甘肃省平凉市中级人民法院刑事裁定书                                                   （2019）甘08刑终58号原公诉机关静宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）温某，个体户，住静宁县。2004年6月23日因殴打他人被静宁县公安局行政拘留五日，同日因扰乱公共秩序被静宁县公安局罚款200元；2008年9月4日因殴打他人被静宁县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元；2009年9月23日因寻衅滋事被静宁县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元；2010年9月10日因殴打他人被静宁县公安局罚款500元；2010年9月26日因掩饰、隐瞒犯罪所得被静宁县公安局罚款1000元；2012年8月1日因寻衅滋事被静宁县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元；2013年4月8日因犯故意伤害罪被静宁县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。2018年5月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被静宁县公安局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于静宁县看守所。辩护人阎某，甘肃合睿律师事务所律师。辩护人杨某1，甘肃正天合律师事务所律师。上诉人（原审被告人）姚某，住静宁县。2007年11月9日因寻衅滋事被静宁县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元；2011年10月19日因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被静宁县人民法院判处有期徒刑三年，2013年12月1日刑满释放；2016年2月1日因犯寻衅滋事罪被静宁县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年9月22日刑满释放。2018年5月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被静宁县公安局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于静宁县看守所。辩护人苑某，甘肃合睿律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘某，住静宁县。2011年10月19日因犯寻衅滋事罪被静宁县人民法院判处有期徒刑八个月，2011年12月10日刑满释放；2015年6月25日因寻衅滋事被静宁县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元。2018年5月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被静宁县公安局刑事拘留，同年6月26日被静宁县公安局取保候审，2019年5月24日被静宁县人民检察院决定逮捕。现羁押于静宁县看守所。指定辩护人高某，甘肃三重律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨某1，住静宁县。2013年5月6日因殴打他人被静宁县公安局罚款200元；2017年8月1日因寻衅滋事被静宁县公安局行政拘留十日并处罚款1000元；2017年10月15日因赌博被静宁县公安局行政拘留十五日并处罚款3000元。2018年5月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被静宁县公安局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于静宁县看守所。