湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0112民初1774号 原告：湖南富基置业有限公司，住所地长沙市望城区普瑞大道二段888号。 法定代表人：王洪辉，董事长。 委托诉讼代理人：潘红姣，湖南崇民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王卓，湖南崇民律师事务所律师。 被告：张升华，男，1976年9月13日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区。 第三人：中国邮政储蓄银行股份有限公司长沙市开福支行，营业场所长沙市开福区东风路40号（原22号）。 负责人：叶朝晖。 第三人：湖南温馨物业管理有限公司，住所地长沙市望城区月亮岛街道黄都港社区普瑞大道二段888号。 法定代表人：魏巍。 原告湖南富基置业有限公司（以下简称“富基公司”）诉被告张升华、第三人中国邮政储蓄银行股份有限公司长沙市开福支行（以下简称“邮储银行长沙开福支行”）、第三人湖南温馨物业管理有限公司（以下简称“温馨物业公司”）商品房销售合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案受理后，依法适用简易程序审理，后因被告张升华下落不明，依法转为普通程序，并于2019年8月8日公开开庭进行了审理。原告富基公司的委托诉讼代理人王卓到庭参加了诉讼，被告张升华经本院公告传唤、第三人邮储银行长沙开福支行、温馨物业公司经本院传票传唤，均无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告富基公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订《长沙市望城区商品房买卖合同》及其补充协议，被告协助原告到不动产登记中心办理解除合同、撤销网签、注销备案、注销预告登记、办理退维修基金及契税等相关事宜；2、判令被告向原告支付合同解除违约金（总购房款的20%）89041.20元；3、判令被告承担原告为实现债权支出的律师费1万元；4、判令被告向原告支付代偿的贷款本息56500元（暂计算至2019年1月底）；5、判令被告承担本案诉讼费用及其他支出的合理必要费用；以上第2、3、4项共计155541.20元。审理过程中，富基置业公司主动撤回第4项诉讼请求，并申请增加要求被告向原告支付因被告逾期还款导致原告代为垫付的公告费560元及诉讼费5489元，本院依法予以准许。事实与理由：2015年1月14日，被告（买受人）与原告（出卖人）签订《长沙市望城区商品房买卖合同》及其补充协议，约定被告购买原告开发的位于长沙市望城区房屋，建筑面积104.02平方米，购房款445206元，约定在2015年8月31日前交房。被告在2015年1月8日前将房屋首付款135206元支付给原告，剩余房款31万元采取银行按揭方式支付。根据合同补充协议约定，在产权证办理完毕前，买受人未按规定期限偿还贷款或要求终止贷款合同，导致出卖人承担保证责任的，出卖人有权单方解除商品房买卖合同，收回商品房并主张购房款20%的违约金，买受人投入的装修不作任何补偿。同时，买受人应当在出卖人履行保证责任后30天内，协助出卖人到房屋登记机构办理有关注销合同备案或预告登记等手续，否则由此给出卖人造成的损失（包括但不限于诉讼费、执行费、律师费、交通费、文印费及其他费用）由买受人承担。2015年，被告与第三人邮储银行长沙开福支行、原告三方签订《个人购房／购车借款及担保合同》，约定原告为被告购买案涉房屋办理的按揭贷款提供阶段性连带保证担保。贷款合同生效后，被告在原告保证期内多次未按时偿还银行贷款本息，原告已经为被告累计垫付贷款本息56500元（暂计算至2019年1月底），邮储银行长沙开福支行已经向长沙市开福区人民法院提起诉讼，现该案处于一审审判阶段。被告于2015年1月14日向原告支付首付款46166元，与第三人温馨物业公司于同日签订《借款协议》并出具借款借据，约定由温馨物业公司借款89040元给被告用于支付购房首付款，但截至起诉前，原告仍未收到上述首付款。综上所述，被告的行为构成严重违约，原告为了维护自身合法权益，有权主张解除商品房买卖合同并要求被告支付违约金、相关费用等全部损失。 被告张升华未予答辩。 第三人邮储银行长沙开福支行、温馨物业公司没有到庭陈述意见。 