陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3237号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新技术产业园区桃李路南建业大道西莱德大厦。负责人：候永利，该公司经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘建权，男，1966年10月29日出生，汉族，住靖边县。委托诉讼代理人：刘东，男，1984年3月11日出生，汉族，住陕西省靖边县。原审被告：高锦东，男，1982年11月21日出生，汉族，住靖边县。委托诉讼代理人：高锦升，男，1988年1月11日出生，汉族，住靖边县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人刘建权、原审被告高锦东机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2018）陕0824民初5294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失共计97891元（已付10000元，争议金额35075元）。2、判决被上诉人承担本案的案件受理费。事实和理由：1、被上诉人刘建权主张的误工期应当依法计算至评残前一日，共计97天。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本次交通事故发生于2018年12月14日，被上诉人刘建权的伤残鉴定于2019年3月21日作出，截止定残前一天共计97天，故被上诉人的误工期依法计算为97天。2、营养费不应当支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第24条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，被上诉人刘建权的病例中没有需要营养的相关意见，故其主张的营养费没事实依据，依法不应当支持。3、被上诉人刘建权的残疾赔偿金应当依据农村居民标准计算。被上诉人刘建权的户籍所在地在农村，长期居住在农村。事故发生后上诉人到刘建权所在地靖边县王渠则镇王渠则村民委员会进行调查取证，向一审法庭提供王渠则村村委会主任苗子富的调查笔录，该笔录加盖村委会印章。被上诉人刘建权没有在城镇居住生活，事故发生前的经常居住地在靖边县王渠则镇王渠则村。被上诉人提供的证据无法证明事故发生前的经常居住地在城镇并且有稳定的生活来源，其伤残赔偿金应当按照农村居民标准计算。刘建权辩称：误工期应该以120天计算。关于营养费，虽然医疗机构的意见没有记载，营养费应当支持。被上诉人的赔偿金应该以城镇居民标准计算，刘建权已经在外打工四五年了，在哪打工就在哪住，在井队居住，一审开庭时村主任也来作证了，证明刘建权长期在外打工，不在农村居住。高锦东辩称：对一审判决无异议。请求驳回上诉、维持原判。刘建权向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费32266.94元、误工费22200元、护理费9000元、住院伙食补助费1700元、营养费1200元、残疾补偿金66638元、伤残鉴定费2280元、后续治疗费8000元、残疾器具辅助费800元、精神损害抚慰金5000元，共计149084.94元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月14日18时35分许，被告高锦东驾驶陕KX号哈弗牌小型普通客车由定边县城出发驶往靖边县五里湾乡方向途中，由北向南行至王渠则镇一路段将过路的原告撞伤，造成原告受伤、车辆受损的道路交通事故。靖边县公安局交通警察大队靖公交认字（2018）第616号道路交通事故认定书认定：高锦东承担此次事故全部责任，刘建权不承担责任。事故发生后，原告被送往靖边县人民医院救治，经诊断为：1、膝关节内侧副韧带扭伤；2、右膝外侧踝骨及股骨挫伤；3、右膝外侧半月板前后角损伤，共住院治疗34天，花费医疗费32266.94元。经原告申请，榆林市中级人民法院委托陕西榆林科正法医司法鉴定中心对原告刘建权的伤残等级、后续治疗费、护理期、误工期、营养期进行了鉴定，陕西榆林科正法医司法鉴定中心于2019年3月21日作出陕科司鉴[2019]临鉴字第091号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告刘建权伤残属十级；2、后续治疗费约为8000元，配置辅助器具（拐杖）800元；3、护理期为90天、误工期为120天、营养期为60天，原告为此支出鉴定费2280元。另查明，被告高锦东驾驶的陕KX号哈弗牌小型普通客车在被告平安财保处投保交强险1份，商业第三者责任险1份，赔偿限额500000元。被告平安财保向原告垫付医疗费10000元，被告高锦东向原告垫付医疗费5000元。一审法院认为，被告高锦东驾驶陕KX号哈弗牌小型普通客车与原告发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的道路交通事故。被告高锦东承担此次事故全部责任，原告刘建权不承担责任。被告高锦东驾驶的陕KX号哈弗牌小型普通客车在被告平安财保投保交强险1份，购买商业第三者责任险500000元。对原告的合理损失，首先由被告平安财保在交强险赔偿限额内进行赔偿，不足部分由被告平安财保在商业第三者责任险赔偿限额内进行赔偿，仍有不足的由被告高锦东赔偿。原告的户籍所在地为农村，但长期在城镇居住，并有稳定收入，所以伤残赔偿金应当按照城镇赔偿标准进行计算。