广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤53民终368号上诉人（原审本诉被告、反诉原告）：广东雷允上药业有限公司，住所：云浮市云安区。法定代表人：关泽明，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯海铃，该公司员工。委托诉讼代理人：卢远，广东百誉律师事务所律师。被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：阳山碳中和生物能源开发有限公司，住所：阳山县。法定代表人：于晟珷，该公司执行董事。委托诉讼代理人：薛春华，广东四方三和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李杨，广东四方三和律师事务所律师。上诉人广东雷允上药业有限公司（下称雷允上公司）因与被上诉人阳山碳中和生物能源开发有限公司（下称碳中和能源公司）供用气合同纠纷一案，不服云浮市云安区人民法院（2018）粤5303民初533号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人雷允上公司向本院提起上诉请求:1、判令撤销一审判决，改判驳回碳中和能源公司的诉讼请求；2、碳中和能源公司承担本案诉讼费用。事实与理由：一、一审判决事实认定不清，适用法律错误，依法应被撤销。（一）一审法院判决认定雷允上公司“……没有按双方签订的合同履行付款义务，显属违约，应承担违约责任……”，该认定事实明显有误。雷允上公司未能付款的根本原因在于碳中和能源公司未对雷允上公司应付款金额进行确认，双方约定的付款条件未成就，雷允上公司不存在逾期付款的情形。《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议(二（》约定：“甲方仍应支付给乙方人民币18万元的款项，在扣除甲方已代垫乙方食宿水电费后，甲方应在2018年3月15日之前结清”。实际情况是，雷允上公司于2018年3月27日向碳中和能源公司发送了水电费确认表及食宿费确认表，要求碳中和能源公司对相关费用及最终欠付金额115295.3元进行确认，但对方一直未对上述金额进行答复及确认。2018年7月3日,碳中和能源公司发函要求雷允上公司支付欠款18万元，进一步印证了碳中和能源公司没有对应扣除的代垫款项及雷允上公司提出的115295.3元应付款项进行确认，双方对欠付款项金额未达成一致。2018年9月，碳中和能源公司在一审诉状中确认诉讼请求为115295.3元后，雷允上公司已于2018年9月按碳中和能源公司提出的金额向其支付了全部款项。故雷允上公司不存在逾期支付的违约情形。（二）一审判决认定雷允上公司“主张碳中和能源公司环保排放不达标，但没有提供相关证据予以证明主张”，明显与事实不符。雷允上公司在一审开庭前，已经提供充分的证据证明碳中和能源公司所建锅炉环保不达标。首先，碳中和能源公司已经自认，其所建锅炉排烟检测不符合环保规定，并同意终止原合同，锅炉停用一年（见补充协议二中的内容“由于乙方排烟检测不符合规定影响甲方生产等原因，双方达成变更协议”）。其次，雷允上公司提供的云浮市云安区环境监测站于2017年7月10日出具的监测报告明确认定了碳中和能源公司所建锅炉尾气排放口烟尘浓度实测33.9mg/m3，折算92.7mg/m3，严重高于《锅炉大气污染物排放标准》锅炉大气污染物排放浓度限值20mg/m3。二、一审法院在事实认定不清的情况下，在雷允上公司已经向碳中和能源公司支付全部应付款项后，仍判令雷允上公司支付违约金2004062元，有违双方合同约定，适用法律有误，明显有失公平。（一）一审法院依据双方已合意终止的原合同条款判决雷允上公司承担违约责任，明显有违双方合意。双方在2018年2月签订的补充协议二第2条中明确约定：“双方协商原合同暂停一年执行，在合同暂停期内双方权利义务终止…合同暂停期到期后，双方根据环保条件协商后再履行原合同。”