江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终6000号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司彭水支公司，住所地重庆市彭水县汉葭街道文庙社区58号黔龙阳光国际9号楼2-2、2-3。负责人：田鹏，总经理。委托代理人：侯凤，重庆融益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刁元旺，男，1980年2月9日出生，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。委托代理人：顾昕怡，江苏李杏珍律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田井均，男，1975年1月2日出生，汉族，住重庆市彭水县。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区兴隆大街188号。法定代表人：李明耀，董事长。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司彭水支公司（以下简称“太平洋保险公司”）因与被上诉人刁元旺、田井均、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称“紫金保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2019）苏0509民初508号民事判决，提出上诉。本院于2019年6月24日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人太平洋保险公司向本院上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、依法准予上诉人申请的伤残重新鉴定，依法改判上诉人不承担城镇标准伤残赔偿责任，依法改判上诉人承担的误工费赔偿责任，依法改判上诉人不承担非医保医药费，重新认定精神抚慰金赔偿金额；3、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人在未经上诉人同意的情况下单方选择鉴定机构，违反相关法律规定；2、被上诉人系农村户口，依法应当以农村标准计算其伤残赔偿金；3、上诉人不应承担非国家医疗保险范围内用药的医疗费用；4、一审法院在认定精神损害抚慰金时明显没有考虑到被上诉人自身过错和损害后果，认定金额过高，综上，请求二审法院依法改判。被上诉人刁元旺辩称一审判决认定的事实清楚，证据充分，判决结果正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。刁元旺向一审法院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告各项损失360346元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审判决经审理查明，2017年11月21日22时18分左右，田井均驾驶渝Ｈ×××××小型轿车沿同心东路由西向东行驶至苏州市吴江区菀坪同心东路2号门附近处时，与沿同心东路同方向行驶至该处的李庆录、刁元旺发生碰撞，事故造成李庆录、刁元旺受伤，车辆受损。后经苏州市吴江区公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书认定，田井均负此起事故的主要责任，李庆录、刁元旺负此起事故的次要责任。刁元旺受伤后，于2017年11月23日至2018年1月8日入苏州永鼎医院住院治疗。治疗终结后，2018年10月22日，刁元旺就伤残程度、营养、护理期限及护理人数申请司法鉴定。2018年11月22日，苏州市广济医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刁元旺罹患精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限。2018年12月10日，苏州同济司法鉴定所作出鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人刁元旺因车祸受伤，目前遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限构成九级残疾；行开颅术构成十级残疾。2、被鉴定人刁元旺的误工期为十个月，护理期为一人护理三个月，营养期为三个月。刁元旺支付鉴定费4562元。另查明，车牌号为渝Ｈ×××××的小型轿车登记在田井均名下，在保险公司处分别投保了交强险和商业险（保险限额为500000元，且投保不计免赔险），本案交通事故发生在保险期间内。事故发生后，太平洋保险公司在交强险限额内为刁元旺垫付10000元。田井均为刁元旺垫付各项费用5842.8元。紫金保险公司为刁元旺垫付医疗费55976.29元。本起交通事故的另一名伤者李庆录出具证明，表示放弃肇事车辆的交强险赔偿限额，由刁元旺单独受偿。以上事实，由交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、门诊病历、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、收条、放弃交强险赔偿证明，以及当事人的当庭陈述予以证实。对于刁元旺因交通事故所造成的损失，一审法院根据相关法律规定并结合当事人的质证情况，审核如下：1、医疗费。刁元旺受伤后，为治疗其伤情，先后支付医疗费113176.76元；田井均为此支付医疗费442.8元；紫金保险公司垫付医疗费55976.29元，以上合计169595.85元，并分别由各方当事人提交的医疗费票据予以佐证。太平洋保险公司对证据的真实性无异议，但认为应当扣除15%的非医保费用。一审法院认为，太平洋保险公司未就与刁元旺治疗期间使用的非医保用药疗效相同或相近的医保用药的名目、价格尽到相应的举证责任，故对其抗辩不予采信。刁元旺的医疗费损失共计169595.85元。2、营养费。刁元旺的营养期经鉴定为三个月，以每天50元计算，确定营养费为4500元。3、住院伙食补助费。刁元旺先后住院46天，以每天50元计算，确定院伙食补助费为2300元。4、护理费。刁元旺的护理期经鉴定为一人护理三个月，以每天120元计算，确定护理费为10800元。