河北省滦平县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0824民初2539号原告：李文福，男，1966年8月16日出生，汉族，住河北省承德市滦平县。委托诉讼代理人：魏思梦，河北滦峰律师事务所执业律师。被告：滦平县教育和体育局，住所地：河北省承德市滦平县滦平镇北山办公新区。统一社会信用代码：111308240009624022。法定代表人：吴树申，职务：局长。委托诉讼代理人：姜国如，河北国正律师事务所执业律师。原告李文福与被告滦平县教育和体育局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月12日公开开庭进行了审理，原告李文福及其委托诉讼代理人魏思梦、被告滦平县教育和体育局的委托诉讼代理人姜国如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李文福向本院提出诉讼请求:1、判令被告赔偿已建工程的损失费864301.86元，并按银行同期贷款利率4倍支付利息(自2013年11月15日始至给付之日止）；2、判令被告赔偿原告因停工造成的各项经济损失665330.00元；3、判令被告赔偿鉴定费30000.00元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年初，被告要在滦平县大屯满族乡兴洲村居民小区东侧建兴洲幼儿园一座。建筑面积规划为1777.74平方米，因原告经常承建被告主建的其他幼儿园及小学学校，所以被告原法定代表人郎桂福及被告基建项目部找原告，将该幼儿园的建筑工程交由原告进行承建，并约定由原告先行垫资，等待基础工程建完后，被告支付部分工程款。主体工程完工后再支付部分工程款，剩余工程款待验收后支付，如因被告原因造成停工停建的，由被告按原告完成的工程量进行结算。2013年9月9日，原告便购买钢材水泥等建筑用材料，组织人员并按照被告提供的图纸进行施工。原告打完基础后，向被告索要工程款，被告让原告先建着，工程款差不了，原告认为被告是政府机构，不会有什么问题，就继续垫资承建。在幼儿园一楼主体建造完毕后，因被告审批手续不全，被告要求原告暂时停止建设，等待被告办理手续后继续施工。原告无奈只有暂停施工，但是至今被告也未能将该幼儿园审批手续办理完毕，至此原告已经停工待建六年零七个月了。原告购买的建筑材料以及租赁的机器设备至今还在施工现场，原告雇佣人员日夜看守至今。被告为此于2017年4月向贵院提起诉讼，2017年7月18日滦平县人民法院委托承德正元工程造价咨询有限公司对原告已建工程量及停工待建期间发生的费用进行鉴定。2017年11月15日承德正元工程造价咨询有限公司出具承正元鉴字（2017）5号基本建设工程造价鉴定意见书，鉴定滦平县兴洲幼儿园已完工工程造价为864301.86元，停工待建期间发生的费用总计565330.00元。原告为此支付鉴定费30000.00元。2018年1月7日，被告法定代表人吴树申，政府副县长孙立侠，原教体局局长郎桂福，副局长董青林，以及原告及合伙人刘国林在滦平县职教中心对此案进行协商，被告承诺补办手续，在2019年春季继续对幼儿园开工建设，并承诺将几所学校的外墙保温工程给原告承建，以此弥补给原告这几年造成的经济损失，所以原告撤诉。但是原告撤诉后，被告并没有按之前协商的结果及承诺履行。后原告多次找被告协商，被告于2019年1月23日给付原告200000.00元。原告认为，既然被告一直未能办理审批手续，工程至今不能再建，被告就应该按约定，为原告进行结算已经建设完毕的工程款。因被告一直未给结算，原告先期垫付的各项费用都是向小额贷款公司、农村商业银行以及个人借款，至今支付利息已近百万元。因被告让原告停工待建又造成原告继续支付看护工人工资及取暖费用100000.00元，所以被告应赔偿拖欠的已建工程损失费的利息及给原告造成的其他经济损失。原告为维护合法权益，只有诉至法院，请依法判决。被告滦平县教育和体育局辩称，大屯镇兴洲村在小城子幼儿园就读的幼儿有110人，由于小城子幼儿园距兴洲村较远，村民多次反映新建兴洲村幼儿园事宜，且按照学校布局调整规划兴洲村需建幼儿园一所。恰逢2013年基层建设年活动，兴洲村被列为全县29个重点帮扶村之一，帮扶单位为承德市地方税务局。2013年5月13日市地税局工作组就新建兴洲村幼儿园一事打报告给县政府，县政府主要领导批示给县教体局，要求按照相关规定负责办理此事，并同意边施工边办手续。由于法律和相关政策规定，至今未能办理相关手续，致使工程被迫停工。为此，滦平县人民政府2015年7月28日召开专题会议（滦专纪【2015】27号），研究办理相关手续、争取资金等事宜。