指定辩护人任某，甘肃律杰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）雷某，住静宁县。2012年2月27日因犯寻衅滋事罪被静宁县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2015年6月25日因寻衅滋事被静宁县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元。2019年5月15日因涉嫌犯寻衅滋事罪被静宁县公安局取保候审，2019年6月13日被静宁县人民法院决定逮捕。现羁押于静宁县看守所。原审被告人王某，住静宁县。2018年5月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被静宁县公安局决定刑事拘留并上网追逃，同年12月4日到静宁县公安局投案后执行逮捕。现羁押于静宁县看守所。原审被告人张某1，住静宁县。2016年12月1日因无证驾驶被静宁县公安局行政拘留三日并处罚款1000元；2017年11月20日因赌博被静宁县公安局罚款500元；2017年12月29日因殴打他人被静宁县公安局罚款500元。2018年10月23日因涉嫌犯寻衅滋事罪被静宁县公安局刑事拘留，同年11月6日被静宁县公安局取保候审，2019年4月29日被刑事拘留，5月16日被逮捕。现羁押于静宁县看守所。原审被告人张某2，住静宁县。2011年10月19日因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被静宁县人民法院判处有期徒刑四年，2014年6月6日刑满释放。2015年6月25日因寻衅滋事被静宁县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元；2018年3月9日因殴打他人被静宁县公安局罚款500元。2019年5月15日因涉嫌犯寻衅滋事罪被静宁县公安局取保候审，2019年6月13日被静宁县人民法院决定逮捕。现羁押于静宁县看守所。原审被告人李某1，住静宁县，2017年9月14日因赌博被静宁县公安局罚款500元；2018年11月5日因犯危险驾驶罪被静宁县人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金3000元；2019年5月15日因涉嫌犯寻衅滋事罪被静宁县公安局取保候审，2019年6月13日被静宁县人民法院决定逮捕。现羁押于静宁县看守所。静宁县人民法院审理静宁县人民检察院指控被告人温某犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪、被告人姚某、杨某1犯寻衅滋事罪、包庇罪、被告人刘某犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、被告人王某犯故意伤害罪、包庇罪、被告人张某1、张某2、李某1、雷某犯寻衅滋事罪一案，于2019年6月23日作出（2019）甘0826刑初47号刑事判决,被告人温某、姚某、杨某2、刘某、雷某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉状，讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2011年10月至2018年4月，被告人温某、姚某、刘某、杨某1组成恶势力犯罪团伙，采取拦截、恐吓他人、干扰他人工作生活、随意殴打他人等手段寻衅滋事作案。被告人温某以非法占有为目的，强行索取他人财物221000元，数额巨大，参与寻衅滋事作案六起，致一人轻伤、一人轻微伤；被告人姚某参与寻衅滋事作案五起，致一人轻伤，四人轻微伤；被告人刘某参与寻衅滋事作案三起，致一人轻伤，三人轻微伤；被告人杨某2参与寻衅滋事作案二起，致一人轻伤；被告人张某1参与寻衅滋事作案二起，致一人轻伤，任意损毁财物价值6624元；被告人张某2、李某2、雷某参与寻衅滋事作案一起，致二人轻微伤；被告人姚某、杨某2、王某明知他人参与寻衅滋事犯罪，仍向司法机关作虚假证明包庇犯罪；被告人刘某、王某故意伤害他人身体健康致一人轻伤。