贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0221民初2327号原告：李先锋，男，1987年1月16日生，汉族，住贵州省普定县。被告：海南中航鑫建设工程集团有限公司第一分公司，住所地：贵州省云岩区新天大道南段**中天花园桂花园****负**加**，统一社会信用代码：91520103076013502H。负责人：王光忠。被告：贵州盛源广和贸易有限公司，住所，住所地：贵州省六盘水市钟山区中路北侧荷城花园中央商务广场****社会信用代码：915202015907703702。法定代表人：吴炳军。原告李先锋诉被告海南中航鑫建设工程集团有限公司第一分公司（以下简称“中航第一分公司”）、贵州盛源广和贸易有限公司（以下简称“盛源公司”）建设工程分包合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告李先锋、被告盛源公司法定代表人吴炳军到庭参加了诉讼。被告中航第一分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李先锋向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付土石方开挖工程款9508713.60元。2、判令被告盛源公司对土石方开挖工程款承担连带支付责任。3、确认原告在六××水市××新区××＃地块享有优先受偿权。4、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年3月13日，被告盛源公司与被告中航第一分公司签订《工程建设框架合作协议》，双方约定将位于六××水市××新区××＃地块的能源大厦项目的建筑物(含土石方开挖运、地面建筑、地面建筑物设施施工、消防以及酒店装修等)均由被告中航第一分公司负责承建。2015年3月26日被告中航第一分公司委托刘学为红桥新区项目部经理部代理人，负责能源大厦白杨片区2012-HQ-99#地块项目，2015年4月9日被告中航第一分公司与原告签订《开挖承包合同》，合同中约定土石方的单价为32元/立方米。合同签订后原告组织车队对合同地块进行土石方开挖运输等一系列工程，在此期间，被告中航第一分公司项目部负责人向原告出具《说明》，说明场地平整完成，原告要求被告盛源公司支付相应的工程款，但是二被告均无力支付。工程完工后2015年12月25日原告依照六盘水能源大厦土石方开挖GPS数据向被告中航第一分公司申请开挖方量确认，当日被告中航第一分公司对原告的土石方开挖方量进行确认为297147.3方，并出具《确认单》。依照原告与被告中航第一分公司签订《开挖承包合同》约定及《确认单》确认数据，被告应当向原告支付工程款为:297147.3方×32元/立方米=9508713.6元。时至今日，被告均表示无力支付，给原告经济周转带来巨大困难，根据我国《合同法》第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿之规定，原告具有优先受偿权。综上所述，为了维护原告合法权益，根据我国《合同法》及其司法解释、相关法律法规规定，特诉至法院。本院向被告中航第一分公司依法送达民事起诉状副本、举证通知书、应诉通知书、开庭传票等法律文书后，被告中航第一分公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，未向本院提交证据，亦未作答辩。被告盛源公司辩称：涉及到能源大厦施工项目，我公司是发包人，被告中航第一分公司是承包人。我公司与被告中航第一分公司签署了工程建设框架合作协议，该协议明确约定了由中航第一分公司垫资转换层我公司向其支付第一笔款项2000万元，现场地并未平出。框架协议在先，原告只能找被告中航第一分公司要钱，不能由我公司支付。原告与中航第一分公司签订的开挖承包合同第2页第1条已明确约定，并且原告的开挖量，我公司并不认可，也没有进行结算，确认单是由谁出具的，数据一无所知，中航第一分公司无法联系，框架协议中已注明前期的费用由中航第一分公司垫付。经审理查明：2015年3月13日，被告盛源公司（作为发包人，甲方）与被告中航第一分公司（作为承包人，乙方）签订了《工程建设框架合作协议》，该协议约定：“甲方作为工程项目的业主方；项目名称：能源大厦；项目地址：六××水市××新区××＃地块；合作建设方式：（一）现甲方该地块的所有施工图纸所标示的建筑物（含土石方开挖运、地面建筑、地面建筑物建设施工、消防及酒店装修等）均由乙方负责承建。取费标准按《贵州省建筑工程计价定额》（2004版）（无上下浮动）和贵州省建筑行业最新文件执行，人工、材料按市场调差。（二）项目建设方式：采用甲方提供合法健全的建设用地约48亩。甲方总投资4000万元。前期项目建设资金由乙方负责筹措，直至项目建设转换层、甲方需支付乙方工程款2000万元。后续工程乙方确保所启动的房屋封顶竣工，项目竣工后甲方需支付乙方工程款2000万元。（三）甲方楼盘进入销售阶段时所售楼房款项在保证项目公司正常运作、开支前提下优先用于支付乙方所施工的工程款，直至甲方付清乙方该项目工程款。”该协议还对甲乙双方的权利义务、违约责任等事宜进行了约定。2015年4月9日，被告中航第一分公司红桥新区项目经理部（作为发包方，甲方）与原告李先锋（作为承包方，乙方）签订了《开挖承包合同》，该合同约定：“工程名称：能源大厦；工程地点：六××水市××新区××＃地块；工程量：约50万立方（按实际方量结算）；工程工期：1、甲乙双方共同按实际情况再订每月开挖量，乙方应按签订的方量两个月完成工程量。2、开工时间，以进场通知为准；合同价格：土石方的单价32元/立方米（含倒土费、税费、爆破，装车运、洗车槽及清底）按自然方计算；承包范围：1、爆破、挖、装运、清底、洗车槽及乙方含倒土费。2、如甲方要求增加工程量、工作面，必完成，超出部分的工程按实际方量结算，价格按签订的单价结算；工程款支付方式：乙方在整体平场工程完工后，经甲方验收认可，甲方在次与业主结款后，支付乙方70%的工程款；第二次业主结款后付乙方30%第二次工程款。”该合同还对甲方责任、乙方责任、违约等事宜进行了约定。该合同甲方处加盖了被告中航第一分公司红桥新区项目经理部印章，原告在乙方处签名捺印。