云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2018）云2301民初3872号原告：王贤明，男，1970年12月17日生，汉族，小学文化，重庆市荣昌县人，自由职业，住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：赵云萍，云南众星律师事务所律师（特别授权）。被告：楚雄技师学院，住所地：楚雄市鹿城镇上白庙州职教园区，统一社会信用代码：125323004318458819。法定代表人：卢显亮，职务：院长。委托诉讼代理人：霍毅平，云南熙宁律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：谢辉，云南熙宁律师事务所律师（特别授权）。第三人：武英足，女，1971年10月2日生，汉族，小学文化，重庆市荣昌县人，务工者，户籍地重庆市荣昌县，现住云南省大理州鹤庆县。原告王贤明与被告楚雄技师学院、第三人武英足建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王贤明的委托诉讼代理人赵云萍，被告楚雄技师学院的委托诉讼代理人霍毅平、谢辉，第三人武英足到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王贤明向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付违约金73651元；二、判令被告赔偿损失1660520.55元;三、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告的前称为楚雄州职业教育中心。2008年6月3日,被告与楚雄东圣滕瑞工贸有限公司签订《楚雄州职业教育中心学生公寓铝合金门窗工程施工合同》,约定由楚雄东圣滕瑞工贸有限公司承包楚雄州职业教育中心学生公寓A区(IV标段)、B区(V标段)工程设计施工图及工程量清单范围内的铝合金门窗以及不锈钢栏杆、玻璃栏板、地弹门制作安装工程;合同价款为7365087.4元;双方必须严格按约定履行义务,任何一方违反约定,应当承担违约责任,违约方应按合同总价款的1%支付违约金，违约金不足以补偿实际损失时,违约方还应赔偿对方所遭受的损失。在合同履行过程中,被告擅自将楚雄东圣滕瑞工贸有限公司承包的A区(Ⅳ)标段铝合金门窗工程交由云南建工集团第七建筑工程有限公司施工。2018年8月1日原告收到楚雄市人民法院(2018)云2301民初2745号民事诉状后才知道被告已将A区(IV)标段内1-7幢铝合金门窗工程款1660520.55元支付给云南建工集团第七建筑工程有限公司，被告的行为已构成违约,应向楚雄东圣滕瑞工贸有限公司支付约定违约金73651元,并赔偿经济损失1660520.55元。2013年1月15日楚雄东圣滕瑞工贸有限公司办理了注销登记,原告和第三人均是楚雄东圣滕瑞工贸有限公司的股东,对注销后企业遗留问题和债权债务负有清偿责任,案件的审理结果与第三人有法律上的利害关系。特起诉，请依法判处。被告楚雄技师学院辩称，原、被告的建设工程纠纷由来已久。2017年9月6日被告将楚雄州职业教育中心IV标段工程发包给云南建工集团第七建筑工程有限公司，工程施工范围包括一期A区IV标段学生公寓铝合金门窗工程，由于云南建工集团第七建筑工程有限公司的原因，其施工完成部分工程后无法继续施工。为确保学生公寓如期竣工并投入使用，被告将A区IV标段、B区V标段铝合金门窗工程发包给楚雄东圣滕瑞工贸有限公司施工。涉案工程投入使用后，经昆明禹泰造价公司审核，云南建工集团第七建筑工程有限公司施工的1-7幢工程总价为1660520.55元，同时经楚雄州审计局对楚雄东圣滕瑞工贸有限公司实际施工的A区IV标段和B区V标段审计，楚雄东圣滕瑞工贸有限公司施工总价为4921856.98元。被告自2008年6月6日起至2011年1月18日止共计向楚雄东圣滕瑞工贸有限公司拨付5351689.4元，超额拨付工程款429832.42元。楚雄东圣滕瑞工贸有限公司进场以后确实准备了施工的相应材料并组织了相应的人力，由于云南建工集团第七建筑工程有限公司的阻挠，合同没有全部履行，有部分工程由云南建工集团第七建筑工程有限公司施工完成。对违约事实被告一直予以承认，多次和楚雄东圣滕瑞工贸有限公司及原告协商，但因为双方分歧较大，一直没有得到解决。被告希望通过司法鉴定对楚雄东圣滕瑞工贸有限公司完成的工程量以及因为违约造成的损失进行评估。第三人武英足述称，按照合同约定处理的话没有意见。原告王贤明围绕其诉讼请求，向本院提交以下证据：1.楚雄东圣滕瑞工贸有限公司关于解散公司的《股东会决议》复印件，2.楚雄东圣滕瑞工贸有限公司注销清算报告复印件，3.内资企业登记基本情况表复印件；4.楚雄州职业教育中心学生公寓铝合金门窗工程施工合同；5.Ⅳ、Ⅴ标段铝合金门窗工程结算审核汇总表；6.会议纪要；7.照片；8.《基本建设工程结算审核报告》复印件；9.《云南省建筑装饰装修工程消耗量定额》第78、79页内容；10.云建标[2011]452号云南省住房和城乡建设厅文件【云南省住房和城乡建设厅关于调整2003版建设工程造价计价依据人工综合工日单价的通知】图片2张。被告楚雄技师学院针对其辩解，向本院提交以下证据：1.《建设工程施工合同》复印件；2.