甘肃省临泽县人民法院民事判决书（2018）甘0723民初1698号原告：李某1，男，汉族，甘肃省临泽县人，住临泽县，联系电话133XX****XX。原告：吴某，男，汉族，甘肃省临泽县人，住临泽县，联系电话153XX****XX。原告：王某，男，汉族，甘肃省临泽县人，住临泽县，联系电话153XX****XX。原告：刘某，男，汉族，甘肃省临泽县人，住临泽县，联系电话138XX****XX。原告：郭某，男，汉族，甘肃省临泽县人，住临泽县，联系电话139XX****XX。五原告委托诉讼代理人：程某，甘肃利翔律师事务所律师。被告：临某。住所地：临泽县。统一社会信用代码：936×××。法定代表人：田某，系该合作社理事长，身份证号码×××。被告：田某，男，汉族，甘肃省临泽县人，住临泽县，联系电话152XX****XX。委托诉讼代理人：李某2，甘肃沁泽律师事务所律师。原告李某1、吴某、王某、刘某、郭某与被告临某（以下简称XXX合作社）、田某股东知情权纠纷一案，本院于2018年7月10日受理后，依法适用简易程序于2018年8月7日公开开庭进行了审理，原告李某1、吴某、王某、刘某、郭某及五原告委托诉讼代理人程某与被告田某、XXX合作社法定代表人田某到庭参加了诉讼。后因案情复杂，争议较大，本院遂裁定本案转入普通程序，依法组成合议庭于2019年4月30日公开开庭再次进行了审理，五原告及其委托诉讼代理人程某与被告田某、XXX合作社法定代表人田某及其委托诉讼代理人李某2到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、请求人民法院判令被告审计合作社财务；2、要求被告提供合作社财务会计报告、财务账簿、财务审计报告供原告查阅；3、要求被告履行红利分配义务即给五原告每人分配红利8964.9元，合计44824.5元；4、要求本案的诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2014年11月25日，五原告与被告田某及他人共七人成立了临泽县×××种植农民专业合作社，注册金额为1000万元，被告田某为理事长。五原告和被告田某还订立了合作社章程、入股协议等资料。2015年，五原告按入股协议向合作社对公账户打入股金。合作社成立后，合作社成员均按照协议履行出资协议，合作社由被告田某主要经营管理。2017年8月30日，按照被告田某的要求，将原临泽县×××种植农民专业合作社重新注册更名为临某，股东及合作社章程、入股协议书等内容及手续与原登记资料一致。但被告田某却没有按照合作社章程、协议及合作社法的规定履行法定义务。从2015年开始，被告田某对合作社的经营一手遮天，不公布合作社的经营状况和财务会计报告、财务账簿，资金去向不明，不分红利，侵犯了原告的合法权益。故起诉法院要求处理。被告XXX合作社、田某辩称，被告XXX合作社2015年运营后每年都对合作社的财务和盈亏情况、资金去向等进行了公布，除了2015年有点盈余外，此后年份收支相抵后均处于亏损状态，按照成立合作社时章程约定，五原告中除原告李某1应出资350万元，其余四原告均应出资50万元，但五原告实际出资为每人5万元。根据XXX合作社的章程，并没有明确约定出资额和盈亏如何分配承担。且2015年年底XXX合作社的成员以分配的形式均抽回了出资。因五原告要求被告提供合作社财务会计报表、财务账簿、财务审计报告，供原告查阅的义务经法院委托审计已经完成。因五原告出资都已经抽回去了就无权要求分配红利，原告分配红利的诉讼请求法院应当予以驳回。根据双方当事人的陈述和所提交的相关证据，本院经审理认定事实如下:2014年11月18日，原告李某1、吴某、刘某、王某、郭某与被告田某以及未参加诉讼的牛某共7人召开农民专业合作社发起人会议，会议研究后一致决定成立临某，并通过了合作社章程。