2016年5月31日，滦平县人民政府召开县长碰头会（2016年6月3日印发滦平县人民政府县长碰头会会议备忘录）再次提出并要求做好兴洲幼儿园土地等手续变更等相关工作，做好续建工作，争取早日开工建设。但该项目手续始终未能办理，项目一直停工至今。按照生源测算及相关标准，大屯乡兴洲村幼儿园综合楼设计为两层框架结构，建筑面积1185平方米，概算总投资270万元，配有活动室、睡室、餐厅等，可容纳幼儿180名（包括新农村发展需要），该项目于2013年10月开工，目前一层已完工，工程款暂由施工方垫付。原告李文福为被告建设兴洲幼儿园的事实存在，中途停建是由于相关手续办理不下来，同时原告也知道相关土地手续没有办理，进行施工建设，也存在一定的过错，对于原告要求的损失被告同意支付其已经完工工程的合理的损失，停工待建期间发生的费用，被告没有义务赔偿，因为该工程停建时已经向原告明确说明，不再进行建设，原告不予撤走，即便有损失，也是因为原告自身原因造成，被告不应赔偿。鉴定费用是原告为支持其自己的主张而支出的相关费用，根据最高人民法院的司法解释等规定，该部分费用应由原告自行承担。被告已经给付原告200000.00元，应当从总额中予以扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告李文福出示如下证据材料：1、滦平县人民政府滦专纪[2015]27号《关于解决大屯乡兴洲村幼儿园建设问题的专题会议纪要》；2、滦平县大屯满族乡兴洲村幼儿园建设申请报告、征求村民代表意见表、滦平县大屯满族乡兴洲村村民委员会申请、兴洲幼儿园建设用地协议书、关于滦平县大屯乡兴洲村新民居建设周转用地情况说明、滦平县乡村规划许可审批表；3、《滦平县兴洲幼儿园工程预算评审报告》；4、《投标总价》；5、《投标总价》；6、《财产租赁合同》、结算清单；7、收据；8、《工资表》；9、照片；10、鉴定意见书，证明原告已建工程造价款864301.86元、停工待建损失565330.00元。因鉴定没有包括脚手架23400.00元、脚手架板50400.00元、油拖37500.00元、扣件11250.00元，租赁合同中有体现，应予增加。鉴定中只有三年的取暖费，增加2016年至2018年的取暖费。人工费鉴定中只有36个月的，增加至现在的人工费（二人、每人每月2000.00元）；11、鉴定费发票，证明鉴定费损失30000.00元；12、《监理日志》；1-8、12号证据为复印件。被告滦平县教育和体育局的质证意见为：1-9号证据不能证实原告有损失。对于10号证据鉴定意见书对已完工的工程造价的鉴定结果认可，其他均不认可。既然工程已经停工，就不应该存在机械租赁费、脚手架租赁费、人工费、取暖费等。现场钢筋可以用到别的工程中，不应作为损失。原告只能按照完成的工程量要求工程款即864301.86元，其他主张无依据。对11号证据鉴定费发票真实性无异议，但是原告为了证明自己的损失，应该由原告自行承担。对12号证据没有异议。被告滦平县教育和体育局出示如下证据材料：1、《滦平县大屯满族乡兴洲村幼儿园建设申请报告》；2、《征求村民代表意见表》；3、《滦平县大屯满族乡兴洲村村民委员会申请》；4、滦平县人民政府滦专纪[2015]27号《关于解决大屯乡兴洲村幼儿园建设问题的专题会议纪要》；5、《滦平县人民政府县长碰头会会议备忘》。以上证据证明被告滦平县教育和体育局没有过错。原告李文福的质证意见为：对证据的真实性没有异议，但不认可被告的证明观点。被告的5号证据4页第19条明确规定被告负责兴洲幼儿园建设工作。本院对刘征的询问笔录、监理证（刘征）。原告李文福的意见：没有异议，属实。被告滦平县教育和体育局的意见为：没有异议，属实。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年初，被告滦平县教育和体育局欲在滦平县大屯满族乡兴洲村居民小区东侧建兴洲幼儿园一座，框架结构。被告滦平县教育和体育局与原告李文福口头约定：被告滦平县教育和体育局将该幼儿园的建设工程交由原告李文福承建，并约定由原告李文福先行垫资，双方未签订建设工程施工合同，未约定工程价款。2013年9月9日，原告李文福组织人员进场施工，滦平县胜利工程建设监理有限责任公司派员现场监理，滦平县兴洲幼儿园工程一楼主体建设完毕，已完工工程地面以下隐蔽工程经被告滦平县教育和体育局验收合格，地面以上**主体完工部分符合设计施工要求。2013年11月，因滦平县兴洲幼儿园建设工程审批手续不全，被告滦平县教育和体育局要求原告李文福暂时停止建设，等待被告滦平县教育和体育局办理手续后继续施工，一直停工至今，工程没有竣工验收。2017年11月15日，承德正元工程造价咨询有限公司接受本院委托，出具基本建设工程造价鉴定意见书，鉴定结论：滦平县兴洲幼儿园已完工工程总造价为864301.86元、停工待建损失565330.00元，原告李文福支出鉴定费30000.00元。