贵州省铜仁市万山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0603民初207号 原告：蒲泽和，男，1957年10月15日出生，侗族，住贵州省铜仁市万山区。 委托诉讼代理人：李兴海（法律援助律师），贵州锦江何律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒲关其（原告之弟），男，户籍所在地贵州省铜仁市万山区，现住铜仁市万山区。 被告：桂林鸿程矿山设备制造有限责任公司铜仁分公司，住所地铜仁市碧江区铜松路二医对面黄昌喜房子。 法定代表人：李绍颖，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：袁松，贵州永飞律师事务所律师。 被告：贵州万山兴隆锰业有限公司，住所地贵州省万山区下溪乡兴隆村。 法定代表人：肖军，系该公司董事长. 被告：贵州铜仁和诚锰业有限公司，住贵州省铜仁市万山区经济开发区2号楼3层。 法定代表人：罗永强，系公司董事长. 上述二被告委托诉讼代理人：祝永飞，贵州永飞律师事务所律师。 原告蒲泽和与被告桂林鸿程矿山设备制造有限责任公司铜仁分公司（以下简称“铜仁鸿程公司”）、贵州万山兴隆锰业有限公司（以下简称“兴隆锰业公司”）、贵州铜仁和诚锰业有限公司（以下简称“和诚锰业公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月16日立案后，依法适用简易程序，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭审理了本案。原告蒲泽和及其委托诉讼代理人李兴海，被告铜仁鸿程公司委托诉讼代理人袁松，被告兴隆锰业公司、和诚锰业公司的委托诉讼代理人祝永飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒲泽和向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付解除劳动合同一次性经济补偿金28350元，2、案件诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告蒲泽和变更诉讼请求为：1、判决原告自2017年10月1日起与被告解除劳动合同关系；2、判决被告补交原告自2009年3月至2017年9月30日的社会保险；3、判决被告给付解除劳动合同一次性经济补偿金28350元；4、判决被告支付停工留薪工资14337.93元；5、请求判决原告耳鸣是工伤所致；6案件受理费及鉴定费200元费用由被告承担。事实与理由：2009年2月，原告在被告兴隆锰业处上班，2010年7月双方签订劳动合同，此后原告一直在被告单位上班，直至原告于2017年月17日在被告处上班加工材料受伤不能上班为止。期间，被告单位名称和法人代表虽然多次变更，但是单位经营场所和生产性质未发生改变，原告也未曾知道单位名称和法人代表。受伤后，原告住院54天，经铜仁相关部门鉴定为工伤，但未达到伤残等级。此后，原告就工伤保险待遇向铜仁市××山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年5月29日，铜仁市××山区劳动人事争议仲裁委员会以万劳仲字（2018）第31号仲裁裁决书认定原告月工资收入为3150元，并裁定，被申请人铜仁鸿程公司支付申请人蒲泽和停工留薪期7820.69元（注：以原告住院54天计算）、住院伙食补助费540元、住院期间护理费5299.99元、交通费327元；补缴2015年1月至2017年1月社会保险费，具体数额以社会保险经办机构核算为准。仲裁裁决后，补缴社会保险一项已经被法院执行，停工留薪经鉴定为99天（应补差45天），因当时未解除劳动合同，未就提出一次性经济补偿事宜，原告第二次向铜仁市××山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求：1、裁决原、被告自2017年10月1日解除劳动合同关系，2、由被告支付原告一次性经济补偿金28350元，3、停工留薪期补差6517.24元，4、劳动能力鉴定费200元由被告承担。