广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初3306号 原告：南宁联力杰商贸有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市秀厢大道**南方小区**房，统一社会信用代码91450100687752611Ｍ。 法定代表人：黄子联，该公司经理。 委托诉讼代理人：李毅，广西桂公明律师事务所律师。 被告：广西宏冠建筑工程有限公司，住所地，住所地广西壮族自治区南宁市江**五一中路**会信用代码91450000773857735U。 法定代表人：张奇亮，职务：董事长。 委托诉讼代理人：陈东苏，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭芝良，广西同望律师事务所实习律师。 被告：陆昌贡，男，1962年10月21日出生，汉族，住所地广，住所地广西壮族自治区南宁市横县v> 委托诉讼代理人：谢有波，广西乡镇企业联合会法务。 委托诉讼代理人：谢晓湘，广西广合律师事务所律师。 原告南宁联力杰商贸有限公司（简称联力杰公司）与被告广西宏冠建筑工程有限公司（简称宏冠公司）、陆昌贡买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月29日立案受理后适用简易程序，于2019年7月8日公开开庭审理。原告联力杰公司的法定代表人黄子联及委托诉讼代理人李毅，被告宏冠公司的法定代表人张奇亮及委托诉讼代理人郭芝良、陈东苏，被告陆昌贡的委托诉讼代理人谢有波、谢晓湘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告联力杰公司向本院提出诉讼请求：一、判令两被告支付钢材款1848441元；二、判令两被告支付违约金：(1）、以1848441元为基数，按月3%计算，自2018年12月31日起暂计至2019年4月9日的违约金为：184844.1元;(2）、以1848441元为基数，按月3%计算，自2019年4月10日计至两被告履行完毕之日止；三、本案诉讼费用由两被告承担。 事实和理由：2017年10月18日，原告与被告宏冠公司签订《钢材购销协议》，约定被告宏冠公司向原告购买钢材用于承建广西莹瑞大厦（皂角村三产综合楼），合同签订后，原告向被告宏冠公司供应钢材，经双方结算，截止2018年9月20日两被告尚欠原告钢材款1848441元，经原告追索，被告至今尚欠钢材货款1848441元，被告构成违约。 被告宏冠公司辩称：1、合同中约定广西莹瑞有限公司为广西宏冠公司提供担保，担保方在本案中未支付钢材款应以铺面冲抵款项，应追加广西莹瑞公司参与诉讼，我方不应承担责任；2、被告宏冠公司尚未与原告进行结算，原告要求支付货款缺乏法律依据；3、原告请求的违约金超过法律规定，应依法按月利率2%计算。 被告陆昌贡辩称：1、被告陆昌贡是为被告宏冠公司履行职务，原告将其列为被告并承担责任没有事实和法律依据，被告陆昌贡不是本案适格被告；2、被告宏冠公司尚未与原告进行结算，原告要求支付货款缺乏法律依据；3、原告请求的违约金计算过高，应予以调整，本案是买卖合同，并不是借贷关系，违约金不能按照月利率2%计算，应该按照原告实际损失参照银行贷款利率即年6%计算。 本案争议的焦点：1、本案货款是否已经结算？钢材款具体数额是多少？2、本案违约金是否过高，如何计算？ 经开庭质证，原告联力杰公司提供的证据：1、核算确认函；2、《钢材购销合同》、〈补充协议〉；3、发货清单。本院认为：证据2有原、被告盖章，而证据1经本案被告陆昌贡签名，且工程名称相同，故证据1、2具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据3中日期为2017年11月13日的联力杰销售单为一式两份，其中一份经被告宏冠公司工作人员宋永真签名，且被告宏冠公司对签名人为宋永真的销售单没有异议，故具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据3中日期为2017年12月1日、12月14日、12月19日，2018年1月9日、4月29日、6月19日、7月5日、7月27日中的销售单均经手人签名，故具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据3中日期为2016年10月27日、2017年11月18日、2018年1月20日的销售单没有任何人签名，两被告也不认可，故不作为定案依据。 