山西省忻州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）晋09刑终224号原公诉机关山西省河曲县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）程某，男，1976年8月6日出生，河曲县人，住河曲县。原审被告人高某，男，1980年6月13日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地山西省河曲县，捕前住河曲县文笔镇移民新村。因涉嫌故意伤害罪，于2019年2月25日被河曲县公安局刑事拘留，同年3月7日经河曲县人民检察院批准，于次日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。山西省河曲县人民法院审理河曲县人民检察院指控原审被告人高某故意伤害一案，在诉讼过程中，原审附带民事诉讼原告人程某以原审被告人高某的犯罪行为给其造成经济损失为由提起附带民事诉讼，河曲县人民法院于2019年6月4日作出（2019）晋0930刑初32号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人程某提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人、讯问原审被告人，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2016年11月28日16时许，被害人程某酒后来到被告人高某在河曲县文笔镇移民村开的饭店。程某先将铁棍烧到洋炉子里，后向高某及赵栓财等人要安钠咖，高某告诉他没有，程某就在饭店内吵闹，继而高某与程某发生争吵，高某往门外推程某，随即两人撕扯在一起，高某将程某推倒在地，致程某左腿受伤。经鉴定，程某所受损伤属轻伤二级。认定上述事实的证据有：第一组程序证据：1.受案登记表；2.立案决定书；3.拘留证；4.拘留通知书（副本）；5.提请批准逮捕书；6.批准逮捕决定书（正本）；7.逮捕证；8.逮捕通知书（副本）；9.起诉意见书；10.接收案件通知书。证实该案办案程序合法。第二组定罪证据1.书证（1）常住人口基本信息证实，高某，1980年6月13日出生，已达到完全刑事责任年龄。（2）河曲县中医医院诊断建议报告书证实，程某左膝胫骨骨折，左膝前交叉韧带股骨端撕裂，左膝内侧副韧带股骨端损伤，左膝内、外侧半月板轻度损伤。2.证人证言（1）2017年1月11日河曲县公安局民警询问马兴旺笔录。马兴旺陈述，2016年11月28日16时许，我和李建光、赵栓财在高某的农家风味饭店内聊天，这时程某一个人进来，程某喝醉了。程某看到饭店炉子上面烧的一根火柱，就向高某要安钠咖，高某说没有。接着程某向高某借手机打电话，高某说手机没电了。程某就不高兴了，骂高某。过了一会儿，高某站起来冲到程某身边，用双手在程某的肩部推了一把，把程某推倒在地，跌倒的过程中，程某的左膝盖在炉子上，还是炉子旁边的凳子上碰了一下。程某说自己腿疼的站不起来。之后高某的朋友将高某抬到河曲县人民医院治疗。当时在场的还有李建光、赵栓财，后来来了一个程某的朋友。（2）2018年12月27日河曲县公安局民警询问赵栓财笔录。赵栓财陈述，2016年11月28日中午，我和李建光、马兴旺、张挨师四人在高某开的小饭店打小麻将。突然，程某进来，从地上捡起一根铁棍放到炉子里烧上，然后就向我们要安钠咖，我们说没有。他就向高某要安钠咖，高某说没有。接着程某将铁棍从炉子里取出来，在饭店里大吵大闹。我们看见他喝上酒了，加上大家都认识，就没有理他，我们继续打麻将。后来高某和程某在饭店里争吵，高某往外面推程某。正打着听到程某疼得叫唤，并说高某将他的退闹断了。高某坐在旁边的凳子上骂程某，我们过去劝说双方，打劝程某回去，他说他疼的不能动，我们就让他去医院检查。后来程某的朋友将程某扶上车带走了。（3）2018年12月27日河曲县公安局民警询问李建光笔录。李建光陈述，2016年11月28日下午3时许，我和赵栓财、马兴旺、还有一个人在高某开的饭店里打麻将。过了一会儿，程某进来，和人们说了几句，我们听不清，他喝的酒多了。程某把地上的铁棍放到炉子里，向我们要安钠咖，我们都说没有。他又向高某要安钠咖，高某说没有。接着高某和程某争吵起来，我们四人都打麻将，没有理他们。突然，我听到程某痛得叫唤，我转过身看到程某坐在地上说他的腿断了。我们过去叫程某站起来，他站不起来。过了一会儿，程某的战友把他抬到医院治疗。3.被害人陈述（1）报案材料；（2）2016年12月2日河曲县公安局民警询问程某笔录；（3）2018年12月25日河曲县公安局民警询问程某笔录。程某陈述，2016年11月28日中午，我和朋友喝了七八两酒后，和战友王东、刘娜一起开车去河边捡石头，到了路边将车停下，准备找个厕所，然后就一个人到了高某开的饭店。当时，马兴旺、李建光、赵栓财、还有一位陌生人正在饭店打麻将。然后，我就在炉子旁边将一根钢筋烧上，问高某要安钠咖，他说没有。高某将钢筋棍取出，扔到地上，顺便说我就拆倒他了。就因为这我们发生争吵。后高某过来拉我，后把我左腿踹了两脚，打完后我坐在地上起不来。我战友看到门口有好多人就过来，看到是我就将我送到医院。4.被告人、犯罪嫌疑人的供述和辩解2017年1月12日河曲县公安局民警询问高某笔录。高某供述，2016年11月28日下午，我在我开的农家风味饭店和马兴旺、李建光、赵栓财、张挨师聊天。当日14时20分许，程某酒后来到我的饭店。走到火炉子旁边，把火柱插到炉子里，然后对我说，他要烫安钠咖，我说没有，程云鹏又要用我的手机打电话，我对程云鹏说，手机在吧台，你去取，程某就骂我，我说你喝醉了，去移民村你姨姨家睡觉去吧。我走到火炉子旁边看到火柱快被烧断了，炉子里的炭也不多了，于是去饭店外面拿炭，程某跟着我出去，顺便骂我，接着我拿上炭返回饭店。程某不断的埋怨我，还用手拍桌子，把桌面拍的掉到地上。这时两个大车司机来吃饭，我就用一只手推程某的肩膀，想把程某推出门外，我把程某推了一把，程某倒在地上，摔倒的过程中，程某的左膝盖在炉子上还是炉子旁边的凳子上碰了一下。随即程某自己站起来，嘴里一直说自己膝盖痛，自己又慢慢坐在地上。这时来了程某的两个朋友，一男一女，这两个人扶着程某去医院治疗。5.鉴定意见书、鉴定机构、鉴定人资格复印件、鉴定结果、鉴定结论告知书。