广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初15743号原告：深圳市斯凯乐激光科技有限公司，住所地深圳市光明新区公明街道马山头第六工业区**厂房****，统一社会信用代码91440300MA5EDYY33Q。法定代表人：张鹏。委托代理人：徐海，广东广信君达律师事务所律师。被告：黄永淦，男，汉族，1986年11月21日出生，户籍地址广西藤县，委托代理人：彭晋武，广东启通律师事务所律师。上列当事人劳动争议一案，本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。本案相关情况一、仲裁请求：1、原告支付被告2019年2月1日至2019年2月28日期间工资5059.36元、2017年8月13日至2018年7月12日期间未签订劳动合同二倍工资差额48335.8元、违法解除劳动关系赔偿金20237.44元、2017年8月13日至2019年3月6日期间未休年休假工资3721.83元和2017年7月13日至2018年4月30日期间加班工资9948元；2、原告为被告补缴社会保险。二、裁决结果：1、原告支付被告2019年2月工资差额12.28元、2018年3月1日至2018年7月12日未签订劳动合同二倍工资差额25282.76元、违法解除劳动关系赔偿金20237.44元、2018年未休年休假工资875.1元和2017年7月13日至2018年4月30日期间加班工资9948元；2、驳回被告其他的仲裁请求。三、诉讼请求：1、原告无需支付被告2019年2月工资差额12.28元、2018年3月1日至2018年7月12日未签订劳动合同二倍工资差额25282.76元、违法解除劳动关系赔偿金20237.44元、2018年未休年休假工资875.1元和2017年7月13日至2018年4月30日期间加班工资9948元；2、被告承担诉讼费用。四、入职时间：2017年7月12日。五、劳动关系解除时间：2019年3月6日。六、离职前十二个月平均工资：5059.36元。七、关于2019年2月工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，被告主张2019年2月工作日出勤13天、法定节假日3天和周末加班4个小时，但是被告2019年2月只发了3716元，因此被告主张存在工资差额；原告则主张被告不存在加班的事实。根据原告提交的工资条，可以看出原告均对劳动者的加班时数和上班天数等进行了详细记载，但是在本案中，原告却没有提交记载有被告关于2019年2月的工资条，致使本院无法核实被告具体的加班时数和天数，因此本院采信被告关于加班时数和天数的主张。经核算，原告存在未足额支付被告工资的事实，其应当支付被告2019年2月工资差额12.28元。八、关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。同时第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本院认为，用人单位未订立劳动合同而依法应当额外支付的“工资”并非劳动报酬性质，因为其支付的前提不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位未签订书面劳动合同的违法行为，法律性质属于惩罚性赔偿金，只是其数额按照工资标准支付而已。因此，未签订书面劳动合同二倍工资差不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，而适用第一款的规定。由于法律规定未签订劳动合同二倍工资应每月支付，因此劳动者在领取每月工资时就应当知道用人单位有无因未与其签订书面劳动合同而依法发放二倍工资。如用人单位未依法发放，劳动者在领取工资时就应当知道其权利受到侵害，就应积极主张权利。综上所述，未签订书面劳动合同的二倍工资的申请劳动仲裁时效期间应从劳动者领取当月工资之日按月计算。本案中，原告应支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额的期限为2017年8月13日至2018年7月12日，被告于2019年3月22日才提出劳动仲裁申请，其部分主张已经超过了申请劳动仲裁时效期间，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。综上所述，原告只需要支付被告2018年3月22日至2018年7月12日未签订书面劳动合同二倍工资差额。根据被告提交的2018年3月22日至2018年7月12日期间工资发放的银行流水，被告上述期间的平均工资显然大于4700元/月，经核算，本院计得结果大于仲裁委以4700元/月来计得的未签订书面劳动合同二倍工资差额的数额，被告未对仲裁结果提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，因此原告应当支付被告2018年3月22日至2018年7月12日期间未签订劳动合同二倍工资差额25282.76元。