广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终7532号上诉人（原审原告）：广东九佛新材料科技有限公司。住所地：广东省东莞市横沥镇三江工业园**。统一社会信用代码：9144190076841565XE。法定代表人：吴彪，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈发宜，广东礼律律师事务所律师。委托诉讼代理人：高杰，广东礼律律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：喻鹏，男，1983年11月7日出生，汉族，住武汉市硚口区，委托诉讼代理人：张俊雄，广东环广律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈淦泉，广东环广律师事务所实习律师。上诉人广东九佛新材料科技有限公司(以下简称九佛公司)因与被上诉人喻鹏劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2018）粤1973民初21362号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理,现已审理终结。喻鹏向原审法院提起诉讼，请求判令：1.九佛公司支付医疗费45359.10元；2.九佛公司支付自2017年6月29日至2018年8月28日停工留薪期工资146551.73元；3.九佛公司支付住院伙食补助费5810元；4.九佛公司支付一次性伤残补助金差额41319元、一次性工伤医疗补助金15000元、一次性伤残就业补助金60000元；5.九佛公司支付被迫解除劳动关系的经济补偿金11250元；（计算工作年限为2017年2月24日至2018年7月21日，即7500元/月*1.5＝11250元）；6.九佛公司支付2017年6月份工资7194元；7.九佛公司支付2018年2月24日至2018年7月21日未休年休假的工资1379.31元；8.九佛公司承担一审全部诉讼费用。九佛公司亦向原审法院提起诉讼，请求判令：1.九佛公司无需支付解除劳动合同的经济补偿金11250元；2.九佛公司无需支付2017年6月29日至2018年2月2日的工伤停工留薪期间工资9754.51元；3.九佛公司仅需支付一次性伤残就业补助金23272元；4.九佛公司仅需支付2017年6月1日至6月28日期间的工资1153.33元；5.一审诉讼费用由喻鹏负担。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国保险法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《工伤保险条例》第二十六条、参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条之规定，判决：一、限九佛公司于判决发生法律效力之日起五日内支付喻鹏停工留薪期间工资53536元；二、限九佛公司于判决发生法律效力之日起五日内支付喻鹏一次性伤残补助金差额41319元、一次性伤残就业补助金60000元；三、限九佛公司于判决发生法律效力之日起五日内支付喻鹏解除劳动合同的经济补偿11250元；四、限九佛公司于判决发生法律效力之日起五日内支付喻鹏2017年6月工资6694元；五、驳回喻鹏的其他诉讼请求；六、驳回九佛公司的其他诉讼请求。案件一审受理费10元，由喻鹏负担5元，九佛公司负担5元。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2018）粤1973民初21362号民事判决。宣判后，九佛公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1.九佛公司仅需向喻鹏支付停工留薪期工资9754.51元；2.九佛公司仅需向喻鹏支付一次性伤残就业补助金23272元；3.九佛公司无需向喻鹏支付解除劳动合同的经济补偿金11250元；4.九佛公司仅需向喻鹏支付2017年6月的工资1153.33元；5.本案诉讼费由喻鹏负担。事实和理由：一、喻鹏出院后一直不回九佛公司处上班，系喻鹏主动辞职，并不属于“被迫解除劳动关系”，九佛公司无需向其支付经济补偿金。1.喻鹏受伤后在东莞市横沥医院就医，期间在不告知公司及社保局的情况下，没有办理出院手续，私自离开医院。九佛公司多次通知喻鹏回医院配合治疗，但喻鹏均不予以配合。而且横沥医院主治医生告知九佛公司，喻鹏的伤情十分轻微，并不严重，所以后期九佛公司一直有催促喻鹏尽快到东莞市劳动能力鉴定委员会进行伤残鉴定及停用留薪期限的确认，但喻鹏均不予以理睬；2.在九佛公司多次主动向喻鹏了解康复情况、但喻鹏拒绝告知的情况下，其也一直不回公司上班，也不愿意到公司办理2017年6月工资的申领手续，拒绝与九佛公司协商处理工伤赔偿事宜，九佛公司因其不愿意再回公司上班、主动辞职，无奈，九佛公司才为其停缴社保。医疗期终结后，喻鹏也一直不回九佛公司上班。九佛公司认为，是喻鹏用实际行动提出辞职，并不属于“被迫解除劳动关系”，九佛公司无需向其支付经济补偿金。二、关于停工留薪期间工资的问题：1.喻鹏的工资是由基本工资、加班工资及绩效等组成的。根据双方签订的《劳动合同》第四条第（一）款第1项的约定，喻鹏的基本工资为1510元/月。