湖北省荆门市掇刀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鄂0804民初1490号 原告：杨虎城,男，1962年7月23日出生，汉族，沙洋县人，住湖北省沙洋县五里镇。 委托诉讼代理人：杨彬（特别授权），男，1986年11月27日出生，汉族，沙洋县人，住沙洋县五里铺镇，系原告杨虎城之子。 委托诉讼代理人：余桂林（特别授权），男，湖北弘愿律师事务所律师。 被告：杨明红，男。1969年12月20日出生，汉族，沙洋县人。住湖北省沙洋县马良镇。 被告：杜庭锋，男，1984年10月13日出生，汉族，沙洋县人，住湖北省沙洋县马良镇。 二被告委托诉讼代理人：邓士伟（特别授权），荆门市沙洋县高阳法律服务所法律工作者。 被告：中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地岳阳市岳阳楼区琵琶王路与青年路交汇处缤纷年华商住楼**。 负责人：何朝辉，该公司总经理。 被告：中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司，住，住所地长沙市开福区芙蓉中路一段**新时代商务广场106/div> 负责人：尹航，该公司总经理。 委托诉讼代理人：高超，湖北法之星律师事务所律师。 原告杨虎城与被告杨明红、杜庭锋、中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称：平安财保岳阳中心支公司）、中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司（以下简称：平安财保开福支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月24日立案受理后，依法由审判员何国华适用简易程序，于2018年11月12日公开开庭进行了审理。审理过程中，被告平安财保开福支公司申请重新鉴定。原告的委托诉讼代理人杨彬、余桂林，被告杨明红、杜庭锋的委托诉讼代理人邓士伟，被告平安财保开福支公司的委托诉讼代理人高超到庭参加了诉讼。被告平安财保岳阳中心支公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告杨虎城向本院提出诉讼请求：判令被告共同赔偿原告各项损失共计人民币429623.59元；本案的诉讼费由四被告共同承担。事实和理由：2017年4月28日16时14分，杨虎城驾驶鄂X号两轮摩托车，沿龙井大道由北向南行至与福耀二路交汇处时，与沿福耀二路由西向东行驶的杨明红驾驶鄂Z号重型特殊结构货车相撞，造成杨虎城受伤及两车受损的交通事故。经荆门市公安局交通警察支队掇刀大队认定：杨虎城与杨明红承担此起事故的同等责任。据查，鄂Z号重型特殊结构货车在被告平安财保岳阳中心支公司投保了交强险，在被告平安财保开福支公司投保了不计免赔限额为1000000元第三者责任险。 被告杨明红辩称，被告杨明红是被告杜庭锋雇请的司机，根据相关规定，被告杨明红不该承担此次事故的责任或者减轻责任。 被告杜庭锋辩称，肇事车辆在被告处购买了交强险和不计免赔限额为1000000元三者险，事故发生在保险期间内，因此应由被告保险公司在保险范围内赔偿。被告杜庭锋为原告垫付医疗费30000元及车辆维修费2043元。 被告平安财保岳阳中心支公司书面答辩称，1、涉案车鄂C由岳阳市云溪区永济华阳运输有限公司在我司购买了交强险，保险期为2016年6月27日至2017年6月26日，事故发生于2017年4月，我司在保险范围内承担赔付责任。2、我司为原告杨虎城垫付医疗费10000元，应予以扣减。3、诉讼费、鉴定费等其他费用我司不承担。 被告平安财保开福支公司辩称，1、若经庭审核实，被保险车辆驾驶人具备合法有效的驾驶证及从业资格证，被保险车辆年检合法有效，我司将依据保险合同约定进行赔付；2、本案被保险车辆在我司投保商业险，因此对于超出本案交强险赔偿限额范围之外的部分，事故赔偿比例为50%；3、原告的诉请存在计算标准过高或者计算项目不合法，在庭审质证阶段依据证据展开阐述；4、依据保险合同约定，对于超出国家基本医疗保险费用标准的医疗费，非医保部分我司不予赔付；5、我司不承担本案的诉讼费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告对原告提供的护理协议、护理人员身份信息、护理费发票真实性有异议，认为护理费用过高，且护理费是手撕发票。