宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2056号 上诉人（原审被告）：宿迁砥砺前行智能制造技术股份有限公司，住所地江苏省宿迁市宿豫经济开发区。 诉讼代表人：江苏名典律师事务所律师，该公司破产管理人。 委托诉讼代理人：李树林、戴号，江苏名典律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：银川瑞明太阳能发电有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市宁东镇马跑泉村。 法定代表人：张瑞明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭永平，宁夏和仁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：银川瑞明太阳能有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区长城东路**。 法定代表人：张瑞明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭永平，宁夏和仁律师事务所律师。 上诉人宿迁砥砺前行智能制造技术股份有限公司因与被上诉人银川瑞明太阳能发电有限公司（以下简称瑞明发电公司）、银川瑞明太阳能有限公司（以下简称瑞明公司）产品销售者责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2016）宁0181民初1820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人的上诉请求：1.请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人瑞明公司不是适格的原告。本案是瑞明发电公司作为涉案设备实际使用人基于侵权提起的诉讼，而设备不是被上诉人瑞明公司经营使用的，被上诉人瑞明公司不存在任何损失而且被上诉人瑞明公司也未赔偿被侵权人损失，不是本案的权利主体，无权提起诉讼。二、一审按给付之诉判决上诉人承担赔偿责任，明显错误。本案中，被上诉人起诉要求上诉人赔偿损失，而上诉人于2018年3月15日被江苏省宿迁市中级人民法院裁定进入破产程序，根据法律规定，应按确认之诉作出判决，而一审按给付之诉作出判决，显属错误。三、被上诉人不存在损失，公证书以及两份司法鉴定意见书不能作为认定本案损失及上诉人负有责任的证据。l.（2016)宁银国安证字第3209号《公证书》仅能证明显示运行状态为故障停机，但故障停机有可能是设备损坏、操作不当等方面原因造成，不能证明是因为上诉人关闭程序、断电所致。而且公证书也仅能证明公证当天7号、8号、10号机组光伏并网逆变器的工作情况，不能证明公证前7号、8号、10号机组的工作状况即在公证前运行状态一直处于故障停机。2.宁欣项（2017)司鉴定第0908号司法鉴定意见书没有科学依据，只是鉴定单位的猜测，不能作为定案证据。(1)是如系恶意关闭，鉴定机构应当直接查找出设备存在恶意关闭程序的软件，并以此作为鉴定结论的唯一的、直接的根据，但此报告显然没有此根据。(2)是涉案逆变器不能正常投入使用有可能是设备损坏、操作不当等多方面原因造成，不能因为设备不能正常投入使用就认定是因为上诉人恶意关闭程序、断电所致。也不能以鉴定报告中所记载的简当测试，就作出是上诉人设定关闭程序的结论。3.揭市正价评[2018]A023号评估报告书不能作为认定损失的证据。(1)本案中对经济损失的鉴定首先必须有鉴定资质的鉴定机构对发电量进行鉴定，在鉴定确认发电量后再对价格进行鉴定。(2)广东省揭阳市正欣价格评估有限公司经营范围为价格评估及当事人委托的涉诉讼财物价格评估，而本案是需要对生产经营损失进行鉴定，广东省揭阳市正欣价格评估有限公司不具备该资质。(3)鉴定单位不是根据生产经营的相关要素及生产经营损失的鉴定规范作出鉴定报告。对发电量鉴定必须考虑各种因素对发电量可能造成的影响，广东省揭阳市正欣价格评估有限公在不具备对发电量进行鉴定的资质的情况下，无法对经营损失作出鉴定。退一步讲，即使涉案设备可以正常使用，价格也会收到市场供求等因素影响。