河北省邯郸市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀04刑终589号原公诉机关河北省鸡泽县人民检察院。上诉人（原审被告人）仝利周，男，1977年8月11日出生，汉族，初中文化，农民，群众，户籍地河北省鸡泽县，现住该村。2018年10月4日因涉嫌故意伤害罪被鸡泽县公安局批拘在逃。2018年10月25日到鸡泽县公安局投案，当日被取保候审。2019年4月28日被鸡泽县人民检察院取保候审。2019年6月10日被鸡泽县人民法院取保候审。辩护人张胜敏，河北天汉律师事务所律师。河北省鸡泽县人民法院审理河北省鸡泽县人民检察院指控被告人仝利周犯故意伤害罪一案，于2019年6月28日作出（2019）冀0431刑初61号刑事判决。宣判后，原审被告人仝利周某1不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2018年8月9日晚上9点许，被告人仝利周同刘某等人在鸡泽县东某塔村双龙饭店吃饭。被害人黄某到该饭店门口找到刘某，并让刘某把仝利周叫出饭店。仝利周从饭店出来见到黄某，因黄某辱骂仝利周父亲，双方发生冲突，黄某推打仝利周，后仝利周用拳头殴打黄某面部，致黄某右眼受伤，经邯郸市公安局物证鉴定法医学人体损伤程度鉴定：黄某右眼眶内壁上壁骨折，损伤程度鉴定为轻伤一级。案发后，双方民事已调解。被告人仝利周对公诉机关指控不持异议。认定上述事实的证据有：出警经过、情况说明、到案经过、在逃人员登记表、办案说明、协议书、撤诉状、户籍证明信、无前科证明等书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述与辩解，伤情鉴定及伤情照片，现场监控视频光盘等。河北省鸡泽县人民法院认为，被告人仝利周故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。鉴于被告人仝利周主动到公安机关投案并如实供述，属自首；且与被害人达成调解协议，并取得谅解，可以依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：被告人仝利周犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月。上诉人（原审被告人）仝利周上诉及辩护人辩护主要提出，黄某酒后有预谋地向仝利周挑衅，故意损坏仝利周汽车反光镜、辱骂仝利周父亲，紧接着对仝利周连续殴打，仝利周进行了自卫反抗，导致黄某受伤，仝利周属正当防卫，不构成犯罪。经审理查明，原判决认定2018年8月9日晚上原审被告人仝利周因黄某辱骂其父亲与黄某发生打架，致黄某右眼眶内壁上壁骨折，损伤程度为轻伤一级的事实清楚。认定上述事实的证据有：1、被害人黄某陈述：2018年8月9日晚上那天晚上9点多我开着车找到东某塔村刘某的修车门市让刘某给我换我车的脚踏板，刘某没有在，刘某的媳妇说刘某在双龙饭店吃饭了，我开车到了双龙饭店门口，我给刘某打了个电话让刘某出来一下，刘某出来之后我就和他说我车上的脚踏板的事，这时我村的仝利周也从双龙饭店出来了，仝利周见了我之后给说：“姐夫，我爹给你闹，我怎么你了？”我说：“你爹给我闹事了，我怎么你了，你给我说啥难听话。”仝利周说完之后就推我，我就和仝利周打，刘某就往双龙饭店拉仝利周，我们两个打着打着，就打到了双龙饭店的街门洞里下面，这时仝利周一拳砸在我的右眼上，然后我就报警了，后来仝利周坐到了双龙饭店外边的地上，我又过去拿脚蹬仝利周，蹬了两脚，刘某拉着我，我没有蹬到他。我和仝利周没有矛盾，我和仝利周父亲仝住的在工作上有点矛盾。当时我没有喝酒，仝利周喝酒来没有我不知道。2、证人贾某1证言：2018年8月9日晚上10点左右，黄某给我打电话说他在双龙饭店被人打了，我开着车到了双龙饭店门口，看到黄某捂着右眼，眼流血了，他说是仝利周打的。仝利周在饭店门口的地上坐着，紧接着公安机关的人就过来了。3、证人刘某证言：2018年8月9日晚上我和仝利周、范某3、国某四个人在双龙饭店喝酒，大概是晚上10点左右，黄某给我打电话，我就从饭店屋里出来走到饭店门口的路上等黄某，停了会黄某开着车就过来了，找我修车，说他的车需要一个配件，让我给他买。后来，他看到仝利周的车在双龙饭店门口停着，就让我把仝利周叫出来。仝利周出来后，给黄某发了只烟，叫了声姐夫，黄某没有抽他的烟，还说仝利周有钱，看不起他了。说着说着，黄某又说仝利周父亲不给他面子，骂仝利周父亲，仝利周就说那你去把他弄死吧，别给我说了。黄某就拿拳头打了仝利周两拳，我就赶紧拉黄某，仝利周往后退了退，没有还手，黄某又踹了仝利周两脚，我拉黄某没有拉住。