湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终6039号上诉人（原审原告）:吴立湘，男，汉族，1966年5月23日出生，住湖南省长沙市芙蓉区。被上诉人（原审被告）：湖南四达建设开发有限公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段**新时代商务广场**。法定代表人：姜伯伦，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：湖南鸿华房地产开发有限公司，住所地湖，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段**v>法定代表人：张泳芝，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：湖南盛世金融城置业有限公司，住所地湖南省，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路**新时代商务广场**法定代表人：杨彦钦，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘苏立，湖南湘军麓和律师事务所律师。上诉人吴立湘因与被上诉人湖南四达建设开发有限公司（以下简称四达公司）、湖南鸿华房地产开发有限公司（以下简称鸿华公司）、湖南盛世金融城置业有限公司（以下简称盛世公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0105民初347号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。吴立湘上诉请求：一、撤销长沙市开福区人民法院（2019）湘0105民初347号判决，并依法改判：二、一审、二审、重审的全部诉讼费用、财产保全费用由四达公司、鸿华公司、盛世公司连带承担。事实与理由：原审法院认定事实不清、适用法律错误。一、原审认定四达公司、鸿华公司、盛世公司仅拖欠吴立湘一个月工资存在认定错误，从2014年5月开始，四达公司、鸿华公司、盛世公司开始拖欠吴立湘的工资不发，拖欠时间不止一个月。事后吴立湘曾多次找到四达公司、鸿华公司、盛世公司当时的法定代表人姜伯伦讨要，但其都以公司正在调整，让吴立湘等公司安排等理由推脱。二、吴立湘停工后有向四达公司、鸿华公司、盛世公司主张权利，并未过诉讼时效，且吴立湘停工阶段与四达公司、鸿华公司、盛世公司的劳动关系并未解除，因此吴立湘有理由要求四达公司、鸿华公司、盛世公司支付停工津贴。三、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》虽然被《人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知》所废止，但该通知发布日期是2017年11月24日，而吴立湘不论是权利被侵害还是向法院主张权利，都早于该时间，所以该办法应当适用于本案。四、吴立湘未休年休假超过两年。《工资支付暂行规定》规定用人单位必须书面记录支付劳动者工资数额、时间、领取者姓名并签字，并保存两年备查，但这并不意味着用人单位承担举证责任的时间只有两年，一审法院的该点判决与劳动法的举证责任倒置的基本原则相违背。五、一审法院由于在计算吴立湘工资基数时仅以银行流水为依据，没有考虑四达公司、鸿华公司、盛世公司以现金发放吴立湘的工资收入，因此计算的数额少于吴立湘实际应得的经济补偿。六、吴立湘由于法律知识的缺乏，在求助律师并向法院起诉前并未意识到未签书面劳动合同侵犯了自己的权利，诉讼时效应当自吴立湘知道或应当知道权利被侵犯起计算，因此吴立湘追讨双倍工资并未超过诉讼时效。七、社会保险损失也是吴立湘的损失，并未有法律规定不属于劳动争议案件的受案范围，因此吴立湘有权主张。八、根据举证责任倒置的原则，吴立湘不需要举证自己已办理失业登记，因此吴立湘有权主张失业保证金损失。九、盛世公司从成立起就一直与四达公司、鸿华公司存在关联关系，四达公司、鸿华公司、盛世公司都是由姜伯伦创立或操控，是几家高度关联的企业，这几家企业的股东、高管存在严重的交又。这几家企业采用同套人马几块牌子的经营模式，在同一场地办公，用工存在严重的混同，因此盛世公司应当与四达公司、鸿华公司一起对吴立湘承担连带责任。