大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0203民初3004号原告孙爱民，女，1950年10月22日生，汉族，住大连市西岗区。委托代理人李岩松、尹革，辽宁领远晨律师事务所律师。被告大连金海洋旅行社有限公司，住所地大连市西岗区五四路**。法定代表人宋延昶，经理。委托代理人吕洪刚、王月，辽宁万峰律师事务所律师。被告大连铁越集团有限公司熊岳城温泉酒店，经营场所熊岳镇温泉村。负责人周娜，经理。委托代理人秦景霞、王健，辽宁民同律师事务所律师。原告孙爱民与被告大连金海洋旅行社有限公司（以下简称“金海洋旅行社”）旅游合同纠纷一案，本院于2018年8月27日作出（2018）辽0203民初479号民事判决，被告金海洋旅行社不服该判决，向大连市中级人民法院提起上诉，大连市中级人民法院于2019年4月11日作出（2019）辽02民终1462号民事裁定，撤销本院（2018）辽0203民初479号民事判决，发回本院重审。本院于2019年5月15日立案后，原告孙爱民申请追加大连铁越集团有限公司熊岳城温泉酒店（以下简称“熊岳城温泉酒店”）为本案被告，并选择侵权之诉，变更本案案由为人身损害赔偿纠纷。本院依法另行组成合议庭，于2019年7月11日公开开庭进行了审理，原告孙爱民及其委托代理人李岩松、尹革，被告金海洋旅行社委托代理人吕洪刚，被告温泉酒店委托代理人秦景霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孙爱民诉称，2016年9月24日，原告与同学等四人与被告金海洋旅行社达成旅游服务协议，协议约定原告交纳旅游费用，被告金海洋旅行社安排原告等人到盘锦、熊岳两日游。当原告在被告金海洋旅行社导游的带领下到被告熊岳城温泉酒店洗浴时，因洗浴中心地面湿滑、没有铺设防滑网等，致原告滑倒摔伤，被送至营口市第二人民医院，被告知该医院无法医治，需转院，又被120车连夜送至大连医科大学附属第一医院，诊断为：股骨颈骨折，住院手术治疗16天，又于2016年10月10日至大连港医院进行康复治疗，住院至2016年12月28日。2017年6月23日，原告因术后下肢静脉血栓，再次到大连医科大学附属第一医院住院治疗13天。期间共花费医疗费用64781.53元，被告金海洋旅行社在中国平安财产保险股份有限公司投保的意健险理赔了33690.34元，尚余31091.19元系原告个人垫付。经大连博爱司法鉴定中心出具的私服鉴定意见书鉴定：原告构成九级伤残；伤后1人陪护150日和增加营养120日；伤后休治时间300日；目前无后续治疗指征，不考虑后续治疗。原告认为，其由被告金海洋旅行社导游带领至被告熊岳城温泉酒店洗浴，因二被告原因致原告人身受到伤害，应当对原告的损害承担赔偿责任。故诉至法院，请求判令二被告赔偿原告伤残赔偿金113230元（43550×13年×0.2）、护理费28380元[（伤后护理150日至2017年2月21日）19200+（有票据至2016年12月30日）180元×51日]、营养费12000元（100元×120日）、误工费38000元（3800元÷30日×300日）、交通费1000元、住院伙食补助费10800元（100元×108日）、医疗费8434.59元[42124.93（自费合计）-33690.34（平安报销）]、鉴定费3320元，精神损害抚慰金20000元，以上合计为235164.59元。被告金海洋旅行社辩称，不同意原告的诉讼请求，原告所述不实。旅游行程安排的景点是盘锦的红海滩，并不包括温泉酒店洗浴。被告熊岳城温泉酒店是返程过程中住宿的酒店，而不是旅游的目的地或景点。被告金海洋旅行社也并没有专门安排原告去洗浴。按照原告所述，其是在被告熊岳城温泉酒店洗浴过程中因没有防滑措施导致摔伤，应当由被告熊岳城温泉酒店承担责任。被告金海洋旅行社不存在侵权行为和过错以及过失。因此被告金海洋旅行社不应当承担责任。被告金海洋旅行社安排原告入住的酒店是国有的依法合规设立的酒店，在酒店选择上不存在违反合同约定或者是未尽合理的安全保障义务，或者是谨慎义务的情形。