内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）内07民终797号上诉人（原审原告）：呼伦贝尔金马建筑工程有限责任公司，住所地内蒙古自治区扎兰屯市。法定代表人：李海，董事长。委托诉讼代理人：刘春芳，女，该公司职工。委托诉讼代理人：王长青，内蒙古青业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沙德民，男，1963年3月14日出生，汉族，住内蒙古自治区扎兰屯市。委托诉讼代理人：白岩，北京一法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：扎兰屯市顺意房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区扎兰屯市。法定代表人：马爱军，总经理。被上诉人（原审被告）：扎兰屯市顺意房地产开发有限责任公司如意家园项目部，住所地内蒙古自治区扎兰屯市。负责人：李忠举，项目经理。被上诉人（原审被告）：李忠举，男，1957年8月25日出生，汉族，扎兰屯市顺意房地产开发有限责任公司如意家园项目部合伙人，住内蒙古自治区扎兰屯市。被上诉人（原审被告）：马俊义，男，汉族，扎兰屯市顺意房地产开发有限责任公司如意家园项目部合伙人，住内蒙古自治区扎兰屯市。（未到庭）被上诉人（原审被告、被执行人）：卢伟，男，1955年2月3日出生，扎兰屯市顺意房地产开发有限责任公司如意家园项目部合伙人，住内蒙古自治区扎兰屯市。上诉人呼伦贝尔金马建筑工程有限责任公司（以下简称金马公司）因与被上诉人沙德民、扎兰屯市顺意房地产开发有限责任公司（以下简称顺意房地产公司）、扎兰屯市顺意房地产开发有限责任公司如意家园项目部（以下简称如意家园项目部）、李忠举、马俊义、卢伟申请执行人执行异议之诉纠纷，不服内蒙古自治区扎兰屯市人民法院（2018）内0783民初2691号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。金马公司上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.改判撤销一审法院作出的（2018）执异19号执行裁定书，继续执行（2018）内0783民初1615号民事裁定书所确定的内容；3.诉讼费用由沙德民、顺意房地产公司、如意家园项目部、李忠举、马俊义、卢伟承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。沙德民和李忠举订立的《产权回迁安置换协议》是无效的。《国有土地上房屋征收与补偿条例》规定，征收补偿协议应当由征收部门与被征收人签订行政合同，本案的《产权回迁安置换协议》是房屋的实际开发人与沙德民签订的，不是征收补偿协议，双方签订的《产权回迁安置换协议》是以物换物，换取的物即本案争议的还没有取得商品房预销售许可证的车库，是法律禁止流通的商品，双方签订的《产权回迁安置换协议》违反法律的强制性规定而无效。二、一审法院适用法律错误。金马公司在施工完毕后没有将争议车库交付给顺意房地产公司及实际开发人，沙德民没有合法占有车库，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条以及《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押冻结财产的规定》第十七条的规定，沙德民提出的排除对争议车库的强制执行不具备法定的条件，一审法院对争议车库的查封符合法律规定。三、根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，金马公司对建筑工程价款享有优先受偿权。沙德民与李忠举、顺意房地产公司之间签订的《产权回迁安置换协议》，对争议车库没有进行不动产物权登记，没有用合法占有的方式向公众提示其期待权利，无论合同是否有效，沙德民只享有债权，且不存在保护公民居住权的情况，在法律没有规定该项债权优先效力的情况下，沙德民的债权不具有排除金马公司对保全财产执行的权利。沙德民辩称，一、沙德民与顺意房地产公司签订的《产权回迁安置换协议》是真实意思表示，内容不违反效力性强制法律规定，应为有效。二、沙德民是被拆迁人，其具有优先取得补偿安置房屋的权利，该权利优先于普通的购房人，无论购房者是否实际占有房屋。三、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、第二十九条规定，是针对购买商品房的购房人，而不是被拆迁人。被拆迁人对于安置房屋的权利具有物权性，是特种债权。因此，无论沙德民是否实际占有争议的车库，其都有权排除金马公司对涉案房屋保全的执行申请。虽然争议的房屋是车库，但是仍然属于商品房的范围，应当适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题解释》第七条的规定，即沙德民具有优先权。综上，一审判决正确，应予维持，请求二审法院驳回金马公司的上诉请求。卢伟辩称，对于金马公司的上诉没有意见。