重庆市万州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0101民初14158号 原告：何远安，男，1943年11月4日出生，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：向立，重庆金牧锦扬（万州）律师事务所专职律师。 原告：何成，男，1968年6月20日出生，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：向立，重庆金牧锦扬（万州）律师事务所专职律师。 原告：何红军，男，1970年9月11日出生，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：向立，重庆金牧锦扬（万州）律师事务所专职律师。 原告：何云峰，男，1974年8月24日出生，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：向立，重庆金牧锦扬（万州）律师事务所专职律师。 被告：重庆市万州区第一人民医院，统一社会信用代码1250010145176259XA，住所地重庆市万州区周家坝天城东路**。 法定代表人：杨隆奎，男，1964年1月20日出生，汉族，住重庆市万州区，职务院长。 委托诉讼代理人：朱端权，男，1963年3月2日出生，汉族，住重庆市万州区，系被告医务科科长。 委托诉讼代理人：张亚峰，重庆索通（万州）律师事务所专职律师。 原告陈家玉诉被告重庆市万州区第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年9月27日立案后，依法适用简易程序,于2018年10月23日公开开庭进行了审理，原告陈家玉及其委托诉讼代理人向立，被告重庆市万州区第一人民医院的委托诉讼代理人张亚峰、朱端权到庭参加诉讼。因陈家玉于2018年11月17日死亡，本院依法通知陈家玉的法定继承人何远安、何成、何红军、何云峰作为本案原告参加本案诉讼，于2019年1月22日公开开庭进行了审理，原告何远安、何成、何红军、何云峰及其共同委托诉讼代理人向立，被告重庆市万州区第一人民医院的委托诉讼代理人张亚峰、朱端权到庭参加诉讼。因本案案情复杂，后依法适用普通程序，于2019年8月1日公开开庭进行了审理，原告何远安、何成、何红军、何云峰及其共同委托诉讼代理人向立，被告重庆市万州区第一人民医院的委托诉讼代理人张亚峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈家玉向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告赔偿原告1.医药费16037.75元（15342.75元+695元）、2.护理费19320元（住院41天×120元/天+出院后120天×120元/天）、3.住院伙食补助费2050元（41天×50元/天）、4.残疾赔偿金173842.20元（32193元/年×9年×0.6）、5.后续治疗费15000元、6.鉴定费2100元、7.营养费2000元、8.精神抚慰金5000元、9.交通费1000元，以上共计236349.95元，由被告承担40%的责任即94539.98元，何远安、何成、何红军、何云峰参加诉讼后，增加诉讼请求：要求赔偿死亡赔偿金289737元(32193元/年×9年)的40%即115895元；案件受理费由被告承担。事实和理由：2018年4月13日，陈家玉到被告处去康复治疗，治疗项目包括:头针治疗、普通电针治疗、手指点穴治疗等。陈家玉的治疗医生是该医院的郎宏松医生，陈家玉在治疗过程中，出现了一名人称小帅的来给陈家玉做手指点穴项目(该小帅是否具有医师资格陈家玉不清楚)。2018年4月28日上午，小帅在给陈家玉做手指点穴项目时就用力使劲拉扯陈家玉的右手，陈家玉喊痛，小帅告诉陈家玉，不要紧，忍住就没有事，陈家玉只好忍痛让其做完。做完后，何远安把陈家玉推进病房时，陈家玉告诉丈夫何远安说右手肩关节很痛，当天晚上，陈家玉又告诉何远安说右手肩关节很痛。2018年4月29日下午，何远安就找到负责治疗的医生付波，说陈家玉的右手肩关节痛，付波医生就来摸了下说没有什么事；2018年4月30日上午，何远安又去找主治治疗师郎宏松，又告诉说陈家玉的右手肩关节痛，但郎宏松对反映的情况毫不理睬；2018年5月1日上午，何远安找到主治医生牛隆平反映这一情况，牛隆平医生就叫陈家玉去照片，当时下午3点多钟，陈家玉就去照了片，结果牛隆平医生就告诉陈家玉说是右手肩关节脱臼，但陈家玉没有拿到结果和照片。