上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初2360号原告：上海睿广设备安装工程有限公司，住所地上海市金山区金山大道**。法定代表人：林小峰，总经理。委托诉讼代理人：陈瑞洪，上海建茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈海平，上海理度律师事务所律师。被告：徐明亮，男，汉族，1972年1月16日出生，住浙江省瑞安市锦湖街道。委托诉讼代理人：许宝华，上海市欣隆律师事务所律师。原告上海睿广设备安装工程有限公司诉被告徐明亮工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年2月13日立案后，徐明亮于同日向本院提起民事诉讼［立（2019）沪0116民初2361号案件］。2019年2月18日，本院依法注销了2361号案件，对双方的请求一并审理，并以先起诉一方上海睿广设备安装工程有限公司为原告，后起诉一方徐明亮为被告。本案依法适用简易程序，于2019年3月22日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈瑞洪、被告徐明亮及其委托代理人许宝华到庭参加诉讼。因本案案情较为复杂，故本院依法转为普通程序并组成合议庭，于2019年6月25日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人沈海平及被告委托代理人许宝华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、原告支付被告一次性伤残补助金38,960元（3896元/月乘以10个月）；2、原告支付被告一次性伤残就业补助金58,536元（6504元/月乘以9个月）；3、一次性工伤医疗补助金58,536元（6504元/月乘以9个月）；4、原告支付被告2017年7月3日至2017年8月17日期间的停工留薪期工资3450元（按照上海市最低工资标准计算）；5、原告不支付被告2017年7月2日至8月17日期间的护理费5,879.69元、住院伙食补助费920元。事实和理由：被告于2017年2月1日进入原告处工作，工资构成为基本工资（上海市最低工资）、奖金、出差补贴及通讯补贴。2017年7月2日，被告受伤，原告支付了医疗费用。2017年8月17日，被告出院后未再来原告处工作。现原告对上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会作出的金劳人仲（2018）办字第1113号裁决书不服，认为按照月工资11,000元的标准支付被告各项费用没有事实和法律依据，且护理费无相关的发票，故起诉至本院。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。原告主张的计算基数没有依据，且原告在被告工伤期间解除劳动关系违反法律规定，双方解除劳动关系时间是在2018年8月21日。现被告对仲裁裁决亦不服，故起诉请求判令原告支付：1、一次性伤残补助金121,000元（11,000元/月乘以11个月）；2、一次性工伤医疗补助金64,188元（7132元/月乘以9个月）；3、一次性伤残就业补助金64,188元（7132元/月乘以9个月）；4、2017年7月2日至2018年1月31日期间停工留薪期工资66,000元；5、医疗费18,481元；6、交通费5805元；7、鉴定费2300元；8、住宿费526元；9、2017年8月18日至11月30日期间的护理费21,396元（按照月工资7132元计算）；10、2017年7月2日至8月17日期间、10月17日至10月26日期间的住院伙食补助费1650元（按照30元/天计算，共55天）。第二次庭审中，被告变更其第4项诉讼请求为：2017年7月2日至2018年6月30日期间停工留薪期工资132,000元（11,000元/月乘以12个月）。针对被告的诉讼请求，原告辩称，被告的第1-4项诉讼请求要求按照原告的计算方式支付；不同意支付第5、6、8、10项诉讼请求，认为无相关依据；第7项诉讼请求中的劳动能力鉴定费350元同意支付，其他鉴定费用不同意支付；不同意支付第9项诉讼请求，被告主张以上年度职工平均工资计算，无法律依据，即使原告需要支付，亦应当参照2016年度重庆市居民服务修理行业平均工资计算，原告认可仲裁3834.58元/月的计算方法。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、金劳人仲（2018）办字第1113号裁决书一份，以此证明双方的劳动争议已经经过仲裁程序，并对仲裁查明事实无异议；2、微信转账截图（打印件）五份及网上银行转账电子回单一份，以此证明原告已支付被告58,200元，其中2017年12月28日支付的10,000元及5200元是被告受伤前的工资14,200元及交通费1000元，剩余43,000元均是原告支付被告的工伤赔偿款。