广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0113民初9485号原告：陈宝中，男，1972年5月30日出生，汉族，住湖南省宜章县，被告：深圳市三二八八科技有限公司，住所地：广东省深圳市法定代表人：宁子彬。被告：宁子彬，男，1992年3月29日出生，汉族，住广东省信宜市，被告：梁健，男，1987年2月20日出生，汉族，住重庆市开县，原告陈宝中与被告深圳市三二八八科技有限公司、宁子彬、梁健与公司有关的纠纷一案，本院于2018年9月27日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告陈宝中及其委托诉讼代理人郑静昊到庭参加诉讼，被告深圳市三二八八科技有限公司(以下简称深圳三二八八公司)、宁子彬、梁健经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈宝中向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告深圳三二八八公司签订的《合作协议书》，判令被告深圳三二八八公司解除原告的番禺分公司负责人职务；2、判令被告深圳三二八八公司付还原告395295.3元；3、被告宁子彬、被告梁健共同承担被告深圳三二八八公司还款责任；4、本案诉讼费由两被告负担。事实与理由：原告与被告深圳三二八八公司经协商，于2017年11月9日签订《合作协议书》，协议书约定：被告深圳三二八八公司和原告双方合作开办深圳市三二八八科技有限公司广州番禺分公司（下称番禺分公司），被告深圳三二八八公司占有番禺分公司股份51%，原告占有番禺分公司股份49%，双方以占有股份比例承担番禺分公司盈亏责任和股权权利义务。双方约定以次月15号为上月经营结算日，番禺分公司按股份比例向双方分配经营利润。（上月的盈亏数清“零”）。番禺分公司前期的场地建设费（场地建设费包括：场地装修费，场地押金，场地家具，场地办工设备）由乙方出资。双方约定前期的场地建设费为人民币10万元整，若超出部分金额双方按股份比例出资。前期的场地建设费的场地押金归乙方所有；明确场地租金、物管、水电费按物业租赁合同约定双方共同承担。原告交付被告深圳三二八八公司金融保证金20万元为押金。番禺分公司运营费用（办公费、业务费、场地）原告和被告深圳三二八八公司按股权份额出资（场地租金、物管、水电费的计租日以租赁合同约定为准）。被告深圳三二八八公司提供番禺分公司所有部门工作人员，文件资料，市场运营指导培训，根据市场需求不断提供新的增值服务及产品，帮助番禺分公司全方面开发占领当地市场，并免费提供给番禺分公司原装正品(手机)。《合作协议书》签订后，原告依协议约定履行出资责任、交付被告深圳三二八八公司押金、租赁场地和番禺分公司登记开业等工作。但番禺分公司运营不到半年，被告深圳三二八八公司就违约撤回人员，不提供产品，拖欠员工工资，更不分配经营利润，使番禺分公司难以经营，严重违反协议约定。经原告与被告深圳三二八八公司对账确认，被告深圳三二八八公司应支付原告89578.6元，包括预付货源款73500元和被告深圳三二八八公司按股份比例承担的5月和6月的场地办公租金23287元、员工宿舍租金5447.6元，4月和5月员工工资5000元（已扣减3至5月份番禺分公司按亏损比例应负担的17656元）。被告深圳三二八八公司还应支付原告款项305716.7元（包括收取原告押金200000元，办公室及员工宿舍租赁合同押金损失24080元及3800元合计27880元；办公室装修损失45000元；被告深圳三二八八公司应付还出资旧家具扣款18130元；7月份办公室及员工宿舍租金被告深圳三二八八公司应负担的数额6546.7元及原告6、7月份工资被告深圳三二八八公司应承担的数额8160元），总计395295.3元。经原告调查，被告宁子彬是被告深圳三二八八公司现出资人。