山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终5475号上诉人（原审被告）：徐远田，男，1966年1月6日出生，汉族，农民，住临沂临港经济开发区。被上诉人（原审原告）：徐端田，男，1957年9月27日出生，汉族，农民，住临沂临港经济开发区。委托诉讼代理人：孙秀英，莒南县城区法律服务所法律工作者。上诉人徐远田因与被上诉人徐端田追偿权纠纷一案，不服莒南县人民法院（2019）鲁1327民初1031号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐远田上诉请求：1、请二审法院撤销山东省莒南县人民法院(2019)鲁1327民初1031号民事判决书，在查清事实的基础上依法改判或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，被上诉人也有欠上诉人的钱，一审判决没有给予认定并扣除。1、2014年，被上诉人曾经向上诉人借款20000元，该款应从76900元中扣除。2、上诉人在被上诉人生活困难期间先后又分二次偿还被上诉人人民币13000元，第一次给了被上诉人1000元，第二次在莒南医院给了被上诉人12000元，该13000元应从76900元中扣除。3、被上诉人购买了上诉人大量水泥及砖，计价4400元，被上诉人至今未付款，此款项也应从被上诉人追偿款76900元中扣除。4、2017年春节前，上诉人母亲还替上诉人给了被上诉人4000元，此款也应扣除；5、上诉人还代被上诉人交了村里承包费100元；6、上诉人主张的上述应扣除款项，上诉人能够举证证实。综上所述，本案一审判决未查清事实真相，作出了损害上诉人合法财产权益的判决，请二审法院查清事实，依法改判。徐端田辩称，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。上诉人在上诉状中所称的所谓应从76900元中扣除的20000元、13000元、4400元、4000元、100元合计为41500元，根本没有这回事。上诉人的上诉实属为达到赖账之目的在编造事实，无理缠诉。请求二审驳回上诉，维持一审判决。徐端田向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法调解或判决被告立即返还原告垫付款76900元及利息；2.本案的诉讼费、邮寄费由被告负担。一审法院认定事实：2014年8月30日，被告徐远田向莒南县农村信用合作联社(现已改制为山东莒南农村商业银行股份有限公司)借款180000元，借款期间自2014年8月30日至2015年2月25日，并由原告徐端田，案外人尹凤丽、徐东田提供连带责任保证。借款到期后，被告徐远田未按约定偿还借款本息。2015年9月17日，莒南县农村信用合作联社诉至法院，莒南县人民法院经审理依法作出(2015)莒洙商初字第276号民事判决书，判决：“一、被告徐远田于本判决生效后五日内偿还原告莒南县农村信用合作联社借款人民币180000元及利息(自2015年7月18日起至判决履行之日止，按双方约定利率计算)；二、被告尹凤丽、徐东田、徐端田对本判决第一项承担连带清偿责任”2016年9月23日，原告徐端田向山东莒南农村商业银行股份有限公司偿还被告徐远田名下的借款本息45100元，并由-2-山东莒南农村商业银行股份有限公司为原告徐端田出具贷款还款通知单一份，主要载明：“客户名称徐远田贷款账号：9160116061748080092859贷款种类：短期农户保证贷款到期日期：2015/02/25还款日期：2016/09/23贷款余额：91009.99付款账号：916060700010100451105偿还明细偿还本金45100.00元利息合计45100.00元结欠明细结欠本金91009.99利息55236.10合计146246.09偿还合计：(大写)肆万伍仟壹佰元整”。2017年1月23日，原告徐端田向山东莒南农村商业银行股份有限公司偿还被告徐远田名下的借款本息19800元，并由山东莒南农村商业银行股份有限公司为原告徐端田出具贷款还款通知单一份，主要载明：“客户名称徐远田贷款账号：9160116061748080092859贷款种类：短期农户保证贷款到期日期：2015/02/25还款日期：2017/01/23贷款余额：68609.98付款账号：916060700010100451105偿还明细偿还本金19800.00利息合计19800.00结欠明细结欠本金68609.98利息61702.57合计130312.55偿还合计：(大写)壹万玖仟捌佰元整”。2017年4月7日，原告徐端田向山东莒南农村商业银行股份有限公司偿还被告徐远田名下的借款本息15000元，并由山东莒南农村商业银行股份有限公司为原告徐端田出具贷款还款通知单一份，主要载明：“客户名称徐远田贷款账号：9160116061748080092859贷款种类：短期农户保证贷款到期日期：2015/02/25还款日期：2017/04/07贷款余额：58609.98付款账号：916060700010100451105偿还明细偿还本金10000.00利息5000.00合计15000.00偿还合计：(大写)壹万伍仟元整”。原告徐端田共计向山东莒南农村商业银行股份有限公司偿还被告徐远田名下的借款本息79900元。后被告徐远田偿还原告徐端田垫付款3000元，尚欠76900元垫付款未还。庭审中，原告放弃要求被告支付垫付款利息及邮寄费的诉讼请求。一审法院认为，发生法律效力的判决，当事人必须履行。原告徐端田为被告徐远田从山东莒南农村商业银行股份有限公司的借款提供担保，被告徐远田未按(2015)莒洙商初字第276号民事判决书履行给付义务，原告徐端田作为连带责任保证人，向山东莒南农村商业银行股份有限公司履行了保证责任，有权向债务人追偿。原告徐端田要求被告徐远田偿还垫付款76900元的诉讼请求，法院予以支持。民事诉讼实行谁主张、谁举证的证据规则。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告徐远田辩称应以其对原告的40000余元债权抵消本案同等款项，原告否认该债权且被告徐远田未能提供相关证据予以证实，被告徐远田如有新的证据，可以另行主张。对被告此项辩解意见，法院不予采信。庭审过程中，原告撤回要求被告支付垫付款利息及邮寄-4-费的诉讼请求，系对自己民事权利的自由处分，不违反法律规定，亦不损害被告的利益，法院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：被告徐远田于本判决生效后五日内偿还原告徐端田垫付款76900元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1723元，减半收取计711.5元，由被告徐远田负担。二审查明的事实同一审一致。本院认为，上诉人徐远田未按(2015)莒洙商初字第276号民事判决书履行给付义务，被上诉人徐端田作为连带责任保证人，向山东莒南农村商业银行股份有限公司履行了保证责任，有权向债务人追偿。徐端田共计向该银行偿还徐远田名下的借款本息79900元，后徐远田偿还徐端田垫付款3000元，尚欠76900元垫付款未还。现徐端田要求徐远田偿还垫付款76900元，理由正当，应予支持。徐远田主张其多次向徐端田偿还垫付款累计达41500元，应从徐端田的总垫付款76900元中扣除，但徐远田对此未提供有效证据证实，故其该上诉主张不能成立，本院不予采信。综上，徐远田的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1723元，由上诉人徐远田负担。本判决为终审判决。审判长 姚 军审判员 王周华审判员 邵 波二〇一九年八月二十日书记员 郝连霞