贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0221民初2164号原告：施辉江，男，1987年2月12日出生，汉族，高中文化，住贵州省纳雍县。一般授权委托诉讼代理人：杨进松，系水城县猴场法律服务所法律服务工作者，执业证号：32409111100184。被告：贵州遵义鸿发建筑工程有限责任公司，住所地贵州省遵义市播州区民主路大水井“锦都豪庭”**楼第**，统一社会信用代码：91520321214813306H。法定代表人：胡洪吉，系该公司总经理。特别授权委托诉讼代理人：管安勇，男，系该公司六盘水分公司工作人员。被告：李华军，男，1988年3月23日出生，汉族，住四川省泸州市合江县。第三人：施哲，男，1988年11月28日生，汉族，初中文化，住贵州省纳雍县。原告施辉江与被告贵州遵义鸿发建筑工程有限责任公司（以下简称“遵义鸿发公司”）、李华军、第三人施哲建设工程分包合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告施辉江及其一般授权委托诉讼代理人杨进松、被告遵义鸿发公司特别授权委托诉讼代理人管安勇、第三人施哲均到庭参加诉讼，被告李华军经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告施辉江向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除原告及第三人与被告签订的《建筑劳务单项工程承包合同》；2.请求依法判决二被告偿还10000元保证金及资金占用利息6600元（利息从2016年7月12日计算至2019年4月12日）。共计16600元。事实和理由：2016年7月12日被告将位于人民中路书香华府工程单项木工承包给原告及第三人，当日被告李华军以公司名义签订《建筑劳务单项工程承包合同》一份。合同订立时，原告以个人身份向被告李华军支付保证金10000元，于2016年7月12日原告及第三人在六盘水市人民中路书香华府进驻工地。施工一天后，被告就告知原告及第三人合同已经无法履行，原因是由于公司工程发生变化。为此，原告要求二被告退回原告交纳的10000元保证金，二被告拒绝退还。对此原告认为，二被告不履行合同，导致原告经济损失，其行为已经构成违约，按照合同第九条约定，二被告应当承担违约责任，并退赔已经支付的保证金，并且承担保证金所产生的利息，合同中约定4倍利息原告自动放弃，依法按2%计算利息，该利息计算为6600元（利息从2016年7月12日计算至2019年4月12日）。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院依法判决。被告遵义鸿发公司辩称，1.遵义鸿发公司与本案原告未签订建筑劳务单项工程合同，其事实和理由有以下几点：2016年7月3日，涉案《建筑劳务单项工程承包合同》甲方处是李华军，李华军不是公司的工作人员，公司也未委托李华军与原告订立该合同。该合同甲方的印章不是遵义鸿发公司雕刻和使用，遵义鸿发公司于2014年9月10日经工商行政变更为贵州遵义鸿发建筑工程有限责任公司；2.涉案保证金一万元遵义鸿发公司未收取，是李华军收取，为其个人使用；3.涉案《建筑劳务单项工程承包合同》乙方为原告及第三人，原告及第三人无建筑资质，不能订立相关建设工程合同，故该承包合同无效。综上所述，涉案合同为无效合同，遵义鸿发公司也未收取涉案保证金一万元，依照《合同法》关于无效合同的处理，涉案保证金一万元的返还应由李华军返还，请求法院判决驳回原告对遵义鸿发公司的诉讼请求。本院向被告李华军依法送达民事起诉状副本、诉讼通（告知）书、开庭传票等法律文书后，被告李华军无正当理由拒不到庭参加诉讼，未向本院提交证据，亦未作答辩。第三人施哲述称，我与原告共同出资1万元保证金给被告李华军，现原告起诉要求被告偿还1万元保证金及资金占用利息6600元给原告个人，我没有意见。本院经审理认定事实如下：2016年7月3日，被告李华军与原告施辉江、第三人施哲签订《建筑劳务单项工程承包合同》,合同约定甲方将书香华府的木工单项工程劳务（人工费单包工）分包给乙方完成。