原告富基公司提交了《长沙市望城区商品房买卖合同》及其《补充协议》、《个人购房/购车借款及担保合同》、客户回单、证明、扣划保证金回单、定金收据、借款协议及借款借据、《诉讼委托代理合同》及律师费发票、支付凭证、收款证明、贷款结清证明、回购款项支付凭证、（2019）湘0105民初1477号民事判决书、长沙市住房和城乡建设局商品房合同备案信息等作为证据，被告张升华、第三人邮储银行长沙开福支行、温馨物业公司均未提交证据，也没有到庭对上述证据发表质证意见。本院经审查认为，上述证据符合证据形式要件，且能够辅助查明本案事实，予以采信。 根据上述有效证据及原告富基公司的当庭陈述，本院查明的事实如下： 2015年1月14日，原告富基公司（出卖人）与被告张升华（买受人）签订《长沙市望城区商品房买卖合同》。合同约定：被告购买原告开发的坐落于长沙市望城区房屋，建筑面积104.02ｍ2，总价款445206元；买受人以银行按揭方式付款，应于2015年1月8日交付购房首期款（含定金）135206元，剩余31万元向贷款银行申请贷款支付；出卖人应当在2015年8月31日前交付商品房。合同附件七《补充协议》第二条第一款第四项第一目约定，在房屋所有权证办理完毕前，买受人未按银行、公积金贷款合同规定期限偿还贷款或要求终止贷款合同，导致出卖人承担了保证责任的，出卖人有权单方解除《商品房买卖合同》，收回商品房，向买受人收取购房款20%的违约金，买受人为房屋投入的装修不做任何补偿。同时，买受人必须在出卖人履行保证责任后30日内，协同出卖人到房屋登记机构办理有关注销合同备案或预告登记等手续，否则由此给出卖人造成的损失（包括但不限于相关诉讼费、执行费、律师费、交通费、文印费及其他费用）由买受人承担。 之后，被告作为借款人、原告作为保证人与第三人邮储银行长沙开福支行作为贷款人签订《个人购房/购车借款及担保合同》，借款本金为31万元，借款期限240个月，自2015年1月23日至2035年1月23日，借款用途为购买上述房屋。原告提供阶段性连带责任保证，至贷款合同约定的正式抵押登记手续办理完毕。借款合同签订后，第三人邮储银行长沙开福支行将借款31万元根据约定汇入原告账户。贷款发放后，因被告没有按时偿还贷款本息，导致贷款银行要求原告履行保证责任，原告多次代被告垫付到期的贷款本息。2019年1月，第三人邮储银行长沙开福支行向长沙市开福区人民法院提起诉讼，该院作出（2019）湘0105民初1477号民事判决：张升华自判决生效之日起十日内偿还邮储银行长沙开福支行借款本金263288.01元，利息及罚息1771.77元，合计265059.78元（利息及罚息暂计算至2019年5月31日，此后利息及罚息依合同约定继续计算至实际清偿日止）；富基置业公司对张升华的上述债务承担连带清偿责任（承担责任后，有权向张升华进行追偿）；驳回邮储银行长沙开福支行的其他诉讼请求；受理费5489元，公告费560元，共计6049元，由张升华、富基置业公司共同承担。2019年7月31日，原告代被告清偿了全部贷款，并代被告向邮储银行长沙开福支行支付了受理费5489元及公告费560元，合计6049元。 另，原告陈述“被告于2015年1月14日向原告支付购房款及定金共计46166元，同时被告还与第三人温馨物业公司签订借款协议，向第三人温馨物业公司借款89040元用于支付购房首付款，但被告并未收到该款项”。案涉房屋未交付，亦未办理不动产登记或不动产预告登记，案涉合同没有办理备案手续。截止本案庭审日，案涉房屋上没有权利负担。 本院认为，原告富基公司与被告张升华签订的《长沙市望城区商品房买卖合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，双方当事人均应诚信履行各自合同义务。本案的焦点为：解除案涉《长沙市望城区商品房买卖合同》条件是否成立？如果成立，后续事宜应如何处理？案涉《长沙市望城区商品房买卖合同》附件七《补充协议》第二条约定，在房产证办理完毕前，买受人逾期偿还银行贷款，导致出卖人承担保证责任的，出卖人有权单方解除商品房买卖合同，收回商品房。因被告未能依约按时偿还银行按揭贷款，导致原告承担保证责任，基于前述合同约定，原告有权解除合同；案涉房屋尚未交付，亦未办理不动产预告登记，被告不负有向原告退还房屋并配合办理注销预告登记的义务；案涉《长沙市望城区商品房买卖合同》没有办理备案登记手续，被告亦不负有配合撤销的义务；关于原告主张因被告逾期还款导致第三人邮储银行长沙开福支行另案起诉而由原告代为承担的诉讼费，应当由被告予以支付；合同解除后，原告因案涉合同收取的购房款应予返还。