陕 西 省 旬 阳 县 人 民 法 院 陕 西 省 旬 阳 县 人 民 法 院刑 事 判 决 书                           （2019）陕0928刑初37号 公诉机关旬阳县人民检察院。被告人石德生，男，1968年1月12日出生，汉族，陕西省旬阳县人，公民身份号码：61242XXXX801128619，小学文化，住旬阳县（原赤岩镇）XX村XX组XX号，2015年5月至2018年7月任该村委会主任，无前科。辩护人丁义安，陕西法力律师事务所律师。旬阳县人民检察院以旬检公诉刑诉（2019）27号起诉书指控被告人石德生犯贪污罪，于2019年4月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。旬阳县人民检察院指派检察员陈秋余出庭支持公诉，被告人石德生及其辩护人丁义安到庭参加诉讼。现已审理终结。旬阳县人民检察院指控称，2014年，旬阳县、镇两级决定在连桥村规划建设移民集中安置点，经村委会研究确定后，赵某甲等36户移民搬迁所需资料由石德生统一收集上报镇经济办。2015年8月份其他房子主体基本竣工，而赵某甲夫妇以没钱为由迟迟未建房。为完成36户移民安置的任务，时任村主任的被告人石德生和村支书周某某多次督促赵某甲夫妇尽快建房，后赵某甲夫妇就让石德生给他们代建了一层两间房屋。房子建起后，石德生为支付包工队刘明理的建房工程款,问赵某甲索要建房款，而赵某甲夫妇以房子太小加之又没有钱为由，不要该房。2015年10月份左右，石某乙和他儿子石某甲说他们是符合政策的户，之前那个移民搬迁申请表里面也有他，但是他也没钱盖房，现在正好赵某甲不要房子，要求把赵某甲的房子换给他。于是石德生为解决该问题，于2015年11月16日与石某乙、赵某甲、村委会成员共同达成了《关于XX村XX组XX户石某乙危房户的调解意见》(以下简称“意见”)，约定:一是“赵某甲自己同意将一层三间砖房调入石某乙名下”；二是“赵某甲申报房用石某乙名报"；三是“石德生原来给赵某甲代建的房屋置换石某乙老房子，并将石某乙房前屋后的场地及四分自留地一并置换给石德生用于扩建养牛场，另石德生考虑石某乙困难另补给石某乙三万元，石某乙永远再不找村镇以及上级政府另谋其他要求”。协议签订次日，石德生给石某乙的儿媳妇李晓莉转账30000元并依据该协议到镇相关部门办理相关手续,并于2016年1月25日将赵某甲集中安置点的一层三间砖房手续过户到贫困户石某乙危房安置户的名下。    2015年12月28日，旬阳县搬迁办将3.5万元搬迁补助款打入赵某甲妻子的账户后，被告人石德生持赵某甲存折于2017年3月20日、2017年6月15日、2017年7月3日分三笔将3.5万搬迁补助款全部取走。公诉机关提供了相应证据，认为被告人石德生利用担任连桥村主任职务便利，侵吞国家移民资金3.5万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。    被告人石德生辩称，对案件基本事实没有意见，对定性有意见，自己的行为不构成犯罪。理由：（1）被告人在2014年为赵某甲代建房屋时，并没有担任村主任职务。（2）被告人把房屋建好后，向赵某甲索要代建垫资款，并帮赵某甲办理移民搬迁补助款3.5万元，是合理合法的。（3）本人建房是受害者，反被误定罪。因此，请求法院公正判决被告人无罪，还被告人一个清白。辩护人辩护意见为，一是被告人石德生在给赵某甲建房时没有担任村主任，其代取赵某甲补助款没有利用职务之便。二是被告人石德生将赵某甲房屋建起后，因赵某甲不要房屋，石德生将房屋转给石某乙，补助款应当支付给石德生，石德生对领取搬迁补助款有合法依据。因此，公诉机关指控石德生犯贪污罪不能成立。经审理查明，2013年8、9月份，旬阳县XX镇XX村XX村避灾移民搬迁安置点项目”，安置移民搬迁36户，其中16户属特困户，20户为统规自建户，XX村XX组村民赵某甲属统规自建户，该项目由被告人石德生代建。2014年初，原赤岩镇人民政府向县政府申报该安置点项目，经县XX村委会研究后，决定36户移民搬迁所需资料由石德生统一收集填写并上报镇经济办。2014年7、8月份，该项目工程开工。2015年4月22日，经连桥村村民投票选举，石德生当选为连桥村主任。