安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终1647号上诉人（原审原告）：琚泽正，女，1962年12月27日出生，汉族，住安徽省安庆市。被上诉人（原审被告）：中银保险有限公司安庆中心支公司，住所地安徽省安庆市湖心北路**安庆国际金融培训中心大楼********。负责人：叶银燕，经理。委托诉讼代理人：吴凡，该公司员工。原审被告：朱学来，男，1969年7月8日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。上诉人琚泽正因与被上诉人中银保险有限公司安庆中心支公司（以下简称保险公司）、朱学来机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院（2019）皖0802民初560号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，在查阅卷宗，询问当事人，核对事实之后，审理了本案，现已审理终结。琚泽正上诉请求：请求保险公司支付琚泽正误工费14923.07元、护理费4495.5元、营养费和住院伙食补助费1320元、交通费84元、医疗费6842.64元、精神损害抚慰金3000元，合计30665.21元。事实与理由：安庆市中级人民法院（2018）皖08民终1075号民事调解书确定琚泽正左侧第五掌骨骨折取内固定的误工费、护理费、营养费等相关损失待实际发生后另案主张，琚泽正二次住院是事实，上述费用应由保险公司全额赔付。保险公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。朱学来未答辩。琚泽正向一审法院起诉请求：判令朱学来、保险公司承担琚泽正后期医疗费6842.64元、住院期间伙食补助费210元、营养费1110元、护理费4495.5元、交通费84元、误工费14923.07元、精神损害抚慰金3000元，共计30665.21元。一审法院认定事实：朱学来系皖Ｈ×××**小型客车车主。2016年7月1日，该车在保险公司投保了交强险及责任限额为50万元的第三者商业责任险（不计免赔），保险期间自2016年7月1日0时起至2017年7月1日24时止。2016年10月7日，朱学来驾驶皖Ｈ×××**小型客车行驶至安庆市双井街附近路段时，后排乘客开门时碰撞骑行两轮电动车的琚泽正，后两轮电动车又倒向皖Ｈ×××**普通两轮摩托车，造成琚泽正受伤，车辆受损的交通事故。本起事故经安庆市公安局交警支队一大队认定：朱学来负本起交通事故的全部责任。当日，琚泽正入住安庆市立医院住院治疗，经诊断为：左侧第五掌骨骨折。琚泽正于2016年10月27日出院。后因赔偿事宜协商不成，琚泽正遂诉至一审法院，要求赔偿。2017年9月19日，琚泽正经安徽益上律师事务所委托，安徽誉诚司法鉴定中心对琚泽正后续医疗费、“三期”作出鉴定：后续医疗费10000元，误工期90日、护理期30日、营养期30日。后因保险公司对琚泽正后续医疗费提出异议，申请重新鉴定。2017年12月4日，经一审法院委托，安徽正邦司法鉴定所对琚泽正的后续医疗费重新作出鉴定：琚泽正的后续医疗费为7000元。2018年3月12日，一审法院作出（2018）皖0802民初63号民事判决书，判决：中银保险有限公司安庆中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿琚泽正医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、精神损害抚慰金等各项损失34364元(其中含后续医疗费7000元)。保险公司不服该判决，向安庆市中级人民法院提起上诉，经安庆市中级人民法院调解，双方达成调解协议:1、中银保险有限公司安庆中心支公司赔偿琚泽正医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费等各项费用共计31531元；2、琚泽正左侧第五掌骨骨折取内固定的误工费、护理费、营养费等相关损失，待实际发生后，另案主张。调解协议生效后，保险公司赔付了琚泽正31531元。此后，因左侧第五掌骨骨折取内固定的需要，琚泽正于2018年12月12日再次在安庆市立医院住院治疗，于2018年12月18日出院。琚泽正再次住院期间医疗费为6842.64元。琚泽正系安庆市大观区旭升机械加工厂员工，每月收入为4000元。一审法院认为，侵害公民身体造成损害的应承担民事赔偿责任。双方在安庆市中级人民法院达成调解协议:琚泽正左侧第五掌骨骨折取内固定的误工费、护理费、营养费等相关损失，待实际发生后，另案主张。此后，因左侧第五掌骨骨折取内固定的需要，琚泽正住院治疗，相关损失已发生，故朱学来应当承担民事赔偿责任。