广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初5509号原告：胡纯伟，男，1974年6月3日出生，汉族，身份证住址湖北省洪湖市。委托诉讼代理人：徐健钦，广东中大圣律师事务所律师。被告：广州领凯建筑劳务分包有限公司，住所地广东省广州市白云区京溪路京溪街****。法定代表人：王建，任总经理。委托诉讼代理人：张小龙，广东启源律师事务所律师。委托诉讼代理人：李德生，男，1972年11月10日出生，汉族，系公司员工。原告胡纯伟与广州领凯建筑劳务分包有限公司（以下简称领凯公司)劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月15日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡纯伟及其委托诉讼代理人徐健钦，被告领凯公司的委托诉讼代理人张小龙、李德生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实当事人有争议的事项为第二、七、八、九项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2018年7月30日。二、签订劳动合同情况：双方未签订书面劳动合同。原告主张双方约定了1个月的试用期；被告则主张双方约定的试用期为2个月。三、工作岗位：财务总监。四、工作时间：每周上六天班。每天八点半上班、下午六点下班。中午有休息时间。采用指纹打卡方式考勤。五、工资标准：试用期内工资为16000元/月，转正后工资为18000元/月。2018年8月7日，被告通过微信转账方式向原告支付2018年7月30日至2018年8月7日的工资8085元。六、劳动关系解除时间：2018年8月7日。七、双方解除劳动关系的原因：原告主张及证据：原告称2018年8月7日，被告的人事经理告知其不符合财务总监的录用条件，要求其办理离职手续。因此，原告办理了工作交接和结算工资后，就离开被告处了。原告认为被告是违法解除与原告的劳动关系，被告应当以16000元/月的工资标准为基数向原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。为此，原告提交了“财务移交清单及辞退说明”作为证据，该证据载明：“2018年8月17日胡纯伟已移交2T一栋硬盘给领凯公司出纳王亚洲（法人王建女儿）。该公司8月7日违法辞退胡纯伟。广州领凯建筑劳务分包有限公司：属实，王亚洲已接收”。经质证，被告不确认上述证据的真实性、合法性、关联性。被告认为该证据中有关“该公司8月7日违法辞退胡纯伟”的内容是原告事后自行添加的，由此也可佐证原告不符合财务总监如此重要的岗位。被告答辩及证据：被告称原告不符合其司财务总监的岗位职责和考核标准，因此其司在试用期内解除与原告的劳动关系，没有违反法律规定，无须向原告支付解除劳动关系的经济赔偿金。为此，被告提价了以下证据：1、财务总监岗位职责；2、王亚洲的证人证言。王亚洲出庭作证称原告离职交接材料时，让其确认一份移交情况，其在该移交清单上书写“属实”和签名确认。当时的内容仅为移交清单，没有任何关于公司违法辞退原告的说明，有关公司违法辞退原告的说明是原告事后自行添加的。经质证，原告对上述证据均不予确认。认为被告在原告入职后未向原告出示或告知过财务总监岗位职责的相关规定；王亚洲作为被告法定代表人的女儿，与被告具有利害关系，其证言不应被采纳。法院认定及理由：原、被告均确认双方约定了试用期，虽双方对试用期的时间持有异议，但原告在2018年7月30日入职，8月7日即已离职，在职时间尚未满一个月，因此，双方争议的焦点在于被告在试用期内辞退原告的行为是否存在违法情形。根据双方陈述并结合现有证据：试用期是用人单位对新招收劳动者进一步考察的时间期限，也是劳动者与用人单位相互适应、双向选择的过程。本案中，原告仅入职八天，被告在认为原告不符合其应聘岗位要求时，已及时地提出解除与原告的劳动关系，属于被告合理行使用工自主权的范畴，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，不属于违法解除。因此，原告要求被告支付解除劳动关系经济赔偿金的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。