福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽04民初102号 原告：中建正泰建设发展有限公司，住所地福建省莆田市城厢区荔华东大道**宏基财富中心**。统一社会信用代码：9135030078900952XW。 法定代表人：郑玉仁，公司总经理。 委托诉讼代理人：陈适平，福建建达（泉州）律师事务所律师。 被告：福建润泰房地产开发有限公司，住所，住所地泰宁县杉城镇水南西街**社会信用代码：91350429587543791C。 法定代表人：蔡灵玲，公司总经理。 委托诉讼代理人：林志，福建品意律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄剑明，福建品意律师事务所实习律师。 被告：福建太平洋建设工程有限公司，住所，住所地厦门市思明区宜兰路**虎都世纪大厦****地址福州市高新区中国冶金地址大厦8层。统一社会信用代码：91350200M00006J91P。 法定代表人：王晓烁，公司总经理。 原告中建正泰建设发展有限公司（以下简称正泰公司）与被告福建润泰房地产开发有限公司（以下简称润泰房产公司）、被告福建太平洋建设工程有限公司（以下简称太平洋公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告正泰公司的委托诉讼代理人陈适平、被告润泰房产公司的委托诉讼代理人林志和黄剑明到庭参加诉讼，被告太平洋公司经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 正泰公司向本院提出诉讼请求：1.解除正泰公司、润泰房产公司之间关于丹霞美地住宅小区B区工程7号楼（下称7号楼）的施工合同关系（合同价约12917679元）；2.判令润泰房产公司立即支付尚欠的7号楼工程款人民币12717679元并按日万分之五支付逾期付款违约金（其中6709364.8元自2016年4月20日起算计至2016年6月19日，8186706元自2016年6月20日起计至实际付清之日止，4530973元自起诉之日起计至实际付清之日止。计至起诉之日的违约金约为500万元）；总计约30067261元；3.确认正泰公司对7号楼工程享有优先受偿权；4.判令润泰房产公司按4300元/平方米的价格将7号楼住宅过户给正泰公司，以抵偿部分尚欠的工程款及违约金；5.判令润泰房产公司立即偿还正泰公司前期投入的费用人民币1000万元并按银行同期同类贷款利率支付自2016年5月27日起至实际付清之日止的利息（计至起诉之日的利息约为人民币90万元）；6.判令润泰房产公司立即支付丹霞美地住宅小区二期C区已完成的工程款人民币1162402元并支付自2017年11月1日起至实际付清之日止按日万分之五计算的利息（计至起诉之日的利息约为人民币87180元）；7.判令润泰房产公司承担正泰公司为实现债权所产生的律师代理费200000元；8.判令太平洋公司对上述第2.4.6项诉讼请求承担共同清偿的责任，对第5.7项诉请承担连带清偿责任。正泰公司于2018年6月9日增加诉讼请求：请求判令润泰房产公司支付停工、窝工损失人民币842000元，太平洋公司承担共同清偿的责任。 事实和理由：正泰公司的原称福建省正泰建设工程有限公司，2017年3月经核准，企业名称变更为中建正泰建设发展有限公司。润泰房产公司开发址在泰宁县城西开发区张富坊的丹霞美地住宅小区，由于资金链断裂，开发项目无力为继，经泰宁县人民政府协调，引进太平洋公司合作开发建设该项目。2015年8月，太平洋公司委托正泰公司对润泰房产公司开发的该项目进行施工。2015年8月底，润泰房产公司与正泰公司签订《建设工程施工合同》，将丹霞美地项目二期工程发包给正泰公司施工并对相关事项进行了约定。之后，润泰房产公司、太平洋公司与正泰公司签订《补充协议》，确认正泰公司前期投入的费用人民币1000万元，并对工程款的支付、上部主体工程的计价及违约责任等事项进行了约定，其中第八条还约定“如逾期三个月发包人仍无力支付工程进度款时，发包方同意将该楼盘商品房（不含店面）按4300元/平方米价格抵作工程款过户给乙方，还应支付所拖欠工程款的利息。”合同签订后，正泰公司依约进场施工，保质保量完成施工进度，并于2016年4月份完成了基础工程与主体工程，其中完成的桩基工程造价770162元、上部主体工程造价为7616544元。但在此期间，润泰房产公司一直未能按约支付工程款，经正泰公司一再申请，仅于2016年5月份支付5.6.7号楼的工程款人民币50万元（其中，付7号楼的工程款按20万元计）。之后，正泰公司继续组织施工并完成了主体工程外的砌体砖墙、屋面波瓦、外墙粉刷及水电预埋施工项目，完成的总工程量达到了人民币12917679元，但润泰房产公司仍无力支付工程款，且润泰房产公司的资产及在建工程均被相关人民法院查封，致工程无法正常施工。有鉴于此，在泰宁县人民政府协调下，2016年10月与2017年2月，泰宁县住房和城乡规划建设局、中国工商银行三明列东支行与润泰房产公司、太平洋公司共同向三明市中级人民法院提出对该项目实行“局部清算，封闭管理”的报告，请求对5.6.7号楼边解押边放款边施工，以确保工程的顺利施工。2016年12月16日，润泰房产公司、太平洋公司、中国工商银行三明列东支行与正泰公司签订《协议书》，对5.6号楼的工程款支付问题达成解决方案，但7号楼因涉及查封的主体不同，未能一并解决。在此情况下，正泰公司仍然驻场侯工，等待随时复工，直至2017年10月19日才拆除7号楼外架。此外，正泰公司还完成了C区的土地地勘、土方开挖与回填及排水管道的重新排设等施工，完成的工程造价为人民币1162402元。2017年10月31日，润泰房产公司无视其自身的过错与现实，发函通知解除三方签订的《建设工程施工合同》及补充协议，但5#、6#、7#楼的施工合同继续履行。由于润泰房产公司自始就无力支付工程款，已构成严重的违约，致正泰公司的合同目的无法实现，继续履行7号楼的施工合同只能导致正泰公司的合法权益受到更大的损害。为此，正泰公司特具状如上，请求判如所请。 润泰房产公司辩称，一、正泰公司诉讼请求润泰房产公司支付拖欠的丹霞美地项目7#工程款人民币12717679元、违约金人民币5000000元及二期C区部分工程款人民币1162402元、违约金人民币87180元无事实及法律依据。