福建省南靖县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0627民初850号 原告：陈江湖，男，1965年4月6日出生，汉族，农民,住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：陈丽霞，福建瀛坤律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：陈志钊，福建瀛坤律师事务所执业律师。 被告：吴艺芬，女，1984年6月5日出生，汉族，农民，住福建省南靖县。 被告：都邦财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地福建省漳州市龙文区九龙大道以东、水仙大街以南交叉处“融都.新界”3幢S301商场。统一社会信用代码：91350600671932802L。 法定代表人：关长青，总经理。 委托诉讼代理人：林静，女，1977年9月23日出生，汉族，系该公司员工，住福建省漳州市芗城区县。 被告：黄得，女，1958年2月28日出生，汉族，农民，住福建省南靖县。 原告陈江湖与被告吴艺芬、都邦财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称都邦漳州公司）、黄得机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈江湖及其委托诉讼代理人陈丽霞、被告吴艺芬、都邦漳州公司的委托诉讼代理人林静、黄得到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈江湖向本院提出诉讼请求：1.吴艺芬、都邦漳州公司、黄得赔偿陈江湖各项损失：医疗费55366.08元、住院伙食补助费600元、营养费5536.61元、残疾赔偿金84242元、护理费9235.62元、交通费300元、误工费19210.08元、精神损害抚慰金8000元、残疾辅助器具费2000元、鉴定费1800元，合计186290.39元，其中，都邦漳州公司在机动车交强险限额内优先赔偿陈江湖各项损失合计120000元，并在商业第三者责任险限额内赔偿陈江湖各项经济损失合计53032.31元（其中精神损害抚慰金和非医保费用在交强险限额内优先赔付）；2.吴艺芬、黄得对都邦漳州公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3.请求判令由吴艺芬、都邦漳州公司、黄得承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年1月13日，吴艺芬驾驶肇事车辆，行驶至事故路段与陈江湖发生碰撞，导致陈江湖受伤，本起事故经公安局交通警察部门依法出具《道路交通事故认定书》:吴艺芬负本起事故主要责任，陈江湖负本次事故次要责任，车辆保险投保于本案都邦漳州公司。事故后陈江湖立即被送至医院抢救治疗，住院多天，支出了医疗费、住院伙食补助费、交通费和护理费，也导致了陈江湖的误工损失，同时陈江湖伤情极其严重，伤情也已经构成交通事故伤残。陈江湖因本次交通事故遭受了巨大的身体和精神痛苦，并为此产生了诉讼请求所列诸项实际损失，依据《民法通则》及《侵权责任法》之规定，本案吴艺芬等人因赔偿陈江湖因本次事故所造成的损失。同时依据《道路交通安全法》第76条之规定，机动车强制责任保险的承保公司就交通事故的受害人具有法定的赔偿义务，都邦漳州公司应在机动车交通事故强制责任保险的赔偿限额内先行承担赔偿责任，并在商业第三者责任限额内赔偿陈江湖经济损失。 吴艺芬、黄得辩称，一、陈江湖诉讼请求应依法计算，不合法不合理的部分应予以剔除，其中：1、医疗费55366.08元。应扣除经司法鉴定确认的不合理用药9061.23元；2、住院伙食补助费按每天60元的标准偏高，补贴标准只能按20元/天的标准计算。3、营养费5536.61元偏高，医疗费55366.08元中，包括不合理用药9061.23元，也包括中央固定挤压螺钉，锚定等医疗器械，该部分医疗器械对应价款35855元，不应纳入作为计算营养费的基数。陈江湖营养费以不超过2000元为宜。4、陈江湖土地并没有全部被征用，仍部分从事农业工作，陈江湖的残疾赔偿金应按农民标准计算。5、护理费的标准计算有误，出院后护理不构成护理依赖，未达到部分需要护理程度，出院后的护理费按50％比例计算不当，可酌情按比例30％计算。