同年7月份，在县、镇政府组织检查验收中，该安置点已经建起35户房屋。因赵某甲无钱，其房屋没有建起，镇政府在向县上申请兑付移民搬迁补助资金时，故意将赵某甲“一卡通”账户账号“270XXXXXXXXXXXXXXXXXXX”填错，填写为“2807094301109000083563”。同年7月22日，旬阳县移民搬迁安置工作领导小组办公室、旬阳县XX村XX户移民搬迁补助资金拨付到账，因赵某甲账号错误未拨付。为全面完成36户移民安置任务，时任村主任的石德生和村支书周某某多次督促赵某甲夫妇尽快建房，赵某甲夫妇答应后与石德生达成代建口头协议，由石德生给赵某甲代建一层三间房屋。房屋建起后，石德生于同年11月份向镇政府申请验收，并向赵某甲夫妇索要建房款，赵某甲夫妇以房子太小和无钱为由不要该房。    2015年11月16日，石德生与XX村XX组XX户石某乙之子石某甲就石德生养牛场与石某乙老房及院场、自留地置换达成协议，石德生请村支部书记周某某执笔，XX村XX组干部祝某某、刘某某、王某某等监证，书写了《关于XX村XX组XX户石某乙危房户的调解意见》，载明“XX村XX组组民石德生为了发展主导产业，带动人民致富，要兴办养牛场，为了保证人民生产、生活、环境安全，建场需用地，所以经村组、驻村干部当面协调，石某乙自愿将石家湾土木结构石板房四间，房前屋后、天楼地板一并在内（包括自留地约0.4亩）卖给石德生兴办牛场，永久性由石德生继承管业使用”。“一、另：石某乙儿子石某甲房子出卖后，XX村XX组、村两委研究同意，将移民点赵某甲名下未投资建的三间一层砖房调给石某乙常住，建房批复由赵某甲户主调换到石某乙名下”；“二、石某乙（石某甲）答复永不反悔，如反悔承担法律责任”；“三、另：石德生考虑石某乙困难，另补给石某乙（石某甲）三万元做为房子、自留地购买金，为石某乙（石某甲）装修房子等使用，石某乙（石某甲）永不再找村组以及上级政府另谋其他要求”。上述意见写好后，在场人王某某、周某某、祝某某、刘某某以及石德生、石某甲均签名，XX镇XX村委会以及原中共旬阳县赤岩镇连桥村支部委员会印章。同年11月17日，石德生给石某乙的儿媳妇李晓莉转账30000元。同年11月18日，赤岩镇政府依据石德生重新提供的赵某甲账户“2707094301109000369958”（该存折账户系周某某、石德生于2013年11月28日代为开户）向旬阳县移民搬迁办公室书面报告申请兑付赵某甲3.5万元移民搬迁补助资金。同年12月28日，旬阳县移民搬迁办、县财政局将3.5万元搬迁补助款打入赵某甲上述账户。  2016年1月，因办理石某乙用地批复过户的需要，石德生找周某某以赵某甲同意置换安置点房屋为由让周某某在《关于XX村XX组XX户石某乙危房户的调解意见》监证人下方添加“赵某甲自己同意将一层三间砖房调入石某乙名下”、“赵某甲申报房用石某乙名报"字样，并加盖让赵某甲之妻李某甲提供的赵某甲、李某甲印章。同月25日，石德生持上述调解意见书在镇土管所办理了赵某甲安置点房屋用地批复变更成石某乙名字的手续。2017年3月20日、6月15日、7月3日石德生持赵某甲“2707094301109000369958”存折分三次将3.5万搬迁补助款取走，用于个人支出。上述事实，经公诉机关当庭举证、被告人、辩护人质证，有以下证据证实：（1）立案决定书、立案通知书，证明了案件由旬阳县监委会立案调查的事实。（2）被告人石德生身份证复印件、旬阳县XX镇XX村委会选举结果报告单、旬阳县铜钱关镇政府证明函，证明了被告人石德生于2015年4月22日经过村民选举当选为连桥村村委会主任、任职至2018年7月的事实。（3）旬阳县发改局2014年7月21日旬发改发（2014）77号文件以及旬阳县国土局、水利局文件，证明了旬阳县XX村避灾移民安置点立项建设、建设地点位于XX村XX组、安置搬迁移民包含赵某甲等36户136人、资金来源自筹和国家补助等事实。（4）旬阳县地质灾害防治办公室评估审核意见书、旬阳县赤岩镇政府关于连桥村避灾移民安置点项目环境影响登记表、旬阳县环保局批复意见、旬阳县城乡规划局函、旬阳县移民搬迁工作领导小组办公室公函、赤岩国土所土地审批登记表等，证明了连桥村避灾移民安置点报建情况、建设年限为2014年1月至2015年6月等事实。