1.《补充协议》第一款约定“进度款支付：B区5#、6#、7#主体结构封顶。C区8#、9#、10#、19#、20#、21#主体施工至地面四层板支付80%”按《补充协议》约定，正泰公司未完成协议约定的工程量，未达到支付工程款的条件，润泰房产公司不存在违约责任，不应承担相应的违约金。同时，因正泰公司自2016年12月起即停止项目施工，无按照合同约定履行垫资建设义务。该违约行为直接导致整个工期的延迟，耽误了润泰房产公司开发建设及资金链断裂的现状，整个项目流产，无法实现项目预期收益，润泰房产公司保留通过司法救济追究对方违约责任的权利。2.正泰公司未与润泰房产公司及太平洋公司进行工程的最终结算，其所提供的《工程签证单》《工程联系单》《进度款支付报审表》《丹霞美地资金发付审批表》仅是双方的程序性审批过程，非双方的正式结算，不能作为债权主张的依据。3.润泰房产公司与正泰公司签订的建设工程施工合同第12条第12.1项约定“工程按有关规定计算类别，劳保按施工企业核定计取，风险金按1%计取，按合同规定的计价方式总决算价上浮5%”。本约定的契约精神及合同订立目的，即双方约定了由正泰公司承担垫资建设，故润泰房产公司对其采取如此高幅度的计价方式。现正泰公司无履行其垫资建设的义务，系违约行为，应当承担违约责任。4.《泰宁县人民政府专题会议纪要》指示，支持丹霞一品酒店项目转型，润泰房产公司亦严格遵循该会议纪要的指示，积极寻找合作商合作开发润泰房产公司名下项目。因泰宁县人民政府之后该会议纪要指示，禁止该项目转型，一品酒店的转型失败最终导致合作商洽谈失败。润泰房产公司无法成功融资系政府政策改变的不可抗力导致的，因此润泰房产公司不应承担相应的违约责任。综上，正泰公司诉讼请求润泰房产公司支付其拖欠的丹霞美地项目7#工程款人民币12717679元、违约金人民币5000000元及二期C区部分工程款人民币1162402元、违约金人民币87180元无事实及法律依据。二、《补充协议》第三款约定“仅各方核算，一致确认同意乙方前期投入本工程发生的费用为人民币壹仟万元整（乙方不承担税费），该款项在乙方收到甲方第一笔款项时应分二次性付给乙方（每次人民币500万元）”。因润泰房产公司自始无收到正泰公司关于催收该款项的通知，故正泰公司诉讼请求润泰房产公司支付该笔款项自2016年5月27日起的逾期付款利息900000元无事实及法律依据。三、正泰公司诉讼请求将涉案7#住宅按4300/m2过户给正泰公司系合同流质条款，属于无效条款。若法院认定该约定有效，则因该约定显失公平。且严重侵犯案外其他债权人的合法权益，请求予以调整。正泰公司在与润泰房产公司进行《补充协议》时约定若润泰房产公司无力偿还涉案工程款时，同意将该楼盘商品房（不含店面）按4300/m2价格抵做工程款过户，该条款属流质条款，约定无效。另，若贵院认定上述约定有效，因涉案地块房产现售价均价达7000元/m2。正泰公司诉求按4300/m2将涉案7#住宅过户给其显失公平，且明显损害案外其他债权人的合法权益，请求予以调整。若判决润泰房产公司将涉案7#住宅按4300/m2过户给正泰公司，本案的讼争金额应当相应减少。四、正泰公司诉讼请求润泰房产公司及太平洋公司支付其为实现债权所产生的律师代理费人民币200000元。其未提供双方的委托代理合同、律师费收费发票及相应的转账凭证，应当予以驳回。若法院认定上述委托代理关系成立，因所收取的律师费过高，请求予以调整。 太平洋公司庭前提交书面意见辩称，1.太平洋公司并没有实际参与讼争项目的建设，也不是讼争合同的当事人，正泰公司主张太平洋公司是讼争工程的共同发包方并诉讼请求太平洋公司承担共同付款责任，没有事实依据。2.讼争项目主体因涉及与他人的民间借贷纠纷，被债权人分别于2015年12月1日、2016年1月8日查封，且至今未予解封。根据四方《协议书》第十一条约定，《协议书》及其从合同《委托书》均已经自动失效，《协议书》对太平洋公司已经不具约束力。3.正泰公司诉讼请求太平洋公司承担1000万元的保证责任，但该保证责任已经过了6个月的保证期间，太平洋公司的保证责任已得免除。4.正泰公司主张的工程量和工程价款未经润泰房产公司等相关方结算和确认，正泰公司关于工程款的诉讼请求没有事实依据。5.正泰公司的诉讼请求涉及与润泰房产公司之间的建设工程施工合同纠纷，又涉及与太平洋公司之间独立的保证合同纠纷，但该两项诉讼请求系两个不同的法律关系，不应当在同一个案件处理。综上所述，正泰公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法庭驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对以下证据和事实没有争议，本院予以确认并在卷佐证： 1.2015年7月21日泰宁县人民政府召开会议，形成《关于研究福建润泰房地产公司引进客商合作开发丹霞美地房地产项目有关问题的纪要》[2015]38号的专题会议纪要，主要内容：因润泰房产公司开发的丹霞美地项目资金链断裂，自2014年5月项目停工以来，已发生多起购房户和农民工群体上访事件、成为该县一个重大的社会稳定隐患。为妥善化解社会矛盾，切实维护购房户和农民工的合法权益，加快推进丹霞美地项目建设工程，会议明确以下事项：（一）全力支持润泰公司引进太平洋第二十一建设集团公司合作开发建设丹霞美地房地产项目后续工程。（二）对丹霞美地已停工的一期工程，除农民工资保证金外，原欠的税收及规费准予缓交，支持太平洋第二十一建设集团公司尽快进场复工。（五）在丹霞美地一期工程达到交房条件后，准许太平洋第二十一建设集团公司实施二期工程建设。(七)润泰公司要按照约定时间归还润泰公司关联企业向县工业园区建设公司所借的2000万元应急周转金，尽快落实丹霞名府项目贷款解押问题。太平洋第二十一建设集团公司要抓紧做好相关准备工作，确保8月上旬工程队进入丹霞美地一期工地施，9月底开始陆续交房，2016年2月底全面完成丹霞美地一期工程建设。会议要求，润泰公司及业主蔡灵玲要主动与相关债权人协同沟通，太平洋第二十一建设集团公司要全力配合，妥善解决债权债务纠纷，积极化解社会矛盾，保障项目后续建设顺利进行。