文书内容重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0116民初11025号原告：周健，男，汉族，1974年9月6日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：周勇，重庆渝汇律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司江津支公司，住所地重庆市江津区几江南干道紫荆花园商务大厦，统一社会信用代码91500116903597266J。负责人：田维智，总经理。委托诉讼代理人：尹晓娟，重庆市江津区凯信法律服务所法律工作者。被告：万泽全，男，汉族，1981年11月2日出生，住重庆市江津区。被告：周岐彬，男，汉族，1976年2月7日出生，住重庆市江津区。原告周健与被告中国人民财产保险股份有限公司江津支公司（以下简称财保江津支公司）、被告万泽全、周岐彬机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月13日立案后，原告申请对其伤残等级、因果关系、护理周期进行鉴定，被告财保江津支公司申请对原告损伤参与度及相关费用进行鉴定后，依法适用简易程序于2019年4月12日、2019年7月16日公开开庭进行了审理。原告周健及其委托诉讼代理人周勇，被告财保江津支公司委托诉讼代理人尹晓娟到庭参加诉讼。被告万泽全、周岐彬经本院依法送达开庭传票，无正当理由，拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。周健向本院提出诉讼请求：1、被告万泽全、周岐彬赔偿原告残疾赔偿金64386元、被扶养人（儿子）生活费1232.78元、住院伙食补助费5760元、交通费2000元、医疗费88587元、营养费2000元、精神抚慰金4000元、误工费23071元、鉴定费6000元共计197036.78元；2、被告财保江津支公司在交强险和商业险范围内承担责任。事实和理由：2017年2月15日14时许，被告周岐彬驾驶渝C676**重型货车在重庆市江津区龙放路李市镇大屋杠路段时，与周健驾驶的普通二轮摩托车发生碰撞，造成周健及该摩托车乘坐人熊宗侦受伤的交通事故。经重庆市江津区公安局交通巡逻警察支队认定，周健与周岐彬承担事故的同等责任。万泽全系渝C676**重型货车所有人，其雇请周岐彬驾驶该车，并在财保江津支公司购买交强险和商业险。原告受伤后，先后到重庆市江津区中心医院住院23天、陆军军医大学第二附属医院住院8天。2017年7月4日，原告诉讼至江津区人民法院，审理中经重庆法正司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为十级。原、被告就相关赔偿费用协商并达成调解协议。此后原告伤情恶化，再次到陆军军医大学第二附属医院住院治疗18天，至今不能正常行走。现原告起诉来院，请求判如所请。财保江津支公司辩称，原告与周岐彬发生交通事故并在江津区法院达成调解协议属实，该事故已全部解决完毕，原告应承担该风险责任，保险公司不再另行赔付。原告本次伤残原因是自身骨质疏松以及内固定移位导致的九级伤残，重庆法庭司法鉴定所鉴定与该交通事故无关联。如果法院认为应当赔偿的情况下，此次伤残赔偿金应当按照2017年的农村标准的10%计算，原告主张其为城镇标准不认可；对其儿子的生活费已在法院调解并赔付，且现已满18周岁，不应当再赔付；对住院18天产生的伙食补助费及标准无异议，但不应当赔付；对护理时限30天，由法院依法认定；对交通费，认可100元；对医疗费，因该费用是由原告自身病情以及医疗事故引起，且已调解解决，原告在调解时已放弃权利，且鉴定书中已有剔除的医疗费，不应当由保险公司承担。如果法院认为调解不发生法律效力的情况下，按保险条款约定，应当剔除非医保费用，保险公司不应承担，如果被保险人同意，我司也认可按照责任分摊后的20%剔除非医保，具体费用由法院认定；对营养费虽有医嘱，但治疗时间只有18天，认可100元；精神抚慰金在前次法院调解中予以处理，而且原告本身就有同等责任过错，不应当再主张；误工费不应当主张，原告未提供证据证明误工损失存在，对误工天数及标准有异议；对鉴定费用，是原告主张权利进行的，应当由原告自行承担。万泽全书面辩称，我是渝C676**重型货车车主，我雇请周岐彬驾驶该车，周岐彬与原告发生交通事故及事故责任划分属实。同意财保江津支公司提出的责任分摊后医疗费部分按20%剔除非医保的意见。周岐彬未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。