西安市未央区人民法院民事判决书  (2018)陕0112民初9204号 原告：陕西奥腾建筑保温工程有限公司。住所地：陕西省西安市雁塔区XX路XX环XX大厦XX室，统一社会信用代码91610000567132098T。法定代表人：黄普超，总经理。委托诉讼代理人：白小娟，陕西尚文律师事务所律师。被告：西安三建建设有限公司。住所地：西安市XX城XX路XX号，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX4231。法定代表人：朱晓忠，总经理。委托诉讼代理人：王文娴，陕西恒达律师事务所律师。委托诉讼代理人：周进梅，陕西恒达律师事务所律师。第三人：西安利君建筑安装工程有限责任公司。住所地：陕西省西安市经开区XX城XX路XX号XX座XX室。统一社会信用代码91610000220570822K。法定代表人：方晓东，总经理。委托诉讼代理人：张建国，男，该公司员工，住西安市未央区。委托诉讼代理人：王辉，男，该公司员工，住西安市莲湖区。原告陕西奥腾建筑保温工程有限公司(以下简称陕西奥腾公司)与被告西安三建建设有限公司(以下简称西安三建公司)、第三人西安利君建筑安装工程有限责任公司（以下简称西安利君公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西奥腾公司的委托诉讼代理人白小娟，被告西安三建公司的委托诉讼代理人王文娴、周进梅，第三人西安利君公司的委托诉讼代理人张建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陕西奥腾公司向本院提出诉讼请求：1、被告向其支付下欠工程款1990596.89元、利息189223元，合计2179819.89元(利息按中国人民银行同期贷款利率4.35%自2015年1月18日起暂计算至起诉之日，利息请求判令至全部款项给付之日止)；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年3月10日，其与被告就位于西安市未央区XX堡XX城XX苑一期工程5#、6#、7#、8#、9#、10#楼的EPS外墙外保温工程签订了分包合同。合同签订后，其依约已施工完毕。2014年8月4日、2015年1月18日，其与被告就已完全部工程进行了结算，结算价为3525630元，被告已向其支付工程款共计1518431.11元，扣减被告已支付的工程款及其他款项，被告至今尚欠其工程款1990596.89元未付。经多次催要未果，为维护其合法权益，故诉至法院，请求如前所述。被告西安三建公司辩称，原告依据《分包合同》向其主张工程款1990596.89元及利息无事实依据，依法应予驳回，其理由如下：1、其与原告签订的《分包合同》并未实际履行，涉案工程系原告与西安利君公司履行的；2、其未就涉案工程组织过验收；3、其未就涉案工程进行过结算；4、其从未就涉案工程向原告支付过工程款；5、根据其所掌握的情况，原告从西安利君公司分包过本案工程外，XX城XX苑二期工程，付款等情况其并不清楚，原告直接主张一期工程欠款无任何事实依据。综上，原告的诉讼请求无事实及法律依据，依法不成立。请求法院追加西安利君公司为第三人，在查清事实的基础上，依法驳回原告的诉讼请求。第三人西安利君公司述称，其与原告在XX城XX苑XX号楼XX号楼工程中无任何合同关系，故原告诉请的工程款与其无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据相关证据，本院认定事实如下：2013年3月10日，原告(承包人)与被告的香缤国际城项目经理部(发包人)签订了一份《建筑工程施工分包合同》（以下简称分包合同），约定被告将其承包的位于西安市未央区XX堡XX城XX苑一期5#、6#、7#、8#、9#、10#楼的EPS外墙外保温工程分包给原告进行施工；合同价款及付款方式：按图纸及变更所示面积计量，按完成面积包干价：现浇砼模板内置聚苯板（50㎜厚）保温36元/㎡，填充墙聚苯板（50㎜厚）薄抹灰保温58元/㎡；单栋现浇砼模板内置聚苯板保温完工支付进度款80%，填充墙聚苯板薄抹灰保温完工支付进度款80%；工程整体竣工且验收合格并结算后，发包方须向承包方支付完实际结算后工程总价款的95%，剩下的5%作为保修款保修期满无息一次付清，工程保修期为一年；在发包人确认承包人施工工程量后，30日内支付各次工程款；合同落款处原告加盖了合同专用章，原告法定代表人黄普超签名予以确认；被告加盖了西安三建香缤国际城项目经理部印章，委托代理人乔某某签名予以确认。庭审中，原告还提交了2014年8月4日其与被告委托代理人乔某某签名确认的《工程进度/结算计价表》，显示双方确认累计进度款为3528530元，扣罚款项为8250元，暂扣款项为8352元。被告对该证据的真实性无法确认，对证明目的不予认可，认为没有加盖其公司公章。原告还提交了四份付款凭证，证明被告通过西安利君公司向其支付了部分工程款。被告对该证据真实性认可，但对证明目的不予认可。