广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终2578号 上诉人（原审被告）：南宁浮法玻璃有限责任公司，住所地：广西宾阳县黎塘镇永安东路**，统一社会信用代码：91450100723062010C。 法定代表人：杨浩，董事长。 委托诉讼代理人：万星宇，广西广合律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李洪阜，男，1957年9月27日出生，壮族，住南宁市江**。 委托诉讼代理人：梁嵘，广西同望律师事务所律师。 上诉人南宁浮法玻璃有限责任公司与被上诉人李洪阜劳动争议纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2018）桂0105民初6469号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 南宁浮法玻璃有限责任公司上诉请求：撤销一审判决第三、四项。事实和理由：一、李洪阜的工作执行“四班三运转制度”，每日工作时间未超过8小时，不存在法定休息日加班的事实。二、 李洪阜享受内部退休待遇，2016年不存在未休年休假的事实。李洪阜在未达到退休年龄的情况下，于2016年11月享受内部退休待遇，退休时间已超过年休假天数，不存在未休年休假的事实。 李洪阜答辩称：一、李洪阜在每年因被安排工作而被占用的法定休息日，为此李洪阜被安排在休息日加班的情形，南宁浮法玻璃有限责任公司应当向李洪阜补发法定休息日安排工作的劳动报酬。二、南宁浮法玻璃有限责任公司未举证证明已经安排李洪阜休带薪年休假，应该承担举证不能的不利后果。三、李洪阜申请的每月多上一天班的休息日加班费应得到支持。 一审法院审理查明：一、李洪阜于1984年4月进入南宁平板玻璃厂工作。南宁平板玻璃厂在2000年12月29日改制为南宁浮法玻璃有限责任公司。二、南宁浮法玻璃有限责任公司与李洪阜于2010年1月1日起签订多份劳动合同，2016年申请单位内部退休，2017年9月正式退休。李洪阜在2015年1月的法定节假日被安排加班10日，在2016年的法定节假日被安排加班9日。南宁浮法玻璃有限责任公司已按90元/日的标准，发放了法定节假日的加班的部分工资。三、李洪阜在职期间，按照南宁浮法玻璃有限责任公司的要求，填写了部分《南宁浮法玻璃有限责任公司带薪年休假申请单》，但南宁浮法玻璃有限责任公司未能实际安排李洪阜休带薪年休假。四、2016年11月，李洪阜向南宁浮法玻璃有限责任公司申请单位内部退休，2017年9月正式退休，并于2016年12月1日至2017年9月期间退养工资1700元/月向李洪阜发放，合计17000元。五、李洪阜于2018年5月4日申请劳动争议仲裁，劳动争议仲裁请求：1.确认李洪阜与南宁浮法玻璃有限责任公司在1984年4月1日至2017年9月27日期间存在劳动关系；2.判令南宁浮法玻璃有限责任公司支付2015年1月-2016年11月期间的未休年休假工资10919.7元及25%的拖欠工资经济补偿金2729.93元，合计13649.63元；3.请求南宁浮法玻璃有限责任公司支付2015年1月-12月法宝节假日加班费差额939.9元及25%的经济补偿金234.98元，2016年1月-11月法定节假日加班费差额845.91元及25%的经济补偿金211.48元，合计2232.27元；4.判令南宁浮法玻璃有限责任公司支付2001年至2014年休息日加班费5922元及25%的经济补偿金1480.5元，2015年的休息日加班费727.98元及25%的经济补偿金182元、2016年的休息日加班费970.64元及25%的经济补偿金242.66元，共计9525.78元；5.判令南宁浮法玻璃有限责任公司支付2008年3月至2016年11月的延长工伤时间加班费18927.48元及25%的经济补偿金4731.87元、合计：23658.87元；6.判令南宁浮法玻璃有限责任公司支付2008年3月至2016年11月的夜班费5200元及25%的经济补偿金1300元，合计6500元；7.本案诉讼费由南宁浮法玻璃有限责任公司承担。六、南劳人仲裁字〔2018〕第1076号《仲裁裁决书》的裁决结果：一、确认南宁浮法玻璃有限责任公司与李洪阜在2001年2月12日至2017年9月27日期间存在劳动关系；二、对李洪阜其他仲裁请求不予支持。仲裁裁决书送达后，李洪阜向一审法院提起诉讼；南宁浮法玻璃有限责任公司未向人民法院起诉。七、李洪阜在本案中提出的诉讼请求与申请劳动争议时仲裁请求一致。八、南宁浮法玻璃有限责任公司的答辩意见：李洪阜2015年8月前的诉讼请求已经超过诉讼时效，根据民法总则一百八十八条的规定，诉讼时效为3年，故李洪阜在2015年8月前的诉讼请求，已经超过诉讼时效。李洪阜第二项诉讼请求没有事实和法律依据，依据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》十四条，南宁浮法玻璃有限责任公司对李洪阜支付的2015年的未休年休假加班费为3158.62元，该笔费用需扣除南宁浮法玻璃有限责任公司之前付给李洪阜的缺员钱。