2019年1月30，铜仁市××山区劳动人事争议仲裁委员会以万劳人仲字（2018）第86号仲裁裁决书确认原、被告解除劳动合同时间为2017年10月1日，裁决由被告铜仁鸿程公司支付原告停工留薪期工资补差6517.24元、劳动能力鉴定费200元，同时认为解除劳动合同时间是2017年10月1日，按照法律规定，原告应于2018年9月30日前申请一次性经济补偿金，原告于2018年10月申请经济补偿金已过诉讼时效，故不支持该项请求。原告认为，1、原告现仲裁部门提出2017年10月1日解除劳动合同时间不是实际解除时间，解除劳动合同时间应当以仲裁部门认可解除劳动合同时间为准，即2019年1月30日为解除劳动合同时间。经济补偿金也应当按照原告上班的时间，即2009年2月至2017年9月30日止支付9个月一次性经济补偿。具体为3150×9个月=28350元；2、补缴社会保险费应当从原告到被告上班时计算；3、停工留薪期以99天计算；4、原告听力下降，被告单位在工伤保险仲裁时未提交原告不是工伤相应证据，应当认定原告听力下降为工伤所致。综上，请求人民法院支持原告诉讼请求。 被告铜仁鸿程公司辩称，1、原告是与兴隆锰业公司成立劳动合同关系。原告与兴隆锰业签订劳动合同时间是2014年至2015年，此期间铜仁鸿程公司与兴隆锰业公司签订了承包合同，上述劳动合同在签订承揽合同后并未解除。同时原告受伤后也是兴隆锰业公司通知原告不再录取并给予相应补偿。2、对2017年10月1日解除劳动合同没有意见；同时基于解除合同时间点为2017年10月1日，因此原告主张解除劳动合同支付经济补偿金已经超出了诉讼时效。3、关于补缴社会保险，因原告在此前其他劳动仲裁阶段仅主张了2015年1月至2017年1月社会保险，本次的劳动仲裁也没有对其余期间的社会保险进行主张。前述期间的社会保险已经由桂林公司进行了支付。4、对原告主张停工留薪期工资的金额没有意见，但是被告已经支付了7820.69元。5、工伤鉴定不应当在人民法院进行处理。5、对诉讼费和鉴定费由被告支付没有意见。6、如果法庭认为应当向原告支付经济补偿金，也应该是由兴隆锰业公司和和诚锰业公司支付。因为上述两公司是关联公司。 被告兴隆锰业公司、和诚锰业公司辩称，1、本案与二被告公司无关，原告提交的证据能够证明用工主体是被告铜仁鸿程公司。2014年9月1日前原告与兴隆锰业公司成立劳动关系，2014年9月1日后应当是和铜仁鸿程公司成立劳动关系，同时根据劳动仲裁及原告自认及执行都是铜仁鸿程公司。2、解除劳动时间应当是原告不上班的时间开始算，原告自认解除劳动合同的时间是2017年10月，那么就不应当得到支持，已经超出了诉讼时效。3、诉讼请求中有些项已经是执行完的了，因当只有1项解除劳动合同，劳动者自己提出解除劳动合同不应当支付补偿金，何况还超过了诉讼时效。4、对诉讼费和鉴定费由被告支付没有意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的原告蒲泽和提交的原告身份证、万劳人仲字（2018）86号仲裁裁决书、铜仁劳动能力鉴定结论，被告铜仁鸿程公司提交的铜仁鸿程公司营业执照、执行笔录和执行款领取审批表、增加劳动仲裁申请书、劳动合同，被告和诚锰业提交的锰粉加工承揽合同等证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院确认如下： 一、关于原告蒲泽和提交的其与被告和诚锰业公司签订的协议一份，证明内容：证明2018年9月2日，和诚锰业公司与原告蒲泽和签订协议，但是钱到现在都还没有领取。 被告铜仁鸿程公司质证意见为，因当以合同注明2017年7月25日为准，双方已经对经济补偿金的金额达成一致，应当以这个为准。被告兴隆锰业公司、和诚锰业公司质证意见为，签订协议的是和诚锰业，合同签订时间因当以合同载明的2017年7月25日为准。 本院分析认为，鉴于各方当事人对上述证据真实性均无异议，故对上述证据本院予以采信。关于双方争议的合同签订时间的问题。