江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0205民初124号原告：贾树兵，男，1975年6月1日出生，汉族，住江苏省灌云县。委托诉讼代理人：黄晗叶，江苏汇方律师事务所律师。被告：上海知轩人力资源有限公司，住所地上海市自由贸易试验区崮山路648号102室。法定代表人：吴菊华，该公司董事长。被告：上海长宜物业管理有限公司无锡分公司，住所江苏省地无锡市锡山经济开发区凤威路2号搜客天地A357室。负责人：赵长伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：倪娜，上海明伦律师事务所律师。原告贾树兵与被告上海知轩人力资源有限公司（以下简称知轩公司）、上海长宜物业管理有限公司无锡分公司（以下简称长宜物业无锡公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序审理，于2019年4月1日经批准转为普通程序审理，于2019年6月20日公开开庭进行了审理。原告朱显芳及其委托诉讼代理人黄晗叶，被告知轩公司的法定代表人吴菊华、被告长宜物业无锡公司的委托诉讼代理人倪娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾树兵向本院提出诉讼请求：1、请求判决知轩公司支付拖欠工资46612元，诉讼中，贾树兵请求支付拖欠工资的数额变更为20819元；2、请求判决知轩公司支付经济补偿金32843元，诉讼中，贾树兵请求支付经济补偿金的数额变更为11424元；3、请求判决知轩公司为贾树兵办理退工手续；4、请求判决长宜物业无锡公司对知轩公司的民事责任承担连带责任。事实和理由：贾树兵于2013年10月8日与知轩公司签订劳动合同，被派遣至长宜物业无锡公司工作，实际工作地点在无锡市锡山区长泰国际社区。用工单位经常要求贾树兵加班，平均每月加班126小时，但未给贾树兵安排休息、休假，未足额支付加班工资，用人单位发放的加班工资是以劳动者基本工资为基数计算发放，没有将绩效工资和津贴也作为加班工资的计算基数，而且周六、周日的加班工资是按照150%的标准计算发放，没有按照200%的标准计算发放，贾树兵多次向用工单位、用人单位反映，但是均被拒绝。贾树兵为维护自身合法权益，请求法院判如所请。被告知轩公司辩称，对贾树兵的工资诉请不予认可，知轩公司已经足额支付了加班工资，不存在拖欠工资情况；贾树兵系自动离职，请求法院对贾树兵的经济补偿金诉请不予支持；知轩公司已为贾树兵办理了退工手续。被告长宜物业无锡公司辩称，1、2018年9月7日，贾树兵突然发出解除劳动合同通知，实际是贾树兵隐瞒了重大的事实背景，2018年长宜物业无锡公司接到举报，反映贾树兵等三人存在私收停车费情况，长宜物业无锡公司经监测，发现贾树兵等三人存在少收停车费情况，因此与贾树兵于2018年9月7日面谈，指出劳动者在工作中存在的问题和失误，并通知贾树兵公司决定将其派往公司培训基地进行为期一个月的培训，然而贾树兵拒绝服从公司培训安排，并发出了解除劳动合同通知；2、贾树兵每月20个工作日包括10个日班及10个夜班，每个班次12小时，由于夜班时间的工作强度明显小于日班时间，通常在夜间10点、11点之后几乎无车辆通行，将夜班时间全部认定为工作时间明显不合理，对夜班延时的4小时可折算为加班2小时，故贾树兵每月固定的总工作时间为220小时，超出每月法定标准工作时间166.64小时的部分为53.36小时，须依法支付加班费，实际履行中，用人单位、用工单位每月按劳动者基本工资折算成小时工资后的150%标准发放固定加班和平时延时加班的加班工资，按劳动者基本工资折算成小时工资后的300%标准发放法定节假日加班工资，其中每月固定加班时间是按66小时计算，超过了应计算的53.36小时。双方劳动合同约定加班工资计算基数为1800元，发放给贾树兵的工资单明确了加班费及计算方式，计算标准，贾树兵收取报酬后从未就加班费计算标准提出过异议，应当视为贾树兵和知轩公司、长宜物业无锡公司对工资的结算标准及发放达成了一致合意；3、根据贾树兵与知轩公司签订的劳动合同，双方约定了贾树兵对劳动报酬有稽核权，如果贾树兵有异议应当在收到报酬30日内向知轩公司提出复核申请，贾树兵从未提出异议，现贾树兵以用人单位、用工单位克扣工资为由提出解除劳动合同，违反了诚实信用原则，完全不给予用人单位、用工单位合理时间以查明是否真的存在漏发少发情况。