山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁10民终840号上诉人（原审被告）：陈建国，男，1966年7月15日出生，汉族，住山东省烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：于瀚涛，山东兴震律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙燕飞，山东兴震律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中国建设银行股份有限公司威海环翠支行，住所地山东省威海市新威路**。主要负责人：徐志新，行长。委托诉讼代理人：成晴晴，女，系中国建设银行股份有限公司威海环翠支行员工。委托诉讼代理人：于宝明，山东胶东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：威海市唐路服饰有限公司，，住所地山东省威海经济技术开发区青岛中路-附**-18法定代表人：王兰芝，总经理。原审被告：威海爱迪贝尔贸易有限公司，住所，住所地山东省威海市渤海路****div>法定代表人：王兰芝，经理。原审被告：山东鼎烨机电制造有限公司，住所地山东省，住所地山东省威海经济技术开发区泊于镇寨子东村西法定代表人：张华政，经理。原审被告：王明怀，男，1966年3月20日出生，汉族，住山东省威海火炬高技术产业开发区。原审被告：王兰芝，女，1970年3月5日出生，汉族，住河北省衡水市桃城区。原审被告：王晓晨，女，1991年12月26日出生，汉族，住河北省三河市燕效开发区。原审被告：刘凤芝，女，1963年4月27日出生，汉族，住河北省衡水市故城县。上诉人陈建国因与被上诉人中国建设银行股份有限公司威海环翠支行（以下简称建行环翠支行）、威海市唐路服饰有限公司（以下简称唐路公司）、原审被告威海爱迪贝尔贸易有限公司（以下简称爱迪贝尔公司）、山东鼎烨机电制造有限公司（以下简称鼎烨公司）、王明怀、王兰芝、王晓晨、刘凤芝金融借款合同纠纷一案，不服山东省威海市环翠区人民法院(2018)鲁1002民初501号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈建国上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或者改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.一审、二审诉讼费、公告费均由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人之间签订的三份贷款合同存在“借新还旧”情形。从建行环翠支行一审提交的证据可以推定被上诉人之间的贷款业务不止涉案三笔，且最晚自2014年4月21日就已经开始了，但在本案庭审中，建行环翠支行却对之前贷款的发放及偿还情况只字未提。建行环翠支行拒不提供资金流向证据，一审法院将两被上诉人“借新还旧”的举证责任分配给上诉人，属于举证责任分配不当，上诉人不应承担保证责任。二、退一步讲，建行环翠支行违反规定向唐路公司放贷，在贷款过程中存在过错，上诉人应当减轻保证责任。第一，建行环翠支行在收到唐路公司流动资金贷款申请后，未对唐路公司关联方资信情况、与贷款用途相关的交易对手、保证人的保证资格和能力等基本情况进行尽职调查，导致出现不良贷款。1.一审中，建行环翠支行提交了唐路公司与案外人泗水县宏辉牧业有限公司（以下简称宏辉公司）签订的购销合同复印件，以证明贷款用途为日常生产经营周转。但经查询，宏辉公司于2016年9月14日注册成立，于2016年12月8日组成清算组并备案，于2017年2月14日被核准注销，存续时间仅短短的3个月。而涉案第一笔贷款80万元发放于2016年9月21日（即宏辉公司成立后第7天），且2016年12月16日（即宏辉公司成立清算组并备案后的第8天）建行环翠支行向唐路公司发放了二笔共412万元的大额贷款，其在审查贷款申请过程中存在重大过错。2.案外人威海彤晨纺织品有限公司（以下简称彤晨公司）系唐路公司及原审被告王明怀、王兰芝、刘凤芝、爱迪贝尔公司的关联企业。2016年12月，建行环翠支行向唐路公司发放412万元贷款的同时，向彤晨公司发放了共计300万元的贷款，现因彤晨公司亦逾期，建行环翠支行亦起诉其要求还本付息。3.根据《流动资金贷款管理暂行办法》第七条、第十三条的规定，建行环翠支行应按合同约定检查、监督流动资金的使用情况，并且在放贷前应进行现场的尽职调查。但建行环翠支行无法提供唐路公司在借款时提交的审查材料，包括同步录音录像等材料。第二，建行环翠支行未对唐路公司的贷款申请进行尽职调查，存在重大过错，加重了保证人的风险，且二者之间有直接的因果关系，因此应当根据建行环翠支行的过错程度相应减轻保证人即上诉人的保证责任。三、《最高额保证合同》第六条保证责任第二款系格式条款，与《中华人民共和国担保法》第二十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条相悖，该条款无效。一审法院直接判决上诉人承担连带责任，无法律依据。