广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初11995号原告：佛山市智利达机电工程有限公司，住所地广东省佛山市禅城区季华六路**九鼎国际城******之一，统一社会信用代码91440604398069840Y。法定代表人：曾伟强。委托诉讼代理人：黄志江，广东聚理律师事务所律师。被告：广东沃海森航天仪器有限公司，住，住所地广东省佛山市禅城区塱宝西路********之一一社会信用代码91440604MA4W2CWT8L。法定代表人：王红胜。原告佛山市智利达机电工程有限公司诉被告广东沃海森航天仪器有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法由审判员陈锦棠适用简易程序独任审理，于2019年7月11日、8月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付拖欠的工程款194400元及利息7258.41元（以194400元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率自2018年7月12日起暂计至2019年5月17日，以后计算至实际清偿之日止）；2、判决被告向原告支付违约金32400元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年4月1日，原告与被告签订《工程安装承包合同》，被告将位于佛山市张槎欧洲工业园C区3栋六层展厅和办公室的空调安装工程发包给原告，工程造价为258000元，后于2017年5月，原、被告再次签订了《工程安装承包合同》，被告将生产线车间和实验室的空调安装工程发包给原告，工程造价为390000元。承包方式为总价包干，工程内容、结算方式、违约责任、产品质量责任和售后服务等条款均在合同中明确约定。安装工程合同签订后，原告按照合同约定采购设备、严格施工，并按期竣工交付被告使用，上述两项工程分别于2017年7月3日、7月13日通过了被告验收，被告为此累计向原告支付了工程款453600元，尚欠原告工程款194400元。根据《工程安装承包合同》第五条的约定，工程应在验收合格后12个月后付清。即两项工程余款需于2018年7月12日前支付完毕，但截至原告起诉之日，被告仍拒绝支付工程余款。被告的行为已构成违约，根据《工程安装承包合同》第六条的约定，合同法公平及权利义务对等的原则，被告应按照上述两项工程总造价5%向原告支付违约金32400元。被告没有答辩。原告在诉讼中提供了以下证据：1、原告营业执照复印件、被告企业信用信息。2、工程安装承包合同（原、被告盖章、日期2017年4月1日）、工程量清单表4张、施工图6张。3、工程安装承包合同（原、被告盖章）、工程预算表5页、工程预（结）算表3张、施工图7张。4、通风与空调隐蔽工程验收记录2页（被告盖章、日期分别为2017年7月3日、7月13日）、制冷管道气密性试验记录1页（被告盖章、日期2017年6月28日）、管道（设备）水压试验记录2页（被告盖章、日期2017年6月15日）、文件签收记录表（签收人黄杰楠，日期2017年7月13日）。5、工程款支付申请表（被告盖章、日期2017年7月5日）、文件签收记录表（签收日期2017年6月6日）。6、工程验收报告2份（车间实验室、展厅办公室）（验收日期2018年8月24）、林颖镇的佛山市社会保险参保缴费证明。被告在诉讼中没有提供证据、没有提供对原告证据的质证、辩证的意见。本院经审理认定事实如下：原告佛山市智利达机电工程有限公司于2014年6月30日登记成立，经营范围是销售、安装空调设备等。被告广东沃海森航天仪器有限公司于2016年12月12日登记成立，经营范围是研发、销售航天仪器仪表等。原告（承包人、乙方）与被告（发包人、甲方）先后于2017年4月1日、2017年5月签订《工程安装承包合同》2份，约定被告将位于佛山市张槎欧洲工业园C区3栋六层的中央空调工程发包给原告安装。其中2017年4月1日签订的《工程安装承包合同》约定安装空调面积约1650平方米、为一期（展厅和办公室），工程造价258000元，开工日期约为2017年4月6日（甲方支付首期款后到账两天进场）、竣工日期2017年5月20日，并约定：“第五条结算方式（1）本合同工程安装为包干形式，工程价为人民币￥258000元整（大写：贰拾伍万捌仟元整）（2）期款：合同签订日甲方支付乙方备料30%，￥77400元（大写：柒万柒仟肆佰元整），二期款：乙方完成室内隐蔽工程（包括设备吊装、管道保温、冷凝水管安装），验收合格后，甲方支付乙方40%，￥103200.00元（大写：壹拾万零叁仟贰佰元整），三期款：工程竣工（包括室内外工程），主机连接设备运行调试后甲方支付27%，￥69600.00元（大写：陆万玖仟陆佰元整），四期款：总工程竣工，验收合格后余款3%在，即￥7740.00元，（大写：柒仟柒佰肆拾元整）12个月后付清”。2017年5月签订的《工程安装承包合同》约定安装空调面积约2079平方米、为二期（车间和实验室），工程造价390000元，开工日期约为2017年5月22日（甲方支付首期款后到账两天进场）、竣工日期2017年7月22日，并约定：“第五条结算方式（1）本合同工程安装为包干形式，工程价为人民币￥390000元整（大写：叁拾玖万元整）（2）期款：合同签订日甲方支付乙方备料30%，￥117000.00元（大写：壹拾壹万柒仟元整），二期款：乙方完成室内隐蔽工程（包括设备吊装、管道保温、冷凝水管安装），验收合格后，甲方支付乙方40%，￥156000.00元（大写：壹拾伍万陆仟元整），三期款：工程竣工（包括室内外工程），主机连接设备运行调试后甲方支付乙方27%，￥105300.00元（大写：壹拾万零伍仟叁佰元整），四期款：总工程竣工，验收合格后余款3%在，即￥11700.00元，（大写：壹万壹仟柒佰元整）12个月内付清”。