福建省宁德市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽09民终863号 上诉人（原审被告）：中健隆顺建设工程有限公司（原名四川省健都企业管理有限公司），住所地：四川省成都市双流区东升街道广都大道**国栋南园五星城******。 法定代表人：余健。 委托诉讼代理人：邱明中，男，住四川省仁寿县，系公司员工。 被上诉人（原审原告）：新疆渝江华东建筑安装工程有限公司五家渠市分公司，住所地：新疆维吾尔自治区王家渠市清湖南路花园小区**楼****。 代表人：黄静，分公司经理。 委托诉讼代理人：陈秋华，福建风岚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄茂刚，男，1967年12月20日出生，汉族，户籍地四川省仁寿县，诉讼文书送达地址：四川省成都市龙泉驿区怡和新城Ａ2区。 上诉人中健隆顺建设工程有限公司（以下简称中健公司）因与被上诉人新疆渝江华东建筑安装工程有限公司五家渠市分公司（以下简称五家渠分公司）、黄茂刚合同纠纷一案，不服福建省霞浦县人民法院（2018）闽0921民初2004号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中健隆顺建设工程有限公司上诉请求：1.依法撤销（2018）闽0921民初2004号民事判决；2.依法改判上诉人不向第一被上诉人承担837309.18元的费用；3.本案一审、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实，适用法律错误，且程序违法，而且上诉人不是适格的主体。一审法院认定：“上诉人与第一被上诉人签订的承包合同，上诉人与第二被上诉人黄茂刚系内部关系。”该认定完全是错误的认定，违背客观事实的认定，是违法的认定。上诉人未与第一被上诉人签订承包合同，上诉人从来没有指示、授权、委托他人与第一被上诉人签订任何承包合同。黄茂刚不是我公司的工作人员，也不知晓黄茂刚在外的一切活动，黄茂刚从事的一切活动均由黄茂刚承担一切法律责任和经济责任，均与上诉人无任何关系。若承包合同有原公司的印章，均是黄茂刚伪造的，均由黄茂刚承担经济责任和刑事责任。上诉人四川省健都企业管理有限公司（以下简称“四川都健公司”）已在2017年11月29日已变更为中健隆顺建设工程有限公司。在诉讼过程中，一审法院承办法官未向上诉人住所地邮递任何诉讼文书的通知，对本案的诉讼程序一概不知，在上诉人未收到诉讼文书的情况下，也没有上诉人参加的情况下，直接判决其程序严重违法。此外，五家渠分公司已经注销，工商登记查阅不到该公司的注册档案，希望法院审查五家渠分公司的诉讼主体资格。 被上诉人五家渠分公司辩称：上诉人认为合同无效的主要理由是黄茂刚私自刻章。但是黄茂刚作为代表签字、双方公司盖章，合同是合法成立的。上诉人陈述公章是黄茂刚私自刻章，被上诉人黄茂刚也自认是私自刻制的，但是没有证据依据，有理由相信黄茂刚与上诉人是恶意串通。 被上诉人黄茂刚辩称，其与上诉人不应承担责任，该责任应由五家渠分公司自行承担。1.黄茂刚与五家渠分公司分别签订的《土石方装卸施工协议》和《土石方运输车辆协议》上的印章是个人刻制而盖上的，与上诉人无任何关系。五家渠分公司在一审法院起诉时提供的营业执照、授权委托书和证明均是不真实的、不合法的。在（国家企业信用信息系统）上查询，未查询到该公司的存在，根据《公司法》的相关规定，未取得营业执照的系违法经营，所签订的合同是无效的，对双方无法律约束力。2.《土石方装卸施工协议》《土石方运输车辆协议》，由于五家渠分公司的违约，已经没有实际履行了，双方的权利和义务已经分别在2016年6月15日和2016年6月20日完全终止。五家渠分公司为了做这个土石方的装卸、运输所产生的挖掘机租赁费、运输车辆的租赁费、人员的工资及住房的租金等等费用，都是五家渠分公司应尽的义务，所有的费用都是五家渠分公司自身的违约造成的，应由五家渠分公司自行全部承担，与黄茂刚无任何因果关系。 五家渠分公司向一审法院起诉请求：1.中健公司与黄茂刚共同承担临建费285769.8元；2.中健公司与黄茂刚共同承担挖掘机租赁费324052.38元；3.中健公司与黄茂刚赔偿大卡自卸车的租赁费175016.50元；4.中健公司与黄茂刚承担支付挖掘机师傅的工资42532元和大卡车师傅的工资12170元；5.中健公司与黄茂刚承担五家渠分公司与杜赵熊租赁的一套办公和生活住房的费用12000元。 一审法院认定事实：2016年1月27日，中国核工业华兴建设有限公司与浙江亿达建设有限公司签订《土石方挖运承包合同》，将福建霞浦核电站600MW示范快堆土石方工程1标段施工土石方挖运工程承包给浙江亿达建设有限公司施工。同年5月6日，浙江亿达建设有限公司与四川健都公司签订《土石方运输内部施工协议》，约定将霞浦核电平场工程（内容为挖运混合石渣）由四川健都公司进行施工，并约定四川健都公司的项目负责人为黄茂刚。