安徽省淮南市八公山区人民法院刑 事 判 决 书(2019)皖0405刑初39号公诉机关淮南市八公山区人民检察院。被告人高学友，男，1969年12月6日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，无业，现住（户籍地）安徽省淮南市八公山区。2017年12月27日因涉嫌开设赌场罪被淮南市公安局田家庵分局抓获，次日被该局刑事拘留，2018年2月2日被该局取保候审。2019年1月30日淮南市八公山区人民检察院决定对其取保候审。2019年6月10日经本院决定并于次日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。辩护人张万标，安徽八公律师事务所律师。被告人许绍林，男，1983年8月9日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，无业，现住（户籍地）安徽省淮南市八公山区。2007年7月10日因犯贩卖毒品罪被安徽省合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑二年。2017年12月27日因涉嫌开设赌场罪被淮南市公安局田家庵分局抓获，次日被该局刑事拘留，2018年2月2日被该局取保候审。2019年1月30日淮南市八公山区人民检察院决定对其取保候审。2019年6月10日经本院决定并于次日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。辩护人黄葆华，安徽志同律师事务所律师。淮南市八公山区人民检察院以八检刑诉[2019]22号起诉书指控被告人高学友、许绍林犯开设赌场罪，于2019年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年8月8日公开开庭审理了本案。淮南市八公山区人民检察院指派检察员胡某出庭支持公诉，被告人高学友及其辩护人张万标、被告人许绍林及其辩护人黄葆华到庭参加诉讼。现已审理终结。淮南市八公山区人民检察院指控：2017年8月至12月份期间，被告人高学友伙同许绍林在八公山区李嘴孜胜利小区后门东侧一门面房内经营赌博机室，由被告人许绍林租赁门面房并以两台赌博机出资，被告人高学友出资8000元左右。被告人高学友雇佣李某2在该赌博场所帮助收钱。被告人许绍林雇佣李某1、闫某、李某3为赌场管理和服务。李某2通过支付宝、银行卡等方式将赌场获利5万余元转给被告人高学友。2017年12月下旬，被告人高学友、许绍林将赌博机设备搬至八公山“佳城国际”小区出租房内，由被告人许绍林从房东陈某处租赁门面房并以出资现金10000元进行装修等，聘用牛某为赌场服务员，继续经营。2017年12月27日该赌博场所被公安机关查获。被告人高学友、许绍林开设赌场违法所得5万余元。公诉机关当庭出示了以下证据：书证、证人证言、被告人供述和辩解、勘验、检查、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人高学友伙同许绍林违反国家法律规定，以营利为目的，利用赌博机开设赌场，违法所得五万余元，系情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人高学友对起诉书指控的犯罪事实不持异议，并表示认罪，但辩称其获利不到四万元，并非起诉书指控的五万余元。其辩护人认为：1、违法所得应扣除开设赌场的投入，实际获利数额只有15000元左右，未达到情节严重标准；2、被告人系销售游戏币、赌博分，因赌博罪被抓获后，主动交代了其在八公山开设赌场的事实，应当认定为自首，建议对其判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。被告人许绍林对起诉书指控的犯罪事实不持异议，并表示认罪。其辩护人认为：1、起诉书指控许绍林以两台赌博机出资与事实不符；2、指控获利五万元证据不足，高学友亦未将利润分配给许绍林，许绍林系起辅助作用的从犯；3、许绍林主动供述其在八公山开设赌博机房的事实，应按自首论，建议对其判处一年以下有期徒刑或拘役。经审理查明：2017年8月至12月份期间，被告人高学友伙同许绍林在八公山区李嘴孜胜利小区后门东侧一门面房内经营赌博机室，由被告人许绍林租赁门面房并以两台赌博机出资，被告人高学友出资8000元左右。被告人高学友雇佣李某2在该赌博场所帮助收钱。被告人许绍林雇佣李某1对该赌场进行日常管理，雇佣闫某、李某3为赌场服务员。李某2通过支付宝、银行卡转账，李某1通过现金的方式将赌场违法所得4万余元交给被告人高学友。2017年12月下旬，被告人高学友、许绍林将赌博机设备搬至八公山“佳城国际”小区出租房内，由被告人许绍林从房东陈某处租赁门面房并出资现金10000元进行装修等，聘用牛某为赌场服务员，继续经营。2017年12月27日该赌博场所被公安机关查获。上述事实，有下列证据予以证实：（一）书证1、户籍信息证实：被告人高学友、许绍林犯罪时已年满十八周岁。2、归案经过证实：被告人高学友、许绍林系被抓获归案。3、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单证实：2017年12月27日，公安机关依法对淮南市八公山区大润发一楼门面房进行搜查，从牛某处扣押了蝴蝶机一组（8个把位，3个把位损坏）、东林老虎机一组（8个把位，4个把位损坏）、赌资160元。