广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终833号 上诉人（原审被告）：南宁白马公共交通有限公司，住所地：南宁市星湖路**。统一社会信用代码：91450100745105851B。 法定代表人：范健威，董事长。 委托诉讼代理人：苏颖，广西伟宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄伟铭，广西伟宁律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：刘祥洪，男，1970年3月2日出生，汉族，住南宁市。 委托诉讼代理人：零祝军，广西冠益律师事务所律师。 上诉人南宁白马公共交通有限公司（以下简称白马公司）与被上诉人刘祥洪劳动争议纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初7950号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人白马公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判上诉人支付停工留薪期工资以及工资差额6289.31元；2、撤销一审判决第三项，改判上诉人支付一次性伤残就业补助金24094元；3、撤销一审判决第四项，改判上诉人支付终止劳动关系补偿金6905.8元；4、一审和二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定上诉人支付被上诉人停工留薪期工资以及工资差额计算错误。（一）一审认定将被上诉人病假工资按停工留薪期工资标准发放错误。被上诉人停工留薪期满后于2015年5月10日至7月22日病休，该期间属于病假期，按广西工资支付暂行规定应按医疗期标准发放病假工资。（二）一审判决认定上诉人已领取的工资数额错误，遗漏了上诉人代扣代缴社保个人部分金额。被上诉人已发工资应按照应发工资计算。一审判决是按照实发工资计算2014年5月至2015年7月被上诉人已领取的工资数额，该计算方法明显错误。被上诉人已领工资应包括上诉人代扣代缴的个人负担的社保金额。加上该金额，被上诉人2014年5月至2015年7月期间已发工资应为25188.29元。（三）被上诉人停工留薪工资和病假工资计算。工资基数根据社保局的工资基数2409.4元，停薪留职期12个月工资为28912.8元；2015年5月11日至7月19日被上诉人病假，病假工资按南宁市最低工资标准的80%计算，应为2564.8元。综上，被上诉人应得停薪留职工资以及病假工资合计31477.6元，已发25188.29元，应补发6289.31元。二、一审认定的被上诉人工资基数以及一次性伤残就业补助金错误。（一）被上诉人2014年5月11日被认定为工伤，南宁社保局支付其一次性伤残补助金26503.4元，伤残补助金待遇为11个月工资，即根据南宁市社保局核定，被上诉人本人工资基数为26503.4/11个月=2409.4元；（二）根据广西工伤保险条例实施办法，八级伤残计发10个月伤残就业补助金，应为2409.4元×10个月=24094元；三、一审判决认定终止补偿金计算错误。被上诉人劳动合同终止前12个月平均工资应为（2900元/月×3.39月+1400元/月×2.29月+2409.4元/月×6.32月）÷12=2301.9元，经济补偿金应为2301.9×3=6905.8元。综上，请求依法改判。 被上诉人刘祥洪答辩称：一审判决查明事实清楚，判决正确，请求维持原判。 刘祥洪向一审法院请求判决白马公司：一、支付因工伤住院期间从2014年5月11日至6月30日的伙食补助费3220元（70元/天×46天）；二、支付停工留薪期间从2014年5月至2015年4月期间的工资50412.65元（4353.75元/月×12个月-1832.25元）；三、支付一次性伤残补助金48035元（4803.5元×10个月）；四、支付一次性工伤医疗补助金57642元（4803.5元×12个月）；五、支付一次性伤残就业补助金48035元（4803.5元×10个月）；六、支付2015年5、7、8、9、10月未足额支付工资的差额11898.75元；七、支付未足额支付劳动报酬62311.4元的赔偿金31155.7元；八、支付终止劳动关系的经济补偿金13061.25元（4353.75元/月×3个月）；九、承担本案诉讼费用。 一审法院判决：一、白马公司支付刘祥洪住院期间的伙食补助费690元；二、白马公司支付刘祥洪2014年6月至2015年5月停工留薪期工资及工资差额50265.65元；三、白马公司支付原告刘祥洪一次性伤残就业补助金43540元；四、白马公司支付刘祥洪终止劳动关系的经济补偿金11916元；五、驳回刘祥洪的其他诉讼请求。 二审争议的焦点问题：1、上诉人应当支付被上诉人停工留薪期间的工资以及工资差额是多少；2、上诉人应支付一次性伤残就业补助金的数额是多少；3、上诉人应支付的经济补偿金的数额是多少。 二审中，上诉人提交南宁住房公积金管理中心出具的公积金缴纳明细以及南宁市社会保险参保缴费证明，证实上诉人已替被上诉人缴纳住房公积金和社保至2015年10月。 本院二审查明的其他事实与一审判决查明的相同。 