云南省昆明市官渡区人民法院行 政 判 决 书（2019）云0111行初25号原告：曹飞，男，汉族，1981年10月15日出生，身份证住址云南省昆明市官渡区。委托代理人：李彦、梁正国，金虹法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：云南省昆明空港经济区城市管理综合行政执法局。住所：云南省昆明空港经济区管委会大院旁。负责人：袁国云，局长。出庭工作人员：严涛，办公室主任。委托代理人：汪树、杨凤，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告曹飞诉被告云南省昆明空港经济区城市管理综合行政执法局城市规划管理行政强制一案，本院于2019年3月19日受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2019年5月13日公开开庭进行了审理，原告曹飞及委托代理人梁正国、李彦，被告云南省昆明空港经济区城市管理综合行政执法局（以下简称“被告”）的工作人员严涛、委托代理人汪树、杨凤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。2016年12月28日，昆明市机构编制委员会作出昆编复【2016】66号《昆明市机构编制委员会关于昆明市官渡区部分职能部门加挂空港经济区相应机构牌子的批复》，同意在包括官渡区城市管理综合行政执法局加挂空港经济区城市管理综合行政执法局牌子，履行空港经济区相关职能职责。2019年1月4日，被告根据工作安排前往沙沟社区沙沟居民小组检查，检查至原告曹飞处，现场盖有钢架厂房一栋一层，砖混房屋二栋一层，检查后，发现现场人员无法出示建设工程规划许可手续。2019年1月4日，被告对原告曹飞作出云空港综执询字（2019）NO0002651号《询问调查通知书》，要求原告曹飞就昆明空港经济区沙沟社区沙沟居民小组租用土地建盖钢架厂房和砖混房屋一事，接受规划调查。2019年1月15日，被告作出云空港综执告字（2019）NO0000266号《行政处罚告知书》，告知原告曹飞在昆明空港经济区沙沟社区沙沟居民小组租用土地建盖钢架厂房和砖混房屋，未经规划行政主管部门审批，违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，责令限期自行拆除上述全部违法建筑的决定。2019年1月23日，被告作出云空港综执限字（2019）NO0011465号《责令限期改正通知书》，明确原告曹飞在昆明空港经济区沙沟社区沙沟居民小组租用土地建盖钢架厂房和砖混房屋，未经规划行政主管部门审批，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令其于2019年2月1日前自行拆除上述全部违法建筑。2019年2月21日，被告作出云空港综执公（2019）010号《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》，载明：对原告曹飞在昆明空港经济区沙沟社区沙沟居民小组土地上建盖的建筑物：钢架厂房一栋一层、砖混房屋二栋一层，建筑面积约为4000平方米，用于生产、生活，经查，上述建筑物未办理规划审批手续，属违法建筑，被告已经向原告曹飞下达了《询问调查通知书》、原告曹飞在接受询问调查时，确认上述建筑未经规划行政主管部门审批，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，被告于2019年1月23日下达了《责令限期改正通知书》，但原告至今未履行该法定义务，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条、《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，特公告：云南省昆明空港经济区管理委员会将组织相关部门依法对原告曹飞在昆明空港经济区沙沟社区沙沟居民小组土地上建盖的建筑物实施强制拆除。被告对该份公告进行了粘贴送达。2019年2月27日，被告作出云空港综执催字（2019）NO0000024号《催告书》，催告原告曹飞在收到之日起三日内按《责令限期改正通知书》要求，自行拆除所建的全部违法建筑。2019年4月9日，被告作出《撤销决定书》，撤销于2019年2月21日作出的云空港综执公（2019）010号《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》，并进行了粘贴送达。原告曹飞诉称：原告在沙沟社区沙沟居民小组的厂房、房屋在2009年就建盖，并依法办理了合法的经营手续，一直都是合法经营，至今没有任何部门将在沙沟社区沙沟居民小组的厂房、房屋认定为违法建筑。在没有任何部门在将沙沟社区沙沟居民小组的厂房、房屋认定为违法建筑的情况下，被告将原告在沙沟社区沙沟居民小组的厂房、房屋等说成是违法建筑是错误的。我国没有任何一部法律法规规定城市管理综合行政执法机构有权认定哪些建筑是违法建筑。所以被告要求强制拆除原告沙沟社区沙沟居民小组的厂房、房屋的理由没有合法证据。被告适用《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条是错误的。沙沟居民小组的厂房、房屋并不在城市、镇规划区内，而是在农村的荒山上，沙沟社区沙沟居民小组的厂房、房屋在建盖的时候，所在的农村荒山没有任何部门将该片区纳入城市、镇规划编制，所以被告适用条款不符合实际情况。被告不是城乡规划主管部门，被告行使法律规定由城乡规划主管部门行使的权利，是超越职权的行为，是违反法律规定的做法。被告适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条是错误的，到目前为止，没有任何城乡规划主管部门作出责令原告停止建设或者限期拆除的决定。