山西省高级人民法院   民事裁定书   （2019）晋民申1433号   再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：樊某，女，汉族，1956年8月12日生，住太原市。   委托代理人：王某，与樊某夫妻关系。   被申请人（一审被告、二审上诉人）：太原市云飞房地产开发有限公司。   法定代表人：张某，该公司董事长。   再审申请人樊某因与被申请人太原云飞房地产开发有限公司（以下简称云飞公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服山西省太原市中级人民法院（2018）晋01民终5639号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。   樊某申请再审称：（一）有新的证据足以推翻原判决。1.证据包括太原肀院的三份判决书:其中的一份（2018）晋01民终1971号和高院的一份裁定书（2018）晋民申2813号，中院的三份判决书都是因上诉人的违约行为持续至今，因此不存在诉时效巳经超过的问题判决云飞公司支付延期办理房产证违约金，还有高院的裁定书也驳回了云飞公司的再审申请。2、还有一份证据，同小区一个业主于2018年6月1日起诉开发商支付违约金，小店法院也判决开发商支付违约金，后开发商不服于2018年10月29日上诉于中院，中院庭审中开发商拿出了小店法院对我下达的判决书说巳过诉讼时效请求中院驳回，中院没有采纳，对以上内容有详细的记载说明，判决结果是违约状态持续，不存在诉讼时效超过，维持原判。证据（2018）晋01民终5475号判决书。3、还有公共维修基金，煤气初装费等等，国家是不允许开发商收取的，云飞公司强行收取以上5万多元的费用已经触犯了法律，也就是说巳经犯法，犯罪了，所以说云飞公司多会办下大红本后把税款交到税务机关，把公共维修基金交到该交的地方，把煤气初装费退还本人，云飞公司的犯法行为才终止，而且和我也没有办证的委托合同，云飞公司也没有和税务机关代收契税的委托合同，所以说云飞公司的违约行为持续至今，因此不存在诉讼时效巳过的问题，收了我5万多元办证的费用不给网签和办证，而且一点违约责任都不负责，天理不容哪，不说别的，光这5万多元在银行里5年多了，光利息有多少，光我们小区五百多户业主开发商违规收了多少钱，两千多万元啊，请法院算算利息有多少，还有一个最重要的证据是我在二审出具小店法院的三个判决书和小店法院对我下达的判决书使用的法律条款内容都一样，为什么判决结果不一样，请高院看看怎么理解。（二）原判决认定的基本事实缺乏证据证明。二审审判员用购房协议第14条的毁约的违约金硬往13条违约的违约金上套用，而且把两条合并成一条使用，连13条14条也不敢写，还说成是一时性债权，还不让云飞公司赔付樊某的损失，请二审审判员把一时性债权不让赔付的法律条款拿出来，原告，被告，律师，一审审判员都没有用14条毁约的违约金往13条违约的违约金上套用，而且购房协议也没有注明13条的违约的违约金用14条毁约的违约金，而且购房协议第7条有违约的违约金条款，第9条最后也注明违约后双方按第7条约定的违约的违约金处理，而且整个购房协议也没有注明14条毁约的违约金条款是各个条款的违约金，所以说14条往13条上套用缺乏证据证明，购房协议的解释权在建设部和工商管理局，请法院拿出来建设部、工商管理局对协议各个条款的解释，再进行判决。（三）原判决适用法律确有错误。一二审依照《中华人民共和国民法通则》第135条、笫137条错误。本案审理时《中华人民共和国民法通则》第135、笫137条巳经修改失效，应适用《中华人民共和国民法总则》第188条，因为我在二审提交的三个判決书，（2017）晋0105民初2896号、（2017）晋0105民初2926号、（2017）晋0105，民初2925号，都是在2017年11月28日下达的判决书，判决结果都是用《中华人民共和国民法总则》第188条，在这里我说明一下，就是用了188条，以上三个原告的合同也过了三年了，而且还有违约的条款和金额，我有证据可以说明，而小店法院对我下达的判决书是2018年10月9日用失效的《中华人民共和国民法通则》135条，137条进行判决，还有一个问题是我在二审中提交的证据三个小店法院的判决书（2017）晋0105民初2896号、2926号、2925号都使用了《合同法》第60条、第107条，《民事诉讼法》第64条判决开发商赔付违约金，一二审对我下达的判决书也使用以上三条，为什么不让开发商赔付我的损失违约金，一二审法院使用了失效的《民法通则》第135条，135条明确规定向人法院请求保护民事权利的诉讼时效为两年，法律另有规定的除外，在这里我要强调的一点就是法律另有规定的除外，我和开发商签订的合同应该用《合同法》第107条，107条明确规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔尝损失等违约责任。