广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初25975号原告：广东省电白县第四建筑工程公司，住所地：广东省电白县水东镇新湖一路**，统一社会信用代码914409041951701720。法定代表人：杨任之。委托诉讼代理人：叶宗坚，广东禅都律师事务所律师。委托诉讼代理人：张思扬，广东禅都律师事务所律师。被告：佛山市南海区桂城街平南股份合作经济联合社，，住所地：广东省佛山市南海区桂城街道平南村，粤农集字第**负责人：刘培深。委托诉讼代理人：陈泰潜，广东东达昊律师事务所律师。被告：佛山市南海区福佳源物业投资有限公司，住所地：广东省佛山市南，住所地：广东省佛山市南海区桂城街道平南永安南路**首层自编**40605062182954J。法定代表人：吴大山。委托诉讼代理人：梁雨轩，广东东达昊律师事务所律师。第三人：张剑宾，男，1974年5月23日出生，汉族，住广东省广州市越秀区，第三人：向英球，男，1973年12月19日出生，汉族，住广东省陆丰市，两第三人共同委托诉讼代理人：叶宗坚，广东禅都律师事务所律师。两第三人共同委托诉讼代理人：张思扬，广东禅都律师事务所律师。原告广东省电白县第四建筑工程公司诉被告佛山市南海区桂城街平南股份合作经济联合社（以下简称平南经济社）、佛山市南海区福佳源物业投资有限公司（以下简称福佳源公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年12月20日立案后，依法适用简易程序进行审理。诉讼中，依原告申请，本院追加张剑宾、向英球为本案第三人参加诉讼。后本院于2019年4月10日公开开庭进行了审理，原告及两第三人的共同委托诉讼代理人叶宗坚、张思扬，被告平南经济社委托诉讼代理人陈泰潜、被告福佳源公司委托诉讼代理人梁雨轩到庭参加诉讼。诉讼中，当事人申请庭外和解但未能达成协议，和解期间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两被告向原告支付涉案工程款49946521.26元（包括工程进度款43429452元、增加工程部分工程款617007.6元，材料调差款6680061.5元，合共50726521.26元，扣减已支付的790000元）及支付以此为本金按中国人民银行同期贷款利率，从2018年11月16日起计至实际付清欠款之日止的利息；2.两被告向原告支付以50726521.26元为本金，按每日千分之一标准从2018年11月16日起计至两被告付清全部款项之日止的延期付款违约金；3.两被告立即向原告支付工期延误损失赔偿款13637715.51元；4.两被告立即向原告返还涉案工程施工保证金5000000元；5.确认原告对涉案工程折价或者拍卖的价款在上述第1-4项诉讼请求数额范围内享有建设工程价款优先受偿权；6.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2017年5月1日，被告平南经济社作为发包人（甲方）、被告福佳源公司作为出资人（乙方）、原告作为承包人（丙方）签订《广东省建设工程标准施工合同》，约定的主要内容包括：1.由原告承建两被告开发的位于佛山市南海区桂城街永安南路西侧、新圩大道南侧的平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）工程（以下简称涉案工程）；2.《广东省建设工程标准施工合同》第五条第1款约定，涉案工程以按建筑面积每平方米1950元结算，合同价格约72382420元；3.工程付款方式约定，当原告完成框架封顶结构板混凝土浇筑施工后，于7天内被告平南经济社向原告支付工程进度款的80%（即总工程款的60%）；工程款的支付需在原告报送工程进度款15天内支付完成，逾期支付工程款的，将在第16日起按每天千分之五计取逾期违约金。2017年4月29日，原告应两被告要求进场施工，并投放大量机械设备和人员以确保施工工期，但在施工过程中因两被告的过错产生三次工期延误。截至2018年11月15日，因两被告原因导致工期延误共102天，共造成原告损失13637715.51元。2018年9月14日，两被告收到佛山市南海区桂城街道办事处出具的《关于平信大厦暂停施工建设的函》，告知两被告其规划开发的涉案工程项目离平洲导航台较近，其规划高度与平洲导航台控高要求冲突，故要求两被告停止涉案项目建筑主体施工。2018年9月25日，佛山市南海区国土城建和水务局（住建）向原被告出具《责令停工通知书（安全）》。原告为保证涉案工程的施工进度，于2018年9月30日向佛山市南海区国土城建和水务局（住建）申请，获批准对涉案工程第十五层以下主体工程正常施工；涉案项目商场部分裙楼继续正常施工（商场裙楼部位共五层，裙楼总高23米）。经原告组织施工，涉案项目商场部分裙楼五层完成封顶。