辽宁省开原市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1282民初980号原告：中国京冶工程技术有限公司，住所地：北京市海淀区西土城路**。法定代表人：岳清瑞，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：张志伟、陆沈凤，系北京市京师律师事务所律师。被告：辽宁金方圆置业有限公司，，住所地：辽宁省铁岭市开原市文化路**法定代表人：高濯，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：解洪阁，系辽宁诚证律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱晓琴，系该公司职员。原告中国京冶工程技术有限公司与被告辽宁金方圆置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月6日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国京冶工程技术有限公司的委托诉讼代理人张志伟、陆沈凤、被告辽宁金方圆置业有限公司的委托诉讼代理人解洪阁、朱晓琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国京冶工程技术有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《金方圆国际城二期工程总承包协议书》；2.判令被告给付原告工程款3659257元；3.判令被告给付原告工程款利息，以3659257元为基础，按银行同期贷款利率，从本案起诉之日起直至实际给付之日止；4.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年9月13日，被告作为总承包方承接原告金方圆国际城二期工程，双方约定包工包料，暂定价肆亿贰仟伍佰万元。双方达成合意后，原告完成了临建搭设及13#-17#楼地下室车库基础土石方开挖，生活区部分的工人宿舍、食堂、水电等常规设施的临建工程和一期土方运至二期场地堆放，修路，平整场地，临时施工道路平整等工程。该部分工程款被告一直未给付原告。因被告迟迟未能办理涉案项目合法手续，导致停工。原告一直诚信等待被告继续施工通知。起诉前，原告发现涉案项目已经施工大部分，原、被告签订的《金方圆国际城二期工程总承包协议书》合同目的已无法实现。为此，提出上述诉请，望人民法院予以支持。被告辽宁金方圆置业有限公司辩称，原告存在的严重违约给被告造成了巨大损失，原告应予赔偿；原告严重违约应赔偿给被告造成的损失；原告起诉书要求被告给付工程款数额有误，开原市人民法院（2016）辽1282民初869号民事判决书认定原告应付沈阳顺天建设集团有限公司工程款3029820.77元，但原告起诉要求给付3659257元数额有误；原告的诉求已超诉讼时效，其已丧失胜诉权，请依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告举证：1、金方圆国际二期工程承包协议书一份，证明被告将金方圆项目发包给原告，原告承包方式为包工包料；合同第9条第1款约定：涉案工程采用分阶段施工、单体结算的模式结算，前期施工是施工准备，现在处于停工状态，未施工完毕；第10条第1款约定：因被告原因造成停工，被告按实际情况给予原告赔偿。2、涉案项目现状照片，证明照片系原告起诉前调查所得，涉案项目已经施工大部分，发包人是否仍旧为被告，原告不知情；原告诚信等待被告通知继续开工，就目前状况看已无可能；因被告违约，原告签订的工程承包协议书合同目的已无法实现，原告诉请解除合同。3、金方圆工程11017累计成本，证明原告将涉案项目中部分工程发包给案外人沈阳顺天建设集团有限公司，除该部分分包工程外，原告为涉案项目支出的工程成本为629436.23元。4、开原市人民法院（2016）辽1282民初869号民事判决书一份，证明原告将涉案项目中部分工程分包给案外人顺天建设公司，经鉴定该部分工程造价为3029820.77元。5、铁岭市中级人民法院（2017）辽12民终1568号民事判决书一份，证明原告将涉案项目中部分工程分包给案外人顺天建设公司，经鉴定该部分工程造价为3029820.77元。6、原告给付案外人顺天建设公司工程款87万元付款凭证，证明原告支付案外人工程款87万元，该87万元工程款造价为3029820.77元中的一部分，该部分款项，被告应支付给原告。7、原告履行开原市人民法院（2016）辽1282民初869号判决书的付款凭证，证明1、原告按照生效判决给付案外人顺天建设公司工程款2159820.77元，该2159820.77元工程款系该工程造价为3029820.77元中的另一部分；该部分工程款被告应支付给原告。8、承诺书一份，证明被告没有按照承诺书办理抵押，故原告无法垫支，因为原告是国有企业，是被告违约。被告对原告提供的证据1，真实性无异议，对证明目的有异议，单体结算不能说明问题，不能说是被告原因造成的停工，也不存在原告说的没有合法手续；对原告提供的证据2，被告认为原告已经承认主体起来，原告撤出没有理由，同意解除合同而且已经自动解除；对原告提供的证据3，被告我方不认可，因为原告将工程包给沈阳顺天公司有证据证明顺天是2011年11月17日就完工了，这2个多月的时间原告花费60多万不合理，并没有施工，让被告承担不合理；对原告提供的证据4-6，被告对其真实性无异议；对原告提供的证据7，被告对真实性无异议，但被告不予认可，原告应赔偿被告损失；对原告提供的证据8，被告对真实性无异议，但日期是2011年9月6日签，是在签合同之前，因为有了这个承诺书原被告双方才签了施工合同，证明了本案的原告是同意垫付5000万元的，更说明了原告的违约。被告辽宁金方圆置业有限公司提交证据如下：1、双方补签合同一份，证明双方签订的合同标的及合同规定的违约条款。