江西省上饶县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1121民初2357号原告：上饶县臻杰卫浴批发部，住所地江西省上饶县湖村乡碧霞村，统一社会信用代码92361121MA362UYN5L。经营者：舒小锋，男，1982年10月12日生，汉族，初中文化，住江西省上饶县。委托诉讼代理人：陈晓禄，江西饶诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：余鹏，江西饶诚律师事务所实习律师。被告：周树福，男，1970年5月29日生，汉族，小学文化，无业，住江西省上饶县。委托诉讼代理人：钱建华，江西尚饶律师事务所律师。原告上饶县臻杰卫浴批发部（以下至判决主文前简称臻杰批发部）与被告周树福工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告臻杰批发部的经营者舒小锋及委托诉讼代理人陈晓禄、余鹏、被告周树福及其委托诉讼代理人钱建华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告臻杰批发部向本院提出诉讼请求：1、确认被告的各项损失为162,587.79元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：因原、被告工伤赔偿一案，上饶县劳动人事争议仲裁委员会作出饶县劳人仲案字（2019）6号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期费时，被告的工资为每月6,841.92元，该裁决系错误认定，无法律依据。被告于2017年5月份进入原告公司上班，施行计件工资，其工资数额根据其所做的业务量来确定。被告提交的2017年5月31日至2017年10月11日的销货清单只能证明其在一段时间内可能拿到的工资，无法证明其十二个月的平均工资，根据《江西省工伤保险条例》关于本人工资的解释，本人工资指的是职工因工作遭受事故或者患职业病前12个月平均缴费工资。原仲裁也认可了这一点，但却采用2016年度上饶地区统筹工资每月4,213元与被告实际工作5个月的工资53,242元相结合的方法认定被告的工资为6,841.92元，这一认定无法律依据，且对原告极为不公。首先根据江西省统计局发布的2016年度江西省城镇私营单位就业年平均工资，上饶地区在岗年平均工资为37,122元，也就是说，2016年上饶地区月平均工资为3,093.5元。而并非仲裁认定的4,213元。其次根据相关法律规定，原告在向被告赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金等费用时，应当只按照的统筹地区职工平均工资3,093.5元来计算赔偿款。另该仲裁裁决裁定被告的住院期间的伙食费为50元/天，护理费按照87元/天，该费用过高，根据上饶地区的消费水平，住院期间伙食补助应为30元/天，护理费用为60元/天。综上，原告不服饶县劳人仲案字（2019）6号仲裁裁决，故起诉至法院。被告周树福辩称，被告从事的是家具行业，工资标准较高，其工资是按计件方式计得，故此，结合原告出具的被告自2017年5月31日至10月11日的销货清单（工资证明）所载明的工资53,242元，计算得出被告受伤前的工资是6,841.92元，符合法律规定，原告主张按照的统筹地区职工平均工资3,093.5元计算赔偿款，不符合法律规定。综上，仲裁裁决认定的事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告周树福于2017年5月31日进入原告臻杰批发部从事喷漆工作，双方未签订书面劳动合同，臻杰批发部未为周树福办理工伤保险。2017年10月12日，周树福在上班清理机器时摔伤，随即被送往上饶县第三人民医院进行救治，经治疗，周树福于2017年11月8日出院。2018年10月15日，周树福在上饶县第三人民医院进行取出内固定手术，住院治疗10天。周树福花费医疗费10,675.79元。周树福申请工伤认定，饶县人社伤认字（2018）27号工伤认定决定书确认周树福构成工伤。周树福的伤情经初次鉴定及再次鉴定，确认构成工伤八级。周树福向上饶县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年5月7日，上饶县劳动人事争议仲裁委员会作出饶县劳人仲案字（2019）6号仲裁裁决书，以周树福提交的2017年5月31日至2017年10月11日的销货清单无法计算十二个月的平均工资，臻杰批发部亦未提供周树福的月工资收入的有效证据为由，采用周树福受伤前一年统筹地区在岗职工平均工资结合周树福实际工作5个月的工资总计53,242元，而上饶地区2016年度在岗职工月平均工资为4,123元，计算得出周树福受伤前十二个月平均工资为6,841.92元，并裁决如下：一、同意周树福与臻杰批发部解除事实劳动关系；二、臻杰批发部支付周树福一次性伤残补助金75,261.12元（6,841.92元/月×11个月）；一次性工伤医疗补助金68,419.2元（6,841.92元/月×10个月）；一次性伤残就业补助金143,680.32元（6,841.92元/月×21个月）。停工留薪期工资41,051.52元（6,841.92元/月×6个月）；住院期间伙食补助费1,850元（50元/天×37天），护理费3,219元（87元/天×37天）；医疗费10,675.79元；检查费100元；三、驳回周树福其他请求。另查明，周树福提交的2017年5月31日至2017年10月11日的销货清单中，载明周树福的工资系计件结算，工资总计为47,121元，该款原告已经全额支付给被告。庭审中，被告称其治疗期间由其妻子护理，其妻子虽然是农业户口，但被告与妻子已在城镇居住了多年。另原、被告对解除双方的事实劳动关系不持异议。本院认为，原、被告虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，原、被告对解除双方的事实劳动关系不持异议，故双方的事实劳动关系应当予以解除。职工因工作遭受事故伤害，应当享受工伤保险待遇。而根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，原告未为被告办理工伤保险，依法应当承担被告的工伤责任。被告2017年5月31日至2017年10月11日的计件工资总计为47,121元，故被告在原告处工作期间的月平均工资为10,741元（47,121元÷4个月12天），饶县劳人仲案字（2019）6号仲裁裁决书以被告受伤前一年即2016年度上饶地区在岗职工月平均工资结合被告在原告处实际工作期间的工资计算被告工资，被告对该裁决书亦无异议，故本院核定被告的工伤保险待遇项目、费用如下：一次性伤残补助金75,261.12元（6,841.92元/月×11个月）；一次性工伤医疗补助金68,419.2元（6,841.92元/月×10个月）；一次性伤残就业补助金143,680.32元（6,841.92元/月×21个月）；停工留薪期工资41,051.52元（6,841.92元/月×6个月）；住院期间伙食补助费1,480元（40元/天×37天），护理费3,219元（87元/天×37天）；医疗费10,675.79元；检查费100元，合计343,886.95元。综上所述，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第八条第一款、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除原告上饶县臻杰卫浴批发部与被告周树福之间的事实劳动关系；二、原告上饶县臻杰卫浴批发部于本判决生效之日起十五日内支付被告周树福一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、护理费、医疗费、检查费等共计343,886.95元；三、驳回原告上饶县臻杰卫浴批发部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告上饶县臻杰卫浴批发部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院，在递交上诉状同时向江西省上饶市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：农业银行江西省上饶市饶东支行，账号：36×××14）；上诉期满后七日内仍未预交，则按自动撤回上诉处理。本案申请执行的期间为二年，从判决规定履行期限的最后一日起计算。审判员  曹佳二〇一九年八月十九日书记员  王云交纳执行款的告知事项：判决生效后，请于履行期限届满前将执行款交本院（开户行：上饶银行城西灵山支行，账号：20×××75）。法律附页：《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第八条工伤保险基金用于支付下列项目：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级工伤职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的抢救医疗费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（九）劳动能力鉴定费；（十）工伤认定调查费；（十一）工伤预防费；（十二）职业康复费。任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。第二十二条五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10％；不足一年的按照一年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。