2014年11月24日，由被告田某为设立临某的具体经办人，由五原告即李某1、吴某、刘某、王某、郭某和被告田某以及未参加诉讼的牛某为设立人，共同委托杨某办理设立临某的相关事宜。当日，由五原告即李某1、吴某、刘某、王某、郭某和被告田某以及未参加诉讼的牛某制定和共同签署了名称为“临某章程”等文书资料并提交给了登记机关临泽县工商行政管理局，并在当日向临泽县工商行政管理局递交了“农民专业合作社登记（备案）申请书”等资料。2014年11月25日，临泽县工商行政和质量技术监督局颁发了临某营业执照，该营业执照上载明该合作社的住所地在××县，法定代表人为被告田某，成员出资总额为1000万元，合作社的成立日期为2014年11月25日。在设立该合作社时，给临泽县工商行政和质量技术监督局提交的合作社成员出资清单上载明原告李某1出资350万元、被告田某出资400万元，其他成员即原告吴某、刘某、王某、郭某和未参加诉讼的牛某各出资50万元。在合作社成立后，均未按出资额清单进行出资，其中原告李某1实际出资85000元，被告田某实际出资165000元，其余原告吴某、刘某、王某、郭某和未参加诉讼的牛某均各出资5万元。五原告和被告田某以及未参加诉讼的牛某均签字盖章的临某章程约定载明：第七条“社员享有下列权利（七）享有参加本社股金分红和按产品交易量返还利润的权利”，第十三条“本社设立社员大会、理事会、监事会。社员大会是本社的最高权力机构，由全体社员组成”，第十四条“社员（代表）大会职权如下：（三）审查批准本社理事会、监事会的工作计划和报告，以及财务计划和报告；（七）讨论决定其他重大事项”，第三十四条“本社生产经营和管理过程中的费用开支范围严格执行有关财务、会计制度，计入成本”，第三十八条“本社按公历年度实行会计核算。理事会须在每一季度初将上一季度财务收支情况向社员公布一次。理事会必须于每年1月31日前向社员（代表）大会提供上一年度经监事会审计的资产负债表、损益表、财务状况变动表等，同时，提出下年度的财务支出预算，交社员（代表）大会讨论，经理事会审查批准后执行”，第三十九条“扣除当年服务成本后，年终结余按下列项目分配和使用：（一）公积金按税后利润2%比例提取，用于扩大服务或弥补亏损；（二）公益金按税后利润3%比例提取，用于文化、福利事业；（三）教育基金按税后利润3%比例提取，用于社员培训；（四）风险基金按税后利润2%比例提取，用于社员生产、营销遭受重大经济损失的补贴；（五）股份合作社的股金分红；（六）利润返还，按社员对合作社的贡献量、包括交易量和利用本社设施量多少等向社员返还利润”，第四十二条“本社如有亏损，以公积金、股金依次弥补。不足部分用以后年度的税前利润补足，因弥补亏损所减少的资金，社员（代表）大会应酌情规定补充的办法和期限”。合作社章程还对其他事项作了明确，被告XXX合作社选举理事会成员为田某、郭某、王某，选举被告田某为理事长，选举监事会成员为李某1、刘某和吴某，选举监事长为李某1。在实际经营过程中，该合作社并没有按照合作社章程进行操作管理和运营。合作社由原告郭某任出纳，由合作社成员之一的牛某主管账务任会计。从2015年1月至2017年1月该合作社只有会计登记的银行流水账本，未建立设置正规的符合《中华人民共和国会计法》和《农民专业合作社财务会计制度》的会计账簿，账务不健全、财务管理混乱，内部控制缺失。2017年1月后既未登记会计凭证，也未登记会计账簿。2017年8月30日，临某重新注册更名为临某。合作社成立后，从2015年开始交易甜叶菊，该合作社没有正规的财务负债表、资产损益表、资产状况变动表等会计凭证和会计账簿。在2015年年底，被告XXX合作社给付原告李某1现金85000元，给付被告田某现金165000元，给付牛某和其他原告吴某、刘某、王某、郭某现金各5万元。