经质证，被告对证据1无异议，且对仲裁查明的事实无异议，但认为原告未为被告缴纳社会保险，因工伤治疗产生的医疗费均应由原告承担，而不应当由医保中心核查医疗费中属于工伤保险基金报销部分；被告对证据2的真实性无异议，认可2017年12月28日支付的10,000元及5200元是拖欠的工资，但认为转账给“青青”的8000元及5000元也是之前拖欠的工资，2018年2月13日的20,000及2018年4月24日的10,000元是支付给被告的家庭困难补助费。被告为证明其主张，向本院提交了以下证据：3、金劳人仲（2018）办字第1113号裁决书一份，以此证明本案已经经过仲裁前置程序；4、认定工伤决定书及初次（复查）鉴定结论书各一份（均系复印件），以此证明被告工伤八级的事实；5、2018年7月19日通话录音（U盘）及文字整理资料各一份，以此证明被告月工资11,000元的事实；6、住院病案、入院记录、出院证及出院记录一组，以此证明被告住院治疗及医嘱休息的事实；7、住院费用清单及发票一组（系医药费未报销费用及第2次治疗的费用），以此证明原告尚未支付治疗费18,481元；8、2018年1月22日通话录音（U盘）及文字整理资料各一份，以此证明被告的病历资料均保存在保险公司；9、交通费发票一组，以此证明被告为了处理商业险的理赔、工伤认定、伤残等级鉴定及工伤理赔等所产生的交通费共计5805元；10、鉴定费发票二份（人身损害三期鉴定1900元及劳动能力鉴定350元，在协商阶段是原告法定代表人林小峰要求被告去做人身损害三期鉴定），以此证明被告支付的鉴定费用共计2300元；11、住宿费发票三份，以此证明被告往返重庆领取病历、商业险理赔、工伤认定及伤残等级鉴定而产生的住宿费用。经质证，原告证据3、4无异议；原告对证据5的真实性无异议，但认为书面整理资料不完整、不全面，部分表达不客观，实际意思与整理资料记载意思有出入，原告方未认可过被告的月工资为11,000元；原告对证据6的真实性无异议，但认为被告未提交过病假单；原告对证据7的真实性无异议，认为与工伤有关的医疗费愿意支付；原告对证据8的真实性无法认可；原告对证据9有异议，不予认可，认为原告已经支付被告1000元交通费用于工伤治疗，其他的交通费原告不同意支付；原告对证据10中的劳动能力鉴定费收据无异议，人身损害三期鉴定费发票不予认可；原告对证据11的真实性无异议，但认为由原告支付无相关依据。针对原告对证据9的质证意见，被告认为其从未收到过1000元交通费用。经审核，证据1、3、4，本院予以采信，双方当事人对仲裁查明的事实中均无异议的部分，本院予以确认；证据2，本院对真实性予以采信，至于转款的性质，本院将综合予以认定；证据5，本院对录音的真实性予以采信，至于被告的月工资金额，本院将综合予以认定；证据6、7、8，本院对真实性予以采信，至于被告的停工留薪期期限及医疗费的负担等，本院将综合予以认定；证据9、11，并不属于工伤保险待遇中的交通费及住宿费，故本院不予采信；证据10，对劳动能力鉴定费收据，本院予以采信，对人身损害鉴定费发票，因与本案不具有关联性，并非工伤保险待遇中的费用，故本院不予采信。根据以上采信的证据，以及当事人的当庭陈述，本院认定：被告自2017年2月1日起至原告处工作，担任操作工，双方未签订书面劳动合同，原告亦未为被告缴纳社会保险。2017年7月2日，被告在重庆项目工作时从高处坠落受伤后进入重庆市涪陵中心医院急诊治疗，同年8月17日出院。原告为被告垫付了重庆住院期间的医疗费86,421.49元。2018年5月3日，被告被认定为工伤，同年6月21日，被鉴定为因工致残程度八级。经上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会核查，被告提供的医疗费发票总金额共计10,4910.69元，其中瑞安市人民医院的医疗费发票金额为15,472.80元，该部分费用属于非工伤发生日外地医疗机构（浙江）就诊费，不属于工伤保险基金支付范围。重庆市涪陵中心医院医疗费发票金额为89,437.89元，其中属于工伤保险基金支付范围的费用为68,784.27元。重庆市涪陵中心医院于2018年8月17日出具的出院记录中载明“出院医嘱：1、出院后暂全休三个月，加强营养及护理……”2017年10月17日及19日，原告通过微信分别向“青青”转账8000元及5000元；2017年12月28日，原告通过微信向被告转账10,000元及5200元；2018年2月13日，原告向“黄晓青”转账20,000元；2018年4月24日，原告通过微信向被告转账10,000元。2018年9月4日，被告申请劳动仲裁，要求原告支付：1、一次性伤残补助金121,000元；2、一次性工伤医疗补助金64,188元；3、一次性伤残就业补助金64,188元；4、2017年7月2日至2018年1月31日期间停工留薪期工资66,000元；5、医疗费18,481元；6、交通费5805元；7、鉴定费2300元；8、住宿费526元；9、2017年7月2日至10月2日期间的护理费21,396元；10、营养费2700元；11、2017年7月2日至10月2日期间的住院伙食补助费1650元。上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月27日作出裁决：1、原告支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、2017年7月2日至8月17日及10月17日至26日停工留薪期工资、2017年7月2日至8月17日护理费及住院伙食补助费、劳动能力鉴定费228,394.66元（扣除已支付的工伤费用43,000元）；2、对被告本案其他仲裁请求不予支持。