江西省定南县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0728民初492号原告：刘美英，女，1964年12月30日生，汉族，住定南县，现住定南县。委托诉讼代理人；黄华英，定南县治安法律服务所法律工作者，特别授权。被告：赣州永达建设工程有限公司定南分公司。负责人：钟惟建。住所地：定南县。委托诉讼代理人：钟晓锋，江西章贡律师事务所律师，特别授权。被告：黎春平，男，1971年2月23日生，汉族，住樟树市，现住赣县区。委托诉讼代理人：吴世纪，赣县区金龙法律服务所法律工作者，特别授权。原告刘美英与被告赣州永达建设工程有限公司定南分公司（以下简称：永达工程公司定南分公司）、被告黎春平生命权、健康仅、身体权纠纷一案，本院于2019年3月4日立案受理后，依法由审判员黄化斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘美英及其委托诉讼代理人黄华英、被告永达工程公司定南分公司的委托诉讼代理人钟晓锋、被告黎春平及其委托诉讼代理人吴世纪到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、依法判令两被告赔偿原告医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费，共计165699.83元（被告已支付的医药费18000元可扣减）；2、本案诉讼费、鉴定费由两被告承担。事实与理由：原告刘美英于2018年8月5日受雇在被告永达工程公司定南分公司承建的定南巴黎印象商住楼务工。2018年10月25日下午15时，因作业楼面没有任何防护措施，致使原告从第27层排气孔掉落至25层楼层摔伤。原告受伤后，当即被护送到定南县人民医院急救住院治疗。医院诊断为：胸部损伤，多发性肋骨骨折并肺挫伤、L1-3腰椎横突骨折、右外踝骨骨折，全身多处软组织损伤。住院93天，用去医疗费25263.69元。原告虽已出院，但被鉴定认定原告的损伤构成十级伤残。原告的护理费为14647.50元（157.5元×93天）、住院伙食补助费2790元（93天×30元/天）、营养费2790元（93天×30元/天）、误工费42997.50元（273天×157.5元/天）、后续治疗费2000元、交通费421.8元、残疾赔偿金67638元（33819元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费1451.34元、鉴定费700元。被告永达工程公司定南分公司辩称：被告永达工程公司定南分公司于2017年8月15日将定南巴黎印象三期工程泥工分项以包工不包料的方式发包给了被告黎春平，由黎春平雇请员工进行施工，原告是直接受雇于被告黎春平，原告的损伤应当由被告黎春平承担赔偿责任，被告永达工程公司定南分公司并不存在过错，不应当承担赔偿责任。原告领取的工资虽由被告发放，但领取工资的时间不到一年，不应按城镇标准计算。原告提请的误工费、护理费标准均过高，后续治疗的费用没有相应的证据予以证明，提请法庭予以考虑。被告黎春平辩称：原告摔伤事故的发生与被告黎春平无关，被告黎春平不是赔偿义务人。原告是承揽红砖搬运工作，原告从27层楼面预留洞掉至25楼受伤。据原告法庭陈述：“在抬起楼面上一块模板（长约1.8米，宽1.5米）往前走时，从模板掩盖下的洞口掉下去的”。首先，原告搬模板不是红砖的工作范围，更不是被告黎春平指使原告搬该模板。其次，根据[JGJ80-2016]建筑施工高处作业安全技术规范4.2.1-1规定：当垂直洞口短边边长小于500MM时，应采取封堵措施；大于500MM时应在临空一侧设置高度不小于1.2M的防护栏杆，并应采用密目式安全立网封闭，设置挡脚板。从被告永达工程公司定南分公司提交的《建设工程分包合同》第一条可以认定，封堵洞口不属于被告黎春平承包的内容，封堵洞口的职责应当是被告永达工程公司定南分工司。原告与被告黎春平不存在雇佣关系，被告工地的红砖搬运是按砌墙面积6.7元/平方米计酬。全部由黄某承担，并由黄某安排人员并指挥搬运，工资由黄某分配。原告与黄某之间是雇佣关系。原告的摔伤其自身也有重大过错。原告已搬运了多层楼房红砖，对用整块模板盖住的是洞口应当完全知晓，这完全是原告忽视安全造成。原告的赔偿费用计算有错误。误工费的计算应按住院时间93天进行计算，2018年度农、林、牧、渔业年度平均工资41513元、误工费应为10576.89元（41513÷36×93天）；原告主张残疾赔偿金67638元，原告提供其儿子在县城房产证，不能证明原告在县城居住一年以上，按城镇标准计算属证据不足。残疾赔偿金应为28920元（14460元/年×20年×10%）。原告主张后续治疗费2000元，原告未能提交后续治疗的证据，属举证不能，不能进行赔偿。围绕诉讼请求原告向法院提交了以下证据：1、原告的疾病证明书、入院记录、CT检查报告单、影像检查报告单、出院记录、住院机打发票、费用清单，共7份；证明原告受伤住院，并产生医疗费用25263.93元的事实。2、原告在中国建设银行个人活期账户交易明细，证明原告在被告永达工程公司定南分公司务工，并由该公司发放工资的事实。3、车票票据3份，发生交通费421.8元的事实。4、江西赣州司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告的损伤构成了十级伤残。5、定南县历市镇派出所证明，原告儿子张志的房权证、身份证、常住人口登记卡，证明原告自2016年以来一直跟随其子张志在县城生活至今。6、天九东山村村民委员会证明，刘什朋、曾添清常住人口登记卡，证明原告父母刘什朋、曾添清需扶养，原告家庭共有6人是扶养义务人。被告永达工程公司定南分公司向本院提交的证据有：1、被告永达工程公司定南分公司与被告黎春平签订的建筑工程分包合同。2、被告黎春平的工程任务结算单，工人工资发放表。证明原告直接受雇于被告黎春平，相应的赔偿责任应当由被告黎春平承担。被告黎春平向法庭提交的证据有：1、建设施工高层安全防护规范复印件一份，证明被告永达工程公司定南分公司应在防风洞口采取封堵措施，制作防护栏杆。本院根据被告黎春平对江西赣州司法鉴定中心的司法鉴定意见书提出重新鉴定的异议申请，再次委托赣南医学院司法鉴定中心对原告的损伤进行了鉴定，赣南医学院司法鉴定中心评定原告的伤残等级为十级。