浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终3818号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平阳支公司，住所地平阳县鳌江镇东河村街心花园边，统一社会信用代码91330300742031455H。责任人：陈时领。委托诉讼代理人：林华爽，浙江泽瓯律师事务所律师。委托诉讼代理人：金颖颖，女，系公司员工。被上诉人（原审原告）：杨美娟，女，1965年11月14日出生，汉族，住平阳县。委托诉讼代理人：林小景，浙江金瓯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蒋小娜，女，1971年1月2日出生，汉族，住平阳县。被上诉人（原审被告）：徐时力，男，1990年6月8日出生，汉族，住平阳县。被上诉人（原审被告）：罗昌华，男，1966年2月5日出生，汉族，住平阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平阳支公司与被上诉人杨美娟、蒋小娜、徐时力、罗昌华机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省平阳县人民法院（2019）浙0326民初3219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，本案事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司平阳支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审认为有医院出具的内固定可不拆除证明，即可认定司法鉴定所在被上诉人杨美娟内固定在位情况下作出的伤残等级鉴定报告，系认定事实错误。杨美娟受伤位置在肘关节部位，明显影响关节活动，其年龄52周岁，不具备内固定不取的理由，司法鉴定书仅根据医院出具的证明，且在未通知上诉人情况下，即进行伤残等级鉴定，明显违背司法鉴定程序。而且，医院的该份证明因医生不具有相应权限及开具流程不合法，不具有证明的效力。故应在内固定拆除2个月后再进行鉴定。二、一审仅依据杨美娟户籍所在地的城乡划分代码为122即镇乡结合区，即认定居住在城镇区域，进而以城镇居民标准计算残疾赔偿金错误，应按照农村居民标准进行计算。杨美娟辩称，一、上诉人要求重新鉴定没有事实和法律依据。第一，上诉人在一审举证期限内对该份司法鉴定意见书没有要求重新鉴定，仅在庭审当日提出内固定没拆除不符合规定，但已经超过法定举证期限。虽然司法鉴定由被上诉人单方提出，但是鉴定机构有通知对方，鉴定程序合法。第二，平阳医院出具的证明从医学上认可了杨美娟的内固定没有必要进行拆除，杨美娟也可以按照其本人身体状况进行选择，医学上或者法律上均没有规定内固定一定要拆除。二、杨美娟现在居住的根据城乡代码属于城镇区划，其所属的西塘村现在更名为西塘社区，属于城镇范围。况且杨美娟的承包地已全部被政府征用，没有从事农事劳作，一直靠在城镇打工为生活收入。综上，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。蒋小娜、徐时力、罗昌华未提交答辩意见。杨美娟一审诉讼请求：1.判令被告罗昌华、蒋小娜、徐时力赔偿原告各项经济损失173838.53元（其中医疗费25519.53元、住院伙食补助费270元、营养费2700元、误工费29917元、护理费9594元、交通费90元、残疾赔偿金111148元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元，扣除已支付13000元）；2.被告人民财保公司在交强险和商业险范围内对原告的损失直接予以赔付；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定，2018年8月5日14时35分许，被告蒋小娜驾驶被告徐时力所有的浙Ｃ×××**号小型轿车行经平阳县昆阳镇龙山花苑地下车库时，因上坡车辆未让在下坡中的由被告罗昌华驾驶载有原告的三轮电动车先行，致使两车发生碰撞，造成原告受伤、两车损坏的事故。该事故经交警部门认定，被告蒋小娜承担主要责任，被告罗昌华承担次要责任，原告无责任。原告受伤后即被送往平阳县人民医院住院治疗9天，行骨折切复内固定术，出院诊断为左肱骨髁间骨折。2018年11月29日，平阳县人民医院骨科出具一份《医疗诊断说明书》，载明：原告左肱骨髁部骨折术后，钢板可留置体内不取。2019年2月26日，温州天正司法鉴定所出具温天司鉴所[2019]临鉴字第227、227-1号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：原告损伤及后遗症与本次外伤系直接因果关系，目前遗有左肘关节功能丧失25%以上的伤残等级评定为十级；原告的误工期限为180日、护理期限为90日、营养期限为90日（以上期限自受伤之日起计算）。原告为此支付鉴定费2600元。原告户籍所在地为平阳县，经查询国家统计局发布的2018年统计用区划代码和城乡划分代码，西塘村委会城乡划分代码为122。事故发生后，被告罗昌华已支付原告3000元，被告蒋小娜已支付原告10000元。