湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘11刑终491号原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。上诉人（原审被告人）：唐某，男,1978年10月10日出生，汉族，湖南省祁阳县人，中专文化，无业。曾因犯故意伤害罪于2011年9月5日被祁阳县人民法院判处有期徒刑五年；此次又因涉嫌犯诈骗罪于2018年10月28日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年11月7日经永州市冷水滩区人民检察院批准逮捕，次日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。湖南省永州市冷水滩区人民法院审理冷水滩区人民检察院指控原审被告人唐某犯诈骗罪一案，于2019年5月20日作出（2019）湘1103刑初140号刑事判决。原审被告人唐某不服，于2019年5月29日提起上诉。湖南省永州市冷水滩区人民法院于2019年7月11日移送案卷，本院于同日立案受理。永州市人民检察院于同年7月18日至8月7日借阅了案卷。本院依法组成合议庭，于2019年8月8日在本院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派检察员邓云云出庭履行职务，原审被告人唐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省永州市冷水滩区人民法院认定：为了让被羁押的儿子周某平保住工作，周某跃通过李甲认识了被告人唐某，并于2017年12月份的一天在冷水滩区武装部斜对面的农商银行门口见面，唐某听说了情况之后谎称他有亲戚在市政法委当领导，这件事情他可以解决（指帮助周某平保住工作），并当场向周某跃索要了8000元“活动经费”。之后，唐某打了电话给其同村唐某莉（政法委工作人员）询问此事，唐某莉予以拒绝。此后直到2018年7月，唐某以疏通关系为由多次向周某跃索要钱财共计88,700元，但拿到的钱并未用于疏通关系，而是被其用于日常花销及打牌挥霍。另查明，唐某曾因故意伤害罪于2011年9月5日被湖南省祁阳县人民法院判处有期徒刑五年（刑期自2011年2月16日起至2016年2月15日止）。上述事实有下列证据证实：一、书证1、户籍信息，证实被告人唐某犯罪时已经成年；2、抓获经过，证实被告人唐某系被抓获归案；3、转账记录，证实被害人周某跃向被告人唐某转账的事实；4、刑事判决书，证实被告人唐某曾因故意伤害罪被祁阳县人民法院判处有期徒刑五年，刑期自2011年2月16日起至2016年2月15日止；5、借条复印件9张，证实唐某于2018年1月至4月向周某跃开具总计88,700元欠条。二、证人证言证人李甲的证言，证实唐某是他侄女的男朋友，他和他的朋友何某生与唐某一起吃饭时，唐某称其亲老表是永州市政法委书记，姑姑是政法委副书记。2017年6月份周某平因伪造公文印章罪被羁押在永州市看守所，其父亲周某跃通过何某生知道他与唐某的关系之后，就想通过唐某的关系找政法委领导将其儿子周某平的案件解决。2017年12月份的一天，他帮周某跃约了唐某，三人一起在冷水滩区武装部斜对面农商银行门口见面，唐某表示需要30,000元疏通关系就能把周某平的案件办好，当天周某跃就取了8000元给唐某。之后的事情他就没有参与了，直到2018年5月份，周某平从看守所出来之后，他听周某跃说唐某前后从其手里拿了近100,000元，但根本没有帮周某平去疏通关系。三、被害人的陈述被害人周某跃的陈述，证实2016年6月份他的儿子周某平被羁押后，为了帮儿子保住工作，他通过李甲知道了唐某与永州市政法委书记是亲戚，便想通过唐某帮忙，将他儿子周某平的案件解决。2017年12月份一天下午（具体时间不记得了），他开车载着李甲到冷水滩区武装部斜对面的农商银行门口与唐某见面，在车上时他将周某平的案件与唐某说明，唐某表示市政法委书记是其亲老表，副书记是其姑妈，30,000元就可以把事情解决，他同意之后，当场取了8000元现金给唐某作为“活动经费”，唐某写了一张条子给他。过了2、3天之后，唐某打电话给他称前期8000元已经花完了，还需要钱，他就又拿了几千元给唐某（具体多少记不清了）。一直到2018年1月22日，唐某又以到检察院疏通关系为由，分两次将说好的30,000元钱的余款拿走了，并写了一张30,000元的总欠条。