河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀07民终1661号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地张家口市桥东区建设东街2号新胜家园南苑4号。 法定代表人：张峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李杨，河北诚成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周建军，男，1958年8月1日出生，汉族，住张家口市桥西区。 委托诉讼代理人：刘树苹（系周建军妻子），女，1967年1月30日出生，汉族，住张家口市桥西区。 委托诉讼代理人：杨明，张北县张北镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：郭成，男，1965年11月8日出生，汉族，住张家口市桥东区。 被上诉人（原审被告）：张家口通泰运输集团有限公司，住所地张家口市经开区胜利中路232号。 法定代表人：焦玉和，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈震，该公司职员。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人周建军、郭成、张家口通泰运输集团有限公司（以下简称通泰运输公司）机动车客运合同责任纠纷一案，不服河北省沽源县人民法院（2019）冀0724民初53号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平洋保险公司的委托诉讼代理人李杨，被上诉人周建军的委托诉讼代理人刘树苹、杨明，被上诉人郭成，被上诉人通泰运输公司的委托诉讼代理人陈震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太平洋保险公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判上诉人按照90天计算周建军的护理费。(不服金额4320元)；2.改判上诉人按照90天计算周建军的营养费。(不服金额1080元)；3.改判上诉人不应承担本案的鉴定费3702元；4.改判上诉人不应承担精神损害抚慰金6300元；5.改判上诉人不应承担租赁床费1240元；6.改判上诉人不应承担服装费660元；7.改判上诉人不应承担住宿费840元；8.改判上诉人不应承担医疗器具费3300元。不服金额合计：21442元。请求二审法院依法判决一审诉讼费、二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、经张家口市法医鉴定中心出具《张家口市法医鉴定中心鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人周建军的伤残等级为九级、十级，医疗终结期180日，护理期90日，营养期90日。鉴定意见书中已经明确写明，护理期、营养期均为90日。但一审法院在已有鉴定报告的情况下，按照住院天数计算护理期和营养期没有法律依据。二、根据保险条款的约定，鉴定费、律师费等不应由保险公司承担。三、本案的案由为保险合同，不是侵权责任，因此在合同案件中精神损害抚慰金不属于保险合同的赔偿范围。四、租赁床费用的票据为收据，不是正规票据，且陪护椅费用应包含在护理费中，不应再单独计算。五、服装费用的票据为收据，不是正规票据，且事故认定书中没有显示披上诉人周建军有财产损失。六、被上诉人周建军本人就在张北县居住，但其提供的住宿费发票也是张北宾馆开具的，并不是周建军因交通事故产生的住宿费且住宿费的赔偿不属于保险公司的赔偿范围。七、被上诉人周建军所购买的医疗器具是其自行购买，且是代开发票，且医疗器具不属于保险公司的赔偿范围。综上所述，故请求贵院查明事实，依法改判。 周建军辩称，一、一审判决正确应当维持。二、上诉人认为，周建军的护理天数、营养天数应当按照司法鉴定90天计算。病历记载周建军住院天数119天，途中出院7天，后因伤情严重又重新住院共126天。周建军实际住院的天数多，司法鉴定的护理期、营养时间少，司法鉴定的意见不能如实反映周建军的住院天数，不能如实反映周建军住院期间需要护理的天数及营养天数。