宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民事判决书（2019）宁0205民初1157号原告：郄占凯，男，汉族，1970年6月20日出生，住石嘴山市惠农区。委托诉讼代理人：马金林，宁夏金林律师事务所律师，一般授权代理。委托诉讼代理人：马丽，宁夏金林律师事务所律师，一般授权代理。被告：宁夏银盾保安服务有限公司惠农分公司，住所地石嘴山市惠农区。负责人：邵作福，宁夏银盾保安服务有限公司惠农分公司经理。委托诉讼代理人：郭祥，宁夏银盾保安服务有限公司惠农分公司总经理助理，特别授权代理。被告：石嘴山市第一中学，住所地石嘴山市惠农区。法定代表人：张鸿云，石嘴山市第一中学校长。委托诉讼代理人：王照东，石嘴山市惠农区北街法律服务所法律工作者，一般授权代理。委托诉讼代理人：李恩成，石嘴山市第一中学保卫科科长，一般授权代理。原告郄占凯与被告宁夏银盾保安服务有限公司惠农分公司（以下简称保安公司）、被告石嘴山市第一中学（以下简称市一中）劳动争议一案，本院于2019年5月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年7月11日公开开庭进行了审理。原告郄占凯及其委托诉讼代理人马金林、马丽，被告保安公司的负责人邵作福及其委托诉讼代理人郭祥，被告市一中的委托诉讼代理人王照东、李恩成到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。郄占凯向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告与被告解除劳动关系；2、依法判令二被告赔偿原告经济损失151250.78元，其中包括医疗费36780.88元、住院伙食补助费450元、护理费3915.9元、停工留薪期14400元、一次性伤残补助金13200元、一次性工伤医疗补助金40704元、一次性伤残就业补助金40704元、鉴定费800元、交通费220元、复印费76元；3、本案诉讼费由被告负担。事实及理由：2017年7月，原告到被告处工作，被告保安公司安排原告从事保安工作，双方于2017年7月26日签订了一份合同，合同中约定工作期限为一年，自2017年7月月26日至2018年7月25日，被告每年支付原告工资13200元，月末考核后按月发放给原告，工作地点和内容在市一中进行保安服务工作，合同中还约定：“被告应为原告办理交纳工伤保险，原告不承担费用，原告在工作期间发生伤害应24小时告知被告。”合同签订后，原告按照被告的安排和指派在市一中进行保安服务工作。2017年9月22日，原告在学校安排校园清扫卫生时致双足跟粉碎性骨折，经学校安排人将原告送至石嘴山市第一人民医院治疗，经诊断为：1、双侧跟骨粉碎性骨折；2、左外踝撕脱性骨折，右距骨撕脱性骨折。出院后骨折愈合后于2018年11月26日行二次手术取出内固定物，2019年3月21日，原告的伤情经宁夏泰和司法鉴定中心评定为八级伤残，两次住院治疗一年多时间里，原告无法工作并产生大量医药费，由于被告保安公司未给原告办理工伤保险，造成原告工伤待遇无法赔偿，后双方多次协调赔偿未果，故诉至法院。保安公司辩称，原告受伤不属于工伤范围，其造成损害是非保安勤务工作所造成。原告受伤后，被告按月为其发放工资至2019年6月，从未间断。保安公司为原告购买了意外商业保险，针对原告作出的伤残鉴定，保险公司会作相应的赔付。市一中辩称，1、驳回原告对市一中的诉求；2、原告与保安公司签订的保安服务劳务承包合同，主体是保安公司而非市一中；3、劳务合同中明确约定，由保安公司为原告办理和交纳各种社保险和意外商业险，造成的损失应由保安公司负担;4、事发后市一中积极将原告送至医院，市一中给原告购买了保险，原告报了医疗费2万余元，另外从市一中财务预支借给原告1万元用于治疗，该费用原告还未还给学校;5、原告系完全行为人，事故发生前，在场人员不让其往下跳，郄占凯不听劝阻，继续往下跳，这是造成此事件的主要因素，其理应承担相应的责任。郄占凯为证实其上述诉讼主张，提供了以下证据予以证实，保安公司、市一中进行了质证，本院予以认证：证据一、不予受理案件通知书一份，证实本案已经过法律规定的前置程序。保安公司、市一中对该证据无异议。证据二、保安服务劳务承包合同一份、身体健康状况如实告知表一份、工资账户明细清单一份，证实郄占凯与保安公司签订了劳务承包合同，双方存在劳动关系及郄占凯月平均工资为1200元。保安公司对该证据真实性没异议。自工伤后到今天一直未停止发放工资，前期发放的是1200元，自2018年5月至今每月工资为1250元，工资一直发放至2019年6月。市一中对该证据没有异议。证据三、意外伤害事故证明一份，证实原告被保安公司派遣到市一中工作期间受伤的事实。保安公司、市一中对该证据无异议。