认定事实如下：2017年2月15日14时许，被告周岐彬驾驶渝C676**重型自卸货车，从江津区李市镇往江津区慈云镇刁家方向行驶，行驶至重庆市江津区龙放路李市镇大屋杠路段时，与对向行驶的由周健驾驶的渝C2L9**号普通二轮摩托车发生碰撞，造成渝C2L9**号普通二轮摩托车驾驶人周健及该车乘坐人熊宗侦受伤，渝C2L9**号普通二轮摩托车受损的交通事故。经重庆市江津区公安局交通巡逻警察支队第500116520171680号道路交通事故认定书认定，周健与周岐彬承担事故的同等责任，熊宗侦无责任。周健受伤后，当日送重庆市江津区中心医院住院治疗23天，产生医疗费38887.80元，诊断为：右胫骨平台骨折，右腓骨小头骨折，右膝内、外侧副韧带、后交叉韧带断裂伴止点撕脱性骨折。2017年5月31日，周健在陆军军医大学第二附属医院住院治疗8天，产生医疗费64847.99元。诊断为：1、右侧膝关节陈旧性复合型韧带损伤；2、右侧髋关节创伤性关节炎。渝C676**重型自卸货车在被告财保江津支公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险100万，投保了不计免赔险。事故发生在保险期内。被告周岐彬系被告万泽全聘请的驾驶员。2017年7月4日，原告周健诉讼至江津区法院。2017年9月26日，法院主持调解并出具了（2017）渝0116民初9084号民事调解书并调解：一、被告中国人民财产保险股份有限公司江津支公司于2017年10月30日前在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告周健医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、财产损失费、交通费，共计108211.72元。此款扣除被告中国人民财产保险股份有限公司江津支公司预付10000元，实际应支付98211.72元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司江津支公司于2017年10月30日前在第三者商业保险限额内赔偿原告周健医疗费、住院伙食费、营养费，共计38669.32元；三、被告万泽全赔偿原告周健医疗费、鉴定费，共计9848.58元，扣除被告万泽全预支6000元，实际应支付3848.58元，万泽全已当庭支付原告周健；四、原告周健自愿放弃其它诉讼请求。五、案件受理费1230元，减半收取615元，由原告周健负担。另查明，调解达成协议后，原告周健因伤情恶化，于2017年12月6日起至2018年10月17日在陆军军医大学第二附属医院进行门诊治疗，产生治疗费2046.32元。2018年7月4日至2018年7月22日，原告周健在陆军军医大学第二附属医院住院治疗18天，产生费用86488.67元。共计产生医疗费88534.99元。出院诊断：“1、右膝关节脱位交叉韧带侧副韧带重建术后；2、右膝后交叉韧带重建术后钛板移位并关节不稳；3、右膝创伤性关节炎；4、右胫骨平台骨折畸形愈合并内翻畸形；5、废用性骨质疏松。出院医嘱：……；3、术后一个月内佩戴膝关节支具保护行走，1个月后可弃拐行走，建议术后专人护理1个月，全休三个月利于功能康复……；8、加强营养，多食高蛋白、高钙、易消化食物……；10、术后1、3、6、12月到张瑗副教授门诊复查……。”。2018年10月24日，原告周健复诊，门诊病情证明单载明“建议事项：全休1月，加强关节功能训练，门诊随访。”2018年11月21日，原告周健复诊，门诊病情证明单载明“建议事项：全休1月，关节功能训练，门诊随访。”2018年12月19日，原告周健复诊，门诊病情证明单载明“建议事项：全休1月，关节功能训练。”庭审中，原告与被告财保江津支公司均认可，在（2017）渝0116民初9084号案件中，被告财保江津支公司在交强险项下的赔偿明细为：医疗费10000元、残疾赔偿金53298元、残疾辅助器具费718元、精神损害抚慰金1000元、被扶养人生活费16745.72元、交通费500元、护理费7600元、误工费16500元，共计96361.72元，交强险伤残项下的赔偿额尚余13638.28元。同时查明，周健为农村居民户口，但在城镇居住、务工，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇。周健有一子，取名周焕鹏，2000年3月20日出生。审理过程中，原告周健提出了司法鉴定申请，要求对周健在陆军军医大学第二附属医院第三次住院后的伤情进行伤残等级鉴定；对周健在陆军军医大学第二附属医院第三次住院病情（1、右膝关节脱位交叉韧带侧副韧带重建术后。