北京市西城区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0102民初8157号原告：王玉冰，男，1965年2月21日出生，汉族，无业，住：山东省济南市历下区。被告：北京水族浒记饮食有限责任公司，住所地：北京市西城区南新华街**。法定代表人：陈剑浒，总经理。委托诉讼代理人：陈兵，男，该公司办公室主任，联系地址同公司。原告王玉冰与被告北京水族浒记饮食有限责任公司劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王玉冰，被告北京水族浒记饮食有限责任公司（以下简称水族浒记公司）之委托诉讼代理人陈兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王玉冰向本院提出诉讼请求：诉讼请求：1、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金14840元；2、被告向原告支付2015年6月3日至2018年10月31日低于北京市最低工资标准差额21320元；3、被告向原告支付2015年6月3日至2018年10月31日期间未休年假工资4971元；4、被告支付原告2015年6月3日至2018年10月31日法定节假日加班工资11989元；5、被告支付原告2015年6月3日至2018年10月31日休息日加班工资69205元；6、被告支付原告2015年6月3日至2018年10月31日原告医疗费用2815.86元；7、被告为原告补缴2015年6月3日至2018年10月31日期间的五险并为原告办理社保转移手续；8、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金14840元；9、被告支付原告2015年6月3日至2018年10月31日期间平日延时加班费83862元；10、被告支付原告2015年6月3日至2018年10月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额108240元；11、被告支付原告用于诉讼的交通费、住宿费、误工费1000元；12、被告支付原告未及时出具离职证明给原告造成2018年11月至2019年7月未能找到工作的经济赔偿金19800元；13、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2015年6月3日入职被告公司担任夜班保安，双方口头约定月工资标准1600元，2017年12月之前是现金发放工资，2018年1月起银行转账发放工资。本月15日发放上个自然月的工资。在职期间，双方签订两次劳动合同，第一次劳动合同的期限为2015年6月5日至2016年6月5日，第二次劳动合同的期限为2017年2月20日至2018年2月20日。但劳动合同的空白处除了劳动者的姓名、落款是原告填写外，其余均是被告填写的，且两份劳动合同都没有给原告。在职期间，原告工作时间为晚上九点半至早上九点半。具体工作安排是在服务员和厨师九点半下班后负责陆续关闭水电燃气灯，收盘子搞卫生，服务员下班后服务客人，经常工作至一两点。接着关闭所有的水电燃气灯，到半夜两点至四点等待收泔水的人。凌晨五六点左右等人来收鸭油。六点餐厅开始营业了，原告负责开门，清理垃圾场，通常需要一两个小时。另外有时候需要晚上更换设备、清理下水道、烟道。被告公司打卡考勤，餐厅在一层、二层，原告的宿舍在负一层。在职期间，原告从无法定节假日和休息日。原告是农业户口。被告没有给原告办理社保账户，没有缴纳社保，导致原告在职期间产生的医疗费由原告自行承担。原告正常工作至2018年11月2日。该日被告餐厅店长户翠佳说不让原告再上班了，要求原告搬离宿舍，并强行收走了餐厅钥匙，原告认为被告是违法解除劳动关系。被告水族浒记公司辩称，同意仲裁裁决。不同意原告的诉讼请求。原告于2015年6月3日入职被告，原告是非全日制小时工，工作时间为早上八点至九点，晚上九点半至十点半，原告月工资为1600元，本月15日发放上个自然月的工资。原告负责上下班锁门，在店里睡觉。