2017年4月12日，原告李文福向本院提起诉讼，要求被告赔偿损失，原告李文福以双方自行协商解决为由，于2018年1月16日申请撤诉，并得到准予。因双方自行协商解决未果，原告李文福于2019年6月17日再次提起诉讼。2019年1月23日，被告通过第三方给付原告李文福200000.00元。本院认为，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。被告滦平县教育和体育局与原告李文福达成口头协议，将滦平县大屯满族乡兴洲村幼儿园建设工程发包给原告李文福，被告滦平县教育和体育局与原告李文福之间的建设工程施工合同成立。违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，滦平县兴洲幼儿园建设工程未办理完毕相关审批手续，原告李文福未依法取得相应的资质证书及施工许可证，被告滦平县教育和体育局与原告李文福之间的建设工程施工合同无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。滦平县兴洲幼儿园一层主体建设完工，已完工工程中地面以下隐蔽工程经验收合格，地面以上**主体完工部分符合设计施工要求，被告取得的财产不能返还，故应当给予原告李文福折价补偿，原告李文福要求被告滦平县教育和体育局补偿滦平县兴洲幼儿园已完工工程总造价款864301.86元的请求，符合法律规定，应予支持。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。原、被告之间对于利息没有约定，被告应按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，利息自原告李文福第一次提起诉讼之日起，计算至给付之日止为宜。合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。滦平县兴洲幼儿园建设项目属于政府项目，原告李文福明知该工程没有经过招投标、未办理相关审批手续、没有签订书面合同的情况下进行承建施工，自身存在过错。被告滦平县教育和体育局作为发包单位，应当知道滦平县兴洲幼儿园建设工程应当采用招投标方式进行对外发包，且在未办理完毕相关审批手续情况下，将工程交由原告李文福垫资承建，存在过错，对于原告李文福因滦平县兴洲幼儿园建设工程停工待建所产生的损失，被告滦平县教育和体育局应承担赔偿责任，确定赔偿70%为宜。被告要求在给付时，应扣除已经给付原告李文福的200000.00元的请求，符合法律规定，本院依法准予。当事人对自己提出的主张有责任提供证据。当事人不能提供证据或所提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。对于原告主张过高、事实及法律依据不足的部分诉求，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告滦平县教育和体育局补偿原告李文福864301.86元及利息（利息计算：自2017年4月12日起、按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至给付之日止），此款由被告滦平县教育和体育局于本判决生效后三十日内付清；二、由被告滦平县教育和体育局赔偿原告李文福停工待建损失565330.00元、鉴定费损失30000.00元，合计595330.00元中的70%，即416731.00元，扣除被告滦平县教育和体育局已经给付的200000.00元，剩余216731.00元被告滦平县教育和体育局于本判决生效后三十日内付清；三、驳回原告李文福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17936.00元，由原告李文福负担7300.00元，被告滦平县教育和体育局负担10636.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。审 判 长  石 刚人民陪审员  付文雅人民陪审员  娄亚莲二〇一九年八月五日书 记 员  林 辉附页：河北省滦平县人民法院民事判决书附页一、判决主文引用的相关的法律条款：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。二、上诉如果不服这份判决，在收到这份判决书之日起15日内，有权提起上诉。上诉需要按本判决书规定的份数书写上诉状，并预交上诉费。如果在期限内没有递交上诉状和上诉费，将失去上诉的权利。如果上诉期的最后一天是法定假日，上诉期将延长到此法定假日结束上班后的第一天。