福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0702民初3078号 原告：延平区万国轻音乐会所，住所地福建省南平市延平区马坑路**（世纪星城**）地下室A段****。 经营者：王秋风，女，1982年3月11日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：郑秋筠，福建汇德（南平）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈有华，福建汇德（南平）律师事务所律师。 被告：阙明财，男，1980年11月16日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：黄大明，男，住福建省南平市延平区，南平市职工服务中心推荐。 委托诉讼代理人：许达功，男，南平市“148”法律服务所法律工作者。 第三人：向海堂，男，1979年9月13日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 原告延平区万国轻音乐会所（以下简称万国会所）与被告阙明财劳动争议一案，本院于2019年6月14日立案后，依法适用简易程序。根据原告万国会所申请，本院依法追加了向海堂作为本案第三人参加诉讼，并于2019年7月31日公开开庭进行了审理。原告万国会所的委托诉讼代理人郑秋筠，被告阙明财的委托诉讼代理人黄大明到庭参加诉、第三人向海堂经本院传票传唤。未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万国会所向本院提出诉讼请求：1.判令万国会所与阙明财之间不存在劳动关系；2.万国会所无须向阙明财支付经济损失4096元、劳动报酬13728元、经济补偿金7150元及二倍工资24000元。事实与理由：万国会所购买了福建海媚数码科技有限公司（以下简称海媚公司）的系统，海媚公司在南平的售后维护公司是南平市致远计算机工程有限公司（以下简称致远公司）。2016年10月万国会所与福建海媚南平售后签订《KTV电脑点歌系统歌曲更新服务合同》，阙明财作为致远公司的法定代表人在合同乙方落款处签字，合同期为2016年10月1日至2017年9月30日，合同总价2500元。合同签订后，根据阙明财的指示，王秋风于2016年10月12日将2500元打入阙明财个人账户，阙明财安排一位名叫陈某的工作人员不定期的到万国会所维护系统。2016年12月23日，阙明财表示服务内容有增加需要增加费用，于是根据阙明财的指示，王秋风将3500元打入阙明财个人账户。2017年万国会所将KTV经营权承包给向海堂并签订《合作经营协议》，协议第四条约定：“向海堂在承包范围内的经营活动有自主经营的权力，包括人员安排、经营策略及成本核算”，同时向海堂聘用王秋风为出纳。2017年4月份向海堂就准备进场了，据了解，向海堂需增加服务内容，涉及安防、监控、维护（致远公司的营业范围），故与阙明财阙明财达成口头协议，服务费从4月份起改为6000元每月，按月支付。《KTV电脑点歌系统歌曲更新服务合同》于2017年9月30日到期后，继续沿用原合同未重新签订新合同。王秋风按照向海堂指示每月支付6000元给阙明财，该款项实际是根据《服务合同》按月支付的服务费而不是工资报酬。因为公安检查发现万国会所存在陪侍服务，万国会所于2019年8月18日就自行申请停业整顿。南平市公安局延平分局于2018年9月28日出具《责令停业整顿通知书》要求停业整顿3个月。万国会所于2018年8月18日起处于停业期，不需要致远公司提供售后服务，因此从2018年9月起未支付服务费给致远公司。王秋风接受向海堂的聘请在万国做出纳，根据向海堂指示付款，不了解向海堂的用工情况。根据《合作经营协议》的约定，王秋风仅收取每月35万元的承包费，并不负责实际经营。王秋风并没有招聘申请人阙明财作为万国会所的员工。假设向海堂有招用阙明财，应当由向海堂承担责任，万国会所不承担责任或仅承担补充清偿责任。 阙明财辩称，阙明财与万国会所存在劳动关系。1.致远公司成立于2005年5月17日，营业期限至2015年5月16日届满后，已经被吊销。