原告2009年在沙沟社区沙沟居民小组的厂房、房屋的建盖行为没有违法，而且一直合法经营至今。《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条第一款规定，违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。沙沟社区沙沟居民小组的厂房、房屋从2009年建盖完毕到现在已经9年多了，假设有违法行为，到现在早已超过两年，法律明文规定是不再行政处罚的。根据行政强制法第四十四条规定，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关才可以依法强制拆除。原告已经依法提起了行政诉讼，被告再去强制拆除是不允许的。现诉至法院请求：一、依法确认被告在2019年2月21日的云空港综执公（2019）010号《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》违法；二、诉讼费由被告承担。被告答辩称：原告之前诉请撤销被告（2019）010号《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》已经在2019年4月9日被告作出了《撤销决定书》，原告对本案诉请的前提和基础已经消失，变更诉讼请求应当在举证期限内作出，原告的变更诉请不符合行政诉讼法的规定，公告的内容是要求其自行拆除涉案的违法建筑，这个内容在违法行为通知书、责令改正通知书中就已经载明，公告并未增加原告的权利，请求驳回起诉。被告在举证期限内向本院提交以下证据材料及法律依据：一、证据材料：1、昆编【2016】66号《昆明市机构编制委员会文件》、《统一社会信用代码证》、昆明市城市管理综合行政执法条例，欲证实被告是依法设立的行政机关，被告是城市管理综合行政执法部门，有权依据城乡规划方面的法律、法规和规章的规定，对违反城乡规划管理的行为实施行政处罚；2、《询问调查通知书》、《检查笔录》、《建筑现场勘查记录》及照片、《委托书》、《询问笔录》、询问视频，欲证实被告经现场检查、调查询问，确认原告在空港沙沟社区沙沟居民小组租用土地建盖钢架厂房一栋一层，砖混房屋二栋一层，原告建盖建筑物，未经规划行政主管部门审批，违反了城乡规划法第四十条规定，属于违法建筑；3、《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》及其张贴送达照片，欲证实原告未经规划行政主管部门审批违法建设，特告知原告限期搬离、拆除；4、《撤销决定书》及张贴送达照片，欲证实被告已经自行撤销涉案公告，本案诉讼的前提和基础已丧失。二、法律依据：《中华人民共和国城乡规划法》。经质证，原告曹飞对证据1的三性无异议，对证据2、3的合法性均不认可，对证据2的《建筑现场勘查记录》及照片、《委托书》及证据4的真实性无异议，对法律依据无异议。本院认为，以上证据客观、真实，本院予以确认。原告曹飞在举证期限内向本院提交以下证据材料：1、云空港综执询字（2019）NO0002651《询问调查通知书》，欲证实被告在2019年1月4日发给原告一份《询问调查通知书》；2、云空港综执告字（2019）NO0000266《行政处罚告知书》，欲证实被告在2019年1月15日发给原告《行政处罚告知书》，认为原告行为违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条，被告这一说法缺乏依据，被告的做法属于超越职权的行为，被告不是城乡规划主管部门，越权办事是违法行为；3、云空港综执限字（2019）NO0011465《责令限期改正通知书》，欲证实被告在2019年1月23日发给原告《行政处罚告知书》，认为原告行为违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条，被告这一说法缺乏依据，被告的做法属于超越职权的行为，被告不是城乡规划主管部门，越权办事是违法行为；4、云空港综执催字（2019）NO0000024《催告书》，欲证实2019年2月27日，被告发给原告《催告书》，要求原告按照被告在2019年1月23日超越职权作出的《责令限期改正通知书》要求，拆除原告的建筑；5、云空港综执公（2019）010号《公告》，欲证实2019年2月21日，被告发给原告《公告》，要求原告履行义务，被告的《公告》缺乏事实依据，《城乡规划法》第六十八条规定，要有城乡规划主管部门作出责令停止建设或限期拆除的决定，但目前为止，没有城乡规划主管部门作出责令原告停止建设或者限期拆除的决定，被告根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，要拆除原告在沙沟居民小组的建筑物，原告依法提起了行政诉讼，被告不得强制拆除原告的厂房、房屋；6、云空港综执字（2019）NO0005003《询问调查通知书》和2019年3月28日的《责令限期改正通知书》，欲证实被告将没有当事人姓名的违法文件贴在原告厂房门上，被告的这一做法不合法；7、项目联营协议，欲证实原告使用的土地是沙沟居民小组的土地，并不是城市规划区的土地，也不是镇规划区内土地，当时该土地是不能耕种的荒山、荒地。经质证，被告对证据1、5的三性无异议，对证明目的不认可，对证据2、3、4、6的关联性及证明目的不认可，对证据7的三性不认可。本院认为证据1-6客观、真实，本院予以确认，对证据7与本案的关联性不予采信。经本院审理查明并确认如下法律事实：2016年12月28日，昆明市机构编制委员会作出昆编复【2016】66号《昆明市机构编制委员会关于昆明市官渡区部分职能部门加挂空港经济区相应机构牌子的批复》，同意在包括城市管理综合行政执法局加挂空港经济区城市管理综合行政执法局牌子，履行空港经济区相关职能职责。