江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0722民初5865号原告:李某,女,1964年12月24日出生,汉族,住江苏省东海县。委托诉讼代理人：张贵，江苏云台山律师事务所律师。委托诉讼代理人：李阳，男，1986年10月9日出生，汉族，住江苏省东海县。系原告之子。被告:东海县石榴街道卫生院,住所地江苏省东海县石榴街道办事处驻地。法定代表人：刘加红，院长。委托诉讼代理人：何立军，江苏田湾律师事务所律师。被告:郯城仇氏医院,住所地山东省郯城县郯东路**。法定代表人：仇诣锋，院长。委托诉讼代理人：徐敏良，北京市长安律师事务所律师。委托诉讼代理人：房茂峰，男，1957年9月15日出生，汉族，住山东省莱芜市钢铁区。系该院职工。原告李某与被告东海县石榴街道卫生院、郯城仇氏医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某的委托诉讼代理人张贵、李阳，被告东海县石榴街道卫生院的委托诉讼代理人何立军，被告郯城仇氏医院的委托诉讼代理人徐敏良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：1、依法判决两被告赔偿原告损失暂计60000元(以委托的鉴定机构鉴定的诉求为准)；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年10月中旬，原告到被告一处进行推拿，但被告一的工作人员用力过大造成原告的右股骨骨折及腰椎受损，后原告在东海县人民医院拍片，知道骨折后，找到被告一领导处，后被告一的院长及给原告做推拿的员工，擅自联系了被告二,2017年10月24日由被告一的推拿工作人员带着被告二的车将原告从家中接到被告二处进行非常落后的手术，原告离家前被告一的推拿人员说是李院长安排的，让原告尽管放心治疗。原本预计原告做完手术半年内可以康复，但原告自做完手术后，病情加重,甚至己经不能自理，2017年春节期间，原告一直在被告一处治疗，但病情一直没有好转，甚至生活不能自理。因原告家庭经济困难无力治疗，原告与被告多次商讨将原告送往大医院进行治疗，但被告却一直没有答应原告的要求，另外由于被告二的落后的骨折治疗方案，原告现己经出现双腿均无法行走和挪动，为了维护原告的诉求特起诉至贵院，请求支持原告的诉求。被告东海县石榴街道卫生院辩称，原告诉状中所述部分事实错误。1、原告称是我院的工作人员用力过大造成了原告右股骨骨折和腰椎受损，没有事实依据。我院对于原告的推拿按摩的行为不存在过错，原告右股骨近端粉碎性骨折与孙江礼的推拿按摩之间没有因果关系。我院聘请的按摩师孙江礼是具有相应资质的，其在按摩推拿过程中并没有任何过错。首先，原告是因为腰腿痛来我院中医馆进行推拿理疗的，其腰腿痛的原因很有可能股骨骨折造成的。原告本人在陈述时，也称在家有摔倒过的经历。其次，原告接受孙江礼的按摩不止一次，原告是认可孙江礼的按摩方式和手法的。还有，原告被诊断为右股骨近端粉碎性骨折，既然是粉碎性骨折,就不可能是推拿按摩造成的。所以，我院认为，原告股骨粉碎性骨折与孙江礼的推拿按摩之间没有因果关系。2、原告前往郯城仇氏医院治疗并非我院的院长所安排。我院没有义务为原告安排医院进行治疗。原告被诊断为股骨骨折后，完全可以自行选择医院进行治疗，至于原告为何为选择郯城仇氏医院进行治疗，我院也不得而知。3、原告目前恢复尚可，可以借助器械行走。原告未进行有效康复治疗的责任在于原告自己，与我院无关。原告在我院病房居住期间，每天都可以下床借助器械做行走锻炼。至于原告称“与我院多次商讨前往大医院进行治疗，但被告却一直没有答应原告的要求”完全为自己拒绝康复治疗在推卸责任。原告选择哪里的医院进行治疗，完全是原告自己的权利，根本没有必要和被告进行商量。被告也没有应否答应原告要求的必要。原告借此来作为自己拒绝治疗的理由，显然是为了拒绝康复治疗而推卸自己的责任。三、原告要求我院承担原告的损失没有法律依据。1、原告没有证据证明我院工作人员的推拿按摩行为存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第54条规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”而事实上，我院的工作人员推拿按摩措施得当，操作规范，不存在任何过错行为。故我院不应承担任何赔偿责任。2、原告存在基础损伤，原告是因“腰腿痛”在未挂号的情况下来我院的，显然是存在基础损伤的。3、原告没有证据证明其损害结果与我院工作人员的行为存在因果关系。在没有确定上述因果关系的前提下，要求我院承担民事赔偿，没有法律依据。综上，原告要求我院赔偿相关损失的请求没有事实和法律依据。为维护医疗机构的合法权益,请求驳回原告的诉求。被告郯城仇氏医院辩称，一、答辩人的治疗方案符合原告的病情，且答辩人整个治疗过程符合医疗规范，没有违反医疗常规，对原告的诊治没有任何过错。医院给予原告的治疗是按照医疗常规进行的，主要治疗措施均按照医疗文书要求进行了告知并签订相关协议，在治疗期间本人及亲属没有任何异议，出院时骨折内固定正常，切口愈合好。