广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0604民初14898号原告：李禄祥，男。委托诉讼代理人：徐玉发，系广东邦南律师事务所律师。被告：佛山市禅城区祖庙街道东升杨二股份合作经济社，地址：广东省佛山市禅城区杨家庄**，组织机构代码：72876279-6。负责人：谢德森。委托诉讼代理人：李荣,系广东通建律师事务所律师。第三人：佛山市华宇建筑工程有限公司，住所：广东省佛山市禅城区市东上路****，统一社会信用代码：91440600669888099P。法定代表人：周志坚。原告李禄祥诉被告佛山市禅城区祖庙街道东升杨二股份合作经济社、第三人佛山市华宇建筑工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人徐玉发与被告的委托诉讼代理人李荣到庭参加诉讼，第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求法院判令：1、被告向原告赔偿损失267102.13元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年12月13日，被告与第三人签订《广东省建设工程标准施工合同》，被告将位于佛山市禅城区祖庙街道东升大街东侧的临时综合楼工程发包给第三人，第三人承包后发包给原告，涉案工程于2015年1月25日竣工验收。按照上述合同约定，工程款分三期支付，第一期工程款3719103.65元已于2015年2月2日支付，第二期工程款2789327.74元应于2016年1月6日支付。后原告将2789327.74元的水泥和钢筋材料发票交付予被告，但被告迟迟未支付第二期工程款。2016年6月，国家出台政策实施营改增，被告的财务人员向原告称材料发票无法通过村级财务第三方审计制度，要求第三人开具广东增值税普通发票。为了结算，原告无奈请求第三人开具广东增值税普通发票，其同意开具，但要求必须由原告代其向国税部门缴纳5%的发票税费139466.39元、管理费及企业营业所得税127635.74元。为收取工程款，原告同意向第三人支付上述税费共计262196.81元，第三人才向被告出具了2789327.74元的广东增值税普通发票。后被告于2018年2月10日向第三人支付第二期工程款2789327.74元，第三人于2018年2月18日向原告支付上述款项。涉案工程签订合同、竣工及结算工程款时间均在2016年6月国家出台营改增政策之前，被告依约应按照原告提供的水泥和钢筋发票向原告支付工程款，但由于被告的原因导致原告提供的2789327.74元水泥和钢筋发票一直无退回（时间太长），而原告不得不多支付相关发票税费、管理费及企业所得税，造成267102.13元的经济损失。原告为维护自己合法权益，特此向法院提起诉讼，请依法判决。被告辩称：一、被告通过公开招标，将涉案工程发包给第三人，双方于2014年12月13日签订了《广东省建设工程标准施工合同》。根据合同相对性原则，被告与第三人存在建设工程合同关系，被告与第三人才是涉案合同的合同主体，而原告并非涉案合同的合同主体，原、被告之间并不存在建设工程合同权利义务关系。二、由于政策原因，就第三人需提供的发票种类问题已经无法按涉案合同中的约定操作，为此双方经协商达成一致变更为由第三人全额提供工程款发票，且双方已按变更后的约定履行完毕，不存在任何争议。三、第三人未经被告同意与原告签订《内部承包施工协议书》，将涉案工程转包予原告，违反施工合同约定。被告并非上述协议书的合同主体，该协议书对被告无约束力。原告与第三人在履行该协议书过程中产生的纠纷也与被告无关，其无权向被告主张任何违约损失赔偿。综上所述，原、被告之间并不存在合同关系，第三人与原告签订的《内部承包施工协议书》对被告无约束力，原告向被告主张违约损害赔偿的诉请缺乏事实与法律依据，请求法院依法驳回原告的全部诉请。诉讼中，原告提交以下证据：1.原告身份证复印件、被告组织机构代码证。证明原、被告诉讼主体资格。2.《广东省建设工程标准施工合同》。证明第三人向被告承建涉案工程。3.《内部承包施工协议书》。证明第三人向被告承包涉案工程后，将涉案工程全部转包予原告施工。4.《建筑招标书》。证明招标书第五条明确约定了工程款结算的发票形式。5.