《建设工程施工合同》及《补充协议》复印件；3.《审核报告》复印件；4.《结算审核汇总表》复印件；5.《发票》复印件，6.《付款审批单》复印件，7.《付款凭证》复印件。第三人武英足针对其陈述，未向本院提交证据。庭审中被告申请对楚雄州职业教育中心学生公寓A区Ⅳ、Ⅴ标段铝合金门窗的造价及安装费进行鉴定。经楚雄正源司法鉴定中心鉴定，工程总价为1576633.2元、安装费478328.23元。本院组织双方进行了举证质证，被告、第三人对原告提交的证据1、2、3、4、6、7及证据5中有余国林签字的现场抽查表无异议；原告、第三人对被告提交的证据3无异议，对于以上证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认定如下：原告提交的证据5，被告不认可无被告方工作人员签字的部分，原告未提交其他证据相印证，本院不予采信；证据8，与被告提交的证据3一致，本院予以采信。被告提交的证据1，能证明被告与云南建工集团第七建筑工程有限公司于2007年9月6日签订《建设工程施工合同》及合同的约定情况，本院予以采信；证据2，能证明被告与楚雄东圣滕瑞工贸有限公司于2008年6月3日签订《建设工程施工合同》及合同的约定情况，本院予以采信；证据4，无其他证据相印证，本院不予采信；证据5、6、7，能证明被告向楚雄东圣滕瑞工贸有限公司付款的情况，本院予以采信。楚正司鉴CXZY-GCJD-〔2019〕0122号、楚正司鉴CXZY-GCJD-〔2019〕0122补鉴1号司法鉴定意见书，能证明本案诉争工程安装费的情况部分，本院予以采信。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定法律事实如下：被告楚雄技师学院的前称为楚雄州职业教育中心。2007年9月6日，楚雄州职业教育中心项目办公室（发包人）与云南建工集团第七建筑工程有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称为楚雄州职教中心Ⅳ标段工程，承包范围：招标文件和工程设计施工图，工程量清单范围内所有内容；开工日期2007年9月15日，竣工日期2008年3月26日，共计180天；合同价款40726100元。2008年6月3日，被告楚雄技师学院与楚雄东圣滕瑞工贸有限公司签订《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》。约定：工程名称楚雄州职业教育中心学生公寓A区（Ⅳ标段）、B区（Ⅴ标段）铝合金门窗工程。工程内容：楚雄州职业教育中心学生公寓A区（Ⅳ标段）、B区（Ⅴ标段）工程设计施工图及工程量清单范围内铝合金门窗以及不锈钢栏杆、玻璃栏板、地弹门制作安装所有内容。开工日期2008年6月10日，竣工日期2008年8月20日，工期提前或延误，按每天200元进行奖惩。本工程价款采用固定价格方式确定，合同单价不作调整。本工程总量估算门窗16477.17平方米，不锈钢栏杆、不锈钢玻璃栏板18730米，合同价款估算7365087.4元。工程量按建筑图门窗实际洞口面积计算，最终结算工程量按实际完成洞口工程量及有效设计变更通知、现场签证文件数量乘以包干单价为工程结算总价。包干单价为本工程结算单价，单价包括材料费、人工制作安装费、运输费、管理费、利润、税金、土建配合费等一切费用。A区（Ⅳ标段）、B区（Ⅴ标段）按标段实行分区施工，按分区工程进度计付工程进度款。合同总价款3%的土建配合费，由被告在拨款时扣除。双方必须严格按本合同的约定履行义务，任何一方违反合同的约定，应当承担违约责任，违约方应按合同总价款的1%支付违约金。违约金不足以补偿实际损失时，违约方还应赔偿对方所遭受的损失。2008年9月25日，楚雄东圣滕瑞工贸有限公司与被告签订《学生公寓铝合金门窗工程施工合同补充协议》，约定：1.原合同中仿木纹铝合金推拉门玻璃由昆产5mm普通浮法玻璃变更为昆产5mm平钢化玻璃。2.根据楚雄州建设局发布的《楚雄州工程建设材料设备价格信息》第34期，玻璃价格由5mm普通浮法玻璃参考价25.73元/㎡调整为5mm平钢化玻璃59元/㎡，其他价格不作调整。玻璃变更价差为33.27元/㎡。根据楚雄东圣滕瑞工贸有限公司测算，钢化玻璃部分面积为9413㎡，由此增加合同价款313170.51元。结算时单价不变，面积以监理、被告、楚雄东圣滕瑞工贸有限公司签字认可的面积为准。2018年7月17日，经被告楚雄技师学院委托，昆明禹泰工程造价咨询事务所有限公司对学生公寓A区不锈钢栏杆、隔断项目（云南建工集团第七建筑工程有限公司安装部分）项目竣工决算进行审核，审核结果：楚雄州职业教育中心一期Ⅳ标段（学生公寓A区1-7幢）工程云南建工集团第七建筑工程有限公司安装的不锈钢栏杆（阳台）：5097.94m，综合单价300元/m，不锈钢栏杆（护窗）：295.32m，综合单价160元/m，合计工程量5393.26m，全费用总价1634131.12元。楚正司鉴CXZY-GCJD-〔2019〕0122号、楚正司鉴CXZY-GCJD-〔2019〕0122补鉴1号鉴定意见：不锈钢栏杆（阳台）：5097.94m，综合单价300元/m，合价1529382元；不锈钢栏杆（护窗）：295.32m，综合单价160元/m，合价47251.2元；上述两项合计工程量5393.26m，全费用总价1576633.2元,安装费用合计478328.23元。