广西壮族自治区崇左市江州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1402民初20号 原告：广西崇左远程建材实业有限公司，住所：广西壮族自治区崇左市城南二路中段南侧，统一社会信用代码914514007884115840。 法定代表人：张开用，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：荣丽丽，广西诺尔律师事务所律师。 被告：广西建工集团第三建筑工程有限责任公司，住所：广西壮族自治区柳州市北雀路98号，统一社会信用代码9145020027298084XF。 法定代表人：欧志永，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：莫凡，系该公司员工。 原告广西崇左远程建材实业有限公司（以下简称远程公司）与被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司（以下简称广西三建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告远程公司的委托诉讼代理人荣丽丽，被告广西三建公司的委托诉讼代理人莫凡到庭参加诉讼。本案因管辖权异议扣除审限30天。本案现已审理终结。 原告远程公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付货款1529810元；2.被告向原告支付违约金206524.35元（违约金以1529810元为本金，按每天万分之五标准，从2018年2月28日暂计至2018年11月28日，之后按相同方式计至被告清偿之日止）；3.被告向原告支付律师代理费41672元。事实与理由：2016年9月28日，原、被告签订了《预拌混凝土购销合同》（以下简称《购销合同》），该合同即日起生效。合同签订后，原告依约向被告指定的崇左市城区棚户区改造项目工地，交付预拌混凝土。2017年11月，原告致函被告要求上调价格，被告回复称可在所有标号预拌混凝土上调价格10元/立方米，双方也遵照履行。但在2018年2月份，被告拖欠货款。原告于2018年2月28日向被告发出对账单，被告确认拖欠原告货款1529810元。原告认为，按照原、被告的交易习惯，双方签订合同后，原告提供混凝土给被告指定地点，由工地上的接班人签收，后原告向被告发出客户对账函，被告无异议并签收后阶段性支付部分货款，然后原告继续下一轮的供货，被告没有对客户对账单的签署人提出任何异议，且一直连续多次支付货款，由于交易习惯的存在，客户对账单上的签署人也形成了表见代理行为，原告有理由相信被告会继续支付货款，客户对账函应当作为被告确认拖欠货款的依据。但是经原告多次催告，被告仍未清偿货款。 原告认为，被告无故拖欠货款，明显违约，除应当支付1529810元货款外，按照双方签订的合同第八条第3点的约定，应向原告支付违约金，违约金按每天万分之五计算。故被告从2018年2月28日至2018年11月28日（270天），应向原告支付违约金206524.35元（1529810元×270天×万分之五)。另原告为了追讨货款实现债权，委托律师代理诉讼，为此支出律师代理费41672元，按照双方签订的合同第八条第4点的约定，该费用也由被告支付。为了维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判令如诉请求。 被告广西三建公司辩称，1.原告提供的2018年2月28日的《客户对账函》，被告未收到过该函件，且附注第二点表明“本对账单明细表须经供需双方代表签字并加盖单位公章（或财务专用章）确认”，该函件上并无被告盖章，被告对其三性不予认可。原告应提供送货单给被告进行核实后双方再进行结算，现原、被告对涉案货款尚未进行结算，原告主张被告拖欠货款1529810元，应不予支持。2.即使原告的主张的货款本金成立，被告认为原告遭受的是利息损失，原告主张的违约金远超其损失，请求法院将违约金调整为按银行同期贷款利率计算。3.原告未提供其支付律师费的银行流水，不能证明原告已支付律师费41672元，故被告不同意支付该费用。 综合全案证据，结合庭审笔录，本院确认以下法律事实：崇左市城区棚户区改造项目（一期）B区主体工程D标工程（以下简称D标工程）由广西三建公司承建。2016年9月28日，原告远程公司（供方）与被告广西三建公司（需方）签订《购销合同》，约定：双方就D标工程的预拌混凝土购销事宜协商一致,需方指定广西建工集团第三建筑工程有限责任公司第七分公司（以下简称广西三建七分公司）负责上述工程的承建，材料的使用和验收由广西三建七分公司负责确认，广西三建七分公司按照相关协议要求支付各款项。一、工程概况：1.工程名称：D标工程；2.工程地点：崇左市城南新区；3.交货地点：D标工程的现场施工面（即“预拌混凝土供应计划表”中的浇注部位）；4.供货期:桩基至工程主体完工止。五、结算方式：从开始供应预拌混凝土后的第二个月开始结算，以后每月30日供需双方办理当月结算；结算数量按签收的数量进行结算，结算依据为双方共同核对后开具的结算凭证，并由项目负责人签字确认后方可作为付款凭证。如需方没有按合同约定办理结算，未在结算单上签字或盖章，则以需方签收人员签收的供方，送货单（发货单）作为结算凭证，同时供方有权停止供货。八、违约责任：4.需方不能按本合同约定支付期限付款，供方有权暂（缓）停供混凝土，并且需方应按拖欠款数额以每天万分之五的标准向供方支付违约金。供方主张债权产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等）由需方承担。2017年11月3日，原告向被告发出《关于商品硂价格调整确认的函》被告要求对商品硂的出厂价格进行调整，被告确认同意上涨10元/立方米。D标工程的项目部负责人李纳相在该函上签名确认。合同签订后，原告陆续向广西三建七分公司供应混凝土。 原告提交的2016年5月9日至2018年2月4日的25份《客户对账函》均载明客户名称为广西三建七分公司，项目名称为D标工程，供货记录、付款金额、付款日期及累计拖欠原告货款的数额，均附注：本对账单明细表须经供需双方代表签字并加盖单位公章（或财务专用章）确认。