2018年11月1日，原告与两被告及监理单位深圳科宇工程顾问有限公司就涉案工程的施工问题共同召开协调会，并形成会议纪要《大信大厦工程协调会议内容》，各方共同确认：佛山市南海区国土城建和水务局（住建）于2018年9月25日下发的《责令停工通知书（安全）》，由被告平南经济社牵头联系各方有关部门人员，在十五个工作日内回复原告是否继续进行上部结构（主楼十六层）施工；若没有书面回复，由被告平南经济社书面通知原告，按现时的主体（十五层）作为结构封顶节点。后各相关政府部门没有书面回复，涉案工程按现时的主体（十五层）作为结构封顶节点，两被告应根据《广东省建设工程标准施工合同》约定与原告完成结算并支付工程款。经核算，除施工工程进度款43429452元外，施工期间共产生材料价格上涨费用6680061.5元、增加工程部分（变更签证部分）价款为617007.76元，合共50726521.26元。截至目前，两被告除于2018年11月27日支付500000元、12月5日支付290000元外，并未向原告支付其他工程款项。原告认为，两被告因其过错导致工期严重延误，已造成原告巨额窝工损失；另两被告未按《广东省建设工程标准施工合同》约定向原告支付工程进度款的行为已构成违约，严重侵害了原告的合法权益，应向原告承担支付欠款、欠款利息、逾期付款违约金及工期延误损失的法律责任。为此，特提起本案诉讼，请法院依据事实及法律，判决支持原告的诉讼请求。被告平南经济社辩称，第一、被告平南经济社只是涉案地块出租人，并非涉案工程的发包人，无需对工程款承担责任。1.2013年3月5日，被告平南经济社与案外人深圳市金先生珠宝有限公司签订了《土地使用权租赁合同》，将涉案土地出租给深圳市金先生珠宝有限公司，租赁期限为三十年，合同第二条第二款第一项约定“乙方（承租人）在宗地上投资建设的所有资金由乙方自行承担”、合同第八条第二款第一项约定“在合同期内，乙方对该宗地享有经营权、收益权和使用权。乙方可以自主进行经营，乙方在经营期间产生的一切债权债务、经济责任、法律责任及有关安全事故等均由乙方承担，乙方并须承担与此相关的一切费用”。同日，被告平南经济社与福佳源公司、深圳市金先生珠宝有限公司签订《补充协议》，约定由福佳源公司全面履行《土地使用权租赁合同》中的权利义务。根据上述约定，涉案工程是由福佳源公司自主经营开发，其在经营期间产生的一切债权债务、经济责任、法律责任与被告平南经济社无关。2.被告平南经济社并非涉案工程的发包人，不应对工程款承担清偿责任。平南经济社作为涉案土地的出租人，只要求承租人福佳源公司按时支付租金，至于福佳源公司如何开发地块、将工程发包给谁被告平南经济社并不清楚，也不会去干涉。事实上被告平南经济社从来没有与原告有任何经济来往，原告也从来没有要求被告平南经济社支付过工程款。根据福佳源公司提供《平洲大信大厦工程施工承包合同》和《平洲大信大厦工程施工承包补充合同》可知，福佳源公司以发包人身份将涉案工程发包给原告及第三人张剑宾和向英球，而同一个工程不可能同时存在两个总发包人，因此上述合同才是涉案工程实际履行的合同，原告提供的《广东省建设工程标准施工合同》并无实际履行。福佳源提供的转账凭证可以证实福佳源公司与原告及第三人张剑宾存在工程款的来往，这也客观证实福佳源公司才是实际的发包人。被告平南经济社根本就没有享有过作为发包人的权利和承担作为发包人的义务，不应承担支付工程款的责任。综上，被告平南经济社只是涉案地块的出租人，并非涉案工程的实际发包方，涉案地块的实际发包人是福佳源公司，其在合同期内对涉案地块享有经营权、收益权和使用权，其与原告的经济纠纷与被告平南经济社无关。第二，被告平南经济社对涉案工程造价无法予以确认。被告平南经济社仅是涉案地块的出租人，对于涉案工程的开发经营及工程造价并无参与，因此被告平南经济社对于工程造价、工程进度、增加部分工程款、材料调差款均无法确认，被告平南经济社也没有收过原告的5000000元施工保证金。被告福佳源公司辩称，一、涉案工程的实际施工人是张剑宾和向英球，并按照被告福佳源公司与张剑宾、向英球在2017年4月20日签订的《平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）工程施工承包补充合同》履行，原告主张向其支付工程款没有事实依据。2013年3月5日，深圳市金先生珠宝首饰有限公司与被告平南经济社签订《土地使用权租赁合同》，同日，被告福佳源公司与深圳市金先生珠宝首饰有限公司、平南经济社签订《补充协议》，由被告福佳源公司全面履行上述《土地使用权租赁合同》，承租涉案工程所在土地，投资建设涉案工程“平洲大信大厦”。因此，被告福佳源公司是涉案工程的实际发包方和投资人，平南经济社是涉案工程所在土地的所有权人和出租方，不是涉案工程的实际发包人和投资人。2015年8月25日，被告福佳源公司与原告签订《平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）工程施工承包合同》，约定被告福佳源公司作为发包人，原告作为施工方建设涉案工程，但当时的实际施工方为潘伟雄，潘伟雄因缺乏建筑资质而挂靠原告与被告福佳源公司签订上述合同；而且平南经济社尚未完全向被告福佳源公司交付土地，原告主张的涉案工程款并未实际发生。