安徽省桐城市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0881民初3131号 原告：唐小龙，男，1965年12月19日出生，汉族，户籍地安徽省桐城市，现住桐城市。 委托诉讼代理人：孙江涛，安徽文都律师事务所律师。 被告：张维，男，1965年7月30日出生，汉族，住安徽省桐城市。现住桐城市。 被告：倪庆华，女，1976年4月9日出生，汉族，住安徽省桐城市。 第三人：中国人民财产保险股份有限公司桐城支公司，住所地安徽省桐城市龙眠路**，统一社会信用代码91340881853913645X（1-1）。 负责人：汪立新，该公司经理。 委托诉讼代理人：缪巍，该公司员工。 原告唐小龙被告张维、倪庆华、第三人中国人民财产保险股份有限公司桐城支公司（以下简称人民财险桐城公司）健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序进行审理，审理中被告倪庆华申请追加第三人参加诉讼，本院依法通知第三人参与诉讼，并于2019年8月7日在本院法庭公开开庭进行了审理。原告唐小龙及其委托诉讼代理人孙江涛，被告张维，被告倪庆华，第三人人民财险桐城公司的委托诉讼代理人缪巍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐小龙向本院提出诉讼请求：判令两被告共同赔偿原告各项经济损失共计289212.96元（已变更）。事实和理由：原告在单位从事运送及装卸钢筋工作。2018年4月9日上午，原告在桐城市金瑞古井大酒店有限公司工地卸钢筋时，被张维（受雇于被告倪庆华）操作吊机时碰到受伤，先后在安徽医科大学第一附属医院和桐城市人民医院接受治疗，于2018年5月19日出院，共计花费医疗费48821.38元（被告已垫付）。原告其他经济损失如下:1、医疗费含后续治疗费：60430元（包括被告垫付医疗费50100元）；2、住院伙食补助费：1600元（40天×40元/天）；3、营养费：7800元（195天×40元/天）；4、误工费：35000元（300天×3500元/天）；5、护理费：25910.96元（195天×48500元/年÷365天）;6、残疾赔偿金：137572元（34393元/年×20年×20%）；7、精神抚慰金：16000元；8、鉴定费：1900元；9、交通费：3000元；以上合计289212.96元。故此，特具状前来，请求贵院依法判准原告的全部诉讼请求。 张维在庭审中辩称：被告在吊起钢筋操作过程中是规范的，合理的，被告起吊的钢筋未与原告发生身体接触，不是因钢筋碰撞摔下来的，是自己安全意识不强失足摔下，与被告无关。故原告诉请被告赔偿不合理也不合法，被告不承担任何责任，请求原告撤回对被告的诉讼。 倪庆华提交书面答辩状称：1.答辩人受桐城市金钢建材有限公司委托后指派张维驾驶皖Ｈ×××××号牌起重车至桐城市金瑞古井大酒店工地从原告运来的货车上卸载钢材，按照重量计收价款。因原告未将货车停放在合适的位置，致使被告张维操作吊车时视线受阻，可能导致是原告受伤的原因之一。至于事故发生是吊起钢筋碰伤还是原告本人不慎跌伤由法庭依法查明确认，并分清责任承担。若受害人有过错，可以适当减轻被告的赔偿责任；2.原告系桐城市金钢建材有限公司的员工，其在工作中受伤导致损失和差额的部分可以请求工伤保险赔偿。被告张维为被告倪庆华雇佣的驾驶员，若原告受伤确系张维操作不当造成，属于重大过错，张维应当与答辩人连带向原告承担赔偿责任；3.皖Ｈ×××××号牌起重车已向人民财险桐城公司投保了第三者责任保险，本起事故发生在保险期限内。被告张维具有合法的驾驶车辆、操作吊车的资格，根据《机动车综合商业保险条款》第二章第二十二条规定，原告的合理损失由答辩人和张维承担的部分应当由该公司代为赔偿；4.本起事故发生后，答辩人积极给予原告治疗，并垫付医疗费50100元，原告获得保险理赔后应当返还答辩人垫付的医疗费。另外原告诉求赔偿额过高（精神损害抚慰金16000元），请求法院依法核定。 人民财险桐城公司在庭审中述称：1.第三人对本起事故发生事实有异议，结合两被告的答辩意见，原告诉称系被吊起钢筋碰撞失足受伤无事实依据，与原告提交的接警记录内容相互矛盾，且是补录未勘查现场，请求法庭依法查清原告受伤的事实；2.因原告停放货车位置和操作不当造成事故的发生，货车驾驶员即原告应当承担相应责任；3.皖Ｈ×××××号牌起重车在被告处投保了交强险和第三者责任保险属实，但没有证据证明该起事故与被投保的车辆存在关联性，请求法庭依法查明。即使与该车辆有关联性，第三人仅仅在第三者责任保险范围内赔偿，不包括精神损害抚慰金赔偿。 原告为证明其主张，提供如下证据： 证据1.