山东省青岛市市南区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）鲁0202行初46号 原告张典才，男，汉族，1968年5月13日出生，户籍地青岛市市**，现住青岛市市**。 委托代理人王刚，中国人民解放军海军潜艇学院法律顾问处律师。 被告青岛市公安局市南分局，住所地青岛市市**栖霞路**。 法定代表人荆会平，局长。 委托代理人陈德洪，青岛市公安局市南分局法制大队工作人员。 委托代理人焦辉，青岛市公安局市南分局金门路派出所工作人员。 第三人王沂，男，汉族，1955年6月22日出生，住青岛市市**。 原告张典才不服被告青岛市公安局市南分局、第三人王沂治安行政处罚一案，于2019年3月19日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后，在法定期限内向被告及第三人送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年5月7日公开开庭审理了本案。原告张典才及委托代理人王刚，被告委托代理人陈德洪、焦辉到庭参加诉讼。第三人王沂经本院依法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 2018年9月30日，被告青岛市公安局市南分局对原告张典才作出青南公（门）行罚决字[2018]00001号《行政处罚决定书》:现查明2015年4月30日12时许，张典才、王沂等人在青岛市××路软件园生活服务公司餐厅聚餐时，张典才与王沂发生争执，期间，张典才将王沂打伤，经法医鉴定王沂之伤为轻微伤。以上事实有张典才的陈述，王沂的陈述，王沂的法医鉴定，证人陈述等证据证实。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条之规定，决定对张典才处以行政拘留五日处罚。 原告张典才诉称，2015年4月30日，原告与王沂等人聚餐。席间原告向王沂敬酒时，王沂突然揪住原告衣领，导致原告呼吸困难。原告让王沂放开，王沂不放。无奈之下原告才把王沂推开。王沂先是坐到椅子上，后滑倒在地导致头部碰墙受伤。本案几经周折，现被告对原告作出行政拘留五日的处罚，且未同意暂缓执行，现行政处罚已执行完毕。原告认为当时原告并无殴打、伤害王沂的故意，被告对原告的处罚事实不清，证据不足，该具体行政行为应当予以撤销。特诉至法院，请求1、确认被告于2018年9月30日作出的青南公（门）行罚决字[2018]00001号《行政处罚决定书》违法；二、本案诉讼费由被告承担。 原告向本院提交以下证据进行质证： 1.受案登记表2份，证明被告篡改实际立案时间，在受理案件之前即进行调查，违反法定程序； 2.不予暂缓执行行政拘留通知书，证明被告不同意原告提出的暂缓执行行政拘留申请不合法； 3.行政处罚决定书3份，证明被告违法限制原告行使行政复议权利的范围，同时也为了避开上级部门青岛市公安局； 4.青公复决字[2015]104号行政复议决定书，证明青岛市公安局应认为被告对原告与王沂纠纷作出的具体行政行为事实不清； 5.法医学人体损伤程度鉴定书，证明被告与第三人串通伪造证据，伤情鉴定应无效； 6.软件园就餐座次图，证明被告让第三人提供现场勘验图违反法定程序； 7.证人书面证言及视频，证明被告在青公复决字[2015]104《行政复议决定书》之前的调查与事实不符； 8.解除拘留证明书，证明被告对原告的拘留处罚决定已经执行完毕； 9.原告申请证人贾某、史某出庭作证，证明原行政处罚案件中的询问笔录系一位民警所做。 被告青岛市公安局市南分局辩称，一、原告殴打他人的违法行为，事实清楚、证据确凿。有当事人陈述、证人证言、法医鉴定、人民法院裁判文书等证据证实。二、对原告作出的行政处罚适用法律正确、程序合法、内容适当。综上，请求驳回原告诉讼请求。 被告向本院提交以下证据进行质证： 1.受案登记表，证明依法受理登记报案； 2.抓获经过； 3.王沂询问笔录3份； 4.张典才询问笔录5份； 5.贾建江、陈锡岩、史某（2份）、贾富民询问笔笔录： 6.法医鉴定； 7.贾建江、陈锡岩、史某、贾富民书面材料及就餐座次图； 证据2-7证明依法进行调查； 8.行政判决书4份，证明原告殴打他人的事实清楚、证据充分； 9.