湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0602民初4882号 原告：陈小八，男，1973年5月6日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。 委托诉讼代理人：李雄文，湖南天朋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李文慧，湖南天朋律师事务所律师。 被告：岳阳金刚房地产开发有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区金鹗东路**通海大厦（桃花山社区居委会）。 法定代表人：熊得琼，董事长。 委托诉讼代理人：张蹈，湖南惠风律师事务所律师。 原告陈小八与被告岳阳金刚房地产开发有限公司（以下简称“金刚房地产公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月1日受理后，依法适用简易程序于2019年8月8日公开开庭进行了审理。原告陈小八及其委托诉讼代理人李文慧，被告金刚房地产公司的委托诉讼代理人张蹈到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带偿还原告借款本金102127元；2.由被告承担本案诉讼费。原告陈小八庭前变更诉讼，请求判决被告依法连带偿还原告剩余借款本金102127.5元。事实与理由：2015年1月27日，原告与岳阳中亿佰联投资管理有限公司（以下简称“中亿百联公司”）签订《合作放贷协议》，出资共计15万元，约定月利息1.5%，借款期限四至八个月。2015年3月，中亿佰联公司不再依约支付利息，到了6月份即完全不再支付利息。同年8月，中亿佰联公司因涉嫌非法吸收公众存款被立案侦查。后经市政府等相关部门协调，仅偿还原告部分借款本金，尚欠本金102127.5元未还。2018年1月31日，中亿佰联中介投资客户代表与中亿佰联公司、被告达成一致协议，约定中亿佰联公司2018年12月31日前清退全部款项，由被告提供其位于金地花园小区3号楼的上、下两层商铺对中介投资客户本金进行担保。但至今中亿佰联未履行清退义务，被告也未履行担保义务。原告为维护合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告金刚房地产公司辩称，关于案由问题，原告起诉案由为民间借贷纠纷，根据民间借贷司法解释第五条第一款之规定，人民法院立案之后发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，故本案应驳回原告的起诉；本案案由若为保证合同纠纷，被告对原告与中亿佰联公司之间的借贷合同主合同情况和内容并不了解，应当追加中亿佰联公司为共同被告。关于责任承担问题，原告主张的相关协议书中的盖章，未经董事会和股东会决议，则根据公司法第十六条之规定，股东擅自对外提供担保的，应当无效，故金刚房地产开发有限公司不承担本案的连带还款责任。关于本案中止审理的问题，因本案的主法律关系即借贷行为因涉嫌非法集资犯罪，处于岳阳楼区人民检察院审查起诉阶段，中亿佰联公司未对原告提交的审计报告金额进行认可，2019年4月之后，其是否还清偿了部分债务也不清楚，需以刑事案件认定的资金数额等为依据，故应当中止本案诉讼。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以采信。对于双方有异议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告提交的证据《合作放贷协议》、《担保书》、银行转账凭证，《协议书》、《岳阳中亿佰联退还集资户款项补充审计明细表》、湖南惠风律师事务所出具的《见证书》、被告的股东会决议。本院审查认为，《合作放贷协议》、《担保书》、银行转账凭证能够相互印证，证明原告陈小八通过中亿百联公司借出资金15万元的事实，被告对借款的真实性提出异议，但未提交任何反证，异议不成立。《协议书》、《岳阳中亿佰联退还集资户款项补充审计明细表》、湖南惠风律师事务所出具的《见证书》、被告的股东会决议，能够证明被告金刚房地产公司股东经召开股东会决定对原告等中亿百联公司的中介投资客户资金提供担保的事实，至于其担保的性质和范围等，本院将在下文详细论述。被告对股东会决议的真实性提出异议，但未提交任何反证，异议不成立。 2.被告金刚房地产公司提交的公安起诉意见书。本院审查后予以采信，另中亿百联公司相关人员涉嫌非法吸收公众存款罪一案，已经提起公诉，该刑事案件现尚未审结。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年1月27日，原告与岳阳中亿佰联投资管理有限公司（以下简称“中亿百联公司”）签订《合作放贷协议》，出资共计15万元，约定月利息1.5%，借款期限4至8个月；再以中亿百联公司指定的人的名义将款项出借给衡阳市金盛泉置业有限公司。实际上，中亿百联公司是否将原告款项出借给了衡阳市金盛泉置业有限公司，抑或是出借给了其他人，原告对此并不清楚，也未参与后续的放贷行为。 2016年左右，中亿佰联公司相关责任人员因涉嫌非法吸收公众存款陆续被公安机关立案侦查。2019年4月17日，湖南恒兴联合会计师事务所受岳阳市公安局岳阳楼分局的委托，对中亿百联公司涉嫌非法吸收公众存款的情况进行补充审计鉴证。经审计，中亿百联公司案涉全体投资客户未获退还的借款本金数额共计20664826.57元；本案原告陈小八尚余本金102127.5元未得到退还。