《客户对账函》分别有D标工程的项目部人员李勇、罗鑫、谢正恒、李纳相、李东岳、黄科远签名确认，除了2017年12月31日《客户对账函》有广西三建七分公司盖章之外，其他《客户对账函》均未有广西三建公司、广西三建七分公司盖章。原告提供的36份中国建设银行客户专用回单，显示广西三建公司于2016年5月6日至2018年1月8日向原告支付货款。 2018年2月28日，原告向广西三建七分公司发出《客户对账函》，内容为截止2018年2月28日，广西三建七分公司累计欠款1529810元。附注：本对账单明细表须经供需双方代表签字并加盖单位公章（或财务专用章）确认。D标工程的项目部负责人罗鑫在该函签名确认：“数据正确无误。”因被告没有支付货款，原告遂诉至法院，请求判令如诉请求。 另查明，广西三建公司、广西三建七分公司系总公司与分公司关系，广西三建七分公司于2017年5月11日已经注销。 2019年1月18日，被告向本院提出管辖权异议，本院于2019年2月2日作出《民事裁定书》，裁定：驳回被告对本案管辖权提出的异议。原、被告均未提出上诉。 被告庭审陈述，李勇、谢正恒、罗鑫均担任过D标工程的项目部负责人。 上述事实，有《购销合同》《关于商品硂价格调整确认的函》《客户对账函》、中国建设银行客户专用回单、《委托代理合同》、广西增值税普通发票及庭审笔录等证据在卷佐证。 本院认为，原、被告签订的《购销合同》系双方的真实意思表示，内容没有违反法律规定，属合法有效合同。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告陆续向广西三建七分公司供应混凝土。原告提供的2016年5月9日至2018年2月4日的25份《客户对账函》与2016年5月6日至2018年1月8日的36份中国建设银行客户专用回单相互印证，互为联系，结合《购销合同》的内容，被告对其承建的D标工程的项目部人员李勇、罗鑫、谢正恒、李纳相、李东岳、黄科远签名的《客户对账函》均予以认可，被告并向原告支付货款。本院确认原告与广西三建七分公司存在买卖合同关系。 原告提供的2018年2月28日的《客户对账函》显示广西三建七分公司累计欠款1529810元，并附注：本对账单明细表须经供需双方代表签字并加盖单位公章（或财务专用章）确认，虽然《客户对账函》没有广西三建公司、广西三建七分公司盖章，但有罗鑫的签名，结合原告与广西三建七分公司于2016年5月9日至2018年2月4日的供应货物的交易习惯、资金往来，及《客户对账函》、中国建设银行客户专用回单等证据，本院对2018年2月28日的《客户对账函》送货单予以认定，足以证明原告与广西三建七分公司对涉案货款已进行结算，广西三建七分公司尚欠原告货款1529810元，现广西三建七分公司拒绝支付货款的行为已经构成违约，应承担支付货款的责任。 2018年2月28日的《客户对账函》有罗鑫的签名，没有签收日期，结合《购销合同》约定结算方式为从开始供应预拌混凝土后的第二个月开始结算，以后每月30日供需双方办理当月结算，本院认定广西三建七分公司应在2018年3月30日向原告支付货款1529810元，广西三建七分公司至今未向原告支付货款，已构成违约，应承担违约责任。根据《购销合同》“需方不能按本合同约定支付期限付款，供方有权暂（缓）停供混凝土，并且需方应按拖欠款数额以每天万分之五的标准向供方支付违约金”的约定，违约金的计算应以违约方给对方造成的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度，以及逾期利益等因素，根据公平原则、诚实信用原则予以衡量。纵观本案，原告没有提供证据证明其因对方违约所造成的实际损失，原告主张以拖欠款数额以每天万分之五的标准计算违约金过分高于因广西三建七分公司逾期付款给原告造成的实际损失，故本院对违约金标准调整为按照中国人民银行同期同类贷款利率的130％计算。本案的违约金为：以1529810元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的130％，从2018年3月31日起计至实际清偿之日止。 原告提供的《委托代理合同》、广西增值税普通发票、足以证明原告因本案诉讼支付律师代理费41672元的事实，根据《购销合同》违约责任的约定，原告因本案诉讼支出的律师代理费41672元，应由广西三建七分公司承担。 因广西三建公司、广西三建七分公司系总公司与分公司关系，广西三建七分公司已注销，故广西三建七分公司在本案承担的民事责任应由广西三建公司负责承担。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下： 被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司支付原告广西崇左远程建材实业有限公司货款1529810元及违约金(以1529810元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的130％，从2018年3月31日起计至被告实际清偿之日止）； 二、被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司支付原告广西崇左远程建材实业有限公司因本案支出的律师代理费41672元。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费20802元，由原告广西崇左远程建材实业有限公司负担505元，由被告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司负担20297元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。 审 判 长  蒙健峰 人民陪审员  马志敏 人民陪审员  岑科明 二〇一九年八月二日 书 记 员  李陆赵 附：法律条文及司法解释 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。