天津市和平区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0101民初3448号原告：郭文彩，男，1962年1月30日出生，住天津市河**。委托诉讼代理人：张洪，天津凡佑律师事务所律师。被告：天津市建设装饰工程有限公司，住所地天津市和平区解放北路**。法定代表人：王晓华，董事长。委托诉讼代理人：王秀明，天津国鹏律师事务所律师。原告郭文彩与被告天津市建设装饰工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭文彩及其委托诉讼代理人张洪,被告天津市建设装饰工程有限公司的委托诉讼代理人王秀明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭文彩向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告经济补偿金351155元；2.判令被告支付原告2008年至2018年度未休年假工资86856元；3.判令被告支付原告2018年年终奖20000元；4.判令被告支付原告2002年1月至2019年1月31日休息日加班费257740元；5.判令被告支付原告2019年至2022年1月按内退标准计算的赔偿金261319元；6.判令被告向原告支付因在2016年1月调入被告公司造成的个人损失210000元；7.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于1979年8月21日入职天津建工集团三建公司，2001年10月整体划归天津建工集团总承包有限公司，2016年1月调入被告公司处，被告未按照规定的标准向原告支付工资、加班费等费用，又于2019年1月31日违法终止了与原告的劳动关系,为维护原告的合法权益，故起诉至法院。天津市建设装饰工程有限公司辩称，被告同意仲裁裁决的结果，1、对于经济补偿金，被告认为原告离职前12个月平均工资为4007.37元，劳动合同期限自2016年2月1日至2019年1月31日，期限为3年，原告是于2015年12月经过被告的社会招聘自愿入职被告处，后经原、被告双方协商签订了劳动合同书，原告于2018年10月12日起无故旷工，经被告多次电话、短信通知要求其到岗上班，其未做回复，截止至原、被告双方劳动合同自然终止期满前，原告仍然未到被告处到岗，其行为违反了被告的管理考勤制度，被告于2018年12月30日，在今晚报刊登与原告终止劳动合同通知，后经过短信和电话的方式告知原告相关内容，故被告认可仲裁裁决结果支付三年的经济补偿金为12022.11元，但原告主张自1979年8月开始支付经济补偿金，被告不予认可。2、关于年休假工资，被告认可仲裁结果，原告2018年未休4天，2019年未休1天，被告同意支付原告未休年休假工资1842.47元。原告入职被告处以来，被告每年均安排其休年休假，且在仲裁时原告对于被告提出的公司安排年休假的证据予以认可，被告主张年休假已经超过诉讼时效，对原告主张自2008年开始的年休假，被告不予认可。3、关于年终奖，原、被告双方劳动合同中并没有关于年终奖的任何约定，且被告并没有关于年终奖的规章制度也没有发放惯例，故被告不同意给付2018年的原告诉请的年终奖。4、关于加班费，原告自入职被告处之前的加班费主体错误，原告入职被告处之后，被告从未安排原告加班，原告亦未申请过加班，且被告相关管理制度中明确规定，被告工作时间为每周五个工作日，并非原告所述的每周不休或者加班。5、关于内退赔偿金，被告并无员工内退制度，其提出的相关文件与被告无关。6、关于个人损失，无事实和法律依据，应于驳回。本院经审理认定事实如下：原、被告于2016年2月1日签订劳动合同，岗位为管理，合同期限自2016年2月1日至2019年1月31日，于2019年1月31日劳动合同终止，被告主张原告旷工违反其规章制度，但在2018年12月30日登报及2019年1月31日其向原告发出的通知内容为合同到期不再续签，故对于原告主张双方系固定期限劳动合同期满未再续签的事实，本院予以确认。原告提供《工作证》及天津建工工程总承包有限公司（以下简称总承包公司）档案留存的《员工调动审批表》，证明原告自1979年8月21日在天津市第三建筑工程公司（以下简称三建公司）起一直在天津市建工集团（控股）有限公司（以下简称建工集团公司）下属的公司工作，2016年，原告自总承包公司调往被告处工作，亦经过建工集团公司审批。被告对原告主张的合并计算工龄不予认可，但被告提供的被告《职位招聘信息》及原告加入被告公司的《个人申请》均不足以反驳原告主张自1979年8月开始工龄连续及在2016年调入被告处系经上级单位建工集团审批事实，故对于被告的该项抗辩意见，本院不予采信。原告主张离职前12个月的每月应发工资应以社保缴费基数为准即为8890元并提供社保部门缴费予以证明，原告主张离职前12个月的实发平均工资为5726.4元，并提供银行发放的工资流水予以证明。被告认为离职前12个月的平均工资的计算期限，应自2018年2月至2019年1月，且2018年2月发放的14550元和4456.14元及2018年12月发放的4356.39元三笔绩效考核奖金，不应计入离职前12个月平均工资的计算范围。因以社保缴费基数作为应发工资数于法无据，且被告提供原告自2018年1月至2018年11月的应发工资明细中的实发金额与原告银行发放流水一致，故2018年1月至2018年11月以应发数为准（2018年1月6212元,2018年2月6212元,2018年3月6182元,2018年4月6082元,2018年5月6082元,2018年6月6754元,2018年7月5760.5元,2018年8月5380.25元，2018年9月5723.75元,2018年10月6082元，2018年11月6082元），2018年12月被告工资明细中应发数明显变低且被告未作出合理解释，因双方未提供其他应发数的依据，故以2018年12月银行流水5794.66元为准，2019年1月银行工资流水的数额为0，被告未能提供应发数及扣除数的合理依据，故离职前12个月计算范围应为2018年1月至2018年12月，且亦应将2018年12月发放的两笔奖金14550元和4456.14元予以加入计算，据此，对于原告离职前12个月的平均工资数为7612.78元的事实，本院予以确认。