广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0391民初5407号原告：深圳市前海鑫粮仓电商有限公司。住所地：广东省深圳市龙岗区南湾街道布澜路联大工业园****。法定代表人：夏云，总经理。委托诉讼代理人：万亚妹，广东星辰律师事务所律师。被告：肖乔，男，1984年5月11日出生，汉族，住四川省成都市新都区。被告：连燕婷，女，1994年8月3日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。被告：深圳市大名鼎鼎投资有限公司。住所地：广东省深圳市南山区蛇口金世纪路**半岛城邦****21B。法定代表人：肖乔，执行董事。第三人：深圳万锅来朝餐饮管理有限公司。住所地：广东省深圳市深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：肖由，执行董事。原告深圳市前海鑫粮仓电商有限公司（以下简称鑫粮仓公司）与被告肖乔、连燕婷、深圳市大名鼎鼎投资有限公司（以下简称大名鼎鼎公司）及第三人深圳万锅来朝餐饮管理有限公司（以下简称万锅来朝公司）执行异议之诉一案，本院于2018年11月27日立案后，依法适用普通程序，于2019年5月21日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人万亚妹到庭参加诉讼，被告肖乔、连燕婷、大名鼎鼎公司及第三人万锅来朝公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。鑫粮仓公司向本院提出诉讼请求：判决追加被告肖乔、连燕婷、大名鼎鼎公司为（2018）粤0391执1540号案的被执行人，对万锅来朝公司的全部债务承担连带责任。事实和理由：鑫粮仓公司与万锅来朝公司买卖合同纠纷一案，深圳前海合作区人民法院作出（2017）粤0391民初805号民事判决书，判令万锅来朝公司自判决生效后五日内向鑫粮仓公司支付欠款人民币144903.92元及逾期付款违约金（按月利率2%，从2016年11月1日开始计算至付清之日止）；如万锅来朝公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费1715元、保全费1302.48元，由万锅来朝公司负担。万锅来朝公司不服上诉，深圳市中级人民法院作出（2018）粤03民终129号民事判决书，判决驳回万锅来朝公司的上诉，维持原判。判决于2018年8月9日生效。鑫粮仓公司依法向深圳前海合作区人民法院申请强制执行，执行案号（2018）粤0391执1540号，并依法申请追加万锅来朝公司的股东肖乔、连燕婷、大名鼎鼎公司为被执行人，对万锅来朝公司的债务承担连带补充赔偿责任。深圳前海合作区人民法院作出案号（2018）粤0391执异141号执行裁定，驳回鑫粮仓公司的执行追加申请。在鑫粮仓公司与万锅来朝公司的买卖合同纠纷一案中，鑫粮仓公司申请查封了第三人以及其分公司海王店的银行账户，法院于2017年5月18日查封冻结第三人名下的财产，2017年6月1日查封第三人公司账户11×××03，2017年9月13日查封第三人分公司海王店7559297006310401账户，经法院查询，未发现第三人有可供执行的财产。根据第三人的《商事登记及备案信息查询单》、《企业信用信息公示报告》显示：第三人于2015年9月10日成立，成立时注册资本为500万元。第三人现有股东为肖乔、连燕婷、大名鼎鼎公司，其中肖乔认缴出资285万元，出资比例为57%；连燕婷认缴15万元，出资比例为3%；大名鼎鼎公司认缴出资200万元，出资比例为40%。根据第三人《公司章程》(2017年9月18日）第十二、十三条规定，第三人公司全体股东认缴注册资本总额人民币500万元，全体股东前期出资额为0元。第三人在鑫粮仓公司查封冻结其银行账户之后出具的《公司章程》确认股东出资额为0元。法院出具的《查证结果通知书》也进一步说明在此期间第三人的银行账户没有股东出资进账。综上可以得出，三名股东实际出资为0元。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人、财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”为维护鑫粮仓公司的合法权益，特依《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第32条之规定提起执行异议之诉。被告肖乔、连燕婷、大名鼎鼎公司及第三人万锅来朝公司未到庭应诉，未提交书面答辩状，也未提交证据。原告鑫粮仓向法庭提交了法院判决书、民事裁定书及查封财产通知书、商事登记及备案信息查询单、企业信用信息公示报告、公司章程等证据。经审查，上述证据可以作为认定案件的依据。依据上述证据及当事人当庭陈述，本院认定以下事实：1、鑫粮仓公司与万锅来朝公司买卖合同纠纷一案，本院作出（2017）粤0391民初805号民事判决，判决万锅来朝公司自判决生效后五日内向鑫粮仓公司支付欠款144903.92元及逾期付款违约金（按月利率2%，从2016年11月1日开始计算至付清之日止）。万锅来朝公司不服上诉，深圳市中级人民法院作出（2018）粤03民终129号民事判决，判决驳回万锅来朝公司上诉，维持原判。2、鑫粮仓公司依据上述生效判决依法向本院申请强制执行，执行案号（2018）粤0391执1540号。本院于2018年9月18日出具《查证结果通知书》，通知书主要内容为：本院执行过程中，未发现被执行人万锅来朝公司有可供执行的财产。3、鑫粮仓公司遂向本院申请追加被执行人公司的股东肖乔、连燕婷、大名鼎鼎公司作为该执行案件的被执行人。本院于2018年11月12日出具（2018）粤0391执异141号执行裁定书，裁定驳回鑫粮仓公司的执行追加申请。