一二审法院都使用了107条那为什么不按107条的内容赔付我的损失（违约金）呢，而且一二审法院使用的所有的法律条款都没有说明开发商持续违约不用承担任何违约责任，难道说强行违规收取了5万多元的办证和其他不该收的费用，十年，二十年不办理房产证就不应该承担任何违约责任吗?（四）原判决遗漏或者超出诉讼请求。1.我于2017年7月28日起诉开发商是根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第18条、第19条起诉立案的，19条明文规定商品房买卖合同约定或者《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条规定的办理房屋所有权登记的期限届满后超过一年，由于出卖人的原因导致买受人无法办理房屋所有权登记，买受人请求解除合同和赔偿损失的应予支持，根据这一条也没有超过两年，根据以上司法解释计算，从开发商逾期办房产证届满开始第一年是不能起诉要求赔偿的，只有第二年，第三年才是有效的诉讼期，所以说我立案是用18条和19条立的案为什么一二审法院避而不谈也不说明原因，请高院给予答复，还有我提交的三个判决书（2017）晋0105民初2896号、2926号、2925号二审法院不采纳也不说明原因，三个判决书的判决结果都是以违约还在持续中，不存在超过诉讼时效，判决开发商赔付违约金，而且三个判决书的业主签的合同都比我早而且是他们起诉开发商后，我才起诉的，如果他们都败诉了我也不可能起诉开发商，还有一个证据是证明我小区的物业公司经理武威就是开发公司的办公室主任，因为出庭打官司都是武威出庭，所以说我交物业费都要去经理办公室找负责人关于房产证和违约事项，难道说强行收取了我们业主4万5万不等的办证费用，我们就不找开发商了吗，所以说物业公司就是开发商，还有就是二审法院拿合同14条往13条套用巳经超出了原，被告的诉讼请求，所以说根据以上事实符合诉讼法第二百条第十一项规定。2.还有一个问题是我在一审中提到开发商变相的抢走了我2007年的购房合同，当时说的是让我们把2007年的合同拿出来说是给盖个章，等开发商的办事人员拿走以后，到另一间屋子出来后，拿出一份2013年的协议说，07年的协议作废，我们的房子要涨价你要签的话，就多交十几万的钱，要是不签的话，就退你巳付房款，在我没有办法的情况下被迫签订了2013年的协议，我在二审中提到开发商直到现在也不跟我们签网签合同，我们业主于2017年5月20日去晋祠宾馆向中央巡视组反应开发商不办理网签和大红本问题，5月23日由坞城街道办事处理我们业主向中央巡视组反应的问题，处理的会议上开发商代表武威亲自答应两个月内办理网签，可是直到现在也不跟我们网签，在一二审中武威说一直催促我们业主办网签是我们不办理网签。还说80%的业主巳网签，是我不配合开发商办理网签手续，真实的情况是80%的业主开发商不给办理网签和百分之百的业主没有给办大红本，我去一趟龙海方舟交物业费和供暖费需要很长的路程，我于2015年10月31日交供暖费，2016年8月22日交物业费，2016年11月4日交供暖费，还不算平常去的时间，每次去交钱都是我爱人开车一块去交费，交完费就去物业经理办公室找常玉红经理助理问网签和协议的违约金问题，常玉红总是一直再三推诿，扯皮，而且在2016年10月4日上午因为网签和大红本问题和一个叫王某的业主在物业经理办公室理论了近一个小时的时间，因为交费的房间和经理办公室不是一个房间以上事实我在一二审中都陈诉过，为什么法院判决书上不写明，光写明开发商的理由说我不配合办理网签，对于我陈诉开发商不给80%业主办理网签的事实连提也不提，而且根据网签的流程是双方当事人签订合同后，到房地产相关部门备案，这个过程由开发商负责，在一二审庭审中开发商既没有拿出交易双方要准备签订的合同也没有拿出通知我网签的证据，一二审法院居然在两个判决书都按开发商的陈诉写上我不配合网签。一二审的判决书只写对开发商有利的理由，不写我提出申诉的事实真相，尤其是对于开发商变相的枪走了我07年的协议和强行涨价说成是双方真实的意思表示，我现在说明不是我真实的意思表示，假如开发商不抢走07年的原始协议的原件我早就告开发商了，13年的协议对07年的协议的内容进行了变更，请问一审法院。开发商明明是强行涨价，非要说成是变更，而且在07年的协议开发商延期交房违约不给违约金，说给办公积金货款，，到后来也不按协议办公积金，而且我们十几个业主，开发商都说给办公积金而没有协助办理。到最后我们十几个业主都多交了十几万元不等的房款，因为你不多交十几万开发商就不给你房子，而且开发商私自毁约说07年的协议作废，请二审审判员注意这才是协议14条的毁约的违约金，而且开发商也不给毁约的违约金，现在我提交几份小区业主给市政府网上留言和市政府的官方回复的证据，而且在给市政府反映问题时说;希望政府对这种无赖开发商给予严惩，请高院调取2016年10月4日上午的小区录像，我和我爱人还有一个叫王某的人在不在经理办公室。3.