具体犯罪事实如下：一、敲诈勒索事实（一）2011年3月6日，被告人温某以50万元购买张某2所有的甘A255**号客车及线路运营权，吴某1入股百分之五十，参与经营静宁至兰州客运班线。2011年10月3日晚，潘某驾驶甘A255**号客车从兰州发往静宁，行驶至青兰高速太平路段时传动轴脱落，导致无法行驶，告知车主温某后，温某联系在静宁县经营通达汽修厂的于某为其提供救助，于某指派翟某、杨某2驾驶拖车施救，二人驾车到达事故地点后，客车售票员罗某松开客车刹车风泵螺丝，拖行过程中客车右后轮胎起火致客车燃烧报废。经平凉市价格认证中心认定，甘A255**号客车的价格为75961元。事后，温某要求于某赔偿40万元，于某认为温某索赔数额过高予以回绝。数日后，温某与他人进入通达汽修厂，捡起地上废旧冷凝器，强令工人停止作业。此后某晚，温某酒后又伙同郝某（已判刑）等人推开电动大门进入修理厂，温某踹开于某夫妻及员工宿舍房门，将于某妻子姜某及宿舍员工赶至院内进行威胁、恐吓，用车辆堵塞汽修厂大门。于某迫于压力找到吴某1，经吴某1从中协调。于某于2011年10月27日支付温某20万元。（二）2015年1月4日，温某从上海巴兰仕汽车检测设备股份有限公司以2.8万元采购“优耐特”牌U-D40B型举升机一台，通过物流运抵静宁县成林货运部，该货运部员工党某派人用叉车卸货时举升机一端跌落地面，致举升机不能正常安装、使用。温某驾车堵塞货运部院落大门迫使杨某2出面协商。当日，院内库房承租人刘某2装载家具后车辆无法出门，刘某2找温某要求挪移车辆，温某朝刘某2面部击打数拳致刘某2受伤。后货运部负责人杨某2联系厂家技术员袁某到静宁县将举升机维修、调试好后正常使用。温某仍不罢休，要求杨某2支付赔偿金3万元，杨某2被迫支付温某21000元。二、寻衅滋事事实（一）2014年9月13日晚，被告人姚某、刘某等人到静宁县城“钻石人生”KTV消费期间，姚某站在KTV慢摇吧舞台旁边的音响和高台上跳舞，KTV服务员尹少飞见状上前劝阻，姚某辱骂尹少飞并让其走开，刘某见状持啤酒瓶朝尹少飞头部猛击一下，致尹少飞头部受伤流血。随后，尹少飞被KTV老板闫肃等人送往静宁县人民医院住院治疗。2019年5月8日，静宁县公安司法鉴定中心鉴定：尹少飞外伤致头皮下血肿及头皮创，损伤程度均评定为轻微伤。案发后，刘某与尹少飞达成赔偿协议，由刘某赔偿尹少飞医疗费及各项经济损失共计16000元，尹少飞对刘某的行为表示谅解。（二）2014年12月22日晚，被害人胡某、贾某1等人酒后到××县李建军经营的“秦腔茶园”喝酒看戏，遇见同在此看戏的被告人李某1及李凯、吴某1等人，因相互认识，双方一块喝酒聊天。当晚23时许，胡某与李凯碰酒时发生争执，被告人姚某、刘某、张某2、雷某闻讯赶来对胡某进行推搡，被他人劝开，胡某先行离开茶园，姚某、张某2追赶胡某至永福巷南口时，张某2朝胡某腿部踢踏一脚，姚某朝胡某胸部用拳击打，接着张某2拦住胡某肩膀将胡某摔倒在地致其面部受伤，后被吴某1拉劝。茶园内观众欲离开时，贾某1堵住大门，被告人李某1见状朝贾某1面部击打数拳。贾某1携带一砖块行至永福巷南口时与姚某、刘某、张某2、雷某等人相遇，姚某、刘某、张某2、雷某见状上前对贾某1拳打脚踢，后被牛红庄等人拉劝。胡某、贾某1受伤当晚到静宁县人民医院住院治疗，贾某1于当晚向静宁县公安局报案。姚某在医院找胡某欲私下协商处理时又朝胡某面部击打一拳。最后在双方认识的温某、仇永红、姚文斌、胡小五等人的协调下，双方达成协议，由姚某赔偿胡某、贾某1医疗费等共计3万元，胡某、贾某1对各被告人的行为表示谅解。2015年1月20日，公安机关就该起事实调解处理。2019年5月13日，静宁县公安司法鉴定中心鉴定：胡某外伤致面部软组织创达1.5cm及右眼挫伤，贾某1外伤致头皮挫伤、面部软组织挫伤及鼻出血，损伤程度均评定为轻微伤。（三）2014年11月10日，被告人温某与甘肃成纪酒业公司法定代表人程某签订房屋买卖协议，购买该公司开发的的位××县、三楼房屋，一楼部分门店程某卖于张某2、马某等人张某2又将门店出租给谢某1经营“谢家烧鸡店”，马某将门店出租给王某2经营“果园果业农民专业合作社”。