经审理查明：2017年10月18日，原告联力杰公司（乙方）与被告宏冠公司（甲方）签订《钢材购销协议书》，约定：甲方向乙方采购各种规格的钢材约600吨；付款方式：本协议签订后乙方供货前，丙方（即广西莹瑞投资有限公司）保证先支付80万元的工程款给甲方，并以银行转账的方式支付乙方第一批货款，乙方供应第二批钢材前，甲方必须将第一批未结清的所有款项支付给乙，否则乙方有权拒送第二批钢材；甲方收到乙方第二批钢材后45天内一次性付清钢材款。违约责任：甲方不按约定时间支付乙方货款，从逾期当天以应付未付货款总额的月利率5%支付资金占用费即违约金。原告和被告在《钢材购销协议书》中盖章，被告陆昌贡作为被告宏冠公司的负责人在合同中签名，合同中担保方有广西莹瑞建设投资有限公司印章。2018年11月29日，原告与被告宏冠公司签订《钢材购销协议书》的补充协议即〈钢材购销合同〉补充协议》。合同签订后，原告从2017年10月26日起2018年7月27向被告宏冠公司供应钢材，销售单均由被告宏冠公司的工作人员提货签名。2018年9月20日，被告陆昌贡签字确认尚欠货款1848441元，承诺于2018年12月30日前付清，逾期按月利率3%支付利息。至今尚欠钢材货款1848441元。原告于2019年4月29日以两被告没有按期付款构成违约为由诉至本院，请求如其诉请。本案受理时原告明确《钢材购销协议书》中担保方盖有广西莹瑞建设投资有限公司的印章是假章且事后广西莹瑞建设投资有限公司也不追认，对广西莹瑞建设投资有限公司不予起诉。 本院认为：原告与被告宏冠公司签订的《钢材购销协议书》及补充协议均是在双方当事人自愿协商一致基础上签订，意思表示真实，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。 关于本案主体及承担责任问题。《钢材购销协议书》及补充协议中签订合同的的当事人为原告和被告宏冠公司，在合同中被告陆昌贡作为被告宏冠公司的负责人签名，属于履行被告宏冠公司职务行为，原告出具的销售单中提货人均代表被告宏冠公司签名以示收到货物，故本案产生的法律应由被告宏冠公司承担，原告没有证据证明其与被告陆昌贡之间形成买卖合同关系，原告要求被告陆昌贡承担还款责任理由不成立，本院不予支持。《钢材购销协议书》中列有案外人广西莹瑞建设投资有限公司且显示该公司在合同的担保方盖有印章，但合同中并没有约定担保方式，案外人广西莹瑞建设投资有限公司的担保方式属于连带保证担保，而原告没有起诉案外人广西莹瑞建设投资有限公司属于依法行使自己的诉讼权利，且符合《中华人民共和国担保法》第二十条第二款的规定，原告没有起诉案外人广西莹瑞建设投资有限公司并无不妥，本院予以准许。 关于结算及货款数额问题。被告陆昌贡作为被告宏冠公司负责人签订合同，而被告陆昌贡在核算确认函中签名，被告陆昌贡的行为应属于代表被告宏冠公司履行职务行为，从核算确认函内容来看明确了钢材的具体数额、还款时间，故该核算确认函本院认定为对钢材货款的结算，核算确认函记载的钢材货款数额为1848441元，两被告也没有其他证据证明核算确认函中的数额不是最终结算金额，故本院认定上述数额为被告宏冠公司尚欠原告的具体货款。 关于违约金计算问题。核算确认函载明还款时间为2018年12月30日，因被告宏冠公司没有按期付款构成违约，应向原告支付违约金。核算确认函中约定的违约金计算比率为月利率3%，折合年利率为36%，明显过高，应依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定予以调整，按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国担保法》第二十条第一款的规定，判决如下： 一、被告广西宏冠建筑工程有限公司向原告南宁联力杰商贸有限公司支付钢材货款1848441元； 二、被告广西宏冠建筑工程有限公司向原告南宁联力杰商贸有限公司支付违约金（计算方式：以1848441元为基数，从2018年12月31日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%计算）； 三、驳回原告南宁联力杰商贸有限公司要求被告陆昌贡承担支付货款和违约金的诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效后十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10718元，由被告广西宏冠建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 梁振郁 二〇一九年八月八日 法官助理 何 静 书 记 员 周嘉晖 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国担保法》 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。