这个时候，东某塔村修车的孟涛路过这里，看到了我，也过来拉架，把他们两个拉开了，黄某还追着仝利周要打，仝利周和他扭打在一起，仝利周挥一下胳膊，挥到黄某右眼上了，黄某就捂着打电话报警了。4、证人范某1证言：2018年8月9日晚上，我正在屋里看电视，听到门口乱吵吵的，出来看到黄某和仝利周在打架，刚开始是黄某在推搡仝利周，刘某和孟涛在拉架，后来打着打着，打到我饭店门洞里，不知道怎么回事，仝利周还了一手，挥到黄某右眼上了，黄某就捂着打电话报警了，过了会你们就过来了。5、证人范某2证言：2018年8月9日晚上我和仝利周、刘某、郅国某四个人在双龙饭店喝酒时，刘某接了个电话出去了，过会了刘某进来说黄某找仝利周，仝利周就出去了。后我从饭店离开，走到门口，看到仝利周在地上坐着，我问他咋了，他说被他姐夫打了。我看到另一边姓黄捂着眼，说你看看，他打的我眼，你别管了，我打电话报警了，我看到他的眼角有血。6、证人郅国某证言与范某2证言内容基本一致。7、证人贾某2证言：2018年8月9日晚上10点左右，我从鸡泽县双龙饭店路过看见有人在打架，就过去拉架了。当时我喝酒了喝多了，记不清怎么回事了。8、证人仝住的证言：我儿子仝利周打架了，就带他到双塔派出所投案自首。9、2018年8月9日21时34分至22时30分双龙饭店门前和院内两处监控视频记载，22:07仝利周从饭店出来，22:10黄某、仝利周二人在门洞外争吵，黄某推搡仝利周，被劝架人拦开后二人继续争吵，黄某打了仝利周，后仝利周进门洞内拿起了门洞里的板凳，要举起来打仝利周，被在场人员拦住，把凳子夺过来。后黄某绕过三个拦架的人，打了仝利周一下，被拦架的人拦住，仝利周连续击打黄某两次，被拦架的人员拦住，然后双方打架停止，黄某受伤，并打电话报警。10、邯郸市公安局物证鉴定所[2018]第1926号法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片记载，黄某右眼眶内壁上壁骨折，损伤程度鉴定为轻伤一级。11、调解协议书记载，2018年10月10日黄某、仝利周某2成协议：1.双方互相不再赔偿对方任何。2.双方向公安机关撤诉，不再追究对方任何责任。3.双方以后不因此时再起纠纷，互相不再找对方事。12、鸡泽县公安局双塔派出所出具的出警经过记载。2018年8月9日22时18分许，黄某报警称在鸡泽县双龙饭店门前被仝利周打伤，接警后，该所民警赶到现场，当事人黄某和仝利周在现场，黄某右眼受伤流血，仝利周在地上坐着，身上无明伤，经询问当事人黄某，其称被仝利周打伤；经询问仝利周，其称被黄某殴打，后双方自行离开现场，接受治疗。13、鸡泽县公安局双塔派出所出具的到案经过记载。2018年10月25日仝利周在其父亲仝住的陪同下到双塔派出所投案，同日被鸡泽县公安局执行取保候审。14、在逃人员登记表记载，2018年10月10日，鸡泽县公安局以故意伤害罪对仝利周批拘上网追逃，2018年10月25日仝利周投案自首。15、仝利周身体检查照片记载，仝利周脖子处等位置有抓痕。16、原审被告人仝利周供述：2018年8月9日晚上我和刘某、范某2（同音，又叫范某3）、郅国某（同音，又叫国某）在双龙饭店喝酒，期间刘某接了个电话出去了，过了会刘某进来了，说我姐夫黄某找我，在饭店门口等着呢。我出去后给黄某打招呼递烟，他没有接我的烟，还说我看不起他之类的话，并骂我父亲，我着急了就说：“有本事，你弄死他（指我父亲），不要给我说。”黄某拿着拳头就冲着我胸上打了两拳，我往后撤，刘某抱着黄某，没有抱住，黄某又蹬了我两脚，黄某正打着我的时候，有一个人从这里路过，过来拉架。黄某还追着我打，追到饭店门里的时候，黄某摁着我头打，我被打的受不了，挥了挥拳头，后来黄某捂着自己的右眼，打电话报警了，我坐在地上没有动，他又蹬我两脚。黄某右眼受伤了，是他打我的时候我乱挥拳头，怎么打伤的不知道。上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。对于上诉人（原审被告人）仝利周上诉及辩护人提出仝利周属正当防卫，不构成犯罪的意见，经查，在案证据证实在，仝利周因与黄某言语不合，发生口角，继而矛盾激化引起互殴，仝利周致伤黄某并非出于制止不法侵害的防卫认识和意志，而是出于侵害的故意与黄某互殴，不属正当防卫，故对该上诉及辩护意见不予支持。本院认为，上诉人（原审被告人）仝利周故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为均已构成故意伤害罪。原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王建平审判员  杨伟娟审判员  闫 艳二〇一九年八月六日法官助理李晓萍书记员刘天洋