仲裁裁决书下达后，原、被告对裁决书均不服，提起了民事诉讼。本院认为，双方当事人对于被告工伤八级的事实均无异议，本案的争议焦点在于被告享受的各项工伤保险待遇标准。关于一次性伤残补助金的问题，根据规定，八级伤残的，为11个月的工伤人员本人工资。本案中，双方当事人对于被告月工资标准存在争议。根据规定，用人单位应当书面记载支付劳动者工资的数额、项目、时间、本人姓名等，并按有关规定保存备查。单位不管以何种形式发放工资，都应当向劳动者提供一份本人的工资清单。本案的原告并未向本院提交应当由其保存的工资清单，其所向本院提交的书面说明中所陈述的工资金额与其转账支付的工资亦不相符，故应当对此承担不利后果。在被告所提供的录音资料中，原告法定代表人对被告陈述的11,000元/月工资并未作出否认，故本院对此月工资金额予以采纳。由于被告陈述其在平时工作中基本无双休，而被告亦从未向原告主张过加班工资，故本院认为原告所支付的工资中已经包含了加班工资在内，由于无法区分该工资构成，故本院酌情以11,000元的70%即7700元作为被告的月正常出勤工资。因原告未为被告缴纳工伤保险费，故原告应当支付被告一次性伤残补助金84,700元（7700元/月×11个月）。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的问题。根据规定，劳动合同期满终止，或者工伤人员本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。八级伤残的，分别为9个月的上年度全市职工月平均工资。本案中，因原告未为被告缴纳工伤保险费，故一次性工伤医疗补助金亦由原告支付。双方争议的焦点在于解除劳动关系的时间。根据规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告主张被告自2017年8月17日出院后未来原告处上班而解除劳动关系，但被告实际并未作出单方解除的意思表示，而原告亦未提供证据证明其对被告不上班的行为作出了解除劳动关系的处理，故对其主张2017年8月17日作为双方解除劳动关系之日的意见，本院不予采纳。由于双方当事人均未作出解除的意思表示，仲裁委员会结合双方于2017年12月至2018年4月期间仍存在工资、工伤费用的协商及钱款往来等情况，以申请仲裁之日即2018年8月21日作为双方劳动关系解除之日，并无不当，本院予以确认。对被告主张以2017年度上海市职工月平均工资7132元作为计算基数的意见，本院予以采纳。故原告应当支付被告一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金各为64,188元（7132元/月×9个月）。关于停工留薪期工资问题。根据规定，从业人员因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，双方当事人对于停工留薪期期限及月工资标准均存在争议，关于月工资标准，在前述问题中本院已经作出认定，故不再赘述。关于停工留薪期期限，根据被告所提供的重庆市涪陵中心医院的出院记录中载明“出院后暂全休三个月”，也就是说，除了在该医疗住院期间外，被告另有三个月的医嘱休息时间，故本院认定被告的停工留薪期为2017年7月2日至11月17日。对原告主张被告的停工留薪期至2017年8月17日结束的意见，本院不予采纳。被告主张2017年11月18日至2018年6月30日期间亦为停工留薪期，但未提供证据予以证实，故本院对此意见亦不予采纳。按照被告月正常出勤工资7700元计算，原告应当支付被告2017年7月2日至11月17日期间停工留薪期工资35,402.30元。关于工伤医疗费的问题。根据规定，治疗工伤所需医疗费用符合国家和本市的工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。本案中，经仲裁委员会向相关部门核查，瑞安市人民医院发生的医疗费不属于工伤保险基金支付范围，而重庆市涪陵中心医院发生的医疗费，原告已支付的金额已超过工伤保险基金支付范围，不存在差额。故对被告要求原告支付医疗费18,481元的诉讼请求，本院不予支持。关于交通费及住宿费的问题。根据规定，经本市定点医疗机构出具证明，报社保经办机构同意，工伤人员到外省市就医的，由工伤保险基金按照规定的标准支付食宿费，交通费按照社保经办机构核定的交通工具乘坐费用实报实销。本案中，被告所主张的交通费5805元及住宿费526元，均不属于上述情形，故对被告的上述二项诉讼请求，本院均不予支持。关于鉴定费的问题。根据规定，工伤人员的初次劳动能力鉴定费用，由工伤保险基金支付。本案中，原告同意支付被告劳动能力鉴定费350元，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。司法鉴定所开具的鉴定费，并非工伤保险待遇的项目，且被告并无证据证明该鉴定费双方约定该费用由原告负担，故对被告要求原告支付司法鉴定费1900元的诉讼请求，本院不予支持。关于护理费的问题。