山西省长治市郊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0403民初1012号 原告：河南省博宇新能源有限公司，住所地河南省巩义市高新技术产业园区。 法定代表人：谢晓博，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：姚鹏林，河南魁达律师事务所律师，特别授权。 被告：山西潞安太阳能科技有限责任公司，住所地山西省长治高新区漳泽新型工业园区。 法定代表人：邓铭，系该公司董事长。 委托诉讼代理人:张蕾，该公司职工，特别授权。 原告河南省博宇新能源有限公司（以下简称博宇公司）诉被告山西潞安太阳能科技有限责任公司（以下简称潞安公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告博宇公司的委托诉讼代理人姚鹏林，被告潞安公司的委托诉讼代理人张蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告博宇公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告偿还原告货款1838437.95元及该欠款的逾期付款违约金。2、本案律师费92235.67元由被告承担。3、本案诉讼费、保全费、保函费由被告承担。事实与理由：原告与被告山西潞安太阳能科技有限责任公司于2018年6月开始有业务往来，双方签订了多份多晶硅片《销售合同》，约定由原告向被告供应多晶硅片，且约定款到发货。合同签订后，原告按合同约定履行发货义务，但被告却未按合同约定按时付款，一直拖欠原告货款不付。2019年1月11日，被告在原告的《企业询证函》上签章确认，截止2018年12月31日尚欠原告货款4203869.88元。后原告于2019年1月继续向被告供应了价值3000000元的多晶硅片，而被告在2019年1月至5月份陆续向原告回款5365431.93元，经计算，截止目前被告仍拖欠原告货款1838437.95元。同时，由于被告未按《销售合同》约定期限付款，其长期拖欠原告货款已构成严重违约，根据《销售合同》第七条第2款约定，若乙方（即被告）延迟付款，应按合同总价的0.05%每日之标准向甲方（即原告）支付逾期付款违约金。因此，被告作为违约方应按合同约定向原告支付逾期付款违约金。原告与被告之间签订的多晶硅片《销售合同》依法成立、合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务，原告已按合同约定履行完供货义务，被告应依法偿还拖欠原告的货款及其因逾期付款产生的违约金。故原告为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律之规定，特向贵院提起诉讼，望贵院依法判决如诉！ 被告潞安公司当庭辩称，一、原、被告双方以实际履约行为对合同付款条件进行了变更，被告不构成违约，不应承担违约责任。原、被告双方买卖多晶硅片系使用原告提供之《销售合同》格式文本,合同中虽有款到付货的约定，但在合同实际履行过程中，双方对此条款均未认可，而是采用卖方先发货，买方按月度不定额付款来进行合作事宜，且双方未对每笔付款日期作出明确的约定。据此可以看出，原被告双方皆以实际行为，对款到发货这一条款达成了实质性变更，根据合同法第七十二条的规定，被告接收原告货物的行为并不意味着构成被告违约；根据合同法第六十二条的规定，原告主张被告履行付款义务应当给予被告适当的准备时间，更何况截止到原告起诉之日，被告从未收到过任何催款函。因此被告认为被告的履约不构成违约，不应承担违约责任。二、原、被告双方以补充协议的形式对剩余合同货款的支付达成新的约定，被告已按约履行完支付义务，不存在违约情形，不应承担违约责任。原、被告双方经过深入磋商，于2019年6月10日就剩余货款的履行事宜以及不合格硅片退货事宜重新签订了书面补充协议，协议第三条约定自协议生效起且被告付清货款后即视为双方截止到2019年6月10日前所有合同履行完毕。该协议以书面形式明确变更了协议签订日期前所有合同的付款条件，且该补充协议也没有严格要求付款期限，也不再提有关律师费的主张。被告在协议生效后50日内履行完支付义务，即当视为双方截止到2019年6月10日前所有合同履行完毕，被告的履约行为不存在任何违约情形，不应承担违约责任。