经审查，该证据客观真实，符合法律规定，本院予以确认。2、被告对原告提供的湖北明鉴法医司法鉴定所鉴定报告有异议，申请重新鉴定，本院依法予以准许。3、被告对原告提供的荆门市掇刀区掇刀石街道办事处双泉社区居民委员会证明、沙洋县五里镇合心村村民委员会证明有异议，认为出具证明的单位或者经办人未签名。经审查，该证据客观真实，符合法律规定，本院予以确认。 根据上述确认的有效证据，结合原、被告诉辩理由及陈述，审理查明如下事实：2017年4月28日16时14分许，原告杨虎城驾驶鄂X号两轮摩托车，沿龙井大道由北向南行至与福耀二路交汇处时，与沿福耀二路由西向东行驶的被告杨明红驾驶鄂Z号重型特殊结构货车相撞，造成杨虎城受伤及两车受损的交通事故。事故发生，原告杨虎城在荆门市第一人民医院住院治疗245日，支付医疗费297219.84元，门诊费23618.77元，外购药11491.90元，辅助器具费1298元。其中：被告平安财保岳阳中心支公司垫付医疗费10000元，被告平安财保开福支公司垫付鉴定费8000元，被告杜庭锋垫付医疗费30000元。2017年6月28日，荆门市公安局交通警察支队掇刀大队作出荆公交认字（2017）第0045号道路交通事故认定书，依法认定：原告杨虎城与被告杨明红承担此起事故的同等责任。2018年6月6日，湖北省人民医院法医司法鉴定所出具的鄂人医精鉴所（2018）精鉴字第356号鉴定意见书，鉴定意见为：原告杨虎城脑外伤所致智力障碍，伤残等级为八级。2018年8月1日，湖北明鉴法医司法鉴定所出具的鄂明医临鉴字（2018）第1906号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告杨虎城伤残程度分别为：八级、十级、十级、十级，赔偿指数为36%，误工期为定残前一日，护理期270日，营养期270日，后期治疗费5000元或据实赔付。原告支付鉴定费4900元。 2018年11月20日，被告平安财保开福支公司申请重新鉴定。2019年4月15日，荆门市精神卫生中心法医精神病司法鉴定所出具的鄂荆门精卫中心鉴（2019）精鉴字第19号司法鉴定意见书，鉴定意见为：器质性（脑外伤所致）智能损害，伤残评定为八级。2019年4月19日，荆门腾飞法医司法鉴定所出具的鄂荆门腾飞鉴（2019）临鉴字第35号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告杨虎城伤残程度为十级，精神及智力损伤伤残程度属八级，右侧多发肋骨骨折部分畸形愈合，评定伤残程度属九级，赔偿指数35%，护理期270日。原告支付鉴定费4600元。 另查，鄂Z号重型特殊结构货车登记所有人系被告杜庭锋，在被告平安财保岳阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险，在被告平安财保开福支公司投保了不计免赔限额为1000000元第三者责任险。被扶养人杨致新，男，生于1942年5月29日。2018年度湖北省城镇居民人均可支配收入（年）31889元，农村居民人均生活消费性支出（年）11633元，居民服务、修理和其他服务业（年）35214元。 本院认为，双方当事人对公安交警部门所作的交通事故认定未提出异议，公安交警部门对此事故所作的责任认定，本院予以采纳。结合事故双方当事人在交通事故中的违法行为及过错程度，本院确定原告杨虎城与被告杨明红承担此起事故的同等责任，即：50%。此事故造成原告杨虎城受伤，被告杨明红应依法承担赔偿责任。因被告杨明红系被告杜庭锋雇请的驾驶员，发生交通事故时属履行职务行为，故被告杜庭锋理应承担赔偿责任。因鄂Z号重型特殊结构货车在被告平安财保岳阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险，在被告平安财保开福支公司投保了和不计免赔限额为1000000元第三者责任险，故被告平安财保岳阳中心支公司理应在机动车交通事故强制保险、被告平安财保开福支公司在不计免赔限额为1000000元第三者责任险范围内，对原告直接承担赔偿责任。 被告对原告主张的医疗费、后期治疗费无异议，本院予以确认。 关于伤残赔偿金的计算问题，本院认为，原告虽系农业家庭户口，但其实际居住、工作、消费地均在城镇，因此，可按城镇居民人均可支配收入标准计算死亡赔偿金。 