甘肃省定西市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）甘11刑终136号原公诉机关甘肃省定西市安定区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某1，男，汉族，1985年2月10日出生，小学文化，农民，甘肃省岷县人，住岷县。2007年12月25日因犯抢劫罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑八年，2012年11月23日被定西市中级人民法院裁定假释，假释考验期自2012年11月30日至2014年8月11日止。因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪于2019年1月8日被甘肃省岷县公安局刑事拘留，2019年1月16日被岷县公安局取保候审，由定西市安定区人民法院决定，于2019年4月17日被岷县公安局执行逮捕。现羁押于定西市安定区看守所。指定辩护人刘懿，甘肃通源律师事务所律师。定西市安定区人民法院审理定西市安定区人民检察院指控原审被告人陈某1犯非法转让、倒卖土地使用权罪一案，于2019年5月20日作出（2019）甘1102刑初56号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判决认定，2015年3月，被告人陈某1伙同候菩明（另案处理）、王某3（另案处理）等人，将岷县岷阳镇陈家崖村青年林中段北侧的部分国有林地推毁平整，后候菩明与陈家崖村村民陈某5以13.5万元的价格从赵某1处购买了与推毁的国有林地相连的0.8亩复耕地作为通行道路。2015年8月，陈某1、候菩明、王某3等人将推毁占为己有的国有林地及以13.5万元购买的0.8亩复耕地以120万元的价款转让给李某,4（另案处理）等人，非法获利106.5万元。原审法院认定上述事实的主要证据有：1、受、立案材料，证明岷县森林公安局接到关于陈某1等人涉嫌非法占用农用地的报案后，于2017年11月23日立案侦查。2、岷县林业局证明材料，鉴定勘验意见、岷县林业调查规划设计队证明材料，证明经岷县林业调查规划设计队认定，灭失涉案林地原地类为国有林地，目前地类已被改变，被多名农户占用、围圈、分隔，并砂土填方，建有房屋多间，林木已被全部毁坏。根据周边林地和林木生长状况，此灭失和被占用林地中，乔木层原树种为白杨树，平均胸径18厘米，伴生柳树；灌木层树种为沙棘。森林类别和保护等级为国家重点公益林，林种为防护林。林地权属和林木权属皆为国有。3、现场指认笔录、照片，证明陈某3、陈某2对陈某1等人毁坏林地的位置进行了指认。4、岷县岷阳镇陈家崖村村民委员会证明，证明陈某1等人转让给李某,4等人的土地不是该村农户的复耕地。5、证人侯某1证言，证明其在岷县林业站工作多年，五号林灭失的位置是岷县林业调查规划设计队鉴定意见书中确定的位置，五号林原貌是灌木林、柳树。2014年五号林尚在，2015年上半年消失。6、证人陈某2证言，证明2013年，其在“第一嘉农家乐”附近的树林中间开了约0.1亩左右的林地种植大葱。2015年3、4月份，候菩明、王某3、陈某7、陈某1、陈某8、陈六二、包某找到其称那块林地他们占了，让其不要再耕种。后候菩明等人将那片林地推平后包含其已推毁的地一并转让，给其分了3万元。7、证人陈某3证言，证明2015年，岷县岷阳镇陈家崖村陈某1等人将约6亩的青年林毁坏后，将林地转让给李某,4等人。8、证人王某1证言，证明2015年7月份，李某,4找其说买地办项目，其和李某,贾某1等人凑了120万元，从陈某1、候菩明、王某3等人处转让了约8亩土地。9、证人贾某1证言，证明2015年7月左右，李某,4让其合伙买土地做敬老院项目，其和其姑舅郭某、其姐夫沈某三人合一股筹资后与李某,王某1转让了两块相连的地，其中一处是岷县岷阳镇陈家崖村青年林向西约8亩的土地，成交价为120万元。10、证人王某2的证言，证明2015年，王某3从其处借走一张户名为王某2、账号为62×××43的农村信用社银行卡使用了一个月。11、证人陈某4证言，证明其在知道陈某1、候菩明等人圈占并转让土地后，因其有一分土地被圈占转让，陈某1、候菩明等人分其1万元。12、证人赵某1证言，证明候菩明与陈某5从其跟前以13.5万元购买了0.8亩复耕地。13、证人陈某5证言，证明2015年3月份的一天晚上，陈某8打电话让其到岷县岷阳镇陈家崖村青年林帮忙，其到现场得知候菩明、陈某1、陈某8、包某、王某3、陈某7等人在推毁林地，其中途回家。14、证人李某,4证言，证明2015年8月，其和王某1、贾某1从候菩明、王某3、陈某7、陈六二等人处以120万元转让了岷县岷阳镇陈家崖村青年林向西8亩左右的土地，其将20万元定金转账至王某3提供的王某2的账户中。三、四天后，其和王某1、贾某1与候菩明、王某3、陈六二、陈某7、陈某8、陈某1等人签订合同，支付余款100万元。15、同案犯候菩明供述，证明2015年春节，其和王某3、陈某7、陈六二、陈某8、陈某1、包某吃饭时商量将岷县岷阳镇青年林的一块林地占了。他们去看地时发现陈某2已将其中的部分树木砍伐后开垦种植。两三个月后的一天晚上，他们雇佣了一辆铲车将“第一嘉农家乐”附近的林地推平。推地当晚，陈某1、陈六二负责现场推林地，其和王某3在北门桥望风，陈广、陈东东在县医院桥的三角路口望风，包某也在现场。之后其从赵某1处以13.5万元的价格转让了与推毁林地相连的0.8亩复耕地修成路。2015年7月份，王某3称李某,4等人想要购买该块土地，其和王某3、陈某8、陈某7、陈六二、陈某1等人将推毁的该林地及0.8亩复耕地以120万元倒卖给李某,王某1等人，倒卖土地所得的120万元其和陈六二、陈某7、陈某8、陈某1、王某3等人分了，其分得土地转让款20万元左右。