江苏省徐州市云龙区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0303民初3803号原告：张建，男，1985年6月7日出生，汉族，住徐州市铜山区。被告：徐州市诚发贸易有限公司，住所地徐州市骆驼山康馨园******。法定代表人：崔海，该公司经理。委托诉讼代理人：贾德松，江苏捷强律师事务所律师。原告张建与被告徐州市诚发贸易有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案，因案情复杂，依法转为普通程序，由审判员杨立春与人民陪审员路振亚、张爱琳组成合议庭，于2018年10月9日公开开庭进行了审理；后合议庭组成人员变更为审判员刘松与人民陪审员宋海燕、王娟，并于2019年4月29日公开开庭进行了审理；此后，合议庭组成人员变更为审判员刘松与人民陪审员张家文、孙建华，并于2019年8月15日公开开庭进行了审理。原告张建、被告徐州市诚发贸易有限公司的委托诉讼代理人贾德松均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张建向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告工资2520元（即2018年3月份的工资1720元和4月份的工资800元，共计2520元）、加班费47639元（按照离职前十二个月的月平均工资4520元计算2017年5月至2018年4月期间加班费，周六加班92天，周日19天，法定节假日11天，年休假10天）、未签订书面劳动合同的双倍工资44546元(即自2017年8月至2018年4月期间的)、团购提成费1087元（即2017年春节多家单位提成费）、垫付款3250元（即2017年12月至2018年3月为3家客户垫付的堆头费）、客户返利费3852元（即2017年12月至2018年2月4家大户返利）、违法扣除利息814元（即2017年5月至2018年4月）；2.本案诉讼费用由被告徐州市诚发贸易有限公司承担。事实和理由：2016年5月，原告到被告处就职，从事销售工作，双方签订书面劳动合同至2017年6月，合同约定的基本工资为2000元/月加销售提成。合同期满后被告未再与原告签订书面合同，工作期间，被告每月工作26-27天，每月休息四天，原告未支付加班工资，因被告拖欠原告工资、没有为原告缴纳社会保险，原告于2018年4月10日与被告解除劳动关系。原告于2018年6月7日向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年6月25日作出不予受理通知书。现原告诉至法院，请求判如所请。被告徐州市诚发贸易有限公司辩称，原告主张的加班费、未签订劳动合同的双倍工资、个人利息等诉请均无事实和法律依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月，原告到被告徐州市诚发商贸有限公司处就职，从事销售工作。2018年4月，原告从被告处离职。庭审中，原、被告共同确认：原告在被告处工作离职前的十二个月月平均工资为4520元，被告拖欠原告2018年3月份和4月份的工资共计为2520元（其中，2018年3月份工资1720元，2018年4月份工资800元），原告周六上班天数为86天，周日上班天数为19天，法定节假日上班天数为11天，被告安排原告调休28天（包括对法定节假日上班的调休），原告不存在年休假，被告尚欠原告团购提成费1087元、垫付款3250元、客户返利费3852元。关于原告主张被告返还其违法扣除利息814元，其理由为2017年5月份至2018年4月份因货款未能及时交清，被告按照银行利息标准扣除原告利息损失814元。被告虽认可其真实性，对原告的该项诉请不予认可，认为该费用不属于劳动争议范畴，不应在本案处理。原告从被告处离职后，于2018年6月7日向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年6月25日作出徐云劳人仲不字[2018]第97-1号《不予受理通知书》，决定不予受理。随后原告于2018年7月4日向本院提起诉讼，请求判如所请。庭审中，原告诉请被告支付其未签订书面劳动合同双倍工资，被告辩称其已与原告签订书面劳动合同，并提交了2017年1月6日至2018年1月5日《全日制劳动合同书》。原告庭审陈述只签订了自2016年5月份到2017年6月份的书面劳动合同，之后未签订书面劳动合同。为此，经原告张建申请，被告质证，本院委托南京东南司法鉴定中心对标称劳动合同期限为“自2017年1月6日起至2018年1月5日止”的《全日制劳动合同书》第3页上“乙方签名：”处签名字迹“张建”是否为原告张建本人所写进行司法鉴定，该鉴定中心于2019年7月26日作出东南司鉴中心[2019]文鉴字第590号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：据现有鉴定材料，倾向认定送检标称劳动合同期限为“自2017年1月6日起至2018年1月5日止”的《全日制劳动合同书》第3页上“乙方签名：”处签名字迹“张建”不是张建所写。原告张建因鉴定支出鉴定费2000元。本院认为，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，构建和发展和谐稳定的劳动关系，是劳动法、劳动合同法及相关法律、法规的宗旨，本案亦应严格遵守。本案中原、被告共同确认被告拖欠原告工资合计2520元，故被告应向原告支付该笔工资。一、关于原告主张的加班费问题。首先，关于原告诉请周六、周日工作是否能作为加班的问题。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家工时制度。国家实行劳动者每日工作不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”第三十九条规定：“工休办法替代。企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：“加班。用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”具体到本案中，第一，原告提供的APP考勤打卡表显示其每日工作时间达10个小时左右，被告虽提出异议，但其提供的证据证明原告有时的日工作时长达到15-16个小时。第二，被告提交的其自己制作的《徐州市诚发商贸有限公司入职须知》上明确载明“出勤时间。上班时间为早上8:00，下班时间为17:30，每周周日休息”。对该入职须知，原告否认被告向其进行了公示、告知，其亦不知道该入职须知的内容，其知道的工作时间为早上8点上班，中午没有休息，基本上工作到下午6:00以后下班。