鉴于该合同载明时间为2017年7月25日，并有双方签字确认，且原告未对该合同实际签订时间为2018年9月2日提供补充证据，故本院确认上述合同签订时间为2017年7月25日。 二、关于本院依职权调取的调查笔录两份以及兴隆锰业公司与铜仁鸿程公司签订的锰粉加工合同一份。 原告蒲泽和的质证意见为，原告没有办理离职手续，被告之间签订有合同。原告和兴隆锰业没有手续，原告只是一直在这个车间上班。原告有去找过赵主任领取补偿金，但是没有签字，也没有领钱。被告铜仁鸿程公司质证意见为，对合同的真实性没有异议，合同中第5大条第5点关于人事用工责任分担的约定，违反了劳动合同法中关于用于单位与用人者之间的问题，应无效。劳动者与用人单位的问题应当按照劳动合同法来主张。对于2份调查笔录，说明的兴隆锰业与原告办理了离职手续的事实，与原告本人陈述的不一致，同时也没有证据证明离职的事实，因此笔录中关于离职的事实应不予采纳。被告兴隆锰业公司、和诚锰业公司对上述证据没有意见。 本院分析认为，鉴于双方当事人对调查笔录及锰粉加工合同除原告离职部分无异议，该部分证据除离职外的内容，本院予以采信。鉴于原告离职部分鉴于没有其他证据印证，离职部分内容本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2009年2月，蒲泽和开始在兴隆锰业公司上班，次年7月，蒲泽和与兴隆锰业公司签订劳动合同。合同签订后，被告蒲泽和便一直在兴隆锰业公司内的一个车间上班。 2014年9月28日，兴隆锰业公司（甲方）（2008年8月8日成立的法人企业）与铜仁鸿程公司（乙方）（2014年8月22日成立的法人企业）签订《锰粉加工承包合同》，约定兴隆锰业公司将3万吨/年电解锰生产线所需碳酸锰矿粉加工事宜承包给铜仁鸿程公司，合同一条第3款约定：“人员定编定岗：操作工35人，机修12人，管理1人。要求三班倒8时制，且管理人员需服从公司统一管理，所有人员提供身份证复印件至甲方办公室备案，人员必须打卡。”；第二条约定：“承包期限为叁年，自2014年9月1日起计算”；第四条第1款a项约定：“结算单价17.2元/吨，5元为工人工资需现金支付，12.2元为配件费用乙方需提供17%增值税发票。”；第五条第3款约定：“由乙方自行购买工伤保险，所有安全事故费用由乙方承担”，第6款约定：“乙方自愿根据合同要求组织生产、独立用工，甲方对乙方的生产和用工均不承担任何责任，经双方协商，甲方酌情免费提供住房给乙方员工住宿，不提供生活所需品。乙方员工在合同期内可以到甲方食堂用餐、费用自理。”；第六条第2款约定：“乙方拥有所承包范围内的生产管理权、其所聘用的员工的人事管理权及分配权。”，第6款约定：“乙方应依法做好所聘用员工的用工管理，因乙方原因而产生的员工劳动纠纷，由乙方承担一切法律责任和经济责任”。合同签订后，兴隆锰业公司通知蒲泽和所在车间的员工，并告知了签订上述合同。蒲泽和系合同中35名操作工之一。 2016年3月15日，和诚锰业公司（甲方）（2016年4月1日成立的法人企业）与铜仁鸿程公司（乙方）签订《锰粉加工承包合同》，约定和诚锰业公司将3万吨/年电解锰生产线所需碳酸锰矿粉加工事宜承包给铜仁鸿程公司，合同一条第3款约定：“人员定编定岗：操作工32人，机修12人，管理1人。管理人员需服从公司统一管理，所有人员提供身份证复印件至甲方办公室备案，人员必须打卡。”；第二条约定：“承包期限为壹年，自2016年3月15日至2017年3月14日起计算。”；第四条第1款a项约定：“结算单价16.8元/吨，5元为工人工资，由乙方造好表册，甲方代为支付；11.8元为配件费用，乙方需提供17%增值税发票。”；第五条第,5款约定：“乙方自行根据本合同要求组织生产、独立用工，甲方对乙方的生产和用工均不承担任何责任。经双方协商，甲方酌情免费提供住房给乙方员工住宿，不提供生活所需品。乙方员工在合同期内可以到甲方食堂用餐、费用自理。”；第六条第6项约定“乙方应依法做好所聘用员工的用工管理，乙方必须为所聘人员购买好工伤保险和养老保险，并到甲方备案，产生的费用由乙方自行承担，如发生安全事故，所有安全事故费用由乙方承担。