广东省东莞市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤19刑终679号原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈超，男，1990年11月27日出生，汉族，文化程度中专，户籍所在地为广东省紫金县柏埔镇东升村委会联星村民小组**（以上情况均）。因涉嫌犯职务侵占罪于2018年3月27日被羁押，3月28日被刑事拘留，2018年5月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人陈志开，广东瑞轩律师事务所律师，为东莞市法律援助处指派。东莞市第一人民法院审理东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人陈超犯职务侵占罪一案，于2019年4月15日作出（2018）粤1971刑初3262号刑事判决。原审被告人陈超不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人陈超于2013年5月入职东莞市津丰汽车贸易有限公司任职销售顾问。自2017年10月开始，陈超利用职务上的便利及公司管理上的漏洞，在销售汽车的过程中违反公司规定，让客户将购车款项转账到其私人微信、支付宝、银行卡以及自己私自开设的POS机中，只将部分款项交给财务，其余购车款用于个人消费和挥霍。后陈超又制作虚假的贷款资料向财务谎称是贷款购车，骗取财务部门开出相关购车发票用于办理新车上户。新车到店后，陈超为客户提供特殊放行条，让客户将新车提走。新车上户手续办齐后，陈超又偷拿保管在公司的车辆登记证、行驶证等资料，邮寄给客户。截至案发，陈超共侵占东莞市津丰汽车贸易有限公司57名客户共59辆汽车的购车款合计3826718元。2018年3月27日，陈超在东莞市津丰汽车贸易有限公司被公安机关抓获归案。上述事实，有经原审法庭举证质证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，搜查笔录、搜查证，物证POS机一台、白色苹果手机一部，到案经过，常住人口登记表、证明，银行流水，工作证明，转账记录、收据、购车合同、发票、情况说明等，东莞市津丰汽车贸易有限公司欠款明细表，微信首付款流水截图，营业执照，购车合同资料复印件，证人林某、陈某1、郑某、王某、陈某2、杨某、蒋某、徐某、宋某、朱某、韦某的证言及辨认笔录，证人赵某、钟某的证言，被害人罗某的陈述及辨认笔录，被告人陈超的供述及指认笔录、照片等证据。原审法院认为，被告人陈超无视国法，以非法占有为目的，利用职务便利，将本单位财物占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。被告人陈超归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人陈超犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一年，并处没收个人财产800000元。二、责令被告人陈超在本判决发生法律效力之日起十五日内，退赔被害单位东莞市津丰汽车贸易有限公司3826718元。三、随案移送的金色苹果6手机一部、新国都g2型POS机一部，予以没收，上缴国库。上诉人陈超及辩护人提出：1、案发时间是2018年3月15日早上，其主动打印银行流水，公司两名同事告知其早上派出所人员来过，公司郑总打电话给其，让其回公司，其是知道民警会来，还是如期回到公司主动配合，应当认定其有主动归案，其有打电话询问挪用公款想自首，请求考虑其自首情节；2、其利用了公司管理疏忽进行职务犯罪，属于偶犯，其悔罪，认罪认罚，并在限期内偿还部分金钱；3、原审对其判处没收个人财产80万元，判处太重。经审理查明，上诉人陈超于2013年5月入职东莞市津丰汽车贸易有限公司任职销售顾问。自2017年10月开始，陈超利用职务上的便利及公司管理上的漏洞，在销售汽车的过程中违反公司规定，让客户将购车款项转账到其私人微信、支付宝、银行卡以及自己私自开设的POS机中，只将部分款项交给财务，其余购车款用于个人消费和挥霍。后陈超又制作虚假的贷款资料向财务谎称是贷款购车，骗取财务部门开出相关购车发票用于办理新车上户。新车到店后，陈超为客户提供特殊放行条，让客户将新车提走。新车上户手续办齐后，陈超又偷拿保管在公司的车辆登记证、行驶证等资料，邮寄给客户。截至案发，陈超共侵占东莞市津丰汽车贸易有限公司57名客户共59辆汽车的购车款合计3826718元。2018年3月27日，陈超在东莞市津丰汽车贸易有限公司被公安机关抓获归案。上述事实，有经原审法庭举证质证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，搜查笔录、搜查证，物证POS机一台、白色苹果手机一部，到案经过，常住人口登记表、证明，银行流水，工作证明，转账记录、收据、购车合同、发票、情况说明等，东莞市津丰汽车贸易有限公司欠款明细表，微信首付款流水截图，营业执照，购车合同资料复印件，证人林某、陈某1、郑某、王某、陈某2、杨某、蒋某、徐某、宋某、朱某、韦某的证言及辨认笔录，证人赵某、钟某的证言，被害人罗某的陈述及辨认笔录，上诉人陈超的供述及指认笔录、照片等证据。上诉人陈超及辩护人提出上诉人陈超有自首的意见。经查，上诉人陈超的供述、证人钟某的证言等显示陈超的行为可视为自动投案，结合其归案后如实供述犯罪事实，可认定为自首。综上，对上诉人陈超及辩护人所提陈超有自首的意见，本院予以采纳。本院认为，上诉人陈超无视国法，以非法占有为目的，利用职务便利，将本单位财物占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。陈超向所在单位投案，归案后如实供述犯罪事实，属于自首，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：一、维持东莞市第一人民法院（2018）粤1971刑初3262号刑事判决中的第一项定罪部分、第二项、第三项。二、撤销东莞市第一人民法院（2018）粤1971刑初3262号刑事判决中的第一项量刑部分。三、被告人陈超犯职务侵占罪，判处有期徒刑八年，并处没收个人财产800000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月27日起至2026年3月26日止）本判决为终审判决。审判长 叶 颖审判员 黎梓材审判员 陈婉筠二〇一九年八月十四日书记员 袁匡民相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。