双方合意约定终止原合同一年的情况下，并对原合同进行了结算：甲方应支付给乙方人民币18万元的款项，在扣除甲方已代垫乙方食宿水电费后，甲方应在2018年3月15日之前结清，该欠款是双方之间债务关系的确认。因此，碳中和能源公司起诉时原合同仍处于暂停期间内，双方一切权利义务已经终止。即便雷允上公司逾期支付了115295.3元，雷允上公司仅应依据补充协议二承担逾期利息的责任。（二）一审法院认定双方合意解除合同，同时却又认定雷允上公司违约解除合同并承担违约责任，同时无视碳中和能源公司锅炉设备环保明显不达标，仍判令将设备实际折价归雷允上公司所有，明显有失公平。三、本案解除合同属于双方合意解除，并非碳中和能源公司单方解除。双方已经合意将合同搁置一年，原因是碳中和能源公司排烟检测不符合规定，导致合同目的无法实现，属于根本性违约。四、双方交易习惯是碳中和能源公司开具发票，雷允上公司收取发票后在一定时间内支付蒸汽款，碳中和能源公司开具发票日期为2018年4月25日，虽然约定付款时间是2018年3月15日，双方从行为上对付款时间进行了合意变更，约定的原付款时间对双方没有约束力。综上，请二审法院查明事实，撤销一审判决，支持雷允上公司的上诉请求。被上诉人碳中和能源公司辩称：一、雷允上公司存在导致合同解除的违约行为。（一）雷允上公司主张的付款条件未成就不成立。雷允上公司主张其未能付款的根本原因在于碳中和能源公司未对应付金额进行确认是十分荒谬的。雷允上公司以此为由，掩盖其迟延履行的意图十分明显。1.应当扣除的食宿水电费是由雷允上公司代为垫付的，雷允上公司主张诉争款项的支付应以碳中和能源公司的确认为前提，不符合常理，亦不符合合同约定，更不符合双方的交易惯例。2.碳中和能源公司于2018年4月25日通过邮寄方式向雷允上公司开具并送达诉争款项的增值税发票，双方对于诉争款项金额并无争议。（二）根据合同约定，碳中和能源公司有权解除合同并要求雷允上公司按照合同约定支付解除后的违约金。基于碳中和能源公司全款投资建设供汽设备，合同履行期限、保底供汽量以及每月及时结付均是碳中和能源公司基本合同权益，也是雷允上公司的基本合同义务，如碳中和能源公司起诉状所述，雷允上公司在碳中和能源公司一步步让利之后，仍然一如既往地不遵守合同约定，拖欠蒸汽款超过两个月并经碳中和能源公司书面催缴仍不交付，该行为已构成根本违约，符合《生物质锅炉BOT项目合同》8.2条约定的解除条件。二、碳中和能源公司不存在导致合同解除的违约行为。雷允上公司主张的“环保排放不达标，被要求整改，导致雷允上公司被迫停产”等问题，与事实严重不符，一审法院判令该主张无证据证明与事实相符，具体来说：雷允上公司提交的《关于生物质锅炉环保整改的通知》、《关于加强生物质锅炉管理的决定》、《云浮市云安区环境监测站监测报告》是项目正常运营期间，双方日常管理往来函件及环保局正常监管行为，均不能证明碳中和能源公司存在环保排放不达标，被要求整改的情形。项目运营至暂停期间，一直处于正常运营状态，并未收到任何有关部门要求停业整改或者是处罚的通知，雷允上公司主张的被迫停产，更是无证据证明的无稽之谈。三、双方均起诉要求解除涉案合同，一审法院根据双方的履约情况，依据双方签订的合法有效合同，判令合同解除的违约责任由雷允上公司承担并无不当。（一）《生物质锅炉BOT项目合同》真实合法有效，对双方均具有法律约束力，未因双方另行签订的补充协议而终止履行；（二）本案是雷允上公司迟延支付蒸汽款而产生的合同解除纠纷，支付蒸汽款作为雷允上公司的基本合同义务，《补充协议二》补充约定的是雷允上公司履行该义务的期限，而非重新确立一个新的债权债务关系；（三）本案中，双方的诉请均包含解除合同，即双方对合同解除达成合意，争议的是合同解除后的法律后果问题。一审法院综合合同履行情况，依法判定合同解除的违约责任由雷允上公司承担，合理合法。四、雷允上公司主张涉案项目已无剩余价值，违约金过高等主张亦无事实依据。（一）雷允上公司提交的《关于开展生物质成型燃料锅炉专项整治工作的通知》处于征求意见阶段，并未正式实施；且该函件也并未将涉案项目纳入整治范围，雷允上公司以此主张涉案项目无剩余价值无事实依据。（二）雷允上公司主张违约金过高没有事实依据。