山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0112民初5176号 原告：济南市历城区宝泽物资经营部，住所地济南市。 经营者：郑锋，男,1987年2月5日出生，系该经营部总经理，住福建省莆田市。 委托诉讼代理人：魏玉茹，山东瑞文律师事务所律师。 被告：巴中光大建筑劳务有限公司，住所地四川省巴中市。 法定代表人：杨庆东，董事兼总经理。 被告：沈金玉，男，1968年10月5日出生，住四川省巴中市。 被告：杨秀珍，女，1966年2月26日出生，住四川省巴中市。 被告：冯相敬，男，1963年4月23日出生，住四川省巴中市。 被告：佟学中，男，1957年12月20日出生，住江苏省宿迁市。 委托诉讼代理人：代艳峰，山东国曜律师事务所律师。 原告济南市历城区宝泽物资经营部（以下简称宝泽物资经营部）与被告巴中光大建筑劳务有限公司（光大建筑劳务公司）、被告沈金玉、被告杨秀珍、被告冯相敬、被告佟学中买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序于2019年7月18日公开开庭进行了审理，原告宝泽物资经营部的委托诉讼代理人魏玉茹及被告佟学中的委托诉讼代理人代艳峰到庭参加诉讼。被告光大建筑劳务公司、被告沈金玉、被告杨秀珍、被告冯相敬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。根据原告申请，本院经网络查控，冻结被申请人冯相敬在中国建设银行股份有限公司X（账户为XXX）的银行存款10万元，冻结期限一年；经网络查控，冻结被申请人佟学中在中国农业银行股份有限公司X（账户为XXX）的银行存款5万元，冻结期限一年；经网络查控，轮候冻结被申请人光大建筑劳务公司在中国农业银行股份有限公司X（账户为XXX）的银行存款20万元，冻结期限一年；经网络查控，冻结被申请人沈金玉在中国农业银行股份有限公司X（账户为XXX）的银行存款5万元，冻结期限一年。 宝泽物资经营部向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令光大建筑劳务公司、沈金玉、杨秀珍、冯相敬、佟学中立即支付宝泽物资经营部货款396800.60元及逾期付款违约金；2.本案诉讼费用、保全费用、担保费用等全部诉讼费用由光大建筑劳务公司、沈金玉、杨秀珍、冯相敬、佟学中负担。事实与理由：2012年9月24日，宝泽物资经营部与光大建筑劳务公司山东分公司、沈金玉、杨秀珍、佟学中签订的买卖合同约定，宝泽物资经营部向其供应木材，并据实结算。后2012年11月15日，杨秀珍、冯相敬与宝泽物资经营部重新签订合同，自愿为上述买卖合同提供连带责任担保，同时，杨秀珍、冯相敬就此前宝泽物资经营部供应木材款予以对账确认，截止2012年11月15日共计货款358091.6元，后宝泽物资经营部又于2013年4月25日供货38709元，累计396800元。宝泽物资经营部供应木材后，多次向杨秀珍等人及光大建筑劳务公司山东分公司催要，但杨秀珍等人及光大建筑劳务公司山东分公司均拒不支付，同时光大建筑劳务公司山东分公司系光大建筑劳务公司的分公司，且已经被列入经营异常名录，根据公司法规定分公司非独立民事责任承担主体。为维护宝泽物资经营部的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 光大建筑劳务公司提交书面答辩状，辩称光大建筑劳务公司不是本案适格被告，光大建筑劳务公司山东分公司确系光大建筑劳务公司在山东开展业务设立的分支机构，但该分公司已于2017年就停止了年检注册，其对外经营资质也同时终止。本案所涉买卖合同关系虽发生在分公司停止年检注册之前，但分公司从未向总公司汇报此事，分公司非独立民事责任承担主体，责任主体应是总公司，但总公司管理分公司，对所属分公司在生产经营、资金周转、人事管理等方面行使指挥、管理、监督的权利，也就是说总公司有承担民事责任的义务，那么定也应当行使管理分公司的权利。本案所涉业务分公司从未报告，总公司概不知情，由此说明该买卖合同的产生系行为人的个人行为，并非公司行为，其法律后果应由行为人自行承担。