江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏03民终2380号上诉人：李某（曾用名李**），女，2004年8月27日生，汉族，学生，住丰县。法定代理人：李某某（系李某父亲），男，1978年10月15日生，居民身份证号码3203211978********，汉族，农民，住丰县宋楼镇状元集****。上诉人：李某某，男，1978年10月15日生，居民身份证号码3203211978********，汉族，农民，，住丰县宋楼镇状元集****被上诉人：杨联军，男，1971年10月19日生，汉族，徐州龙潭工业设备安装有限公司员工，住，住丰县/div>委托诉讼代理人：范忠升，丰县宋楼法律服务所法律工作者。上诉人李某、李某某与被上诉人杨联军机动车交通事故责任纠纷一案，不服丰县人民法院(2018)苏0321民初4762号民事判决上诉一案。向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人李某、李某某、被上诉人杨联军及其委托诉讼代理人范忠升，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李某、李某某的上诉请求：1、请求二审法院依法查明事实撤销丰县人民法院（2018)苏0321民初4762号民事判决书判决第一项并依法改判或发回重审。2、一、二审诉讼费用依法承担。其事实为：1、原审认定上诉人承担同等赔偿责任没有事实及法律依据，上诉人在事故中没有过错。首先上诉人属于正常行驶，系正常行驶在非机动车道上，没有过错。其次根据事故发生的过程，被上诉人横过隔离带的时候，因为隔离带距离上诉人经过的路上有一米左右的高度，被上诉人从绿化带往下跳时恰好上诉人从那里经过并没有碰到被上诉人，被上诉人具有完全的过错，伤情是自己造成的，应有自己承担。被上诉人提供的照片也能说明被上诉人摔倒的地方和上诉人停车的地方不在一起，被上诉人提供的证人证言也没有看到上诉人与被上诉人发生交通事故，都是听被上诉人一人所说，被上诉人具有完全的过错。第三，被上诉人提供的通话录音是在上诉人不清楚事情的情况下通话录音的，不能作为证据。2、原审认定赔偿项目中误工费的计算时间以及期限没有事实法律依据，裁判错误。首先原审仅仅依据被上诉人提交的加盖有公章的误工证明以及工资单就认定被上诉人每天收入300元，依据不足，被上诉人如果是单位工人应当具有劳动合同书以及缴纳社保，工资流水等凭据加以证明而不仅是加盖有公章就能证明其收入，对于加盖公章的真实性也无法印证，工资单据应代扣个人所得税的缴纳也没有显示明显，是虚假的工资单据，原审仅凭以上被上诉人提交的工资凭据就加以采纳并裁判对上诉人极不公平，对于误工时间应通过鉴定部门的鉴定加以证明，原审参照酌定280天没有依据，故原审对误工费的裁判错误3、原审计算营养费标准超过规定，应予以改正。营养费的计算应当按照每天36元计算，原审酌定40元一天错误。综合以上事实，原审法院对本案的审理认定事实不清且错误，请求二审法院查明事实依法予以改判或发回重审。被上诉人杨联军辩称：一审查明的事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉不能成立，请求法院依法维持一审判决。杨联军向一审法院起诉请求：1、依法要求李某、李某某赔偿杨联军医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、救护车费用等合计144023.4元。2、本案的诉讼费用由李某、李某某承担。2018年6月10日19时许，杨联军驾驶车辆沿丰黄路由北向南行驶，至丰县时，将车辆停靠在路边，然后横越路边隔离带前往路西侧沿街店铺，行走过程中，与由南向北行驶的李某驾驶的电动二轮自行车发生交通事故，致杨联军受伤。事故发生后，双方均未报警。杨联军于同日进入丰县人民医院住院治疗，期间支付医疗费用38261.4元（含门诊费用）、救护车费用162元，同年6月25日杨联军出院，共计住院治疗15天，出院记录记载出院诊断：左股骨颈骨折，出院医嘱：1、加强营养，继续卧床休息一月后复查摄片，确定6月下床活动。2、避免患肢负重剧烈活动。3、如有不适门诊随访。另查明：李某（2004年8月27日生）系李某某婚生女。本次交通事故发生后，李某某已向杨联军支付了2110元费用。事故发生时，杨联军系徐州龙潭工业设备安装有限公司（徐州市西苑民馨园二期31-3-502，法定代表人王影）职工，事故发生前月平均工资为9000元左右。以上事实，由到庭杨联军、李某、李某某的陈述，杨联军提供的的身份证、常住人口登记卡、现场证人证言、受伤现场照片、通话记录及录音光盘、丰县人民医院疾病诊断书、门诊病历、住院病案记录、救护车费用收据、徐州龙潭工业设备安装有限公司营业执照、徐州龙潭工业设备安装有限公司出具证明、工资单、照片，一审法院询问笔录、照片等证据证实，一审法院予以确认。