截至本案开庭之日，原告未获清偿的本金数额仍为102127.5元。 2018年1月31日，中亿佰联中介投资客户代表（甲方）郑冷横等13人与中亿佰联公司（乙方）、被告金刚房地产公司签订《协议书》约定：一、中亿佰联公司应于2018年12月31日前清退全部款项。二、被告金刚房地产公司自愿提供其位于金地花园小区3号栋的上、下二层商铺（一楼面积700平方米左右，二楼面积600平方米左右，合计市价2500万元左右）对中介投资客户本金进行担保，承担连带担保责任，办理律师见证，若到期未清偿完毕，甲方有权经司法程序将门面拍卖，用于偿还甲方款项。三、中亿公司务必于2018年春节前支付客户300万元，并于端阳节及中秋节前按资金回收情况支付给中介投资客户。四、在确保客户本金全额收回的前提下，全体投资客户经协商一致，自愿与中亿公司达成谅解，完成上述事项后，甲方不得再组织前往司法机关催促或向政府部门上访。五、中介客户资金清偿完毕，中介客户将出具谅解书，请求免除中亿公司股东刑事责任。六、本协议一式四份，甲乙双方各一份，楼区政府一份，公安机关一份。上述协议经甲方13名代表签字、乙方和被告金刚房地产公司加盖公章。 2018年2月1日，湖南惠风律师事务所出具见证书，称其受被告金刚房地产公司委托，指派两名律师对2018年1月31日甲乙和被告签订的《协议书》进行律师见证。被告金刚房地产公司提供的用于见证的资料包括股东会决议，即金刚房地产公司仅有的两名股东熊英、熊得琼召开的股东会决议，决议内容为同意以金地花园小区3号栋上下二层商铺市价约2500万元对中亿百联公司部分中介客户在一年期限内以部分固定资产提供债权担保等事项。 此后，本案原告等中亿百联公司投资客户一直在向中亿百联公司和被告金刚房地产公司主张还款。现中亿百联公司投资客户中，与本案原告同时向本院提起诉讼的共有77案（人），现均在同步审理中。中亿百联公司相关责任人员所涉非法吸收公众存款之刑事案件也已被提起公诉，现正在本院审理中，尚未审结。 本院认为，本案系民间借贷中的债权人因债务人履行不能而起诉担保人，请求担保人承担担保责任所引发的纠纷。原告陈小八系出借人即债权人（即协议书所指“投资客户”），中亿百联公司系借款人即债务人。在中亿百联公司相关责任人员因涉嫌非法吸收公众存款被公安机关立案侦查后，被告金刚房地产公司在明知案涉民间借贷行为可能涉嫌刑事犯罪，债务人中亿百联公司可能无力偿还原告借款的情况下，自愿与原告及中亿百联公司签订案涉《协议书》承担担保责任，以保障原告等借款人债权的实现，该协议内容系各方真实意思表示，不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项和《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十四条规定的违反法律、行政法规的效力性强制性规定而导致合同无效的情形，故案涉《协议书》合法、有效，被告金刚房地产公司应依约承担相应担保责任。 关于金刚房地产公司应承担何种担保责任的问题。在协议书中，被告金刚房地产公司有用其房屋进行抵押担保的内容，但双方并未就抵押物办理抵押登记，抵押权尚未设立，不产生抵押权的物权后果，但原告仍有权主张被告在抵押物价值范围内对债务承担连带清偿责任，只是不能就抵押物主张优先受偿权。被告金刚房地产公司也还具有对借款本金在抵押财产价值2500万元限额内承担连带担保责任的意思表示，从有利于保护原告等投资客户合法权益的角度出发，应认定被告金刚房地产公司对原告等债权人的债权提供了连带责任保证，被告金刚房地产有限公司应以2500万元为限，对原告等投资客户的借款本金承担连带还款义务。因原告已在中亿百联公司非法吸收公众存款案中申报债权，且中亿百联公司案款尚未实际清退，故对于其在案涉非法吸收公众存款刑事案件中获得的退赃款项，不得重复向被告金刚房地产公司主张连带还款义务，应在本案执行中予以扣减。 关于本案是否需追加中亿百联公司为共同被告，因连带责任保证合同纠纷案件中，原告有权选择只起诉连带责任保证人，故无需追加中亿百联公司为共同被告。关于本案是否应驳回原告起诉或中止审理的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定，借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪,出借人起诉请求担保人承担民事责任的,人民法院应予受理，故本案不应驳回原告起诉。中亿百联公司相关责任人员所涉非法吸收公众存款罪的处理，不会不影响本案被告承担连带保证责任，本案不属于必须以其他刑事案件的结果作为依据的情形，故也无需中止审理。 综上，原告诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第（五）项规定，判决如下： 一、被告岳阳金刚房地产开发有限公司以总担保金额25000000元为限，对原告陈小八的借款本金102127.5元承担连带还款义务；原告陈小八在岳阳中亿佰联投资管理有限公司相关责任人员所涉非法吸收公众存款刑事案件中获得的退赃款，应予扣减。 上述应当支付的款项，限被告在本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告陈小八的其他诉讼请求。 案件受理费1171元，由被告岳阳金刚房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  黄建岳 二〇一九年八月三十日 书记员  王晓薇