工程地点，六盘水市人民中路；工程名称，书香华府；承包方式，单项木工；承包范围，约2.4万平方米，本工程承包范围为甲方提供的土建组图，按筏板基础以上图纸答疑中的全部木工工作内容。二次结构除外。开工日期：定于2016年7月12日，工期执行甲方与总包签订的合同工期。合同对费用标准、结算与付款方式、工程质量、施工安全等进行了约定。合同尾部注明：“签合同保证金按建筑平方每平方米1元交付，大写人民币五万元，签合同时交付壹万元，进场后七日内补齐。第一次甲方付款退回保证金。中途人员不能按时进场，被甲方辞退，保证金不退还，如甲方不按时施工，所交保证金按银行的利息，四倍返还，十天之内连本带息一次付清。”李华军在《建筑劳务单项工程承包合同》尾部“甲方”处签名，并加盖“贵州遵义鸿发建筑工程有限公司书香华府项目专用章”，原告及第三人在“乙方”处签名捺印。同日，原告及第三人共同出资10000元作为上述合同约定的首期保证金交付给了被告李华军，被告李华军出具了收款收据，李华军在该收据上签名捺印，并在收据收款单位出加盖了“贵州遵义鸿发建筑工程有限公司书香华府项目专用章”。后，原告及第三人未能获得合同约定的劳务工程。上述事实，有原告及第三人陈述及其提交的《建筑劳务单项工程承包合同》、收款收据等证据在卷证实，并经庭审质证，足以认定。本院认为，原告及第三人虽于2016年7月3日与被告李华军签署了《建筑劳务单项工程承包合同》，约定将书香华府的木工单项工程劳务（人工费单包工）分包给原告及第三人完成。但根据《建筑企业资质管理规定》第二条关于“本规定所称建筑业企业，是指从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程的新建、扩建、改建等施工活动的企业。”、第三条关于“企业应当按照其拥有的资产、主要人员、已完成的工程业绩和技术装备等申请建筑业企业资质，经审查合格，取得建筑业企业资质后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动。”、第五条关于“建筑企业资质分为施工总承包资质、专业承包资质、施工劳务资质三个序列。”的规定，及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”。原告及第三人作为自然人，无承接案涉劳务工程的资质，故原告及第三人于2016年7月3日与被告李华军签署《建筑劳务单项工程承包合同》属于无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。”的规定，本案中，虽然《建筑劳务单项工程承包合同》及收款收据上加盖了“贵州遵义鸿发建筑工程有限公司书香华府项目专用章”，但作为被告之一的遵义鸿发公司辩称未制作和使用过该项目专用章，李华军不是公司的工作人员，公司也未委托李华军与原告订立该合同，公司未收取该保证金10000元，加之原告也无证据证明李华军签署合同以及收款行为与遵义鸿发公司之间系职务行为或代理行为，故被告李华军与原告及第三人签订上述承包合同及收取原告及第三人支付的保证金10000元的行为属于被告李华军的个人行为，鉴于第三人在庭审中对于原告诉请要求被告偿还10000元保证金及资金占用利息6600元给原告个人并无异议，因此被告李华军应当将该10000元保证金退还给原告。关于原告主张的资金占用利息问题，因原告及第三人与被告李华军签订上述承包合同无效，而该合同的无效，原告及第三人具有重大过失，故对于原告诉请的资金占用利息不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李华军于判决生效后五日内退还原告施辉江保证金人民币10000元；三、驳回原告施辉江的其他诉讼请求。案件受理费216元，因适用简易程序减半收取108元，由被告李华军负担（原告已预交，限被告于本判决生效后五日内支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉的，则本判决发生法律效力。原告可在判决确定的履行期届满后二年内，向本院申请强制执行。审判员 张 艳二〇一九年八月十六日书记员 程晶晶