合同解除后的法律责任为雷允上公司根据合同期限折算的剩余价值的一点五倍向碳中和能源公司支付违约金，同时碳中和能源公司将本项目的所有产权无偿转让给雷允上公司。该违约金包括涉案项目的剩余价值及碳中和能源公司前期全额投资的预期利润，合法合理。综上，雷允上公司的上诉请求无事实及法律依据，请法院驳回雷允上公司的上诉请求。碳中和能源公司向一审法院起诉请求：1.判令解除双方签订的《生物质锅炉BOT项目合同》、《关于“生物质锅炉BOT项目合同”的修改补充合同》、《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议》、《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议（二）》；2.判令雷允上公司向碳中和能源公司支付蒸汽用量补偿款115295.3元，并支付违约金2004062元；3.本案的全部诉讼费用由雷允上公司承担。雷允上公司向一审法院提起反诉请求：1.判令解除双方签订的《生物质锅炉BOT项目合同》、《关于“生物质锅炉BOT项目合同”的修改补充合同》、《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议》、《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议（二）》，并判令将碳中和能源公司场地上的所有涉案设备及设施等无偿归雷允上公司所有；2.判令碳中和能源公司支付雷允上公司损失共计金额643014.25元；3.本案的诉讼费用由碳中和能源公司承担。一审法院认定事实：2014年12月18日，雷允上公司（甲方）与碳中和能源公司（乙方）签订《生物质锅炉BOT项目合同》约定：1.1项目名称，广东雷允上药业有限公司生物质锅炉BOT项目；1.2乙方负责生物质锅炉BOT项目相关的蒸汽热能解决方案、设计方案和施工方案，并负责相关设备和相关设施的建设，相关设备包括：生物质蒸汽锅炉两台（一台型号为DZL6-1.25-BMF和一台型号为DZL4-1.25-BMF）、锅炉辅机设备、蒸汽流量计等，相关设备包括：锅炉厂房、仓库等；1.3项目建设周期为合同签订之日起120天（含15天春节假期），具体为2014年12月18日至2015年4月16日；1.4乙方于本合同签订后5个工作日向甲方提交生物质锅炉BOT项目设计和施工方案，甲方收悉后5个工作日内做出书面审批，即使设计和施工方案经甲方审批，乙方同样对其设计和施工方案承担全部责任。设计方案及施工方案经甲方确认后5个工作日内相关设备运到施工现场，乙方按甲方书面确认的开工日期开始施工……；1.7约定乙方总投资金额为242万元……；5.1乙方负责提供工作压力0.4-1.25MPa的饱和蒸汽供甲方使用；5.3生物质锅炉BOT项目验收合格后，甲乙双方于每个月30日抄表对账，组织人员对上个月的蒸汽流量计进行核对，核对结果作为上个月的蒸汽热能收益计算的依据。每月结算蒸汽金额=双方确认的上月蒸汽使用量×双方约定的蒸汽价格；5.5甲乙双方约定运营第一年（2015年4月17日至2016年4月16日）蒸汽年保底用量9600吨。第二年起蒸汽年保底用量暂定为12000吨，如甲方蒸汽年实际用量低于年保底用量，则不足年保底用量的部分，原则上按当期蒸汽结算价格计算补偿乙方，每年核算一次……；6.1.2甲方对生物质锅炉运营期间的合规状况进行监督，如乙方提供的饱和蒸汽工作压力不符合规定的0.4-1.25MPa时，有权要求乙方立即改正。如导致甲方产品质量不合格报废等经济损失的，则全部由乙方负责赔偿；6.3.1合同履行期间，乙方拥有由乙方投资的相关设备及设施（不包括房产权和土地使用权）产权……；6.3.3免费试用甲方提供的仅限于本项目的使用场地……；6.4.11锅炉运行期间水电费由乙方负责……；8.2甲方无故延迟付款超过7个工作日以上，甲方应向乙方支付逾期付款违约金，自逾期之日起按应付款项的日千分之一计算至清偿时止。