盛世公司辩称：之前有同样的案例，请求同案同判。四达公司、鸿华公司未进行答辩。吴立湘向一审法院起诉请求：1、确认吴立湘与盛世公司、四达公司、鸿华公司存在事实劳动关系，并判决解除吴立湘与盛世公司、四达公司、鸿华公司之间的劳动关系；2、判令盛世公司、鸿华公司、四达公司向吴立湘连带支付2014年5月至2017年8月拖欠工资23868元及2014年8月至2017年8月停工津贴40644元，合计64512元。3、盛世公司、四达公司、鸿华公司连带支付经济补偿135225元。4、判令盛世公司、鸿华公司、四达公司向吴立湘连带支付因未休年休假工资3657元。5、判令盛世公司、鸿华公司、四达公司向吴立湘连带支付因未签订书面劳动合同应支付的双倍工资差额87516元。一审法院认定：四达公司成立于2000年7月21日，是姜伯伦实际控制的一家民营公司，姜伯伦还实际控制了多家关联公司。鸿华公司成立于2003年7月18日，法定代表人为陈小林，2013年4月10日其法定代表人变更为毛海清，其实际控制人为姜伯伦。盛世公司成立于2012年10月31日，其法定代表人为姜伯伦，股东为姜伯伦、姜伯述和涂国强，2012年12月19日其股东变更为鸿华公司独资（3000万元），同年12月24日为开发盛世公司名下拍得的长沙市芙蓉中路63号地块，根据盛世公司、鸿华公司、四达公司、姜伯伦与北京东富宝盈投资有限公司签订的《合作协议》，将盛世公司的股东变更为鸿华公司（30万元）和北京东富宝盈投资有限公司（2970万元）。四达公司、鸿华公司、盛世公司的注册地址均在长沙市开福区新时代商务广场，但上述公司均未在注册地址办公。盛世公司办公地址实为长沙市开福区芙蓉中路一段好来登酒店12楼，该地址与四达公司、鸿华公司的实际办公地址一致。2014年5月以来四达公司因资金危机无法正常运转，陷入停业状态，鸿华公司法定代表人在2014年5月21日变更为史彩强，其股东为史彩强、张子谷、曹玲、毛海清，公司的实际控制人由姜伯伦变更为张奇华。2015年6月1日，盛世公司的法定代表人变更为杨彦钦，股东为鸿华公司、北京东富宝盈投资中心（有限合伙）。另认定，吴立湘于2000年1月入职四达公司。在职期间，吴立湘与四达公司未签订书面劳动合同。吴立湘称其在四达公司停止营业时一直工作到2014年7月，但四达公司的工资仅发放至2014年4月。此前吴立湘的月平均工资为8000元。吴立湘在2017年8月以四达公司、鸿华公司、盛世公司为被申请人向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，提出的仲裁请求为：1、确认吴立湘、四达公司存在事实劳动关系，并判决解除吴立湘与四达公司之间的劳动关系；2、判令四达公司、鸿华公司、盛世公司向吴立湘连带支付2014年5月至2014年7月拖欠工资23868元及2014年8月至2017年8月停工津贴40644元，合计64512元；3、判令四达公司、鸿华公司、盛世公司向吴立湘连带支付经济补偿135252元；4、判令四达公司、鸿华公司、盛世公司向吴立湘连带支付未休年假工资3657元；5、判令四达公司、鸿华公司、盛世公司向吴立湘连带支付因未签订书面劳动合同应支付的双倍工资差额87516元。2017年8月31日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会做出长劳仲不字（2017）第153号不予受理通知书，认为不属于劳动人事争议仲裁受理范围，故吴立湘诉至一审法院。还认定，2016年12月5日，四达公司出具证明一份，内容为：“兹证明：我公司所有员工自2014年8月起至今，曾经多次、不间断向我公司及关联公司鸿华公司、湖南省盛世金融城置业有限公司主张其作为劳动者应享有的相关劳动权利和福利待遇，提出要求支付拖欠工资、购买社会保险并补交社会保险费、支付经济补偿等，我公司曾多次向员工承诺待公司资金到位、公司经营状况好转后一定向员工发放拖欠工资、福利待遇、经济补偿等，力争保障员工的劳动权利，但由于资金紧张、经营困难，一直暂未支付。特此证明！证明单位：四达公司二0一六年十二月五日”。庭审中，四达公司亦认可四达公司、鸿华公司、盛世公司存在关联性。