2018年6月19日，陈家玉到重庆三峡中心医院去做右肩关节磁共振，诊断为：1.右侧肩关节滑膜增厚，粘连性肩关节囊炎可能；2.右侧冈上肌及肩胛下肌腱损伤；3.右肩关节腔、肱二头肌长头腱腱鞘、肩胛下肌腱周围积液；4.右肩部软组织稍肿胀。2018年7月10日，原、被告共同委托重庆市万州司法鉴定所进行医疗过错鉴定，2018年4月28日该鉴定所作出万司鉴(2018)法医鉴字第476号司法鉴定意见书，鉴定意见为:重庆市万州区第一人民医院在对陈家玉的康复治疗过程中，其医疗行为存在过错，考虑为次要因素。2018年7月17日，陈家玉到重庆市万州司法鉴定所进行伤残程度鉴定，2018年7月20日，该鉴定所作出万司鉴(2018)法医鉴字第477号司法鉴定意见书，鉴定意见为:1.被鉴定人陈家玉右上肢损伤致肌力01级的伤残程度属×级;2.陈家玉损伤的后续医疗费约需人民币壹万伍仟(15000.00元)左右(若右肩关节需再次手术治疗费除外);3.陈家玉损伤出院后的护理期评定为120天。综上，陈家玉到被告处住院康复治疗，因被告的医疗行为存在过错，造成陈家玉的身体受到伤害，根据法律规定，现原告诉至法院，要求被告承担赔偿责任。 被告重庆市万州区第一人民医院辩称，陈家玉与被告医患关系成立，被告认可在对原告的医疗行为中存在过错。医疗费应减除已经报销的部分，原告实际缴纳5793.25元；护理费120元/天的标准过高，应按照100元/天计算；对住院伙食补助费没有异议；被告已申请重新鉴定，鉴定费依据重新鉴定的意见由双方分别承担；是否需要加强营养以证据为准；后续治疗费以重新鉴定的意见为准；对交通费根据相应的证据予以确认。作为原告主张残疾赔偿金的依据，被告提出了重新鉴定，并已缴纳了相应的鉴定费用，重新鉴定的结果没有出来系因其他客观原因所致；本案的过错及损伤是关节伴脱位，而不是右上肢肌无力，现在没有证据证明其有伤残，故精神抚慰金应不予认可；陈家玉已经过世，残疾赔偿金不应支持；死亡赔偿金是对陈家玉死亡作出的赔偿，而对陈家玉的死亡，被告的医疗行为无过错、无任何因果关系，请求人民法院不予采信。被告支付的8000元鉴定费，要求在本案中一并处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：陈家玉生于1947年4月28日，系非农业家庭户口。原告何远安系陈家玉之夫，原告何成、何红军、何云峰系陈家玉之子。2018年11月17日，陈家玉因左侧基底节出血继发性脑疝、脑干功能衰竭死亡。 陈家玉因突发右侧肢体无力半月于2018年4月13日入被告康复理疗科，于2018年5月24日出院。入院诊断：1.脑梗死，2.快速型心房纤颤，3.原发性高血压3级很高危组，4.甲状腺功能亢进症，5.甲状腺功能亢进症性心脏病，6.2型糖尿病，7.血小板减少症，8.右肩关节半脱位；出院情况：右肩部无红肿，右上肢肌力0级，右下肢肌力4级，肌张力基本正常；出院诊断：1.脑梗死，2.快速型心房纤颤，3.原发性高血压3级很高危组，4.甲状腺功能亢进性心脏病，5.甲状腺功能亢进，6.2型糖尿病，7.血小板减少症，8.右肩关节半脱位；出院医嘱：1.注意休息，防跌倒，可在家属协助下适当进行功能锻炼，2.院外继续服药，定期复查甲功、心电图、心脏彩超、血常规、血脂等相关检查，监测血糖血压，3.如有不适及时就诊，4.门诊随访；陈家玉住院期间产生医疗费总额15342.75元，统筹支付9531.58元、定点医疗机构单病种垫支17.92元、现金支付5793.25元。2018年6月19日，原告在重庆三峡中心医院进行MRI检查，支出医疗费695元。 何远安委托重庆市万州司法鉴定所对陈家玉的伤残程度等进行鉴定，2018年7月20日，该所作出万司鉴[2018]法医鉴字第477号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈家玉右上肢损伤致肌力0-1级的伤残程度属×级；2.陈家玉损伤的后续治疗费约需人民币15000元；3.陈家玉损伤出院后的护理期评定为120天。何远安为此支出鉴定费2100元。 何远安与被告共同委托重庆市万州司法鉴定所进行医疗过错鉴定，2018年8月28日，该所作出万司鉴[2018]法医鉴字第476号鉴定意见书，鉴定意见为：重庆市万州区第一人民医院在对陈家玉康复治疗过程中，其医疗行为存在过错，考虑为次要因素。被告为此支出鉴定费8000元。 