2018年2月8日，唐某以法院也需要疏通关系为由从他那里再拿走了10,000元；同年2月14日唐某以到法院疏通关系为由从他那里拿走了12,000元；同年2月18日，唐某以与冷水滩区政法委书记疏通关系为由从他那里拿走12,000元；同年3月4日、3月12日、3月25日、4月24日，唐某均以到法院疏通关系为由分别从他那里拿走了4000元、3000元、4500元、8200元。周某平最后还是被判刑了，工作也丢了，2018年7月20日，周某平都放出来了，唐某还打电话向他要10,000元疏通关系，他就直接报警了。唐某根本没有帮助他去疏通关系。四、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录辨认笔录，证实周某跃辨认出唐某就是诈骗他的人；李甲辨认出唐某就是诈骗周某跃钱财的人。五、视听资料、电子数据讯问同步录音录像光盘，证实侦查机关依法对被告人唐某进行了讯问。六、被告人的供述与辩解被告人唐某的供述，证实2017年12月初，李甲介绍他与周某跃认识，周某跃想让他帮忙把其被羁押的儿子周某平捞出来，不被判刑保住工作，他当即表示有这方面的关系，可以搞好，并向周某跃索要了8000元去“跑关系”，还向周某跃说：“搞好了你给多少好处费看你的良心，搞不好算我借你的。”因市政法委委员唐某莉与他是同乡，拿了钱之后他打了个电话给唐某莉，唐某莉以“司法机关办案我们是不能打招呼的”为由予以拒绝。过了2、3天之后他告诉周某跃这个事情比较难搞，又向周某跃索要了10,000多元，直到2018年1月22日他一共向周某跃索要了30,000元，但他还是向周某跃说：“搞好了你给多少好处费看你的良心，搞不好算我借你的。”2018年2月份，周某跃打电话给他告诉他周某平已经被移送到法院起诉了，问他怎么回事，他向周某跃说：“你不信我，我就把钱退你，这个事我尽力帮你搞好”，当天他又向周某跃拿了10,000元，之后他又以办事需要打点为由多次向周某跃索要钱财，后来他知道周某平被判刑了，就有意躲避周某跃，直到被公安机关抓获。他前后一共向周某跃拿了88,700元，他自己之前因为打架斗殴被判刑，他根本没有能力帮周某跃的儿子免于刑事处罚，周某跃是因为他一直讲他亲戚是市政法委的领导，所以才相信他有这个能力。但他只是打了个电话给唐某莉之后就没有找过任何关系了，拿来的钱一部分用于日常花销，一部分打牌输了，他还跟周某跃说过几次市政法委书记是他的亲老表，但其实他们没有任何关系。根据上述事实和证据，湖南省永州市冷水滩区人民法院判决：被告人唐某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月28日起至2024年4月27日止。罚金限判决书生效之日起十日内缴纳）。上诉人唐某上诉提出：一审法院认定其诈骗受害人88,700元与事实不符，请求从轻处罚。湖南省永州市人民检察院出庭提出：本案犯罪事实清楚，证据确实充分，案件诉讼程序合法，上诉人唐某的上诉理由均不能成立，建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审判决所依据的证据，经审查，证据的收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）唐某以非法占有为目的，隐瞒事实真相，骗取他人财物88,700元，数额巨大，其行为已经构成诈骗罪。上诉人（原审被告人）唐某前罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上的刑罚，构成累犯，应当从重处罚。上诉人唐某上诉提出：“一审法院认定其诈骗受害人88,700元与事实不符，请求从轻处罚。”经查，唐某利用周某跃想保住被羁押的儿子的工作的心理，虚构自己与市政法委领导是亲戚关系，可以帮忙解决此事，从而多次索要被害人钱财共计88,700元。虽然唐某表示如果此事办不成就算是向被害人的借款，但结合唐某并无能力帮忙办成此事、多次索要被害人钱财以及将索要的钱财挥霍一空等诸多事实，可以认定上诉人（原审被告人）是以借款为名，行欺诈之实。上述事实，有转账记录、借条、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解证实，已形成了完整的证据链，足以认定。故对该上诉理由，本院不予采纳。至于上诉人唐某提出被害人的陈述、证人证言存在不实之处以及上诉人的口供是遭到公安机关的诱供、谩骂和人身攻击而作出的，因无证据证实，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  伍希永审判员  吴玲君审判员  彭卫民二〇一九年八月九日书记员  陈彦霏附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。