天津市津南区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0112民初7989号原告：张建英，女，1963年4月4日出生，汉族，住天津市津**。委托诉讼代理人：杨静，原告张建英之女，1989年6月29日出生，汉族，住天津市津**。被告：于洋，男，1980年2月25日出生，汉族，住天津市津**。被告：天津吉城美家信息技术有限公司，住所地天津市南开区红旗路与天拖北道交口西北侧慧谷大厦1215。法定代表人：刘春成，经理。委托诉讼代理人：张菁，该公司员工。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路**。负责人：娄伟民，职务总经理。委托诉讼代理人：蒋建秀，北京德和衡（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：田静，北京德和衡（南京）律师事务所实习律师。原告张建英与被告于洋、天津吉城美家信息技术有限公司（以下简称“吉城公司”）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称“中国人保”）健康权纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张建英之委托诉讼代理人杨静、被告吉城公司之委托诉讼代理人张菁到庭参加诉讼，被告于洋、中国人保经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张建英向本院提出诉讼请求：1、请求判令于洋、吉城公司、中国人保赔偿张建英医疗费3500元、营养费8000元、精神损失费10000元、陪护费18000元、复查费15000元，以上共计54500元；2、请求于洋、吉城公司、中国人保赔偿拖车费200元；3、本案诉讼费由于洋、吉城公司、中国人保承担。事实和理由：2019年6月30日15时20分，于洋驾驶电动车，沿咸水沽体育场北路由东向西行驶至照明北里小区门前时，车辆与前方顺行的张建英驾驶的三轮车发生碰撞，造成于洋和张建英受伤及两车受损的交通事故，经事故责任认定为于洋承担事故全部责任，张建英无责任，于洋系吉城公司的员工，吉城公司在中国人保处为事故投保了中小微企业“金福保”组合保险，事故发生在保险期内。为维护自身合法权益，故诉至法院。吉城公司辩称，1、该公司为于洋在中国人保投保了附加第三者责任险在内的雇主责任险，第三者责任险的每次事故限额赔偿250000元，中国人保为本案适格被告，应承担赔偿责任。2、保险合同中关于三者责任险的除外责任条款属于格式条款，该条款中未对免责条款进行加黑加粗等提示义务，且未对免责条款尽到解释说明义务，故保险条款中的除外责任条款无效。中国人保应对本案中原告产生的医药费、护理费、营养费、交通费等赔偿项目依法承担赔偿责任。同时于洋作为雇员，对本次事故损失负事故全部责任，具有重大过失，应当承担连带赔偿责任。3、张建英主张的误工费部分，因事故发生时张建英已满退休年龄，故主张误工费没有事实和法律依据。张建英主张的精神损失费，因其受伤程度未构成伤残，又没有给其造成严重精神损失，故该主张没有法律依据。张建英主张的复查费因尚未实际发生，故没有法律依据。张建英主张的拖车费属于财产损失，与本案人身损害赔偿不属于同一法律关系，应当另案主张。中国人保提交书面答辩意见辩称，1、中国人保不应当作为本案被告，更不应当承担赔偿责任。中国人保与于洋、吉城公司之间存在的雇主责任险是保险合同关系。张建英与于洋、吉城公司是侵权关系，法律关系不同，中国人保在本案中没有侵权行为，也没有怠于履行保险责任的行为，故中国人保并非本案适格被告。2、对于张建英各项诉请主张中，张建英提交的医疗费票据经核算为3369.49元，与张建英主张数额不一致，且部分费用有自付比例百分之十，故保险公司仅赔付医药费的百分之九十；张建英主张的营养费8000元、精神损失费1000元、陪护费18000元均不在保险公司责任范围内；3、吉城公司在网上投保雇主责任险附加第三者责任险，在投保过程中已经阅读并同意《保险产品说明》、《保险经纪委托协议》，其中《保险产品说明》中明确说明了雇主责任险附加第三者责任险的除外责任约定，故保险公司对于除外责任的约定不再承担责任；4、复查费15000元未见票据、拖车费200元未见票据，同时根据保险条款约定第三者财产损失每次事故免赔300元；诉讼费不属于保险公司理赔范围。于洋提交书面答辩状辩称，于洋系吉城公司员工，从事骑手工作，2019年6月30日15时被单位派送送餐过程中在与张建英发生交通事故，造成二人受伤，车辆受损的交通事故，因于洋系履行职务行为，所以应当由雇佣单位吉城公司对张建英的损失承担赔偿责任，同时吉城公司在中国人保投保了保险，保险公司有先行赔偿的责任，于洋在本案中无责任。