一审法院根据周建军的实际住院天数确定126天的护理期、营养期是正确的，不采信司法鉴定的护理期、营养期有事实依据。三、上诉人认为，保险公司不应承担本案的3702元的鉴定费。周建军人身损害是郭成驾驶的通泰运输公司客车造成的，该公司又担保了《道路客运责任保险》风险应由保险公司承担。保险公司的上诉理由不成立。四、上诉人认为，保险公司不应承6300元的精神抚慰金．保险公司的理由为，本案案由为保险合同纠纷，但一审法院确定本案的案由为机动车客运公司合同纠纷，一审中保险公司对案由无异议，造成周建军受伤是通泰运输公司，侵权人虽然是该公司，但该公司与保险公司签订的合同精神抚慰金己转移到保险公司，所以保险公司应承担6300元的精神抚慰金。五、上诉人认为，租床费用为收据，不是正规发票，且赔护费用包含在护理费之中，不应单独计算。护理费是护理人员护理周建军的劳务支出。赔护椅是护理人员，护理周建军晚上临时用的折叠椅，两种费用不是一回事。1240元的租床费包括在护理费中的说法是错误的。保险公司应承担租床费。六、上诉人认为660元的服装费，不是正规法票，事故认定书中并没有财产损失，保险公司不赔。2018年7月11日郭成驾驶通泰通输公司客车撞到了休室台的墙上，又撞到了树上至周建军多处骨折，同时到张北县医院救治又转张市二五一医院，医生在抢救周建军的过程中把张北县人民法院发给周建军的警服上下衣、内衣全部剪乱，以利包扎，交通事故认定书中不可能记载医生剪衣服这一治疗过程，一审法院酌情考虑赔660元的衣服钱是正确的。衣服虽属于财产损失，是保险公司赔偿范围。七、上诉人认为，周建军本人在张北县居住，开具的发票是张北县宾馆住宿费不是因交通事故产生的，保险公司拒赔。周建军是张北法院退休不假，退休后—直随妻子在张家口市桥西区居住。发生车祸后到张北县找代理人打官司，需到张北县住旅馆，到沽源县法院立案，办理各种司法文书，需要住宾馆，840元的住宿费是处理交通事故发生的，住宿费是属于保险公司赔偿的范围。上诉人没有提供在张北县居住的证明。上诉人的上诉理由不成立。综上所述，通泰运输公司投保太平洋保险公司座位险每位80万，一审判决赔384556元，扣除运输公司垫付186673元，周建军仅得197882元，这远没有达到座位险范围，上诉人把赔偿责任转移到别人或者拒赔，不符合座位险约定。一审判决正确，希望二审法院驳回上诉人的上诉请求。 郭成、通泰运输公司辩称，与太平洋保险公司意见一致。 周建军向一审法院起诉请求:1.要求判令太平洋保险公司、郭成、通泰运输公司赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计417137.17元；2.案件受理费、鉴定费由太平洋保险公司、郭成、通泰运输公司负担。 一审法院认定事实：2018年7月11日10时30分许，郭成驾驶属通泰运输公司所有的冀Ｇ×××××号宇通牌大型客车（载乘员姚尚清、刘树清、周建军等共计19人）沿锡海线由南向北行驶至沽源县辖区处，在躲避对面来车过程中没有控制好车辆，致使车辆发生侧滑驶入公路东侧休息区平台与墙体及树木发生碰撞，造成周建军严重受伤的重大道路交通事故，经交警认定郭成负事故全部责任；张家口市法医鉴定中心司法鉴定原告伤残等级为肋骨骨折为九级伤残、桡骨骨折为10伤残，择期进行二次手术。事故发生后，周建军分别到张北医院、张家口二五一医院进行治疗119天，中途出院七天，由于病情恶化，又住院治疗，在住院期间医嘱患处支具固定需外购，故周建军外购器具花去3300元。通泰运输公司垫付医疗费、救护车费共计186673.12元（其中有保险公司垫付80000元）。另查明该车辆在太平洋保险公司投保了每座座位险80万元且不计免赔，事故发生在保险期间。确定周建军的具体损失为：1.医疗费、救护车费186673.12元；2.护理费120元X126天=15120元；3.营养费126天X30元/天=3780元；4.住院伙食补助费119天X30元/日=3570元；5.伤残赔偿金30548元X20年X21%=128301.60元；6.二次手术费30000元；7.精神抚慰金6300元；8.鉴定费3702元；9.医疗器具3300元；10.租赁床费租金1240元；11.赔偿服装费660元；12.办理赔偿事宜的住宿费13张票840元；13.交通费1070元。共计384556.72元。以上事实有沽源县公安交通警察大队《道路交通事故认定书》、张家口市251医院诊断证明、张家口市法医鉴定中心司法鉴定意见书、病历、用药清单、双方一致的陈述所证实。 