山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终5474号上诉人（原审原告）：王沛玲，女，1964年11月9日生，汉族，居民，住临沭县。委托诉讼代理人：李宝磊，山东宇澄律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈青美，女，1959年10月17日生，汉族，居民，住安徽省淮北市相山区，现住临沭县。委托诉讼代理人：唐杰，临沭苍源法律服务所法律工作者。上诉人王沛玲因与被上诉人陈青美生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服临沭县人民法院（2019）鲁1329民初1757号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王沛玲上诉请求：一、请求二审人民法院依法撤销原审判决，改判或发回重审。二、一、二审诉讼费有被上诉人负担。事实和理由：一、上诉人是受害人无过错，判决担责是错误判决。二、按照医嘱购药不予处理，侵害上诉人权益。上诉人在住院治疗过程中因面部受伤留有疤痕无法恢复，医嘱注明因本院无有该药可外购，目的就是治疗恢复疤痕，学名别名不能同时都写在医嘱上，但用途是一致的。何况医嘱上注明的也不是一种药，一审法院不但不予认定反而让另行主张权利，对上诉人不公。三、上诉人财物被损应支持。上诉人与被上诉人殴打时身穿皮衣皮裤和包内现金及项链在此争议中损坏或被上诉人掠走。而一审法院却以没有证据为由不予支持上诉人的主张，事实审理不清，认定错误，该判决应撤销。四、判决上诉人承担鉴定费1200元显公平。上诉人在住院治疗期间所用药都是按照医生开具的处方用药，而非本人私自在外购买，至于用途是什么上诉人不清楚，虽然被上诉人提出对用药有异问，但上诉人所用药也不是全部有问题，即使用药不当也不是上诉人的过错，××人所需开具的用药。一审法院将鉴定费1200元让上诉人承担是显示公平，也应依法撤销。陈青美辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决合法。上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审维持一审判决。王沛玲向一审法院起诉请求：依法判决陈青美、李建伶、陈爱美赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、损坏衣物品折款、法医鉴定费共计76568.46元。一审法院认定事实：2018年3月29日，陈青美与王沛玲因琐事发生争吵进而发生肢体冲突。事发后，临沭县公安局城里派出所处警，并于2018年4月21日作出沭公(城里)行罚决字[2018]165号行政处罚决定书认定，2018年3月29日上午12时许，陈青美因对邻居王沛玲在楼顶做隔热层影响其正常生活为由，二人发生争吵并打斗，陈青美将王沛玲打伤，经法医鉴定王沛玲之伤构成轻微伤。王沛玲受伤后在临沭县中医医院住院治疗47天，经诊断为头外伤后反应，多处皮肤软组织损伤，并建议：××人出院后需要使用冰玉薰衣草修痕膏、硅凝胶疤痕敷料，因本院无该药品，建议外购”。王沛玲住院期间，共支出医疗费11366.84元，对该费用，陈青美认为存在过度用药及过度医疗，申请进行司法鉴定，经本院委托，临沂正泰法医司法鉴定所于2019年5月6日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为王沛玲住院期间使用的“蔗糖铁注射液、门冬氨酸钾镁注射液”为非治疗外伤类用药，与本次事故所致外伤不存在关联性，费用共计469.44元，妇科彩超属外伤后非必要检查项目，费用共计120元。后该鉴定机构于2019年5月16日出具补充意见书，提出对过度医疗的判断没有具体的量化指标，并经审查医嘱单，发现2018年5月10日后至5月15日出院，无医嘱记录，不排除挂床之嫌，建议其床位费、护理费、诊查费应予剔除，费用共计435元。王沛玲受伤后，在临沂市威康大药房、章丘市健民医药有限公司购买美国kelo-cote疤克芭克巴克祛疤膏等药品共计28974.94元。王沛玲主张其在与陈青美争执过程中造成皮衣皮裤损失共计13998元，损毁现金、项链共计8260元，陈青美对此不予认可，认为在厮打中并未致王沛玲物品受损。