县政府县长、副县长及县法院、公安、综治、信访、国地、住建、水利、供电、国税、工行、消防有关人员、蔡灵玲（福建润泰房地产公司负责人）、危冠雄（太平洋第二十一建设集团公司负责人）等人参加会议。 2.2015年7月30日甲方福建润泰房产开发有限公司、乙方第二十一建设集团福建有限公司、丙方中国工商银行股份有限公司三明列东支行与丁方泰宁县人民政府共同签订《协议书》，《协议书》约定：第一条协议各方描述，甲方为“丹霞美地”房地产项目的开发商。乙方为预承接建设“丹霞美地”房地产项目的建设方。丙方为甲方丹霞美地房地产的项目贷款及购房按揭款贷款的发放方。丁方为“丹霞美地”房地产项目所在地人民政府。第二条协议目的：(一)为了推进“丹霞美地”房地产项目继续建设,保证项目顺利完工,实现顺利交房保障购房人的合法权益。第四条甲方权利义务：(六)甲方保证民间借贷债权人不得对建设工程进行查封、保全，在本协议生效之前已存在的民间借贷债权查封、保全,甲方保证在30日之内予以解封。第五条乙方权利义务：(一)乙方自行垫资,对该项目后续工程进行开发、建设，确保该项目竣工验收,不得以项目未取得销售收入为由中途终止对该项目的后续建设。(二)乙方对项目进行开发后,同意并配合将所开发项目形成的资产(包括但不限于建筑物、构筑物)为丙方项目贷款提供在建工程抵押。第六条丙方权利义务：(一)丙方有权要求甲方和乙方将项目开发形成的资产为丙方项目贷款提供在建工程抵押,各方应积极配合办理相关抵押事宜。第六条销售收入分配方案3.工程款需要经丙方和丁方共同核实确认。第十一条协议的生效、变更、解除、终止：（一）本协议自各方盖章或有权签字人签字之日起生效。（二）若丹霞美地房地产项目被民间借贷债权人查封、保全，甲方未在30日之内予以解封，或者乙方未按照本协议约定时限内进入丹霞美地一期工地施工的，发生前述情形，则本协议自动失效。（四）本协议生效后、除本协议已有之约定外、任何一方都不得擅自变更或提前解除本协议。如确需变更或解除本协议，应经各方协商一致、并达成书面协议。书面协议达成之前,仍按本协议继续履行。 3.2015年8月26日太平洋第二十一建设集团福建有限公司向福建正泰建设工程有限公司发出委托书，委托书称：根据我司与福建润泰房地产开发有限公司、工商银行三明列东支行、泰宁县人民政府签订的《协议书》，我司为承接泰宁“丹霞美地”房地产项目的项目方，我司有权自行安排人员对该项目后续工程进行开发建设。因此，现我司特委托贵司，对泰宁“丹霞美地”房地产项目进行施工。 4.2015年8月福建润泰房地产开发有限公司作为发包方与福建正泰建设工程有限公司作为承包方签订《建设工程施工合同》，由福建正泰建设工程有限公司承建丹霞美地住宅小区二期工程，工程内容：泰宁丹霞美地住宅小区二期工程地下室1层（建筑面积约20000M2），地上1-1，地上**约116000M2，土建、水电等工程（按图纸项目施工）；小区室外道路、市政、给排水工程。 5.2015年9月甲方（发包人）福建润泰房地产开发有限公司、乙方（承包人）福建正泰建设工程有限公司与丙方（担保人）太平洋第二十一建设集团福建有限公司共同签订了《补充协议》，《补充协议》约定：第一、进度款支付：B区5#、6#、7主体结构封顶。C区8、9、10、19、20、21主体施工至地面四层板支付80%,后续工程按月支付80%工程进度款，工程初验后20日内支付至工程预算总价的90%,工程竣工验收决算审核后30天内支付至工程决算总价的95%,余下的5%作为保修金。保修金支付按保修建筑规范执行。B区11#、17、18、2、27、28主体施工至地面四层支付80%,后续工程按月支付80%工程进度款，工程初验后30日内支付至工程预算总价的90%工程竣工验收决算审核后30天内支付至工程决算总价的95%,余下的5%作为保修金。保修金支付按保修建筑规范执行。上述第一次付款内容施工任务以甲方签发通知施工区域幢号至地面四层板为止。第二、承包范围。泰宁丹霞美地住宅小区二期工程地下室1层（建筑面积B区9240M,C区13200M约22400M),地上1-18层，,地上**6000,土建、水电等工程（按图纸项目施工）小区室外道路、市政、排水工程。第三、前期投入工程款。经各方核算，一致确认同意乙方前期投入本工程发生的费用为人民币壹仟万元整（乙方不承担税费）,该款项在乙方收到甲方第一笔款项时应分二次性付给乙方(每次人民币伍佰万元)。第六、泰宁县人民政府、中国工商银行三明分行、福建润泰房地产开发有限公司、太平洋第二十一建设福建有限公司四方协议书作为本协议附件。第七、福建润泰房地产开发有限公司与太平洋第二十一建设集团合作协议书作为本协议附件。第八、发包人违约应承担的违约责任：若发包人未按时支付工程款给承包人,发包人应支付承包人的利息损失、并且赔偿给承包人造成施工无法正常运行的一切经济损失,且工期顺延。如发包人在第二个月后仍无法支付工程款,承包人有权停止施工且发包人应在30天内办理结算和付清100%的工程款 6.2016年4月12日，福建正泰建设工程有限公司向福建省蓝图监理咨询有限公司（监理单位）提交工程进度款支付报审表，报告已完成泰宁县丹霞美地二期5#楼、6#楼、7#楼桩基基础工程、主体混凝土结构工程，工程进度造价为19428732元，按合同条款规定应支付工程进度总造价的80%。2016年4月13日福建省蓝图监理咨询有限公司审核意见：进度情况属实，工程造价请甲方审核，建议甲方按合同支付工程进度款。2016年4月15日，建设单位代表预审范荣桦签字：5#、6#、7#楼主体结构已全部封顶（桩基工程另作确认）；2016年4月23日，林仪东签批：依工程项目进展，已完成报送内容，根据合同内容约定和项目现场具体情况，预先支付200万元。 7.2016年5月25日，根据福建正泰建设工程有限公司的申请，经福建润泰房地产开发有限公司、太平洋第二十一建设集团福建有限公司、中国工商银行三明列东支行泰宁支行、泰宁县住房和城乡规划建设局审批同意支付正泰公司丹霞美地二期工程款人民币50万元（含5.6.7#楼）。 8.2016年7月对泰宁县丹霞美地二期7#楼分项、分部工程（主体）质量进行验收，正泰公司2016年完成涉案工程的基础与上部主体并经过验收。确认7#楼工程主体，建筑面积6347.12平方米，单价1200元每平方米，主体总造价为7616544元。 