综上，涉案贷款实际用于“借新还旧”，上诉人没有为唐路公司提供最高额保证的意思表示，上诉人与建行环翠支行签订《最高额保证合同》后，唐路公司与建行环翠支行再没有发生过一笔贷款业务，明显不合常理。故，请求法院查明事实，支持上诉人上诉请求。建行环翠支行辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉讼请求。被上诉人与唐路公司签订的流动资金借款合同的借款用途系用于唐路公司正常生产经营，并不是上诉人所谓的“借新还旧”，而且根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条规定，应由上诉人举证证明案涉借款合同存在“借新还旧”，被上诉人在向唐路公司放贷过程中并不存在过错。关于《最高额保证合同》，即使属于格式合同，但被上诉人已明确告知该合同及主合同的相应条款，并作出具体说明，上诉人也充分理解了该最高额保证合同的具体条款。唐路公司未答辩。爱迪贝尔公司、鼎烨公司、王明怀、王兰芝、王晓晨、刘凤芝未陈述意见。建行环翠支行向一审法院起诉请求:1.判令唐路公司偿还借款本金4890699.23元、利息70797.42元（计算至2017年12月22日）；2.判令唐路公司偿还自2017年12月23日至实际还款日止按照约定计算方法计算的利息、罚息；3.判令建行环翠支行对唐路公司所有的抵押物（汽车）在抵押担保范围内享有优先受偿权；4.判令建行环翠支行对王明怀所有的抵押物（房屋）在抵押担保范围内享有优先受偿权；5.判令爱迪贝尔公司、鼎烨公司、王明怀、王兰芝、王晓晨、刘凤芝、陈建国对上述债务承担连带清偿责任；6、案件受理费、保全费、律师费由一审被告承担。一审法院认定事实：荣成市盛德服饰有限公司于2016年4月26日变更为威海市唐路服饰有限公司。2014年4月21日，王明怀、刘凤芝与建行环翠支行签订一份《自然人最高额保证合同》，约定王明怀和刘凤芝自愿为荣成市盛德服饰有限公司自2014年4月21日至2017年4月20日期间与建行环翠支行签订的人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同等合同项下的债务提供最高额保证，保证方式为连带责任保证，担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应当向建行环翠支行支付的其他款项（包括但不限于建行环翠支行垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建行环翠支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），担保的最高限额为捌佰捌拾万元整。保证期间为荣成市盛德服饰有限公司与建行环翠支行签订的主合同项下主债务履行期限届满日后两年止。王明怀和刘凤芝签字，建行环翠支行加盖公章并有负责人或授权代理人签字。2014年11月14日，建行环翠支行与鼎烨公司签订一份《最高额保证合同》，约定鼎烨公司自愿为荣成市盛德服饰有限公司自2014年11月14日至2017年11月14日期间与建行环翠支行签订的人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同等合同项下的债务提供最高额保证，保证方式为连带责任保证，担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应当向建行环翠支行支付的其他款项（包括但不限于建行环翠支行垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建行环翠支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），担保的最高限额为捌佰陆拾贰万肆仟元整。保证期间为荣成市盛德服饰有限公司与建行环翠支行签订的主合同项下主债务履行期限届满日后两年止。鼎烨公司加盖印章，并有法定代表人或授权代理人的签字，建行环翠支行加盖公章并有负责人或授权代理人签字。2016年9月12日，王晓晨与建行环翠支行签订一份《自然人最高额保证合同》，约定王晓晨自愿为唐路公司自2016年9月12日至2019年9月11日期间与建行环翠支行签订的人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同等合同项下的债务提供最高额保证，保证方式为连带责任保证，担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应当向建行环翠支行支付的其他款项（包括但不限于建行环翠支行垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建行环翠支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），担保的最高限额为捌佰伍拾万元整。保证期间为唐路公司与建行环翠支行签订的主合同项下主债务履行期限届满日后两年止。王晓晨签字捺印，建行环翠支行加盖公章并有负责人或授权代理人签字。