温某与程某签订买卖合同后，程某将一台100**的变压器附送给温某，并于2015年11月9日在静宁县供电局登记立户在温某所有的静宁县天惠商贸有限公司名下，温某将二楼和三楼房屋装修后经营“天惠精品酒店”。此后，在办理不动产过户手续过程中二人发生纠纷。2017年4月，温某与谢某1因排烟问题发生矛盾，先后指使“天惠精品酒店”水电工聂某切断“谢家烧鸡店”、“果园果业农民专业合作社”及其他门店电源。谢某1等人试图通过其他方式供电时，遭温某阻挡。因无法继续经营，谢某1解除与张某2签订的租赁合同，王某2将2017年收购的果品转移储存到静宁县欣叶果品有限公司。（四）2017年5月23日22时许，静宁县城关镇新盛花园小区居民安某驾车返回，见被告人温某的“别克”商务车停在小区路上，安某要求温某挪移车辆时双方发生争执，温某即纠集被告人姚某，姚某又纠集被告人杨某2和王某3（已治安处罚）赶至现场后，温某朝安某面部用拳头击打，安某将温某扑倒在地，王某3乘机朝安某面部击打一巴掌。姚某、杨某2欲殴打安某时因与其相识作罢。（五）2017年5月24日，谢某1将其轿车停放在“天惠精品酒店”一楼其经营的“谢家烧鸡店”门口。当日17时许，被告人温某发现该车，因其与谢某1有矛盾，打电话叫来拖车欲将该车拖走，谢某1发现阻止时，温某拦住谢某1脖子将其摔倒在地。谢某1兄弟谢某2、谢某3等人到场后，温某又与谢某2、谢某3发生争吵、撕扯，温某见对方人多，即纠集被告人姚某，称有人打他并让姚某等人赶来帮忙，姚某又纠集被告人杨某2。随后，被告人刘某驾驶姚某的“本田”轿车拉载姚某、赵某（另案处理），杨某2驾驶自己的“现代”轿车同时赶至现场，姚某持甩棍、杨某2持洋镐把、赵某用拳脚共同对谢某2实施殴打致谢某2受伤。2017年6月15日，静宁县公安司法鉴定中心鉴定，谢某2外伤致眼部挫伤及体表多处软组织挫伤面积达208.13 cm2，损伤程度均评定为轻微伤。外伤致双侧鼻骨骨折，损伤程度评定为轻伤二级。谢某2的损伤程度综合评定为轻伤二级。2017年6月21日，静宁县公安局八里派出所主持调解，由被告人姚某赔偿谢某2医药费及被损坏的手表、眼镜等损失共计10000元。谢某2对姚某等人的行为表示谅解。（六）2017年5月24日，被告人姚某等人殴打谢某2后，魏某来到天惠精品酒店门前，找被告人温某索要其女魏霞霞在该酒店的务工工资，温某无故朝魏某面部击打一巴掌，赵某见状将魏某的自行车踩踏倒地。（七）2017年7月6日至22日，被告人温某为了迫使程某提供办理成纪酒厂商贸楼不动产权的相关手续，先后使用三辆汽车堵塞成纪酒厂大门，致使该酒厂院内承租户魏某2的两间储粮仓库、何某的一间储存瓷砖仓库无法正常经营。（八）2017年7月20日凌晨1时许，被告人姚某、张某1及王某3（已治安处罚）在静宁县城关镇金果博览城“宝乐迪KTV”消费后，到收银台结账时与在此消费的刘某3等人相遇，刘某3向姚某打招呼时，姚某无故朝刘某3的面部击打一拳，张某1朝刘某3胸部踢踏一脚，刘某3后退至大厅显示屏旁，张某1又捡起大厅圆桌上的玻璃制品抛打刘某3时击中显示屏，致两块显示屏破裂损毁，王某3朝刘某3颈部击打一巴掌。随后，姚某、张某1、王某3听见有人报警相继逃离现场。2018年7月26日，静宁县公安司法鉴定中心鉴定，刘某3外伤致面部软组织创，损伤程度评定为轻微伤。2018年8月21日，静宁县价格认证中心认定，被损毁两块屏接屏于2017年7月20日的市场价格为6624元。案发后，姚某赔偿刘某3医疗费等经济损失2.85万元，赔偿“宝乐迪KTV”显示屏损失1.6万元。（九）2018年4月16日18时许，被告人温某与朋友张某2（已治安处罚）、刘某4在其经营的轮胎店内喝酒，期间，温某见史某在轮胎店前路边小便，将史某强行拉至店内，伙同张某2对史某拳打脚踢，并逼迫下跪，史某乘机逃出轮胎店后，温某又与张某2追逐、殴打史某，致史某受伤倒地，随后刘某4将温某和张某2劝止。2018年4月25日，静宁县公安司法鉴定中心鉴定，史某外伤致体表擦伤面积累计达32.9cm2，损伤程度评定为轻微伤。2018年6月1日，被告人温某父亲温志勤、张某2父亲张敏及刘某4与被害人史某达成赔偿协议，共同赔偿史某经济损失5000元，史某对温某的行为表示谅解。