被告深圳三二八八公司是一人有限公司，注册资金100万元只是认缴，没有实缴，出资不实，且被告宁子彬不能证明其自己财产独立于被告深圳三二八八公司财产，故被告宁子彬应承担还款责任。被告梁健是被告深圳三二八八公司原出资人，转让股权给被告宁子彬时，在2017年11月28日签订的《股权转让协议书》中承诺“股权转让前该股权应享有和分担公司的债权债务由转让方承担”，故被告梁健应承担被告深圳三二八八公司股权转让前的债务责任。综上所述，原告的诉讼请求有充分的事实及法律依据，请依法予以支持。被告深圳三二八八公司、宁子彬、梁健没有应诉或答辩。原告陈宝中围绕诉讼请求提交了证据，三被告没有提供证据。本院审查当事人提供的证据后，认定事实如下：1.被告深圳三二八八公司成立于2017年3月7日，为自然人独资有限责任公司，成立时唯一股东是被告梁健，注册资本100万元。2.2017年11月9日，深圳三二八八公司作为甲方(签约代表为案外人方刚)，原告陈宝中作为乙方，共同签订了一份《合作协议书》，主要约定：甲、乙双方合作开办深圳市三二八八科技有限公司-广州番禺分公司(以下简称番禺分公司)；甲方占有番禺分公司股份51%，乙方占有股份49%；双方以上述股份比例承担番禺分公司盈亏责任和股权权利义务；双方约定分公司以次月十五号为上月经营结算日；分公司应按股份比例向甲乙方分配经营利润（上月的盈亏数清“零”）；番禺分公司前期的场地建设费(场地建设费包括：场地装修费、场地押金、场地家具、场地办公设备）由乙方出资；双方约定前期的场地建设费为10万元整，若超出部分金额双方按股份比例出资；前期的场地建设费的场地押金归乙方所有；明确场地租金、物管、水电费按物业租赁合同约定由双方共同承担；乙方需交付甲方金融保证金为20万元；此金融保证金为押金(超出风控比例百分之十不予退还)；番禺分公司运营费用(指分公司办公费、业务费、场地租赁)，甲乙双方按股权份额出资（场地租金、物管、水电费的计租日以租赁合同约定为准）；甲方提供平台所有在本区域的会员与乙方共享；甲方的运营模式乙方己清楚知晓（模式详情见附件一）；甲方提供番禺分公司所有部门的工作人员；甲方提供乙方开拓区域市场所需的相关文件及书面资料；甲方免费为乙方提供统一的市场宣传方案和市场拓展方案；甲方向乙方提供市场运营指导培训，根据公司规划及分公司实际情况以开业前指导工作，品牌增值服务及产品演示销售指导，服务培训，市场推广活动等营销工作的技术支持；根据市场需求，不断提供新的增值服务及产品，及时提供相关信息，帮助分公司全方面开发占领当地市场；甲方免费提供给分公司的产品货源均为原装正品；甲方应按乙方需求及时将产品货源送达分公司；甲乙双方合作，必须遵守甲方的销售模式以及番禺分公司运营政策；甲乙双方合作期间，番禺分公司如有遇到消费者投诉到工商、质量监督等部门，乙方出面解决(甲方协助处理)；如遇到第三方阻止导致番禺分公司不能正常营业，明确属物业、工商、法律、政商等问题归乙方负全责；如有产生费用按双方股份占比承担责任，属产品、资质、运营商后台管理等问题归甲方负全责；分公司的区域城市市场宣传形象符合甲方的统一形象；为了确保开业前的宣传，人员培训，促销方案等各项准备工作完善到位，经甲方认可后方可开业。协议书还约定了保密、增资比例等等内容。陈宝中诉称，签订上述合同的目的，就是与深圳三二八八公司合作开店销售手机。3.上述协议签订后次日(2017年11月10日)，陈宝中向方刚的银行账户转账支付20万元，注明是“押金”，当日，陈宝中收到盖有深圳三二八八公司财务专用章的收款收据，载明是“保证金(金融)”。4.2017年11月15日，深圳三二八八公司番禺分公司注册成立，类型是“有限责任公司分公司(自然人独资)”，陈宝中是负责人。5.