宝泽物资经营部在催收货款过程中，至今长达六年之久，宝泽物资经营部应当明知光大建筑劳务公司山东分公司与光大建筑劳务公司的关系，但总公司从未收到过有关催款通知，这说明宝泽物资经营部也是认可合同相对人的个人行为，而非公司行为。综上，请求法院依法驳回宝泽物资经营部对光大建筑劳务公司的诉请。 佟学中辩称，其从未签订过买卖合同，不应该承担责任。佟学中作为担保方，已过保证期限，保证责任已免除。 本院经审理认定事实如下：冯相敬与杨秀珍系夫妻关系。2012年9月24日，宝泽物资经营部（供方、合同甲方）与光大建筑劳务公司山东分公司、沈金玉、杨秀珍（需方、合同乙方）及担保方潍坊市华夏建安有限责任公司（后被划掉更改为佟学中）签订木方、模板购销合同1份，该合同约定的相关内容为：产品名称为方木，型号规格为4m×5cm×8cm,产地为进口，单位为m3，单价为1620元/m3；产品名称为木胶板，型号规格为1220×2440×12，产地为河北，单位为张，单价为84元/张，注：木方的实际尺寸是4.7cm×6.7cm，按5cm×8cm计算，木胶板实际厚度为11mm，合计总金额为按实际供货数量结算；质量要求技术标准为货到工地现场现货检验，合格出具收货凭条；交货地点为潍坊；担保方为需方提供担保，承担连带清偿责任，担保期间为自主债务履行期届满之日算2年；结算方式及期限为按合同签订时间算60天内付总欠款的60%，300天内付清全部欠款；违约责任为如不按期付款，自欠款之日起每天支付欠款额的1%违约金；杨培东、沈金周出具的收货凭条结算依据均有效。光大建筑劳务公司山东分公司在需方处加盖合同专用章予以确认，沈金玉、杨秀珍在需方处签字予以确认，佟学中在担保方法定代表人处签字，并备注：壹年内付清。该木方、模板购销合同下方补充备注：“原定木胶板实际厚度为1.1cm改为1.3cm,单价每张90元（正常周转六次以上）郑国春2012.10.4蒲群英2012.10.4”。合同签订后，宝泽物资经营部依约供应了木胶板、方木，宝泽物资经营部提供送货单4份证实其主张。2012年11月15日，宝泽物资经营部（合同甲方）与冯相敬、杨秀珍（合同乙方）签订合同1份，该合同载明的相关内容为：签订时间为2012.11.15，签订地点：济南华山木材市场，经双方协商达成如下条款，乙方为甲方于2012年9月24日与光大建筑劳务公司山东分公司、沈金玉、杨秀珍、佟学中签订的合同提供担保，承担连带清偿责任，保证期限为自主债务履行期届满之日起算贰年，以实际发生的材料、金额为准；已经发生的业务、金额如下：2012年9月25日送货单31500元；2012年9月25日送货单111974.4元；2012年9月28日送货单102643.2元；2012年11月12日送货单111974元，以上合计358091.6元；如有纠纷向甲方所在地人民法院提起诉讼。杨秀珍、冯相敬在合同乙方处签字捺印予以确认。2013年4月25日，宝泽物资经营部向冯相敬供应了方木、木胶板，宝泽物资经营部提供送货单1份证实其主张，该送货单载明的相关内容为：收货单位为冯相敬，2013年4月25日，名称及规格为方木4米5×8=720支，单位为方，数量为11.52，单价为1700元，金额为19584元；名称及规格为木胶板122×244×1.2，单位为张，数量为225，单价为85元，金额为19125元，合计38709元。冯相敬在收货单位及经手人处签字确认，郑和平在送货单位及经手人处签字确认。5份送货单载明的货款共计396800.60元。宝泽物资经营部多次催要未果。为此，形成诉讼。 另查明，光大建筑劳务公司山东分公司系光大建筑劳务公司设立的分支机构，光大建筑劳务公司山东分公司的负责人为冯相敬，成立日期为2008年11月4日，2017年7月12日公司因未按期公示年度报告，被列入经营异常名录。诉讼过程中，宝泽物资经营部为申请财产保全，由中国大地财产保险股份有限公司山东分公司营业部提供担保，为此支付保险服务费800元。 关于逾期付款违约金，宝泽物资经营部将合同约定的逾期付款违约金计算方式由每日按欠款额1%调整为按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍计算。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 关于光大建筑劳务公司主张合同相对方为个人的事实，光大建筑劳务公司主张分公司未向总公司报告涉案业务，说明买卖合同的产生系行为人的个人行为，并非公司行为，宝泽物资经营部在催收货款过程中，明知光大建筑劳务公司与光大建筑劳务公司山东分公司的关系，光大建筑劳务公司从未收到过有关催款通知，宝泽物资经营部事实上也是认可合同相对方为个人行为，而非公司行为。