（十）2019年4月5日下午，被告人张某1与吕请请、王海龙（二人另案处理）等人相约到静宁县红寺乡胡沟村董宁夏家饮酒。期间，同在董宁夏家饮酒的被害人李某2朝张某1面部击打两拳致张某1眼睑受伤。张某1、吕请请、王海龙对李某2拳打脚踢，李某2逃跑时被张某1扔出的啤酒瓶击中头面部致其受伤。2019年4月12日，静宁县公安司法鉴定中心鉴定：李某1外伤致头皮下血肿、右前臂创口达1.5cm、体表擦伤面积累计达156.3cm2及体表挫伤面积达20.8 cm2，损伤程度均评定为轻微伤；外伤致右额部创口达5.8cm（该创口面部长4.0cm、发迹内长1.8cm），损伤程度评定轻伤二级，李某2的损伤程度综合评定为轻伤二级。三、包庇事实2017年5月24日17时许，被告人温某纠集被告人姚某、杨某2、刘某及赵某到场后，姚某、杨某2、赵某殴打谢某2致其轻伤二级。案发后，姚某、杨某2、王某相互串通，因赵某刑满释放不久，加之王某与赵某外貌相似，决定由王某顶替赵某，在静宁县公安局八里派出所调查时，姚某、杨某2、王某均谎称当日身穿白色短袖衫参与殴打谢某2等人的男子为王某。公安机关将谢某2被殴打案立为刑事案件侦查后，姚某、杨某2仍多次作伪证包庇赵某。四、故意伤害事实齐某因其妻贾某2曾为张旭东在原静宁县八里信用社担保贷款未按时归还，与该信用社原主任刘亚峰多次在电话中发生争吵，刘亚峰指使被告人刘某、王某 “警告”齐某。随后，刘某、王某多次给齐某打电话，警告并威胁齐某不许再给刘亚峰打电话。2015年10月4日16时许，贾某2、张旭东到刘亚峰经营的汇民贷款公司协商还款事宜，17时许，刘某、王某亦到该公司，17时10分，齐某酒后到汇民贷款公司与刘亚峰再次发生争执，刘某、王某欲将齐某拉出公司未果后，二人共同在齐某周身拳打脚踢，后刘某将齐某摔倒致齐某头部着地受伤。2015年10月19日，静宁县公安司法鉴定中心鉴定，齐某外伤致脑挫裂伤及硬膜下血肿，损伤程度均评定为轻伤一级。2015年12月21日，双方达成协议，由刘亚峰出资赔偿齐某医疗费等共计25万元。认定上述事实的证据有书证：1.举报材料、受案登记表、立案决定书、客车购买协议、赔偿协议、谅解书、治安调解协议、价格认定结论书、诊断证明、前科材料；2.证人张某2郝某、罗某、吴某1、姜某、潘某、翟某、栾某、刘某1党某、杨某2、李某113、袁某、王某1、张某2、刘某2、王某2、何某2、王某3、李某1、谢某1、杨某2、聂某、程某、刘某3、贾某2、王某4、陈某、刘某4、谢某2等证人证言；3.被害人于某、杨某2、张某1、谢某1、马某、王某2、魏某2、何某、刘某2、安某、谢某2、魏某、刘某3、史某、齐某的陈述；4.法医学人体损伤程度鉴定意见书；5.辨认笔录、搜查笔录、现场勘验检查笔录；6.现场监控录像光盘；7.被告人温某、姚某、刘某、杨某1、张某2、王某、李某1、雷某的供述与辩解。原审法院认为，被告人温某、姚某、刘某、杨某1经常纠集在一起，以暴力、威胁、恐吓等手段，在一定区域内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，应当认定为恶势力。被告人温某在其财产受损索赔未果后，采取威逼、要挟等手段行使赔偿请求权，由于其手段具有不正当性,目的超出了应当赔偿的范围,其行为应当认定为敲诈勒索犯罪,温某勒索他人财物,数额巨大，对其违法所得，依法应予追缴；被告人温某对相关经营场所断电、堵门，恐吓他人，扰乱正常生活、工作、生产、经营秩序，情节恶劣，随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人姚某、刘某、杨某2、张某1、张某2、李某1、雷某逞强耍横，随意殴打他人，情节恶劣，被告人张某1任意损毁他人财物，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪。被告人姚某、杨某2、王某明知他人参与寻衅滋事犯罪，仍向司法机关作虚假证明包庇犯罪，其行为均构成包庇罪。被告人刘某、王某故意伤害他人身体致人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。