重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民初896号原告：重庆海尔小额贷款有限公司，住所地重庆市江**国华金融中心****，统一社会信用代码：91500000094941775C。法定代表人：汪传国，总经理。委托诉讼代理人：杨效，重庆仁效律师事务所律师。委托诉讼代理人：冉鲜，重庆仁效律师事务所律师。被告：三明市港润纺织有限责任公司，，住所地大田县京口工业集中区统一社会信用代码91350425062257856L。法定代表人：林少琴。被告：施能祥，男，汉族，1989年11月1日出生，，住所地福建省晋江市被告：浩沙实业（福建）有限公司，，住所地晋江市深沪镇华山工业区统一社会信用代码91350582777548796H。法定代表人：施洪流。被告：施洪流，男，汉族，1965年6月1日出生，，住所地福建省晋江市原告重庆海尔小额贷款有限公司（简称海尔小贷公司）与被告三明市港润纺织有限责任公司（简称港润公司）、施能祥、浩沙实业（福建）有限公司（简称实业公司）、施洪流借款合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。海尔小贷公司的委托诉讼代理人杨效、冉鲜到庭参加了诉讼，港润公司、施能祥、实业公司、施洪流经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。海尔小贷公司请求判决：1.港润公司归还本金2000万元，及截止2019年4月15日的违约金229.33万元，并从2019年4月16日起至付清之日止，以本金2000万元为基数，按年利率24%按日计收违约金。2.施能祥、实业公司、施洪流对上述债务承担连带清偿责任。3.海尔小贷公司对施洪流名下的位于斜土路X号X、X号房产享有抵押权，并对该房屋折价或者拍卖、变卖所得价款在前述1项债权范围内有优先受偿权。4.案件受理费、保全费由港润公司、施能祥、实业公司、施洪流承担。事实和理由为：2018年4月16日，海尔小贷公司与港润公司签订《公司额度借款合同》,约定海尔小贷公司为港润公司提供2000万元借款额度，按月付息，到期还本，借款年利率13.2%。同日，海尔小贷公司与晋江市瑞驰纺织品织造有限公司、实业公司、施洪流签订《最高额保证合同》，约定晋江市瑞驰纺织品织造有限公司、实业公司、施洪流就港润公司债务提供连带保证担保。海尔小贷公司与施洪流签订《最高额抵押合同》，约定施洪流以其名下位于斜土路X号X、X号房产就港润公司债务提供抵押担保。海尔小贷公司依约向港润公司出借2000万元，港润公司未依约偿还款项，晋江市瑞驰纺织品织造有限公司、实业公司、施洪流亦未履行相应义务。现查明，晋江市瑞驰纺织品织造有限公司已经注销，施能祥作为该公司唯一股东，理应就港润公司债务承担连带清偿责任。海尔小贷公司为维护其合法权益，特诉至法院。港润公司、施能祥、实业公司、施洪流未答辩。根据原告围绕其诉讼请求所举示的证据，本院认定本案事实如下：2018年4月5日，实业公司股东会决议同意为港润公司向海尔小贷公司申请的贷款提供5000万元的最高额连带责任保证担保。同日，晋江市瑞驰纺织品织造有限公司股东会决议同意为港润公司向海尔小贷公司申请的贷款提供5000万元的最高额连带责任保证担保。2018年4月16日，海尔小贷公司与港润公司签订《公司额度借款合同》（编号DW-JK-18-03421）。合同约定海尔小贷公司向港润公司提供2000万元借款额度，借款额度有效期限为12个月，自2018年4月12日起至2019年4月12日止。在额度有效期限和借款额度内，港润公司可以根据需要逐笔申请借款，并分别签订借款借据及还款计划表。单笔借款的利率、借款用途、还款方式、借款期限以借款借据内容为准，单笔借款的实际借款期限、借款金额、发放日期以划款凭证记载为准。如港润公司逾期不归还贷款本金、利息及费用，应按到期应还未还总金额的0.1%乘以逾期天数向海尔小贷公司支付违约金（计算方式为逾期天数*逾期金额*0.1%）,自逾期之日起至实际偿还日止，按实际天数计算。港润公司赔偿因违约而给海尔小贷公司造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、财产保全费、财产保全担保费、评估费、拍卖费、公证费、执行费等相关费用损失。以施洪流名下位于斜土路X号X、X号房产就港润公司债务提供抵押担保。同日，海尔小贷公司与晋江市瑞驰纺织品织造有限公司签订《最高额保证合同》（编号：DW-ZGEBZ-18-03421）。合同约定晋江市瑞驰纺织品织造有限公司就港润公司债务提供借款本金余额最高不超过5000万元的连带责任保证，含《公司额度借款合同》（编号DW-JK-18-03421）、借款借据（编号DW-JK-18-03421-1）项下债务。无论海尔小贷公司对主合同项下的债权是否拥有其他保证（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式，不论抵押、质押担保是由第三人提供还是由主合同债务人提供），也无论海尔小贷公司是否已通过诉讼等方式向主合同债务人追偿，海尔小贷公司均有权直接要求晋江市瑞驰纺织品织造有限公司在其保证范围内承担保证责任。保证期间为主合同项下的债务履行期限届满之日起两年，单笔债务的保证期间为单笔债务履行期限届满之日起两年。