云南省武定县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2329民初321号原告:余群，女，汉族，1970年6月2日生，居民，云南省曲靖市人，住云南省曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：王孺村，云南云誉（麒麟）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：欧阳清，女，汉族，1973年8月1日生，户籍地：云南省昆明市盘龙区。（现下落不明）被告：罗应理，男，汉族，1966年6月1日生，户籍地：云南省昆明市五华区。（现下落不明）第三人：云南兆利新能源开发有限公司。住所地：云南省楚雄彝族自治州武定县高桥镇花桥村委会杨柳河水库边。统一社会信用代码：91532329351806858Q。法定代表人：黄显高，执行董事兼总经理。现住昆明市。原告余群诉被告欧阳清、罗应理，第三人云南兆利新能源开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告余群的委托诉讼代理人王孺村、第三人云南兆利新能源开发有限公司的法定代表人黄显高均已到庭参加了诉讼。被告欧阳清、罗应理经本院公告送达诉状副本和传票，公告期届满后未到庭应诉，本案现已审理终结。原告余群向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告返还原告251000元;判令被告支付自2016年4月13日至2017年12月30日按月息3%的资金占用费140058元，共计391058元；2、判令二被告支付自2017年12月30日至判决生效之日止的资金占用费（约定的3%）;3、诉讼费、公告费等费用由被告承担。事实和理由:2016年4月12日原告与云南兆利新能源开发有限公司签订工程承包合同书，2016年4月13日被告因上述合同项目工程先期资金紧张，请求原告用200000元以及境界玉溪烟三件（折合人民币51000元），共计251000元作为工程选项投资，被告保证该笔资金用于上述合同项目，并承诺于2017年9月30日前办完该工程项目，若办不成，于2017年12月30日退还原告251000元，并按月利率3%支付原告资金占用费。现该合同项下工程未完成，被告应依约退还上述费用，并承担月利率3%的资金占用费。但原告多次向被告索要该笔款项未果。现特提起诉讼。第三人云南兆利新能源开发有限公司述称，根据起诉状上陈述的内容，即签订合同时间为2016年4月12日，但是，在此期间，兆利公司并未与原告签订过建设工程施工合同，也未收到过原告20万元的投资款。因此，兆利公司并非本案适格的第三人。本案中不排除有人冒用、假冒兆利公司名义与原告签订合同骗取原告20万元投资款的行为，请求法院认真审查，在本案基本事实涉嫌诈骗行为的基础上，将本案移送公安机关处理。兆利公司从未与原告打过交道，没有签订过任何合同，从未发生过任何商业交易行为。2019年7月26日收到起诉状后，才知道原告起诉将兆利公司列为第三人。综上，请求驳回原告对第三人兆利公司的诉讼请求。被告欧阳清、罗应理经本院公告送达诉状副本及开庭传票，公告期届满后未到庭应诉，在答辩期限内未向本院提交书面答辩状，在举证期限内也未向本院提交证据材料证明，视为放弃其答辩权利和举证权利。原告余群针对其诉讼请求向本院提交下列证据材料证明：1、原告余群、被告罗应理的身份证复印件各一份，第三人企业信用信息复印件一份，欲证实原告、被告罗应理及第三人的主体资格；2、工程承包合同书、收条复印件各一份，欲证实二被告于2016年4月13日收到原告现金200000元及境界玉溪烟三件（折价人民币51000元），共计人民币251000元作为工程先期投资，被告保证该笔资金用于兆利新能源开发有限公司在武定的光伏工程先期投资，并承诺于2017年9月30日前办完，逾期未完成，两被告则于2017年12月30日退还原告251000元，并按月利率3%支付原告资金占用费，现该合同项下工程未完成的事实。经质证，第三人云南兆利新能源开发有限公司的法定代表人认为上述证据与自己无关，自己不应承担责任。该公司之前是尤成洪的，自己于2017年6月8日从尤成洪手里转过来，并将公司的法定代表人变更为自己，变更登记之前的公章也没有收回就重新雕刻了新的公章。之前公司的事情自己都不清楚也没有参与。何显泽现在还是公司其中一位股东。本院认为，原告余群提交的证据材料来源合法，内容客观真实，能相互印证并能证实被告欧阳清、罗应理于2016年4月13日收到原告现金200000元及境界玉溪烟三件用于兆利新能源开发有限公司在武定的光伏工程先期投资的事实。本院对原告余群提交的以上证据材料予以采信，对其证明事实予以确认。本院经审理确认事实如下：2016年4月12日，曲靖市民丰建筑建材有限责任公司与云南兆利新能源开发有限公司签订《云南省楚雄州武定县高桥镇永兆下村杨枊河水库新能源光伏发电建设项目工程工程承包合同书》，发包方为云南兆利新能源开发有限公司，有公司印章，法人代表（签字）为何显泽；承包方为曲靖市民丰建筑建材有限责任公司，委托代表（签字）为余群。2016年4月13日，被告欧阳清亲笔书写收条一份给原告余群收执，收条的主要内容为:“今于2016年4月13日在昆明市新迎小区兰台酒店大门边收到余群人民币贰拾万元整，境界玉溪烟三件（折合人民币伍万壹仟元整）用于兆利新能源开发有限公司在武定的光伏工程先期投资，现该项目未完成。兹欧阳清、罗应理保证，于2017年9月30日前办完，逾期未完成视为该项光伏工程办不成。若办不成，欧阳清、罗应理负责在2017年12月30日退还余群人民币贰拾伍万壹仟元。若欧阳清、罗应理在2017年12月30日前未退还，除承担上述费用外，还承担2016年4月13日至2017年12月30日的资金占用费，月息按3%利率执行及因此而产生的其他损失，如交通费、住宿费、律师费等。收款人：欧阳清身份证：5301031973********，罗应理身份证5301031966********。”后因项目工程未实施，被告欧阳清、罗应理未退还上述款项。原告余群遂提起诉讼。原告将云南兆利新能源开发有限公司列为证人性质的第三人，并不要求其承担责任。另查明，云南兆利新能源开发有限公司成立于2015年8月13日，原法定代表人为何显泽；2017年6月8日，该公司的法定代表人变更为黄显高。庭审中，原告余群自认被告欧阳清、罗应理系何显泽的朋友。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”被告欧阳清、罗应理收取原告余群人民币200000元、境界玉溪烟三件折合人民币51000元共计251000元用于兆利新能源开发有限公司在武定的光伏工程先期投资，现因该项目未能实施，被告欧阳清、罗应理应按双方在欠条上的约定返还余群人民币251000元，并承担资金占用费及因此而产生的其他损失，且双方约定的资金占用费按月利率3%计算并未违反法律的规定，原告余群要求被告欧阳清、罗应理退还先期投资款251000元、支付自2016年4月13日起至2017年12月30日止按月息3%计算的资金占用费140058元、支付自2017年12月31日起至判决生效之日止的资金占用费并承担诉讼费、公告费等费用的诉讼请求成立，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告欧阳清、罗应理共同返还原告余群先期投资款251000元，并按月息3%支付自2016年4月13日起至2017年12月30日止的资金占用费140058元，两项合计391058元；二、由被告欧阳清、罗应理按月利率3%支付原告余群自2017年12月31日起至判决生效之日止的资金占用费；三、由被告欧阳清、罗应理共同支付原告余群案件受理费7166元、公告费560元，合计7726元。以上款项，限判决生效之日起三十日内履行完毕。四、第三人云南兆利新能源开发有限公司不承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。审判长  仲银燕审判员  董忠华审判员  江曜鑫二〇一九年八月十六日书记员  毛继磊