一审法院认为，一、根据吴立湘提供的工资表与银行转账单、工资流水记录应认定吴立湘与四达公司之间存在事实劳动关系，吴立湘认为其在四达公司爆发危机后上班至2014年7月，故要求四达公司支付所拖欠的2014年5月至7月三个月工资，而四达公司辩称在2014年公司陷入危机后大部分员工在2014年4月底就已离职，公司停止营业，但四达公司对以上事实未提供相应证据，四达公司应承担举证不能的责任，考虑到四达公司停止营业后管理混乱等特殊原因，一审法院酌情对吴立湘在内的员工在四达公司的工作时间统一认定至2014年5月。故四达公司应向吴立湘支付2014年5月的拖欠工资，其拖欠工资数额根据本案吴立湘平均月工资标准8000元计算为8000元。二、对于吴立湘要求解除劳动合同、支付停工津贴的请求，本案吴立湘在内的公司员工在2014年6月离职后未再向四达公司提供劳动，也未主张相关权利，应视为双方已协商解除劳动合同关系，故一审法院对吴立湘要求判令解除劳动合同以及由四达公司发放停工津贴的请求不予支持；三、关于年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》，单位应保证职工享受年休假，单位因工作需要未能安排职工年休假的，应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。故四达公司未能安排吴立湘等员工享受年休假的，吴立湘除正常工资外，还可要求四达公司支付其余2倍的年休假工资报酬差额。对于应支付年休假工资报酬的年限，由于《工资支付暂行规定》第六条规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。故四达公司仅对吴立湘申请仲裁前两年的年休假记录应当承担举证责任，四达公司对此不提供的，应当承担不利后果，对于两年以上的年休假记录，四达公司可以不承担举证责任。另根据《职工带薪年休假条例》的相关规定，吴立湘在四达公司的工作期间后两年应享受的年休假为15天，现吴立湘起诉要求支付的未休年假工资3657元未超过以此计算的应发差额，一审法院对吴立湘的该项请求予以支持。五、关于经济补偿的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位提出并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中因四达公司陷入危机后双方事实上协商解除劳动合同关系，非劳动者主动提出解除劳动合同关系，故四达公司应按照吴立湘工作年限向吴立湘支付经济补偿金。吴立湘在四达公司工作从2000年1月至2014年5月，故四达公司应支付吴立湘解除劳动合同经济补偿金8000元/月×14.5个月=116000元。六、吴立湘要求四达公司支付因未签书面劳动合同应支付的双倍工资差额，四达公司认为该项请求已超过诉讼时效，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起算，因吴立湘诉称入职时双方就未签订书面劳动合同，故吴立湘要求支付双倍工资差额的诉讼请求已超过仲裁申请时效，一审法院对此不予支持。七、关于鸿华公司、盛世公司是否承担混同用工责任的问题，一审法院认为鸿华公司在2014年5月股东及法定代表人变更前与四达公司同属于姜伯伦实际控制，办公地点相同，鸿华公司无独立的办公人员，由姜伯伦安排的四达公司人员办理鸿华公司名下事务，且通过鸿华公司的账户为四达公司名下员工发放工资，故一审法院认为吴立湘的主张事实成立，鸿华公司应承担混同用工责任，对四达公司所欠员工工资等承担连带偿还责任。而盛世公司虽在成立之初与四达公司存在交叉或混同关系，但其混同关系不具有持续性，在该公司2012年12月19日股东变更为鸿华公司与北京东富宝盈投资有限公司时起就与四达公司没有了交叉或混同关系，其财产及法人人格独立，故一审法院对吴立湘要求盛世公司承担连带责任的请求不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条第一款、第四十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：一、吴立湘与四达公司之间存在事实劳动关系，双方之间的劳动关系于2014年5月30日解除；二、四达公司、鸿华公司于判决书生效之日起10日内支付吴立湘20**年5月拖欠工资8000元；三、四达公司、鸿华公司于判决书生效之日起10日内支付吴立湘未休年假工资3657元；四、四达公司、鸿华公司于判决书生效之日起10日内支付吴立湘解除劳动合同经济补偿金116000元；五、驳回吴立湘的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，公告费560元，共计570元，由四达公司、鸿华公司共同承担。