四川省眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1402民初2357号 原告：代素彬，女，1965年10月15日出生，汉族，住眉山市东坡区。 被告：四川吉辰律师事务所。住所：四川省眉山市东坡区小北街109号2楼，统一社会信用代码：3151000057759929X4。 负责人：周利伟，主任。 原告代素彬与被告四川吉辰律师事务所诉讼、人民调解代理合同纠纷一案，本院于2019年5月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告代素彬、被告四川吉辰律师事务所的负责人周利伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告代素彬向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担其违反《委托代理合同》第二条约定给原告造成的损失共计360，870.27元（医疗费37，419.07元、误工费136，499.20元、护理费102，400元、住院伙食补助费22，500元、交通费3847元、因诉讼支出的诉讼费、律师费、鉴定费、交通费等合计28，205元、精神损害抚慰金30，000元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年4月中旬，原告到眉山市法律援助中心申请法律援助。援助中心指派被告代理原告诉眉山市中医医院医疗损害责任纠纷一案。2014年5月12日，被告与原告签订《委托代理合同》约定：原告与眉山市中医医院医疗纠纷一案，经眉山市法律援助中心指派，被告受托代理诉前调解、诉讼。被告接受委托安排律师担任本案代理人。被告必须认真负责地维护原告的合法权益并积极协调解决，如提起诉讼，被告积极准备，按时出庭。原告免交律师费。本协议自2014年5月12日起至本案一审终结时止等。2014年4月26日，被告指派的律师在未与原告签约的情形下即与原告到眉山市中医医院了解情况并协调，但因没有委托书未果，后才调取了病历资料。然后又到公交公司协调亦未果。直至2014年5月12日，被告指派律师直接电话联系原告选鉴定机构，原告要求选择四川求实司法鉴定所鉴定，但被告误导原告选择西南司法鉴定中心鉴定，而后才与原告签订《委托代理合同》。被告要求先共同委托鉴定待鉴定结果出来后才去诉讼，但未告知原告鉴定的内容和事项以及程序和法律常识，亦未与原告沟通本案治疗、医院伪造病历等事实。被告写了一份材料交给鉴定机构，但没有告知原告材料具体内容。致使鉴定结果对原告极为不利。2015年3月，原告电话联系被告，被告直接拒绝代理。原告认为，被告指派的律师故意与眉山市中医医院协商一致隐瞒本案真实证据选择西南司法鉴定中心鉴定致鉴定结论对原告不利，代理行为违反了双方签订的《委托代理合同》，拒绝代理，给原告造成了巨大损失，被告应当承担违约责任。特起诉至贵院，请求依法判决。 被告辩称，首先，鉴定结论得出前后原告对待问题态度截然不同，原告声称要求去四川求实司法鉴定所鉴定，但四川求实司法鉴定所早在2013年8月13日就出具了法医学鉴定意见书，鉴定意见是被鉴定人的合理治疗时限为120日。原告的住院期限已经远超120日，因此，被告建议其另选鉴定机构亦是被告的职责，亦非被告误导原告。其次，原告称被告自2014年10月9日作出《司法鉴定意见书》后就拒绝援助代理不是事实，由于鉴定结论对原告不利，被告依法告知原告诉讼风险，起诉公交公司超出了被告法律援助的范围，系被告应履行的告知义务，而非拒绝代理。事后，原告既没有提出要求被告起诉院方，也没有当即通过向市法律援助中心反映情况。原告未与被告联系的情形下，相继委托四川齐协律师事务所、四川唯是律师事务所起诉涉案单位，实际上原告单方已经放弃了法律援助的帮助。原告在没有达到其诉求目的后，于2018年后期向市司法局投诉被告，经市司法局通过双方当面对质，出示相关证据，最终市司法局对原告的投诉不予受理。再次，被告指派的法律援助律师与原告签订的授权委托书中，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、代收法律文书。被告的代理行为没有超越原告的授权权限范围。综上，被告指派的援助律师在代理该医疗纠纷案件中没有任何违法执业行为，始终以维护当事人合法权益的工作态度进行合法的维权，全过程没有任何过错。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人对真实性无异议的原告、被告身份信息、《委托代理合同》、（2019）川1402民初145号民事审判笔录、《情况说明》、《委托代理合同》、《眉山市中医医院病历资料》、成都军区机关医院磁共振门诊诊断报告、四川省骨科医院处方笺、《四川西南司法鉴定中心司法鉴定意见书》2份、《四川求实司法鉴定所法医学鉴定意见书》、流星雨个体户营业执照、纳税人情况登记表、医患座谈听证会的通知书、商铺租赁协议、民事起诉状和答辩状、医疗纠纷司法鉴定补充协议书、司法鉴定风险告知书、授权委托书、指派通知书，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据载明的内容，本院认定事实如下：2013年2月8日，由于司机操作不当，导致原告乘车时跌倒受伤。