广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0883刑初73号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人曾昭聪，绰号“亚聪”，男，1984年9月5日出生，汉族，小学文化，广东省吴川市人，户籍所在地吴川市，现住吴川市。因涉嫌本案于2018年3月9日被吴川市公安局民警抓获并羁押，同年3月19日被该局刑事拘留，同年4月25日被该局执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。辩护人冼日生，广东仁乐律师事务所律师。广东省吴川市人民检察院以吴检诉刑诉〔2018〕327号起诉书指控被告人曾昭聪犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2018年8月19日作出判决，后湛江市中级人民法院裁定将本案发回重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员杨志开出庭支持公诉，被告人曾昭聪及其辩护人冼日生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省吴川市人民检察院指控，2018年2月尾的一天，被告人曾昭聪在吴川市燕子窝邮政银行旁边的路口处向李某1贩卖一克毒品海洛因，收取毒资380元。2018年3月9日下午15时许，李某1在吴川市长寿市场附近路段处被吴川市公安局查获。李某1陈述其曾在吴川市燕子窝邮政银行后面一出租屋向曾昭聪购买毒品。为了抓获贩卖毒品的曾昭聪，民警安排李某1于2018年3月9日16时许打电话给曾昭聪声称向其购买毒品，把曾昭聪引出抓捕。民警于9日16时许，在吴川市海滨街道市场路一巷2号门前处把准备贩卖毒品的曾昭聪抓获，当场从曾昭聪身上检查出疑似毒品3小包，随后从曾昭聪租住的出租屋内搜查出疑似毒品7包和吸毒工具3个等涉案财物。在侦查过程中，吴川市公安局依法扣押了锡纸一卷、手机2台（一台品牌为华为，IMEI码为864231034306965，机身颜色为金色，手机号码为137××××****；另一台品牌为苹果7，机身颜色为金色，手机号码为17042775772）、人民币36055元、塑料包装袋6捆、电子称1台、自制吸毒工具3个、疑似毒品10包。湛江市公安司法鉴定中心对曾昭聪持有的疑似毒品10包作出的检验意见为D201803140001、D201803140003检材中均未检验出常见毒品和易制毒化学品成分共652.06克；D201803140002、D201803140004、D201803140005检材均检出海洛因成分共107.77克；D201803140006、D201803140007、D201803140008、D201803140009、D201803140010检材中均检出甲基苯丙胺成分共4.64克。公诉机关为指控的事实提供了相应证据，认为被告人曾昭聪的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据刑诉法的规定，提请本院依法判处。被告人曾昭聪对公诉机关指控的罪名和事实有异议。认为这些毒品都不是他的，是亚D放在那里的。辩护人认为公诉机关指控被告人犯罪的事实不清，证据不足。一、该毒品是从出租屋内查获的，但该出租屋是被告人与亚D或者其他人一起使用作为吸毒场所。在调查中，李某1的陈述有说道是打给170开头的号码，并不是曾昭聪的电话。接听人也是另一个人，那人就将毒品卖给他。可以看出出租屋的毒品是属于另一个人的，是由另一个人去支配毒品，没有理由说曾昭聪去购买毒品。二、一审中被告人对公诉人所提出的意见全部是认可的，上诉时有异议，我认为是因为上诉时被告人对证据的认知、理解所造成的，不能以被告人在一审时全部承认的证据作为定案的依据。三、公诉人指控被告人贩卖毒品四次，其可采信的依据是李某1，没有其他的证据证实李某1所打的电话是170开头的号码，实际上是向亚D购买的，我认为不应采信。特情人员介入案件佐证没有证据材料经过批准，是不恰当的。综上，我认为不应认定被告人为贩卖毒品罪。经审理查明，被告人曾昭聪是吸毒成瘾人员，为了获取非法利益，其和“亚D”（身份不明）一起贩卖毒品。2018年2月底的一天，曾昭聪在吴川市燕子窝邮政银行旁边的路口处向吸毒人员李某1（骚鼠）贩卖了380元海洛因。2018年3月9日下午15时许，李某1在燕子窝邮政银行旁边向“亚D”购买完毒品后，在吴川市长寿市场附近路段处被吴川市公安局查获，李某1陈述其曾在吴川市燕子窝邮政银行后面一出租屋向曾昭聪购买毒品。