湖南省邵阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘05刑终361号 原公诉机关湖南省邵东县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王红亮，男，1999年2月7日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，无业，住邵东县。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年12月28日被刑事拘留，2019年1月11日被逮捕。现羁押于邵东县看守所。 辩护人李叫云，湖南平尚律师事务所律师。 湖南省邵东县人民法院审理湖南省邵东县人民检察院指控原审被告人王红亮犯故意伤害罪一案，于二○一九年六月十二日作出（2019）湘0521刑初118号刑事判决。原审被告人王红亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员刘帅东、检察官助理谭娟出庭履行职务。上诉人王红亮及其辩护人李叫云到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省邵东县人民法院审理认定，2017年9月1日16时许，被告人王红亮在邵东县城美乐迪歌厅看见一个熟悉的女性，便跟随该女性进入张正君（另案处理）所在的美乐迪歌厅9921包厢，张正君等人误认为王红亮是来打架的，双方发生口角。张正君打电话纠集杨某（另案处理）、姚某等五人到歌厅，王红亮也打电话纠集人员，并从自己的摩托车上拿了1把砍刀和1副双节棍藏匿于歌厅走廊内。18时许，杨某和姚某等五人携带弹簧刀至美乐迪歌厅二楼出口，与王红亮发生斗殴。斗殴过程中，杨某持拳头击打王红亮头部，王红亮往藏匿砍刀和双节棍的歌厅走廊跑，杨某持弹簧刀刺了王红亮腰部一刀。王红亮持砍刀往身后砍，将杨某大拇指砍断后逃跑。 原审采信到案经过，现场勘验笔录及照片，鉴定意见，证人周某、李某1、吴某、姚某、李某2的证言，同案人张正君、杨某的供述，被告人王红亮的供述及户籍资料等证据，认定王红亮的行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款，第二百三十四条第二款之规定，判决：被告人王红亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。 王红亮上诉提出，他系正当防卫。 王红亮的辩护人辩护提出，王红亮系正当防卫；被害人存在重大过错；王红亮与被害人就民事部分达成了和解，取得了被害人的谅解，请求本院对其从轻处罚。 出庭检察人员的意见为，原审事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，鉴于二审出现新证据，请法院依法作出判决。 经审理查明，2017年9月1日16时许，上诉人王红亮在邵东县城美乐迪歌厅看见一个熟悉的女性，便跟随该女性进入张正君所在的9921包厢，张正君等人误认为王红亮是进来打架的，双方发生口角。张正君打电话纠集杨某、姚某等五人到该歌厅来打架，王红亮也打电话纠集人员，并从自己的摩托车上拿了1把砍刀和1副双节棍藏匿于歌厅走廊内。张正君与姚某视频时，王红亮通过视频挑衅姚某。当天18时许，杨某和姚某等五人携带弹簧刀至美乐迪歌厅二楼出口，与王红亮发生斗殴。斗殴过程中，杨某持拳头击打王红亮头部，王红亮往藏匿砍刀和双节棍的地方跑，杨某持弹簧刀朝王红亮腰部刺了一刀，王红亮便持砍刀往身后砍，将杨某大拇指砍断，后逃跑。经鉴定，杨某受伤致左手大拇指凭大鱼际处与手部完全断离，已构成重伤贰级。 本院二审审理期间，上诉人王红亮与同案人张正君、被害人杨某就民事部分达成和解协议，王红亮取得了张正君、杨某的谅解。 上述事实有下列经庭审质证且查证属实的证据予以证明： 1、到案经过证明，2018年12月28日，公安民警在广东省广州市番禺区广州欧亚特汽车销售服务有限公司抓获上诉人王红亮。 2、现场勘验笔录及照片证明，案发现场位于邵东县。中心现场位于美乐迪ＫＴＶ二楼走廊上。 3、邵阳市昭阳司法鉴定所［2017］临鉴字第622号司法鉴定意见及照片证明，被鉴定人杨某受伤致左手大拇指凭大鱼际处与手部完全离断，构成重伤贰级。 4、和解协议及谅解书证明，上诉人王红亮与同案人张正君、被害人杨某就民事部分达成和解协议，王红亮取得了张正君、杨某的谅解。 5、被害人杨某的陈述证明，2017年9月1日18时许，他和姚某等人在东方玩，姚某接到张正君的语音电话，要姚某过去帮忙。随后他们就到美乐迪歌厅二楼走廊上，姚某对王红亮等人讲哪个要打架，王红亮说怎么了。