河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终2694号上诉人（原审原告）：确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组。负责人：吴建华，河南省确山县朗陵办事处朱李庄居委会陈塘东组组长。被上诉人（原审被告）：吴小所，男，1974年8月6日生，汉族，住河南省确山县。被上诉人（原审被告）：吴留记，男，1980年2月18日生，汉族，住河南省确山县。上诉人确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组因与被上诉人吴小所、吴留记土地承包经营权纠纷一案，不服河南省确山县人民法院（2019）豫1725民初1341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组负责人吴建华，被上诉人吴小所、吴留记到庭参加诉讼。本案现已审理终结。确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组上诉请求：撤销河南省确山县人民法院（2019）豫1725民初1341号民事判决并依法改判。事实和理由：关于土地承包费用。2019年1月3日双方协商，上诉人妥协约定承包费共计5700元，但被上诉人违约在先，并未将承包费向上诉人支付，而是支付给了第三人。因此，双方的协商应为无效，仍应按照之前的每亩170元价格去履行。在目前每亩170元价格已是很低的情况下，一审判决按照双方协商结果履行合同，严重损害了村集体的利益。关于返还集体土地。建设房屋分配宅基地需要征得村集体的同意，被上诉人在承包期间任由他人建设房屋需要承担责任。被上诉人不仅未返还承包地，并且将土地交由他人建设房屋严重侵害了村集体利益，应承担返还土地的责任。吴小所、吴留记辩称，我们不是不支付承包费用，而是把承包费交给了村委会。是因为公摊钱还没有给我们发，一共3200元。我们的想法是这个钱算清楚了我们该给多少给多少。5700元是按照每亩130元计算出来的，完全是对方定的。我们承包的竹园沟1.8亩地里面建了很多坟墓，我们从未让上诉人减少承包费用。案外人盖房符合宅基地分配条件，建房有手续。确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组向一审法院起诉请求，依法判令二被告返还归集体所有的原告土地4.3亩并拆除地上建筑，支付2004年至2018年土地承包费10000元。一审法院认定事实：二被告从2003年开始共同承包本村民组（即原告）的土地三块共4.3亩，分别是竹园沟1.8亩，东田1.3亩，吴所东集体地1.2亩，双方没有签订土地承包合同，口头约定承包费每年定一次价、一年一付。2013年的承包费每亩100元，二被告已支付给原告，2004年的土地承包费定价为每亩170元，二被告交付了180元，还有500元没有交付，2005年以来的承包费价款并没有按照原、被告口头约定的每年定一次价、一年一付执行。2005年10月，经国家有权部门批准，原告村民组村民吴保山、许国芳占用二被告承包的吴所东集体地建造了住房。2018年以来，二被告对其原承包的竹园沟1.8亩、东田1.3亩土地没有耕种，该两处土地处于抛荒状态。2019年1月3日，原告村民组组长吴建华和村民组群众、被告吴小所、吴留记在确山县朗陵街道朱李庄社区居委会对二被告拖欠承包费等事项进行算账、协商，经算账、协商最终确定二被告自2004年以来拖欠原告的承包费数额按5700元计。2019年1月10日，二被告将5700元土地承包费交给确山县朗陵街道朱李庄社区居委会暂时保管。一审法院认为：本案的争议焦点有三个，一是被告吴小所、吴留记是否拖欠原告的承包费及拖欠原告土地承包费数额；二是被告吴小所、吴留记承包的原告的土地是否已向原告返还；三是二被告是否有义务拆除在其原承包的吴所东集体地上建造的房屋。关于第一个争议焦点，一审法院认为，被告吴小所、吴留记于2003年开始承包本村民组土地，双方没有签订书面承包合同，口头约定承包费数额每年定一次价、一年一交付，但是，2005年以来的承包费数额并没有按每年定一次价、一年一交付执行，直到2019年1月3日，原告村民组群众和被告吴小所、吴留记经过算账、协商将二被告拖欠原告承包费数额按5700元计。本院根据原告村民组群众和二被告算账、协商的结果认定二被告拖欠原告土地承包费数额为5700元。2019年1月3日原告村民与二被告协商确定二被告拖欠原告土地承包费按5700元计之后，二被告于2019年1月10日把5700元土地承包费交给确山县朗陵街道朱李庄社区居民委员会代为保管，但是，5700元承包费拖欠的是原告的，原告才是权利人，二被告应当把5700元承包费支付给原告，而不应当支付给原告之外的任何人。虽然确山县朗陵街道朱李庄社区居民委员收取5700元只是暂时代为保管，但是，原告的财产由他人代管需经原告同意，本案中认定原告同意由确山县朗陵街道朱李庄社区居民委员代管5700元承包费的证据并不充分，不能认定确山县朗陵街道朱李庄社区居民委员的代管行为经过了原告的同意。二被告把5700元交给确山县朗陵街道朱李庄社区居民委员代管只是二被告个人行为，不能据此认定二被告已向原告交付土地承包费5700元。