云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）云民初64号原告：江苏弘盛建设工程集团有限公司。住所地：江苏省高邮市城南经济新区南环路**。法定代表人：郭晓东，该公司董事长。委托诉讼代理人：张恒嘉，云南杜昊律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：昆明万年宸房地产开发有限公司。。住所地：云南省昆明市嵩明县嵩阳镇玉明路统一信用代码：91530127563179905Y。法定代表人：沈正宽。委托诉讼代理人：王晓鸿，该公司员工。代理权限：一般授权代理。原告江苏弘盛建设工程集团有限公司（以下简称“江苏弘盛”）与被告昆明万年宸房地产开发有限公司（以下简称“万年宸公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月5日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年7月29日公开开庭进行了审理。原告江苏弘盛的委托代理人张恒嘉，被告万年宸公司的委托代理人王晓鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏弘盛向本院提出诉讼请求：1.请求判令万年宸公司支付进度款本金74773071.33元，暂计算至起诉日的滞纳金57377903.26元，共计132150974.59元，及债务清偿之日止的滞纳金；2.继续履行双方签订的《建设工程施工合同》；3.确认江苏弘盛在第一项诉请金额范围内就案涉工程享有优先受偿权；4.本案诉讼费、保全费等实现债权的费用由万年宸公司承担。江苏弘盛当庭撤回请求判令万年宸公司向其支付迟延支付工程款利息的诉讼请求。事实和理由为：1.《建设工程施工合同》及《补充协议》签订后，江苏弘盛垫资建设完成了案涉项目1幢-11幢楼房后，万年宸公司已将相应房屋出售，但未依约履行付款承诺，导致案涉工程停工；2.2018年3月21日，双方对已完工的157930.6平方米工程进行结算，双方确认万年宸公司实际应付工程款为人民币74773071.33元，并对相应滞纳金及利息进行了明确；3.万年宸公司未经江苏弘盛同意，私自将应由江苏弘盛继续施工完成的施工项目引入案外人进场施工，导致江苏弘盛权益受损。针对江苏弘盛的起诉，万年宸公司辩称：1.双方签订《建设工程施工合同》，暂定合同价格为2亿元，2018年3月21日，双方共同结算确认工程款总造价为206635928.12元，万年宸公司截止2017年9月18日共计支付工程款133849234.01元，欠付工程款金额为72786694.11元；2.按照双方合同约定，滞纳金的计算应当按照进度款结算金额未付款部分进行计算，应为47299583.22元，对江苏弘盛单方滞纳金的计算金额不予认可；3.因案涉项目涉及回迁安置，所以万年宸公司因资金问题，无法按时支付工程款；4.就后续施工问题，双方已进行过沟通，双方一致认为以其工程款的支付有待二期项目完成后方能解决，但江苏弘盛无法再行垫资完成二期项目施工，在征得江苏弘盛同意后方才引入第三方进行施工。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院将结合本案案件事实及争议焦点综合评述。本院确认本案案件事实如下：万年宸公司所开发嵩明县“裕港新都”（万年城）小区，建设用地95亩。楼盘建筑面积约28.68万平方米，经双方协商，由江苏弘盛昆明项目部承办案涉项目的建设。2013年2月26日，江苏弘盛与万年宸公司签订《建设工程施工合同》，约定江苏弘盛承建案涉“裕港新都”（万年城）项目，施工内容为：施工图所示土建、水电安装及公共部分装修工程（发包人另行发包项目除外）；专用条款26.7约定工程款（进度款）支付：整体工程竣工交验后两个月内承包人负责全部竣工资料的合格移交，竣工资料移交完成、结算审计结束的三个月内，扣除工程质量保证金等费用后付清余款。本工程约定的工程质量保修金为工程结算总价款4%；专用条款35.1.1约定违约责任为：发包人不能按照上述约定的付款方式付款，每延期一天按照未付款数额的千分之六每天的比例向承包人支付未付款滞纳金。双方共同确认，案涉工程建设资金来源为由江苏弘盛自筹垫资；《建设工程施工合同》签订后，江苏弘盛进场施工建设，案涉项目一期1幢-11幢于2016年6月29日双方完成房屋验收，并由万年宸公司向购房者交付使用。2018年8月18日，双方签订《建设工程施工合同补充协议》，就案涉工程形成结算，金额为206635928.12元，同时双方明确截止2017年8月31日，万年宸公司应付江苏弘盛工程款滞纳金为人民币35842213.3元。2019年2月，万年宸公司引入第三方参与案涉项目二期建设。另查明，双方共同确认江苏弘盛在案涉项目一期修建排水沟的工程金额为21.5万元，万年宸公司向江苏弘盛共支付工程款金额为133849234.01元。综合双方诉辩主张，本案争议焦点为：一、万年宸公司就案涉项目欠付江苏弘盛工程款金额如何确定？二、江苏弘盛请求万年宸公司滞纳金应否支持，金额如何确定？三、案涉项目《建设工程施工合同》还应否履行？四、江苏弘盛是否在欠付工程款范围内对案涉工程的拍卖价款享有优先受偿权？一、关于万年宸公司就案涉项目欠付江苏弘盛工程款金额如何确定的问题本院认为，双方就案涉工程形成结算，且双方对结算金额外的排水沟施工费用无异议，本院予以确认，并一并作为工程结算金额进行计算。故江苏弘盛就案涉工程共完成的施工量金额共计206850928.12元（206635928.12元+215000元）。江苏弘盛提出其参与案涉项目二期部分施工，并产生零星施工费用771377.22元，应一并予以结算的意见，但其未能提供充分有效的证据予以证实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，对此，江苏弘盛应承担举证不能的不利后果，故对其该项主张不予支持。