保证担保的范围为主债权本金、利息、费用、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，海尔小贷公司为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、保全担保费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、保险费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用。同日，海尔小贷公司与实业公司、施洪流、浩沙国际有限公司签订《最高额保证合同》（编号：DW-ZGEBZ-18-03422）。合同约定实业公司、施洪流、浩沙国际有限公司就港润公司债务提供借款本金余额最高不超过5000万元的保证担保，担保方式为连带责任保证，包括合同编号为DW-JK-18-03421及借款借据DW-JK-18-03421-1、合同编号为DW-JK-18-03422及借款借据DW-JK-18-03422-1、合同编号为DW-JK-18-03423及借款借据DW-JK-18-03423-1项下债务。无论海尔小贷公司对主合同项下的债权是否拥有其他保证（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式，不论抵押、质押担保是由第三人提供还是由主合同债务人提供），也无论海尔小贷公司是否已通过诉讼等方式向主合同债务人追偿，海尔小贷公司均有权直接要求实业公司、施洪流、浩沙国际有限公司在其保证范围内承担保证责任。保证期间为主合同项下的债务履行期限届满之日起两年，单笔债务的保证期间为单笔债务履行期限届满之日起两年。保证担保的范围为主债权本金、利息、费用、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，海尔小贷公司为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、保全担保费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、保险费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用。各保证人对全部债务承担连带责任保证，即任一保证人均有义务对主债权本金、利息、罚息、费用等本合同2.1款约定的保证担保的范围承担连带保证责任，任一保证人不得以保证人为多个或相互之间的约定顺序或份额要求仅承担部分保证责任。同日，海尔小贷公司与施洪流签订《最高额抵押合同》（编号：DW-ZGEDY-18-03421）。合同约定施洪流以其名下位于斜土路X号X、X号房产就《公司额度借款合同》（编号DW-JK-18-03421）港润公司债务提供借款本金余额最高不超过2000万元的抵押担保。抵押物详见附件抵押物清单，该抵押物清单为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。若除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于债务人向海尔小贷公司提供物的担保）的，海尔小贷公司有权选择优先行使本合同项下抵押权，施洪流对海尔小贷公司承担担保责任不受任何其他担保的影响，其担保责任的承担也不以海尔小贷公司向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/强制执行为前提。抵押担保的范围为主债权本金、利息、费用、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，海尔小贷公司为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、保全担保费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费、抵押物处置费、过户费、执行费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用。本合同约定与抵押登记机关提供用于办理抵押登记的制式文本内容不一致的，以本合同为准。2018年4月25日，海尔小贷公司依约向港润公司出借款项2000万元。借款借据（编号DW-JK-18-03421-1）载明借款期限为6个月，到期日2018年10月25日，年利率13.2%，按月付息，到期还本。2018年4月28日，海尔小贷公司与施洪流就位于上海市斜土路2669号的上述抵押物办理了最高额抵押登记，不动产登记证明载明最高债权数额2000万元。另查明，从2018年1月19日起，施能祥系晋江市瑞驰纺织品织造有限公司唯一股东。该公司的登记状态为“注销”。施能祥系公司执行董事兼总经理。2018年12月7日的全体投资人承诺书载明，施能祥承诺晋江市瑞驰纺织品织造有限公司申请注销登记前已将债权债务清算完结，清算工作已全面完结。上述事实，有海尔小贷公司陈述、《公司额度借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、不动产登记证明、借款借据、还款计划表、中国建设银行单位客户专用回单、招商银行付款回单、股东会决议、工商查询公示信息等证据在案为凭，并经庭审质证及本院审查，足以认定。本院认为,《公司额度借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》均系各方当事人真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。海尔小贷公司已经依约向港润公司提供2000万元借款，港润公司未履行还款义务，已属违约。海尔小贷公司有权要求港润公司偿还未偿还的贷款本金。