因被告不认可原告提供的万司鉴[2018]法医鉴字第477号鉴定意见书，于2018年10月23日申请对陈家玉右肩关节半脱离导致的损伤的伤残等级、陈家玉右肩关节半脱离导致的损伤的后续医疗费、陈家玉右肩关节半脱离导致的损伤出院后的护理期进行鉴定。本院组织双方选择鉴定机构，后委托重庆市渝东司法鉴定中心进行鉴定。被告于2018年11月27日缴纳鉴定费2600元。2018年12月5日，重庆市渝东司法鉴定中心出具终止鉴定告知书，告知内容为：“本中心受理后，电话通知申请方前来缴纳鉴定费用，申请方已缴纳鉴定费用，但被申请方律师目前电话告知本中心被鉴定人陈家玉已经死亡，根据《司法鉴定程序通则》第二十九条第（五）款之规定，我中心决定终止此次鉴定工作。” 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。陈家玉到被告处治疗，经司法鉴定，被告的医疗行为存在过错，考虑为次要因素。被告有过错，应承担赔偿责任。参考鉴定意见及本案情况，对陈家玉受损的后果，由原告承担70%的责任，被告承担30%的责任。 根据原告的主张，结合庭审查明的事实、相关法律规定、本地生活水平及本案的实际情况等因素，确定原告的各项损失为：1.原告主张医药费16037.75元（15342.75元+695元），原告实际支付医疗费5793.25元和695元，据此确定医疗费为6488.25元；2.护理费19320元（住院41天×120元/天+出院后120天×120元/天），符合法律规定，本院予以支持；3.住院伙食补助费2050元（41天×50元/天），符合法律规定，本院予以支持；4.原告主张残疾赔偿金173842.2元（32193元/年×9年×0.6），原告提供鉴定意见书载明陈家玉的伤残等级为×级，虽然被告不认可该意见、且提出重新鉴定的申请，但并非因主观原因致使不能就伤残等级进行重新鉴定，故本院采信原告提供的有关伤残等级的鉴定意见，确定陈家玉的伤残等级为×级。残疾赔偿金是对受害人全部或者部分丧失劳动能力后未来收入损失的赔偿，也即意味着残疾赔偿金给付须以受害人生命之存在为前提，其本质是对受害人日后可得利益的赔偿。本案中，陈家玉定残后死亡（当事人未主张且无证据证明陈家玉的死亡与本次事故有关），其实际生存年限已经确定，故其因残疾导致的损失得以固定，应当按照其定残后的实际生存年限确定残疾赔偿金。而残疾赔偿金是按年计算，虽然陈家玉定残后至死亡不满一年，但应当按照一年计算其残疾赔偿金，据此确定陈家玉残疾赔偿金为19315.8元（32193元/年×1年×60%）；5.原告主张后续治疗费15000元，因陈家玉已死亡，原告也未举证证明陈家玉在出院后进行了后续治疗，对此不予支持；6.鉴定费2100元，有票据佐证，本院予以支持；7.原告主张营养费2000元，出院记录上无加强营养的医嘱，对此不予支持；8.原告主张精神抚慰金5000元，被告的过错仅为次要因素，故对精神抚慰金不予支持；9.原告主张交通费1000元，原告未提供票据予以证明，考虑客观上支出交通费的必要性，本院酌情确定800元；10.原告主张死亡赔偿金289737元(32193元/年×9年)，原告未举证证明陈家玉死亡与被告医疗行为之间具有关联性，故对死亡赔偿金不予支持；11.被告支出医疗过错的鉴定费8000元，原告无异议，本院予以确认，以上损失共计58074.05元。结合前述责任划分，由被告赔偿四原告各项损失17422.22元（58074.05元×30%），其余损失原告自行承担。因被告已支付鉴定费8000元，实际被告还应赔偿四原告9422.22元（17422.76元-8000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下： 一、由被告重庆市万州区第一人民医院赔偿何远安、何成、何红军、何云峰各项损失共计9422.22元； 二、驳回何远安、何成、何红军、何云峰的其余诉讼请求。 以上款项限本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1548元，由被告重庆市万州区第一人民医院负担400元，原告何远安、何成、何红军、何云峰负担1148元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 本判决生效后，当事人应自觉履行判决全部义务。一方不履行的，自本判决生效之日起，权利人可以向本院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日计算。 审 判 长 骆 勇 人民陪审员 张 波 人民陪审员 杨继萍 二〇一九年八月二十三日 书 记 员 熊 贤