内蒙古自治区鄂托克旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0624民初876号原告：高春光，公民身份证号码XXX，男，1975年8月14日出生，汉族，现住辽宁省本溪市。委托诉讼代理人：张莉，内蒙古金镜律师事务所律师。被告：黄学明，公民身份证号码XXX，男，1967年12月7日出生，汉族，户籍地江苏省江都市，现住内蒙古鄂托克旗。被告：管启斌，公民身份证号码XXX，男，1973年4月25日出生，汉族，户籍地江苏省扬州市，现住内蒙古鄂托克旗。委托诉讼代理人：金丽娟，内蒙古天晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：段世军，内蒙古天晟律师事务所律师。被告：江苏鑫圣建设工程有限公司，统一社会信用代码XXX，地址扬州市江都区。法定代表人：蒋文国，系公司董事长。委托诉讼代理人：黄学明，系公司项目经理。原告高春光与被告黄学明、管启斌、江苏鑫圣建设工程有限公司（以下称江苏鑫圣公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本院于2019年4月25日进行第一次开庭，原告高春光的委托诉讼代理人张莉，被告黄学明、被告管启斌的委托诉讼代理人金丽娟、段世军，被告江苏鑫圣公司的委托诉讼代理人黄学明均到庭参加诉讼。2019年8月7日进行第二次开庭，原告高春光的委托诉讼代理人张莉，被告管启斌的委托诉讼代理人金丽娟、段世军到庭参加诉讼，被告江苏鑫圣公司、黄学明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告高春光向本院提出诉讼请求：１、请求人民法院依法判令三被告赔偿原告医疗费129.8元、误工费36000元、护理费3270元、营养费3000元、住宿费420元、交通费1726.5元、鉴定费1870元，合计46416.3元；庭审时原告将上述赔偿责任承担方式变更为由被告管启斌承担赔偿责任，被告江苏鑫圣公司承担连带责任，被告黄学明不承担赔偿责任；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年9月30日，被告管启斌雇佣原告在内蒙古星光煤炭集团鄂托克旗华誉煤焦化有限公司院内干活（水、电焊），2018年11月27日下午4时许，原告在华誉焦化厂、同兴环保预制厂内煤棚南侧施工时，右手指被挤伤，事发后，原告工友将其送往乌海市人民医院诊疗，诊断为：右手示指皮肤裂伤，右手示指远节指骨骨折。内蒙古星光煤炭集团鄂托克旗华誉煤焦化有限公司将脱硫、脱硝、除尘改造工程发包给了同兴环保科技股份有限公司，同兴环保科技股份有限公司又将该工程承包给了被告江苏鑫圣公司，该公司成立了江苏鑫圣建设工程有限公司华誉项目部，被告黄学明和被告管启斌雇佣原告给涉案工程干活。事发至今，被告仅给付原告医疗费，其他费用被告均未赔偿。因原告与被告管启斌系直接雇佣关系，且原告是在从事雇佣活动中受到伤害，雇主管启斌应承担赔偿责任，被告江苏鑫圣公司将涉案工程违法分包给没有劳务承包资质的被告管启斌，被告鑫圣公司对原告受到的损害应承担连带赔偿责任。现原告诉至法院。被告黄学明辩称，答辩人系被告江苏鑫圣公司的项目负责人，被告管启斌是答辩人招过来的，后答辩人将部分劳务工程分包给管启斌，原告是被告管启斌以其个人名义临时雇佣的。原告的医疗费已经付清，受伤后原告的工资照常发放，所以不存在误工费，原告请求的护理费、营养费、交通费均不认可。被告管启斌辩称，对于被告黄学明所述的原、被告之间存在的关系认可无异议，双方存在雇佣关系，原告受伤属实，但原告在院内配合调度施工，期间由于注意力不集中，导致右手食指受伤，根据法律规定原告存在一定过错，应承担一定的责任。对原告的诉讼请求不认可，因原告受伤后没有住院，继续在工地从事工作，后因项目工期的问题退出工作，这段期间不存在误工的事实。鉴定意见证明原告的误工期为30-90日，根据原告的伤情，应确定为60日更为恰当，60日中原告从事了13天的工作，应予以核减，原告以每天400元的标准计算误工费，缺乏证据证明，根据法律规定，受害人无固定收入的，按照其最近3年的平均收入计算，不能举证证明的参照上一年度相同行业计算。同时陪同原告去医院诊疗的是管理人陆汉斌，原告的伤情未导致原告生活不能自理，原告还能够继续在工地上从事工作，护理费没有事实依据。营养费是否需要加强营养许结合受害人伤残情况并参照医疗机构意见予以确认，本案原告未成伤残等级，且医疗部门没有加强营养的医嘱，故不应支持。原告医疗期间被告派人派车接送，不存在交通费、住宿费。原告请求鉴定费中对于伤残等级的鉴定费应由其自行负担。被告江苏鑫圣公司辩称，对于被告黄学明所述的原、被告之间存在的关系认可无异议，双方存在雇佣关系，原告受伤属实，但原告在院内配合调度施工，期间由于注意力不集中，导致右手食指受伤，根据法律规定原告存在一定过错，应承担一定的责任。