河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终5150号上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司河北分公司，住所地：河北省石家庄市桥**中山西路**中电信息大厦**。负责人：张壮，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫朝霞，男，1971年6月3日出生，该公司员工。委托诉讼代理人：马龙宾，男，1994年2月7日出生，该公司员工。被上诉人（原审原告）：吴中辉，男，1985年1月12日出生，汉族，住山东省无棣县。委托诉讼代理人：张洪旗，河北经航律师事务所律师。原审被告：平山县荣盛汽车运销有限公司，住所，住所地：河北省石家庄市平山县平山镇中山东路上路区**商铺div>法定代表人：王晓丹，该公司经理。原审被告：陈龙，男，1988年5月16日出生，汉族，住河北省石家庄市平山县。上诉人安华农业保险股份有限公司河北分公司因与被上诉人吴中辉、原审被告平山县荣盛汽车运销有限公司、陈龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省黄骅市人民法院（2018）冀0983民初6624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安华农业保险股份有限公司河北分公司上诉请求：一、依法撤销河北省黄骅市人民法院（2018）冀0983民初6624号民事判决书，发还重审或依法改判；二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。（一）原审被告陈龙开庭时经依法传唤未到庭，未向法庭提交答辩状，也未提交驾驶证、行驶证、从业资格证，无法证实该事故属于商业保险的保险责任。（二）被上诉人吴中辉在举证时没有提供被上诉人陈龙的驾驶证、行驶证、从业资格证等证据，证明属于保险赔偿责任。（三）一审法院对原审被告陈龙的驾驶资格没有依法审验，也没有将审验的过程及结果通知上诉人，在不能确定是否属于保险责任的情况下，判决上诉人承担赔偿责任，违背了《民事诉讼法》第六十三条证据必须查证属实才能作为认定事实根据的规定。（四）在确认属于保险责任之后，方可根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，根据保险合同在商业险项下进行赔偿，在没有查清是否属于保险责任赔偿范围的情况下，对于被上诉人吴中辉所提出的侵权之诉，应判决由侵权人自己承担，这也是作为侵权人经依法传唤未到庭应承担的法律后果。（五）对于被上诉人吴中辉主张的城镇户口，吴中辉并没有提供政府部门出具的土地规划等相关证明，通过户籍也只能确定是农村户口，一审法院认定城镇户口没有事实依据。二、一审法院程序严重违法。庭审过程中，被上诉人吴中辉并未举证鉴定意见书的原始证据，也没有提供复印件，提供的仅仅是手机拍照的最后一页的最下面部分，丧失证据关联性。该证据法庭准许庭后提交，但直到上诉人收到判决未通知上诉人对鉴定意见书质证，上诉人是否申请鉴定人出庭以及是否申请重新鉴定，因庭审中被上诉人吴中辉未提供鉴定意见书，庭审后直至判决书收到时仍未提供。所以，依法未经质证的证据不能作为证据使用，说明程序上严重违法。综上，一审程序错误，事实不清，应发还重审。吴中辉答辩称，1、陈龙的驾驶证和所驾车辆的行车证在一审时已经提交了交警部门的信息查询单，从信息查询的结果看陈龙驾驶的车辆属于合法运行状态，不存在保险公司免赔拒赔情况。2、关于城镇问题。一审法院已经进行了调查，而且询问当地法院针对吴中辉居住的村落交通事故赔偿的标准，吴中辉所在村落被征为国有土地，没有土地可耕，所以按照城镇标准计算。3、关于司法鉴定意见书。因为一审开庭时并没有出结果，所以先行开庭，一审法院应当向保险公司送达过鉴定意见书，而且这只是一种结果，鉴定过程及程序依据法律规定，鉴定程序不存在瑕疵。综上，请求二审维持原判。吴中辉向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告损失共计410000元；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：对双方当事人无争议的事实，本院予以认定。交警部门认定陈龙在本次事故中负事故主要责任，原告吴中辉负事故次要责任，乘车人陈小龙无责任，陈龙驾驶车辆为营运车辆，登记所有人为被告平山荣盛运销公司，该车在被告安华财险河北分公司投保交强险及保险限额为1000000元的第三者责任险并投保不计免赔，本次事故发生在保险期间，冀Ａ×××**/A99ZH挂号车辆行驶证、陈龙驾驶证无违法年检等情形。根据原、被告双方诉辩及庭审意见，经本院审核确认，原告因本次交通事故造成的各项损失为：一、医疗费，虽被告要求扣除非医保用药，因受害人无法选择使用何种用药，也没有能力对所用药是否属于非医保用药做出辨别，故在交强险赔偿限额内不应考虑医保与非医保用药之别；同时，商业三者险的合同约定系格式条款且免除了保险人的义务，被告未举证证明其尽到了如实告知义务，故本院对被告保险公司的抗辩主张不予支持，被告应全额赔付，依据原告提交医药费票据确定为92857.92元；二、住院伙食补助费，因原告有异地治疗情况，结合住院病历确定为100元/天×5天+50元/天×14天=1200元；三、营养费，依据司法鉴定意见书取中间值确定营养期135天，结合实际伤情及原告年龄状况酌定营养费30元/天，确定营养费为30元/天×135天=4050元；四、二次手术费，虽二次手术尚未实际发生，但原告因