2015年3月26日，被告盛源公司通知被告中航第一分公司于2015年3月26日进场施工。同日，被告中航第一分公司红桥新区项目经理部收到了被告盛源公司出具的进场通知书。2015年12月2日，被告盛源公司就红桥新区能源大厦工程出具《承诺》一份，该承诺载明：一、盛源公司承诺2016年元月30日前先预支付50万元给中航第一分公司作为支付工程款用。二、中航第一分公司必须在春节前与盛源公司结算前期工程。三、盛源公司用红桥新区本次开发土地作为此项工程的担保抵押。如不按期支付，本次承诺书约定款项，中航第一分公司有权将本次开发的土地进行拍卖，直至抵完本次工程款项为止，具体款项以结算清单为准。四、盛源公司承诺2016年4月30日前再预支付中航第一分公司工程款100万元。五、剩余工程款项盛源公司承诺2016年8月30日前全部结清（以实际结算清单为准）。六、支付款项是必须通知李先锋本人到位方可支付。2015年12月25日，被告中航第一分公司红桥新区项目经理部委托六盘水绘城测绘有限公司对原告开挖的位于六××水市××新区××＃地块的土石方工程量进行测绘，土石方挖方工程量为297147.30立方米。同日，被告中航第一分公司红桥新区项目经理部出具确认单，确认单上载明对六盘水绘城测绘有限公司就六××水市××新区××＃地块进行测绘，测绘石方挖运总量为297147.30立方米予以同意确认。上述事实，有原告身份证复印件、二被告企业信用公示报告、《工程建设框架合作协议》、《开挖承包合同》、进场通知书、开工通知书、土石方开挖GPS数据、六盘水绘城测绘有限公司营业执照及测绘资质证书、认签表、土石方量计算数据、能源地下室开挖路线图、工程联系单、工程签证单、样图、现场照片、报审表、洗车槽施工方案、确认单、承诺等相关证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告李先锋（作为承包人）与被告中航第一分公司红桥新区项目经理部（作为发包人）签订的《开挖承包合同》，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条关于“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”之规定，因作为承包方的原告系自然人，其不具备相应资质条件，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，故上述所签订的《开挖承包合同》属于无效合同。本案中，因被告中航第一分公司红桥新区项目经理部委托六盘水绘城测绘有限公司对原告开挖的位于六××水市××新区××＃地块的土石方工程量进行测绘，土石方工程量为297147.30立方米，并对该工程量予以确认，根据《开挖承包合同》关于“合同价格：土石方的单价32元/立方米（含倒土费、税费、爆破，装车运、洗车槽及清底）按自然方计算”的约定，工程款应计算为297147.30立方米×32元/立方米＝9508713.60元。故被告中航第一公司应当向原告支付工程款9508713.60元。对于原告要求被告盛源公司对土石方开挖工程款承担连带支付责任的诉请。虽然被告盛源公司提出盛源公司与被告中航第一分公司签署的《工程建设框架合作协议》中已明确约定由中航第一分公司垫资转换层盛源公司向其支付第一笔款项2000万元；框架协议在先，原告只能找被告中航第一分公司要钱；原告与中航第一分公司签订的《开挖承包合同》第2页已明确约定工程款支付方式；原告的开挖量，盛源公司并不认可的辩称。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，被告盛源公司作为案涉工程项目的业主方应当在欠付被告中航第一分公司工程款范围内对原告承担支付责任。由于被告盛源公司就红桥新区能源大厦工程出具了《承诺》一份，该承诺载明：一、盛源公司承诺2016年元月30日前先预支付50万元给中航第一分公司作为支付工程款用。四、盛源公司承诺2016年4月30日前再预支付中航第一分公司工程款100万元。被告盛源公司并未就其已支付了上述工程款提供证据加以证明，故被告盛源公司应当在欠付被告中航第一分公司工程款150万元的范围内对原告承担支付责任。对于原告要求确认原告在六××水市××新区××＃地块享有优先受偿权的诉请。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条关于“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”的规定、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条关于“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”的规定，有权请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的应为与发包人即业主方订立建设工程施工合同的承包人，因本案原告并未与被告盛源公司订立建设工程施工合同，故原告无权请求确认其在在六××水市××新区××＃地块享有优先受偿权，对于原告的该项诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告海南中航鑫建设工程集团有限公司第一分公司于本判决生效后十日内向原告李先锋支付土石方开挖工程款9508713.60元。二、被告贵州盛源广和贸易有限公司在欠付被告海南中航鑫建设工程集团有限公司第一分公司工程款1500000元的范围内就本判决第一项款项中的1500000元工程款向原告李先锋承担连带支付责任。三、驳回原告李先锋的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费78362元，因本案适用简易程序减半收取39181元，由被告海南中航鑫建设工程集团有限公司第一分公司负担39181元（原告已预交，限被告在判决生效后十日内返还给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不上诉，本判决将发生法律效力，原告可在判决指定的履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。审判员 张 艳二〇一九年八月二十六日书记员 程晶晶