9.2017年10月17日，福建正泰建设工程有限公司向福建润泰房地产开发有限公司及福建省蓝图监理咨询有限公司报送关于泰宁县丹霞美地二期7#楼外架搭设到拆除时间的确认工程签证单，内容为：7#楼外架搭设从2015年11月18日开始，2016年4月7日主体结构（包括屋顶层斜屋面）全部施工完成。2016年8月12日主体砖墙及屋面波瓦等施工完成。2016年8月15日至2017年10月16日一直停工待建。本公司在2017年10月16日开始拆除7楼外架，造成7楼外架停工待建时间共421天。以上时间请贵公司予以确认。2017年10月19日，福建省蓝图监理咨询有限公司证明：7#楼外脚手架于2017年10月18日拆除完毕，请甲方复查。2017年10月18日，福建润泰房地产开发有限公司现场代表刘厚先、张马荣签字：有关7#楼拆架时间可以证明。 10.2015年10月23日，福建润泰房地产开发有限公司向福建正泰建设工程有限公司发出“关于丹霞美地二期签证人员的通知”，内容为：丹霞美地二期项目建设中所需的签证由我司张惠琼签收，土建部分由范荣桦预审、水电部分由张志红预审，再由李玉山核实，最后由林仪东审批。请贵司严格按照我司通知人员进行签证，如有不符，工程结算时不予受理。 11.2016年12月16日，福建润泰房地产开发有限公司、工商银行三明列东支行、太平洋第二十一建设集团福建有限公司、福建正泰建设工程有限公司共同达成“协议书”，在协议书中确认：三明市泰宁县丹霞美地二期项目，开发商为福建润泰房地产开发有限公司，太平洋第二十一建设集团福建有限公司为承接建设“丹霞美地”房地产项目的建设方，施工单位为福建正泰建设工程有限公司，该项目房地产开发贷款银行为工商银行三明列东支行，协议书见证方为泰宁县住房和城乡规划建设局。协议书还陈述了“该项目于2015年8月份正式启动，建设至今，已完成该项目5#、6#楼的主体、砌体以及外墙粉刷等工程，已完成工程总造价约为1500万元，按合同规定，开发商应支付工程进度款约为1200万元，实际仅支付50万元。由于开发商债务等问题，该楼盘无法及时销售，工程款无法按时支付，造成工程严重滞后，工程接近停工状态，年关将至，为防止已交认筹款购房户退款、农民工讨薪的大规模群体性上访事件，需及时对该楼盘进行开盘销售，才能化解金融风险，维护社会稳定。”该协议书主要针对5#、6#楼的购房销售的问题，没有针对7#楼的协议。 12.2017年2月21日，泰宁县住房和城乡规划建设局、中国工商银行三明列东支行、福建润泰房地产开发有限公司和福建省泰宁县金湖建设共同向三明市中级人民法院提交“关于请求加快推进解决丹霞美地项目土地房产解封问题的报告”，在第二项请求协调解决丹霞美地二期在建项目查封问题中提到“丹霞美地二期5#、6#、7#三栋商住楼项目因民生银行福州分行、池毓就等债权人向法院申请查封土地和房产，导致项目房产无法销售备案，无法办理按揭贷款和不动产登记等手续。经核查，丹霞美地二期5#、6#、7#三栋商住楼在建项目已收不抵支。由于泰宁丹霞美地项目财务状况恶劣，几近完工的二期5#、6#、7#楼盘面临停工、烂尾……”。 13.2017年6月8日，福建润泰房地产开发有限公司向福建中建正泰建设工程有限公司发出《工作联系单》，内容为：因人员变动现通知贵司，丹霞美地二期5#6#7#楼工程进度审核和有关技术及管理文件、工程施工现场签证以及工程进度款签证由刘厚先、张马荣二位同志确认和审核。 14.2017年10月31日，福建润泰房地产开发有限公司向福建中建正泰建设工程有限公司发出解除“合同通知函”，函称：鉴于“丹霞美地住宅小区二期工程”已实际停止施工，因工程停止施工建设，无法实现合同的目的，特此通知贵方解除《建设工程施工合同》及《补充协议》（该项目5#、6#、7#楼工程除外，5#、6#、7#楼工程按2016年12月16日签署的协议书继续履行）。 15.中建正泰建设工程有限公司为实现案涉债权支付律师代理费用人民币20万元。 16.2017年3月1日，经国家工商总局核准，福建正泰建设工程有限公司企业名称变更为中建正泰建设发展有限公司。2017年3月24日，太平洋第二十一建设集团福建有限公司变更为福建太平洋建设工程有限公司。 17.正泰公司依法向本院提出鉴定申请，要求对涉案丹霞美地二期B区工程7#楼主体之外的施工项目及C区已完成的工程量造价进行鉴定，本院根据正泰公司的申请，委托福建明审工程咨询有限公司对丹霞美地二期B区工程7#楼主体之外的施工项目及C区施工项目进行鉴定。福建明审工程咨询有限公司于2019年1月18日出具《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：1.7#楼土建工程（除主体之外）813920元；2.7#楼安装工程281008元；3.C区土石方229301元；1-3项合计1324229元。4.现场无法核实是否施工的造价7#楼梯间屋面做法14559元。以上总合计1338788元。 对双方当事人有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于润泰房产公司与正泰公司签订《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》的效力问题 根据《招标投标法》第三条第一款及第二款规定，对于大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，全部或部分使用国有资金投资或者国家融资的项目，以及使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目，必须进行招标。本案中，2015年8月润泰房产公司作为发包方与正泰公司作为承包方签订的《建设工程施工合同》并未经过招投标，案涉工程虽为商品房工程，但建设资金均为开发商自筹，双方均未主张项目资金源于国家投资，亦不存在使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的情形，案涉项目不属于《招标投标法》第三条第一款第二项、第三项所规定的必须进行招标的项目；另外，由中华人民共和国国家发展和改革委员会制定，且经国务院批准的《必须招标的工程项目规定》第四条规定，对于大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，如果不涉及国有资金、国家融资，不涉及国际组织或者外国政府贷款、援助资金，必须招标的具体范围由国务院发展改革部门会同国务院有关部门按照“确有必要、严格限定”的原则制订，报国务院批准。