至于劳动合同原件被盗取的问题。原告提交的证据无法直接证实被告盗取的就是劳动合同，其应承担举证不能的法律后果，因此原告关于劳动合同被被告盗取的主张，本院不予采纳。九、关于违法解除劳动关系经济赔偿金的问题。本院认为，用人单位制定的规章制度在规范劳动者日常工作行为的同时，也应限制自身的权力，更好的保护劳动者的合法权益。本案中，原告以被告连续旷工超过三天及盗窃公司文件，严重违反《厂纪厂规》为由，按被告自动离职处理。按照原告诉状中的陈述，“2019年2月28日，被告在明确具体事由的情况下，以急需回家为由向公司法定代表人提出请假申请”。被告因个人原因离岗4天，于2019年3月6日到岗后被原告解雇。综合本案所有证据以及双方在庭审中的陈述，被告确实存在旷工的事实，但是并未严重违反单位的规章制度，没有达到严重失职，给单位造成重大损害的地步。原告本可以采用其他警示等方式对被告进行批评教育或者惩戒，直接解除与被告之间劳动关系确有失当之处。至于盗窃的问题，原告未就盗窃的损失提供有效证据，其应承担举证不能的法律后果，原告以此为由解除劳动关系，也不符合法律规定。综上所述，原告解除与被告之间的劳动关系，不符合法律规定，结合被告的工作年限，原告应支付被告违法解除劳动关系赔偿金20237.44元（5059.36元/月×2个月×2倍）。十、关于2017年8月13日至2019年3月6日期间未休年休假工资的问题。享受年休假天数的问题，综合考量被告的入职和离职时间，被告只能享受2018年年休假2天，2017年和2019年均不符合享受年休假的条件。未休年休假工资的计算基数问题，被告的工资构成为深圳市最低工资标准+职务奖金2070元+住房补贴500元，2017年7月至2018年7月每月4700元，2018年8月每月4770元。据此，被告2018年7月至2018年12月期间的月平均工资为4758.33元[（4700元+4770元/月×5个月）÷6]。原告未就已安排被告休假，或者未安排被告休假而发放200%的未休年休假工资提供有效证据，结合上述分析，原告应当支付被告2018年度未休年休假工资875.1元（4758.33元/月÷21.75×200%×2天）。十一、关于2017年7月13日至2018年4月30日期间加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，从原告提交的工资表可以看出，原告掌握被告的加班天数和加班时数，但是该工资条没有被告签字，致使本院无法核算被告真实的加班情况。本院以原告平时（每月平时工作天数为21.75天）加班2.5小时，周末（每月周末工作天数为4天）加班8小时，法定节假日加班8小时。按照同期深圳市最低工资标准以及上述认定的加班时数核算，本院计得数额明显大于仲裁委认定的结果，因被告未对仲裁结果提起诉讼，视为其对仲裁结果的认可，因此原告应当支付被告2017年7月13日至2018年4月30日期间加班工资9948元。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《深圳市员工支付条例》第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、驳回原告深圳市斯凯乐激光科技有限公司的全部诉讼请求；二、原告深圳市斯凯乐激光科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告黄永淦2017年7月13日至2018年4月30日期间加班工资9948元；三、原告深圳市斯凯乐激光科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告黄永淦2018年度未休年休假工资875.1元；四、原告深圳市斯凯乐激光科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告黄永淦违法解除劳动关系赔偿金20237.44元；五、原告深圳市斯凯乐激光科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告黄永淦2018年3月22日至2018年7月12日期间未签订劳动合同二倍工资差额25282.76元；六、原告深圳市斯凯乐激光科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告黄永淦2019年2月工资差额12.28元。案件受理费5元，由原告深圳市斯凯乐激光科技有限公司承担。以上判项如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 谌   平二〇一九年八月二十三日书记员 黄燕（兼）书记员 赵   畅附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《深圳市员工支付条例》第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。