原告每天工作时间不超过两个小时，每周工作不超过二十个小时。实行轮休，每月休息4天，法定节假日刚好逢轮休时休息，否则不休息。2018年6月被告收到社科院博苑宾馆通知，要求被告自2018年10月起将餐厅的门统一交由大厦物业管理，因晚间防火检查要随时进行，餐厅不得留宿职员。因此被告与原告协商换岗，但原告不同意，表示其系小时工，后原告自行离开不再上班。原告正常工作至2018年10月31日，工资发放至2018年10月。在职期间双方签订两份劳动合同，第一份劳动合同期限为2015年6月5日至2017年1月19日，第二份劳动合同期限至2018年2月20日。后被告与原告协商签订劳动合同，但原告称其系小时工，可以随时解聘，不同意续签劳动合同。经审理查明，双方均认可：原告于2015年6月3日入职被告公司,担任夜班保安，双方口头约定原告的月工资标准为1600元，2017年12月之前是现金发放工资，2018年1月起银行转账发放工资，本月15日发放上个自然月的工资。关于在职期间双方劳动合同签订情况，原告主张一共签订劳动两次劳动合同，第一次劳动合同期限为2015年6月5日至2016年6月5日，第二次劳动合同的期限为2017年2月20日至2018年2月20日。被告主张一共签订劳动两次劳动合同，第一次劳动合同的限为2015年6月5日至2017年1月19日，第二次劳动合同的期限至2018年2月20日。关于第一份劳动合同，双方均无法提交，原告主张被告未将劳动合同给原告，被告表示已经无法找到了。2017年2月20日签订的劳动合同约定：第四条，乙方（本案原告，下同）担任夜间值班岗位工作。第七条，甲方（本案被告，下同）安排乙方执行北京劳动部门工时制度。乙方每天工作时间不超过2小时，每周不超过20小时，每周休息日为轮休制度。第九条，甲方每月18日前以货币形式支付乙方值班工资。甲、乙双方约定小时工月结工资为1600元。第十三条，甲方为乙方提供以下福利待遇：包吃包住。第十七条，甲乙双方解除终止、续订小时工劳动合同，应当依照中华人民共和国劳动合同法有关非全日制用工的规定及国家和北京市有关部门规定。第十八条，甲方应当在解除或者终止本合同时，为乙方出具解除或者终止劳动合同证明，并在15日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续。第十九条,乙方应当按照双方约定，办理工作交接，应当支付经济补偿金的，在办结工作交接时支付。第二十三条，本合同的附件如下，同时执行店内例会的内容，店内规章制度店规店纪员工手册、安全生产制度、卫生制度、奖惩制度、休假制度，并服从公司调动。原告主张落款处签字不确定是否是原告所签，但不申请鉴定。原告主张该劳动合同是拼凑的，第三页更换了，并非原告原来所签的那一页。首先，第二条起始时间处有改动；其次，第七条在第二页和第三页中的内容对不上；再次，第三页的第八条是工作内容，而工作内容在第二页的第四条涉及，不符合行文规则。关于加班，原告主张其每天上班时间为晚上九点半至次日早上九点半，休息日和法定节假日从未休息。其工作内容为夜班保安，宿舍在餐厅的地下室，从九点半开始陆续关闭水电燃气和灯，帮服务员搞卫生，有时候11点客人未走还需要做服务工作，经常工作至凌晨一两点，后又等待收泔水的、收鸭油的，到早上六点开门，原告又开始清理垃圾场等，一直到九点半。被告主张原告工作时间为早上8点至9点，晚上9点半至10点半，主要负责上下班锁门，晚上在店里睡觉，每月休息4天，若法定节假日正好为其轮休则休息，若法定节假日非其轮休则需上班。为证明其加班情况，原告向本院出示了2018年1月、9月的考勤表、2018年1月的打卡记录、微信记录，其中2018年1月的考勤表载明原告担任夜保岗位，1月1日至1月21日正常上班，22日至28日事假，29日至31日正常上班。2018年9月考勤表的考勤表载明原告9月1日至9月26日正常出勤，9月27日至9月29日休假，9月30日正常出勤。2018年11月考勤表显示该与原告每天正常上班，全勤。打卡记录打印件显示王玉冰打卡时间一般在9:30分和21:30分左右。微信记录载明原告多次询问案外人其上班时间，询问是否已为九点半打卡上班，九点半打卡下班。