逾期付款超过两个月并经乙方书面催缴仍不支付，乙方可单方面解除本合同，有权停止供应蒸汽热能，按第9.2条约定处理；8.3每月甲方支付乙方蒸汽热能费用=双方确认的上月蒸汽使用量×双方依据本合同约定的蒸汽价格-乙方应支付甲方的上月水电费-乙方员工食宿费……；9.1合同项目建设期间，因甲方单方原因而造成合同终止的，甲方向乙方支付违约金，违约金额为乙方投资总额（人民币2420000元）的两倍，同时乙方将本项目所有产权无偿转让给甲方；9.2合同项目运营期间，因甲方单方原因而造成合同终止的，甲方向乙方支付违约金，违约金额为按合同期限折算的剩余价值的一点五倍[违约金＝设备投资总额（人民币2420000元）÷合同期限（8年）÷12个月×剩余合同期月数×1.5]，同时乙方将本项目所有产权无偿转让给甲方；……9.4在合同期间，因乙方原因（包括但不限于燃料供应不上、设备发生故障、年检、修理等原因）影响到无法供汽或因乙方的蒸汽质量使甲方无法使用蒸汽时，若乙方年累计停汽、甲方无法使用蒸汽合计达20天的，则视为乙方根本违约，甲方有权单方解除合同，并且本项目下的所有设备及设施产权乙方以人民币1元的形式转移给甲方；9.5在合同有效期间，乙方应保证甲方用汽设备的正常供汽，如环保排放不达标等原因影响到无法供汽时，乙方应自费安排司炉工启用甲方自由的天然气锅炉进行供汽，所产生的天然气费用等与供汽相关的一切费用均由乙方负责，甲方以本合同蒸汽价格与用汽量计算蒸汽费用支付给乙方；9.6乙方履行本合同应符合国家、地方、行业的相关法律、法规等各规定（包括但不限于安全、环保等规定）乙方的任何行为均应合法、合规。如因乙方违反相关法律法规处理废弃物等，招致政府相关部门处罚，视为乙方根本违约，乙方须承担政府部门的处罚费用（甲方有权从乙方的蒸汽款项中扣除政府部门的罚款费用）。另外，甲方可无条件单方面解除合同，并且乙方在甲方场地投资的所有设备及设施等无偿归甲方所有；本合同有效期为2014年12月18日至2022年12月17日。后双方又签订了一份《关于“生物质锅炉BOT项目合同”的修改补充合同》，约定：1.原合同条款1.2“生物质蒸汽锅炉两台（一台型号为DZL6-1.25-BMF和一台型号为DZL4-1.25-BMF）”改为“生物质气化装置一套（GDC-1.8），燃气锅炉一台（WNS-1.25-Q），乙方投资由原242万增至298万元仍按原合同242万元投资额计算”……4.原合同条款5.4“但在合同期间运营第一年（2015年4月17日至2016年4月16日）不作调整。双方约定蒸汽价格为307元/吨（含17%增值税）”改为“但在合同期运营第一年（2015年6月1日至2016年5月31日）不作调整。双方约定蒸汽价格为人民币297元/吨（含17%增值税）”……在原合同基础上增加以下条款：1.合同期内按照5.4条款调整后的每吨蒸汽的价格上限不得超过燃烧天然气产生每吨蒸汽价格的85%。合同签订后，双方在履行合同中均没有异议。2016年9月28日，双方签订了一份《2015-2016第一年度用汽不足及第二年度用汽保底量商定协议》，约定：甲乙双方签订的生物质锅炉BOT项目合同(合同编号:lys20146099)（于2015年6月1月至2016年5月31日第一年度运行结束，根据合同约定甲方应使用的第一年度保底用汽量为9600吨，经统计在运营第一年期间共用汽量7262.59吨，与最低保底用汽量相差2337.41吨，按照合同当期蒸汽价格计算，蒸汽差量金额为:694210.77元(即2337.41×297=694210.77元)。鉴于第一年度用汽量差额及下年保底量事项，经甲乙双方多次协商达成以下共识，并签订本协议。一、蒸汽差量金额经双方协商出694210.77万元调整为55万元(含17%增值发票),该55万元用汽差额递延纳入甲方第二年应该补充完成的蒸汽量指标中。且甲方必须将该笔款作为第二年度蒸汽用量的保证金支付给乙方。后期结算办法详见下面第“三”条。支付方式:甲方在本协议签订生效后10个工作日内支付30万元，2016年12月31日前支付10万元，余款15万元与乙方使用甲方的水、电款部份冲抵(2016年8月份开始)。二、原合同中暂定的第二年度(2016年6月-2017年5月)始最低保底用汽量12000吨（经双方协商该年度的最低保底用汽量仍然维持为第一年度的9600吨不变。