湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0203民初2058号原告：罗启琦，女，1993年4月24日出生，汉族，住湖南省株洲市石峰区。委托代理人：谭阳希，湖南卓进律师事务所律师。委托权限为特别授权，即调解，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，签收法律文书、代领执行款等。被告：张艳，女，1973年8月5日出生，汉族，住湖南省株洲市天元区。被告：株洲依诺快递有限公司，住所地湖南省株洲市荷塘区新华东路**锦玉华庭****。法定代表人：李斌。委托代理人:裴南，湖南康泰律师事务所律师。委托权限为为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉、反诉等。委托诉讼代理人:周肖漪，女，1992年3月17日出生，汉族，株洲依诺快递有限公司行政专员，住湖南省洞口县。委托权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉、反诉等。原告罗启琦诉被告张艳、株洲依诺快递有限公司（以下简称依诺快递公司）一案，本院于2019年6月20日立案受理后，依法适用简易程序由审判员唐春艳独任审理，于2019年8月14日公开开庭进行了审理，原告罗启琦的委托诉讼代理人谭阳希、被告张艳、被告依诺快递公司的委托代理人裴南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗启琦向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告因交通事故造成的损失共计132946.89元（包含医疗费32900.89元、伤残赔偿金73396元、伤残鉴定费1500元、护理费11680元、营养费2700元、交通费900元、精神抚慰金8000元、拖车费70元、住院伙食补助费1800元）；2、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年10月7日，原告罗启琦驾驶（防盗号牌001867号）的电动两轮车沿着株洲市芦淞区建设中路大汉足浴处由南向北正常行驶，被后方行驶的被告张艳驾驶（防盗号牌为001980号）电动两轮车违规超车，发生刮擦相撞，致使原告摔伤。2018年10月7日，株洲市公安局交通警察支队芦淞大队作出道路交通事故责任认定书（简易程序，株公交认字[2018]第100057号），认定被告张艳在本次事故中承担全部责任，原告罗启琦不承担责任。原告受伤后被送往株洲市中医伤科医院住院治疗，共花费医疗费32900.89元。2019年1月14日，经株洲市湘江司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告罗启琦的伤情构成十级伤残，伤后误工120日，护理60日，营养90日。截止起诉前原告仍然在康复治疗中。原告受伤入院后，被告一直不管不问，也不积极履行赔偿的义务。原告无奈之下，只好诉至贵院，请求依法维权，判如所请。被告张艳辩称，事故发生属实，但是原、被告都有责任，因为被告张艳超原告的车，原告左拐了一下，原告在马路中间，原告车的刹车挂到被告车的刹车，导致被告张艳和原告都受伤。本人对交警的事故认定有异议，但是交警说两台车都是违章，都行驶到了机动车道，因为被告张艳超车，交警划被告张艳全责。被告张艳与被告依诺快递公司是劳动关系。被告依诺快递公司辩称，1、原告诉请的赔偿费用计算方式有误，标准和数额过高。其中有的赔偿项目没有正式发票，门诊费用没有相应病历印证，原告第二次住院产生的医疗费是治疗陈旧性后遗症产生，与本次交通事故受的伤无直接关系，未经法医鉴定机构确定为合理费用，不应该完成由被告承担，应予以合理分摊；不能按城镇标准计算残疾赔偿金；护理费没有医疗机构出具的护理证明，按160元一天的标准计算缺乏法律依据；原告主张的营养费、精神抚慰金过高；原告按30元/天计算营养费、交通费无依据。2、依诺快递公司与张艳系雇佣关系，被告张艳负事故的全部责任，主观上具有重大过错，应对原告的经济损失承担过错赔偿责任。