6、陈江湖由救护车接送入院，交通费只能计算出院当次费用定100元。7、精神损害抚慰金8000元偏高，陈江湖也负有事故责任，结合当地法院审判实践，精神损害抚慰金不宜超过3500元。8、残疾辅助器具费2000元，没有医疗机构建议使用该医疗器械，索赔残疾辅助器具费依据不足。9、陈江湖的鉴定费1800元及答辩人申请鉴定支出的鉴定费1600元应按责任大小比例负担。二、肇事车辆摩托车有购买交强险，应由保险公司在交强险限额内先予赔偿。三、吴艺芬预付1000元医疗费，应予抵扣赔偿款。 都邦漳州公司辩称，一、由于答辩人承担赔偿责任的基础是答辩人与本案黄得间存在的交强险合同关系，因此答辩人只在《机动车交通事故责任强制保险条款》的责任限额及保险责任范围内的损失，依保险条款进行赔付。根据交强险条款规定，交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；二、吴艺芬在出险时，24小时内未向保险公司报案，故都邦漳州公司无法在第一时间内对保险标的及三者人伤损害的查勘及验标，无法核实事故的真实性及人伤损伤程度的判定；三、根据事故认定书上载明都邦漳州公司驾驶与驾驶证载明的准驾车型不相符，其视为无驾驶摩托车的资格证，该行为为保险条款中的免责事项，故保险不予赔偿。 本院经审理认定事实如下：2019年1月13日19时45分许，吴艺芬驾驶与驾驶证载明的准驾车型不相符的闽Ｅ×××××号普通二轮摩托车沿兰陵路由荆江路往西环方向行驶至灯照明），刮碰到停留在车行道内的行人陈江湖，造成车辆受损、陈江湖、吴艺芬受伤的交通事故。经南靖县公安局交警管理大队认定，吴艺芬承担本事故的主要责任，陈江湖承担本事故的次要责任。事故发生后，陈江湖被送往南靖县医院住院治疗，并于2019年1月15日转院至中国人民解放军联勤保障部队第九〇九医院，共住院治疗10天。入院诊断、出院诊断均为：1、右膝内侧副韧带断裂；2、右膝前交叉韧带部分断裂；3、右膝前后交叉韧带断裂；4、右膝半月板损伤；5、右股骨、右胫骨平台骨挫伤；6、右膑骨关节软骨变性；7、右膝关节积液；8、全身多处皮肤挫伤；9、高血压。出院医嘱：1、继续伤口换药，1次／2天，术后2周视切口愈合情况拆除缝线；2、卡盘支具功能位固定3周后行关节屈伸功能锻炼，4周后方可扶拐杖不负重行走，1年内避免患肢剧烈活动；3、术后4周、8周返院复查，指导功能锻炼；4、加强肌肉静力收缩锻炼，避免肌肉萎缩及血栓形成；5、注意休息，加强营养；6、骨科门诊随访。2011年11月28日，陈江湖一户因土地累计被征用0.3592亩，人均耕地0.027亩，低于人均耕地面积30%的标准，属于被征地农民，已参加被征地农民养老保障。 闽Ｅ×××××号普通二轮摩托车登记所有人系黄得。该车在都邦漳州公司投保交强险，保险期间自2018年4月19日起至2019年4月19日止。吴艺芬持有的驾驶证的准驾车型为Ｃ1。黄得与吴艺芬为母女关系。经陈江湖申请，2019年4月28日，福建诚正司法鉴定所出具［2019］临鉴字第0325号鉴定意见书，鉴定意见为：1.陈江湖的伤残等级为一处第十级伤残；2.陈江湖的误工期限建议为自受伤之日起至伤残评定前一日止，出院后护理期限建议为80日。经吴艺芬申请，2019年5月27日，福建寻真司法鉴定所出具［2019］临鉴字第324号鉴定意见书，鉴定意见为：1.陈江湖医疗费清单中，不合理合计人民币9061.23元，其余合理。2.陪伴费54元不属医疗费。事故发生后，吴艺芬垫付了1000元。 以上事实，双方当事人均无异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对陈江湖请求赔偿的部分项目及数额，认定如下： 1、医疗费：陈江湖请求医疗费55366.08元。经鉴定，不合理用药为9061.23元、陪伴费为54元，因此本院确定医疗费为46250.85元。 2、住院伙食补助费：陈江湖请求住院伙食补助费600元(10天×60元/天)。陈江湖因伤住院10天，每天应按20元标准计算，本院酌定为200元。 3、营养费：陈江湖请求营养费5536.61元。有出院医嘱为据，但略有偏高，本院酌定为4600元。 4、残疾赔偿金：陈江湖请求残疾赔偿金84242元（42121元/年×20年×10%）。经鉴定，陈江湖构成十级伤残，且陈江湖为失地农民，该项请求合理，予以支持。 5、护理费：陈江湖请求护理费9235.62元（67420元/年×10天+67420元/年×80天×50%）。