本院根据该入职须知的上述内容结合原告的陈述及工作性质，认定原告在被告处工作期间的工作时间为上午8:00至下午5:30后，据此进行核算后，其每周工作超过40小时。第三，被告徐州市诚发商贸有限公司于2018年6月3日制定了《关于公司规范管理制度的补充规定》，该规定载明：“为进一步规范企业管理，明确员工的作息时间，针对《全日制劳动合同》中，公司与员工约定每周工作时间不超过40小时和《徐州市诚发商贸有限公司规章管理制度》中第二部分第一项出勤时间只有上班和下班时间，没有明确作息时间，现就此作出如下补充规定：出勤时间：上午8:00—11:40；下午14:30—17:30，中午午休2小时50分钟。本规定自文件下发之日起执行。”对该补充规定，原告认为发生在其从被告处离职以后，与本案无关联性。对此，本院认为，该补充规定系在原告从被告处离职后制定，对原告没有约束力，更不能证明此前原告在被告处工作期间系按照该补充规定执行的出勤和作息时间，故原告在被告处工作期间的工作时间仍为上午8:00至下午5:30。第四，被告辩称其“公司实行的是每周工作6日，每周不超过44小时工作制度”，但是其未能提供证据予以证明。故综上，对被告“并不存在原告所主张的加班事实”的抗辩意见，本院不予采信；本院确认原告周六、周日上班为加班的性质。其次，关于原告诉请周六、周日、法定节假日、年休假加班费的天数如何确定的问题。庭审中，原、被告共同确认：原告周六上班天数为86天，周日上班天数为19天，法定节假日上班天数为11天，被告安排原告调休28天（包括对法定节假日上班的调休，原告亦认可2017年国庆3天被告安排其调休了），原告不存在年休假。因此，本院认定原告周六和周日加班天数共计为88天即（86天+19天）-（28天-11天），法定节假日已被调休冲减完。再次，关于原告诉请周六、周日加班费数额如何确定的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“延长工时的报酬支付。由下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发20083号：“……据此，职工全年月平均制度工作天数和工资折算办法分别调整如下：制度工作时间的计算。年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）=250天。季工作日：250天÷4季=62.5天/季。月工作日：250天÷12月=20.83天/月。工作小时数的计算：以月、季、年的工作乘以每日的8小时。日工资、小时工资的折算，按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数，小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天。……。”具体到本案中，根据原、被告双方确认的原告从被告处离职的前12个月的月平均工资为4520元/月，根据月计薪天数为21.75天，原告的小时工资为4520元/月÷（月计薪天数即21.75天×8小时）≈25.98元/小时，原告周六和周日加班费应为：88天×25.98元/小时×8小时/每天×2倍=36579.84元，因此，被告应当支付原告的周六和周日加班费为36579.84元。二、关于原告主张被告支付其团购提成费1087元、垫付款3250元、客户返利费3852元，并返还其违法扣除利息814元的问题。被告认可上述数额的真实性，但认为上述费用不属于劳动争议范畴，不应在本案处理。对此，本院认为，工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬。根据国务院批准的《关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”同时，该法第六条规定：“计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬。包括：（一年）实行超额累进计件、直接无限计件、限额计件、超定额计件等工资制，按劳动部门或主管部门批准的定额和计件单价支付给个人的工资；（二）按工作任务包干方法支付给个人的工资；（三）按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资。”根据上述规定，“团购提成费”、“客户返利费”属于上述规定的“按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资”，故对原告要求被告支付其团购提成费1087元和客户返利费3852元，本院依法予以支持。但根据上述规定，“货款利息”不应当作为绩效考核范畴扣减，被告亦未提供证据证明其与原告在相应绩效考核办法作出了相应扣减的约定，故对原告要求被告返还其违法扣除利息814元，本院依法予以支持。关于原告主张被告支付其垫付款3250元，因该款不属于劳动争议范畴，故本院在本案中不予理涉。三、关于原告主张未签订书面劳动合同支付双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“不订立书面劳动合同的法律责任。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资……”，本案中被告向本院提交2017年1月6日起至2018年1月5日的《全日制劳动合同书》，经原告申请鉴定，南京东南司法鉴定中心出具的鉴定意见为该合同落款处“张建”签名字迹不是张建所写，本院对南京东南司法鉴定中心的鉴定意见予以采信，故就原告诉请的未签订书面劳动合同的期间即自2017年8月至2018年4月期间，本院确认原、被告之间并未签订书面劳动合同，在上述期间内，被告应当每月向原告支付二倍的工资，未签订书面劳动合同的期间为8个月，被告还应当向原告支付双倍工资差额36160元（8个月×4520元）。另，被告应当向原告支付上述鉴定费2000元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十六条、第八十二条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告徐州市诚发商贸有限公司支付原告张建工资2520元、团购提成费1087元、客户返利费3852元、周六及周日加班费36579.84元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额36160元、鉴定费2000元，并返还原告张建利息814元；二、驳回原告张建的其他诉讼请求。义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告徐州诚发商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘 松人民陪审员  张家文人民陪审员  孙建华二〇一九年八月十九日书 记 员  许 蕊