因乙方原因而产生的员工劳动纠纷，由乙方承担一切法律责任和经济责任。”，第7款约定：“若甲方提产放假时间超过一个月，则乙方操作人员的生活补贴（300元/月）由甲方支付，若放假时间不足一月则由乙方自行承担。”。 2017年1月17日2时，蒲泽和在车间工作时被铲车倒下来的加工材料掩埋在料仓里，随后被送往铜仁市人民医院住院治疗54天。后经铜仁人力资源和社会保障局认定为工伤，但未达到伤残等级。因协商未果，蒲泽和提出劳动仲裁，要求支付停工留薪工资、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、营养费及补缴2015年月至2017年1月的社会保险费。2018年5月29日，铜仁市××山区劳动人事争议仲裁委员会以万劳仲字（2018）第31号仲裁裁决书认定原告月工资收入为3150元，并裁定，被申请人铜仁鸿程公司支付申请人蒲泽和停工留薪期7820.69元（注：以原告住院54天计算）、住院伙食补助费540元、住院期间护理费5299.99元、交通费327元；补缴2015年1月至2017年1月社会保险费，具体数额以社会保险经办机构核算为准。2018年12月14日，蒲泽和到铜仁市万山区人民法院转交蒲泽和申请铜仁鸿程公司停工留薪期间工资、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、社会保险费23987.68元。 2018年12月4日，蒲泽和再次向铜仁市××山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求：1、裁决蒲泽和与铜仁鸿程公司自2017年10月1日解除劳动合同关系，2、由铜仁鸿程公司支付蒲泽和一次性经济补偿金28350元，3、停工留薪期补差6517.24元，4、劳动能力鉴定费200元由铜仁鸿程公司承担。2019年1月30，铜仁市××山区劳动人事争议仲裁委员会以万劳人仲字（2018）第86号仲裁裁决书确认蒲泽和与铜仁鸿程公司解除劳动合同时间为2017年10月1日，并裁决由铜仁鸿程公司支付蒲泽和停工留薪期工资补差6517.24元、劳动能力鉴定费200元。同时认为蒲泽和与铜仁鸿程公司解除劳动合同时间是2017年10月1日，按照法律规定，蒲泽和应于2018年9月30日前申请一次性经济补偿金，蒲泽和未在2018年9月30日前申请经济补偿金已过诉讼时效，故不支持该项请求。蒲泽和对上述仲裁裁决不服，遂向本院提起诉讼。 另查明，2017年7月25日，和诚锰业公司（甲方）与蒲泽和（乙方）签订了一份《协议》，双方约定：“因乙方已到法定退休年龄，经甲、乙双方友好协商，达成以下协议：1、按照乙方在甲方公司工作的年限，由甲方每年补偿一个月基本工资（1750元/月的标准），一次性付给乙方（2010年7月20日至2017年7月25日止共计：7×1750=12250元）；甲、乙双方的劳动关系即自行终止。2、本协议时双方自行协商，真实意思的体现，签订后即生效，双方不得反悔，否则承担相应的违约责任。3、本协议签订后，乙方不得就双方所有的劳动关系再向甲方提出任何经济补偿要求。4、本协议一式两份，甲、乙双方各持一份。”。 再查明，和诚锰业公司陈述，其于2016年3月28日租用兴隆锰业的厂房和设备，和诚锰业公司所有人员还是兴隆锰业公司原来的人员，两公司出资人相同。 本院认为，本案焦点有以下几点：一、原告与谁成立劳动关系；二、劳动关系是否解除；三、解除劳动关系经济补偿金的问题；四、补缴社保的问题；五、停工留薪期工资的问题；六、工伤认定的问题；七、：本案的鉴定费的问题。现分别评述如下： 焦点一：原告与谁成立劳动关系。兴隆锰业公司、和诚锰业公司与铜仁鸿程公司在合同中均约定工人的管理、工资的发放、社保缴纳由铜仁鸿程公司负责，且将上述事实对原告进行了明示，原告为铜仁鸿程公司提供劳动获取报酬，铜仁鸿程公司也通过原告的劳动获取利益，故原告从铜仁鸿程公司承包车间之日起双方存在事实劳动关系。 焦点二：劳动关系是否解除。