《关于我综合楼工程以材料发票占税工程70%，人工费发票占30%比例结算说明》、《情况说明》。证明①原告施工时按照材料发票70%结算；②涉案工程实际施工人为原告，被告直接向原告支付工程款；③原、被告双方共同向祖庙街道申请付款，被告才出具上述《情况说明》。6.《广东增值税普通发票》（23张）。证明在涉案工程二期工程款支付过程中，原告按被告要求向被告提交了23张增值税普通发票，总金额为2789827.73元，该票据已经由被告签收并入账，但被告未向原告支付二期工程款。7.《广东增值税普通发票》（编号：28849487、02243407）、《银联POS签购单》。证明被告拒绝按材料发票支付工程款，并要求原告找第三人开具正式的工程款增值税普通发票，第三人向被告开具上述发票后，要求原告自行缴纳税费，原告为此向税务部门缴纳税费148000元。8.《证明》、《收款收据》。证明第三人向被告开具发票，第三人需向原告收取相关管理费、税费共计127635.73元。9.增值税政策文件。证明因被告拖延支付工程款，导致政策变动后无法以材料发票结算工程款，原告需额外负担相关税费，产生损失。诉讼中，被告提交以下证据：1.《组织机构代码证》。证明被告的诉讼主体资格。2.《广东省建设工程标准施工合同》。证明被告将工程发包予第三人，与原告之间并不存在建设工程合同关系。诉讼中，第三人未提交证据。本院依法组织当事人进行证据交换及质证。第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证、质证、抗辩的权利。对到庭当事人确认真实性且与本案基本事实相关联的证据，本案予以采信并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的第3组证据、原告提交的第5组证据中的《关于我综合楼工程以材料发票占税工程70%，人工费发票占30%比例结算说明》，第三人于庭后经本院依职权询问后不持异议，故本院对该组证据均予采信。原告提交的第6组证据，虽无原件核对，但发票正面内容经查属实，被告亦无有效证据予以反驳；发票背面内容无其他有效证据佐证其真实性，被告不予确认，本院不予采信。原告提交的第7组证据中，《广东增值税普通发票》（编号：02243407）及《银联POS签购单》有原件核对，被告亦无有效证据予以反驳；《广东增值税普通发票》（编号：28849487）业经第三人庭后确认，故本院对该组证据均予采信。原告提交的第8组证据，有原件核对，业经第三人庭后确认，故本院予以采信。原告提交的第9组证据，系网上打印件，无其他有效证据佐证其真实性，被告不予确认，本院不予采信。综合本院采信的证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2014年12月13日，被告（发包人）与第三人（承包人）签订《广东省建设工程标准施工合同》，约定由被告向第三人发包涉案佛山市禅城区祖庙街道东升杨二股份合作经济社临时综合楼工程。工程内容包括建筑与装饰、部分水电、部分消防、防雷工程及电梯工程；承包范围为按照提供的施工图纸及工程量清单所包含的的全部工作内容及相关规范、定额所包含的内容；工期为420日历天（拟从2014年12月13日开始施工，至2016年2月5日竣工完成）；合同总价为14472468元；工程款分三期支付，第一期工程款为工程竣工验收后5个工作日内支付合同价的40%，第二期工程款在第一期支付的12个月后5个工作日内支付合同价的30%，第三期工程款在第二期支付的12个月后5个工作日内支付余下30%的合同价，其中工程款结算时以材料发票占税工程70%，施工单位工程款人工费地税发票30%比例结算。2015年6月29日，第三人（甲方）与原告（乙方）签订《内部承包施工协议书》，协议主要内容为：“根据甲方与建设单位佛山市禅城区祖庙街道东升杨二股份合作经济社签订的佛山市禅城区祖庙街道东升杨二股份合作经济社临时综合楼工程承包合同的相关条款，经甲、乙双方协商，甲方以合作施工的经营模式，交由乙方全面负责组织施工。……一、工程名称、地、地点和范围1程名称：佛山市禅城区祖庙街道东升杨二股份合作经济社临时综合楼工程……3、工程范围：包括招标文件、施工图纸及工程量清单范围内施工总承包。二、工程造价1、暂定合同价：14472468元。