广东省韶关市浈江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0204民初291号原告：韶关市北吉名车汽贸有限公司，住所地：韶关市浈江区南郊四公里青岛啤酒厂南侧**商铺。法定代表人：肖永忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：莫凡，广东秦唐律师事务所律师。被告：汪东毅，男，1985年11月8日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。委托诉讼代理人：彭洋涛，湖南省平江县为民法律服务所法律服务工作者。原告韶关市北吉名车汽贸有限公司与被告汪东毅装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，因案情较复杂，双方争议较大，不宜适用简易程序进行审理，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告韶关市北吉名车汽贸有限公司委托诉讼代理人莫凡、被告汪东毅委托诉讼代理人彭洋涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韶关市北吉名车汽贸有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告限期对其所做工程进行返修直至符合竣工验收标准为止：1、对厕所漏水进行返修，2、对底板空鼓及爆裂进行返修，3、对商铺正门处向室内倾斜地面进行修复；二、判令被告限期为原告铺设空调排水管道；三、判令被告赔偿原告因返修吊顶而额外支出的返修费10000元；四、判令被告立即开具正式的、合法的全额增值税专用发票给原告；五、引起本案诉讼的所有费用均由被告承担。事实和理由：2017年10月，原告因店铺准备营业需对商铺进行维修，经朋友介绍认识被告，因对朋友信任，所以双方未签订装修合同。双方口头约定：由被告对原告的商铺进行包工包料的装修，并为原告铺设相应的空调管道，同时由被告向原告开具正式的增值税专用发票。因为原告已经定好了开业时间2017年12月1日，所以，双方约定2017年11月20日前竣工验收，被告也承诺按期完成装修工程。截止至2017年11月20日，被告却无法按期完工，而且在装修期间，被告对其进行了多次修补、返工。即使经过多次返工，直至今日，原告经检查发现，被告所做的工程，工程质量仍存在诸多严重问题，比如：厕所漏水、地板空鼓、爆裂，下雨天大门口回水等，而且因为阁楼安装的是钢化玻璃，无法另外开洞安装空调排水管，装修期间，原告也多次嘱咐安装空调排水管，但被告只是承诺却不见工作。后来，原告多次要求被告进行返工、返修，但被告均不予理睬。原、被告双方虽然没有签订书面装修合同，但是从原告提供的证据中可以证实，被告承包的工程存在诸多例如厕所漏水、地板空鼓、爆裂，下雨天大门口回水等质量问题，被告也曾经多次承诺要帮原告返工、返修，同时作为承包方，被告有义务对其工程质量问题进行返工返修，但最后被告均未实际履行。综上所述，为维护原告合法权益，根据我国相关法律法规之有关规定，提起诉讼。原告韶关市北吉名车汽贸有限公司提供的证据有：1-2，照片、视频，证明被告所做的工程，工程质量存在诸多严重问题，比如厕所漏水、地板空鼓、爆裂，下雨天大门口回水等；3-4，收条、收据，证明原告已经支付超额的工程款给被告，同时证明被告承认工期尚未完成，并承诺于年后初八前完成，验收没问题后结清；5，收据，证明被告所做的工程确实存在质量问题，原告另外请人返修吊顶而支付了10000元。被告汪东毅辩称，原告方正常营业后，从事的是汽车经营，汽车的重量导致地板各方面的原因是原告在经营期间所产生的后果，维修费、返修应由原告承担。空调管道问题，被告在施工过程中严格按照原告要求完成工作。原告返修费用，被告并不知情，是开业后由于车辆超重导致地板原因，该费用被告不予认可。有关劳务费原告已支付，欠泥水工4000元，是由于泥水工没有完成，与被告无关。被告汪东毅提交的证据有：建设装修借款确认协议书，证明剩余工资的支付情况，原告应在2018年2月15日支付被告的劳务费至今也未支付，被告提起诉讼本院判决支持原告诉请；经原告确认，协议第五点约定除以下费用不需另行支付其他费用，至今，原告尚有材料费25000元未支付，泥水工工资4000元是由泥水工未在年初八后完成，该未完成的工程量应在余款扣除，与被告无关。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月底，原、被告签订一份《关于韶关市北吉名车汽贸有限公司北汽绅宝店建设装修结款确认协议书》，该协议内容：一、承包方汪东毅，身份证，承办韶关市北吉名车汽贸有限公司北汽绅宝店建设装修泥水、地面、阁楼、格栅等项目共计工程款263412元。二、2017年（根据双方工程进场时间此处应是2018年）元月28日前韶关市北吉名车汽贸有限公司已经分批转账支付给承包方汪东毅共计200612元。三、剩余木工工资22000元、阁楼搭建材料费22000元、泥水工资4000元、电焊工工资6300元和水电工工资8500元共计62800元，将通过韶关市北吉名车汽贸有限公司直接支付给以上相应款项负责人，承包方汪东毅在现场确认无误并签订三方收款确认书。