三、第二年度(2016年6月-2017年5月)具体蒸汽用量结算办法:蒸汽用量抄表据实结算，燕汽单价原则上按原合同约定的含税单价297元/吨计算，乙方必须开具17%增值税票给甲方。1.第二年度若甲方使用蒸汽量超过9600+2337.41-11937.41吨，且甲方按含税单价297元/吨据实完成相应蒸汽款的结算，则乙方将退回甲方已经支付的上述蒸汽保证金55万元，乙方应以电汇方式在该第二年度最后结算月结算后5个工作日内退回甲方已经支付或冲抵的所有蒸汽保证金。2.第二年度若甲方蒸汽使用量仍不足9600吨，乙方则将该蒸汽保证金55万元折算成全年蒸汽梯价对甲方开票进行结算(17%增值税专用发票)，乙方不再退回蒸汽保证金55万元。第二年度的蒸汽保底用汽量不足部分的款项另协商执行。3.若甲方蒸汽使用量在9600至11937.41吨之间，且甲方按含税单价297元/吨据实结算完相应蒸汽款,乙方则将蒸汽缺口差量形成金额(金额￥:[2337.41-(X-9600)]×(550000÷2337.41),X为实际使用吨数)折算成全年蒸汽梯价对甲方开票进行结算(17%增值税专用发票)，乙方在结算完成后5个工作日内退回蒸汽保证金55万元。2017年1月24日，双方签订了一份《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议》，约定：……2.关于《2015-2016第一年度用汽不足及第二年度用汽保底量商定协议》中，双方约定的蒸汽差量金额作为第二年度蒸汽用量的保证金甲方应支付给乙方人民币55万元事宜，现双方协商一致进行最终清理结算：扣除甲方已支付给乙方的保证金20万元、甲方已代垫乙方食宿水电费（截至2016年12月31日）后，甲方仍应支付给乙方人民币18万元，并于本解除合同协议书生效起20个工作日内结清；甲方支付的上述38万元作为蒸汽阶梯差价进行结算，乙方需提供甲方38万元的17%增值税票后，甲方支付18万元尾款；结清后55万元保证金事项不再存在，双方不再存在任何结算及债权债务问题；3.双方约定2017年1月1日至2017年12月31日蒸汽价格由原来297元/吨调整为290元/吨（含17%增值税）。2018年2月7日，双方签订了一份《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议（二）》，约定：……2.双方协商原合同暂停一年执行，在合同暂停期内双方权利义务终止，但原合同有效期限不变，即原合同有效期仍至2022年12月17日……4.2017年9月因蒸汽流量计误差未确认的182.21吨蒸汽，即金额52840.9元，甲方应支付给乙方，并于本协议生效起10个工作日内结清货款；5.根据《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议》（2017年1月24日签订）中双方约定甲方仍应支付给乙方18万元的款项，在扣除甲方已代垫乙方食宿水电费后，甲方应在2018年3月15日前结清货款。2018年7月3日，碳中和能源公司向雷允上公司发出了一份《催款函》，载明：根据我司与贵公司2017年1月24日签定的《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议》第二项的约定，贵司应支付我司180000元，请贵司在收到本催款函之日起3天内支付该笔应付款项。雷允上公司于2018年7月5日收到了该催款函。后由于碳中和能源公司认为雷允上公司没有按照合同的约定支付用汽款，碳中和能源公司遂向一审法院提起诉讼，要求雷允上公司付清所欠蒸汽款115295.3元及解除双方签订的合同，赔偿违约金2004062元。在审理过程中，雷允上公司向一审法院提出反诉，要求解除双方签订的合同以及要求碳中和能源公司赔偿损失643014.25元。此外，本案在审理过程中，雷允上公司于2018年9月5日付清所欠的蒸汽费115295.3元给碳中和能源公司。一审法院认为，供用气合同是指供气人向用气人提供煤气、天然气和蒸汽，用气人支付燃气费用的纠纷。