湖南省株洲市渌口区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0221刑初39号 公诉机关湖南省株洲县人民检察院。 被告人刘波，男，1988年11月4日出生，汉族，湖南省衡东县人，初中文化，无业，住湖南省衡东县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月4日被株洲县公安局监视居住；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月6日被株洲县公安局决定刑事拘留；经株洲县人民检察院批准，于2018年12月14日被株洲县公安局执行逮捕，现羁押于株洲市渌口区看守所。 辩护人黎心竹，湖南唯楚（株洲）律师事务所律师，系株洲市渌口区法律援助中心指派。 湖南省株洲县人民检察院以株县检公诉刑诉[2019]33号起诉书、株县检公诉刑追诉[2019]3号和株县检公诉刑追诉[2019]4号追加起诉决定书指控被告人刘波犯贩卖毒品罪一案，向本院提起公诉。本院于2019年4月4日受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关湖南省株洲县人民检察院指派检察员刘小云出庭支持公诉，被告人刘波及其辩护人黎心竹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省株洲县人民检察院起诉指控： 2018年8月至11月期间，被告人刘波通过刘某1向他人贩卖毒品（另案处理）四次，自己贩卖毒品两次，贩卖毒品氯胺酮5包（俗称Ｋ粉）约2克、开心水1包。 2018年11月3日14时许，株洲市公安局禁毒大队民警在株洲市抓获被告人刘波，当场搜到检出氯胺酮成分的白色晶状物质两包，共计48.81克，此两包毒品系吸毒人员“小马”（姓名不详）委托刘波予以保管。 为证明上述事实，公诉机关就起诉书指控的事实向法庭出示了以下证据：1、物证:扣押的氯胺酮两包；2、书证：微信聊天记录、尿样检测报告书、身份证明、微信转账记录等；3、证人刘某1、杨某、刘某2、谭某的证言；4、被告人刘波的供述与辩解；5、鉴定意见：株洲市公安局刑事科学技术研究所检验报告；6、辨认笔录、搜查笔录等笔录。 公诉机关认为，被告人刘波违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品，且还利用未成年人刘某1销售毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘波在和刘某1两人共同贩卖毒品的犯罪中，起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定。特提起公诉，请依法判处。 被告人刘波对起诉书指控的罪名无异议，对事实有异议。 被告人刘波的辩护人黎心竹提出如下辩护意见称： 一、被告人刘波与刘某1系男女关系，刘某1在与刘波相识前，就涉毒，公诉机关认定被告人刘波利用、教唆未成年人贩卖毒品认定错误。 二、被告人刘波有以下几方面法定、酌定从轻情节： 1、被告人刘波一贯表现良好，无犯罪记录和犯罪前科，本次犯罪实属初犯，请法庭在量刑时予以从轻处罚。 2、被告人刘波犯罪的主观恶性小，社会危害性小，且贩卖数量少、扩散范围小，请法庭在量刑时予以从轻处罚。 3、被告人刘波主动坦白交代案件事实，积极配合侦查机关侦查，自愿认罪认罚，认罪悔罪态度好，请法庭在量刑时予以从轻处罚。 经审理查明： 一、被告人刘波明知刘某1系未成年人，2018年8月至2018年11月，刘波通过刘某1向他人贩卖毒品多次： 1、2018年8月26日晚上，杨某（外号“淼淼”，已被行政拘留）打电话给刘某1购买Ｋ粉吸食，刘某1联系刘波购买Ｋ粉，从刘波处拿0.5克Ｋ粉，在美美酒店卖给杨某，杨某微信支付给刘某1500元，后刘某1将此500元以现金方式交给刘波，刘波赚得100元。 