浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终3552号上诉人（原审原告）：杨日钱，男，1954年10月12日出生，汉族，住浙江省乐清市。上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司乐清支公司，住所地浙江省乐清市城东街道双雁路****，统一社会信用代码91330382746328360H。负责人：张艳。委托诉讼代理人：金莉珊，天安财产保险股份有限公司温州分公司员工。被上诉人（原审被告）：施达华，男，1975年7月5日出生，汉族，住浙江省乐清市。被上诉人（原审被告）：乐清市恒天工具有限公司，住，住所地浙江省乐清市清江镇小东塘村朝阳路**一社会信用代码91330382094513914J。法定代表人：林永清。上诉人杨日钱、天安财产保险股份有限公司乐清支公司（以下简称天安保险公司）与被上诉人施达华、乐清市恒天工具有限公司（以下简称恒天公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382民初4278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨日钱上诉请求：撤销一审判决改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：一、一审认定误工费有误。其虽满60周岁，但其系个体工商户，从事花岗岩加工经营，虽然营业执照被吊销，但后又以其女、其子名义办理执照，一直由其直接经营，一审认定误工费100元一天没有依据，应参照浙江省全社会在岗职工年平均工资计算误工费。二、一审认定残疾赔偿金错误。一审提交的相关证据可以证明其是失地农民，并正在办理被征地农民基本养老保障手续，又属于工体工商户，应按照2018年城镇常住居民人均可支配收入55574元标准计算残疾赔偿金。天安保险公司辩称，杨日钱系个体工商户缺乏依据，与事实不符，一审判决支持其误工费请求不合理。一审未认定杨日钱为失地农民，按农村标准计算残疾赔偿金合理。天安保险公司上诉请求：撤销一审判并决改判。事实和理由：交通事故发生时，杨日钱已超60周岁，其一审提供的《个体户工商登记》为“吊销状态”或登记他人名下；西塘村委会证明其一直从事花岗岩加工制作业务不符合工作证明主体；《销售单》不排除为诉讼出具。故不足以证明杨日钱仍从事劳作。一审判决支持其误工费有误，应予改判。杨日钱辩称，自己是失地农民，从事花岗岩加工，1997年开始一直是一个人在做的。施达华、恒天公司均未到庭应诉，也均没有提交答辩意见。杨日钱向一审法院起诉请求：判令施达华、恒天公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费各项费用共计136071.1元；天安保险公司在交强险、三责险范围内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2018年4月24日，施达华驾驶浙Ｃ×××**轿车途经京福线1820KM+150M地段，与杨日钱驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成杨日钱受伤及车辆受损的道路交通事故。经交警部门责任认定，施达华承担此次交通事故全部责任。杨日钱受伤后，被送往乐清市第二人民医院住院治疗44天。浙Ｃ×××**轿车在天安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险（限额1000000元并投不计免陪）等险种，事故发生在保险期限内。车辆所有人为恒天公司。经温州医科大学司法鉴定中心鉴定，杨日钱的致残程度构成十级伤残；误工期为120日，护理期为45日，营养期为45日。杨日钱兄弟姐妹8人，父杨典祥，1927年5月4日出生。一审法院认为杨日钱各项损失为：1、医疗费243元；2、住院伙食补助费1320元（住院44天，按每日30元标准计算）；3、营养费1350元（营养期限45日，按每日30元标准计算）；4、误工费12000元（误工期限120日，按每日100元标准计算）；5、护理费6700元（护理期限45日，住院44天按每日150元标准计算，余下1天支持100元）；6、交通费500元；7、残疾赔偿金43683.2元（按2018年浙江省农村常住居民人均可支配收入27302元/年×16年×10%），被扶养人生活费1231.69元（按2018年浙江省农村常住居民人均消费性支出19707元/年×5年×1/8×10%），合计为44914.89元；8、精神损害抚慰金5000元；9、鉴定费1900元。以上总计73927.89元。一审法院认为，浙Ｃ×××**轿车已在天安保险公司投保非机动车第三者责任险等险种，现保险期间内发生交通事故，由天安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费2913元，在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共69114.89元（含精神损害抚慰金5000元），以上合计72027.89元。鉴定费1900元由施达华负担。判决：一、天安保险公司赔偿杨日钱保险金72027.89元，款限判决生效后十日内交付；二、施达华赔偿杨日钱1900元，款限判决生效后十日内交付；三、驳回杨日钱的其他诉讼请求。