云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初702号原告：刘为国，男，1971年9月15日生，汉族。委托诉讼代理人：刘昌启，云南瑞志律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：郭彦青，云南瑞志律师事务所律师（特别授权）。被告：高晓燕，女，1984年10月15日生，彝族。被告：杨润，女，1982年10月20日生，汉族。二被告共同委托诉讼代理人：吴云，云南佳信律师事务所律师（特别授权）。二被告共同委托诉讼代理人：阿应安，云南佳信律师事务所实习律师（特别授权）。原告刘为国与被告高晓燕、杨润合同纠纷一案，本院于2019年2月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘为国的委托诉讼代理人刘昌启、郭彦青，被告高晓燕、杨润及其共同委托诉讼代理人吴云、阿应安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘为国向本院提出诉讼请求：1．解除原、被告于2017年11月25日签订的《股东合作协议书》，并判令被告高晓燕、杨润返还股东出资款50万元；2．本案的诉讼费用等由被告高晓燕、杨润承担。事实与理由：2017年11月25日，原告刘为国与被告高晓燕、杨润签订了一份《股东合作协议书》，合同主要内容包括：原告刘为国和被告高晓燕、杨润共同投资设立云南天润百货有限公司，总投资200万元，启动资金150万，在公司成立后，将启动资金存入公司账户，被告高晓燕任公司法定代表人兼执行董事，被告杨润担任公司总经理，原告刘为国任公司监事，资金由三方共同确定的临时账户统一收支，由三方共同监管使用，利润和亏损按照实缴的出资比例分享和承担。合同签订后，原告刘为国及妻子抗能珍将入股款50万元转入被告高晓燕账户。在原、被告签订《股东合作协议书》并支付了入股款之后，原告刘为国才发现被告高晓燕和杨云芬（杨云芬系被告杨润之母）已在先前就登记注册设立了云南天润百货有限公司，原告刘为国随即要求二被告办理将原告刘为国登记注册为股东的手续，但二被告以种种理由推诿搪塞，拒不办理。综上所述，被告高晓燕、杨润假借和原告刘为国共同出资设立公司之名，骗取原告刘为国的股东出资款，时至今日，原告刘为国始终未能成为云南天润百货有限公司的股东。虽然原告刘为国支付了股东款50万元，却不具有股东的身份，无法行使股东权利，故原告刘为国与被告高晓燕、杨润订立《股东合作协议书》的目的已然不能实现，《股东合作协议书》应依法予以解除。为了维护原告刘为国的合法财产权益，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定提起诉讼，请求人民法院依法公正判处。被告高晓燕、杨润辩称，第一、《股东合作协议书》是合法有效的，不具有可以解除的情形，二被告不同意解除《股东合作协议书》；第二、原告刘为国是云南天润百货有限公司的实际股东，原告刘为国出资的时候云南天润百货有限公司已经向原告刘为国开具了收据，收据其实就是出资证明。原告刘为国履行了出资义务，同时原告刘为国也具有云南天润百货有限公司的股东身份。在原告刘为国出资后，原告刘为国的妻子抗能珍代原告刘为国参与云南天润百货有限公司的管理经营，因此，原告刘为国是云南天润百货有限公司的事实股东；第三、原告刘为国所诉款项是原告刘为国向云南天润百货有限公司出资的款项，收款人是云南天润百货有限公司，该款项不是原告刘为国向二被告支付的股权转让款，而是股权出资款，所以原告刘为国要求二被告返还出资款没有事实和法律依据；第四、原告刘为国在起诉状中陈述的部分内容与客观事实严重不符，原告刘为国和二被告签订合作协议后才知道云南天润百货有限公司设立不属实，原告与二被告签订合作协议之前就知道云南天润百货有限公司已经设立。原告刘为国认为其要求将自己注册为股东，二被告推诿也与事实不符，二被告提出办理登记手续，是原告刘为国怠于行使自己的权利。原告刘为国陈述称二被告假借成立公司骗取出资款也与事实不符。