福建省福州市马尾区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0105民初868号 原告：王玉兰，女，1977年11月28日出生，汉族，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：夏朝晖，福建世好律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：叶秋渊，福建世好律师事务所执业律师。 被告：福建今日特价网络有限公司，住所地福建省福州市马尾区湖里路****楼**（自贸试验区内），统一社会信用代码9135010578450998XM。 法定代表人：江国健。 被告：居起英，女，1974年8月1日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 原告王玉兰与被告福建今日特价网络有限公司（以下简称今日特价公司）、居起英新增资本认购纠纷一案，本院于2018年7月12日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王玉兰的委托诉讼代理人叶秋渊到庭参加诉讼，被告今日特价公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告居起英经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王玉兰向本院提出诉讼请求：1.判令今日特价公司立即向王玉兰偿还467500元及自2014年12月8日起暂计至2018年6月5日止的利息98019.13元；2.判令居起英对上述债务承担连带责任；3.本案的诉讼费用由今日特价公司负担。诉讼过程中，王玉兰变更诉讼请求为：1.判决今日特价公司立即向王玉兰偿还467500元并支付相应利息（利息分别为：以175000元为基数，自2014年12月8日起按月利率1%的标准计至2017年12月7日的利息为62941.67元；以467500元为基数自2017年12月8日按月利率1%的标准计至今日特价公司实际清偿款项之日止；2.判决居起英对今日特价公司的债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用、公告费由二被告承担。事实和理由：2014年12月8日，王玉兰与今日特价公司签订《股权激励协议》，今日特价公司在协议中确认决定增资扩股方式进行股权激励，该次增资扩股的股权比例为10%，价值为人民币1亿元。并在协议中约定：“1、王玉兰同意今日特价公司股权激励的相应方案及安排，同意将其购买的股权由今日特价公司指定的个人或组织统一代持，股东权利由该代持人行使；在公司IPO时，按照要求统一安排分户持有股票；2、今日特价公司在三年内无法IPO，则今日特价公司无条件回购王玉兰的股权，退还股权购买款本金并按月1%计付利息；3、王玉兰购买325000份股权，购买款项为人民币325000元等”。该款项王玉兰已于2014年12月6日转入今日特价公司指定账户，今日特价公司出具收款收据一份，确认收到王玉兰股权购买款325000元。同日，今日特价公司就将王玉兰剩余未付利息款项转为今日特价公司股份175000份事宜出具《王玉兰代理费用事项说明》，承诺：“若三年未上市，福建今日特价网络有限公司将返还剩余未付利息的款项175000元，并按股份协议中1%给付利息。”在《股权激励协议》中，今日特价公司虽确认了“以增资扩股方式进行股权激励”，但实际上，今日特价公司的注册资本为1亿零8万人民币，早已全部实际出资，且在该段时间，今日特价公司并未增加注册资本，故不存在所谓的“增资扩股”，王玉兰并未成为今日特价公司之股东。《股权激励协议》中约定的“被告公司在三年内无法IPO，则今日特价公司无条件回购王玉兰的股权，退还股权购买款本金并按月1%计付利息”实质上为附条件的行为，因王玉兰从未成为今日特价公司之股东，故不存在王玉兰回购今日特价公司股权的说法，因此，该条应理解成“被告公司在三年内无法IPO，则退还股权购买款本金并按月1%计付利息”。《股权激励协议》签订至今已超过三年，今日特价公司仍为有限责任公司，未完成挂牌上市，今日特价公司退款的条件已成就，根据《股权激励协议》的约定，应退还王玉兰股权购买款并按月1%计付利息。此外，今日特价公司出具的《王玉兰代理费用事项说明》中的返还175000元款项，并按股权协议中1%计付利息，亦为附条件的行为，该处“股权协议”实际为王玉兰与今日特价公司于同日签订的《股权激励协议》。现该条件亦已成就，今日特价公司应立即返还王玉兰175000元并自今日特价公司出具《王玉兰代理费用事项说明》之日起按月利率1%支付利息。然今日特价公司未按约定返还相关款项及支付利息，仅于2018年1月11日退还了王玉兰32500元及支付王玉兰325000元款项的利息至2017年12月7日。另外175000元款项的利息从未支付。现今日特价公司尚欠王玉兰467500元（325000+175000-32500=467500）及相应利息。 另，2017年12月5日，居起英向王玉兰承诺：“就王总（王玉兰）这边8号到期，我可以跟王总说，这笔钱我刚才和任经理了解到，也不算多，然后这个我可以保证给你，就算江那边出不来的话，我会想办法到我同学那边借款给你，如果真正存在问题的话”，表明其愿对今日特价公司对王玉兰的债务承担保证责任，故王玉兰有权要求被告居起英对今日特价公司的债务承担连带清偿责任。鉴此，王玉兰为维护自身的合法权益，特提起诉讼。 王玉兰围绕诉讼请求依法提交了证据，今日特价公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，居起英经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为自愿放弃举证、质证权利。