陈江湖因伤住院10天，经鉴定其出院后护理期限为80日，陈江湖系失地农民，其提供护理人员的身份证明为同一家庭户成员，护理费可按城镇居民标准计算，该项请求合理，予以支持。 6、交通费：陈江湖请求交通费300元。陈江湖因伤住院10天，考虑到陈江湖就医的地点、时间，该项请求合理，予以支持。 7、误工费：陈江湖请求误工费19210.08元（67420元/年×104天）。经鉴定，陈江湖的误工期限建议为评残前一日，且陈江湖为失地农民，该项请求合理，予以支持。 8、精神损害抚慰金：陈江湖请求精神损害抚慰金8000元.经鉴定，陈江湖构成十级伤残，根据其伤残程度，参照相关规定，本院酌定为6000元。 9、残疾辅助器具费：陈江湖请求残疾辅助器具费2000元。有出院医嘱为据，该项请求合理，予以支持。 10、鉴定费：陈江湖请求鉴定费1800元。鉴定费，不属于法定赔偿项目，应按双方确定的责任比例进行分担，在诉讼费部分确定。 以上陈江湖各项经济损失合计172038.55元。 综上所述，本院认为，吴艺芬驾驶车辆至事故地点，未及时注意路面交通情况，遇况采取措施不力，该违法行为在本事故发生中过错较大；陈江湖作为行人停留在车行道内，该行为在本事故发生中过错较小。对于交警部门作出的吴艺芬负事故主要责任、陈江湖负事故次要责任的事故认定，本院予以确认。对陈江湖的经济损失，首先应由都邦漳州公司在交强险中医疗费用限额内赔偿医疗费10000元和伤残赔偿限额内赔偿110000元，共计120000元。陈江湖超出交强险限额外的其他损失52038.55元（172038.55元-120000元），根据事故的责任认定由吴艺芬承担80%，即41630.84元（52038.55元×80%）。吴艺芬与黄得系母女关系，黄得作为实际车主将摩托车交付给没有持有摩托车驾驶证的吴艺芬驾驶，在事故中有过错，根据《侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”根据黄得的过错程度，本院酌定其承担20%的赔偿责任，即8326.17元（41630.84元×20%），吴艺芬应承担80%的赔偿责任，即33304.67元（41630.84元×80%）。吴艺芬垫付了1000元，应予抵扣。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条规定，判决如下： 一、都邦财产保险股份有限公司漳州中心支公司应在机动车第三者强制险限额内赔偿陈江湖医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等损失合计120000元，款项限于本判决生效后十日内支付； （汇款方式：款项汇入户名为南靖县人民法院，开户行为南靖县农村信用合作联社营业部，账号为9080910010010000015502的标的款账户内） 二、吴艺芬应赔偿陈江湖医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等损失合计33304.67元，扣除已垫付的1000元，余款32304.67限于本判决生效后十日内支付； （汇款方式：款项汇入户名为南靖县人民法院，开户行为南靖县农村信用合作联社营业部，账号为9080910010010000015502的标的款账户内） 三、黄得应赔偿陈江湖医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等损失合计8326.17元，款项限于本判决生效后十日内支付； （汇款方式：款项汇入户名为南靖县人民法院，开户行为南靖县农村信用合作联社营业部，账号为9080910010010000015502的标的款账户内） 四、驳回陈江湖的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3760元，减半收取计1880元，由陈江湖负担124元，由吴艺芬负担1405元，由黄得负担351元。陈江湖先行垫付的鉴定费1800元，由陈江湖负担360元，由吴艺芬负担1152元，由黄得负担288元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  詹慧斌 二〇一九年八月十五日 书记员  韩端端 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。