综上所述，原告刘为国起诉要求解除《股东合作协议书》，没有的法定事由，请求依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告刘为国为证明自己的诉讼主张及其所依据的事实和理由，向本院提交以下证据：1、原、被告身份信息；2、天润百货有限公司工商登记信息；3、《股东合作协议书》；4、入股款收据；5、情况申明。被告高晓燕、杨润为证明其辩解，向本院提交了以下证据：1、《股东合作协议书》；2、证明、《企业财务内部核审报告》；3、财务凭证；4、记账凭证、农村信用社结算业务申请书、借记卡账户历史明细清单；5、营业执照、公司章程；6、2017、2018年高晓燕账户支出明细表；7、借记卡账户历史明细清单；8、常住人口登记卡。因案件审理需要，本院依职权通知证人刘某（楚雄巨量税务师事务所执行事务合伙人）出庭作证，并调取了云南天润百货有限公司的企业信用信息公示报告、（2019）云23民终652号民事判决书。本院认为，原告刘为国提交的证据1证明了原、被告的身份信息，本院予以采信；证据2及本院调取的云南天润百货有限公司企业信用信息公示报告证明了云南天润百货有限公司企业登记信息变更情况，本院予以采信；证据3、4及二被告提交的证据1证明了原告与二被告签订《股东合作协议书》，对设立天润公司等相关事项进行约定，天润公司出具入股款收据交原告刘为国收执的事实，本院予以采信；证据5及被告高晓燕、杨润提交的证据2和证人刘某的证言能够相互印证，证明了楚雄巨量税务师事务所依委托，根据《股东合作协议书》及天润公司账簿、原始凭证收据等对天润公司内部财务进行审计的事实，本院予以采信。被告高晓燕、杨润提交的证据3证明在签订协议后，原告刘为国的妻子抗能珍参与公司账务复核，其亲属刘为宇、陈四新为天润公司提供劳务并领取报酬的事实，本院予以采信；证据4证明了原告刘为国通过其妻子抗能珍的账户将入股款及借款合计1000000元转账至被告高晓燕账户的事实，本院予以采信；证据5证明了云南天润百货有限公司法定代表人变更情况及公司章程的具体规定，本院予以采信；证据6、7证明原告刘为国支付的入股款转入被告高晓燕的个人账户的事实，本院予以采信；证据8证明了被告杨润与杨云芬的身份关系，本院予以采信。楚雄彝族自治州中级人民法院（2019）云23民终625号民事判决书证明了原告刘为国向云南天润百货有限公司出借款项500000元，杨云芬并未向云南天润百货有限公司实际出资及参与公司经营的事实，本院予以采信。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月28日，云南天润百货有限公司（以下简称：天润公司）登记成立，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为高晓燕，股东为高晓燕、杨云芬；注册资本500万元，其中高晓燕出资335万元，杨云芬出资165万元，出资时间为2027年12月31日前；经营范围为日用百货、食品、劳保用品、文体用品等。2017年11月25日，被告高晓燕（甲方）、杨润（乙方）与原告刘为国（丙方）签订《股东合作协议书》，内容载明为：甲、乙、丙三方因共同投资设立云南天润百货有限公司达成如下协议：一、拟设立的公司名称、住所、法定代表人、注册资本、经营范围及性质：1、公司名称云南天润百货有限公司；2、住所为楚雄市开发区端头约500平方米；3、法定代表人高晓燕；4、注册资本500万元；5、经营范围为百货类、家电类、鞋帽类、针织用品类、轻奢品类及预包装食品等具体以工商部门批准经营的项目为准；6、公司性质是依照《公司法》等相关法律规定成立的有限公司，甲、乙、丙三方各以其注册时认缴的出资额为限对公司承担责任；二、股东及其出资入股情况；公司由甲、乙、丙三方股东共同投资设立，总投资额为200万元，其中：1、启动资金150万元，（1）甲方出资50万元，占启动资金的33.33%；（2）乙方出资50万元，占启动资金的33.33%；（3）丙方出资50万元，占启动资金的33.33%；（4）该启动资金主要用于公司前期开支，包括租赁、装修、货柜、货品、购