河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终4896号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司保定中心支公司，住所地保定市莲池区七一东路**未来石**楼****************，统一社会信用代码91130600058196018Y。负责人：郭伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：庞璐，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：杨国动，男，1953年12月21日出生，汉族，住定州市。委托诉讼代理人：刘士杰，河北金房律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田泽扬，男，1992年11月11日出生，汉族，住唐县。被上诉人（原审被告）：李倩，女，1989年2月23日出生，汉族，住河北省顺平县。委托诉讼代理人：李红超，河北心缘律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王春雷，男，1987年2月18日出生，汉族，住河北省顺平县。委托诉讼代理人：李红超，河北心缘律师事务所律师。上诉人紫金财产保险股份有限公司保定中心支公司（以下简称紫金财险保定公司）因与被上诉人杨国动、田泽扬、李倩、王春雷机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省定州市人民法院（2018）冀0682民初1262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。紫金财险保定公司上诉请求：1.撤销河北省定州市人民法院冀06**民初1262号民事判决，或发还重审。2.被上诉人承担本案全部上诉费用。事实与理由：1.一审中对于我公司商业险应当承担责任的认定不合理。根据证据显示事发时被上诉人田泽扬肇事逃逸。根据机动车综合商业保险条款规定,事故发生后离开现场为商业三者险的责任免除部分。保单中已明确显示条款为该保险合同的组成部分且相关条款为保险合同的组成部分之一并字体已做加黑提示。一审法院以未做出明确说明为由判决我司承担赔偿责任无任何事实及法律依据。2、一审中对于误工费、护理费、鉴定费的认定不合理。户籍证明显示原告住所地为望都县城，而其误工证明显示工作单位在保定市区，明显不符合常理，工资表无制表人签字，不具有合法性。且一审原告年龄已超出国家法定退休年龄，理应提交银行流水证实其真实损失。关于护理费一审判决显示2人护理计算住院期间，一审原告病历中明确显示住院23天，而一审判决中按照45天计算无任何依据。关于鉴定费不属于保险责任，不应由我公司承担赔偿责任。杨国动辩称，一审判决认定事实和适用法律均无不当。应驳回上诉，维持原判。李倩、王春雷辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，一审查明事实依法判决上诉人在第三者责任险范围赔偿有法律依据。根据最高人民法院研究室关于保险法17条规定的明确说明应如何理解及答复，结合本案实际，投保人在投保时并未对免责条款尽到提示说明义务。上诉人仅依据投保人投保的格式条款作为本案依据不能成立。综上，一审判决正确，请求二审驳回上诉，维持原判。杨国动向一审法院起诉请求：1.判令各被告赔偿原告各项经济损失10000元整；2.本案诉讼等相关费用由各被告承担。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2018年3月7日19时30分许，被告田泽扬驾驶冀Ｆ×××**小型普通客车沿乡间路由东向西行驶至西只东村百姓药房门口处时，将摔倒躺在公路上的原告碾压，致原告受伤，事故发生后被告田泽扬驾驶冀Ｆ×××**小型普通客车逃逸。原告受伤后被送往定州市人民医院住院治疗23日。2018年3月19日定州市公安交警大队出具定公交认字[2018]第0126号道路交通事故认定书，认定书载明，田泽扬驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，是造成事故的主要原因，负事故的主要责任；杨国动在车行道内躺卧是造成事故的次要原因，负事故的次要责任。2019年1月11日保定市法医鉴定中心出具保法医鉴定中心[2019]临鉴字0015号司法鉴定意见书，意见书载明。鉴定意见杨国动胸部外伤，6根肋骨骨折伴2根畸形愈合属十级伤残；护理期为30-60日，营养期30-60日。以上事实有当事人陈述、原告的住院病历、诊断证明书、定州市公安交警大队定公交认字[2018]第0126号道路交通事故认定书、保定市法医鉴定中心保法医鉴定中心[2019]临鉴字0015号司法鉴定意见书予以证实。根据以上事实，结合当事人的质证、辩论意见，参考河北省道路交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据，确认原告的损失有：1.医疗费20819.37元，由河北省医疗收费票据7张、原告的住院病历、诊断证明、原告的住院费用清单予以证实。被告紫金财险保定公司认为原告在河北省第七人民医院治牙花费的1450元与本案无关联性，应予扣除；原告在发生交通事故住院初步检查时，显示原告有牙外伤、部分牙齿缺损。对被告的这一辩解理由，不予支持。2.误工费33990元，[（3200元＋3300元＋3400元）÷90日×309日]，有原告所在单位的营业执照、用工协议、事故发生前三个月工资证明、停发工资证明证实，误工费计算至定残前一日计309日。3.护理费9209元，（37349元／年÷365日／年×45日×2人），根据原告住院病历（留陪伴2人），参考河北省2018年度道路交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据分行业平均工资中居民服务、修理和其他服务业37349元的标准，计算45日（住院期间）；原告要求按陪护人员工资收入计算护理费，原告仅提供从业资格证和银行个人账号明细，不能证明护理人员的收入，对其主张本院不予支持。4.