关于误工费的计算问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的年平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。原告未能举证证明其在荆门城区从事建筑工作，本院酌情按居民服务、修理和其他服务业计算误工费为宜。原告主张误工期为460天，并无不妥，本院予以支持。 关于被告平安财保开福支公司抗辩医疗费中应扣减非医保用药的问题，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，《机动车综合商业保险条款》采用的是格式合同，该条款第二十六条第一款第六项属于免除保险人部分责任的条款。被告平安财保开福支公司以该条款约定主张免赔非医保用药，应当对该免责条款是否尽到提示或者明确说明义务负举证责任。而被告平安财保开福支公司未提交对该免责条款已尽到提示或者明确说明的证据，故本院不予采纳。 关于原告主张被告赔偿护理费的问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》之规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原告提供了护理人员单位证明及收费发票，故本院予以采纳。 关于被告平安财保开福支公司提出不负担鉴定费的抗辩意见，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，故该抗辩意见不能成立，本院不予采纳。 关于被扶养人生活费的问题，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案原告杨虎城的父亲均年满七十五周岁，属被扶养人范畴，故原告要求被告赔偿被扶养人的生活费诉请，本院予以支持。 关于原告主张被告赔偿营养费的问题，本院认为，原告因交通事故受伤住院治疗，经法医鉴定确需加强营养，原告主张该费用并无不妥，故本院予以采纳。 关于原告诉请被告赔偿交通费5000元，鉴于当事人在荆门治疗时确需支出一定的交通费用，故本院酌情予以支持3000元。 关于精神损害抚慰金的赔偿问题，此事故造成原告受伤，确给原告精神上带来了一定损害，结合双方应负的责任比例及本地实际生活水平等因素，对原告主张赔偿精神损害抚慰金本院酌情予以支持8000元为宜。 综上所述，原告杨虎城各项经济损失为693662.50元，其中：医疗费332330.51元、后期治疗费5000元、误工费44380.80元、护理费45008.64元、住院伙食补助费7350元、营养费8100元、伤残赔偿金223223元、被扶养人生活费4071.55元、交通费3000元、维修费2400元、鉴定费9500元、辅助器具费1298元、精神抚慰金8000元。以上损失由被告平安财保岳阳中心支公司在为鄂Z号重型特殊结构货车承保的机动车交通事故强制保险限额内赔付原告112000元，超出交强险赔付范围的损失为571662.50元，由被告杜庭锋按责赔偿。该款由被告平安财保开福支公司在为鄂Z号重型特殊结构货车承保的限额为1000000元第三者责任险内赔付原告277831.25元。（具体数额详见损害赔偿明细表）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下: 一、被告中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司赔偿原告杨虎城各项经济损失共计112000元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司赔偿原告杨虎城各项经济损失共计277831.25元； 三、驳回原告杨虎城的其他诉讼请求。 上述一、二项判决内容于本判决生效后十五日内履行，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7800元，减半收取3900元，由原告杨虎城负担1950元，被告杜庭锋负担1950元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。 审判员  何国华 二〇一九年八月二十日 书记员  杜玉洁