一审法院认为,行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据本案查明的事实及杨联军的主张，杨联军的损失具体如下：1、医疗费：根据本院查明的事实，杨联军要求医疗费为38423.4元（含门诊费用、救护车费），有事实和法律依据，一审法院予以支持；2、误工费：杨联军事故发生前系徐州龙潭工业设备安装有限公司职工，月工资为9000元左右，杨联军住院治疗15天，因此误工费应为4500元（9000/30×15）；对于杨联军主张出院后误工费用，一审法院综合杨联军的伤情、医嘱，参照人身损害受伤人员误工损失日评定准则等，认为杨联军要求出院后误工费280天，有法律依据，故出院后误工费金额为84000元（280×300）；3、护理费：杨联军提出住院期间由其妻子护理，杨联军要求按照80元/天的标准计算195天，因杨联军未能提供护理人员因护理误工收入证明及护理期限，一审法院酌定住院期间护理费金额为1200元（15×80），对于杨联军主张护理期限超出的部分，可待提供相应证据后，另行主张权利；4、住院伙食补助费：杨联军要求按照40元/天的标准计算住院15天的损失，金额为600元（15×40），有事实和法律依据，一审法院予以支持；5、营养费：杨联军要求按照60元/天的标准计算住院15天的损失，一审法院酌定每天标准为40元，金额为600元（15×40），对于杨联军主张超出的部分，一审法院不予支持。杨联军的以上损失共计129323.4元。因本次侵权行为发生时，李某未满十六周岁，系限制民事行为能力人，李某某系李某的监护人未能提供证据证明其在侵权行为发生时尽到了合理的监护义务，应对侵权行为的发生承担一定的责任。因杨联军对损害的发生亦存在过错，依照道路交通安全法和侵权责任法等相关法律规定，一审法院酌定本案中应由李某的的监护人李某某按照50%的比例赔偿杨联军各项损失共计64661.7元（129323.4×50%），扣除李某、李某某已经支付的2110元外，李某一方还应赔偿杨联军各项损失共计62551.7元（64661.7-2110）。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、李某的监护人李某某于本判决生效后十日内赔偿杨联军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费共计62551.7元；二、驳回杨联军的其他诉讼请求。本院对一审查明的事实予以确认。根据双方当事人的诉辩主张，本案二审期间的争议焦点是：本院认为，一、关于本案责任比例问题。根据杨联军提供的住院病历资料、现场照片、双方通话内容并结合证人证言与杨联军受伤部位，一审法院认定李某驾驶电动二轮自行车与杨联军发生交通事故并致杨联军受伤有事实依据。尽管杨联军未按规定横穿马路对损害的发生存在过错，但李某驾驶电动车逆向行驶导致事故发生，对事故的发生也存在过错。一审法院酌定双方各自承担50%的比例，裁量适当。上诉人关于杨联军应承担全部责任的主张，没有证据支持，本院不予采纳。二、关于本案赔偿数额问题。首先，对于误工费损失，被上诉人杨联军主张其系徐州龙潭工业设备安装有限公司职工，称其月工资为9000元左右，仅提供了公司出具的证明，但并没有提供银行流水等相关证据佐证，且开庭时其陈述其所在公司的员工数与工资单位中显示的员工数相差较大，其主张月工资为9000元证据不足，一审法院对此认定有误，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。杨联军住院治疗15天，其医嘱为6个月下床活动，应认定杨联军误工天数为195天。依据2018年江苏省城镇私营单位就业人员年平均工资，杨联军的误工损失应为28935.33元（54161÷365*195）。关于营养费，一审法院酌定每天标准为40元，结合杨联军的伤情，该数额在合理区间内，对此本院予以确认。相应地，杨联军的各项损失变更为69758.73元。李某的监护人李某某按照50%的比例赔偿杨联军各项损失共计34879.37元（69758.73×50%），扣除李某某已经支付的2110元外，上诉人一方还应赔偿杨联军各项损失共计32769.37元（34879.37-2110）。综上所述，李某、李某某的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销丰县人民法院（2018)苏0321民初4762号民事判决；二、李某的监护人李某某于本判决生效后十日内赔偿杨联军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费共计32769.37元；三、驳回杨联军的其他一审诉讼请求；四、驳回李某、李某某的其他上诉请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费560元，由李某某负担280元；由杨联军负担280元。二审案件受理费1120元，由李某某负担560元；由杨联军负担560元。本判决为终审判决。审判长 王 超审判员 陈小兵审判员 费 蜜二〇一九年八月十六日书记员 杨 帆