云南省曲靖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云03刑终357号原公诉机关云南省曲靖市罗平县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵盛华（又名赵伟），男，1987年3月30日出生于云南省师宗县，汉族，初中文化，住师宗县。曾因犯贩卖毒品罪于2017年2月24日被师宗县人民法院判处有期徒刑一年，2017年11月10日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪于2019年1月2日被罗平县公安局抓获，次日刑事拘留，同年1月23日被执行逮捕。现羁押于罗平县看守所。上诉人（原审被告人）曹祖培，男，1994年10月18日出生于云南省罗平县，汉族，小学文化，住罗平县。曾因犯盗窃罪被师宗县人民法院于2017年3月3日判处有期徒刑一年零六个月，2017年11月23日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪于2018年12月19日被罗平县公安局抓获，次日刑事拘留，2019年1月23日被执行逮捕。现羁押于罗平县看守所。原审被告人代永，男，1989年4月18日出生于云南省罗平县，汉族，中专文化，住罗平县。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年12月19日被罗平县公安局抓获，次日刑事拘留，2019年1月23日被执行逮捕。现羁押于罗平县看守所。原审被告人陈石红，男，1993年10月8日出生于云南省罗平县，汉族，初中文化，住罗平县。因犯故意伤害罪于2016年8月25日被罗平县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，缓刑考验期自2016年9月5日起至2019年9月4日止，关押日期自2016年6月7日起至2016年8月25日止，实际关押2个月零19日。现因涉嫌贩卖毒品罪于2018年12月19日被罗平县公安局抓获，次日刑事拘留，2019年1月23日被执行逮捕。现羁押于罗平县看守所。云南省曲靖市罗平县人民法院审理云南省曲靖市罗平县人民检察院指控原审被告人赵盛华、曹祖培、代永、陈石红犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月10日作出（2019）云0324刑初117号刑事判决。原审被告人赵盛华、曹祖培不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，被告人代永需购买毒品进行贩卖，将毒资转给被告人曹祖培并安排曹祖培电话联系贩卖毒品的被告人赵盛华。2018年12月19日下午，被告人代永驾驶云Ｄ×××**轿车搭载被告人曹祖培、陈石红到师宗县古城向被告人赵盛华购买毒品，由被告人曹祖培接受毒品并交给被告人代永，代永将毒品交给被告人陈石红，陈石红将毒品放于车上，后返回罗平，15时许被告人代永驾车搭载被告人曹祖培、陈石红途径罗平县罗雄街道云贵路与万峰路交叉口红绿灯南侧时被公安民警査获，经称量，被查获的毒品可疑物两袋、共净重37.75克；经鉴定，查获的37.75克毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺。上述事实，有查获扣押作案工具车辆和毒品可疑物冰毒照片、前科证明、证人证言、被告人的供述和辩解、理化检验报告和现场检测报告书、辨认笔录及照片、扣押决定书和扣押笔录等、称量笔录及照片等证据证实。原审人民法院认为，被告人代永、曹祖培、陈石红一起向被告人赵盛华购买毒品甲基苯丙胺37.75克准备贩卖给他人，四被告人的行为已构成贩卖毒品罪。被告人赵盛华与被告人代永等人属于相互关联的毒品上下家关系，不构成共同犯罪。被告人代永、曹祖培、陈石红的行为构成共同犯罪，被告人代永提起犯意、出资、提供车辆、指使被告人曹祖培、陈石红参与犯罪，系主犯。被告人曹祖培起居间介绍作用，但曹祖培直接介入毒品交易，对毒品交易的发起和达成起重要作用，可以认定为主犯。被告人陈石红起帮助作用，系作用较小的从犯。被告人赵盛华系毒品再犯，应从重处罚，认罪态度好，可从轻处罚。被告人曹祖培系累犯，应从重处罚，但其系作用稍小的主犯，认罪态度好，可从轻处罚。被告人代永系主犯，鉴于其坦白认罪，可从轻处罚。被告人陈石红系作用较小的从犯，对其所犯贩卖毒品罪，可减轻处罚，其在原犯故意伤害罪缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定，判决：一、被告人赵盛华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元；二、被告人代永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元；三、被告人曹祖培犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元；四、撤销罗平县人民法院（2016）云0324刑初213号刑事判决的缓刑部分；五、被告人陈石红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元，与其原犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元；（被告人的刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人赵盛华的刑期自2019年1月2日起至2029年1月1日止；被告人代永的刑期自2018年12月19日起至2026年12月18日止；被告人曹祖培的刑期自2018年12月19日起至2026年12月18日止；被告人陈石红的刑期自2018年12月19日起至2024年9月29日止。罚金限判决发生法律效力第2日起2个月内缴纳）；六、公安机关扣押的甲基苯丙胺37.75克及云Ｄ×××**轿车1辆，由公安机关负责处理。一审判决宣判后，原审被告人赵盛华上诉请求改判从轻量刑。其主要上诉理由为：曹祖培多次打电话让我帮他问卖毒的人，我碍于情面告诉了他，并接卖毒的“小倩”到城外让他们交易。路上曹祖培转钱给我，“小倩”说可便宜后我当即把差额退还他。我在本案中没有获利，处于次要的作用。原审被告人曹祖培上诉请求改判认定为从犯并从轻量刑。其主要上诉理由为：共同犯罪中代永是主犯，我只是起次要作用的从犯。原判认定我和代永都是主犯，并且我与代永同等量刑显失公平公正。经审理查明，被告人代永出资贩卖毒品，安排曹祖培联系和转款给贩卖毒品的被告人赵盛华，并纠集被告人陈石红参与犯罪。2018年12月19日下午，代永驾驶云Ｄ×××**轿车搭载曹祖培、陈石红到师宗县古城向赵盛华购买毒品，由曹祖培接收毒品并交给代永，代永将毒品交给后排座位上的陈石红，陈石红将毒品藏于车内的抽纸盒中并放置在副驾座位下，后返回罗平。15时许，三人驾乘的车辆途径罗平县罗雄街道云贵路与万峰路交叉口红绿灯南侧时被公安民警査获。被查获的毒品可疑物两袋，共净重37.75克，均检出甲基苯丙胺。证实以上事实的物证、书证、证人证言、被告人供述和鉴定意见等证据已经原审庭审举证、质证，二审予以确认。本院认为，原审被告人赵盛华、曹祖培、代永、陈石红贩卖甲基苯丙胺片剂，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人赵盛华是买卖毒品的上家，上诉人曹祖培与原审被告人代永、陈石红是买卖毒品的下家。上诉人曹祖培与原审被告人代永、陈石红构成贩卖毒品罪的共同犯罪，其中，曹祖培负责与上家联系，对交易的达成起重要作用，系主犯；代永系出资者，及起意、纠集他人参与犯罪者，系主犯；陈石红起次要作用，系从犯。上诉人赵盛华提出其不是毒品的所有者，仅起介绍作用的辩解与本院依法查证的事实不符。上诉人曹祖培上诉认为其不是贩卖毒品罪的主犯的辩解不能成立。上诉人赵盛华曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，构成累犯和毒品再犯，应从重处罚，但其认罪态度较好，可从轻处罚。上诉人曹祖培曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚，但其系作用稍小的主犯，且认罪态度较好，可从轻处罚。原审被告人代永系主犯，但其如实供述自己的罪行，可从轻处罚。原审被告人陈石红系从犯，可减轻处罚，其在原犯故意伤害罪缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 丁 敏审判员 黄汐滨审判员 熊华东二〇一九年八月二十九日书记员 黄 雪