广西壮族自治区宾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0126民初1851号 原告:广西宾阳县思陇镇马岭双龙农业生态园有限公司，住所在宾阳县思陇镇马岭村委界塘村(马岭生态园)。 法定代表人：戚卫民,该公司董事长。 委托诉讼代理人：黎玉尧，广西共恒律师事务所律师。 被告:练克城,男,1978年5月26日出生,汉族,户籍地南宁市,住东盟商务区。 原告广西宾阳县思陇镇马岭双龙农业生态园有限公司（以下简称马岭双龙生态园公司）与被告练克城建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法组成合议庭，于同年8月12日、8月21日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黎玉尧，被告练克城到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告马岭双龙生态园公司诉称：原告与被告于2019年4月11日签订了两份《建筑承包施工合同》，约定原告将位于宾阳县思陇镇马岭双龙农业生态园中的“山里人家餐厅”和“宾阳制造一条街建设”两个项目发包给被告承建。其中“山里人家餐厅”约定总工期为2019年4月11日至2019年7月10日止，工程造价880000元，付款方式为进场后付工程总价10%作为承包材料款，后续按照工程已完成工程量80%进度付工程进度款70%，完工验收合格后付工程总价剩余20%余款。双方还对工程具体规格、尺寸大小、房间数、材料等作了详细约定。 2019年4月16日，被告进场施工，原告按被告的要求合计转账116800元到被告指定的银行账户作为工程预付款。2019年4月24日，原告相关负责人发现被告施工的地面没有使用合同约定的混泥土材料，仅是使用水泥材料，厚度也达不到合同约定的3-5公分，导致地面相当脆弱，用脚踩踏或木棍轻挖便裸露出黄色泥土。原告负责人向被告反映后，被告推说是监工不到位，需要返工。另外原告还发现被告并没有按照双方约定的尺寸大小、规格、布局排列、间距、用料量等进行施工，如示意图图纸设计房间宽4.5米却建成4.8米，5米宽建成5.2米等，还有对边不同长，导致平面图形变成不规则的四边形，由于尺寸扩大，也导致了房间数量不够，以及房间间距该分开的没有分开。因为房间布局、位置与施工图纸不一致，从而也影响了房间外院子的其他布局，如预留的位置不够安排绿化带及铺鹅卵石等。也许是因为布局变了，房间面积大了，为了不增加用料，被告便偷工减料，导致地面很脆弱，更为严重的是长桌宴的钢架柱子风吹就倒，被告可能发现长桌宴的钢架柱子不稳固，因此在后期做餐厅的钢架柱子时将柱子由水泥地面移到了外面，从而也导致尺寸变宽了。由于被告所做的工程质量不合格，原告自然不放心继续让被告施工，便于2019年5月5日于被告协商作废原合同，并通知被告就拆除重建的问题进行协商，但被告一再拖延不给答复，且不同意原告自行拆除。 原告认为被告作为自然人，不具备承包工程的资质，故双方签订的两份《建筑承包施工合同》应为无效合同。被告建造的工程因质量不合格，应返还原告预付工程款116800元。因被告至今未付，故应当支付逾期还款利息。原告计划2019年8月份开园营业，预期每日营业额2000元，三年可回本。因被告建造的工程质量不合格，导致原告需拆除重建，致使整个工程项目延期，原告不能如期开园营业，因此所产生的预期损失也应由被告负担。为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求：1、确认原告与被告于2019年4月11日签订的两份《建筑施工合同》无效;2、被告退还原告已支付的工程款116800元;3、被告支付逾期退还工程款的利息损失(利息以本金116800元为基数，按照年利率6%从2019年5月7日起算至实际还清之日止);4、被告赔偿原告因延误工期的损失(损失以每日2000元从2019年5月8日起算至拆除重建之日止);5、被告赔偿原告因拆除不合格工程所支付的拆除费用2643元、评估费10000元;6、本案诉讼费由被告承担。 