陕西省吴堡县人民法院民事判决书(2019)陕0829民初207号原告：武虎平，男，1975年8月19日生，汉族，农民，住山西省临汾市隰县，身份证号：142XXXX***********。委托诉讼代理人：李斌虎，男，山西昕水河律师事务所。被告：王建兵，男，1971年1月20日生，汉族，农民，住吴堡县，身份证号：612XXXXXXX********。被告：郝斌利，男，1964年12月28日生，汉族，农民，住吴堡县，身份证号：612XXXXXXX********。被告：贾爱莲，女，1969年2月15日生，汉族，农民，住吴堡县，身份证号：612XXXXXXX********。被告：王世亲，男，1964年11月22日生，汉族，农民，住吴堡县，身份证号：612XXXXXXX********。被告：田爱卫，男，52岁，汉族，农民，住吴堡县附近，身份证号：XXXXXXXXXX********。委托诉讼代理人：李元兰，女，系田爱卫之妻。原告武虎平与被告王建兵、郝斌利、贾爱莲、王世亲、田爱卫提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月17日立案后，被告王建兵申请追加郝斌利、贾爱莲、王世亲、田爱卫为被告，经向原告武虎平释明，同意追加，本院予以准许，并通知郝斌利等4人作为被告参加诉讼。本案依法适用普通程序，于2019年7月4日公开开庭进行了审理。原告武虎平及委托诉讼代理人、被告王建兵、郝斌利、贾爱莲、王世亲、田爱卫委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武虎平向本院提出诉讼请求：判令上述被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食费、营养费、交通费、住宿费、精神抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费等各项费用共计171767.65元，并承担本案诉讼费用。事实和理由：被告王建兵系包工头，原告在2016年春天开始受雇与其干活。2018年5月份，被告王建兵承揽被告贾爱莲、郝斌利位于吴堡县XX村石窑窑顶防水工程。2018年6月14日原告在窑顶使用调货轮调沙子时，调货轮突然侧翻，钢管将原告打翻掉到窑顶下方的小房顶上。被告将原告送往吴堡县高新医院救治，因伤情严重，被告又将原告送往山西省吕梁市人民医院治疗，诊断为：腹部闭合性损伤、脾破裂、腹腔积液、左侧第九肋骨骨折等。起诉后，经鉴定，原告属八级伤残。对原告的医疗费等各项费用，原告多次与被告协商未果。故依法提起诉讼，望判如诉请。被告王建兵辩称，原告诉状中所述不属实。我和原告是合伙承包工程，不是雇佣关系。在给被告贾爱莲铺窑顶的工程中，我和被告王世亲是大工，每天多抽80元，剩余的钱都是平均分配。原告是小工，从2016年开始，我和原告就一起合伙包过几次工程，分别在本县XX沟、杨家店、宋家川镇二完小附近等，在贾爱莲家也是合伙承包，不存在雇佣关系，因此我不承担法律责任。被告贾爱莲、郝斌利辩称，被告王建兵与我协商承揽我家窑顶防水工程，当时约定承揽工费11000元，材料由被告王建兵指定，我们负责采买，具体雇佣工人及费用我方不参与，也不清楚。原告来我处干活是被告王建兵雇佣，我并不认识，也不清楚工资支付方式，与我方没有任何关系。我与王建兵是承揽关系，不是雇佣关系。原告与王建兵是雇佣关系，故我方不是本案诉讼主体，按照《侵权责任法》，我方不承担原告的任何赔偿责任。被告王世亲辩称，我们所有人都是合伙关系，工钱是工程结束后平均分的，故我不承担赔偿责任。被告田爱卫委托诉讼代理人辩称，被告王建兵在吴堡广场遇到田爱卫说他承揽了工程要求田爱卫一起做，当时没有说清楚是具体多少钱承包的工程、给田爱卫挣多少工钱、是合伙做还是雇佣，故我不承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，本院认定为有效证据。对原告提交的微信转账单，被告王建兵对真实性无异议，但对证明目的不予认可，认为该转账单显示的钱是前一个工程结算给原告的工资，并非涉案工程工资。因原告再未提交其他证据予以佐证，仅凭微信转账单无法证明原告与被告王建兵系雇佣关系，故本院不予认可。对本院调取的证据，原、被告均无异议，本院认定为有效证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月，被告贾爱莲、郝斌利因维修住宅石窑窑顶防水，经与被告王建兵口头协商一致，由被告王建兵进行施工，被告贾爱莲、郝斌利一次性支付施工费11000元，工程所需材料由被告贾爱莲、郝斌利负责提供，施工工期以及施工过程由施工人自主安排。