同年6月8日，黄茂刚作为四川健都公司的代表与五家渠分公司的委托代理人杜赵熊签订《土石方运输车辆协议》《运输安全协议书》《安全协议书》，约定将霞浦核电平场工程（内容为运混合石渣）由五家渠分公司进行施工，暂定工期为一年，运输距离及单价为日以24小时为准，每车不得低于24立方，（运距500米内按车上方每立方单价2元，运距1000米内按车上方每立方单价2.5元，2公里内按车上方每立方3.5元，）包干价（包括油费、操作员的工资及福利保险等），多100米加0.1元，少100米每方减0.1元。结算方式为每月按四川健都公司主合同的结算方式执行（每月25日结算，在次月的5日前按结算全额支付）等；四川健都公司提供吃、住、行、加油，油费、生活费、福利、机械修理费等全部由五家渠分公司承担，油价按市场价执行结算，生活费、住宿费每人每月按700元在每月底结算时扣回；同时约定在签订本协议5日内将进场施工的车辆资料整理上报四川健都公司办理入场施工手续，五家渠分公司在6月20日进场30辆车辆，车辆到达施工场地起协议生效，若在6月15日前未上报车辆资料给四川健都公司，四川健都公司有权停用该批车辆，双方互不追究责任，协议作废。同日，四川健都公司与五家渠分公司签订《土石方装卸施工协议》，约定将霞浦核电平场工程（内容为装混合石渣）由五家渠分公司进行施工，每立方2元车上方，包干价（包括油费、操作员的工资及福利保险等），结算方式按每月25日结算在次月的5日前按运输车辆的方量全额支付等，同时约定五家渠分公司在本月20日进场12辆机械，签订本协议5日内将进场施工的机械资料整理上报四川健都公司办理入场施工手续，机械到达施工场地起协议生效，超过本月15日上报的机械未到达四川健都公司施工现场，四川健都公司有权停用该批机械，双方互不追究责任，协议作废。 五家渠分公司为履行与四川健都公司的合同，在协议签订后，出资276544.3元在霞浦县租赁场地进行临时搭盖用于办公及施工人员住宿，同时花费了12000元租赁了一栋房子用于杜赵熊居住、办公。2016年7月28日，华江建筑安装公司五家渠分公司与浙江驰茂机械有限公司签订《设备租赁合同》，约定向浙江驰茂机械有限公司租赁10台挖机在霞浦核电站施工，随机配备操作人员1人／台，并约定挖机每台每月租金46500元，进出场费用160000元／台，每人月薪7000元，合同期限自2016年7月28日至2017年7月27日，同时约定进场费有挖机运输至现场验收后当日支付，款项支付至户名为高传付的尾号为2064的银行账户。2016年8月4日，浙江驰茂机械有限公司提供了5台挖机到霞浦核电站工地外，杜赵熊分别于2016年8月1日、2016年8月10日向高传付账户转账150000元、122500元，同时指示徐奇屾于2016年8月31日向高传付转账46500元。2016年8月31日，杜赵熊与曾云川、洪道群、曾云远签订《工程车租赁合同》，约定因杜赵熊承包霞浦核电站施工工程，向云川、洪道群、曾云远租赁豪泺牌得型自卸工程车10辆，其中鲁Ｈ×××××、鲁Ｈ×××××、鲁Ｈ×××××号3辆车有向登记机关登记，其余7辆车没有登记，租金为每辆车17500元，杜赵熊应在本协议签订之日支付第一个月租金，此后租金每月5日前支付，租期1年，四川健都公司作为担保人盖章。同日，杜赵熊指示徐奇屾向曾云川等人指定的唐智账户转账170000元，手续费12.5元。在此之前，2016年8月28日，杜赵熊向唐智账户转账10000元（其中5000元不属于该租赁费），手续费8元。 另查，5台挖机在运至霞浦核电工程工地时即被发现挖机存在质量问题，在尚未退回更换的情况下，四川健都公司的项目负责人黄茂刚擅自在2016年8月21日将5台挖机带入霞浦核电工地进行施工作业，在2016年9月6日，将未修整的10辆自卸工程车带入霞浦核电工地进行施工作业，导致施工过程中挖机一直出问题，后在2016年9月份停工。 2018年9月9日，杜赵熊指示徐奇屾分别向挖掘机驾驶员司林刚、叶翩翩、周爱花、陈承敏、许素强各转账工资款5367元，转账手续费25元；2016年9月13日，又分别向该五人各转账工资款3134元，合计42530元。另外，五家渠分公司支付了车辆管理人员和自卸工程车驾驶员刘忠明等人共计127170元。 一审法院认为，本案争议的焦点问题是四川健都公司是否应承担五家渠分公司在合同签订后为履行合同而投入的资金损失。五家渠分公司在合同签订后，虽未按期提供车辆到场，但之后四川健都公司仍继续与五家渠分公司履行合同，并在2016年8月31日在五家渠分公司租赁自卸工程车的合同中为其作担保，视为双方同意继续履行原合同。五家渠分公司为履行合同义务，搭建厂房并承租了住房，前期已经投入了资金，因四川健都公司与浙江亿达建设有限公司解除了工程承包合同，导致合同无法履行，该损失应由四川健都公司承担。五家渠分公司主张四川健都公司承担临建费285769.8元及住房租金12000元，根据查明的事实，属于临建费用为276544.3元，故对该项诉讼请求中的临建费，予以调整为276544.3元，住房租金予以支持。