广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0111刑初2235号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人钟承鑫，男，1998年3月26日出生，汉族，文化程度初中，户籍地为广东省廉江市。因本案于2019年4月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人陈伯章，广东引力律师事务所律师。被告人林宏武，男，1997年11月6日出生，汉族，文化程度初中，户籍地为广东省廉江市。因本案于2019年4月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。指定辩护人张美霞，广东润科律师事务所律师。（由广州市白云区法律援助处指派）被告人周泽虎，男，1989年2月19日出生，汉族，文化程度初中，户籍地为广东省廉江市。因本案于2019年4月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人郑钦，广东海东律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉﹝2019﹞2068号起诉书指控被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎犯非法经营罪，于2019年8月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员冯杏华出庭支持公诉，被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎及各自辩护人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控，2019年3月份起，被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎为非法牟利，受雇于同案人（另案处理）在不具备烟草经营资格的情况下，驾驶车辆运输卷烟。2019年4月15日，民警在本市白云区太和镇龙归XX路**“XX仓库”对出路段抓获三被告人，并在被告人钟承鑫驾驶的车牌号为粤Ａ×××**的货车及被告人周泽虎驾驶的车牌号为粤Ａ×××**的货车上查获卷烟一批。经鉴定、统计，上述被缴获的卷烟中部分属于假冒注册商标且伪劣的卷烟、无标志外国卷烟及出口倒流卷烟，共价值人民币754437.11元。公诉机关认为，被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎结伙未经许可，经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，均应以非法经营罪追究刑事责任。钟承鑫、林宏武、周泽虎在在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应当从轻或者减轻处罚。钟承鑫、林宏武、周泽虎犯罪后能够如实供述自己罪行，均可以从轻处罚。提请法院依法判处。被告人钟承鑫对起诉书指控的事实及罪名均没有异议，请求法庭对其从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人钟承鑫是初犯、偶犯；2.本案犯罪未遂；3.被告人的主观恶性不大，被告人是受雇运输，报酬固定6000元每个月，涉案时间不到一个月，未领到报酬，所以不具有谋取非法利益的犯罪故意；4.本案未造成严重的危害，涉案赃物已被依法扣押，未流入市场，未造成实质损害，鉴于被告人均是从犯，应当根据其运输卷烟数量、金额进行量刑；5.关于罚金，鉴于被告人未取得违法所得，建议判处罚金二千元。综上，请求法庭对被告人从轻处罚，建议判处被告人缓刑。被告人林宏武对起诉书指控的事实及罪名均没有异议，请求法庭从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法可以从轻、减轻处罚；2.被告人认罪态度较好，依法可以从轻处罚；3.被告人参与犯罪的时间短，获得较少，涉案的香烟全部被缴获，没有流入社会，且大部分香烟是真品；4.被告人文化程度较低，法律意识淡薄，没有前科，是初犯、偶犯。综上，请求法庭考虑被告人的情节对被告人从轻、减轻处罚。被告人周泽虎对起诉书指控的基本事实及罪名均没有异议，辩称其于2019年4月9日才到广州，之前都没有运输过假烟，4月15日只是第一次送货，请求法庭从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人周泽虎只是受雇和接受安排驾驶载有香烟的货车，对具体的非法经营行为开始其不知情，被告人周泽虎充其量只是知情不报，属于放任的间接犯罪故意；2.被告人周泽虎的工作和行为，并不能左右或者影响本案犯罪行为的发生或者最终完成，情节显著轻微；3.被告人周泽虎归案后，经盘问即如实交代了自己的行为，且最终的经营行为还没有完成，根据相关的法律规定，如构成犯罪，周泽虎的行为属自首和犯罪未遂，应当对其减轻或免除处罚；4.被告人周泽虎归案后如实交待自己的行为，有明显的悔罪表现，且属初犯、从犯，一贯表现良好，没有犯罪的前科。综上所述，请求法庭考虑上述情节对被告人减轻或免除处罚。经审理查明，2019年3月份起，被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎为非法牟利，先后受雇于同案人，在不具备烟草经营资格的情况下，驾驶车辆运输卷烟。2019年4月15日，，民警在本市白云区太和镇龙归XX路**“XX仓库”对出路段抓获三被告人，在被告人钟承鑫驾驶的车牌号为粤Ａ×××**的货车及被告人周泽虎驾驶的车牌号为粤Ａ×××**的货车上查获卷烟一批。经鉴定、统计，上述被缴获的卷烟中，假冒注册商标且伪劣的卷烟价值人民币68917.68元，无标志外国卷烟价值人民币673627.19元，出口倒流卷烟价值人民币11892.24元，共计价值人民币754437.11元。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎的供述，证人肖某的证言，辨认材料，现场照片、检查笔录、通话记录截图、现场勘验笔录、现场图，赃物照片、车辆照片、无线移动电话机照片，广州市烟草专卖局出具涉案烟草专卖品核价表，广东省质量监督烟草检验站出具卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，退样证明，检查勘验笔录、证据先行登记保存通知书，现场检测报告书，扣押决定书、扣押清单，现场查获视频，讯问视频，电子数据现场检查笔录，到案经过。本院认为，被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎结伙未经许可，经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，均应以非法经营罪追究刑事责任。公诉机关指控被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应当从轻或者减轻处罚。被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎犯罪后能够如实供述自己罪行，均可以从轻处罚。关于被告人钟承鑫、周泽虎各自的辩护人提出的犯罪未遂的辩护意见，经查，本案被告人已着手实施运输行为，不存在未遂情节，该辩护意见本院不予采纳；关于被告人周泽虎的辩护人提出的被告人周泽虎有自首情节的辩护意见，经查，被告人周泽虎系现场抓获并缴获涉案赃物，没有自动投案或视为自动投案的情形，该辩护意见本院不予采纳；关于被告人钟承鑫的辩护人提出的适用缓刑的量刑意见，与被告人钟承鑫的罪责不相适应，本院不予采纳。各辩护人提出的其他辩护意见，本院予以酌情考虑。综合全案的性质、情节、危害后果及被告人钟承鑫、林宏武、周泽虎的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人钟承鑫犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月十五日，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月15日起至2019年12月29日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、被告人林宏武犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月15日起至2019年12月14日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）三、被告人周泽虎犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月15日起至2019年12月14日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）四、缴获作案工具无线移动电话机1台（详见扣押清单），予以没收。（由广州市公安局白云区分局执行）五、缴获卷烟一批（详见扣押清单），予以没收、销毁。（由广州市公安局白云区分局执行）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  丘志新人民陪审员  徐 炜人民陪审员  梁 刚二〇一九年八月三十日书 记 员  龙筱晨附：相关法律法规中华人民共和国刑法第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。