施工时，被告王建兵召集来被告王世亲、田爱卫、原告武虎平三人共同施工，被告王建兵、王世亲作为“大工”，原告武虎平、被告田爱卫作为“小工”。2018年6月14日，原告武虎平在窑顶使用被告贾爱莲、郝斌利提供的调货轮调沙子时，由于调货轮没有压稳，突然侧翻，将原告打翻，并致其从石窑顶上掉下到旁边小房房顶，造成原告受伤。当日，原告被送往吴堡县高新医院救治，因伤情严重，后又被送往山西省吕梁市人民医院治疗，经诊断为：腹部闭合性损伤：脾破裂;腹腔积液：左侧第九肋骨骨折。住院13天，花医疗费30220.65元。2019年5月8日，经原告申请，榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所对原告武虎平的伤残等级进行鉴定，该所于2019年5月17日作出陕驼城法医司法鉴定所【2019】法医临检字第F120号司法鉴定意见书，鉴定意见是被鉴定人武虎平外伤致：脾破裂切除，符合八级伤残。原告支付鉴定费1680元。另查明原告武虎平系农村居民。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案当事人之间的法律关系是什么？二、原告武虎平的伤情如何形成？三、原告的具体损失数额是多少？对于原告的损失应如何进行赔偿？关于争议焦点一，首先要阐明被告贾爱莲、郝斌利二人与被告王建兵、王世亲、田爱卫、原告武虎平四人之间的法律关系。涉案窑顶防水工程系被告贾爱莲、郝斌利与被告王建兵协商一致后，由被告王建兵施工，被告贾爱莲、郝斌利一次性支付施工费11000元，施工工期以及施工过程由施工人自主安排。施工时，被告王建兵召集来被告王世亲、田爱卫、原告武虎平三人共同施工。因被告贾爱莲、郝斌利支付的施工费，并不是按照一定的劳务工资标准，再根据实际劳务时间、劳务人数计算出来的，而是由双方协商确定的总施工费用。又被告贾爱莲、郝斌利并不干涉施工过程以及工期长短，要求提供的是劳动成果，而并不是劳务本身。故被告贾爱莲、郝斌利与被告王建兵、王世亲、田爱卫、原告武虎平四人之间并不是雇佣关系，而应是承揽关系。其次要阐明被告王建兵、王世亲、田爱卫、原告武虎平四人之间的法律关系。涉案窑顶防水工程，是由被告王建兵召集被告王世亲、田爱卫、原告武虎平共同施工，所得施工费四人按照“大工”、“小工”的分工进行工资分配，被告王建兵、王世亲作为“大工”分得相应施工费，原告武虎平、被告田爱卫作为“小工”分得相应施工费。原告武虎平、被告王世亲、田爱卫所得，并不是由被告王建兵支付固定的劳务工资，在施工过程中也不存在支配与被支配、管理与被管理的情形，故被告王建兵与原告武虎平、被告王世亲、田爱卫之间并不是雇佣关系，四人应是合伙关系。原告关于被告王建兵与武虎平是雇佣关系的观点与事实不符，本院不予采信。关于争议焦点二原告武虎平的伤是如何形成的。工程使用的调货轮，由被告郝斌利、贾爱莲提供，在施工过程中，根据大小工种，武虎平负责调货轮调运沙子等材料，具体操作中，原告武虎平未能合理操作，导致调货轮侧翻，将原告武虎平打翻并掉下到小房房顶，是造成原告致伤的直接原因。关于争议焦点三原告武虎平因本案事故所造成的损失。经查，原告的损失包括：1、医疗费30220.65元；2、护理费1300元(100元/天×13天)，因原告住院13天，医嘱留陪人，按照100元/天的标准计算；3、误工费，因无医疗机构证明或医嘱，且原告也未提供有效证据证明其因伤致残构成持续误工，故误工期参照《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，本院酌情认定误工期120天，按原告请求，按照原告户籍所在地山西省公布标准计算，误工费为17400元(145元/天×120天)；4、住院伙食补助费650元（50元/天×13天），因原告住院13天，按照50元/天的标准计算；5、残疾赔偿金67278元(11213元×20年×30％)，因原告构成八级伤残，按照农村居民标准计算；6、鉴定费1680元；7、交通费500元，结合事故发生地、原告住所地、治疗地等实际情况，本院酌情认定；8、精神抚慰金15000元，因原告构成八级伤残，伤情较重，故本院酌情认定，上述损失共计134028.65元。关于原告诉请的住宿费，因其未提交证据证明，故本院不予支持。关于原告诉请的营养费，因无加强营养的医嘱，故本院不予支持。原告的损失如何赔偿的问题。因原告的损害是由于其自身在施工过程中使用调货轮时，调货轮侧翻，将其打翻并从房顶掉下而造成的。调货轮未能安全安装和合理使用，是造成原告损害的直接原因。