交通费1000元，综合考虑原告的伤情、就医的时间、地点陪护人员的人数等相关项目，本院酌定1000元。5.住院伙食补助、地点陪护人员的人数等相关项目3日），参照河北省国家机关一般工作人员出差伙食补助为100元∕日，计算住院期间。6.营养费1800元（40元∕日×45日），原告主张50元每天，要求60日过高，不全额支持。7.残疾赔偿金45822元（30548元／年×15年×10%），参考河北省2018年度道路交通事故人身损害赔偿标准2017年城镇居民人均可支配收入30548元标准，结合鉴定意见书、原告身份证、原告的居住证明计算。8.鉴定费2144.6元，由保定法医医院收费票据2张予以证实。9.精神损害抚慰金4000元，原告主张5000元过高,支持4000元。以上共计121084.97元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，冀Ｆ×××**小型普通客车在被告紫金财险保定公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，原告的损失应当先由被告紫金财险保定公司在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元、误工费33990元、护理费9209元、交通费1000元、残疾赔偿金45822元、精神损害抚慰金4000元，共计104021元，不足部分17063.97元，由被告紫金财险保定公司承担70%即11944.78元，剩余部分由原告独自承担。因冀Ｆ×××**小型普通客车的交强险和商业三者险足以赔偿原告的损失，被告田泽扬、李倩、王春雷不在对原告承担赔偿责任。被告紫金财险保定公司辩称，被告田泽扬驾车逃逸，商业三者险不承担责任，对于免责条款，被告紫金财险保定公司应向投保人做出明确说明，被告紫金财险保定公司未提供证据，对其辩解理由不予支持。综上所述，被告紫金财险保定公司赔偿原告115965.78元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：被告紫金财产保险股份有限公司保定中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨国动各项损失人民币115965.78元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2838元，由被告紫金财产保险股份有限公司保定中心支公司负担2838元。二审中，当事人未提交新的证据。本院所查明的案件事实见一审判决查明部分。本院认为，上诉人主张的“逃逸”免责条款，是免责格式条款。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第11条第二款规定：“保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”本案中，“机动车商业保险保险单”、“机动车综合商业保险条款”、“投保单”、“保险单”、“批单”“特别约定”均为独立的保险文件，从上诉人提交的证据来看，不能证实上诉人确已将“保险单”之外的保险文件特别是诉争“免责条款”交付投保人，不能认定上诉人对其免责条款已尽到提示说明义务。关于被上诉人杨国动的护理期间，一审法院依法委托的保定市法医鉴定中心出具的保法医鉴定中心[2019]临鉴字0015号司法鉴定意见书认定护理期为30-60日，据此，一审法院认定被上诉人杨国动护理期间为45天并无不当。关于鉴定费，《中华人民共和国保险法》第64条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费为确定保险标的损失程度所必需，依上述规定，应由作为保险公司的上诉人紫金财险保定公司负担。关于被上诉人杨国动的误工费，其一审中虽提交了“所在单位”的营业执照、用工协议、事故发生前三个月工资证明、停发工资证明，但并未提交工资银行流水、备案的劳动合同、社保费缴纳情况证明等可以证明劳动关系存在的关键证据。且被上诉人杨国动的身份为农民，其在定州市人民医院住院治疗期间的病历记载中均标明其职业为农民，并无其有工作单位的任何记录。《中华人民共和国民事诉讼法》第60条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第90条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第108条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在……”本案中，从被上诉人杨国动所举证据来看，远未达到使本院确信其主张的误工费损失有高度概然性的程度。鉴于被上诉人杨国动职业为农民，其虽已达64岁年龄，但本身无严重疾病的情况下，此年龄阶段的农民从事农业劳动系属正常，故被上诉人杨国动的护理费应依河北省2108年度交通事故人身损害赔偿标准中分行业中“农、林、牧、渔业平均工资23384元”的标准计算，即其误工费为19776元（23384元÷365天×309天）。相应地，其在交强险责任限额内应受赔偿的数额为89807元。综上所述，紫金财险保定公司上诉请求部分成立。依《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条第一、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更河北省定州市人民法院（2018）冀0682民初1262号民事判决为“上诉人紫金财产保险股份有限公司保定中心支公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人杨国动各项损失人民币101751.78元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2838元，上诉人紫金财产保险股份有限公司保定中心支公司负担2593元，被上诉人杨国动负担245元；二审案受理费2838元，上诉人紫金财产保险股份有限公司保定中心支公司负担2490元，被上诉人杨国动负担348元。本判决为终审判决。审判长  常金星审判员  张 力审判员  庞 茜二〇一九年八月二十六日书记员  刘 金