陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2019）陕01民终5013号上诉人（原审被告）：中侨建工集团有限公司，住所地咸阳市。法定代表人：田军虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：段旻，陕西英博律师事务所律师。委托诉讼代理人：张池，男，1991年1月3日出生，汉族，陕西中侨建工集团有限公司项目材料员，住西安市户县。被上诉人（原审原告）：周至县XX街钢模板租赁站，住所地周至县转盘南。经营者：张武周，男，1968年XX月XX日出生，汉族，住西安市周至县XX镇XX街XX号。委托诉讼代理人：吴颖成，周至县148法律服务所法律工作者。上诉人中侨建工集团有限公司（以下简称中侨建工）因与被上诉人周至县XX街钢模板租赁站（以下简称周至钢模板租赁站）租赁合同纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初7528号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中侨建工上诉请求：撤销原判决第三项，即改判中侨建工无需向周至钢模板租赁站支付30000元违约金。事实与理由：中侨建工与周至钢模板租赁站之间虽然存在三张签字的《租赁合同单》，但该清单是周至钢模板租赁站的制式清单，中侨建工工地材料员张池签订该清单时仅是对清单上接受的材料表示认可，并非对清单其他部分即清单备注部分以“小字”形式出现的违约金条款认可。同时该《租赁合同》中关于为违约金的约定明显属于违法《合同法》第四十条规定的，应为无效条款，因此中侨建工不应承担违约责任。周至钢模板租赁站辩称，不同意中侨建工的上诉请求。一审判决的第三项在当时的合同有约定，中侨建工的实际行为已经构成违约，请求驳回中侨建工的上诉请求，维持一审判决。周至钢模板租赁站向一审法院起诉请求：1.判令中侨建工给付拖欠租赁费121661.01元；2.判令中侨建工返还钢管4525.8米，扣件5235个，炮头565个，丝杠477个，并给付此租赁物自2018年4月1日起至实际返还之日止的租赁费，其中钢管每天每米0.006元，扣件每天每个0.003元，炮头每天每个0.01元，丝杠每天每个0.02元（估价10000元）；3.判令中侨建工承担违约金30000元；4、本案诉讼费由中侨建工负担。一审法院认定事实：2016年11月26日至2017年5月14日期间，周至钢模板租赁站向中侨建工景寓学府项目部出租钢管、扣件、丝杠、炮头等建筑材料，形成11张《租赁合同单》，每张租赁合同单上对租赁物的名称、数量、日租金均有详细记载，其中10张租赁合同单的落款处，乙方领货人处均签有“张池”，2017年5月14日的租赁合同单乙方领货人处签有“徐会良”， 中侨建工对11张租赁合同单真实性无异议。庭审中，周至钢模板租赁站表示其与张池经过洽谈，签订《租赁合同单》，租赁物全部送至景寓学府项目部。中侨建工表示其公司承建景寓学府小区，并将部分工程分包给陕西力拓工程有限公司。力拓公司设立了景寓学府项目部，挂靠于中侨建工，张池是力拓公司的法定代表人，也是景寓学府项目部的材料员。租赁合同单备注处载明：“1、租物归还时需清理干净、刷油、修正，如有损坏或丢失按甲方成本价100%赔偿。…3、每次结算租金后，十日内付清，否则由乙方向甲方每天支付所拖欠数额的5‰违约金”。审理中，周至钢模板租赁站出示15张归还单及4张结算单，证明中侨建工租赁建材的数量及租赁费用。中侨建工认可发料及归还的情况，但对结算单持有异议。其中，对2016年11月26日至2017年3月31日9000.14元结算单，2017年4月1日至2017年6月30日22800.85元结算单，2017年7月1日至2017年9月30日26809.78元无异议，但认为2017年10月1日至2018年3月31日的结算单上无张池签字，也无加盖公章。表示该张结算单上的归还数量和起止日期被告认可，但不认可单价，因该张结算单上的“其他费用1885元”无任何证据支持。周至钢模板租赁站表示，中侨建工已返还的租赁物中，部分小配件丢失，根据归还单数量计算出丢失物品数量，用丢失数量与单价计算出“其他费用1885元”，且单价与前三张中侨建工认可结算单的单价一致。另查，中侨建工当庭认可部分租赁物仍然在工地上未归还，对周至钢模板租赁站诉讼请求第二项所列的未返还租赁物数量表示认可。