一审法院认为，客运合同是承运人将旅客从起运地点运输到约定地点旅客支付票款的合同。根据《中华人民共和国合同法》的规定，承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任。郭成驾驶属通泰运输公司所有冀Ｇ×××××8号宇通牌大型客车，在躲避对面来车过程中没有控制好车辆，致使车辆发生侧翻，雇主通泰运输公司应承担全部赔偿责任。鉴于该肇事车辆在太平洋保险公司投保了客运责任险且每座80万元，故应在责任限额内赔偿。对每日护理费标准，应当按全市法院统一标准120元计算；对护理期和营养期限虽然鉴定意见为90日，但实际住院治疗为119天，中途出院7天，由于病情恶化又二次住院，加之伤情严重，按126天护理期、营养期为宜。故90日的护理期、营养期的鉴定意见不予采信；太平洋保险公司认为要求赔偿精神抚慰金9000元过高问题，根据周建军的伤残等级应按6300元赔偿；对外购医疗器具因为有医嘱，符合法律规定，故应支持；对服装费在发生事故中实际损坏，确为实际损失，所以自由裁量赔偿660元；对周建军请求赔偿的手机损失无法认定，不予赔偿；太平洋保险公司提出对精神抚慰金、鉴定费、诉讼费不予赔偿的抗辩，太平洋保险公司未提供保险合同，在合同中对上述赔偿是否有免责条款，是否进行了提示和说明无法认定，故对其抗辩理由不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百九十三条、第三百零二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十五条的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿周建军医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、二次手术费、鉴定费、住宿费等共计384556.72元；二、赔偿款384556.72元到位后，周建军当即返还张家口通泰运输集团有限公司垫付的医疗费186673.12元，其中中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司垫付的80000元，由张家口通泰运输集团有限公司返还；三、郭成、张家口通泰运输集团有限公司不承担赔偿责任。案件受理费7554元，减半收取计3777元，由中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，周建军乘座由郭成驾驶的属通泰运输公司所有冀Ｇ×××××8号宇通牌大型客车沿锡海线由南向北行驶沽源县辖区段处，在躲避对面来车过程中没有控制好车辆，致使车辆发生侧滑驶入公路东侧休息区平台与墙体及树木发生碰撞，造成周建军严重受伤的重大道路交通事故，经交警认定郭成负事故全部责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百九十三条规定：“客运合同自承运人向旅客交付客票时成立，但当事人另有约定或者另有交易习惯的除外”。根据《中华人民共和国合同法》第三百零二条规定：“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客”。本案中，旅客周建军乘座承运人通泰运输公司所属客车在运输途中发生交通事故，因承运人通泰运输公司未尽安全保障义务，其对周建军造成的损失应承担损害赔偿责任。因承运人在太平洋保险公司投保了客运责任险且每座80万元，太平洋保险公司应在责任限额内予以赔偿。有关损失的计算，对护理期和营养期限虽然鉴定意见为90日，但实际住院治疗为119天，中途出院7天，由于病情恶化又二次住院，加之伤情严重，原审法院按126天护理期、营养期计算并无不当，本院予以支持。原审法院根据周建军的伤残等级按6300元赔偿精神损害抚慰金亦无不当，本院予以支持。对外购医疗器具因为有医嘱，符合法律规定，应予支持。服装费、租赁床费等均已实际支付，应予支持。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费336元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 马砚生 审 判 员 梁金前 审 判 员 薛团梅 二〇一九年八月二十九日 法官助理 王向东 书 记 员 刘长伟