长春市二道区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0105民初1872号 原告：邹桂芝，女，汉族，1960年11月6日出生，住长春市经开区。 委托代理人：安星宇，吉林启祥律师事务所律师。 被告：马占山，男，汉族，1975年1月24日出生，住长春市宽城区。 被告：长春大众卓越出租汽车集团有限公司，住所地长春经济技术开发区东南湖大路**。 法定代表人：于国胜，总经理。 委托代理人:齐海滨，长春大众卓越出租汽车集团有限公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所，住所地长春市朝阳区西安大路**div> 负责人：邵强，总经理。 委托代理人:郑洪雁，吉林卓行律师事务所律师。 原告邹桂芝与被告马占山、长春大众卓越出租汽车集团有限公司（以下简称大众卓越公司）、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邹桂芝的委托诉讼代理人安星宇，被告马占山，大众卓越公司的委托诉讼代理人齐海滨，人保公司的委托诉讼代理人郑洪雁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邹桂芝向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同向原告赔偿经济损失共计人民币176089.62元（该金额已扣除保险垫付1万元），其中医疗费42522.82元，住院伙食补助费900元，二次手术费13000元，营养费9000元，残疾赔偿金56638元，残疾辅助器具2000元，护理费12610.8元，交通费500元，误工费21018元，精神损害抚慰金6000元，鉴定费3900元，律师费8000元；2.判令被告三在交通事故责任强制保险及商业险第三者责任保险限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：2019年1月25日17时10分，被告马占山驾驶吉AZxx**号小型轿车，沿自由大路由东向西行驶至中日联谊医院北侧时，其车前部将由北向南通过自由大路的原告撞到，致使原告受伤。本次事故经长春市公安局交通警察支队二道大队出具道路交通事故认定书认定；被告马占山承担全部责任，原告无责任。经查：吉AZxx**号车辆所有人为被告长春大众卓越出租汽车集团有限公司，在被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司投有交强险及商业险第三者责任保险，事故发生时间在保险期内。事故发生后，原告前往吉林大学中日联谊医院，该院诊断原告为右肩关节脱位等需要住院治疗，原告于2019年1月25日至2019年2月3日住院治疗，经过9天住院治疗，原告出院，目前仍处于恢复阶段。2019年4月26日，原告前往吉林千麦司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为:原告右肩关节活动功能部分丧失构成十级伤残，误工期150日，营养期90日，护理期90日，二次手术费用为1.3万元。事故发生后，原告花费了大量的费用进行治疗，为了维护自身合法权益，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定提起诉讼，恳请贵院查明事实真相，依法作出判决。 被告马占山辩称，事故虽然是我肇事的，车有保险，应由保险公司承担。 被告大众卓越公司辩称，对事实没有意见，对赔偿数额及事项有意见举证时发表，律师费、鉴定费、诉讼费应由保险公司承担。 被告人保公司辩称，被告马占山驾驶的由长春大众卓越出租汽车集团有限公司所有的车牌号为吉AZxx**号车辆在我公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任险（以下简称商业三者险），其中商业三者险责任限额30万元，未投不计免赔附加险，被告负全责，应扣除20%的免赔率，本次事故发生在保险期内，我公司同意经核对事故认定书无免赔情形并核对驾驶证、行车证、营运证合法有效的前提下，对原告主张的各项赔偿，在保险限额内予以理赔。原告依据的鉴定报告系原告单方委托鉴定且其鉴定时未达到医疗终结后三个月的临床症状稳定状态，答辩人保留申请重新鉴定的权利。原告的部分诉请不符合法律规定，具体意见如下：1.医疗费，应有医疗机构出具的正规发票，并在治疗必要性、用药合理性的范围内予以赔付。2.住院伙食补助费，依据法律规定每人每天100元的标准，按照实际住院天数予以赔付。3.二次手术费，应当根据合法的鉴定结论所确定的必然发生费用，在保险赔偿范围内予以赔付。