呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决 书                             （2019）内0105民初5579号                      （2019）内0105民初5125号原告（被告）：张映喜，男，呼和浩特市蔬菜公司退休职工，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：高霞、金丹，内蒙古东日律师事务所律师。被告（原告）：呼和浩特市实益物业服务有限责任公司，住所地：呼和浩特市大学西街**（绿洲大厦西侧）。法定代表人：刘云和，执行董事。委托诉讼代理人：李开祥，李庆双，内蒙古战友律师事务所律师。原告张映喜与被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司劳动争议一案及原告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司与被告张映喜劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理（以下以张映喜为原告，以呼和浩特市实益物业服务有限责任公司为被告）。原告张映喜及其委托诉讼代理人高霞、被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司委托诉讼代理人李开祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张映喜向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额23100元；2.判令被告支付原告未休年休假工资14482.76元（2100/21.75×10×300%）；3.判令被告支付原告在职期间加班费83637.93元（2100/21.75/8H×3.5H×11天×12月×10年×150%），法定节假日加班费5793.1元（2100/21.75×20×300%）；4.判令被告向原告支付应该为原告缴纳的社会养老保险费98207.64元；5.判令被告向原告支付应该为原告缴纳的医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险费37490元。事实及理由: 原告自2008年3月10日入职被告处工作，担任保安一职，至今原告工作十余年，原告工作期间月平均工资为2100元。被告从未与原告签订劳动合同，更未依法为原告缴纳社会保险。因工作原因原告经常加班加点工作，每月工作22天，其中值班11天，值班期间每天超过法定工作时间3.5小时，每年国庆、春节期间仍然值班，但被告未支付任何加班费。2018年10月，原告告知被告解除劳动关系，但基于上述事实给原告造成了巨大损失。被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司辩称，原告来公司时已明确其所在单位是呼和浩特市蔬菜公司，因此双方不能形成劳动关系，只能形成劳务关系，所以第一项诉讼请求不应得到法律支持。第二项诉讼请求也是因为双方不能形成劳动关系，所以不享受年休假待遇。第三项诉讼请求是加班费，实际上不存在加班的事实，不应当支付加班费。第四、第五项诉讼请求都是因为原告已经在蔬菜公司缴纳社保，双方是劳务关系，所以不应当受到支持，况且这两项诉讼请求不属于人民法院受理管辖的范围。被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告不支付原告未签订书面劳动合同二倍工资差额23100元；2.判决被告不支付原告未休年休假工资772.41元；3.判决被告不支付原告延长工作时间加班费15333.62元、法定节假日加班费1158.62元；4.本案诉讼费由原告承担。事实及理由: 原告于2017年1月开始为被告提供劳务，在被告提出与原告签订劳动合同时，原告说自己有工作单位，且已经缴纳社保多年，只是给被告提供劳务，被告只需支付劳务费即可。2018年10月因原告已达到退休年龄不再为被告提供劳务。原告于2019年1月7日向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动人事争议仲裁，在开庭审理时原告未提供任何证据证明其存在加班的事实，仲裁庭作出的呼劳人仲字[2019]第44号仲裁裁决书，认定事实不清且适用法律错误。原告只是为被告提供了劳务，虽然被告也是按月给原告支付劳务费，但双方不能形成劳动关系，因此也不存在带薪休假问题。原告周一至周五来被告停车场，每天早九晚五，周六日休息，法定节假日也休息，不存在加班情况，当然无须支付加班费。原告张映喜辩称，双方之间存在劳动关系，被告公司应当向原告支付未签劳动的双倍工资、未休年休假的工资、加班费、法定节假日加班费。  本院经审理认定事实如下：原告自2016年10月入职于被告处工作，工作岗位为保安，月工资为2100元。双方未订立书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。2018年10月原告告知被告解除劳动关系。后原告以呼和浩特市实益物业服务有限责任公司为被申请人，向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额23100元(2100×11)；2.裁决被申请人向请人支付带薪年休假补贴14482.76元(2100÷21.75×5×10 ×300%)；3.裁决被申请人向申请人支付在职期间加班费83637.93(2100÷21.75÷8×3.5×11天×12月×10年×150%),法定节假日加班费5793.1元(2100÷21.75×20×300%)；4.裁决被请人向申请人支付应该为申请人缴纳的社会养老保险费98207.64；5.裁决被申请人向申请人支付应该为申请人缴纳的医疗保险、生育保险、工伤保险费37490元。呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月10日作出呼劳人仲字[2019]第44号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在本裁决生效后十五日支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资差额23100元。二、被申请人在本裁决生效后十五日内支付申请人未休年休假工资772.41元。三、被申请人在本裁决生效后十五日内支付申请人延长工作时间加班费15333.62元、法定节假日加班费1158.62元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。上述事实双方当事人无争议，本院予以确认。