云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初8733号原告（反诉被告）：云南锐驰矿业有限公司。住址：云南省昆明市晋宁区上蒜乡小扑村委会观音山。法定代表人：刘骏。统一社会信用代码：91530122784644102J。委托诉讼代理人：杨云、樊鹏，云南博赞律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：昆明东南绕城高速公路开发有限公司。住址：云南省昆明市西山区盘龙路25号院1幢4楼。法定代表人：陈铖。统一社会信用代码：91530100095367082F。委托诉讼代理人：卫邮松、吕思成，云南澜湄律师事务所律师，特别授权代理。原告（反诉被告）云南锐驰矿业有限公司（以下简称锐驰公司）诉被告（反诉原告）昆明东南绕城高速公路开发有限公司（以下简称东南高开公司）加工合同纠纷一案，本院于2019年6月14日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）锐驰公司的法定代表人刘骏及委托诉讼代理人杨云、樊鹏，被告（反诉原告）的委托诉讼代理人卫邮松、吕思成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告退还履约保证金300000元，并由被告自2019年2月15日起按中国人民银行同期银行贷款利率标准像原告支付至退清履约保证金之日止的资金占用利息；2、判令被告立即向原告支付加工费2240421.97元，并由被告自2019年2月15日其按中国人民银行通过其贷款利率标准向原告支付至实际付清之日的利息；3、判令被告承担本案诉讼费用、保全费用、诉讼保全保险费（庭审中，原告自认该项主张中仅实际产生诉讼费）。事实及理由：2015年10月28日，原告锐驰公司（原名为晋宁锐驰砂石料有限责任公司）与被告东南高开公司签订《昆明绕城高速公路晋宁段犁铧山隧道洞渣加工合同》（以下简称原合同）。合同约定由原告承揽被告开发建设的犁铧山隧道洞渣的原材料装运及加工工作，原告需向被告提供履约保证金300000元，若被告未能及时支付原告加工费，则应当按照同期银行贷款利率向原告支付利息。合同签订后，被告向原告支付了2000000元预付款，后因客观情况变化双方均未能履行合同。2018年12月17日，经原被告协商一致后同意继续履行原合同并签订了《补充协议》（以下简称补充协议），对加工费用结算方式进行了约定。原告完成加工任务后，因被告自身原因于2019年1月20日才完成提货，被告提货后，原告将发票开具给被告。按补充协议的约定，被告最迟应当于2019年2月14日将剩余的加工费2240421.97元支付给原告并向原告退还履约保证金300000元，但逾期未支付。原告为维护合法权益，诉至人民法院。被告（反诉原告）东南高开公司答辩并提出反诉诉讼请求：1、判令反诉被告锐驰公司向反诉原告东南高开公司支付违约金1200000元；2、判令反诉被告承担本案诉讼费。事实及理由：2015年10月13日，东南高开公司经主管机关昆明市国有资产监督管理委员会批复同意，采用竞争性谈判方式选择昆明绕城高速公路晋宁段犁铧山隧道洞渣委托加工单位，锐驰公司中标后，2015年10月28日双方签订合同后明确约定了服务期限、加工费支付、违约责任等。东南高开公司根据合同约定四次向反诉被告发送加工计划，但反诉被告锐驰公司一直拒绝履行，反而拖延加工时间，为督促锐驰公司履行加工义务，双方签订补充协议，但锐驰公司直至2019年1月20日才交付加工成果。原告（反诉被告）锐驰公司针对被告（反诉原告）东南高开公司的反诉请求辩称：双方于2018年12月17日签订补充协议，对原合同中的部分内容进行了实质变更调整，并对之前未履约的情况进行说明系客观原因导致，排除了该原因导致的违约所产生的责任，且原合同约定超期交付货物时刻双方协商解决，是对解决期限问题的延伸，不存在超期交货的违约情形。补充协议约定交货期限为2018年12月27日，并未说明必须当日交付全部货物，事实上锐驰公司于2018年12月27日交付了一部分货物。而东南高开公司下达的文件实际是东南高开公司为规避组织管理风险所出具，实际上锐驰公司不存在文件中所述不具备前期生产条件的情况，东南高开公司要求支付违约金的请求缺乏事实依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。