原告受伤后被送到眉山市中医医院门诊治疗，经X线检查未见确切骨折及脱位。2013年2月11日，入眉山市中医医院治疗。入院初步诊断：1、腰2-3右侧横突骨折；2、腰部软组织挫伤。2013年6月17日，原告自行到成都军区机关医院进行磁共振门诊诊断检查，诊断意见：1、胸椎退行性变；2、胸3、7、9椎体血管瘤可能；3、颈7胸1水平左侧神经根袖囊肿；4、腰4-5、腰5骶1椎间盘突出、腰椎骨质增生、曲度变直。同日，原告在四川省骨科医院门诊治疗。2013年7月28日，眉山市展通公交客运有限公司委托四川求实司法鉴定所鉴定，川求实鉴[2013]临鉴3720号法医学鉴定意见书载明：“…鉴定意见1.被鉴定人代素彬胸3、7、9椎体血管瘤及颈7、胸1水平左侧神经根袖囊肿与此次交通事故无关；2.被鉴定人代素彬的合理住院治疗时限为120日。”2014年4月21日，原告到眉山市中医医院办理了出院手续。原告出院后认为眉山市中医医院在对其住院期间的病情诊断有漏诊行为和错误诊治，存在医疗过错，遂与眉山市中医医院产生医患纠纷，故申请司法援助。2014年4月26日，眉山市法律援助中心决定指派被告提供法律援助并通知被告：现指派被告承办原告与中医院医疗纠纷案，请被告根据案件具体情况和需要在收到通知之日起3日内安排律师承办该案并与原告办理有关委托手续并将指派情况告知法律援助中心。同日，被告方主任律师与原告先后共同到眉山市中医医院和眉山市展通公交客运有限公司了解情况并协商未果。2014年5月12日，被告与原告签订《委托代理合同》约定：原告与眉山市中医医院医疗纠纷一案，经眉山市法律援助中心指派，被告受托代理诉前调解、诉讼。被告接受委托安排律师担任本案代理人。被告必须认真负责地维护原告的合法权益并积极协调解决，如提起诉讼，被告积极准备，按时出庭。原告免交律师费。本协议自2014年5月12日起至本案一审终结时止等。同日，原告与被告主任律师签订《授权委托书》约定：特别授权被告主任律师代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、代收法律文书，代理期限至本案终结。被告主任律师建议在诉讼前委托西南司法鉴定所鉴定。2014年7月9日，原告和眉山市中医医院共同委托西南司法鉴定所对眉山市中医医院对原告的医疗行为是否存在过错和若存在过错则与原告目前损害后果是否存在因果关系及过错参与度进行鉴定，原告在《医疗纠纷司法鉴定补充协议书》签字确认送检材料的真实性，四川西南司法鉴定中心作出川西南鉴[2014]临鉴字第0942号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：眉山市中医医院对原告的诊疗行为未见过错。 另查明，原告不服该鉴定结论，委托四川齐协律师事务所律师于2015年5月26日提起诉讼，并申请重新鉴定，四川求实司法鉴定所作出川求实鉴[2015]临床鉴4838号《法医学鉴定意见书》结论为：“被告对原告的诊疗过程中未尽高度注意义务，已经意识到原告存在腰椎间盘突出的可能性，拒绝给原告作自己认为与交通事故无关的疾病检查，也未给与相应的治疗，由于被告在原告入院时未对腰椎间盘突出和棘上韧带损伤作相应的检查，导致伤、病关系难以确定，同时被告也未对腰椎间盘突出和棘上韧带损伤履行相应的告知义务。由于被告的上述医疗过错和医疗缺陷，给原告的疾病治疗和处理增加了困难，也给原告的身体和精神带来一定的损害，其过错与目前的损害结果之间具有间接因果关系。其参与度为15%—20%”。本院于2016年2月29日作出（2015）眉东民初字第1834号民事判决书判决：驳回原告的诉讼请求。原告不服该判决提起上诉，四川省眉山市中级人民法院于2016年7月5日作出（2016）川14民终402号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。 本院认为，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。本案中，被告方律师在代理原告与眉山市中医医院医疗损害责任纠纷一案中是否存在违反律师执业行为规范规定和《委托代理合同》的过错行为？被告代理第一次向四川西南司法鉴定中心申请鉴定过程中，原告全程参与，原告方书写的陈述意见均由原告签名确认，被告建议选择西南司法鉴定中心鉴定是基于川求实鉴[2013]临鉴3720号法医学鉴定意见对原告不利的合理化建议，并无过错。同时，原告主张被告指派的律师故意与眉山市中医医院协商一致隐瞒本案真实证据无证据证明，本院不予采信。此后原告自行委托其他律师代理该案，被告并未参与。因此，原告主张被告承担其违反《委托代理合同》第二条约定给原告造成的损失共计360，870.27元无事实和法律依据，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四百零六条的规定，判决如下： 驳回原告代素彬的诉讼请求。 案件受理费3357元，由原告代素彬负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  沈志全 二〇一九年八月十三日 书记员  杨 娟