北京市房山区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0111民初13415号原告（申请执行人）：北京游龙影视文化传媒有限责任公司，住所地北京市朝阳区霄云路****楼****。法定代表人：丁萧，执行董事。委托诉讼代理人：杨洋，女，该公司行政专员。被告（被申请追加人）：张秋子，女，1987年10月7日出生，汉族，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：冯程程，国浩律师（北京）事务所律师。被告（被执行人）：北京吾人吾幸网络科技有限公司，住所地北，住所地北京市怀柔区燕栖经济开发区乐园大街****v>法定代表人：刘琪琦，总经理。被告（被执行人）：刘琪琦，女，1982年10月1日出生，汉族，户籍地湖北省武汉市武昌区。原告北京游龙影视文化传媒有限责任公司（以下简称游龙影视公司）与被告张秋子、北京吾人吾幸网络科技有限公司（以下简称吾人吾幸网络公司）、刘琪琦申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年6月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告游龙影视公司的委托诉讼代理人杨洋、被告张秋子的委托诉讼代理人冯程程到庭参加诉讼。被告吾人吾幸网络公司、被告刘琪琦经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。游龙影视公司向本院提出诉讼请求：1.请求追加张秋子为（2018）京0111执5532号执行案的被执行人，由其在认缴但未实缴的出资100万元的范围内对游龙影视公司承担清偿责任；2.请求由张秋子、吾人吾幸网络公司、刘琪琦承担诉讼费用。事实和理由：游龙影视公司于2019年5月16日收到房山法院经审理作出的（2019）京0111执异147号执行裁定书。该裁定驳回了游龙影视公司申请追加张秋子为被执行人的申请。游龙影视公司对该裁定有异议，故提起本案执行异议之诉。游龙影视公司认为，第一，张秋子认缴吾人吾幸网络公司出资100万元，但未实缴。第二，张秋子在现有状态下未实缴出资，则应在其出资范围内与公司承担连带清偿责任。最高人民法院公司法解释（三）第十三条第二款中的“未履行或者未全面履行”在逻辑上涵盖了认缴期限届满与未届满的情况，公司法第三条也明确规定了有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。第三，对最高人民法院公司法解释（三）第十三条第二款的规定，应作不利于被执行公司未出资股东的解释与适用。第四，适用最高人民法院公司法解释（三）第十三条第二款实质上只要应承担补充赔偿责任的股东未履行或者未全面履行出资义务即未实缴出资，即符合在公司不能清偿债务情况下所涉股东应承担补充赔偿责任的条件。综上所述，张秋子认缴出资100万元，无论其认缴出资时间是否届至，张秋子都应以其认缴出资为限，对设立的公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。张秋子辩称，第一，张秋子就吾人吾幸网络公司的认缴出资时间为2025年12月31日，尚未到期，游龙影视公司申请追加张秋子为被执行人缺乏事实和法律依据。张秋子并非吾人吾幸网络公司的发起人，吾人吾幸网络公司2014年9月18日成立，张秋子于2015年7月30日成为该公司股东，认缴资本金10万元，后在2015年11月19日，吾人吾幸网络公司增资时，张秋子的认缴金额变更为100万元，张秋子从成为吾人吾幸网络公司股东至今，认缴期限均为2025年12月31日。第二，张秋子持有的吾人吾幸网络公司的全部股权已于2018年1月26日全部转让给刘琪琦，自2018年1月26日起不再是吾人吾幸网络公司的股东，其在吾人吾幸网络公司的权利义务已经全部转移给原股东刘琪琦。后因吾人吾幸网络公司的工商被查封，无法办理工商变更手续。第三，张秋子对案件涉及的《远游48小时》综艺项目及相关合同、款项去向、调解情况等均不知情。