2016年9月12日，爱迪贝尔公司与建行环翠支行签订一份《最高额保证合同》，约定爱迪贝尔公司自愿为唐路公司自2016年9月12日至2019年9月11日期间与建行环翠支行签订的人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同等合同项下的债务提供最高额保证，保证方式为连带责任保证，担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应当向建行环翠支行支付的其他款项（包括但不限于建行环翠支行垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建行环翠支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），担保的最高限额为捌佰伍拾万元整。保证期间为唐路公司与建行环翠支行签订的主合同项下主债务履行期限届满日后两年止。爱迪贝尔公司加盖印章，并有法定代表人或授权代理人的签字，建行环翠支行加盖公章并有负责人或授权代理人签字。2017年3月15日，陈建国与建行环翠支行签订一份《自然人最高额保证合同》，约定陈建国自愿为唐路公司自2016年9月20日至2019年9月20日期间与建行环翠支行签订的人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同等合同项下的债务提供最高额保证，保证方式为连带责任保证，担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应当向建行环翠支行支付的其他款项（包括但不限于建行环翠支行垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建行环翠支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），担保的最高限额为捌佰万元整。保证期间为唐路公司与建行环翠支行签订的主合同项下主债务履行期限届满日后两年止。陈建国签字捺印，建行环翠支行加盖公章并有负责人或授权代理人签字。2017年3月15日，王兰芝与建行环翠支行签订一份《自然人最高额保证合同》，约定王兰芝自愿为唐路公司自2016年9月20日至2019年9月20日期间与建行环翠支行签订的人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同等合同项下的债务提供最高额保证，保证方式为连带责任保证，担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应当向建行环翠支行支付的其他款项（包括但不限于建行环翠支行垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建行环翠支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），担保的最高限额为捌佰万元整。保证期间为唐路公司与建行环翠支行签订的主合同项下主债务履行期限届满日后两年止。王兰芝签字捺印，建行环翠支行加盖公章并有负责人或授权代理人签字。2016年9月12日，建行环翠支行与唐路公司签订一份《最高额抵押合同》，约定就唐路公司自2016年9月12日至2019年9月11日期间与建行环翠支行签订的人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同等合同项下的债务，唐路公司自愿以其所有的车辆型号为WBAYF416的宝马轿车一辆提供最高额抵押担保，担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应当向建行环翠支行支付的其他款项（包括但不限于建行环翠支行垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建行环翠支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），担保的最高限额为柒拾陆万元整。唐路公司加盖印章，并有法定代表人或授权代理人的签字，建行环翠支行加盖公章并有负责人或授权代理人签字。后双方就该抵押车辆于2016年9月14日到山东省威海市公安局交通警察支队办理了机动车抵押登记，权利人为建行环翠支行。2016年10月24日，建行环翠支行与王明怀、刘凤芝签订一份《最高额抵押合同》，约定就唐路公司自2015年12月2日至2020年12月1日期间与建行环翠支行签订的人民币资金借款合同、外汇资金借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同等合同项下的债务，王明怀自愿以其所有的位于乳山市产提供最高额抵押担保，担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应当向建行环翠支行支付的其他款项（包括但不限于建行环翠支行垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建行环翠支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），担保的最高限额为叁拾叁万元整。