在发生事故以后，被告金海洋旅行社也安排人员及时地将原告送医救治，尽到了及时救治的义务。至此被告金海洋旅行社已尽到一般社会价值标准所判断的安全保障义务和及时救治义务。住宿以及洗浴均属于日常的活动，原告作为具有完全民事行为能力的自然人，对于日常活动相关的注意义务应当由其自己来承担。原告就其摔伤的过程到目前为止仍然没有提供明确的有利的证据。被告金海洋旅行社已经按照合同约定为原告投保了旅游意外伤害保险，原告并实际获得意外保险理赔33690.34元，被告金海洋旅行社也已经按照合同约定和法律规定投保了旅行社责任险，但是承保单位华安财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称“华安保险大连分公司”）以被告金海洋旅行社在本次事故过程中不存在任何的过失和应当承担责任的情形，书面回复是不予理赔。同时被告金海洋旅行社在原一审过程中以及二审上诉过程中多次的要求依据旅游法司法解释的规定追加旅行社责任险的保险单位华安保险公司参与本次诉讼，但是这一点原告始终不同意。一审法院也以原告不同意为理由始终是不予追加。本次重审仍然没有追加华安保险，我们坚持要求追加华安保险参与本次诉讼。被告熊岳城温泉酒店辩称，不同意原告的诉讼请求。原告要求我方与旅行社共同承担责任没有事实和法律依据。1、原告没有证据证明是在我方处受伤。2、原告没有法律依据主张我方与金海洋旅行社共同承担责任。3、原告并未明确本案的案由，根据大连市中级人民法院发回裁定原告的诉请与主张的法律关系互相矛盾，本案中原告应予明确其主张的案由。4、二审法院裁定在查明事实情况下，即使追加我方为本案的当事人，也应为第三人，而原告申请追加的我方为被告，既与二审裁定的意见不符，也没有法律依据。5、根据原告向被告金海洋旅行社投保的平安保险进行理赔的事实及行为均表明原告是以违约向旅行社要求承担责任，在本案由项下我方与原告并没有任何的合同关系。综上请求驳回对我方的诉讼请求。经审理查明，原告与被告金海洋旅行社口头达成旅游服务协议，约定原告交纳旅游费用，被告安排原告到盘锦红海滩游玩，并安排其在被告熊岳城温泉酒店住宿。被告金海洋旅行社在中国平安财产保险股份有限公司为旅游者投保了人身意外伤害险。2016年9月24日，原告在被告熊岳城温泉酒店洗浴中心内不慎摔倒。原告于同日被送至大连医科大学附属第一医院住院治疗。自2016年9月24日至10月10日共计住院治疗16天。出院诊断为股骨颈骨折。共计发生住院医疗费68467.43元，其中原告个人支付部分为26335.21元。2016年10月10日原告至大连市大连港医院住院治疗，自2016年10月10日至12月28日共计住院治疗79天。出院主要诊断为：右股骨颈骨折人工全髋关节置换术后、右髋关节活动受限，共计发生住院医疗费19738.44元，其中原告个人支付部分4731.74元。2017年6月23日原告至大连医科大学附属第一医院住院治疗，7月6日出院，共计住院治疗13天。出院主院诊断为：右下肢静脉血栓，右髋关节置换术后，共计发生住院医疗费18442.67元，其中原告个人支付部分4238.48元。自2016年9月24日至2017年7月24日，原告共花费门诊医疗费4819.5元。2016年9月24日至2016年12月26日，原告共花费救护车费2000元。2017年6月7、8日，中国平安财产保险股份有限公司旅行意外伤害保险支付原告理赔款33690.34元。庭审中，原告向法庭申请证人李某、许某、路某、蔡某出庭作证。上述证人证实，事发当日，被告金海洋旅行社组织旅游者入住被告熊岳城温泉酒店后，未就住宿及洗浴等相关事项进行说明及提示；被告熊岳城温泉酒店洗浴中心地面湿滑，未铺置防滑网；原告离开温泉池时未穿拖鞋。诉讼中，原告申请对伤残程度、用药合理性、伤后陪护（人数、时间）、营养时限、合理休治时间、后续治疗费用及康复费用进行鉴定。本院经大连市中级人民法院委托大连博爱司法鉴定中心对原告上述申请事项进行鉴定。2018年4月3日，大连博爱司法鉴定中心作出大博临鉴[2018]第119号司法鉴定意见书。