对被告人温某、姚某、刘某、杨某1、王某所犯两罪，依法应实行并罚。在被告人温某、姚某、刘某、杨某1共同实施的寻衅滋事犯罪中，被告人温某、姚某、杨某2积极实施犯罪行为，均系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚，被告人刘某起辅助作用，属从犯，可从轻处罚。在其余寻衅滋事、包庇、故意伤害共同犯罪中，各被告人积极实施犯罪行为，均系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人姚某、刘某、张某1曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人雷某因犯寻衅滋事罪被宣告缓刑，缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决后与原判处的刑罚实行并罚。被告人王某、张某1犯罪后自动投案，如实供述作案事实，属自首，均可从轻处罚。各被告人到案后均能如实供述相关作案事实，被告人温某、姚某、刘某赔偿被害人经济损失取得谅解，部分寻衅滋事犯罪中被害人对案件引发有过错，对各被告人均可从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百九十三条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项、第二百三十四条第一款、第三百一十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人温某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六年，并处罚金10000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金10000元；被告人姚某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；犯包庇罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑三年六个月。被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑三年；被告人杨某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯包庇罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑二年；被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯包庇罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑一年；被告人张某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人张某2犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人李某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；被告人雷某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。同时撤销本院（2012）静刑初字第22号刑事判决书对雷某宣告的缓刑，执行原判刑罚有期徒刑二年，与新判处的有期徒刑十个月实行并罚，决定执行有期徒刑二年六个月；二、被告人温某违法所得221000元予以追缴。原审被告人温某上诉及辩护人提出：温某向于某、杨某1索赔，是基于被害人于某、杨某1先前的侵权行为，是行使民事赔偿请求权的正当行为；温某客车燃烧毁损后的车辆价值、营运损失以及举升机损坏后的实际物质损失均高于被害人于某、杨某1自愿支付的赔偿款；温某主观上不具有非法占有他人财物的直接故意，且现有证据无法证实温某在索赔过程中实施了威胁或要挟行为；原判认定温某构成敲诈勒索罪定性错误。