福建省武平县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0824民初278号 原告：谢想铭，男，1970年9月16日出生，汉族，经商，住福建省武平县。 被告：中国银行股份有限公司龙岩分行（以下简称“中国银行龙岩分行”），统一社会信用代码91350800857822150K，住所地福建省龙岩市新罗区龙川北路1号。 负责人：李路华，行长。 委托诉讼代理人：陈春烨，福建瀛楠律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘微微，福建瀛楠律师事务所律师。 被告：钟丽萍，女，1986年10月21日出生，汉族，居民，住福建省武平县。 第三人：王伟平，男，1968年3月3日出生，汉族，经商，住福建省武平县。 原告谢想铭与被告中国银行龙岩分行、王伟平执行分配方案异议之诉一案，本院于2019年2月14日立案后，依法适用普通程序审理，本院追加钟丽萍作为本案被告后，谢想铭于2019年4月12日申请撤回对被告王伟平的起诉，本院依法裁定准许后另行追加王伟平为本案第三人，于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告谢想铭、被告中国银行龙岩分行负责人李路华的委托诉讼代理人陈春烨、刘微微到庭参加诉讼，被告钟丽萍、第三人王伟平经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢想铭向本院提出诉讼请求：请求依据（2018）闽0824民初2099号民事调解书确认谢想铭的普通债权数额为60万元，并以该普通债权数额参与分配执行标的物变价款。事实和理由：2017年8月25日，王伟平与谢想铭订立购房定金合同，约定王伟平将坐落于武平县的房屋（证号为武国用2003第0670号、武房权证城字第××号）转让给谢想铭所有，谢想铭按约定将购房定金30万元汇入王伟平指定的武平县人民法院执行账号。后因王伟平未及时清偿房屋抵押贷款导致该房屋被拍卖，其无法履行与谢想铭的合同。在房屋拍卖阶段，为实现房屋价值与谢想铭的优先购买权，谢想铭积极为王伟平物色购买人，以变卖方式实现房屋价值，王伟平同意在房屋变卖价款中优先支付谢想铭购房定金。谢想铭支付房屋购买定金事实清楚，法律关系明确，在合同履行过程中，王伟平构成根本性违约，依法应当承担违约责任，谢想铭遂起诉王伟平。2018年11月29日，武平法院作出（2018）闽0824民初2099号民事调解书（以下简称“2099号民事调解书”），确认王伟平应当在协议签订之日起10日内返还谢想铭双倍定金60万元，并支付谢想铭诉前保全费2770元等内容。调解书生效后，王伟平未履行义务，谢想铭根据调解书确定的债权总额60万元及诉前保全费用2770元申请强制执行。2018年12月25日，谢想铭收到武平法院作出的“关于被执行人王伟平案件分配方案”，2019年1月10日，谢想铭收到武平法院作出的“关于被执行人王伟平案件分配方案（修正）”，确定谢想铭按普通债权本金30万元分配王伟平前述房屋变卖标的款，谢想铭为此提出异议。2019年1月31日，谢想铭收到中国银行龙岩分行的执行异议申请书。根据最高人民法院关于债权分配方案的规定，谢想铭参与分配的普通债权总额为60万元，而非30万元，法院应当依据生效调解书确认谢想铭的普通债权数额为60万元，谢想铭能以该普通债权数额参与分配执行标的物变价款。此外，中国银行龙岩分行在其与王伟平、钟丽萍信用卡纠纷一案中，对王伟平所有的闽Ｆ×××××号丰田牌小型轿车享有优先受偿权，但中国银行龙岩分行怠于行使抵押权，故其参与分配的债权数额应当扣除抵押车辆的价值，再进行变卖款分配。 中国银行龙岩分行辩称，谢想铭诉请要求确认其普通债权本金按60万元计算并进行分配没有法律依据。一、谢想铭与王伟平定金合同纠纷一案不能适用定金罚则，2099号民事调解书中确认的协议内容违法，损害了其他债权人的利益，不能作为谢想铭申请执行的依据。1.谢想铭与王伟平签订房屋买卖合同时明知该房屋被法院查封，存在可能无法交易成功的风险，谢想铭仍与王伟平签订合同，还将购房款汇入法院执行账户，对此谢想铭自身存在过错，应承担相应的风险。2.我国民事诉讼法第一百一十一条第一款第三项规定，诉讼参与人或者其他人隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。谢想铭与王伟平在明知房屋已被法院查封的情况下，仍就该房屋签订买卖合同，二人的行为违法，谢想铭无权因违法行为获利，无权要求王伟平双倍返还定金。