湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂06民终1581号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司湖北分公司。住所地：武汉市洪山区欢乐大道**骏业财富中心****。负责人：陈皓，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵国胜，湖北凡成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周冬冬，男，1987年11月28日生，汉族，住老河口市。委托诉讼代理人：李玉山，老河口市赞阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：卢忠杨，男，1993年6月2日生，汉族，住老河口市。被上诉人（原审被告）：薛正杰，男，1979年10月15日生，汉族，住老河口市。上诉人紫金财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称紫金财保湖北分公司）因与被上诉人周冬冬、卢忠杨、薛正杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省老河口市人民法院（2018）鄂0682民初2439号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。紫金财保湖北分公司上诉请求改判原审判决；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决证据不足，认定事实不清，具体表现为：一、根据保险合同条款中约定医疗费用按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费的赔偿金额，对于非医保部分我司不承担赔偿。二、原审判决中关于周冬冬的误工时间认定有误。被上诉人周冬冬答辩：一、原审判决事实清楚，证据确凿，周冬冬的误工费有诊断结论、医嘱予以证明。二、非医保费用保险公司不承担的诉求没有法律依据。三、原审诉讼费由卢忠杨承担，与周冬冬无关。被上诉人卢忠杨答辩：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人薛正杰未答辩。周冬冬向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令紫金财保湖北分公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿周冬冬医疗费等72644.91元，不足部分判由卢忠杨、薛正杰承担。2、本案的一切诉讼费用由卢忠杨、薛正杰、紫金财保湖北分公司承担。一审法院认定：2017年4月16日19时30分，卢忠杨驾驶鄂Ｆ×××**号轻型普通货车沿302省道由东向西行驶至老河口市洪山嘴镇淘金瓷厂门前路段，在超越前方同向两台半挂车时车辆驶入路左，在路左侧，将相对方向自行车驾驶人周冬冬撞倒，造成周冬冬受伤的交通事故。周冬冬伤后即被送往老河口市第一医院住院治疗，经诊断其伤情为：右桡骨远端骨折、左髌骨骨折。其在该院住院治疗29天后于2017年5月15日出院，支出医疗费用16129.75元，出院医嘱为：注意休息全休一月；院外功能锻炼；定期复查，不适随诊；后期二次取内固定大约需捌仟元。同年6月19日、7月15日、10月25日、2018年1月18日，治疗医院分别出具疾病诊断证明书，建议周冬冬全休一月。出院后，周冬冬又于2017年6月17日、7月15日、10月25日、2018年1月18日、5月29日在该做X光检查，支出检查费670.2元，挂号费37元。2018年6月19日，周冬冬再次入住老河口市第一医院做内固定装置取出手术，在该院治疗17天于同年7月5日出院，医疗费为8438.42元。出院医嘱为：注意休息；院外行患肢康复治疗；定期复查，不适随诊。事故发生后，卢忠杨垫付医疗费24568.18元。一审法院另认定：老河口市公安局交警大队于2017年4月20日作出河公交认字（2017）第Y201704161930号道路交通事故认定书，确认周冬冬在此次事故不承担责任，卢忠杨在此次事故中负全部责任；鄂Ｆ×××**号轻型普通货车在紫金财保湖北分公司投有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险（第三者责任险保险金额为200000元）、不计免赔等险种，保险期间分别为：2017年7月27日至2018年7月27日、2017年7月28日至2018年7月28日。一审法院还认定：鄂Ｆ×××**号轻型普通货车登记车主为薛正杰，卢忠杨在借用该车期间发生交通事故。一审法院认为：本案系交通事故引起的损害赔偿纠纷，因卢忠杨违反了《道路交通安全法》的相关规定，以致交通事故产生，交警部门对此次事故作出的认定书，事实认定清楚，责任划分恰当，予以采信。卢忠杨作为侵权人应当承担赔偿责任。对周冬冬各项损失一审法院认定如下：医疗费25275.37元、住院伙食补助费2300元均未超出法定范围，符合法律规定，予以确认。其主张营养费4500元，因治疗医院未对周冬冬是否支出营养费出具具体意见，对此项诉请不予支持；其主张护理费8682.9元，周冬冬出院后治疗医院没有医嘱其仍需专人护理，故其护理期以实际住院天数为准，参照2018年度居民服务业年平均工资标准予以计算，为4437.92元（35214元/年÷365天×46天）；其主张误工费30486.64元，误工期按医疗机构出具的证明确定，因其未举证证明有务工的事实存在，故根据其户籍性质参照农、林、牧、渔业年平均工资标准予以计算，误工费为18338.08元（34150元/年÷365天×196天）；其主张交通费600元，酌情确定此项损失为300元；其主张鉴定费800元，因周冬冬就误工期、营养期、护理期而申请鉴定所支出的费用属不必要支出，对此项请求不予支持。因事故车辆在紫金财保湖北分公司入有交强险和商业保险，故周冬冬应获赔偿根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定和保险合同的约定，由紫金财保湖北分公司在机动车交强险和商业第三者责任险赔偿限额内予以赔偿。卢忠杨垫付医疗费24568.18元，周冬冬在获得赔偿后应予以返还。薛正杰经传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、紫金财保湖北分公司于判决生效后十日内一次性赔偿周冬冬各项损失50651.37元。二、驳回周冬冬的其他诉讼请求。案件受理费726元，减半收取363元，由卢忠杨负担。经二审审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：保险人紫金财保湖北分公司在上诉中所称的非医保用药是指国家对居民医疗保险的免赔性质和范围，并非指其与被保险人之间的商业三者险免赔的性质和范围，且该保险人并未提供保险条款，而且受害人周冬冬的医疗费损失系医疗机构针对其伤情采用药物进行治疗必然产生的医疗费，其据此依法享有向肇事机动车的保险人紫金财保湖北分公司对其承担该医疗费的损失履行赔付之权利，故紫金财保湖北分公司请求对周冬冬不承担非医保范围内医疗费赔偿的事实和理由明显不成立，本院予以驳回。另外，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款中明确规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”。而周冬冬接受老河口市第一医院于2017年6月17日、7月15日、10月25日、2018年1月18日为周冬冬出具在前述阶段（院外）休息分别系1个月和两次住院天数分别系29天、17天，不难得知一审法院按196天（30天/月×5个月+29天+17天=196天）确定周冬冬在本起交通事故中遭受人身损害的误工时间恰当，本院予以采纳。综上所述，紫金财保湖北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费726元，由上诉人紫金财保湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王定强审判员  柴 勇审判员  杜丹丹二〇一九年八月七日书记员  张荣珺