云南省宣威市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0381刑初292号公诉机关云南省宣威市人民检察院。被告人周光前，男，1976年10月21日生，汉族，初中文化，农民，云南省昭通市镇雄县人，住昭通市镇雄县。曾因犯诈骗罪，于2011年9月14日被昆明市西山区人民法院判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币50000元，于2013年11月1日释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2019年2月16日被宣威市公安局刑事拘留，于2019年3月23日被宣威市公安局执行逮捕。羁押于宣威市看守所。云南省宣威市人民检察院以宣检公诉刑诉[2019]245号起诉书指控被告人周光前犯盗窃罪，于2019年6月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宣威市人民检察院指派检察员吕英及助理范柯出庭支持公诉，被告人周光前到庭参加诉讼。现已审理终结。云南省宣威市人民检察院指控，2014年8月23日，被告人周光前伙同汪某（已判决）、成某（未抓获）、王某（另案）、“幺妹”（未抓获）经过事先商量到达宣威，由周光前寻找到作案目标后，成某假装拉客的驾驶员，其余人为乘客，相互配合诱惑被害人晏某一家上车后，成某假装交话费的过程中钱包掉落，故意给被害人看见，并由汪某捡起钱包。成某返回后假装寻找钱包，利用报警、挂失等手段周光前等人相互配合骗取被害人拿出银行卡，借口查询被害人银行卡内是否有钱转入说出密码。表面上要求车上人各自拿出手机、银行卡用报纸包装后放在车内不动物品自证清白，实际上成某趁机盗取被害人银行卡后，即到银行取走现金、购买黄金，共计消费人民币47228元，回来后假装丢失钱包与被害人无关并返还银行卡及物品，周光前等人随即离开并平均分赃。公诉机关列举了相应的证据证实指控的事实，认为被告人周光前以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应以盗窃罪追究周光前的刑事责任。被告人周光前在前罪诈骗罪刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚；被告人周光前归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；民事部分已赔偿了受害人，可以从轻处罚；建议判处被告人周光前三年以上四年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人周光前认为，被害人当时并不同意把银行卡拿出来用报纸包起来，后来我们说到时候多分她点钱，她就把银行卡用报纸包起来了。被害人在知道银行卡密码被我们知道的情况下，我们采用多分钱的欺骗手段获得银行卡，我们起主要作用的手段就是欺骗，应当定性为诈骗罪，请求判处三年以下有期徒刑。经审理查明，2014年8月23日，被告人周光前伙同其妻汪某（已判决）等人经过事先预谋，驾驶一辆微型车到达宣威市站后，寻找作案目标，假装拉客诱使被害人晏某一家上车。采取故意丢失钱包的方式，利用报警、挂失、查询被害人银行卡内是否有钱转入等手段骗取被害人说出银行卡内余额及密码。诱骗被害人拿出银行卡等物品用报纸包装放在车内，趁被害人不注意，盗走被害人交出的银行卡，并到银行取走卡内现金、刷卡购买黄金，共计盗走被害人银行卡内人民币47228元。随后，周光前等人假装丢失钱包与被害人无关，返还被害人银行卡等物品，将盗得的财物分赃。案发后，汪某的家属代其退赔人民币47228元，已由被害人领走。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、被告人周光前的供述：2014年8月的一天，我、我妻子汪某、成某、“小勇”、“幺妹”五人从昆明坐“小勇”开的面包车来宣威新北站后，成某喊我跟他做生意，实际上就是骗人。我假装拉客把一对夫妇喊上我们的车，上车后他们坐在后排，我和汪某坐中排，“小勇”开车，成某坐在副驾。按照我们事先约定，成某故意将钱包丢在副驾驶座位上，然后说他要下车交话费，我和我媳妇负责捡包引诱这对夫妇，我们故意当着这对夫妇的面把成某丢的包捡起来，和他们说包里面有几千元，让他们不要讲，事后平分。这对夫妇同意之后，成某回到车上问我们谁捡了他的钱包还给他，我说我们没捡到，他说如果我们没有捡到钱包就要证明一下我们的清白，让车上的人说自己卡里有多少钱，受害人告诉成某卡上有4万多，成某要求我们查银行卡是否有转账记录，说他要打电话给银行，受害人将银行卡的密码告诉成某。之后成某让我们把银行卡拿给他看看是不是他的银行卡，受害人的银行卡拿给他之后，他说要把我们的银行卡、手机都用报纸包起来，等他去银行里面把他的银行卡挂失后再回来谈这件事情。在包银行卡的时候成某已经将受害人的银行卡掉包，受害人不知道银行卡被拿走，他以为银行卡是用报纸包了放在车上的。成某拿着受害人的银行卡下车，过半个小时左右成某回来说可以了，意思就是说受害人的钱他已经拿到。他告诉受害人说钱包丢失的事情与他们无关，趁机把银行卡还给受害人，并说车上其他人嫌疑很大，要去派出所，喊受害人下车等着去派出所后再回来接他们。受害人下车后，我们开车回镇雄，在路上成某将从受害人银行卡里取的20000元现金，刷银行卡买的28000元左右的黄金首饰五个人平均分赃，每个人分得的现金和首饰价值在7500元左右。2、同案人汪某的供述：2014年下半年一天早上8点左右，“小勇”开着一辆车拉着我、我老公周光前、“幺哥”、“幺妹”到宣威市一个汽车站。