现在骨折已经愈合，手术治疗是成功的。其本人所述现在的症状应与其多种自身疾病有关。二、原告将答辩人列为本案被告并诉求赔偿不符合法律规定。按原告陈述，原告是在被告一处推拿时，由于被告一的工作人员用力过大，造成的右股骨骨折及腰椎受损。按此陈述，原告的伤情是被告一工作人员造成的，原告应向被告一主张损害赔偿责任。答辩人没有造成原告右股骨骨折及腰椎受损，更不存在与被告一共同造成原告右股骨骨折及腰椎受损的情形，没有共同侵权行为。如果原告认为与答辩人之间存在医患纠纷，那么原告应向答辩人住所地法院提起诉讼，并通过医疗事故鉴定程序后决定是否赔偿。因此，原告将答辩人列为本案被告并诉求赔偿没依据。综上所述，请人民法院依法驳回原告对答辩人提起的诉讼或驳回其对答辩人提出的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据如下：证据1、医疗费发票及收据11份，证明原告花费医疗费808元及花费纸尿裤、奶粉等共计4133元。证据2、东海县人民医院检查申请单三份及病历，证明在被告一处推拿后三天到该院检查，确诊为骨折。证据3、被告二的诊断证明书及病历、病案材料，证明原告在被告一处被推拿造成骨折后送往被告二处就医，该治疗方案是失败的，造成原告至今一年不能下床活动。证据4、会议记录打印件及录音光盘及文字整理材料，证明被告一的推拿医师是认可其自身在推拿的当天有失误的，没有查看原告的详细病情单，也没有询问原告是否有糖尿病的病史，且明确承认是在理腿的时候造成原告骨折，所以至今孙江礼已经垫付4万余元的医疗费。以及孙江礼造成原告骨折后其与当时被告一的院长沟通由院长联系车辆，孙江礼带着被告二的车到原告家里直接将原告接到被告二处治疗，该会议记录内容有原告的代理律师及原告儿子及被告一工作人员及孙江礼本人签字，该会议的内容原告代理人录音记录。完全可以证明被告一已经自认存在过错。证据5、车票十张，证明原告花费交通费用119元。对于原告李某提交的证据，被告东海县石榴街道卫生院的质证意见为：对证据1、医疗费发票三性无异议，对收据11份三性有异议，原告应提供正式的票据，且不能证明所使用的物品与本案有关联性；对证据2、真实性无异议，原告也自称是按摩后三天检查确诊是骨折，无法证明其骨折是与在被告一处的按摩有因果关系。对证据3、真实性、合法性无异议，但不能证明原告的观点。对证据4、会议记录的真实性、合法性无异议，但举行该会谈是解决原告居住在被告一处的问题。并非认可原告的受伤是与被告一存在因果关系。对2018年5月2日的录音，真实性无异议，但孙江礼的陈述只是他自己这样认为，实际情况与其陈述不一致。对2018年7月13日的录音，需要回去核实。该证据也无法反映孙江礼医生就认可原告是被推拿造成的损伤。如果孙江礼医生认为推拿当时就造成了骨折，原告也不可能在三天后去医院检查。对证据5、真实性无异议。具体数额由法庭酌定。对于原告李某提交的证据，被告郯城仇氏医院的质证意见为：对证据1、2、同被告一的质证意见。对证据3、真实性无异议，但对证明对象有异议，该组证据证实了被告二在诊疗过程中没有违反医疗常规，对原告的治疗没有过错。对证据4、我方不发表质证意见。对证据5、无异议。被告东海县石榴街道卫生院提交证据如下：孙江礼的资质证书及认证书及聘用协议。对于被告东海县石榴街道卫生院提交的证据，原告李某及被告郯城仇氏医院的质证意见为：无异议。被告郯城仇氏医院提交证据如下：证据1、医院的执业证书，证明被告二有合法的执业资格。证据2、医师的执业证及资格证书，证明该医师有合法的资格。证据3、护士执业证及资格证书。证据4、授权委托书、医患沟通记录手术知情同意书及转院告知书，证明原告在入院时委托了其子女代理其在医院的活动。证据5、原告在被告二住院的病案材料及用药清单，证明被告二的诊疗没有过错。证据6、原告给被告二的连云港市第二人民医院及东海县相关的检查报告单，证明原告在到被告二就诊之前的伤情情况。对于被告郯城仇氏医院提交的证据，原告李某的质证意见如下：对真实性无异议，对关联性有异议，达不到其证明目的，被告二存在过错。对于被告郯城仇氏医院提交的证据，被告东海县石榴街道卫生院质证意见如下：三性无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月中旬，原告到被告东海县石榴街道卫生院进行推拿，因该院工作人员孙江礼用力过大造成原告右股骨骨折及腰椎受损。2017年10月24日，原告到被告郯城仇氏医院住院治疗，共计住院40天,花费医疗费用共计43860.79元,自费36330.53元。住院期间,被告郯城仇氏医院为原告进行手术治疗,出院后,原告出现髋关节功能恢复不良的问题,引起诉讼。根据原告李某的申请，本院委托鉴定,2019年4月4日，徐州市医学会医疗损害鉴定书出具鉴定意见为：患者右股骨近端粉碎性骨折与东海县石榴街道卫生院的医疗过错行为有一定的因果关系，其原因力大小为主要因素；患者术后出现髋关节功能恢复不良与郯城仇氏医院的医疗过错行为有一定的因果关系，其原因力大小为轻微因素。且在分析说明中写明：患者目前治疗尚未终结，暂不宜评定伤残等级。