以上证据本院组织了证据交换及质证，对无异议的证据本院予以认定，并在卷佐证，对有异议的证据本院认定如下：对原告提交的第一组、第二组、第三组、第四组、第五组、第六组证据的三性予以认定。对被告永达工程公司定南分公司提交的二组证据的三性予以认定。就案件事实本院审理认定如下：原告刘美英受雇在被告永达工程公司定南分公司承建的定南巴黎印象商住楼工地务工。2018年10月25日下午3时，原告搬运模板时从27层楼面排气孔掉落至25层楼面的排气孔楼面。原告受伤后，当即被送往定南人民医院治疗，住院93天后出院门诊治疗。出院医嘱：半年禁止负重，继续促骨折愈合治疗，禁止剧烈运动，不适随诊……。住院用去医疗费用为25263.69元。原告的损伤经江西赣州司法鉴定中心及赣南医学院司法鉴定中心鉴定评定为十级伤残。原告刘美英自2016年跟随其子张志在定南县城登峰雅苑居住至今并在县城务工。原告刘美英的父亲刘什朋、母亲曾添清是定南县天九镇东山村村民需要赡养，原告及其兄弟姐妹共有6人应当承担赡养责任。被告永达工程公司定南分公司承建定南巴黎印象商住楼后，将工程的泥工分项以包工不包料的形式分包给被告黎春平。原告受雇于黎春平施工需求而形成劳务关系。两被告在建设工程分包合同第5条第2款第2项中约定：“强化对作业人员的安全教育，为企事业人员购买意外伤害保险，认真按照安全操作规程施工，严禁高空抛物，作业人员进场必须佩戴安全帽，若乙方作业人员发生安全事故，概由乙方负责，甲方不承担任何责任”。原告从27层的洞口跌落至25层的洞口无安全立网封闭，也未设置防护栏杆和设置挡脚板。本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条之规定：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所人或者管理人员，应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外”。《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告永达工程公司定南分公司对所施工程的排气孔没有按照安全规范要求设置防护栏杆或采取封堵措施，致使施工工工人劳动作业过程中失足从27层排气孔掉落25层排气孔，造成身体损害，被告永达工程公司应当承担主要的过错责任。原告刘美英在劳务过程，对施工工地杂乱不安全的工作环境没有尽到充分注意义务，对损害的发生存在过错，应当减轻侵权人的责任。被告黎春平向被告永达工程公司定南分公司承包工程泥工分项后，在施工过程中对所雇作业人员在强化安全教育方面存在不足，作业人员安全意识不强，致使作业人员从排风口失足掉落受到损伤，被告黎春平对原告损害的发生也存在相应的过错，也应承担相应的赔偿责任。据此，本院酌定被告永达工程公司定南分公司对原告的损害承担60%的赔偿责任；被告黎春平承担20%的赔偿责任，由原告自行承担20%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》条十一条第二款之规定：“雇员在从事雇用活动中因安全生产，事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案在审理过程中，被告永达工程公司定南分公司没有举证其对被告黎春平的生产资质及安全生产条件已尽到合理注意义务，被告黎春平没有向法庭提交其具有相关生产资质的证据，所以被告永达工程公司定南分公司对被告黎春平的赔偿责任承担连带清偿责任。关于原告诉请的赔偿费用及计算标准问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。本案中，原告的医疗费为25263.69元。原告从2016年开始随其子在定南县城居住并在县城务工，根据江西省统计局2018年度城镇非私营单位建筑业年平均工资为57869元，服务业的年平均工资为50382元，城镇居民可支配收入为33819元/年，原告的误工工资标准应为158.54元/天。根据原告的出院医嘱：半年不得负重，原告的误工时间应为273天（180天+93天），所以原告的误工费应为43282.84元（57869元/年÷365天×273天）；护理费为12837元（50382元/年÷365天×93天）；住院伙食补助费2790元（93天×30元/天）、营养费2790元（93天×30元/天）、交通费为421.8元、残疾赔偿金67638元（33819元/年×20年×10%）、鉴定费700元、被扶养人生活费1451.34元，以上共计157174.67元。原告请求的后续治疗费、精神抚慰金，因原告没有提交相应的证据予以证明，应当承担举证不能的责任，对原告的这二项诉求本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院》第十一条第二款、第二十条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉法》第六十四之规定，判决如下：一、被告赣州永达建设工程有限公司定南分公司应当在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告刘美英医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金94304.8元，被告赣州永达建设工程有限公司定南分公司先行支付的18000元医药费可以扣减。二、被告黎春平应当在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告刘美英医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金31434.9元。三、被告赣州永达建设工程有限公司定南分公司对被告黎春平的赔偿责任承担连带清偿责任。四、驳回原告刘美英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1196元，减半收取598元，鉴定费700元，由原告承担120元，由被告赣州永达建设工程有限公司承担359元，由被告黎春平承担819元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  黄化斌二〇一九年八月六日书记员  张云媛