在2016年底左右，被告福佳源公司当时的其中两个股东邝国定、戴征林没有资金继续投资建设，所以在2017年3月30日将其在被告福佳源公司持有的全部股权转让给潘伟雄，在2017年4月7日经工商部门核准变更登记潘伟雄作为被告福佳源公司的股东。潘伟雄认为自己既做开发商，又做施工方不太妥当，所以将其对涉案工程的承包权转给第三人张剑宾、向英球负责。2017年4月20日，被告福佳源公司与张剑宾、向英球签订《平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）工程施工承包补充合同》（以下简称《工程施工补充合同》），涉案工程按照该《工程施工补充合同》实际履行，被告福佳源公司以往支付的涉案工程的工程款由张剑宾、向英球直接收取。二、原告据以起诉的《广东省建设工程标准施工合同》从来没有实际履行，既是其欺诈被告福佳源公司签订而来的，也是为了以合法形式掩盖其将主体建筑转包给没有资质的施工人施工建设的非法目的而签订的合同，属于无效合同。如前所述原告据以起诉的《广东省建设工程标准施工合同》从来没有实际履行。此外，《广东省建设工程标准施工合同》中，被告福佳源公司的盖章时间实为2017年8月1日，即实际签订时间为2017年8月1日，并非合同显示的2017年5月1日。被告福佳源公司之所以同意签订《广东省建设工程标准施工合同》，是因为原告先在2017年7月25日联系被告福佳源公司的法定代表人吴大山，声称需要重新签订《广东省建设工程标准施工合同》，但吴大山认为被告福佳源公司在2015年8月25日、2017年4月20日分别签订了《工程承包施工合同》和《工程承包补充合同》，所以不同意再签订合同。2017年8月1日，原告的佛山分公司经理王锡辉再次联系吴大山，声称重新签订《广东省建设工程标准施工合同》是用来完税和备案，同时通过电子邮件发来《广东省建设工程标准施工合同》、《协议书》，其中《协议书》明确约定“《广东省建设工程标准施工合同》非实际执行合同，仅供用于报建、完税和备案之用，该工程实际执行合同以佛山市南海区福佳源物业投资有限公司与张剑宾、向英球签订的《工程施工承包补充合同》为准”。原告还声称被告福佳源公司需对电子邮件中的《广东省建设工程标准施工合同》、《协议书》先行盖章，然后送回原告盖章后各给回一份给被告福佳源公司。被告福佳源公司考虑到该合同有《协议书》明确约定是备案用，建设工程仍然按照2017年4月20日签订的《施工承包补充合同》实际履行，所以只在《广东省建设工程标准施工合同》上盖章，没有法定代表人签名，同时也在《协议书》上盖公章。但原告收到盖有被告福佳源公司公章的《广东省建设工程标准施工合同》和《协议书》后，至今没有将该两份文件返还给被告福佳源公司，而且擅自捏造虚假的签订时间和合同履行事实起诉被告福佳源公司。综上所述，被告福佳源公司是由于受原告的欺诈，是在违背其真实意思表示下签订的《广东省建设工程标准施工合同》。同时，原告之所以欺骗被告福佳源公司签订《广东省建设工程标准施工合同》，是为了以合法形式掩盖其将全部建筑工程转包给没有资质的施工人施工建设的非法目的而签订的合同，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条第三款规定，合同无效。因此，原告在本案根据《广东省建设工程标准施工合同》主张向其支付工程款、违约金等没有任何事实依据和法律依据。三、被告福佳源公司已经向涉案工程的实际施工方支付了1790000元工程款，原告主张的工程进度款、增加工程部分工程款、材料调差款的数额与事实不符。（一）2018年8月4日，涉案工程的实际施工人张剑宾与被告福佳源公司签订《借款协议书》，约定张剑宾因涉案工程资金紧张，向被告福佳源公司借款1000000元，该借款在工程进度款支付时扣除还给被告福佳源公司。同日，被告福佳源公司委托张鹏向张剑宾指定的户名为林颖仪、伍仁军、张金水共三个收款账户分别银行转账共1000000元。2018年11月27日、2018年12月5日，被告福佳源公司按照施工方张剑宾的要求，委托陈笑容向张剑宾指定的户名为伍仁军、张建忠共两个指定收款账户分别银行转账支付了500000元、290000元工程款。综上，被告福佳源公司截止目前已向涉案工程实际施工人张剑宾支付工程款1790000元。（二）涉案工程进度款依约未到支付时间，具体数额应以被告福佳源公司与实际施工方张剑宾、向英球依约办理工程结算确认的数额为准，不是原告主张的43429452元。按照《工程施工承包补充合同》第十三条“工程付款方式”约定：“当乙方垫资完成框架封顶结构板混凝土浇筑施工完成后，于7天内发包人向承包方支付工程进度款的80%”，现涉案工程因政府控高要求，停止施工，原定的16层框架结构板混凝土浇筑尚未施工完成，所以按照合同未到工程款支付时间。即使到了工程款的支付时间，现在的工程量按照行业习惯属于完成了整个工程的65%的进度，所以原则上涉案工程的工程款的结算方式应为合同约定总工程款72382420元×65%×80%，具体应以被告福佳源公司与实际施工方张剑宾、向英球依约办理工程结算确认的数额为准，不是原告主张的43429452元。