昆明市盘龙区人民法院执 行 裁 定 书（2019）云0103执异字第28号异议人：昆明白水泥有限公司（原昆明白水泥厂）。住所地：昆明市龙泉路**。法定代表人：古文丽，系公司经理。申请执行人：付俊梅，女，1976年1月8日出生，住，住昆明市五华区/div>被执行人：昆明白水泥有限公司（原昆明白水泥厂）。住所地：昆明市龙泉路**/div>法定代表人：古文丽，系公司经理。被执行人：昆明恒大经贸实业总公司。住所地：昆明市明波乡土堆村****。法定代表人：李成俊，系该公司总经理。本院在执行付俊梅申请执行昆明白水泥有限公司、昆明恒大经贸实业总公司一案中，二Ｏ一九年七月十五日，异议人昆明白水泥有限公司对盘龙区人民法院作出的（2016）云0103执恢137号之一、之三、之四《执行裁定书》执行行为不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人昆明白水泥有限公司称：一、付俊梅作为本案申请人主体资格不适格。《中华人民共和国合同法》第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”债权转让通知应经送达债务人发生债权让与的效力。根据《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第六条：“金融资产管理公司受让国有银行债权后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或通知的，人民法院可以认定债权人履行了《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的通知义务。”及第十二条：“本规定仅适用于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的有关案件。”在债权转让时，仅在债权转让人为“国有银行”，债权受让人为“金融资产管理公司”，转让债权为“国有银行不良贷款形成的资产”的情况下，才能适用在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或通知的方式履行债权转让通知的义务。否则，应当依据《合同法》第八条的规定，认定债权转让通知未经送达不产生债权转让效力。本案中，云南省投资控股集团有限公司与付俊梅之间《债权转让暨债务催收公告》不产生债权转让通知的效力。二、昆明市物价局、昆明价格服务公司应当作为本案被执行人承担清偿责任。异议人在本案中仅承担一般保证责任，本案中，由于昆明恒大经贸实业总公司因被吊销营业执照而注销，昆明恒大经贸实业有限公司的主管机关及开办者、出资者应当承担责任。根据昆明市五华区市场监督管理局提供的昆明恒大经贸实业总公司的工商档案材料可知，昆明价格服务公司作为昆明恒大经贸实业总公司的开办者、出资者，应当作为本案当事人。昆明市物价局作为主管机关，昆明价格服务公司作为出资者系昆明恒大经贸实业总公司的清算主体，怠于行使清算义务，应对该公司的债务承担相应责任。申请执行人付俊梅辩称：付俊梅具备申请执行的主体资格。2013年12月，云南省投资控股集团有限公司依法将债权转让给付俊梅，于2013年12月9日在云南经济日报上刊登《债权转让暨债务催收公告》，并通过邮寄的方式向昆明白水泥有限公司（原昆明白水泥厂）送达了该公告。上述债权由付俊梅依法取得，因此具备主体资格。《中华人民共和国担保法》第十七条第二款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”本案中，昆明市恒大经贸实业总公司在执行中已注销，无法执行，因此昆明白水泥有限公司不能提出抗辩。本院查明：依据已发生效力的昆明市盘龙区人民法院（1998）盘经重字第8号民事判决书，被执行人昆明恒大经贸实业总公司应于该判决书生效之日起10日内偿还申请执行人贷款人民币60万元及利息（1995年3月4日至1995年5月25日按月息11.25‰计，1995年5月26日至还清款项之日止以5‰计），被执行人昆明恒大经贸实业总公司不能履行上述义务，由被执行人昆明白水泥厂对上述债务承担偿还责任。2008年9月1日，云南省投资控股集团有限公司与富滇银行股份有限公司在昆明日报上刊登的《债务催收暨债权转让公告（一）》、2008年9月2日在昆明日报上刊登的《债务催收暨债权转让公告（二）》，云南省投资控股集团有限公司取得上述债权。2016年11月，付俊梅向本院申请变更其为本案申请执行人，并提供了云南省投资控股集团有限公司与富滇银行股份有限公司于2008年9月1日在昆明日报上刊登的《债务催收暨债权转让公告（一）》、2008年9月2日在昆明日报上刊登的《债务催收暨债权转让公告（二）》、云南省投资控股集团有限公司与付俊梅于2013年12月12日签订的《不良资产收购确认书》及2013年12月9日于云南经济日报上刊登的《债权转让暨债务催收公告》。