贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔04民终842号上诉人（原审被告）：六盘水润龙房地产开发有限公司。住所地：贵州省六盘水市六枝特区平寨镇致富路**。统一社会信用代码：91520200590778380E。法定代表人：任光辉，该公司执行董事。委托代理人：何剑，贵州朗智律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。委托代理人：刘云，贵州朗智律师事务所实习律师，代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：普定县干坝志勇水泥制管厂。住所地：贵州省安顺市普定县城关镇后寨村。统一社会信用代码：92520422MA6DUW7G6T。负责人：陶志勇，该公司总经理。委托代理人：周小静，贵州一策律师事务所专职律师，代理权限为特别授权代理。委托代理人王静，贵州一策律师事务所实习律师，代理权限为一般授权代理。被上诉人（原审被告）：宫飞剑，男，1982年08月31日出生，汉族，住贵州省威宁县彝族回族苗族自治县。原审被告：六盘水润龙房地产开发有限公司普定分公司。住所地：贵州省安顺市普定县穿洞办龙马新村，统一社会信用代码：91520422MA6DQM9U4L。负责人：张定龙。上诉人六盘水润龙房地产开发有限公司(以下简称“润龙房开公司”）与被上诉人宫飞剑、普定干坝志勇水泥制管厂（以下简称“志勇制管厂”）、原审被告六盘水润龙房地产开发有限公司普定分公司（以下简称“普定分公司”）买卖合同纠纷一案，贵州省普定县人民法院于2019年3月13日作出(2018)黔0422民初2340号民事判决，润龙房开公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2019年7月26日公开开庭审理了本案。上诉人润龙房开公司法定代表人任光辉及其委托代理人何剑、刘云，被上诉人志勇制管厂负责人陶志勇及其委托代理人王静到庭参加诉讼。被上诉人宫飞剑，原审被告普定分公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。上诉人润龙房开公司上诉请求撤销（2018）黔0422民初2340号民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：宫飞剑私自对外盖章的行为未得到总公司和分公司的追认，其行为不构成表见代理，且被上诉人普定县干坝志勇水泥制管厂供应的材料也没有用于被上诉人的项目，是宫飞剑与其达成的购买协议，属于宫飞剑与普定县干坝志勇水泥制管厂的经济纠纷，不应牵涉上诉人。被上诉人志勇制管厂答辩意见:一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求维持原判。被上诉人宫飞剑未答辩。原审原告普定分公司未答辩。原审原告普定分公司在一审诉请：1、依法判决被告支付原告货款人民币82760.00元；2、依法判决支付被告支付原告逾期欠款利息（以82760.00元为基数，从结算之日即2017年1月11日起，按银行同期贷款利率年利率4.75%计算直至利随本清）；3、依法判决被告六盘水润龙房地产开发有限公司对上述两项费用承担连带责任；4、本案案件受理费、保全费、保全担保费、查询费、公告费、执行费等相关费用由被告共同承担。一审法院经审理查明:原告志勇制管厂从2016年10月1日至2016年11月28日向被告润龙房开公司普定分公司供应水泥管，2017年1月11日，经原告与被告润龙房开公司普定分公司结算，润龙房开公司普定分公司向原告出具一份欠条，内容为：“欠条今欠到干坝志勇水泥制管厂款人民币捌万贰仟柒佰陆拾元17年2月付清￥：82760元2017年1月11日欠款人：宫飞剑2017年元月11邓宇156××××****宫”。欠款人处加盖润龙房开公司普定分公司印章，后因付款期限届满被告未付款，原告诉至普定县人民法院。一审同时查明：被告润龙房开公司普定分公司是被告润龙房开公司申请登记成立的分公司。上述事实，有原告提交的营业执照、法人证明及身份证、被告工商企业信息报告、分公司登记申请书、授权委托书、营业执照、企业信息查询单、欠条、送货单、被告提交的营业执照、法定代表人身份证明及身份及庭审笔录在案予以佐证。一审法院认为:被告润龙房开公司普定分公司、润龙房开公司对原告提供的欠条上公章的真实性无异议，但辩称原告提供的排水管没有用于两公司的施工项目，宫飞剑不是两公司的员工，该欠条是宫飞剑与原告之间的个人欠款行为。