上述事实，有下列经过庭审质证的证据予以证明： （1）书证：刘波微信截屏、提取笔录，证明2018年8月26日杨某微信支付给刘某1500元的事实； （2）同案人刘某1的供述，证明8月份的一天晚上，“淼淼”打电话向其要1克Ｋ粉，她打电话给刘波问他要，在美美酒店将东西交给淼淼，淼淼微信转给她500元，第二天其在株洲火车站广场附近将500元给刘波的事实； （3）被告人刘波的供述，证明2018年8月底的一天晚上21时许，刘某1打电话给他，要帮她拿点Ｋ粉，事后给了500元，从中获利100元的事实； （4）证人杨某的陈述，证明：2018年8月26日晚上19时许，我打电话给刘某1（倩倩）要Ｋ粉，过了二十分钟的样子倩倩在美美酒店ＫＴＶ休息室的厕所内将装有Ｋ粉的一个小塑料袋递给我后就走了，我现在记不清是立马给倩倩转了500元毒资，还是事后转的钱，是通过微信转账给倩倩的事实； （5）对杨某的尿样采集经过及尿样检测报告书，证明杨某吸食过Ｋ粉、冰毒、摇头丸的事实。 2、2018年9月底的一天晚上，一外号为“娜娜”的女子（在逃）找刘某1购买Ｋ粉，刘某1随即打电话联系刘波，刘波在株洲市芦淞区，将该Ｋ粉交给刘某1，刘某1再将该Ｋ粉卖给“娜娜”，“娜娜”微信转账毒资500元给刘波，刘波赚得100元。 上述事实，有下列经过庭审质证的证据予以证明： （1）同案人刘某1的供述和辩解，证明2018年9月底的一天在株洲市芦淞区平和堂帮助刘波贩卖毒品给“娜娜”，“娜娜”微信转账毒资500元给刘波，刘波赚得100元的事实； （2）被告人刘波的供述，证明2018年9、10月份的一天，被告人刘波在株洲市芦淞区平和堂贩卖毒品给娜娜的事实。 3、2018年10月10日晚上，一外号为“娟娟”的女子（在逃）找刘某1购买Ｋ粉，尔后三人在株洲市荷塘区建福酒店1402房内，刘波将1包（0.5克）Ｋ粉以500元的价格贩卖给“娟娟”，“娟娟”支付500元现金给刘波后离去。 上述事实，有下列经过庭审质证的证据予以证明： （1）同案人刘某1的供述和辩解，证明2018年10月10日晚上7、8点的样子，朋友娟娟打电话给她要Ｋ粉，她问刘波身上有没有，随后在株洲市荷塘区建福酒店1402房刘波将1包Ｋ粉给了她，娟娟将500元放在桌上，刘波将钱收起的事实； （2）被告人刘波的供述，证明在今年下半年的一天晚上，刘某1的一个女性朋友要Ｋ粉，他和刘某1在株洲市荷塘区建福宾馆，卖给刘某1的朋友1包Ｋ粉，刘某1的这个朋友给了他500元现金的事实。 4、2018年10月18日，谭某（另案处理）找刘某1购买毒品ＣＫ开心水，刘某1联系刘波后，刘波将1包ＣＫ开心水送至株洲市天元区盛世康年ＫＴＶ交给刘某1，刘某1将此ＣＫ开心水以400元的价格卖给谭某一同吸食，谭某未来得及付款即被公安机关抓获。 上述事实，有下列经过庭审质证的证据予以证明： （1）同案犯刘某1的供述和辩解，证明2018年10月18日晚上8、9点的样子，谭某在盛世康年酒店二楼ＫＴＶ的“888”包厢，跟她要一包ＣＫ牌的开心水，她打电话给刘波，以400元从刘波手中拿1包开心水，给了谭某，当晚他们在包厢内被公安抓获，谭某到现在还没有支付给她这400元的事实； （2）同案人谭某的陈述，证明其打电话给刘某1，刘某1玩的好的波伢几带了点Ｋ粉，在包厢内波伢几倒了一些Ｋ粉放在包厢茶几上盘子里，我们几个人都吸食了。当天这些毒品没有出钱。 （3）被告人刘波的供述，证明在2018年10月18日晚上，在盛世康年的二楼嗨包外面的走廊，刘某1找他拿了一包开心水，刘某1付给他400元现金的事实； 二、2018年9月7日晚上，被告人刘波在一外号为“明明”（在逃）的男子手中以400元一包的价格购买3包（共1.5克）ｋ粉，后刘某1和一外号为“莉莉”（姓名不详）的女性朋友在建福酒店1402房开房，并与刘波一起吸食一包ｋ粉。不久，袁荣（另案处理）、杨某也到该房间，刘某1、袁荣、杨某、“莉莉”四人各转账100元给刘波，共花费400元从刘波手中购买一包（0.5克）ｋ粉，刘波自己再提供一包ｋ粉，该五人一同将两包ｋ粉吸食完。 上述事实，有下列经过庭审质证的证据予以证明： （1）证人杨某的辨认笔录，辨认出2018年8月至9月份期间，多次向其销售ｋ粉的外号为“倩倩”、“雅倩”的女子，同时辨认出2018年8月至9月份期间，多次向其销售ｋ粉的外号为“波哥”、“波伢子”的男子； （2）证人杨某的证言，证明在2018年9月7日晚，其与刘某1、刘波、“莉莉”和袁荣一起在株洲市荷塘区的建福酒店吸食ｋ粉的事实； （3）同案犯刘某1的供述，证明2018年9月7日晚上，杨某、“莉莉”和袁荣各转100元给她，她自己也出100元一起将400元钱通过微信转给刘波的事实； （4）被告人刘波的供述，证明2018年9月7日晚上，其与刘某1、杨某、“莉莉”和袁荣一起在株洲市荷塘区的建福酒店吸食ｋ粉，杨某、“莉莉”和袁荣先各转给刘某1100元毒资，刘某1把毒资收齐后再把毒资转给刘波的事实。 