《中华人民共和国农村土地承包法》第五十六条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当依照《中华人民共同国合同法》的规定承担违约责任”，《中华人民共合国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二被告拖欠原告土地承包费5700元已构成违约，应承担向原告交付承包费的违约责任。关于第二个和第三个争议焦点，一审法院认为，二被告承包原告的土地有三块，其中吴所东集体地1.2亩，在2005年时经政府有权部门批准，已被案外人吴保山、徐国芳建房占用，吴保山、徐国芳建房是经过政府有关部门批准的，被告没有权利拆除吴保山、徐国芳建造的房屋，另外，因吴保山、徐国芳建房占用了吴所东集体地，应当视为2005年吴保山、徐国芳建房时二被告已把吴所东集体地交付给了原告。综上，原告要求二被告拆除房屋，返还吴所东集体地，缺乏依据，本院不予支持。关于原告承包的竹园沟1.8亩、东田1.3亩土地，虽然2018年以来，二被告对该两块土地没有耕种，该两块土地处于抛荒状态，但是，二被告并没有把该两块土地明确退还给原告。从庭审情况可以看出，原、被告均同意解除双方的土地承包合同，因此，本院准许原、被告解除土地承包合同，合同解除后，二被告应把竹园沟1.8亩、东田1.3亩土地退还给原告。一审法院根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五十六条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告吴小所、吴留记于本判决生效之日起五日内向原告确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组交付土地承包费5700元；二、被告吴小所、吴留记于本判决生效之日起五日内向原告确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组交付竹园沟1.8亩、东田1.3亩土地；三、驳回原告确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，原告确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组负担50元，被告吴小所、吴留记负担50元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审法院认定的一致，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案虽有证据证明双方协商承包费为5700元，但因被上诉人吴小所、吴留记未按约定向上诉人支付，已构成违约。在2004年承包费即为每亩170元的情况下，上述协议约定按照每亩130元计算，应认定为系上诉人妥协并附有条件的结果。因被上诉人未直接向上诉人支付承包费，已构成违约，上述有关5700元承包费的协议便不再具有效力，且按照每亩130元计算承包费也明显过低，现上诉人主张按照每亩170元支付承包费应予支持。被上诉人吴小所、吴留记所辩称的公摊费与本案非同一法律关系，以此为由违约无法律依据。因诉争的1.2亩土地2005年为案外人吴保山、徐国芳建房占用，本案承包费的计算对此应予以扣除，并减去2004年已经支付的180元。承包费具体为7929元＝4.3×170元＋3.1×14×170元－180元。关于1.2亩土地的返还问题，因该土地已于2005年被案外人吴保山、徐国芳建房占用，且二人的建房行为经过政府有关部门批准，系合法占用。非有法定事由非经法定程序，任何人均无权拆除案外人吴保山、徐国芳所建房屋，现上诉人要求二被上诉人拆除房屋，返还土地，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省确山县人民法院（2019）豫1725民初1341号民事判决第二项，即被告吴小所、吴留记于本判决生效之日起五日内向原告确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组交付竹园沟1.8亩、东田1.3亩土地；二、撤销河南省确山县人民法院（2019）豫1725民初1341号民事判决第三项，即驳回原告确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组其他诉讼请求；三、变更河南省确山县人民法院（2019）豫1725民初1341号民事判决第一项为：吴小所、吴留记于本判决生效之日起五日内向确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组交付土地承包费7929元；四、驳回确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组的其他上诉请求和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费100元，确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组负担40元，被告吴小所、吴留记负担60元；二审案件受理费100元，确山县朗陵街道朱李庄社区陈塘东居民组负担50元，吴小所、吴留记负担50元。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  刘 东审判员  李 峰二〇一九年八月六日书记员  王 伟