案外人回答应该是。被告不认可该证据的真实性，主张上述证据无公司签字，认可其公司是打卡考勤，但对小时工不实行打卡考勤，同时主张打卡记录也无法找到了。诉讼中，被告未向本院出示打卡记录和考勤记录，主张无法提交。关于工资发放情况，双方均认可2017年12月前为现金发放，2018年1月起为打卡发放。原告向本院出示了工资条和银行明细，其中工资条载明：2015年9月原告出勤24天，基本工资1720元，应发工资1200元，实发工资1200元。2016年2月原告全勤，基本工资1227元，应发工资1227元，实发工资1227元。2017年8月全勤，基本工资1600元，菜品提成110元，实发1710元。2018年1月原告出勤24天，基本工资1600元，实发工资1280元。银行明细载明工资发放情况如下：2018年2月15日1280元，2018年3月16日1640元，2018年4月17日1600元，2018年5月16日1600元，2018年6月15日1580元，2018年7月16日至11月16日每月15日左右存入1600元。被告认可银行明细的真实性，不认可工资条的真实性。诉讼中，被告向本院出示了2015年6月至2017年12月的工资明细表，工资明细表载明原告该期间的工资情况如下：2015年6月出勤27天,实发工资1350元。2015年7月全勤,实发工资1586元，2015年8月全勤，实发工资1710元。2015年9月全勤,实发工资1200元。2015年10月全勤实发工资1702元。2015年11月全勤，实发工资1836元。2016年2月全勤,实发工资1227元。2016年3月全勤，实发工资1853元。2016年4月全勤，实发工资1905元。2016年5月全勤，实发工资1830元。2016年6月全勤，实发工资1875元。2016年7月全勤，实发工资1882元。2016年8月全勤，实发工资1876元。2016年9月全勤，实发工资1855元。2016年10月全勤基本工资1600元，酒水提成100元，菜品提成120元，实发1820元。2016年11月全勤，基本工资1600元，酒品提成80元，菜品提成90元，实发1770元。2016年12月全勤，基本工资1600元，菜品提成110元，实发1710元。2017年1月全勤，基本工资1227元，实发工资1227元。2017年2月全勤，基本工资1600元，补助53元，菜品提成250元，实发1903元。2017年3月全勤，基本工资1600元，菜品提成160元，实发1760元。2017年4月全勤，基本工资1600元，菜品提成165元，实发工资1765元。2017年5月全勤，基本工资1600元，菜品提成190元，餐损扣除20元，实发工资1770元。2017年6月全勤，基本工资1600元，菜品提成180元，实发工资1780元。2017年7月全勤，基本工资1600元，菜品150元，罚款10元，实发1740元。2017年8月全勤，基本工资1800元，菜品110元，实发1910元。2017年9月全勤，基本工资1800元，菜品100元，实发1900元。2017年10月全勤，基本工资1800元，菜品105元，实发1905元。2017年11月全勤，基本工资1720元，双休加班80元，菜品提成98元，餐损扣除20元，实发工资1878元。2017年12月全勤，基本工资1480元，罚款30元，实发1570元。关于解除，原告主张其正常工作至2018年11月2日，由于店长的个人事情害怕原告说出去,因此多次与原告说:“你要是不在这干了，我就另外找一个人。”公司洪树翔总经理也多次跟原告说：“你要是身体不好就回家”，而且洪树翔还说：“你要是晚上还在这上班，我就说是你偷公司的东西”。11月3日店长到宿舍要赶走原告，且说不走的话叫公司的人赶走原告，因此原告就走了”。被告主张原告正常工作至2018年10月31日，由于2018年6月被告收到社科院博苑宾馆通知要求被告2018年10月以后餐厅的门统一交由大厦物业管理，餐厅不得留宿职员。因此，被告协商给原告换岗，但原告不同意后，原告自行离开，不再上班。