安徽省明光市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1182民初2664号 原告:吴大成，男，1966年3月19日生，汉族，住安徽省肥西县。 委托诉讼代理人：杜瑶，安徽修实律师事务所律师。 被告：王凤阳，男，1971年6月2日生，汉族，住安徽省明光市。 委托诉讼代理人：胡学仕，明光市明光法律服务所法律工作者。 被告：卢炳余，男，1973年6月4日生，汉族，住安徽省明光市。 原告吴大成诉被告王凤阳、卢炳余建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴大成及其委托诉讼代理人杜瑶到庭参加诉讼，被告王凤阳及其委托诉讼代理人胡学仕到庭参加诉讼，被告卢炳余经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴大成向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即给付工程款118300元；2.被告承担本案受理费及其他诉讼费。事实和理由：2016年11月6日，原告与两位被告签订了一份《工程承包合同》。原告依约履行了约定的工程施工。2017年11月29日，双方达成《施工决算》。根据《施工决算》合同，两位被告应付原告工程款50万元，两位被告现尚欠原告工程款118300元（以条据为准）未付，该工程款依据《工程承包合同》和《施工决算》应当给付，原告多次追索未果，现提起诉讼，希望判如所请。 王凤阳辩称：一、原与被告的《工程承包合同》无效，原告没有建筑施工资质，与被告签订的工程承包合同违反了法律规定，应当属于无效合同。二、原告的诉讼请求缺乏事实依据，原告应当向被告支付被告为原告垫付的款项。1.原告主张其施工的工程款为50万元，要求被告给付118300元，没有事实依据。按照原告与被告双方的工程承包合同约定，竣工验收审计前付80%工程款，原告承包的工程价款为50万元，其80%的比例为40万元，但是原告并没有完全施工；2.根据双方施工决算，原告借被告378500元本金及利息73900元，合计本息452400元应当扣除。其中王凤阳的利息为73900元（月息1%,本金18万元，2017.1.16—2019.7.16，为30个月，利息54000元；本金3万元，2017.2.16-2019.7.16,为29个月，利息8700元；本金4万元，2017.3.31-2019.7.30,为28个月，利息11200元，合计73900元），这尚不包含原告借卢炳余的借款利息。原告的借款本金及利息已经超过40万元应付工程款，不存在王凤阳、卢炳余再支付原告工程款问题。三、原告应当提供相关钢结构合同、资料及材料增值税发票，原告应当承担税收和管理费。按照原、被告双方施工决算第三条，原告必须提供相关钢结构合同、资料及材料增值税发票，原告至今没有提供。明光市白云公司收取了被告的税收、管理费213455.176元，原告应承担78476.17元（500000元/1360000元×213455.176元）。综上所述，原告的主张缺乏事实与法律依据，原告应当向被告返还借款本息及其他款项。因此，请求人民法院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。 卢炳余未作答辩。 经审理查明：2016年9月11日，王凤阳、卢炳余（甲方）与吴大成（乙方）签订工程承包合同，约定将明光市公安局综合训练馆钢构房转包给吴大成施工，承包方式：包工包料；合同价款：包死价1360000元。其中，合同第十条约定：工程款支付及结算，工程款支付及结算方法根据工程进度，分3个阶段交付，1.竣工完毕十五日内，再支付80%为工程进度款；2.竣工验收审计后再支付10%为工程进度款；3.工程整体合格后，交付乙方使用，一年内全部付清工程款。王凤阳、卢炳余与吴大成签订工程承包合同后，吴大成仅施工了部分工程，其余工程交予他人施工，涉案工程于2017年10月竣工验收合格并交付使用。2017年11月29日，吴大成、王凤阳、卢炳余等签订施工决算（协议）。