被告罗昌华为好意搭载原告，未收取任何报酬。诉讼中，原告明确表示今后内固定不予取出。一审法院认为，对本起交通事故，交警部门作出的交通事故认定书认定事实清楚、责任明确，予以采纳。原告因本案交通事故造成经济损失，赔偿义务人应予赔偿。本起事故是机动车与非机动车之间发生事故，根据事故责任认定及被告罗昌华存在好意搭乘的情况，酌定被告蒋小娜承担80%赔偿责任，被告罗昌华承担10%赔偿责任，原告自负10%的损失。此次交通事故造成原告合理的经济损失认定如下：1.医疗费25509.53元；2.住院伙食补助费270元（9日×30元/日）；3.营养费2700元（90日×30元/日）；4.护理费9540元（住院期间9日×160元/日+非住院期间81日×100元/日）；5.交通费酌定90元；6.误工费19800元（180日×110元/日，原告未提供其误工损失证明，但其为适龄劳动者，误工费酌定按110元/日计算）；7.残疾赔偿金111148元（55574元/年×20年×10%，原告居住生活在城镇，残疾赔偿金应按城镇标准计算，根据医院证明，原告内固定可不取，现原告明确表示将不取内固定，故鉴定机构据此作出伤残等级鉴定，符合法律规定，予以采纳）；8.精神损害抚慰金酌定4000元；9.鉴定费2600元。按上述所认定的原告损失中第1-3项共计28479.53元在交强险医疗费用赔偿限额内赔付，第4-8项共计144578元在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付，故被告人民财保公司应当在交强险责任限额范围内先行赔付保险金120000元（包括精神损害抚慰金4000元），在第三者责任险限额范围内赔付保险金42446.02元[（144578元+28479.53元-120000元）×80%]。被告罗昌华应赔偿原告经济损失2565.75元[（144578元+28479.53元-120000元）×10%+鉴定费2600元×10%－已付3000元]。被告蒋小娜应赔付原告鉴定费2080元（2600元×80%），其已付10000元，实际多付7920元（10000元-2080元），由其与被告人民财保公司自行结算。综上，被告人民财保公司应支付原告保险金154526.02元（交强险赔偿金额120000元+第三者责任保险赔偿金额42446.02元-7920元）。被告徐时力经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法按缺席处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司平阳支公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨美娟保险金154526.02元；二、被告罗昌华于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨美娟经济损失2565.75元；三、驳回原告杨美娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3777元，减半收取计1888.50元，由杨美娟负担168元，蒋小娜负担1695.50元，罗昌华负担25元。二审期间，双方均未提交新证据。经审核一审证据，本院对一审认定的事实，予以确认。本院认为，被上诉人杨美娟因交通事故受伤后臂丛下行骨折切复内固定术，出院时医嘱建议术后一年若骨愈合取钢板术。被上诉人考虑到自身年龄及身体健康状态，坚持不行内固定取出术，经咨询医生，医生出具《医疗诊断说明书》注明“钢板可留置体内不取”。可见，钢板留置体内以及由此带来的影响，将成为被上诉人日后肢体功能的一般状态，司法鉴定机构在此情况下作出的伤残等级鉴定，亦是该状态的正常反映，并未虚增被上诉人在内固定留置状态下的伤残等级。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平阳支公司上诉称必须取出内固定后再进行伤残等级鉴定，缺乏法律依据。被上诉人提供给鉴定机构的《医疗诊断说明书》由其主治医师出具，并盖有就诊科室医疗专用印章，且内容与出院医嘱不存在根本矛盾，上诉人上诉称该说明书出具程序不符合要求及不具有证明效力的意见，本院不予采纳。至于鉴定时未通知上诉人到场问题，上诉人在一审未就此提出异议并要求重新鉴定，且鉴定意见书显示鉴定机构当时已经通知肇事者，同时因没有上诉人的联系方式而未能通知到，故上诉人关于鉴定时其未到场的理由并不足以推翻鉴定意见书。关于被上诉人残疾赔偿金的计算标准，一审鉴于其居住生活所在地属于镇乡结合区域，结合该地所处的城镇化特征明显，故以城镇居民标准计算残疾赔偿金，比较符合当地客观情况。上诉人上诉称应以农村居民标准计算残疾赔偿金，理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费2523元，由中国人民财产保险股份有限公司平阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 佩审判员 郑明岳审判员 柯丽梦二〇一九年八月二十二日书记员 戴 扬附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。