昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0114民初2552号原告：叶洪，男，汉族，1966年10月9日生，住昆明市盘龙区。被告：昆明昆宝电线电缆制造有限公司，统一社会信用代码：91530100670860990Q。住所地：昆明市呈贡工业园区小哨箐片区。法定代表人：杨春贵，执行董事长委托诉讼代理人：张镇、杨艳婷，云南南极律师事务所律师，特别授权代理。原告叶洪与被告昆明昆宝电线电缆制造有限公司（以下简称昆明昆宝公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月21日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告叶洪，被告昆明昆宝公司的委托诉讼代理人杨艳婷到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告叶洪向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与被告存在劳动关系（自2018年11月26日起至2019年3月31日止）；2.判决被告支付原告自2018年12月26日起至2019年3月31日，因未签订劳动合同所应支付的二倍工资差额，共计95714.28元；3.判决被告支付原告自2018年12月26日起至2019年3月31日，因未按双方口头约定每月30000元工资发放的工资差额，共计63409.09元；4.判决被告支付原告2018年11月26日起至2019年3月31日期间休息日（16个工作日）加班费43646.36元、法定节假日（1日）加班费4090.9元，约定工资50%的经济补偿金15000元;共计62737.26元；5.判决被告支付原告2019年春节期间国家法定假日被扣发的工资23151.83元；6.判令被告支付原告因被告未购买社保、养老保险等以及未及时足额发放劳动报酬及拖欠工资而解除劳动关系的经济赔偿金35000元并补缴2018年11月26日起至2019年3月31日期间社保、养老保险等；7.判决被告出具解除终止劳动合同的证明。8.判令被告承担本案诉讼费。诉讼理由及事实如下：原告和被告经双方口头达成协议按每月30000元工资标准于2018年11月26日到被告处工作，任公司副总经理一职，但至今被告未与原告签订劳动合同。原告在被告处工作期间，被告要求休息日照常上班但被告未依据法律规定额外支付2倍工资，被告要求法定节假日照常上班，但被告未依据法律规定额外支付3倍工资。原告在被告处工作期间，2019年春节期间国家法定假日被告未依据法律规定发放工资。2019年3月31日，原告因被告未依法为原告购买社会保险、未依法及时足额发放劳动报酬、加班工资等原因向被告提出辞职解除了劳动关系。原告在被告方工作期间有关的证据材料均由被告方存档保存，清单如下：入职登记表、2018年11月26日至2019年3月31日工作期间的手工考勤打卡记录、离职证明、2018年11月26日至2019年3月31日工资发放明细清单等证据材料。原告于2018年11月10日前后与昆明昆宝公司董事长杨春贵就原告叶洪入职昆明昆宝公司任副总经理一事进行磋商，董事长杨春贵明确答复原告按月工资3万元支付工资并办理社会保险。双方口头达成协议后，原告于2018年11月26日就职昆明昆宝公司出任副总经理，并于当天办理了入职登记手续，入职后无试用期。原告在公司的工作内容为公司内部管理及企业融资事宜，先后为公司撰写了下列公司管理文件：2019年《经营计划书》、2019年《销售目标责任书》、《销售目标责任书》条款操作说明、《销售业务费用核算操作细则》、《销售业务考核操作流程》、《业务统计表》、《2019年公司销售部门人员费用测算表》、《经销商奖励协议》、《生产经营目标责任书》、《2019年销售目标人员配置分解表》等一系列管理文件为提升公司的管理水平打下了良好的基础。原告先后为公司接洽建设银行及浦发银行的公司借款业务，目前浦发银行与准备安排银行合作的评估公司为企业进行评估，进入银行考察及下一步的业务进程。