浙江省舟山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙09民初34号原告：舟山市定海区经济担保有限公司，住所地舟山市定海区港码头1号定海港务大厦702。法定代表人：乐燕儿，董事长。委托代理人：何易，北京大成（舟山）律师事务所律师。委托代理人：周琨，北京大成（舟山）律师事务所律师。被告：舟山市佳宇运输有限公司，住所地舟山市定海区白泉镇邮电路泉沁花园1幢201室。法定代表人：刘高丰。被告：叶荷仙，女，1963年7月9日出生，汉族，住舟山市定海区。被告：刘胜天，男，1965年6月6日出生，汉族，住舟山市定海区。被告：董宽兴，男，1962年11月13日出生，汉族，住舟山市定海区。被告：全乐意，女，1968年5月23日出生，汉族，住舟山市定海区。被告：刘高丰，男，1979年1月16日出生，汉族，住舟山市定海区。被告：王春亚，女，1981年11月7日出生，汉族，住舟山市定海区。被告：刘胜满，男，1963年2月11日出生，汉族，住舟山市定海区。原告舟山市定海区经济担保有限公司（以下简称定海担保公司）与被告舟山市佳宇运输有限公司（以下简称佳宇运输公司）、叶荷仙、刘胜天、董宽兴、全乐意、刘高丰、王春亚、刘胜满追偿权纠纷一案，本院于2019年3月11日立案受理后，依法适用普通程序，并于2019年8月7日公开开庭进行了审理，原告定海担保公司的委托代理人周琨、被告佳宇运输公司的法定代表人刘高丰、被告刘胜满、刘高丰到庭参加诉讼，被告叶荷仙、刘胜天、董宽兴、全乐意、王春亚经法定程序传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告定海担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令佳宇运输公司归还代偿款270547.74元及支付自2018年11月29日起至实际清偿日止按年利率24%计算的利息损失；2.判令拍卖、变卖叶荷仙名下坐落于舟山市定海区抵押房地产，原告就第1项诉请款项在抵押房地产拍卖、变卖款中优先受偿；3.判令拍卖、变卖董兴宽、全乐意名下坐落于舟山市普陀区抵押房地产，原告就第1项诉请款项在抵押房地产拍卖、变卖款中优先受偿；4.判令叶荷仙、刘胜天、刘高丰、王春亚、刘胜满就第1项诉请款项承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由各被告承担。事实与理由：佳宇运输公司因向浙江舟山定海海洋农村商业银行股份有限公司白泉支行（以下简称海洋农商行白泉支行）借款增信需要，于2016年5月6日与原告签署《委托担保合同》，约定原告为佳宇运输公司向海洋农商银行白泉支行160万元借款提供连带责任保证等。同日，佳宇运输公司作为借款人、原告为保证人与海洋农商行白泉支行签署了《流动资金保证借款合同》，同月24日，海洋农商行白泉支行向佳宇运输公司按约发放了借款160万元。为保障原告的追偿权，佳宇运输公司提供了如下反担保措施：叶荷仙委托刘胜天与原告，案外人周贤儿与原告，董宽兴、全乐意与原告，分别签署了《反担保合同》，以各自名下特定房产为前述保证责任设定抵押反担保，担保债权数额160万元，并办理了相应的抵押权登记；叶荷仙、刘胜天、刘高丰、王春亚、刘胜满分别与原告签署了《反担保合同》，约定对原告前述保证责任提供连带责任保证反担保。因佳宇运输公司未按期清偿借款本息，原告先后为其代偿本金20万元，并将周贤儿名下房产出卖款项38万元予以代偿，2018年11月29日，原告再次向海洋农商行白泉支行代偿借款本金270547.74元。另，叶荷仙提供的抵押房产已被舟山市定海区人民法院司法拍卖。综上，原告为佳宇运输公司代偿的270547.74元保证责任，有权向佳宇运输公司追偿并要求各担保人承担保证责任，遂诉至法院。本案审理过程中，原告定海担保公司请求变更原第1项和第2项诉讼请求为：1.判令佳宇运输公司归还代偿款270547.74元及支付自2018年11月29日起至实际清偿日止按年利率24%计算的逾期担保费和违约金损失；2.就第1项诉请款项，在叶荷仙名下坐落于舟山市定海区产拍卖款在偿还在先抵押债权后优先受偿。被告佳宇运输公司和刘高丰答辩称：担保人周贤儿的房产是自行处理的，没有经过其他担保人的同意；《反担保合同》签字的时候原告没有作出过任何风险提示。被告刘胜满答辩称：周贤儿与原告协商后将其所担保的房产私自卖掉，且因为是急卖价格较低。对本案中原告主张年利率24%的请求不认可，该利率过高，原告没有实际损失。被告叶荷仙、刘胜天、董宽兴、全乐意、王春亚未作答辩。