东南高开公司对锐驰公司提交的下列证据有异议：一、租赁合同及补充协议、收据、转账凭证、租金支付表、地块分布图、活动房加工制作合同及验收结算单、犁铧山隧道洞渣运输统计表、运输费用审批表、黄牛坝及其建设工程明细表、拨款申请各一份，欲证明：锐驰公司对原合同及补充协议的履行情况。经质证，东南高开公司对租赁合同及补充协议、收据、转账凭证、租金支付表、地块分布图、活动房加工制作合同及验收结算单、犁铧山隧道洞渣运输统计表、运输费用审批表、黄牛坝及其建设工程明细表不予认可，认为系原告与第三方制作，不能核实真实性，且与本案不具有关联性；对拨款申请予以认可，但对证明目的不予认可，认为2000000元已经拨付。二、通话录音一份，欲证明：双方对争议的沟通情况。经质证，东南高开公司对该份证据的合法性不予认可，认为是锐驰公司代理人私自录音，且该录音恰恰证明双方均有过错。三、照片六张，欲证明：锐驰公司交付给东南高开公司的成品砂石，东南高开公司至今未用完。经质证，东南高公司对该份证据不予认可，认为无法体现时间、地点及砂石所有人。锐驰公司对东南高开公司提交的下列证据有异议：《关于加快推进昆明绕城高速公路晋宁段犁铧山隧道洞渣委托加工生产的通知》一份、《昆明绕城高速公路晋宁段犁铧山隧道洞渣委托加工生产计划》两份、《关于加快完成玄武岩石料委托加工生产的通知》一份，欲证明：被告依据合同约定四次向原告发出加工计划，但原告未履行，存在违约行为。经质证，原告对该组证据的真实性予以认可，对合法性及关联性不予认可，对证明目的不予认可，认为锐驰公司与东南高开公司为合同双方当事人，系平等民事主体，东南高开公司无权对锐驰公司下达行政文件要求，且文件内容与客观事实不符，其实通知并未对生产任务及计划进行要求，仅是一个催促生产的通知，不能作为认定锐驰公司违约的依据。本院认为，对于锐驰公司提交的证据一，对租赁合同及补充协议、收据、转账凭证、租金支付表、地块分布图、活动房加工制作合同及验收结算单、犁铧山隧道洞渣运输统计表、运输费用审批表、黄牛坝及其建设工程明细表，因系锐驰公司与案外人就场地租用、砂石运输、机器建设等方面签订的合同，与本案不具有关联性，故本院对其关联性不予确认；对拨款申请，因东南高开公司对该份证据予以认可，故本院予以确认。对于锐驰公司提交的证据二，因无证据证明通话双方当事人身份，庭后锐驰公司未在本院规定时间内补强证据，故本院不予确认。对于锐驰公司提交的证据三，因不能证明其拍摄时间、地点，故本院对其关联性不予确认。对于被告提交的证据，因锐驰公司对其真实性予以认可，故本院对其真实性予以确认。根据双方当事人的陈述及庭审陈述、质证意见，本院依法确认如下法律事实：2015年10月28日，锐驰公司（乙方，原名：晋宁锐驰砂石料有限责任公司）与东南高开公司（甲方）签订《昆明绕城高速公路晋宁段犁铧山隧道洞渣加工合同》，约定：甲方同意由乙方承揽犁铧山隧道洞渣的石料储料、生产加工等工作，甲方根据用料需求向乙方下达生产计划，并有义务向乙方提供必要协助，根据合同约定及时支付加工费。乙方应根据甲方下达的需求计划组织生产加工及供应，合理分配产能，做好原材料及成品储配工作，保质保量完成甲方下达的需求计划。服务期限为自签订合同之日起20个月，甲方负责协调自合同签订之日20个月之内将加工生产合同的成品料外运，宽限期3个月，若超出23个月加以双方共同协商解决。合同结算单价为28元/吨；原料到加工厂堆料场的装运费用为5.15元/吨，数量按成品料数量结算，甲方在每阶段支付加工费时支付原料装运费用；甲方承担乙方10%的税金（即3.32元/吨），甲方在每阶段支付加工费时支付。合同签订后乙方应及时完成生产场地建设、生产线安装、调试，并完成是生产满足甲方要求后，甲方支付乙方2000000元前期生产费用；乙方生产出预估总量50%的成品料，经质量检验合格，甲方实际产量，累计支付70%加工费，剩余30%在结算时支付（不计利息）；乙方生产完剩余所有石料，经质量检验合格，甲方按实际产量，累计支付70%加工费，剩余30%在结算时支付（不计利息）；在最终能够生产加工、供应结束后，以经审计审定、三方签认的最终数量为依据，甲方在审定结算书签认后28天内全部付清剩余费用。乙方签订合同前应向甲方交纳300000元履约保证金，甲方有权根据合同约定，在乙方出现违约情况时，全部或部分提取履约保证金。违约责任：甲方未能及时支付乙方应得款项的，应按该笔款项的同期银行贷款利率向乙方支付利息，甲方无故拒收乙方供应到现场的符合质量要求的材料，乙方有权要求甲方支付该批供应材料的加工费及运费。