安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终1395号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路**。 负责人：孙涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐胜民，安徽益勤律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：曹日华，女，1937年10月24日出生，汉族，居民，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：张长春，安徽上止正律师事务所律师。 原审被告：黄大勇，男，1965年2月14日出生，汉族，驾驶员，住安徽省安庆市宜秀区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司因与被上诉人曹日华及原审被告黄大勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院（2019）皖0824民初888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司上诉请求：1、撤销原判，改判减少赔偿款53101.3元；2、上诉费用由被上诉人负担。事实和理由：一、曹日华的伤残等级及护理期系单方鉴定，相关鉴定材料及影像片未经质证，鉴定时亦未通知上诉人到场，鉴定程序不合法且相关鉴定结论依据不足，请求二审法院予以准许重新鉴定；二、曹日华的伤情只构成十级伤残，故请求核减残疾赔偿金17196.5元；三、依据三期鉴定标准，曹日华的护理期最长90天，故请核减护理费27904.8元；四、精神抚慰金14000元不妥，应按重新鉴定的伤残等级确定，暂按十级伤残6000元计算，核减8000元。 曹日华辩称，省高院指导意见第六条规定，受害人单方委托的伤残等级、护理期限、误工期限、后续治疗费用等鉴定意见，不能以单方委托为由不予采信，但存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定情形之一的，应予重新鉴定。一审过程中，上诉人未提供任何证据证明鉴定存在上述规定的情形，且上诉人对曹日华提供的相关诊断资料未提出异议。一审未准许重新鉴定，并依据鉴定作出判决，有事实和法律依据。 黄大勇述称，同意曹日华答辩意见。 曹日华向一审法院起诉请求：1、依法判决黄大勇赔偿原告因交通事故受伤产生的各项损失共计228271.36元（具体见赔偿清单）；2、依法判决中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在承保的保险责任限额内承担赔偿责任。诉讼中，原告增加诉讼请求，医疗费增加1865.83元，总赔偿额变更为230137.19元。 一审法院认定事实：2018年7月24日16时25分，黄大勇驾驶车牌号为皖Ｈ×××××号小型普通客车，由西向东沿Ｓ253省道行驶至23公里＋100米处，遇雨天气象条件，未降低行驶速度确保安全，刮撞行人曹日华，造成曹日华受伤、皖Ｈ×××××号小型普通客车受损的交通事故。曹日华受伤后被送潜山县医院抢救后转入安庆市立医院住院治疗和和南京鼓楼医院集团安庆石化医院康复治疗，入院诊断为：右侧胫骨平台骨折、右小指近节指骨骨折伴掌指关节脱位、右侧耻骨骨折、腹部闭合性损伤、肺部感染、腔隙性脑梗死。曹日华共住院175天，支付医疗费用113730.19元。曹日华住院期间，黄大勇垫付58472元，保险公司垫付10000元。2018年7月24日，安徽省潜山县公安局交通警察大队对本起事故作出责任认定：黄大勇负事故全部责任、曹日华无责。肇事车辆皖Ｈ×××××号小型普通客车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保险责任限额为100万元，且不计免赔。本起事故发生在保险期间内。2019年2月25日，安徽利民司法鉴定所对曹日华的伤残等级和三期及后续治疗费用进行了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人曹日华因交通事故致右膝关节功能丧失50%以上，该损伤后遗症评定为九级伤残。2、被鉴定人曹日华后续治疗费共估计约壹万贰千元左右。3、建议给予被鉴定人曹日华二期评定为：①护理期以伤后300日为宜。②营养期以伤后90日为宜。曹日华支付鉴定费用1900元。曹日华系安徽省潜山市源潭镇长和居委会孙庄组居民，现在潜山市居住生活。庭审中，原、被告双方确认原告的非医保用药费用为8000元，双方协商一致由黄大勇承担。该院予以确认。根据当事人的诉讼请求，该院依照法律规定对曹日华的损失数额作如下认定：曹日华的医疗费113730.19元、护理费39864（鉴定时间300天×132.88元／天）、住院伙食补助费5250元（住院时间175天×30元／天）、后续治疗费12000元，符合法律规定，该院予以确认。曹日华主张营养费5250元，根据鉴定时间90天，参照交通管理部门处理交通事故的标准30元／天，因营养费应为2700元，故该院认定其营养费为2700元。曹日华主张交通费1750元，虽然曹日华未能提供证据证实，但考虑到曹日华因伤住院就医确有交通费实际支出，曹日华按住院时间每天10元标准主张适宜，故曹日华主张交通费1750元，该院予以确认。曹日华主张伤残赔偿金34393元，根据曹日华系居民的性质，故其伤残赔偿金可按上一年度安徽省居民可支配收入标准和伤残等级及年龄计算，即34393元／年×5年×20%＝34393元。故曹日华主张伤残赔偿金34393元，该院予确认。曹日华主张精神损害抚慰金16000元，综合考虑损害后果（九级伤残）及受诉法院所在地的平均生活水平、交通事故中当事人过错责任（曹日华无责任）等因素，参照《安徽省高院关于审理人身损害案件的指导意见》有关精神损害抚慰金的规定，该院酌情认定14000元。综上，曹日华的各项损失数额为：医疗费113730.19元、后续治疗费12000元、护理费39864元、住院伙食补助费5250元、营养费2700元、伤残赔偿金34393元、精神抚慰金14000元、交通费1750元、合计223687.19元。安徽省统计部门公布的上一年度居民人均可支配收入34393元，上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为48500元／年即132.88元／天。