广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤03民终5599号 上诉人（原审互为原告）：深圳爱商精密电子有限公司。 法定代表人：宋理，总经理。 委托诉讼代理人：王小义，广东君孺律师事务所律师。 被上诉人（原审互为被告）：赵香莲。 委托诉讼代理人：刘艳梅，广东普罗米修（前海）律师事务所律师。 上诉人深圳爱商精密电子有限公司（以下简称爱商公司）因与被上诉人赵香莲劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初3697号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 被上诉人赵香莲一审起诉请求：爱商公司支付2015年10月至2017年9月加班工资（平时和周末加班）差额11094.96元、2008年1月1日至2017年9月30日未休年假工资19774.72元，赔偿因未依法购买养老保险损失1500840元，补缴住房公积金（自深圳市政府颁布执行之日起至2017年9月30日），支付律师费3000元； 上诉人爱商公司一审起诉请求：无需支付赵香莲2008年1月1日至2017年7月23日未休年休假工资19774.72元及律师费100元。 原审判决：一、爱商公司于判决书生效之日起十日内向赵香莲2015年1月1日至2017年7月23日未休年休假工资6666.38元和律师费80元；二、爱商公司于判决书生效之日起十日内向赵香莲自2017年8月开始每月支付养老保险待遇1349元，至赵香莲个人账户金额34234元领取完毕，赵香莲享有其个人账户养老金金额34234元，自2017年8月起、24.38个月后应由爱商公司支付赵香莲每月1349元的养老保险待遇；三、驳回赵香莲的其他诉讼请求；四、驳回爱商公司的其他诉讼请求。 上诉人爱商公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判为:爱商公司无须支付赵香莲2015年1月1日至2017年7月23日期间未休年假工资6666.38元和律师费80元；2、撤销一审判决第二项，改判为：驳回赵香莲一审诉求第三项；3、赵香莲承担本案一审、二审诉讼费。 被上诉人赵香莲辩称：一、赵香莲的实际入职日期是2000年4月28日，赵香莲提交的工牌以及爱商公司提交的工资单均显示上述入职时间，二者相互印证。二、赵香莲并未休过年假，爱商公司也未向赵香莲支付过未休年假工资，也没有提供有效证据证明其安排赵香莲休过年假。三、爱商公司依法应赔偿因其未给赵香莲办理基本养老保险手续，导致赵香莲退休后无法享受养老保险待遇的损失。首先，赵香莲在爱商公司处工作长达17年，爱商公司从没有为其办理过基本养老保险手续，没有建立基本养老保险统筹基金的个人养老保险账户，而不是已经办理基本养老保险手续的情况下未能按时或者按法定标准缴纳。其次，爱商公司在上诉状中列举的漏缴欠缴的情形，亦是指已经办理基本养老保险，但没有按时或者按法定标准缴纳的情形，而本案中仅仅属于爱商公司从未给赵香莲办理基本养老保险这一类社会保险，两者有本质的区别，社会保险分为基本养老保险、基本医疗保险等五类，每类社会保险都是相互独立，功能不同，都要单独办理社会保险手续，用人单位必须依法为职工办理并缴纳5类社会保险，只缴纳了工伤险或基本医疗保险，不等于办理了基本养老保险，更不能认定为已经合法办理了社会保险手续。根据广东省高院和广东省劳动人事争议仲裁委员会的座谈会纪要第2条的规定，用人单位未为劳动者参加基本养老保险，且不能补办，劳动者也达到了退休年龄的情况，用人单位应当赔偿劳动者损失。 本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。 本院认为，赵香莲曾与爱商公司存在劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。 关于未休年休假工资。爱商公司上诉主张根据《员工入职登记表》，赵香莲的入职时间应为2009年6月18日，本院认为，赵香莲提交的厂牌加盖了“爱商精密人事行政章”，显示其进厂时间为2000年4月28日。爱商公司提交的工资表大部分均记载赵香莲的入职时间为“2000年4月28日”，小部分记载“2015年9月21日”。《员工入职登记表》虽然记载赵香莲的入职时间为2009年6月18日，但工作简历处填写为2000年至2009年于“爱商”工作。结合上述情况，原审认定赵香莲的入职时间为2000年4月28日并无不当，本院依法予以确认。根据赵香莲的工作年限，赵香莲已经连续工作满10年，每年可享受带薪年休假10天。2015年1月1日至2017年7月23日期间赵香莲可享受带薪年休假25天。爱商公司上诉主张赵香莲已经在春节期间享受了带薪年休假，赵香莲不予认可，主张爱商公司未发放春节放假期间的工资。对此，本院认为，爱商公司未提交2015年的工资表，因此未能证明赵香莲已经在春节期间享受了带薪年休假，本院对其主张不予支持。根据2016年、2017年的《通知》，春节期间爱商公司共放假14天，其中5天为员工年休假，赵香莲未提出异议，且已按爱商公司的安排进行了休假，因此，本院对爱商公司关于在春节期间安排了赵香莲5天年休假的主张予以支持。但根据2016年2月及2017年1月、2017年2月的工资表，爱商公司并未发放放假期间的工资应当予以补足。因此，爱商公司应当支付赵香莲2015年1月1日至2017年7月23日期间未休年休假工资5333.11元[2899.88元÷21.75天×（15天×200%＋10天）]。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。 关于养老保险赔偿问题。爱商公司为赵香莲缴纳了医疗保险和工伤保险，未缴纳养老保险，即爱商公司已经为赵香莲办理了社会保险手续，但未按法律规定缴纳社会保险费用。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中爱商公司已经为赵香莲办理了社会保险手续，根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，征缴社会保险费属于社会保险部门的职责，不属于人民法院受理案件的范围，因此，本案不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的劳动争议案件的审理范围，本院依法不予审理。原审相关处理有误，本院依法予以纠正。 关于律师费。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，按照赵春莲的胜诉比例，爱商公司应当支付赵春莲律师费70元。 综上，上诉人爱商公司的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初3697号民事判决第二项、第三项、第四项； 二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初3697号民事判决第一项为：上诉人深圳爱商精密电子有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人赵香莲2015年1月1日至2017年7月23日期间未休年休假工资5333.11元和律师费70元； 三、驳回被上诉人赵香莲的其他诉讼请求； 四、驳回上诉人深圳爱商精密电子有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审、二审案件受理费共15元，由上诉人深圳爱商精密电子有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 罗  映  清 审判员 何  万  阳 审判员 罗    巧 二〇一九年八月二十八日 书记员 刘慎杰(兼) 附法律条文： 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。