陕西省宝鸡市渭滨区人民法院民事判决书                          （2019）陕0302民初2260号    原告：赵智军，男，汉族，1970年10月4日生，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，陕西省千阳县人，农民，住陕西省千阳县。     委托诉讼代理人：乔军翔，陕西恒浩律师事务所律师。     被告：夏大发，男，汉族，1970年10月21日生，身份证号码：342XXXXXXXXXXXXXXX，安徽省县人，系宜兴市建工建筑安装有限责任公司员工，住安徽省XX城县    被告：杨成友，男，汉族，1980年8月16日生，身份证号码：511XXXXXXXXXXXXXXX，重庆市奉节县人，农民，住重庆市奉节县。被告：宜兴市建工建筑安装有限责任公司，组织机构代码：91320282142812119G，住所地：江苏省宜兴市。法定代表人：张亚义，任公司董事长。委托诉讼代理人：夏大发，男，汉族，1970年10月21日生，身份证号码：342XXXXXXXXXXXXXXX，安徽省县人，系宜兴市建工建筑安装有限责任公司员工，住安徽省XX城县。    原告赵智军诉被告夏大发、杨成友、宜兴市建工建筑安装有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告赵智军及其委托代理人乔军翔、被告夏大发、杨成友、宜兴市建工建筑安装有限责任公司（以下简称“宜兴建筑公司”）的委托代理人夏大发到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵智军向本院提出诉讼请求：被告夏大发、杨成友赔偿原告各项损失共计79424元，被告宜兴建筑公司承担连带赔偿责任。事实和理由：被告宜兴建筑公司承包了位于宝鸡市渭滨区XX镇的XX城XX广场XX地块的项目工程，被告夏大发、杨成友分包了该项目工程的木工支架等工作。2018年12月29日，原告经人介绍受雇于被告夏大发、杨成友分包的木工架板等项目工程。约定原告每日劳务报酬为150元，当日结清，由被告夏大发支付给杨成友，杨成友按点工出勤名册发给原告及其他受雇人员。2019年1月8日中午12时30分许，原告在地下室整理拆除钢管、木板时，一根支架的钢管倒落，砸在原告右肩部致原告受伤。原告被工友送往宝鸡高新人民医院住院治疗16天，出院诊断为：右肩肩胛骨骨折、软组织损伤等。后由于双方未能就赔偿达成一致协议，为维护原告合法权益，遂诉至法院，请求依法支持原告诉请。被告夏大发答辩称，原告在工地干活属实，其干的是捆绑钢管的活，属小工。该工程是其从宜兴建筑公司承包，后又将部分工程分包给了被告杨成友。原告受伤是因为原告绑的钢管在起吊过程中将原告砸伤，其不认识原告，原告是给被告杨成友干活，原告起诉主体错误。此外，其先行垫付原告医疗费32000元左右，另支付了5000元。其愿意承担合理的责任。被告杨成友答辩称，其与被告夏大发答辩意见一致。被告宜兴建筑公司答辩称，其公司将工程承包给了被告夏大发、杨成友，故其不承担责任。本院经审理认定事实如下：2019年1月8日中午12时许，原告受雇于被告杨成友在位于宝鸡市渭滨区XX镇XX工地整理方木和钢管过程中，被支撑的钢管砸伤，后被送往宝鸡高新人民医院住院治疗16天，出院诊断为：右肩胛骨骨折、右肩部软组织损伤等。该工程系被告宜兴建筑公司承包后，将部分工程分包给了被告夏大发，夏大发又将部分工程分包给了被告杨成友。2019年4月28日，原告经陕西宝鸡科达法医司法鉴定所鉴定，伤残等级评定为十级，后续治疗费评定为12000元，误工期限评定为180日，护理期限评定为60日，营养期限评定为90日。后被告夏大发对鉴定结论不服，申请重新鉴定，经宝鸡市中级人民法院委托鉴定，2019年7月25日陕西蓝图司法鉴定中心作出鉴定结论：原告因本次外伤所致右肩胛骨骨折不构成伤残，原告的误工期限为180日，护理期限为60日，营养期限为90日。被告夏大发先行垫付医疗费33245.1元、其他费用5000元，共计垫付38245.1元。    以上事实有住院病案、住院证、医疗费票据、鉴定费票据、司法鉴定意见书、证人证言、庭审笔录等在卷为凭，经庭审举证、质证和本院审查，足以确认。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，本案中，原告主张被告杨成友承担侵权赔偿责任，对此，被告杨成友认可原告系其所雇，并系在提供劳务过程中受伤，故对于原告主张被告杨成友承担赔偿责任的请求本院予以支持。被告杨成友应当依据双方的过错承担相应的赔偿责任。关于责任的大小，被告杨成友作为提供劳务一方，在原告干活过程中，其应当向原告提供安全的作业环境及相应的安全生产条件及设施，并履行安全培训义务，但其不能证实其履行了前述义务；此外，依据现有证据，不能证实原告在提供劳务过程中存在过错，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，结合本案实际情况，本院确定被告杨成友承担全部责任。对于原告主张被告夏大发承担赔偿责任的请求，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定：“雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，本案中，因被告夏大发将其承包的部分工程分包给了被告杨成友，被告杨成友并无相应的资质及安全生产条件，故被告夏大发应当对原告的合理损失承担连带赔偿责任。    