元。九、赵志平仲裁结果：1.致达公司支付赵志平2018年7月份工资4956元；2.致达公司支付赵志平一次性伤残补助金34692元、一次性工伤医疗补助金4956元、一次性伤残就业补助金19824元；3.致达公司支付赵志平陪护费4100元；4.致达公司支付赵志平违法解除劳动关系赔偿金4956元。十、原告赵志平的诉讼请求：1.致达公司支付赵志平陪护费7000元；2.致达公司支付赵志平2018年7月份工资8000元；3.致达公司支付赵志平一次性伤残补助金56000元；4.致达公司支付赵志平一次性工伤医疗补助金8000元；5.致达公司支付赵志平一次性伤残就业补助金32000元；6.致达公司支付赵志平违法解除劳动关系赔偿金8000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第五十六条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞市致达机械工具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告赵志平支付一次性伤残补助金14350元、一次性工伤医疗补助金2050元、一次性伤残就业补助金19824元；二、限被告东莞市致达机械工具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告赵志平支付住院期间护理费6087元；三、限被告东莞市致达机械工具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告赵志平支付2018年7月工资4956元；四、限被告东莞市致达机械工具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告赵志平支付违法解除劳动关系赔偿金4956元；五、驳回原告赵志平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告赵志平负担。原告庭前已向本院申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  莫沛林二〇一九年八月七日书记员  杜森森关雅芳