辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终9568号上诉人（原审被告）：沈阳市大东区通达印象陶瓷商行。经营场所：沈阳市的大**东望街**东北陶瓷城一厅**。经营者：吴密玲，经理。委托代理人：甄军辉，辽宁瀛沈律师事务所律师。委托代理人：邢小龙，辽宁瀛沈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李加宝，男，1970年2月25日出生，汉族，住江苏省东台市。委托代理人：孙浩，辽宁汇律律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王平，男，1967年4月3日出生，汉族，住沈阳市大**。上诉人沈阳市大东区通达印象陶瓷商行(简称通达陶瓷商行)与被上诉人李加宝、王平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初7676号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。通达陶瓷商行上诉请求：撤销一审判决，发回或改判。李加宝辩称，同意一审判决。王平辩称，对一审判决有意见，同意上诉人意见。李加宝向一审法院起诉请求：要求赔偿医疗费6513.18元、住院伙食补助费9700元、护理费21598元、营养费18700元、误工费77560元、交通费1428元、伤残赔偿金90981.8元、精神抚慰金5万元、鉴定费1720元，共计278277.98元。诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，王平系个体从事装修的负责人，李加宝与王平系老乡，在王平承包的装修现场做木工工作。通达陶瓷商行系个体工商户，其所属有大艺、通达印象陶瓷等几个店面的吊顶拆除改造、装修等装修工程承包给王平，王平雇佣工人从事具体的装修工作，双方合作多年，有的签订合同，有的口头约定。2018年1月，王平带领工人为通达陶瓷商行的大艺门店干活，通达陶瓷商行欲对通达陶瓷商行门店进行后期改造升级，需进行房屋吊顶的拆除，让王平找几个人过去干活，每天去干活的工人不固定。2018年1月16日，王平安排李加宝和一个力工过去开始干活，王平与通达陶瓷商行口头约定李加宝每天人工费300元，力工250元，具体由店里设计师指导他们干，王平提供梯子、水平仪、电钻等工具，人工费由通达陶瓷商行与王平结算。1月18日，李加宝在进行吊棚拆除，脚踩梯子拆棚过程中，因木制吊棚断裂，致李加宝从吊棚上坠落地面摔伤，随后王平将李加宝送至沈阳市骨科医院治疗，诊断为双侧髋臼骨折、右髋关节脱位、双侧耻骨骨折、双侧坐骨骨折、右髋骨骨折、右肋骨骨折，住院治疗97天，于2018年4月25日出院，支付医疗费共计75278.73元，其中王平垫付4万元，通达陶瓷商行垫付3.1万元，共计7.1万元，余款4278.73元李加宝自付，出院后李加宝又支付医疗费2234.45元（包含救护车600元）。在一审审理中，根据李加宝申请，2018年8月31日经沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定李加宝的伤残程度为：骨盆多发骨折畸形愈合伤残程度十级，右髋骨多发骨折致右髋骨关节功能障碍伤残程度十级；护理期为90天，营养期为90日，误工期为180天。李加宝支付鉴定费1720元。以上事实，有当事人在庭审上的陈述与答辩、住院病志、医疗费收据、医疗证明书、诊断书、交通费收据、票据及收据、居住证明、录音资料、鉴定报告及鉴定费收据等证据材料，经庭审质证，一审法院予以确认，在卷佐证。一审法院认为，王平系个体装修工程队负责人，王平雇佣李加宝从事木工工作，并支付工人劳动报酬，李加宝与王平形成事实上的雇佣关系。根据法律规定，雇员是在从事雇佣活动中发生事故的，雇主应承担损害赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故此，通达陶瓷商行将装修工程交给不具有安全生产条件和相应资质的单位，在选任、审查上存在过错，没有尽到审慎的审查义务及合理限度范围内的安全保障义务，应承担此次事故的连带赔偿责任。王平及通达陶瓷商行的抗辩理由缺乏法律依据，一审法院不予支持。关于李加宝是否承担责任问题，李加宝在工作过程中没有做到谨慎的注意义务，疏忽大意，忽视安全，致使跌落受伤，自身存在一定过错，应承担一定责任。故作为雇主王平应承担事故的主要责任，即应承担80%责任，李加宝应承担20%责任为宜。