文书内容山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0283民初452号原告：王秀美，女，1935年1月21日生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：李云鑫，平度瑞强法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：潘镜存，平度瑞强法律服务所法律工作者。被告：平度市言林养老院，住所地：平度市凤台街道办事处台湾路**，统一社会信用代码52370283MJE012479H。法定代理人：李某，院长。委托诉讼代理人：王宗慧，山东天正平律师事务所律师。被告：中华联合财产保险股份有限公司平度支公司，住，住所地：平度市经济开发区青岛东路**一社会信用代码：91370283787580482H。法定代表人：袁子日，总经理。委托诉讼代理人：徐一鹏，山东兆基律师事务所律师。原告王秀美与被告平度市言林养老院、被告中华联合财产保险股份有限公司平度支公司（以下简称：中联保险平度支公司）养老服务合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王秀美的委托诉讼代理人李云鑫、被告平度市言林养老院的委托代理人王宗慧、被告中联保险平度支公司的委托诉讼代理人徐一鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王秀美向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告立即赔偿医疗费43000元、护理费34498元、住院期间伙食补助费1300元、伤残金47176元、精神抚慰金5000元、交通费800元、鉴定费2860元、后续治疗费10000元，合计144634元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年9月30日，原告与被告平度市言林养老院签订养老服务协议，约定：一级护理，无固定期限。随后，原告入住。2018年4月8日，因被告平度市言林养老院对原告照顾、护理不周，原告不慎从床上摔落，致使原告左股骨粉碎性骨折，入住平度市人民医院住院治疗13天，花医疗费43000元，被告对原告疏于管理，照料不周，未尽到其应尽的义务，对原告的伤害应当承担赔偿责任。因被告平度市言林养老院在被告中联保险平度支公司处投保养老机构责任保险，故二被告应共同承担赔偿责任。为此诉请本院处理。被告平度市言林养老院辩称：第一，2014年9月30日，平度市言林养老院（甲方）与原告（乙方）及其女儿曲小莉（丙方）签订《青岛市养老服务机构入住协议书》，之后又于2016年5月1日签订新的《青岛市养老服务机构入住协议书》，均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。平度市言林养老院入院申请表（入住协议书附件一）载明：王秀美，今年81岁高龄，患有脑血栓、高血压等疾病，子女因各种原因不能照料其生活，申请进贵院予以生活照料……进院后，院方再次告知，体弱的老年人最易发生常人不易发生的问题，如：异物梗阻窒息，如：痰液、食物等；心肌梗死；脑血管意外（脑梗、脑溢血等）；猝死；因生活照料、行走、跌倒、落床、坐便等因素的骨折，且发生严重后果或死亡等一切突发性的情况，包括来不及通知家属，家属均有心理准备，愿承担一切后果。平度市言林养老院入院特别约定（入住协议附件三），第二条约定老人日常生活中不慎产生的后果：老人普遍存在严重的骨质疏松，在日常生活中，经常会发生各种类型的骨折，如：行走跌倒、剧烈咳嗽、冲撞物体、端坐摔倒、卧床翻身落地等不稳定因素都有可能导致常人不宜造成的老年性骨折。此类意外难以预防，常常是发生的突然，后果却在意料之中，院方不承担任何责任。新的《青岛市养老服务机构入住协议书》，有明确约定。1.第3页载明：各方在本协议书上签字或盖章，明确表示：乙方已经认真阅读、充分理解、并完全同意本协议内容特别是用黑体字特别提示的条款含义；确认协议中并无不公平内容或“霸王条款”，自愿承担己方义务。