双方当事人对以下事实存在争议：1.原、被告之间是否存在劳动关系。2.关于原告张映喜所述的加班是否存在,加班费请求是否应当支持。3.原告张映喜要求支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额、带薪年休假补贴及社会保险费用是否符合法律规定。针对上述争议事实，原告提交：1.证人证言。原告申请证人马某出庭作证，拟证明原、被告存在劳动关系。2.税收完税证明。拟证明实益物业有限公司未依法为张映喜缴纳社会保险，张映喜自行缴纳养老保险费98207.64元。3.交通银行个人客户交易清单。拟证明张映喜月平均工资为2100元。上述证据经被告质证，证据1不能证明存在劳动关系。证据2原告来公司已向公司声明自己有单位，已交社保。证据3中2100元为劳务报酬。被告提交：1.2016年10月-2017年2月的薪资表。拟证明2016年12月之前没有被告的劳务费记载，证明被告没有在原告处工作。2017年1月被告才在原告处有劳务费记载，但被告有固定工作单位，并在其单位缴纳社保，在原告处只是临时打工，所以是劳务关系。2.被告申请证人李某、张某出庭作证，拟证明原、被告间是劳务关系，没有劳动关系。上述证据经原告质证，对2017年1月、2月薪资表认可，2016年薪资表没有任何签字盖章，真实性不认可，证明问题不认可。双方存在明确的劳动关系，法定节假日存在加班的情况。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。对于原告主张双方之间存在劳动关系，根据原告提交的交通银行交易清单及证人证言，原告在被告处担任保安职务，按月领取工资，有固定的上下班时间，接受被告的管理，应当认定为双方之间存在劳动关系。根据被告申请出庭作证的证人证言显示，证人2016年10月入职被告处工作时原告就在被告处上班，原告仅提供证人证言证明原告在2013年已经在被告处工作，未提交其他相关证据，不能证明原告主张的于2008年入职被告处工作。故认定原告入职被告处工作的时间为2016年10月。对于原告主张被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额23100元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原告自2016年10月入职被告处工作，双方未订立书面劳动合同，故被告应当支付原告自2016年11月至2017年9月期间未订立书面劳动合同的双倍工资。根据原告提交的交通银行个人交易清单显示，原告月工资为2100元，故被告应当支付原告未订立书面劳动合同的双倍工资差额共计23100元（2100元*11）。对于原告请求被告支付未休年假工资14482.76元的请求，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条之规定：“职工连续工作12个月以上的，享受带薪年休假”，《职工带薪年休假条例》第三条之规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”，原告与被告自2016年10月至2018年9月期间存在劳动关系，从2017年10月起原告享受带薪年休假，故原告应当享受带薪年休假共计5天。被告未提供证据证明已安排原告年休假，故应当支付原告未休年假工资。依据《职工带薪年休假条例》第五条的规定：“对于职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”被告应当支付原告未休年休假工资共计1448元（2100/21.75*5*300%），扣除工资中已发放部分，剩余966元应当支付，故被告支付原告未休年休假工资966元。对于原告请求被告支付在职期间加班费83637.93元、法定节假日加班费5793.1元，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”原告未就加班事实存在提供证据，被告亦不认可原告存在加班的事实，故对原告的该项请求，本院不予支持。对于原告请求被告支付应该为原告缴纳的社会养老保险费98207.64元及医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险费37490元，依据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳”，《社会保险征收暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”，依据上述法律规定，征缴社会保险费不属于人民法院受理民事案件的范围，故对原告提出由被告为其补缴社会保险的主张本院不予支持。   综上所述，被告于本判决书生效之日起15日内向原告支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额23100元。被告于本判决书生效之日起15日内向原告支付未休年休假工资966元。被告不支付原告延长工作时间加班费15333.62元及法定节假日加班费1158.62元。驳回原告张映喜的其他诉讼请求。驳回被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《社会保险征收暂行条例》第十三条、《职工带薪年休假管理条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司于本判决书生效之日起15日内向原告张映喜支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额23100元；二、被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司于本判决书生效之日起15日内向原告张映喜支付未休年休假工资966元；三、被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司不向原告张映喜支付延长工作时间加班费15333.62元、法定节假日加班费1158.62元；四、驳回原告张映喜的其他诉讼请求；五、驳回被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费20元（原告张映喜已预交10元，被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司已预交10元），由被告呼和浩特市实益物业服务有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。    审判 员    托娅                              二0一九年八月二十日                             书 记 员   白美莉