证据四、疾病证明书、出院证、住院病案复印件各两份（加盖医院公章），证实原告受伤后送至石嘴山市第一人民医院就诊住院治疗，两次诊断的伤情、住院天数及陪护情况。保安公司、市一中对该证据无异议。证据五、医疗费票据两张、门诊费票据8张、发票4张（外购药出具），证实郄占凯受伤住院花费医疗费36780.88元的事实（医疗费保险公司已赔付了32154.55元，下剩4626.33元未赔付）。保安公司、市一中对该证据无异议。证据六、（宁）泰和司鉴中心[2019]鉴（临床）字第0025号司法鉴定书1份、宁石一医司法鉴定中心[2019]临鉴字第089号司法鉴定意见书1份，鉴定费票据1张，证实郄占凯伤情经鉴定构成八级伤残，后经复鉴仍为八级伤残及原告支出鉴定费800元的事实。保安公司、市一中对该证据无异议。证据七、交通费票据30张、病例复印费票据2张，证实原告发生工伤后住院及复查病情期间发生交通费220元、复印病历费用76元的事实。保安公司、市一中对该证据无异议因保安公司、市一中对以上证据均无异议，本院予以采信。保安公司为证明其抗辩主张，提交了以下证据，郄占凯、市一中进行了质证，本院予以了认证。证据一、工资表一份，证实郄占凯工伤后，保安公司一直为其发放工资至今的事实。郄占凯、市一中对该证据无异议。证据二、石嘴山市公共资源交易中心中标通知书复印件一份（原件核对无异后退回被告），证实郄占凯受伤不属于工伤范畴的事实。郄占凯对该证据真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议，该证据虽然是保安公司与公共资源中心签订，但通过合同内容恰能证实原告发生工伤的事实，合同第五条载明的内容很明确，即按照劳动法的有关规定保障工人的工作时间和劳动报酬，更进一步说明了原、被告之间存在劳动关系。市一中对该证据无异议。因郄占凯、市一中对以上证据真实性无异议，本院予以采信。市一中为证明其抗辩主张，提交了以下证据，郄占凯、保安公司进行了质证，本院予以认证。申请书一份、情况说明一份，证实郄占凯在具体工作中，市一中已尽到了告知义务，即告知不让其跳墙，其擅自跳墙及郄占凯受伤后市一中为其垫付1万元医疗费，原告至今未向市一中退还的事实。郄占凯称发生工伤后市一中垫付1万元属实，但对关联性有异议，该案属工伤案件。保安公司对该证据无异议。郄占凯、保安公司对该证据真实性无异议，本院予以采信。经庭审举证、质证，本院对以下事实予以确认：2017年7月26日，保安公司与郄占凯签订《保安服务承包合同》一份，合同约定：保安公司承揽市一中保安服务，保安公司将守护保安服务工作承包给郄占凯；郄占凯按照客户单位及保安公司工作标准要求执行保安服务，保安公司每月对郄占凯进行考核；承包期限自2017年7月26日起至2018年7月25日止；保安公司每年支付郄占凯13200元劳务承包费，保安公司按月进行考核结束后发给郄占凯，其中劳务承包费含各种社会保险费。合同签订后，郄占凯被派遣至市一中进行保安服务工作。2017年9月22日，市一中安排校园卫生清扫，郄占凯在清扫围墙边垃圾从围墙上跳下时不慎受伤。同日，郄占凯被送至石嘴山市第一人民医院治疗，经诊断为：1、双侧跟骨粉碎性骨折；2、左外踝撕脱性骨折；3、右距骨撕脱性骨折。郄占凯先后在石嘴山市第一人民医院住院治疗2次，住院合计30天，产生医疗费合计36780.88元。2019年5月20日，郄占凯向惠农区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，石嘴山市惠农区劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出惠劳人仲字（2018）第92号仲裁书，裁决不予受理。2019年6月10日，原告的伤情经宁夏泰和司法鉴定中心评定为八级伤残，市一中申请重新鉴定，2019年6月21日，经石嘴山市第一人民医院司法鉴定中心鉴定为：郄占凯之损伤综合评定为八级伤残。另查明:保安公司、市一中分别向中国人民人寿保险股份有限公司、中国人民财产保险股份有限公司投保团体意外伤害保险,其中中国人民人寿保险股份有限公司向郄占凯赔付30450元，中国人民财产保险股份有限公司向郄占凯赔付32154.55元。市一中向郄占凯垫付医疗费计10000元。郄占凯受伤前12个月平均工资为1200元。郄占凯受伤后，保安公司支付郄占凯停工留薪期工资26750元。本院认为，保安公司与郄占凯签订的虽系《保安服务承包合同》，但保安公司与郄占凯之间存在管理与被管理关系，符合劳动关系的基本特征，故应当按劳动关系处理。保安公司派遣郄占凯到市一中进行保安服务工作，郄占凯在工作中受伤，根据《工伤保险条例》第十七条第四款的规定，对用人单位逾期未提出工伤认定申请，在此期间发生的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。