河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终3593号上诉人（原审原告、反诉被告）：沧州深蓝装饰工程有限公司，地址河北省沧州市运河区维明路一中宿舍**楼3-403，统一社会信用代码：91130903308238875E。法定代表人：杨忠连，系该公司总经理。委托诉讼代理人：马永全，沧州市运河区市场法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告、反诉原告）：张强，男，汉族，1979年10月24日生，住青县。委托诉讼代理人：费立增，河北精忠致远律师事务所律师。上诉人沧州深蓝装饰工程有限公司因与被上诉人张强装饰装修合同纠纷一案，不服河北省青县人民法院（2017）冀0922民初2622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人沧州深蓝装饰工程有限公司法定代表人杨忠连、委托诉讼代理人马永全、被上诉人张强委托诉讼代理人费立增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沧州深蓝装饰工程有限公司上诉请求：1、依法改判被上诉人给付上诉人装修款62400元及利息；2、依法驳回被上诉人的诉讼请求。事实理由：一、一审法院认定事实不清适用法律错误。上诉人与被上诉人于2016年10月23日签订装饰装修施工合同。合同约定工程价款260000元，工期30天。自2016年11月1日至2016年11月30日。合同第一条约定了工程内容及做法。合同第六条约定双方未办理验收手续甲方（被上诉人）不得进行使用，如甲方擅自使用视同验收合格。上诉人与被上诉人在合同履行过程当中被上诉人提出增加工程项目，上诉人按被上诉人的要求进行了施工，在庭审中上诉人提交了增加项目清单，该项目清单不是证据而是对已然发生的事实进行的说明。一审法院多次到现场进行查勘，对于所增加的项目既不审理不也审查，严重侵害了上诉人的合法权益。沧州市科技事物司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书不能作为本案定案依据。2018年1月31日沧州市科技事物司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书不具备法律效力。该委托事项的鉴定目的为对出水原因进行鉴定，该鉴定结论仅对出水位置进行了确定。2018年1月31日作出的维修方案要求水管热熔，此处安装水管材料为PVC材料，该材质不能热熔，该水管管道为蹲便池至水箱口连接管道不存在压力要求，无需进行压力试验。该鉴定结论不能作为本案的定案依据，请求二审法院予以审查其合法性。因此鉴定机构对鉴定检材料未进行查勘检验，不适合作为本案的定案依据。河北燕翔资产评估有限公司不具备司法评估资质，又依照沧州市科技事物司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书所做出的资产评估报告检材都检验错误，因此不具备工程评估资质，因此所做出的资产评估报告与本案不具备关联性，该鉴定结论不能作为本案定案依据。因评估报告的合法性、关联性、真实性均不符合法律规定，要求驳回被上诉人诉求，上诉人也不应承担鉴定费。一审法院仅依照评估报告而确认被上诉人的损失状况无事时及法律依据。综上所述，本申请人应当支付申请人剩余的30000元装修款，并应支付装修合同之外又增加的装修项目而产生的32400元。因被上诉人的恶意拖欠工程款导致的诉累应由其承担相应的责任，因此请求依法予以驳回被上诉人的诉求。张强答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。沧州深蓝装饰工程有限公司向一审法院起诉请求：1、被告给付原告的装修款62400元及利息；2、被告给付原告未支付工程造价的日2‰违约金；3、被告承担本案的全部诉讼费用。张强向一审法院法诉请求：1、反诉被告赔偿反诉原告损失；2、反诉被告赔偿反诉原告维修期间的停业损失；3、反诉费用由反诉被告承担。以上1、2项损失共计43454元。一审法院认定事实：2016年10月23日，原告深蓝公司（作为乙方）与被告张强（作为甲方）签订装饰装修工程合同协议条款，约定甲方将青县东环路西侧鼎泰火锅店房屋发包给乙方装修；工期30天，从2016年11月1日至2016年11月30日；合同价款为260000元；在施工期间对合同约定的工程内容如需变更，双方应协商一致，由合同双方共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费及工期，工程变更单作为竣工和顺延工期的依据；工程款在开工三日前支付60%，工程进度过半支付35%，竣工验收合格支付5%。合同还约定了工程内容、工程验收、违约责任等内容。合同签订后，原告进行施工，被告在合同履行的期限内支付装修工程款230000元。庭审中，原告提出对施工内容作了增项变动，增加了32400元工程量，被告未予认可。原告撤场后，被告发现青县鼎泰火锅店一楼卫生间地面四面出水，严重影响火锅店的正常经营。2018年1月31日，沧州科技事物司法鉴定中心就青县鼎泰火锅店一楼卫生间地面出水原因及维修方案作出沧科司鉴[2017]建字第130号司法鉴定意见书。出水原因的鉴定结论为：青县鼎泰火锅店一楼卫生间地面出水是因蹲便池冲水器竖管与连接蹲便池横管处漏水和蹲便池横管与蹲便池连接处漏水所致。青县鼎泰火锅店一层卫生间漏水问题的维修方案：1、将卫生间全部蹲便池地面砖进行局部拆除，把蹲便池冲水器竖管与蹲便池横管连接漏水处给水管热熔接好，同时把蹲便池横管与蹲便池连接漏水处给水管热熔接好；2、将给水管热熔接好后，进行管道打压试验，确定是否存在漏水；3、待打压完毕，确定不存在漏水现象，再将卫生间地面按原做法恢复。