抚顺市新抚区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0402民初1861号原告维仕担保有限公司，住所地：浙江省杭州市滨江区江南大道**创新大厦**。法定代表人廖世宏，系该公司董事长。委托代理人佟琳琳，系该公司职工。被告刘旭，男，汉族，1975年12月31日出生，住抚顺市望花区。原告维仕担保有限公司与被告刘旭追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员李树毓独任审判，公开开庭进行了审理。原告维仕担保有限公司委托诉讼代理人佟琳琳到庭参加诉讼。被告刘旭经本院合法传唤，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称:2015年6月4日，被告与中国对外经济贸易信托有限公司签订《个人消费信托贷款及服务合同》一份，约定：“贷款金额为60000元、贷款利率为月息0.95%、按月结息、贷款期限为36个月。杭州维仕金融服务有限公司为该笔贷款提供服务，原告为该笔贷款提供担保，服务及担保费用为每月按贷款金额0.65%支付。”合同签订后，中国对外经济贸易信托有限公司如约将贷款发放至被告指定银行帐户，但被告自2016年6月起，未能归还贷款本息及费用。中国对外经济贸易信托有限公司多次催收未果，遂向被告发出《解除合同通知书》。合同解除后，原告作为担保人，代被告偿还了贷款本息及费用43790.41元。依据合同约定，被告除应向原告偿还全部代偿款外，还应支付违约金18000元。因此，原告为维护自身合法权益，特诉至贵院，请求依法判令被告支付代偿款43790.41元，违约金18000元，共计61790.41元，由被告承担本案全部诉讼费用。被告刘旭未应诉答辩。经审理查明：被告刘旭（借款人，甲方）、中国对外经济贸易信托有限公司（贷款人，乙方）、杭州维仕金融服务有限公司（服务方，丙方）、原告维仕担保有限公司（担保方、丁方）签订合同编号为E021005715030000010《个人消费信托贷款及服务合同》，主要内容为：“甲方向乙方申请人民币贷款，乙方同意向甲方发放贷款，丙方（或丙方授权的下属分公司）和丁方也愿意为此提供相关服务并为甲方提供担保。第一条，贷款金额、期限和用途：1、本合同项下甲方的贷款金额为人民币（大写）陆万元整（小写）60000元。2、本合同项下的贷款期限为36个月，贷款起始日为乙方放款日。3、本合同项下的贷款用途为装修/家居。第二条，贷款利率和利息：本合同项下贷款按月计息，贷款月利率为0.90%，利息从本合同项下的贷款起始日起算，按贷款期限计算，时间不足一月的按一月计算利息。第三条，贷款手续费和服务费及担保费：1、贷款手续费：按贷款金额2%计算，即人民币1200元，甲方授权乙方/乙方委托的代付方在发放贷款时直接自放款金额中一次属于扣除该费用。2、鉴于丙方、丁方为甲方的贷款提供服务及担保，甲方同意向丙方、丁方支付服务费及担保费，甲方按下列方式支付：每月按贷款金额0.65%，计算至全部贷款本息还清之日止。即每月向丙方、丁方支付人民币390元，由甲方在每月还款日与贷款本息一起支付，直至贷款期限届满。第五条，还款：1、还款日：甲方应在本合同项下贷款发放的次月起开始按月等额偿还贷款本金、利息、服务费及担保费，每一月为一个还款期，共分为36期偿还。3、甲方每月还款金额：甲方每月应向还款账户支付的还款额：人民币2626.67元（其中本息2236.67元，服务费及担保费390元）（注：若有应支付的罚息、扣款失败费用及违约金等，则应加上）。4、授权扣款及扣划失败的费用：（2）甲方实际还款时间为乙方、丙方收到从甲方账户中扣划到相关款项的时间。如因甲方账户余额不足导致扣划失败，甲方应就失败的次数向乙方及丙方各支付每笔每次人民币100元的扣划失败的费用。6、提前还款：（1）甲方根据在合同附件《个人消费信托贷款借款借据》的约定向丙方书面申请并经乙方书面核准，可提前偿还本合同项下全部贷款。甲方需向丙方支付提前还款服务费，其金额按本合同附件《个人消费信托贷款借款借据》的约定计算。丙方应以甲方还款时间计算提前还款款项，并报乙方核准。（2）甲方应在核准同意之日的次月相对日之前清偿所有款项。若甲方未在上述核准同意之日的次月相对日之前清偿所有款项，则甲方应支付逾期付款期间所产生的全部应付款项。（3）甲方同意按以下方法计算并支付提前还款金额：提前还款金额=贷款本金余额+利息+服务费+担保费+提前还款服务费+罚息、扣款失败费用及违约金等（如有），其中，利息、服务费及担保费包含乙方核准前的最后一个正常还款日至核准同意之日的次月相对日的利息、服务费及担保费，以及逾期未缴的利息、服务费及担保费。提前还款服务费计算方式以《个人消费信托贷款借款借据》为准。第六条，四方的权利、义务：1、甲方的权利、义务：（8）甲方委托丁方为其对乙方的债务提供连带责任担保，担保期间为本合同生效起，至上述债务履行期限届满之日后两年止；担保范围为乙方有权向甲方收取的本金、利息等款项。（9）若丁方为甲方承担了连带保证责任，则甲方承诺无条件足额归还丁方为其支付的全部款项，同时承担丁方在承担连带保证责任时及承担连带责任后向甲方追偿过程中发生的包括但不限于律师费、交通费、通信费、调查费、鉴定费、法院受理费等一切费用。