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人无争议的证据，本院予以认定并在卷佐证；对于当事人有争议的证据，本院认定如下：1.医药费票据及门诊收费票据8张，该证据经医疗机构盖章确认，符合民事证据规则的相关规定，应当对其证明效力予以确认，另经本院核算医药费共计3414.49元；2、拖车费发票一张，该证据符合民事证据规则的相关规定，应当对其证明效力予以确认；3、交通事故责任认定书1份，系交管部门作出的且符合民事证据规则有关规定，应予以确认。本院经审理认定事实如下：2019年6月30日15时20分，于洋驾驶电动车，沿咸水沽体育场北路由东向西行驶至照明北里小区门前时，车辆与前方顺行的张建英骑三轮车发生碰撞，造成于洋和张建英受伤及两车受损的交通事故，后经天津市公安局津南分局交通警察支队咸水沽大队认定于洋承担事故全部责任，张建英无责任。事故发生后，张建英被送往津南区咸水沽医院急诊治疗，经诊断为右侧肩胛骨骨折、右侧第3、4肋骨欠规整等伤情。经庭审中核实，于洋系吉城公司员工，事故发生时于洋接受公司指派进行送餐，属于职务行为。吉城公司在中国人保投保了中小微企业“金福保”组合保险，其中雇主责任附加第三者责任保险限额250000元。保险期间自2019年6月30日0时起，至2019年7月1日2时止，事故发生在保险期间内。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，由于于洋发生事故时系履行职务行为，吉城公司为于洋投保了雇主责任险附加第三者责任险。另根据法律规定，被保险责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。鉴于吉城公司向中国人保投保了雇主责任险，涉案事故发生在保险期间，同时也是于洋执行配送工作任务的时间，张建英合理合法的损失应当由中国人保在承保限额内予以赔偿。根据《中华人民共和国保险法》的规定，保险合同采用保险人提供的格式条款，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做出足以引起投保人注意的义务，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人做出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，中国人保提交的保险单中，含有免责条款内容的“特别约定”所使用的字体细小，不足以达到引起投保人注意的效果，不能证实中国人保就免除保险人责任的条款尽到了提示或明确说明的义务，故该免责条款对投保人不产效力，中国人保应承担被保险人吉城公司应负的全部赔偿义务。结合本案中双方提交的证据，对张建英主张的赔偿项目、数额做出如下认定：1、医药费主张3500元，经本院结合提交医药费票据核算为3414.49元；2、营养费主张8000元，根据张建英的伤情酌情考虑60天，按照每天50元的标准计算为3000元；3、精神损失费主张10000元，因张建英未举证证明其伤情符合法律规定的精神损害赔偿情形，故本院对该项诉请不予支持；4、护理费主张18000元，根据张建英的伤情酌情考虑60天，参照上一年度居民服务、修理和其他服务业年平平均工资45056元，护理费为7406.5元（45056元/365天*60天）；5、复查费15000元，因张建英未举证证明已实际发生该项费用，故本院对其该项诉请不予支持；6、拖车费200元，本院结合张建英庭审中提交的拖车费票据实际产生拖车费用为100元。以上张建英损失共计13920.99元。应由中国人保在保险限额内赔偿。于洋、吉城公司在本次诉讼中不承担赔偿责任。中国人保抗辩误工费、护理费、营养费等不属于保险理赔范围，因中国人保未举证对上述免责条款尽到提示和明确说明义务，免责条款的约定不应当产生效力。故本院对于被告中国人保的上述抗辩不予采信。被告于洋、中国人保未出庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决书生效后十日内赔偿原告张建英各项损失共计13920.99元。二、驳回原告张建英的其他诉讼请求。如果中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计197.5元，由原告张建英负担141元、被告天津吉城美家科技有限公司负担56.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  朱永朋二〇一九年八月十六日书记员  张勇昊附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。