关于赔偿金额及计算标准问题。关于李加宝主张医疗费6513.18元、住院伙食补助费9700元、鉴定费1720元，符合法律规定，一审法院予以确认。关于李加宝主张的护理费，李加宝未提供相关证据，应参照2018年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资42157元计算，护理时间依据医院病志及鉴定报告为准，即护理期187天，其护理费为21505元。一审法院依据鉴定报告对李加宝主张的营养费予以支持，其营养费为18700元。关于李加宝的误工费，因李加宝未提供相关误工证明，一审法院应参照2018年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资42157元计算，误工时间依据医院病志及鉴定报告，计算至定残前一日即2018年1月18日至2018年8月30日，其误工时间应为7个月另12天，故误工费为25530元。李加宝要求的交通费，根据李加宝住院及就医的实际情况，一审法院酌情予以保护，金额以一审法院依法确认的数额为准，对李加宝的过高要求本院不予支持。李加宝的伤残等级为骨盆多发骨折畸形愈合伤残程度十级，右髋骨多发骨折致右髋骨关节功能障碍伤残程度十级，根据李加宝提供的社区居住证明等相关证据，证明其长期居住的地点为城镇，且其生活来源亦为城镇，应视作城镇居民，故应参照2018年度城镇常住居民人均可支配收入34993元标准计算，其伤残赔偿金为90981.80元[34993元×20年×（10%＋3%）]。关于李加宝主张的精神抚慰金，一审法院根据李加宝的伤残程度、通达陶瓷商行过错程度及承担责任的能力酌情予以保护，具体数额以一审法院确定的为准。一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、王平于本判决发生法律效力后十日内赔偿李加宝医疗费6513.18元的80%即人民币5210.54元；二、王平于本判决发生法律效力后十日内赔偿李加宝住院伙食补助费9700元的80%即人民币7760元；三、王平于本判决发生法律效力后十日内赔偿李加宝护理费21505元的80%即人民币17204元；四、王平于本判决发生法律效力后十日内赔偿李加宝营养费18700元的80%即人民币14960元；五、王平于本判决发生法律效力后十日内赔偿李加宝误工费25530元的80%即人民币20424元；六、王平于本判决发生法律效力后十日内赔偿李加宝交通费1200元的80%即人民币960元；七、王平于本判决发生法律效力后十日内赔偿李加宝复印费77元的80%即人民币62元；八、王平于本判决发生法律效力后十日内赔偿李加宝伤残赔偿金90981.80元的80%即人民币72785.44元；九、王平于本判决发生法律效力后十日内赔偿李加宝精神抚慰金8000元；十、王平于本判决发生法律效力后十日内赔偿李加宝鉴定费1720元；以上一至十项，沈阳市大东区通达印象陶瓷商行在王平赔偿范围内承担连带清偿责任。十一、驳回李加宝其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息；一审案件受理费1517元，由王平承担1214元，由李加宝承担303元。二审期间，当事人无新证据提供。本院认为，关于争议民事法律关系认定问题。本院依据一审法院查明事实及当事人在二审期间陈述等分析认定，通达陶瓷商行与王平之间系加工承揽关系，李加宝与王平之间系雇佣关系。上诉人通达陶瓷商行在装修工程承包人的选择上存在过错，通达陶瓷商行应承担发包人责任。一审法院基于此认定通达陶瓷商行承担连带责任，符合法律规定和本案客观实际情况，本院予以确认。关于争议的损失认定问题。上诉人提出一审法院委托的鉴定结论中存在护理期、营养期等内容与客观事实不符情况，鉴定结论认定护理期限和营养期限均为90天，而李加宝在事发后实际住院97天。鉴定报告中并未分析其认定90天合理性，仅引用了规范中的标准，本院认为，该部分鉴定意见并未结合李加宝的实际伤情、诊疗过程，故本院对上诉人提出的该上诉请求不予支持，对一审法院认定的损失数额予以确认。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1517元，由沈阳市大东区通达印象陶瓷商行负担。本判决为终审判决。审判长  王庆利审判员  冯立波审判员  孔祥政二〇一九年八月十二日法官助理焦龙书记员教添茹本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。