宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终431号 上诉人：彭立辉，男，1980年5月11日出生，汉族，住宁夏回族自治区石嘴山市，现住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：孙攀，宁夏言成律师事务所律师。 被上诉人：孙静，女，1986年11月28日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：蒋昊，宁夏永川律师事务所律师。 原审被告：康华，男，1977年1月1日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人彭立辉因与被上诉人孙静、原审被告康华劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初12871号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 彭立辉上诉请求：撤销原审判决，驳回被上诉人一审诉讼请求。事实和理由：1.涉案系劳动争议案件，一审未经劳动仲裁程序前置直接进行判决，程序违法，应当予以撤销；2.一审法院采信被上诉人提交的入职表及微信聊天截屏认定双方存在劳动关系，并判决上诉人向被上诉人退还押金并支付解除劳动合同经济补偿金系事实认定不清；3.一审判决送达程序不符合法律规定，程序违法，在被上诉人明知上诉人家庭住址，工作单位，联系方式的情况下，未积极向一审法院提供上述信息，也未穷尽送达程序，直接采取公告送达，导致上诉人无法参加本案一审庭审，导致上诉人一审举证、质证、答辩权利被剥夺，明显程序违法；4.被上诉人一审主张经济补偿金理由是上诉人在其怀孕期间与其解除劳动合同，但一审法院却以上诉人担任股东的公司注销清算未支付经济补偿金判决上诉人支付经济补偿金，一审法院判决超过被上诉人一审诉请。被上诉人一审主张其与彭氏伟业公司于2017年8月31日以被上诉人怀孕不适合销售为由解除劳动关系，但涉案彭氏伟业公司于2017年8月25日注销，该事实与上诉人注销彭氏伟业公司后又将被上诉人安置在达非公司上班的事实相印证，上诉人从未与被上诉人提出过解除劳动关系，被上诉人一审时也未提交上诉人通知其解除劳动关系的相关证据，上诉人陈述的解除劳动关系时间明显晚于公司注销时间。被上诉人也以继续履行劳动合同只是变更工作地点的方式认可双方在彭氏伟业公司注销后并未解除劳动关系，因此被上诉人主张经济补偿金没有事实法律依据。 被上诉人孙静辩称，本案由仲裁程序已经仲裁，仲裁委立案后发现上诉人公司已经违法注销，遂对该案撤销。被上诉人只能到法院行使诉讼权利，该案是由于清算组成员即上诉人故意导致债权人即被上诉人造成损失，是上诉人对被上诉人的侵权，对被上诉人的利益造成重大损害，应当承担的是赔偿责任。因此，被上诉人诉至法院是行使自己的诉讼权利，在入职时是公司提供的入职表，被上诉人填写完后就由公司收回，是被上诉人在其填写后用手机拍照留存下来。与被上诉人对话的是公司的行政兼会计，从微信截图的对话内容可以看出，对方对于扣押押金一事予以认可，且可以看出押金并非被上诉人自愿缴纳，是公司自行扣除且未给被上诉人出具收据。 原审被告康华在二审中未作答辩。 孙静向一审法院提出诉讼请求：1．二被告向原告支付因未签订书面劳动合同双倍工资的差额工资55000元；2．二被告向原告支付自2013年2月17日至2017年8月31日单位应缴纳的五险（养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险），向社保机构缴纳原告的五险；3．二被告向原告支付自2013年2月17日至2017年8月31日的加班工资75594．8元；4．二被告返还原告交纳的押金5200元；5．二被告支付原告经济补偿金25000元 一审法院认定事实：彭氏伟业公司成立于2008年1月7日，被告彭立辉、康华系该公司股东，被告彭立辉担任该公司法定代表人。2013年2月17日，原告到彭氏伟业公司工作，并于同日填写《银川彭氏伟业TD事业部入职登记表》。工作期间，彭氏伟业公司未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳社会保险费，彭氏伟业公司并收取原告押金5200元。原告与彭氏伟业公司解除劳动关系前月平均工资为5453元，工资以银行转账形式发放。原告称工作期间，公司安排原告在休息日及法定节假日加班，但从未支付加班工资。2017年6月，原告怀孕。原告称彭氏伟业公司于2017年8月31日以原告怀孕不适合销售工作为由解除了与原告的劳动关系。2017年10月31日，原告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委做出银兴劳人仲裁字（2017）737号裁决书，以彭氏伟业公司已注销为由，裁决撤销该案件。原告不服，诉至一审法院。另查明，2017年4月26日，被告彭立辉、康华召开股东会议，决定注销彭氏伟业公司，由二被告组成清算组，被告彭立辉担任清算组组长，登报公告公司注销情况及告知公司债权债务人。2017年5月4日，彭氏伟业公司在《新消息报》上刊登注销公告。后彭氏伟业公司做出《注销清算报告》，载明：“截止2017年5月30日，公司资产总额为60万元，其中净资产为60万元，负债总额为0元，清算费用为0元，剩余财产归所有股东所有。截止2017年7月30日，公司债权债务全部清算完毕，剩余财产已分配完毕，实收资本为0”。被告彭立辉、康华在清算组成员签字一栏签名确认。2017年8月25日，彭氏伟业公司注销。 一审法院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。原告于2013年2月17日到彭氏伟业公司工作，虽然双方未签订书面劳动合同，但形成了事实劳动关系。2017年8月25日，彭氏伟业公司注销，丧失了用工主体资格，故原告与彭氏伟业公司之间的劳动关系于同日终止。