乙方、丙方已了解甲方环境、设施、服务内容和方式；明白本协议约定甲方对乙方提供的是定时巡视服务而非专人随时陪护；清楚乙方年事已高、体能较低，因年迈衰老生理疾病而发生骨折、猝死等意外后果和自主活动发生意外人身伤害的风险较大、不要求甲方对此类后果承担责任。2.第4页载明：各方一致同意对乙方采用的护理等级为:介护。乙方、丙方对所选护理等级的具体内容已经充分了解；五、各方权利义务中甲方第3条规定：全心全意、尽职尽责，向乙方提供与其护理等级和交费标准相对应的住宿、膳食及护理条件和服务。3.第5页甲方的权利义务载明：甲方为乙方提供现有条件下相应的日常生活照料，但不承担监护人之法定义务。乙方出现任何意外事故，与甲方无关，丙方同意不追究甲方责任。4.第6页乙方的权利义务载明：1、保证向甲方所提供的自身情况的真实性，保证签署本协议的丙方没有遗漏乙方的直系亲属；2、按照本协议约定及时足额交纳各项费用。及时、如实向甲方反映自身身体或生活等方面的变化和要求。5.第9页丙方的权利义务载明：乙方因处在各类老年性疾病、精神烦躁、骨质疏松等状态，在日常生活照料及自主活动过程中极易发生骨折、中风、猝死等问题，针对这种因自然生理的衰老而出现的问题，丙方应当尊重客观理解认可，针对问题采取相应的措施，甲方不承担责任。丙方应支持甲方对痴呆、失去自控能力、失智的老人采取的防范保护措施。乙方突发疾病或病重情况下，丙方应当接到甲方电话和通知后立即将乙方送往医院抢救治疗，否则造成后果自负。6.第10页费用条款载明：床位费700元，伙食费600元，护理费1100元。入住老人每个人都要交纳备用金2000元。危重老人（护理费用每个月1500元以上的老人）需要缴纳1万元的医疗备用金。7.第12页特别预定条款载明：乙方或丙方理解并同意：因所购买的甲方护理服务系日常生活照料和定时巡查而非专人随时陪护，故乙方突发疾病、猝死或在甲方巡视时间外因自身行动、自伤、自残、自杀；以及协议解除后，乙方继续滞留在甲方期间，发生的各种损害后果均由乙、丙方自行负责，不要求甲方承担责任。8.第14页需约定的其他事项载明：详见《入住协议书》附件一：《平度市言林养老院入院申请表》、附件二：《平度市言林养老院入院登记表》、附件三：《平度市言林养老院特别约定》。护理级别及收费标准：（1）自理：护理费200元/月。（2）介助二级：护理费600元/月。（3）介助一级：护理费900元/月。（4）介护二级：护理费1200元/月。（5）介护一级：护理费1500元/月。（6）特护：护理费2000-2600元/月……王秀美属于介护二级的护理标准，每月护理费1200元，因其年缴费，护理费按照1100元/月优惠计收。原告自2014年9月30日入住以后，平度市言林养老院已经按照约定提供服务，原告按照交费享受对应的护理标准待遇。本案中，原告本身具有一定活动能力，因自身原因遭受的伤害，平度市言林养老院不承担赔偿责任。况且，原告与被告平度市言林养老院在《入住协议书》中明确约定因跌倒、落床、坐便等因素的骨折，院方亦不承担责任。第二，本案案由为服务合同，原告以被告平度市言林养老院“疏于护理，照料不周，未尽到其应尽的义务”为由主张权利，要求承担赔偿责任，于法无据。原告的主张违约责任与侵权之诉的赔偿范围不同，《中华人民共和国合同法》关于违约责任承担方式中，没有精神损害赔偿责任的相关规定。第三，被告平度市言林养老院是承担社会公益责任的企业，收取的护理费很少，若要承担如此大的责任，权利义务不平等，处理中应当考虑到以下因素。1.我国面临人口老龄化的社会问题，众多的老龄人口的养老问题，只有动用全社会的资源才能解决，因此，养老社会化是一种必然趋势，应当鼓励全社会的力量参与到养老服务市场，使得更多的老年人老有所养。然而，养老社会化在我国刚刚起步，过于苛求社会化养老机构的责任，势必会引发市场主体对养老服务市场前景的担忧，不利于我国养老服务市场的培育。2.本案中，原告意外受伤，已经远超出了常人能够预见和护理人员能够控制的范围，除非对其实施一对一、时时护理，否则无法防范，而这一点，平度市言林养老院是无法做到的，原告的护理级别与此存在差异，即适用公平原则，权利与义务应当相适应，介护二级不能享受特护服务，同时也不能承担特护服务的责任。