4、万锅来朝公司于2015年9月10日成立，成立时注册资本为500万元，股东深圳万国餐饮文化管理有限公司认缴90万元，出资比例18%；股东樊小飞认缴60万元，出资比例12%；肖乔认缴250万元，出资比例50%；大名鼎鼎公司认缴100万元，出资比例为20%。2016年3月9日，上述股东的认缴出资及占股比例变更为：樊小飞认缴60万元，占股12%；深圳万国餐饮文化管理有限公司认缴60万元，出资比例12%；肖乔认缴250万元，出资比例50%；王怡认缴30万元，出资比例6%；大名鼎鼎公司认缴100万元，出资比例20%。2016年3月18日，上述股东认缴出资及出资比例变更为：樊小飞认缴120万元，出资比例24%；深圳万国餐饮文化管理有限公司认缴150万元，出资比例30%；王怡认缴30万元，出资比例6%；大名鼎鼎公司认缴200万元，出资比例40%。2016年11月16日，上述股东认缴出资及出资比例变更为：王怡认缴30万元，出资比例为6%；潘丽银认缴50万元，出资比例10%；深圳万国餐饮文化管理有限公司认缴150万元，出资比例30%；连燕婷认缴15万元，出资比例3%；肖乔认缴55万元，出资比例11%；大名鼎鼎公司认缴200万元，出资比例40%。2017年9月21日，上述股东认缴出资及出资比例变更为：肖乔认缴285万元，出资比例57%；大名鼎鼎公司认缴200万元，出资比例40%；连燕婷认缴15万元，出资比例3%。5、根据2017年9月21日形成的万锅来朝公司章程约定，公司全体股东认缴的注册资本为500万元，其中股东大名鼎鼎公司认缴200万元，占股40%，出资方式为货币；连燕婷认缴15万元，占股3%，出资方式为货币；肖乔认缴285万元，占股57%，出资方式为货币。该章程同时载明：“经全体股东一致约定，股东认缴出资额分期缴付；首期缴纳人民币0万元，2045年9月5日前全部缴付到位。”同时该章程已经深圳市市场和质量监督管理委员会备案。6、根据万锅来朝公司2017年度报告显示，股东肖乔、连燕婷、大名鼎鼎公司实际出资为0元。本院认为，本案为执行异议之诉，本案的实质争议是作为债务人的公司在无可供执行财产时，公司股东在认缴出资额尚未届期的情况下，债权人是否有权要求股东在出资范围内承担债务的问题。首先，从法律及司法解释角度判断，是否应追加出资额未到期的股东为被执行人。执行程序中追加被执行人，意味着直接通过执行程序确定由生效法律文书列明的被执行人之外的主体承担实体责任，对各方当事人的权利义务将产生较大影响。因此，追加被执行人应当限于法律和司法解释明确规定的追加范围，不得超出法定情形进行追加。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国公司法》第二十三条、第二十五条、第二十八条等规定，设立有限公司，股东应当缴纳符合公司章程规定的出资额，股东的出资额可以采用认缴制，即股东负有按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额的义务。公司章程可以就认缴期限做出规定，认缴期限不但对股东具有约束力，对外亦产生公示效力。因此，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定的“未缴纳或未足额缴纳出资的股东”“股东未依法履行出资义务”应理解为没有按照公司章程规定的金额、方式、时间等全面履行出资义务的股东，未到认缴期限的出资不属于“未缴纳或未足额缴纳出资”“未依法履行出资义务”的情形。其次，从立法上保护全体债权人利益及信息公示等角度分析。在股东出资加速到期的问题上，目前仅有《企业破产法》和《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》做出相应规定，《中华人民共和国企业破产法》第三十五条规定：人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资而不受出资期限的限制。在现行立法上，破产清算情形下具有加速到期的规则，非破产清算情形下没有加速到期的规则。从立法论上讲，如果要适用股东出资的加速到期，只能在公司破产或清算的情形下来开展。《企业信息公示暂行条例》第八条、第九条规定股东的出资时间向社会进行公示。所以，这些人在与公司交易时可以在审查公司股东出资时间等信用信息的基础上综合考察是否与公司进行交易。债权人一旦决定进行交易，即应当受制于股东出资时间的约束。因此，在认缴制下股东依法享有期限利益，且在股东出资与单个债权人利益保护之间没有直接的关联、保护公司全体债权人利益的基础上，在非破产清算情形下，主张股东出资加速到期，应当不予支持。本案中，第三人万锅来朝公司的股东肖乔、连燕婷、大名鼎鼎公司的认缴出资额根据该公司章程规定，应在2045年9月5日前全部缴付到位。目前，万锅来朝公司的股东认缴出资额尚未届期。综合以上论述，本院认为，本案上述尚未缴纳出资额的行为，并不违反法律和公司章程的规定，且鑫粮仓公司仍可以通过启动破产程序维护自身的权益，故本院对鑫粮仓公司要求追加肖乔、连燕婷、大名鼎鼎公司为（2018)粤0391执1540号案件的被执行人及承担连带补充责任的诉请，不予支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国企业破产法》第三十五条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告深圳市前海鑫粮仓电商有限公司全部诉讼请求。案件受理费100元，由原告深圳市前海鑫粮仓电商有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  王琪玮人民陪审员  郭 辉人民陪审员  申忠萍二〇一九年八月二十八日法官助理胡仿柳书记员陈姣姣