入职后工作时间如下：（1）2018年11月份26、27、28、29、30日，共计5个工作日；（2）2018年12月份1（加班）、3、4、5、6、7、8（加班）、10、11、12、13、14、15（加班）、17、18、19、20、21、22（加班）、24、25、26、27、28、29（加班）、31，共计21个工作日，加班5个工作日，合计26个工作日；(3）2019年1月份1（加班）、2、3、4、5（加班）、7、8、9、10、11、12（加班）、14、15、16、17、18、19（加班）、21、22、23、24、25、26（加班）、28、20、30、31、共计22个工作日，元旦加班1个工作日，加班4个工作日，合计27个工作日；（4）2019年2月份公司春节统一放假时间2月1日至2月10日，11、12、13、14、15、16（加班）、20、21、22、23（加班）、25、26、27、28、共计12个工作日，加班2个工作日，合计14个工作日；(5)2019年3月份1、2（加班）、4、5、6、7、8、9（加班）、11、12、13、14、15、16（加班）、18、19、20、21、22、23（加班）、25、26、27、28、29、30（加班）、共计21个工作日，加班5个工作日，合计26个工作日。原告入职后，第一次发放工资时间为2019年1月31日，发放的工资金额为11209.40元，该工资对应的考勤时间为2018年11月26日至30日的11月份工资及2018年12月1日至31日的12月份工资合计；第二次发放工资时间为2019年3月4日，发放的工资金额为9710元，该工资对应的考勤时间为2019年1月1日至31日的1月份工资；第三次发放工资时间为2019年3月29日，发放的工资金额为14700元，该工资对应的考勤时间为2019年3月1日至31日的3月份工资；第四次发放工资时间为2019年4月1日，发放的工资金额为12809.71元（其中包含按每月15000元的基数补发2018年11月份工资961.54元；补发2018年12月份工资5000元；补发2019年1月份工资5000元；发2019年2月份工资6848.17元；退还原告的公司借款5000元）。该工资对应的考勤时间为2019年2月1日至28日的2月份工资。原告领到第一次工资后发现是按每月1万元标准发放的，与入职前双方约定的每月3万元工资标准及购买五险一金出入很大，多次向被告法人杨春贵询问原因，对方均以各种理由搪塞，推拖下月补发；领到第二次工资后发现也是按每月1万元发放的，原告又再次与被告法人杨春贵询问原因，均以各种理由搪塞，原告又于2019年3月期间多次与被告法人杨春贵询问未补发的约定工资及签订劳动用工合同事宜，均未得到明确的答复，在多次协商无果的情况下，原告认为劳动者自身权益得不到保障的情况下，于2019年3月28日提出辞职申请，要求被告结算工资，被告于2019年3月28日给原告办理离职手续，原告在被告企业工作时间截止为2019年3月31日，以每月15000元的基数给原告结算工资，辞职后被告未提供离职证明给原告。原告于2019年4月23日到昆明阳宗海风景名胜区劳动人事争议仲裁委员会递交了仲裁申请书，之后对方没有回复，原告于2019年5月9日主动与仲裁委员会联系，仲裁委员会告知原告到仲裁委员会领取不予受理案件通知书，期间仲裁委并未出具任何有关文件证明原告与被告系劳务关系。原告与被告系事实上的劳动关系（按月支付工资），原告不服昆明阳宗海风景名胜区劳动人事争议仲裁委员会第8号不予受理案件通知书的裁决，特向法院提起诉讼。被告昆明昆宝公司辩称，原被告之间确实存在劳动关系，但是原告的工资基数为每月15000元，所支付的二倍工资差额应当以每月15000元为基数进行计算。原告在职期间我方没有任何拖欠加班费、扣发工资的情形，并且原告属于自主辞职，被告无需支付经济赔偿金。原告诉求的社保及养老保险是征缴社保的行政机关职责，不是法院的涉案范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认，并附卷佐证，双方当事人提交的证据均真实、合法，但是否能够证实各自的主张，本院在说理部分综合评判。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：原告叶洪于2018年11月26日到被告昆明昆宝公司工作，2019年3月31日原告叶洪提出辞职申请。2019年4月23日，叶洪向昆明阳宗海风景名胜区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委作出《不予受理案件通知书》认为，原告与被告公司之间系劳务关系，不予受理仲裁申请。原告叶洪于2019年5月9日收到不予受理通知书，于2019年5月21日向本院提起诉讼。本院受理该案后查明，原告叶洪工作期间的工资为每月15000元，在2018年11月26日至2019年3月31日期间，被告昆明昆宝公司分别于2019年1月30日发放工资11209.4元、2019年3月4日发放工资9710元、2019年3月29日发放工资14700元、2019年4月1日发放工资12809.71元，共计48429.11元。