第四，吾人吾幸网络公司在2018年4月25日之前的债权债务与张秋子无关，全部由吾人吾幸网络公司及刘琪琦承担。张秋子与吾人吾幸网络公司、刘琪琦曾签订《吾人吾幸网络公司债权债务说明》：截至2018年4月25日止，所有债权债务由吾人吾幸网络公司、刘琪琦承担，与张秋子无任何关联。而本案中《远游48小时综艺项目合作合同》签订于2017年12月9日，在2018年4月25日之前，该债务应由吾人吾幸网络公司、刘琪琦承担，与张秋子无关。第五，吾人吾幸网络公司欠张秋子近300万元款项至今未还，该款项远远大于张秋子个人应实缴的金额，且应该认定为张秋子完成了实缴。第六，本案涉及的《远游48小时项目合同》的签署及款项的去向等诸多方面存疑。第七，刘琪琦在涉案合同中涉嫌滥用股东权利和法人独立地位，应当对该笔债务依法承担连带责任，对公司或股东承担赔偿责任。第八，本案为游龙影视公司与刘琪琦恶意串通，企图损害张秋子的合法权益，法院应驳回游龙影视公司的全部诉讼请求，构成犯罪的，应依法追究刑事责任。吾人吾幸网络公司、刘琪琦未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：游龙影视公司与吾人吾幸网络公司、刘琪琦民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月28日作出（2018）京0111民初14911号民事调解书，该调解书确认：一、吾人吾幸网络公司于2018年10月9日前偿还游龙影视公司借款本金8000000元；二、吾人吾幸网络公司向游龙影视公司支付利息（以8000000元为基数，按年利率10%的标准，自2017年12月20日起计算至实际偿还之日止）；三、吾人吾幸网络公司向游龙影视公司支付违约金（以8000000元为基数，按年利率14%的标准，自2018年6月9日起计算至实际给付之日止）；四、刘琪琦对上述第一、二、三项中吾人吾幸网络公司的债务承担连带清偿责任；五、刘琪琦承担保证责任后，有权在承担保证责任的范围内向吾人吾幸网络公司追偿；六、上述义务履行完毕后，涉案纠纷彻底解决，各方当事人再无其他争执。该调解书生效后，由于吾人吾幸网络公司、刘琪琦未履行调解书确定的义务，游龙影视公司向本院申请执行，本院于2018年10月15日立案执行。执行过程中，因吾人吾幸网络公司、刘琪琦无可供执行财产，本院于2019年3月5日作出（2018）京0111执5532号执行裁定，终结本次执行程序。后，游龙影视公司向本院提出申请，请求追加张秋子为被执行人，本院于2019年5月14日作出（2019）京0111执异147号执行裁定，裁定驳回游龙影视公司提出的追加张秋子为被执行人的申请。2019年5月24日，游龙影视公司本院提起本案诉讼。另查，北京吾人吾幸文化传媒有限公司于2014年9月18日注册成立。公司注册资本200万元人民币，其中刘琪琦认缴出资160万元，焦厚鸣认缴10万元、王静晔认缴10万元、王璐认缴10万元、周焰认缴10万元，出资期限均为2025年12月31日。2015年7月29日，周焰将北京吾人吾幸文化传媒有限公司出资10万元转让给李苏敏，王璐将北京吾人吾幸文化传媒有限公司出资10万元转让给张秋子，李苏敏、张秋子为新增加的股东，各股东出资期限均为2025年12月31日。2015年11月13日，焦厚鸣将北京吾人吾幸文化传媒有限公司出资10万元转让给杨海芙。同日，股东会决议将注册资本增加800万元。修改后的公司章程显示，公司注册资本1000万人民币，其中刘琪琦认缴760万元，李苏敏认缴40万元，王静晔认缴60万元，张秋子认缴100万元，杨海芙认缴40万元，各股东出资时间仍为2025年12月31日。2015年11月19日，北京吾人吾幸文化传媒有限公司名称变更为吾人吾幸网络公司。2016年7月18日，吾人吾幸网络公司股东会同意增加新股东深圳市城蓝一期基金管理中心（有限合伙）、西藏达孜三行资本股权投资合伙企业（有限合伙）、西藏三瀛寄托股权投资合伙企业（有限合伙），李苏敏将其持有的出资40万元转让给刘琪琦，王静晔将其持有的出资60万元转让给刘琪琦，李苏敏、王静晔退出股东会。