诉讼中，被告出示的双方认可的原告与洪树翔的微信记录载明：2018年11月1日，原告：洪总，你好，总感觉身体不好，肠胃胆囊收不舒服，再加上家里有病人精神压力太大，就先请个病假，暂且就不过那边上班去了，请谅解，谢谢。洪树翔：那你明天写个请假条。原告：行，谢谢了。洪树翔：你把钥匙放哪了，店里没法锁门。原告：洪总，你好，我两三天之内就去看病了，走时把钥匙给他们，下面没床位，早就让人占了。洪树翔：今天怎么锁门，你把钥匙给谁了？原告：我现在带着。洪树翔：接电话。原告：我现在店里。2018年11月3日，洪树翔：你今天晚上到琉璃厂店报到，你已经两天没来上班了。原告未回复。2018年11月4日，洪树翔：你已经三天没到琉璃厂报道了，你已经三天没上班了，3天没上班自动离职，你知道的。原告主张由于在2017年9月份时被告让原告去亚运村店报到。亚运村店的人要求原告带盖章的调令才接收，所以原告在收到2018年11月份去琉璃厂报到的通知时，认为被告存心整原告，故伎重演。且原告上班时身体不好，被告还要求原告洗碗也不让原告住宿基于上述原因，原告认为是被告逼得原告要离职，所以原告就没有去琉璃厂店报到。诉讼中原告未就其主张被告将其辞退向本院出示证据。关于未休年假工资。原告主张其每年应休年假天数为5天。但被告从未安排原告休年假。被告主张由于原告是小时工，因此无年假，未安排原告休年假。在职期间，被告未为原告缴纳医疗保险。原告向本院提交医药费票据,其中2017年门诊费用共计515.12元,2018年门诊费用共计1713.77元。本院前往北京市西城区医疗保险事务管理中心核算，该中心答复原告2017年医保内费用为483.12元，2018年医保内费用1274.49元。另查，原告在起诉前向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：1、出具离职证明，办理档案转移手续，办理社会保险转移手续；2、支付违法解除劳动关系赔偿金14840元；3、被告向原告支付2015年6月3日至2018年10月31日低于北京市最低工资标准差额21320元；4、支付2015年6月3日至2018年10月31日期间未休年假工资4971元；5、支付2015年6月3日至2018年10月31日法定节假日加班工资11989元；6、支付2015年6月3日至2018年10月31日休息日加班工资69205元；7、被告支付原告2015年6月3日至2018年10月31日原告医疗费用2815.86元。2019年1月4日，该委作出京西劳人仲字[2019]第189号裁决书，裁决：被告为原告出具解除劳动合同证明；驳回原告的其他仲裁请求。后原告不服该裁决，在法定时限内起诉至本院。上述事实，有仲裁裁决书、付款回单及双方当事人陈述等证据在案佐证。本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于原告是否为非全日制用工。被告主张根据双方2017年2月20日签订的劳动合同书可知双方系非全日制劳动用工。被告庭审中提交的该劳动合同书存在第三页与其他页面的页面纸张、字体大小和颜色深浅不一致的情况，且第三页的内容与第二页、第四页的内容衔接不流畅，且有矛盾之处，同时第三页的页面订书钉与其他页面也不一致。因此，本院认为被告依此主张双方系非全日制用工关系的主张本院不予采纳。另外，双方2017年2月20日的劳动合同书约定原告应遵守单位规章制度；而被告提交的工资明细表也显示除了基本工资外，被告对原告进行考勤，并支付提成。因此，被告主张双方系非全日制用工关系的主张本院不予采纳，本院认定双方系全日制劳动合同关系。关于解除情况，被告出示的微信记录载明被告在2018年11月3日通知原告前往琉璃厂报到，原告未去报到。原告在第一次开庭时主张2018年11月2日店长强行收回钥匙并不再让其上班，第二次开庭时陈述店长11月3日强行收回钥匙，被告逼迫原告离开，因此原告才未去琉璃厂报到的。本院认为，从双方微信记录载明，被告在2018年11月3日并无辞退原告的意思表示，而原告无证据证明该日店长通知不再让其上班，且原告第二次开庭时陈述是其认为被告不想他再上班，所以才未去琉璃厂店报到，从此未再回被告处上班。