载明的鉴定意见为：1、原告构成九级伤残；2、（2016年9月24日至2016年10月10日）大连医科大学附属第一医院住院及（2016年10月10日至2016年12月28日）大连港医院住院治疗用药属合理；（2017年6月23日至2017年7月6日）大连医科大学附属第一医院住院治疗用药：苯磺酸氨氯地平片、坎地沙坦酯片、瑞舒伐他汀钙片、参松养心胶囊；化验：抗链球菌溶血素0测定（免疫法定量）、类风湿因子（RF）测定（免疫学法定量）、血清促甲状腺激素测定（发光法）、血清游离三碘甲状腺原氨酸（FT3）测定（发光法）、血清游离甲状腺素（FT4）测定（发光法）、癌胚抗原测定（CEA）（发光法）、甲胎蛋白测定（AFP）（发光法）属不合理，余住院治疗用药基本合理。3、建议伤后1人陪护150日和增加营养120日。4、建议伤后休治时间300日。5、目前被鉴定人无后续治疗指征，不考虑后续治疗。另查，大连博爱司法鉴定中心作出大博临鉴[2018]第119号司法鉴定意见书中的住院治疗不合理部分系由医保报销，自费金额为0元。再查，2018年大连市城镇人均可支配收入为43550元。本院所确认的上述事实，有原告提供的录音、原告住院病案、医疗费用票据、费用清单、中国银行交易流水明细清单、《司法鉴定意见书》、鉴定费收据、证人李某、许某、路某、蔡某证言；被告金海洋旅行社提供的旅行社业务经营许可证、旅游合同、中国平安财产保险股份有限公司平安旅行意外保险产品团体保险单、客户理赔通知书及微信记录截图等证明材料及双方当事人当庭陈述在案为凭，上述证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，原告与被告金海洋旅行社达成口头旅游协议，双方之间建立了合法有效的旅游合同关系。原告依据最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条之规定选择侵权责任之诉，符合法律规定。原告主张被告金海洋旅行社在组织原告等旅游者温泉洗浴过程中未尽到安全保障义务、在原告摔伤后未尽到救助义务；被告熊岳城温泉酒店的洗浴中心地面湿滑，未铺设防滑网，致原告摔伤，二被告均存在过错，对原告的损失应承担赔偿责任。本院认为，二被告作为旅游服务的提供者、辅助服务者，其提供的旅游服务应当符合保障旅游者人身、财产安全的要求。旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游经营者、旅游辅助服务者应当承担民事责任。据查，被告金海洋旅行社在带领原告等旅游者入住被告熊岳城温泉酒店后，未能就相关的住宿及洗浴事项进行必要的提示，针对老年旅游者的身体、精神状态及反应能力等特点，对容易出现的状况未能进行充分的预估以及提供更为谨慎的提醒及保障，且对原告伤后的救助义务亦不到位，存在一定的过错。被告熊岳城温泉酒店洗浴中心地面湿滑，且未提供安全的防滑措施，对原告的受伤亦存在一定的过错。原告要求二被告承担赔偿责任的诉请，有事实及法律依据，本院予以支持。原告从温泉池中离开时未穿好拖鞋、摔倒。原告作为成年人，在已发现洗浴中心地面湿滑的情况下，离开温泉池时应穿好拖鞋再行站立或行走，其未采取更谨慎的注意义务，自身亦存在过错。关于责任比例，本院酌定原、被告承担的比例为4:3:3。关于被告金海洋旅行社提出其已尽到一般社会价值标准所判断的安全保障义务和及时救治义务，不存在侵权行为及过错以及过失的意见，证据不足，本院不予采纳。关于被告熊岳城温泉酒店提出原告没有证据证明是在其洗浴中心受伤的意见，因原告提举的证人证言及被告金海洋旅行社提供的微信记录截图可以证实原告等旅游者在2016年9月24日入住被告熊岳城温泉酒店，及原告在该酒店洗浴中心摔伤的事实，被告熊岳城温泉酒店的该抗辩意见，无事实依据，本院不予采纳。关于被告熊岳城温泉酒店提出原告没有法律依据主张其酒店与被告金海洋旅行社共同承担责任的辩解意见，于法无据，本院不予采纳。关于赔偿数额。