广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂09民终1462号 上诉人（一审被告）湖南沣会工程有限公司，住所地：湖南省长沙市高新开发区文轩路**麓谷钰园****。 法定代表人：邝福添。 委托代理人：张世杰，广东城博律师事务所律师。 委托代理人：伍立新，男，1975年1月29日出生，汉族，住址：湖南省邵阳市大祥区。 被上诉人（一审原告）广西华业新能源有限公司，住所，住所地：广西玉林市博白县博白镇人民中路**div> 法定代表人：刘忠斌。 委托代理人：邓春光，广西益佳律师事务所律师。 上诉人湖南沣会工程有限公司（以下简称湖南沣会公司）与被广西华业新能源有限公司（以下简称广西华业公司）建设工程合同纠纷一案，不服博白县人民法院（2018）桂0923民初734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月22日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人湖南沣会公司上诉请求：一、请求撤销博白县人民法院（2018）桂0923民初734号民事判决，发回重审或依法改判；二、判决一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决遗漏重要当事人，违反法定程序。从被上诉人提供的证据5《广西华业新能源有限公司博白马子岭50mw风电场项目风电机组设备采购合同》，可以明确受损设备的所有人为“天信国际租赁有限公司”，本案受损设备的赔偿和利益归于“天信国际租赁有限公司”。二、一审判决事实认定错误。1、一审判决认定“因操作不当导致机组设备当场损坏”，在被上诉人未提供客观真实和充分证据，来证明上述损害事实和后果的发生的情况下，做出上述事实认定，属于错误的事实认定；2、一审判决认定“造成被上诉人设备损失的3053334.08元”，缺乏客观事实的证据，而提供证据的第三方是设备所有权人的利益完全一致的利害关系人。3、一审判决认定“工期延误天数为76天”是错误的事实认定。被上诉人对上诉人提交的“签证”未做出过任何一次确认，实质已严重违约，一审法院直接认定上诉人“工期延误天数为76天”是违背自然规律和日常生活经验法则的错误事实认定。综上，请求二审法院依法撤销博白县人民法院（2018）桂0923民初734号民事判决，发回重审或依法改判。 被上诉人广西华业公司答辩称：一审判决程序合法，证据充分，事实清楚，适用法律正确，请求对上诉人的上诉予以驳回，维持原判决。 被上诉人广西华业公司向一审法院起诉请求：1、解除广西华业公司与湖南沣会公司签订的《博白马子岭风电项目机电组安装合同》；2、湖南沣会公司向广西华业公司赔偿14#机组设备损失3053334.08元；3、湖南沣会公司向广西华业公司支付工期延误赔偿金5596665.92元；4、本案受理费由湖南沣会公司负担。 一审法院认定事实，2017年12月2日，广西华业公司（甲方）与湖南沣会公司（乙方）签订《博白马子岭风项目风电机组安装合同》，双方约定：一、工程概况：1.1、工程名称：博白马子岭风电一期工程；2、工程地点：广西博白县松旺镇；二、承包范围及内容：1、本工程安装7台2.5MW金风风力发电机组，包括：风机、塔筒的卸车、组装及吊装，风机及塔筒附属设备、变箱安装，塔筒内电气设备（含塔筒内接地）及（电缆）安装；2、合作方式：湖南沣会公司包本工程的安装人员及本工程施工的主吊、辅助吊车及安装工具和用具，并包安装质量、吊装安全，配合风机调试。；三、安全、环保与文明施工第6项：。如湖南沣会公司（乙方）原因造成广西华业公司（甲方）设备损失的，则由乙方负责赔偿责任。；五、工期：本工程计划拟定于2017年12月8日开工卸设备（实际开工日期以甲方书面通知的为准），总工期为一个月，因湖南沣会公司原因造成工期延误的，每延误一天按合同总价（1750000元）的5％赔付给广西华业公司。；六、合同价：合同总价为1750000元。双方当事人均在签名处盖章：广西华业公司、湖南沣会公司，时间：2017年12月2日（盖章）。