辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终9603号上诉人（一审被告）：辽宁益嘉行国际旅行社有限公司，住所地：沈阳市铁**保工南街**（1门）。法定代表人：鞠春香，系该公司总经理。委托代理人：刘凯，周晶，系该公司工作人员。被上诉人（一审原告）：浦雅明，女，汉族，1996年1月12日出生，住沈阳市铁**。上诉人辽宁益嘉行国际旅行社有限公司因与被上诉人浦雅明劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院(2018)辽0106民初9788号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年6月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。辽宁益嘉行国际旅行社有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判我方无须支付被上诉人工资1191.72元或将本案发回重审，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实不清，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。1.微信聊天记录不能证明双方都是谁；2.电话录音不能证明崔阳阳就是上诉人员工；3.下载简历不代表聘用被上诉人工作；4.关于电话卡，这个号仅是亲情号码，方便双方电话联系，若被上诉人介绍游客客户成功，上诉人才支付佣金，双方仅仅是合作关系，被上诉人不需要上班、不需要接受公司管理。浦雅明答辩称：同意一审判决，请求驳回上诉人的上诉请求。浦雅明向一审法院起诉请求：本人于2018年8月6日入职和平国际旅行社-益嘉行国际旅行社，入职时承诺我们试用期无责底薪2500元，双休，三个月有五险一金，试用期15天，15天以内离职无工资，但十五天后包括十五天不论是否自愿离职都有工资，可是在即将到十五天时改成了有责任底薪，营业额达到2万是1000元底薪，双休改为单休，五险要一年以后才上，一金也没了，逼着我们选择带有营业额的任务或自动离职无工资。本人于8月21日提出离职，公司领导刘凯、周晶以我们没达到规定营业额为由不给开工资，他们用这种方法已使许多新来员工上当受骗，一分钱工资没有领到就被迫离职。另外，公司还用我们身份证办理移动电话卡，不给我们，用我们卡给公司办理工作微信，交予他人使用，离职时也不交还我们，其已严重违反劳动法的规定，属于欺诈行为，根据劳动合同法相关规定，提起诉讼，请求补发试用期工资1333元，返还实名制移动电话卡一张，并协助办理注销手续。一审法院查明：浦雅明在58同城网上传招聘简历，辽宁益嘉行国际旅行社有限公司下载了浦雅明的简历，2018年8月6日浦雅明入职辽宁益嘉行国际旅行社有限公司工作，辽宁益嘉行国际旅行社有限公司的工作人员孙威为浦雅明办理了号码为157××××****的移动电话卡用于工作。8月21日浦雅明离职。浦雅明认为辽宁益嘉行国际旅行社有限公司未给其发放试用期工资，故于同月29日到沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求辽宁益嘉行国际旅行社有限公司补发试用期工资，返还实名制移动电话卡，被劳动仲裁部门以不属于劳动人事争议处理范围为由不予受理，浦雅明不服，向法院提起民事诉讼。一审法院认为：浦雅明主张与辽宁益嘉行国际旅行社有限公司存在劳动关系，辽宁益嘉行国际旅行社有限公司否认，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，劳动争议发生后，主张存在劳动关系的当事人一方应对劳动关系建立的事实承担举证责任。浦雅明提供了微信工作群聊天记录、与崔阳阳（音）对话录音、辽宁益嘉行国际旅行社有限公司公司从58同城网上下载浦雅明简历以及辽宁益嘉行国际旅行社有限公司公司公开的电话、邮箱、、地址等信息与辽宁和平国际旅行社一致的网页截图等证据加以证明辽宁益嘉行国际旅行社有限公司对微信聊天截图的真实性未表示异议，对以辽宁和平国际旅行社名义在58同城网上下载浦雅明简历的事实无异议，对崔阳阳系其公司工作人员的事实亦不表异议，仅抗辩下载浦雅明的简历不代表录用了浦雅明。浦雅明提供的上述各个证据单个也许缺乏或不具有证明力，但结合在一起已形成初步证据锁链。辽宁益嘉行国际旅行社有限公司主张双方不存在劳动关系，未提供职工名册、考勤记录等足以反驳的证据，另外，辽宁益嘉行国际旅行社有限公司承认浦雅明所主张的辽宁益嘉行国际旅行社有限公司为其办理了移动电话卡用于工作的事实，通常情况下，用人单位为便于员工有效开展工作，合理降低通讯费用，更好对外宣传企业形象等为具有隶属关系的员工办理此类电话卡，辽宁益嘉行国际旅行社有限公司不能说明为浦雅明办理具有内部员工相互通话免费功能的电话卡的充足理由，因此应当承担举证不利的后果，该院对浦雅明提供的证据予以采信，对浦雅明主张双方存在劳动关系的事实以及在辽宁益嘉行国际旅行社有限公司单位工作16天的事实予以认定，对浦雅明要求辽宁益嘉行国际旅行社有限公司给付其试用期内工资的诉求予以支持。关于工资数额，浦雅明主张1333元依据不足，我国《劳动合同法》第二十条规定：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。浦雅明未提供辽宁益嘉行国际旅行社有限公司单位同岗最低档工资标准，该院按沈阳市最低工资标准1620元，以每月法定计薪天数21.75天计算，确定浦雅明在辽宁益嘉行国际旅行社有限公司单位工作期间的工资数额为1191.72元。关于浦雅明要求辽宁益嘉行国际旅行社有限公司返还其实名制电话卡并协助办理注销问题，现双方不存在任何关系，浦雅明的主张合理有据，该院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十条之规定，判决：一、被告辽宁益嘉行国际旅行社有限公司于本判决生效后三日内给付原告浦雅明工资1191.72元。二、被告辽宁益嘉行国际旅行社有限公司于本判决生效后三日内返还原告浦雅明号码为157××××****电话卡，并协助原告办理该卡的注销手续。如未在本判决指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告负担。本院二审期间，上诉人提交了如下证据，本院依法组织了质证：1.上诉人单位员工的声明，欲证明被上诉人所述工作期间，该单位员工没有见过被上诉人，被上诉人不是上诉人单位员工。2.上诉人公司客人的合同和聊天记录截图，欲证明被上诉人只是给上诉人收人的一个客人而已，不是上诉人员工。经审查，结合本案其他证据及一审中各方当事人陈述，上述证据无法证明上诉人欲证明的事实，故本院对上述证据均不予采信。经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系的问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。经查，本案中，上诉人一审陈述“对下载浦雅明信息的截图证据真实性无异议，我公司注册的只是辽宁和平国际旅行社只是一个门市部，我用这个辽宁和平国际旅行社在58同城上下载了1万多人的简历”；另，上诉人在一审中认可“崔阳阳在计调部工作，2018年8月走了”，并在一审卷宗中留存有法官签字的送达回证（该送达回证上记载“崔阳阳收下，不签字”）及上诉人对真实性并未表示异议的崔阳阳与被上诉人之间关于工作情况的电话录音。另，本案中上诉人自认被上诉人提供的微信截图记录中微信名“a仙仙户外～请电联～150140202948”系其单位工作人员使用的微信账号，从该微信账号与本案被上诉人之间的聊天记录可以看出双方存在从事上诉人业务范围内工作的管理与被管理关系。上述内容与被上诉人的陈述可以相互印证，可以认定被上诉人受到上诉人管理，从事上诉人业务范围内的旅游业务工作，双方符合劳动关系成立条件。综上所述，上诉人主张的与被上诉人之间不存在劳动关系的上诉理由并无事实根据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁益嘉行国际旅行社有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  谢 宏审判员  刘风霞二〇一九年八月二十六日法官助理刘畅书记员唐娜