温某与谢某1因排烟问题发生矛盾后切断谢某1门店电源、因挪移车辆发生矛盾殴打安某、使用车辆堵塞成纪酒厂大门、因索要劳动报酬殴打魏某的行为均属一般违法行为，不应认定为寻衅滋事犯罪行为；温某与他人殴打谢某2、史某的寻衅滋事犯罪行为中被害人亦有过错，案发后赔偿被害人损失并取得谅解，原判对其量刑过重。辩护人另提出，即使认定温某构成敲诈勒索罪，应对温某的车辆鉴定价值7万余元从犯罪数额中扣减。原审被告人姚某上诉及辩护人提出：原判认定姚某辱骂尹少飞无证据证实，温某等对安某实施殴打行为时，未参与而是对双方进行了劝阻；原判认定上述行为属寻衅滋事犯罪事实错误；王某自行决定替赵某定罪，姚某不知情，原判认定包庇犯罪事实错误；请求二审法院依法改判，从轻处罚。原审被告人杨某1上诉及辩护人提出：其在到达温某与王金友殴打安某现场之前并不知情事件的发生，到达后未参与打架，而是劝阻双方，原判认定其系寻衅滋事行为错误；其与温某、姚某仅参与殴打谢某2寻衅滋事犯罪，不符合恶势力的组织特征，原判认定其属恶势力成员适用法律错误；其在看守所羁押期间，阻止同监室人员自杀，属立功，且在寻衅滋事犯罪行为中作用较小，应属从犯，均可减轻处罚；原判对其量刑过重。原审被告人刘某上诉提出：其在钻石KTV内殴打尹少飞属个人行为、“秦腔茶园”与胡某、贾某1发生争执系被害人挑起事端、在天惠酒店门前殴打谢某2过程中未实施殴打行为，原判认定其属恶势力成员错误；故意伤害犯罪行为中，被害人酒后闹事将王某戳伤，其属正当防卫；综上，原判量刑过重。原审被告人雷某上诉提出：被害人贾某1的陈述无法证实其参与温某等人在“秦腔茶园”内对贾某1的殴打，原判认定事实错误，量刑不当。经审理查明，原判认定2011年10月至2018年4月，被告人温某纠集被告人姚某、刘某、杨某2组成恶势力犯罪团伙，采取拦截、恐吓他人、干扰他人工作生活、随意殴打他人等手段实施寻衅滋事违法犯罪。被告人温某以非法占有为目的，强行索取他人财物221000元，数额巨大，参与寻衅滋事六起，致一人轻伤、一人轻微伤；被告人姚某参与寻衅滋事五起，致一人轻伤，四人轻微伤；被告人刘某参与寻衅滋事三起，致一人轻伤，三人轻微伤；被告人杨某2参与寻衅滋事二起，致一人轻伤；被告人张某1参与寻衅滋事二起，致一人轻伤，任意损毁财物价值6624元；被告人张某2、李某1、雷某参与寻衅滋事一起，致二人轻微伤；被告人姚某、杨某2、王某明知他人参与寻衅滋事犯罪，仍向司法机关作虚假证明包庇犯罪；被告人刘某、王某故意伤害他人身体健康致一人轻伤的事实清楚，且有经一审庭审出示、质证并在原审判决中列举的证据予以证实，本院予以确认。关于原审被告人温某、姚某、杨某1、刘某、雷某上诉提出的意见，本院综合评判如下：一、上诉人温某、姚某、杨某1、刘某是否构成恶势力的问题经查，上诉人温某因民事纠纷而借故寻衅，任意对与其有矛盾人员的经营场所实施断电、堵门，扰乱他人正常的生活、生产秩序；并采取威逼、恐吓等手段勒索他人财物，数额巨大；温某为逞强耍横，以日常生活中的偶发矛盾而借题发挥，并纠集姚某、杨某1、刘某等或持械随意殴打他人，或任意损毁财物，其四人以暴力、威胁等手段，在静宁当地多次实施违法犯罪活动，在群众中造成较为恶劣的影响，具有为非作恶、欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序的行为，上诉人温某、姚某、杨某1、刘某构成恶势力，故对该项上诉意见不予采纳。二、上诉人温某是否构成敲诈勒索罪以及犯罪数额的认定问题经查，上诉人温某与被害人于某、杨某1之间确实存在民事侵权纠纷，温某向二被害人主张索赔并无不当，但温某在其车辆损毁、举升机不能正常安装是否确实为被害人过错所致、其主张的索赔数额是否适当、其是否为主张权利的主体等相关事实不明的情况下，直接采用深夜闯入被害人经营场所，逼迫工人离开宿舍、强令停工、车辆堵塞大门、随意殴打他人等明显具有威逼、要挟特征的手段要求被害人向其进行赔付，其行为给被害人造成心理压力，被害人迫于压力支付赔偿款而非出于自愿；且在向被害人于某索赔过程中，温某从保险公司获得车辆自燃险赔付款4万余元；综上，温某从被害人处索要的221000元并非其合法或应得的赔偿，其主观上具有非法占有他人财物的目的，客观上实施了威胁、要挟手段，迫使他人交付财物的行为，其行为符合敲诈勒索罪的构成要件。