2016年XXX合作社给五原告和牛某每人给付现金2万元，但对合作社的账务没有核算。原被告均认可2017年没有核算账务。从2016年至今在经营中，再没有进行盈余分配和亏损的处理。2018年11月22日，应五原告的申请并征得被告同意，本院委托张掖金鼎会计师事务所对临某2015年至2017年经营财务进行审计，后张掖金鼎会计师事务所于2019年2月22日作出了“临某2015年至2017年经营情况的审计报告”。花费审计费10000元。五原告当庭放弃了要求审计合作社财务和要求被告XXX合作社提供合作社财务会计报告、财务账簿、财务审计报告供原告查阅的诉讼请求。当事人双方围绕其诉讼请求向法庭提交了相关证据，对经双方质证无异议的如下证据应予以采信：会议记录复印件16张，本院向临泽县工商行政管理局（现改制为临泽县市场监督管理局）调取的临某的设立登记材料，其中包括农民专业合作社设立登记审核表、农民专业合作社登记（备案）申请书、农民合作社社员名册、企业名称预先核准审核表、临某章程、会议纪要、董事长决议、理事会决议等。对张掖金鼎会计师事务所出具的审计报告是否采信的问题，五原告对该会计师事务所的审计报告无异议，被告质证认为该审计报告对应收账款有异议，盈余的数额不实。合议庭评议认为，本院委托张掖金鼎会计师事务所在对被告XXX合作社的账务进行审计时，已明确载明该合作社从2015年至2017年1月会计登记有银行流水账本，审计事务所召集了合作社全体成员与事务所工作人员一起对账务进行了清理，编制了收入支出明细表，并由合作社成员全体签字等程序核算了合作社的经营，其工作程序规范，部分数据合作社全体成员均已经确认，故该审计报告是客观真实的，应当予以采信。本院认为，根据《农民专业合作社法》第二十一条一款四项规定，并根据被告XXX合作社的章程第四十条“农民专业合作社的理事长或者理事会应当按照章程规定，组织编制年度业务报告、盈余分配方案、亏损处理方案以及财务会计报告，于成员大会召开的十五日前，置备于办公地点，供成员查阅”的约定，合作社成员有权查阅相关资料，特别是了解合作社经营状况和财务状况，以便监督合作社的运营，对合作社事务享有知情权是合作社成员的法定权利，该法定知情权对象包括对合作社决议和财务会计报告等合作社基本经营信息等。本案中，被告XXX合作社成立后，本应按照国务院财政部门制定的财务会计制度，制定好本社的财务管理制度，加强财务管理工作。但被告XXX合作社成立后却未建立设置正规的符合《中华人民共和国会计法》和《农民专业合作社财务会计制度》的会计账簿，致使该合作社账务不健全、财务管理混乱。五原告要求被告XXX合作社提供合作社财务会计报告、财务账簿、财务审计报告供原告查阅的诉讼请求既符合上述法律规定，也与合作社章程相一致，故原告要求被告进行财务审计并提供财务报告的诉请本应予以支持，但鉴于经张掖金鼎会计师事务所的审计报告作出后，原告放弃了其主张的第一、第二项诉讼请求，其放弃诉讼请求的行为系当事人对自己实体权利的处分行为，并不违法，应予尊重。但对于审计所花费的审计费应由不履行相关义务的被告XXX合作社承担。根据《中华人民共和国农民专业合作社法》第二十一条和被告XXX合作社章程第七条，合作社成员确实有分配盈余的权利，但合作社的生产经营可能会出现有的年度盈余，有的年度亏损。则合作社亏损时承担亏损也是成员的法定义务。根据《农民专业合作社法》第二十九条的规定，农民专业合作社成员大会是合作社的权力机构，其行使的权利就包括批准年度业务报告、盈余分配方案、亏损处理方案，而合作社的盈余分配和亏损处理方案关系到所有成员获得的收益和承担的责任，成员大会有权对其进行审批。XXX合作社的章程中虽在第七条对分配盈余有约定，但根据其章程第三十八条“本社按公历年度实行会计核算。