我院（2016）云0103执恢137号之一《执行裁定书》裁定变更盘龙区人民法院（1998）盘经重字第8号民事判决书的申请执行人为付俊梅。2017年9月3日，我院（2016）云0103执恢137号之一《执行裁定书》裁定划拨了异议人昆明白水泥有限公司开设在富滇银行昆明经开区支行账号为12×××47账户内的存款人民币2973500元。本案争议的焦点问题是：一、关于付俊梅作为申请执行人的主体资格问题。二、异议人昆明市白水泥公司在本案中承担的是一般保证责任，是否能够行使先诉抗辩权的问题。三、关于异议人昆明白水泥有限公司认为应当追加昆明物价局、昆明价格服务公司为本案被执行人的主张。本院认为：一、关于付俊梅作为申请执行人的主体资格问题。《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。但该规定对通知的具体方式没有明确规定。本案中，云南省投资控股集团有限公司将债权转让给申请执行人付俊梅后，于2013年12月9日在云南经济日报上刊登《债权转让暨债务催收公告》，登报通知债务人及担保人。云南经济日报是在云南省内公开广泛发行的报纸，债权人在该报纸上登报通知债务人及担保人债权转让的事实，不违反法律法规的强制性规定，认定债权人已将债权转让的事实告知债务人及担保人，并无不妥。对于异议人认为《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产案件适用法律若干问题的规定》中，本案中的债权转让并没有损害昆明白水泥有限公司的利益。双方债权债务关系明确，债务人及担保人应承担相应的法律责任。昆明白水泥有限公司仅以债权人在报纸上登载债权转让通知不当为由，否认债权转让的法律效力，理由不充分，本院不予支持。二、异议人昆明市白水泥公司在本案中承担的是一般保证责任，是否能够行使先诉抗辩权的问题。《中华人民共和国担保法》第十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人）债务人住所变更权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。”《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百三十一条规定：“本解释所称“不能清偿”指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。”本案中，异议人昆明白水泥有限公司承担的是一般保证责任，依法享有先诉抗辩权。只要主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，一般保证的保证人都可以对债权人拒绝承担保证责任。但是，先诉抗辩权在遇到法律规定的情形时，不得行使。本案中，被保证人昆明恒大经贸实业总公司营业执照被吊销并已注销，其主管单位昆明价格服务公司也于2005年10月24日被吊销营业执照，使申请执行人付俊梅向昆明恒大经贸实业总公司请求清偿债务发生很大困难，应当认定符合“担保法”第十七条第三款第一项规定的情形。因此，昆明白水泥有限公司的先诉抗辩权不得行使。三、关于异议人昆明白水泥有限公司认为应当追加昆明物价局、昆明价格服务公司为本案被执行人的主张。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条规定：“作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持。”对于该条规定，从文义解释看，追加被执行人应由申请执行人提出申请，且主管部门无偿接收了作为被执行人的法人或其他组织财产，致使被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务。具体到本案，申请执行人未向法院提出追加被执行人的申请，被执行人昆明恒大经贸实业总公司虽已注销，但异议人昆明白水泥有限公司并没有提供证据证明昆明市物价局、昆明价格服务公司无偿接收了被执行人昆明恒大经贸实业总公司的财产。故异议人昆明白水泥有限公司要求追加昆明物价局、昆明价格服务公司为本案被执行人的主张，于法无据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项的规定，裁定如下：驳回异议，维持昆明市盘龙区人民法院作出的（2016）云0103执恢137号之一、之三、之四《执行裁定书》的执行行为。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向昆明市中级人民法院申请复议。审判长 周 瑞审判员 陈 为审判员 郎春生二〇一九年八月一日书记员 菅文龙