原告定海担保公司为支持自己的诉讼请求，向本院提交了（2017）浙0902民初3994号、4029号民事判决书，《反担保合同》、抵押财产清单、他项权证、公证委托书、委托支付凭证、电子回单、代偿证明、《委托担保合同》等证据材料，各被告均未向本院提交证据材料。到庭的被告佳宇运输公司、刘高丰、刘胜满质证后对原告的上述证据的三性均无异议，被告叶荷仙、刘胜天、董宽兴、全乐意、王春亚未对原告提交的证据发表质证意见，视为其放弃举证、质证权利。对原告提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月6日，佳宇运输公司因向海洋农商行白泉支行申请借款需要，与定海担保公司签署编号“定担[2016]第043号”的《委托担保合同》，约定：由定海担保公司为佳宇运输公司向海洋农商行白泉支行160万元借款提供连带责任保证；佳宇运输公司未按约定按期清偿债务的，除按该合同约定支付逾期担保费外，还应按照主债权数额的10%支付违约金，定海担保公司的实际损失超过违约金的，按照实际损失计算；逾期担保费按逾期未还部分本息的月10%计算等。2018年1月4日，舟山市定海区人民法院作出（2017）浙0902民初3994号民事判决，判令佳宇运输公司归还海洋农商行白泉支行借款本金1297414.54元、利息36644.08元（含罚息，计算至2017年9月3日），并对借款本金1297414.54元支付自2017年9月4日起至清偿日止按月利率9.7875‰计算的罚息，定海担保公司对此承担连带清偿责任。该民事判决书认定：2016年5月6日，海洋农商行白泉支行与佳宇运输公司、定海担保公司签订9811120160002902号《流动资金保证借款合同》，借款金额160万元，定海担保公司自愿为佳宇运输公司的上述借款提供连带责任保证，保证担保范围为本金、利息（包括罚息、复息等）和实现债权的费用，保证期间为二年等。2017年10月23日，定海担保公司就代偿款项提起诉讼，向佳宇运输公司、叶荷仙、刘胜天、刘高丰、王春亚、刘胜满主张追偿，舟山市定海区人民法院于2018年4月2日作出（2017）浙0902民初4029号民事判决书，判令佳宇运输公司支付定海担保公司代偿款20万元和违约金2万元，刘高丰、王春亚、刘胜天、叶荷仙、刘胜满对此债权承担连带共同清偿责任，并在承担保证责任后，有权向佳宇运输公司追偿，佳宇运输公司、刘高丰、王春亚、刘胜天、叶荷仙、刘胜满支付定海担保公司财产保全费1620元。该民事判决书认定：2016年5月6日，佳宇运输公司作为借款人、定海担保公司作为保证人与海洋农商行白泉支行签署了《流动资金保证借款合同》，约定海洋农商行白泉支行向佳宇运输公司发放借款160万元，定海担保公司为佳宇运输公司提供连带责任保证担保。为保障定海担保公司的追偿权，刘高丰、王春亚、刘胜天、叶荷仙、刘胜满分别与定海担保公司签署了编号[2016]反担保字第043-5、6、7、8、9号《反担保合同》，分别约定刘高丰、王春亚、刘胜天、叶荷仙、刘胜满对前述保证责任提供连带责任保证反担保，反担保范围包括定海担保公司基于《保证合同》（即《流动资金保证借款合同》）代替佳宇运输公司清偿的范围，定海担保公司基于《委托担保合同》享有的担保费、违约金以及实现债权的费用（包括律师费、诉讼费、保全费等）。因佳宇运输公司未按期清偿借款本息，定海担保公司于2017年10月20日为其履行保证代偿责任20万元。另查明，2016年5月6日，刘胜天作为叶荷仙的委托代理人与原告签署《反担保合同》（[2016]反担保字第043-1号），就原告为佳宇运输公司借款承担保证责任一事，同意向原告提供反担保，以叶荷仙名下坐落于舟山市定海区的房产作为反担保抵押财产，反担保范围包括定海担保公司基于《保证合同》代替佳宇运输公司清偿的范围，定海担保公司基于《委托担保合同》享有的担保费、违约金、损害赔偿金以及基于《反担保合同》支付的保管担保财产和实现担保权利的费用（包括律师费、诉讼费、保全费、广告费、拍卖费等）；反担保保证期间自定海担保公司履行担保责任起两年。该房产已于2016年5月17日办理抵押登记，后因另案执行被舟山市定海区人民法院拍卖。2016年5月6日，董宽兴、全乐意与原告签署《反担保合同》（[2016]反担保字第043-3号），就原告为佳宇运输公司借款承担保证责任一事，同意向原告提供反担保，以董宽兴、全乐意名下坐落于舟山市普陀区的房产作为反担保抵押财产，反担保范围包括定海担保公司基于《保证合同》代替佳宇运输公司清偿的范围，定海担保公司基于《委托担保合同》享有的担保费、违约金、损害赔偿金以及基于《反担保合同》支付的保管担保财产和实现担保权利的费用（包括律师费、诉讼费、保全费、广告费、拍卖费等）；反担保保证期间自定海担保公司履行担保责任起两年。