原告身份证、户口本、房屋拆迁补偿安置协议、房屋拆迁证和收据，证明原告主体身份，为失地农民，原告于2001年8月因土地被当地政府征用转为非农业家庭户，原告的相关赔偿标准应当按照城镇居民标准进行计算。 证据2.接出警情况登记表一份，证明原告于2018年4月9日，被张维起吊钢筋时致伤的基本事实。 证据3.安徽医科大学第一附属医院门诊副卡、出院记录、医疗费发票、桐城市人民医院出院记录、医疗费发票、医疗费清单，证明原告伤情为左侧股骨粗隆间骨折AO分型；原告住院自2018年4月9日至同年5月19日止，住院40日；原告支付医疗费48961.38元，其中原告支付330元。 证据4.安徽永正司法鉴定所的鉴定意见书和鉴定费发票，证明原告伤残等级为九级，误工期为300日，护理期为195日、营养期为195日、后续治疗费10000元。原告支付鉴定费1900元。 证据5.安徽农金网银行业务客户回单三份，收款人为原告的配偶，证明原告在外务工，月工资收入为3500元（补发），此款由雇主支付其配偶账户（原告未开户）。 证据6.交通费发票9张，证明原告就医期间支付了部分交通费。 被告张维向法庭提交驾驶证、行驶证和建设机械施工作业操作证，证明被告张维驾驶车辆和操作吊车具有合法的主体资格。 被告倪庆华向法庭提供如下证据： 证据1.保险单，证明皖Ｈ×××××号牌起重车在人民财险桐城公司投保了交强险和保险限额为30万元的第三者责任保险，且不计免赔，本起事故发生在保险期限内。 证据2.收条一份，微信记录打印件三份，证明被告支付原告医疗费50100元。 证据3.《机动车综合商业保险条款》一份，证明本次事故是保险赔偿的范围，人民财险桐城公司在第三者责任保险范围内应当承担赔偿责任。 第三人人民财险桐城公司无证据提交。 被告张维对原告提供6组证据，请求法庭予以核实确认，对证据2进行陈述：确认派出所民警于事故发生次日后进行现场勘查，并通知他到现场，向他了解了相关情况。 被告倪庆华对原告提供6组证据，请求法庭予以核实确认。对相关了解的情况进行陈述：对证据2确认是原告之女于事故发生后次日进行报案，对原告在合肥就医治疗确认属实，在事故发生后一同陪同原告至合肥就医。对原告的工资收入认同，与其聘用人员工资相当。 第三人人民财险桐城公司对原告提交的证据1无异议；证据2真实性无异议，对其合法性、关联性和证明目的有异议，该接警记录是次日补录，记录内容前后矛盾，无吊车和货车辆相关信息，对事故发生的过程和责任分清未记载，不能达到原告的证明目的；证据3.该证据的三性和证明目的均有异议，出院记录记载原告是摔伤致股骨粗隆间骨折，原告是否为吊车吊装的钢筋砸伤存在疑问；证据4是原告自行委托，鉴定时未通知第三方到场监督、鉴定书未有相关X片佐证，鉴定程序不合法，不能确定原告的伤残等级和“三期”标准。证据5.6由法庭依法核实确认。 原告、被告倪庆华、第三人对被告张维提交的证据均表示无异议。 原告、被告张维、第三人对被告倪庆华提供的3组证据无异议，由法庭对相关事实予以核实确认。 本院对原告、被告倪庆华提供的证据认证如下：对原告提交证据6组证据无异议部分，本院予以确认，对其中有争议部分认为，接警记录登记表虽然是事故发生后进行登记，但该起事故系民警依法进行现场勘查和了解进行登记，登记内容确认原告左腿在工地受伤事实，该记录可以证明原告在工作中受伤。安徽医科大学的出院记录记载原告为钢筋砸伤，是患者单方陈述记录。法律未规定鉴定意见单方委托、无第三方现场监督，不能作为定案的依据。 根据原、被告举证、质证和本院认证，对以下事实确认如下： 2018年4月9日上午，原告唐小龙受桐城市金钢建材有限公司雇佣，驾驶农用货车运送盘圆钢材至桐城市金瑞古井大酒店工地，被告张维受雇主即被告倪庆华指派驾驶皖Ｈ×××××号牌起重车至该工地，从原告的货车上卸载盘圆钢材，被告负责操作起重车起吊钢材放入工地场地，原告站在在货车车厢内负责起重机吊钩与盘圆钢材连接，逐个依次进行连接、起吊、安放。当被告张维操作起重车吊机吊起吊一圈盘圆钢材时，因操作不慎，致原告从农用货车车厢内摔出落地受伤。原告受伤后，被告倪庆华及时护送原告至安徽医科大学第一附属医院救治，经该医院诊断，原告为左侧股骨粗隆间骨折，住院治疗至同年4月17日后又转入桐城市人民医院继续治疗，于同年5月19日出院，住院40日，支付医疗费48793.58元。原告另购买拐杖费用140元。被告倪庆华给付原告医疗费等50100元。2019年3月25日，原告委托安徽永正司法鉴定所对其伤残等级、“三期”和后续治疗费进行司法鉴定，该所鉴定意见：原告伤残等级为十级、误工期为300日、护理期为195日、营养期为195日。其后续治疗费约为10000元。原告垫付鉴定费1900元。皖Ｈ×××××号牌起重车登记车主倪庆华已向第三人人民财险桐城公司投保了保险限额为30万元的第三者责任保险，且不计免赔。该起事故发生保险期限内。原告受伤前在桐城市金钢建材有限公司务工，月收入为3500元，受伤期间该公司已停发了工资。 