根据规定，生活不能自理的工伤人员在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，被告于2017年7月2日至8月17日期间在重庆住院治疗，该期间确实需要原告安排人员进行护理，而原告并无证据证明其派人对被告进行了护理，故应当支付被告相应的护理费。原告对于仲裁认定的标准（按照2016年重庆市居民服务、修理和其他服务业的职工平均工资3,834.58元/月标准计算）并未持异议，且被告对该期间护理费未提出异议，故本院予以确认。对原告要求不支付被告2017年7月2日至8月17日期间护理费5,879.69元的诉讼请求，本院不予支持。被告主张的2017年8月18日至11月30日期间，并无证据证明该期间需要护理，且未提供证据证明其实际支出了护理费，故对被告要求原告支付该期间护理费的诉讼请求，本院不予支持。关于住院伙食补助费的问题。根据规定，工伤人员住院治疗工伤的，由工伤保险基金按照规定的标准，支付住院伙食补助费。本案中，被告于2017年7月2日至8月17日期间在受伤地住院治疗工伤，共计46天，故应当按照20元/天的标准支付该住院期间伙食补助费920元。对原告要求不支付该期间住院伙食补助费920元的诉讼请求，本院不予支持。被告并未提供证据证明其经社保经办机构同意到除受伤地以外的其他外省市就医，故对其2017年8月18日至10月2日期间住院伙食补助费的诉讼请求，本院不予支持。关于原告已付被告款项的性质问题。双方当事人对于2017年10月至2018年4月期间原告支付被告共计58,200元的事实均未持异议，争议的焦点在于钱款的性质。双方对于2017年12月28日的10,000元及5200元，原告认为14,200元是受伤前的工资，1000元是交通费，而被告认为均系受伤前的工资，鉴于原告未举证证明其中的1000元为交通费，故本院将该15,200元均认定为被告受伤前的工资；其余的43000元，原告主张均系支付的工伤费用，被告在仲裁时主张有两笔为生活费，涉及黄晓青（被告配偶）的转账与本案无关，而被告在本次诉讼中则认为2017年10月17日及19日的8000元及5000元也是之前拖欠的工资，2018年2月13日的20,000元及2018年4月24日的10,000元是支付给被告的家庭困难补助费，被告对此的陈述前后不一致，且该期间双方确实在处理被告的工伤事宜，故本院认为原告的陈述较为可信，对原告主张43,000元系工伤费用并要求在本案中予以扣除的意见，本院予以采纳。综上所述，依照国务院《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一、三款、第三十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告上海睿广设备安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐明亮一次性伤残补助金84,700元；二、原告上海睿广设备安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐明亮一次性工伤医疗补助金64,188元；三、原告上海睿广设备安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐明亮一次性伤残就业补助金64,188元；四、原告上海睿广设备安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐明亮2017年7月2日至11月17日期间停工留薪期工资35,402.30元；五、原告上海睿广设备安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐明亮劳动能力鉴定费350元；六、原告上海睿广设备安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐明亮2017年7月2日至8月17日期间护理费5,879.69元；七、原告上海睿广设备安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐明亮2017年7月2日至8月17日期间住院伙食补助费920元；以上七项合计255,627.99元，扣除原告上海睿广设备安装工程有限公司已付款项43,000元，还需支付被告徐明亮差额212,627.99元。八、驳回原告上海睿广设备安装工程有限公司的其他诉讼请求；九、驳回被告徐明亮的其他诉讼请求。如果原告上海睿广设备安装工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告上海睿广设备安装工程有限公司负担（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判长  唐军花审判员  杨 锋审判员  周欢林二〇一九年八月九日书记员  张 琳附：相关法律条文一、《工伤保险条例》第三十条……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。……第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。