王明怀、刘凤芝签字捺印，建行环翠支行加盖公章并有负责人或授权代理人签字。2016年10月28日，王明怀以其所有的位于乳山市产办理了抵押登记，权利人为建行环翠支行。2016年9月21日，建行环翠支行与唐路公司签订建环工流（2016）029号《人民币流动资金贷款合同》一份，约定建行环翠支行向唐路公司提供借款800000元用于日常生产经营周转；贷款期限12个月，自2016年9月21日至2017年9月20日；借款人应当在结息日向贷款人支付到期利息，贷款到期前一次性还本，该笔借款按月结息，结息日固定为每月的第20日。贷款利率为固定利率，即在贷款基础利率上加157.25基点（1基点等于百分之零点零一，精确至零点零一基点），在借款期限内，该利率保持不变。借款人未按本合同约定用途使用贷款的，罚息利率为贷款利率上浮100%；贷款逾期的，罚息利率为贷款利率上浮50%；若借款人未按照本合同约定的结息日付息，则自次日起计收复利。借款逾期的，对借款人未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。借款人违反本合同任一约定或违反法定义务，贷款人有权要求借款人承担贷款人为实现债权而实际发生的全部费用（包括诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；借款人处有唐路公司加盖公章并有法定代表人或授权代表人签字，贷款人处有建行环翠支行的公章及负责人或授权代理人的签字。2016年12月8日，建行环翠支行与唐路公司签订建环工流（2016）045号《人民币流动资金贷款合同》一份，约定建行环翠支行向唐路公司提供借款2000000元用于日常生产经营周转；贷款期限12个月，自2016年12月8日至2017年12月7日；借款人应当在结息日向贷款人支付到期利息，贷款到期前一次性还本，该笔借款按月结息，结息日固定为每月的第20日。贷款利率为固定利率，即在贷款基础利率上加157.25基点（1基点等于百分之零点零一，精确至零点零一基点），在借款期限内，该利率保持不变。借款人未按本合同约定用途使用贷款的，罚息利率为贷款利率上浮100%；贷款逾期的，罚息利率为贷款利率上浮50%；若借款人未按照本合同约定的结息日付息，则自次日起计收复利。借款逾期的，对借款人未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。借款人违反本合同任一约定或违反法定义务，贷款人有权要求借款人承担贷款人为实现债权而实际发生的全部费用（包括诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；借款人处有唐路公司加盖公章并有法定代表人或授权代表人签字，贷款人处有建行环翠支行的公章及负责人或授权代理人的签字。2016年12月8日，建行环翠支行与唐路公司签订建环工流（2016）048号《人民币流动资金贷款合同》一份，约定建行环翠支行向唐路公司提供借款2120000元用于日常生产经营周转；贷款期限12个月，自2016年12月8日至2017年12月7日；借款人应当在结息日向贷款人支付到期利息，贷款到期前一次性还本，该笔借款按月结息，结息日固定为每月的第20日。贷款利率为固定利率，即在贷款基础利率上加157.25基点（1基点等于百分之零点零一，精确至零点零一基点），在借款期限内，该利率保持不变。借款人未按本合同约定用途使用贷款的，罚息利率为贷款利率上浮100%；贷款逾期的，罚息利率为贷款利率上浮50%；若借款人未按照本合同约定的结息日付息，则自次日起计收复利。借款逾期的，对借款人未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。借款人违反本合同任一约定或违反法定义务，贷款人有权要求借款人承担贷款人为实现债权而实际发生的全部费用（包括诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；借款人处有唐路公司加盖公章并有法定代表人或授权代表人签字，贷款人处有建行环翠支行的公章及负责人或授权代理人的签字。上述合同签订后，建行环翠支行于2016年9月21日、2016年12月16日、2016年12月16日依约向唐路公司发放贷款800000元、2000000元、2120000元，唐路公司在建行环翠支行提交的贷款转存凭证上的借款人处加盖公司财务专用章及法定代表人印章确认。贷款发放后，唐路公司未按合同约定期限履行还款义务，截止至2017年12月22日止，尚欠借款本金4890699.23元、利息70797.42元。又查，截止2018年10月18日止，唐路公司尚欠借款本金4878726.73元、利息446825.71元，但庭审中建行环翠支行并未变更诉讼请求，故一审法院对截止至2018年10月18日的借款本息暂不予处理，仍按建行环翠支行起诉时截止至2017年12月22日的借款本息处理。另查，建行环翠支行庭审中向一审法院提交唐路公司与案外人宏辉公司签订的购销合同复印件一份，证实唐路公司将涉案借款用于支付合同相对方宏辉公司相应的货款，该借款用于生产需要符合借款用途的约定。