关于案涉房屋首付款，原告主张“被告采取向第三人温馨物业公司借款方式支付”及“原告并未实际收到全部购房首付款”，第三人温馨物业公司没有就“其是否与被告签署借款协议并按约定履行了代被告支付购房首付款义务”到庭陈述意见，本院暂时不能确定被告是否已经支付全部购房首付款，鉴于被告也没有在本案中就购房首付款提出主张，本院暂不处理。原、被告及第三人在理清各方权利义务关系后，可另行主张权利。但是，原告自认被告已支付的首付款46166元，应当由原告予以退还，还应自被告支付之日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率向被告支付利息。关于被告自行偿还的贷款本息，被告没有提交证据证实其自行偿还贷款本息情况，第三人邮储银行长沙开福支行也未到庭就相关事实作出陈述，则本院亦不处理被告自行偿还的贷款本息，可由被告另行主张权利。关于在涉案贷款合同履行过程中原告代为偿还的贷款本息。根据商品房买卖合同司法解释之规定，商品房买卖合同、贷款合同解除后，原告负有向贷款银行返还购房贷款及向买受人返还房款本息的义务，其在房屋买卖合同解除后结清了贷款本息，则不再负有向被告退还该部分购房款的合同义务。原告基于贷款合同项下保证人身份，在履行代偿义务后，再向被告即买受人行使追偿权已毫无必要。鉴于原告已经主动撤回该部分的诉讼请求，对此，本院不再处理；至于原告主张由被告协助办理退物业维修基金及契税的诉求，原告并未提交证据证明该两项费用的缴纳情况，且该两项费用的缴纳及退付均由相关法律及政策进行规定，不属于本案审查范畴，对该诉求本院不予支持。 合同解除系被告违约所致，根据合同约定，被告应向原告支付总房款20%的违约金。本院认为，该标准过高，本院综合双方合同履行情况、原告实际损失、被告过错程度，并结合房地产市场行情，根据公平、诚实信用的基本原则，酌情调减解除合同违约金为总购房款的2%，即为8904元（445206元×2%，四舍五入取整）。故本院对原告主张由被告支付违约金的诉讼请求，予以部分支持。至于律师费，补充协议明确约定了律师费等相关费用由违约方承担，原告也向本院提交了其委托律师参加诉讼并实际支付律师费的相关证据，且原告主张律师费1万元，没有明显过高，本院对该项诉讼请求予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告湖南富基置业有限公司与被告张升华在2015年1月14日签订《长沙市望城区商品房买卖合同》； 二、原告湖南富基置业有限公司于本判决生效后十日内退还被告张升华购房首付款46166元，并自2015年1月14日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率支付利息至该款项清偿之日止； 三、被告张升华于本判决生效后十日内支付原告湖南富基置业有限公司依据（2019）湘0105民初1477号民事判决书代付的诉讼费6049元； 四、被告张升华于本判决生效后十日内支付原告湖南富基置业有限公司违约金8904元； 五、被告张升华于本判决生效后十日内支付原告湖南富基置业有限公司律师费10000元； 六、驳回原告湖南富基置业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理2401元，由原告湖南富基置业有限公司负担1831元，被告张升华负担570元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长 杨 恋 人民陪审员 张 宏 人民陪审员 杨田惠 二〇一九年八月八日 代理书记员 肖 娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第一条本解释所称的商品房买卖合同，是指房地产开发企业（以下统称为出卖人）将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第二十五条以担保贷款为付款方式的商品房买卖合同的当事人一方请求确认商品房买卖合同无效或者撤销、解除合同的，如果担保权人作为有独立请求权第三人提出诉讼请求，应当与商品房担保贷款合同纠纷合并审理；未提出诉讼请求的，仅处理商品房买卖合同纠纷。担保权人就商品房担保贷款合同纠纷另行起诉的，可以与商品房买卖合同纠纷合并审理。 商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的、出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。