重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民初3956号原告：重庆升腾投资集团股份有限公司，住所地重庆市九龙坡区石坪桥横街**（九龙大厦）负****，统一社会信用代码9150010706052579X7。法定代表人：张永军，董事长。委托诉讼代理人：戴杰，重庆中钦国彦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张泽林，重庆中钦国彦律师事务所实习律师。被告：新疆万马升腾投资股份有限公司，，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）玄武湖路**领悦公寓****统一社会信用代码91650100MA77YDPL8C。法定代表人：王文夕，董事长。委托诉讼代理人：瞿政，四川泰仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐龙，男，该司员工。原告重庆升腾投资集团股份有限公司（以下简称重庆升腾公司）与被告新疆万马升腾投资股份有限公司（以下简称新疆万马升腾公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2018年11月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告重庆升腾公司的委托诉讼代理人戴杰、张泽林到庭参加诉讼，被告新疆万马升腾公司的委托诉讼代理人翟政、徐龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆升腾公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告给付尚欠的首期加盟费750万元整；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告通过开发新的商业运营模式，创建了以消费大数据为核心的创新型大数据共享经济商业平台，从而实现拉动消费、去除库存、盘活资产、促进产业融合和跨界合作，能够提高经济社会运行效率的“升腾消费大数据商业平台”。原告为了服务更多的社会大众，采取了以授权代理的方式向全国各地推广前述“升腾消费大数据商业平台”。2018年5月16日，原告与被告签订了《升腾消费大数据运营中心省代理协议书》。双方对加盟条件、加盟实施步骤和加盟费用、双方的权利义务，在线销售的商品价格和质量、违约责任、争议解决等条款均进行了详细的约定。在该省代理协议书签订后，被告交纳了资格取得的部分加盟费，原告同时也履行了相应的义务。此后，原告要求被告如约履行合同义务时，被告都以各种理由推诿和拖延，拒不履行合同义务。原告认为双方签订的该省代理协议书不违法国家法律的规定，其合同效力应为有效，对原、被告双方具有约束力，被告的行为有违诚信。现原告为了维护自己的合法权益，起诉贵院请求支持原告的诉讼请求。被告新疆万马升腾公司答辩称：一、平台数据消费指数，因为被告没有确定其真实性、合法性、权威性和营利性；二、消费指数通过互联网大数据证券交易的合法性、被告方没有看到相关的证明文件，盲目的与原告签订了代理合同。三、分销积分不具有合法性、平台的软件也不具有合法性、平台提现违反了非金融机构支付服务管理办法，原告没有取得互联网支付义务的许可证。四、数据返现系统的平台是原告自己操控的，整个盘都是原告自己操控，原告对与被告之间的交易并未接入大数据中心，大数据中心在我国有三个中心，分别是北京、贵阳、内蒙古，原告诉称的大数据平台向被告宣传的所有的交易都接入了大数据平台中心，但是被告在与原告的整个交易过程中，对此产生了合理的怀疑，因为在交易和提现的过程中出现了中断，最后被告没法交易，也没法提现，被告向原告转款7百万余元后，原告只是提供了一个平台。积分从何而来，是否涉嫌虚拟资产证券化，积分换来的钱是谁给我的，如果是原告方给我的，那原告的钱是从何而来，另外在大数据中心，明文规定必须是机构投资人才能接入大数据中心。没有规定成为大数据中心的会员之后还可以发展新的会员甚至是个人会员。如果这样的话，涉嫌传销。另外，双方交易中，出现了K线图，由此可以证明原告商业平台指数的证券化。原告利用商业平台的数据来进行证券化，如果要进行这种交易平台的证券化，是否经过了国家有关部门的批准。原告仅仅作为机构投资者进入大数据中心，成为其注册会员，原告本身并未取得发展会员或吸收公众资金的资格。这样的话有可能涉嫌非法集资或非法吸收公众存款，对于被告与原告所交易的每一笔数据，我们相信在大数据中心绝对没有体现，被告等人所获得的积分，是由原告的盘子自己做出来的，他的随意性非常大，原告的起诉的目的不外乎是想把这些多种违法的行为合法化，以利于吸收更多的非法资金。所以基于这些违规性、违法性、所以被告突然感到非常害怕，不敢再进行进一步的交易，在此过程中一些个人投资者，找到原告要求退钱，对这些个人的投资者原告也退了一些钱。