福建省福州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）闽01执复70号 案外人（利害关系人）：傅易男，男，1980年3月8日出生，汉族，住福建省邵武市。 委托诉讼代理人：杨斌、杨晓梦，福建沃博律师事务所律师。 移送执行机关：平潭县人民法院刑事审判庭。 被执行人：倪小妹，女，1984年1月15日出生，汉族，住福建省平潭县，现在福建女子监狱服刑。 案外人傅易男不服平潭县人民法院作出的（2019）闽0128执异13号执行裁定书，向本院提出复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 平潭县人民法院查明，该院于2018年11月7日立案执行移送执行机关平潭县人民法院刑事审判庭与被执行人倪小妹责令退赔一案。（2017）闽0128刑初37号刑事判决的第三判项为：倪小妹被公安机关冻结的福建省邵武市五一路61号公园1号小区2幢904室的房产，依法处理后，所得价款按比例返还各被害人。 平潭县人民法认为，本案系刑事裁判涉财产部分的执行，已发生法律效力的（2017）闽0128刑初37号刑事判决第三项已作出明确判令，本院依据该裁判执行并无不当。傅易男的异议请求于法无据，应予驳回。依照《最高人民法院》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，裁定：驳回傅易男的异议请求。 案外人傅易男称，福建省平潭县人民法院作出的（2019）闽0128执异13号执行裁定认定事实错误，法律适用错误。位于邵武市五一路**公园**小区**904的房产（房权证邵武字第××号）系傅易男个人财产，平潭法院将该房产认定为倪小妹的财产予以执行，存在事实认定错误。虽然被执行的房产有登记在倪小妹名下，但是该房产的实际所有权人为傅易男。具体理由如下：该房产购买于傅易男与倪小妹夫妻关系存续期间，双方于2015年6月24日办理离婚手续，并在《离婚协议书》中约定：“;位于邵武市公园******住房**房屋产权归傅易男所有，该房在银行的按揭贷款本息由傅易男负责偿还。”之后，倪小妹就将房屋交付给傅易男使用，房屋贷款也是由傅易男支付。因此，自2015年6月24日起该房产即为傅易男单独所有。事实上，该房产于2016年3月3日被冻结，也就是说，该房产在被冻结的9个月前就为傅易男单独所有，只是因未办理房屋产权变更登记，而被平潭县公安局认定系倪小妹的财产，继而被冻结。法院在没有审查查明房产状况与实际权属的情况下立案执行，该执行违反法律规定。根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第七条规定可知，法院应当对被执行人信息、随案移送的财产情况等审查后采取执行措施。本案中，平潭法院没有查明房产的权属情况，并在此基础上错误地将傅易男单独所有的房产，当作倪小妹的财产予以执行，该执行行为存在错误且违反法律规定。被执行的房产并非赃物，房产的首付款也不是赃款，因此平潭法院不应对该房产予以追缴或责令退赔。《刑法》第64条规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔”，也就是说，追缴与责令退赔的对象为“违法所得”。本案中，平潭法院在审理后作出：“……倪小妹被公安机关冻结的福建省邵武市五一路31号公园1号小区2幢904室房产，依法处理后，所得价款按比例返还各被害人”的判决，但是平潭法院在案件审理中既没有将房产认定为赃物，也没有将房产首付款认定为赃款，即房产首付款与房产均不是违法所得。根据有关法律规定与审执分离原则，法院在执行过程中是无权对被执行房产是否系违法所得进行认定的；且法院应当在审查清楚财产的处置情况、财产确实系被执行人所有之后才能采取相应的执行行为。因此，平潭法院对本案财产予以追缴或责令退赔的行为，是违反法律规定的。平潭法院适用《民事诉讼法》第225条来审查傅易男提起的执行异议，存在适用法律错误。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条规定：“案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。”本案中，傅易男向平潭法院提出的异议，既是作为案外人且对被执行房产享有所有权而提出的执行异议；又是作为利害关系人，对平潭法院违法的执行行为提出的异议。因此，依据上述法律规定，法院对于傅易男提起的执行异议，应当适用《民事诉讼法》第227条的规定进行审查。综上所述，平潭法院在没有查明房产权属的情况下，将复议申请人傅易男所有的房产当作倪小妹集资诈骗案中的违法所得予以执行，严重侵害了复议申请人的合法权益。平潭法院作出的（2019）闽0128执异13号执行裁定认定事实错误，法律适用错误，请求贵院在查明事实后，依法裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 经查，平潭法院移送执行的（2017）闽0128刑初37号刑事判决中，倪小妹被公安机关冻结的福建省邵武市五一路31号公园1号小区2幢904室房产系倪小妹与案外人傅易男共同共有，该房产证号为“房权证邵武字第××号”，共有人傅易男的所有权证号为20160137-1，倪小妹的所有权证号为20160137-2。 本院认为，刑事裁判涉财产部分执行案件中，案外人向执行法院提出异议程序如何审查问题，《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条已规定执行法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定进行审查处理。因此，案外人以其提出的异议应当适用民事诉讼法第二百二十七条的规定进行审查的主张，与上述规定相悖，本院不予支持。对案外人提出的倪小妹房产被公安机关冻结前，双方已在《离婚协议书》中对房产分割作了约定，被执行的房产并非赃物等问题，案外人可依《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十五条规定进行救济。本案移送执行的房产为案外人与倪小妹共有房产，执行中应注意保护共有人的合法权益。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第一款和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回傅易男复议请求，维持平潭县人民法院（2019）闽0128执异13号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  石文玉 审判员  林 辉 审判员  严丽仙 二〇一九年八月十三日 书记员  杨远恬 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》 第十四条执行过程中，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定，或者案外人对执行标的主张足以阻止执行的实体权利，向执行法院提出书面异议的，执行法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理。 人民法院审查案外人异议、复议，应当公开听证。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； (五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。