本院认为，光大建筑劳务公司山东分公司在木方、模板购销合同上加盖合同专用章，合同相对方是公司的事实已确认，分公司有无向总公司报备、总公司有无收到催款通知不影响光大建筑劳务公司山东分公司是合同相对方的事实，故对光大建筑劳务公司主张合同相对方为个人的事实不予认定。 本院认为，宝泽物资经营部与光大建筑劳务公司山东分公司、沈金玉、杨秀珍签订的木方、模板购销合同，双方意思表示真实，内容不违背法律的强制性规定，为有效合同。宝泽物资经营部依约履行了供货义务，光大建筑劳务公司山东分公司、沈金玉、杨秀珍应按合同约定支付货款，未按约履行，构成违约，应承担相应的民事责任。光大建筑劳务公司山东分公司不具备法人资格，其民事责任应由光大建筑劳务公司承担。宝泽物资经营部要求光大建筑劳务公司、沈金玉、杨秀珍支付货款396800.60元的诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持。关于违约金，双方约定过高，宝泽物资经营部自愿将违约金的计算方式调整为以238080.36元（396800.60元×60%）为基数，自2012年11月23日（合同签订后60天）起至实际给付之日止，以158720.24元（396800.60元×40%）为基数，自2013年7月21日（合同签订后300天）起至实际给付之日止，上述起算起止时间和计算基数均按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍计算，符合法律规定，本院依法予以支持。关于宝泽物资经营部主张的保险服务费800元，该项费用系宝泽物资经营部作为财产保全的申请人自身需提供担保而支出的，其要求光大建筑劳务公司、沈金玉、杨秀珍承担上述费用，于法无据，本院依法不予支持。佟学中为光大建筑劳务公司、沈金玉、杨秀珍提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年，佟学中辩称在上述保证期间内宝泽物资经营部从未向其主张过权利，保证责任已免除，宝泽物资经营部亦未提交相关证据证实，故对佟学中的辩称，本院予以采信。冯相敬为光大建筑劳务公司、沈金玉、杨秀珍提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年，保证期间已过，宝泽物资经营部亦未提交向冯相敬主张权利的证据，故冯相敬的保证责任已免除。冯相敬作为杨秀珍的配偶，其在2012年11月12日及2013年4月25日的送货单上签字，且对上述木方、模板购销合同提供过担保，冯相敬是知晓涉案木方、模板的购销经过，该笔债务系夫妻双方的共同意思表示，宝泽物资经营部要求冯相敬按夫妻共同债务承担还款责任的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告巴中光大建筑劳务有限公司、被告沈金玉、被告杨秀珍、被告冯相敬支付原告济南市历城区宝泽物资经营部货款396800.60元。 二、被告巴中光大建筑劳务有限公司、被告沈金玉、被告杨秀珍、被告冯相敬支付原告济南市历城区宝泽物资经营部违约金（计算方式如下：以238080.36元为基数，自2012年11月23日起至实际给付之日止；以158720.24元为基数，自2013年7月21日起至实际给付之日止；上述起算起止时间和计算基数均按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍计算）。 上述一至二项，均限被告巴中光大建筑劳务有限公司、被告沈金玉、被告杨秀珍、被告冯相敬于本判决生效之日起十日内付清。 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7252元，减半收取计3626元，财产保全费2520元，由被告巴中光大建筑劳务有限公司、被告沈金玉、被告杨秀珍、被告冯相敬负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 高立学 二〇一九年八月五日 法官助理 刘云侠 书 记 员 王成婷