另外，2份《工程安装承包合同》均约定以下内容：“第六条违约责任一、乙方责任：1、除合同规定外，如果乙方没有按合同规定时间交工，每迟交三天，乙方应向甲方支付价款1%的违约金，但违约金总额不得超过价款总额5%，如乙方在达到此限额仍不能交工，甲方可考虑终止合同，因此造成甲方的损失由乙方承担。甲方签字认可除外……”。在签订《工程安装承包合同》后，按照原告提供的证据反映，双方在2017年6月对空调工程的“多联机组铜管气密性”、“冷冻水系统”进行了试验、制作了《制冷管道气密性试验记录》、《管道（设备）水压试验记录》，双方在记录上盖章确认。双方分别在2017年7月3日对一期（展厅和办公室）、在7月13日对二期（车间和实验室）的通风与空调工程的隐蔽工程进行了验收、制作了《通风与空调隐蔽工程验收记录》，双方也在记录上盖章确认。另外，原告在2017年6月6日制作、提交了《工程款支付申请表》，要求被告支付一期工程款的40%、103200元，被告则于2017年7月5日在申请表的“审查意见”项内盖章确认“已完成相关验收，合格”。诉讼中，原告称《工程安装承包合同》约定的中央空调安装工程已全部完成、并交付被告使用。原告称双方曾于2018年8月24日对约定的中央空调安装工程进行了验收，代表被告参加验收的有其暖通设计师林颖镇等人。被告在诉讼中提供了《工程验收报告（广东沃海森航天仪器有限公司中央空调工程展厅办公室）》、《工程验收报告（广东沃海森航天仪器有限公司中央空调工程车间、实验室）》各1份，验收报告载明上述工程的验收日期为2018年8月24日，“工程安装完成，并验收合格，使用临时用电正常使用”，“建设单位参加验收人员（签名）”栏显示签名的是林颖镇、并填写日期“2018年8月24日”，但验收报告并没有被告的盖章。原告称以上验收报告是在本案第一次庭审后找到林颖镇签名确认的。原告还提供了林颖镇的《佛山市社会保险参保缴费证明》，证明记载林颖镇的2017年11月-2018年9月社会保险缴费单位是广东沃海森航天仪器有限公司。林颖镇还在证明的空白处签名、捺印确认“本人于2017年9月-2018年9月在广东沃海森航天仪器有限公司任职暖通设计主管职位”。另外，原告称被告只支付了合同约定价款的70%、即453600元（258000元×70%+390000元×70%），尚欠工程款194400元（258000元+390000元-453600元）未付。另查明，本院在受理原告的起诉后曾到被告登记的住所地送达法律文书，但被告登记的住所已没有经营。之后，本院向接受被告委托收取法律文书的受托人了解，该受托人反映：被告在2018年12日30日因法定代表人的原因全部员工已经离职、公司全面停止经营，现需等待股东协商办理变更手续后再继续经营。另外，原告在本案的庭审中也称被告已暂停经营。本院认为，诉讼中，原告提供的《工程安装承包合同》《通风与空调隐蔽工程验收记录》、《制冷管道气密性试验记录》、《管道（设备）水压试验记录》、《工程款支付申请表》均显示有被告的盖章以及相关人员的签名确认，而且原告提供了原件核对，虽然被告没有到庭参加诉讼、提供质证意见，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条第（一）项的规定，对上述证据的证明力，本院应予确认。按照上述证据的内容，对原告称与被告签订《工程安装承包合同》2份、并已履行合同约定义务的主张，本院予以认定。本案的争议焦点是原告要求被告支付尚未支付的工程款、利息、违约金是否符合同的约定。（一）关于被告尚未支付的工程款。按照《工程安装承包合同》第五条关于包干工程价款支付的约定，在原告已举证证明履行合同约定义务事实的情形下，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条的规定，被告应举证证明向原告支付工程价款的事实。但被告在本案中却不到庭参加诉讼、不提供证据，根据上述规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条、第七十五条的规定，被告应承担举证不能的责任。对原告称被告只支付了合同约定价款的70%、即453600元（258000元×70%+390000元×70%），尚欠工程款194400元未付的主张，本院应予认定。（二）关于原告是否可以请求被告支付尚欠工程款30%、194400元。按照《工程安装承包合同》第五条“（2）期款”关于工程价款最后30%支付的约定，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第（一）项的规定，原告应举证证明其请求符合合同的约定。关于原告称《工程安装承包合同》约定工程已全部完工并交付被告使用的主张。原告在诉讼中虽提供了《工程安装承包合同》约定工程于2018年8月24日验收合格的验收报告，但因原告也承认验收报告是在本案诉讼期间取得、并非当时形成，也即签名人员在验收报告上签名确认时并非被告的员工，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条的规定，以上述证据认定原告的主张成立不足。但是，按照签名确认人员曾是被告员工的情形，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条的规定，该证据在本案中可佐证空调设备已交付被告使用的主张。