经审查，王玉兰提交的《股权激励协议》、《收款收据》、银行流水、《王玉兰代理费用事项说明》、今日特价公司《内资企业登记基本情况表》符合证据的真实性、合法性及关联性，本院均予以确认并在卷佐证。 根据王玉兰陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：今日特价公司系2006年1月19日成立的有限责任公司，注册资金10008万元。2014年12月8日，王玉兰与今日特价公司签订《股权激励协议》，协议约定的主要内容有：“今日特价公司决定以增资扩股方式进行股权激励，一、方案实施：1.本次增资扩股的股权比例为10%，价值为人民币1亿元，1份股权为人民币1元，共为1亿份股权。2.王玉兰同意今日特价公司股权激励的相应方案及安排，同意将其购买的股权由今日特价公司指定的个人或组织统一代持，股东权利由该代持人行使；在公司IPO时，按照要求统一安排分户持有股票。3.今日特价公司IPO时，王玉兰按照规定享受公司股东利润分配。4.今日特价公司IPO时，王玉兰按比例获得相应股票。5.今日特价公司在三年内无法IPO，则今日特价公司无条件回购王玉兰的股权，退还股权购买款本金并按月1%计付利息，在此期间王玉兰分配的利润予以抵扣。二、股权购买：1.按照王玉兰的具体情况，今日特价公司决定给予王玉兰叁拾贰万伍份股权的购买权。2.王玉兰购买叁拾贰万伍份股权，购买款项为人民币325000元。”协议还就王玉兰、今日特价公司的其他权利和义务作了约定。协议尾部有今日特价公司的公章、法定代表人江国健签字和王玉兰的签字捺印。协议签订后，王玉兰向今日特价公司支付了325000元股权认购款，今日特价公司亦向王玉兰出具了325000元盖有公司财务专用章的收款收据。同日，今日特价公司向王玉兰出具一份《王玉兰代理费用事项说明》，内容为：“王玉兰代理费剩余未付利息的款项转为今日特价公司股份175000份，若三年未上市，今日特价公司将返还剩余未付利息的款项175000元，并按股份协议中1%给付利息，特此说明。”2018年1月11日，今日特价公司在协议中加写：“注：已付利息117000元整，付本金10%32500元整，总计壹拾肆万玖仟伍佰元整”，并加盖了今日特价公司的财务专用章予以确认。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《股权激励协议》签订后，王玉兰已按照约定向今日特价公司直接支付了股权投资款325000元，并通过款项转换股份方式支付175000元，但今日特价公司在IPO前未给付王玉兰投资收益，在无法IPO后也未按约回购王玉兰所购股权，且至今没有变更为股份有限公司。王玉兰缴纳扩股增资认购款至今，今日特价公司始终没有将王玉兰记载于股东名册和工商登记档案，未将王玉兰作为公司股东，导致其不能行使股东的相关权益，王玉兰缴纳扩股增资认购款后的合同目的无法实现，今日特价公司的行为已构成根本性违约。王玉兰向本院起诉要求今日特价公司偿还剩余的467500元投资款，表明其选择解除合同，因此，王玉兰请求今日特价公司偿还剩余投资款467500元，于法有据，应予以支持。今日特价公司仅向王玉兰支付325000元的利息至2017年12月8日，王玉兰主张今日特价公司应以175000元为基数，自2014年12月8日起按月利率1%的标准支付计至2017年12月7日的利息62941.67元；以467500元为基数支付自2017年12月8日按月利率1%的标准计至今日特价公司实际清偿款项之日止的利息，合法有据，亦予以支持。 关于王玉兰主张居起英在微信语音中表示保证还款，故应当承担保证责任的问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第十条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。”《中华人民共和国担保法》第十三条规定：“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。”据此，保证合同为要式合同，应当采用书面形式，而不能采用口头或其他形式。此外，从录音内容上看，内容亦有不明确之处，未能完全满足成立保证合同所要求的必备条款，不足以认定双方成立了符合担保法规定的保证合同。因此，王玉兰要求居起英承担保证责任，本院不予支持。今日特价公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，居起英经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法予以缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告福建今日特价网络有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告王玉兰股权认购款467500元，并以175000元为基数，按月利率1%支付自2014年12月8日起至2017年12月7日的利息62941.67元；以467500元为基数，按月利率1%支付自2017年12月8日至今日特价公司实际清偿款项之日止的利息； 二、驳回原告王玉兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9455.19元，由被告福建今日特价网络有限公司负担。被告福建今日特价网络有限公司负担的案件受理费9455.19元，应于本判决生效之日起七日内向本院交纳，拒不交纳的，本院将依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零七条规定强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  丁建旺 人民陪审员  谢可安 人民陪审员  林云彩 二〇一九年八月十二日 书 记 员  张 菁 附：一、本判决书引用的主要法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。