3.根据我国担保法的规定，定金的数额不得超过主合同标的额的百分之二十，但从谢想铭与王伟平签订的《购房定金合同》约定“房屋价款以及转让期限等另行协商确定”，谢想铭与王伟平并未约定主合同标的，谢想铭支付至武平法院执行账户的30万元是否为定金性质以及是否已经超过了法律规定的定金标准均无法确认，因此不能适用定金罚则。4.谢想铭未能购买该房屋不是因为王伟平个人的主观过错，王伟平不存在违约，而且法院并没有禁止谢想铭参与拍卖，谢想铭自己没有参与拍卖导致没有买到房屋，王伟平并没有违约。在定金罚则不适用的情况下，谢想铭与王伟平达成由王伟平返还谢想铭双倍定金60万元的协议，存在恶意串通损害第三人利益的情形，应当认定为无效，武平法院对上述调解协议内容予以确认违反法律的规定，该民事调解书不能作为谢想铭申请执行的依据。二、即使2099号民事调解书能作为谢想铭申请执行的依据，谢想铭也无权要求按60万元计算债权本金进行分配，应以30万元进行分配。1.2099号调解协议第二条约定:“根据被告王伟平的指定，原告谢想铭将购房定金30万元汇入武平法院执行账户，被告应当协助原告申报取得该房屋转让价款的优先受偿权和参与分配权。申报所得，相应扣减前述双倍返回款项”，该约定已明确谢想铭仅对购房定金30万元享有参与分配权，谢想铭也仅能要求对30万元享有参与分配权，并未要求对60万元享有参与分配权，因此谢想铭无权对60万元要求参与分配。2.根据定金罚则，一旦合同一方当事人不履行合同约定的债务，定金就转化成一种违约责任，由违约方依定金罚则承担违约责任，违约方返还的定金实质上属于违约金，即王伟平应返还给谢想铭的60万元中30万元为债权本金，30万元为违约金。本案中，王伟平的财产不足清偿全部债务，目前已执行到位的款项连本金债权都无法实现，法院以本金作为债权计算依据合法合理，而且分配方案也是按答辩人的债权本金212220元进行分配，并未将王伟平欠答辩人的利息、罚息、复利、违约金等计入参与分配的债权，如果将王伟平应返还给谢想铭的30万元违约金计入参与分配的债权，将导致二者计算标准不一致，违反公平原则。3.谢想铭的损失仅有30万元，其普通债权应以30万元为限进行分配。综上，请求法院驳回谢想铭的诉讼请求。三、谢想铭对分配方案提出异议时已超过法定十五天的期限。 钟丽萍未作答辩。 王伟平未作陈述。 谢想铭围绕诉讼请求依法提交了2099号民事调解书、武平县人民法院关于被执行人王伟平案件分配方案、武平县人民法院关于被执行人王伟平案件分配方案（修正）、龙岩市新罗区人民法院（2017）闽0802民初4272号民事判决书等证据。中国银行龙岩分行依法提交了购房定金合同、不动产查封信息查询结果、（2016）闽0824民初577号民事判决书、执行和解协议书、存款明细账、询问笔录、房屋买卖合同、（2018）闽0824执368号之一执行裁定书复印件等证据。本院调取了（2018）闽0824执1423号执行案件执行异议申请书、送达回证等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。钟丽萍、王伟平经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。谢想铭、中国银行龙岩分行对对方提交的证据的真实性均无异议，本院对前述证据的真实性、合法性予以认定并在卷佐证，前述证据均与本案相关，本院对证据的关联性亦予以认定。谢想铭、中国银行龙岩分行对本院调取的证据真实性均无异议，对该证据应予以认定，可以作为本案定案依据。 根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下： 2016年6月24日，本院对原告钟经平与被告王伟平、邬荣春、邬菊香民间借贷纠纷一案作出（2016）闽0824民初577号民事判决，被告王伟平应清偿钟经平借款25万元及相应利息，王伟平不履行债务时，钟经平有权在被告邬荣春、邬菊香所有的房屋折价或者拍卖、变卖所得价款中优先受偿。该案进入执行程序后，本院于2016年12月作出（2016）闽0824执1400号执行裁定书，裁定查封邬荣春、邬菊香所有的坐落于武平县的房屋及土地，查封王伟平所有的坐落于武平县的房屋，查封期限为三年，自2016年12月21日至2019年12月20日。 2017年8月23日，申请执行人钟经平与被执行人王伟平签订《执行和解协议书》，协议约定钟经平同意王伟平一次性支付其297792元后本案予以结案，钟经平应协助办理本案涉及的抵押物的解押手续等内容。