由此可见，如果是正当的、合法的、原告为什么要退钱，是基于什么原因来退。基于此，被告本想报案，但是被告突然收到了原告的起诉状，相信法院一定是公正的。认为原、被告签订的合同违反法律的强制性规定，应为无效合同，请求驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于其他证据是否作为认定案件事实的依据，本院综合全案证据予以综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月5日，原告（甲方）与重庆在建网络科技发展有限公司（以下简称在建公司）（乙方）签订《加盟代理协议书（点代理）》。该点代理协议书包括：第一条合同总则；第二条加盟条件；第三条加盟代理方式及费用支付方式；第四条甲方的权利和义务；第五条乙方的权利和义务；第六条商品价格及质量；第七条违约责任；第八条争议解决；第九条其它。2018年3月12日，原告（甲方）与王文夕（乙方）签订了《升腾消费大数据运营中心区代理协议书》。双方约定，乙方自愿向甲方申请成为甲方的加盟代理商，接受甲方之经营理念，认可并服从甲方的经营管理。双方就加盟条件、加盟方式及费用支付方式、双方的权利义务、商品价格及质量、违约责任等进行了约定。2018年3月12日，原告（甲方）与王文夕（乙方）签订《重庆升腾“消费大数据”加盟代理合作意向协议书》。该协议书主要约定：1、合作项目：“升腾消费大数据”加盟；2、合作方式：甲方授权乙方成为其加盟代理商（省级）；3、合作条件：乙方须为具备独立法人资格的公司（股份有限公司）、具备合法有效的营业执照、具有一定规模的合法经营场地；乙方须是数创（从业者）和合法经营单位，具备管理区代理和运营市场的能力；4、合作费用及权限：（1）取得资格，（2）业务运营；（3）落地经营；5、甲方的权利义务；6、乙方的权利义务：乙方应以拟筹组股份有限公司的名义向甲方缴纳加盟代理费，在筹组公司未成立之前可以乙方或乙方授权其他人名义向甲方代为缴纳加盟代理费。筹组公司正式成立后，其成立之前以个人名义缴纳的加盟代理费视为筹组公司缴纳的加盟代理费。7、其他事项：本协议仅作为甲乙双方合作的意向协议，乙方筹组公司成立后应签订正式的加盟代理协议，其具体的权利义务内容以正式签订的协议为准。同日，原告（甲方）与王文夕（乙方）签订《升腾消费大数据运营中心省代理协议书》。2018年3月13日，在建公司通过银行转账方式向原告转账4999900元，用途为加盟费。同日，原告就该笔款项向在健公司出具《收据》，收款事由为加盟代理费。2018年3月14日，原告出具《王文夕加盟代理往来清单》显示，加盟级别为“省代理”应交加盟费1250万元，实交499.99万元，欠款750.01万元，服务人“王文夕”；加盟级别为“区代理”应交加盟费125万元，实交125万元，服务人“省代理”；加盟级别为“点代理”应交加盟费100万元，实交100万元，服务人“冉枫”（消费取得）。同时，购买升腾套卡（消费寄存卡+消费大数据卡）200套，共计20万元。合计“实交”744.99万元，“欠款”750.01万元。王文夕在该清单上签名捺印。2018年5月14日，被告新疆万马升腾公司成立，王文夕任公司法定代表人。2018年5月16日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《升腾消费大数据运营中心省代理协议书》，该协议书包括：第一条合同总则；第二条加盟条件；第三条加盟实施步骤及加盟费用；第四条甲方的权利和义务；第五条乙方的权利和义务；第六条商品价格及质量；第七条违约责任；第八条争议解决；第九条其它。第二条加盟条件：1、乙方自愿向甲方申请成为甲方的加盟代理商，接受甲方之经营理念，认可并服从甲方的经营管理。2、乙方加盟条件，具备独立法人资格的公司；具有合法有效的营业执照，及相关行政部门批准的资质证明、经营许可证；有一定规模的合法经营场地；经营合法商品及服务；须是数创（从业者）和合法经营单位，具备管理区代理和运营市场的能力。3、乙方取得省代理资格，甲方授权乙方享有使用甲方的商号、商标、VI系统及商业信息系统、经营管理策略、营销方案的权利。4、乙方加盟必须与甲方签订正式加盟代理协议、参加业务培训，享受省代理对应的扶持促销政策。第三条加盟实施费用及加盟费用中主要约定：1、乙方取得省代理资格须缴纳加盟费5000万元。实施步骤：（1）取得资格：首次须缴纳5000万元加盟费的25%，可获赠加盟费对应的消费指数积分；（2）启动运营：须缴纳5000万元加盟费的50%，乙方享受的促销政策按升腾消费大数据运营中心实施方案执行；（3）落地经营：须缴纳销售额的25%作为加盟费，首年销售额不低于5000万元，可获赠不低于5000万元对应的消费指数积分。2、乙方享受的扶持促销政策：（1）省代理服务的智慧消费者、会员、加盟代理商在升腾汇·商业联盟商家消费时，可获赠消费总额75%对应的消费指数积分。（2）直接服务的省代理的从业者（数创），可一次性获赠省代理缴纳加盟费的15%对应的消费指数积分。