即使真存在少量加班费差异金额，贾树兵每月工资在5000元左右，完全不影响其日常生活，也不会对劳动合同的履行造成根本影响，用人单位、用工单位无主观恶意而未及时、足额支付贾树兵劳动报酬，此情节根本不应作为贾树兵解除劳动合同的事实依据，是劳动者对劳动合同法所赋予权利的滥用，贾树兵关于经济补偿金的诉求依法不应得到支持，故请求法院驳回贾树兵的诉讼请求。经审理查明，贾树兵于2017年1月20日入职知轩公司，由知轩公司派遣至长宜物业无锡公司担任无锡长泰国际社区保安工作贾树兵工作时间分日班、夜班，每班工作时间均为12小时。贾树兵与知轩公司签订了固定期限劳动合同，劳动合同期限自2017年1月20日起至2019年6月30日止，其中试用期2个月，自2017年1月20日用工之日起算，劳动合同第十二条规定，（1）贾树兵月工资有基本工资、岗位工资及中、夜班津贴、补贴组成。其中：基本工资1800元，岗位工资/元，中、夜班津贴/元，补贴/元。试用期间，贾树兵月工资按上述标准的100%计算。（2）贾树兵加班、病假及事假是以月工资标准为基数；（3）绩效奖金为500元，全勤奖为/元。知轩公司根据相应的考核规定，对贾树兵进行必要的考核，根据考勤、考核结果计算浮动发放。若有缺勤，福利费用按实际出勤天数计发。（4）若知轩公司约定的劳动报酬低于所在地企业职工最低工资标准的，则按照所在地人民政府规定的最低工资标准，按月支付报酬。劳动合同第十三条规定，贾树兵的工资按照贾树兵实际出勤记录核算。劳动合同第十四条规定，贾树兵加班工资按国家规定计发。劳动合同第十八条规定，贾树兵对知轩公司支付的劳动报酬有稽核权。劳动者若有异议的，应自收到劳动报酬之日起30天内向知轩公司提出复核申请，知轩公司受理贾树兵的复核申请后应及时进行核查，确有错误的，应及时纠正；贾树兵收到报酬超过1个月未提出复核申请的，视为贾树兵认同知轩公司已经及时足额支付了劳动报酬。劳动合同第四十六条规定，贾树兵不得撤回、撤销其已向知轩公司或服务项目管理处送达的解除本合同的书面通知或辞职申请，不得强制要求知轩公司或服务项目管理处以未休假期充抵法定通知期；双方的劳动关系自贾树兵提出书面解除通知之日起满30日后解除（法律另有规定或双方另有约定的除外），但经知轩公司书面同意的除外。劳动合同还约定了其他劳动权利义务。长宜物业无锡公司系上海长宜物业管理有限公司设立的分支机构。经上海市浦东新区人力资源和社会保障局批准，上海长宜物业管理有限公司保安、保洁等岗位人员自2011年2月1日至2018年3月31日期间实行以月为周期的综合计算工时工作制，自2018年4月1日至2019年3月31日期间实行以季为周期的综合计算工时工作制。长宜物业无锡公司建立有考勤制度，该公司的2016年8月至2018年8月考勤月报表明每月考勤均与劳动者核对并由劳动者签字，考勤月报清楚记载贾树兵每月出勤、延时加班、休息日加班和国定假加班小时数。长宜物业无锡公司计薪周期为每月26号至下月25号，由知轩公司于下下月转账发放劳动者该计薪周期工资。知轩公司通过长宜物业无锡公司向劳动者发放工资单，工资单项目为基本工资、绩效工资、出勤率、津贴、150%小时数、300%小时数、固定加班费和加班费等。贾树兵工资单显示其在职期间除2018年8月外每月出勤率为100%，除2017年4月和2018年9月外，每月夜班津贴100元，贾树兵2017年2月、3月基本工资为1800元，绩效工资450元，2017年4月、5月、6月基本工资为1770元，绩效工资为530元，2017年7月-2018年7月期间，贾树兵基本工资为1890元，绩效工资为410元，2018年8月、9月基本工资为2020元，绩效工资为280元，知轩公司每月发放贾树兵加班工资，其中，贾树兵每月10个日班、10个夜班总工作时间为240小时，知轩公司按超出月法定工作时间66小时计发固定加班工资，2017年2月、3月每月发放固定加班工资910元，该发放水平与以基本工资1800元为基数计发加班工资（1800元/月÷21.75天/月÷8小时/天×66小时×150%=1024元）相比每月少发114元，知轩公司已在诉讼中补足该差额。2017年4月、5月、6月每月固定加班工资为1007元（1770元/月÷21.75天/月÷8小时/天×66小时×150%），2017年7月-2018年8月每月固定加班工资为1076元（1890元/月÷21.75天/月÷8小时/天×66小时×150%），贾树兵每月其他工作日、休息日或法定节假日加班按考勤分别以贾树兵月基本工资折算成小时工资后的150%标准或300%标准据实另行发放加班工资。贾树兵在庭审中未举证证明其曾就加班工资数额向用人单位或用工单位提出过异议。