江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0581民初2065号 原告：沈安国，男，1951年4月20日生，汉族，户籍地江苏省常熟市，现住江苏省常熟市。 被告：苏州金猫方星水泥有限公司，住所地江苏省常熟市梅李镇聚沙村。 法定代表人：余朝阳。 委托诉讼代理人：陈静宇，江苏少平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：时雪峰，江苏少平律师事务所律师。 第三人：袁亚雄，男，1967年9月10日生，汉族，住江苏省常熟市。 原告沈安国诉被告苏州金猫方星水泥有限公司（以下简称金猫方星公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，根据原告申请追加袁亚雄为第三人，后转为普通程序公开开庭进行了审理，原告沈安国、被告金猫方星公司的委托诉讼代理人陈静宇、时雪峰到庭参加诉讼，第三人袁亚雄经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告沈安国向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告水泥预付款人民币120565.3元；2、判令被告支付因违约产生的预付款利息合计人民币20737元；3、诉讼费由被告承担。审理中，原告要求第三人袁亚雄承担连带责任。庭审后，原告放弃了要求被告支付预付款利息的主张。事实和理由：原告从事建筑行业工作，从被告处购买水泥业务合作长达20年左右。2014年1月20日双方对账，原告在被告处还有166.01吨散装结存水泥未提，按照双方约定每吨人民币295元计，合计价值人民币48972.95元。2014年1月24日，原告向被告支付一张人民币10万的银行承兑汇票，作为购买水泥预付款。2015年6月15日和2015年6月25日，原告向被告又分别支付人民币1700元和1740元。至此，原告从2014年1月20日至2015年6月25日向被告支付购买水泥预付款共计人民币152412.95元。而在这期间，原告在被告处共提水泥100.87吨(其中散装16.87吨，包装84吨)，按照双方约定价格，散装水泥每吨295元，包装每吨320元计算，价值合计人民币31856.65元。至此，2015年6月25日之后，因被告停产，原告多次到被告处提水泥都没有提到，多次催要剩余预付款未果。现原告共计结存在被告处人民币120565.3元要求被告返还。袁亚雄是承包经营的，也要承担连带责任。 被告金猫方星公司辩称，1、本案所涉业务系被告将金猫方星水泥有限公司所有的房屋场地设备租赁给袁亚雄经营期间发生的，本案的业务主体是原告与袁亚雄而非苏州金猫方星公司，原告应向袁亚雄主张相关的责任，被告对此并不知情；2、从原告提供的相关证据材料可以看出，原告主张的支付水泥的预付款已经超过了诉讼时效。请求法院驳回原告诉请。 第三人袁亚雄未作答辩。 本院经审理认定事实如下：金猫方星公司（甲方）与袁亚雄（乙方）曾于2013年9月1日签订《第二轮承包经营补充协议》一份，载明：“对苏州金猫方星水泥有限公司第二轮的承包经营补充确定：期限二年，时间从2013年9月1日至2015年8月31日止。经营形式：A乙方原场所继续生产，经营年租金为150万元人民币；B异地技改生产经营，乙方使用甲方的金猫方星水泥注册商标的使用权，年商标使用费为100万元人民币；C乙方继续使用甲方原场地作水泥中转库时，年租金为100万元人民币；D乙方若自愿租用甲方干粉沙浆项目的使用权，年租金100万元(待定)。……合同中“承包经营”或简称“承包”的释义：甲方委托授权“非甲方股权所有者”主持甲方日常工作(任总经理职务)、依法经营管理、承包经营业绩。(乙方以“非甲方股权所有者”的身份承包经营甲方，并以个人的资产对承包期间的全部经营活动承担连带责任，承包期内自负盈亏，同时不管盈亏向甲方上缴约定的承包金。或者以使用商标或者场地、项目的形式使用甲方的资产并支付相关费用的经营方式。)