湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘01民终6075号上诉人（原审被告）：湖南建工集团装饰工程有限公司。法定代表人：李忠，董事长。委托诉讼代理人：唐朝晖，湖南中楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：白欢欢，湖南中楚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：涿州市欧林尚美装饰工程有限公司。法定代表人：夏瑶，经理。委托诉讼代理人：王化云，保定市竞秀区富昌法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：闫金钊，系公司员工。上诉人湖南建工集团装饰工程有限公司（以下简称湖南建工装饰公司）因与被上诉人涿州市欧林尚美装饰工程有限公司（以下简称涿州欧林尚美公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2019）湘0103民初803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。湖南建工装饰公司上诉请求：1、依法撤销长沙市天心区人民法院（2019）湘0103民初803号民事判决书；2、涿州欧林尚美公司承担全部案件受理费。事实与理由：一、湖南建工装饰公司不认可涿州欧林尚美公司提交的两份《竣工结算造价协议清单》，对其真实性有异议。该两份《竣工结算造价协议清单》存在多处明显错误，不能认定为湖南建工装饰公司的真实意思表示。首先，《竣工结算造价协议清单》具有经济利益属性，是买卖合同的组成部分，应当与合同主体保持一致，所以，相对方必须与湖南建工装饰公司签订，在无公司授权情况下，项目部及其任何人员均无权代表公司签订该类经济协议。因此，所谓项目部盖章和周照兵个人签名，均没有获得公司授权及事后追认，属于无权代理。其次，实际上由于涿州欧林尚美公司没有履行合同相对义务，为了工程施工安全、顺利进行，湖南建工装饰公司不得不自费完成。因此，这些给湖南建工装饰公司造成的额外费用，应当由涿州欧林尚美公司承担，从其应收货款中予以扣除。再次，该两份协议在保修金退还时间点问题上，对保修期届满时间分别人为约定为2018年12月26日和2019年3月2日，明显枉顾工程竣工验收的客观事实，违反合同对质保期的约定，恶意缩短质保期有违常理。二、按照双方合同约定及本案所涉工程竣工验收时间，合同尚在质保期内，涿州欧林尚美公司无权主张退还质保金。本案所涉工程于2018年8月31日由建设单位竣工验收，至今不足一年。因此，湖南建工装饰公司与涿州欧林尚美公司之间的合同关系仍在质保期内，因此，质保金的扣留期应至2019年8月30日才届满，双方的合同仍在质保期内，涿州欧林尚美公司尚无权要求湖南建工装饰公司提前退还质保金，其仍应该按照合同履行相应的质保义务。综上所述，一审判决采信证据错误，认定事实错误，请求二审法院依法改判。涿州欧林尚美公司辩称，一、湖南建工装饰公司项目部周照兵的签字是有效的。首先，项目部章足以确定周照兵的授权代理是合法有效的，项目部的公章即使不能独立订立经济合同，但起证明作用，它加盖在周照兵的签字位置，就证明周照兵是湖南建工装饰公司项目部的工作人员，湖南建工装饰公司在其上诉状中是认可项目部公章的合法性的。其次，即便按照湖南建工装饰公司的观点，周照兵的表见代理行为照样成立。本案中有五点，其一是自从涿州欧林尚美公司与湖南建工装饰公司订立合同之后，一直是周照兵代表湖南建工装饰公司与涿州欧林尚美公司履行着双方的合同；其二是就双方的结算一直是周照兵代表湖南建工装饰公司与涿州欧林尚美公司办理；其三，诉前湖南建工装饰公司实际已付货款的货物也是周照兵收的；其四，当双方出现结算矛盾后一直是周照兵代表湖南建工装饰公司与涿州欧林尚美公司协商解决；其五是一审结束后，一直是周照兵代表湖南建工装饰公司与涿州欧林尚美公司谈判和解，否则就要上诉等问题。二、质保期问题：双方对质保期进行了约定，双方应该从其约定，履行合同，湖南建工装饰公司应就此事向法庭出示证据，无证无据，请求法院予以驳回。涿州欧林尚美公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令湖南建工装饰公司立即归还涿州欧林尚美公司货款1239836.75元；2、判令湖南建工装饰公司应该分别从2018年12月27日和2019年3月3日（起诉状为2018年3月13日和2018年12月17日，开庭时放弃部分）起至还清每一笔之日止，向涿州欧林尚美公司支付利息（按照银行同期贷款利率计算）；3、判令湖南建工装饰公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，涿州欧林尚美公司与湖南建工装饰公司分别于2017年12月22日和2018年3月2日各签订一份《装饰材料采购合同》（编号分别为BJ-JZY-030、BJ-JZY-035），由湖南建工装饰公司向涿州欧林尚美公司购买装饰材料。2018年12月24日，涿州欧林尚美公司与湖南建工装饰公司项目经理共同进行验收，并签署《工程质量验收记录》。涿州欧林尚美公司与湖南建工装饰公司就编号BJ-JZY-035的《装饰材料采购合同》签订《竣工结算造价协议清单》，约定：应付余款778091元，本余款包含质保金88062.25元，保修金于2019年3月2日保修期满并解决所有施工质量遗留问题后15天内支付。同时，双方还就编号BJ-JZY-030的《装饰材料采购合同》签订《竣工结算造价协议清单》，约定：应付余款549807元，本余款含质保金150675.85元，保修金于2018年12月26日保修期满并解决所有施工质量遗留问题后15天内支付。