本院另查明，根据上诉人提交的证据，被上诉人2013年度社保缴费（工资）基数为2537.73元，2014年度以及2015年1月至3月，社保缴费（工资）基数为4803.5元，2015年6月为2131.9元，4、5、7、8、9、10月均为2770.5元。南宁市社保局在2015年10月19日出具的南宁市参保职工因工伤残待遇审核表中，按被上诉人月平均缴费工资2409.4元的标准，计算被上诉人应得一次性伤残补助金为26753.4元。 本院认为：一、关于上诉人有异议的2014年6月至2015年5月的被上诉人停工留薪期工资以及工资差额。这段时间从2014年6月1日至2015年5月10日为停工留薪期，2015年5月11日至5月31日为停工留薪期满后遵医嘱休息的病假，分述如下：1、上诉人主张按照按社保局核定的工资基数2409.4元计算停工留薪期工资为28912.8元，本院不予支持。因为《中华人民共和国社会保险法》第三十五条规定，用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。即通常情况下应以职工的实际月均工资确定缴费工资基数。根据上诉人自行提交的证据和认可的事实，被上诉人2013年5月至2014年4月领取的月均工资为4354元，上诉人主张以2409.4元作为工资基数，该数字不仅低于被上诉人实际月均工资4354元，也明显低于上诉人自行提交证据中的2013年缴费基数2537.73元以及2014年的4803.5元，以此基数计算被上诉人的停工留薪期工资会损害被上诉人的合法利益，故本院不予支持，本院仍以双方认可的月均工资4354元为标准计算被上诉人停工留薪期间应得工资，对一审判决计算的2014年6月1日至2015年5月10日停工留薪期工资49095元予以确认；2、2015年5月11日至5月31日停工留薪期满后被上诉人遵医嘱休息，被上诉人未能提供其在该期间接受治疗的证据，一审判决按照被上诉人受伤前的工资标准计算其该期间应得工资，没有事实和法律依据。上诉人主张按南宁市最低工资80%计发该期间工资，符合法律规定和双方在劳动合同中的约定，该期间应得工资应为965.52元（1400元/月÷21.75×15天）。因此上诉人应支付被上诉人2014年6月1日至2015年5月31日的停工留薪期以及病假工资数额为50060.52元（49095+965.52）。上诉人在这段期间已经支付的工资数额，一审认定为1832.35元，上诉人对此有异议，认为并未将上诉人代扣代缴的公积金和社保费用计入已发工资数额。对此，本院认为，一审判决按照双方无异议的4354元平均工资计算该期间被上诉人应得工资，这个数字是被上诉人实际领取的工资即实发工资，已经扣除了上诉人代扣缴的公积金和社保费用，如按照上诉人主张需扣除这两项费用，必然造成重复扣除，因此对上诉人主张2014年5月至2015年7月间已发工资25188.29元，本院不予支持。本院对一审判决认定的2014年6月至2015年5月已发工资1832.35元予以确认。则上诉人尚应支付该期间停薪期工资和病假工资差额为48228.17元（50060.52-1832.35）。二、关于一次性伤残就业补助金。上诉人主张按照2409.4元的工资基数计算该项费用，本院不予支持，仍应按照一审判决采用的4354元工资基数计算该项费用为43540元，理由如前所述。三、关于终止劳动关系经济补偿金。上诉人主张以三段时间（停止留薪期、病休期间、重新上班换岗之后）为界，按照三个工资2409.4元（停止留薪期）、1120元（病休期间）、2900元（换岗之后）计算被上诉人终止劳动合同前12个月均工资为2301.9元，本院认为这是错误的。《劳动合同法实施条例》第二十七条已明文规定，劳动者在劳动合同解除或终止前12个月平均工资低于最低工资标准的，按当地最低工资标准计算。即计算经济补偿金的劳动者平均工资不得低于当地最低工资标准。同时，《劳动合同法》第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资”，应理解为劳动者正常工作状态下12个月的平均工资，不应包括医疗期等非正常工作期间。因此，对上诉人主张的两段时间以及计薪标准2409.4元（停止留薪期）和1120元（病休期间）本院不予支持。一审判决计算的平均工资方式和结果正确，计算出的经济补偿金11916元亦正确，本院予以维持。综上，上诉人上诉理由大部分不成立，仅病假期间工资主张得到支持。一审判决查明事实清楚，判决基本正确，本院对应付工资差额一项予以调整外，对其他判决内容予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初7950号民事判决第一、三、四、五项； 二、变更南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初7950号民事判决第二项为：南宁白马公共交通有限公司支付刘祥洪2014年6月至2015年5月停工留薪期工资及工资差额48228.17元； 二审案件受理费10元，由上诉人南宁白马公共交通有限公司负担9元，由刘祥洪负担1元。一审案件受理费10元由刘祥洪负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向第一审法院或与其同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长 李 帮 审判员 覃 斯 审判员 罗 晖 二〇一九年八月二十三日 书记员 何晓婷