从查明的事实可以看出，原告于2017年1月17日受伤，伤愈后（以鉴定的停工留薪期99天为准），原告未再到铜仁鸿程公司提供劳动，铜仁鸿程公司之后也没有向原告发放过工资，至原告两次申请劳动仲裁近两年的时间，双方处于两不管状态，原告也没有举示任何证据证明在此期间要求过安排工作及发放工资，应当认定双方之间的劳动关系于伤愈后即2017年4月26日解除劳动关系。 焦点三：解除劳动关系经济补偿金的问题。依据前述观点，原告于2017年4月26日已经与铜仁鸿程公司解除劳动关系，其在2018年12月4日以自己2017年10月15日即将年满六十周岁和铜仁鸿程公司未缴纳社保为由要求于2017年10月1日解除劳动关系，明显不合常理，综上，原告在解除劳动关系后再次发出解除通知要求解除劳动关系不产生法律效力。2017年7月25日，原告与和诚锰业公司就其2010年7月20日至2017年7月25日的经济补偿金进行了协商，该协议系双方当事人的真实意思表示，且铜仁鸿程公司对此也不持异议，故该协议合法有效，协议双方当事人均应履行。鉴于和诚锰业公司与与兴隆锰业公司人员相同，实际经营的场地、经营事项以及设备一致，且和诚锰业公司在未登记注册前以自己名义与铜仁鸿程公司签订合同，上述行为可以认定两公司为关联公司，故兴隆锰业公司应当对前述协议约定债务承担连带责任。 焦点四：补缴社保的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：”劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，原告现请求为其补缴社会保险，不属于人民法院民事案件受案范围，故不予支持。 焦点五：停工留薪期工资的问题。原、被告双方对停工留薪期为99天，以及原告工资为3150元，均无异议，本院予以确认。停工留薪期是指工伤职工遭受事故伤害，停止工作，接受工伤医疗的期限，包括住院治疗和出院后修养期间。考虑到铜仁鸿程公司已经支付原告住院期间的停工留薪期54天的工资，原告的张停工留薪期包括住院期间的54天属于重复主张，故重复部分本院不予支持。即铜仁鸿程公司应当支付停工留薪期工资为原告工资3150元÷每月工作时间21.75日×（停工留薪期99天-住院期间54天）=6517.24元。 焦点六：工伤认定的问题。依据《工伤保险条例》第十七条第二款规定：“用人单位未按照前款规定提出工伤认定申请，工伤职工或者其近亲属、公会组织在事故发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”的规定，工伤认定部门系用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门，原告主张由人民法院对其听力下降认定为工伤于法无据，本院不予支持。原告如认为自己相关权利受到损害，可向前述部门提出工伤认定申请。 焦点七：本案的鉴定费200元的问题。鉴于双方当事人对该笔费用由铜仁鸿程公司承担无异议。本院确认鉴定费200元由铜仁鸿程公司承担。 综上，本院确认被告铜仁鸿程公司应当支付原告停工留薪期工资6517.24元、鉴定费200元；被告和诚锰业公司与兴隆锰业公司支付原告经济补偿金12250元。原告其余诉讼请求，应予驳回。 依照《中华人民共和国劳动法》四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决如下： 一、被告桂林鸿程矿山设备制造有限责任公司铜仁分公司于本判决生效之日起3日内支付原告蒲泽和停工留薪期工资、鉴定费合计6717.24元。 二、被告贵州铜仁和诚锰业有限公司于本判决生效之日起3日内支付原告蒲泽和经济补偿金12250元，贵州万山兴隆锰业有限公司对前述经济补偿金12250元承担连带清偿责任。 三、驳回原告蒲泽和其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告桂林鸿程矿山设备制造有限责任公司铜仁分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审 判 长  姚 恺 审 判 员  刘 莹 人民陪审员  杨胜志 二〇一九年八月十三日 书 记 员  罗城荣