（3）代理商达到经营考核目标，可由上级公司提供免费股改和培育孵化以及上级公司51%的投资控股。（4）省代理可获赠拓展市场消费总额2%对应的消费指数积分。第四条甲方的权利和义务中主要约定：1、乙方的店面的装修设计、装潢、店面招牌及室内布置等应符合甲方要求；2、根据各地市场发展，变化情况，对乙方货物品种配备方案，甲方有建议权和指导权。3、甲方有权对乙方的经营状况、货品销售、库存、执行价格等情况进行检查核对。6、甲方有权根据既有的规定、维护企业形象、商业信誉等实际需要对乙方进行考核，乙方应配合甲方考核。7、乙方考核不符合甲方相关规定的，甲方有权限制乙方的加盟权益直至取消乙方的加盟资格。甲方取消乙方加盟资格，本合同自动终止。8、甲方授权乙方开展区代理、点代理、联盟商、社区店、会员、从业者以及消费者的培训、检查、监督指导和拓展的相关权利。第五条乙方的权利和义务中主要约定：1、获得甲方的商号、商标、VI系统及经营管理策略、营销方案的普通使用权。2、依据本协议的约定，乙方获得省代理的相应权利，开展省代理的经营活动。3、拥有省代理对外经营的合法权益，如人员招聘、业务管理、对外销售及开展促销活动。7、乙方不得虚构消费交易，乙方向甲方提交的消费者、会员资料及有关消费数据等材料均符合真实、准确、合法的要件。第六条商品价格及质量主要约定：1、乙方需保证销售的产品符合国家标准和要求，符合国家法律法规要求的正规产品。2、乙方产品售价应符合市场价格，随行就市，销售价格不得高于相同或同类产品的市场价格。第九条其它中约定，凡在本协议签订之日前，双方签订的合同与本协议有冲突的，以本协议为准。2018年10月24日，原告（甲方）与被告（乙方）、在建公司（丙方）、王文夕（丁方）签订《加盟代理、代付资金往来确认书》，对各方的资金往来明细款进行了确认，其中确认在建公司汇款给原告499.99万元。原、被告双方均认可在健公司支付499.99万元是涉案省代理协议书的首期加盟费。庭审中，原告陈述其经营模式为被告在与原告合作的商家进行消费，消费者消费后获得积分，积分可以兑换合作商家里的部分商品，但不能提现，代理商（包括点代理、区代理、省代理）根据销售营业获得相应的积分奖励，也就是合同第三条约定的“乙方享受的扶持促销政策”，被告作为省代理，代理原告在新疆区域实施经营管理。省代理协议书签订后，被告在升腾消费指数积分平台的相应账户，获得了相应的消费指数积分，但后因被告没有支付剩余的加盟费，原告暂停了被告系统的服务；虽然被告尚欠加盟费750.01万元，现只请求支付750万元。被告陈述其交纳加盟费499.99万元后，得到原告授权的“升腾源”“升腾积分平台”等平台，获得了相应的消费指数积分，被告所获得的积分可以兑换现金；其加盟方式是在加盟期限内大力拓展下线加盟商，区代理发展点代理，再发展加盟商；200套升腾套卡原告交付给了被告；实体商城中可用积分兑换商品，但商品质次价高；原告在2018年9月初单方将涉案平台关闭。本院认为，原、被告签订的涉案省代理协议书系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。对于被告辩称因涉案合同具有欺诈性质、原告商业平台指数证券化、积分可以提取现金等，认为合同无效，但被告现有证据不足以证明其主张，对此本院不予采信。因双方当事人确认在健公司支付的499.99万元，系被告向原告缴纳的加盟费，对此，本院予以确认。关于被告是否仍应支付尚欠首期加盟费750万元的问题。综合全案证据，被告要取得省代理资格须缴纳加盟费5000万元，实施步骤分为三步。第一步是取得资格，首次须缴纳加盟费1250万元，可获得加盟费相对应的消费指数积分，之后才是第二步启动运营、第三步落地经营。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条第（二）项即“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定，对方可以要求履行，但债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高的除外”的规定，涉案合同系被告向原告缴纳加盟费，取得省代理资格，原告将其拥有的经营资源许可被告使用，属于非金钱债务。现被告仅缴纳了首次加盟费的499.99万元，尚未取得省代理资格，被告以其行为表示不继续履行合同，不缴纳剩余加盟代理费，不愿意取得省代理资格，不能强制履行。故本院对于原告要求被告给付尚欠的首期加盟费750万元，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告重庆升腾投资集团股份有限公司的诉讼请求。本案受理费64300元，由原告重庆升腾投资集团股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。（此页无正文）审 判 长  刘光英人民陪审员  金祥惠人民陪审员  陈邦碧二〇一九年八月七日法官 助理  刘德宝书 记 员  杨佳莉