本院认为，本案有以下争议的问题。 一、原告唐小龙受伤致残是否为被告张维起吊钢材造成和承担责任主体问题。 涉案事故发生时，原告唐小龙与被告张维均在桐城市金瑞古井大酒店工地作业，原告负责起重吊车的吊钩与盘圆钢材的连接，被告负责操作起重机起吊盘圆钢材从农用货车厢内卸载至工地场地，被告张维正在起吊某一盘圆钢材作业时，原告从货车车厢内摔出落地致伤，被及时送医就诊。没有证据证明原告是自伤或者其他因素导致，由此可以推定是被告起吊钢材不慎致原告受伤。出警记录亦证明是双方在该工地作业时受伤。当然原告作业时未注意安全亦是事故的原因之一，可以适当减轻被告张维赔偿责任。被告张维受倪庆华雇佣驾驶皖Ｈ×××××号牌起重车作业时致他人受伤，被告张维是履行工作职务行为，其民事责任应当由雇主倪庆华承担。 二、皖Ｈ×××××号牌起重车是否为事故车辆及第三人是否应当承担保险赔偿责任问题。 虽然出警记录未记录起重吊车的信息，但原告及被告张维、倪庆华法庭陈述一致指向被投保了车辆为皖Ｈ×××××号牌起重车，第三人人民财险桐城公司未提供相反的证据予以否认，故本院可以确认皖Ｈ×××××号牌起重车为事故车辆。 《机动车综合商业保险条款》第二章第二十二条规定，“保险期限内，被保险人或其他允许的驾驶人在使用被保险的机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或者财产直接毁损、依法应当对第三者承担的损害赔偿责任，……”。皖Ｈ×××××号牌起重车驾驶人在作业时致原告受伤，属于意外事故，第三人应当承担保险责任。被告倪庆华就事故车辆已向第三人投保了机动车第三者责任保险，且该起事故发生保险期限内，被告张维具有合法驾驶和操作吊车作业的资格，故倪庆华的赔偿义务应当由该公司在保险合同约定的保险责任范围内代为履行。 三、原告自行委托的鉴定意见书是否可以作为定案依据问题。 安徽永正司法鉴定所依法成立具有鉴定资格和资质的鉴定机构。虽然该鉴定意见书是原告自行委托，该鉴定意见书已向第三人进行送达，第三人在举证期限内未提出异议和申请重新鉴定或者申请鉴定人员依法出庭进行接受质询，也没有提供相反证据证明该鉴定程序和内容不合法，该鉴定程序不违反法律禁止性规定。该鉴定内容经查无不当之处，因此该鉴定意见书可以作为定案的依据。 关于原告是否应当享受工伤赔偿问题。原告虽然已被桐城市金钢建材有限公司雇佣，在雇佣过程中受伤，应当享受工伤保险赔偿，但原告对侵权人请求民事赔偿权利与其享有的工伤保险赔偿权利并不冲突，均有请求权，工伤保险赔偿也不能完全抵销被告的侵权赔偿。故被告倪庆华的辩称于法无据，本院不予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，“雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带责任的，可以向雇员追偿”，雇员张维虽然驾驶起重吊车操作不慎造成他人损害，没有证据证明张维是故意行为，驾驶车辆不慎并不是重大过错，因此被告倪庆华要求张维承担连带赔偿责任，本院亦不予支持。 原告唐小龙的各项损失经本院核定确认如下： 1.医疗费、后续治疗费和外购残疾器具费：医疗费根据有效发票确认48793.58元。后续治疗费根据鉴定意见书确定为10000元，购买拐杖费根据有效发票确认140元，合计48933.58元。 2.住院伙食补助费：根据其实际住院的时间和通常标准计算为1600元（40日×40元/日）。 3.营养费：根据鉴定机构确认的时间即195日和通常标准计算为7800元（195日×40元/日）。 4.护理费：根据鉴定机构确认的时间即195日和2018年居民服务业日工资标准计算为24078.60元（195日×123.48元/日）。 5.误工费：根据鉴定机构确认的时间即300日和月工资3500元计算为35000元（300日×3500元/30日）。 6.交通费：根据原告的伤情和在合肥市就医治疗的实际，本院酌定交通费为2000元。 7.鉴定费：根据鉴定意见书和鉴定费发票确认为1900元。 8.残疾赔偿金：根据鉴定机构鉴定的伤残等级九级和年龄，并参照2018年安徽省城镇居民人均可支配收入34393元/年计算为137572元（34393元/年×20年×20%）。 9.精神损害抚慰金：根据原告的伤残程度和原、被告在本次事故中的过错程度、当地生活水平等相关因素综合考虑，本院酌定精神损害抚慰金为13000元。 