同日，吾人吾幸网络公司股东会决议增加注册资本，将注册资本变更为1333.3334万元。出资情况为：张秋子认缴出资100万元、刘琪琦认缴出资860万元、杨海芙认缴出资40万元、西藏达孜三行资本股权投资合伙企业（有限合伙）认缴出资166.6667万元、深圳市城蓝一期基金管理中心（有限合伙）认缴出资100万元、西藏三瀛寄托股权投资合伙企业（有限合伙）认缴出资66.6667万元。以上股东出资时间均为：2025年12月31日。出资方式均为货币。本案审理过程中，张秋子称在吾人吾幸网络公司运营过程中，张秋子将部分款项打到了刘琪琦、吾人吾幸网络公司及该公司会计帐户，甚至以个人贷款用于公司经营，只是没有验资处理。另，张秋子还提交了如下证据：1.《股东退股协议书》、《吾人吾幸网络公司章程变更协议书》，证明张秋子自2018年1月26日起不再是公司股东，其全部股份已经转移给刘琪琦；2.《吾人吾幸网络公司债权债务说明》，证明截止至2018年4月25日所有债权债务转移至吾人吾幸网络公司及刘琪琦；3.《借款说明书》及欠条，证明张秋子代吾人吾幸网络公司垫付的近300万元尚未归还。游龙影视公司认为上述证据与本案无关。本院认为，根据双方诉辩意见，本案争议焦点有二：第一，关于张秋子是否实缴出资。张秋子称吾人吾幸网络公司欠张秋子近300万元款项至今未还，应该认定为张秋子完成了实缴。对此，本院认为，根据公司法第二十八条的规定，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。首先，张秋子将《借款说明书》及欠条所投入的款项解释为代吾人吾幸网络公司垫付，需要公司归还，不应认定为出资。其次，北京市企业信用信息网公示信息显示吾人吾幸网络公司实缴出资金额为0万元，张秋子虽称其将部分款项打到了吾人吾幸网络公司帐户，但未就其实际出资提交相应证据，其应当承担举证不能的不利后果。因此，对于张秋子所持应认定为其完成实缴的意见，本院不予采纳。第二，认缴出资期限未届满前未履行出资义务是否属于“未缴纳或未足额缴纳出资”的情形。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。根据公司法的相关规定，我国公司注册资本制度采用认缴制，股东负有按期足额缴纳各自所认缴的出资额的义务，股东认缴出资的期限不但对股东具有约束力，对外亦产生公示效力，股东有权按照公司章程规定的期限缴纳出资，股东缴纳出资的期限利益受法律保护。故《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条中的“未缴纳或未足额缴纳”应理解为“应缴纳出资而未缴纳或未足额缴纳”。因此，在认缴期限尚未届满之前，股东未完成其认缴出资的，不应当认为“未缴纳或未足额缴纳出资”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款中的“未履行或者未全面履行出资义务”亦应作同样的理解。具体到本案，吾人吾幸网络公司章程显示，张秋子成为吾人吾幸网络公司股东时，认缴出资10万元，出资期限为2025年12月31日，2015年11月吾人吾幸网络公司增资后，张秋子认缴资本金数额变更为100万元，出资期限仍为2025年12月31日。张秋子的认缴出资时间尚未届满，且吾人吾幸网络公司并未出现股东应当提前履行出资义务的法定情形，故张秋子的行为不构成《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的追加被执行人的情形。综上所述，游龙影视公司的诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回北京游龙影视文化传媒有限责任公司的诉讼请求。案件受理费70元，由北京游龙影视文化传媒有限责任公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  李欣宇人民陪审员  梁惠明人民陪审员  李芳玲二〇一九年八月二十八日书 记 员  李长凤