4、丁方的权利、义务：（1）按本合同的约定，为甲方本合同项下所欠乙方的债务承担连带保证责任，该担保不可撤销。担保责任的履行程序：在乙方宣布贷款提前到期并立即行使解除《个人消费信托贷款及服务合同》权利时，或在乙方要求时，丁方应立即按照乙方的要求履行担保义务，向乙方指定的还款账户足额缴纳甲方应支付的全部款项。若丁方为甲方承担了连带保证责任，则有权足额向甲方追偿。第七条，违约责任：2、本合同项下贷款到期（包括乙方或其委托机构根据本合同第六条相关条款宣布贷款提前到期）或每一还款期，甲方未偿还或未全部偿还贷款本金、利息，乙方或其委托机构有权对逾期未还的贷款本息按日计收罚息，直至全部的本金、利息、罚息及全部款项付清为止。甲乙双方确认罚息利率为每日0.1%。4、若甲方违约且不能及时承担违约责任，造成本合同宣布贷款提前到期或被提前解除，应支付给丙方人民币3000元违约金；本合同被宣布贷款提前到期或提前解除，致使丁方被乙方追究连带保证责任的，则甲方除必须按本合同第六条第一款第（8）项履行承诺外，还应支付给丁方人民币18000元的违约金。原告在该合同上加盖公章，被告在该合同上签名，乙方及丙方在该合同上加盖公章”。2015年6月4日，被告在个人消费信托贷款借款借据上签名，贷款6万元，借款期限36个月。借款人在借款合同期限内若欲提前还清借款的，只能在借款合同履行还款9个月之后，且借款人应向杭州维仕金融服务有限公司提出书面申请；若核准同意，借款人应在核准同意之日的次月相对日之前，一次性足额支付合同约定的本金、利息、服务费担保费、其他已发生费用及金额等同于借款总本金3%的提前还款服务费。其中利息及服务费担保费包含：核准前的最后一个正常还款日至核准次月相对日的利息及服务费担保费，以及逾期未缴的利息及服务费担保费。在核准同意前，若逢每月正常还款日，借款人应当正常归还当期本息、服务费担保费等。在核准同意后，若借款人未按约定完成提前清贷，借款人应继续按原合同履行还款义务。若此时每月正常还款日已经经过，借款人应当支付当期本息、服务费担保费、罚息及扣款失败手续费。上述合同签订后，2015年6月4日，中国对外经济贸易信托有限公司通过杭州维仕金融服务有限公司向被告实际放款58800元，提前扣除手续费1200元。被告自2016年6月起未按期还款。中国对外经济贸易信托有限公司于2016年9月6日向被告发出解除合同通知书，并于2016年12月28日为原告出具已履行担保责任确认书，确认原告公司于2016年12月12日已经为被告的欠款履行了担保责任，代偿了被告拖欠的贷款本金、利息、罚息、扣款失败手续费，其中代偿拖欠本金41666.63元、拖欠利息1710元、罚息413.78元，合计43790.41元。被告未支付原告所支出的代偿款，原告来院起诉。本院所确认的上述事实，有原告提供的申请表、个人消费信托贷款及服务合同、借款借据、贷款用途声明、扣款授权书、特别提示函、解除合同通知书、已履行担保责任确认书及明细，及原告陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经本院审查，可以采信。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，应视为其放弃了答辩和质证的权利。本院根据原告提供的证据对原告证明的案件事实予以认定。原告与被告及案外人对外经济贸易信托公司、杭州维仕金融服务有限公司的《个人消费信托贷款及服务合同》系各方当事人真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，应认定合法有效，各方均应按约履行。被告未按照约定履行偿还义务，原告作为连带责任保证人，承担保证责任后有权向被告进行追偿。但追偿的范围不应超过出借人通过诉讼可获得保护范围。本案中出借人在发放借款时以手续费名义扣除1200元，其性质应属于利息在本金中预先扣除，偿还借款时，应当以实际发放数额为借款数额，但原告未经被告同意，自愿代为清偿该部分，剥夺了被告的抗辩权，其后果应当由原告自行负担，即原告就本金的追偿数额为40466.63元（本金41666.63元-1200元）。民间借贷中利率的司法保护上限为月利率2%，原告代偿的利息1710元，罚息413.78元，未超出法律规定范围本院予以支持。被告未按照约定履行偿还义务，构成违约。原告可依据约定要求被告承担违约责任，但原告代被告清偿债务后，违约金标准不应高于年利率24%,且最终支付数额应不超过原告诉讼的范围。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘旭于本判决生效后十日内向原告维仕担保有限公司支付代偿款42590.41元（其中本金40466.63元、利息1710元，罚息413.78元）；二、被告刘旭于本判决生效后十日内向原告维仕担保有限公司支付违约金（以42590.41元为基数，自2016年12月12日起至实际付清之日止，按月利率2%计算，但最高不超过18000元）；三、驳回原告维仕担保有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1345元，减半收取672.5元，由被告刘旭负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审 判 员 李树毓二〇一九年八月二十六日代书记员 王馨婉