乙方未按合同约定保质保量完成甲方下达的需求计划的，应每次承担300000元违约金。2015年11月2日、2015年11月5日，锐驰公司分两次向东南高开公司交付履约保证金共计人民币300000元。2016年2月17日，东南高开公司出具《关于加快推进昆明绕城高速公路晋宁段犁铧山隧道洞渣委托加工生产的通知》，要求锐驰公司于2016年3月20日前完成前期准备工作，于2016年3月31日前全面开展加工生产工作。2016年4月15日，东南高开公司出具《昆明绕城高速公路晋宁段犁铧山隧道洞渣委托加工生产计划》（2016第01号），对案涉加工承揽工程的技术指标、进度计划作要求，要求锐驰公司于2016年4月30日前完成前期准备工作，于2016年5月10日前完成标准损耗率核定工作，于2016年12月31日前完成不少于19.2万吨玄武岩集料成品，并确定2016年5月-12月每月生产产量。2016年5月26日，东南高开公司出具《昆明绕城高速公路晋宁段犁铧山隧道洞渣委托加工生产计划》（2016第02号），对2016年6-12月每月生产产量作要了要求。2017年3月22日，东南高开公司出具《关于加快完成玄武岩石料委托加工生产的通知》，要求锐驰公司于2017年6月28日前完成委托加工生产任务。2016年9月3日，锐驰公司开具20张增值税发票，金额共计2000000元。2016年9月9日，东南高开公司向锐驰公司转账犁铧山隧道洞渣加工第一阶段前期生产费用2000000元。2018年12月17日，锐驰公司（乙方）与东南高开公司（甲方）签订《补充协议》（以下简称补充协议），约定：甲乙双方于2015年10月28日签订《昆明绕城高速公路晋宁段犁铧山隧道洞渣加工合同》（以下简称原合同），在合同执行期间，由于外部客观条件发生变化，合同约定的内容未能全部履行。甲乙双方约定继续履行原合同，原合同中运费5.15元/吨和税费3.32元/吨按原合同相关条款执行，就原合同部分条款进行调整：费用金额以成品数量116271.51吨乘以原合同约定的固定单价进行计算，原合同约定的固定单价=原合同加工单价28元/吨＋运费5.15元/吨+税费3.32元/吨，即原合同固定单价为36.47元/吨。合同结算根据双方签收的交货清单数量对账结算，因甲方已支付给乙方2000000元加工预付款，所以待甲方收到乙方交付的全部成品货物及乙方开具的正规发票后7个工作日内将剩余货款2240421.97元支付给乙方，结算完毕后，甲方向乙方退还原合同中乙方向甲方支付的履约保证金。货物交付为先货后款，乙方需在规定时限内向甲方交付成品货物，交付截止时间为2018年12月27日。2018年12月27日至2019年1月20日，锐驰公司分18次向东南高开公司交付补充协议中约定的货物116271.51吨。2019年1月25日，锐驰公司开具22张增值税发票，金额共计2200000元。2019年1月31日，锐驰公司开具增值税发票，金额为40421.97元。庭审中，锐驰公司及东南高开公司均认可由东南高开公司将原料运送至锐驰公司指定砂石场，锐驰公司加工完成成品货物后，由东南高开公司负责运输。锐驰公司陈述补充协议中所指“外部客观条件变化”系东南高开公司高速公路建设中其管理问题导致未及时运走加工好的货物导致原合同不能履行。东南高开公司陈述“外部客观条件变化”系指锐驰公司的砂场因环保不过关无法继续生产。东南高开公司陈述其于2019年1月28日签收锐驰公司开具的发票。本案系加工承揽合同纠纷，本案争议焦点为：1、东南高开公司是否存在违约行为？2、锐驰是否存在违约行为？3、若存在，双方违约责任如何认定？本诉原告及反诉原告的诉讼请求是否能得到本院支持？本院认为，锐驰公司与东南高开公司签订《昆明绕城高速公路晋宁段犁铧山隧道洞渣加工合同》及《补充协议》，系双方真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，原合同及补充协议均合法有效。双方于2015年10月28日签订原合同，约定合同服务期限为20个月，宽限期3个月，即至2017年9月27日止；双方又于2018年12月17日签订补充协议，对交付成品货物期限、尚欠货款金额及支付时间进行了新的约定，则对该几项合同内容，应当以补充协议为准，补充协议约定东南高开公司需在收到锐驰公司交付的全部成品货物及锐驰公司开具的正规发票后7个工作日内支付剩余货款，根据庭审查明的事实，锐驰公司于2019年1月20日止已将货物全部交付东南高开公司，于2019年1月31日止已开具全部增值税发票，补充协议约定的支付剩余货款的条件已经达成，故对于锐驰公司要求被告支付剩余货款2240421.97元的诉讼请求，本院予以支持。