工作期间，彭氏伟业公司未与原告签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定，故原告主张未签订书面劳动合同双倍工资差额的期间应为2013年3月17日至2014年2月15日。因未签订书面劳动合同双倍工资差额系对用人单位不与劳动者签订书面劳动合同的一种惩罚，受1年仲裁时效的限制。原告于2017年10月31日主张该项权利，已超过1年仲裁时效，故对原告要求支付未签订书面劳动合同双倍工资的主张，一审法院不予支持。因彭氏伟业公司收取原告押金5200元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”之规定，彭氏伟业公司应当退还原告押金5200元。因原告未提交证据证明存在加班事实，故对原告要求支付加班费的主张，一审法院不予支持。彭氏伟业公司于2017年4月26日召开股东会决定解散清算，于2017年8月25日注销。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（六）项规定：用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散，致使劳动关系终止的，用人单位应当支付劳动者经济补偿金。故彭氏伟业公司应支付原告解除劳动经济补偿金27265元（5453元／月×5个月）。原告现按照5000元／月标准主张经济补偿金25000，符合法律规定，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事受理范围，故对原告要求补缴社会保险费的主张，本案不予处理。综上，彭氏伟业公司应退还原告押金5200元，并支付原告解除劳动合同经济补偿金25000元。彭氏伟业公司于2017年8月25日注销。被告彭立辉、康华作为彭氏伟业公司的股东及清算组成员，应依法履行法定义务。根据《中华人民共和国公司法》第一百九十条的规定，清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，被告彭立辉、康华于2017年4月26日召开股东会决定注销公司、进行清算，并于2017年8月25日办理完毕注销手续。在清算过程中，二被告应当考虑原告在内职工的安置问题，但仍有遗漏，给原告的利益造成了重大损害，应属于重大过失，故被告彭立辉、康华应赔偿原告的上述损失。被告彭立辉、康华经一审法院合法传唤未到庭，视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十四条第（五）项、第四十六条第（六）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国公司法》第一百八十六第一款、第一百九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告彭立辉、康华于判决生效之日起十日内退还原告孙静押金5200元，并支付原告孙静解除劳动合同经济补偿金25000元，合计30200元；二、驳回原告孙静的其他诉讼请求。如果被告彭立辉、康华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、公告费300元，合计310元，由被告彭立辉、康华负担。 二审法院对一审法院查明“2013年2月17日，原告到彭氏伟业公司工作，并于同日填写《银川彭氏伟业TD事业部入职登记表》”及“彭氏伟业公司收取原告押金5200元”以外的事实予以确认。 本院认为，孙静在向一审法院立案前，已经向劳动争议部门申请仲裁，在仲裁部门以彭氏伟业公司已注销为由撤销案件后，孙静才向一审法院起诉，故彭立辉主张涉案未经过仲裁前置直接起诉程序违法的理由不成立。彭立辉虽主张其未与孙静解除劳动合同关系，是孙静自行离职，但没有提交证据证实。彭氏伟业公司于2017年4月26日召开股东会决定解散清算，于2017年8月25日注销。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（六）项规定支持孙静主张经济补偿金，符合法律规定。关于孙静的入职时间，孙静主张于2013年2月入职，但仅提交了入职登记表打印件予以证实，因彭立辉在二审中不予认可，且孙静在二审中未补强证据证实，本院结合孙静在一审中提交银行流水明细显示当月的工资大都推后两个月发放的情况，依据孙静提交工资明细中记载的第一次发工资的时间2013年9月，确定孙静的入职时间为2013年7月。故依据上述时间计算彭氏伟业公司应支付孙静解除劳动经济补偿金24538.5元（5453元／月×4.5个月）。对于孙静主张的押金，其仅在一审中提交微信截屏予以证实。微信中显示与孙静对话人员是否系彭氏伟业公司的工作人员，孙静未提交其他证据予以佐证，故该份证据不能确实充分证实彭氏伟业公司收取孙静押金的事实，故对被孙静要求彭立辉、康华退还押金的诉讼请求，不应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院(2017)0104民初12871号民事判决第二项即“二、驳回原告孙静的其他诉讼请求”； 二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院(2017)0104民初12871号民事判决民事判决第一项； 三、变更宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院(2017)0104民初12871号民事判决民事判决第一项为上诉人彭立辉、原审被告康华于判决生效之日起十日内支付孙静解除劳动合同经济补偿金24538.5元，于判决生效之日起十五日内一次性付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，公告费300元，二审案件受理费10元，公告费600元，均由彭立辉、康华负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  任朝霞 二〇一九年八月二十九日 书记员  李天文 附相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；