三、2018年11月1日凌晨一点左右，刘某2一个人在株洲市天元区的租房内休息时想吸食Ｋ粉，于是用电话联系被告人刘波并向其购买，接电话后刘波随即打电话联系小马（在逃，姓名不详），以800元向其购买了两包ｋ粉，后刘波来到刘某2的家，刘某2把400元现金放在沙发上，并把刚刚购买的Ｋ粉磨好吸食，刘波也磨自己的另一包ｋ粉并予以吸食，吸食完ｋ粉后刘波拿起刘某2放在沙发上的400元现金后离开。 2018年11月3日14时许，株洲市公安局禁毒大队民警在株洲市抓获被告人刘波，当场搜到检出氯胺酮成分的白色晶状物质两包，共计48.81克，此两包毒品系吸毒人员“小马”（姓名不详）委托刘波予以保管。 上述事实，有下列经过庭审质证的证据予以证明： （1）同案人刘某2的供述，证明在2018年11月1日凌晨其和刘波在株洲市天元区的租房内吸食ｋ粉的事实； （2）被告人刘波的供述，证明在2018年11月1日凌晨，刘某2想吸食毒品，用电话联系被告人刘波并向其购买。被告人刘波便向小马购买两包Ｋ粉，把其中一包以400元的价格卖给刘某2。 （3）书证检验报告及其扣押清单，证明被扣押物品是重量为48.81克氯胺酮的事实。 另有下列经过庭审质证的综合证据证明以上犯罪事实： 1、指定管辖决定书，证明株洲市中级人民法院于2019年1月17日指定刘波贩卖毒品案由株洲县人民法院审理； 2、指定管辖的批复，证明株洲市人民检察院2019年1月22日指定刘波贩卖毒品案由株洲县人民检察院审查； 3、关于商请审查起诉的函，证明由株洲市公安局将刘波贩卖毒品案报株洲市人民检察院商请指定株洲县人民检察院审查起诉； 4、辨认笔录，证明刘波辨认刘某1是从其手中购买毒品的人；杨某辨认刘某1、刘波是其向刘波购买毒品以及共同吸食毒品等事实； 5、对刘某1、杨某的尿样采集经过、检测报告书和告知笔录，证明刘某1、杨某的尿样中冰毒、Ｋ粉、摇头丸的检测结果呈阳性的事实。 6、书证刘某1的身份信息，证明刘某1作案时未满十八周岁。 7、被告人刘波的身份信息，证明刘波作案时已满十八周岁，负完全刑事责任。 本院认为，被告人刘波违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人刘波在共同犯罪中，起主要作用，系主犯。被告人刘波利用未成年人贩卖毒品，应从重处罚。被告人刘波为他人保管氯胺酮48.81克，综合全案酌情从重处罚。被告人刘波到案后，能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。辩护人黎心竹提出公诉机关认定被告人刘波利用、教唆未成年人贩卖毒品认定错误的辩护意见，今查刘波多次通过刘某1贩卖毒品，刘某1作案时系未成年，其辩护意见本院不予采纳。辩护人提出的被告人刘波在到案后主动坦白交代案件事实，构成坦白，属于初犯，依法可以从轻处罚，与事实相符，本院予以采纳。贩卖毒品，社会危险性较大，是我国严厉打击的犯罪。被告人刘波多次贩卖，属于情节严重。辩护人提出的被告人犯罪的主观恶性小，社会危害性小，且贩卖数量少、扩散范围小的辩护意见，不予采纳。综上，对被告人刘波适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人刘波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月6日起至2022年11月4日止，罚金人民币二万元限在本判决发生法律效力后五日内缴纳。） 二、对公安机关扣押在案氯胺酮48.81克依法予以没收，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 ：周晓玲 人民陪审员 ： 王 政 人民陪审员 ：陈晓丰 二〇一九年八月二十九日 书 记 员 ：欧阳翥 附：所引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。