2017年8月25日，王伟平与谢想铭订立《购房定金合同》，约定王伟平将坐落于武平县的房屋［证号为武国用（2003）第0670号、武房权证城字第××号］转让给谢想铭所有，并由谢想铭将购房定金30万元汇入王伟平指定的武平县人民法院执行账户。房屋价款与转让期限另行协商确定。同日，谢想铭向武平县人民法院执行款账户转账30万元。2017年9月13日，本院执行局对谢想铭作询问笔录，谢想铭称其与王伟平达成协议，为王伟平垫付30万元用于归还前述执行案件中王伟平所欠钟经平的297792元及执行中产生的费用，该款视为王伟平已经履行法律义务，其与王伟平的经济关系会自行解决。 2017年11月28日，龙岩市新罗区人民法院对原告中国银行龙岩分行与被告王伟平、钟丽萍信用卡纠纷一案作出（2017）闽0802民初4272号民事判决书，判决王伟平应归还中国银行龙岩分行债务本金212220元及相应利息、分期手续费、违约金、复利等；王伟平若未履行上述义务，中国银行龙岩分行有权以王伟平所有的闽Ｆ×××××号车辆折价，或者以拍卖、变卖该车后所得的价款优先受偿；钟丽萍对王伟平的上述第一项债务承担连带清偿责任，钟丽萍承担保证责任后，有权向王伟平追偿。 2018年1月，本院作出（2018）闽0824执75号执行裁定书，裁定查封王伟平所有的坐落于武平县的房屋，查封期限为三年，自2018年1月18日至2021年1月17日。此后，因武平县农村信用合作联社中堡信用社与王伟平借款合同执行一案，王伟平拒不履行生效法律文书确定的义务，本院以（2018）闽0824执368号执行裁定书裁定拍卖被执行人王伟平位于武平县地产。在拍卖前，武平县农村信用合作联社中堡信用社与王伟平及有关权利人均同意变卖该房地产。2018年10月30日，王伟平与陈练英签订《房屋买卖合同》，约定王伟平将坐落于武平县的房屋［土地使用权证号为武国用（2003）第0670号、房屋所有权证号为武房权证城字第××号］以208万元的价格转让给陈练英，定于2018年10月30日前支付定金30万元，剩余款项178万元定于2018年11月10日前付清，所有款项均支付至武平县人民法院账户。2018年11月8日，本院作出（2018）闽0824执368号之一执行裁定书，裁定解除王伟平所有的前述位于武平县的房屋的抵押权登记，解除本院（2016）闽0824执1400号、（2018）闽0824执75号裁定书对王伟平位于武平县的前述房地产的查封，该房地产归买受人陈练英、钟卫平所有。 2018年11月12日，本院受理谢想铭诉王伟平定金合同纠纷一案。2018年11月29日，本院对该案作出2099号民事调解书，确认：一、本协议签订之日起十日内，被告王伟平应当返还原告谢想铭双倍定金计60万元、支付原告谢想铭诉前保全费0.277万元；二、根据被告王伟平的指定，原告谢想铭将购房定金30万元汇入武平法院执行账户，被告应当协助原告申报取得该房屋转让价款的优先受偿权和参与分配权。申报所得，相应扣减前述双倍返还款项。2099号民事调解书生效后，王伟平未履行义务，谢想铭向法院申请执行。2018年12月25日，谢想铭收到本院于2018年12月12日作出的“关于被执行人王伟平案件分配方案”，确定谢想铭按普通债权本金30万元分配王伟平前述房地产变卖标的款。2019年1月10日，谢想铭收到本院于2019年1月8日作出的“关于被执行人王伟平案件分配方案（修正）”。2019年1月10日，谢想铭向本院提交执行异议申请书，要求按照2099号民事调解书确认的60万元计算其普通债权本金并参与分配执行标的物变价款。此后，中国银行龙岩分行、钟丽萍分别向本院提交执行异议申请书。谢想铭于2019年1月31日收到中国银行龙岩分行的异议申请书，于本案诉讼起诉当天（2019年2月14日）收到钟丽萍的异议申请书。 本案的争议焦点为：1.谢想铭的异议是否超过法定期限；2.2099号民事调解书能否成为谢想铭参与分配执行标的物变价款的依据；3.谢想铭能否主张按60万元债权数额参与分配执行标的物变价款。 关于谢想铭的异议是否超过法定期限的问题。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十一条“多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议”的规定，谢想铭应于收到分配方案之日起十五日内向本院提出书面异议。本案中，谢想铭于2018年12月25日收到分配方案，于2019年1月10日收到修正后的分配方案，并于2019年1月10日向本院提交异议申请书并未超过法定期限。