为了抓获贩卖毒品的曾昭聪，民警安排李某1于2018年3月9日16时许打电话给曾昭聪声称向其购买毒品，把曾昭聪引出抓捕。同日16时许，民警在吴川市海滨街道市场路一巷2号门前处把准备贩卖毒品的曾昭聪抓获，并当场从曾昭聪身上检查出疑似毒品3小包，随后从曾昭聪租住的出租屋内搜查出疑似毒品7包和吸毒工具3个等涉案物品。侦查民警在侦查本案时，在被告人的身上和租住的房屋内扣押了以下物品：锡纸一卷、手机二台（一台品牌为华为，IMEI码为864231034306965，机身颜色为金色，手机号码为.96克、1.88克、0.17克、0.60克）。137××××****.96克、1.88克、0.17克、0.60克）。；另一台品牌为苹果7，机身颜色为金色，手机号码为17042775772）、人民币36055元、塑料包装袋六捆、电子称一台、自制吸毒工具三个、疑似毒品十包（分别净重584.03克、102.66克、68.03克、4.09克、1.02克、1.03克、0.96克、1.88克、0.17克、0.60克）。经湛江市公安司法鉴定中心出具的粤湛公（司）鉴（化）字［2018］03140号检验鉴定，对曾昭聪持有的疑似毒品10包作出的检验意见为：D201803140001、D201803140003检材中均未检验出常见毒品和易制毒化学品成分共652.06克；D201803140002、D201803140004、D201803140005检材均检出海洛因成分共107.77克；D201803140006、D201803140007、D201803140008、D201803140009、D201803140010检材中均检出甲基苯丙胺成分共4.64克。另查明，被告人曾昭聪曾因赌博于2009年10月19日被公安机关查处并处以行政罚款；因吸毒于2010年2月4日被公安机关查获处以行政罚款。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证实：1.被告人曾昭聪的供述与辩解（2018年3月10日），主要内容为：2018年3月9日16时许，我因涉嫌贩毒在吴川市燕子窝鹩哥寨市场附近被你们派出所民警抓获。我有实施二次贩毒行为。第一次贩毒是在2018年2月尾的一天，花名是叫骚鼠的人打电话给“亚D”,当时我和“亚D”在宿舍吸毒，亚D就叫我接电话，我就拿亚D的电话（17042775772）听，我听到对方称是骚鼠，想购买一只货（指白粉，海洛因）。一只货就是一克。我就问亚D收多少钱一克，亚D说400。我就叫骚鼠在燕子窝邮政银行旁边路口等，接着亚D从宿舍一个房间拿出一克海洛因用一小塑料袋装着给我，过几分钟我就拿下去到银行旁边的路口，我见到骚鼠在路口等我，我就拿毒品给他。但骚鼠只是给我380元，我就收下来了，之后骚鼠就开电车走了，我就拿这380元放在我裤袋，之后我就回到宿舍和亚D出去吃宵夜，之后就各自回家睡觉了。我贩毒得来的380元钱被我花销了。第二次贩毒是昨天晚上（8号晚上）一个人在宿舍睡觉，约在9日8时许，亚D来到我宿舍，从他身上拿出二种毒品，一种是冰毒，一种是麻古，我将两种毒品捏成粉末状，然后吸食毒品。我和亚D玩到15时许，亚D的手机（17042775772）接到一个电话后，我见亚D出去了，过了一会儿，亚D回到宿舍什么也不和我讲。过了一个钟后，亚D的手机（17042775772）电话响了，亚D听到后就说是刚才向我购买毒品的人，刚才我送海洛因到银行旁边的路口给他的。亚D叫我接电话，我接到电话后，电话上的人和我讲要购买5只货，分开装，一袋四只，一袋一只，之后我就送货到燕子窝银行旁边的路口，我还没见到人，就被你们抓获了。我还在2018年2月20日向一个花名叫亚弟的人贩卖过一次毒品。我接到亚弟的电话，向我购买毒品海洛因，亚弟向我要200元钱的海洛因，我就和他相约在下隔海桥头交易，十多分钟后我们就在那里交易了。亚D是覃巴人，约30多岁，我听人叫过他杨中华，但不知道是否是真名，他的手机号码是（17042775772）。燕子窝鹩哥寨市场附近的出租屋是我租的。目的是为了出货（贩毒）和吸毒。民警从我身上搜查出一个红色封包里面有毒品3小包，里面约有毒品海洛因7克，苹果手机一台，手机号码是（17042775772），现金12650元。民警从我租住的屋内搜查到毒品七包，具体数量不清楚，以称量笔录为准，疑为毒资23405元，华为手机一台137×**×11322）、塑料包装袋一捆、自制吸毒工具三个、锡纸一卷、电子称一把。苹果手机（17042775772）是亚D给送货用的。我贩毒得来的580元花掉了。除了华为手机是我的，其余的东西都是啊D的。（2018年3月19日）我宿舍搜出来的毒品是亚D在十多天前放在我宿舍的。