双方发生争执，他打了王红亮头部一拳，王红亮就往走廊方向跑，他和姚某各持1把匕首在后面追，王红亮在走廊旁边的一块瓷砖下面拿出一把刀反身砍他，他伸起左手挡，左手大拇指被砍断，他右手持匕首在王红亮身上刺了一刀。 6、证人周某的证言证明，2017年9月1日，王红亮与张正君发生口角后，双方打电话纠集人员。王红亮从摩托车上拿刀藏匿于美乐迪歌厅走廊内，后双方互殴。张正君方的人捅了王红亮一刀，王红亮持刀砍断杨某的大拇指。 7、证人李某1的证言证明，2017年9月1日，他和张正君等人在美乐迪歌厅唱歌，后张正君等人与王红亮发生口角，双方打电话叫人。后张正君等人围着王红亮打，王红亮逃跑。 8、证人吴某的证言证明，2017年9月1日，张正君等人与王红亮发生口角，互骂对方。王红亮推了张正君方的人，双方都打电话叫人来歌厅，张正君方来了四五个人打王红亮，王红亮也打对方。 9、证人姚某的证言证明，2017年9月1日16时许，他和杨某在邵东县玩，张正君发语音视频给他，说在美乐迪歌厅和人发生争吵，要他过去帮忙。他和张正君视频时，王红亮在视频中骂他。他和杨某到美乐迪歌厅二楼，张正君、陈鑫、李某2站在走廊里，王红亮也在。王红亮旁边站了十多个人，双方发生互殴，杨某的一个手指被砍断。 10、证人李某2的证言证明，2017年9月1日，张正君与王红亮发生争吵，双方都打电话叫人打架，王红亮拿张正君的手机与姚某视频约架。姚某过来后就动手打王红亮，王红亮打不过就跑，张正君、姚某、杨某等人在后面追，王红亮在走廊墙角拿出一把刀将杨某的手指砍断。 11、同案人张正君的供述证明，2017年9月1日，他在美乐迪歌厅和王红亮发生争执，他打电话给姚某讲，有人要打他，要姚某过来，姚某通过他的手机视频和王红亮约架，姚某一起过来了四个人和王红亮发生争吵，姚某对着王红亮头部打了一拳，王红亮逃跑，他和姚某、杨某在后面追，王红亮走到侧门时，从地上拾起一把刀朝杨某砍。 12、上诉人王红亮的供述证明，2017年9月1日16时许，他在邵东县城美乐迪歌厅唱歌，看见一个熟悉的女性，便跟随该女性进入张正君所在的美乐迪歌厅9921包厢，张正君等人误认为他是来打架的，双方发生口角，张正君通过电话纠集杨某、姚某等五人到美乐迪歌厅来打架，他从摩托车上拿了1把砍刀和1副双节棍藏在歌厅走廊内。18时许，杨某和姚某等五人携带弹簧刀至美乐迪歌厅二楼出口与他发生斗殴，杨某用拳头击打他头部，他往藏有砍刀和双节棍的歌厅走廊跑，张正君、杨某、姚某等人在后面追，杨某持弹簧刀刺了他腰部一刀，他持事先藏匿在走廊内的砍刀将杨某大拇指砍断，后逃跑。 13、户籍资料证明了上诉人王红亮的年龄等身份情况。 本院认为，上诉人王红亮持械聚众斗殴，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。王红亮上诉及其辩护人辩护提出，王红亮系正当防卫。经查，王红亮在明知张正君喊姚某等人过来打架的情况下，不但没有报警或者避让，而是积极纠集人员、准备作案工具，并在视频中挑衅、约架。其主观上有聚众斗殴的故意，而客观上将被害人杨某左手大拇指砍断，致人重伤，其行为符合故意伤害罪的构成要件，系故意伤害，不是正当防卫。故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。王红亮的辩护人辩护提出，被害人存在重大过错。经查，王红亮进入张正君所在歌厅包厢，双方发生争吵后互相打电话叫人打架，双方均存在过错。故辩护人的辩护意见不能成立，本院不予以采纳。王红亮的辩护人辩护提出，王红亮与被害人就民事部分达成了和解，取得了被害人的谅解，请求本院对其从轻处罚。经查属实。故该辩护意见成立，本院予以采纳。根据二审出现的新情况，本院决定对上诉人王红亮犯故意伤害罪的量刑适当予以改判。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款，第二百三十四条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持湖南省邵东县人民法院（2019）湘0521刑初118号刑事判决中对上诉人王红亮的定罪部分； 二、撤销湖南省邵东县人民法院（2019）湘0521刑初118号刑事判决中对上诉人王红亮的量刑部分； 三、上诉人王红亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月28日起至2023年6月27日止。） 本判决为终审判决。 （本页无正文） 审 判 长 肖丽忠 审 判 员 罗庆群 审 判 员 罗泽连 二〇一九年八月六日 法官助理 陈璐雯 书 记 员 刘 怡 附有关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； …… 《中华人民共和国刑法》 《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。