2、本工程的预算、结算均需经建设单位审核同意，最终以建设单位的审核价为准。三、工期工期：计划工期：420日历天，计划开、竣工时间：2014年12月至2016年2月。……九、支付条款甲方在本工程中采取以下方式收取配合费和代扣税金等费用：1、甲方按照工程竣工结算总价1.5%向乙方收取施工配合费（不含税金）。施工配合费按业主的拨款比例同步扣除。2、甲方在收到建设方工程进度款后2个工作日内，在扣除施工配合费等费用后，支付给乙方。乙方应保证专款专用。……”。2016年10月24日，被告向会计师事务所发出《关于我综合楼工程以材料发票占税工程70%，人工费发票占30%比例结算说明》，上载：“我东升杨二股份合作经济社临建综合楼是得到街道提升改造项目批准，经股东大会表决同意。于2014年12月13日招标并签订施工合同。综合大楼于2015年底竣工检收，并按标书和合同约定支付了总工程款的40%，第二期工程款需近日支付。改革开放以来，我村社两级为降低造价成本，一向采取总工程造价以代购材料发票占税工程70%，工程款人工费占税发票30%比例结算。自2016年8月按街道农村办通知要求，今后村、社工程只能一票结算，并在村社干部会议贯彻执行实施。为依法履行合同，并与街道沟通，同意2016年8月前的合同按原合同约定履行，今后工程只能一票结算。今二期工程款按合同材料发票占税工程70%支付，发票号：29572903、29572920、29572921、29572922、29572923、29572924、06511785、29572925、08589461、29572926、29572927、29572928共13张发票，支付金额1552373.01元。”2017年8月17日，被告向祖庙街道农村办发出《情况说明》，上载：“现就我杨二股份合作经济社建筑临时综合楼工程合同结算问题进行说明。我杨二股份合作经济社与佛山市华宇建筑工程有限公司于2014年12月13日签订了位于东升大街东侧的工程施工合同，工程总面积：13551.13平方，每平方1067.98元，合同总价：14472468元，从2014年12月13日施工至2016年2月5日竣工完成。此工程通过招标平台招标，并通过村民（股民）大会表决100%通过。后在施工时道路改造升级，为配合政府工程及我社自身实际情况将本工程分两期建筑，工程款也分两期支付。第一期工程款：5174576.70元，分别以4/3/3分3次支付，支付情况如下：第一次支付于2015年8月4日2069830.68元，第二次支付于2016年8月25日1552373.01元，第三次支付现提出申请1552373.01元。第二期工程款：9297759.12元分别以4/3/3分3次支付，支付情况如下：第一次支付于2016年1月24日3719103.65元，第二次支付于2016年1月28日2789327.74元。”2018年2月28日，第三人出具《收款收据》，上载：“今收到东升杨二股份合作社工程管理费及税金（李禄祥）127635.73元。”2018年7月18日，第三人出具《证明》，上载：“2018年2月5日李禄祥为佛山市禅城区祖庙街道东升杨二股份合作经济社综合楼代开二百七十八万九千三百二十七元七角三分，2789327.73元。广东省增值普通发票时税费由李禄祥税局交，并收取了李禄祥下列费用：收款：2789327.73。应扣：①上次未扣27988；②本次管理费1.5%41839.73；③本次分包管理费：2719500×1.4%＝38073；④差额增值税：（2789327.73-2719500）÷1.03%×0.03%＝2034；⑤差额附加税：2034×12%＝244；⑥企业所得税：69827.73×25%＝17457。本次实收：2789327.73-（1～6项）＝2661692。”2018年8月26日，被告向本院出具《情况说明》，确认涉案工程款的付款时间及付款金额如下：2015年8月18日支付2069830.68元，2016年2月2日支付3719103.65元，2016年9月2日支付1552373.01元，2017年1月23日支付2789327.74元，2017年9月5日支付1552373.01元，2018年2月8日支付2789327.73元。诉讼中，原、被告一致确认：原、被告未就涉案工程签订书面协议。