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认证如下：1、对原告提交的门诊病历手册、湖南省直中医医院住院病案、株洲市中医伤科医院中医住院病案、门诊收费票据、住院收费票据、施救费票据，两被告有异议，但未提交证据予以反驳，两被告认为没有提供用药清单，湖南省直中医医院住院病案及费用是原告后来因治疗陈旧性后遗症产生，与本次交通事故所受之伤没有直接关联，本院对上述证据的真实性予以采信；2、对原告提交的株洲市湘江司法鉴定中心司法鉴定意见书，两被告有异议，认为原告单方面申请的鉴定，且原告在鉴定之后还进行了治疗，被告依诺快递公司申请对原告的伤情进行重新鉴定，本院同意被告依诺快递公司的申请，故对该证据不予采信；3、对原告提交的护理费收据、护理人身份证，两被告对于原告出院后的护理有异议，且护理费的标准过高，并非按照相关护理行业的收费标准进行计算，因原告未提交护理费正式发票，护理人未到庭作证，本院对该证据不予采信；4、对被告张艳提交的银行流水、收条、订单截图、以往送单记录、保单截图，被告依诺快递公司对真实性无异议，但对证明目的有异议，认为只能证明两被告之间存在劳务关系、雇佣关系，本院对该证据的真实性予以采信；5、对被告依诺快递公司提交的中国平安财产保险股份有限公司雇主责任保险保单，被告张艳对真实性无异议，认为不能证明其与被告依诺快递公司是雇佣关系，本院对证据的真实性予以采信；6、对被告依诺快递公司提交的重新鉴定的株洲市仲天司法鉴定中心司法鉴定意见书，原告对鉴定结论有异议，对鉴定程序无异议，要求重新鉴定，因原告未提出证据证明该鉴定结论不合法或者有错误，原告申请重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，故本院不予准许，对该证据予以采信。经审理查明，2018年10月7日上午八点五十五分，被告张艳驾驶（防盗号牌为001980号）电动两轮车沿着株洲市芦淞区建设中路大汉足浴处由南向北的中间车道行驶，遇前方原告罗启琦驾驶（防盗号牌001867号）电动两轮车沿株洲市芦淞区建设中路大汉足浴处中间车道同向行驶，因被告张艳驾驶车辆违规超车，致使两车发生刮擦相撞，致两车摔倒，原告及被告张艳两人受伤。2018年10月7日，株洲市公安局交通警察支队芦淞大队作出道路交通事故责任认定书（株公交认字[2018]第100057号），认为被告张艳驾驶电动两轮车超车时未与前车保持同向安全距离违反规定超车，在本次事故中承担全部责任，原告罗启琦在本次事故中不承担责任。原告受伤后被送往株洲市中医伤科医院住院治疗，诊断为全身多处软组织挫伤、左足舟状骨外侧缘粉碎性骨折、左侧第4、5跖骨远端骨折，住院1天，花费医疗费1233.04元。2018年10月8日，原告转入株洲市中医伤科医院住院治疗，中医诊断为左足舟状骨粉碎性骨折、气滞血瘀证、左侧第4、5跖骨远端骨折、伤筋；西医诊断为左足舟状骨粉碎性骨折、左侧第4、5跖骨远端骨折、上唇部软组织挫裂伤，住院30天，花费医疗费11616.38元，2019年2月16日，原告再次到株洲市中医伤科医院住院治疗59天，中医诊断为左足舟状骨粉碎性骨折（陈旧性）后遗症、血瘀气滞证、左侧第4、5跖骨远端骨折（陈旧性）后遗症；西医诊断为左足舟状骨粉碎性骨折（陈旧性）后遗症、左侧第4、5跖骨远端骨折（陈旧性）后遗症，花费医疗费16835.02元。此外，原告还花费门诊治疗费2750.49元，鉴定费1500元，复印费25元。发生交通事故后原告向湖南邦田汽车服务有限公司株洲分公司支付车辆施救费用70元（包括拖车费50元、停车费20元）。被告依诺快递公司申请重新鉴定，2019年7月29日，株洲市仲天司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告罗启琦外伤致足部骨折，不构成伤残，伤后误工120日，护理60日，营养90日。被告依诺快递公司为此支付鉴定费用1588元。另查明，被告张艳系被告依诺快递公司员工，在事故发生时，被告张艳正在工作过程中为接到的订单提供配送服务。本院认为，本案系侵权责任纠纷。本案的争议焦点为：一、原告罗启琦的损失如何确定；二、责任如何承担。一、原告罗启琦的损失如何确定。根据原告的诉请及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》、《中华人民共和国侵权责任法》等有关法律规定，原告的损失核定为：1、医疗费32445.93元。依据病历及医疗费凭据确定。