本次事故造成骨折，为取出固定物必须进行二次手术，结合鉴定报告的鉴定意见，确认二次手术费为12000元；五、误工费，原告事故发生前从事道路运输业，本院酌定误工费按照山东省上年度道路运输业行业标准予以计算，结合司法鉴定意见书确定误工期为评残前一天为181天，确定为85703元/年÷365天×181天=42499元；六、护理费，因原告未提交确切证据证实护理人实际工资收入及扣发情况，对原告主张本院不予支持，河北省道路交通事故人身损害赔偿行业标准中无护理行业，参照与其相近的居民服务业标准和在岗职工平均工资确定护理费120元/天，依据司法鉴定意见书取中间值确定护理期为135天，其中住院期间有7天为一级护理，确定护理费为120元/天×（135+7）天=17040元；七、残疾赔偿金，原告户籍系山东省农村居民，经本院核实确定原告土地被征用，结合无棣县人民法院交通事故处理本类案件标准，确定原告残疾赔偿金应按照山东省上年度城镇居民人均年可支配收入36789元/年予以计算，结合其一处九级伤残、三处十级伤残的情况，确定数额为36789元/年×20×23%=169229元；八、精神抚慰金，结合原告伤残等级及事故责任比例确定为10000元；九、被扶养人生活费，原告父亲吴井西1955年4月出生，需扶养17年，母亲黄恩兰1957年7月出生，需扶养19年，父母由二人抚养，女儿吴洪悦2010年9月出生，需抚养12年，儿子吴洪茂2014年9月出生，需抚养14年，被扶养人生活费不应超年年人均消费性支出，分段计算确定数额为23072元/年×（17+2/2）×23%=95518元；十、交通费，结合原告实际伤情及住院情况酌定为800元；十一、鉴定检查费，该费用系为确定原告伤残等级和损失大小所应支付的必要合理的费用，应予以支持，依据票据确定为3363.8元。以上损失共计448557.72元，其中医疗项下医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费共计110107.92元，伤残项下误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定检查费共计338449.8元。一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。关于本次交通事故，交警部门认定被告陈龙负事故主要责任，原告吴中辉负事故次要责任，结合事故双方对造成本次事故的过错程度及原因力，本院依法确定对原告超过交强险赔偿限额部分的损失由侵权方按照70%的比例承担赔偿责任。结合事故车辆的登记和投保情况，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，确定原告因本次事故产生的损失首先由被告安华财险河北分公司在交强险医疗限额内赔付10000元、在死亡伤残限额内赔付110000元，超出交强险部分按照70%的事故责任比例在第三者责任险限额内赔付（448557.72-10000-110000）×70%=229990元。综上所述，原告要求被告赔偿损失120000+229990=349990元，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持，对原告的其他诉讼请求本院不予支持。被告陈龙、平山荣盛运销公司未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。一审法院判决：一、被告安华农业财产保险股份有限公司河北分公司在冀Ａ×××**号车辆交强险医疗及伤残限额内赔偿原告吴中辉损失120000元，在第三者责任险保险限额内赔付229990元，共计赔付349990元；二、上述赔付义务履行后，被告陈龙、平山县荣盛汽车运销有限公司不再承担赔偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。负有赔付义务的被告应于本判决生效之日起五日内将款交（汇）至黄骅市人民法院，收款单位：黄骅市人民法院，开户行：中国工商银行黄骅支行；账号：04×××43。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3725元，由被告安华农业财产保险股份有限公司河北分公司承担3275元，由原告吴中辉承担450元（限判决生效之日交纳）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明相一致。本院认为，关于上诉人主张的原审被告陈龙的证件问题。一审被上诉人提交沧州市公安局渤海新区分局交警一大队出具的道路交通事故认定书，该事故认定书没有关于驾驶人陈龙驾驶资格有问题的记载。同时，该交警一大队出具的《驾驶人信息查询结果单》载明的车辆“当前状态”为“正常”。故上诉人关于陈龙驾驶资格的主张，本院不予支持。关于被上诉人户籍问题。一审法院根据其核实情况及被上诉人提交的无棣县埕口镇东北村民委员会出具的证明，按照城镇标准认定被上诉人损失，并无不当。关于鉴定意见书质证问题。经查阅一审开庭笔录，上诉人一审庭审时就司法鉴定意见书中所涉误工期、护理期等内容已发表了质证意见，故上诉人关于一审程序严重违法的主张，本院不予支持。综上所述，安华农业保险股份有限公司河北分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6550元，由上诉人安华农业保险股份有限公司河北分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘俊蓉审判员  郭景岭审判员  张 梅二〇一九年八月二十三日书记员  姚胜男