江西省赣州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）赣07刑终604号 原公诉机关江西省赣州经济技术开发区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林峰武，男，1976年6月7日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地江西省赣州经济技术开发区。2017年3月16日，因利用麻将赌博被赣州市公安局开发区分局治安罚款五百元并收缴赌资一百元。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年8月19日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 辩护人胡绍林，江西同圆律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）郑木苗，男，1988年6月14日出生于广东省陆丰市，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地广东省汕尾市陆丰市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年8月20日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 辩护人梁敏，江西凯莱律师事务所律师。 辩护人何应美，江西凯莱律师事务所实习律师。 江西省赣州经济技术开发区人民法院审理江西省赣州经济技术开发区人民检察院指控原审被告人林峰武、郑木苗犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2019年6月3日作出（2019）赣0791刑初138号刑事判决。原审被告人林峰武、郑木苗不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，从2016年年底开始，被告人林峰武陆续从被告人郑木苗处购买假烟，林峰武通过“金天达”快递收取到假烟货品后，通知其妻子毛某（另案处理）将假烟款支付给郑木苗，其妻子毛某使用“毛某”、“林某”用户名银行卡转账给郑木苗（银行卡用户名：郑某）假烟款82000元，毛某、林峰武分别通过微信(微信名：*雨、椰正世家椰汁赣州总经销林峰、*总)转账支付给郑木苗（微信名：靠边停车）假烟款人民币242155元。被告人郑木苗共计收取林峰武假烟货款金额324155元。 被告人林峰武购买假烟后，小部分假烟自己抽掉或者发霉，大部分假烟在其开设的“智慧便利店”内销售，共计销售27万元，非法获利15万元。 2018年8月18日，赣州市公安局开发区分局治安大队民警在赣州开发区金丰小区智慧便利店抓获被告人林峰武，并同时扣押其卷烟，经鉴定为假冒伪劣卷烟，鉴定金额为47121.98元；2018年8月19日，在被告人林峰武的配合下，赣州市公安局开发区分局治安大队民警在广东省深圳市罗湖区某饭店抓获被告人郑木苗。 案发后，被告人林峰武退缴违法所得110000元（由其妻子毛某缴纳），同案犯毛某在另案审理中退缴违法所得40000元，合计退缴违法所得150000元。被告人郑木苗退缴370000元。 原判认定上述事实的证据，有受案登记表、立案决定书、被告人基本情况信息、户籍证明、无犯罪记录证明、常住人口信息、行政处罚决定书、抓获经过、江西省赣州市烟草专卖局案件移送函、立案报告表、询问笔录、检查勘验笔录、关于“8.17”案涉嫌犯罪案件情况调查报告、涉案金额统计表、毛某、林峰武与上线“老张”微信二维码转账付款记录、郑木苗与毛某、林某账号明细表、郑木苗转给上家（A潮）假烟货款的微信转账、郑木苗收到林峰武、毛某的微信转账统计表、林峰武转账给郑木苗的烟款统计表、毛某转账给郑木苗的烟款统计表、中国农业银行卡交易明细清单、金天达物流客户签收单、郑木苗出具的中国农业银行钱款转出委托书、江西省政府非税收一般缴款书复印件等票据、公安机关出具的林峰武积极协助警方抓获郑木苗的情况说明，江西省烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告（报告编号：WW2018080319），讯问同步录音录像光盘3张、微信转账截图，现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、平面示意图、现场照片，辨认笔录，证人吴某1、吴某2、陈某、林某、毛某的证言，被告人林峰武、郑木苗在侦查阶段的供述等。 针对控辩双方的意见，根据查明的事实和证据，原审法院对相关争议的焦点评判如下： 关于林峰武销售伪劣产品金额的问题。其辩护人提出，对涉案金额有异议。经查，被告人林峰武的供述，同案犯毛某的供述，双方对销售金额27万元、获利15万元的供述能相互印证，可以认定林峰武、毛某销售假烟金额为27万元，获利15万元。辩护人的异议不能成立，不予采纳。 关于郑木苗销售伪劣产品金额的问题。其辩护人提出郑木苗收取林峰武、毛某假烟货款金额324155元有误。经查，被告人郑木苗、林峰武的供述，同案犯毛某的供述，林峰武、毛某与郑木苗的微信转账截图，银行卡交易明细清单等证据，可以证实郑木苗收取了林峰武、毛某假烟货款金额为324155元。辩护人的该意见不能成立，不予采纳。 原审法院认为，林峰武、郑木苗销售伪劣卷烟，其中林峰武销售金额达270000元、郑木苗销售金额达324155元，其行为均构成销售伪劣产品罪。被告人林峰武提供重要线索，使公安机关成功抓获同案犯，属有立功表现，依法可以从轻处罚。郑木苗、林峰武积极退缴赃款，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十八条、第六十四条、第四十七条、第五十二条之规定，作出如下判决：一、被告人林峰武犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金十五万元；二、被告人郑木苗犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金二十万元；三、被告人林峰武退缴的违法所得110000元予以没收，由扣押机关上缴国库；四、被告人郑木苗退缴的违法所得324155元予以没收，由扣押机关上缴国库。 林峰武及其辩护人上诉、辩护提出：1.原判认定的林峰武销售假烟金额有误；2.林峰武检举揭发“保护伞”属立功表现，应减轻处罚；3.林峰武全部退缴非法获利，应减轻处罚。 郑木苗及其辩护人上诉、辩护提出：1.原判认定的郑木苗销售假烟金额有误；2.郑木苗系初犯，认罪认罚，人身危险性小，且积极缴纳罚没款，请求二审法院对郑木苗适用缓刑。 二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的相关证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证属实，本院予以确认。 关于林峰武、郑木苗上诉提出其销售假烟金额认定有误的意见，原判已作了充分阐述，本院意见与其相同，不再赘述。 关于林峰武上诉提出其检举揭发“保护伞”属立功表现的问题。经查，林峰武所检举“保护伞”之事实未经查证属实，不能认定其有立功表现。 本院认为，上诉人林峰武、郑木苗销售伪劣卷烟，其中林峰武销售金额达270000元、郑木苗销售金额达324155元，其行为均构成销售伪劣产品罪。《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定，生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。原审法院综合考虑了上诉人林峰武、郑木苗的犯罪事实、性质、社会危害程度，以及上诉人林峰武帮助抓获同案犯，属立功，郑木苗、林峰武积极退缴赃款等事实和量刑情节，对二上诉人所判处的刑罚属罪责刑相适应，并无不当。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林峰武、郑木苗要求二审再予以从轻处罚的上诉意见于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  曾小育 审 判 员  肖昌明 审 判 员  徐 操 二〇一九年八月二十九日 代理书记员  刘姝晨