（2018年3月27日）我在朋友圈见到有租房信息就去林某1文协商，约定租住他的401房。没有签订租房合同。我没有在3月9日15时许向骚鼠贩卖过2000元毒品，也没有在2月中旬贩卖过给他500元及2月下旬贩卖过200元毒品给他。2.证李某1华的证言，主要内容有：我一共向亚聪购买过四次毒品，第一次是在2018年2月中旬，我开电车来到燕子窝邮政银行后面一出租屋，在出租屋外面我就叫亚聪，接着亚聪就来到出租屋门口，我就向亚聪购买了500元毒品海洛因；第二次是在2月下旬，我开电车来到吴川市燕子窝邮政银行后面一出租屋找到亚聪，向他购买了200元毒品海洛因；第三次是在2月底的一天，我打电话给亚聪（17042775772），我对亚聪说想购买一只“货”（指白粉），亚聪就叫我在邮政银行旁边的路口等。过几分钟，我就来到燕子窝邮政银行旁边的路口等亚聪，一会儿后，亚聪就下来给我一克海洛因，我就给了380元，接着我就走了；第四次是在2018年3月9日15时许，我打电话给亚聪（17042775772），但是接电话的不是亚聪，而是另外一名男青年，我在电话上讲要购买2000元毒品海洛因，我和其约定在燕子窝邮政银行旁边的路口等，一会儿后我就开车到吴川市燕子窝邮政银行旁边的路口等候，这个青年男仔就来到我跟前给我毒品海洛因，我就给这个男仔2000元。之后我就走了。我一共向亚聪购买了3100元人民币毒品海洛因。3.证林某1文的证言，主要内容为：该出租屋是我姑姑的，我在二楼居住，我认识居住在401的租客，但不记得名字了。因我管理这个出租屋，所以有就把出租屋的消息放在朋友圈。经常找我剪发的租客见到后就找到我看房，之后就约定了月租700元，按金是1000元，之后我就把钥匙给他了。我让这个男客人给我一张身份证复印件给我，姓名是曾昭聪，没有签订租房合同，他是直接转账给我姑姑谭金妹的。我很少见到他有出入，因我也是早出晚归。4.证曾某仔的证言，主要内容为：我是曾昭聪的父亲，我是越战伤残军人，二儿子是类风湿疾病，希望从轻处罚曾昭聪，让其早日出来照顾我。5.辨认笔录、辨认照片曾昭聪辨认出在燕子窝银行旁边向其购买毒品李某1华；辨认出其被抓获的地方、租住的房屋、民警从其房屋搜查出的毒品及吸毒工具；辨认出其被抓获时从身上检查出来的毒品。华辨认出贩卖毒品给其的曾昭聪；文辨认出租房的曾昭聪。6.勘验、检查、搜查笔录。（1）勘验笔录：证实侦查民警在曾昭聪租住的401房屋进行勘验检查的笔录；（2）检查笔录：证实从曾昭聪身上检查出疑似毒品一小包、红色封包内有疑似毒品二小包、苹果7手机一台，现金12650元；（3）搜查笔录：证实从曾昭聪租住的房屋内搜查出锡纸一卷、手机一台品牌为华为，IMEI码为864231034306965，机身颜色为金色，手机号码137××××11322、人民币23405元、塑料包装袋6捆、电子称1台、自制吸毒工具3个、疑似毒品7包。7.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、毒品移送清单：证实吴川市公安局依法扣押了锡纸一卷、手机2台（一台品牌为华为，IMEI码为864231034306965，机身颜色为金色，手机号码137××××11322；另一台品牌为苹果7，机身颜色为金色，手机号码为17042775772）、人民币36055元、塑料包装袋6捆、电子称1台、自制吸毒工具3个、疑似毒品10包。证实侦查机关已将涉案毒品移送至吴川市公安局禁毒侦查大队。8.称量笔录、抽样笔录证实侦查民警对扣押到的疑似毒品进行称量的笔录，并从中进行抽样的笔录。9.调取证据通知书、清单证实手机号137××××11322的开户信息（户名吴彩娟，梅录街道跃进三巷9号，4408831979062036X）和通话记录清单；证实手机号183××××41411的开户信息（户名李福，440821195309081153，长岐镇宾公村82号）和通话记录清单。10.现场检测报告：证实被告人有吸毒。11.检验报告证实从送检的材料中检测出甲基苯丙胺。12.到案经过、归案情况说明、违法犯罪查询记录证实被告人的到案情况及无犯罪记录，仅有曾因赌博于2009年10月19日被公安机关查处并处以行政罚款；因吸毒于2010年2月4日被公安机关查获处以行政罚款。13.