行政处罚告知笔录及视频，证明告知被处罚人陈述权、申辩权； 10.行政处罚决定书，证明依法对违法行为人作出行政处罚； 11.关于王沂伤情鉴定经过及相关情况的说明，证明王沂提供的2015年4月30日的就诊记录系在海慈医院所写，其CT片系在海慈医院所拍，2015年5月5日的就诊记录系在四〇一医院所写，据此作出的鉴定结论是正确的。 第三人王沂庭前向本院提交书面意见称，被告对原告作出的处罚决定认定事实清楚，适用法律适当，应予维持。 第三人向本院提交书面说明及青岛市通用门（急）诊病历复印件，证明其2015年4月30日的急诊病历及脑CT片系在海慈医院所做。 经庭审质证，被告对原告证据质证如下：证据1有瑕疵；证据2无异议；证据3真实性无异议，本案审查的只是本次处罚决定；证据4真实性无异议；证据5真实性无异议，证明事项不认可；证据6真实性无异议，证明事项不认可；证据7真实性有异议，与本案无关，是被告对原告作出处罚后的证言；证据8真实性无异议，证明被告履行了法定程序。 本院对上述证据认证如下：证据2-6、证据8的真实性被告无异议，本院予以确认；证据1与被告证据1一致，本院对该份证据本身的真实性予以确认；证据7与证据9证人证言的证明效力，将结合其他证据综合认定。 经庭审质证，原告对被告证据质证如下：证据1系被告篡改后的受案登记表，篡改后的接报时间仅有日期，未具体到时辰，受案部门负责人签名笔迹与原告了解的原登记受案表不一致；证据3-5当事人、证人笔录不一致，事实不清，史某、贾某在（2017）鲁0202民初224号案件审理时曾当庭作证并接受各方质证，应采纳史某、贾富民的证言；证据6伤情鉴定结论应属无效，该鉴定依据的送检材料有伪造嫌疑，该鉴定书依据的材料为四〇一医院病历，但根据原告了解事发当天王沂曾至海慈医院拍片检查；证据7中书面材料系被告打印让该4人签名；证据7中就餐座次图系第三人绘制的，属于非法证据；证据8真实性无异议，但该判决系在被告和第三人歪曲事实的前提下做出的，应当根据查明事实重新认定；证据9无异议；证据10限定原告只能向市南区人民政府申请复议，限制了原告行使复议权利的范围；证据11无具体经办人，不具备法定形式，送检人与法医鉴定书不一致，该证据恰说明法医鉴定书制作程序违法。 本院对上述证据认证如下：证据1-3、证据5-7已在本院作出的（2016）鲁0202行初211号《行政判决书》中经予以确认；证据3原告对真实性无异议，本院予以确认；证据4中前4份询问笔录在本院作出的（2017）鲁0202行初224号《行政判决书》中已经予以确认，2018年9月30日的询问笔录真实性本院予以确认；证据8系人民法院裁判文书，本院对真实性予以确认；证据9视频与笔录相互印证，原告无异议，本院对该证据的真实性予以确认；证据10系涉案行政处罚决定，本院对该证据的真实性予以确认；证据11加盖出具部门公章，且与其他证据相印证，可以证明证据6鉴定书中2015年4月30日的病历系海慈医院出具，本院对其真实性予以确认。 经庭审质证，原告对第三人证据质证如下：真实性有异议，海慈的门诊时间为晚上7时40分，与当天的事发时间不符。 经庭审质证，被告对第三人证据质证如下：真实性认可，与在被告处的陈述相吻合，可以证明第三人被原告殴打的事实。 本院对上述证据认证如下：该门诊病历作为本案法医鉴定的依据，可以证明第三人事发当天确在海慈医院就医。 经审理查明，2015年9月14日，被告青岛市公安局市南分局曾对原告张典才作出青南公（门）行罚决字[2015]00086号《行政处罚决定书》，查明2015年4月30日12时许，在青岛市××路软件园生活服务公司餐厅内，张典才与王沂发生争执，期间，张典才将王沂打伤，经法医鉴定王沂身体损伤为轻微伤，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条之规定，决定对张典才处以行政拘留七日并处罚款二百元人民币。原告不服该处罚决定，于2015年9月24日向青岛市公安局提出行政复议。青岛市公安局经审查，于2015年10月29日作出青公复决字[2015]104号《行政复议决定书》，认为被告作出的行政处罚决定事实不清、证据不足，决定撤销该行政处罚决定书，并责令被告在收到决定书之日起60日内查清案件事实，重新作出处理。