内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内05民终979号上诉人（原审被告）：霍林郭勒市永兴房地产开发有限责任公司。地址：霍市友谊路北段温馨家园**。法定代表人：谢永成，职务：总经理。委托诉讼代理人：刘凤学，男，汉族，1967年10月9日出生，霍林郭勒市永兴房地产开发有限公司职工，现住霍林郭勒市，公民身份号码×××。被上诉人（原审原告）：焦金法，男，1955年4月5日出生，汉族，住霍林郭勒市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：白啸鹏，内蒙古典鉴（霍林郭勒）律师事务所律师。原审被告：邱亚娟，女，1963年10月23日出生，满族，无职业，现住内蒙古通辽市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：齐艳梅，北京市道成（通辽）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周丽，北京市道成（通辽）律师事务所律师。原审被告：霍林郭勒市永兴房地产开发有限责任公司草原明珠二期项目部。负责人：邱亚娟。上诉人霍林郭勒市永兴房地产开发有限责任公司（以下简称永兴公司）因与被上诉人焦金法、邱亚娟买卖合同纠纷一案，不服霍林郭勒市人民法院（2018）内0581民初2608号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年5月20日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人永兴公司的上诉请求是：依法撤销霍林郭勒市人民法院（2018）内0581民初2608号民事判决，依法改判或发回重审。事实与理由：原审法院依据2019年1月1日项目部与焦金法签订的无效的还款协议判决上诉人支付被上诉人钢筋款290万元无法律依据。还款协议也没有经过三方对账核算，实际上上诉人并未参与对账，是被上诉人找上诉人盖章确认时，上诉人对项目部及其负责人邱亚娟和被上诉人对钢筋款数确认为290万元提出了异议。因为根据合同约定，钢筋款总额为1490880元，在整个施工过程中，项目部共计支付被上诉人419万元。这里既包括被上诉人的工程款，也包括钢筋款，因为根据大清包合同和钢筋供货合同，两者相加总额度为6440720元，扣除项目部支付的419万元，工程款及钢筋款总额剩下2250720元。现在原审法院判决欠付钢筋款就达290万元，显然不符合常理。上诉人没有在该还款协议上盖章，不同意该还款协议内容，上诉人没有授权项目部负责人邱亚娟进行工程款及钢筋款的结算，事后也未得到上诉人的追认，属无权代理，并非职务行为。因此，原审法院依据该还款协议内容裁判是错误的。上诉人怀疑被上诉人有可能与项目部负责人对上诉人进行诈骗，涉嫌犯罪。因此上诉人请求将此案移送公安处理。被上诉人焦金法答辩称：原审判决依据钢筋合同以及项目部与焦金法签订的还款协议做出判决合法有效，应予维持。焦金法向原审法院提出诉讼请求：焦金法要求永兴公司、邱亚娟、永兴房地产公司草原明珠项目部连带给付钢筋款2900000元。原审法院查明：2017年5月2日，永兴房地产公司草原明珠项目部与焦金法签订《建筑工程大清包合同》一份，约定永兴房地产公司草原明珠项目部将霍林郭勒市草原明珠二期住宅工程的定位放线、人工清土、回填土夯实、平整；基础垫层，钢筋工程（含辅材、工具）等交由焦金法施工，约定工程建筑面积约12424平方米。同日，双方签订《钢筋供货合同》一份，由焦金法对永兴房地产公司草原明珠项目部承揽的霍林郭勒市草原明珠二期住宅工程供货，产品价格按120元/平方米（该价格包含钢材货款、出库费、运输费等其他一切相关费用；双方还口头约定供货面积按《建筑工程大清包合同》约定面积12424平方米计算），约定于2017年9月1日前付清所供钢筋的全部货款，关于违约责任约定：“乙方（焦金法）应按时按质供货。如产品质量不符合标准，甲方（永兴房地产公司草原明珠项目部）有权要求乙方及时退货或更换，由此引发的费用由乙方自行承担。乙方供货期每延误一天按该批货款的3‰向甲方支付违约金；甲方应按合同约定准时付款，每延误一天按应付货款的3‰向乙方支付违约金。”经计算，钢筋款合计1490880元，该款至今未付。另查明，2019年1月1日，永兴房地产公司草原明珠项目部与焦金法签订《还款协议》一份，约定永兴房地产公司及永兴房地产公司草原明珠项目部欠焦金法钢筋款2900000元，《还款协议》还对还款期限等进行了约定。原审中，焦金法出示如下证据：一、《建筑工程大清包合同》、《钢筋供货合同》各一份，证明该两份合同签订的主体是永兴房地产公司草原明珠项目部，其负责人为邱亚娟，焦金法是按合同约定履行的；二、2019年1月1日签订的《还款协议》一份，证明关于工程量、工程款及钢筋款的实际数额予以确定。永兴房地产公司、邱亚娟、永兴房地产公司草原明珠项目部对焦金法提举的两份合同均有异议，该两份合同也恰恰证明了与永兴房地产公司没有关联性，其只是焦金法与永兴房地产公司草原明珠项目部之间的合同，不能够证明焦金法的诉讼请求；对于两份还款协议也有异议，这是焦金法、永兴房地产公司、永兴房地产公司草原明珠项目部三方之间达成的还款协议，由于永兴房地产公司不同意还款协议中所确定的数额，故并未在两份还款协议上签字确认，该还款协议没有法律效力，因此，两份协议不能视为三方当事人的意思表示，不能作为焦金法的诉讼请求的证据。