福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0624刑初198号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人张福全，男，1983年8月24日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，农民，住福建省诏安县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年6月1日被取保候审，2019年6月1日被监视居住，2019年7月9日被逮捕。现羁押于福建省诏安县看守所。 福建省诏安县人民检察院以诏检诉刑诉[2019]180号起诉书指控被告人张福全犯非法经营罪，于2019年5月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员陈茂坚、代理检察员沈雯悦出庭支持公诉，被告人张福全到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年5月16日，被告人张福全从广东省汕头市以人民币1800元（以下币种均为人民币）的价格向一男子购买假冒卷烟及包装材料等，后带回诏安县官陂镇准备用于销售。2018年5月18日，民警在该村查获张福全车牌号为闽Ｅ×××××小型汽车，车上装载卷烟云烟（紫）175条、红塔山（硬经典）325条、双喜（软经典）700条，并在诏安县张福全家查获散装卷烟双喜（软经典）2件（每件1.5万支）。经鉴定，涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价格共计121625元。 公诉机关向法庭提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人张福全的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张福全是自首，可以从轻处罚，请依法判处。 被告人张福全的供述与辩解：其对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 经审理查明，2018年5月16日，被告人张福全未经许可，进行非法经营烟草专卖品活动，从广东省汕头市以1800元的价格向一男子（身份尚未查清、另案处理）购买成品及散装卷烟等，并驾驶1辆其本人所有的车牌号为闽Ｅ×××××宝骏牌小型汽车，将上述卷烟运载至诏安县官陂镇光坪村，拟销售给他人。 同年5月18日，公安民警在张福全停放在该村的1辆闽Ｅ×××××宝骏牌小型汽车车上，查获其尚未卸载的成品卷烟，其中“云烟”（紫）175条、“红塔山”（硬经典）325条及“双喜”（软经典）700条，并从该村坪上37号张福全家中查获散装卷烟“双喜”（软经典）2件（每件1.5万支）。经抽样检验，涉案被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经鉴定，涉案被查获的卷烟价格为121625元。 案发后，上述涉案被查获的假冒伪劣卷烟及闽Ｅ×××××宝骏牌小型汽车被公安机关扣押。 2018年6月1日，被告人张福全主动向诏安县公安局投案，并如实供述自己的罪行。 上述事实，被告人张福全在开庭审理过程中亦无异议，并有现场勘验笔录、现场图及照片、检查并抽样笔录、辨认笔录及照片、扣押决定书、扣押清单及打假物品入库清单，户籍证明、投案证明、机动车行驶证复印件、卷烟鉴别检验报告等书证和涉案卷烟价格鉴定结论意见书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张福全伙同他人违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品（卷烟），数额共计121625元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为符合非法经营罪的犯罪构成要件，公诉机关指控的罪名成立，属共同犯罪，被告人张福全的行为构成非法经营罪，应予刑事处罚，涉案扣押的假冒伪劣卷烟及供犯罪所用的其本人财物闽Ｅ×××××宝骏牌小型汽车1辆应予没收。被告人张福全实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪，依照处罚较重的规定（非法经营罪）定罪处罚。 关于公诉机关提出被告人张福全是自首的公诉意见，经查，被告人张福全犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，公诉机关提出的该公诉意见，符合事实和法律，本院予以采纳，对被告人张福全可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条及及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人张福全犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年7月9日起至2020年7月8日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 二、涉案扣押的假冒伪劣卷烟，其中成品“云烟”（紫）175条、“红塔山”（硬经典）325条及“双喜”（软经典）700条及散装“双喜”（软经典）2件（每件1.5万支）予以没收。 三、被告人张福全供犯罪所用的其本人财物闽Ｅ×××××宝骏牌小型汽车1辆予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  沈 鹏 审 判 员  王廷学 人民陪审员  沈秀全 二〇一九年八月十三日 书 记 员  李志勇 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条…… 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”: (一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的; …… 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题 的解释》 第一条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 …… （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 …… 第三条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。