李洪阜第四项诉请没有事实和法律依据，依据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》十四条，李洪阜应对法定节假日加班的事实承担举证责任。请求法院依法处理。 一审法院审理认为：劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。 1984年4月，李洪阜进入南宁平板玻璃厂工作。2000年12月31日，南宁平板玻璃厂改制成为本案南宁浮法玻璃有限责任公司，该厂与李洪阜劳动关系终止。故此期间应认定是南宁平板玻璃厂与李洪阜成立劳动关系。在2001年1月1日起，是本案南宁浮法玻璃有限责任公司与李洪阜成立劳动关系。本案李洪阜只申请确认劳动关系，未涉及工龄合并计算的给付之诉的有关款项的，一审依法据实认定：李洪阜与南宁平板玻璃厂于1984年4月至2000年12月31日期间存在劳动关系，李洪阜与南宁浮法玻璃有限责任公司自2001年1月1日至2017年9月期间存在劳动关系。 李洪阜在2015年至2016年期间在法定节假日被安排工作了19日，南宁浮法玻璃有限责任公司只按照90元/日的标准发放了法定节假日安排工作的部分工资报酬。李洪阜当时的月平均工资为2639元，则李洪阜的日平均工资为元121.33元（2639元÷21.75日），其中差额为31.3元/日。故南宁浮法玻璃有限责任公司应向李洪阜补发法定节假日被安排加班的工资报酬1784.1元（31.3元/日×19日×300%）。 李洪阜在职期间，南宁浮法玻璃有限责任公司安排的是“工作六日休息二日”的上班制度。在一年365个自然日，扣除国家、广西壮族自治区规定的节假日后，在剩余的自然日中，李洪阜被安排的工作情况为“工作六日休息二日”进行循环。在2000年起，国家规定的节假日为10日，则在355个自然日内，李洪阜被安排的工作情况为“工作六日休息二日”循环44.375次（355日÷8日/班次），即休息88日，被安排工作267日。在2008年1月1日起，国家规定的节假日为11日，则354个自然日内，李洪阜被安排的工作情况为“工作六日休息二日”循环44.25次（354日÷8日/班次），即休息88日，被安排工作266日。在2014年起，国家和广西壮族自治区规定的节假日共13日（增加广西“三月三”节假日2日）后，在352个自然日中，李洪阜被安排的工作情况为“工作六日休息二日”循环44次（352日÷8日/班次），则李洪阜每年休息88日，被安排工作264日。而广西壮族自治区内的劳动者，扣除法定节假日后一般被安排工作248日、休息104日。故李洪阜在每年因被安排工作而被占用的法定休息日，减少了16日，此为李洪阜被安排在休息日加班的情形。南宁浮法玻璃有限责任公司应就此向李洪阜补发法定休息日安排工作的劳动报酬。于2001年1月1日至2016年11月，按照每年被安排休息日工作16日计算加班工资。而李洪阜在起诉时仅主张2001年至2016年的休息日被安排加班的劳动报酬：2001年至2014年，5922元；2015年727.98元；2016年970.64元，共计7620.62元；少于按照法律规定（月平均工资标准÷21.75日/月×16日×200%）的标准计算加班劳动报酬的数额的，是李洪阜行使处分权，一审予以支持。 李洪阜是做六休二，每日工作八小时，其主张的工作日加班的事实，李洪阜举证不能的，不予支持。 李洪阜主张的夜班费，举证不能的，不予支持。 安排职工休带薪年休假，是用人单位（南宁浮法玻璃有限责任公司）方的义务。南宁浮法玻璃有限责任公司未举证证明已经安排李洪阜休带薪年休假的，应承担举证不能的不利后果。在2015年1月至2016年11月至双方劳动关系终止时，李洪阜应享有的而未休的带薪年休假，两年合计28日（15日+13日）。李洪阜应得的带薪年休假工资报酬为6795元（2639元/月÷21.75日/月×28日×200%）。李洪阜主张的带薪年休假工资报酬，逾此部分，理据不足，不予支持。南宁浮法玻璃有限责任公司主张在李洪阜的未休带薪年休假工资中扣除所谓的“缺员钱”的辩解，并无理据，不予采纳。 李洪阜在申请劳动争议仲裁和向一审法院起诉时，还要求南宁浮法玻璃有限责任公司在各项损失的基础上加付25%的经济补偿。其所依据的规范性文件为《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）。该文件在2017年11月24日在《人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知》中予以废止。故李洪阜再要求南宁浮法玻璃有限责任公司加付25%的经济补偿，失去理据；经查，也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。”之规定，一审不予支持。 李洪阜所提出的诉讼请求，合法有据的部分，予以支持，理据不足的部分，一审予以驳回。 