2、右膝后交叉韧带重建术后钛板移位并关节不稳。3、右膝创伤性关节炎。4、右胫骨平台骨折畸形愈合并内翻畸形。5、废用性骨质疏松）与本次交通事故的因果关系进行鉴定；对周健在陆军军医大学第二附属医院第三次住院病情的护理时限进行鉴定。本院认为原告申请符合法律规定，遂委托重庆法正司法鉴定所对原告申请事项进行了相应鉴定，重庆法正司法鉴定所于2018年11月28日作出渝法正[2018]医鉴字第2181号《重庆法正司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、周健在陆军军医大学第二附属医院第三次住院右膝关节行假体置换术后的伤残等级属九级；2、周健陆军军医大学第二附属医院第三次住院病情与本次交通事故具有直接因果关系；3、周健第三次住院护理时限综合评定至出院后30日认定为宜。原告周健花费鉴定费4100元。同时，被告财保江津支公司向本院提出了司法鉴定申请，要求对周健的废用性骨质疏松伤情对原告伤残的参与度进行鉴定；剔除周健主张的费用中因内固定移位产生后果的相关费用进行鉴定。本院认为被告财保江津支公司申请符合法律规定，遂委托重庆法正司法鉴定所对原告申请事项进行了相应鉴定，重庆法正司法鉴定所与2019年1月18日作出渝法正[2018]医鉴字第2181-1号《重庆法正司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、周健废用性骨质疏松系损伤不良转归，本次以周健右膝关节假体置换术后定为九级伤残，以形态学改变评定，不宜再评定废用性骨质疏松对本次伤残的参与度；2、周健因内固定移位产生后果的相关费为770元。因重庆法正司法鉴定所渝法正[2018]医鉴字第2181号《重庆法正司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》鉴定“周健陆军军医大学第二附属医院第三次住院病情与本次交通事故具有直接因果关系”，但为何在渝法正[2018]医鉴字第2181-1号《重庆法正司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》中鉴定“周健因内固定移位产生后果的相关费为770元”，本院要求重庆法正司法鉴定所对此作相应说明。该鉴定所回函说明“1、据贵院委托2018渝01**民初11025号第二项委托“中国财保公司江津支公司申请对剔除周建主张的费用中因内固定移位产生后果的相关费用进行鉴定”，该项申请来源于贵院提供的2018年1月29日重庆法庭科学司法鉴定所渝法庭2018医鉴字第0122号鉴定意见“其内固定移位与原交通事故无因果关系”；2、我所仅根据委托要求及费用清单对内固定移位后产生的费用即取出内固定费用进行鉴定，而非评价内固定移位后取出是否与交通事故存在因果关系；仅为回答委托要求。”本院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。被告财保江津支公司辩称，重庆法庭司法鉴定所鉴定原告本次伤残与交通事故无关联，但该鉴定报告系另案中做出，且渝法庭[2018]医鉴字第0122号司法鉴定意见书中仅陈述“……其内固定移位与原交通事故无因果关系”。同时本案中重庆法正司法鉴定所已确认原告病情与交通事故具有直接因果关系，故对被告财保江津支公司的辩称理由本院不予采信。本案当事人对重庆市江津区公安局交通巡逻警察支队作出的第5001165201701680号《道路交通事故认定书(简易程序)》均无异议。经审查，该《道路交通事故认定书》所载明的原因分析及责任承担等并无不当之处，故本院对该事故责任认定予以采信，周健和周岐彬承担本次事故同等责任。虽然原、被告曾就该交通事故于2017年9月26日经本院主持调解并达成协议，但该调解协议确认的是2017年6月7日前周健产生的医疗费用，而周健此次主张的是2018年7月4日后因该次交通事故所产生的医疗费用，且经重庆法正司法鉴定所鉴定与此次交通事故具有直接因果关系。故侵权行为人仍应对未赔偿的损失承担责任。万泽全雇请周岐彬开车，万泽全系雇主，按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”规定，周岐彬在此次交通事故责任中，属同等责任，不属于故意或重大过失行为，故周岐彬的责任应当由雇主万泽全承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三责任强制保险和第三责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：“（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，涉案事故车辆渝C676**货车在被告财保江津支公司参投了机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任保险，本案中不存在保险公司免责情形，故被告财保江津支公司应在相应的保险限额范围内依法承担赔偿责任。