本案中，经双方确认，万年宸公司已向江苏弘盛支付工程款金额为133849234.01元，由此，万年宸公司还应向江苏弘盛支付欠付工程款金额为73001694.11元（206850928.12元-133849234.01元）。二、关于江苏弘盛请求万年宸公司滞纳金应否支持，金额如何确定？本院认为，双方于2018年8月18日签订《建设工程施工合同补充协议》，明确截止2017年8月31日，万年宸公司应付江苏弘盛工程款滞纳金为人民币35842213.3元。对此，万年宸公司明确表示系因其资金问题导致未按工程节点支付进度款，并认可该滞纳金的计算，鉴于双方对该阶段滞纳金计算方式及金额均无异议，本院予以确认。对于江苏弘盛主张认为，按照双方在《建设工程施工合同》关于滞纳金条款的约定，在2017年9月1日至2019年2月28日期间，万年宸公司应以欠付工程款为本金计算18个月的滞纳金，共计66468179.08元。万年宸公司认为，双方就案涉工程形成结算时在2018年3月21日，而江苏弘盛却主张在2017年9月1日起即适用结算工程价款进行计算违约金不当，应按照双方暂定的2亿元合同价款的75%为本金计算滞纳金。本院认为，万年宸公司与江苏弘盛在《建设工程施工合同补充协议》中，明确了案涉工程结算总价，故依照双方在合同中约定的未付款滞纳金计算方式并无不当，但计算金额有误，应以欠付工程款金额【73001694.11元-工程质保金（工程结算总金额206850928.12×工程质保金比例4%）】×1.8%/月（滞纳金比率0.6‰/天×30天）×18个月=20971760.86元，故2017年9月1日至2019年2月28日期间的滞纳金应为20971760.86元；综上，万年宸公司应向江苏弘盛支付自双方约定起算日至2017年8月31日期间的滞纳金35842213.3元，及自2017年9月1日至2019年2月28日期间的滞纳金20971760.86元，合计56813974.16元。此后的滞纳金，万年宸公司应以欠付工程款金额64727656.99元为本金，按照双方约定滞纳金的比率即0.6‰/天计算至债务清偿之日止。三、关于案涉项目《建设工程施工合同》还应否履行的问题经审理查明，双方约定案涉项目的建设由江苏弘盛自筹垫资完成，现江苏弘盛提出因万年宸公司尚未将一期项目工程款结清，其已无力再行垫资对二期项目进行施工，且案涉项目已由万年宸公司交由案外人进场施工，对此，万年宸公司亦予确认。对此，双方均以明示方式表示不再继续履行共同签订的《建设工程施工合同》，由此，对于江苏弘盛请求继续履行合同的诉讼请求，确无再行履行之必要，故对其该项诉讼请求不予支持。四、对于江苏弘盛是否在欠付工程款范围内对案涉工程的拍卖价款享有优先受偿权问题首先，根据《最高人民法院》（二）第二十一条：“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持”的规定，承包人仅能就工程价款主张建设工程价款优先受偿权，逾期支付工程价款的滞纳金不属于建设工程价款优先受偿权的范围，故江苏弘盛主张对于欠付滞纳金就案涉工程折价或者拍卖的价款优先受偿的意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。其次，根据《最高人民法院》（二）第二十二条：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”的规定，本案中，江苏弘盛与万年宸公司共同确认案涉工程结算金额的时间为2018年3月21日，此后，双方于2018年8月18日签订了《建设工程施工合同补充协议》，就案涉工程款的支付方式及金额进行明确，同时约定万年宸公司应在2019年12月31日前向江苏弘盛清偿全部工程款及滞纳金。对此，本院认为，双方当事人鉴于万年宸公司的支付能力，协商一致另行确定了付款时间，未发现存在恶意损害他人利益的情形，故认定对付款时间的约定有效，优先受偿权的行使起算时间以协议确定的付款时间为准。本案中，双方协商确定的付款截止时间为2019年12月31日，晚于江苏弘盛就本案实际起诉的时间，故对江苏弘盛主张在万年宸公司尚欠其的工程款范围内享有优先受偿权成立，本院予以支持。综上，江苏弘盛建设工程集团有限公司的诉讼主张成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院》（二）第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：一、由昆明万年宸房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内向江苏弘盛建设工程集团有限公司支付工程款73001694.11元；二、由昆明万年宸房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内向江苏弘盛建设工程集团有限公司支付滞纳金56813974.16元；自2019年3月1日起至款项付清之日止的滞纳金以扣减质保金后的欠付工程款64727656.99元为基数，按0.6‰/天的利率标准计算；三、确认江苏弘盛建设工程集团有限公司在本判决第一项金额范围内对其已完成的“裕港新都”（万年城）项目建设工程1幢—11幢的价款享有优先受偿权；四、驳回江苏弘盛建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费702555元、保全费5000元，由江苏弘盛建设工程集团有限公司负担141511元，由昆明万年宸房地产开发有限公司负担566044元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长 龚睿审判员周惠琼审判员刘亚东二〇一九年八月十四日书记员 冯            帅