原告主张伤残赔偿金113230元，根据司法鉴定意见，现原告构成九级伤残，按照大连市上一年度城镇居民人均可支配收入43550元/年×(20-7)年×20%计算，原告主张合理，本院予以支持；原告主张护理费28380元，根据原告的伤情结合司法鉴定意见书中确定的1人陪护150日合理陪护时间，参照原告受伤时大连市护工从事护理的劳务报酬标准，确定护理费为15000元（计算方法：150天×100元），原告主张超出部分，本院不予支持；原告主张营养费12000元，结合司法鉴定意见书中载明的“需增加营养120日”的鉴定意见，按每天100元营养标准为宜，确定营养费为12000元，原告该项主张合理，本院予以确认；原告主张误工费35000元，二被告对此持异议，本院认为，原告现年68周岁，已达退休年龄，现仅提供劳务合同及务工证明，未提供每月领取工资情况证明及劳动保险等相关证据予以佐证，且劳务合同终止期限为2016年8月5日，上述证据真实性无法确认，本院不予支持；原告主张交通费1000元，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，结合原告因伤就诊、入院治疗及出院时间、陪护情况，酌情确定交通费500元为宜，原告主张超出部分，本院不予支持；原告主张住院伙食补助费10800元，伙食补助费应参照原告受伤时大连市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日100元计算为宜，结合原告住院天数为108天，故原告主张合理，本院予以确认；原告主张的医疗费为8434.59元（住院医疗费自费部分35305.43元+门诊医疗费4819.5元+救护费2000元-中国平安财产保险股份有限公司旅行意外伤害保险为原告理赔给付治疗费用33690.34元），均属司法鉴定意见认定的合理部分，本院予以确认；原告主张的精神损害抚慰金20000元，根据原告的伤残等级、本地平均生活水平，原告主张属合理。综上，原告发生的医疗费、护理费、住院伙食补助费等各项经济损失为179964.59元。按照责任承担比例，被告金海洋旅行社与被告熊岳城温泉酒店分别赔偿原告损失53989元（取整）（计算方式：179964.59×30%）。原告主张超出部分，本院不予支持。关于被告金海洋旅行社要求追加旅行社责任险承保单位华安保险大连分公司作为本案第三人参加诉讼的申请，因原告选择的是侵权之诉，不同意追加华安保险大连分公司参加诉讼，华安保险大连分公司亦非侵权之诉必要的共同诉讼人，且被告金海洋旅行社未在法定期限内向本院申请，故其当庭提出的追加申请，本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国旅游法》第四十九条、第五十条、第六十二条，《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条、第十四条、第十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告大连金海洋旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙爱民医疗费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项经济损失53989元。二、被告大连铁越集团有限公司熊岳城温泉酒店于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙爱民医疗费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项经济损失53989元。三、驳回原告孙爱民其他诉讼请求。如二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4827元、鉴定费3320元，合计8147元（原告已预交），由原告孙爱民负担3695元，被告大连金海洋旅行社有限公司、被告大连铁越集团有限公司熊岳城温泉酒店各负担2226元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期间为二年。审 判 长  李 健审 判 员  张春艳人民陪审员  叶锡明二〇一九年八月六日法官助理陈霞书记员张新传