5、残疾赔偿金。刁元旺认为，其发生交通事故前一年在苏州市吴江区工作居住，残疾赔偿金应当按照本地区上一年度城镇居民人均可支配收入计算。为证明其主张，刁元旺提交苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书一份，证明其自2017年9月起与苏州菀军企业管理有限公司之间存在劳动关系。庭审后，刁元旺申请其租住房屋的房东沈某到庭接受询问。沈某陈述，刁元旺自2017年春天起开始租住在其的宅基地自建房中，先后居住时间约半年。一审法院认为，刁元旺的举证能够基本证实其工作、居住在吴江区的事实，故以本地区上一年度城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金为198240元（47200*20*0.21）。6、精神损害抚慰金。刁元旺主张10500元，予以确认。7、误工费。刁元旺认为其发生交通事故前，由苏州菀军企业管理有限公司派遣至吴江电子科技有限公司从事普工工作，每月工资5000元，主张误工费50000元，并提交仲裁裁决书予以佐证。太平洋保险公司认为，刁元旺提交的仲裁裁决书仅能证明双方存在劳动关系，不能证明误工收入。一审法院认为，刁元旺举证的仲裁裁决书能够证实其从事制造业，且其主张的收入低于江苏省在岗职工平均工资，故对其主张予以支持，确定其误工损失为50000元。8、鉴定费。鉴定费4562元，予以确认。9、交通费。酌情认定为800元。综上，刁元旺因交通事故造成的损失为：医疗费169595.85元、营养费4500元、住院伙食补助费2300元，共计176395.85元；护理费10800元、残疾赔偿金198240元、交通费800元、误工费50000元，共计259840元；精神损害抚慰金10500元，鉴定费4562元。一审法院认为，刁元旺因交通事故受伤，造成了人身损害，赔偿义务人理应予以赔偿。田井均驾驶的车牌号为渝Ｈ×××××的小型轿车在太平洋保险公司处分别投保了交强险和商业险，太平洋保险公司应当先行在交强险范围内承担赔偿责任，超出交强险部分，由太平洋保险公司根据事故责任比例在商业险范围内承担赔偿责任。鉴定费系刁元旺为确定其损失而支出的必要费用，应由太平洋保险公司在商业险范围内根据事故责任比例予以赔偿。本起交通事故的另一名伤者同意刁元旺优先在交强险范围内受偿，故太平洋保险公司应当在交强险范围先行赔偿刁元旺各项损失120000元（精神损害抚慰金在交强险范围内优先受偿）。超出交强险部分，因田井均负事故的主要责任，刁元旺负事故的次要责任，一审法院酌情减轻机动车一方20%的赔偿责任，即太平洋保险公司赔偿刁元旺80%的损失，为265038.28元。综上，太平洋保险公司应当在交强险和商业险范围内赔偿刁元旺各项损失385038.28元，扣除其已垫付的10000元，还应赔偿375038.28元。紫金保险公司作为江苏省指定的道路交通事故救助基金服务中心为刁元旺垫付的医疗费55976.29元，应在太平洋保险公司赔偿的款项中扣除，直接给付第三人；田井均为刁元旺垫付5842.8元，应该返还，为减少诉累，确定由太平洋保险公司在应给付刁元旺款项中直接返还田井均，扣除田井均应当负担的诉讼费1101元，还应返还田井均4741.8元。关于太平洋保险公司认为刁元旺的伤残等级过高，并申请重新鉴定的抗辩，因刁元旺提交的司法鉴定结论系具有相应资质的鉴定机构和鉴定人员作出，不存在程序违法等其他不能作为证据的情形，故对该鉴定结论予以采信，对太平洋保险公司的抗辩不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：1、中国太平洋财产保险股份有限公司彭水支公司在交强险和商业险保险责任范围内赔偿刁元旺因交通事故造成的各项损失375038.28元，其中给付刁元旺314320.19元，返还田井均4741.8元，给付紫金财产保险股份有限公司55976.29元，均于判决生效后十日内履行完毕。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院予以确认。本院认为，同时投保交强险和三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。被上诉人刁元旺因此次交通事故受伤，造成了人身损害，理应获得赔偿。关于上诉人太平洋保险公司提出的重新鉴定本案伤残等级的上诉请求，本院认为，被上诉人刁元旺提交的司法鉴定结论，系具有相应资质的鉴定机构和鉴定人员作出，不存在程序违法等不能作为证据的情形，该鉴定结论合法有效，本院予以采信。上诉人太平洋保险公司的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采纳。关于上诉人太平洋保险公司提出的应按农村标准计算本案残疾赔偿金的上诉理由，本院认为，一审法院根据被上诉人刁元旺提供的苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书及证人沈某的证言，认定被上诉人刁元旺事故前工作、居住在吴江区的事实，并据此以该地区上一年度城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金，并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人太平洋保险公司提出的不应承担非国家医疗保险范围内用药的医疗费用的上诉理由，本院认为，上诉人太平洋保险公司未能就被上诉人刁元旺在治疗期间使用的非医保用药，提供疗效相同或相近的医保用药的名目及价格，属举证不能，应当承担相应的法律后果。关于上诉人太平洋保险公司还提出的一审法院在认定精神损害抚慰金时明显没有考虑到被上诉人刁元旺自身过错和损害后果、认定金额过高的上诉理由，本院认为，苏州市吴江区公安局交通警察大队认定被上诉人刁元旺在本起交通事故中负次要责任，一审法院据此酌情减轻机动车一方20%的赔偿责任，并无不妥。故该上诉理由不能成立，本院亦不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2202元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司彭水支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 莹审判员 周剑鸣审判员 姜雨昊二〇一九年八月三十日书记员 殷晨琦