因涉案车辆已临近报废，车辆的行驶里程、保养历史、安全性能等均无相关数据，价格认证中心认定的涉案车辆价值无法反映案发时涉案车辆的真实价值；且车辆已毁损，于某是否对车辆燃烧造成的损失承担责任、承担责任的数额均无法确定，故辩护人要求对敲诈勒索犯罪数额扣减车辆鉴定价值的意见于法无据，不予支持。三、上诉人温某、姚某、杨某1、刘某、雷某的行为是否构成寻衅滋事罪的问题关于上诉人温某提出其切断谢某1等门店电源、堵塞成纪酒厂大门不构成寻衅滋事行为的意见，经查，证人证言以及温某供述均证实，静宁县八里工业园区高速路口商贸楼修建完工后由成纪酒厂的100A变压器供电，温某从程某处转让房屋经营酒店后，张某2马某出租房屋仍由该变压器供电，在温某与门店承租户谢某1、成纪酒厂法人程某发生矛盾纠纷后，其未采取正常途径解决问题，而是任意切断承租户电源、堵塞酒厂大门，给他人的生产、生活造成大的损失；因生活中的琐事，温某随意殴打被害人安某、魏某、谢某2；其在二年内多次随意殴打他人、严重影响他人的工作、生活、生产、经营，情节恶劣，确已构成寻衅滋事罪。关于上诉人姚某、杨某1提出未殴打安某、刘某提出未殴打谢某2、雷某提出未殴打贾某1，不构成寻衅滋事的上诉意见，经查，温某因琐事与他人发生纠纷，遂纠集姚某、杨某1、刘某赶赴现场，姚某、杨某1、刘某均积极参与；雷某积极参与姚某等殴打被害人贾某1的过程；上述违法犯罪行为均属多人参与，共同实施，姚某、杨某1、刘某均应对其参与寻衅滋事造成的后果共同承担责任，故对该项上诉意见不予采纳。四、上诉人杨某1是否构成立功的问题经查，上诉人杨某1在看守所羁押期间，阻止他人自杀的事实有证人赵某、吴某2的讯问笔录、静宁县看守所“关于对在押人员杨某1、赵某、吴某2等三人立功表现的情况说明”、监控视频截图予以证实，杨某1的行为符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条“具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现”之规定，应认定为立功，原判未予认定，适用法律错误，二审予以纠正。但杨某2属恶势力成员，积极参与温某纠集的寻衅滋事违法犯罪行为，并持械殴打他人，致1人轻伤，情节恶劣，原判量刑时已综合考虑其在看守所内阻止他人自杀的情节，故二审不予从轻处罚。五、原判对温某、姚某、杨某1、刘某、雷某量刑是否适当的问题经查，上诉人温某、姚某、杨某1、刘某均属恶势力团伙成员，应从严惩处。温某敲诈勒索数额巨大，参与寻衅滋事六起，致一人轻伤、一人轻微伤；姚某寻衅滋事五起、刘某寻衅滋事三起、杨某1寻衅滋事二起，雷某寻衅滋事一起；原判综合考虑各上诉人犯罪的事实，参与寻衅滋事的次数、造成的后果以及共同犯罪中的地位和作用，对上诉人温某、姚某、杨某1、刘某、雷某判处的刑罚均在法定刑幅度内，并非过重，对其该项上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人温某以非法占有为目的，对被害人使用恐吓、威胁或要挟的方法，非法占用被害人财物的行为确已构成敲诈勒索罪。上诉人温某、姚某、刘某、杨某1、雷某、原审被告人张某1、张某2、李某1随意殴打、任意损毁他人财物，情节恶劣，其行为确均已构成寻衅滋事罪；上诉人姚某、杨某1、原审被告人王某明知他人涉嫌犯罪，而向司法机关作虚假证明，使其逃避法律制裁，其行为确均已构成包庇罪；上诉人刘某、原审被告人王某故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为确均已构成故意伤害罪。上诉人温某、姚某、刘某、杨某1、雷某提出的上诉意见，均与事实不符，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。                         审判长李 燕                审 判员刘亚琼                审 判员张太平                 二○一九年八月三十日                书 记员郭亚丽