陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕03民终1331号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司(以下简称“人保财险宝鸡市陈仓支公司”)，住所地宝鸡市陈仓区虢镇西门外。 主要负责人：李红军，任公司总经理。 委托诉讼代理人:郝玲玲，该分公司职工。 被上诉人（原审原告）：郭玉祥，男，生于1949年6月28日，汉族，退休教师，家住扶风县绛帐镇教育路**。 委托诉讼代理人：薛占强，男，生于1979年8月19日，汉族，居民，家，家住扶风县城关镇西大街**/div> 被上诉人（原审被告）：徐世杰，男，生于1970年3月10日，汉族，农民，家住，家住甘肃省平凉市崆峒区来运路**div> 被上诉人（原审被告）：宝鸡汇发运输有限公司(以下简称“宝鸡汇发公司”)，住所地宝鸡市金台区大庆路**院凯旋城**楼****。 法定代表人：尚俊侠，任公司执行董事。 上诉人人保财险宝鸡市陈仓支公司因与被上诉人郭玉祥、徐世杰、宝鸡汇发公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省扶风县人民法院(2019)陕0324民初866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月8日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。上诉人人保财险宝鸡市陈仓支公司的委托诉讼代理人郝玲玲、被上诉人郭玉祥的委托诉讼代理人薛占强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保财险宝鸡市陈仓支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不承担被上诉人郭玉祥误工费的赔偿责任，在合情、合理、合法原则下承担郭玉祥的医疗费和护理费；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人郭玉祥为退休职工，已年满七十周岁，虽无证据表明其丧失劳动能力，但一审时未举证从事第二职业，一审判决住院期间护理费9890元，两次住院共计44天，平均225元，明显高于宝鸡地区护工标准，住院，住院医疗费51120元，诊断证明和病案明确载明被上诉人郭玉祥有银屑病，六年前就有血栓形成。 郭玉祥辩称，鉴定报告鉴定误工期限150天，原审酌情误工费每天为60元并无不当，医疗费一审时将治疗其它病的费用已扣除了，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 徐世杰没有出庭，亦无答辩意见。 宝鸡汇发公司没有出庭，亦无答辩意见。 郭玉祥向一审法院起诉请求：请求判令被告人保财险宝鸡市陈仓支公司在交强险和商业险限额内赔偿原告医疗费440元（不含被告宝鸡汇发公司支出部分）、住院伙食补助费1290元、营养费1800元、误工费15000元、护理费15890元、交通费249元、复印费33元、鉴定费1600元、残疾赔偿金33319元、三轮车损失2000元，合计71621元。不足部分由被告徐世杰、宝鸡汇发公司承担。 一审法院认定事实：2018年10月13日12时30分许，被告徐世杰驾驶被告宝鸡汇发公司所有的陕C432**号东风牌重型半挂牵引车/陕C26**开乐牌重型专项作业半挂车，沿209省道由东向西行驶至72公里754米处超车时，与对向由西向东驾驶无号福田五星牌电动三轮车的原告郭玉祥相撞，致原告郭玉祥及其妻王玉梅受伤、三轮车受损。经扶风县交通管理大队认定，被告徐世杰负事故全部责任。该车在被告人保财险宝鸡市陈仓支公司投有交强险和商业险100万元（不计免赔）。事故发生在保险期内。原告郭玉祥在宝鸡市人民医院住院共43天，被诊断为“左侧多发肋骨骨折、腰1-3椎体横突骨折、全身多处软组织损伤、银屑病”，花医疗费51120.20元（其中50680.20元为被告宝鸡汇发公司支付），支护理费9890元（每日230元）。原告住院期间，宝鸡汇发公司给付郭玉祥现金2000元。2019年3月4日，经陕西公正司法鉴定中心鉴定，郭玉祥多发肋骨骨折属十级伤残，其误工期限为150天，护理期限为60天，营养期限为60天。据此，原告郭玉祥的经济损失为：医疗费51120.20元、住院、住院伙食补助费1290元元/天×43天）、营养费3000元（50元/天×60天）、误工费9000元（60元/天×150天）、护理费11250元（住院期间9890元+80元/天×17天）、交通费249元、鉴定费1600元、残疾赔偿金33319元（以诉讼请求为限）、三轮车修理费1600元，合计112428.20元（其中，保险合同医疗费用项下共55410.20元、伤残赔偿项下共55418元、财产损失项下共1600元）。 