（5）赵某甲陕南移民搬迁资料、建房用地审批资料、陕南移民搬迁安置协议书，证明了石德生于2014年4月1日至2015年5月14日以赵某甲名义申报陕南移民安置、办理相关手续等事实。（6）证人赵某乙证言称，赵某甲是她父亲，家里事情是母亲李某甲做主和经手，她父亲不管事，她父母亲都不会办存折。2014年她父亲家移民搬迁是石德生给办理的，当时她在外地打工，回来后她母亲给她说，石德生把户口簿、身份证拿去，还照相说是给移民搬迁建房。房子建起后，她母亲去问石德生，石德生说没有她家的，而且说房子小住不下，一直没有给她们建房，也没有兑付移民搬迁补助款。后来她母亲在天宝寨买了二手房，去找镇上要求享受移民搬迁补助，镇上石某丙说系统显示已经享受了不能再享受。（7）证人李某甲证言称，屋里的事情她丈夫赵某甲不管，她记得是前年石德生和村支书周某某问她要户口簿、身份证，后来又要存折，要了三、四次。最后一次是她卖樱桃的时候，石德生给她打电话说上一次折子没有复印上，需要再用一下，她不知道石德生拿她折子和户口簿干啥用，后来石德生又叫她在老房子和新房子照相。大约八、九月份，石德生打电话叫她把存折送去，还问她要了折子密码，石德生后来把折子还给她，她让儿子看，儿子说石德生把她们3万5千块钱建房补助款取了。因为石德生是村主任，所以就把折子给了。到了腊月十六，石德生又打电话让她把她和丈夫赵某甲的章子拿到家里，去后石德生把她引到周某某家，让周某某写东西。她认不到字，周某某写有两页子，写好后，石德生问她要章子，在写的纸上盖了她和赵某甲的章子。然后石德生给她说以后如果镇上领导来调查，就说嫌房小盖章子让给别人了。她给石德生说没有给她房，咋能说不要了，她又问石德生房子让给谁了，石德生说让给石某乙了。去年她问石某乙，石某乙说石德生用盖的新房对调了老房子，石德生想把老房子用做牛圈。她们现在买房了，想享受移民搬迁补助，人家说她们已经享受了，她问石德生要取走的3.5万元补助款，石德生也不给她。她们屋里总共有三个存折，但没有“9958”折子，也没见过这个折子。石德生没有在2016年3月问她要过折子，也没有在2017年7、8月份还过折子。2015年7、8月份，她家房屋住不成想买房，就给侄儿李某丙说叫弄个指标。她问石德生为啥要取她家的3.5万元补助款，石德生说她们房子没有建也没有买，石德生取了后上交。石德生问她要身份证、户口簿、存折、章子等都没有说是给她们办移民搬迁补助用。（8）证人周某某第一次证言称，2014年10月，赤岩镇领导决定在村上建集中安置点，当时确定有30户，其中有赵某甲，但后来咋增加到36户不太清楚。石德生是开发商，工程开工是当年农历10月24号，资料上报由石德生负责，大概是2015年春节过后上报的。石德生把赵某甲房子建好后，赵某甲不要了，因石德生在石某乙老房跟前建了个养牛场污染严重，石某乙儿子石某甲到处反映，石德生便与石某甲商量，用给赵某甲建的新房调给石某甲，石某甲把老房和房前屋后场地以及四分自留地一并交给石德生使用，石德生鉴于石某乙是贫困户，另外付给石某乙三万元。XX村XX队作为见证人，由他执笔写协议，写好后他们见证人和石德生、石某甲在上面签字，并加盖原村委会公章，复印了两份，然后在原件和复印件上加盖了村支部的公章，原件由石德生保存，两份复印件由他和石某甲保存。签协议时间是2015年11月16日，当时这个协议不牵扯移民搬迁补助款，在场人有石德生、石某甲、祝某某、刘某某等六个人，但没的赵某甲和李某甲。（出示协议书原件）这个内容是他写的，后面落款字也是他签的，但当时协议书文头处没有加盖村委会公章，这个章子是铜钱关镇的，原来是赤岩镇，协议书下面赵某甲、李某甲的章子、身份证复印件和其它字体内容都不是当时的，他可以提供自己拿的那份协议书。（辨认）赵某甲移民搬迁资料申请表字体是石德生媳妇的，村委会意见字体是石德生的，移民搬迁迁出迁入审批表加盖的公章也不是他们当时村委会的公章。周某某第二次证言称，2015年农历腊月一天，石德生把他和李某甲叫到他屋，说赵某甲嫌石德生给代建的安置房太小了，加上又漏雨，所以不要了。石德生为自己建牛场买了石某乙老房，李某甲多次找村上要求解决，石德生为了不让李某甲闹事，找到他让给写上协议书下面的话，并且还给李某甲说今后再给申报一户移民搬迁补助。