2、开原市人民法院（2016）1282民初869号判决书一份，证明原告完成施工工程及实际完成的工程量，证明原告存在严重的违约行为，并其诉求已经超过法律规定的诉讼时效，从2011年11月17日-2019年3月6日原告起诉已经是7年时间原告没有主张权利已超过法律规定的诉讼时效。3、铁岭市中级人民法院（2017）辽12民终1568号民事判决书，证明铁岭市中级人民法院维持原判。4、铁岭中级人民法院（2014）铁民二初字第00032号民事判决书，证明被告的损失利息为168.0224万元。5、调兵山市人民法院（2015）调民二初字第00699号民事调解书、部分卷宗材料及支付利息明细，证明被告付的36万元利息损失是由于原告违约造成的。6、被告支付利息的账目明细及明细表，证明被告付陶亚军利息161.4668万元，一共8笔，是原告违约造成的。7、被告与中天建设集团有限公司签订施工合同，证明2013年6月份以后被告的工程才正式施工，由于原告的违约，使被告的工程延期了一年零八个月的时间，被告的损失是巨大的，从2013年5月30日前都是原告在施工，从5月份之后是中天公司在施工。对被告提供的证据1，原告对真实性无异议，对证明目的有异议，合同标的就是按照合同约定，但是因为被告原因导致的，违约方式是被告而非原告，合同条款第10条第1款约定因被告违约导致停工要赔偿原告损失；对被告提供的证据2，原告真实性关联性合法性均认可，对被告的部分证明目的不认可，对于原告通过分包人顺天公司完成的工程款302万余元原告认可，对于被告主张的工程结算时间是2011年11月17日不认可，本案存在3个主体2个合同关系，第1个合同关系是原被告间的承发包合同关系，第2个合同关系是原告与顺天公司间的分包合同关系，顺天公司完成其施工内容的时间点不能作为原告与被告间合同结算的时间点，原告与被告的合同一直处于继续状态，未解除未终止，合同约定的付款期限未届满，原告没有怠与履行权利而是诚信等待被告完成合法施工手续后通知原告进行施工，原告诉求没有过诉讼时效。对被告提供的证据3，无异议；对被告提供的证据4-6，原告对证据形式的真实性认可，证明目的不认可，借款是否真实发生不能核实，与本案无关联性；对被告提供的证据7，原告对于被告证明原告违约的证明目的不认可，被告是否与中天公司有实际的施工合同关系原告无法核实，但是在原告与被告之间的合同未解除的情况下，被告陈述其又将涉案项目中13楼-17楼及地下车库发包给中天公司，证明是被告违约。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年9月13日，原、被告签订金方圆?国际城二期总承包协议书，被告为甲方（承包人），原告为乙方（发包人），合同约定主要内容：工程名称：金方圆?国际城；工程地点：辽宁省开原市文化路；工程内容：高层、小高层、多层住宅楼。商场和商业网点组成，总建筑面积约30万平方米；总承包方式：包工包料、包工期、包质量、包安全文明施工；总承包范围：除消防、煤气、电梯、园林景观等专业外的所有土建、装饰、采暖、给排水、电照工程；弱电工程的通讯、闭路电视、网线等管路敷设及预埋箱盒的工程施工（包括施工图的全部内容）；合同工期：开工标志：以破土开挖之日起；竣工日期：多层12个月，高层及小高层21个月（日历时间）（后期开工的部分以后期实际开工之日为准）；工程造价：计价依据：按设计施工图计算工程量，套用2008年《辽宁省建筑工程之建筑、装饰装修、安装计价定额》、《建设工程机械台班费用标准》；计价费率：按2008年《辽宁省建设工程计价依据之建设工程费用标准》三类取费；合同价款：金额暂定价（人民币）肆亿贰仟伍佰万元；工程款支付：本工程采用分段施工、单体结算的模式。之后原告将其承包的工程中临建搭设及13#-17#楼地下室车库基础土石方开挖分包给沈阳顺天建设集团有限公司，并增加了生活区部分的工人宿舍、食堂、水电等常规设施的临建工程和一期土方运至二期场地堆放，修路，平整场地等工程。开原市人民法院（2016）辽1282民初869号民事判决及铁岭市中级人民法院（2017）辽12民终1568号民事判决，确定该部分工程造价为3029820.77元。该部分工程款被告一直未给付原告。本院认为，依法成立的合同，对双方当事人均具有法律约束力。本案中，原、被告签订的总承包协议书系双方真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。现原告要求解除合同，被告表示同意，故对原、被告签订的总承包协议书予以解除。原告将该部分工程分包给沈阳顺天建设集团有限公司，工程款数额以开原市人民法院（2016）辽1282民初869号民事判决及铁岭市中级人民法院（2017）辽12民终1568号民事判决确认的3029820.77元为准，该款原告已实际支付给沈阳顺天建设集团有限公司，故原告向被告主张给付工程款的请求，理由正当，本院予以支持。被告提出原告存在严重违约给被告造成损失应予赔偿一节，因其提交的证据不足以证明该主张，并且其未提出反诉，故不予支持；被告提出原告诉求超诉讼时效一节，因双方签订的总承包协议书未解除、未终止，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、解除原、被告签订的《金方圆国际城二期工程总承包协议书》；二、被告辽宁金方圆置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告中国京冶工程技术有限公司工程款3029820.77元及利息（自起诉之日起，按中国人民银行同期贷款利率计算，至本判决确定给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36070元，由被告辽宁金方圆置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。上诉人须于递交上诉状次日起7日内交纳上诉费，汇至建行沈阳崇宁支行，户名：辽宁省财政厅非税收入财政专户，账号21×××27-2027，备注诉讼当事人姓名，逾期按撤回上诉处理。审 判 长  王 莹人民陪审员  苗志方人民陪审员  董 皓二〇一九年八月十三日书 记 员  孙铭泽