但由于肇事车辆皖Ｈ×××**小型客车已在保险公司投保了交强险及责任限额50万元的第三者商业责任险（不计免赔），且该起事故发生在保险期内，故琚泽正再次住院的损失首先应当由保险公司在交强险赔偿限额122000元以及不计免赔商业第三者责任险赔偿限额50万元的范围内予以赔偿。经司法鉴定：琚泽正的误工期90日、护理期30日、营养期30日。琚泽正于2016年10月7日第一次住院治疗，故琚泽正的误工期、护理期、营养期已过，且一审法院对琚泽正第一次住院治疗的误工费、护理费、营养费均作出了判决，故琚泽正再次住院的误工费、护理费、营养费的天数以实际住院天数为准。琚泽正住院6天（2018年12月12日至2018年12月18日），误工费为4000元/30天*6天=800元；住院伙食补助费为30元/天*6=180元；护理费为132.88元/天*6天=797.3元；营养费为30元/天*6天=180元；交通费为12元/天*6天=72元。以上各项损失共计2029.3元，因肇事车辆皖Ｈ×××**小型客车在保险公司投保了交强险以及赔偿限额50万元的不计免赔商业第三者责任险，琚泽正的损失共计2029.3元未超出保险限额，故应由保险公司全额赔付。调解协议生效后，保险公司赔付了琚泽正31531元，其中含后续医疗费7000元，琚泽正再次住院期间医疗费为6842.64元系后续治疗费7000元范围内，保险公司已进行了赔付，故对琚泽正医疗费的诉讼请求不予支持；琚泽正的精神损害抚慰金，在（2018）皖0802民初63号民事判决书中已作出了判决，故对精神损害抚慰金的诉讼请求亦不予支持。朱学来未到庭参加诉讼，视其放弃相应的诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决：一、中银保险有限公司安庆中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿琚泽正各项损失2029.3元；二、驳回琚泽正的其他诉讼请求。案件受理费567元，减半收取283.5元，由琚泽正负担263.5元，朱学来负担20元。二审中，当事人未提交证据。二审查明：本院（2018）皖08民终1075号调解书第一项内容为“中银保险有限公司安庆中心支公司于本调解协议生效之日起十五日内赔偿琚泽正因左侧第五掌骨骨折术后的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金及后续取内固定医疗费各项损失31531元……”，该调解书系生效法律文书。琚泽正本次住院治疗出院医嘱建议休息三月，加强营养，陪护一人。本院二审认定的其他事实与一审一致。本院认为，琚泽正因本起事故受伤所产生的后续取内固定医疗费及精神损害抚慰金已纳入本院（2018）皖08民终1075号调解书所确定的赔偿范围且保险公司已履行完毕，现琚泽正再次要求赔偿精神损害抚慰金3000元及取内固定医疗费6842.64元，无法律依据，本院不予支持。（2018）皖08民终1075号调解书第二项内容为“琚泽正左侧第五掌骨骨折取内固定的误工费、护理费、营养费等相关损失，待实际发生后，另案主张”，据此，琚泽正本次取内固定住院治疗所产生的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费应予支持。琚泽正的损失，本院认定如下：1、琚泽正住院6天，出院医嘱建休三月，误工期为96天，误工费为12800元（4000元/30天*96天）；2、琚泽正主张护理费4495.5元（121.5元/天*37天）、营养费1110元（30元/天*37天），不违反法律规定，本院予以认定；3、住院伙食补助费180元（30元/天*6天）；4、交通费72元。上述损失合计18657.5元，未超出皖Ｈ×××**小型客车所投保保险的责任限额，依法应由保险公司予以全赔。综上所述，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省安庆市迎江区人民法院（2019）皖0802民初560号民事判决；二、中银保险有限公司安庆中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿琚泽正各项损失18657.5元；三、驳回琚泽正的其他诉讼请求。如未按上述指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费567元，减半收取283.5元，由琚泽正负担263.5元，朱学来负担20元；二审案件受理费567元，由琚泽正负担222元，中银保险有限公司安庆中心支公司负担345元。本判决为终审判决。审判长  黄谷审判员  金京审判员  高平二〇一九年八月十六日法官助理赵红军书记员李晶晶附：本案适用的法律条文《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。