贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终4740号上诉人（原审被告）：尤明双，男，汉族，1975年10月3日出生，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市汇川区，被上诉人（原审原告）：穆文权，男，汉族，1985年12月6日出生，贵州省习水县人，住贵州省习水县，委托诉讼代理人：祝文超，贵州于道律师事务所律师。原审被告：何会苗，女，汉族，1966年9月5日出生，山东省嘉祥县人，户籍地山东省嘉祥县，现住贵州省遵义市红花岗区，原审被告：常小辉，男，汉族，1990年5月20日出生，河南省淮阳县人，住河南省淮阳县，上诉人尤明双因与被上诉人穆文权及原审被告何会苗、常小辉建筑设备租赁合同纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2018）黔0303民初5585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。尤明双上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：1、自2016年8月20日起至2017年6月20日止，上诉人应被上诉人的要求将8节塔吊标准节存放于湄潭江南驾校场地，由被上诉人自行提取。但被上诉人一致拖延至2018年9月4日才将8节塔吊标准节运走，被上诉人自身存在违约行为。实际上上诉人只欠被上诉人租金30,200元。2、因上诉人并未违约，不承担违约责任支付违约金。穆文权辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。穆文权向一审法院起诉请求：1．判令被告立即向原告返还所租赁的塔吊标准节；2．判令被告向原告支付至实际返还塔吊标准节之日止的租金（至立案之日止的租金为71,000元），并承担违约金4,800元，共计75,800元；3．本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年7月9日、2016年8月20日，三被告从原告处租赁塔吊标准节12节和8节，并且约定了由原告出租建筑材料给三被告使用，租赁时间为三个月，材料租赁单价为每节300元，约定于每月3日前打款，如未打款则按租金的5%计算违约金。该合同由三被告签名并捺印确认。被告使用租赁材料后，于2017年6月20日归还了12节标准节，于2018年9月4日归还了剩余的8节标准节，但均未支付租金。一审法院认为，穆文权与尤明双、何会苗、常小辉已订立租赁合同，租赁合同签订后，穆文权依约履行了供货义务，尤明双、何会苗、常小辉使用租赁物的行为系履行合同，然而尤明双、何会苗、常小辉却未按约定支付租金。根据《中华人民共和国合同法》第二百二十六条“承租人应当按照约定的期限支付租金。”之规定，穆文权作为出租方根据合同约定请求尤明双、何会苗、常小辉支付自2016年8月20日至2017年6月20日止尚欠的12节塔吊标准节的租金36,000元（300元/节/月×12节×10月）、自2016年7月9日至2018年8月9日止尚欠的8节标准节的租金60,000元（300元/节/月×8节×25月）符合法律规定，原审法院应予支持，另尤明双、何会苗、常小辉已支付租赁费用20,000元和保证金5,000元，故尤明双、何会苗、常小辉应支付穆文权租金共计71,000元。穆文权当庭自愿放弃了2018年8月9日后产生的租赁费的诉讼请求于法有据，原审法院予以支持。又因在庭审中查明尤明双、何会苗、常小辉现已归还穆文权全部标准节，故对穆文权归还标准节的主张原审法院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”之规定，穆文权与尤明双、何会苗、常小辉之间约定的违约金不违反法律相关规定，故对穆文权要求尤明双、何会苗、常小辉支付违约金4,800元的主张，原审法院予以支持。尤明双、何会苗、常小辉经原审法院合法传唤无正当理由未到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，原审法院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告尤明双、何会苗、常小辉于本判决生效之日起十日内向原告穆文权支付尚欠的租金人民币71,000.00元；二、被告尤明双、何会苗、常小辉于本判决生效之日起十日内向原告穆文权支付违约金人民币4,800.00元；三、驳回原告穆文权的其余诉讼请求。案件受理费1,700.00元、公告费400.00元，共计2,100.00元，由被告尤明双、何会苗、常小辉负担。本院二审期间，穆文权与尤明双均认可其中12节塔吊标准节的起租时间是2016年8月20日；8节塔吊标准节的起租时间是2016年7月6日。且双方认可8节塔吊标准节的归还时间是2018年9月4日。二审中，穆文权申请证人李某作证，李某陈述：本案12节塔吊标准节的归还时间是2017年6、7月份，具体时间记不清楚，是穆文权打电话给李某讲尤明双已经归还了12节塔吊标准节。本院对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案二审围绕尤明双的上诉请求进行审理。审理焦点是：一、12节塔吊标准节的租金及违约金如何认定；二、8节塔吊标准节的租金及违约金如何认定。关于争点一。首先，关于12节塔吊标准节的起租时间，穆文权与尤明双均认可是2016年8月20日，故能够确认起租时间是2016年8月20日；其次，关于归还时间，穆文权主张是2017年6月20日，为此，穆文权提供证人李某的证言予以佐证，由于证人并未亲眼所见尤明双归还塔吊标准节，而是听穆文权讲述后才知道，因此，该证人证言应属于传来证据，仅凭该证人证言，并不能充分证明12节塔吊标准节归还时间是2017年6月20日。本案中，尤明双主张12节塔吊标准节的归还时间是2017年1月份。对于该项自认，本院予以确认。即12节塔吊标准节租用时间为5个月。因此，12节塔吊标准节的租金应为18,000元（300元/节/月×12节×5月）。同时，根据双方约定，租期为3个月，违约金按租金的5%计算。尤明双逾期返还12节塔吊标准节，应承担违约金，违约金为900元（18,000元×5%）。关于争点二。二审中，穆文权与尤明双均认可8节塔吊标准节的起租时间是2016年7月6日，归还时间是2018年9月4日。但尤明双提出该8节塔吊标准节应穆文权的要求早已存放于湄潭江南驾校场地，因穆文权拖延直至2018年9月4日才运走，穆文权自身存在违约行为。对于该项主张，尤明双未提供任何证据佐证，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应由尤明双承担举证不能的法律后果，因此，该8节塔吊标准节的租赁期间从2016年7月6日至2018年9月4日。本案中，穆文权仅要求计算2016年7月9日至2018年8月9日期间的租金，该项主张并不违反法律规定，一审法院据此认定8节塔吊标准节租金60,000元并无不当。关于违约金，根据双方约定，按租金的5%计算，为3,000元（60,000元×5%）。综上所述，本案承租人尤明双、何会苗、常小辉应向穆文权支付的租金为78,000元，扣减承租人已支付租赁费用20,000元和保证金5,000元，还应支付租金53,000元。承租人尤明双、何会苗、常小辉应向穆文权支付的违约金为3,900元。尤明双的部分上诉请求成立，予以采纳；一审判决认定事实不清，适用法律不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市汇川区人民法院（2018）黔0303民初5585号民事判决；二、由尤明双、何会苗、常小辉于本判决生效之日起十日内向穆文权支付尚欠的租金人民币53,000.00元；三、由尤明双、何会苗、常小辉于本判决生效之日起十日内向穆文权支付违约金人民币3,900.00元；四、驳回穆文权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,700.00元、公告费400.00元，共计2,100.00元，由尤明双、何会苗、常小辉负担1,600.00元，由穆文权负担500元。二审案件受理费1,700.00元，由尤明双、何会苗、常小辉负担1,300.00元，由穆文权负担400元。本判决为终审判决。审判长  吴雨审判员  张睿审判员  何亮二〇一九年八月二十八日法官助理叶迪书记员霍燕