河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终5366号上诉人（原审被告）：邢路常，男，1966年10月2日出生，汉族，住东光县。委托诉讼代理人：姬汉正，河北冀星律师事务所律师。上诉人（原审被告）：金红岩，女，1969年8月28日出生，汉族，住东光县。委托诉讼代理人：姬汉正，河北冀星律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沧州远腾五金制造有限公司，住所地东光县灯明寺镇小吴村。法定代表人：邢思远，执行董事。被上诉人（原审原告）：王智胜，男，1989年9月14日出生，汉族，住东光县。委托诉讼代理人：石树岗，河北建平（东光）律师事务所律师。原审第三人：何永明，男，1970年6月17日出生，汉族，住东光县。上诉人邢路常、金红岩、沧州远腾五金制造有限公司因与被上诉人王智胜、原审第三人何永明民间借贷纠纷一案，不服河北省东光县人民法院（2018）冀0923民初1951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邢路常、金红岩、沧州远腾五金制造有限公司上诉请求：请求二审法院撤销东光县人民法院（2018）冀0923民初1951号民事判决，并依法改判。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。本案为借款合同，按照民间借贷司法解释的相关规定，除合同外被上诉人应就资金的来源等承担举证责任。被上诉人1989年出生，从经济上不可能有120万元的存款用于出借，结合保全时提供的担保系第三人的，合理的解释只有一种，就是被上诉人与第三人共同经营贷款业务，为了规避不合理的利息，恶意串通，以收取中介费的名义变相收取高利息。查清事实的关键在于被上诉人和第三人均应到庭，《民间借贷司法解释》第十八条根据《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百七十四条第二款之规定，负有举证证明责任的原告无正当理由拒不到庭、经审查现有证据无法确认借贷行为、借贷金额、支付方式等案件主要事实，人民法院对其主张的事实不予认定。第十九条人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实，综合判断是否属于虚假民事诉讼：（一）出借人明显不具备出借能力；（四）当事人双方在一定期间内多次参加民间借贷诉讼；而一审法院在被上诉人和第三人均未到庭且被上诉人存在多次民间借贷诉讼的情况下，未查明被上诉人的经济状况和款项来源以及是否虚假诉讼的情况下便做出判决显然认定事实不清、证据不足。对于利息及服务费的支付情况。被上诉人和第三人也应举证加以证明。二人恶意串通，故意不出庭隐瞒事实。法院应要求被上诉人和第三人亲自到庭，就此事实进行调查，或以职权调取二人银行交易明细，查明二人收取上诉人利息和所谓的服务费总额，确定是否合理。如的确如上诉人所述，应当判决被上诉人和第三人返还多收取的部分。而一审法院仅凭被上诉人代理人的陈述就径直判决，显然认定事实不清。综上一审法院在认定事实不清、证据不足的情况下做出错误的判决，为此上诉人提出上诉，请求二审法院撤销东光县人民法院（2018）冀0923民初1951号民事判决，并依法改判。王智胜答辩称，1、被上诉人不存在虚假诉讼具备出借能力。2、关于已经支付或中介服务费的能力在上诉人一方被上诉人不举证责任，一审法院适用事实清楚。王智胜向一审法院起诉请求：1、判决被告邢路常、金红岩立即偿还借款本金72万元及利息156000元（截止到2018年9月6日）并按月息2%计算自2018年9月7日至付清日止的利息，沧州远腾五金制造有限公司承担连带责任。2、全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年10月28日，原告王智胜与被告邢路常、金红岩签订一份保证担保借款合同，出借人为原告王智胜，借款人为被告邢路常、金红岩，担保人为李书芳，中间人为何永明。合同约定出借人借给借款人金额为1220000元的款项，借款期限自2015年10月28日起至2016年1月6日止，借款利率为月息2%。合同签订当天，原告通过银行转账方式，由韩真真账户向借款人指定账户沧州远腾五金制造有限公司转账1203700元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，原告与被告签订有保证担保借款合同，并约定了借款期限、借款月利率等条款，合同签订当天，原告依约向双方合同约定的被告指定收款账户转账，应视为被告邢路常、金红岩在原告处取得借款，原、被告间形成了借款合同关系。