合同签订后，湖南沣会公司于2017年12月14日进场施工，在施工过程中，2017年12月19日湖南沣会公司在吊装14≠风机叶轮时，因操作不当导致机组设备（含发电机、轮毂、叶片、叶轮吊带等）当场损坏，湖南沣会公司未能在约定的总工期即2018年1月13日完成工程安装。广西华业公司于2018年3月26日通知与湖南沣会公司解除《博白马子岭风项目风电机组安装合同》，湖南沣会公司于2018年3月28日收到解除通知书。2018年5月18日广西华业公司通知湖南沣会公司在7天内安排人员到现场进行勘验、定损、核实维修费用，但湖南沣会公司不予理睬。2018年6月1日广西华业公司按照采购合同约定委托供应商新疆金风科技股份有限公司对损坏的发电机、轮毂、叶片进行勘验、定损并维修，其中：发电机、轮毂因无法在现场进行修复，返厂维修，叶片（编号为：SI53.8D-FN-I-17-078）则现场修复后继续使用，叶片（编号为：SI53.8D-FN-I-17-07,9）完全报废，更换使用，造成了广西华业公司设备损失3053334.08元。2018年4月8日广西华业公司诉至该院，请求处理。 另查明，湖南沣会公司从2018年1月14日至2018年3月26日工期延误天数为76天。 一审法院认为，一、关于广西华业公司请求解除与被告于2017年12月2日签订《博白马子岭风项目风电机组安装合同》的问题。该院认为，《中华人民共和国合同法》第九十六条：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”本案湖南沣会公司在2017年12月19日吊装14≠风机叶轮过程中，因操作不当导致机组设备（含发电机、轮毂、叶片、叶轮吊带等）当场损坏，损坏发生后，湖南沣会公司经广西华业公司多次催促在合理期限内对损坏的风机发电机、轮毂、叶片、叶轮吊带等进行修复、定损，但湖南沣会公司均拒绝予以配合。2018年3月26日广西华业公司向湖南沣会公司发出解除通知书，要求解除双方于2017年12月2日签订的《博白马子岭风项目风电机组安装合同》，湖南沣会公司于2018年3月28日收到解除通知书后，至今未对解除合同的效力提出异议，因此双方签订的《博白马子岭风项目风电机组安装合同》自湖南沣会公司收到解除通知书的2018年3月28日自行解除。广西华业公司请求解除合同与本案事实不符，该院依法不予支持。 二、关于广西华业公司请求被告赔偿14＃机组设备损失3053334.08元的问题。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案广西华业公司与湖南沣会公司于2017年12月2日签订《博白马子岭风项目风电机组安装合同》后，湖南沣会公司在2017年12月19日吊装14≠风机叶轮时，因操作不当导致机组设备（含发电机、轮毂、叶片、叶轮吊带等）当场损坏。在广西华业公司要求湖南沣会公司进行修复、定损未果后，广西华业公司将上述损坏设备交给新疆金风科技股份有限公司进行拆解、返厂维修，给广西华业公司造成了设备损失3053334.08元，湖南沣会公司的行为违反了双方约定的条款，构成违约，应依法承担违约责任。因此广西华业公司请求湖南沣会公司赔偿14＃机组设备损失3053334.08元具有事实依据和法律依据，该院依法予以支持。 关于广西华业公司请求湖南沣会公司支付工期延误损失5596665.92元的问题。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。广西华业公司、湖南沣会公司在签订《博白马子岭风项目风电机组安装合同》时约定：“本工程安装总工期为一个月，因被告原因造成工期延误的，每延误一天按合同总价（1750000元）的5％赔付给广西华业公司”，湖南沣会公司于2017年12月14日进场施工后，因工程事故未能在一个月内即2018年1月13日完成发电机组安装，违反了双方约定的合同条款，构成违约，应依法承担违约责任。湖南沣会公司从2018年1月14日至2018年3月26日工期延误天数为76天，工期延误损失为6650000元（1750000元×5％×76天），广西华业公司请求湖南沣会公司赔偿5596665.92元，属于其自由行使处分权利，没有违反法律、法规的强制性规定，该院依法予以准许。 