李洪阜主张的各项费用，在李洪阜与南宁浮法玻璃有限责任公司劳动关系终止签订协议时，李洪阜才知道其应得的补偿的项目和数额，才知道有部分费用未得补偿，才知道其权利受到侵害；其次，李洪阜主张的休息日加班工资、法定节假日加班工资（差额）、未休带薪年休假工资报酬，均属于劳动报酬的范畴，在李洪阜与南宁浮法玻璃有限责任公司劳动关系终止时，才开始计算仲裁时效。南宁浮法玻璃有限责任公司在本案中提出的仲裁时效届满的抗辩，并无理据，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条，《职工带薪年休假条例》第五条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认李洪阜与南宁浮法玻璃有限责任公司在2001年1月1日至2017年9月期间，存在劳动关系；二、南宁浮法玻璃有限责任公司向李洪阜支付2015年至2017年期间法定节假日加班工资（差额）1784.1元；三、南宁浮法玻璃有限责任公司向李洪阜支付2001年至2016年期间的法定休息日被安排加班的工资报酬共计7620.62元；四、南宁浮法玻璃有限责任公司向李洪阜支付2015年1月至2016年11月期间的未休年休假的工资报酬6795元；五、驳回李洪阜提出的其他诉讼请求；六、李洪阜在申请劳动争议仲裁提出的其他仲裁请求，不予支持。一审案件受理费10元，由南宁浮法玻璃有限责任公司负担9元，由李洪阜负担1元。 二审期间，当事人均未提交新的证据。 二审期间，当事人对一审认定的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为：李洪阜与南宁浮法玻璃有限责任公司对一审判决确认双方自2001年1月1日至2017年9月期间存在劳动关系以及判决南宁浮法玻璃有限责任公司应向李洪阜支付2015年至2017年期间法定节假日加班工资（差额）1784.1元，均未提出异议，本院予以确认。 对于李洪阜2001年至2016年休息日加班费的问题，李洪阜的工作执行“四班三运转制度”制度，李洪阜在连续两个夜班、两个白班、两个中班之后休息两天，平均每周休息1-2天，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定，南宁浮法玻璃有限责任公司安排李洪阜工作和休息，不违反法律规定。李洪阜在本案中主张休息日加班工资，缺乏充分的事实和法律依据，本院不予支持。一审以南宁浮法玻璃有限责任公司安排李洪阜“工作六日休息二日”的上班制度为由，推断在一年365个自然日，扣除国家、广西壮族自治区规定的节假日后，在剩余的自然日中进行循环,认定李洪阜被安排在休息日加班，没有事实依据，且该推断缺乏法律法律依据，本院予以纠正。 对于未休带薪年休假工资报酬的问题，南宁浮法玻璃有限责任公司未举证证明已经安排李洪阜休带薪年休假，应承担举证不能的不利后果。李洪阜在2015年、2016年每年分别可享受带薪年休假15天、13天。南宁浮法玻璃有限责任公司可以跨一个年度安排李洪阜年休假，李洪阜在本案中主张的2015年未休年休假工资，应当从2017年1月1日起知道其权利被侵害，李洪阜于2018年5月4日申请仲裁超过一年的仲裁时效，故李洪阜主张的2015年未休年休假工资，本院不予支持。对于2016年的未休年休假工资，参照双方签订的《解除劳动关系协议书》以及李洪阜在本案中主张的月平均工资数额，南宁浮法玻璃有限责任公司应向李洪阜支付2016年未休年休假工资3154.67元（2639元/月÷21.75日/月×13日×200%）。一审判决南宁浮法玻璃有限责任公司向李洪阜支付2015未休带薪年休假工资错误，本院予以纠正。 此外，李洪阜在本案中主张南宁浮法玻璃有限责任公司在各项损失的基础上加付25%的经济补偿，但其所依据的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）已于2017年11月24日废止，故李洪阜主张加付25%的经济补偿，依据不当，且不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。”的规定，本院亦不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下： 一、维持南宁市江南区人民法院（2018）桂0105民初6469号民事判决第一、二、五、六项； 二、撤销南宁市江南区人民法院（2018）桂0105民初6469号民事判决第三项； 三、变更南宁市江南区人民法院（2018）桂0105民初6469号民事判决第四项为：上诉人南宁浮法玻璃有限责任公司向被上诉人李洪阜支付2016年的未休年休假的工资3154.67元； 四、驳回李洪阜要求南宁浮法玻璃有限责任公司支付2001年至2016年期间的法定休息日加班工资的诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 一审案件受理费10元和二审案件受理费10元，均由上诉人南宁浮法玻璃有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 邓 杰 审判员 郑肖肖 审判员 黄向洁 二〇一九年八月十五日 书记员 陈 勇