被告提交了一份被告（公司）与第三人西安利君公司（承包方）签订的《工程项目内部承包合同》（以下简称内部承包合同），该内部承包合同载明：公司与建设单位签订合同的工程概况：建设单位为西安禄丰房地产开发有限公司（以下简称西安禄丰公司），工程名称为XX城XX楼，工程结构为框剪结构33层，建筑面积约195000㎡，合同造价约2.83亿元，承包方式为包工包料；承包原则：承包方对本工程项目实行全额承包经营，承担本工程项目的一切经济责任，包括自身行为所引发的一切不良后果；承包方实行独立核算、自负盈亏，必须确保如期足额缴清国家的各项法定税费和公司管理费、结清工程所发生的各种有关费用和债权债务等；同事在施工中严格执行公司督察员督察制度及相关规定，服从公司相关职能部门的管理、指导、检查，并按要求填报有关报表及资料；否则，将承担由此而引发的相应责任；财务管理方面：1、本工程承包方向公司缴纳的项目管理费标准为本工程结算总价的0.5%；2、承包方应积极配合公司完成本项目劳保统筹返还工作，公司按实际返还数量的50%返还承包方；3、建设单位工程款必须汇入施工合同约定账户，按照公司内部资金集中管理通知（三建字【2011】18号）支配；4、每收到一笔建设单位工程款，公司按规定扣缴法定税费、项目管理费后，全额拨付承包方使用，承包方应将资金全部用于工程施工，及时支付工程材料、人工、租赁等工程费用，若公司发现承包方不按约定向债权人支付相关费用，公司有权从建设单位支付的工程款中直接拨付；5、承包方不得向建设单位直接收款自用，特殊情况，必须经公司书面同意方可协商解决，否则，公司将追究承包方和建设单位的法律责任；6、若承包方恶意拖欠有关法定税费、公司项目管理费、劳务、材料等于本工程有关费用，或挪用工程款项，以及私自将工程款收至自设账户内，承包方须无条件同意公司行使当即终止本合同继续履行并由公司另行指派项目部承建本工程项目的权利；7、本工程在竣工前必须按建设单位支付工程款的比例向公司交清所有管理费及各种法定税费及其他有关费用，待决算审定后30日内按审定价调整管理费及各种税费，并在建设单位支付剩余工程款时扣清……。被告提交该内部承包合同，证明本案工程实际是由原告同西安利君公司履行的，也是由西安利君公司履行组织管理及付款等义务，其并未就本案工程享有过任何权利，也未履行过任何义务，特别是付款义务，故应追加西安利君公司为第三人；另外证明本案工程款是由发包人西安禄丰公司直接向西安利君公司支付的。原告对该内部承包合同真实性无法确认，证明目的不予认可，原告认为该内部承包合同违反建筑法的相关规定，是一份挂靠协议，不具备合法性。第三人西安利君公司对被告提交的上述内部承包合同真实性认可，证明目的不予认可，第三人表示据其了解，西安禄丰公司的大部分款项转入了被告的资金管理中心。由于各方各执己见，致调解未果。本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程的行为无效，故原、被告签订的《建筑工程施工分包合同》应为无效合同。建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。庭审中，原告提交了其与被告委托代理人乔某某于2014年8月4日签名确认的《工程进度/结算计价表》，显示双方确认累计进度款为3528530元，扣罚款项为8250元，暂扣款项为8352元，故本院应认定原、被告确定的结算价应为3511928元(3528530元－8250元－8352元)，扣减被告已支付的1518431.11元，被告尚欠原告工程款1993496.89元，故本院对原告关于被告支付其工程款1990596.89元的诉讼请求应予支持。被告拖欠工程款构成违约，应承担违约责任，故本院对原告关于被告支付其利息的诉讼请求应予支持。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。根据分包合同中“工程整体竣工且验收合格并结算后，发包方须向承包方支付完实际结算后工程总价款的95%，剩下的5%作为保修款保修期满无息一次付清，工程保修期为一年”的约定，参考2014年8月4日《工程进度/结算计价表》，本院酌情被告以欠付工程款1990596.89元为基数，按照中国人民银行贷款利率4.35%支付原告自2015年8月5日起至判决给付之日止的利息。被告提交的内部承包合同，根据该合同约定的内容，应认定为第三人挂靠被告的合同，故本院对被告关于其与原告签订的《分包合同》并未实际履行，涉案工程系原告与西安利君公司履行的的辩解不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，《《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》》第四条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告西安三建建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告陕西奥腾建筑保温工程有限公司工程款1990596.89元；二、被告西安三建建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告陕西奥腾建筑保温工程有限公司利息(以1990596.89元为基数，自2015年8月5日起至判决给付之日止，按照中国人民银行贷款利率4.35%计算)；三、驳回原告陕西奥腾建筑保温工程有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24238元(原告陕西奥腾建筑保温工程有限公司已预交)，现由被告西安三建建设有限公司承担，与上述款项一并支付原告陕西奥腾建筑保温工程有限公司。如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长   汶 辉人民陪审员樊魁元人民陪审员马建青   二〇一八年八月十三日 书  记  员   金智华1