文书内容湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终5929号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司湖北分公司。营业场所：武汉市江汉区新华西路万达广场A区第A幢A2单元23层。负责人：刘立刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚露。委托诉讼代理人：周越。被上诉人（原审原告）：卢进艳。委托诉讼代理人：鄢忠，湖北顺鹏律师事务所律师。原审被告：李纯。上诉人浙商财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称浙商财保湖北分公司）因与被上诉人卢进艳、原审被告李纯机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2019）鄂0103民初609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。浙商财保湖北分公司上诉请求：一、一审法院对于误工费、残疾辅助器具费、被抚养人生活费的认定不合理，要求二审法院重新核定误工费赔偿标准，且应改判到定残前一日；要求驳回卢进艳对于残疾辅助器具费、被扶养人生活费的两项诉讼请求。二、由卢进艳承担本案诉讼费用。事实与理由：一、一审判赔误工费不合理，要求重新核定标准或按服务行业标准改判；二、对于残疾辅助器具费及被扶养人生活费，因卢进艳伤情可以逆转恢复，故两项费用不应认可。卢进艳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一、卢进艳经营店铺的事实一审已认定，浙商财保湖北分公司工作人员也到现场查看过。虽其经营的店铺无营业执照，但不能否认其经营建材等与房地产行业相关的事实；一审法院认定误工期为180天有鉴定依据。二、卢进艳住院期间购买的辅助器具是住院期间的必需品，该笔费用是合理支出；三、被扶养人生活费是法定赔偿项目，应当予以支持。李纯未参与二审调查，也未提交书面答辩状。卢进艳向一审法院起诉请求：一、判令李纯、浙商财保湖北分公司赔偿卢进艳的交通事故损失共计人民币315570.73元；二、判令李纯、浙商财保湖北分公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年12月14日9时12分，李纯驾驶鄂Ａ×××**小型客车，沿本市江汉区唐家墩路由北向南行驶至兴唐街路口右转时，遇卢进艳驾驶武汉B25069电动自行车同向行驶至此，由于李纯驾驶机动车转弯时未让直行的车辆先行的行为，卢进艳驾驶电动自行车接听电话，导致李纯所驾车辆右侧与卢进艳所驾车辆左侧接触，造成卢进艳倒地受伤的交通事故。2018年1月19日，武汉市公安局江汉区交通大队出具《道路交通事故认定书》，认定李纯承担此事故主要责任，卢进艳承担此事故次要责任。李纯不服该认定决定，依法申请复核。2018年2月6日，武汉市公安局交通管理局作出武公交复字2018第010号《道路交通事故认定复核结论》，决定维持武汉市公安局江汉区交通大队作出的李纯承担此事故主要责任，卢进艳承担此事故次要责任的道路交通事故认定。卢进艳受伤后于2017年12月14日在长江航运总医院住院1天，于2017年12月15日至2018年1月9日在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗26天，出院诊断为：腰椎骨折。卢进艳共花费医疗费人民币108232.69元，其中卢进艳自行支付人民币48945.93元，李纯垫付人民币49286.76元，浙商财保湖北分公司垫付人民币10000元。卢进艳还支付了26天的护理费人民币4410元，购买护垫、坐便椅分别支付人民币46元、263元。李纯垫付卢进艳住院1天的护理费人民币160元。2018年6月1日，湖北明鉴法医司法鉴定所对卢进艳的伤情出具鉴定意见为：1、卢进艳之损伤构成十级伤残。2、建议给予后期医疗费人民币21000元左右。3、误工时间为伤后180天，护理时间为90天。卢进艳自付法医鉴定费人民币2300元。卢进艳从2013年起在武汉市硚口区宝丰路营房一村43号开办了淇淇玻璃装潢店，主营断桥、彩铝、各种门窗、不锈钢、防盗门、防盗网、钢构装饰工程。卢进艳之女卢紫琴出生于2007年3月16日，就读于武汉市江汉区卫星村小学。卢进艳之母陈香耳出生于1938年12月3日，育有卢进艳在内的五名子女，目前健在的有卢进付、卢进艳和卢秀英。卢进艳为陈香耳的赡养人。事故车辆AC76L2小型轿车为李纯所有，在浙商财保湖北分公司处购买了机动车第三者责任强制保险和保险限额为人民币1000000元的机动车第三者责任商业保险，并约定有不计免赔。一审诉讼中，李纯自认其垫付的卢进艳的医疗费证据原件和护理费原件均已交纳给了浙商财保湖北分公司，浙商财保湖北分公司已经预赔其人民币45000元。李纯同意按照交通事故定责情况承担70%的法医鉴定费和本案一审诉讼费合计人民币2197.3元，并在一审当庭支付给卢进艳该两项费用。一审法院认为，对于卢进艳的损失应首先由浙商财保湖北分公司在机动车第三者责任强制保险范围内承担赔偿责任，不足部分，浙商财保湖北分公司根据其与李纯之间保险合同的约定承担赔偿责任，仍不足部分，由李纯承担全部赔偿责任。            损失项目              金额（元）              计算公式              认定依据（证据或有关规定）                  卢进艳自行支付的治疗费              48945.93                            医疗费票据及卢进艳自认                  后期治疗费              21000                            法医鉴定意见                  住院伙食补助费              1350              50×（1+26）              住院天数                  营养费              1350              50×（1+26）              住院天数和医嘱                  误工费              25829.26              52376÷365×180              卢进艳证据、上年度房地产业平均工资标准及法医鉴定意见                  护理费              10488.03              4410+35214÷365×（90-1-26）              卢进艳证据、上年度居民服务业平均工资标准及法医鉴定意见                  残疾赔偿金              63778              