番禺分公司成立前后，陈宝中支出的有合同或收款收据印证的，也是合作协议书约定的“前期的场地建设费(场地建设费包括：场地装修费、场地押金、场地家具、场地办公设备）”有：(一)2017年11月10日与广州七号小镇创意园有限公司订立经营场所的租赁合同(后于11月18日变更为由番禺分公司签订)，交纳“保证金”22360元、“管理综合服务费按金”1720元；(二)2017年11月21日与朱露华订立三间房屋的租赁合同(作宿舍用)，交纳“租房押金”2500元、“水电押金”1200元和门禁卡押金100元；(三)2018年1月8日支付装修结算款33000元和空调安装维修费12000元。陈宝中诉称的家具、办公设备支出，没有提供原始记账凭证印证，但在相关报表中有载明(在下文第10点中的阐述)。6.2017年11月24日，陈宝中通过手机银行向深圳三二八八公司转账73500元，转账附言中称“预付货款(已收第一批货共计85台手(机)”。陈宝中解释称：深圳三二八八公司本应免费提供手机用于销售，但又变更为，由其公司先提供货值15万元的货给番禺分公司，15万元按“股份”比例分配，陈宝中于是按49%的比例支付了73500元，但实际上，深圳三二八八公司总共只提供了货值133988元的各品牌手机86台，至合同解除，库存12台，货值19126元，在本人处保管，本人卖出了其中一台(货值2960元)。7.2017年11月28日，被告梁健与宁子彬订立《股权转让协议书》，约定由梁健将其占有的深圳三二八八公司的100%的股权以1元的对价转让给宁子彬。双方在该协议书中确认，深圳三二八八公司的注册资本是100万元，认缴100万元，实际出资0元。并约定宁子彬受让股权后，遵照公司章程履行缴足出资的义务，梁健不再承担履行缴足出资的义务。还约定“协议生效后，股权转让前该股权应享有和分担公司的债权债务由转让方承担，股权转让后应享有和分担公司的债权债务由受让方承担。”2017年11月30日，深圳三二八八公司在工商行政管理机关办理了变更登记，股东变更登记为宁子彬。8.陈宝中与深圳三二八八公司合作至2018年5月份，双方出现矛盾。陈宝中指责深圳三二八八公司违约、撤回人员、不提供产品、拖延发放工资、不分配利润等。2018年5月30日，陈宝中向深圳三二八八公司原签约经办人方刚和另一人范彬各寄出一份《解除合作通知书》，以深圳三二八八公司违约为由，通知该公司解除合作协议书、申请注销番禺分公司、退回押金、手机产品预付款、支付拖欠的工资及经营利润等。深圳三二八八公司没有作出回应。9.陈宝中于2018年7月5日与出租方朱露华解除住房的租赁合同，并约定“之前所交一切费用不予退还”。同年7月17日，番禺分公司与出租方广州七号小镇创意园有限公司解除经营场所的租赁合同，并约定“所缴一切费用(包括物业租赁保证金、管理综合服务费按金等)不予退还”。至此，番禺分公司已没有经营场地，但没办理工商登记事项的变更手续。10.陈宝中诉称，番禺分公司的会计报表发包给外单位制作，制作完后由深圳三二八八公司派驻的出纳员带走，再由深圳三二八八公司的财务“肖洒”与本人对账。陈宝中向本院提供了其与微信昵称“肖洒”之间的部分微信记录及传送的多份财务报表。这些报表载明，番禺分公司2017年11月及12月毛利是65419元，支出(工资、宿舍租金、办公点租金)是49798.01元，盈利是15621元(四舍五入至整数)，可分配给番禺分公司(即陈宝中)利润7654.29元，并确认其中的宿舍租金(2500元+833元)和办工点租金(18032元)是陈宝中垫付，加上上述利润7654.29元，加上陈宝中两个月工资(2133+8000元)，加上陈宝中垫付的现金10000元，扣减办公设备费18130元，深圳三二八八公司应付给陈宝中31022.29元。