被告财保江津支公司与被告万泽全一致认可，被告财保江津支公司扣除非基本医保用药比例为20%，该扣除部分由被告万泽全负责赔偿，本院对此予以确认。周健在调解协议后因交通事故而造成医疗费88534.99元、医嘱认定术后专人护理一个月，故护理费3600元（120元/天×30天），因原告未提供充分证据证明其务工损失标准及其从事的行业，其误工费按照100元/天的标准计算，结合医院证明计算至定残日前一天，误工天数认定为147天，误工费为14700元（100元/天×147天）、住院伙食补助费900元（50元/天×18天）、交通费本院酌定600元、因医嘱加强营养，营养费本院酌定1000元。因周彬承担本次事故的同等责任，其精神损害抚慰金在前次调解中予以赔偿，其再次要求被告赔偿的主张，本院不予支持。被扶养人小孩周焕鹏，到定残之日已经年满十八周岁，故周健要求被告赔偿被扶养人周焕鹏生活费的主张，于法无据，本院不予支持。因周健在（2017）渝0116民初9084号案件中鉴定伤残等级十级并已获得残疾赔偿金53298元，但在2018年11月28日作出的渝法正[2018]医鉴字第2181号《重庆法正司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》，鉴定周健在陆军军医大学第二附属医院第三次住院右膝关节行假体置换术后的伤残等级属九级。现原告周健主张残疾赔偿金按照2018年的计算标准×10%,不违反法律规定，本院予以支持，故残疾赔偿金为69778元（34889×20×20%-34889×20×10%）。鉴定费4100元。原、被告双方认可交强险内死亡伤残项下还余13638.28元，依照保险合同约定，财保江津支公司应在交强险限额范围内死亡伤残项下赔偿原告残疾赔偿金、交通费、护理费、误工费共计13638.28元。被告财保江津支公司应在商业第三者责任险范围内赔偿原告周健73883.86元【其中医疗费35414元（88534.99元×50%×80%）、住院伙食补助费450元（900元×50%）、营养费500元（1000元×50%）、交强险下未赔付的残疾赔偿金、交通费、护理费、误工费共计37519.86元（69778+600+3600+14700-13638.28）元×50%）】、被告万泽全应赔偿原告周健各项损失共计10903.50元【其中医疗费8853.50元（88534.99元×50%×20%）、鉴定费2050元（4100元×50%）】。综上所述，为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第六项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第七十六条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条的规定之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司江津支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告周健残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费共计13638.28元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司江津支公司于本判决生效后十日内在机动车综合商业保险第三者责任保险限额范围内赔偿原告周健医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费共计73883.86元；三、被告万泽全于本判决生效后十日内赔偿原告周健医疗费、鉴定费共计10903.50元；四、驳回原告周健的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4240元，减半收取2120元，由被告万泽全负担1059元，由原告周健负担1061元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  熊肖敏二〇一九年八月五日书记员  童 欣