对于锐驰公司要求东南高开公司支付自2019年2月15日起至实际支付完成之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息的诉讼请求，东南高开公司需在支付条件成就后7日内支付货款而未支付，应当承担相应违约责任。关于迟延支付货款违约责任，补充协议未作新的约定，故应当适用原合同，原合同约定若东南高开公司未能及时支付锐驰公司应得款项的，应按该笔款项的同期银行贷款利率支付利息；对于利息起算时间，据锐驰公司提交的发票开具日期，其中最后一张发票开具日期为2019年1月31日，则东南高开公司应当于2019年2月7日前支付货款，现原告主张自2019年2月15日起算，系对自身权利的处分，故对于原告的该项诉讼请求，本院予以支持。对东南高开公司反诉主张，依据原合同约定，锐驰公司应当按照其下达的文件要求保质保量完成工作而未完成，应当按照承担每次300000元的违约责任。本院认为，东南高开公司四次下达的文件主要内容为对锐驰公司履行合同前期工作、生产加工产量及完成合同任务时限，而对于上述文件要求事项，双方已于2018年12月17日签订补充协议达成新的约定，现东南高开公司以锐驰公司于2019年1月20日才完成合同义务，违反四份文件要求为由主张违约金1200000元，无事实及法律依据。锐驰公司应当按照补充协议约定的成品货物数量及交货时间履行合同义务。针对交货时间，锐驰公司辩称该2018年12月27日为第一批交货时间，本案中，补充协议及原合同均无分批交付货物的约定，且补充协议明确载明“交付截止时间为2018年12月27日”，故锐驰公司关于首批交货的抗辩不成立；另，锐驰公司辩称其已于2018年12月27日前完成加工任务，东南高开公司延迟取货导致交货结算时间延至2019年1月20日，但锐驰公司未提交证据证明其已按时完成交货义务的主张，且该抗辩与其认为2018年12月27日为第一批交货时间的抗辩意见相互矛盾，应当承担举证不利的后果，故本院对其抗辩主张不予采信。锐驰公司未按协议约定时间按时完成交货义务，其应当承担相应违约责任，关于锐驰公司延迟交货的违约责任承担，原合同及补充协议均未有明确约定，本案中，东南高开公司未提交证据证明其因锐驰公司的违约行为所遭受的损失，因东南高开公司已经收取锐驰公司交纳的300000元履约保证金，故本院酌情认定锐驰公司应当支付的违约金为人民币50000元，剩余反诉被告缴纳的250000元履约保证金，应由东南高开公司退还锐驰公司。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及国务院《诉讼费用交纳办法》第十三条、第二十九条之规定，判决如下：一、由本诉被告昆明东南绕城高速公路开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还本诉原告云南锐驰矿业有限公司履约保证金人民币250000元。二、由本诉被告昆明东南绕城高速公路开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付本诉原告云南锐驰矿业有限公司剩余货款2240421.97元。三、驳回本诉原告云南锐驰矿业有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告昆明东南绕城高速公路开发有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费27410元(云南锐驰矿业有限公司已预交)，由昆明东南绕城高速公路开发有限公司承担（于判决生效之日起十日内交纳）；本案反诉案件受理费15600元（昆明东南绕城高速公路开发有限公司已预交），由云南锐驰矿业有限公司承担1300元（于判决生效之日起十日内交纳），由昆明东南绕城高速公路开发有限公司承担14300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审 判 长  周亚兰人民陪审员  李正念人民陪审员  唐 维二〇一九年八月三十日书 记 员  龚 萍