对原告的诉讼请求不认可，因原告受伤后没有住院，继续在工地从事工作，后因项目工期的问题退出工作，这段期间不存在误工的事实。且原告就医治疗期间，被告派人接送，不存在交通费和住宿费。原告没有住院治疗，且受伤后生活能够自理，同时陪原告去医院治疗的是管理人陆汉斌，护理费没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，原告提供的乌海市人民医院急诊科急诊病历2页、DR检查报告书、病情证明书一份、医疗费票据及X光片复印件，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的证据1、2018年10月至11月江苏鑫圣建设工程有限公司华誉项目施工人员工资发放记录表2张（复印件），证明原告给被告江苏鑫圣公司干活，公司发放工资，故被告江苏鑫圣公司系适格主体。被告黄学明、管启斌、江苏鑫圣建设工程有限公司对原告提供的该组证据不认可，认为该证据为复印件，且日工资总额不明。证据2、原告与被告管启斌及其他工友的通话录音、陆汉斌的证明一份，证明原告受伤的事实，同时证明原告的职务为带班班长，工资400元/天。被告黄学明、管启斌、江苏鑫圣建设工程有限公司对上述证据不认可，对于通话对象是否是标明的名字本人不能确定，不能证明通话的地点、有无剪辑，对于原告受伤的事实认可。证据3、交通费票据13支及住宿费票据4支，证明原告诊疗期间支付交通费1726.5元、住宿费420元。被告黄学明、管启斌、江苏鑫圣建设工程有限公司对上述证据不认可。特别是成都到乌海的火车票及住宿费用不认可。对于海渤湾区的住宿费票据不认可，不存在住宿问题，而且住宿同原告的治疗没有关系。对于出租车票因时间并不是在治疗期间，所以不应产生该票据。其他交通费票据，与本案缺乏关联性，人身损害赔偿的交通费是指就医所需的交通费，并且该交通费必须与就医时间、地点、人数及次数相等，原告所提供的交通费并不是就医所发生的，不应认定。原告提供的住宿费发票也不是就医所发生的，不应采信。证据4、司法鉴定意见书及发票一张，证明原告因本次事故受伤，评定误工30-90日，护理20-30日、营养20-30日，鉴定费用为1870元。被告管启斌对该证据真实性无异议，但对是否需要护理以及营养的合理性、必要性不认可，原告的指骨骨折是否需要护理以及营养，需要结合医疗部门的诊疗意见来确定，其伤情未达到需要护理的程度，且在受伤后在工地继续从事指挥吊装工作，不存在需要护理的问题，对于营养费医疗部门也未出具加强营养的意见，所以这两项不应当予以认可，对于误工费虽然有误工期的鉴定意见，但是从实际情况上来看，原告受伤后仍继续工作，后因项目施工问题退出受雇佣的工作岗位，工作期间不存在误工损失的问题，对发票的真实性认可，原告申请的鉴定有两项，其中伤残程度未达到致残程度，故该项鉴定费应由原告自担。被告黄学明、江苏鑫圣建设工程有限公司未质证。本院认为，原告提供的证据1为复印件，且无证据来源处的签字或盖章，同时，该证据无法显示工资的发放人及工资金额，故上述证据证明效力不予采信。原告提供的证据2录音资料，因无法证明其来源，证明无证人出庭作证核实，故上述证据证明效力不予确认。原告提供的交通费、住宿费票据与原告诊疗时间及路线不符，故原告提供的该证据不予采信。原告提供的证据4鉴定意见，被告虽对鉴定结论有异议，但未提供相反证据推翻，该证据真实、合法，与本案具有关联性，予以采信。但对于原告的护理期、误工期、营养期需结合医疗机构的意见及原告的伤情综合予以确认。被告管启斌提供的证据2018年11月份工资发放记录及考勤表各一份、2018年12月考勤表一份，证明在2018年11月原告受伤前后的工资是全额发放的。2018年12月份原告工作9天后便离开，不在提供劳务。被告已经发放了其12月份的工资。原告对证据2018年11月份工资发放记录及考勤表的真实性认可，但对证明目的不认可，认为工资表证明原告的每天工资为300元，但不能证明原告受伤后当月工资全部发放。对2018年12月考勤表的真实性和证明目地均不认可，因为该份工资表没有相关记载而且也没有领取记录。被告黄学明、江苏鑫圣建设工程有限公司未质证。本院认为，2018年11月份工资发放记录及考勤表的真实性原告认可，本院对真实性予以采信，但不能证明被告所要证明的问题，仅可证明原告已经领取了11月份的工资，且原告每日工资为300元。对2018年12月考勤表真实性本院予以确认，但不能证明原告已经领取了12月份的工资。同时，因原告于11月27日受伤，故给原告是足额发放11月份工资与原告是否在伤后产生误工无关。而对于12月份工资，被告未提供证据证明已足额发放工资。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2018年，内蒙古星光煤炭集团鄂托克旗华誉煤焦化有限公司将脱硫、脱硝、除尘改造工程发包给了同兴环保科技股份有限公司，同兴环保科技股份有限公司又将该工程承包给了被告江苏鑫圣公司，该公司成立了江苏鑫圣建设工程有限公司华誉项目部，被告黄学明任项目部经理，该项目部将工程劳务部分分包给被告管启斌。