三、律师费、诉讼费不应得到支持综上所述，被告在整个合同履行过程中，并不存在违约情形，不应承担任何违约责任，原告诉求之律师费、诉讼费等主张也不应当得到支持。 庭审中，针对自己的主张，双方提交了如下证据： 一、原告提供以下证据: 第一组证据名称： 1、编号分别为：TYN-C-2018980、TYN-C-2018989的多晶硅片《销售合同》2份，共8页。 2、河南省增值税专用发票40份，共40页。 3、企业询证函1份，共1页。 证明事项：原告与被告山西潞安太阳能科技有限责任公司（以下简称潞安太阳能公司）于2018年6月开始有业务往来，双方签订了多份多晶硅片《销售合同》，约定由原告向潞安太阳能公司供应多晶硅片，且约定款到发货。合同签订后，原告按合同约定供货，被告向原告付款，双方有实际的业务往来，依法构成买卖合同关系。2019年1月11日，被告在原告的《企业询证函》上签章确认，截止2018年12月31日尚欠原告货款4203869.88元。 第二组证据名称： 1、编号分别为：TYN-C-2019012、TYN-C-2019021的多晶硅片《销售合同》2份，共8页。 2、河南省增值税专用发票3份，共3页。 证明事项：原告于2019年1月继续向被告供应了价值3000000元的多晶硅片，而被告在2019年1月至5月份陆续向原告回款5365431.93元。经计算，截止目前被告潞安公司仍拖欠原告货款1838437.95元。 第三组证据名称： 1、《专项代理服务合同》1份，共2页。 2、发票7支。 证明事项：原告为了维护自身的合法权益，聘请河南魁达律师事务所，该所指派姚鹏林律师作为原告的代理人进行诉讼，律师费为6.8万元。 被告发表的质证意见:对第一组，真实性无异议，关联性不予认可，截止到起诉之日被告欠原告货款1838437.951与原告提交的第一组证据无法对应。欠款是第二组两份合同的货款。对第二组，真实性无异议。关联性不认可。原告提交的证据无法证明被告有违约行为，双方签订的合同中虽然约定了货到付款但实际履行中并未按照该约定履行，原告没有收到预付款先发货，被告收到货后慢慢付款。与合同约定的款到发货不符，原告以其实际行为对合同条款进行了实质性变更，且双方并未约定付款时间，原告虽可向被告主张履行但应给予被告适当准备时间，更何况被告从未接到过原告书面的催款函。对第三组，真实性与关联性均不予认可。被告无法确认原告签订的代理合同是否符合收费标准。被告在合同履行中不存在违约行为，不应承担该笔费用。 二、被告提供以下证据。 1、财务付款流水，证明根据原告提供的格式的约定，被告款到发货，但在实际履行过程中双方是依照被告的生产进度以大约十天为周期付款发货，原告先行供货的行为已对双方合同之约定进行实质性变更。 2、2019年6月6日付款凭证、2019年6月10日签订的补充协议以及微信聊天记录，证明原被告就货款履行进行过充分的沟通，且在被告履行第一笔十万元货款后签署了书面的补充协议，对付款履行重新进行了约定。 3、2019年6月25日和2019年7月29日付款凭证，证明被告已按照约定履行完了付款义务。 原告发表的质证意见:1、财务付款流水，本金都已经收到，具体的付款时间和付款金额代理人不太清楚。2、2019年6月6日付款凭证、2019年6月10日签订的补充协议以及微信聊天记录，关于货款我们是收到了，但是收到的时间代理人不清楚，补充协议真实性没有异议，对证明目的有异议，该份补充协议仅能证明双方合同中的供货付款等主合同义务在收到货款后已履行完毕，但不能免除被告的逾期付款行为所应承担的违约责任，即违约金、律师费。诉讼费，违约条款是独立于主合同条款的。聊天记录不予认可，是复制件，对聊天记录真实性无法核实。3、2019年6月25日和2019年7月29日付款凭证，款项已收到，但时间代理人不清楚。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的代理合同和律师费发票，虽被告不认可，但代理合同和律师费发票证据之间能够形成证据链，故本院予以采信。被告提交的微信聊天记录，虽原告不认可，但微信聊天和补充协议等证据之间能够形成证据链，故本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：从2018年6月开始，原告博宇公司与被告潞安公司开始有业务往来，双方签订了多份多晶硅片《销售合同》。