周某某第三次证言称，他当时给石德生写调解协议时，纯粹是石德生要买石某乙的房子、院坝、自留地，不涉及赵某甲3.5万元移民搬迁款，石德生跟石某甲就价钱多次讨价还价，最终石德生再给石某甲3万元，双方才达成的协议。赵某甲的银行开户资料上不是赵某甲签名，因为赵某甲两口子都不识字。（9）证人刘某某证言称，2015年农历冬腊月一天，村主任石德生要和石某乙互换房屋，让他参加写协议，当时是在石德生家里写的，由村支书周某某执笔，内容主要是石德生养牛需要房屋和土地，由石德生在移民安置点给石某乙弄一套房，另外给石某乙3万元钱。写协议时有他、王某某、石德生、石某乙儿子石某甲、周某某、祝某某等六个人。当时不涉及赵某甲，所以赵某甲、李某甲都没在场，石某乙也没在场。（10）证人祝某某证言称，2015年冬月一天，石德生喊叫他、刘某某、周某某等人到家里去，见证购买石某甲家房屋的事情。他们去了后，石德生介绍了购买石某甲房屋的过程，石德生用在移民安置点的一栋房屋给石某乙、石某甲居住，另外鉴于石某乙家庭困难再给石某乙3万元现金。说后写了协议，周某某给念了一遍，他们各自看完后把名字签上。当时除了他们几个人之外没有赵某甲、李某甲，协议也没有提说3.5万元国家移民搬迁补助款的事情。（11）证人王某某证言称，他是2015年7月份被派驻到连桥村担任第一书记的，当时村支书是周某某，村主任是石德生，文书是李某乙。他当过石德生、石某甲之间签订一个房子协议的见证人，当时协议已经协商好了，他光在上面签了名字，至于协议内容、谁执笔写的，时间长了记不清。协议是在石德生家写的，写完后还在石德生家吃饭，参加人有他、刘某某、祝某某、周某某以及石德生、石某甲六个人，赵某甲和李某甲当时没有在场。赵某甲、李某甲名字和章子咋写上去、盖上去的，以及其它内容，他不知道。（12）证人李某乙证言称，2014年赵某甲申请移民安置点建房是石德生媳妇把已经填好的移民搬迁资料拿给他盖章，因为当时村上会议研究的移民搬迁名单有赵某甲，所以他把村委会章子盖了。后面的事情他不清楚，他光知道赵某甲去年买房来申请移民搬迁补助，因为系统显示在2014年享受了，所以资料报不进去。（出示协议书）用的稿纸不是村上当时的，落款的章子也不是当时村上的。（13）证人田某某证言称，2016年4、5月份，石德生给他一份关于贫困户赵某甲房屋的调整协议，让他存档，他看内容是将房屋调整给另外一户，上面有村委会、村支部公章以及调解人的签名，也有赵某甲、李某甲的签名。（14）证人石某甲证言称，2015年初，石德生在他们老房子跟前建了一个养牛场，气味大，影响他们居住，他多次找石德生要求解决他父亲的居住问题。后来石德生找他说用安置点的一套房子跟他们老房子置换，另外把房前屋后及自留地一并扩建养牛场，石德生再给3万块钱。他同意后，让周某某给写了一个协议，当时有刘某某、祝某某、王某某在场。协议签订当天，石德生到赤岩街上给他媳妇转了3万块钱，批复后来也给换到加盖土管所章子的石某乙名下。过了半个多月，他开始装修房子，结果发现有质量问题，他就要求石德生换房，石德生到现在没给换，他们也没有给石德生交房。他们到现在也没有申报过移民搬迁补助。（15）证人石某乙证言称，他不知道石某甲与石德生签订换房的事情，石某甲也没有告诉他，他们房屋附近是石德生养牛的牛场。（16）证人石某丙证言称，连桥村移民集中安置点是2013年8、9月份启动的，当时县上批了36户，其中16户是特困户，20户是统规自建，工程代某某是石德生。统规自建的农户向代某某购买房桩基价格不等，房子可以自己建，也可以委托代某某建，价格自行协商，经过他们检查达到入住条件的，每户补助3.5万元。2015年7月份，县上组织检查发现安置点只建起了35套房，还有一套房只打了底梁，石德生说是赵某甲的，检查组给石德生说必须要尽快建起。因赵某甲安置房没有建起，他们给县上报资料时专门把赵某甲账号报错误，所以其他户兑付了，赵某甲的补助款无法兑付。到当年11月份，赵某甲房屋建起，石德生给他打电话，他们到现场查看确实建起。回到单位后，他就给县搬迁办打电话要求兑付补助款，搬迁办答复说时间间隔太长，让他们重新打报告，将农户的折子号码同时上报，然后他给石德生打电话，让把赵某甲正确账号报过来。后来石德生把赵某甲折子账号报来后，他们给县搬迁办打了一个正式报告，当年年底资金兑付到户。他不知道石德生与石某乙签订安置房转让协议的事情，后来听石德生来说赵某甲不要这个房子，也不给钱，但是同意把这房子调给石某乙。