4、调取证据通知书及工商银行账户流水证实：2017年10月22日，李某262×××72银行账户向高学友62×××62中国工商银行账户转账29000元。5、支付宝转账记录证实：2017年11月份李某2支付宝向高学友支付宝分别转账9000元、5000元、5000元、1000元，2017年12月10日转账2500元。6、刑事判决书、离监犯综合信息表证实：2007年7月10日，被告人许绍林因犯贩卖毒品罪被安徽省合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑二年，2009年3月31日被释放。7、淮南市公安局安成派出所出具的办案说明证实：该派出所在协助办理高学友开设赌场案过程中，在出租房内查获蝴蝶机一组、东林老虎机一组，该两组赌博机已由田家庵分局统一销毁处理。（二）证人证言1、证人牛某的证言证实：2017年12月25日，她应聘到淮南市八公山区八仙街大润发后面的菜市街一门面房的赌博机室上班，里面有两组赌博机，蝴蝶机一组八个把位，有三个把位是坏的，老虎机也是八个把位，有四个把位是坏的。她主要是给赌博人员上分，提供茶水，打扫卫生等，和她谈工资的老板是李某1，一个月给她开900元工资。2017年12月27日当天，赌博机室赚了170元钱，她上班三天总共营业额是500元。2、证人李某1的证言证实：2017年9月份，许绍林说在八公山李嘴孜开了一个赌博机房，让他过去帮帮忙。他主要就是打理杂物，帮忙摆摆机子，有时候机子坏了也修一下。2017年12月份，赌博机室搬到八公山佳城国际一楼的一间门面房，他还是帮着搞水电，干一些杂事。他每个月1300元工资，有时候许绍林还给他几包烟。赌博机的盈利闫某会交给他，他再把钱交给李某2或者“四哥”。他用盈利的钱给闫某、李某3、他自己开工资，大约有10000元左右，交过一次水电费和房租，大概3700元左右，闫某还用盈利的钱交过三次水电费和房租，应该有10000元钱。闫某把钱转给他，他记得给了李某2三次现金，一次七千，一次五千，一次八千六百元，他直接给过“四哥”四千元的现金。3、证人马某的证言证实：他没有帮高学友购买赌博机及相关设备。2017年9月份，他帮高学友维修过一次电路板。4、证人李某2的证言证实：2017年9月份，朋友介绍她到“四哥”（高学友）在八公山李嘴孜的赌博机室上班，2017年12月份，赌博机室搬到了佳城国际一楼。她主要负责给客人上下分、收银，再把赌博机室收入转给“四哥”。赌博机室每天收入不固定，李某1十天半个月会把机房挣的钱交给她，她再给高学友，期间李某1大约给了她至少五万多块钱，一般她拿到钱就会转给高学友，她记得2017年10月下旬，她向高学友的工商银行卡转了29000元，这个是赌博机室的收入。11月份，她通过支付宝向“四哥”转了20000元，其中有两个5000元，共计10000元是她还的欠款，另外10000元是赌博机室的收入。12月份，她通过支付宝向“四哥”支付宝转了2500元，也是赌博机室的收入。在李嘴孜的时候，赌博机室有个姓闫的服务员，其他服务员她不知道名字，在佳城国际，有个服务员叫牛某，还有一个叫李某1，负责查赌博机室的账，有时候也到赌博机室把收入拿走，她每月的工资是1700元。5、证人闫某的证言证实：她上班的赌博机室位于李嘴孜胜利小区的一出租房，她没见过赌博机老板，是“林子”（许绍林）联系她来的，她是2017年9月份去上班的，12月21日机房关门了。赌博机房的房租是“林子”交的，机房还有个服务员叫“三妹”（李某3），她俩上24小时对班，一个月工资都是1200元。机房营业额不固定，有时候一天几百元，有时候一天几千元，每天大概有四五个人来玩。她们去上班的时候，许绍林把“琦琦”（李某1）带到店里说有什么事情就打电话给“琦琦”，营业额也转给“琦琦”。她和“三妹”把每天的分都会记下来拍成图片，她通过微信传给“林子”和一个微信叫“花好月圆”的人，收取客人的钱她当天存在自己的银行卡里，够5000元就会转给“琦琦”，有时候够2500元也转给“琦琦”，转的都是赌博机室挣的钱。6、证人李某3的证言证实：她是2017年8月份去李嘴孜的赌博机室上班的，赌博机老板是“林子”（许绍林），另外的老板她没见过，2017年12月21日，“林子”打电话让她把机房关了，她就没再去上过班。机房每天收入不固定，有时候几百，有时候几千，闫某一般是收入够5000元后发给“琦琦”，“琦琦”也到店里拿过现金。7、证人杜某的证言证实：他是2017年12月25日到牛某所在的赌博机室玩了20元钱的，12月26日去玩了100元钱的。12月27日交给服务员40元玩蝴蝶机，玩了两、三个小时，就被警察发现了。8、证人陈某的证言证实：淮南市八公山区佳城国际小区1号楼1220室的门面房是他的，他是2017年12月18日对外租给一个姓许的人，当时简单的签了一个租房合同。（三）被告人供述和辩解1、被告人高学友的供述和辩解证实：2017年8月份左右，他出资1000元，其中8000元支付房租、装修房子、买了一台麻将机，剩下的作为备用金，许绍林提供两台旧捕鱼机，这样算一个人出资10000元，他们在八公山区李嘴孜菜市场旁边租了一间门面房干赌博机室，他找了一个服务员李某2。许绍林雇了两个女服务员，还找了李某1在赌博机室负责抄账和维修机器。