陕西省咸阳市渭城区人民法院  陕西省咸阳市渭城区人民法院刑事判决书 （2019）陕0404刑初195号 公诉机关咸阳市渭城区人民检察院。被告人王磊，男，1987年5月25日出生于陕西省咸阳市渭城区，汉族，高中文化程度，农民，户籍登记住址：陕西省咸阳市渭城区，现住址同上，2018年7月28日因涉嫌犯开设赌场罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年8月6日被取保候审，2019年5月30日被我院重新办理取保候审手续。被告人刘振，男，1993年9月18日出生于陕西省咸阳市渭城区，汉族，初中文化程度，农民，户籍登记住址陕西省咸阳市渭城区，现住咸阳市渭城区，2018年7月28日因涉嫌犯开设赌场罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年8月6日被取保候审，2019年5月30日被我院重新办理取保候审手续。咸阳市渭城区人民检察院以渭检公诉刑诉（2019）186号起诉书指控被告人王磊、刘振开设赌场罪，于2019年5月29日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年8月12日公开开庭进行了审理。咸阳市渭城区人民检察院检察员刘宝靖出庭支持公诉，被告人王磊、刘振到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2018年7月上旬，被告人王磊、刘振二人预谋建立赌博微信群挣钱。2017年7月9日，王磊在新XX游戏网络通过支付300元的代理费申请了一个“炸金花”的游戏房间之后，又建立微信群，并在群里发布赌博规则的公告、发送“炸金花”游戏房间的链接。王磊、刘振二人将一些参赌人员拉入微信群里通过玩“炸金花”进行赌博，每局结束后，根据分数大小确定输赢，输家将钱通过微信转给管理赌场收支的被告人王磊、刘振，二被告人从中抽取10%的利润，按照二八比例利润进行分配（王磊80%、刘振20%），将剩下的钱转再发给赢家。从2018年7月9日至2018年7月27日期间，参赌人员共计71名，赌资金额1351884元，通过上述开设微信群赌场并抽头渔利累计获得非法所得款116463.9元，其中被告人王磊、刘振分别获得非法所得款93171.12元、23292.78元。破案后，被告人王磊、刘振将上述违法所得116463.9元全部退缴，其中在公安机关退缴50000元，在本院退缴66463.9元。被告人王磊、刘振专门用于赌博的通讯工具手机两部已没收。上述事实，有公诉机关提交并经法庭当庭质证的被告人王磊、被告人刘振的供述；证人弥某某、王某甲、沈某某、王某乙的证言；公安机关《破案报告》及抓获经过；手机电子证据检查笔录及扣押决定；微信资金流光盘；辨认笔录；陕西咸阳承宪司法鉴定所司法鉴定意见书；缴款单及情况说明；手机二部；被告人户籍证明等证据证实，足以认定本案事实。本院认为，被告人王磊、刘振以营利为目的，共同多次在手机互联网上开设赌场并组织多人在赌场参与赌博，从中抽头渔利数额累计达到116463.9元，其中被告人王磊、刘振分别获得违法所得为93171.12元、23292.78元，情节严重，其行为侵犯了社会治安管理秩序和社会风尚，已触犯刑法，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人王磊、刘振开设赌场犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人王磊、刘振共同故意实施开设赌场的犯罪行为，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人王磊提起犯意开设赌场，被告人刘振积极实施参与管理，二被告人共同指挥组织参赌人员，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。二被告人到案后，均能如实供述，当庭认罪，依法可以从轻处罚。二被告人上缴违法所得，可酌情从轻处罚。二被告人专门用于赌博的通讯工具应当予以没收。被告人王磊、刘振主动退缴违法所得、积极缴纳罚金，确有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条之规定，判决如下：一、被告人王磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年,并处罚金20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴清）。二、被告人刘振犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月,并处罚金20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴清）。三、被告人王磊、刘振共同违法所得116463.9元（其中，在公安机关退缴50000元、在本院退缴66463.9元）以及作案工具手机2部予以没收，上缴国库。（已没收）          如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                                  审  判  长    王  敏                             人民陪审员    苏巧干                             人民陪审员    苏长喜     二0一九年八月二十三日                                书  记  员    石  倩 附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条  以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款 组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款  犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十二条  判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第七十二条  对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条  拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十四条   犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于《刑法》第三百零三条第二款规定的“开设赌场罪”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为《刑法》第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的 （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条 以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。第八条  赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。  1