海尔小贷公司与港润公司并未就逾期贷款利息作出约定，但是，《公司额度借款合同》约定如港润公司逾期不归还贷款本金、利息及费用，应按到期应还未还总金额的0.1%乘以逾期天数向海尔小贷公司支付违约金（计算方式为逾期天数*逾期金额*0.1%）,自逾期之日起至实际偿还日止，按实际天数计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。港润公司应向海尔小贷公司支付违约金，从2018年10月26日起至2019年4月15日共计172天，违约金应为226.1917万元（2000万元×24%÷365×172）。从2019年4月16日起至付清之日止，以所欠本金为基数，按年利率24%按日计收违约金。关于保证责任问题。晋江市瑞驰纺织品织造有限公司、实业公司、施洪流作为连带保证人应当就港润公司的债务承担连带清偿责任。虽然晋江市瑞驰纺织品织造有限公司已经注销，但是，《中华人民共和国民法总则》第七十条规定，法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十条规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。现施能祥未举示证据证明晋江市瑞驰纺织品织造有限公司已经依法清算、公司可以进行清算,其行为给海尔小贷公司造成损失，施能祥应对港润公司债务承担连带清偿责任。《最高额保证合同》约定保证担保的范围为主债权本金、利息、费用、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，海尔小贷公司为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、保全担保费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、保险费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用。因此，施能祥、实业公司、施洪流应就港润公司支付的借款本金、违约金承担连带清偿责任。关于抵押担保问题。施洪流同意名下位于斜土路X号X、X号房产为港润公司债务设置抵押担保，且已经办理抵押登记，海尔小贷公司有权就抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。《最高额抵押合同》约定抵押担保的范围为主债权本金、利息、费用、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，海尔小贷公司为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、保全费、保全担保费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费、抵押物处置费、过户费、执行费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用。因此，海尔小贷公司有权就本案的借款本息、违约金、律师费对抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。需要指出的是，《最高额抵押合同》约定抵押财产限额2000万元只针对本金，而利息、违约金、实现债权的费用等均属于被担保债权的约定是具体的、明确的，在查明案涉欠款本金数额在2000万元以内的情况下，应就抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿合同约定的全部债权。综上所述，海尔小贷公司的请求大部分能成立。根据《中华人民共和国民法总则》第七十条第二款、第三款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条第一款、第二百零三条、第二百零六条第一项，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告三明市港润纺织有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告重庆海尔小额贷款有限公司偿还借款本金人民币20000000元；二、被告三明市港润纺织有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告重庆海尔小额贷款有限公司支付违约金（截至2019年4月15日违约金2261917元；从2019年4月16日起至本金付清之日止，以所欠本金为基数，按照年利率24%计算）；三、被告施能祥、浩沙实业（福建）有限公司、施洪流对被告三明市港润纺织有限责任公司上述第一、二项义务承担连带清偿责任；四、原告重庆海尔小额贷款有限公司有权在上述第一、二项债权范围内，对沪（2018）徐字不动产证明第X号《不动产登记证明》中记载的抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；五、驳回原告重庆海尔小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费153266.5元，保全费5000元，由三明市港润纺织有限责任公司、施能祥、浩沙实业（福建）有限公司、施洪流负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  柳光洪审 判 员  黄 淳人民陪审员  陈正前二〇一九年八月十二日法官 助理  杨 曦书 记 员  杜星刚