涿州欧林尚美公司主张，编号BJ-JZY-035的《装饰材料采购合同》应付款778091元扣除88062.25元质保金后，本次应付690029.75元；编号BJ-JZY-030的《装饰材料采购合同》应付款为549807元；合计即为第一项诉讼请求的1239836.75元。一审法院认为，涿州欧林尚美公司、湖南建工装饰公司签订的前述《装饰材料采购合同》以及《竣工结算造价协议清单》双方意思表示真实、内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同。当事人均应当按照约定全面履行各自的义务。涿州欧林尚美公司依约提供了装饰材料，并经湖南建工装饰公司项目经理验收合格，湖南建工装饰公司应当按照约定支付价款。涿州欧林尚美公司诉请湖南建工装饰公司支付价款1239836.75元，符合双方约定，一审法院予以支持。湖南建工装饰公司在保修期届满后仍未按约支付价款，双方未约定逾期付款违约金以及违约金的计算方法，涿州欧林尚美公司诉请自保修期届满后次日起按银行同期贷款利率计算逾期付款违约金，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、湖南建工集团装饰工程有限公司于本判决生效后10日内向涿州市欧林尚美装饰工程有限公司支付价款690029.75元及逾期付款违约金（违约金自2019年3月3日起至价款实际支付之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）；二、湖南建工集团装饰工程有限公司于本判决生效后10日内向涿州市欧林尚美装饰工程有限公司支付价款549807元及逾期付款违约金（违约金自2018年12月27日起至价款实际支付之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序，受理费减半收取7979元，由湖南建工集团装饰工程有限公司承担。二审中，湖南建工装饰公司提交新证据，证据1、《工程通知单》2份，拟证明由于涿州欧林尚美公司逾期供货，导致湖南建工装饰公司被建设单位罚款，产生实际经济损失，该类损失应由涿州欧林尚美公司承担，计入结算；证据2、会议纪要，拟证明涿州欧林尚美公司供货、安装逾期情况属实。证据3、《工程通知单》7份及相应附件现场拍照8份，拟证明涿州欧林尚美公司具有违反合同约定，逾期供货、不文明施工、造成消防隐患、不遵守会议制度等违约行为，湖南建工装饰公司均在施工过程中予以通报并罚款，该类处罚措施应计入结算。涿州欧林尚美公司质证称，三份证据均与本案无关，应以结算单为准，且证据2会议纪要也无签字，独立签到表不能证明会议内容。本院对湖南建工装饰公司提交新证据审核后认为，对证据1、2、3的真实性与证明目的均不予认可。涿州欧林尚美公司提交新证据，证据1、书面通话录音两份，拟证明周照兵是湖南建工装饰公司的项目负责人；证据2、付款记录6份，拟证明是湖南建工装饰公司向涿州欧林尚美公司支付货款。湖南建工装饰公司质称，对于证据1、周照兵是湖南建工装饰公司项目现场负责人之一，但周照兵与涿州欧林尚美公司现场负责人已经沟通很明确，货款未结清的原因是北京佳兆业公司一直未予以付款，而且涿州欧林尚美公司对货款结算方法与湖南建工装饰公司签订、无加盖公司公章是清楚的，通话记录中有说明；对于证据2的真实性、合法性、关联性均无异议。本院对涿州欧林尚美公司提交新证据经审核后认为，对其证据1、2的真实性与关联性予以认可，但对其证明目的不予认可。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，第三人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，周照兵是湖南建工装饰公司在工程项目上的代表人，是工程承包人履行施工合同的全权代理人，其行为视为承包人的行为，项目经理在建设工程施工中与发包人、分包人或者其他方发生的争议，应当由承包人作为诉讼主体并承担相应的责任。同时，项目部名称章使用的效果等同于公章，合同使用的印章虽然明确“签订经济合同无效”，但《竣工结算造价协议清单》签约人是施工单位在有关部门备案的人员，且内容为施工造价、结算的事项，故该项目部名称章应发生法律效力。涿州欧林尚美公司依约提供装饰材料，经湖南建工装饰公司工作人员、项目经理验收、结算，该行为系基于对现场施工人和项目经理的信任，故涿州欧林尚美公司在主观上表现为善意无过失的相信周照兵有权代表湖南建工装饰公司。综上，《竣工结算造价协议清单》合法有效，其内容对湖南建工装饰公司产生约束力，双方均应当按照该约定全面履行各自的义务。同时，湖南建工装饰公司亦未提供充足的证据证明涿州欧林尚美公司提供装饰材料存在质量问题或者价款问题，其应承担举证不能的不利后果。所以，湖南建工装饰公司应当按照约定支付价款1239836.75元。湖南建工装饰公司在保修期届满后仍未按约支付价款，双方未约定逾期付款违约金以及违约金的计算方法，涿州欧林尚美公司诉请自保修期届满后次日起按银行同期贷款利率计算逾期付款违约金。综上所述，湖南建工装饰公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费15958元，由湖南建工集团装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  柳江华审判员  张文欢审判员  赵康宁二〇一九年八月二十六日书记员  张宜婷附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。