综上所述，广西华业公司请求解除合同与事实不符，本院依法不予照准；广西华业公司请求被告赔偿设备损失及工期延误损失事实清楚，理由充分，证据充足，该院依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、湖南沣会工程有限公司赔偿损失3053334.08元给广西华业新能源有限公司；二、湖南沣会工程有限公司赔偿工期延误损失5596665.92元给广西华业新能源有限公司；三、驳回广西华业新能源有限公司提出的其他诉讼请求。一审案件受理费72350元（广西华业新能源有限公司已预交），由湖南沣会工程有限公司负担。 二审期间，在指定的举证期限内，双方没有提供新证据。 经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。 另查明，案涉七台风力发电机组中的五组风力发电机组经由上诉人湖南沣会工程有限公司安装后已投入使用。 本院认为，关于设备损失赔偿的问题。上诉人湖南沣会公司认可设备受损以及吊高设备的事实，但是主张造成损失的原因系风力、风向骤变等不可抗力。但是综合全案证据以及各方陈述，当天并未发生各方当事人不可预见的风力或风向骤变，而且常规情况下的风力或风向骤变等问题应由作为安装公司的上诉人湖南沣会公司来预判并调整安装工作。因此，一审法院认定涉案设备损坏的损失系因上诉人湖南沣会公司行为造成并无不当。对于损失的数额，广西华业公司提供了《鉴定报告》《维修报告》《维修方案》《维修费用清单表》《收据》等证据予以证明，证据确凿充分，足以认定。湖南沣会公司作为一个专业安装公司，在未能对维修设备导致的损失特别是维修费用清单内容提出具体明确辩驳意见，又未能提供其他相反证据证明实际损失数额的情况下，仅以证据材料来源于利益完全一致利害关系人为由否认广西华业公司主张的损失数额，依据不足，本院不予支持。一审对此判决正确，本院依法予以维持。天信国际租赁有限公司并非本案合同的相对方，湖南沣会公司主张一审遗漏天信国际租赁有限公司作为本案的当事人，与法律规定不符，本院不予采纳。关于工期延误损失赔偿的问题。上诉人湖南沣会公司否认工期延误天数为76天，并提供了经长沙市麓山公证处公证的微信聊天记录，但是微信聊天记录中没有明确的应扣减的日期和天数，上诉人湖南沣会公司也没有提出明确的应扣减的日期和天数。在合理延期日期不明、天数不明的情况下，本院依法确认一审认定工期延误76天的事实。双方在合同中约定了如延误工期则由湖南沣会公司按合同总价（1750000元）的5%赔付损失，但是对于该约定应当区分全部机组安装延误与部分机组安装延误的区别。本案中，合同约定由湖南沣会公司安装的七台风力发电机组中的五组风力发电机组已经上诉人湖南沣会公司安装并投入使用。因此，湖南沣会公司因工期延误应向广西华业公司赔付的损失应按每天1750000×5%×2/7计算为宜。则案涉工期延误的损失赔偿金额为1900000元（1750000×5%×2/7×76）。一审法院对工期延误损失赔偿损失处理不当，本院依法予以纠正。 综上所述，上诉人湖南沣会公司上诉理由不成立，本院依法予以驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但计算损失方法有误，本院依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 维持博白县人民法院（2018）桂0923民初734号民事判决第一项； 变更博白县人民法院（2018）桂0923民初734号民事判决第二项为：上诉人湖南沣会工程有限公司赔偿工期延误损失1900000元给被上诉人广西华业新能源有限公司。 撤销博白县人民法院（2018）桂0923民初734号民事判决第三项； 驳回被上诉人广西华业新能源有限公司提出的其他诉讼请求。 一审案件受理费72350元（上诉人广西华业新能源有限公司已预交），由上诉人湖南沣会工程有限公司负担41239.5元，被上诉人广西华业新能源有限公司负担31110.5元；二审案件受理费72350元（上诉人湖南沣会工程有限公司已预交），由上诉人湖南沣会工程有限公司负担41239.5元，被上诉人广西华业新能源有限公司负担31110.5元。 本判决为终审判决。 审判长  邹丽娟 审判员  李雪英 审判员  陈明学 二〇一九年八月二十七日 书记员  李 萌