4.营养费，应当按照30元/日的标准进行赔付。5.伤残赔偿金，对于原告该项诉请赔偿依据的鉴定报告，答辩人保留申请重新鉴定的权利。6.残疾辅助器具费，应有医疗器械机构出具的正规发票，并在合理范围内予以赔付。7护理费，该项费用应当根据护理人数及护理期限确定，答辩人在合理范围内予以赔付。8.交通费，该项费用应当根据原告及其必要的陪护人员因治疗所实际发生的费用计算，且应当有正规票据证明。9.误工费，原告已达到法定退休年龄，应当提供工作证明、工资流水及劳动能力证明，否则不予以赔付。10.精神损害抚慰金，原告请求金额过高，应适当予以减少。诉讼费、鉴定费、律师代理费不在保险理赔范围内，答辩人不同意承担。 本院经审理认定事实如下：一、2019年1月25日17时10分，被告马占山驾驶吉AZxx**号小型轿车，沿自由大路由东向西行驶至中日联谊医院北侧时，其车前部将由北向南通过自由大路的原告撞到，致使原告受伤。经长春市公安局交通警察支队二道大队事故认定，马占山负事故的全部责任，邹桂芝无责任。住院期间一级护理。另查明，大众出租车所有的吉AZxx**号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司投保了机动车商业险及事故责任强制保险，未投保不计免赔，事故发生时，在保险期内。（二）邹桂芝因本次交通事故于2019年1月25日至同年2月3日在吉林大学中日联谊医院住院治疗9天，住院期间一级护理，出院诊断为全休三个月。（三）2019年5月10日，吉林千麦司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人邹桂芝因交通事故致右肩关节活动功能部分丧失已构成十级伤残。2.被鉴定人邹桂芝右侧肱骨内固定物取出后后续治疗费为1.3万元；3.被鉴定人邹桂芝因伤误工期限为150日，护理时限为90日，营养时限为90日（营养费每日壹佰元人民币）”，因原告与被告就赔偿事宜协商未果，遂诉至法院。再查明，事故发生后，被告人保公司已在交强险范围内向原告邹桂芝赔付医疗费10000元。 本院认为： （一）原告主张的经济损失应按照原告举证、鉴定结论及相关法律规定予以确认和保护。 1.原告主张医疗费42522.82元。其中门诊费用经本院核实票据3张，共计金额1151.6元；住院费票据金额为51371.22元。以上两项共计52522.82元。因被告人保公司已在交强险范围内赔付原告医疗款10000元，故原告主张的医疗费应为42522.82元（门诊费1151.6元+住院费51371.22元-人保公司10000元），本院予以保护。 2.原告主张的住院伙食补助费，根据原告提供的住院病人结算清单，原告住院9天，故原告住院伙食补助费为900元（100元/天×9天），本院予以保护。 3.关于原告主张的误工费，原告经吉林千麦司法鉴定中心出具司法鉴定，原告的误工期限为150天，本院对于吉林千麦司法鉴定中心出具的司法意见，本院予以认可。但是对于原告主张的诉请，原告有义务提供相关证据加以证明，原告无法提供证据证明自己诉请的，应该承担举证不能的责任，庭审中原告只是口头说明自己打工，无固定职业。且无法提供任何相关收入证明，故本院对原告主张的误工费，不予保护。 4．关于主张的护理费的主张，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十一条之规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算”，根据吉林千麦司法鉴定中心出具司法鉴定意见：“……被鉴定人因伤护理时限为90日……。”原告主张的护理期90天，应按140.12元/天，护理费12610.8元（90天×140.12元/天），本院予以保护。 5.关于原告主张的营养费，根据吉林千麦司法鉴定中心出具司法鉴定意见，营养期限90天，本院予以认可，故原告营养费9000元（100元/天×90天），本院予以保护。 6.原告主张的交通费500元，因原告没有提供想应的车费票据，原告应承担举证不能的责任，故原告的主张本院不予保护。 7.关于原告主张的残疾赔偿金，根据吉林千麦司法鉴定中心司法鉴定结论：原告构成十级伤残，按吉林省现行城镇居民人均可支配收入28319元计算20年残疾赔偿金的10%应为28319元×20年×10%=56638元。 8.关于精神抚慰金，依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，结合原告伤残等级，酌定保护原告精神损害抚慰金5000.00元。 9.关于原告主张的后续治疗费，根据吉林千麦司法鉴定中心司法鉴定结论：原告后续治疗费用需要人民币1.3万元。