顺意房地产公司、如意家园项目部、李忠举、马俊义均没有提交书面答辩意见。金马公司向一审法院起诉请求：1.撤销一审法院于2018年7月27日作出的（2018）内0783执异19号执行裁定书；2驳回沙德民提出的财产保全异议申请书；3.诉讼费用由沙德民、顺意房地产公司、如意家园项目部、李忠举、马俊义、卢伟承担。一审法院认定事实：顺意房地产公司如意家园项目部开发的××园、102、107、111、120、122车库，系顺意房地产公司开发建设如意家园小区时，对被征收人沙德民的回迁安置房屋，在扎兰屯市房屋征收部门的许可下，以如意家园项目部的名义与被征收人签订了回迁安置补偿协议。2018年5月23日，经金马公司申请，一审法院作出了（2018）内0783民初1615号民事裁定书，对扎兰屯市如意家园小区4号楼XX1、XX2、XX7、XX1、XX0、XX2车库及其他房屋进行了查封。2018年7月11日，沙德民向一审法院提交了财产保全异议申请书，请求解除对扎兰屯市如意家园小区4号楼XX1、XX2、XX7、XX1、XX0、XX2车库的查封。2018年7月27日，一审法院经审理后，作出（2018）内0783执异19号执行裁定书，中止了对位于扎兰屯市××园、XX2、XX7、XX1、XX0、XX2车库的查封。金马公司遂诉至法院，要求继续执行（2018）内0783民初1615号民事裁定书所确定的内容。一审法院认为，沙德民与顺意房地产公司如意家园项目部签订的产权回迁安置置换协议，虽然没有扎兰屯市房屋征收管理办公室的签字，但是经房屋征收管理办公室认可的，否则顺意房地产公司如意家园项目部不可能在扎兰屯市辖区内进行房屋拆迁、开发、建设。故产权回迁安置置换协议合法有效。金马公司申请法院对上述房屋查封前，沙德民已经对上述房屋拥有了排他的所有权或财产期待权，故金马公司无权申请法院对上述房屋进行查封，金马公司所诉证据不足。一审法院作出的（2018）内0783执异19号执行裁定书认定事实清楚，适用法律正确，应予维护。判决：驳回金马公司的诉讼请求。本院审理查明，金马公司因与顺意房地产公司、如意家园项目部、李忠举、马俊义、卢伟建设工程施工合同纠纷一案，于2018年5月10向一审法院提出财产保全申请，2018年5月23日，一审法院作出（2018）内0783民初1615号民事裁定书，裁定查封案涉的扎兰屯市××园、XX2、XX7、XX1、XX0、XX2号车库以及其他房屋。沙德民不服该裁定提出异议，一审法院于2018年7月27日作出（2018）内0783执异19号执行裁定书，裁定中止扎兰屯市如意家园小区4号楼XX1、XX2、XX7、XX1、XX0、XX2号车库的查封，并告知当事人如不服该裁定，可在裁定书送达十五日内，向一审法院提起诉讼。目前，金马公司提起的建设工程施工合同纠纷仍在审理中。本院认为，金马公司要求撤销一审法院作出的（2018）内0783执异19号执行裁定，继续查封涉案车库的请求，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零六条第一款规定"申请执行人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：...（二）有明确的对执行标的继续执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；......"的情形，即金马公司不具备申请执行人异议之诉的起诉条件。另外根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百七十一条的规定，金马公司对保全裁定不服的，只能向作出裁定的法院申请复议一次。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销内蒙古自治区扎兰屯市人民法院（2018）内0783民初2691号民事判决；二、驳回呼伦贝尔金马建筑工程有限责任公司的起诉。一审案件受理费10，800元，退还呼伦贝尔金马建筑工程有限责任公司；上诉人呼伦贝尔金马建筑工程有限责任公司预交的二审案件受理费10，800元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长 栾 雪审判员 傅玺发审判员 蒋忠顺二〇一九年八月七日书记员 姜 楠附相关法律、法规《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百七十一条当事人对保全或者先予执行裁定不服的，可以自收到裁定书之日起五日内向作出裁定的人民法院申请复议。人民法院应当在收到复议申请后十日内审查。裁定正确的，驳回当事人的申请；裁定不当，变更或者撤销原裁定。第三百零六条第一款申请执行人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（二）有明确的对执行标的继续执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；......第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁定，驳回起诉。