建议取出内固定康复锻炼一段时间后，再行伤残等级评定。原告为此花费鉴定费10000元。另查明，原告李某为农村户口。庭审中，原告要求二被告赔偿明细如下：原告：一、鉴定费10000元。二、日常花费购买尿不湿、奶粉、卫生纸等6000元。三、交通费2000元由法院酌定。四、住院伙食补助费50天，2000元在郯城医院住院。五、营养费暂定30元每天，1500元。六、误工费暂定50天，按照城镇标准6465.75元。七、护理费按城镇标准暂定50天，6465.75元。八、医疗费全部已经由被告东海县石榴街道卫生院支付，后续产生的另案主张。以上1-7项共计34431.5元。以上事实，有原、被告的当庭陈述，原告提交的户口本、病历、医疗损害鉴定书、鉴定费票据、交通费票据等，被告东海县石榴街道卫生院提交的资质证书、被告郯城仇氏医院提交的病案资料等证据予以证实。本院认为，患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。患者主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。本案中，原告在被告诊疗和治疗活动中收到损伤，经原告申请，本院委托鉴定机构对诊疗和治疗行为进行了司法鉴定，经鉴定，被告东海县石榴街道卫生院的医疗过错行为有一定的因果关系，其原因力大小为主要因素；患者术后出现髋关节功能恢复不良与被告郯城仇氏医院的医疗过错行为有一定的因果关系，其原因力大小为轻微因素。结合本案的具体情况，对原告截至目前的损失，本院确定被告东海县石榴街道卫生院承担责任的比例为80%，被告郯城仇氏医院承担责任的比例为10%。原告要求被告承担日常花费购买尿不湿、奶粉、卫生纸等6000元，但其提供的收据不足以证明为原告李某所用，且被告对此也不予认可，结合原告的病情，本院酌定被告承担原告购买尿不湿、奶粉、卫生纸等费用为2000元。故本院可根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。根据查明的事实以及江苏省国民经济和社会发展统计公报的有关数据，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的标准计算，患者李某在本次纠纷中因被告东海县石榴街道卫生院造成的损失为：1、医疗费：在被告郯城仇氏医院的花费36330.53元。2、护理费：40天×（20845元/年÷365天）=2284.38元。3、营养费：40天×30元/天=1200元。4、住院伙食补助费：40天×20元/天=800元。5、误工费：40天×（20845元/年÷365天）=2284.38元。6、交通费：本院酌定为1000元。7、日常必要开销，购买尿不湿、奶粉、卫生纸等费用：本院酌定为2000元。8、鉴定费：10000元。以上1-8项费用共计55899.29元。由被告东海县石榴街道卫生院承担80%，即44719.43元，扣除已经替原告垫付的医疗费36330.53元，还应支付8388.90元给原告，被告郯城仇氏医院承担10%即5589.93元。根据徐州市医学会医疗损害鉴定书“患者目前治疗尚未终结，暂不宜评定伤残等级。建议取出内固定康复锻炼一段时间后，再行伤残等级评定”的意见，关于原告李某要求对伤残等级进行鉴定的申请，本院不予准许，待原告治疗结束后另案主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八、第二十七条、第二十条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告东海县石榴街道卫生院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李某损失8388.90元；二、被告郯城仇氏医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李某损失5589.93元；三、驳回原告李某的其他诉讼请求。赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元，减半收取600元（原告已预付），由原告负担357元，被告东海县石榴街道卫生院负担146元，被告郯城仇氏医院负担97元（待被告东海县石榴街道卫生院、郯城仇氏医院履行上述判决义务时一并付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费1200元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员  曹 建二〇一九年八月二十八日法官助理  陈海珊书 记 员  陈玉杰法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。（二）、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。二、上诉须知：根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。