诉讼中,知轩公司补发贾树兵2017年2、3月每月66小时固定加班时间加班工资差额共228元。2018年9月7日，长宜物业无锡公司以贾树兵在工作中有失职行为为由通知贾树兵去公司设在启东市的培训基地进行为期一个月培训，贾树兵拒绝服从。同日，贾树兵出具自即日起与知轩公司解除双方劳动合同通知书，理由为知轩公司长期克扣加班工资。2018年9月17日，知轩公司回复贾树兵，知轩公司表示其已及时足额支付劳动报酬，贾树兵从未按劳动合同的约定就劳动报酬提出过复核申请，故知轩公司不认同贾树兵提出解除劳动合同的理由，要求贾树兵履行双方劳动合同约定，双方的劳动关系自贾树兵提出书面解除通知之日起满30日后解除，并通知贾树兵于2018年9月25日前回项目管理处报到，但贾树兵未再回岗工作。2018年9月27日，知轩公司针对贾树兵要求解除劳动关系事宜向贾树兵发出解除劳动合同通知书，确认双方劳动合同将于2017年10月6日解除，通知贾树兵可自2018年9月30日起至解除劳动合同当天履行完毕工作交接。2018年10月6日，知轩公司出具贾树兵离职证明。现贾树兵已办妥退工手续。2018年9月28日，贾树兵就本案讼争向无锡市锡山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会未在法定期限内作出仲裁裁决，决定于2018年11月29日起终结仲裁活动，贾树兵遂向本院提起诉讼。以上案件事实，有劳动合同，工资明细，工资单，考勤月报表，企业营业执照，准予企业实行其他工作时间制度决定书，劳动者解除劳动合同通知书，关于解除劳动合同通知书的回复，用人单位解除劳动合同通知书，离职证明，视听资料，仲裁决定书及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。变更劳动合同未采用书面形式，但已实际履行了口头变更劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。本案中，关于当事人争议的计发加班工资基数问题，从贾树兵与知轩公司签订的劳动合同看，双方约定的加班工资计算基数应认定为1800元，实际履行中，用人单位在2017年2月、3月以1800元为基数计发加班工资，在2017年4月-6月以1770元为基数计发加班工资，在2017年7月-2018年7月以1890元为基数计发加班工资，2018年8月、9月以2020元为基数计算加班工资，用人单位实际执行的加班工资计发基数均未低于无锡市最低工资标准，并不违反法律、法规规定，况且贾树兵在庭审中未举证证明其在职期间曾就加班工资数额提出过异议，故本院对用人单位实际执行的加班工资计算基数照准，对贾树兵的主张不予支持。关于当事人争议的双休日加班工资计发标准问题，贾树兵在用工单位长宜物业无锡公司保安岗位工作，用工单位的上级单位上海长宜物业管理有限公司经上海市浦东新区人力资源和社会保障局批准对保安岗位实行以月（或季）为周期的综合计算工时工作制，批准机关虽跨行政区域，根据贾树兵保安岗位工作特点，依据标准工时计算加班工资明显不合理，故可以参照适用综合计算工时工作制，劳动者在综合计算周期内总的工作时间超过总法定工作时间的部分，仍应视为延长工作时间，劳动者在工作日和休息日劳动的，用人单位应当支付150%延长工作时间加班工资；法定节假日加班的，支付300%法定节假日加班工资，实际履行中，知轩公司也是按照上述标准执行的，因此，劳动者主张双休日加班工资应按照200%的标准计算发放与案件事实不符，本院不予采信。本案中，虽然知轩公司存在在诉讼中补发贾树兵加班工资差额的情形，但综观用人单位支付劳动者加班工资情节，不应视为用人单位因主观恶意而未及时、足额支付劳动者劳动报酬，故不能作为贾树兵解除劳动合同的理由，用人单位按贾树兵提前三十日提出与用人单位解除劳动合同，从而确认双方劳动合同于2018年10月6日解除符合本案实际，本院予以采信，故本院对贾树兵关于经济补偿金的诉求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十七条、第四十六条、《江苏省工资支付条例》第二十条、第二十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回贾树兵的诉讼请求。案件受理费10元，由贾树兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。审 判 长  高益新人民陪审员  过建华人民陪审员  叶锡忠二〇一九年八月二十一日书 记 员  刘 旭