理事会须在每一季度初将上一季度财务收支情况向社员公布一次。理事会必须于每年1月31日前向社员（代表）大会提供上一年度经监事会审计的资产负债表、损益表、财务状况变动表等，同时，提出下年度的财务支出预算，交社员（代表）大会讨论，经理事会审查批准后执行”的规定，从以上章程可见，对合作社盈余的分配显然属于需要社员大会讨论决定的重大事项，而本案中，五原告绕过合作社成员大会直接起诉至法院要求分配盈余首先违背了其章程，其次根据《农民合作社法》第四十四条“在弥补亏损、提取公积金后的当年盈余，为农民专业合作社的可分配盈余。可分配盈余主要按照成员与本社的交易量（额）比例返还。可分配盈余按成员与本社的交易量（额）比例返还的返还总额不得低于可分配盈余的百分之六十；返还后的剩余部分，以成员账户中记载的出资额和公积金份额，以及本社接受国家财政直接补助和他人捐赠形成的财产平均量化到成员的份额，按比例分配给本社成员。经成员大会或者成员代表大会表决同意，可以将全部或者部分可分配盈余转为对农民专业合作社的出资，并记载在成员账户中。具体分配办法按照章程规定或者经成员大会决议确定”的规定，农民专业合作社的可分配盈余的具体分配办法有两个二选一的确定依据即“按照章程规定”或者“经成员大会决议确定”，如果合作社的章程中对可分配盈余的具体分配办法没有规定，则应当按照法律规定操作即经成员大会决议确定的方式进行，但结合该章程第三十八条的规定来看，该分配办法的适用前提仍然是“交社员（代表）大会讨论，经理事会审查批准后执行”，且根据审计报告，被告XXX合作社2016年的经营是亏损状态，对于合作社成员对于亏损的承担也需经召开社员大会讨论决定的重大事项，毕竟一旦出现亏损，合作社成员均有义务承担，至于亏损采用上年度的盈余或者年终结余弥补还是其他方法承担则应归合作社内部召开会议讨论决定，司法不应予以干预。且参照《公司法司法解释四》第十五条“股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外”的规定精神，因五原告并未提交其与合作社的交易量的依据，则如何进行分配盈余将更加困难。虽然请求合作社分配利润是合作社成员的固有权利，但是否以及如何进行盈余分配，既属于合作社发展谋略和商业判断的范畴，更取决于合作社是否具备可分配盈余等现实情况，具有不确定性，因此，司法审判不宜亦难以介入合作社盈余分配。基于上述规定和合作社章程规定不细的实际，应视为五原告要求分配盈余的条件不具备或者其与合作社的交易量不明确具体而无法由司法裁断合适的分配方法，而不应支持其诉请，故对于五原告要求分配盈余的诉讼请求不予支持。虽然根据《农民专业合作社法》第三十六条“农民专业合作社的理事长、理事和管理人员不得有下列行为：（一）侵占、挪用或者私分本社资产；（二）违反章程规定或者未经成员大会同意，将本社资金借贷给他人或者以本社资产为他人提供担保；（三）接受他人与本社交易的佣金归为己有；（四）从事损害本社经济利益的其他活动。理事长、理事和管理人员违反前款规定所得的收入，应当归本社所有；给本社造成损失的，应当承担赔偿责任”的规定。本案系农民专业合作社成员知情权纠纷，虽然造成合作社账务管理混乱与作为法定代表人的被告田某没有履行或者怠于履行相关责任有关，但依据上述法律规定，作为合作社理事长的被告田某即使承担责任也只是向合作社承担责任，而非给合作社的其他成员承担责任，因该法没有具体规定，而又无司法解释予以明确，故原告要求被告田某在本案中承担民事责任缺乏依据，不予支持。综上所述，鉴于经张掖金鼎会计师事务所对被告XXX合作社2015-2017年的经营情况进行审计后的审计报告已经对相关数据予以固定后，原告放弃其第一、第二项诉讼请求，故本院不再涉理。原告要求被告田某在本案中承担并要求被告履行分配盈余的诉请缺乏依据，不予支持。