3.护理院每月收取1100元的服务费，在当今物价水平下，其盈利应当是微薄的。因此，在此种收费水平的情况下，不能对被告平度市言林养老院苛以过高要求。基于以上分析，在平衡双方当事人利益和已充分尽到谨慎注意义务的基础上，兼顾到我国养老社会化处于初级阶段的特殊情形，本案应当适用公平和权利与义务相适应原则，综上，原告以平度市言林养老院未尽到合同义务为由，主张各项损失，依据不足，请法院不予支持，驳回原告的诉讼请求。被告中联保险平度支公司辩称，根据原告与被告平度市言林养老院之间签订的养老院协议看出，原告的护理等级并非原告诉状称一级护理，被告中联保险平度支公司承担赔偿责任的前提是养老院存在过错，本案被告平度市言林养老院不存在过错，请求驳回原告的诉讼请求。其他同被告平度市言林养老院答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了如下证据：证据一，青岛市养老服务机构入住协议书一份，证明：原告自2014年9月30日起入住被告平度市言林养老院处，进行托老。证据二,平度市人民医院住院病历、门诊病历、用药明细、医药费发票各一份，证明：原告在被告平度市言林养老院处受伤后，住院治疗情况及药费花费情况。证据三,惠民司法鉴定报告及鉴定费发票各一份，证明：原告受伤后其伤情经司法鉴定,构成伤残等级九级，且护理期限需要120-180天，住院期间二人护理，出院后一人护理，后续治疗费8000-10000元，鉴定花费2860元。证据四,提交护理人身份证复印件，证明：护理人员身份情况。被告平度市言林养老院质证称：关于证据一，真实性无异议，但是在2015年6月份签订了第二份入住协议书，同时在二份协议书中都有附件，对双方权利义务作出了明确约定。关于证据二，住院病历、费用明细清单真实性无异议，出院记录中记录右上肢下肢不全瘫痪和重度骨质疏松。说明原告自身有一定的活动能力，原告自身体质原因导致骨折，费用明细中有些药物与治疗外伤没有因果关系，譬如：胰岛素，请求法庭给予七天时间回去就用药明细进行研究核实，必要的话申请用药合理性鉴定；门诊病历的真实性无法核实；医疗费对于住院期间2018年4月8日的600.88元无异议，其他消费日期有二份。是2014年8月4号和2014年9月12日，对2019年3月4日住院费发票真实性无异议；其他收费单据真实性有异议，不是正规的医疗费发票，也没有相应的处方，不予认可。关于证据三，鉴定书有异议，是原告自行委托，应当提交以法院委托鉴定机构鉴定为准，分析说明中被鉴定人因交通事故受伤，与实际情况不符，不认可鉴定结论。关于证据四，复印件真实性不认可，原告提交身份证复印件，证明不了护理真实情况，应当提交单位证明，证明是此二人护理。被告中联保险平度支公司质证称，同被告平度市言林养老院的质证意见。被告平度市言林养老院向本院提交了如下证据：证据一,《入住协议书》二份及附件，证明：2014年9月30日，平度市言林养老院与原告及其女儿曲小莉签订《青岛市养老服务机构入住协议书》，之后又于2016年5月1日签订新的《青岛市养老服务机构入住协议书》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。协议约定，发生本案的情形，被告平度市言林养老院不承担责任。还证明护理标准介护二级和护理费1200元/月。证据二,收费通知单二份，证明：原告已经缴纳2017年度、2018年度的床位费、护理费等，护理费按照介护二级标准交纳1100元/月。证据三,2016年10月至2016年12月七份、2017年12月交接班记录表一份，2018年2月至4月三份，证明：王秀美入住期间有一定自理能力、活动能力，老人可以上、下床。2014年入住以来，被告按照约定提供服务。爱心护理日志，证明：日常管理、护理都是按照约定等。证据四,照片打印件一份，证明：被告平度市言林养老院为原告提供的床位符合养老标准，和医疗机构养老标准是一样的，符合养老标准。