综上所述，原告唐小龙的各项损失为281884.18元，由第三人人民财险桐城公司赔偿原告唐小龙各项物质性损失的80%即213587.34元【（281884.18-13000-1900）×80%】，被告倪庆华赔偿原告唐小龙精神损害抚慰金13000元和鉴定费1520元（1900×80%），合计14520元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第十六条、第二十二条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十条第一款和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定,判决如下: 一、第三人中国人民财产保险股份有限公司桐城支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告唐小龙各项物质性损失213587.34元。 二、被告倪庆华赔偿原告唐小龙精神损害抚慰金等其他损失14520元，被告倪庆华已垫付的医疗费50100元，二者互相冲抵，原告获得赔偿后即返还被告倪庆华医疗费35580元。 三、驳回原告唐小龙本次诉讼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4887元,减半收取2444元,原告唐小龙负担244元，被告倪庆华负担2200元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  徐向军 二〇一九年八月二十一日 书记员  曹 红 附:相关法律及司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益,包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第十六条侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益,造成他人严重精神损害的,被侵权人可以请求精神损害赔偿。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带责任的，可以向雇员追偿。 第十一条雇佣在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以要求雇主承担赔偿责任。雇主承担责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费,赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的,赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外,还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害,赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的,适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权,不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿,或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理,应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗,因客观原因不能住院,受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费,其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力承担或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按照二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。--- 第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的,残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。 被扶养人生活费的相关计算标准,依照前款原则确定。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定: (一)侵权人的过错程度,法律另有规定的除外; (二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节; (三)侵权行为所造成的后果; (四)侵权人的获利情况; (五)侵权人承担责任的经济能力; (六)受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的,适用法律、行政法规的规定。