2017年12月份，赌博机室搬到了八公山区佳城国际，许绍林又出资10000元交房租、装修房子，没干几天就被田家庵区公安局查封了。在李嘴孜经营的赌博机室盈利了33000元，10月份，李某2给他工商银行卡转了29000元，李咀孜赌博机室不干的时候，李某1给了他4000元现金。11月份、12月份，李某2用支付宝、微信给她转了一、二万元。他和许绍林对于挣钱分利的事情没有细说，但讲的是挣钱后最终做一下算，后来挣钱他和许绍林还没具体分，就被公安机关查获了。2、被告人许绍林的供述和辩解证实：2017年8月份，他和高学友知道李嘴孜地区没有赌博机室，就想去干，然后在那寻找场地，在胜利小区后门华联超市旁找到一间房。这间房以前也是干赌博机室的，老板被逮起来了，房子就空着，他到物业把房子租下来了，找了两个服务员。里面有一组联线赌博机，还有一台捕鱼机，高学友找马某给装的主板，他在那负责日常管理、经营，维修赌博机、查账，干了二十多天，高学友让他到家乐福卖分，他就找李某1来负责他这一块。赌博机室干到12月初，李嘴孜查的比较严，他和高学友就把赌博机室搬到佳城国际后门电梯口旁边的门面房，他出了10000元钱，跟高学友说的是他占10%的股份，他负责租的房子，干了没几天就被查处了。李嘴孜赌博机室他没出钱，只是负责租房子，招聘服务员，负责经营管理，高学友是真正的老板，店里挣的钱也都是高学友拿去了。（四）勘验检查、辨认笔录1、现场勘验检查笔录证实：2017年12月27日，公安机关依法对淮南市八公山区八仙街佳城国际广场8号楼门面房的赌博机室进行勘验情况。2、辨认笔录证实：高学友辨认出马某、许绍林、李某1；牛某辨认出“四哥”（高学友）、李某1；李某2辨认出“四哥”（高学友）、李某1；闫某辨认出李某1、许绍林；李某3辨认出李某2、“琦琦”（李某1）、“林子”（许绍林）。以上证据均经庭审举证、质证，本院经核实后予以确认。本院认为：被告人高学友伙同被告人许绍林以营利为目的，利用赌博机开设赌场，违法所得4万余元，属情节严重，其行为已经构成开设赌场罪。公诉机关指控的部分犯罪事实与罪名成立，本院予以支持。被告人许绍林的辩护人提出许绍林系从犯的辩护意见，已得到公诉机关认可，且于法有据，本院予以采纳。对被告人及辩护人提出开设赌场的前期投入成本应从违法所得中扣除，数额未达到情节严重标准的意见，经查，李某2、李某1将赌场违法所得通过银行卡、支付宝转账、现金的方式交给被告人高学友，共计四万余元，属情节严重，辩护人提出违法所得应扣除前期投入的意见无法律依据，故对该意见，本院不予采纳。对两辩护人提出两被告人系自首的辩护意见，经查，公安机关于2017年12月27日将赌场查获，并抓获被告人高学友、许绍林，后被告人供述其开设赌场的犯罪事实，属供述公安机关已掌握的犯罪事实，依法不构成自首，对该辩护意见，本院不予采纳。被告人高学友、许绍林到案后，如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项、第二款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人高学友犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月11日起至2022年5月3日止。罚金已缴纳。）二、被告人许绍林犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月11日起至2021年5月3日止。罚金已缴纳。）三、违法所得予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 霞审 判 员  孟培培人民陪审员  吴志坚二〇一九年八月二十六日书 记 员  吴 飞附本案相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚:(一)设置赌博机10台以上的;(二)设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的;(三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的;(四)违法所得累计达到5000元以上的;(五)赌资数额累计达到5万元以上的;(六)参赌人数累计达到20人以上的;(七)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的;(八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的;(九)其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:(一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的;(二)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的;(三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的;(四)其他情节严重的情形。可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。