邱亚娟出示：草原明珠二期土建焦金法结算表一份，证明焦金法施工的工程款及钢材款总价合计6440720元，永兴房地产公司草原明珠项目部已经支付4190000元，扣除总价的3%保修金及2%管理费323021元及永兴房地产公司草原明珠项目部替焦金法施工的工程发生费用41775元，尚欠2022421元。焦金法认为工程款及钢材款合计6460480元（520元×12424㎡），已支付2100000元，尚欠4360480元。永兴房地产公司及永兴房地产公司草原明珠项目部对邱亚娟提举的证据无异议。原审法院对证据认定如下：焦金法提举的两份证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，原审法院予以确认并采信；邱亚娟提举的证据其自行制作，且焦金法持有异议，不予采信。原审法院认为，永兴房地产公司草原明珠项目部与焦金法签订的《钢筋供货合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。关于《还款协议》，该还款协议是永兴房地产公司草原明珠项目部拖欠焦金法钢筋款而与焦金法达成的还款协议，且焦金法实际上是与永兴房地产公司草原明珠项目部联系施工，永兴房地产公司草原明珠项目部与焦金法系施工合同的相对方，该《还款协议》不需要永兴房地产公司签章，即应该具有法律效力。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，永兴房地产公司草原明珠项目部有义务按照《还款协议》支付焦金法钢筋款，永兴房地产公司草原明珠项目部系永兴房地产公司的内设临时机构，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十三条：“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人”，《中华人民共和国合同法》第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”之规定，永兴房地产公司应当支付钢筋款，故焦金法诉请给付钢筋款2900000元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于焦金法诉请邱亚娟连带给付钢筋款，因邱亚娟系永兴房地产公司草原明珠项目的负责人，其与焦金法签订合同的行为系职务行为，邱亚娟的行为结果应由永兴房地产公司草原明珠项目部负担，故对焦金法的该项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十三条之规定，判决：一、霍林郭勒市永兴房地产开发有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内给付焦金法钢筋款2900000元；二、驳回焦金法的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30000元，减半收取15000元，由霍林郭勒市永兴房地产开发有限责任公司负担。二审中双方当事人均复举了原审的证据，证明的问题及质证意见均与一审一致。原审被告邱亚娟又出示2019年4月1日焦金法与邱亚娟签订的协议书，证明双方当事人收到原审判决后，邱亚娟与焦金法达成协议，约定了如何给付两份判决中欠款的问题。上诉人质证认为，对协议是有异议的，上诉人不认可这个协议，该协议只能证明邱亚娟与焦金法之间的协议。被上诉人焦金法质证认为，该协议是真实的，邱亚娟作为项目部负责人出具该协议，应当由永兴公司共同承担责任。经审查，对焦金法复举的还款协议的真实性予以确认，但该协议只能约束焦金法与邱亚娟，因上诉人永兴公司对此协议并不认可，邱亚娟承认还款协议中的欠款是其自己的欠款。其他复举的证据与一审认定一致，予以确认。邱亚娟新出示的协议书的真实性予以确认，但对永兴公司不具有效力。二审又查明：本案所涉290万元款项中，150万元是拖欠钢筋款，55万元是钢筋款的利息。65万元是邱亚娟个人借款本金，20万元是借款利息。本院认为，焦金法与永兴公司签订了《钢筋供货合同》，焦金法在按合同约定供货后，永兴公司应按约定履行给付钢筋款的义务。在原审审理过程中，邱亚娟以永兴公司草原明珠项目部的名义签订了还款协议，约定永兴公司还欠付焦金法290万元，原审法院按协议判决由永兴公司支付该款项。现永兴公司上诉称该款项已超过了合同约定的数额，而且290万元中包括借款，是邱亚娟个人借款还是永兴公司借款不明确。二审中，经询问邱亚娟和焦金法，邱亚娟对多出合同约定的款项自愿承担，承认65万元借款是其个人借款，焦金法对邱亚娟的陈述均认可。故290万元中，永兴公司应承担的数额应为150万元，余款140万元均应由邱亚娟承担。上诉人永兴公司的上诉理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销霍林郭勒市人民法院（2018）内0581民初2608号民事判决；二、霍林郭勒市永兴房地产开发有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内给付焦金法钢筋款150万元，邱亚娟偿还焦金法借款及利息140万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15000元，二审案件受理费30000元计45000元，由上诉人霍林郭勒市永兴房地产开发有限责任公司负担23275.86元，邱亚娟负担21724.13元。本判决为终审判决。审判长 刘  娟审判员 巴 雅 尔审判员 张  雷二〇一九年八月五日书记员 赵阿如汗