2018年9月30日，被告管启斌雇佣原告高春光干活。2018年11月27日下午4时许，原告在工作中将右手指被挤伤，事发后，原告被送往乌海市人民医院诊疗，诊断为：右手示指皮肤裂伤，右手示指远节指骨骨折。诊疗期间被告管启斌将原告医疗费结清。2018年12月26日，原告到乌海市第一人民医院进行复查，共支出医疗费129.8元。经原告申请，本院委托鉴定机构对原告的伤残程度及“三期”进行评定，2019年6月26日鄂尔多斯市司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，评定原告损伤未达致残程度等级，评定误工30-90日，护理20-30日、营养20-30日，鉴定费用为1870元。另查明，原告每日工资为300元。本院认为，原告高春光在提供劳务过程中身体受到损害，被告管启斌系原告的雇主，事实清楚，原告按照雇佣关系向被告管启斌主张赔偿，符合法律规定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”及第三十五条“...提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，原告与被告管启斌系雇佣关系，本案中原告作为被告管启斌的雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主管启斌应当承担赔偿责任。原告作为雇员，在从事雇佣活动中，没有对自身安全尽到注意义务，导致发生本次事故，存在一定的过错，故可以减轻雇主管启斌的赔偿责任。故综合本案的实际情况及各方对本案事故发生的过错责任大小，被告管启斌、原告高春光之间责任按7∶3划分为宜。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，本案中，被告江苏鑫圣公司将其中的劳务工程分包给没有任何资质的个人，应当与雇主管启斌承担连带赔偿责任。被告黄学明作为被告江苏鑫圣公司的职工，在本案中不承担赔偿责任。对于原告的各项损失，本案中原告高春光后期因复查产生的医疗费129.8元，有合法票据，本院予以支持。关于原告请求误工费，根据被告提供的工资发放表，可以确认原告日工资300元，再结合原告受伤部位、医嘱建议患指制动一月及司法鉴定意见书，本院酌情认定原告的误工期为60天，即误工费为18000元（300元×60日）。虽被告辩称，原告在受伤后并未误工，但未提供合法、有效的证据予以反驳，应当承担举证不能的不利后果，故被告的答辩理由不能成立。原告请求的护理期，因原告并未住院进行治疗，且医院诊断中也没有原告伤后需要由专人进行护理的医嘱，结合原告的伤情情况，本院认为，原告的伤情达不到需要护理的情形，故原告请求的护理费本院不予支持。原告请求的营养费，虽医院医嘱中没有加强营养的医嘱，但原告因事故造成手指骨折的事实存在，确实需要加强营养，让伤口加快愈合，故对于营养期本院酌情认定20天，即营养费为2000元（20天×100元）。原告请求的交通费，虽未提供合法票据，但原告不属于本地居民，在伤后回本地进行修养必然会产生一定的交通费用，故对于原告的交通费本院酌情确定为1000元。原告请求的住宿费，因原告未提供合法、有效的票据，本院不予支持。原告提供的鉴定费票据，因原告申请进行伤残等级及三期鉴定，经鉴定原告的伤情未构成伤残，故因鉴定伤残程度产生的鉴定费由原告自行负担，即由原告自行负担鉴定费935元，剩余935元为原告因本次造成的损失。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第而十二条、第二十四条之规定，判决如下：一、原告高春光因本次事故造成的损失医疗费129.8元、误工费18000元（300元×60日）、营养费2000元（20天×100元）、交通费1000元、鉴定费935元，共计22064.8元，由被告管启斌于本判决生效之日一次性15445.4元（70%），剩余损失6619.4元（30%）由原告高春光自行负担；二、被告江苏鑫圣建设工程有限公司对上述赔偿款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告高春光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费438元，由被告管启斌负担200元，原告负担238元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审判员 白 蓉二〇一九年八月二十六日书记员 纳日娜法条链接：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生，也有过错的可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。窗体顶端第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。