原告陈述：原告与第三人系挂靠关系，涉案工程是由原告与被告洽谈后再以第三人的名义与被告签订《广东省标准施工合同》，涉案工程的施工和结算均是由原告自行与被告对接、沟通，第三人没有参与，但原告确未向被告出示原告与第三人签订的《内部承包施工协议书》。原告主张的损失267102.13元具体包含：①编号02243407增值税发票税额80023.92元；②5张POS机签购单费用（49614.83元+1136.57元+15.34元+23.92元+34.31元）；③第三人出具的收据127635.73元；④诉讼费2653元；⑤律师费。另，原告明确以建设工程合同纠纷提起本案诉讼，其认为原、被告双方存在事实建设工程承包合同关系。被告陈述：涉案工程系由第三人通过公开竞投标获取，被告也从未见过原告与第三人签订的《内部承包施工协议书》。经本院庭后依法询问，第三人就本案相关事实陈述如下：原告系第三人的施工班组，但第三人不向原告发放工资，原告与第三人就涉案工程签订《内部承包施工协议书》后，即由原告负责涉案工程的实际施工，第三人仅对质量、进度等进行管理。第三人未向被告出示《内部承包施工协议书》，但被告清楚原告为涉案工程的实际施工人，整个施工过程亦均由原告跟进，并由原告直接与被告沟通施工事宜及结算，但第三人会检查质量及跟进进度。第三人后于2018年9月6日向本院出具《情况说明》，上载：“一、对于佛山市禅城区祖庙街道东升杨二股份合作经济社（以下简称杨二经济社）2018年8月26日出具的《情况说明》，经我司核对情况如下：1、杨二经济社2015年8月18日支付的2069830.68元、2016年2月2日支付的3719103.65元是其直接支付给李禄祥本人的，并未有经过我司的账户，我司也未对上述两项工程款开具任何发票。2、杨二经济社2016年9月2日支付的1552373.01元实直接汇入我司账户的，但李禄祥没有要求我司开具任何发票。3、杨二经济社2017年1月23日支付的2789327.74元、2017年9月5日支付的1552373.01元、2018年2月8日支付的2789327.73元是直接汇入我司账户的，李禄祥要求我司开具发票，随后我司开具了相应的发票并提供给李禄祥。二、我司于2018年7月15日出具的《证明》中的第②至第⑥项的含百分比的数值均为税费比率，而非管理费比率。”本院认为，本案系建设工程合同纠纷。经查，涉案工程系由被告发包予第三人，再由第三人全部转包予原告，并由原告实际施工。结合原告及第三人的陈述意见，原告与第三人实系挂靠关系，加之原告与第三人关于涉案工程施工、结算事宜由原、被告直接沟通进行的陈述意见可相互佐证，被告亦确有向原告直接支付工程款的行为，故可认定被告知悉涉案工程实际施工人为原告，并与之直接发生权利义务关系，即原、被告双方存在事实上的建设工程合同关系，被告相关缺乏合同相对性的抗辩意见无理，本院不予采纳。关于原告主张被告赔偿损失的诉请。诉讼中，经本院依职权询问，原告明确系以建设工程合同纠纷提起本案诉讼，则应从双方合同关系内容判定原告上述诉请是否成立。如上分析所述，原、被告存在事实上建设工程合同关系，但原告为施工个人，无证据证明其具备相关建设工程施工资质，原、被告亦一致确认双方无任何书面协议。据此，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一)项的规定，上述建设工程合同关系应属无效，加之原、被告双方之间不存在任何有工程款付款方式的约定，故原告所主张之被告延期付款无事实及合同依据，其据该事由主张被告赔偿相关损失无理，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告李禄祥的诉讼请求。本案适用简易程序，受理费减半收取2653元，由原告李禄祥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  杨玲玲二〇一九年八月二十二日书记员  胡会婷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（1）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（1）以合法形式掩盖非法目的；（1）损害社会公共利益；（1）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。