经核实，此次事故对原告刘建权造成的损失为：医疗费32266.94元、误工费22200元（185元/天×120天）、护理费7900元（100元/天×34天+50元/天×90天）、营养费1200元（20元/天×60天）、住院伙食补助费1700元（50元/天×34天）、残疾赔偿金61620元（30810元×20年×10％）、后续治疗费8000元、鉴定费2280元、残疾辅助器具费800元、精神损害抚慰金5000元，上述损失共计142966.94元。上述损失，首先由被告平安财保在交强险赔偿限额内赔偿原告刘建权医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金99800元，扣除被告平安财保向原告垫付的医疗费10000元，被告平安财保在交强险赔偿限额内应赔偿原告89800元；医疗费不足部分、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费由被告平安财保在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告刘建权43166.94元。被告高锦东向原告垫付的医疗费5000元，原告应予退还。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七第一款规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。被告平安财保未向本院提交证据证明存在重新鉴定的情形，故对被告平安财保提出的重新鉴定申请，本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干为题的解释》第一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七第一款之规定，判决：1、由被告平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告刘建权医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金89800元，在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告刘建权医疗费不足部分、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费43166.94元；2、由原告刘建权于本判决生效后十五日内返还被告高锦东垫付医疗费5000元；3、驳回原告刘建权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费845元、保全费520元，由被告高锦东承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，高锦东驾驶陕KX号哈弗牌小型普通客车将过路的刘建权撞伤，造成刘建权受伤、车辆受损的道路交通事故。靖边县公安局交通警察大队作出靖公交认字（2018）第616号道路交通事故认定书，认定高锦东承担此次事故全部责任，刘建权不承担责任。陕KX号哈弗牌小型普通客车在中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保交强险1份，商业第三者责任险1份，事故发生在保险期限内，故中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司应当在交强险、商业险限额范围内承担赔偿责任。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司中提出被上诉人刘建权主张的误工期应当依法计算至评残前一日，共计97天之上诉理由，经查，本次交通事故发生于2018年12月14日，被上诉人刘建权的伤残鉴定于2019年3月21日作出，截止定残前一天共计97天，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故被上诉人的误工期应为97天，误工费应计算为185元×97天＝17945元。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司中提出被上诉人刘建权的营养费不应当支持，因被上诉人刘建权经鉴定为十级伤残，故一审法院判决支持营养费符合法律规定。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司提出被上诉人刘建权的残疾赔偿金应当按照农村居民标准计算赔偿，经查，被上诉人刘建权的户籍所在地虽为农村，但长期在城镇居住，系井口工人，从事井口工作，有稳定收入，故其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算赔偿，一审法院判决并无不当。综上，原审判决有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省靖边县人民法院（2018）陕0824民初5294号民事判决第二、三项及迟延履行告知条款与一审案件受理费、保全费的负担部分。二、变更靖边县人民法院（2018）陕0824民初5294号民事判决第一项为：由平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿刘建权医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金85545元，在商业第三者责任险限额内赔偿刘建权医疗费不足部分、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费43166.94元。二审案件受理费670元，由平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司被承担600元，刘建权承担70元。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年八月二十九日书记员  张 秀