雷允上公司使用碳中和能源公司提供的蒸汽，因雷允上公司未按照合同约定向碳中和能源公司付清蒸汽款而产生纠纷，因此，本案是供用气合同纠纷。双方签订合同后，碳中和能源公司按合同的约定履行了供汽义务，雷允上公司也应按合同的约定履行付款义务，但雷允上公司并没有按双方签订的合同履行付款义务，显属违约，应承担违约责任，因此，碳中和能源公司要求解除双方签订的合同，雷允上公司反诉要求解除双方签订的合同，一审法院予以准许。由于雷允上公司违约，碳中和能源公司根据双方签订的合同，要求雷允上公司支付违约金2004062元，合理合法，一审法院予以支持。鉴于雷允上公司因违约赔偿了违约金给碳中和能源公司，故此碳中和能源公司所投资的设备全部归雷允上公司所有。雷允上公司反诉认为碳中和能源公司供汽不稳、设备故障、环保排放不达标等现象，已构成了根本违约而赔偿损失643014.25元，但又没有提供相关证据予以证明自己的主张，应承担举证不能的法律后果，对于雷允上公司的反诉请求，应予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决：一、解除阳山碳中和生物能源开发有限公司与广东雷允上药业有限公司签订的《生物质锅炉BOT项目合同》、《关于“生物质锅炉BOT项目合同”的修改补充合同》、《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议》、《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议（二）》；二、广东雷允上药业有限公司应于判决发生法律效力之日起10日内支付阳山碳中和生物能源开发有限公司违约金2004062元；三、阳山碳中和生物能源开发有限公司所投资的生物质锅炉BOT项目合同的机械设备等全部归广东雷允上药业有限公司所有；四、驳回广东雷允上药业有限公司的反诉诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费23755元，反诉案件受理费11877.5元，合共35632.5元，由广东雷允上药业有限公司负担。二审中，雷允上公司提供了核对底数、费用结算单。拟证明双方之间的交易结算习惯，在雷允上公司经营场所内，先由雷允上公司的工作人员与碳中和能源公司的锅炉操作人员对蒸汽表底数进行核对，核对后由雷允上公司制作蒸汽费用结算单，制作完成后，通过邮件方式发送到碳中和能源公司邮箱，再由对方确认结算单费用的情况下盖章或签名，视为双方结算完成。经质证，碳中和能源公司认为核对底数、费用结算单不是二审期间新的证据，碳中和能源公司的经办人有部分是公司盖章，有部分是人员签名，对部分内容的真实性无法确认，且该证据与本案无关。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于雷允上公司是否存在逾期支付货款的违约行为。本案中，双方于2018年2月7日签订的《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议（二）》第5条约定：“……在扣除甲方已代垫乙方食宿水电费后，甲方应在2018年3月15日前结清货款。”但雷允上公司于2018年9月5日才向碳中和能源公司支付该笔货款，已构成违约。雷允上公司主张因政府结算因素导致无法在约定的付款时间之前确认其代碳中和能源公司垫付的食宿水电费，无法进行结算，但其没有提供相关证据予以佐证，本院不予采纳。关于应否解除《生物质锅炉BOT项目合同》、《关于“生物质锅炉BOT项目合同”的修改补充合同》、《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议》、《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议（二）》的问题。本案中，碳中和能源公司认为雷允上公司的逾期支付货款行为，符合《生物质锅炉BOT项目合同》第八条第8.2项：“……逾期付款超过两个月并经乙方书面催缴仍不支付，乙方可单方面解除本合同……”关于解除合同的约定。