本案中，案涉项目虽属商品房项目，但《必须招标的工程项目规定》中并未明确规定商品房项目属于关系社会公共利益、公众安全的项目，且行政主管部门对《必须招标的工程项目规定》第四条项下必须进行招标的项目所确立的原则是“确有必要、严格限定”。虽然《必须招标的工程项目规定》系2018年6月1日起实施，但将该原则适用于既往签订的合同，有利于最大限度尊重当事人的真实意思，且并无证据证明适用的结果将损害公共利益和公众安全。故2015年8月润泰房产公司作为发包方与正泰公司作为承包方签订的《建设工程施工合同》，及2015年9月润泰房产公司作为发包人、正泰公司作为承包人与太平洋公司作为担保人三方签订的《补充协议》，为有效合同。 二、关于合同是否解除的问题 2017年10月31日，润泰房产公司向正泰公司发出解除“合同通知函”，函称：鉴于“丹霞美地住宅小区二期工程”已实际停止施工，因工程停止施工建设，无法实现合同的目的，特此通知贵方解除《建设工程施工合同》及《补充协议》（该项目5#、6#、7#楼工程除外，5#、6#、7#楼工程按2016年12月16日签署的协议书继续履行）。而2016年12月16日签署的协议书主要针对5#、6#楼的购房销售的问题，没有针对7#楼的协议。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款“（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”及第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”的规定，正泰公司收到“合同通知函”后，未提出异议，又未请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力，故本案合同于2017年10月31日解除。双方合同已依法解除，对正泰公司再要求解除合同的诉讼请求，不予以支持。 三、关于本案讼争涉案丹霞美地二期B区工程7#楼主体之外的施工项目及C区已完成的工程量造价问题 福建明审工程咨询有限公司系持有乙级资质证书的工程造价咨询企业，且列入工程造价鉴定人名册，故具备工程造价鉴定资格，其指派的鉴定人员郑庆贵、陈继光均具有高级工程师、经济师职称，故鉴定人员亦具备相应的鉴定资格。该鉴定机构是在本院司法鉴定技术处主持下摇号产生的，经双方当事人同意后确定的。综上，该鉴定程序合法、鉴定意见客观、公正，故福建明审工程咨询有限责任公司出具的《工程鉴定意见书》可以作为本案认定事实的依据。 关于7#楼的基础砌砖、所有砖砌体及零星砌体结构部分是否包含在主体结构每平方1200元计算（含桩基)问题。在砖混结构中,基础、梁、圈梁、柱、构造柱、墙、楼梯、板、屋面板统称为主体结构，施工时一般叫主体封顶。在框架结构、剪力墙结构、框剪结构或框支结构工程中,主体结构是基础、梁、板、柱、砼墙、楼梯工程,对于后砌的填充墙,也叫主体部分,但不是一般说的主体封顶。主体结构是建筑的主要承重及传力体:包括梁、柱、剪力墙及楼面板、屋面梁及屋面板。基础、梁、柱、板、承重墙、楼梯间、屋面、墙体都属于主体工程。主体是建筑的骨骼，室内上下水、电、煤气、暖通、通讯、闭路、宽带等各种管道、线路安装工程、楼地面工程、墙体抹灰喷涂贴砖、门窗安装、防水工程、屋面瓦铺设、立面及屋面造型安装等等都不属于主体结构工程，它属于一次装修也即基本装修。综上，可以看出7#楼的基础砌砖、所有砖砌体及零星砌体结构部分都包含在主体结构中，即每平方1200元。正泰公司要求再行计算7#楼的基础砌砖、所有砖砌体及零星砌体结构，没有事实和法律依据。 综上，本院认定讼争涉案丹霞美地二期B区工程7#楼主体之外的施工项目及C区已完成的工程量为：1.7#楼土建工程（除主体之外）813920元；2.7#楼安装工程281008元；3.7#楼梯间屋面做法14559元；4.C区土石方229301元。 四、润泰房产公司尚欠正泰公司的工程价款 本案讼争工程7#楼工程款总价款为8726031元（7616544+813920+281008+14559=8726031元），包括：（1）7#楼工程主体，建筑面积6347.12平方米，单价1200元每平方米，主体总造价工程款为7616544元。（2）经鉴定的项目：7#楼主体之外的施工项目工程款：7#楼土建工程款（除主体之外）813920元；7#楼安装工程款281008元；7#楼梯间屋面做法14559元,该款为正泰公司应得的工程价款。扣除正泰公司自认润泰房产公司已支付工程款200000元，润泰房产公司应当支付给正泰公司的7号楼工程价款余额为8526031元（8726031－200000元＝8526031元）。 本案中，丹霞美地住宅小区二期C区正泰公司已完成的土石方量的工程价款为229301元。 综上，润泰房产公司应当支付给正泰公司尚欠的工程价款为8755332元（8526031+229301=8755332元）。 五、关于正泰公司要求支付工程进度款的条件是否成就的问题 润泰房产公司主张是由于正泰公司未完成垫资的原因造成工程停工，润泰房产公司不应支付尚欠的工程款没有依据。根据2016年12月16日，工商银行三明列东支行、太平洋第二十一建设集团福建有限公司、福建正泰建设工程有限公司共同达成“协议书”，在协议书中已明确确认“该项目于2015年8月份正式启动，建设至今，已完成该项目5#、6#楼的主体、砌体以及外墙粉刷等工程，已完成工程总造价约为1500万元，按合同规定，开发商应支付工程进度款约为1200万元，实际仅支付50万元。由于开发商债务等问题，该楼盘无法及时销售，工程款无法按时支付，造成工程严重滞后，工程接近停工状态”。因此，案涉工程无法继续，造成停工，系开发商润泰房产公司债务等问题，正泰公司要求支付工程进度款的条件成就，润泰房产公司应当支付给正泰公司尚欠的工程价款8755332元。 六、关于润泰房产公司是否应当支付逾期付款违约金或利息的问题给正泰公司的问题 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。双方于2015年8月签订的《建设工程施工合同》有效，正泰公司提交的证据能够证明其已对涉案工程进行了施工，润泰房产公司对该事实亦予以认可。