31889×20×0.10              卢进艳的伤残等级、经常居住地及年龄                  被扶养人生活费              12056.4              21276×8×0.10÷2+21276×5×0.10÷3              卢进艳证据                  残疾辅助器具费              309              46+263              卢进艳证据                  交通费              300                            酌情                  精神抚慰金              2000                            酌情                  法医鉴定费              2300                            发票                  诉讼费              839                            发票                  其他（主要指已付款情况）              49286.76              李纯垫付的医疗费              李纯陈述及卢进艳、浙商财保湖北分公司自认                  160              李纯垫付的卢进艳长航医院住院1天的护理费              当事人自认                  10000              浙商财保湖北分公司垫付的卢进艳医疗费              卢进艳及李纯自认                  卢进艳的损失合计              149350.6              （48945.93+21000+1350+1350）×70%-49286.76×30%+110000+（25829.26+10488.03+63778+12056.4+309+300+2000-110000）×70%-160×30%+（2300+839）×70%-2197.3                                                              综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、浙商财产保险股份有限公司湖北分公司于判决生效之日起十日内赔偿卢进艳人民币149350.6元；二、驳回卢进艳的其它诉讼请求。如未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后的一审案件受理费人民币839元，由卢进艳负担人民币251.7元，李纯负担人民币587.3元（李纯已于一审当庭支付给卢进艳该款项）。二审中，各方当事人均没有提交新证据。经审理，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，一审法院对于误工费赔偿标准、残疾辅助器具费、被扶养人生活费的认定是否正确是本案二审争议的焦点。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，湖北明鉴法医司法鉴定所作出的鄂明医临鉴字[2018]第1379号司法鉴定意见书，对卢进艳的伤残程度、误工时间等已有明确的鉴定结论，浙商财保湖北分公司上诉提出卢进艳的伤情可以逆转恢复，故不应支持残疾辅助器具费、被扶养人生活费的上诉理由，无法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间可计算至定残日前一天，前述司法鉴定意见针对卢进艳的伤情已作出误工时间为180日的认定，故一审法院据此认定卢进艳的误工时间并无不当。卢进艳除《证人证言》外并未提交其从事经营的相应证据，但浙商财保湖北分公司到卢进艳实际经营的店面进行了查勘，结合本案现有的证据，对卢进艳误工损失的事实，本院予以确认。根据卢进艳本人的陈述及两位证人的证言，卢进艳从事铝合金门窗的加工零售经营，并非房地产行业，故误工费应按照湖北省在岗职工人均平均工资收入中的批发和零售业标准计算，本院核定为20368元（41302/元÷365/天×180天）。卢进艳因本次交通事故造成的各项损失如下：医疗费108232.69元、后期治疗费21000元、住院伙食补助费1350元、营养费1350元、误工费20368元、护理费10488.03元、残疾赔偿金63778元、被扶养人生活费12056.4元、残疾辅助器具费309元、交通费300元，精神损害抚慰金2000元、法医鉴定费2300元，损失总金额为243532.12元。浙商财保湖北分公司应在交强险赔偿限额范围内赔偿119299.43元（交强险医疗赔偿限额10000元+误工费20368元+护理费10488.03元+残疾赔偿金63778元+被扶养人生活费12056.4元+残疾辅助器具费309元+交通费300元+精神损害抚慰金2000元）。超出交强险赔偿限额部分124232.69元（医疗费98232.69元、后期治疗费21000元、住院伙食补助费1350元、营养费1350元、法医鉴定费2300元）由浙商财保湖北分公司在商业三者险赔偿限额范围内赔偿85352.88元[124232.69元×70%－2300元×70%（系李纯一审已支付法医鉴定费）]，故浙商财保湖北分公司应支付赔偿款204652.31元（119299.43元+85352.88元）；扣除浙商财保湖北分公司先行垫付的10000元、李纯垫付的医疗费49286.76元（后由浙商财保湖北分公司已预赔）、护理费160元，浙商财保湖北分公司还应向卢进艳支付赔偿款为145205.55元。综上，浙商财保湖北分公司上诉请求部分成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但对于误工费的赔偿标准认定有误，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市江汉区人民法院（2019）鄂0103民初609号民事判决；二、由浙商财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十日内赔偿卢进艳人民币145205.55元；三、驳回卢进艳的其它诉讼请求。如未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后的一审案件受理费人民币839元，由卢进艳负担人民币251.7元，李纯负担人民币587.3元（李纯一审诉讼中已支付给卢进艳）。二审案件受理费1678元，由浙商财产保险股份有限公司湖北分公司负担1631元，由卢进艳负担47元。本判决为终审判决。审判长 万 军审判员 何义林审判员 李 行二〇一九年七月二十九日书记员 刘 杰