该房产已于2016年5月19日办理抵押登记。同日，案外人周贤儿与原告签署《反担保合同》（[2016]反担保字第043-2号），就原告为佳宇运输公司借款承担保证责任一事，同意向原告提供反担保，以周贤儿名下坐落于舟山市定海区的房产作为反担保抵押财产，该房产亦于2016年5月17日办理抵押登记。2018年1月29日，定海担保公司将案外人周贤儿抵押房产的出卖款项38万元代偿给海洋农商行白泉支行。2018年11月29日，定海担保公司向海洋农商行白泉支行再次代偿借款本金270547.74元。本院认为，本案系追偿权纠纷，虽然《委托担保合同》及各《反担保合同》约定由舟山市定海区人民法院管辖，但因被告叶荷仙、刘胜天经常居住地不在国内，而该院并无涉外商事案件管辖权，本案原告及其他被告的住所地均位于舟山市，故本院对本案具有管辖权。本案合同签订地、履行地以及借款人、担保人住所地均在舟山市，根据最密切联系原则，应适用中华人民共和国法律解决本案争议。原告定海担保公司与被告佳宇运输公司签订的《委托担保合同》，定海担保公司分别与被告叶荷仙、董宽兴、全乐意、刘高丰、王春亚、刘胜天、刘胜满签订的《反担保合同》，均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均对各方具有约束力。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。定海担保公司作为保证人对佳宇运输公司向海洋农商行白泉支行的借款代为偿还后，有权向借款人佳宇运输公司就其清偿的款项270547.74元进行追偿，并有权按照《委托担保合同》的约定要求佳宇运输公司支付逾期担保费和违约金。根据《委托担保合同》，逾期担保费以逾期未还部分本息的月10%计算，违约金以主债权数额的10%计算，现原告主张就本案所涉代偿款270547.74元自2018年11月29日起至实际清偿日止按年利率24%计算逾期担保费和违约金，并未超过《委托担保合同》的约定，且不违法法律规定，被告刘胜满抗辩该计算标准不合理的理由不能成立，本院对原告主张予以支持。根据《反担保合同》约定，就原告为佳宇运输公司借款承担保证责任一事，被告叶荷仙、董宽兴和全乐意以各自名下房产提供反担保，被告刘高丰、王春亚、刘胜天、叶荷仙、刘胜满自愿作为反担保保证人，反担保范围包括定海担保公司基于《流动资金保证借款合同》代替佳宇运输公司清偿的范围，定海担保公司基于《委托担保合同》享有的担保费、违约金、损害赔偿金以及实现担保权利的费用（包括律师费、诉讼费、保全费等），定海担保公司可以单独或与其他反担保措施一并主张反担保权益。故定海担保公司有权要求各反担保抵押人及反担保保证人对其代偿的本金270547.74元及逾期担保费和违约金承担保证责任，并可以按合同约定自主选择实现担保权利的顺序和方式。现叶荷仙名下提供反担保抵押的房产已被法院拍卖，原告有权就该房产拍卖款在偿还在先抵押债权后优先受偿。被告刘高丰、王春亚、刘胜天、叶荷仙、刘胜满作为保证人，提供连带责任保证反担保，应在反担保范围内承担连带清偿责任。综上，定海担保公司诉讼请求具有事实和法律依据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第十九条第一款、第二十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告舟山市佳宇运输有限公司于本判决生效之日起三日内偿还原告舟山市定海区经济担保有限公司代偿款项270547.74元，并以该金额为基数按年利率24%支付自2018年11月29日起至实际清偿日止的逾期担保费和违约金；二、原告舟山市定海区经济担保有限公司有权就本判决第一项确定的债权，在原登记于被告叶荷仙名下的位于舟山市定海区抵押房产的司法拍卖款在偿还在先抵押债权后优先受偿；三、原告舟山市定海区经济担保有限公司有权就本判决第一项确定的债权，在被告董兴宽、全乐意名下坐落于舟山市普陀区变卖所得价款中优先受偿；四、被告叶荷仙、刘胜天、刘高丰、王春亚、刘胜满对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。本案案件受理费5358元，公告费260元，合计5618元，由被告舟山市佳宇运输有限公司、叶荷仙、刘胜天、董宽兴、全乐意、刘高丰、王春亚、刘胜满共同负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。审 判 长  曹 敏审 判 员  熊俊杰审 判 员  刘燕波二〇一九年八月三十日法官助理戎喆代书记员  张雯雯