还有一个问题是我于2017年7月28日起诉小店法院，小店法院于2018年10月9日下达判决书，整整用了1年2个多月，关于这个间题我也在二审中提出为什么这么长时间，可是二审也没有给答复，请高院查一查为什么这么长的时间，根据有关法律是不充许这么长时间的，还有双方当事人都提出调解，为什么审法院不调解，还有一个问题是，二审庭审时业主出庭作证，二审审判员说存在一定的利害关系请问二审审判员开发商不给业主网签不给办房产证，业主去找开发商要求开发商办房产证和违约金是天经地义的事，有什么利害关系，我们夫妻两人去找开发商一二审法院不采纳，我们业主一块去找，也不采纳，就听开发商的一面之词，开发商强行收取了业主5万多的办证费用和不该收的费用，不给网签和办大红本，难道我们业主就不应该找开发商吗，因为开发商是强行收取办证费用和不该收的费用就不应该承拒任何责任吗?按时办理网签，办大红本是开发商应履行的合同义务，更何况还强行收取了5万多元的办大红本的费用，超过约定的办证期限末办证即构成违约，守约方有权请求违约方支付违约金，因此产生要求支付违约金的请求权，而且协议也没有约定数额，二审审判员强加于违约金数額，也没有约定支付违约金的期限，因此该支付违约金的请求权属于未约定支付期限的债权，我随时均可主张，只有债务人明确表示不履行违约金时，才能认定我;知道或者应当知道其对违约金权利受到侵害;，诉讼时效才可依法计算。根据这些事实，符合《民法通则》第137条第一款的规定，《中华人民共和国合同法》第62条第4款，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，应给对方必要的准备时间，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第6条中有关规定，不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务时起计算。同一片篮天，同一个开发商，同一个小区的业主，同样5份相同的案例，同样相同内容的法律条款，同一个小店法院，同一个太原中院，为什么我的一份案例不让开发商赔付，为什么判决结果不一样?樊某依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一、二、六、十一项的规定，请求再审并依法改判，。   本院经审查认为：本案争议的核心焦点为是否已过诉讼时效，这一焦点与其他焦点有密切的联系，是其他焦点存在的前提或分析判断的基础。樊某以协议没有约定违约金数额，也没有约定支付违约金的期限等为由，坚持主张其支付违约金的请求权属于未约定支付期限的债权，其随时均可主张，只有债务人明确表示不履行违约金时，才能认定其"知道或者应当知道其对违约金权利受到侵害"，诉讼时效才可依法计算。经审阅樊某再审申请时提交的2013年5月双方签订的《龙海方舟花园商品房内部买卖协议》，该协议第13条约定内容为“出卖人在该商品房交付使用后18个月之内将办理权属登记，由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。办理产权的相关费用由买受人自行负担”：该协议第14条约定内容为：“本协议生效后，如有一方毁约，应向对方支付房屋总价款的10‰作为违约金”，以上两条约定内容，与樊某所主张并依据的事实理由不符。合同有效后，当事人约定的条款应共同遵守。基于此，本院对樊某的该项主张，难以支持。《中华人民共和国民法总则》第二百零六条规定：“本法自2017年10月1日起施行”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条规定：“《民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持”。一二审法院基于涉案房屋于2013年5月14日交付樊某使用，依据合同约定认定云飞公司应在2014年11月13日前履行上述合同义务。现云飞公司未举证证明其已在2014年11月13日前履行合同义务，认定其已构成违约，应向樊某承担违约责任；基于云飞公司在约定的2014年11月13日前未协助樊某办理房产证，其已构成违约，而樊某此时应当已知道云飞公司构成违约，即可向云飞公司主张违约金，诉讼时效计算2年应截至2016年11月13日，但樊某却于2017年7月28日方才向一审法院提交诉讼材料，且未举证证明存在诉讼时效中止、中断的情形，故认定樊某起诉已超过法定诉讼时效，有事实证据和法律依据，并无不妥。本院注意到樊某再审申请时提交了一些相关案例的法律文书，以此来佐证自己的主张。由于个案之间存在所签合同具体内容、案情、诉讼情况等不完全一样、最后裁断结果可能会各不相同，这并不违反法律规定。   综上，樊某的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一、二、六、十一项规定的情形。   依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下：   驳回樊某的再审申请。   审判长 彭志祥   审判员 耿转成   审判员 杨 超     二○一九年八月十五日   书记员 孟丽姣