江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏13民终2022号上诉人（原审被告）：四川省第十五建筑有限公司，住所地四川省南充市顺庆区金鱼岭路324号。法定代表人：李云龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈德国，江苏正伍律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：顾宗林，女，1964年6月6日出生，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：姜亚春，江苏广陆律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴倩倩，江苏广陆律师事务所律师。上诉人四川省第十五建筑有限公司（以下简称“第十五建筑公司”）因与被上诉人顾宗林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2017）苏1322民初13314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。第十五建筑公司上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审或改判。事实和理由：1、一审认定事实错误。第十五建筑公司是依法参加工伤保险统筹的用人单位，且第十五建筑公司为顾宗林缴纳了工伤保险，双方之间存在事实劳动关系。一审法院认定双方之间系劳务关系错误。2、一审法院适用法律错误。第十五建筑公司和顾宗林之间存在劳动关系，顾宗林在从事劳动过程中受到损害，应当适用工伤保险条例的相关规定处理。根据相关规定，本案原则上应先告知顾宗林按照工伤保险条例的相关规定处理，然后在符合受理民事案件的前提下，应按照工伤保险待遇承担赔偿责任。且第十五建筑公司认可顾宗林在其承建的工程中受伤，是基于双方之间存在劳动关系的前提下，顾宗林主张双方之间系劳务关系，应当承担举证责任。3、第十五建筑公司错过为顾宗林申请工伤的法定期限之后，已经及时提示顾宗林作为劳动者提出工伤认定申请，但顾宗林一直故意拖延，直至期限的最后一天才勉强同意委托第十五建筑公司申请工伤认定，却又因为委托行为不符合要求，导致有关部门下发了不予受理的通知。顾宗林接到通知后向人民法院提起诉讼，请求按照人身损害赔偿相关费用，损害了第十五建筑公司的合法权益。综上，双方之间系劳动关系，应按照工伤的标准进行赔偿。顾宗林辩称，第十五建筑公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院维持原判。顾宗林向一审法院起诉请求：判令第十五建筑公司赔偿顾宗林误工费107933元、护理费434350元、营养费36500元、残疾赔偿金785196元、残疾辅助器具费30000元、尿不湿费用48000元、精神损害抚慰金40000元、交通费8000元，共计1489979元。一审法院认定事实：第十五建筑公司承建沭阳碧桂园房地产有限公司开发的沭阳碧桂园小区工程，顾宗林为第十五建筑公司提供劳务，从事内粉刷工作。2016年5月16日，顾宗林在为第十五建筑公司提供劳务时从二楼摔至一楼，第十五建筑公司未提供防护网等安全设施条件。顾宗林受伤后，第十五建筑公司将顾宗林送至医院救治，并垫付前期医疗费65000元。后顾宗林因外伤后胸背部疼痛伴双下肢不能活动三次入住淮安市第一人民医院康复科进行康复，共支出医疗费63346.72元。顾宗林受伤后产生的医疗费已经沭阳县人民法院处理完毕。在案件审理过程中，经顾宗林申请，一审法院依法委托宿迁市沭阳县中医院司法鉴定所对顾宗林伤情进行司法鉴定，该所于2018年11月14日出具沭阳县中医院司法鉴定所[2018]临鉴字第385号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人顾宗林因意外伤害致胸12椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤等伤经治疗后遗留双下肢截瘫，双下肢肌力0级已构成人身损害二级伤残；损伤后误工期限为自受伤之日起至评残前一日，护理期限为长期（建议以实际发生为准），护理人数为1人为宜。第十五建筑公司于2015年4月21日为沭阳碧桂园项目办理工伤保险参保手续，工伤保险期限为2016年3月5日至2017年9月1日。顾宗林在上述工伤保险参保范围内。2017年5月15日，沭阳县人力资源和社会保障局作出沭人社不受字（2017）第001号工伤认定申请不予受理决定书，对第十五建筑公司申请认定顾宗林所受伤害为工伤的申请，以第十五建筑公司超过法定的申请时间为由不予受理。一审法院另查明，顾宗林常年从事粉刷工作，已从事该项工作十年以上。顾宗林与其丈夫魏贤林的土地被征用，长期在外打工。2017年江苏省城镇常住居民人均可支配收入为43622元。一审法院认为，提供劳务一方因劳务造成自己伤害的，根据提供劳务和接受劳务双方各自的过错承担责任。