对于原告主张被告宜兴建筑公司承担连带赔偿责任的请求，依据上述法律规定，被告宜兴建筑公司将工程分包给不具备资质和安全生产条件的被告夏大发，其应当对原告的合理损失承担连带赔偿责任。对于原告主张的损失的合理部分，认定如下：1、医疗费  原告主张因本次事故产生医疗费34163.58元，有医疗费票据、住院病案等予以佐证，本院予以支持。上述费用中，其中33245.1元系被告夏大发垫付，原告认可，本院予以确认。2、后续治疗费原告主张后续治疗费12000元，有司法鉴定意见书予以佐证，本院予以支持。3、住院伙食补助费原告主张住院伙食补助费1280元（80元×16天），其主张伙食补助费每日80元，参照宝鸡地区国家机关工作人员出差伙食补助标准，对原告主张的伙食补助费本院酌定为每日40元较为合理，故结合原告的住院期间，对原告的住院伙食补助费确定为640元（40元×16天），超出部分不予支持。4、营养费原告主张营养费2700元（30元×90天），结合原告的伤情及司法鉴定意见书评定的营养期限，原告的该项主张，计算合理，本院予以支持。5、误工费原告主张误工费27000元（150元×180天），其主张误工期限180天，有司法鉴定意见书予以佐证，本院予以支持。原告主张误工费每日150元，其提交的证据不足以证实其误工期间实际减少收入的情况，故对原告主张每日误工费150元的请求，本院不予支持。但因原告在受伤期间确有误工损失，故结合原告的职业状况，本院酌定原告每日误工费为100元，因此，原告主张的误工费本院确定为18000元（100元×180天），超出部分不予支持。6、护理费原告主张护理费7200元（120元×60天），其主张护理期限共计60天，有司法鉴定意见书予以佐证，本院予以支持。原告主张护理费每日120元，其并未提交护理人员实际减少收入的相关证据，故对原告主张护理费每日120元的请求不予支持。参照宝鸡地区护工工资标准，对原告主张的护理费本院酌定每日70元较为合理，故原告主张的护理费本院确定为4200元（70元×60天），超出部分不予支持。7、残疾赔偿金原告主张残疾赔偿金22426元（11213元×20年×10%），因被告申请重新鉴定后，陕西蓝图司法鉴定中心作出鉴定结论，认为被告外伤所致右肩胛骨骨折不构成伤残等级，故对原告的该项主张，本院不予支持。8、鉴定费原告主张鉴定费2400元，有司法鉴定意见书、鉴定费票据予以佐证，但该鉴定结论中部分内容被陕西蓝图司法鉴定中心作出的鉴定结论推翻，故对于该鉴定费，本院确定被告承担1600元，原告自行承担800元。对于重新鉴定的鉴定费1872元，该费用系被告夏大发支付，因该鉴定结论推翻了原鉴定意见书部分鉴定结论，亦维持了部分鉴定结论，故对于该鉴定费本院确定原、被告各承担936元。9、交通费 原告主张交通费500元，结合原告的住院治疗情况，对原告该项主张的交通费本院酌定为200元较为合理，超出部分不予支持。原告主张重新鉴定期间产生交通费103元，有交通费票据予以佐证，本院予以支持。上述交通费共计303元。10、精神损害赔偿金原告主张精神损害赔偿金8000元，因原告伤情并未构成伤残等级，其亦不符合法律规定的给付精神抚慰金的情形，故对原告的该项主张，本院不予支持。综上，原告的合理损失有：医疗费34163.58元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费640元、营养费2700元、误工费18000元、护理费4200元、鉴定费1600元、交通费303元，以上共计73606.58元。因被告承担全部责任，故被告应当赔偿原告各项损失共计73606.58元。此外，由于被告先行垫付了原告各项费用共计38245.1元，以及原告应当承担的鉴定费936元，该费用在前述费用中应当予以扣除，扣除后，被告还应支付原告34425.48元（73606.58元-38245.1元-936元）。对于原告辩解其不认可陕西蓝图司法鉴定中心作出的鉴定结论中，原告的伤情不构成伤残等级的鉴定结论，请求再次鉴定的意见，对此，原告并无证据证实其符合《司法鉴定程序通则》第三十条、第三十一条关于补充鉴定和重新鉴定的情形，故对原告的该项请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《司法鉴定程序通则》第三十条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告杨成友于本判决生效后15日内赔偿原告赵智军各项损失共计34425.48元。二、被告夏大发、宜兴市建工建筑安装有限责任公司对上述损失承担连带赔偿责任。三、驳回原告赵智军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1790元，减半收取895元，原告赵智军承担510元，被告杨成友、夏大发、宜兴市建工建筑安装有限责任公司承担385元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。                           审  判  员     徐文博                           二O一九年八月五日                          书  记  员     巩  敏 1