买办公设备等，如有剩余作为公司开业后的流动资金，股东不得撤回；（5）在公司账户开立前，该启动资金存放于甲、乙、丙三方共同指定的临时账户（开户行：云南省农村信用社联合社东兴，账号：62×××59），公司开业后，该临时账户内的余款将转入公司账户；2、流动资金50万，丙方以现金转账方式（最长一年）借予公司，公司周转运行正常，有合理利润应提前清偿丙方；三、公司管理及职能分工；1、公司不设董事会，设执行董事和监事，任期三年；2、甲方为公司的法人兼执行董事，负责公司的日常运营和管理的费用结算；3、乙方担任公司总经理，负责公司的日常运营和管理；4、丙方担任公司的监事，具体负责：（1）对甲方的运营管理进行必要的协助；（2）检查公司财务；（3）监督乙方执行公司职务的行为；（4）公司章程规定的其他职责；四、资金、财务管理；1、甲乙丙三方共同确定临时账户，资金由临时账户统一收支，并由甲乙丙三方共同监管和使用，一方对另一方资金使用有异议的，另一方须给出合理解释，否则一方有权要求另一方赔偿损失；2、货款将由开立的公司账户统一收支，财务统一交由甲乙丙三方共同聘任的财务会计人员处理，公司账目应做到日清月结，并及时提供相关报表交甲乙丙双方确认备案；……六、转股或退股的约定；1、原始股东不得转让股权及退出股权；2、若公司储备资金不足，需要增资的，各股东按出资比例增加出资，若全体股东同意也可根据具体情况协商确定其他的增资办法；七、协议的解除或终止；1、发生以下情形，本协议即终止：（1）公司营业执照被依法吊销；（2）公司被依法宣告破产；（3）甲乙丙三方一致同意解除本协议；2、本协议解除后：（1）甲乙丙三方共同进行清算，必要时可聘请中立方参与清算；（2）若清算后有剩余，甲乙双方须在公司清偿全部债务后，方可要求返还出资、按出资比例分配剩余财产；（3）若清算后有亏损，各方以出资比例分担；八、违约责任；1、任一方违反协议约定，未足额、按时缴付出资的，须在10个工作日内补足，由此造成损失的，须向公司和守约方承担赔偿责任；2、除上述出资违约外，任一方违反本协议约定使公司利益遭受损失的，须向公司承担赔偿责任，并向守约方支付违约金5000—10000元；3、本协议约定公司持股本人参与公司业务及财务各事项，非持股本人不得插手干预，若有违反对公司造成损失的，须向公司和守约方赔偿造成的经济损失。同日，原告刘为国（甲方）与天润公司（乙方）、被告高晓燕（丙方）、杨润（丁方）签订《借款协议书》，约定由乙方向甲方借款50万元用于乙方的经营，借款期限自2017年12月1日起至2018年11月29日止，丙方、丁方作为该笔借款的担保人，在乙方不能按期偿还上述借款时，丙方、丁方以自己在乙方公司退让百分之五后剩余占有的股份向甲方清偿，担保限额为500000元。上述协议签订后，原告刘为国之妻抗能珍于2017年12月1日、12月5日和2018年1月16日分三次通过其楚雄市农村信用合作联社账户（27×××89）向被告高晓燕工商银行账户（62×××18）转账300000元、400000元、300000元，共计1000000元。2017年12月5日，天润公司出具《收据》交原告刘为国收执，载明：兹收到刘为国入股款500000元，经手人高晓燕。在天润公司2017年12月31日的记账凭证中，记载了收刘为国股金500000元的情况，该凭证的记账人、复核人为抗能珍，制单人为陈四新。另查明，2018年8月22日，楚雄巨量税务师事务所出具《企业账务内部审核报告》，该报告的所有者权益情况中载明：（一）实收资本：自2018年7月31日，实收资本合计150万元，明细如下：股东刘为国，实收资本50万元，持股比例33.33%；股东高晓燕，实收资本50万元，持股比例33.33%；股东杨润，实收资本50万元，持股比例33.33%；（二）未分配利润：截至2018年7月31日未分配利润合计-577187.95元。2018年8月22日，楚雄巨量税务师事务所向云南天润百货有限公司开具鉴证咨询服务费的增值税发票，金额为10000元。