16、同案犯王某3供述，证明2015年年初，其和候菩明、陈某7、陈六二、陈某8、陈某1、包某吃饭时商量将岷县岷阳镇青年林的一块林地占下。两、三个月后，候菩明打电话说晚上平整要占的地，其和候菩明、陈某7、陈六二、陈某8、陈某1、包某等人雇佣了一辆铲车进入青年林平整林地，其和候菩明、包某在岷县北门桥头望风，陈六二、陈某1在现场指挥毁林推地，陈某8、陈某7在另一处望风。2015年7月左右，李某,4说要买其几人推毁的林地，其与候菩明、陈某7、陈六二等人商量后，以120万元将该林地转让后将该120万元分了，其分得20万元左右。17、同案犯陈某7供述，证明2015年年初，其和候菩明、王某3、陈六二、陈某1、陈某8、包某七人商量将岷县青年林“第一嘉农家乐”附近的林地占了。2015年3月的一天晚上，他们叫来铲车毁林平整地，陈六二、陈某1在现场指挥毁林推地，其和包某、陈某8、候菩明等人望风。2015年7月份，其和候菩明、王某3、陈六二、陈某8等人在岷县西城大酒店以120万元将该块地倒卖给李某,王某1，之后他们将120万元分了，其分得10万元左右。18、同案犯陈某8供述，证明2015年上半年，其和候菩明、王某3、陈六二、陈某1、陈某7、包某七人商量将岷县青年林“第一嘉农家乐”附近的林地占了。2015年3月的一天晚上，他们叫来铲车毁林平整地，其和陈某5在青年林新桥的桥头望风。2015年9月份，其和候菩明、王某3、陈六二等人以120万元将该块地倒卖给李某,王某1，之后他们将120万元分了，其分得9.6万元。19、同案犯陈六二供述，证明2015年初，其和候菩明、王某3、陈某7、陈某1、陈某8、包某七人吃饭时商量将岷县青年林“第一嘉农家乐”附近的地方占了。因他们看中的地方太小，就和陈某2商量将陈某2已经推毁的林地转让来。2015年3月的一天晚上，他们雇佣铲车由其和陈某1在现场指挥毁林平整土地，候菩明、王某3、陈某7、包某等人望风。2015年7月，其和候菩明、王某3、陈某7、陈某1、陈某8等人在岷县西城大酒店以120万元将推毁的该林地倒卖给李某,4等人，之后他们将120万元土地转让款分了，其分得9.6万元。20、同案犯包某供述，证明2015年年初，其和候菩明、王某3、陈某1、陈某7、陈六二商量将岷县青年林的一块地占了。2015年3月份的一天晚上，他们雇佣铲车将看中的林地平整。当晚参与推地的人是其和候菩明、王某3、陈某1、陈某8、陈某7、陈六二，其负责望风，其到地点后转了一圈便上车睡觉。后来其因其他犯罪被羁押，候菩明等人倒卖土地的事情其不知情。21、被告人陈某1供述，证明2015年年初，其和候菩明、王某3、陈某7、陈六二、陈某8、包某商量将岷县青年林的林地和河滩占下。2015年3月份的一天晚上，他们雇佣铲车将看中的林地平整，其与陈六二在现场负责指挥，候菩明、陈某7、陈某8、王某3、包某、陈某5六人分别在北门桥头、青年林桥头负责望风。2015年7月，其和候菩明、王某3、陈某7、陈六二、陈某8等人在岷县西城大酒店以120万元将推毁的该林地倒卖给李某,4等人，之后他们将120万元的土地转让款分了，其分得9.6万元。22、兰州市城关区人民法院（2007）城刑初字第1052号刑事判决书、假释证明书，证明被告人陈某1因犯抢劫罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币3000元；2012年11月23日被定西市中级人民法院裁定假释，假释考验期自2012年11月30日至2014年8月11日止。23、户籍证明，证实被告人陈某1的姓名、籍贯、家庭住址等基本身份信息。原审法院认为，被告人陈某1以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，从中非法获利106.5万元，情节特别严重，其行为构成非法转让、倒卖土地使用权罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，予以认定；对被告人陈某1的量刑建议成立，予以采纳。被告人陈某1辩解其没有具体参与转让、倒卖土地使用权的辩解意见不成立，不予采纳。被告人陈某1与同案犯候菩明等人系共同犯罪，应对共同犯罪的总额负责。辩护人关于被告人陈某1自愿认罪，建议从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳；其他辩护意见均不成立，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十五条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院》第二条第（四）项、《最高人民法院》第一条第（一）项之规定，判决：被告人陈某1犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5.5万元。上诉人陈某1的上诉理由：原判认定事实不清，适用法律错误，量刑过重。辩护人的辩护意见：1、上诉人在本案中系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；2、上诉人具有坦白情节；3、上诉人自愿认罪认罚，悔罪态度好。经审理查明的事实与原审认定的事实一致。原审法院对认定本案事实的证据，已经当庭宣读、出示、并质证，本院审查属实，予以确认。本院认为,原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。原判已根据上诉人具有认罪、悔罪的情节，予以从轻处罚，故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴青彩审判员  李 瑛审判员  邢建新二〇一九年八月十二日书记员  曹美美