鉴定报告中所记载的简单测试，就作出是上诉人设定关闭程序的结论，该鉴定报告所做出的结论不具有唯一性、排他性，并不能排除是其它原因造成涉案设备不能正常投入使用。四、退一步讲，即使被上诉人存在损失，上诉人也不应承担赔偿责任，而应由被上诉人自行承担或由被上诉人瑞明公司承担。1.被上诉人没有提供证据证明上诉人供应设备存在质量问题并已向上诉人履行了通知义务。2.被上诉人瑞明公司明知涉案机器因拖欠货款会产生质量维修问题，进而影响被上诉人瑞明发电公司的生产经营，仍然将其购买的涉案机器交付给被上诉人瑞明发电公司使用，而且被上诉人瑞明发电公司对案涉机器存在质量问题的情形和原由是明知的。因此，案涉机器设备发生停电无论是质量问题还是上诉人关闭程序所致，被上诉人瑞明发电公司只能向被上诉人瑞明公司主张权利。3.《和解协议》是针对上诉人未付款而达成协议，并未表明上诉人在该份协议签订前存在恶意断电，而且根据该协议约定在瑞明公司未按照本协议约定及时付款，即使设备出现断电的情况，上诉人有权不修复并且不承担赔偿责任。4.上诉人没有关闭原告购买设备的正常运行程序，被上诉人提供的证据不能证明上诉人关闭涉案设备的正常运行程序，而且被上诉人也没有通知上诉人因设备出现断电情况而不能正常使用并要求上诉人进行维修。即使上诉人存在关闭原告购买设备的正常运行程序情形，也是因为瑞明公司拒不支付货款而导致的。5.本案是由买卖合同纠纷引起的，无论被上诉人哪一方主张权利，均应以销售合同的约定为依据，上诉人最多只在合同约定的范围内承担责任。上诉人承担的赔偿责任最大数额不应超过合同价款。被上诉人如发现涉案设备不能正常投入使用，应及时通知上诉人整改，如上诉人拒绝，被上诉人应及时购买替代产品进行更换防止损失进一步扩大，而不是不采取任何措施，任由损失的扩大，恶意获得利益。 二被上诉人答辩意见：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序并无不当，请求驳回上诉，维持原判。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.被告停止利用技术软件恶意关闭销售给原告的八台光伏并网逆变器正常工作的侵权行为；2.被告向原告支付因恶意关闭八台光伏并网逆变器正常工作造成的损失480万元；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2013年4月10日，原告瑞明公司与被告签订销售合同。约定，原告瑞明公司从被告处购买光伏并网逆变器设备6台，每台52万元，共计货款312万元，同时双方对交货地点、付款方式等予以约定。2013年10月6日，原告瑞明公司与被告签订销售合同。约定，原告瑞明公司从被告处购买光伏并网逆变电器两台，每台42万元，共计84万元，同时双方对交货地点、付款方式予以约定。合同签订后，被告向原告瑞明公司交付货物。2014年5月9日，原告瑞明公司与被告公司签订和解协议。约定：一、银川瑞明太阳能有限公司自2015年6月开始按178万元支付货款…；二…；三…；四、如前期被告在追偿货款的过程中设备有断电的情况，银川瑞明太阳能有限公司承诺不追究被告公司任何责任；本协议签订后至2015年12月31日期间，在银川瑞明太阳能有限公司按照本协议约定及时付款的情况下，如果设备出现断电情况，被告公司在5日内到场进行维修，如果没有及时修复，出现问题超过5天仍然不能修复，被告公司承担每天2万元的经济损失进行赔偿。2016年4月15日，经宁夏回族自治区银川市国安公证处出具（2016）宁银国安证字第3209号公证书，证明原告公司场区内7、8、10号机组-1、-2号（3个机组6个机柜），机柜面板显示运行状态为故障停机。2017年9月12日，宁夏欣项产品质量司法鉴定中心对涉案光伏并网逆变电器是否存在恶意关闭、断电行为出具司法鉴定意见书，鉴定意见为，原告公司场内3套（7、8、9号机组）涉案光伏并网逆变电器存在关闭、断电行为。2018年7月25日，广东省揭阳市正欣价格评估有限公司对涉案3套（7、8、9号机组）光伏并网逆变电器关闭、断电行为造成的发电量减少经济损失（2015年8月9日至2018年6月28日）进行价格评估，鉴定意见为，此期间的经济损失价格为8689560元。以上事实由原告提交的销售合同、和解协议、司法鉴定意见书及原、被告当庭陈述予以证实，法院予以确认并在卷佐证。 一审法院认为，因过错侵害他人的民事权益，应当承担侵权责任。