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。黄大勇驾驶皖Ｈ×××××号小型普通客车与行人曹日华刮撞，发生道路交通事故，造成曹日华受伤，黄大勇应当承担民事赔偿责任。因本案系机动车交通事故责任纠纷，根据法律规定，因机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的相关规定承担赔偿责任。皖Ｈ×××××号小型普通客车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司投保了交强险和商业三者险，且商业三者险投保了不计免赔。故原告的损失应由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在机动车交通事故第三者责任强制险责任赔偿限额内先行赔偿，超出部分在商业三者险中按责分担。因本起事故黄大勇负事故全部责任，故中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在机动车交通事故第三者责任强制险责任赔偿限额内和商业三者险责任赔偿限额内共赔偿原告各项损失215687.19元（已扣除非医保用药费用8000元），扣除已垫付10000元，尚应赔偿205687.19元。非医保用药费用8000元，双方协商由侵权人黄大勇赔偿，不违反法律规定，该院予以确认。黄大勇要求垫付款在本案中一并处理，原告亦同意返还，为减少讼累，其意见该院予以采纳，原告在获得赔偿款后向黄大勇返还。保险公司认为，鉴定系单方委托鉴定，鉴定材料未进行质证，鉴定程序不合法，鉴定的“三期”时间过长，原告构不上九级伤残，要求申请重新鉴定。本院认为，原告单方委托鉴定并不违反法律规定，根据法律规定，在被告未能提供足以反驳的证据情况下，单方委托的鉴定意见书可作为证据使用。原告提供的鉴定材料，在庭审中进行举证质证，保险公司对其真实性未提出异议。鉴定机构鉴定时，对原告的病理资料进行了摘要、进行了阅片、对原告进行查体，对鉴定意见形成进行了充分分析说明，鉴定程序合法，鉴定结论说理充分。保险公司认为，鉴定的“三期”时间过长，原告构不上九级伤残，未能提供充分的证据予以证明，故保险公司要求重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条规定的情形，该院不予准许。保险公司认为，原告的伤残赔偿金应按安徽省农村居民纯收入标准赔付。本院认为，原告系潜山市源潭镇长和居委会居民，居民委员会是指我国中的基层群众性自治组织，故居民委员会辖区内的居民为居民，且原告在潜山市居住生活，原告系居民，其伤残赔偿金应按居民标准赔偿。保险公司的该辩论意见该院不予采纳。保险公司认为，保险公司非直接侵权人，不应承担诉讼费和鉴定费，该院认为，案件受理费系当事人因诉讼向法院应当缴纳的费用，鉴定费属于诉讼参与人因辅助诉讼支付的必要费用，案件受理费和鉴定费均属于诉讼费用，人民法院应根据《诉讼费用缴纳办法》的规定确定当事人负担。综上所述，原告的各项诉讼请求，符合法律规定的部分，该院予以支持；不符合法律规定的部分，该院依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百三十二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司赔偿原告曹日华各项损失205687.19元，原告曹日华获得赔偿款后向被告黄大勇返还垫付款58472元，前述款项于本判决生效后十日内付清；二、被告黄大勇赔偿原告曹日华非医保用药费用8000元，此款于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告曹日华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4724元，减半收取计2362元，鉴定费1900元，合计4262元，由原告曹日华负担362元，被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担2900元，被告黄大勇负担1000元。 二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实予以确认。 本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、安徽利民司法鉴定所出具的司法鉴定意见书能否作为本案的定案依据；二、原判护理费的计算是否正确；三、原判精神损害抚慰金是否适当。 关于争议焦点一，本案中，安徽利民司法鉴定所出具的司法鉴定意见书虽系曹日华在诉前自行委托安徽利民司法鉴定所作出，但该鉴定意见所依据的鉴定检材及鉴定报告在一审审理时已经质证，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司对其真实性无异议，一、二审期间也未提供新的证据予以推翻，故该鉴定意见书可以作为本案定案依据，一审法院根据该鉴定意见确定的伤残等级计算曹日华残疾赔偿金符合法律规定，故对中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的该项上诉请求，本院依法不予支持。 关于争议焦点二，如上所述，安徽利民司法鉴定所出具的司法鉴定意见书可作为本案定案依据，故一审法院根据鉴定意见确定的护理期计算曹日华护理费符合法律规定，对中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的该项上诉请求，本院依法不予支持。 关于争议焦点三，本案中，曹日华因本起交通事故受伤构成九级伤残且无过错，一审法院据此确定其精神抚慰金为14000元并无不当，对中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的该项上诉请求，本院依法不予支持。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1128元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  胡 毅 审 判 员  陈庆中 审 判 员  崔 智 二〇一九年八月六日 法官助理严正 代书记员  王丹红 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；