福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽03民终771号 上诉人（原审原告、执行案外人）：福建七度地产有限公司，住所地福建省莆田市秀屿区笏石镇坝津村，统一社会信用代码91350305567301939M。 法定代表人：林国华，董事长。 委托诉讼代理人：林志广，福建普阳律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：许莉莉，福建普阳律师事务所执业律师。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：福建莆田农村商业银行股份有限公司新度支行，住所地福建省莆田市荔城区新度镇新度村，统一社会信用代码913503045653772358。 负责人：沈雪霞，行长。 委托诉讼代理人：许金水，男，该行客户经理。 委托诉讼代理人：曾雅芳，女，该行客户经理。 被上诉人（原审被告、被执行人）：陈桂勇，男，1978年7月27日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 被上诉人（原审被告、被执行人）：张国兵，男，1977年6月12日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 被上诉人（原审被告、被执行人）：吴国松，男，1966年10月4日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 上诉人福建七度地产有限公司（以下简称七度公司）因与被上诉人福建莆田农村商业银行股份有限公司新度支行（以下简称农商行新度支行）、陈桂勇、张国兵、吴国松案外人执行异议之诉一案，不服福建省莆田市荔城区人民法院（2018）闽0304民初329号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月27日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 七度公司上诉请求：1、撤销原审判决，并改判支持七度公司的原审诉求或者发回重审；2、本案一、二审的诉讼费用由农商行新度支行、陈桂勇、张国兵、吴国松承担。事实和理由：1、原审判决以七度公司拒不将陈桂勇已经交纳的首付款155925元款项全款汇至福建省莆田市荔城区人民法院（以下简称荔城法院）指定的账户为由，而驳回七度公司的原审诉求，该判决结果与已生效的福建省莆田市秀屿区人民法院（以下简称秀屿法院）（2014）秀民初字第2229号民事判决书判令的事项相悖，严重侵犯了七度公司的合法权益。2、陈桂勇的合同权利已丧失，七度公司享有对该合同项下不动产的绝对权利，原审判决违反《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一项的规定精神，请求二审法院依法予以纠正。 农商行新度支行辩称，1、农商行新度支行与陈桂勇、张国兵、吴国松的金融借款合同纠纷案件生效时间是2014年7月10日，而七度公司与陈桂勇的房屋买卖合同纠纷案件生效时间是2015年3月16日，从时间上看，农商行新度支行的金融债权先于七度公司的合同债权。2、根据最高院印发的《关于执行权合理配置和科学运行的若干意见》第26条规定，审判机构在审理确权诉讼时，应当查询所要确权的财产权属状况，发现已经被执行局查封、扣押、冻结的，应当中止审理；当事人诉请确权的财产被执行局处置的，应当撤销确权案件；在执行局查封、扣押、冻结后确权的，应当撤销确权判决或者调解书。鉴于此，秀屿法院的判决侵害了作为申请执行人的农商行新度支行的债权，应当撤销确权判决。3、《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》（法发[2004]5号）第十五条规定，对于被执行人购买的办理了商品房预售合同备案手续或者商品房预告登记的房屋，因所有权尚未登记至被执行人名下，人民法院可以进行预查封。据此，人民法院预查封的对象是购房人的合同权利。4、购房合同解除后，陈桂勇已缴纳的首付款155925元应予以返还，秀屿法院径行超越七度公司的诉讼请求范围，直接判令首付款可以抵扣七度公司的违约金、各项经济损失，已侵害其他债权人的利益。