他根据土管所意见让石德生提供这方面的资料，第二天还是第三天，石德生给他提供了一份调解意见，另外又叫提供了赵某甲、李某甲身份证复印件和同意调给石某乙的签名盖章，土管所把宅基地批复变更给石某乙了。后来赵某甲女儿来找说赵某甲在天宝寨买了一栋二手房，想享受移民搬迁补助，他查资料后答复说赵某甲已经享受了不能重复享受，赵某甲女儿说反正赵某甲没有享受，现要求享受补助。（17）证人薛某某证言称，2016年1月25日，石德生来所上给石某乙办了宅基地批复，在这之前，石德生曾找所上叫把赵某甲的宅基地批复转给石某乙，因为没有任何手续，所上没有给办理。后来石德生拿着调解意见书，上面写有赵某甲同意把自己名下的宅基地转给石某乙，以及赵某甲夫妇身份证复印件，所上就把石某乙的建房用地申请表给了石德生，石德生拿到镇上由镇领导签字并加盖镇上公章后，送到所上，经所长签字同意后，他们在石德生交回的赵某甲宅基地批复原件、存根上，将赵某甲的名字改为石某乙，然后把批复交给石德生。这些事情都是石德生来回跑路办的，赵某甲、石某乙两家都没有来人找过。（18）证人李某丙证言称，李某甲是他姑，2014年连桥村准备建移民搬迁集中安置点时，李某甲给他打电话说石德生让其在安置点建房，但没有钱。他就问了李某甲家里的经济状况，说如果能拿出四、五万块钱，国家再给补助三万块钱，差不多能盖起房，只是小一点，李某甲听了后没有说盖，也没有说不盖。2014年底，李某甲给他打电话说石德生找、并且要身份证和户口簿，他就说石德生给登记信息盖房可以给提供。2015年9、10月份，李某甲又给他打电话说石德生要存折和身份证，看国家补助钱来了没有，他给李某甲说不能给，李某甲说石德生已经把存折拿走了，后来又打电话说石德生把钱取走了。他到县扶贫局搬迁办查询，说其他35户钱拨了，只有赵某甲这一户没有拨，他把情况给李某甲说了。到了年底，李某甲给他打电话说石德生把房子给石某乙了，没有给赵某甲。他就给石德生打电话，石德生说赵某甲没有出钱，所以把房子调给石某乙了。他说移民搬迁资料名字是赵某甲，房子调给石某乙，赵某甲以后就享受不了国家补助，石德生说如果赵某甲以后盖房子，由石德生给想办法。2017年3、4月份，李某甲买房子后享受不了国家补助，他打电话给石德生，石德生说把三万块钱取了转给石某乙儿媳妇了。（19）被告人石德生供述称，连桥村移民安置点是2013年底镇上开现场会确定的项目，安置规划是36户，赵某甲移民搬迁申请表是他媳妇郑青慧填写的，他签有字，周某某也签的有。当年11月份，周某某和他通知群众到沙阳信用社办理移民搬迁折子，其中赵某甲折子办好后在他屋里搁着，中间赵某甲要回去，补助款到后他又把折子要来，钱取后又给赵某甲了。2015年元月，他把特困户16套房子全部盖起了，其他自建群众在当年7、8月份也陆续把房子建起，只剩赵某甲这一户没有建房，村上催赵某甲家建房，赵某甲说没有钱。他当XX镇XX户，镇上石某丙说不行，必须要建36户。他从镇上回来跟周某某找赵某甲，赵某甲媳妇李某甲说让他代建，建好后算账多退少补。他答应后于当年8、9月份把房子建起，李某甲看了后说房子小了，也没有钱，不要了。一直到当年阴历11月份，他多次找李某甲，李某甲一直都说不要了。加之石某乙的房子成了危房，镇上让他们村上帮忙解决住房，后来周某某找他协调这个事情，说他的牛场就在石某乙门前，把石某乙旧房给他办牛场，让他把给赵某甲建的房子抵给石某乙，另外把国家补的钱给石某乙，他听了后同意了。在2015年冬月15还是16，在他屋写的协议，见证的有祝某某、刘某某、周某某等人，石某乙的儿子石某甲和他作为甲乙双方都在场。李才风当时也去了，她没有到屋，在门口坐着，协议是周某某执笔写的，内容是他们前面商量的。写好后他和石某甲、见证人都在上面签了字。协议原件他拿着，石某甲、周某某各拿一份复印件，后来他拿协议书原件到镇土管所把赵某甲名下的批复转到了石某乙名下。另外给石某乙的3万块钱也在协议写好后第二天转到石某乙儿媳妇账户了。2015年11月份，石某丙给他打电话说赵某甲的折子账号错误，款打不进去，让重报账号，他联系周某某，周某某联系李某甲把折子拿给他，他把账号抄给石某丙。后来县上把款打进这个账户。