广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1323刑初573号公诉机关惠东县人民检察院。被告人李某某，男，1998年8月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月3日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年3月26日由惠东县公安局执行逮捕。被告人周某某，男，1993年9月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月3日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年3月26日由惠东县公安局执行逮捕。被告人丘某某，男，1998年9月9日出生，汉族，中专文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月12日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年5月1日由惠东县公安局执行逮捕。被告人马某某，男，1995年5月6日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月3日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，于2019年3月26日由惠东县公安局执行逮捕。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2019〕586号起诉书指控被告人李某某、周某某、丘某某、马某某犯开设赌场罪，于2019年7月23日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序进行审理。经审查，案件事实清楚、证据充分，被告人对指控的犯罪事实没有异议并同意适用简易程序，本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员王方出庭支持公诉。被告人李某某、周某某、丘某某、马某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2019年1月，被告人李某某与马某某经商谋后决定共同出资利用网络平台开设赌场，马某某在吹牛APP上建立一个名字叫“猪年顺利”聊天群，是管理员，李某某负责将参赌人员刘某、林某、肖某1等人拉入该聊天群参赌，接着马某某在众亿大厅APP上购买房卡后，将“开房”链接发到聊天群内，参赌人员点击链接即可进入房间以赌“牛牛”的形式进行赌博，房间内每次可容纳10多人参赌，游戏过程中1分值等于1元人民币，赌博结束后按照分值向马某某来结算赌资，马某某每局从大赢家的获利中抽水10%，经马某某确认，该赌场累计抽水约一万元。2019年2月，被告人李某某、周某某、丘某某经商谋后决定共同出资，以上述同样赌博方式在网络平台众亿大厅APP上组织刘某等人赌博，其中李某某、丘某某负责拉参赌人员进入赌博聊天群，周某某负责购买房卡、“开房”、发送链接、向参赌人收取赌资、赔付、抽水等。经周某某确认，该赌场累计抽水19000多元。2019年3月3日，公安机关将周某某、李某某、马某某抓获归案。同年4月12日，丘某某到公安机关投案。惠东县人民检察院向本院提交了相关证据，认为被告人李某某、周某某、丘某某、马某某利用网络平台开设赌场，供他人赌博，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。丘某某主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，是自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，并建议对被告人李某某、周某某均判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金；对被告人马某某判处有期徒刑十个月至一年四个月，并处罚金；对被告人丘某某判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。被告人李某某、周某某、丘某某、马某某当庭对指控的事实没有意见，并表示认罪。经审理查明：2019年1月，被告人李某某与马某某经商谋后决定共同出资利用网络平台开设赌场，马某某在吹牛APP上建立一个名字叫“猪年顺利”聊天群，是管理员，李某某负责将参赌人员刘某、林某、肖某1等人拉入该聊天群参赌，接着马某某在众亿大厅APP上购买房卡后，将“开房”链接发到聊天群内，参赌人员点击链接即可进入房间以赌“牛牛”的形式进行赌博，房间内每次可容纳10多人参赌，游戏过程中1分值等于1元人民币，赌博结束后按照分值向马某某来结算赌资，马某某每局从大赢家的获利中抽水10%，经马某某确认，该赌场累计抽水约1万元。2019年2月，被告人李某某、周某某、丘某某经商谋后决定共同出资，以上述同样赌博方式在网络平台众亿大厅APP上组织刘某等人赌博，其中李某某、丘某某负责拉参赌人员进入赌博聊天群，周某某负责购买房卡、“开房”、发送链接、向参赌人收取赌资、赔付、抽水等。经周某某确认，该赌场累计抽水19000多元。2019年3月3日，公安机关将周某某、李某某、马某某抓获归案。同年4月12日，丘某某到公安机关投案。案后，被告人李某某退回违法所得人民币12000元，被告人周某某退回违法所得人民币6000元，被告人丘某某退回违法所得人民币6000元，被告人马某某退回违法所得人民币5000元。上述事实，有公诉机关向法庭递交的下列证据证实：受案登记表、立案决定书，检查笔录、现场方位示意图、现场照片，到案经过，广东公安人口信息查询资料、户籍证明、证明材料，扣押清单，微信、支付宝转账记录，微信转账赌资一览表，银行账户明细清单，行政处罚决定书，证人刘某、林某、肖某1、黄某的证言及辨认，被告人李某某、周某某、丘某某、马某某的供述及辨认等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李某某、周某某、丘某某、马某某利用网络平台开设赌场，供他人赌博，从中抽头渔利，其行为妨害社会管理秩序，已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人丘某某自动投案，归案后如实供述罪行，系自首，被告人李某某、周某某、马某某归案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，系坦白，案后四被告人均退清违法所得，依法对四被告人予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议中未考虑到被告人李某某、周某某、马某某有坦白情节，四被告人案后退赃的情节，且周某某只参与一单事实，该量刑建议与四被告人的罪行不相符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月3日起至年2020年3月2日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）二、被告人周某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月3日起至年2020年1月2日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）三、被告人丘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月12日起至年2020年1月11日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）四、被告人马某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月3日起至2019年11月2日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）五、退回的违法所得29000元，依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  赖伟宏二〇一九年八月九日书记员  郑珊珊附相关法律、司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。