诉讼中，建行环翠支行对其请求的律师费，向一审法院提交了山东胶东律师事务所律师开具的律师代理费发票一张，载明的金额共计为49000元，该律师费的计算标准不违反法律规定。建行环翠支行为确保判决的执行，于诉中申请法院保全，为此支出保全申请费5000元。一审法院认为，建行环翠支行提交的《人民币流动资金贷款合同》、贷款转存凭证、结清试算单、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、车辆抵押登记、不动产登记及其它书证复印件一审法院已于庭前通过合法方式送达给唐路公司、爱迪贝尔公司、鼎烨公司、王明怀、王兰芝、王晓晨、刘凤芝，唐路公司、爱迪贝尔公司、鼎烨公司、王明怀、王兰芝、王晓晨、刘凤芝未到庭，亦未提交书面质证意见，视为放弃对上述证据质证的权利，一审法院对建行环翠支行提供的上述证据的真实性予以确认，并认定建行环翠支行与唐路公司之间存在金融借款合同关系，建行环翠支行与爱迪贝尔公司、鼎烨公司、王明怀、王兰芝、王晓晨、刘凤芝、陈建国之间存在最高额保证合同关系，建行环翠支行与唐路公司、王明怀、刘凤芝之间存在最高额抵押合同关系。上述合同关系系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定其合法有效，各方当事人均应按照合同的约定全面履行自己的义务。本案中，建行环翠支行已按借款合同约定向唐路公司发放了贷款，唐路公司理应按照借款合同约定的期限和方式归还借款本息，现借款合同已经到期，其未按时归还借款，违反了合同约定，建行环翠支行有权要求唐路公司清偿贷款以及所产生的利息、罚息和其他费用。故建行环翠支行要求唐路公司偿还截止2017年12月22日的贷款本息的诉讼请求，理由正当，证据充分，一审法院予以支持；合同中明确约定建行环翠支行为实现债权而支出的律师费、保全申请费等费用由唐路公司承担，建行环翠支行亦向一审法院提供了山东胶东律师事务所出具的发票，故对建行环翠支行请求支付律师代理费49000元、保全申请费5000元的诉讼请求，一审法院亦予以支持。王明怀、刘凤芝自愿以其所有的位于乳山市产为建行环翠支行提供最高额抵押担保；唐路公司自愿以其所有的车辆型号为WBAYF416的宝马轿车一辆为建行环翠支行提供最高额抵押担保，建行环翠支行有权要求对上述房屋及车辆享有优先受偿权。爱迪贝尔公司、鼎烨公司、王明怀、王兰芝、王晓晨、刘凤芝、陈建国自愿为唐路公司的上述债务承担最高额连带责任保证，且尚未超过保证期间，故建行环翠支行要求其承担连带保证责任，于法有据，一审法院予以支持，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。陈建国抗辩要求建行环翠支行提供唐路公司在借款时向建行环翠支行提交的相关交易资料，用以证实涉案借款是否存在挪用及借新还旧的情况，建行环翠支行提交了唐路公司与宏辉公司签订的购销合同，一审法院认为，若陈建国认为唐路公司存在挪用及借新还旧的情况，应当举证证实，且保证合同约定了即便涉案借款被确认无效或被撤销，陈建国仍应承担连带保证责任，故在建行环翠支行提交了唐路公司与宏辉公司签订的购销合同的情况下，陈建国又未能提供唐路公司存在不当用款行为，陈建国的该项抗辩，一审法院不予采纳。综上，建行环翠支行的诉讼请求，理由正当，证据充分，一审法院依法予以支持；唐路公司、爱迪贝尔公司、鼎烨公司、王明怀、王兰芝、王晓晨、刘凤芝经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条、第五十九，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、唐路公司立即给付建行环翠支行借款本金4890699.23元、利息70797.42元（计算至2017年12月22日止），2017年12月23日至实际给付之日的利息，按双方合同约定的利率及计算方式计算；二、唐路公司承担建行环翠支行实现债权而产生的律师代理费49000元、保全申请费5000元；三、王明怀、刘凤芝对唐路公司的上述付款义务在最高限额捌佰捌拾万元整的范围内承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额；四、鼎烨公司对唐路公司的上述付款义务在最高限额捌佰陆拾贰万肆仟元整的范围内承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额；五、王晓晨对唐路公司的上述付款义务在最高限额捌佰伍拾万元整的范围内承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额；六、爱迪贝尔公司对唐路公司的上述付款义务在最高限额捌佰伍拾万元整的范围内承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额；七、陈建国对唐路公司的上述付款义务在最高限额捌佰万元整的范围内承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额；八、王兰芝对唐路公司的上述付款义务在最高限额捌佰万元整的范围内承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额；九、建行环翠支行对唐路公司所有的车辆型号为WBAYF416的宝马轿车一辆在最高限额柒拾陆万元整的范围内内享有优先受偿权；十、建行环翠支行对王明怀所有的位于乳山市产在最高限额叁拾叁万元整的范围内内享有优先受偿权。