2019年1月4日，被告根据工作安排前往沙沟社区沙沟居民小组检查，检查至原告曹飞处，现场盖有钢架厂房一栋一层，砖混房屋二栋一层，检查后，发现现场人员无法出示建设工程规划许可手续。2019年1月4日，被告对原告曹飞作出云空港综执询字（2019）NO0002651号《询问调查通知书》，要求原告曹飞就昆明空港经济区沙沟社区沙沟居民小组租用土地建盖钢架厂房和砖混房屋一事，接受规划调查。2019年1月15日，被告作出云空港综执告字（2019）NO0000266号《行政处罚告知书》，告知原告曹飞在昆明空港经济区沙沟社区沙沟居民小组租用土地建盖钢架厂房和砖混房屋，未经规划行政主管部门审批，违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，责令限期自行拆除上述全部违法建筑的决定。2019年1月23日，被告作出云空港综执限字（2019）NO0011465号《责令限期改正通知书》，明确原告曹飞在昆明空港经济区沙沟社区沙沟居民小组租用土地建盖钢架厂房和砖混房屋，未经规划行政主管部门审批，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令其于2019年2月1日前自行拆除上述全部违法建筑。2019年2月21日，被告作出云空港综执公（2019）010号《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》，载明：对原告曹飞在昆明空港经济区沙沟社区沙沟居民小组土地上建盖的建筑物：钢架厂房一栋一层、砖混房屋二栋一层，建筑面积约为4000平方米，用于生产、生活，经查，上述建筑物未办理规划审批手续，属违法建筑，被告已经向原告曹飞下达了《询问调查通知书》、原告曹飞在接受询问调查时，确认上述建筑未经规划行政主管部门审批，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，被告于2019年1月23日下达了《责令限期改正通知书》，但原告至今未履行该法定义务，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条、《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，特公告：云南省昆明空港经济区管理委员会将组织相关部门依法对原告曹飞在昆明空港经济区沙沟社区沙沟居民小组土地上建盖的建筑物实施强制拆除。被告对该份公告进行了粘贴送达。2019年2月27日，被告作出云空港综执催字（2019）NO0000024号《催告书》，催告原告曹飞在收到之日起三日内按《责令限期改正通知书》要求，自行拆除所建的全部违法建筑。2019年4月9日，被告作出《撤销决定书》，撤销于2019年2月21日作出的云空港综执公（2019）010号《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》，并进行了粘贴送达。在审理中，经本院释明，原告曹飞变更诉请为要求确认被告作出的公告违法。本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定：“人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。”及《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”经审查，被告具备符合《中华人民共和国城乡规划法》及《昆明市城市管理综合行政执法条例》规定的行政执法权限；根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行”、第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”，被告于2019年2月21日作出《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》时，被告还没有作出具体明确的行政决定，故该份公告缺乏事实及法律依据，且没有作出催告书就发出公告，违反了《中华人民共和国行政强制法》的规定；根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为……行政行为有下列情形之一，不需要撤销或判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的”，被告于2019年2月21日作出的公告已经被其撤销，故本案不具有可撤销的内容，原告曹飞变更诉请，要求确认被告于2019年2月21日作出的《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》违法，符合法律规定，本院对被告的辩解不予采信，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的”，故本院依法确认被告于2019年2月21日作出的云空港综执公（2019）010号《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》违法。据此，本院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六条、第三十四条、第六十三条、第七十条、第七十四条之规定，判决如下：确认被告云南省昆明空港经济区城市管理综合行政执法局于2019年2月21日作出的云空港综执公（2019）010号《云南省昆明空港经济区违法建筑强制拆除公告》违法。案件受理费50元，由被告云南省昆明空港经济区城市管理综合行政执法局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  付宜禾人民陪审员  黄 文人民陪审员  赵德昌二〇一九年八月二十三日书 记 员  杨玉池