原告依约履行了借款义务，被告应该按时归还借款本息，原告要求被告偿还本息的要求，符合法律规定，一审法院依法予以支持。被告主张原告与第三人系恶意串通，变相收取高额利息，未能提交相应的证据予以证实，对被告主张一审法院不予采信。原告在给付被告借款时，预先扣除了16300元，实际给付1203700元，被告偿还时应按照实际获得的借款1203700元给付本金及相应利息。原、被告约定的利率为月息2%，未超过年利率24%的法律规定，对于原告要求被告按照约定支付利息的请求，一审法院予以支持。原告当庭主张被告于2016年4月份归还本金50万元，约十天后归还2万元，且2017年7月份之前的利息已付清。庭后原告提交了代理词，称被告于2016年4月3日归还本金50万元，2016年4月8日归还本金2万元，2017年7月6日之前的利息已基本付清。被告辩称其于2017年1月2日归还本金50万元，一个月后归还本金2万元，且合同如果被法院认定无效，原告应退还被告自借款之日起至2017年7月份之间的利息。因双方对还款时间各执一词，且均未提交证据，对被告还款情况，一审法院采信原告认可的还款时间,扣除被告已经归还的本金520000元，被告尚欠原告借款本金683700元。原告主张被告沧州远腾五金制造有限公司系出借账户，而该公司由被告邢路常、金红岩实际控制，应该承担连带责任。本案中借款人的指定收款账户为沧州远腾五金制造有限公司系双方合同约定，原告未能提交沧州远腾五金制造有限公司收取借款的行为存在过错的证据，对原告要求被告沧州远腾五金制造有限公司承担连带责任的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告邢路常、金红岩于判决生效之日起五日内偿还原告王智胜借款本金683700元，及以未偿还本金683700元为基数，按照月利率2%计算自2017年7月7日起至借款还清之日止的利息。二、驳回原告对被告沧州远腾五金制造有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12560元，因案件适用简易程序减半收取6280元，保全费5000元，以上共计11280元，由被告邢路常、金红岩承担。本院二审期间，上诉人邢路常、金红岩向法院提交东光县人民法院两份裁判文书，第一份是2017冀09**民初1626号该证据证明被上诉人在2017年11月份曾参与过民间借贷诉讼，第二份是东光县人民法院2017冀09**民初735号民事判决书，该判决名为买卖实为借贷，该证据证明在2017年7月份被上诉人曾参与过民间借贷诉讼，第三份证据是2015年11月份至2018年7月份上诉人通过银行转账方式向被上诉人以及第三人支付利息的银行交易明细清单10页，用于证明在2015年11月-2018年2月份上诉人向第三人支付中介费，共计29万元。被上诉人王智胜质证称，对两份裁判文书的真实性没有异议，与本案不具有关联性，该两份裁判文书也不能印证被上诉人存在违法情形，无法证实本案合同效力问题。对其提供的银行交易明细真实性合法性没有异议，其在一审中已经提交过证据，证明目的为上诉人和第三人存在中介服务合同以及向第三人支付中介费的情况，显然与本案被上诉人无关。2019年3月1日，沧州远腾五金制造有限公司向本院提交了撤回上诉的申请。本院经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，上诉人与被上诉人签订有保证担保借款合同，并约定了借款期限、借款月利率等条款，合同签订当天，被上诉人依约向双方合同约定的上诉人指定收款账户转账，双方之间形成了借款合同关系。被上诉人依约履行了借款义务，上诉人应该按约定偿还借款本息。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人主张被上诉人与第三人恶意串通，变相收取高额利息，但未能提供相应的证据予以证明，一审法院对此主张不予采信，并无不当。上诉人与第三人的借款中介服务协议与本案无关，其对中介费要求退还的主张可另行主张。沧州远腾五金制造有限公司在本案审理期间提出撤回上诉的请求，不违反法律规定，本院予以准许。综上所述，邢路常、金红岩的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12560元由上诉人邢路常、金红岩负担。本判决为终审判决。审判长  齐桂苓审判员  刘晓莉审判员  张友僧二〇一九年八月二十六日书记员  韩 烨