原告作为调货轮的使用人，在使用时应首先对调货轮安装是否安全进行检查，而后进行合理操作，但原告未尽到此安全注意义务，导致自身损害的发生，其自身存在一定的过错，应自行承担部分损失，又原告作为共同承揽人中的“小工”，实际的盈余分配比例较小，故本院酌情认定原告自行承担其损失的40%。被告贾爱莲、郝斌利作为定作人，且是调货轮的提供者，对调货轮的安装、使用负有相应的监督、管理责任，但在原告安装、使用调货轮的过程中未尽到监督、管理的责任，存在过错，故应对原告的损失承担相应的赔偿责任，本院酌情认定被告贾爱莲、郝斌利承担原告损失的10%。被告王建兵、王世亲、田爱卫和原告武虎平作为共同承揽人，四人系合伙关系。全体合伙人对合伙经营的亏损额，对内可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多少承担责任。被告王建兵作为共同承揽工程的召集人，在施工过程中负有较大的安全注意和保障责任，但未尽到安全注意和保障责任，存在过错，应对原告的损失承担相应的赔偿责任，又被告王建兵作为共同承揽人中的“大工”，实际的盈余分配比例较大，故本院酌情认定被告王建兵承担原告损失的35%。被告王世亲作为共同承揽人中的“大工”，实际的盈余分配比例较大，故本院酌情认定被告王世亲承担原告损失的10%。被告田爱卫作为共同承揽人中的“小工”，实际的盈余分配比例较小，故本院酌情认定被告田爱卫承担原告损失的5%。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第八十五条，《最高人民法关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第53条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告王建兵于本判决生效之日起十日内，一次性赔偿原告武虎平医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计46910元；二、被告贾爱莲、郝斌利于本判决生效之日起十日内，一次性共同赔偿原告武虎平医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计13403元；三、被告王世亲于本判决生效之日起十日内，一次性赔偿原告武虎平医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金等共计13403元；四、被告田爱卫于本判决生效之日起十日内，一次性赔偿原告武虎平医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计6701元；五、驳回原告武虎平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3735元，由原告武虎平负担1494元，被告王建兵负担1400元，被告贾爱莲、郝斌利共同负担400元，被告王世亲负担400元，被告田爱卫负担41元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。审  判  长   王振飞审  判  员   王继武                    人 民 陪 审 员      任探军二〇一九年八月七日书  记  员   贾晶晶户名：吴堡县人民法院保证金专户账号：XXXXXXXXXX********开户名：邮储银行吴堡县支行 附法律条款：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国民法通则》第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损失，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他人追偿。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第五十三条合伙经营期间发生亏损，合伙人退出和伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条款第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按照二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按照五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。1