本案中，宿迁砥砺前行智能制造技术股份有限公司（原山亿新能源股份有限公司）向原告瑞明公司出售的3套（7.8.9号机组）涉案光伏并网逆变电器，经宁夏欣项产品质量司法鉴定所鉴定，该3套设备的控制系统被设置了使用期限，当涉案逆变电器达到使用期限，使用功能受到限制，实际表现为涉案逆变电器被关闭、无法正常输送电力。同时根据宁夏回族自治区银川市国安公证处出具的公证书载明，涉案设备机柜面板自2016年4月15日起显示运行状态为故障停机。宿迁砥砺前行智能制造技术股份有限公司作为设备的生产方、销售方应当保证涉案设备的正常使用，其在设备控制系统内设置使用期限的行为侵害原告瑞明公司的使用权益。故此，被告宿迁砥砺前行智能制造技术股份有限公司应当停止对其销售的3套（7.8.9号机组）光伏并网逆变电器的侵权行为（关闭、断电行为），予以支持。原告瑞明公司为太阳能发电公司，因逆变电器无法使用，导致原告瑞明太阳能有限公司发电量不足产生经济损失。故此，因宿迁砥砺前行智能制造技术股份有限公司在其出售的逆变电器中设置使用期限，导致期满后逆变电器被关闭、无法输送电力的行为对原告瑞明公司造成的损失应当予以赔偿。根据广东省揭阳市正欣价格评估有限公司出具的司法鉴定意见，光伏并网逆变电器关闭、断电行为造成的发电量减少经济损失为8689560元（2015年8月9日至2018年6月28日），原告瑞明公司仅主张480万元，予以支持。《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十三条之规定，判决：一、被告宿迁砥砺前行智能制造技术股份有限公司于本判决生效后停止对其销售给原告银川瑞明太阳能有限公司的3套（7.8.9号机组）光伏并网逆变电器的侵权行为（具体为关闭、断电行为）；二、被告宿迁砥砺前行智能制造技术股份有限公司于本判决生效后十五日内支付原告银川瑞明太阳能有限公司经济损失480万元；三、驳回原告银川瑞明太阳能发电有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52000元，减半收取26000元（已减半收取），由被告宿迁砥砺前行智能制造技术股份有限公司。 二审中，当事人没有提交新证据。 经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。 本院认为，1.关于本案瑞明公司的地位。上诉人称瑞明公司不是适格的原告，经查，与上诉人签订销售合同的是瑞明公司，与上诉人达成和解协议的也是瑞明公司，证明该公司系涉案产品的使用方，当然有权作为原告提起本案的诉讼。2.关于本案的案由。上诉人认为本案应为确认之诉，经查，本案系因上诉人的侵权行为引发，被上诉人瑞明公司要求上诉人因侵权行为给其造成的损失给予赔偿，系侵权之诉，本案的案由确定正确。3.关于本案的公证书和两份司法鉴定意见书。公证书系对公证之时涉案设备当时的情况作出的客观记载，并没有作出相应结论；宁欣项[2017]司鉴字第0908号鉴定意见书和揭市正价评[2018]A023号价格评估报告书，上诉人对其不认可，但一、二审中均没有申请鉴定人员出庭接受质询，也没有提交证据证明鉴定存在问题并申请重新鉴定，其对鉴定所提的疑问也无证据证明，故其该上诉理由不能成立。4.关于承担赔偿责任的主体以及赔偿的数额。上诉人称即使有损失，也应当由其自身承担或由瑞明公司承担，经查，瑞明公司为太阳能发电公司，其与上诉人签订了销售合同，达成了和解协议，证明其系涉案逆变电器的使用方；因上诉人在其出售的逆变电器中设置使用期限，导致期满后逆变电器被关闭、无法输送电力的行为对瑞明公司造成的损失，应当予以赔偿。经鉴定，因光伏并网逆变电器关闭、断电行为造成的发电量减少经济损失为8689560元（2015年8月9日至2018年6月28日），瑞明公司仅主张480万元，一审法院予以支持并无不当。综上，上诉人的上诉请求缺乏证据支持，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费52000元，由上诉人宿迁砥砺前行智能制造技术股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨巧玲 审判员  黑 琴 二〇一九年八月二十六日 书记员  马 娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。