2018年原告应休年休假15天，2019年原告在被告处应休年休假1天，被告提供《2018年春节放假通知》证明原告2018年已休年休假11天，原告对被告提供的该份证据的真实性及形成时间不认可，并提供另一份不包含被告安排员工休年休假内容的《2018年春节放假通知》予以反驳，且被告亦未提交休假审批流程等其他相关证据佐证其主张的事实，故本院对被告的抗辩意见不予采信，据此对于原告2018年应休未休年休假为15天，2019年在被告处应休未休年休假为1天，本院予以确认。被告对于原告主张自2008年至2017年应休未休年假抗辩已超过诉讼时效，原告未提供证据证明存在诉讼时效中断、中止或延长的情形，应承担举证不能的后果，故对被告的抗辩意见，本院予以确认。本院认为，对于劳动合同终止的经济补偿金，双方系被告提出固定期限劳动合同期满不再续签，被告应支付经济补偿金。对于工资标准，原告主张以社保缴费基数8890元作为离职前12个月应发平均工资数，于法无据，故本院按照原告离职前12个月的平均工资数为7612.78元为标准。对于工作年限，根据法律规定，劳动者非因本人原因从原用人单位工作被安排到新用人单位工作，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》施行之日存续的劳动合同在此法施行后解除或者终止，依照相关法律规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自2008年1月1日起计算；此法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。根据《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的相关规定，劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。现被告未证明原告工作单位变化前已经就经济补偿问题解决完毕。本案原告自1979年8月21日一直相继在建工集团公司的下属公司即三建公司、总承包公司及被告处工作，被告亦未能证明其调动工作系因原告本人原因。据此，原告主张自1979年8月21日至2007年12月31日期间的经济补偿金，于法无据，本院不予支持。本院按照自2008年1月1日开始计算工作年限为11.5个月作为标准，故对于原告要求被告支付经济补偿金的主张，本案按照87546.97元予以支持。关于未休年休假，现原告按照5726.4元作为离职前12个月平均工资，主张并无不当，应予支持，2018年原告应休未休为15天，2019年在被告处应休未休为1天，故对于原告要求被告给付其2018年及2019年应休未休年休假工资的主张，本院按照每日263.2元，天数为16天，计8422.4元予以支持。自2008年至2017年的应休未休年假工资，因被告抗辩已超过诉讼时效，原告未提供证据证明存在诉讼时效中断、中止或延长的情形，故对原告主张上述期间的应休未休年假工资本院不予支持。关于加班费，原告主张自2016年在被告工作至今存在加班并提供书面证人证言、微信记录及签到表等，被告对加班事实不予认可，对此，原告当庭表示在被告处工作每周只能休一天且存在临时加班通知开会等情况，但原、被告自2016年至今均按照此种工作形式予以工作，原告一直未提出异议，应当认定原告的工资报酬与工作形式，双方系明知且均予以认可，故现原告以此要求被告给付加班费的主张，本院不予支持。关于年终奖，原告提供工资发放银行流水以证明被告每年均发放年终奖，其中2016年的年终奖，被告于2017年1月25日发放9700元，2017年的年终奖，被告于2018年2月8日发放14550元，于2月12日发放4456.14元。被告对于2018年2月发放的两笔认可为绩效考核奖，认为2017年发放的金额并非年终奖，且被告主张在2018年12月29日发放的4356.39元为2018年的绩效考核奖。因原告主张被告应发未发其2018年的年终奖的事实，被告不予认可，原告应当就其主张提供被告应发放年终奖的合同约定或单位规章制度规定，或金额的发放标准，现原告均未提供证据证明，故对原告要求被告给付其2018年终奖的主张，本院不予支持。关于内退补偿金，原、被告双方是否达成内部退养合意，系双方对劳动合同关系的变更的处分，故原告以被告未给予其内部退养待遇而要求被告赔偿损失的主张，并非法定补偿条件，于法无据，本院不予支持。关于原告主张被告赔偿其调入后的工资损失，亦于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第三十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告天津市建设装饰工程有限公司给付原告郭文彩经济补偿金87546.97元；二、本判决生效之日起十日内，被告天津市建设装饰工程有限公司给付原告郭文彩应休未休带薪年假工资8422.4元；三、驳回原告郭文彩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津市建设装饰工程有限公司负担（本判决生效之日起十日内，被告天津市建设装饰工程有限公司直接给付原告郭文彩）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 樊 蓉二〇一九年八月七日书记员 崔礼辉附：本裁判文书所依据的具体法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止:（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第三十八条劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。……《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。