中国银行龙岩分行提出的关于谢想铭提出异议超过法定期限的抗辩意见，本院不予采纳。 关于2099号民事调解书能否成为谢想铭参与分配执行标的物变价款的依据的问题。本院认为，首先，调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。2099号民事调解书已经发生法律效力，该调解书确定了王伟平应当返还谢想铭双倍定金计60万元，王伟平未履行生效法律文书确定的付款义务，谢想铭可以向法院申请执行，该生效调解书即是其申请执行以及要求分配执行标的物变价款的依据。其次，本案为执行分配方案异议之诉，以当事人之间就执行分配方案内容的争议作为审理对象，审查的范围是分配方案中确定的债权是否存在、债权数额、受偿顺序等，作为执行依据的生效法律文书是否存在错误，不属于执行分配方案异议之诉的审理范围。中国银行龙岩分行提出的有关2099号案件不能适用定金罚则、调解协议内容违法、调解协议损害其他债权人利益等抗辩意见，理由欠充分，不足以否认2099号民事调解书的效力，且超出本案审理范围，本院不予采纳。 关于谢想铭能否主张按60万元债权数额参与分配执行标的物变价款的问题。本院认为，2099号民事调解书确定了王伟平应当返还谢想铭双倍定金计60万元，据此应认定谢想铭对王伟平享有的债权总额为60万元。中国银行龙岩分行有关谢想铭的债权中包括本金30万元、违约金30万元，参与分配的金额应当排除30万元违约金的抗辩主张于法无据，本院不予采纳。2099号民事调解书中关于王伟平应当协助谢想铭申报取得该30万元房屋转让价款的优先受偿权和参与分配权的内容，并不影响谢想铭就其余30万元债权申请参与分配。故对中国银行龙岩分行提出的谢想铭只能以30万元为限计算债权数额参与分配的抗辩意见，本院亦不予采纳。 综上所述，本院作出的《福建省武平县人民法院关于被执行人王伟平案件分配方案》、《福建省武平县人民法院关于被执行人王伟平案件分配方案（修正）》不当，应予撤销。对谢想铭的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十七条第三款、第二百三十四条、第二百三十六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第五百一十条、第五百一十一条、第五百一十二条第一、二款规定，判决如下： 一、撤销《福建省武平县人民法院关于被执行人王伟平案件分配方案》、《福建省武平县人民法院关于被执行人王伟平案件分配方案（修正）》； 二、确认谢想铭以普通债权60万元参与分配执行标的物变价款。 案件受理费100元，由中国银行股份有限公司龙岩分行、钟丽萍各负担50元。中国银行股份有限公司龙岩分行、钟丽萍应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判长  朱秋明 审判员  王立音 审判员  刘亚莉 二〇一九年八月九日 法官助理柯龙华 书记员徐旭玉 附： 法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第九十七条调解达成协议，人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。 调解书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章，送达双方当事人。 调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。 第二百三十四条人民法院制作的调解书的执行，适用本编的规定。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第五百一十条参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。 第五百一十一条多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。 第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。 未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。 诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。 -14-