原告质证称：关于证据一，二份协议确系曲小丽所签，真实性无异议，但是根据该二份协议中所明确甲、乙、丙三方权利义务，对于本次原告的伤，被告平度市言林养老院并不存在免责情形；也并不存在二份协议中，所约定被告平度市言林养老院不承担赔偿责任情形。原告受伤是因为被告平度市言林养老院将原告从二楼的房间更换至五楼时，由于被告平度市言林养老院处工作人员疏忽管理，未将原告使用的床上的护栏扶起，导致原告从床上跌落地面，原告是无法自己活动的，所以也不存在原告有活动能力，原告受伤也并不是由于自己活动时造成；关于协议中约定的被告平度市言林养老院提供定时巡视服务而非专人陪护问题，该协议甲方并未明确，定时巡视服务时间及内容，属于甲方提供的格式条款，同时在第一份协议中第三项根据被告平度市言林养老院的评估，原告为生活不能自理老人，采用护理等级是一级；对于附件真实性无异议，但是该三份附件并不存在被告平度市言林养老院在本次事故中，免于对原告进行赔偿的约定情形，并且事故发生后，被告平度市言林养老院也并未积极履行向原告家属的告知义务。在附件一中，所约定的来不及通知家属也是单方格式条款，不能作为免责事由，原告受伤就是因为被告平度市言林养老院处疏于对原告照顾，工作存在失误，导致原告伤害事件发生。关于证据二，真实性无异议，但是，由于原告是完全失去生活能力的老人，即便是根据被告平度市言林养老院陈述原告情况属于介护二级，根据被告平度市言林养老院提供的分级标准及护理效果也明确载明，介护二级的分级标准是卧床不能自主翻身，生活需要完全依赖工作人员，所以，据此更能说明并不存在被告平度市言林养老院陈述原告受伤，是因为自主活动造成。关于证据三，此份证据是被告平度市言林养老院自己制作的交接表，原告无法确认真实性。关于证据四，床位照片真实性无异议，就是因为护栏没有打开造成原告受伤。被告中联保险平度支公司质证称，对平度市言林养老院提供的证据无异议。被告平度市言林养老院申请的证人万某出庭作证称，万某是2018年4月8日护理班长，证明当天发生的情况。当天中午，万某上五楼，当天护理原告的庞护理员过来找万某，原告打开护栏从床上下来，原告左侧肢体能动，右侧肢体不能动，一侧肢体不能支撑，就蹲在了地下，万某就跟护理员就把原告抬上轮椅，通知家属，原告说腿疼，原告家属曲小莉说一时过不来，万某就推原告作CT。下午，曲小莉的一个亲戚带着原告去的医院，这时快吃晚饭了。原、被告对证人证言均无异议。经审理查明确认事实如下：2014年9月30日，被告青岛平度市言林养老院（甲方）、原告王秀美（乙方）、丙方（担保人）曲小莉签订青岛平度市言林养老院入住协议书约定：乙方现属于生活不能自理老人，护理等级为一级护理，入住房间为三人间，入住观察期为2014年9月30日至2014年10月30日。每月费用为：床位费700元、伙食费600元、护理费1100元(优惠前价格为1200元)，定时巡视服务而非专人随时陪护，协议还约定其他内容。同日签订了平度市言林养老院入院申请表，记载：王秀美现年81岁，患有脑血栓、高血压等疾病，对于特别约定的事项，担保人曲小莉（原告家属）均已知情了解。并签订入住登记表入院特别约定等。之后又于2016年5月1日签订新的《青岛市养老服务机构入住协议书》，乙方被确定为介护二级，即：身体状况差，卧床不能自主翻身，交流困难，不能理解和表达，日常生活需要完全依赖工作人员的老人。2018年4月8日下午近1点半，王秀美从床上跌落，被送到平度市人民医院住院治疗,2018年4月11日在全身麻醉下，行左股骨粗隆间粉碎性骨折切开复位内固定术。2018年4月21日未愈出院，住院13天。出院诊断为：左股骨粗隆间粉碎性骨折，高血压2级，脑血管病后遗症，右上肢下肢不全瘫痪，重度骨质疏松。出院医嘱：1.继续休息治疗，刀口一周后拆线；2.3月内卧床休息，禁止负重，预防感冒；3.检测并控制血压；1、2、3、4、5、6、7、8月每月复查一次。花医药费42384元，病人住院用器具、病人服费51元。2018年8月20日青岛惠民法医司法鉴定所作出鉴定，鉴定意见：1.王秀美的左髋关节损伤构成九级伤残；2.王秀美的护理期需120--180天，住院期间建议2人护理，出院之后建议1人护理；3.王秀美的后续治疗费需8000--10000元。