（三）涉案工程的增加工程部分只有裙楼电梯变更工程、裙楼一区二、五层梁钢筋修改工程，该增加工程部分工程款应按实结算，原告主张的其余增加工程款没有事实依据。涉案工程的增加工程部分只有裙楼电梯变更工程、裙楼一区二、五层梁钢筋修改工程，被告福佳源公司分别对此在《工程量签证单》上盖章确认（详见原告提交的编号为021、022、024、026工程量签证单），该增加工程部分工程款应按照《工程施工承包补充合同》和实际工程量结算，数额以被告福佳源公司与实际施工人张剑宾、向英球结算后确认的数额为准。从原告提交的《工程量签证单》反映，工程签证单编号001-编号020是关于基坑护坡、翻移施工便道是属于《工程施工承包补充合同》第二条第2点第（1）点：“乙方在基坑土方开挖时，基坑施工过程中的工程围蔽、简易支护、桩头破除、抽排降水、土方松塌处理等措施”，应由承包人按有关规程严格处理，其费用已包含在合同单价内，不属于增加工程。而且，其中的第012编号的《工程量签证单》所示的基础桩大应变工程，被告福佳源公司已经在2018年1月27日、1月28日、1月30日支付工程款共62244.5元给实际施工队，有收款人出具的收据可以证实。（四）原告提出的所谓《材料调差计算表》没有得到被告福佳源公司、工程监理公司的确认，没有事实依据。实际上，根据被告福佳源公司与原告在2015年8月25日签订的《平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）工程施工承包合同》（当时的实际施工方为潘伟雄），合同约定的工程款合同总价为53800000元；到了2017年4月20日被告福佳源公司与实际施工方张剑宾、向英球签订的《工程施工补充合同》重新确定了工程款合同总价为72382420元，两者的工程款合同价差额已经包含了材料涨价部分，因此，原告提出的材料调差款没有事实依据。四、如前所述，涉案工程款按照《工程施工补充合同》约定尚未到支付时点，不存在迟延支付工程款的情形，无须支付延期付款违约金。五、原告主张因被告福佳源公司原因导致工期延误损失缺乏证据证实，被告福佳源公司无须支付工期赔偿损失。根据原告提供的《因建设单位原因工期费用拖延索赔报告》所说的三次“工期延误”，第一次“延误”所说的是“三区、四区、五区（9轴至19轴：A轴-L轴）的桩基验收不合格导致窝工”。事实上桩基础验收不合格只影响土建工程的施工开展，但土建工程的施工必须在取得建设工程施工许可证后才能进行。即使涉案工程的桩基础在2017年11月17日验收合格，但施工方张剑宾、向英球挂靠原告后，涉案工程在2018年1月2日才取得施工许可证，所以桩基础的验收不会影响施工方进行施工。第二次“延误”是“1轴-9轴（K轴-E轴）的桩验收不合格导致工期延误，直到2018年6月15日才验收合格”，事实上该部分的桩指的是20号桩，该桩质量不存在问题，而是因缺乏资料，无法办理验收，在2018年6月15日才补充完毕验收材料验收合格，不影响施工。而所谓“人防施工人员门窗安装及预留洞口不及时导致工程延误”，根据《工程施工承包补充合同》第二条第2款合同施工内容的第（2）点“地下室工程”约定：人防工程的门窗安装属于张剑宾、向英球承包的地下室建筑与装饰、安装工程范围，不属于被告福佳源公司负责的工程范围，与被告福佳源公司无关。第三次“延误”是“迟延提供10层施工图纸平面图、立面图”，现在涉案工程的施工方还没完成主体结构的工程，不可能发生装修铺砖的工程，所以不可能存在窝工情况，即使2018年11月2日才给施工图纸也不影响施工方装修施工。同时，原告没有任何证据证实其主张的工期延误天数和造成损失的金额，更加无法提供租用机械、措施、雇用工人的任何凭证，不能得到法院支持。六、原告没有向被告福佳源公司支付涉案工程施工保证金，被告福佳源公司无须向其退还该保证金。被告福佳源公司没有收取过原告的涉案工程施工保证金，原告也无法举证证明其向被告福佳源公司支付过工程保证金，被告福佳源公司无须退还该保证金。综上所述，平南经济社只是涉案工程所在土地的所有权人和出租人，与涉案工程的工程款无关。涉案工程的实际发包方和投资方是被告福佳源公司，实际施工人是张剑宾和向英球，原告只是张剑宾、向英球的被挂靠单位。涉案工程是按照被告福佳源公司与张剑宾、向英球在2017年4月20日签订的《工程施工补充合同》实际履行，原告主张被告福佳源公司向其支付工程进度款、延期付款违约金、工期延误损失赔偿款、返还工程施工保证金没有事实依据，恳请法院查明案件事实，维护被告福佳源公司的合法权益，依法驳回原告的全部诉讼请求。两第三人共同述称，根据2017年5月1日的《广东省建设工程标准施工合同》第107页各方共同盖章确认两第三人为原告的施工代表，其在涉案工程中所履行的签署书面文件、借款等行为均是代表原告所实施。两第三人并非实际施工方，两被告主张并无事实依据。诉讼中，两第三人无证据材料提交。