原告为证明自己的主张，向本院提供的证据有： 1、《建筑承包施工合同》两份，证明原被告于2019年4月11日签订两份建筑承包合同； 2、合同终止通知，证明原告于2019年5月7日已通知被告终止合作； 3、手机银行个人电子回单及微信聊天记录，证明原告已向被告预付工程款共计116800元； 4、原告项目负责人黄义珍与被告的微信聊天记录，证明1.微信上的练海锋与签订合同的练克城系同一个人;被告承认不按照双方约定的施工方案施工及证明被告不同意原告拆除重建被告所建的不合格工程； 5、微信工作群聊，证明被告在施工过程中变更施工方案，没有经过原告相关负责人讨论通过及证明被告了解原告的所有工程工作计划，知道原告计划开园时间为2019年8月份； 6、照片，证明被告没有按照要求施工，存在安全隐患； 7、项目服务合同、双龙生态园总体规划及运营进度表，证明原告原计划最迟在8月中旬开园经营，按照计划三年回本，工期延误将会导致期望利益受损； 8、关于网友在人民网留言反映原告的工程项目生态园拖欠工人工钱的事及事后县政府、人社局、劳动监察等相关部门联合调查情况，证明被告拖欠农民工工钱，不讲信用及证明被告施工有严重的工程质量问题； 9、价格评估报告书，证明涉案工程质量不合格，拆除费用2643元； 10、快递单、短息、微信聊天记录，证明原告多次通知被告配合对工程进行评估，但被告怠于履行，原告才被迫单方委托鉴定机构进行评估； 11、现场勘验记录，证明价格评估报告的证据采集过程合法、真实、客观、公正公开； 12、照片，证明价格评估报告的证据采集过程合法、真实、客观、公正公开； 13、发票，证明评估费10000元。 被告练克城辩称：1、被告认为双方签订的合同是有效的，如果合同无效，原告也应承担一定责任。原告没有提供设计图纸，被告只是出了一个意向图，原告说怎么做我们就怎么做，我们没有变更施工方案，只是按照现场施工实际情况作调整；2、被告施工已经产生一定的工程量，且被告支出的材料费、工人费已达到130000元，如果按合同约定计算，原告应支付给被告工程款260000元，因此被告不仅不需要返还工程预付款，原告还应向被告支付部分工程款；3、不同意赔偿延误工期的损失。理由是停工是原告要求的，并非被告擅自停工拖延工期，而且原告请求按每天2000元计算预期损失，没有经过市场调研，只是原告单方估算；4、不同意赔偿拆除费用，被告是按照原告的要求施工，所以被告建造的工程质量是合格的。 被告练克城向本院提供的证据有：购买材料款收据及微信转账记录截图，证明报告在涉案工程中支付的材料费等，一共花费155761元。 证据的分析与认定:经庭审质证，被告对原告提供的证据真实性、合法性、关联性无异议，但对证明内容有异议，被告认为其施工的工程质量没有问题，其已按设计图纸施工。本院对上述无异议的证据予以确认。原告对被告提供的证据三性均不认可，认为无法证明被告支付的款项与本案有关联性且原告将工程发包给被告，购买材料款的费用本就应由被告负担。本院认为，被告提供的材料款收据虽有部分能反映出系用于涉案工程，但无法反映出被告已结清收据中的材料款，微信转账记录无法反映出被告支付的费用系用于涉案工程，故本院对被告提供的证据不予认定，对其证明在涉案工程共计支付了155761元的事实不予采信。 经审理查明：原告马岭双龙生态园公司与被告练克城于2019年4月11日签订了两份《建筑承包施工合同》，主要约定原告将位于宾阳县思陇镇马岭双龙农业生态园中的“山里人家餐厅”和“宾阳制造一条街建设”两个项目发包给被告承建。其中“宾阳制造一条街建设”项目至今未动工。“山里人家餐厅”项目约定总工期为2019年4月11日至2019年7月10日止，工程造价880000元，付款方式为进场后付工程总价10%作为承包材料款，后续按照工程已完成工程量80%进度，付工程进度款70%，完工验收合格后付工程总价剩下的20%余款。如被告原因造成工程质量问题和工期延误造成原告损失的，由被告承担原告的一切经济损失。双方还对工程的建筑物规格、房间数量、尺寸大小、用料等作了详细约定。 2019年4月16日，被告进场施工。原告于2019年4月12日、2019年4月17日、2019年4月20日、2019年4月30日分别转账40000元、40000元、16800元、20000元到被告指定的银行账户作为工程预付款，以上款项共计116800元。