到了之后，我们几个人就在车站里到处转，选择合适的目标。“小勇”喊了两个大人两个小娃娃上车，我们帮忙拿东西。上车之后，“小勇”坐在驾驶位上，“幺哥”坐在副驾驶位置，我和周光前坐在中排，喊上车的四个人有一个坐在中排，其他三个坐在后排。“幺哥”说他要下车去交电话费，下车时他故意把钱包掉在座位上，我负责去捡钱包，故意将捡钱包的过程让被害人看见。“幺哥”回来后问我们有没有捡到他的钱包，说他银行卡上有很多钱，捡到的话打电话就可以转走他的钱。他说要打电话报警，打完后就问我们是否带着银行卡，要把卡上有多少钱告诉他。车上的那个女子把她卡上的数额说了，之后他又问密码，我们就把密码都告诉他。后“幺哥”又说要把我们的卡用纸包起来，等他去银行把他卡上的钱冻结后再还卡。“幺哥”下车半个小时后回来，说他银行卡里面的钱挂失了，就把银行卡还给我们。他说这件事我的嫌疑最大，和另外的人没有关系，喊被害人先下车。“幺哥”和我们说他从银行卡里面取了20000元钱，用卡里的钱买了点黄金，我分得7000元钱，周光前分得5000元钱和一颗黄金戒指，我们五人分得的东西是平均的。3、被害人晏某的陈述：2014年8月23日8时左右，我和我丈夫带着两个儿子从个旧坐车到宣威市站，一个男子就叫我们上他们的车去来宾。上车后在副驾驶位上的男子说要下车交话费，驾驶员也下车。我们在车上看见坐在驾驶位后面的妇女把坐在副驾驶位上的钱包拿了放在包内，过了几分钟坐在副驾驶位的男子就回来，发现钱包不见，说他包内有现金7000余元、身份证，银行卡内有三十多万，他问谁拿了他的钱包，之后说要打110报案，110的叫他打电话挂失。他让车上的人把身上的财物拿出用报纸包着，我们把我们的手机、银行卡等物用报纸包着放在车窗玻璃下面。之后他就打电话挂失，他打通后听见是一个女人讲普通话，他把电话拿给坐在后排的男子，这个男子就在电话中把他的卡号和密码告诉电话中的女子，然后这个男子把电话递给我，我把银行卡号密码等信息告诉电话中的女子。他们把车开到大白菜附近的石桥旁就把车停下要去挂失，驾驶员和丢失钱的人叫我们相互监督不准下车不准开车门。他们去了半个小时左右回来，说他们要去城北派出所，并说车上那个妇女嫌疑最大，叫我们在这里等着。下车后，我打开手机就发现银行发了短信，我卡内的钱全部被取走，我们就报案。在整个过程中，我们都没有看见银行卡被拿走，还我们用报纸包好的财物时，打开后手机和卡等物都在。4、证人周光飞的证言：周光前是其三哥，汪某是其三嫂。汪某被抓后，我三哥周光前打电话叫我去赔偿，以取得受害人的谅解。第一次赔给受害人13000元，第二次交在法院，连罚金一共交了50000多元，钱是周光前拿给我去赔偿的。5、受案登记表、立案决定书、刑事拘留材料：证实案件来源系被害人报警，案件于2014年8月25日立案，2019年2月16日周光前被刑事拘留。6、户口证明：证实周光前的身份情况及已达刑事责任年龄。7、抓获经过：证实昆明市公安局城市轨道交通分局行政中心站派出所民警通过人脸识别系统报警，于2019年2月16日在昆明市站将周光前抓获。8、前科材料、刑事判决书：证实周光前的犯罪前科情况以及同案人汪某的判处情况。9、释放证明：证实周光前犯前罪诈骗罪后刑满释放时间为2013年11月1日。10、被告人周光前对作案地点的辨认笔录及照片：证实周光前对作案地点宣威市振兴北路新北站售票大厅斜对面限高杆南侧进行辨认。11、被告人周光前对同案人的辨认笔录及照片：证实周光前辨认出同案犯罪嫌疑人成某、王某的过程。12、被害人对被告人成某、汪某、周光前的辨认笔录及照片：证实被害人辨认出作案人成某、汪某、周光前的过程。13、中国农业银行借记卡明细对账单：证实被害人晏某被盗的农业银行金某借记卡2014年8月23日的交易明细。14、银行卡客户交易查询打印单：证实晏某被盗的建设银行卡2014年8月23日的交易明细。15、收条、谅解书：证实汪某的亲属已赔偿被害人晏某经济损失，汪某取得被害人谅解。16、情况说明：证实周光前被抓获后寄押在昆明市盘龙区看守所，于2019年2月18日移交宣威市西宁派出所；同案犯王勇被昭通市镇雄县公安局移送起诉，成某、“幺妹”暂未抓获。本院认为，被告人周光前以非法占有为目的，使用欺诈方法骗取被害人的银行卡密码后，趁被害人不注意，将被害人的银行卡盗走并取走卡内现金、进行刷卡消费。被告人周光前既采取秘密窃取手段又采取欺骗手段非法占有财物，但其获得银行卡的手段是秘密窃取，被害人并未自愿将银行卡交给被告人使用，其为获取银行卡密码实施的诈骗行为是为盗窃创造条件，故其行为应认定为盗窃罪，且盗窃数额巨大。公诉机关的指控成立，被告人周光前认为其行为构成诈骗罪的辩解依法不能成立。被告人周光前在前罪诈骗罪刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；民事部分已赔偿受害人，可酌定从轻处罚。公诉机关对被告人的量刑意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款，第二百六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第四十七条之规定，判决如下：被告人周光前犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元（判决生效后三个月内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月16日起至2022年2月15日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 李 玲审判员 宋大疆审判员 胡 娇二〇一九年八月二十一日书记员 柴 榕