具体负责：水泥产品的生产经营活动，自负盈亏；管理使用现有人员和资产；按国家政策和甲方要求出资进行生产设备的技改工作；按规定向国家和地方缴纳税费、规费；按约定向甲方上缴承包金等。……承包经营的特点是对外一个牌子、一个法人和一个账本，因此，财务、税务、商务、银行业务及债权债务都必须保持一致性、连续性和稳定性……”。 2015年，金猫方星公司（甲方）与袁亚雄（乙方）曾又签订《房屋、场地、设备租赁协议》一份，载明：“双方一致同意终止双方所签订的苏州金猫方星水泥有限公司承包经营协议。并协商确定按照乙方承租苏州金猫方星水泥有限公司所有的房屋、场地和设备的形式，签订租赁协议，在租赁协议期间。由乙方根据相关法律法规，依法独支经营，自负盈亏，乙方袁亚雄在签订本租赁协议后以其个人为法定代表人成立新公司，新公司和袁亚雄并作为乙方，共同承担本合同下的权利义务。双方确定：租赁期限五年，时间从2015年9月1日至2020年8月31日止。租金：每租金为税后50万元人民币，租金约定为二年。二年到期后双方另行再定租金金额，在租赁合同到期有续签的优先权。……由于乙方前轮承包经营的特点是对外一个牌子、一个法人和一个账本，因此、财务、税务、商务、银行业务及债权债务都必须保持一致性、连续性和稳定性，2015年9月1日后要依新租赁的身份以新成立的公司对外营业，以前要经会计事务所审计。确保无欠税、欠费的问题，账本审计后移交给甲方……”。 另查明：陶熙元自1992年起，其社会保险对应的缴费单位为常熟市钙化物有限公司，至2013年2月。温喜忠自2008年12月起，其社会保险对应的缴费单位为金猫方星公司，至2014年2月。 被告金猫方星公司于2019年2月16日收到本院邮寄的应诉材料。 审理中，原告提供了以下证据：1、2014年1月20日，被告方会计陶熙元出具的结算单，结算单载明：“苏州友成市政：原结存：204.97现提：散装22.96吨包装16吨散装：现结存：166.01水泥价：散295元/吨包320元/吨。证明到2014年1月20日，被告还结欠原告166.01吨散装水泥，并证明散装是295元一吨，有包装是320元一吨；2、金额为10万元的银行承兑汇票复印件一份，该复印件由温喜忠签字，同时在温喜忠签字上面还注明“苏州金猫方星水泥有限公司”，证明预付了金猫方星10万元；3、金猫方星公司发货凭证复印件11份，证明一共收到散装水泥16.87吨，包装水泥84吨，原告在2015年6月份两次付款1700元及1740元，是由被告公司周例会计收款的。被告金猫方星公司质证后认为：对于证据1，真实性不予认可，该结算单并非是被告公司与原告之间的结算，对于上面结算的金额也不予认可；对于证据2，真实性没有异议，但是该份证据也并非由被告公司收到，温喜忠也并非是被告的工作人员，具体身份被告也并不知晓；对于证据3，发货凭证的真实性无法确认，上面相关签字的人员被告并不认识，即使该发货凭证属实，也是原告与金猫方星水泥公司承租方袁亚雄之间的业务往来。 审理中，本院向陶熙元做了调查，其称：我之前编制是在常熟市钙化物有限公司的，金猫方星公司与钙化物公司财务独立核算，但厂房共用。我在金猫方星公司负责水泥调度。我正式退休是2013年2月14日，公司留用我到2014年2月初。对于沈安国提供的一份结算单，是我出具的，上面记载情况属实，结存水泥数量是根据公司账本上的结存数量出具的。当时沈安国应该是挂靠在苏州友成市政名下，剩余的结存水泥是没有给他。当时是袁亚雄向金猫方星公司承包了水泥业务，具体是袁亚雄在经办，我与温喜忠都是帮袁亚雄工作，工资也是袁亚雄发的，袁亚雄大概在我退休前三四年就已经承包水泥业务了。对于上述调查笔录，原告与被告金猫方星公司均无异议。 审理中，原告陈述：2000年开始，我与金猫方星公司发生业务往来，我向被告购买水泥，付款方式是先付款后提货，春节前要对账的。2014年1月20日我与被告公司陶会计进行对账，陶会计给我一张对账单，明确了结存水泥的数量。2014年1月25日我将一张10万的承兑给了温喜忠。