合同主要内容为：“甲方（卖方）河南省博宇新能源有限公司，乙方（买方）山西潞安太阳能料技有限责任公司，根据《中华人民共和国合同法》等有关法律的规定，本着“诚实信用，平等互利”的原则，甲、乙双方友好协商，就【甲方向乙方销售多晶硅片】（以下简称“产品”）的货物买卖事宜，自愿签订本合同，以资共同信守。六、付款方式:1、款到发货，乙方以银行承兑或电汇方式支付全部货款。2、甲方在收到货款15天内向乙方开具16%等额增值税专用发票。七、违约责任：1、若甲方迟延交货，应按合同总价的【0.05%】/日之标准向乙方支付逾期交货违约金。2、若乙方迟延付款，应按合同总价的【0.05%】/日之标准向甲方支付逾期付款违约金。3、若一方迟延给付超过二十日，他方有权解除合同。违约方应在解除合同后十日内向守约方返还已交货物或货款并赔偿损失，损失赔偿额按合同总价的2%计算。因不可抗力以及可归责于对方之原因造成的迟延，不计算在迟延期限内。九、法律适用及争议解决方法：1、本合同适用中华人民共和国（大陆地区）法律并依其解释。2、因本合同产生的一切争议，双方应友好协商；若协商不成，双方同意按下列第（2）种方式解决：（2）向合同签订地有管辖权的人民法院提起诉讼。因诉讼而支出的相关费用(包括受理费、律师费，公证、鉴定、取证等其他诉讼费用）均由败诉方承担。十、变更与转让1、本合同一经签订，甲、乙双方均必须严格履行，任何一方不得随意解除或提前终止合同。2、合同未尽事宜以及对合同内容的任何修改，应由甲、乙双方书面协商确认。3、未经他方书面同意，任何一方不得擅自（全部或部分）移转或让予本合同项下权利义务。”合同签订后，原告按合同要求履行发货义务，被告不定时付款。2019年1月11日原告发出《企业询证函》，被告在上签章并确认截止2018年12月31日尚欠原告货款4203869.88元。2019年1月5日和1月11日，双方又签订二份《销售合同》。合同签订后，原告已全部发货并开具发票。被告在2019年1月至5月份陆续向原告回款，起诉前经原告计算，被告仍拖欠原告货款1838437.95元。原告起诉后，2019年6月10日，双方签订编号为TYN-c-2019154《补充协议》，内容为：“卖方：河南省博宇新能源有限公司（以下简称甲方)，买方：山西潞安太阳能科技有限责任公司（以下简称乙方）。甲乙双方于2018年签订了多批次多的硅片《销售合同》，由甲方向乙方供应多晶硅片，现由于乙方多晶生产暂时停止，有部分多晶硅片需售后及补偿，双方一致同意按照销售单价计算。经双方友好协商，现达成如下书面协议：一、现有共计71736片（含需补偿、退换货）的多晶硅片需退回，价款为71736片*2.00元/片=143472元。二、截止2019年6月10日，乙方累计欠甲方货款共1738437.92元，甲方应向乙方退回前款所定硅片款143472元，双方互相冲抵后，乙方应付甲方1594965.92元。三、本协议生效且乙方付清甲方货款后，即视为甲乙双方于2019年6月10日前签订的所有合同履行完毕。四、如因本抵账协议产生纠纷，由双方协商解决，协商不成，交由合同签订地有管辖权人民法院处理。五、本协议为多晶硅片《销售合同》的有效补充，自双方盖章后生效，一式肆份，双方各执贰份，具有同等法律效力。”截止到2019年7月29日，被告已经向原告付清全部货款。 本院认为：由于原、被告对货款已经全部结清并无异议，故双方争议焦点的是被告应否支付原告逾期付款违约金、律师费、诉讼费以及上述费用的数额应如何确定。 鉴于，原、被告在2019年6月10日《补充协议》签订后才真正确定欠款数额，而被告在2019年7月29日就已经付清全部所欠货款，故被告不应再支付逾期付款违约金。原告主张的要求被告支付逾期付款违约金，本院不予支持。 由于被告是在原告起诉后才达成《补充协议》并全部履行的，故被告应支付原告因本次诉讼所花费的律师费。被告辩解的不应支付律师费，本院不予支持。 综上所述，经本院调解未果。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百三十条之规定，判决如下： 被告山西潞安太阳能科技有限责任公司自本判决发生效力后十日内支付给原告河南省博宇新能源有限公司律师费68000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11993元，由被告山西潞安太阳能科技有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。 审判员 李 军 二〇一九年八月十二日 书记员 宋梓白