甘肃省白银市中级人民法院刑事裁定书 （2019）甘04刑终127号 原公诉机关甘肃省靖远县人民检察院。上诉人（原审被告人）金隆玲，男，1987年4月4日出生，户籍所在地甘肃省永登县兰州新区秦川镇源太村7社，汉族，高中文化，租住于宁夏银川市兴庆区林花园小区4号楼3单元402室，务工人员。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年1月31日被靖远县公安局取保候审。经靖远县法院决定，于2019年7月24日被逮捕，现羁押于靖远县看守所。靖远县人民法院审理靖远县人民检察院指控原审被告人金隆玲犯诈骗罪一案，于2019年7月24日作出（2019）甘0421刑初212号刑事判决。被告人金隆玲不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。原审查明，2015年8月份，被告人金隆玲因欠吉林吉春药业有限责任公司药款，公司催的比较紧，当他得知被害人李某2考药师资格证，遂产生诈骗李某1的想法，谎称自已认识人可以提供考试答案帮助李某1拿到药师执业资格证。同年8月22日被告人金隆玲以办理药师执业资格证需要费用为由，骗取李某1现金20000元，并将骗得的20000元用于偿还欠公司的药款。另查明，被告人金隆玲于2019年1月31日到案后即向公安机关缴纳了赃款20000元，该款已发还被害人李某1。上述事实，有被告人金隆玲的身份信息证明、到案经过、涉案记录情况说明、被害人李某1的身份证明、收条及协议、中国农业银行的交易明细及交易回单、2015年执业药师资格考试报名表、靖远博雅教育咨询服务有限公司辅导协议书，扣押及发还赃款清单和发还照片等书证，证人田某1、田某2、常某的证言，被害人李某1的陈述，被告人金隆玲的供述等证据证实，足以认定。原审认为，被告人金隆玲以非法占有为目的，虚构事实，骗取公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应当惩处。公诉机关指控被告人金隆玲犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人金隆玲庭审中的辩称意见，没有证据支持，不予采信。被告人金隆玲自愿认罪，并已退赔被害人的经济损失，依法可以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。根据被告人金隆玲的犯罪性质、情节及其悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人金隆玲犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。二审查明上诉人金隆玲以能够帮助被害人李某1拿到药师执业资格证为由，骗取李某1现金20000元，到案后退还全部赃款的20000元事实与一审查明的一致。认定上述事实的证据有：1.到案经过，证实2019年1月31日靖远县刑侦大队办案民警将被告人金隆玲传唤至靖远县公安局进行讯问，金隆玲如实供述了于2015年8月22日，以帮李某1办理药师资格证为由骗取李某1两万元现金的事实。2.涉案记录情况说明，证实被告人金隆玲在警综平台、违法人员资源库没有犯罪信息记录。3.被害人李某1身份信息，证实被害人李某1的自然人身份情况。4.收条及其协议，证实被告人金隆玲收取被害人李某12万元的办证费用，并承诺2018年3月15日前去解决该事。5.中国农业银行的交易明细及交易回单，证实2015年8月22日，李某1通过银行帐户转给被告人金隆玲17000元整。6.2015年执业药师资格考试报名表、靖远博雅教育咨询服务有限公司辅导协议书，证实李某1报考了2015年执业药师资格考试。被告人金隆玲与被害人李某1签定了靖远博雅教育咨询服务有限公司的辅导课程，约定的款项是4万元整。7.扣押清单及发还清单，证实被告人金隆玲退还赃款20000元，该款于2019年3月31日，返还给被害人李某1。8.证人田某1的证言，证实2015年下半年的时候，我外甥李某2考药师资格证，有一个给我诊所放药的永登年轻小伙子给我女儿田某2说过他能操作药师资格证考试的事情。后来李某1就和放药的小伙子联系了。我听说放药的小伙子答应李某1让他通过职业药师资格考试，李某1需要给他4万元的报酬，先给了他两万元，事成之后再给2万元，但是李某1当年的考试并没有通过。