5、七度公司对陈桂勇的债权并无优先受偿的权利，其直接将本应退还给陈桂勇的首付款155925元与其主张的违约金和经济损失相冲抵，显失公平。6、七度公司迟迟未办理《商品房买卖合同》备案撤销手续，怠于行使权力，应承担预查封的不利后果 陈桂勇、张国兵、吴国松均未作答辩。 七度公司向一审法院起诉请求：1、立即停止对七度公司所有的位于莆田市秀屿区商品房的强制执行，并解除对上述商品房的不当查封；2、本案诉讼费用由农商行新度支行、陈桂勇、张国兵、吴国松承担。 一审法院认定事实：2013年8月7日，七度公司与陈桂勇签订购买坐落于莆田市秀屿区商品房买卖合同。合同约定：陈桂勇购买商品房的建筑面积102.59㎡、单价5029元／㎡，总价款515925元，陈桂勇于合同签订日支付首付款155925元，余款360000元由陈桂勇申请办理银行按揭或公积金贷款。如陈桂勇未能履行其向银行应尽的义务导致七度公司作为担保人而承担担保责任的，自银行向七度公司发出承担担保责任通知之日起或自七度公司知道陈桂勇逾期付款之日起，陈桂勇应于7日内按全部购房价款的20%向七度公司支付违约金并赔偿七度公司因此所遭受的损失，七度公司有权自应退还给陈桂勇的款项中直接扣除违约金。七度公司的损失及履行担保责任代替陈桂勇偿还的按揭款等各种陈桂勇应支付给七度公司的款项，房款不足抵扣的，陈桂勇应于收到七度公司的通知后7日内补足。若七度公司为陈桂勇承担了担保责任，其有权解除买卖合同。因陈桂勇未能按照合同的约定，七度公司以此于2014年3月31日向秀屿法院提起诉讼，要求解除双方签订的商品房买卖合同，并要求陈桂勇按约支付违约金及造成七度公司的各项经济损失。秀屿法院于2014年11月26日作出（2014）秀民初字第2229号民事判决：一、解除七度公司与陈桂勇于2013年8月7日签订的《商品房买卖合同》；二、陈桂勇应在本判决生效之日起五日内支付给七度公司违约金103185元（该款可在七度公司退还给陈桂勇首付款中抵扣）；三、陈桂勇应在本判决生效之日起五日内支付给福建七度公司因本案造成的各项经济损失共计16148.77元（该款可在七度公司退还给陈桂勇首付款中抵扣）。该判决于2015年3月16日发生法律效力。2015年4月14日，秀屿法院立案受理七度公司的执行申请，并于2015年9月20日作出（2015）秀执字第538号《通知》，告知七度公司：“关于申请执行人福建七度地产有限公司与被执行人陈桂勇买卖合同纠纷执行一案，本院在执行过程中，根据（2014）秀民初字第2229号民事判决书所确认，被执行人陈桂勇应支付给申请执行人的违约金和经济损失共计人民币119333.77元，可在申请执行人福建七度地产有限公司应退还给被执行人陈桂勇的首付款（人民币155925元）中抵扣，折扣后尚有余款。现被执行人陈桂勇尚未向本院缴纳本案执行费人民币1690元、诉讼费人民币8959元，合计人民币10649元，请把以上的费用转到秀屿区人民法院的诉讼费账户内”。另，陈桂勇、张国兵、吴国松因未履行已经发生法律效力的（2014）荔民初字第2076号民事判决书确定的义务，农商行新度支行向荔城法院申请执行，荔城法院于2014年11月17日作出（2014）荔执行字第639-4号执行裁定书，对备案登记于陈桂勇名下的坐落于莆田市秀屿区环城北路南侧（购房合同备案登记号Ｘ201300931）的房产一套进行预查封。七度公司不服，向荔城法院提出书面异议。2017年11月7日，荔城法院作出（2017）闽0304执异16号执行裁定书，裁定驳回七度公司的异议。2017年12月20日，该执行裁定书送达七度公司。七度公司收到该执行异议裁定后不服，于2018年1月3日向荔城法院提起执行异议之诉。一审法院认为，张国兵、陈桂勇、吴国松经法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利。《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》（法发［2004］5号）第十五条规定，对于被执行人购买的办理了商品房预售合同备案手续或者商品房预告登记的房屋，虽然所有权尚未登记至被执行人名下，但人民法院可以进行预查封。据此，人民法院预查封的对象是购房人的合同权利。若因购房人无法继续履行付款义务或有其他违约行为导致出卖人的合同目的无法实现，出卖人可以依法行使合同解除权。