施工决算（协议）涉及吴大成施工部分的主要内容：一、吴大成钢结构工程的工程款为：伍拾万元整(500000元） 1.吴大成借王凤阳人民币贰拾伍万元整(250000.00元)(注：其中包括吴玉海借款肆万元）该借款利息未结算，借据吴大成未收回。 2.吴大成借卢炳余人民币128500元，该借款利息未结算，借据吴大成未收回(128500元当中有30000元未打借条）。 3.吴大成借王凤阳及卢炳余二人合计人民币为378500元。 以上吴大成所借王凤阳和卢炳余所借款378500元，吴大成已同意从该钢结构第一批工程款中扣除。 4.工程逾期，扣违约金33000元。 5.钢结构室内墙面板由王凤阳垫付人民币60000元。 6.清洁钢结构垃圾产生的费用5000元。 7.入防火涂料施工由王凤阳安排施工，施工材料费用为9200元。 8.工程大门门头玻璃钢雨棚料费用为13500元。 9.屋顶钢结构爬梯由赵辉垫付施工材料费用2000元。 以上第4、5、6、7、8、9条合计人民币为122700元,吴大成已同意从该钢结构第一批工程款中扣除。另注：吴大成提供检测费用玖仟伍佰元。另扣加吴大成给赵辉购买钢筋捌万元正，从4、5、6、7、8、9条中122700元中减去89500元，余款33200元从吴大成钢结构工程中扣除。三、吴大成施工的钢结构，吴大成必须提供钢结构合同、资料及材料增值税发票。另查，吴大成共借王凤阳款250000元，其中包括：2017年1月16日借王凤阳款180000元，吴大成出具了借条，借条未明确借款期限及是否收取借款利息；吴大成于2017年2月16日借王凤阳30000元，吴大成出具了借条，借条明确了借款期限（15日内归还）未明确是否收取借款利息；吴大成于2017年3月31日从吴玉海处借款40000元。以上事实有当事人陈述及吴大成提供的工程承包合同、施工决算协议、2018年5月3日的庭审笔录、收条等证据及王凤阳提供的工程承包合同、借条三张、明光市白云建筑安装工程有限责任公司（简称：白云公司）收取王凤阳的税收费用、管理费明细等证据在卷为证。 本院认为：王凤阳、卢炳余于2016年11月6日与吴大成签订涉案工程承包合同，将涉案工程交于给吴大成施工，王凤阳、卢炳余并不是涉案工程的发包方，王凤阳、卢炳余与吴大成之间建立的是建设工程转包合同关系，吴大成没有施工资质，该工程转包合同无效，但转包合同中的部分解决争议的条款应当有效。涉案工程于2017年10月竣工验收合格并交付使用，转包合同第十条第一款第（3）项约定：工程整体合格后，交付乙方使用，一年内全部付清工程款。吴大成于2019年5月17日主张王凤阳、卢炳余支付工程款，吴大成主张工程款的条件已成就，故王凤阳、卢炳余应当支付下欠吴大成的工程款。王凤阳、卢炳余与吴大成于2017年11月29日进行的施工决算并签订决算协议，实际是双方对吴大成工程款进行的结算。吴大成主张王凤阳、卢炳余欠其工程款118300元，吴大成主要依据的是当事人之间的施工决算协议，但按照该决算协议约定：王凤阳、卢炳余应当支付给吴大成工程款为88300元（500000元-378500元-[122700元-89500元])，现吴大成不认可决算协议中关于“128500元当中有30000元未打借条”的标注中未打借条的30000元借款，主张该30000元不应从自己的工程款中扣除，但吴大成的该主张与事实不符，明显与结算协议中关于“以上吴大成所借王凤阳和卢炳余所借款378500元，吴大成已同意从该钢结构第一批工程款中扣除。”的约定相矛盾，且没有打借条不表示该30000元借款不存在，故对吴大成的该主张，不予支持。故王凤阳、卢炳余尚欠吴大成的工程款为88300元。王凤阳辩称，按照双方的工程承包合同约定，竣工验收审计前付80%工程款，吴大成承包的工程的价款为50万元，其80%的比例为40万元，但是吴大成并没有完全施工。经审查，双方当事人已经对吴大成施工的工程款进行了结算（决算），且涉案工程已经于2017年10月竣工验收合格并交付使用，故是否进行“审计”不影响吴大成全额主张工程款（50万元），故对王凤阳关于竣工验收审计前付吴大成不超过80%的工程款（即40万元，50万元×80%=40万元）的辩解意见，不予采信。