2016年3月份，他从李某甲手上把赵某甲的这个折子要过来，2017年3月份，他取了1.7万元给湖北修路的支付修路款，6、7月份取了两笔，用于还借款和其它支出了，取完后，他把折子还给李某甲了。（20）石德生提交的调解意见书原件一份，该意见书记载：2015年11月16日，石德生、石某乙在XX村XX队、村两委部分委员见证下，经协商石某乙土木结构四间石板房、0.4亩自留地用于石德生修建养牛场基地，石德生将连桥村移民安置点赵某甲名下未投资建的三间一层砖房调给石某乙居住，石德生另行补给石某乙3万元，作为房子、自留地购买金，石某乙不再找村委会、镇政府另提要求等。另外，在意见书第二页监证人下方加写“赵某甲自己同意将一层三间砖房调入石某乙名下”字样，加盖有赵某甲、李某甲印章。（21）石某甲、周某某提供的调解意见书复印件，记载内容除第二页监证人下方无加字、盖章外，其他内容与石德生提供的调解意见书一致。（22）石某乙建房用地申请表复印件4页，证明了2016年1月，石德生为了把代建的赵某甲移民安置点房屋用地批复过户给石某乙，在填写用地申请表时，将填写时间提前到2014年4月1日，并加盖“旬阳县铜钱关镇连桥村民委员会”印章（注明：2014年4月1日，连桥村委会印章为“旬阳县赤岩镇连桥村民委员会”）；在“建设用地现场记录卡”意见栏，石德生填写了现场图、放线时间为2014年4月1日、加盖了“旬阳县铜钱关镇连桥村民委员会”等事实。（23）石某乙宅基地审批件，证明了2016年1月25日，石德生按照镇政府以及原赤岩国土所要求办好石某乙建房用地申请表后，原赤岩国土所将赵某甲宅基地批复变更为石某乙宅基地批复等事实。（24）旬阳县赤岩镇政府“关于申请兑付赵某甲2014年移民搬迁建房补助资金的报告”文件，证明了2015年11月18日，原赤岩镇政府向旬阳县移民搬迁办公室以“原提供的赵某甲资金兑付账号错误、补助资金未兑付，现该户已经搬迁入住，并办理了新的‘一卡通’账号，特申请兑付”的事实。（25）客户交易回单、赵某甲银行账户查询清单、取款凭证等复印件，证明了2015年12月28日，旬阳县移民搬迁办公室将赵某甲移民搬迁补助资金3.5万元打入赵某甲新“一卡通”账户、石德生先后于2017年3月20日、6月15日、7月3日将3.5万元取出的事实。（26）现场照片6张，证明了石德生代建赵某甲安置房位于XX村XX组小地名“粮站”、石某乙老屋房、石德生养牛场等事实。上述证据均经庭审查证属实，可以作为本案定罪量刑的依据，本院予以确认。本院认为，赵某甲虽然不要石德生代建房屋，但赵某甲并没有放弃或转让因移民搬迁而应当享受的搬迁补助款，石德生也不能因代建房屋而自动取得赵某甲移民搬迁补助款，只有赵某甲入住并经过验收，国家将补助款拨付赵某甲后，由赵某甲转付给石德生。因此，赵某甲不要石德生代建房屋不能产生石德生可以占有3.5万元补助款的法律后果。石某甲与石德生置换安置房后，若想享受该房屋国家有关移民搬迁补助政策，则应当由石某甲或者石某乙申报而取得，石德生也不能因把赵某甲代建房屋置换给石某甲而获得3.5万元补助款。石德生代建赵某甲房屋时虽然没有担任连桥村主任，但在房屋建成后已任村主任，特别当赵某甲不要该房屋时，石德生为了非法占有3.5万元补助款，利用担任村主任的职务便利，隐瞒赵某甲不要安置房且将该安置房已经转让给石某乙等事实，骗取国家移民搬迁补助款，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十三条之规定，旬阳县人民检察院指控其犯贪污罪事实和罪名成立。石德生辩称自己取得3.5万元系代建房屋的垫付金，是合理合法的，不构成犯罪的意见，于法不符，与事实不符，本院不予采纳。石德生为了把赵某甲安置房工程款收回并非法占有赵某甲3.5万元移民搬迁款，以村委会名义调解其个人用安置点房屋置换石某甲父亲石某乙老屋房等事宜，包括请驻村干部到场监证、XX村委会XX村委会名义同意置换、加盖村委会印章、从赵某甲之妻李某甲手中索要印章、身份证、户口簿、存折以及办理石某乙用地批复过户手续等，石德生均利用了担任村主任的职务之便。石德生辩称赵某甲安置房置换给石某乙是周某某提议做工作的、赵某甲之妻当天在调解意见书下方同意盖章以及周某某通知李某甲重新提供存折等，与证人李某甲、周某某、刘某某、石某丙、薛某某等证言不符，本院不予采纳。因此，石德生及其辩护人辩称其没有利用职务之便实施上述行为，与事实不符，本院不予采纳。