上述付款内容于本判决生效后十日内履行完毕。案件受理费46492元、公告费760元，由一审被告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。陈建国提交宏辉公司企业信用信息公示报告。该公示报告显示宏辉公司成立于2016年9月14日，2016年12月8日成立清算组，2017年2月14日注销。陈建国据此主张该信息在网上公示，乳山农商行能够核实，乳山农商行依据唐路公司与宏辉公司的购销合同于2016年12月16日即宏辉公司成立清算组之后发放贷款明显存在失职行为。建行环翠支行对证据的真实性没有异议，主张其系按合同约定发放贷款，唐路公司在收到贷款后向宏辉公司支付了货款，银监会制定《流动资金贷款管理暂行办法》的目的是为了规范商业银行的贷款行为，属于管理性规范，不能据此认定合同的效力，建行环翠支行不存在该条文中规定的违规发放贷款的行为。建行环翠支行提交唐路公司800000元贷款打款变更说明、建行环翠支行发放涉案三笔贷款以及唐路公司将三笔款项转账给王明怀和宏辉公司的企业活期明细信息，用以证实涉案贷款并未用于借新还旧。陈建国对证据的真实性没有异议，主张800000元贷款发放给唐路公司后转给了唐路公司法定代表人的哥哥王明怀，明显有借新还旧的可能性。本院经审查认为，陈建国提交的宏辉公司的企业信用信息公示报告客观显示了宏辉公司的相关信息，但宏辉公司的经营状况不影响涉案合同的效力以及陈建国保证责任的承担，该证据与本案待证事实不具有关联性，本院不予采信。建行环翠支行提交的证据真实、合法，与本案待证事实具有关联性，本院予以采信。本院二审查明，2016年9月21日，建行环翠支行将800000元发放给唐路公司后，唐路公司于次日向建行环翠支行出具“关于威海市唐路服饰有限公司80万元流动资金贷款打款变更的说明”，载明：“2016年9月21日，贵行为威海市唐路服饰有限公司发放贷款80万元，根据借款申请，企业应将资金用于支付泗水县宇通养殖专业合作社皮毛货款，但是由于我公司在贷款审批期间采购计划发生变动，本笔贷款涉及的原料及皮毛改从农户手中直接采购，企业申请将资金转至王明怀个人账户中，然后由王明怀通过现金结算形式支付给农户。该款项依旧用于企业采购原料，用款性质不变，特此说明。”同日，唐路公司通过网上银行分两笔将800000元转给王明怀。2016年12月16日，涉案2000000元和2120000元借款发放给唐路公司后，唐路公司于2016年12月16日和12月19日通过网上银行分两笔将上述款项转给宏辉公司。另查明，建行环翠支行与陈建国签订的《最高额保证合同》第六条第二款约定，无论建行环翠支行对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、建行环翠支行是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，陈建国在本合同项下的保证责任均不因此减免，建行环翠支行均可直接要求陈建国依照合同约定在其保证范围内承担保证责任，陈建国将不提出任何异议。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条规定“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任”。陈建国主张涉案借款存在“借新还旧”，其不应承担保证责任，应举证证明建行环翠支行与唐路公司协议以贷还贷，即建行环翠支行与唐路公司有以贷还贷的意思联络。涉案三笔借款合同约定的借款用途均为“日常生产经营周转”，且三笔借款发放给唐路公司后，唐路公司向建行环翠支行出具了贷款打款变更的说明，将800000元支付给了王明怀，根据借款申请将2000000元和2120000元款项支付给了宏辉公司。陈建国未提交证据证明涉案借款存在“借新还旧”的情形，其主张不应承担保证责任无事实和法律依据，本院不予支持。一审法院分配举证责任并无不当。经一审法院委托鉴定，涉案《最高额保证合同》中“陈建国”的签名是其本人所签，应认定《最高额保证合同》是当事人的真实意思表示，合同条款合法有效。陈建国主张《最高额保证合同》第六条第二款无效，本院不予支持。依据该条款约定，建行环翠支行有权要求陈建国承担保证责任。《流动资金贷款管理暂行办法》是规范银行内部流动资金贷款的管理性规范，建行环翠支行是否存在违反该规定的行为不影响陈建国保证责任的承担，陈建国以建行环翠支行违反上述规定为由主张其应减轻保证责任于法无据，本院不予支持。综上，陈建国的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费46492元，由陈建国负担。本判决为终审判决。审判长  苏丽杰审判员  王玲丽审判员  刘志敏二〇一九年八月二十三日书记员  姜 楠