根据《劳动合同法》第九十二条的规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任，故郄占凯应当享受的工伤待遇由保安公司支付，市一中承担连带赔偿责任。郄占凯主张解除与保安公司的劳动合同关系，符合法律规定，应予以解除。郄占凯损失为：1、医疗费，郄占凯受伤后，共产生医疗费36780.88元，本院予以确认；2、郄占凯要求赔偿停工留薪期14400元、一次性伤残补助金13200元、住院伙食补助费450元、鉴定费800元、交通费220元、复印费76元，符合法律规定，应予以支持；3、护理费，本院按照2017年宁夏居民服务业标准42863元/年计算，护理费为3523元（42863元/年÷365天×30天）；4、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法第三十一条第二款第一项、第二项的规定，以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，八级为十二个月，本院按照2017年宁夏在岗职工平均工资计算，被告应当支付原告一次性工伤医疗补助金40698元（67830元÷12月×60%×12月）、一次性伤残就业补助金40698元（67830元÷12月×60%×12月），以上合计150845.88元，扣除保险赔付款62604.55元、保安公司支付的停工留薪期工资26750元及市一中垫付医疗费10000元，应支付郄占凯51491.33元。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动法合同法》第三十八条第一款第（三）项、第九十二条、《工伤保险条例》第十七条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法第二十四条、第二十六条、二十七条、第二十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、解除原告郄占凯与被告宁夏银盾保安服务有限公司惠农分公司的劳动关系；二、被告宁夏银盾保安服务有限公司惠农分公司于本判决生效后十日内一次性支付原告郄占凯医疗费用36780.88元、住院伙食补助费450元、护理费3523元、交通费220元、复印费76元、鉴定费800元、停工留薪期14400元、一次性伤残补助金13200元、一次性工伤医疗补助金40698元、一次性伤残就业补助金40698元，以上合计150845.88元。扣除保险赔付款62604.55元、保安公司支付的停工留薪期工资26750元及市一中垫付医疗费10000元，被告宁夏银盾保安服务有限公司惠农分公司应支付原告郄占凯上述各款项51491.33元；三、被告石嘴山市第一中学对上述损失承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（并在接到上诉缴费通知书之日起，七日内预交上诉费，逾期不交按自动放弃上诉处理），并按对方当事人的人数提出副本一式七份，上诉于石嘴山市中级人民法院。如本判决生效后，被告拒不履行，原告可在履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。审判员 杨平 二○一九年八月二十六日书记员 罗彬附本案适用的相关法律条文：1、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。2、《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。3、《中华人民共和国劳动法合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。4、《工伤保险条例》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。5、宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法第二十四条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。第二十六条职工停工留薪期内住院治疗工伤的伙食补助费、旧伤复发住院治疗和住院康复伙食补助费，以及转往自治区外就医的交通费、伙食补助费从工伤保险基金中支付，具体标准参照《自治区机关事业单位差旅费管理办法》执行：（一）职工在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天计发十五元伙食补助费。经定点医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工需转院在自治区内跨市、县就医的，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）。