石德生贪污款项系国家移民搬迁补助款，属于有其他较重情节，理应从重处罚，鉴于其已将3.5万元补助款退还，酌情可以从轻处罚。在给予石德生刑事处罚时，依法应当将其违法所得予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条一款（一）项、第五十二条、第六十四条、第九十一条、第九十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条二款（一）项、第十九条之规定，判决如下： 一、被告人石德生犯贪污罪，判处有期徒刑一年，刑期从判决执行之日起计算，并处罚金十万元，限判决生效之日起三十日内交纳。二、被告人石德生违法所得3.5万元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。                         审  判  长      肖 爱 平                        审  判  员      李    娟                        人民陪审员      陈    刚                             二〇一九年七月三十日                         书  记  员      陈    芳附本案适用的有关法律规定：一、《中华人民共和国刑法》第三百八十三条 对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：   （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。   （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。   对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。   犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。  犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑。第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第九十一条 本法所称公共财产，是指下列财产：  （一）国有财产；  （二）劳动群众集体所有的财产；  （三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。  在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。第九十三条  本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。  国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条 贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;(四)赃款赃物用于非法活动的;(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:(一)多次索贿的;(二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;(三)为他人谋取职务提拔、调整的。第十九条 对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的,应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的,应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的,应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪,应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。 1