重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终5451号上诉人（原审原告）：重庆市久满汽车内饰件有限公司，住所地重庆市合川区钱塘镇钱兴路******，统一社会信用代码91500117660854335B。法定代表人：王贺友，董事长。被上诉人（原审被告）：龚友，男，1995年12月27日出生，汉族，住重庆市合川区。上诉人重庆市久满汽车内饰件有限公司（以下简称久满公司）因与被上诉人龚友劳动争议一案，不服重庆市合川区人民法院（2019）渝0117民初3022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。龚友以书面方式参与询问，久满公司在本院限定期限内未回复。本案现已审理终结。久满公司上诉请求：撤销重庆市合川区人民法院(2019)渝0117民初3022号民事判决,并依法改判支持其诉讼请求。事实和理由：1.一审判决认定龚友的情形属于工伤错误。龚友受伤不是在上下班途中受伤,久满公司不应当承担工伤保险待遇。久满公司在收到工伤认定决定书后,一直对该认定书不服,并提起了行政诉讼,虽然重庆市合川区人民法院以及重庆市第一中级人民法院均作出了认定,但是其认定与事实不符。久满公司在龚友受伤当天晚上并未安排龚友上班,且龚友是在晚上发生的交通事故,不符合久满公司单位正常的下班时间范围,并非上下班途中受伤,不符合认定工伤的情形。2.一审判决的各项费用过高，虽然久满公司请求不向龚友支付交通费500元的诉讼请求已经得到主张,但是住院期间伙食补助费、住院期间护理费在交通事故一案中久满公司的主张已经得到了支持,然而又在本案中主张,系重复主张，无事实和法律依据。一次性工伤医疗补助金与交通事故中续医费系同样性质的费用,都是用于后续的费用,两种主张其实系重复主张,这不应当成为龚友从中获利的途径,毕竟造成这样的损害也不是出于久满公司的过错。停工留薪期工资计算的月数过高,请求法院依法调整。龚友辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。久满公司向一审法院起诉请求：1.判令久满公司不向龚友支付一次性伤残补助金32976元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金54954元、停工留薪期工资21984元、鉴定期间生活津贴5129.60元、住院期间护理费1400元、住院期间伙食补助费112元、交通费500元、劳动能力鉴定费400元、鉴定检查费95元、经济补偿金1832元；2.本案诉讼费由龚友承担。一审法院认定事实：久满公司于2007年4月3日经工商登记注册成立。龚友系久满公司职工，双方于2017年2月21日签订书面劳动合同，久满公司未给龚友参加工伤保险。2017年6月7日晚，龚友前往久满公司单位上班途中发生交通事故受伤，经公安机关认定龚友在此次事故中承担次要责任。龚友受伤后，先后两次到重庆市合川区人民医院住院治疗14天，诊断为：1.左桡骨下段骨折；2.左小指撕裂伤；3.右股骨骨折术后。龚友住院期间，久满公司未安排人护理。龚友受伤后未再到久满公司单位上班。2018年5月24日，重庆市合川区人力资源和社会保障局认定龚友的受伤性质为工伤，久满公司对该工伤认定不服，向一审法院提起行政诉讼，一审法院判决驳回了久满公司的诉讼请求，久满公司不服一审法院判决，向重庆市第一中级人民法院提出上诉，该院判决驳回上诉，维持原判。2018年6月27日，龚友申请劳动能力鉴定，2018年8月28日，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会鉴定龚友的伤残等级为伤残玖级，无生活自理障碍。龚友垫付了劳动能力鉴定费400元、鉴定检查费95元。2018年10月10日，龚友向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与久满公司之间的劳动关系，并要求久满公司支付工伤保险待遇、经济补偿金等费用。2018年10月15日仲裁委向久满公司送达了龚友的仲裁申请副本等文书。2019年3月7日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出合川劳人仲案字〔2018〕第724号仲裁裁决：一、申请人（龚友）与被申请人（久满公司）之间的劳动关系从2018年10月15日起予以解除；二、被申请人支付给申请人一次性伤残补助金32976元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金54954元、停工留薪期工资21984元、鉴定期间生活津贴5129.60元、住院期间护理费1400元、住院期间伙食补助费112元、交通费500元、劳动能力鉴定费400元、劳动能力鉴定检查费95元；三、被申请人支付给申请人经济补偿1832元；四、驳回申请人的其他申诉请求。久满公司对该裁决不服，向一审法院起诉，其诉请如前。审理中，久满公司对仲裁裁决给付龚友的停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴中龚友的工资标准有异议，认为龚友的工资标准应按3200元/月计算，对护理费、住院期间伙食补助费、交通费认为系重复主张，在本案中不应再支付。久满公司对仲裁裁决其他内容无异议。龚友对仲裁裁决无异议。另查明，龚友因交通事故受伤后，向一审法院起诉，要求肇事方及肇事车辆保险公司赔偿其损失，一审法院于2018年3月7日作出（2018）渝0117民初579号民事判决书，对该案进行了判决，该判决书已生效。