原告及被告平南经济社、福佳源公司围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议或对其真实性无异议的证据，本院对真实性予以确认并附卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的《广东省建设工程标准施工合同》，该合同上加盖被告平南经济社、福佳源公司的公章，与本院通过调查令向佛山市南海区国土城建和水务局调查取得的合同可以对应，两被告虽有异议但不能提供证据予以反驳，本院对其真实性予以确认。原告提交的《大信大厦总承建项目部业主委托派工用料统计结算工程签证汇总》、《关于材料调差申请表》以及大信大厦总承建项目部工作联系单、地下室完成时间、桩基础、地下室完成时间挖及回填时间、施工日记、汇总、关于工期费用拖延索赔报告，分别为原告主张增加工程部分工程款、材料调差款和工期延迟损失赔偿款的依据，该三组证据的认证意见在本院认为部分论述。原告提交的大信大厦工程协调会议内容，有监理单位盖章确认，两被告虽有异议但不能提供证据予以反驳，本院对其真实性予以采信。原告提交的文件收发记录、桩基础工程《检测报告》、南海区建筑工程质量检测委托合同、桂城平南办公楼改造项目基坑第三方监测合同，被告福佳源公司对其真实性均无异议，被告平南经济社虽有异议但不能提供证据予以反驳，本院对该组证据的真实性予以采信。原告提交的《外墙脚手架内外支模架承包合同》、《收款收据》、《混凝土输送泵机租赁合同》、《收款收据》、《钢筋加工机械租赁合同》、《施工电梯租赁合同》、《塔式起重机租赁合同》、收款收据、原告聘请现场管理人员工资表（2017年5月至2018年10月期间）、原告聘请的劳务作业人员工资表（2017年5月至2018年11月期间），均为原告主张工期延迟损失赔偿款的依据，该部分的证据的认证意见在本院认为部分论述。被告平南经济社提交的《土地使用权租赁合同》、《南海区桂城街道办事处桂城法律服务所见证书》、2013年3月5日《补充协议》、《声明》，均为原件，本院对其真实性予以确认。被告平南经济社提交的集体组织收据23张与《土地使用权租赁合同》、《补充协议》可以对应，本院对其真实性予以确认。被告平南经济社提交的大信大厦工程款纠纷签到表、协议书、标准施工合同，为从政府部门调取的文件，本院确认该组证据的真实性。被告福佳源公司提交的《协议书》、电白四建公司发送用以起诉的《广东省建设工程标准施工合同》和《协议书》给吴大山的电子邮件截图打印件、《证据说明》，该组证据属于吴大山提供的材料，但其本人没有出庭作证，本院对该组证据的证明力不予确认。被告福佳源公司提交的陈笑容的中国建设银行个人活期交易明细、《确认书》原件各1份、张剑宾与陈笑容指定收款账户的微信聊天记录打印件5张、《证据说明》原件、陈笑容身份证复印件、《借款协议书》原件、张鹏的中国农业银行个人明细对账单、张鹏身份证，原告对陈笑容的中国建设银行个人活期交易明细、《借款协议书》、张鹏的中国农业银行个人明细对账单的真实性无异议，本院对该三份证据的真实性予以确认，其他证据陈笑容没有出庭作证，本院对其他证据的证明力不予确认。被告福佳源公司提交的编号为02021315、编号为0201316、顺序5号的收据原件3张、建筑工程施工许可证，收据均为原件，本院对其真实性予以确认，建筑工程施工许可证为政府部门颁发的证件，本院对其真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：2013年3月5日，被告平南经济社（出租方、甲方）与深圳市金先生珠宝首饰有限公司（承租方、乙方）签订一份《土地使用权租赁合同》，约定：甲方将位于南海区××街道××号土地的土地使用权出租给乙方使用。同日，被告平南经济社（甲方）与被告福佳源公司（丙方）、深圳市金先生珠宝首饰有限公司（乙方）签订一份《补充协议》，约定：丙方是乙方成立的项目公司，现由丙方全面履行《土地使用权租赁合同》中属于乙方的义务并享有属于乙方的权利。2013年3月28日，被告平南经济社（甲方）与被告福佳源公司（乙方）签订一份《补充协议》，约定：对于《土地使用权租赁合同》约定的租赁面积以外的附属建筑物，甲方应于合同约定的期限内将附属建筑物拆除并负责搬清拆除物，相关的费用由甲方负责，甲方将宗地交付给乙方使用后，由乙方进行土地平整并负责费用；等等。2015年8月25日，被告福佳源公司（发包人、甲方）与原告（承包人、乙方）签订一份《工程施工承包合同》，约定：甲方将平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）发包给乙方建设，总建筑面积为37119.19平方米，承包范围为土石方工程、基础工程（含桩基础），地下室（含基杭、围蔽、，地下室房屋上部建设（含主体结构、砌体、门窗与幕墙、外墙装饰、屋面隔热、防雷、防水防漏），内墙面及天棚抹灰、刷白，水电安装，消防工程，整体楼地面找平，楼梯间、卫生间、管理用房标准装饰等。工程合同价格53800000元，工程总工期12个月；等等。