另，王沛玲系城镇居民。庭审中，王沛玲申请撤回了对陈爱美、李建伶的起诉。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的必要、合理费用。陈青美对王沛玲在临沭县中医院是否存在过度用药、过度医疗等申请进行了司法鉴定，临沂正泰法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见程序合法，对于该鉴定结论作为有效证据予以采信。因王沛玲存在过度用药，对于陈青美因此支出的鉴定费1200元，应由王沛玲承担。对于王沛玲因过度用药等产生的1024.44元医疗费，应予剔除。关于王沛玲在药店自行购买的药品，因药品名称与诊断证明不完全一致，且诊断证明并未对药品数量进行明示，该药品的必要性、合理性在本案中无法作出判断，对于该部分费用，本案不予处理，王沛玲可在取得充分证据后，另行主张权利。关于王沛玲所主张的皮衣皮裤、现金、项链等物品损失，其提供的证据无法证明物品系因陈青美造成损坏，且无法认定物品的价值，对王沛玲的该项主张，不予支持。经确认，王沛玲因伤造成的损失有：医疗费11366.84元-4--469.44元-120元-435元=10342.4元、误工费100.79元/天x42日=4233.18元、护理费100.79/天x42天=4233.18元、住院伙食补助费30元/天x42日=1260元、交通费酌定420元，合计20488.76元。本案中，王沛玲与陈青美因琐事发生争吵，在冲突中王沛玲被陈青美殴打致伤，根据公安部门的询问笔录、行政处罚决定及庭审陈述，事实清楚，证据充分，予以确认。陈青美应当赔偿王沛玲因伤造成的合理合法损失。王沛玲与陈青美因生活琐事发生言语冲突导致肢体冲突，王沛玲在事情发生过程中未能妥善冷静处理，也存在一定的过错，应适当减轻陈青美的赔偿责任，结合本案案情，可酌情由陈青美承担80%的赔偿责任，剩余部分由王沛玲自行承担。王沛玲伤情虽未构成伤残，但其伤在面部，对王沛玲造成一定的精神损害，酌定陈青美支付王沛玲精神损害抚慰金1000元。综上，王沛玲的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条的规定，判决：一、陈青美于本判决生效后十日内赔偿王沛玲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计17391元；二、驳回王沛玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1714.27元，减半收取857.11元，由王沛玲负担662.43元，陈青美负担194.68元；司法鉴定费1200元，由王沛玲负担。二审查明的事实同一审一致。本院认为，上诉人王沛玲与被上诉人陈青美因琐事发生争吵，在冲突中王沛玲被陈青美殴打致伤，事实清楚，本院予以确认。陈青美应当赔偿王沛玲因伤造成的合理损失。王沛玲在事情发生过程中未能妥善冷静处理，也存在一定的过错，应适当减轻陈青美的赔偿责任，原审酌情由陈青美承担80%的赔偿责任适当。陈青美对王沛玲在临沭县中医院是否存在过度用药、过度医疗等申请进行了司法鉴定，临沂正泰法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见为王沛玲存在过度用药，因此，对于陈青美因此支出的鉴定费1200元，应由王沛玲承担。关于王沛玲在药店自行购买的药品，因药品名称与诊断证明不完全一致，且诊断证明并未对药品数量进行明示，该药品的必要性、合理性在本案中无法作出判断，对于该部分费用，原审在本案中不予处理，并无不当，王沛玲可在取得充分证据后，另行主张权利。关于王沛玲所主张的皮衣皮裤、现金、项链等物品损失，其提供的证据无法证明系因陈青美造成损坏，且无法认定物品的价值，故对王沛玲的该项主张，原审不予支持正确。王沛玲的上诉理由，不能成立，本院不予采信。综上，王沛玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1714.27元，由上诉人王沛玲负担。本判决为终审判决。审判长 姚 军审判员 王周华审判员 邵 波二〇一九年八月二十三日书记员 郝连霞