花鉴定费2860元。在限定的期间内，二被告申请对鉴定结论审核，但逾期未提出异议，应认定二被告对该鉴定结论的认可。被告平度市言林养老院在被告中联保险平度支公司处投保养老机构责任保险，保险期限自2018年3月1日0时起至2019年2月28日24时止，原告在该投保养老机构责任险投保人员名单中。特别约定：4.司法管辖范围，保险人根据保险合同的约定进行赔偿。5.本保单承保险种为养老机构责任保险，养老机构投保服务对象信息详见附件清单。8.住养老人赔偿项目及赔偿标准特别约定，发生保险条款第三条项下的保险事故，保险人根据下述相关赔偿项目及其赔偿标准计算的赔偿金额乘以被保险人的责任比例在列明的赔偿限额内进行赔偿。赔偿项目包括：伤残及身故保险金；医药费包括:医疗费（含抢救所支付的医疗费）、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、康复费、后续治疗费以及必要的营养费；残疾用具保险金；住院津贴。9.责任限额特别约定：住养老人每次事故每位住养老人：伤残身故责任限额人民币12.3万元；医疗费用责任限额人民币5.5万元；残疾辅助器具限额0.6万元；住院津贴限额100元/天，不超过180天；骨折保险金限额人民币2.55万元；紧急费用限额0.18万元；公平原则限额人民币0.6万元。原告发生该事故在该保险期间内。另外查明，青岛平度市言林养老院于2018年8月29日变更为平度市言林养老院。本院认为，原告及其亲属与被告平度市言林养老院签订入住协议，双方真实意思表示，不违背法律规定，合法有效，本院予以确认。双方已形成了服务合同关系，且为介护二级（即：身体状况差，卧床不能自主翻身，交流困难，不能理解和表达，日常生活需要完全依赖工作人员的老人）。被告因此负有保障原告身体不受伤害的义务。故本案案由应为服务合同纠纷。原告在被告平度市言林养老院居住期间从床上坠落受伤致残，被告平度市言林养老院没有尽到安全保障义务，存在过失责任，按照法律规定应当承担赔偿责任。被告平度市言林养老院为入住老人在被告中联保险平度支公司投保养老机构责任险，故被告平度市言林养老院应承担的责任，应由被告中联保险平度支公司先在保险限额范围内承担赔偿责任，不足部分再由被告平度市言林养老院承担赔偿责任。关于原告主张的损失是否合理具体分析认定如下：1.住院伙食补助费13天×100元=1300元，2.伤残赔偿金47176元×5年×20%=47176元，计算有据，本院予以确认。交通费800元、后续治疗费10000元过高，结合原告的伤情，分别酌定为：3.交通费500元，4.后续治疗费9000元。5.医药费42384元，6.鉴定费2860元，证据确凿，本院予以确认。7.护理费34498元过高，酌定为16720元[95元/天人×（2人×13天＋1人×150天）]。原告主张赔偿的精神抚慰金5000元，没有法律依据，本院不予支持。综上，原告主张的合理损失共计119940元，因原告的合理损失额小于被告中联保险平度支公司的养老机构责任保险限额，则原告的该损失应由被告中联保险平度支公司承担，所以原告主张要求被告中联保险平度支公司赔偿损失119940元，本院予以支持；原告主张要求平度市言林养老院承担赔偿责任，本院不予支持。原告主张要求赔偿损失超出上述部分，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司平度支公司赔偿原告王秀美经济损失119940元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告王秀美的其他诉讼请求。三、驳回原告王秀美对平度市言林养老院的诉讼请求。案件受理费3193元，由原告王秀美负担495元，被告中华联合保险公司负担2698元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  徐淑平审判员  徐俊卿审判员  卢爱林二〇一九年八月四日            本件与原件核对无异      法官助理张涛书记员杜佳佳            申请执行期限为履      行期届满二年内提出