一审法院认为，本案的焦点问题有三，一是周至钢模板租赁站、中侨建工是否存在租赁关系；二是租金的数额；三是是否应当承担违约金及违约金的数额。关于第一个问题，力拓公司设立景寓学府项目部，挂靠于中侨建工，即力拓公司以中侨建工的名义进行经营活动，故力拓公司经营活动产生的权利义务应由中侨建工承担。且中侨建工自认《租赁合同单》上签字的张池系其公司景寓学府项目部的材料员，中侨建工亦对周至钢模板租赁站举证的11张《租赁合同单》真实性认可，故周至钢模板租赁站、中侨建工之间形成真实有效的租赁合同关系；关于第二个问题，原告共举证四份结算单，对前三份结算单，中侨建工并无异议，仅对第四份结算单上“其他费用1885元”及租赁建材单价有异议。经询，该份结算单上“其他费用1885元”是根据中侨建工丢失的建材数量、结合建材单价计算得出，丢失建材的数量已认定，第四份结算单的单价与前三份结算单单价一致，结合交易习惯及结算单出具时间，沿用前三份结算单单价计算丢失建材金额，并无不妥。经计算，中侨建工拖欠周至钢模板租赁站的租赁费共计90135.89元，故周至钢模板租赁站起诉要求中侨建工支付拖欠租赁费的诉讼请求，事实清楚、证据充分，一审法院依法予以支持，唯数额计算有误，应为90135.89元；关于第三个问题，《租赁合同单》备注处约定，“每次结算租金后，十日内付清，否则由乙方向甲方每天支付所拖欠数额的5‰违约金”，中侨建工未按照合同约定支付租赁费，应当承担违约责任，但合同约定的违约金计算方式明显高于法律规定的标准，周至钢模板租赁站主动减低要求中侨建工支付违约金30000元，符合法律规定，一审法院依法予以支持。另，周至钢模板租赁站要求中侨建工返还钢管4525.8米，扣件5235个，炮头565个，丝杠477个，中侨建工对上述未还租赁物的数量无异议，一审法院予以确认。中侨建工应当归还上述租赁物，并支付上述租赁物的租金直至归还为止。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百二十二条、第二百二十六条之规定，判决：一、陕西中侨建工集团有限公司于本判决生效后十日内支付周至县XX街钢模板租赁站租赁费90135.89元；二、陕西中侨建工集团有限公司于本判决生效后十日内向周至县XX街钢模板租赁站返还租赁物，具体如下：钢管4525.8米，扣件5235个，炮头565个，丝杠477个；并支付上述租赁物自2018年4月1日至实际返还之日止的租赁费（具体计算方式如下：钢管每米0.006元／天、扣件每个0.003元／天、炮头每个0.01元／天、丝杠每个0.02元／天）；三、陕西中侨建工集团有限公司于本判决生效后十日内支付周至县XX街钢模板租赁站违约金30000元。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3533元，由周至县XX街钢模板租赁站负担915元，陕西中侨建工集团有限公司负担2618元。本院二审期间，中侨建工提交一份租赁合同，证明目的：双方并未实际达成租赁合同，未对违约金以及租金的支付时间达成一致。周至钢模板租赁站质证意见：该合同为空白件，与本案没有任何关系，合同的乙方也就是承租方没有确定，中侨建工如何拿到该空白合同周至钢模板租赁站不清楚，根据周至钢模板租赁站提供的证据显示双方合同已经确定了。二审期间周至钢模板租赁站未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。中侨建工与周至钢模板租赁站之《租赁合同单》，在备注处约定了租金的支付时间及未按期支付租金的违约责任。中侨建工租赁周至钢模板租赁站相关租赁物，理应按期支付租金，其未依约支付租赁费用，应当承担相应违约责任。一审法院依据法律规定及周至钢模板租赁站主动减低违约金数额的意愿，判决中侨建工支付违约金30000元，不违反法律规定。中侨建工二审期间提交之空白合同，不足以反驳《租赁合同单》上已经约定的租金支付时间及违约责任的内容，应由中侨建工自行承担举证不力的法律后果。综上，中侨建工的上诉请求，没有事实和法律依据，不予支持；原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由中侨建工集团有限公司负担。本判决为终审判决。 审 判 长  崔 志 刚审  判  员  张  安  品审  判  员  陈      帅  二〇一九年八月六日   书 记 员  孟      竹