另外，按照被告及其员工已在经营场所生产经营的事实，以及被告经营所在地（广东省佛山市）的气温情况，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条的规定，原告称被告在经营场所使用了空调设备的主张成立。在本案中《工程安装承包合同》约定，原告安装的展厅、办公室、车间、实验室是被告生产经营场所范围的中央空调工程，而且原告也已举证证明已进行了中央空调相关隐蔽工程施工验收，按合同关于工程款约定已完成了大部分工程，结合被告的员工在验收报告也确认当时空调使用的情况，根据上述规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条的规定，以上证据事实可证明空调设备已交付被告使用的主张。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十条、第二百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条的规定，被告在本案中也应举证证明原告已完成工程的使用处理、进展的情况。但是被告在诉讼中不到庭参加诉讼、不说明其经营期间展厅、办公室、车间、实验室等经营场所的空调设备使用情况，也不提供证据证明上述经营场所进行了中央空调隐蔽工程施工、验收之后相关工程的处理、使用情况，根据上述规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，被告应承担举证不能的责任。对原告称《工程安装承包合同》约定工程已全部完工交付被告使用的主张，本院予以认定。因此，按照《工程安装承包合同》的约定、以及以上查明原告将工程交付被告使用的事实，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十三条的规定，原告要求被告支付尚欠工程款30%、194400元合法。（三）关于被告支付工程款、利息、违约金责任。关于工程款：其一、《工程安装承包合同》约定的27%价款。按照以上查明原告已将约定工程全部完工交付被告使用的事实，根据上述规定，按照《工程安装承包合同》的约定，原告要求被告支付价款的27%、174960元（258000元×27%+390000元×27%）合法，本院予以支持。关于利息。按照合同约定，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十三条的规定，原告应举证证明工程竣工之日或交付被告使用之日，但原告在诉讼中并没有举证证明，而且根据上述理由原告提供的验收报告也不足以证明其主张。在原告举证不足以证明以上事实，也没有举证证明向被告追偿工程款的事实的情形下，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第（一）项的规定，原告应承担举证不能的责任，对原告要求从2018年7月12日起计算利息的请求，本院不予支持，利息应从原告起诉要求支付工程款之日起算。其二、关于《工程安装承包合同》约定的3%价款。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十九条、第二百六十一条的规定，被告对原告安装的空调工程也应负及时验收的义务。本案中，原告提供的验收报告根据上述理由虽不足以证明其主张，但是根据上述规定，以及以上查明约定工程已全部完工交付被告使用的事实，被告在诉讼中也应举证证明空调工程使用、验收的情况。但被告在诉讼中却不参加诉讼、不提供证据，根据上述规定，《中华人民共和国合同法》第四十五条的规定，应认为原告要求被告支付价款的3%、19440元（258000元×3%+390000元×3%）请求合法。另外，原告提供的验收报告载明的验收日期是2018年8月24日，按照合同约定,本案存在3%价款的付款期限至庭审日并未届满的情形。但按照被告已停止经营的事实，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条的规定，原告可要求被告支付3%价款。因此以上述情形否定原告的该请求依据不足。但是，按照上述情形，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，原告要求计算该款利息的请求证据不足，本院不予支持。其三、关于违约金。原告计算违约金的依据是《工程安装承包合同》第六条，但是第六条是对原告迟延交工违约责任的约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，原告以此作为计算支付违约金的依据证据不足。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百六十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，缺席判决如下：一、被告广东沃海森航天仪器有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市智利达机电工程有限公司支付工程款194400元，并向原告支付欠款174960元从2019年5月23日起至清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。二、驳回原告佛山市智利达机电工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4810元、因适用简易程序减半收取2405元。由被告广东沃海森航天仪器有限公司负担2094元，原告佛山市智利达机电工程有限公司负担311元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈锦棠二〇一九年八月十五日书记员  黄思惠