由于雷允上公司已向碳中和能源公司支付了包括《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议（二）》第3、4条约定的蒸汽款在内的绝大部分蒸汽款，已经履行了合同主要债务。而《关于生物质锅炉BOT项目合同变更补充协议（二）》第5条约定的货款仅是剩余尾款，雷允上公司逾期支付该笔货款没有构成根本违约，并没有致使不能实现合同目的。故碳中和能源公司以雷允上公司构成根本违约符合合同约定的解除条件主张解除上述四份合同及协议，理据不足，亦不符合公平原则，本院不予支持。雷允上公司同样主张解除上述四份合同及协议，主张解除合同的事由是碳中和能源公司供气不稳、设备故障、环保排放不达标，影响雷允上公司生产，且在限期内拒绝整改，构成根本违约致使合同目的无法实现，但是本案现有证据不足以证明碳中和能源公司存在致使不能实现合同目的违约行为或迟延履行合同义务行为，其主张解除上述四份合同及协议，理据不足，本院不予支持。此外，虽然双方在本案中均主张解除上述四份合同及协议，但主张解除的事由并不一致，双方并没有构成协商一致解除合同。一审法院判决解除双方签订的上述四份合同及协议不当，本院予以纠正。关于碳中和能源公司主张支付蒸汽款、违约金以及雷允上公司主张涉案供气设备归其所有、赔偿损失的问题。由于在一审诉讼过程中，雷允上公司已于2018年9月5日向碳中和能源公司支付了蒸汽款115295.3元，对于碳中和能源公司请求雷允上公司支付蒸汽用量补偿款的问题，本案无需再作处理。对于违约金，由于雷允上公司未按约定在2018年3月15日之前向碳中和能源公司支付蒸汽款，已构成违约，依照《生物质锅炉BOT项目合同》第八条第8.2项：“甲方无故延迟付款超过7个工作日以上，甲方应向乙方支付逾期付款违约金，自逾期之日起按应付款项的日千分之一计算至清偿时止……”的约定，应承担违约责任，雷允上公司应从2018年3月16日至2018年9月5日止按因应付款项的日千分之一向碳中和能源公司支付违约金，即应向碳中和能源公司支付违约金20061.38元（115295.3元÷1000×174天）。本案中，雷允上公司主张涉案供气设备归其所有，理由是碳中和能源公司构成根本违约、雷允上公司有权单方解除合同，依据合同约定，涉案供气设备应归雷允上公司所有。但雷允上公司主张碳中和能源公司构成根本违约以及解除合同的请求，经本院审查后并不能成立，其主张涉案供气设备归其所有，亦缺乏理据，本院不予支持。对于雷允上公司主张赔偿损失问题，因雷允上公司仅提供了其单方制作的《生物质锅炉改用天然气锅炉运行费用对照表》，碳中和能源公司又不予认可，不足以证明雷允上公司的损失金额，故对其该项请求，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当，导致实体处理有误，本院依予以纠正。上诉人雷允上公司的上诉理由部分成立，合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云浮市云安区人民法院（2018）粤5303民初533号民事判决。二、上诉人广东雷允上药业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人阳山碳中和生物能源开发有限公司支付违约金20061.38元。三、驳回被上诉人阳山碳中和生物能源开发有限公司的其他诉讼请求。四、驳回上诉人广东雷允上药业有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费23755元，反诉案件受理费11877.5元，合共35632.5元，由上诉人广东雷允上药业有限公司负担12102.36元，被上诉人阳山碳中和生物能源开发有限公司负担23530.14元。二审案件受理23755元，由上诉人广东雷允上药业有限公司负担224.86元，被上诉人阳山碳中和生物能源开发有限公司负担23530.14元。本判决为终审判决。审判长 陈 容审判员 陈洁涛审判员 董振南二〇一九年八月十四日书记员 王怡欢