据此，案经合议庭评议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、《中华人民共和国农民专业合作社法》第四条、第五条、第二十一条、第二十九条、第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十四条之规定，判决如下：一、驳回原告李某1、吴某、王某、刘某、郭某要求分配盈余的诉讼请求；二、驳回原告李某1、吴某、王某、刘某、郭某要求被告田某在本案中承担民事责任的诉讼请求。案件受理费1471元，审计费10000元（已由原告预交），由被告临某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 长 白晓亮人民陪审员 曹天武人民陪审员 王 忠 二Ο一九年八月二十六日书 记 员 李雅娜适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国农民专业合作社法》（2018年7月1日实施）第四条农民专业合作社应当遵循下列原则：（五）盈余主要按照成员与农民专业合作社的交易量（额）比例返还。第五条农民专业合作社依照本法登记，取得法人资格。第二十一条农民专业合作社成员享有下列权利：（一）参加成员大会，并享有表决权、选举权和被选举权，按照章程规定对本社实行民主管理；（二）利用本社提供的服务和生产经营设施；（三）按照章程规定或者成员大会决议分享盈余；（四）查阅本社的章程、成员名册、成员大会或者成员代表大会记录、理事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告、会计账簿和财务审计报告；（五）章程规定的其他权利。第二十九条农民专业合作社成员大会由全体成员组成，是本社的权力机构，行使下列职权：（一）修改章程；（二）选举和罢免理事长、理事、执行监事或者监事会成员；（三）决定重大财产处置、对外投资、对外担保和生产经营活动中的其他重大事项；（四）批准年度业务报告、盈余分配方案、亏损处理方案；（五）对合并、分立、解散、清算，以及设立、加入联合社等作出决议；（六）决定聘用经营管理人员和专业技术人员的数量、资格和任期；（七）听取理事长或者理事会关于成员变动情况的报告，对成员的入社、除名等作出决议；（八）公积金的提取及使用；（九）章程规定的其他职权。第三十六条农民专业合作社的理事长、理事和管理人员不得有下列行为：（一）侵占、挪用或者私分本社资产；（二）违反章程规定或者未经成员大会同意，将本社资金借贷给他人或者以本社资产为他人提供担保；（三）接受他人与本社交易的佣金归为己有；（四）从事损害本社经济利益的其他活动。理事长、理事和管理人员违反前款规定所得的收入，应当归本社所有；给本社造成损失的，应当承担赔偿责任。第三十九条农民专业合作社应当按照国务院财政部门制定的财务会计制度进行财务管理和会计核算。第四十条农民专业合作社的理事长或者理事会应当按照章程规定，组织编制年度业务报告、盈余分配方案、亏损处理方案以及财务会计报告，于成员大会召开的十五日前，置备于办公地点，供成员查阅。第四十四条在弥补亏损、提取公积金后的当年盈余，为农民专业合作社的可分配盈余。可分配盈余主要按照成员与本社的交易量（额）比例返还。可分配盈余按成员与本社的交易量（额）比例返还的返还总额不得低于可分配盈余的百分之六十；返还后的剩余部分，以成员账户中记载的出资额和公积金份额，以及本社接受国家财政直接补助和他人捐赠形成的财产平均量化到成员的份额，按比例分配给本社成员。经成员大会或者成员代表大会表决同意，可以将全部或者部分可分配盈余转为对农民专业合作社的出资，并记载在成员账户中。具体分配办法按照章程规定或者经成员大会决议确定。