八、加班费：原告主张及证据：原告主张其2018年7月30日至2018年8月7日，分别存在以下加班事实：1、2018年8月2日，原告在被告位于佛山的工作点工作加班3小时（中午12点至1点半、晚上6点至7点半）；2、2018年8月3日，加班两个半小时（中午12点至1点半，晚上6点到7点）；3、2018年8月4日周六上班时间；4、2018年8月5日周日加班10小时39分（从8点21分到19点）；5、2018年8月6日加班2小时（中午加班一个半小时，晚上加班35分钟）。原告主张被告应以16000元/月的工资标准为基数，向原告支付上述加班费共1951.43元。为此，原告提交以下证据：1、打卡照片；2、微信聊天记录。经质证，被告认为原告提交的上述证据均不能原告主张的加班事实。原告把外出工作中午吃饭的时间也当作加班，其下班打卡时间距离规定的下班时间也很接近，我司不予确认。被告抗辩及证据：原告正常的上班时间是周一到周六，工资里已经包含周六的工资了。被告确认原告在2018年8月5日周日加班，但被告已在原告离职时计算的工资中支付了原告该日的加班工资，因此，被告不存在拖欠原告加班费的事实。法院认定及理由：首先，对于周六上班时间，原、被告均已确认被告领凯公司正常每周上六天班，因此，被告发放原告的工资应包含周六上班的工资，原告对此亦应是了解和认可的。双方在履行劳动合同过程中已实际履行了周日加班费的发放，且根据2018年8月7日结算的工资数额8085元核算，原告正常工作时间的工资经折算后不低于同时期广州市2100元/月的最低工资标准，故对于原告主张被告应支付其2018年8月4日周六加班的工资缺乏事实和法律依据，对此，本院不予支持。对于被告确认的2018年8月5日周日原告有加班事实的工资，被告应以16000元/月的基数计算向原告支付该日的加班费1471.26元。被告已支付原告2018年7月30日至2018年8月7日的工资8085元，经核算，被告支付的上述工资不低于法院核算的数额，故原告要求被告向其支付2018年8月5日的加班工资，对此，本院不予支持。对于原告主张的其他加班事实，原告未能提交充分的证据证明加班事实的存在，因此原告主张该部分的加班费缺乏事实和法律依据，对此，本院不予支持。九、关于恢复并确定劳动关系：原告的主张及证据：原告认为被告是违法解除劳动关系，要求被告与其恢复劳动关系，并确定劳动关系。被告的抗辩及证据：被告认为其没有违法解除与原告的劳动关系，也不同意与原告重新建立劳动关系。同时，原告主张了违法解除劳动关系的经济赔偿金，则不能再同时主张恢复劳动关系。法院认定及理由：被告不存在违法解除与原告劳动关系的情形，被告现亦明确表示不同意恢复履行与原告的劳动关系，因此，原告上述主张缺乏事实和法律依据，对此，本院不予支持。十、申请仲裁时间：2018年10月23日。十一、仲裁请求：原告要求被告支付2018年7月30日至2018年8月7日加班费1108元、解除劳动关系赔偿金16000元以及恢复和被告的劳动关系。十二、仲裁结果：2019年1月31日，区仲裁委作出穗云劳人仲案【2018】2947号仲裁裁决书，裁决：驳回原告的仲裁请求。十三、诉讼请求：1.被告应支付2018年7月30日至8月7日的加班费1951.43元；2.被告应支付违法解除劳动关系双倍赔偿金15271.3元；3.要求被告恢复与原告的劳动关系，并确定劳动关系。裁判理由与结果本院认为：关于原告要求被告支付其2018年7月30日至2018年8月7日的加班费1951.43元的诉讼请求，该项诉请虽增加了对加班费主张的数额，部分金额未在劳动仲裁阶段主张,属于在诉讼阶段中新增的诉请，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，因该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，故本院予以合并审理。综合前文论述，被告无须支付原告违法解除劳动关系赔偿金和加班费。原、被告双方的劳动已实际解除，被告不同意继续履行与原告的劳动合同，因此，原告要求被告支付2018年7月30日至8月7日的加班费1951.43元、违法解除劳动关系经济赔偿金15271.3元、恢复与原告的劳动关系、确定劳动关系的诉讼请求均缺乏事实和法律依据，对此，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告胡纯伟的诉讼请求。本案受理费10元，由原告胡纯伟负担（于本判决生效之日起十个工作日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  王静纯人民陪审员  刘艳柳人民陪审员  尤敏玲二〇一九年八月十二日书 记 员  蔡波辰