本院认为：原告要求确认2018年11月26日至2019年3月31日止双方存在劳动关系，并由被告昆明昆宝公司出具解除、终止劳动合同的证明，被告昆明昆宝公司予以认可，本院予以确认。对于原告主张每月工资为30000元并要求补发工资差额的问题，原告提交的工资银行流水证实2018年11月26日至2019年3月31日期间工资总额为48429.11元，但其提交的证据不能证实其工资标准为每月30000元，同时，被告公司主张试用期工资为10000元也不足以证实，故，按照被告公司认可的月工资15000元计算2018年11月26日至2019年3月31日的工资，被告公司补发的数额为13879元（60000元+577元／天×4天-48429.11元）。对于原告主张未签订劳动合同应支付的二倍工资差额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”因该期间按照每月15000元计算的工资未足额发放部分本判决已经支持，故，被告公司应支付的为差额部分62308元（60000元+577元／天×4天）。对于原告主张的加班工资，原告认为被告公司实行五个工作日周六周日双休制度，但被告提交的考勤记录显示为每周休息一天，并且考勤表对加班日均有记录，原告叶洪也签字确认，故，原告提交的证据并不足以证实其存在休息日、法定节假日加班的事实，故，该部分诉请本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告主张的经济补偿金，其工作不满六个月，按照半个月工资7500元支付。原告主张的2019年春节假期扣发的工资，如前所述，判决已经支持工作期间未足额发放的工资，此项不再重复支持。对于未及时足额发放劳动报酬、拖欠工资而解除劳动关系的经济赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案系劳动者向用人单位提出辞职申请解除劳动关系，不符合支付经济赔偿金的条件，该项诉请本院不予支持。对于原告要求补交社保的问题，缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系，故不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予审理。对于未交纳社保造成的损失，根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（以下简称《劳动争议司法解释（三）》）第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”劳动者要求用人单位赔偿未交纳社会保险造成的损失，应具备三个前提条件：用人单位未为劳动者办理社保手续并缴纳社保费；社会保险经办机构不能补办；劳动者无法享受社会保险待遇而产生损失。结合本案，原告提交的证据并不足以证实，被告公司未交纳的社保存在社会保险经办机构不能补办的情况，如果可以补办，原告可向劳动行政部门或其他主管部门寻求解决，由行政部门责令用人单位为劳动者补办社会保险，如果不可以补办，被告公司给原告造成的损失应当以实际损失为依据，原告主张以每年的社保交纳基数和比例计算的数额是被告公司未履行法定义务而减少的支出并非原告的实际损失，故此，原告的该项诉请，本院不予支持。综上，被告公司应向原告支付的费用包括：支付未足额发放的劳动报酬13879元、二倍工资差额部分62308元、经济补偿金7500元，共计83687元。据此，依照据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条，判决如下：一、2018年11月26日至2019年3月31日止，原告叶洪与被告昆明昆宝电线电缆制造有限公司双方存在劳动关系；二、由被告昆明昆宝电线电缆制造有限公司在本判决生效后十日以内向原告叶洪出具解除、终止劳动合同的证明；三、由被告昆明昆宝电线电缆制造有限公司在本判决生效后十日以内向原告叶洪支付未足额发放的劳动报酬13879元、二倍工资差额部分62308元、经济补偿金7500元，共计83687元；四、驳回原告叶洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取10元，由被告昆明昆宝电线电缆制造有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员 普 熙二〇一九年八月十六日书记员 黄馨漫