根据《补充协议》约定：第一、进度款支付：B区5#、6#、7#主体结构封顶。C区8、9、10、19、20、21主体施工至地面四层板支付80%,后续工程按月支付80%工程进度款，工程初验后20日内支付至工程预算总价的90%,工程竣工验收决算审核后30天内支付至工程决算总价的95%,余下的5%作为保修金。保修金支付按保修建筑规范执行。上述第一次付款内容施工任务以甲方签发通知施工区域幢号至地面四层板为止。第八、发包人违约应承担的违约责任：若发包人未按时支付工程款给承包人,发包人应支付承包人的利息损失、并且赔偿给承包人造成施工无法正常运行的一切经济损失,且工期顺延。如发包人在第二个月后仍无法支付工程款,承包人有权停止施工且发包人应在30天内办理结算和付清100%的工程款〈注:承包人已完成的主体框架结构工程量结算按照地下室(含桩基)每平方2500元计算、上部主体结构每平方1200元计算(含桩基)。〉第十二、乙方如未能按甲方工程进度计划要求垫资施工完成计划工程量,由此造成甲方的一切损失。乙方应按工程总额的日万分之五负责赔偿。发包人没有及时按进度支付工程款及相关款项,逾期按日万分之五罚款。因润泰房产公司未按合同约定向正泰公司支付工程进度款，由此给正泰公司造成损失，应当支付工程价款利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，本案中，正泰公司主张逾期付款违约金按日万分之五计算不违反约定和法律规定，本院予以支持；润泰房产公司抗辩认为双方约定的工程进度款违约金过高，要求予以调整的主张没有法律依据。对于工程进度款逾期付款利息的计算期间，根据《工程款进度款支付报审表》，2016年4月19日时5.6.7#楼主体结构已全部封顶，按合同条款约定润泰房产公司应支付工程进度总造价的80%，故从2016年4月20日起，润泰房产公司以应7#楼已完成的工程价款8726031元的80%即6980824.8元为基数按日万分之五计算至2016年5月24日；对于逾期支付工程价款利息的计算期间，依据《丹霞美地资金拨付审批表》，润泰房产公司于2016年5月25日支付正泰公司丹霞美地二期工程款人民币500000元（含5.6.7#楼），正泰公司自认其中200000元系支付7#楼工程款。故确认从次日，即2016年5月26日起，润泰房产公司应以已完成的工程量价款8726031元扣减已支付的200000元工程价款，即8526031元为基数按日万分之五计算至款项付清之日止。 丹霞美地住宅小区二期C区已完成的土石方工程价款为229301元，因2017年10月31日，润泰房产公司向正泰公司发出解除“合同通知函”，合同解除后，润泰房产公司应当及时支付正泰公司已完成的工程量对应的工程价款。故确认从次日，即2017年11月1日起按日万分之五计算至款项付清之日止。 七、关于停工、窝工损失具体数额的问题 案涉合同在履行过程中存在停工、窝工的具体天数，引起停工、窝工的原因及具体事由（如停电、雷雨、大风及其他不可抗力），但正泰公司在本案中未向本院就停工、窝工的具体数额申请司法鉴定，故本案停工、窝工损失的具体数额无法确认，正泰公司要求润泰房产公司赔偿停工、窝工损失的诉讼请求，本院不予支持。可由正泰公司收集相关证据后另行主张。 八、关于公司对本案讼争7#楼工程是否享有优先受偿权的问题 优先受偿权又称优先权，是指由法律规定的特种债权人就债务人的全部或特定财产优先受偿的权利。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失”和第四条“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”，以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条“未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”。第二十一条“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。”第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”的规定，在本案中，虽然本案讼争工程双方约定的竣工日期为合同签订后730日历日完工，即2017年8月底完工，但因润泰房产公司未按约支付工程进度款，导致该工程停工，该工程至今尚未全部完工，且未办理竣工验收备案手续。因润泰房产公司于2017年10月31日向正泰公司发出解除“合同通知函”，从合同解除之日起计算，正泰公司于2018年3月16日向本院提起诉讼，其主张建设工程价款优先受偿权未超过法定期限，即正泰公司对本案讼争的工程享有优先受偿权。故正泰公司主张的优先受偿权在规定期限内，予以支持，但范围限于欠付的7#楼工程价款余额8526031元。 九、关于正泰公司要求润泰房产公司按4300元/平方米的价格将7#楼住宅过户并以抵偿部分尚欠工程款及违约金的问题 虽然2015年8月润泰房产公司作为发包方与正泰公司作为承包方签订的《建设工程施工合同》，及2015年9月润泰房产公司作为发包人、正泰公司作为承包人与太平洋第二十一建设集团福建有限公司作为担保人三方签订的《补充协议》，为有效合同。但《补充协议》第八约定：如逾期三个月发包人仍无力支付工程进度款时,发包方同意将楼盘商品房(不含店面)按4300元/平方米价格抵作工程款过产给乙方,还应支付所欠部分工程款的利息。该条款抵押人和抵押权人事先约定,在债务清偿期届满而抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移给抵押权人所有，属“流押条款”。根据《担保法》第四十条的规定:“订立抵押合同时,抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人所有。”同时,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十七条第二款规定:“债务履行期届满后抵押权人未受清偿时,抵押人和抵押权人可以协议以抵押物折价取得抵押物。”