虽原告现在无法提供后续相应治疗费用的票据，但根据原告现有的实际情况，本院认为原告主张的后续治疗费13000元合乎情理，本院予以保护。 10.关于原告主张的残疾辅助器费2000元，本院认为根据原告出院总结：……2禁止患肢负重。肩关节外展支具继续佩戴2-3周。……4.建议在康复医师指导进行康复训练，早期功能锻炼。原告购买的残疾辅助器，有医嘱，有正规票据，同时结合实际确实是原告实际需要的，故本院对原告的主张予以保护。 11.关于原告主张的律师代理费8000元、鉴定费3900元，经核对票据，予以确认。 上述费用合计：153571.62元 （二）关于各赔偿主体赔偿数额。 依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。经交警部门认定，被告马占山承当事故的全部责任，原告邹桂芝不承担事故责任。应当按照事故责任认定确认当事人的赔偿责任。该车在人保公司投保了交强险和商业险，未投保不计免赔险，虽在庭审中，被告大众卓越公司称与实际车主杨兴超签订的合同中对发生交通事故赔偿部分有约定，但是被告大众卓越公司并未举证证明，故被告大众卓越公司应承当举证不能的后果，被告马占山在庭审中自认与肇事车俩实际车主杨兴超为替班司机，虽没有合同，但每天晚上交给车主100元。事故发生时恰好是被告马占山当值，并且负事故全部的责任，故本院认为，被告大众卓越公司和马占山均未提供相关证据证明二被告之间的关系，对此应在商险范围内二被告共同承当20%。被告人保公司在商险范围内承当80%。被告人保公司应当在交强险和商业险限额内向原告承担赔偿责任，原告的经济损失在交强险、商业险限额内赔偿不足或不予理赔部分，由被告大众卓越公司和马占山承担赔偿责任。 关于律师代理费、案件受理费，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”其中合理的费用应包括鉴定费、诉讼费、律师代理费。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中人保公司并未提供相应证据证明对保险合同中免除保险人责任的条款，用足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，因此本案中的免责条款并未发生法律效力，人保公司虽然主张律师费、案件受理费保险公司不予理赔，但其并没有提供相应的证据证明其对投保人尽到了说明义务，故上述免责条款不产生法律效力，人保公司的该项抗辩主张法院不予支持。 综上，人保公司应在交强险范围内赔付原告邹桂芝因此次交通事故造成的各项经济损失76248.8元（残疾赔偿金56638元+残疾辅助器具费2000元+护理费12610.8元+精神抚慰金5000元=76248.8元），在商业险范围内赔付原告邹桂芝因此次交通事故造成的各项经济损失61858.26元（医疗费42522.82元+住院伙食补助费900元+营养费9000元+后续治疗费13000元+律师代理费8000元+鉴定费3900元=77322.82元×80%），被告大众卓越公司和马占山在商业险范围内赔付原告邹桂芝因此次交通事故造成的各项经济损失15464.56元（医疗费42522.82元+住院伙食补助费900元+营养费9000元+后续治疗费13000元+律师代理费8000元+鉴定费3900元=77322.82元×20%）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效之日起七个工作日内，在交强险范围赔偿原告邹桂芝因此次交通事故造成的各项经济损失76248.8元；在商业险范围内赔偿原告邹桂芝因此次交通事故造成的各项经济损失人民币61858.26元；两项合计赔偿人民币138107.06元； 二、被告马占山、长春大众卓越出租汽车集团有限公司于本判决生效之日起七个工作日内，赔偿原告邹桂芝因此次交通事故造成的各项经济损失人民币15464.56元，此款二被告共同承担连带给付责任； 三、驳回原告邹桂芝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3822元，减半收取1911元由被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担1528.8元，由被告马占山负担191.1元，由被告长春大众卓越出租汽车集团有限公司负担191.1元，因此款原告已预交，故被告在给付理赔款时一并支付给原告邹桂芝。剩余案件受理费1911元，在本判决生效后，退还给原告邹桂芝。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  姜万光 二〇一九年八月二十三日 书记员  翟国华