湖北省武汉市蔡甸区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0114民初1488号原告：王云兵，男，1978年12月5日出生，汉族，住武汉经济技术开发区。委托诉讼代理人：朱瑞华，武汉市蔡甸区城关法律服务所法律工作者。被告：王坤忠（又名王长江），男，1968年8月30日出生，汉族，住武汉经济技术开发区。被告：叶建桥，男，1970年5月9日出生，汉族，住武汉市蔡甸区。委托诉讼代理人：刘小平，湖北平渊律师事务所律师。被告：肖群芳，女，1972年11月18日出生，汉族，住武汉市蔡甸区。委托诉讼代理人：刘小平，湖北平渊律师事务所律师。原告王云兵与被告王坤忠、叶建桥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月13日公开开庭进行了审理。原告王云兵申请追加肖群芳为本案被告，被告叶建桥申请重新鉴定，本院均依法准许，并于2019年8月9日第二次公开开庭进行了审理。原告王云兵及其委托诉讼代理人朱瑞华到庭参加诉讼，被告王坤忠和被告叶建桥、肖群芳的委托诉讼代理人刘小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王云兵向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告王坤忠赔偿原告王云兵各项损失共计83139.16元，被告叶建桥、肖群芳承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年5月被告叶建桥将位于武汉市蔡甸区大集街观湖园小区T5-09号房屋（以下简称观湖园××号）修建地下室装修工程发包给被告王坤忠承建，同年5月9日被告王坤忠雇请原告王云兵为该地下室挖土运土。同年5月10日上午九时左右，因为要搭建推土的通道，被告叶建桥的工地负责人把原告王云兵叫到附近别墅，要原告爬到别墅旁的一个脚手架上拿钢管搭建出土的通道。原告王云兵上了脚手架，脚手架晃动致使原告王云兵从脚手架上掉下摔伤左臂，原告王云兵受伤后当天自行到同济医院中法新城院区门诊治疗，下午到武汉市第四医院住院治疗。原告王云兵出院后经荆楚司法鉴定所鉴定不构成伤残，但需后期治疗费17000元，误工时间210天，护理期90天。上述被告对原告王云兵的各项经济损失置之不理。因被告王坤忠与原告王云兵构成雇佣关系，对原告王云兵受伤应承担赔偿责任。被告叶建桥将此工程发包给没有任何资质的被告王坤忠承建，因此，被告叶建桥、肖群芳应承担连带赔偿责任。原告为维护自身合法权益，现依法诉至贵院，请依法审理。原告王坤忠辩称，1.其没有承包观湖园小区T5-09号房屋建地下室装修工程，与原告王云兵之间也不是个人劳务关系，没有雇请王云兵做事，只是请原告王云兵一起去工地做事；2.原告王云兵受伤时，其没有在现场，对王云兵受伤经过不清楚。请求法院驳回原告王云兵的诉讼请求。被告叶建桥、肖群芳辩称，1.本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，原告王云兵自认是受被告王坤忠的雇请做事，故应由被告王坤忠承担责任；2.原告王云兵受伤时，无其他人在场，其自己也存在过错，应该承担相应的责任；3.原告王云兵混淆了雇佣关系与承揽关系，被告叶建桥、肖群芳与被告王坤忠之间是承揽关系，在没有证据证明被告叶建桥、肖群芳存在过错的情况下，不应由其承担责任；3.原告王云兵主张的各项费用过高，请求法院依法核减。请求法院驳回原告王云兵对被告叶建桥、肖群芳的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年5月6日，案外人叶敏受被告叶建桥的委托找到被告王坤忠，让其在被告肖群芳购买的观湖园小区T5-09号房屋的地下室开挖土方，约定按土方量据实结算，单价200元/立方米，同年5月8日被告王坤忠邀约原告王云兵和案外人黎正阳一起去挖土方，并约定单价150元/立方米，多劳多得，同年5月9日开工，同年5月10日因为要搭建运土通道，案外人叶敏就让被告王坤忠夫妇去拿木板，让原告王云兵去拿钢管，原告王云兵在拿钢管的过程中受伤。原告王云兵受伤后，自行到同济医院中法新城院区门诊治疗，用去门诊费315.84元，尔后到武汉市第四医院进行住院治疗至2019年5月24日，经诊断为左肱骨干骨折，出院医嘱为伤口定期换药，术后2周视情况拆线。继续石膏固定，嘱抬高患肢。注意休息，适当功能康复训练。生活医嘱为3月内勿参加剧烈体育活动，注意保护下活动，防止再骨折，加强营养，促骨生长。复诊医嘱为术后每周二上午手外科专家门诊复查，不适随诊。住院期间用去医疗费41035.29元，2018年6月12日复查，用去医疗费347.47元。武汉荆楚法医司法鉴定所收原告王云兵委托于2018年9月27日出具武荆楚法鉴字[2018]第584号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告王云兵损失不构成残疾，建议给予后续治疗费17000元，误工期为210日，护理期90日（以上时间均自受伤之日起，并包含后期内固定手术取出时间）。另查明,2018年6月21日，被告叶建桥与被告王坤忠就土方开挖工程进行结算，总价款16000元，被告叶建桥除向被告王坤忠支付4500元并为其垫付出土力资费1500元外，余款10000元未付。再查明，原告王云兵家庭承包地于2008年被征地拆迁，其属于失地农民，失地后一直靠在外打工维持家庭生活。