王凤阳又称，根据双方的施工决算，吴大成借王凤阳、卢炳余378500元本金及利息73900元，合计本息452400元应当扣除，借款本金及利息已经超过40万元应付工程款，不存在王凤阳、卢炳余再支付吴大成工程款问题。经审查，双方当事人的结算（决算）协议实际上把王凤阳、卢炳余的借款378500元从应当支付给吴大成的工程款中扣除，但工程款与借款是两类性质不同的款项，如何抵扣、抵扣多少需双方当事人约定，否则，当事人只能另行解决不同性质的款项纠纷，吴大成与王凤阳、卢炳余的结算协议并未明确约定借款的利息也属于可抵扣工程款的范围，只是约定“借款利息未结算”，吴大成与王凤阳、卢炳余签订的工程承包合同第十六条约定…钢构进场，甲方（王凤阳、卢炳余）自愿借二十万元给乙方（吴大成）使用，主体工程完工后再借二十万元给乙方使用，月利息1%分利，第一批款80%到位从中扣除。但该部分内容仅为双方当事人建立民间借贷关系的意向，并不是双方于签订工程承包合同时就实际建立了民间借贷关系。即便吴大成与王凤阳、卢炳余确已建立了民间借贷关系，也只能按照实际建立民间借贷关系时的借款凭证、借款交付数额、借款期限等依据来判定双方因建立民间借贷关系而产生的权利和义务，现除吴大成同意将378500元涉案借款从工程款中扣除外，王凤阳未能证明378500元涉案借款的利息也可以抵扣吴大成的工程款，故王凤阳要求以378500元涉案借款为本金按月利率1%计算的借款利息来抵扣工程款缺乏依据，对王凤阳以借款本金及利息已经超过40万元的理由拒付工程款的意见，不予采纳。吴大成与王凤阳、卢炳余如确存在借款利息纠纷，可以另行解决。王凤阳还称，吴大成应当提供相关钢结构合同、资料及材料增值税发票，吴大成应当承担税收和管理费。按照双方施工决算协议第三条，吴大成必须提供相关钢结构合同、资料及材料增值税发票，吴大成至今没有提供；白云公司收取了王凤阳、卢炳余税收、管理费213455.176元，吴大成应承担78476.17元（500000元/1360000元×213455.176元）。经审查，双方当事人的结算协议第三条约定：吴大成施工的钢结构，吴大成必须供相关钢结构合同、资料及材料增值税发票。但该条未明确工程资料的科目，也明确王凤阳、卢炳余支付吴大成工程款需以吴大成提供合同、资料及材料增值税发票为前提条件，且工程资料及材料增值税发票是附随义务，支付吴大成工程款是王凤阳、卢炳余应当履行的主要义务，王凤阳不能以未提供合同、工程资料及材料增值税发票为由，拒付吴大成工程款；关于白云公司收取了王凤阳、卢炳余管理费问题，吴大成与王凤阳、卢炳余签订的工程承包合同及双方的施工结算协议均未约定由吴大成支付王凤阳、卢炳余管理费，故王凤阳要求吴大成承担工程管理费没有依据；至于白云公司收取了王凤阳、卢炳余税收问题，首先，白云公司不是税务机关，其向王凤阳、卢炳余收取的是税费损失，其次，吴大成与王凤阳、卢炳余签订的工程承包合同第一条关于合同价款的约定中虽然备注“乙方（即吴大成）开具本工程税票，税务由乙方承担”，但该约定并未明确王凤阳、卢炳余受到的税费损失可以抵扣吴大成的工程款，故对王凤阳要求吴大成分担其支付给白云公司的税收、管理费78476.17元的辩解意见，也不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、王凤阳、卢炳余于本判决生效后十日内支付吴大成工程款88300元； 二、驳回吴大成的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2666元，减半收取1333元，由王凤阳、卢炳余负担1000元，吴大成负担333元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  王凤龙 二〇一九年八月三十日 书记员  吕 杨 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 安徽省明光市人民法院