这些报表还载明：2018年1月毛利19406元，支出(包括工资、宿舍租金、办公点租金)27216.57元，盈利-7810.57元，陈宝中应分担-3827元；2018年2月毛利5834元，支出(包括工资、宿舍租金、办公点租金)23995.57元，盈利-18161.57元，陈宝中应分担-8899.5元，1月和2月与陈宝中1月和2月的工资及预支的工资抵扣后，陈宝中得-770元；2018年3月毛利6278元，支出(包括工资、宿舍租金、办公点租金)28201.37元，盈利-21923.37元，陈宝中应分担-10743元，与陈宝中3月份应得工资抵扣后，陈宝中应得-2526元；2018年4月毛利-224元，支出(包括工资11803.6元、宿舍租金2683.5元、办公点租金11525元)合计26012.1元，盈利-26236.1元，陈宝中应分担-12856元，与陈宝中4月份应得工资和预支工资抵扣后，陈宝中应得-7729元；2018年5月毛利0元，支出(包括工资10500元、宿舍租金2764.1元、办公点租金11762元)合计25026.1元，盈利-25026.1元，陈宝中应分担-12263元，与陈宝中5月份应得工资抵扣后，陈宝中应得-4263元。以上数据计得，2018年5月结束，陈宝中应得15734.29元(31022.29-770-2526-7729-4263)。11.但陈宝中又提供了2018年5月1日、6月1日和7月1日交纳宿舍租金(含水电费)的收款收据，其中5月1日交纳的宿舍租金(含水电费)2683.5元已记入账(即在上述2018年4月份的财务报表中)，其中6月1日交纳的宿舍租金(含水电费)2764.1元已记入账(即在上述2018年5月份的报表中)，这些已入账的支出，均没有像2017年11月并12月的报表一样，注明是陈宝中垫付。而7月1日交纳的宿舍租金(含水电费)800.2元，仍未入账。陈宝中还提供了2018年5月5日、6月5日和7月16日交纳经营场所租金(及上一月的电费)的收款收据，其中5月5日交纳的租金(及上一月电费)11525元已记入账(即在上述2018年4月份的报表中)，其中6月5日交纳的租金(含上一月电费)11762元已记入账(即在上述2018年5月份的报表中)，这些已入账的支出，均没有像2017年11月并12月的报表一样，注明是陈宝中垫付。而2018年7月16日交纳的租金(含上一月电费)12036.5元，仍未入账。本院认为，三被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证和答辩的诉讼权利，本院依法认定以上法律事实。原告陈宝中与被告深圳三二八八公司签订的《合作协议书》，本案查明部分，是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，对双方均有法律约束力，双方均应遵循诚实信用原则，依约全面履行义务。但协议签订后，深圳三二八八公司并非免费提供手机产品，到2018年5月不再提供工作人员，导致陈宝中经营困难，最终只能结束营业，深圳三二八八的行为已构成违约，应承担违约责任。因深圳三二八八公司的违约行为，已导致双方订立合同的目的不能实现，陈宝中要求解除合同依法有据，本院予以支持。因深圳三二八八公司的违约行为导致合同解除，合同解除后，深圳三二八八公司应返还或赔偿或支付以下款项给陈宝中：(一)返还“金融保证金”20万元；(二)返还多付的预付款项26110.63元(深圳三二八八公司提供货值133988元的货品，最后库存货值19126元，按数据计算应卖出货值114862元的货品，但毛利只有96713元，尚有18149元的差额。因深圳三二八八公司掌管出纳和财务，推定该差额的货款已由深圳三二八八公司收取或取走货品，双方的货款出资按96713元计，陈宝中应承担49%，即47389.37元，陈宝中支付了73500元，多付了26110.63元；陈宝中持有的库存手机应原物返还给深圳三二八八公司，或折价支付货款19126元)；(三)赔偿“前期建设费用”损失46415.1元(场地装修费45000元，损失的经营场所租赁保证金22360元、管理综合服务费按金1720元、宿舍租房押金2500元、宿舍水电押金1200元和门禁卡押金100元，家具设备费18130元，合计91010元，本应由陈宝中负担，但深圳三二八八公司违约，且上述第二项的货款出资已按比例分担，这部分损失也应由深圳三二八八公司按占51%的股份比例分担，计得46415.1元)；(四)赔偿2018年7月份的经营场地租金及宿舍租金6