2016年1月27日，被告平南经济社（发包人）与原告（承包人）签订一份《广东省建设工程标准施工合同》，约定：发包人将平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）发包给承包人建设，工程主要内容包括土建工程详见施工图、工程量清单，工程规模37186平方米，工程合同工期总日历天数365天，拟从2016年2月22日开始施工，至2017年2月22日竣工完成，合同总价56707146.64元；等等。2017年4月20日，被告福佳源公司（发包人、甲方）签订一份《工程施工承包补充合同》，其中合同前部承包人、乙方处为空白，尾部承包人处由第三人张剑宾、向英球签名，约定：甲方将平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）发包给乙方建设，总建筑面积为37119.19平方米，承包范围为当甲方完成桩基础及土方工程开挖后，乙方从破桩头开始（包括基坑零星土方工程），地下室（含基坑工程围蔽，地下室护），房屋上部建设（含主体结构、砌体、门窗与幕墙、外墙装饰、屋面隔热、防雷、防水防漏），室内、外水、电安装工程，内墙面及天棚抹灰、刷白，整体楼地面找平，楼梯间、卫生间、投资用房标准装饰等。图纸没有的项目另外计算，工程增补项目及数量由双方签证确认。本工程按建筑面积每平方米1950元结算，合同价格约72382420元，工程总工期为12个月；工程付款方式：1.当乙方垫资完成框架封顶结构板混凝土浇筑施工完成后，于7天内发包人向承包方支付工程进度款的80%；2.以后按每月实际完成工程量拨款一次，并于上报15天内按月支付至已施工部分工程造价的80%；3.拆外排栅后再支付完成工程造价的90%；4.当工程竣工且建筑验收合格后，发包人支付至合同总价的92%；5.竣工结算经双方审核确认后，发包人支付至结算总造价的97%；6.余下的3%作为工程质量保修金；7.工程款的支付需在乙方报送工程进度款15天内支付完成，逾期支付工程款的，将在第16天起按每天千分之五计取逾期违约金……；乙方须在双方签订协议三日内交纳履约保证金5000000元，乙方完成至正负零上二楼时甲方返还1000000元履约保证金给乙方，完成至五层裙楼时甲方返还2000000元履约保证金给乙方，建至主体框封顶时甲方将履约保证金全部返还（2000000元）给乙方；签证项目或设计增补项目，结算时应照结算价的97%支付给承包人，余款按本合同第十三条规定的工程付款方式的5、6、7、8款支付；等等。2017年5月1日，被告平南经济社（发包人、甲方）、被告福佳源公司（出资人、乙方）与原告（承包人、丙方）签订一份《广东省建设工程标准施工合同》，约定：发包人将平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）发包给承包人建设，项目用地面积9075平方米，拟按规划要求建设一座地上16层、地下负一层的商服建筑，、地下负**的商服建筑.19平方米；合同项下的平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）由福佳源公司负责建设投资管理，作为本项目的出资人，本合同内所述的“发包人”权利义务出资人均有权享受及承担，承包人对此表示清楚了解并同意；承包范围为当乙方完成桩基础及土方工程开挖后，丙方从破桩头开始（包括基坑零星土方工程），地下室（含基坑工程围蔽，地下室护），房屋上部建设（含主体结构、砌体、门窗与幕墙、外墙装饰、屋面隔热、防雷、防水防漏），室内、外水、电安装工程，内墙面及天棚抹灰、刷白，整体楼地面找平，楼梯间、卫生间、投资用房标准装饰等；图纸没有的项目另外计算，工程增补项目及数量由双方签证确认；工程合同工期总日历天数360天。本工程按建筑面积每平方米1950元结算，合同价格约72382420元；因发包人原因或政策因素导致工程中途停工或被搁置的，发包人需按承包人已完成的工程量，按合同单价结算工程款，由此造成承包人重大经济损失的，发包人应给予补偿；履约保证金及返还以福佳源公司与张剑宾、向英球签订的《工程施工承包补充合同》第十七条规定为准；专用条款：当丙方工程地下室完成时，7天内应付丙方工程进度款1000000元；当丙方完成主体框架5层裙楼时，7天内甲方应付丙方工程2000000元；当丙方完成框架封顶结构板混凝土浇筑施工完成后，于7天内发包人向承包方支付工程进度款的80%（即为总工程款60%）；以后按每月实际完成工程拨款一次，并于上报15天内按月支付至已施工部分工程造价的80%；工程款的支付需在丙方报送工程进度款15天内支付完成，逾期支付工程款的，将在第16天起按每天千分之五计取逾期违约金；等等。2017年10月14日，被告福佳源公司出具收条，列明收到张剑宾支付的8笔履约保证金合计5000000元。2018年9月14日，佛山市南海区桂城街道办事处向被告平南经济社发出《关于平信大厦暂停施工建设的函》，告知该社的平信大厦离平洲导航台较近，其规划高度与平洲导航台控高要求冲突。为保障平洲导航台安全运行，即日起停止该项目建筑主体施工，待导航台改造完成后，根据导航台改造后的控高要求进行建设。