2016年10月，阙明财作为海媚公司南平售后与万国会所签订的《KTV电脑点歌系统歌曲更新服务合同》，合同期限为2016年10月1日至2017年9月30日，合同总价2500元，万国会所于合同签订后的10月12日将2500元打人阙明财账户。合同到期后，万国会所更新了电脑点歌系统，不需要歌曲更新，也就不需要这项服务。2.万国会所起诉状中称“被告阙明财表示服务内容有增加需要增加费用”完全是无中生有，2017年12月23日万国会所打入阙明财账户3500元是阙明财平常在维护电脑点歌系统过程中为万国会所垫付购买一些零部件的钱，万国会所归还阙明财的。3.万国会所称服务费从2017年4月份起改为每月6000元也是没有依据。原来签订的《KTV》电脑点歌系统歌曲更新服务合同到期后，万国会所更新了电脑点歌系统，不需要歌曲更新，也就不存在这项服务；退一步讲，如果真的需要这项服务，原来的一整年服务费才2500元，现在每月服务费6000元，以一般思维判断也是不符合逻辑的。4.万国会所与向海堂签订的《合作经营协议》是万国会所与第三者之间的经营协议，其效力仅约束万国会所与向海堂之间，与阙明财无关。向海堂作为自然人，不是适格的用工主体。从《合作经营协议》看，万国会所会所与向海堂之间是合作经营关系，阙明财从2017年4月1日入职万国会所会所工作开始，工资都一直是万国会所发放，万国会所与向海堂签订《合作经营协议》后，阙明财工作岗位、工作内容、薪酬待遇也没有任何变动，阙明财接受万国会所会所管理。 向海堂未作陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，认定如下：1.阙明财提交的解除劳动关系通知书、邮政快递单回执，可以证明阙明财向万国会所发出了解除劳动关系通知，予以采信；2.证人陈某证言，对其所述的其与阙明财的上班时间是晚上6点半到凌晨2点这一事实予以采信，对其他关于其本人情况，与本案无关，不作认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年10月1日，阙明财与万国音乐会所签订《KTV电脑点歌系统歌曲更新服务合同》，合同期限为2016年10月1日至2017年9月30日。服务范围为添加服务器歌曲。合同总额为2500元。万国会所分别于2016年10月12日、2016年12月23日通过王秋风个人银行账户转款2500元、3500元给阙明财。2017年4月开始，阙明财每天到万国会所工作，工作内容主要为音响维护，工作时间大约在每晚18点至凌晨2点。2017年5月开始，万国会所每月均通过王秋风个人银行账户转款6000元至阙明财银行账户，2017年7月的转款备注为“6月工资”，之后均有依次备注“*月工资”。2018年8月18日，万国会所申请停业整顿。万国会所从2018年9月起未再向阙明财转款。2019年4月19日，阙明财以万国会所未依法为其缴纳社会保险费为由向万国会所发出《解除劳动关系通知书》，并向南平市延平区劳动人事争议仲裁委员会申诉，诉求：1.万国会所支付阙明财应享受的失业保险金4096元（1380元/月×70%×4个月+1380元/月×70%×6%×4个月）；2.万国会所支付阙明财解除劳动关系经济补偿金15000元；3.万国会所支付阙明财未签订劳动合同两倍工资差额24000元；4.万国会所支付阙明财2018年9月至2019年4月待岗工资7728元（最低工资1380元/月×70%×8个月））；5.万国会所支付2018年8月份工资6000元；6.万国会所支付加班工资48024元；7.万国会所出具解除或者终止劳动合同的证明。南平市延平区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月31日作出延劳人仲案（2019）第38号《仲裁裁决书》，裁决：一、万国会所支付杨阙明财未依法参加失业保险而给阙明财造成的经济损失4096元；二、万国会所支付阙明财2018年8月1日至2019年4月17日劳动报酬13728元；三、万国会所支付杨阙明财经济补偿金7150元；四、阙明财与万国会所之间的劳动关系于2019年4月20日解除；五、万国会所支付阙明财未签订书面劳动合同二倍工资差额24000元；六、驳回阙明财其他诉求。 另查明，阙明财于2005年5月17日登记注册成立致远公司，营业期限至2015年5月16日，登记状态为吊销，未注销。阙明财自述其于2019年5月31日已到其他公司工作。 