被告叶建桥、肖群芳并未向本院提供相关职能部门准予其在观湖园小区T5-09号房屋开挖土方修建地下室的手续。上述事实有武汉市第四医院疾病诊断证明书、出院记录、住院收费票据、门诊收费票据、门诊导诊单、司法鉴定意见书、鉴定费收据、黎正阳证言、村委会证明、武汉市商品房买卖合同、回工单、叶敏证言、照片等证据及庭审笔录载卷佐证。本案的争议焦点是原告王云兵主张的赔偿项目计算标准问题和各方当事人如何承担赔偿责任的问题。关于上述争议焦点本院评判如下：关于原告王云兵主张的赔偿项目计算标准问题，1.医疗费，根据医疗费票据计算为41698.6元，原告王云兵只主张自己实际支付的23876.16元，予以支持；2.后续治疗费，根据武荆楚法鉴字[2018]第584号司法鉴定意见书鉴定意见为17000元，原告王云兵主张17000元，予以支持；3.护理费，根据武荆楚法鉴字[2018]第584号司法鉴定意见书鉴定意见，并按照湖北省2018年度居民服务和其他服务业在岗职工人均工资收入35214元/年标准计算为8682.9元（35214元/年÷365天×90天），原告王云兵主张8682元，予以支持；4.住院伙食补助费，经计算为700元（50元/天×14天），原告王云兵主张700元，予以支持；5.营养费，经计算为700元（50元/天×14天），原告王云兵主张700元，予以支持；6.误工费，根据武荆楚法鉴字[2018]第584号司法鉴定意见书鉴定意见以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收人状况确定……受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收人计算；害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”规定，原告王云兵无固定收入，亦没有举证证明其最近三年的平均收入状况，但其属于失地农民，在外靠打工维持家庭生活，从事的是体力劳动，在本案中则是开挖土方，类似于建筑行业，按照湖北省2018年度建筑行业在岗职工人均工资收入50199元/年标准计算为28881.62元（50199元/年÷365天×210天），原告王云兵主张28881元，予以支持；7.交通费，虽然原告王云兵没有提供交通费票据，但考虑到交通费发生的必然性以及原告王云兵的伤情、就医地点、复诊次数、可供选择交通工具的种类等因素，本院酌情认定交通费为400元，原告王云兵主张1000元，对超出部分不予支持；8.鉴定费，根据鉴定费收据为2300元，原告王云兵主张2300元，予以支持。以上各项费用共计82539.16元。关于各方当事人如何承担赔偿责任的问题，本院认为原告王云兵与被告王坤忠之间构成雇佣关系，理由如下：所谓雇佣关系，是根据当事人的约定，雇员按照雇主的指示，在一定或不定的期限内利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。雇佣关系在侵权责任法中表现为个人之间提供劳务和接受劳务的关系。具体到本案中，被告王坤忠邀约原告王云兵等人去开挖土方，并口头约定以单价150元/立方米计算报酬，而事实其是以单价200元/立方米从被告叶建桥处承揽上述开挖土方的工作。综上，原告王云兵上述开挖土方的工作是由被告王坤忠提供，工作内容为被告王坤忠向被告叶建桥承揽的开挖地下室土方的工作，其也是从被告王坤忠处获得劳务报酬（被告王坤忠每方土赚取50元的差价），应认定原告王云兵与被告王坤忠形成雇佣关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，原告王云兵因雇佣工作受到的人身损害应由雇主承担赔偿责任，所以原告王云兵有权请求被告王坤忠承担赔偿责任。此外，原告王云兵作为具有完全行为能力的人，应该在工作中对自己的人身安全尽到合理的注意义务，但是其在起诉状中陈述是因为脚手架晃动致使其从上摔下来，可见如果其尽到了基本的安全注意义务，其受伤的风险是可以减小的，其亦应对自己受伤承担相应的责任。原告王云兵依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，主张被告叶建桥、肖群芳负连带赔偿责任，但是本院认为上述开挖土方工作，属于体力劳动，并不需要相应的资质，此外原告王云兵也未向本院提供证据证明被告王坤忠没有提供安全生产条件，故其要求被告叶建桥、肖群芳承担连带赔偿责任的诉讼请求，不予支持。综上，原告王云兵因受伤造成的损失由被告王坤忠承担主要责任，原告王云兵承担次要责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条至第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百十二规定，判决如下：一、被告王坤忠于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王云兵各项损失共计57777.41元；二、驳回原告王云兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费832元，减半收取416元，由原告王云兵承担125元，被告王坤忠承担291元。（原告王云兵已垫付，执行时由被告王坤忠一并给付原告王云兵）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  周文华二〇一九年八月二十九日书记员  洪 帆