2018年9月25日，佛山市南海区国土城建和税务局（住建）向建设单位平南经济社、监理单位深圳科宇工程顾问有限公司、施工单位原告发出《责令停工通知书（安全）》，告知该项目超出平洲导航台设备校验参数范围及周边限高，责令从即日起停止施工。2018年9月30日，原告向佛山市南海区国土城建和水务局（住建）提交《复工申请书》，请求批准平洲大信大厦塔楼第十五层以下主体工程正常施工建设，以及平洲大信大厦商场部分裙楼继续正常施工（商场裙楼部位共五层，裙楼总高23米），该局于同日同意平洲大信大厦商场部分裙楼复工。2018年11月1日，深圳科宇工程顾问有限公司组织被告福佳源公司、原告就大信大厦项目现存的施工问题进行现场协调处理，并形成《大信大厦工程协调会议内容》：佛山市住建局下发的通知由业主牵头联系各方有关部门人员在十五个工作日内回复施工单位是否继续进行上部结构施工；若住建局没有回复文件，由业主书面通知施工单位，按现时的主体（十五层）作为结构封顶节点，便于施工单位安排施工计划。另查明一，2018年8月4日，被告福佳源公司（甲方）与第三人张剑宾（乙方）签订《借款协议书》，约定：甲方借款1000000元给乙方。该借款在乙方工程进度款支付时扣除还给甲方。同日，甲方委托张鹏向第三人张剑宾指定银行账号支付1000000元。2018年11月27日，被告福佳源公司委托陈笑容向第三人张剑宾指定银行账号支付工程款500000元。2018年12月5日，被告福佳源公司委托陈笑容向第三人张剑宾指定银行账号支付工程款290000元。另查明二，平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）工程于2018年1月2日取得《建筑工程施工许可证》，建设单位为被告平南经济社，监理单位为深圳科宇工程顾问有限公司，施工总承办单位为原告。2018年12月20日，原告提起诉讼。诉讼中，原告和两被告均确认2016年1月17日签订的《广东省建设标准施工合同》为备案合同，没有实际履行。被告福佳源公司认为其已向两第三人支付工程款1790000元，原告及两第三人均确认被告福佳源公司支付的1790000元可抵扣工程款。本院认为，民事活动应遵循诚实信用原则。各方当事人就涉案工程项目签订多份施工合同，但各方均确认实际履行的合同为2017年4月20日的《工程施工承包补充合同》。虽然该补充合同承包人处由第三人张剑宾、向英球签名，但该补充合同首部的承包人、乙方处并没有填写，而该补充合同的主合同即发包人为被告福佳源公司与承包人为原告签订的《工程施工承包合同》，结合在庭审时原告及两第三人亦确认两第三人为原告的签约代表、涉案工程款由原告主张的情况，本院认为《工程施工承包补充合同》的承包人主体应为原告。原告与被告福佳源公司签订的《工程施工承包合同》《工程施工承包补充合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，双方签订的上述合同均合法有效，双方均应按照合同约定享受权利、履行义务。虽然原告与被告平南经济社于2016年1月27日签订了一份《广东省建设工程标准施工合同》，以及原告与被告平南经济社、福佳源公司又于2017年5月1日签订了一份《广东省建设工程标准施工合同》，但原告及两被告均确认2016年1月27日签订的《广东省建设工程标准施工合同》为备案合同，没有实际履行，而2017年5月1日签订的《广东省建设工程标准施工合同》的工程内容、工程价款、付款方式等内容与实际履行的《工程施工承包补充合同》基本一致，结合各方当事人的陈述，本院认为2017年5月1日签订的《广东省建设工程标准施工合同》各方当事人亦未实际履行，故原告主张涉案工程款应以《工程施工承包补充合同》为依据。《工程施工承包补充合同》约定当施工方完成框架封顶结构板混凝土浇筑施工后，于7天内发包人向承包方支付工程进度款的80%（即为总工程款60%）。原告主张其完成框架封顶结构板混凝土浇筑施工，被告辩解原定的16层框架结构板混凝土浇筑尚未施工完成，故合同未到工程款支付时间，但原定的16层框架结构板混凝土浇筑尚未施工完成是属于政府控高要求导致，并非施工方原因造成，原告已施工至15层框架结构板混凝土浇筑，应视为合同约定的付款条件成就，被告福佳源公司应向原告支付该部分的工程进度款，即43429452元（72382420元×60%），原告的该项诉请合法有据，本院予以支持。被告福佳源公司辩解即使到了工程款的支付时间，工程款的计算方式应为72382420元×65%×80%，但该计算方式不符合合同约定，本院对被告福佳源公司的理由不予采纳。因原告及两第三人均确认被告福佳源公司支付的1790000元可抵扣工程款，故被告福佳源公司应向原告支付工程进度款41639452元（43429452元-1790000元）。原告主张增加工程部分工程款617007.6元、材料调差款6680061.5元，而增加工程部分均为签证单增加项目，多数签证单金额尚未确定，《工程施工承包补充合同》亦约定签证项目或设计增补项目在结算时支付，而材料调差款项目双方亦未协商一致，需要进一步核对，该两部分工程款项应在工程结算时一并计算更为适宜，即原告可在结算工程款时再主张该部分权利，本院在本案中对原告主张该两部分款项的诉讼请求不予支持。