又查明，万国会所与向海堂于2017年5月13日签订《合作经营协议书》，万国会所将经营权承包给向海堂自主经营，合作期限2017年5月21日至2020年5月20日。 本院认为，对本案争议问题认定如下： 关于阙明财与万国会所是否存在劳动关系的问题。1.万国会所与阙明财符合法律、法规规定的用人单位及劳动者的主体资格。致远公司工商登记营业期限至2015年，且登记状态为吊销，万国会所以阙明财为致远公司法定代表人为由主张阙明财不符合劳动者的主体资格不能成立；万国会所与向海堂之间的内部关系，不能于2017年4月至2019年4月19日存在劳动关系对抗万国会所与阙明财之间劳动关系，万国会所以万国会所由向海堂承包为由主张其与阙明财之间不为劳动关系不能成立；2.阙明财从2017年4月开始，每天固定营业时间在万国会所上班，从事万国会所安排的有报酬的劳动（万国会所每月通过其财务人员个人银行账户转入阙明财银行账户款项明确注明为*月工资）。万国会所主张每月转款6000元是服务费与其转款明确注明为工资不符，不予采纳；3.阙明财主要工作内容为音响维护，为万国会所营业必不可少工作。阙明财与万国会所签订的《KTV电脑点歌系统歌曲更新服务合同》系于2016年签订，该份合同约定的服务范围仅为添加服务器歌曲，且万国会所已于2016年12月支付给阙明财该份合同所约定的服务费，显然该份合同已履行完毕，万国会所以该份合同为据主张阙明财与万国会所为合同关系不能成立。综上，万国会所与阙明财未订立书面劳动合同，但同时具备上述3列情形，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一事项规定，万国会所与阙明财劳动关系成立。万国会所从2017年5月开始每月向阙明财支付上一个月工资，但万国会所未依法为阙明财缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，阙明财可以解除劳动合同。阙明财于2019年4月19日以向万国会所发出解除劳动关系通知，可以认定万国会所与阙明财在2017年4月至2019年4月19日期间存在劳动关系。 关于未参加失业保险造成的经济损失问题。阙明财因万国会所未依法为其缴纳社会保险而解除劳动关系，属于非自愿失业，符合领取失业保险金条件。阙明财于2019年4月19日解除劳动关系，于2019年5月31日已再就业，根据《福建省失业保险条例》第三十二条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条规定，阙明财有权要求万国会所赔偿其经济损失1536元（最低工资标准1380元/月×70%×1.5个月+1380元/月×70%×6%×1.5个月）。阙明财主张按4个月计算，依据不足，不予采纳。 关于未付的劳动报酬问题。万国会所于2018年8月18日申请停业整顿，阙明财2018年8月起的工资未予发放，阙明财于2019年4月19日解除劳动关系，根据《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理”的规定，阙明财有权要求万国会所支付2018年8月工资6000元及2018年9月至2019年4月待岗工资7728元（最低工资1380元/月×70%×8个月）。 关于解除劳动关系经济补偿金问题。如前所述，阙明财依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，万国会所应当向阙明财支付经济补偿金。双方劳动关系的期限为2017年4月至2019年4月19日，阙明财在劳动合同解除前十二个月的平均工资为6000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”规定，万国会所应支付阙明财经济补偿金计12000元（6000元×2个月）。仲裁裁决万国会所支付阙明财经济补偿金7150元，阙明财对该仲裁裁决未提起诉讼，故确认经济补偿金为7150元。万国会所于2018年8月18日停工非阙明财个人原因，停工期间阙明财工资非正常工资，故对万国会所主张其中2018年8月至2019年4月按966元/月（1380元/月×70%）标准计算月平均工资不予采纳。 关于未签订书面劳动合同双倍工资差额问题。