被告经再次调查后，于2015年12月31日作出青南公（门）不罚决字[2015]00003号《不予行政处罚决定书》，查明2015年4月30日12时许，王沂与朋友到青岛市××路软件园生活服务公司餐厅聚餐期间，张典才与王沂发生争执，王沂揪张典才衣领，张典才将王沂推倒在地，经法医鉴定，王沂身体损伤为轻微伤。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条、第十九条之规定，现决定不予行政处罚。第三人王沂不服该不予处罚决定，于2016年7月21日向本院提起行政诉讼，本院于2016年11月22日作出（2016）鲁0202行初211号《行政判决书》，认定上述《不予行政处罚决定书》认定事实清楚，程序合法，适用法律错误，依法应当予以撤销，判决撤销上述《不予行政处罚决定书》并责令被告于判决生效之日起三十日内针对原告张典才的行为重新作出行政行为，上述判决经青岛市中级人民法院作出（2017）鲁02行终81号《行政判决书》予以维持。2017年4月13日，被告作出青南公（门）行罚决字[2017]00001号《行政处罚决定书》，查明2015年4月30日12时许，张典才、王沂、陈锡岩、贾建江等人在青岛市××路288号“软件园”生活服务公司餐厅聚餐期间，王沂揪张典才衣领，张典才将王沂推倒在地，王沂头部受伤。经法医鉴定，王沂身体损伤为轻微伤。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条之规定，决定对张典才处以行政拘留七日，罚款二百元处罚。原告不服，向本院提起行政诉讼，本院于2018年3月20日作出（2017）鲁0202行初224号《行政判决书》，认为被告作出的青南公（门）行罚决字[2017]00001号《行政处罚决定书》明显不当，判决撤销该《行政处罚决定书》，责令被告于判决生效之日起三十日内对原告的涉案行为重新作出处理，该判决经青岛市中级人民法院作出（2018）鲁02行终347号《行政判决书》予以维持。2018年9月30日，被告青岛市公安局市南分局对原告张典才作出涉案《行政处罚决定书》：现查明2015年4月30日12时许，张典才、王沂等人在青岛市××路软件园生活服务公司餐厅聚餐时，张典才与王沂发生争执，期间，张典才将王沂打伤，经法医鉴定王沂之伤为轻微伤，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条之规定，决定对张典才处以行政拘留五日处罚。原告不服，遂提起本案诉讼。 另查明，原告庭前向本院申请调取2015年4月30日第三人至中国人民解放军海军第九七一医院（原四〇一医院）的就诊记录，本院依法调取，未有当天的相关就诊记录。2019年5月14日，青岛市公安局市南分局刑事侦查大队刑事科学技术室出具“关于王沂伤情鉴定经过及相关情况”，称经审查，涉案伤情鉴定中2015年4月30日四〇一医院门诊病历实为在海慈医院所写，作出的鉴定结论正确。 本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定：“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”涉案行政处罚决定书中查明的事实已被生效判决所确认，因而原告殴打他人事实清楚，被告据此作出行政处罚符合上述法律规定。关于被告作出行政处罚裁量是否得当，本院认为，被告考虑到原告的侵害行为系由第三人事前过错行为（揪衣领）引起，认定原告违法行为情节较轻，符合《山东省公安机关行政处罚裁量基准》的规定，对原告处以五日拘留行政处罚并无明显不当。关于原告主张其应免于行政处罚，因生效判决已经认定被告作出《不予行政处罚决定书》适用法律错误，并责令被告重新作出处理，故本院对原告的该项主张不予支持。关于受案登记表的记载时间瑕疵问题，因已经生效判决予以纠正，本院不再审查。关于鉴定和询问笔录制作等程序问题，因已经法院生效判决确认，本院亦不再审查。综上，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告张典才的诉讼请求。 案件受理费五十元，由原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  曲亚男 人民陪审员  王秀凌 人民陪审员  邢玉航 二〇一九年八月二十六日 书 记 员  毛佩瑜