被告福佳源公司迟延付款，应向原告支付逾期付款违约金。但《工程施工承包补充合同》约定的每日千分之五的违约金标准及原告主张的每日千分之一的标准均过高，本院酌情调整为按每日万分之五计算。原告未举证证明应付涉案工程价款之日，本院酌情调整为违约金自原告起诉之日即2018年12月20日起计算，故被告福佳源公司应以41639452元为本金自2018年12月20日起至实际清偿日止，按每日万分之五的标准向原告支付逾期付款违约金。原告的请求超出上述核定的部分，本院不予支持。原告另主张逾期付款的利息，该主张与逾期付款违约金性质相同，为重复主张，本院对原告主张逾期付款的利息依法不予支持。关于工期延误损失赔偿款，但该部分工程款项目亦为结算项目，该款项应在工程结算时一并计算更为适宜，故原告在涉案工程未进行结算时主张该款项本院不予支持。关于原告主张的建设工程价款优先受偿权问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定：“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”第二十一条第二款规定：“承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。”第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本院认为，被告福佳源公司应从原告起诉之日向原告给付建设工程价款，原告现向被告主张建设工程价款优先受偿权，符合司法解释关于行使期限六个月的规定，本院予以支持，但建设工程价款优先受偿的范围以被告福佳源公司欠付建设工程价款41639452元为限。关于被告平南经济社应否在本案中承担民事责任问题。被告平南经济社虽辩称其仅是出租方，并非涉案工程项目的发包人，原告不具有向其主张工程款的权利，但被告平南经济社作为本案所涉《广东省建设工程标准施工合同》的登记备案主体，涉案工程项目的规划设计、审批等手续均由其办理，接受行政管理机关对于施工项目的监管，承担工程项目中的经济、安全和法律责任是其法定义务，本院认定被告平南经济社实际为涉案工程项目的联合开发主体之一，亦为涉案工程项目的获益主体，应向原告承担支付工程款及违约金的连带责任，本院对原告请求被告平南经济社对工程款及违约金承担连带责任的诉讼请求予以支持。被告平南经济社关于无须承担本案工程款及违约金的答辩理由不能成立，本院不予采纳。关于工程履约保证金，被告福佳源公司已出具收条确认收取履约保证金5000000元，现根据补充协议约定履约保证金已满足返还条件，本院对原告诉请其返还工程施工保证金5000000元的诉讼请求予以支持。该款项被告平南经济社并未收取及使用，不属于工程款范围，本院对原告主张被告平南经济社连带支付该部分款项及主张该部分款项享有优先受偿权的诉请均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告佛山市南海区福佳源物业投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付工程进度款41639452元，并以此为本金从2018年12月20日起至付清款项之日止按每日万分之五的标准计付违约金予原告广东省电白县第四建筑工程公司；二、被告佛山市南海区桂城街平南股份合作经济联合社对被告佛山市南海区福佳源物业投资有限公司所负的第一项债务承担连带责任；三、原告广东省电白县第四建筑工程公司在上列第一项判决工程款41639452元范围内对于佛山市南海区桂城平洲大信大厦（桂城平南办公楼改造项目）工程享有拍卖或变卖价款的优先受偿权；四、被告佛山市南海区福佳源物业投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还履约保证金5000000元予原告广东省电白县第四建筑工程公司；五、驳回原告广东省电白县第四建筑工程公司其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费减半收取196617.72元、财产保全费5000元，合计201617.72元（原告已预交），由原告负担59119.09元，由两被告负担142498.63元。被告佛山市南海区桂城街平南股份合作经济联合社、佛山市南海区福佳源物业投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳受理费142498.63元，逾期交纳的，本院依法强制执行。原告广东省电白县第四建筑工程公司多预交的142498.63元，自本判决发生法律效力后，经原告向本院申请，本院予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  朱道春二〇一九年八月九日书记员  黄晓璇