因五家渠分公司租赁的挖机存在质量问题，在重新更换前未征得五家渠分公司同意，四川健都公司的项目代表黄茂刚将车辆及驾驶员带入核电工程工地上施工，且在四川健都公司已经与浙江亿达建设有限公司解除合同的情况下，所做的工程并不属于合同内的项目，所完成的工程量也未与五家渠分公司进行结算，导致五家渠分公司向承租方支付租赁费用及驾驶人员工资，该费用亦应由四川健都公司负担。故五家渠分公司主张四川健都公司承担挖掘机的租赁费324052.82元，根据查明的事实，实际支出的挖掘机租赁费为319048.38元，故对该项诉讼请求予以调整为319048.38元。五家渠分公司主张四川健都公司承担挖掘机驾驶员的工资42532元，根据查明的事实，实际支付给挖掘机驾驶员的工资为42530元，对该诉讼请求依法予以调整。五家渠分公司主张四川健都公司承担自卸工程车的租赁费175016.50元，合法有据，予以支持。五家渠分公司主张四川健都公司承担自卸工程车驾驶员的工资12170元，根据查明的事实，实际支出的驾驶员及管理人员的工资为127170元，五家渠分公司仅主张12170元，系其对自身权利的处分，符合法律规定，予以支持。五家渠分公司主张要求黄茂刚承担共同偿还责任，因根据五家渠分公司提供的证据，五家渠分公司系与四川健都公司签订承包合同，作为合同相对人应为四川健都公司。至于四川健都公司与黄茂刚之间的关系，系其内部关系，作为本案被告主体不适格。四川健都公司、黄茂刚经依法传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席审判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、四川健都公司应于判决生效之日起十日内支付五家渠分公司临建费276544.3元、住房租金12000元、挖掘机租金319048.38元、挖掘机驾驶员工资42530元、自卸工程车租金175016.50元、自卸工程车驾驶员工资12170元，合计837309.18元；二、驳回五家渠分公司的其他诉讼请求。 二审中，本院责令被上诉人五家渠分公司提供工商注册登记资料，其自认五家渠工商行政管理局已于2016年8月3日做出撤销登记决定书，撤销五家渠分公司的设立登记，并要求五家渠分公司缴回营业执照正、副本。 二审另查明，四川省健都企业管理有限公司于2017年11月29日变更企业名称为中健隆顺建设工程有限公司。 本院认为，五家渠分公司在提起诉讼时已被撤销登记，不再具备民事诉讼主体资格。因此五家渠分公司提起诉讼，不符合起诉条件，依法应当驳回起诉。原判未审查五家渠分公司的诉讼主体资格，属认定基本事实不清，依法应予撤销。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第一百一十九条、第一百七十条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条第五项、第三百三十五条的规定，裁定如下： 一、撤销福建省霞浦县人民法院（2018）闽0921民初2004号民事判决； 二、驳回新疆渝江华东建筑安装工程有限公司五家渠市分公司的起诉。 一审案件受理费12515元，退还新疆渝江华东建筑安装工程有限公司五家渠市分公司；上诉人中健隆顺建设工程有限公司预交的二审案件受理费12515元予以退还 本裁定为终审裁定。 审判长  马孝斌 审判员  陈潇婷 审判员  韦晓菁 二〇一九年八月二日 书记员  陈 铮 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。 法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用的解释》 第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括： （一）依法登记领取营业执照的个人独资企业； （二）依法登记领取营业执照的合伙企业； （三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业； （四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构； （五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构； （六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构； （七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业； （八）其他符合本条规定条件的组织。 第三百三十五条民事诉讼法第一百七十条第一款第三项规定的基本事实，是指用以确定当事人主体资格、案件性质、民事权利义务等对原判决、裁定的结果有实质性影响的事实。