如前所述，2017年4月起阙明财与万国会所形成劳动关系，阙明财主张其与万国会所于2017年4月签订一份期限为一年的书面劳动合同，未提交相应证据证实，本院认定阙明财2017年4月入职后，万国会所未与阙明财签订书面劳动合同，故阙明财应主张的是2017年5月至2018年3月的双倍工资，阙明财主张2018年5月至2018年8月的双倍工资，依据不足。 综上所述，本院认定万国会所与阙明财于2017年4月至2019年4月19日存在劳动关系，万国会所应支付阙明财未参加失业保险造成的经济损失1536元、2018年8月至2019年4月19日劳动报酬13728元（6000元+7728元）、解除劳动关系经济补偿金7150元。万国会所无须支付阙明财未签订书面劳动合同双倍工资差额24000元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、延平区万国轻音乐会所与阙明财于2017年4月至2019年4月19日期间存在劳动关系； 二、延平区万国轻音乐会所应于本判决生效之日起十日内支付阙明财未参加失业保险的经济损失1536元； 三、延平区万国轻音乐会所应于本判决生效之日起十日内支付阙明财2018年8月至2019年4月劳动报酬13728元； 四、延平区万国轻音乐会所应于本判决生效之日起十日内支付阙明财解除劳动关系经济补偿金7150； 五、延平区万国轻音乐会所无须支付阙明财2018年5月至2018年8月未签订书面劳动合同双倍工资差额24000元。 案件受理费10元，减半收取计5元，由延平区万国轻音乐会所负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判员  方晓红 二〇一九年八月十二日 法官助理卫瑞霖 书记员何佳曦 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《福建省失业保险条例》 第十九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间每满一年领取二个月失业保险金，最长期限为二十四个月。失业人员重新就业后，再次失业的，享受的失业保险待遇和期限重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业应领取而未领取的失业保险金的期限合并计算，但最长不超过二十四个月。 第二十条失业保险金自失业人员被解除或者终止劳动合同关系之日起计发，月发放标准如下： （一）累计缴费时间满一年不满十年的，按当地法定最低工资的百分之七十标准发放； （二）累计缴费时间满十年不满二十年的，按当地法定最低工资的百分之七十五标准发放； （三）累计缴费时间满二十年以上的，按当地法定最低工资的百分之八十标准发放。 失业保险金的标准应当高于当地城市居民最低生活保障标准。 第二十一条失业人员领取失业保险金期间，其门诊医疗补助金按不低于本人领取失业保险金百分之六的标准，随失业保险金按月发放；因患病确需到县级以上医院住院治疗的，可由本人或者其亲属提出书面申请，经当地失业保险经办机构审核批准，发给住院医疗补助金。门诊医疗补助金和住院医疗补助金具体补助标准由省人民政府规定。 女性失业人员在享受失业保险待遇期间分娩，符合法律、法规、规章等有关计划生育规定的，还可领取一次性生育补助金，生育补助金按其本人三个月的失业保险金计发。但按照《福建省企业女职工劳动保护条例法规标题福建省企业女职工劳动保护条例公布机关效力等级省级地方性法规公布日期2004.12.03时效性现行有效》规定，已享受生育补助金的除外。 第三十二条单位违反本条例规定，未缴纳或者未按规定足额缴纳失业保险费的，由主管地方税务机关责令其限期缴纳，从欠缴之日起，按日加收未缴金额千分之二的滞纳金，滞纳金并入失业保险基金；拒不缴纳的，地方，地方税务机关依法申请人民法院强制执行div> 单位不按规定参加失业保险或者不按规定缴纳失业保险费，致使解除或者终止劳动合同关系的职工不能享受失业保险待遇的，单位应当按照本条例有关规定如数赔偿由此给享受失业保险待遇的人员造成的经济损失。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一期起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。