在停工留薪期间，喻鹏并无上班，更无产生加班工资及绩效等，故一审法院以7500元为基数计算其停工留薪期间工资是错误的，应以其基本工资1510元/月为基数计算其工伤待遇；2.停工留薪期间，九佛公司为喻鹏缴纳社会保险至2017年10月，喻鹏需自行缴纳256元/月，喻鹏可领取的工资应减扣其自行承担的保险费用，故应为9754.51元。三、九佛公司已依法为喻鹏缴纳社会保险，缴纳基数为2909元/月，故其一次性伤残就业补助金应为23272元，九佛公司无需向其支付一次性伤残补助金差额41319元。四、关于喻鹏2017年6月期间的工资问题：1.由于喻鹏该月并无满勤，无法向其发放绩效，因其也无加班，故其该月的应发工资应为1510/30*28＝1409.33元；2.该月的社会保险费员工自费部分为256元，故其该月实发工资应为1153.33元。综上，九佛公司认为一审法院对本案认定的事实有错误，裁判结果不符合法律规定，恳请二审法院依法判决。喻鹏答辩称：（一）九佛公司并未提供证据证明喻鹏主动辞职，且原审法院查明喻鹏已提交被迫解除劳动合同通知书、EMS快递回单及物流详情单，证明喻鹏于2018年7月20日以邮寄方式通知九佛公司被迫解除劳动合同关系。而九佛公司并未提供证据证明其已对喻鹏作出自动离职处理并通知喻鹏，故九佛公司应当向喻鹏支付解除劳动合同的经济补偿金11250元；（二）原审法院已查明喻鹏在受伤前的月平均工资为7500元/月，且九佛公司在原审中亦主张停工留薪期为2017年6月29日到2018年2月2日共218天，故九佛公司应当向喻鹏支付工伤停工留薪期间工资7500元/月÷30天/月×2天+7500元/月×7个月+7500元/月÷28天/月×2天＝53536元；（三）原审法院已查明喻鹏经广东省劳动能力鉴定委员会鉴定喻鹏为伤残九级，并于2018年11月27日，东莞市社会保险基金管理中心向喻鹏支付伤残补助金26181元，喻鹏工伤前月平均工资为7500元/月，故九佛公司应当向喻鹏支付一次性伤残补助金差额41319元（7500元/月×9个月-26181元）；（四）九佛公司并未提供证据证明喻鹏6月份并无满勤，且结合喻鹏的月平均工资及其陈述确认工资为6694元，故九佛公司应当向喻鹏支付2017年6月份工资6694元。综上，请二审法院依法驳回九佛公司全部诉讼请求。本院经审理，确认一审判决查明的事实。本院认为，本案为劳动合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院应当对九佛公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据九佛公司在二审中的上诉意见和答辩人喻鹏的意见。本案的争议焦点是：1.喻鹏诉求的停工留薪期工资、一次性伤残补助金的差额及一次性伤残就业补助金如何认定；2.喻鹏诉求的2017年6月份的工资数额及解除劳动合同的经济补偿金能否支持。对此，本院分析如下：对焦点一。案涉当事人对喻鹏于2017年2月24日入职九佛公司任行政主管，同年6月29日在工作中受伤并被东东莞市社会保障局认定为工伤无异议，本院予以确认。由于喻鹏在受伤经治疗后已经广东省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，而喻鹏在受伤前的月平均工资为7500元/月，结合九佛公司确认喻鹏停工留薪期为218天，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不利。故九佛公司应向喻鹏支付的工伤停工留薪期间的工资为7500元/月÷30天/月×2天+7500元/月×7个月+7500元/月÷28天/月×2天=53536元。原审法院对此处理正确，本院予以维持。九佛公司上诉主张应以喻鹏的基本工资1510元/月为基数计算停工留薪期工资缺乏依据，本院不予支持。对于一次性伤残补助金的差额问题，因九佛公司并非以喻鹏实际工资参加社会保险，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，喻鹏有权要求按其实际工资计算一次性伤残补助金及一次性伤残就业补助金。现喻鹏已从东莞市社会保险基金管理中心申领了一次性伤残补助金26181元，故九佛公司还应向喻鹏支付一次性伤残补助金的差额41319元。九佛公司上诉无需支付一次性伤残补助金差额及一次性伤残就业补助金依据不足，本院不予支持。对焦点二。喻鹏主张其受伤当月的工资为7500元，九佛公司则认为该工资包含了加班费，喻鹏没有加班，但未能能提供喻鹏没有加班的证据佐证，本院不予采信，原审法院根据喻鹏自认可扣除的费用，认定该月工资为6694元并无不当。对于解除合同的经济补偿金问题，因喻鹏在受伤治疗期间九佛公司未经喻鹏同意就停止为喻鹏缴交社保，九佛公司主张是双方协商一致停交社保未能提供证据证明，故喻鹏在治疗终结后未回厂上班及向九佛公司提出解除劳动合同是符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，不宜认定为喻鹏单方解除合同，九佛公司应向喻鹏支付解除劳动合同的经济补偿金。综上所述，上诉人九佛公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由九佛公司负担(已预交)。本判决为终审判决。审判长  张海亮审判员  黎淑娴审判员  邹凤丹二〇一九年八月三十日书记员  官嘉欣