即抵押权人必须在债务履行期届满而其未受清偿时,才可以与抵押人协商以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得的价款而优先于其他债权人受偿。因此，法律禁止在抵押合同中订立流押条款，或即使在合同中订立了流押条款也属无效。故正泰公司要求润泰房产公司按4300元/平方米的价格将7#楼住宅过户并以抵偿部分尚欠的工程款及违约金，违反法律规定，本院不予支持。 十、关于正泰公司要求润泰房产公司立即偿还前期投入的费用人民币1000万元并按银行同期同类贷款利率支付自2016年5月27日起至实际付清之日止的利息问题 2015年9月甲方（发包人）福建润泰房地产开发有限公司、乙方（承包人）福建正泰建设工程有限公司与丙方（担保人）太平洋第二十一建设集团福建有限公司共同签订了《补充协议》，《补充协议》约定：第三、前期投入工程款。经各方核算，一致确认同意乙方前期投入本工程发生的费用为人民币壹仟万元整（乙方不承担税费）,该款项在乙方收到甲方第一笔款项时应分二次性付给乙方(每次人民币伍佰万元)。虽然在《补充协议》明确了前期投入工程款，“经各方核算，一致确认同意乙方前期投入本工程发生的费用为人民币壹仟万元整（乙方不承担税费）”。但正泰公司在本案提供的证据尚不足以证明其有出资到位1000万元，故对正泰公司要求润泰房产公司立即偿还前期投入的费用人民币1000万元并按银行同期同类贷款利率支付自2016年5月27日起至实际付清之日止的利息，本院不予支持。正泰公司可待有证据时另行主张。 十一、关于正泰公司要求润泰房产公司承担为实现债权所产生的律师代理费200000元问题 2015年9月甲方（发包人）福建润泰房地产开发有限公司、乙方（承包人）福建正泰建设工程有限公司与丙方（担保人）太平洋第二十一建设集团福建有限公司共同签订了《补充协议》，《补充协议》约定：第八、甲方还应承担乙方为实现债权而支出的一切费用,担保方对上述甲方未付款项及赔偿损失承担连带清偿责任。正泰公司因本案产生诉讼，并提供委托代理协议和发票证明其为实现债权而支付律师代理费用人民币200000元，本院予以支持。 十二、关于正泰公司要求太平洋公司承担连带责任的问题 2015年8月26日太平洋公司委托正泰公司对泰宁“丹霞美地”房地产项目进行施工，有委托书为依据；之后，润泰房产公司与正泰公司签订《建设工程施工合同》；2015年9月甲方（发包人）润泰房产公司、乙方（承包人）正泰公司与丙方（担保人）太平洋公司共同签订了《补充协议》。根据《补充协议》第八条的约定：“对发包人违约应承担的违约责任约定，担保方太平洋公司对甲方润泰房产公司未付款项及赔偿损失承担连带清偿责任”。太平洋公司自愿作为保证人签订《补充协议》，则太平洋公司应对润泰房产公司所负工程款、逾期违约金、律师费债务承担连带清偿责任；正泰公司诉请太平洋公司对润泰房产公司未结清的工程款、逾期违约金承担共同还款责任，没有依据。太平洋公司对润泰房产公司未结清的工程款、逾期违约金律师费承担连带还款责任，符合法律规定，予以支持。太平洋公司承担保证责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的权利，即有权向润泰房产公司追偿。 本院认为，正泰公司具备房屋建筑工程施工总承包壹级、市政公用工程施工总承包壹级、钢结构工程专业承包壹级的施工资质，其与润泰房产公司签订的《建筑工程施工合同》，润泰房产公司、正泰公司与太平洋公司作为担保人签订的《补充协议》系各方的真实意思表示，合同的内容未违反法律、法规的强制性规定，应为合法有效合同，对合同各方当事人均有约束力。案涉工程无法继续施工，造成停工，系开发商润泰房产公司债务等问题，正泰公司要求解除案涉7#楼的施工合同，本院予以支持。本案讼争工程至今未办理竣工验收备案手续，但涉案工程主体部分已经基本完工，故正泰公司要求润泰房产公司参照合同约定支付尚欠的工程价款及承担逾期付款违约金按日万分之五计算利息损失有法律依据，本院予以支持。正泰公司主张建设工程价款优先受偿权未超过法定期限，故其要求确认对其所承建7#楼享有优先受偿权的诉讼请求，本院亦予以支持。因润泰房产公司未按时支付工程进度款导致本案讼争工程停工，但正泰公司未提供证据证明停工期间所产生的损失，故正泰公司要求润泰房产公司支付停工窝工损失的诉讼请求，本院不予支持。正泰公司要求润泰房产公司按4300元/平方米的价格将7#楼住宅过户并以抵偿部分尚欠工程款及违约金，因该条款的约定属“流押条款”，违反法律规定，本院亦不予支持。正泰公司在本案提供的证据尚不足以证明其前期有出资到位1000万元，故对正泰公司要求润泰房产公司立即偿还前期投入的费用人民币1000万元并按银行同期同类贷款利率支付自2016年5月27日起至实际付清之日止的利息，本院亦不予支持，正泰公司可待有证据时另行主张。正泰公司因本案产生诉讼，并提供《补充协议》、委托代理协议和发票证明其为实现债权而支付律师代理费用人民币200000元，本院予以支持。太平洋公司自愿作为保证人签订《补充协议》，应对润泰房产公司未结清的工程款、逾期违约金、律师费承担连带还款责任，太平洋公司承担保证责任后，有权向润泰房产公司追偿。太平洋公司经传票传唤未到庭，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。 综上所述，据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）款、第六十条、第九十三、第九十四条、第九十六条、第二百六十九条、第二百八十三条、第二百八十四条、第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国招标投标法》第三条第一款及第二款、第二项、第三项，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第四十条，中华人民共和国国家发展和改革委员会制定，且经国务院批准的《必须招标的工程项目规定》第四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十一条、第二十二条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、第三条、第四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下： 