因为我工程上水泥用量大，温喜忠跟陶会计也一直叫我先去预存些水泥款，春节后不仅能保证我水泥供应，还能便宜一些，所以我又去预存了10万元。后来我陆续提水泥，散装16.87吨，包装的84吨。因为后来水泥厂发不出工资了，周例说老板要求要付一半现金，账上扣一半，才能提水泥。所以我在2015年6月份付了1700元及1740元。2015年6月25日最后一次提到水泥后就再也没有提到过水泥。原告还表示对于周例签收的1700元及1740元，因难以向周例核实，故不再计算在主张之内。 审理中，被告金猫方星公司陈述：在签订的承包经营补充协议期间，袁亚雄是以被告公司的名义对外经营，同时袁亚雄也有其作为法定代表人的其他公司也是从事水泥贸易的经营，因此袁亚雄的具体行为是代表被告还是其他公司要根据实际业务的情况来分析。现在被告公司事实上已经停产，已经无法履行合同了。 本院认为：根据金猫方星公司和袁亚雄之间签订的承包协议和租赁协议显示，承包经营对外是一个牌子、一个法人和一个账本，金猫方星公司也确认袁亚雄承包期间对外以金猫方星公司名义经营，故本院认为原告系与金猫方星公司发生水泥买卖的业务往来，由原告向金猫方星公司购买水泥，现因金猫方星公司客观上无法继续供应水泥，不能实现合同目的，原告要求解除与金猫方星公司的买卖合同，本院予以支持。本院确定为合同解除日期为被告金猫方星公司收到应诉材料日即2019年2月16日。合同解除后，尚未履行的，终止履行，故被告多收原告的预付款应当返还。根据案外人陶熙元所作陈述，结合陶熙元的个人社保缴纳情况，本院对陶熙元所书写的结存水泥单据的效力予以认定，故金猫方星公司至2014年1月20日结存原告散装水泥166.01吨，按每吨295元计人民币48972.95元。根据温喜忠签收的承兑汇票及本院调查情况，本院对金猫方星公司于2014年1月25日收取原告水泥预付款100000元的事实予以认定，上述两项相加共计148972.95元。关于原告陈述由周例收取的1700元及1740元，原告表示不再计算在主张内，故本院不再计入。又根据原告提供的发货凭证及原告自认，原告共计提货散装水泥16.87吨，包装水泥84吨，原告参照2014年初金猫方星公司出具的结算价格散装水泥按每吨295元，包装按每吨320元计算，亦属合理，本院对此予以确认，上述水泥价值合计人民币31856.65元（295*16.87+84*320），故金猫方星公司应返还原告预付款共计117116.3元（148972.95元-31856.65元）。承包经营协议约定袁亚雄以个人的资产对承包期间的全部经营活动承担连带责任，结合本院调查情况，袁亚雄系向金猫方星公司承包经营水泥业务，其应当对金猫方星公司的上述债务承担连带清偿责任。第三人袁亚雄经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定，判决如下： 一、被告苏州金猫方星水泥有限公司返还原告沈安国预付款人民币117116.3元，上述款项由被告于本判决生效之日起十日内直接向原告履行。 二、第三人袁亚雄对被告苏州金猫方星水泥有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 三、驳回原告沈安国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费收取人民币3126元，由原告沈安国负担484元，被告苏州金猫方星水泥有限公司负担2642元，第三人袁亚雄对被告苏州金猫方星水泥有限公司负担部分承担连带清偿责任。该款原告已预交，被告负担部分于本判决生效之日起十日内直接支付原告，本院不再收退。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院账户：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。 审 判 长  李 远 人民陪审员  杨建军 人民陪审员  徐雪英 二〇一九年八月三十日 法官 助理  陶敬渊 书 记 员  朱 晔