在施工过程中，原告的相关负责人认为被告施工的地面没有使用合同约定的材料，厚度没有达到合同约定的3-5公分，长桌宴的钢架柱子不稳固，并认为被告没有按照设计图纸施工。为此，原告要求被告进行返工修复，被告虽口头答应返工，但却未实际返工。 2019年5月5日，原告与被告经协商一致，双方同意终止履行于2019年4月11日签订的两份《建筑承包施工合同》。后因双方就拆除重建费用及支付工程款的问题产生分歧，原告遂诉至本院，提出如上诉求。 另查明，2019年6月16日至26日，原告多次联系被告欲共同选定评估机构对工程质量是否合格及拆除重建费用进行鉴定评估。因被告没有回应，原告遂单方选定广州市安衡价格事务所有限公司广西分公司进行鉴定评估。2019年7月13日，该公司出具评估报告结论：广西宾阳县思陇镇马岭双龙生态园“山里人家”餐厅工程，混凝土抗压强度过低，钢架结构不安全，已施工部分已成为建筑垃圾没有价值，对其拆除重建费用在价格评估基准日于公开市场条件下的合理市场价值合计为130723元（其中拆除费用2643元）。在订立、履行涉案工程合同过程中，被告练克城曾化名为“练海峰”，且无建筑施工资质。 本院认为，关于原告与被告签订的两份《建筑承包施工合同》是否合法有效的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”，因被告系无建筑施工资质的自然人，故其与原告签订的《建筑承包施工合同》因违反上述法律强制性规定，应属无效合同，原告请求确认上述合同无效，合法有据，本院予以支持。 关于原告请求被告返还工程预付款116800元及支付利息是否合法有据的问题。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中涉案合同无效，且被告所建造的工程质量不合格，已施工部分已成为建筑垃圾没有价值，因此被告基于合同所取得的工程预付款116800元应全额返还给原告。原告该项主张，合法有据，本院予以支持。至于原告诉请被告支付逾期返还工程预付款的利息损失，因无法律依据，故本院不予支持。 关于原告请求被告赔偿因延误工期导致其开园营业损失的问题。本院认为，当事人有义务提供证据证明自己的诉讼主张。本案中，原告主张餐厅如开业每日预期收益约为2000元，但原告未提交相关证据予以证明，且该餐厅目前尚未实际营业，每日预期2000元收益亦只是原告单方估算所得，不足以证明自身的营业损失数额，故对原告该项请求本院不予支持。 关于原告请求被告支付拆除重建费用2643元及评估费10000元的问题。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，原告明知被告系无建筑资质的自然人，依然与其签订施工合同，造成合同无效以及所建造的工程质量不合格的后果，原、被告双方均存在过错，综合考虑本案的案情，本院酌定原告的损失的上述费用由原告负担30%，被告负担70%为宜。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第三条第二项之规定，判决如下： 一、确认原告广西宾阳县思陇镇马岭双龙农业生态园有限公司与被告练克城于2019年4月11日签订的两份《建筑承包施工合同》无效； 二、被告练克城返还原告广西宾阳县思陇镇马岭双龙农业生态园有限公司工程预付款116800元； 三、被告练克城支付原告广西宾阳县思陇镇马岭双龙农业生态园有限公司拆除重建费用1850.10元、评估费7000元； 四、驳回原告广西宾阳县思陇镇马岭双龙农业生态园有限公司的其他诉讼请求。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本案生效判决指定的期间履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费3636元，由被告练克城负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  吕 惠 人民陪审员  卢青梅 人民陪审员  阮耀雄 二〇一九年八月二十九日 书 记 员  柳贝贝