2018年11月16日，本院受理原告刘为国与被告云南天润百货有限公司、高晓燕、贺俊、杨润合同纠纷一案，刘为国作为原告提起的诉讼请求为：1、解除刘为国与天润公司于2017年11月25日签订的《股东合作协议书》、《借款协议书》，由高晓燕、杨润、天润公司退还入股款500000元、借款500000元，高晓燕、贺俊共同承担清偿责任；2、本案诉讼费由四被告承担。庭审中，经释明后，刘为国选择以民间借贷纠纷处理该案，要求天润公司、贺俊共同承担归还500000元借款的责任，高晓燕、杨润承担连带责任。本院于2019年1月31日作出（2018）云2301民初4085号民事判决，判决：一、被告云南天润百货有限公司归还原告刘为国借款500000元；二、被告高晓燕、贺俊、杨润在本案中不承担民事责任；三、驳回原告刘为国的其他诉讼请求。原告刘为国不服提起上诉，楚雄彝族自治州中级人民法院于2019年6月5日作出（2019）云23民终652号民事判决，驳回上诉，维持原判决。在该案二审过程中，依法向被告杨润的母亲杨云芬进行调查，杨云芬认为其并未实际出资且未参与过天润公司的经营，实际出资人是杨润，杨润本人参与公司的经营管理，且双方在该案审理中对《企业财务内部审核报告》无异议。2019年2月21日，天润公司的法定代表人由高晓燕变更为杨云芬。本案争议的焦点为：原、被告于2017年11月25日签订的《股东合作协议书》应否解除。本院认为，（一）《股东合作协议书》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。（二）根据《股东合作协议书》中第一条“拟设立的公司名称、住所、法定代表人、注册资本、经营范围及性质”的约定，原告刘为国与被告高晓燕、杨润确有共同投资设立天润公司的合意，公司的注册资本为500万元。（三）原、被告签订《股东合作协议书》的当日，原告刘为国还同时与天润公司、高晓燕、杨润签订《借款协议书》，约定天润公司因业务发展需要，向原告刘为国借款500000元用于公司的经营，天润公司在协议书上加盖公章，表明原告刘为国在签订协议书时，知晓天润公司已经成立并已开展相关业务经营。庭审中，原告刘为国亦自认在签订《股东合作协议书》几天后即知晓天润公司已经成立。（四）因原、被告签订《股东合作协议书》前，天润公司已经于2017年7月28日设立，故《股东合作协议书》中设立天润公司的约定无法实际进行履行。但结合该协议书第二条的约定，原、被告在拟设立注册资本500万元的天润公司外，对公司内部的实际出资又进行了约定，约定公司总投资额为200万元，原、被告各出资50万元、借款50万元，且协议书中明确约定原告刘为国的出资系占启动资金的33.33%，表明原告刘为国对投资天润公司有合理的预期。（五）《股东合作协议书》虽为原、被告签订，但天润公司已出具收据表明收到原告刘为国的入股款500000元。根据双方均认可的《企业财务内部审核报告》，天润公司实收原、被告投入的资本合计1500000元后，发生了经营行为，公司财产的范围已不能简单等同于各投资人的投资款项。其次，原告刘为国的妻子抗能珍参与公司财务复核工作，未领取报酬的行为亦符合《股东合作协议书》第三条第四项中关于刘为国在公司中负责检查公司财务等职责分工的约定。双方现已根据《股东合作协议书》中对于股东出资、公司经营管理及职能分工的约定实际进行了履行。（六）原、被告订立《股东合作协议》的目的，是共同投资、经营天润公司并获取相应的收益。原告刘为国作为具有完全民事行为能力的主体，在缔约时负有审慎义务，并承担相应的商业风险。综合本案在案证据，原告刘为国可依据《股东合作协议书》、实际出资及参与经营活动的情况，另行主张诉讼，其提交的现有证据尚不足以证实因被告高晓燕、杨润违反合同约定，致使其成为天润公司股东的合同目的不能实现，故对其要求解除《股东合作协议书》，退还入股款的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告刘为国的诉讼请求。案件受理费4400元（已减半收取），由原告刘为国负担（未交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  吴京华二〇一九年八月二十日书记员  钱晓云