本案二审中，双方均未提交新的证据。对一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，根据本案案情及双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、吴立湘与四达公司之间的劳动关系何时解除，四达公司是否应向吴立湘支付2014年6月、7月的工资以及2014年8月至2017年8月的停工津贴。二、吴立湘在职期间的月工资标准如何认定。三、四达公司应否支付吴立湘未休年休假工资及数额。四、四达公司是否应向吴立湘支付因未签订书面劳动合同应支付的双倍工资差额。五、盛世公司在本案中应否承担连带责任。现分述如下：关于焦点一。经审查，第一、2014年5月以来四达公司因资金危机无法正常运转，陷入停业状态。现没有证据证明吴立湘在2014年5月之后为四达公司提供了劳动。根据上述事实，一审法院酌情认定吴立湘在四达公司的工作时间至2014年5月并无不妥，本院予以确认。第二、2014年5月后，四达公司已不能为吴立湘提供工作岗位，吴立湘未再向四达公司提供劳动，根据上述情况，一审法院认定四达公司与吴立湘系协商解除劳动合同关系并无不当，本院予以认可。综合上述两点，上诉人吴立湘提出的要求四达公司向其支付2014年6月、7月的工资以及2014年8月至2017年8月的停工津贴的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点二。经审查，本案中，现有证据证明吴立湘的月平均工资为8000元，吴立湘没有提交证据证明盛世公司、鸿华公司、四达公司以现金方式向其发放过工资，因此，一审法院认定吴立湘的月平均工资为8000元并无不当。故上诉人吴立湘提出的一审法院在计算吴立湘的工资基数时没有考虑盛世公司、鸿华公司、四达公司以现金发放吴立湘的工资收入以至少计算了吴立湘实际应得的经济补偿的上诉意见，没有事实依据，本院不予支持。关于焦点三。经审查，本案中，四达公司辩称吴立湘在四达公司工作期间已安排吴立湘休了年休假，但其没有提交证据证明。根据相关法律规定，四达公司对吴立湘申请仲裁前两年的年休假记录应当承担举证责任。根据上述事实和相关法律规定，一审法院判决四达公司应支付吴立湘两年的未休年休假工资并无不当，本院予以确认。上诉人吴立湘提出的四达公司应向其支付超过两年的未休年休假工资的上诉意见，没有法律依据，本院不予支持。关于焦点四。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起算。本案吴立湘20**年1月入职四达公司时双方就未签订书面劳动合同，吴立湘迟至2017年8月才要求支付双倍工资差额的诉讼请求确已超过仲裁时效，一审判决对此不予支持并无不当，本院予以维持。关于焦点五。经审查，上诉人吴立湘认为盛世公司从成立起就一直与鸿华公司、四达公司存在关联关系，盛世公司、鸿华公司、四达公司都是由姜伯伦创立或操控，是几家高度关联的企业，这几家企业的股东、高管存在严重的交叉。这几家企业采用同一套人马几块牌子的经营模式，在同一场地办公，用工存在严重的混同，因此,盛世公司应当与鸿华公司、四达公司一起对吴立湘承担连带责任。但是，相关生效判决认定，盛世公司虽在成立之初与四达公司存在交叉或混同关系，但其混同关系不具有持续性，在该公司2012年12月19日股东变更为鸿华公司与北京东富宝盈投资中心（有限合伙）时起就与四达公司没有了交叉或混同关系，其财产及法人人格独立，故一审法院对吴立湘要求盛世公司承担连带责任的请求不予支持正确，本院予以确认。至于上诉人吴立湘提出的其他上诉意见，经审查，均无事实和法律依据，本院均不予支持。综上所述，上诉人吴立湘的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人吴立湘承担。本判决为终审判决。审判长  熊晓震审判员  李雨佳审判员  戴 静二〇一九年八月八日书记员  杨 琼附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。