合同解除后，因购房人（被执行人）陈桂勇已经交纳了首付款155925元，出卖人（执行案外人）七度公司本应在荔城法院指定期限内把该款全额汇至荔城法院指定账户内，以作为执行一案的代保管款，但七度公司至今仍拒不汇款。鉴于此，七度公司的异议理由不能成立。据此，本案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第二项规定，判决：驳回福建七度地产有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，公告费560元，由福建七度地产有限公司负担。 二审中，七度公司、农商行新度支行对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。本案审理过程中，七度公司、陈桂勇、张国兵、吴国松均未提供新证据。农商行新度支行公司向本院提供了下列证据：证据1、（2014）荔民初字第2076号民事判决书，欲证明张国兵于2013年4月2日向农商行新度支行借款20万元，后张国兵、陈桂勇等人未按合同约定履行相应义务，经荔城法院判决张国兵、陈桂勇等人承担归还农商行新度支行借款本金20万元及利息等相应责任；证据2、法律文书生效证明书一份，欲证明（2014）荔民初字第2076号民事判决书于2014年7月10日发生法律效力；证据3、（2014）荔执行字第639号受理执行案件通知书，欲证明（2014）荔民初字第2076号民事判决生效后，荔城法院于2014年7月21日受理了农商行新度支行的执行立案申请；上述三份证据欲共同证明农商行新度支行对陈桂勇的金融债权在时间上先于七度公司对陈桂勇享有的债权。七度公司经质证认为，农商行新度支行提供的上述三份证据不属于新的证据，且与本案没有关联，也无法证明农商行新度支行的主张。本院经审查认为，农商行新度支行提供的证据1、证据2、证据3真实、合法，可以证明张国兵于2013年4月2日向农商行新度支行借款20万元，后因张国兵未按约还款付息，农商行新度支行起诉至荔城法院，荔城法院经审理作出（2014）荔民初字第2076号民事判决书，判决张国兵应归还农商行新度支行借款本金20万元及相应利息，陈桂勇、吴国松对上述债务承担连带偿还责任，该判决于2014年7月3日发生法律效力，后农商行新度支行向荔城法院申请执行，荔城法院于2014年7月21日立案受理。 本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，当事人未提出上诉的部分，不予审查。本院归纳本案争议焦点为：七度公司对诉争房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。本院认为，本案中七度公司与陈桂勇之间的房屋买卖合同，经人民法院生效裁判已判决解除，故陈桂勇的债权已消灭，陈桂勇对诉争房屋既不享有物权也不享有债权利益，诉争房屋仍属于七度公司所有。另外，人民法院生效裁判已判决确认，陈桂勇应支付给七度公司的违约金、各项经济损失可在七度公司退还陈桂勇的首付款中抵扣，故七度公司在首付款中抵扣上述款项具有法律依据。七度公司依据生效判决将陈桂勇的首付款和违约金、各项经济损失进行抵扣后的所剩余款，属陈桂勇可供执行的合法财产，陈桂勇的债权人可因陈桂勇怠于取回到期债权，依法另行行使相关权利，本案不予处理。综上，七度公司对诉争房屋享有足以排除强制执行的民事权益。 综上所述，七度公司的上诉请求成立，予以支持。原审判决适用法律错误，应当撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第一项规定，判决如下： 一、撤销福建省莆田市荔城区人民法院（2018）闽0304民初329号民事判决； 二、停止对福建省莆田市秀屿区环城北路南侧（购房合同备案登记号X201300931）房屋的查封（预查封）及强制执行。 本案一、二审案件受理费各100元，一审案件公告费560元，二审案件公告费820元，均由福建莆田农村商业银行股份有限公司新度支行负担。 本判决为终审判决。 审判长  翁祖青 审判员  王力勇 审判员  林容萍 二〇一九年八月二十七日 法官助理黄丽云 书记员吴雨莲 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。 -10- -9-