办案说明：证实从曾昭聪身上扣押的苹果手机（手机号为17042775772）（户名李会支，372922198109293919，山东曹县人，男），通话记录清单中显示183××××41411通话时间如下：2018年2月18日：14时19分、14时20分（主叫）、14时30分、14时34分、14时44分；2018年2月19日：21时54分、22时37分、22时43分（主叫）、22时58分（主叫）、23时5分、23时7分；2018年2月20日：15时59分、16时48分、17时13分、21时44分、22时、22时19分（主叫）；2018年2月21日：17时59分、21时48分、23时30分；2018年2月22日：21时23分、21时56分、21时40分；2018年2月23日：19时32分、19时37分、19时48分、19时47分（主叫）、19时53分（主叫）；2018年2月24日：20时15分（主叫）、20时16分；2018年2月25日：22时、22时53分、23时43分（主叫）、23时21分；2018年2月27日：22时18分、23时1分、23时6分（主叫）、23时12分；2018年2月28日：21时、21时43分、21时53分、22时6分（主叫）；2018年3月9日：14时52分、16时39分。14.户籍证明：证实相关当事人的真实身份。15.受案登记表、立案决定书证实本案的案件受理的情况及立案合法。上述证据来源合法，本院予以采纳。关于被告人及其辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：（一）对于被告人及其辩护人认为被告人曾昭聪不构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，被告人曾昭聪供述，第一次于2018年2月尾的一天，骚鼠向亚D打电话购买毒品时，其与亚D在吸毒，其接电话后听到骚鼠说要购买一克毒品，然后亚D就拿着一克海洛因给其拿给骚鼠，骚鼠给了其380元，然后其拿去花销了。同时，证李某1华证实，其于第三次是在2月底的一天，其打电话给亚聪（17042775772）讲想购买一只货，亚聪就叫我在燕子窝邮政银行旁边的路口等，一会亚聪就给了其一克海洛因，就给了亚聪380元。再有，侦查机关在抓获被告人曾昭聪时，从曾昭聪身上搜查出一苹果手机，手机号码是（17042775772）。因此，综合分析被告人及证人的言词证据，再有其他相关的证据予以佐证，本案的证据已经形成证据链，足以证实被告人曾昭聪贩卖毒品李某1华，其行为已构成贩卖毒品罪。故对被告人及其辩护人该辩护意见不予采纳。（二）对于被告人及其辩护人认为从被告人身上及其租住的出租屋内查获的毒品不是被告人所有的辩护意见。经查，公安机关从被告人曾昭聪身上和其租住的出租屋内共查获毒品海洛因107.77克，甲基苯丙胺4.64克，（其中从其身上查获的毒品海洛因5.11克，甲基苯丙胺1.03克），根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故根据上述规定，对查获毒品海洛因107.77克、甲基苯丙胺4.64克认定为被告人曾昭聪贩卖的毒品。本院认为，被告人曾昭聪无视国家法律，违反国家对毒品的管理规定，为了获取报酬贩卖毒品给他人，贩卖毒品数量为海洛因107.77克，甲基苯丙胺4.64克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人曾昭聪犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人曾昭聪归案后能如实交代自己的基本犯罪行为，依法对其从轻处罚。关于本案扣押被告人曾昭聪的人民币36055元如何处理的问题。附案证据无法证明上述款项确属毒资，因此应由公安机关退还给曾昭聪或查清属性后依法处理。根据被告人曾昭聪犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第四十五条、第四十七条、第五十九条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人曾昭聪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2033年3月8日止；没收财产限于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。）二、对查扣的被告人曾昭聪的毒品海洛因107.77克、毒品冰毒4.64克、锡纸一卷、自制吸毒工具3个予以没收，由公安机关依法销毁；对查扣的贩毒工具华为手机一台和苹果手机一台、塑料包装袋6捆、电子称1台予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 郭 雕审判员 冼观荣审判员 曾昭鹤二〇一九年八月二十八日书记员 陈中贞附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。