被告辩称湖南省直中医医院住院病案及费用是原告后来因治疗陈旧性后遗症产生，因本次住院治疗的伤情与原告第一次、第二次住院治疗的伤情一致，均为治疗左足舟状骨粉碎性骨折和左侧第4、5跖骨远端骨折，故与本次事故有因果关系，对该次住院治疗费认定为原告损失。2、住院伙食补助费1800元。原告三次住院共计住院90天，即（60元/天×90天）=5400元，原告诉请住院伙食补助费1800元，符合法律的规定，对原告的诉请予以支持；3、营养费1800元（20元/天×90天）。根据司法鉴定意见书中营养期为90日，本院酌情按照每天20元的标准计算；4、残疾赔偿金不予支持。因株洲市仲天司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告罗启琦外伤致足部骨折，不构成伤残；5、精神损害抚慰金不支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。原告的伤情不构成伤残，未造成严重精神损害。6、护理费6000元（60日×100元/天）。结合鉴定意见中的护理期60日，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准予以计算；7、交通费900元。原告因交通事故受伤进行治疗、提起诉讼等，必然会产生一定的交通费，原告主张900元合理，本院依法予以支持；8、鉴定费1500元；9、车辆施救费70元，依据发票确定；以上损失合计44515.93元，另外，被告依诺快递公司垫付鉴定费1588元，共计损失46103.93元。二、责任如何承担的问题案涉电动两轮车相关机构登记为防盗号牌，未登记为机动车牌，原告及二被告同意作为非机动车交通事故处理本案。被告张艳驾驶电动两轮车超车时未与前车原告罗启琦驾驶的电动两轮车保持同向安全距离违反规定超车，刮擦相撞，致两车摔倒，原告及被告张艳两人受伤，被告张艳在本次事故中承担全部责任，原告罗启琦在本次事故中不承担责任。交警部门所作的事故责任认定客观真实，依法可作为处理本案的有效依据。被告张艳辩称，因为其超原告的车，原告左拐了一下，原告在马路中间，原告车的刹车挂到被告车的刹车，导致被告张艳和原告都受伤，但被告张艳未提交证据予以反驳，故对被告张艳的抗辩主张依法不予支持。被告张艳因超车时未保持同向安全距离使其与原告相撞，存在过错，原告的损失是被告张艳所造成的，被告张艳应承担侵权责任。原告罗启琦驾驶电动两轮车在城市道路的中间车道行驶，被告张艳也驾驶电动两轮车在城市道路的中间车道行驶，二人行为均违反了《中华人民共和国交通安全法》、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》的相关规定，均有过错，故不能减轻侵权人被告张艳的责任。被告张艳为被告依诺快递公司的员工，且在工作过程中为接到的订单进行配送服务的途中发生交通事故。虽然被告张艳主张与被告依诺快递公司是劳动关系，而被告依诺快递公司主张与被告张艳是雇佣关系，雇主与雇员之间的法律关系是劳务关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故二被告之间是劳动关系还是劳务关系均不影响本案侵权责任的承担，被告依诺快递公司作为用人单位依据法律的规定承担替代责任。被告依诺快递公司是对造成损害的行为人张艳的行为负责，被告依诺快递公司应当承担侵权责任，被告依诺快递公司赔偿了原告的损失后，可以就被告张艳的过错程度向被告张艳另行主张追偿权。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告株洲依诺快递有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告罗启琦各项损失共计人民币44515.93元；二、驳回原告罗启琦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币2458元，减半收取人民币1479元，由原告罗启琦承担人民币984元，被告株洲依诺快递有限公司承担人民币495元（原告已全部预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  唐春艳二〇一九年八月十四日书记员  喻 露附：判决书引用法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。