另查明，楚雄东圣滕瑞工贸有限公司按《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》约定施工完成学生公寓B区（Ⅴ标段）铝合金门窗工程。被告提交的云南省建筑安装工程统一发票显示被告向楚雄东圣滕瑞工贸有限公司支付了工程款项。2011年1月10日的专项资金付款审批单上载：至2011年1月5日工程进度达总工程量的100%，按合同规定应付总价款的70%，应付款432163.2元，扣除已付款185212元，此次应付工程款246951.2元，累计已付工程款432163.2元。楚雄东圣滕瑞工贸有限公司经股东会决议解散，于2013年1月15日办理工商注销登记。楚雄东圣滕瑞工贸有限公司的股东为原告王贤明、第三人武英足。本院认为，依法成立并生效的合同对合同双方当事人有约束力，双方当事人应当按照合同约定履行义务。2007年9月6日被告楚雄技师学院与云南建工集团第七建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》，2008年6月3日被告楚雄技师学院与楚雄东圣滕瑞工贸有限公司签订《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》，被告将已发包给云南建工集团第七建筑工程有限公司施工的学生公寓A区（Ⅳ标段）铝合金门窗工程，又分包给楚雄东圣滕瑞工贸有限公司施工，楚雄东圣滕瑞工贸有限公司进场以后准备了施工的相应材料并组织了相应的人力，后由于云南建工集团第七建筑工程有限公司的阻挠，《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》中的学生公寓A区（Ⅳ标段）铝合金门窗工程未履行，被告认可其违约的事实。《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》中的学生公寓A区（Ⅳ标段）铝合金门窗工程已由云南建工集团第七建筑工程有限公司安装完成，《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》中的学生公寓A区（Ⅳ标段）铝合金门窗工程部分的合同已无履行的可能。楚雄东圣滕瑞工贸有限公司于2013年1月15日注销，原告、第三人作为楚雄东圣滕瑞工贸有限公司的原股东有权要求被告承担违约责任。被告对原告主张的经济损失1660520.55元不认可。《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》约定任何一方违反合同的约定应当承担违约责任，违约方应按合同总价款的1%支付违约金，违约金不足以补偿实际损失时，违约方还应赔偿对方所遭受的损失。《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》约定采用固定单价，不锈钢栏板（阳台）综合单价300元/m，不锈钢栏杆（护窗）综合单价160元/m；鉴定意见、审核报告中确认的工程量一致，不锈钢栏杆（阳台）为5097.94m，不锈钢栏杆（护窗）295.32m，合同总价款为1576633.2元。楚雄东圣滕瑞工贸有限公司制作完毕不锈钢栏杆（护窗）、不锈钢栏杆（阳台）后运至合同约定的地点，未进行安装，原告主张的损失应按《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》中的学生公寓A区（Ⅳ标段）铝合金门窗合同总价款为1576633.2元扣减相应的门窗安装费用。《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》中约定开工日期2008年6月10日，竣工日期2008年8月20日，学生公寓A区（Ⅳ标段）铝合金门窗工程未能履行后，楚雄东圣滕瑞工贸有限公司、被告楚雄技师学院均未积极采取有效措施处理堆放的门窗成品，减少损失，双方均存在过错。经正源司法鉴定中心鉴定，学生公寓A区（Ⅳ标段）铝合金门窗安装费用合计478328.23元，原告对鉴定中的综合单价88.69元/m提出异议，提出安装费用中包含管理费、利润不合理，其理由不充分，本院不予采纳，对于因被告造成楚雄东圣滕瑞工贸有限公司的经济损失，本院认定为1098304.97元。原告主张的违约金73651元，符合《学生公寓铝合金门窗工程施工合同》约定，且不违反法律的规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百零九条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告楚雄技师学院于本判决生效之日起十日内支付原告王贤明经济损失1098304.97元；二、被告楚雄技师学院于本判决生效之日起十日内支付原告王贤明违约金73651元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20408元，由被告楚雄技师学院负担15348元（未交，于本判决生效之日起十日内一次性付清，款交本院），由原告王贤明负担5060元（已交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  孙 燕人民陪审员  周朝丽人民陪审员  李光艳二〇一九年八月九日书 记 员  王敏敏