山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终3053号上诉人（原审原告）：张清林，男，1957年3月11日出生，汉族，社会退休人员，住济南市。委托诉讼代理人：郭腾学，山东盛强律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘琪，山东盛强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东硕鑫投资有限公司，住所地济南市。法定代表人：迟伟。上诉人张清林因与被上诉人山东硕鑫投资有限公司（以下简称硕鑫公司）劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2018）鲁0103民初3230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张清林及其委托诉讼代理人郭腾学、刘琪到庭参加诉讼。被上诉人硕鑫公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张清林上诉请求：1.撤销原判，依法改判支持张清林的诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由硕鑫公司承担。事实与理由：一、一审认定事实不清，适用法律错误。事实上张清林自2014年8月至2017年7月在硕鑫公司工作。根据张清林提交的工资流水、高某某出具的情况说明、工作证、证人马某某陈述等，能够证明张清林的工资数额及硕鑫公司发放工资的情况，双方存在劳动关系。硕鑫公司拒不出庭，应承担对其不利的法律后果。二、张清林虽在2017年3月办理了退休手续，但为硕鑫公司工作至2017年7月的情况属实，硕鑫公司应当支付相应报酬。劳务关系中，提供了劳务后硕鑫公司同样需要支付相应报酬。根据民事诉讼案件案由规定第五条，当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由。因此，人民法院应依据双方实际法律关系认定，并判决硕鑫公司支付自2017年3月至7月的劳务费。硕鑫公司未答辩。张清林向一审法院起诉请求：1.判决确认双方之间劳动关系于2017年8月1日解除；2.判令硕鑫公司支付张清林2016年3月至2017年7月工资136935元；3.判令硕鑫公司支付张清林违法解除劳动合同赔偿金48330元。一审法院认定事实：2018年3月22日，张清林向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求硕鑫公司支付工资，该委经审理作出济市中劳人仲不[2018]38号仲裁决定书，决定：“对张清林的仲裁申请，本委不予受理。”2018年4月4日，张清林向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求与硕鑫公司解除劳动关系、硕鑫公司支付违法解除劳动合同赔偿金，该委经审理作出济市中劳人仲不[2018]48号仲裁决定书，决定：“对张清林的仲裁申请，本委不予受理。”张清林不服该两份决定，在法定期限内诉至一审法院。另查明，张清林于2017年3月退休，退休申报单位为山东省公共就业和人才服务中心。庭审中，张清林主张是迟伟等人于2014年8月找其去XX指挥部管工程，于2014年10月发放了第一笔工资即2014年8月工资，之后依次顺延，工资发放至2016年2月，自2016年3月起未再发放过工资，其自行缴纳了在职期间的社会保险费，2017年8月1日，硕鑫公司的高某某主任口头通知其别去上班了，之后张清林就没有再去上班。为证明其主张，张清林提交如下证据：1.兴业银行交易明细，其中记载2014年10月至2015年6月期间硕鑫公司向张清林支付劳务收入共8笔。2.招商银行交易明细，其中记载2015年7月至2016年6月期间案外人XX公司向张清林支付款项11笔，张清林主张XX公司与硕鑫公司实际均由迟伟控制和管理，双方之间经常代发工资。3.XX指挥部工作证，证明张清林系硕鑫公司员工，该证件是硕鑫公司为张清林制作的工作现场证件。4.张清林书写的情况说明，载明：“我是张清林，于2017年8月1日上午10:30分在大厦1003房间我的办公室正常上班，公司高某某主任来找我谈话，由于公司困难，欠大厦的房租要把1003和1002两间办公室退还给大厦，你暂时回家，我提出工资问题，因为从2016年2月至2017年7月底没有发工资，高主任说：工资一定给解决，不会让弟兄们白干的，请放心。”张清林称该情况说明下方手写部分“情况属实高某某”系高某某本人所写。张清林同时申请证人马某某出庭作证，马某某陈述：“我与张清林是在XX工程上认识的，是同事，我的工资之前是由硕鑫公司发，后来是由国弘发，这两家是一个单位，硕鑫公司也欠我工资。我不清楚张清林何时去的，张清林自己说是2014年8月去的。……”一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，张清林提交的证据不足以证明其自2015年6月之后与硕鑫公司存在劳动关系。且《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。张清林已于2017年3月办理了退休手续，其依法开始享受基本养老保险待遇后已经丧失了劳动关系所必需的适格劳动者的主体地位。综上，张清林要求确认于2017年8月1日与硕鑫公司解除劳动关系，并要求硕鑫公司支付2016年3月至2017年7月期间工资、违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院均不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，判决：驳回原告张清林的诉讼请求。案件受理费10元，由原告张清林负担。本院二审期间，张清林提交济南市市中区人民法院（2018）鲁0103民初7733号民事判决书、（2019）鲁0103执2265号执行受理通知书及（2018）鲁0103民初7733号案件卷宗中欠条（照片打印件）各一份，并称该欠条中的高某某与本案张清林提交的情况说明所签名的高某某系同一人，欲证实高某某为硕鑫公司的工作人员。本院认为，上述欠条中高某某系在证明人处签字，无法体现高某某与硕鑫公司的关系，且张清林出具的情况说明中虽有高某某的签字，但高某某未出庭，无法核实所签内容的真实性，故张清林提交的证据不足以证实其主张，本院不予采信。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动关系的主要法律特征为劳动者向用人单位提供劳动，接受用人单位的管理，用人单位向劳动者支付劳动报酬，劳动者与用人单位之间存在人格、经济、身份上的依附性及主体上的不平等性。张清林提交的兴业银行交易明细显示2014年10月至2015年6月期间，硕鑫公司向张清林支付劳务收入共8笔。张清林提交的招商银行交易明细显示2015年7月至2016年6月期间，案外人XX公司向张清林支付款项11笔，其中2015年7月15日注明为工资。张清林主张XX公司与硕鑫公司实际均由迟伟控制和管理，双方之间经常代发工资，但提交的证据不足以证实其主张，张清林提交的其他证据亦不足以证实2015年6月之后其与硕鑫公司之间符合建立劳动关系的特征，故张清林提交的证据不足以证实2015年6月之后与硕鑫公司存在劳动关系。一审驳回张清林要求确认与硕鑫公司的劳动关系于2017年8月1日解除，并要求硕鑫公司支付违法解除劳动关系赔偿金及2016年3月至2017年7月工资136935元的请求并无不当，本院予以维持。综上所述，张清林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张清林负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇一九年八月二十一日书记员  马 晴