证实，2018年11月27日，河曲县公安局委托山西天平司法鉴定中心对程某的伤情进行鉴定。2018年12月3日，该中心向河曲县公安局出具了山西天平司法鉴中心法医临床司法鉴定意见书，天平司鉴中心〔2018〕临鉴字第132号，鉴定意见书显示，被鉴定人程某所受损伤属轻伤二级。2018年12月10日、11日河曲县公安局将鉴定意见书的内容分别告知了被害人、被告人，双方对鉴定结论均无异议。公诉机关提交的常住人口基本信息证实高某已达到法定完全刑事责任年龄；证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见相互印证，证实2016年11月28日16时许，被害人程某酒后来到被告人高某在河曲县文笔镇移民村开的饭店。程某先将铁棍烧到洋炉子里，后向高某及赵栓财等人要安钠咖，高某告诉他没有，程某就在饭店内吵闹，继而高某与程某发生争吵，高某往门外推程某，随即两人撕扯在一起，高某将程某推倒在地，致程某左腿受伤。经鉴定，程某所受损伤属轻伤二级。被告人及辩护人当庭表示对公诉机关指控的犯罪事实及提交的证据无异议，可以认定本案查明事实。证据经庭审举证质证，均予以核实，可以作为定案依据。被害人程某于2016年11月30日至2016年12月7日住入河曲县人民医院治疗，后转入山西华晋骨科医院住院治疗，住院时间2016年12月7日至2016年12月12日，医疗费用金额3387.80元；住院时间2017年1月4日至2017年1月10日，金额24033.20元；河曲县中医医院门诊收费票据一支，2016年11月30日核磁检查费372元。此事实的证据经庭审质证，被告人无异议。关于民事部分双方曾调解处理，协议由高某支付程某医疗费、交通费等一切费用共计41000元，但高某只给付了8500元。此事实已记录在案。原审法院认为，被告人高某因被害人程某酒后在其饭店滋事，而与被害人程某发生冲突，致程某损伤构成轻伤二级，被告人高某的行为符合《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，依法应予以惩处。山西省河曲县人民检察院起诉指控罪名成立。本案的发生是程某酒后进入高某饭店，要烫吸安纳咖与高某发生冲突，被害人程某有重大过错，对矛盾激化负有主要直接责任。根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和社会危害程度，被告人高某有酌定从轻处罚情节；被告人高某如实供述自己的罪行，当庭认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。由于被告人高某的犯罪行为给被害人造成了实际损失和必然遭受的损失，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条规定，应由被告人高某承担附带民事赔偿责任。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。依照同《解释》第一百五十五条规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额；犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受限制。依照同《解释》第一百五十三条规定可调解。同时依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条及相关规定标准计算数额。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任规定，确定被告人高某承担50%责任，被害人程某自行承担50%责任。被害人程某当庭提交的现有医疗费用凭据三支总额为3387.80+24033.20+372=27793元，没有赔偿项目及数额分项计算，无法确定其他赔偿数额，但公安机关侦查卷中显示，经双方申请调解，公安机关制作了调解协议书，协议书中确定高某支付程某医疗费、交通费等一切费用共计41000元，此费用的计算不违反相关法律规定，可以采纳作为目前本案附带民事诉讼的赔偿总额，按照50%的赔偿比例，高某应赔偿程某人身损害损失20500元，已支付的8500元予以抵顶。关于程某提到的后续治疗等费用，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。综合考虑本案公诉机关、被害人、被告人及辩护人的意见，为了保护公民人身权利不受非法侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条、第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，判决：（一）、被告人高某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；（二）、由被告人高某赔偿被害人程某医疗费等人民币20500元，除去已支付的8500元，实际支付12000元。判后，原审附带民事诉讼原告人提出上诉，其上诉理由为：1、原判所判赔偿金额较少，不足以赔偿其损失；2其承担50％的过错责任，明显过重。二审经审理查明的事实、证据与原判认定的一致，本院予以确认.本院认为，原审被告人高某因上诉人程某酒后在原审被告人高某饭店内滋事，而与上诉人程某发生冲突，造成程某轻伤二级，其行为构成故意伤害罪；同时，原判已综合考虑犯罪的情节、性质和危害程度，原判所判刑期适当。上诉人程某称原判所判赔偿金额少，不足以赔偿其损失，且其承担50％的过错责任，明显过重。本院认为，原审被告人高某的犯罪行为给被害人程某造成了实际的损失，因此，原审被告人高某应当承担附带民事赔偿责任。原审所确定的金额41000元，已充分考虑了上诉人程某的损失，且该金额的确定不违反法律规定，所以原判金额适当；上诉人程某酒后在原审被告人高某的饭店索要安纳咖滋事，其本人对损害的发生有过错，据此，原判认定上诉人程某承担50％的过错责任并无不当，故上诉人的上诉理由，本院不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判，本裁定为终审裁定。审判长  彭素军审判员  刘泳江审判员  侯 亮二〇一九年八月九日书记员  田 园