9.证人田某2的证言，证实2015年8月份，经常来我们诊所销售药品的金隆玲打电话跟我说，问我想不想考药师资格证，他认识人花钱就可以考过。我联系了李某1，李某1跟我要了金隆玲的电话。又过了半个月李某1和金隆玲一起到我们诊所，当时双方商量好李某1先给金隆玲2万元，等李某1通过药师资格证考试后，再给金隆玲2万元，当天李某1先给金隆玲3000元现金，剩下的17000元等李某1回到平川从银行卡上转给金隆玲。李某1将现金给了金隆玲后，金隆玲写了个收条。10.证人常某的证言，证实2015年上半年一天，我在靖远县益德堂大药房碰见了正在推销药品的金隆玲，当时我说我在师范巷做英语培训，顺带帮白银搞成人培训的朋友做招生宣传工作，当时金隆玲向我索要招生的合同，说要帮我朋友介绍考医师资格证的学员，后来我通过微信给他发了一份电子版合同。11.被害人李某1的陈述，证实2015年我在网上报考了执业药师资格证考试。有一次在靖远田某1诊所碰到一个给诊所供药的叫金隆玲的小伙子，跟我说他认识省上的领导，考试可以暗中操作，使我拿到药师资格证。2015年8月22日我让田某2约了金隆玲到田某1的诊所商量这件事情，金隆玲说他能保证能通过考试，但是需要4万元作为报酬。我跟他约好先付给他2万元，拿到证后再付2万元。我当场付给了他3000元的现金。回平川之后将剩余的17000元打到他的银行卡上，当时让他写了一张收条。到10月份考试的时候金隆玲并没有按照之前约定好的给我传考试答案，我要求他退钱，他当时答应了，我多次联系他都以种种理由推脱，并且多次更换电话号码，到2016年我就联系不上他了。2017年开始，我共去过金隆玲永登县家中三次，但是前两次都只有她的家人，直至2018年2月15日我第三次去他家，才找到金隆玲本人。他让他哥给我打了一张协议，协议的内容是按2018年3月15日前来靖远处理这件事情，但我再也没有见过金隆玲。12.金隆玲的供述，证实我是吉林吉春药业有限责任公司的医药代表，2015年5月份的一天，我在靖远县益德堂大药房认识了博雅教育的常某，他对我说他在招收考药师资格证书的学员，我当时就向他要了一份电子版的招收学员的合同，说帮他介绍几位学员。我在××县的田某1诊所认识了李某1，李某1对我说他想要考一个药师资格证，问我有没有门路。因为我欠医药公司的药款，对方催的比较紧，我就萌生了诈骗李某1的想法。我对李某1说，我认识一个培训机构的人，如果事情办不成，可以用药前来抵。最终李某1从我处进了8000余元的药品。我收到2万元钱之后，将钱给医药公司打了药款。我想着等我从其他地方收回药款，再将钱还给李某1，但是我一直没有能力偿还，所以一直借故推脱搪塞李某1。一审判决中列举了认定上述事实的证据，所列证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并予质证、认证。本院对一审判决所列证据，经审查属实，予以确认。二审中上诉人未提交新的证据。上诉人金隆玲上诉提出，其曾给被害人李某320000元，但李某1不提供卡号，导致钱没有退。李某1拿了其价值8000元的药品也没有付款，该款应当扣除，其骗李某1的款项实际是12000元。其到案后如实供述，原审量刑过重。  本院认为，原审认定上诉人金隆玲犯诈骗罪一案的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。对于上诉人金隆玲上诉提出因李某1不提供卡号致其未能退钱的意见，经查，上诉人金隆玲在侦查阶段的供述及被害人李某1的陈述、被告人与被害人签订的协议书等证据，均证实上诉人金隆玲骗取李某12万元后，李某1多次找上诉人退款，上诉人一直推诿未付，故对其提出曾主动退款的意见，不予采信。对上诉人提出其给李某1价值8000元的药品应当折抵本案犯罪数额的意见，经查，8000元的药款属双方因买卖行为而产生，与本案被告人以帮助取得药师资格证而诈骗被害人20000元的事实无关联，故不应抵扣犯罪数额，对上诉人的该部分意见，亦不予采纳。对上诉人提出其如实供述并已退赔、原审对其量刑过重的意见，经查，原审对其如实供述、退赃退赔的情节已经认定并已从轻处罚，量刑得当，对其该部分意见，亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。  审判长 王明莲审判员张学丽审 判 员杨志宇  二○一九年八月二十九日                 书 记员张婷婷