顾宗林为第十五建筑公司提供劳务，在提供劳务时受伤，第十五建筑公司作为接受劳务一方应当承担赔偿责任，顾宗林要求第十五建筑公司赔偿其损失，有事实和法律依据，予以支持。第十五建筑公司在顾宗林从事具有危险性的工作时，未能为顾宗林提供安全的工作条件，过错程度较大。但顾宗林作为常年从事粉刷工作的人员，在此次事故中未谨慎地注意自身的安全，也存在相应过错，应当适当减轻第十五建筑公司的民事赔偿责任，故酌情由第十五建筑公司承担85%的赔偿责任。第十五建筑公司为沭阳碧桂园项目办理工伤保险参保手续，顾宗林在上述工伤保险参保范围内，但第十五建筑公司未及时向相关部门申请工伤认定，导致认定顾宗林为工伤的证据不足，故第十五建筑公司主张应按工伤保险处理，不予采纳。顾宗林选择以一般人身损害赔偿提起诉讼，不违反法律规定。顾宗林和其丈夫的承包土地被征用，长期在外打工，其相关赔偿标准应适用城镇标准予以赔偿。结合顾宗林伤情及生活实际需要，顾宗林护理期，本次酌定暂时为10年；营养费酌定为20000元；残疾器具酌定为20000元；尿不湿费用，本次酌定暂时为10年，每月为300元；精神损害抚慰金酌定为40000元；交通费酌定为3000元。依据顾宗林提供的证据及相关规定，对顾宗林因此次事故产生的以下损失予以认定：1、误工费107933元（119元/日×907日）；2、护理费434350元（119元/日×365日×10年）；3、营养费20000元；4、残疾赔偿金785196元（43622×20年×90%）；5、残疾器具费20000元；6、尿不湿费用36000元；7、精神损害抚慰金40000元；8、交通费3000元；以上合计1446479元。综上，顾宗林诉讼请求中的合理部分，应予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、四川省第十五建筑有限公司于判决发生法律效力之日起10日内向顾宗林支付误工费等损失共计1446479元的85%即1229507.15元；二、驳回顾宗林其他诉讼请求。案件受理费7533元，由四川省第十五建筑有限公司负担。本院二审期间，第十五建筑公司围绕上诉请求提交了工伤认定申请受理通知书并申请证人尹某作证。1、工伤认定申请受理通知书。用于证明沭阳县人力资源和社会保障局受理了顾宗林提出的工伤认定申请，同时证明顾宗林自己曾经认可了自己受到的伤害属于工伤。2、证人尹某的证言。证人尹某陈述的主要内容为：尹某是第十五建筑公司职工，负责施工人员进出场登记。公司是通过班组把工人招进来，顾宗林属于泥工班组。泥工班组带队的是童春传，童春传和公司之间属于合作关系。顾宗林是跟着童春传干活，负责抹灰、砌墙、粉刷，顾宗林在公司大概上了十几天班后受伤。顾宗林受伤后，班组第一时间把顾宗林送到医院，后来尹某和公司其他人员去医院看望过顾宗林。顾宗林出院后，公司本打算派车把顾宗林接到相关部门制作笔录，走工伤程序，但是顾宗林不愿意去。顾宗林没来公司之前，工伤保险就已经买好了，买的工伤保险是集体的，人员来了之后，公司把名单送到相关部门。不清楚顾宗林和公司之间有无签订合同。顾宗林对上述证据质证认为：1、该工伤认定申请受理通知书中真正的申请人是第十五建筑公司，是第十五建筑公司借用顾宗林的名义进行的申请。顾宗林当时仍昏迷不醒，身体基本没有知觉，不可能申请工伤认定。2、证人尹某的证言虚假。当时的顾宗林卧床不起，顾宗林受伤之前没有与第十五建筑公司过签订劳动合同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据予以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，针对双方当事人争议的问题：1、关于双方之间的法律关系问题。根据本案现有证据，第十五建筑公司在一审中提交的证据虽然可以证明其于2015年4月21日为沭阳碧桂园项目办理了工伤保险参保手续，但并未提供证据证明第十五建筑公司与顾宗林之间签订过劳动合同，亦未提供证据证明顾宗林对第十五建筑公司具有人格上、经济上、组织上的从属性。因此，第十五建筑公司仅依据办理了工伤保险参保手续的事实，尚不足以证明其与顾宗林之间存在劳动关系。因第十五建筑公司系施工单位，顾宗林在第十五建筑公司所承建的工地施工，为第十五建筑公司提供劳务，故一审法院认定双方之间系劳务关系，并无不当。综上，第十五建筑公司主张双方之间系劳动关系，无充分事实和法律依据，本院不予支持。2、关于法律的适用问题。第十五建筑公司虽然根据相关规定为沭阳碧桂园项目办理了工伤保险参保手续，但在事故伤害发生后，未能及时向相关部门提出工伤认定申请。现顾宗林以双方之间存在劳务关系为由提起本案诉讼，不违反法律规定。第十五建筑公司主张本案应当适用工伤保险的相关规定处理，无充分事实和法律依据，本院不予支持。另外，第十五建筑公司主张在经过公司提示后，顾宗林作为劳动者故意拖延申请工伤认定，导致相关部门作出了不予受理的决定。顾宗林对此不予认可，第十五建筑公司亦未能提供充分证据证明。综上所述，第十五建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7533元，由第十五建筑公司负担。本判决为终审判决。审判长  覃卫东审判员  谢朝晖审判员  徐金鸽二〇一九年八月十四日书记员  汤媛媛