一、确认中建正泰建设发展有限公司、福建润泰房地产开发有限公司之间关于丹霞美地住宅小区B区工程7#楼的施工合同关系于2017年10月31日解除； 二、福建润泰房地产开发有限公司应在本判决生效后十日内支付中建正泰建设发展有限公司丹霞美地住宅小区B区工程7#楼工程价款8526031元； 三、福建润泰房地产开发有限公司应于本判决生效后十日内赔偿正泰工程进度款利息损失（以工程进度款6980824.8元为基数按日万分之五从2016年4月20日计算至2016年5月24日止）； 四、福建润泰房地产开发有限公司应于本判决生效后十日内赔偿中建正泰建设发展有限公司工程价款逾期付款利息损失（该利息损失以尚欠工程价款8526031元为基数，按按日万分之五从2016年5月26日计算至本判决确定的履行期限内支付工程价款之日止）； 五、福建润泰房地产开发有限公司应在本判决生效后十日内支付中建正泰建设发展有限公司丹霞美地住宅小区二期C区工程价款229301元并赔偿工程价款逾期付款利息损失（该利息损失以工程价款229301元为基数按日万分之五从2017年11月1日计算至本判决确定的履行期限内支付工程价款之日止）； 六、中建正泰建设发展有限公司对所承建的丹霞美地住宅小区B区工程7#楼折价或者拍卖的价款在8526031元内享有优先受偿权； 七、福建润泰房地产开发有限公司应承担中建正泰建设发展有限公司为实现债权所支出的律师代理费200000元； 八、福建太平洋建设工程有限公司应在福建润泰房地产开发有限公司欠付丹霞美地住宅小区B区工程7号楼工程价款8526031元、7号楼工程进度款利息损失及7号楼工程价款逾期付款利息损失、丹霞美地住宅小区二期C区工程价款229301元及利息损失、律师代理费200000元范围内承担连带保证责任；福建太平洋建设工程有限公司承担保证责任后，有权向福建润泰房地产开发有限公司追偿； 九、驳回中建正泰建设发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费192136.3元，鉴定费用38468元，合计230604.3元，由中建正泰建设发展有限公司负担46604.3元，由福建润泰房地产开发有限公司、福建太平洋建设工程有限公司负担184000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  张丽伟 审 判 员  吴树辉 人民陪审员  张美华 二〇一九年八月二十九日 书 记 员  林 慧 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第一百七十二条招标投标买卖的当事人的权利和义务以及招标投标程序等，依照有关法律、行政法规的规定。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。 第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国招投标法》 第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标： （一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目； （二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目； （三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。 法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第四十条订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。 《必须招标的工程项目规定》 第二条全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目包括： （一）使用预算资金200万元人民币以上，并且该资金占投资额10%以上的项目； （二）使用国有企业事业单位资金，并且该资金占控股或者主导地位的项目。 第三条使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目包括： （一）使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款、援助资金的项目； （二）使用外国政府及其机构贷款、援助资金的项目。 第四条不属于本规定第二条、第三条规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，必须招标的具体范围由国务院发展改革部门会同国务院有关部门按照确有必要、严格限定的原则制订，报国务院批准。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二十条未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十一条承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。 承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》 一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。 三、建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。 四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第五十七条当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。 债务履行期届满后抵押权人未受清偿时，抵押权人和抵押人可以协议以抵押物折价取得抵押物。但是，损害顺序在后的担保物权人和其他债权人利益的，人民法院可以适用合同法第七十四条、第七十五条的有关规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 -29-