该判决认定龚友在久满公司上班期间的月工资为3200元。还查明，2017年度重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资为6106元/月。一审法院认为，根据《重庆市人力资源和社会保障局关于涉及第三方责任工伤保险待遇支付问题的通知》（渝人社发〔2013〕77号）规定：“用人单位及其职工按规定参加工伤保险并按时足额缴纳工伤保险费的，由于第三方责任造成工伤（亡），治疗工伤的医疗费不得重复享受，工伤保险经办机构根据民事伤害赔偿法律文书等合法有效依据确定的医疗费总额与应由工伤保险基金支付的医疗费总额比较，不足部分予以补足，其他工伤保险待遇按《工伤保险条例》、《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》规定的项目和标准支付。”故龚友到久满公司上班途中因交通事故受伤致残，并被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇，因久满公司未给龚友参加工伤保险等社会保险，故龚友应享受的工伤保险待遇应由久满公司支付。现龚友要求解除与久满公司之间的劳动关系，劳动仲裁机关于2018年10月15日向久满公司送达了龚友的仲裁申请副本等文书，一审法院确认双方的劳动关系从2018年10月15日起解除。因久满公司未给龚友参加工伤保险等社会保险，龚友要求久满公司支付经济补偿金，理由正当，久满公司应支付龚友0.5个月本人工资的经济补偿金。关于久满公司受伤前月平均工资标准问题。一审法院在处理久满公司交通事故案件中做出的生效判决已认定久满公司受伤时的月工资为3200元，故一审法院确认久满公司受伤前月平均工资为3200元/月。综上，久满公司应支付龚友的工伤保险待遇、经济补偿金等费用为：1.一次性伤残补助金32972.40元（6106元/月×60%×9月）；2.一次性工伤医疗补助金24424元（6106元/月×4月）；3.一次性伤残就业补助金54954元（6106元/月×9月）；4.停工留薪期工资19200元（3200元/月×6月）；5.鉴定期间生活津贴4480元（3200元/月×2月×70%）；6.住院期间护理费1400元（14天×100元/天）；7.住院期间伙食补助费112元（14天×8元/天）；8.劳动能力鉴定费400元；9.劳动能力鉴定检查费95元；10.经济补偿金1600元（3200元/月×0.5月）。另，龚友主张的交通费因龚友未举证，故久满公司在本案中不支付龚友交通费500元。一审法院判决：一、重庆市久满汽车内饰件有限公司与龚友之间的劳动关系从2018年10月15日起解除；二、由重庆市久满汽车内饰件有限公司在本判决生效后15日内支付龚友一次性伤残补助金32972.40元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金54954元、停工留薪期工资19200元、鉴定期间生活津贴4480元、住院期间护理费1400元、住院期间伙食补助费112元、劳动能力鉴定费400元、劳动能力鉴定检查费95元、经济补偿金1600元，合计139637.40元；三、重庆市久满汽车内饰件有限公司不支付龚友交通费500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市久满汽车内饰件有限公司负担。二审期间，本院根据劳动案件的特点和简便、快捷的要求，采用劳动案件要素式问卷调查的方式对本案进行了审理，龚友以书面回复的方式接受了本院询问，久满公司在本院限定期限内未回复。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.工伤认定是否正确；2.久满公司是否应当支付住院期间护理费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金。现对争议焦点综合评析如下：1.工伤认定是否正确问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，虽然久满公司提出龚友受伤不属于工伤，但龚友受伤已经被重庆市合川区人力资源和社会保障局认定为工伤，久满公司对认定不服向一审法院提起行政诉讼，一审法院驳回其诉讼请求，久满公司不服提出上诉，本院作出生效判决，驳回上诉，维持原判。久满公司提出的理由明显与查明的事实不符，且其并未举示相应的证据证明其主张，本院对其理由不予采纳。2.久满公司是否应当支付住院期间护理费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金问题。久满公司未依法为龚友缴纳社会保险，龚友由于第三人的原因造成工伤，龚友有权请求第三人承担侵权损害赔偿责任，同时也有权请求久满公司支付工伤保险待遇，即侵权损害赔偿和工伤保险待遇可以兼得，但医疗费除外。久满公司应当向龚友支付住院期间护理费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金，对久满公司的相反意见不予采纳。本院其他认定同一审。综上所述，久满公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市久满汽车内饰件有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈娅梅审 判 员 赵文建审 判 员 刘家秀二〇一九年八月十五日法官助理 马李飞书 记 员 廖婧伊