案件受理费2900元，减半收取1450元，由杨日钱负担650元，由施达华负担800元。本院二审期间，杨日钱提交了以下证据，1、西塘村委会、虹桥镇政府盖章的《乐清市被征地农村基本养老保障登记表》，证明杨日钱属于基本养老保障对象；2、西塘村委会、虹桥镇政府盖章的《乐清市被征地农民基本养老保障关系终止申请表》，证明杨日钱申请将征地农民养老保障转保为企业职工基本养老保险；3、乐清市虹桥镇四村出具的2007年、2010年杨日钱租用菜场店铺的租金收据，以证明其从事花岗岩加工业务。天安保险公司质证认为，场地租赁收据年代久远与本案不具关联性。两份登记表系2019年出具，不能证明交通事故发生前其系失地农民。本院认为，租金收据时间为2007年和2010年，与本案不具关联性，不予采信。两份申请表可以证明杨日钱作为被征地农民正在办理基本养老保障的事实，与其一审提交的西塘村村民代表会议记录（2017年5月21日）讨论同意将150亩建设用地上报、乐清市征地事务管理所、西塘村委会、虹桥镇政府于2018年1月19日签订的征地补偿安置协议书（证明征用西塘村土地132.162亩）、乐清市人民政府于2019年4月4日出具的关于同意虹桥西塘村征地补偿安置方案的批复（证明经省政府同意征用西塘村132.162亩土地及安置情况）、西塘村委会2019年5月15日出具的杨日钱系本次被征地农户，即将参加本次被征地农村养老保险等证据相互印证，基本符合土地征用办理的流程和持续时间，应作为二审补强证据予以采信。对一审法院认定的其他事实，经审核一审证据，本院予以确认。本院认为，机动车发生交通事故造成损害的，依照法律规定应当承担赔偿责任。施达华驾驶浙Ｃ×××**轿车发生交通事故，导致杨日钱受伤，经交警部门认定负全部责任，应承担赔偿责任。浙Ｃ×××**轿车已在天安保险公司投保交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应由天安保险公司按交强险责任限额范围、商业三者险合同约定顺序予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于本案争议的误工费计算问题。一审期间，杨日钱提交了三份个体工商户登记情况表，登记的经营者分别是杨日钱、其女儿杨建萍、其儿子杨建福，西塘村委会出具“杨日钱一直从事花岗岩加工制作”的证明，并提交了杨日钱于2016年向西塘村委会租用场地的合同和租金收据，载明承租人也是杨日钱，结合个体工商户家庭共同经营的普遍现象，可以认定杨日钱是个体工商户的经营（从业）者，一审法院根据涉案交通事故发生时杨日钱已年满60周岁，酌情认定其每天的误工费为100元并无不妥，本院予以维持。杨日钱上诉主张其误工费应按全省全社会单位在岗职工年平均工资标准计算以及天安保险公司上诉主张杨日钱已超60周岁，不应支持其误工费请求均与事实和法律不符，均不予支持。关于杨日钱的残疾赔偿金标准问题。根据杨日钱提供证据，可以证明案涉交通事故发生前，西塘村委会、虹桥镇政府及相关职能部门已经启动西塘村征地工作，现在正在办理包括杨明日钱在内的被征地农民基本养老保障手续，基本符合农村土地征用的办理周期和流程，可以认定杨日钱系失地农民，结合前述分析，杨日钱在案涉交通事故发生前一直从事花岗岩加工等工作，其残疾赔偿金标准应适用2018年全省城镇常住居民人均可支配收入55574元标准计算，即其残疾赔偿金应为88918.4元（55574元/年×16年×10%）。一审法院按2018年浙江省农村常住居民人均可支配收入27302元标准计算杨日钱的残疾赔偿金不当，应予纠正。杨日钱的该上诉主张，符合法律规定，本院予以支持。双方当事人对一审法院认定的其他赔偿项目及金额没有异议，本院不予调整。综上，天安保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿杨日钱医疗费、住院伙食补助费、营养费合计2913元，在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿杨日钱误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、精神损害抚慰金合计110000元，超过部分4350.09元由天安保险公司在商业三者险范围内赔偿。鉴定费1900元由施达华负担。综上所述，天安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；杨日钱的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382民初4278号民事判决第二项和诉讼费负担部分。二、撤销浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382民初4278号民事判决第一项、第三项。三、天安财产保险股份有限公司乐清支公司赔偿杨日钱117263.09元，款限本判决生效后十日内支付。四、驳回杨日钱的其他诉讼请求。二审诉讼费1263元，由杨日钱负担263元、由天安财产保险股份有限公司乐清支公司负担263元，由施达华负担737元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  夏孟宣审判员  李 佩审判员  张元华二〇一九年八月二十一日法官助理章亦诗书记员江佳颖?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。