546.72元(陈宝中2018年7月1日支付宿舍租金含水电费800.2元、2018年7月16日支付经营场地租金及电费12036.5元，合计12836.7元，由深圳三二八八公司按占51%的股份比例分担，计得6546.72元)；(五)支付陈宝中分成或收益15734.29元(陈宝中提供的财务报表来源于与“肖洒”的微信传输内容，虽“肖洒”的身份仍未经证实与深圳三二八八公司的有关，但该内容的部分数据有原始凭证印证，本院予以采信；据该些报表计得，从2017年11月至2018年5月，深圳三二八八公司分别应付31022.29元、-770元、-2526元、-7729元、-4263元，合计15734.29元；陈宝中虽持有其中2018年5月1日交纳的宿舍租金(及水电费)2683.5元的收据、5月5日交纳的租金(及上一月电费)11525元的收据、6月1日交纳的宿舍租金(及水电费)2764.1元收据、6月5日交纳的租金(及上一月电费)11762元收据，但这些支出都已入账，且没有像2017年11月并12月的报表一样，注明是陈宝中垫付并在应付款中一并予以列明，应推定该部分款项已由番禺分公司支付)。综上合计，深圳三二八八公司应付陈宝中294806.74元。合同解除后，陈宝中与深圳三二八八公司的合作合同终止，陈宝中就不应担任番禺分公司的负责人。陈宝中要求深圳三二八八公司解除其职务，实质上是要求该公司及时办理番禺分公司负责人的工商变更登记手续，或在没有新的负责人人选时应办理将分公司注销登记的手续。深圳三二八八公司是一人有限责任公司，宁子彬是唯一股东，现公司下落不明，宁子彬不积极应诉及举证，不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应对公司的上述债务承担连带责任。梁健是深圳三二八八公司的原股东，其转让股权给宁子彬时虽在陈宝中与深圳三二八八公司订立合同之后，但相差时间短(不超过20天)，且当时深圳三二八八公司仍未违约，对陈宝中的债务仍未产生，至2018年5月后才违约产生上述债务，因此，该债务不应作为股权转让前的债务由梁健承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第(四)项、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告陈宝中与被告深圳市三二八八科技有限公司于2017年11月9日订立的《合作协议书》；被告深圳市三二八八科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起一个月内在工商行政管理机关办理“深圳市三二八八科技有限公司广州番禺分公司负责人”变更登记的手续(在不能确定新的负责人人选的情况下，则应办理将该分公司注销登记的手续)；二、被告深圳市三二八八科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内给付原告陈宝中294806.74元；三、被告宁子彬对被告深圳市三二八八科技有限公司的上述给付义务承担连带清偿责任；四、驳回原告陈宝中的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付上述款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7229元，由原告陈宝中负担1807元，由被告深圳市三二八八科技有限公司、宁子彬共同负担5422元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。权利人在义务人不履行生效判决确定的义务时，有权根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定向有管辖权的人民法院申请强制执行。审 判 长  黄伟洪人民陪审员  王小敏人民陪审员  谢海明二〇一九年八月三十日书 记 员  黄淑仪