四、韶关市北吉名车汽贸有限公司将在2018年2月15号另外支付给承包方汪东毅20000元整作为劳务费用。五、除以上四项款项韶关市北吉名车汽贸有限公司将不再需要支付任何费用，支付完成确认后韶关市北吉名车汽贸有限公司和承包方汪东毅及承建相应人员不再存在任何债务纠葛，以后任何涉及韶关市北吉名车汽贸有限公司北汽绅宝店建设装修的将由承包方汪东毅负责。六、该协议一式两份，由双方确认签字后生效，各持一份。2018年1月底，韶关市北吉名车汽贸有限公司北汽绅宝店开张营业，2018年6月8日，汪东毅向本院提起诉讼，要求韶关市北吉名车汽贸有限公司按协议约定支付2万元劳务费，诉讼期间，韶关市北吉名车汽贸有限公司以“以装修工程质量存在诸多严重问题，比如：厕所漏水、地板空鼓、爆裂，下雨天大门口回水等，以此装修工程出现质量问题”为由提起反诉，要求汪东毅返修，并对工程质量问题申请进行鉴定，本院认为其反诉符合法律规定，予以准许，在确定了鉴定机构后并通知其依法预缴鉴定费用时，韶关市北吉名车汽贸有限公司书面撤回反诉并撤回鉴定申请，本院裁定准许其撤回反诉。本院于2018年12月6日以（2018）粤0204民初1462号民事判决支持了汪东毅的诉请，该判决已生效并进入执行程序。现原告仍以汪东毅承包装修存在质量问题，提起本案诉讼。双方申请2个月自行调解，但经多次调解未果。另查，韶关市北吉名车汽贸有限公司在（2018）粤0204民初1462号案及本案中的委托诉讼代理人为同一人，反诉请求与本案诉讼请求一致，所提交的证据基本一致。审理过程中，经本院释明法律规定后，原告认为其提交的证据足以证明其主张，不申请鉴定。诉讼过程中，原告韶关市北吉名车汽贸有限公司陈述北汽绅宝店是全新装修，原告法律意识淡薄，也因信任朋友，所以没与被告签订合同。整个北汽绅宝店的泥水、地面、楼阁、厕所等，基本上整个工程都包给被告，由被告找相应工人、购买材料，被告包工包料。被告陈述是经朋友介绍，协助原告完成装饰工程，像电工是推荐过来的，工资由老板直接支付，木工、泥水工、电焊工、电工是被告协助原告去找人做的，工资是原告发的，被告是在场确认，被告不是包工包料，被告仅是吊顶装饰工人，不具备任何资质，在涉案工程中负责吊天花，原告是公司不可能将工程包给个人做的，且原告证据中照片、视频是原告单方面拍摄，没有鉴定机构鉴定结论，对该证据不予认可，韶关市北吉名车汽贸有限公司北汽绅宝店已经正常营业，证明已经验收合格了。本院认为，本案是装饰装修合同纠纷。涉案工程韶关市北吉名车汽贸有限公司北汽绅宝店建设装修泥水、地面、阁楼、格栅等项目工程款共计263412元，由被告承建，双方未签订书面的建设工程施工合同，只有口头约定。韶关市北吉名车汽贸有限公司北汽绅宝店已于2018年1月底已开张营业，同时原、被告签订的《关于韶关市北吉名车汽贸有限公司北汽绅宝店建设装修结款确认协议书》明确了工程总价款、尚欠的工程款及支付方式（其中泥水工资4000元由原告直接支付相应款项负责人而非被告），明确了就本案工程原告除工程款外需支付被告劳务费2万元，除此之外双方无任何争议及债务纠葛，因此，依法应当认定涉案工程已经验收合格。现原告要求被告对其所做工程进行返修直至符合竣工验收标准为止及赔偿原告因返修吊顶而额外支出的返修费10000元的诉请，属于涉案工程的修复问题，在原告未能提交装修合同确定具体装修项目、原告承认涉案工程尚有案外人装修，被告对原告的诉请及提交的证据的三性予以抗辩，本案已释明法律规定，原告明知鉴定的必要性的情况下，原告仍认为其提交的证据足以证明其主张，拒不申请鉴定，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条第一款“当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。”规定，原告提交的证据未能证明其主张，原告应当承担举证不能的法律后果，该诉请证据不足，本院不予支持。至于原告要求被告铺设空调排水管道及开具税票，由于原、被告未签订书面合同，原告未能提交证据证明合同的具体内容，结合原、被告签订的唯一一份《关于韶关市北吉名车汽贸有限公司北汽绅宝店建设装修结款确认协议书》及该工程的实际交易习惯，该诉请理据不足，本院不予支持。应当指出的是原告韶关市北吉名车汽贸有限公司作为一公司，应当在经营活动中遵纪守法，在被告未具有相应资质的情况下，将涉案工程在不签订合同的前提下交由被告个人承建，公司法律意识淡薄，管理混乱，应承担本案的举证责任及相应的法律后果；原告在（2018）粤0204民初1462号案中法院准予其反诉及鉴定申请，又撤回反诉及鉴定申请，在本案诉请与该案反诉请求一致，且证据基本一致的情况下，提起本案诉讼，明知鉴定的必要性后，提起诉讼又不申请鉴定，拖延时间，造成诉累，企图以此影响（2018）粤0204民初1462号案的判决与执行，浪费司法资源。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告韶关市北吉名车汽贸有限公司的诉讼请求。案件受理费收取50元，由原告韶关市北吉名车汽贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  陈礼波人民陪审员  谭德军人民陪审员  谢韶文二〇一九年八月七日书 记 员  林莉佳