一审法院认为，被告徐世杰驾驶机动车上道路行驶，造成交通事故且负事故全部责任，其对造成原告郭玉祥的经济损失应予赔偿。但徐世杰系被告宝鸡汇发公司的雇员，根据法律规定，“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，故徐世杰的赔偿责任应由宝鸡汇发公司承担。原告请求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、车辆修理费，其合理费用依法予以确认。被告人保财险宝鸡市陈仓支公司提出，原告的医疗费应扣除15%的非医保用药和治疗其他疾病的费用，但未提供相关证据，其意见不予采纳；原告已退休，其劳动能力虽然减弱但并未丧失，故对其误工费可酌情予以考量，人保财险宝鸡市陈仓支公司关于原告误工费不予赔偿的意见不予采纳；原告的误工、护理和营养期限，应涵盖住院期间；原告的三轮车损失应以实际支出为准。事故车辆在被告人保财险宝鸡市陈仓支公司投有交强险和商业险，原告的经济损失应先由被告保险公司在交强险各分项赔偿限额内予以赔偿。因本次交通事故还有一名伤者王玉梅，除财产损失项下1600元外，被告保险公司应在交强险医疗费用项下和伤残赔偿项下依法为伤者王玉梅预留50%的份额，故被告人保财险宝鸡市陈仓支公司在医疗费用项下赔偿原告5000元，在伤残赔偿项下赔偿原告55000元；原告剩余医疗费用项下50410.20元、伤残赔偿金项下418元由被告保险公司在商业险中予以赔偿。因原告的经济损失未超过交强险和商业险限额，故被告徐世杰、宝鸡汇发公司不再承担赔偿责任。被告宝鸡汇发公司的意见依法予以采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、原告郭玉祥的经济损失112428.20元，由被告中国人民财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司在交强险医疗费用项下赔偿5000元、在伤残赔偿项下赔偿55000元、在财产损失项下赔偿1600元，共61600元；在商业险中赔偿50828.20元。被告宝鸡汇发运输有限公司先行给付原告郭玉祥的52680.20元，由被告中国人民财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司在赔偿原告郭玉祥时予以扣除，直接返还被告宝鸡汇发运输有限公司；二、被告徐世杰、被告宝鸡汇发运输有限公司不再承担赔偿责任；三、驳回原告郭玉祥的其他诉讼请求。本案受理费2750元，减半收取1375元，由被告宝鸡汇发运输有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，被上诉人提交三份证人证言，欲证明郭玉祥退休之后，还从事其他工作，还有其他收入来源，一审判决误工费正确。上诉人质证认为三份证言不属于新证据，郭玉祥的主要收入来源是退休工资，打临工不认可，真实性无法确认。本院认证认为，三份证人证言是二审庭审时提交，并不符合新证据的特征，且其真实性无法确认，不作为证据采信。二审查明案件事实与一审查明案件事实相同，予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，宝鸡汇发公司的雇员徐世杰在交通事故中负全部责任，宝鸡汇发公司在上诉人人保财险宝鸡市陈仓支公司处投保有交强险和商业险，人保财险宝鸡市陈仓支公司应在保险赔偿限额内赔偿郭玉祥的经济损失。上诉人所提原审不应支持误工费的理由，经查，被上诉人虽年满七十，已退休且有退休工资，但被上诉人身体健康，退休后也有可能打临工增加收入，且有鉴定机构误工期的鉴定结论支持，原审根据被上诉人的实际情况酌情判决误工费每天60元，并无不当；上诉人所提医疗费和护理费应合理判决的理由，经查，原审判决被上诉人住院期间医疗费和护理费均有医疗机构的正规发票，其余护理费也是依据当地标准计算，原审判处适当；上诉人所提对被上诉人医疗费中治疗银屑病及血栓的费用应扣除，上诉人未提交相关证据证明其主张，理由不能成立。综上，上诉人上诉理由无事实和法律依据，上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2750元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司宝鸡市陈仓支公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 喆 审 判 员  任小剑 审 判 员  陈 蔚 二〇一九年八月二十日 法官助理  罗永超 书 记 员  赵宝锋 1