被告张强为此鉴定支付鉴定费7000元。2018年12月19日，河北燕翔资产评估有限公司就青县鼎泰火锅店损失作出冀燕翔评报字（2018）第1222号资产评估报告，结论为青县鼎泰火锅店的损失数额为33454元。被告张强为此评估支付评估费3000元。另查明，张强系青县鼎泰火锅店合伙人之一，青县鼎泰火锅店已将主张损失的诉权转让给张强，张强提出反诉后，青县鼎泰火锅店不再就该项诉权向深蓝公司主张权利。以上事实由装饰装修工程合同协议条款、青县鼎泰火锅店证明、合伙经营协议书、沧州科技事物司法鉴定中心作出司法鉴定意见书及鉴定费票据、河北燕翔资产评估有限公司作出资产评估报告及评估费票据及当事人的当庭陈述予以证实。一审法院认为：原、被告签订的装修合同协议书，是双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，依法有效。合同签订后，原、被告应认真、全面履行各自的义务。关于原告主张未付装修款30000元的诉讼请求，一审法院认为，现原告已施工完毕，被告已经实际使用了该房屋，扣减已支付的装修款，双方对剩余装修款30000元数额均无异议，故被告应当支付，原告该项主张符合法律规定，一审法院予以支持。关于原告主张增加工程量装修款32400元的诉讼请求，向法庭提交了其单方制作的《青县饭店增加项目单》，陈述其中记载的项目为原告为被告增加的装修项目，因该证据中没有原、被告双方的签字确认，同时被告对该证据亦不予认可，而且装饰装修合同中明确约定“工程内容如需变更，双方应协商一致，由合同双方共同签订书面变更协议”，原告亦未提交双方签字的变更协议或其他证据予以佐证，故原告的该项主张证据不足，一审法院不予支持。关于原告主张被告按未支付工程造价款的日2‰支付违约金的诉讼请求，一审法院认为，原告已将房屋装修完毕并交付被告使用，被告应当支付剩余的装修款，其至今未支付违反了合同的约定，构成违约，应当承担相应的违约责任，但原告主张违约金计算方式约定过高，一审法院综合全案案情依法酌情调整为被告支付违约金5000元。反诉原告张强主张该装修工程的一楼卫生间出水系质量问题，应由反诉被告承担责任。工程质量问题的评定涉及专业技术知识，原、被告双方不具备评定装修工程质量的资质，均无认定装修工程是否存在质量问题的能力，故反诉原告提交的沧州科技事物司法鉴定中心作出司法鉴定意见书是专业机构对一楼卫生间出水原因做出的专业技术评定，一审法院予以认可。张强主张青县鼎泰火锅店损失向法庭提交了河北燕翔资产评估有限公司作出资产评估报告是专业机构对青县鼎泰火锅店损失作出的专业评定，一审法院予以认可。同时，该两份报告均系法院依法委托具有鉴定资质的鉴定机构作出的，鉴定程序合法，鉴定依据充分，反诉被告对该两份鉴定报告不认可，并未提供相应证据予以反驳，该两份鉴定报告可以作为认定反诉原告损失原因及损失大小的依据。反诉原告为此支付的鉴定费亦系反诉原告为查明损失原因、大小而支付的必要的、合理的费用，因该损失系反诉被告装修的工程存在质量问题而造成的，故鉴定费用应由反诉被告承担。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十九条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）张强给付原告（反诉被告）沧州深蓝装饰工程有限公司装修工程款30000元及违约金5000元，于本判决书发生法律效力之日起五日内履行；二、原告（反诉被告）沧州深蓝装饰工程有限公司赔偿被告（反诉原告）张强损失33454元及鉴定费10000元，于本判决书发生法律效力之日起五日内履行；三、驳回原告（反诉被告）沧州深蓝装饰工程有限公司的其它诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费680元，由原告（反诉被告）沧州深蓝装饰工程有限公司承担380元，被告（反诉原告）张强承担300元。反诉案件受理费445元，由原告（反诉被告）沧州深蓝装饰工程有限公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院所查事实与原审一致。本院认为，被上诉人是在上诉人装修完毕撤场以后，在使用涉案房屋过程中发现装修存在质量问题，不存在擅自使用的情形，故上诉人主张被上诉人擅自使用、应视为装修质量合格，没有事实依据。上诉人主张在合同履行过程增加了部分工程项目，被上诉人对此不予认可，上诉人虽然提交了增加项目清单，但该项目清单没有被上诉人盖章或签字，不能据此证实双方协商一致增加了工程项目。上诉人主张河北燕翔资产评估有限公司不具备司法评估资质，经审查，该公司经营范围为：从事各类单项资产评估、企业整体资产评估以及市场所需要的其他资产评估或者项目评估、价格评估、土地评估。据此应认定河北燕翔资产评估有限公司具备司法评估资质。沧州市科技事物司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书和河北燕翔资产评估有限公司出具的资产评估报告，是经当事人申请，由原审法院委托后作出的，委托和鉴定程序合法，应当作为本案认定事实的依据。综上所述，沧州深蓝装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费935元，由上诉人沧州深蓝装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张友僧审判员  余志刚审判员  毕文娟二〇一九年八月五日书记员  孙 伟