因此原告关于2018年11月3日被告违法将其辞退的主张本院不予采纳，本院认为原告系自动离职。原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金及解除劳动经济补偿金的诉讼请求本院不予支持。关于2015年6月3日至2018年10月31日低于北京市最低工资标准差额。本案中，被告所发放工资确实存在低于北京市最低工资标准的情况，被告应予补足，原告的该项诉讼请求，本院予以支持。具体数额由本院依法核算。关于未休年假工资，原告那就在入职被告之前已经连续工作满12个月向本院出示证据，原告于2015年6月3日入职。其应自2016年6月3日起开始享有年假，每年应休年假为5天。被告未安排原告休年假，因此应向原告支付未休年假工资，具体数额由本院依法核算。被告未为原告缴纳医疗保险，因此被告应该其应当按照规定支付原告医药费。根据本院前往北京市西城区医疗保险事务管理中心核算的情况：原告2017年医保内费用为483.12元，2018年医保内费用1274.49元。2017年度、2018年度原告就医费用未超过医保起付线，因此原告要求被告支付医疗费的诉讼请求，本院不予支持。劳动者主张加班的，应该就存在加班的事实承担举证责任。关于延时加班费，一方面，原告为夜保岗位，根据双方陈述及劳动合同约定，原告工作性质类似于值班，原告住宿也在被告处，同时原告出示的考勤表、打卡记录均无被告单位人员签字，也无被告单位公章，而被告亦不予认可。现原告未就其主张的延时加班向本院出示充分证据，因此，原告的该项诉讼请求本院不予支持。关于休息日加班。被告认可其单位轮休，每月休四天，法定节假日非其轮休则需上班，因此原告主张休息日加班费和法定节假日加班费的诉讼请求，本院予以支持。具体数额由本院依法核算。原告社保手续未转入被告单位，因此原告要求办理社保转移手续的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。原告要求被告2015年6月3日至2018年10月31日期间的五险的诉讼请求不属于法院劳动争议受案范围，本院不予处理。原告要求被告支付原告未及时出具离职证明给原告造成2018年11月至2019年7月未能找到工作的经济赔偿金19800元、要求被告支付2015年6月3日至2018年10月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额、用于诉讼的交通费、住宿费、误工费的诉讼请求，未经过仲裁前置，本院不予处理。原告已从被告单位离职，且双方未对仲裁裁决的被告为原告开具离职证明提起诉讼，本院予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告北京水族浒记饮食有限责任公司支付原告王玉冰2015年6月3日至2018年10月31日期间低于北京市最低工资标准的差额8535元。二、本判决生效之日起十日内，被告北京水族浒记饮食有限责任公司支付原告王玉冰2016年5月3日至2018年10月31日的未休年假工资1957.02元。三、本判决生效之日起十日内，被告北京水族浒记饮食有限责任公司支付原告王玉冰2015年5月3日至2018年10月31日期间的休息日加班工资33129.99元。四、本判决生效之日起十日内，被告北京水族浒记饮食有限责任公司支付原告王玉冰2015年5月3日至2018年10月31日期间的法定节假日加班费9918.57元。五、本判决生效之日起十日内，被告北京水族浒记饮食有限责任公司为原告王玉冰出具解除劳动合同证明。六、驳回原告王玉冰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告北京水族浒记饮食有限责任公司负担（本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满七日内未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。审 判 长  宁泽兰人民陪审员  娄志杰人民陪审员  刘志远二〇一九年八月二日书 记 员  柴福敏书 记 员  徐 欣