但对宫飞剑是否不当持有润龙房开公司普定分公司的公章被告均未能提供证据予以证明，且在签订欠条后，宫飞剑也代表润龙房开公司普定分公司对外签订合同，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条：“行为人没有代理权、超越代理权、或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”的规定，被告宫飞剑向原告出具欠条并加盖润龙房开公司普定分公司印章的行为构成表见代理，原告有理由相信宫飞剑是代表润龙房开公司普定分公司向其采购排水管。至于排水管是否用于润龙房开公司普定分公司的项目不影响欠条的法律效力。故原告志勇制管厂与被告润龙房开公司普定分公司之间的买卖合同关系成立，原告为出卖人，被告润龙房开公司普定分公司为买受人。原告依约定向被告润龙房开公司普定分公司供应排水管，被告润龙房开公司普定分公司应当按照约定支付货款。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条：“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。”、第一百六十一条：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”及《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。分公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”的规定，因被告润龙房开公司普定分公司是由被告润龙房开公司设立的，故被告润龙房开公司普定分公司欠原告志勇制管厂货款82760元应由被告润龙房开公司承担。又根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，原告志勇制管厂诉请被告按照年利率4.75%计算支付逾期付款利息符合法律规定，本院予以支持。被告润龙房开公司普定分公司向原告出具的欠条约定付款期限为2017年2月，故逾期付款利息应从2017年3月1日开始计付。被告宫飞剑经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：1、“被告六盘水润龙房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告普定县干坝志勇水泥制管厂货款82760元，并从2017年3月1日起以82760元为基数按年利率4.75%计算支付逾期付款利息至该款还清之日止”；2、“驳回原告普定县干坝志勇水泥制管厂的其他诉讼请求”。案件受理费1870元，由被告润龙房开公司承担。二审经审理查明：被上诉人宫飞剑向被上诉人志勇制管厂订购水泥管，双方未签订书面买卖合同，宫飞剑称其为公司购买，但未持有任何公司的授权委托手续。从2016年10月1日至2016年11月28日被上诉人开始供货，送货地点为马官镇马官村集中建房安置点，而润龙公司中标工程非马官安置点。被上诉人向法院提交的《欠条》载明：“今欠到干坝志勇水泥制管厂人民币捌万贰仟柒佰陆拾元，17年2月付清，￥82760元，2017年1月11日，欠款人：宫飞剑，2017年元月11，邓宇，1568570996宫”。欠条加盖了六盘水润龙房地产开发有限公司普定分公司印章。同时查明：普定分公司成立的时间为2016年12月23日，负责人为马孝江。2018年2月1日负责人变更为张龙定。认定上述事实的证据有：二审庭审中双方当事人的陈述及一审庭审中经双方当事人质证、认证的证据。本院认为，本案争议的焦点为：1、宫飞剑是否构成表见代理？2、一审程序是否违法？关于宫飞剑是否构成表见代理的问题。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，表见代理成立需具备以下条件：（1）行为人实施了无权代理行为，即行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以被代理人名义订立合同；（2）相对人依据一定事实，相信或认为行为人具有代理权，在此认识基础上与行为人签订合同；（3）相对人主观上须为善意，无过失；（4）应具备合同有效的一般条件，不具有无效和被撤销的内容。本案中，被上诉人宫飞剑在与被上诉人志勇制管厂订立买卖合同时，未向志勇制管厂出具任何委托手续，证明其是为普定分公司购买建材，被上诉人志勇制管厂也没有证据证明其依据了一定的事实，相信被上诉人宫飞剑有代理权，并在此认识基础上代表普定分公司与其签订买卖合同，且普定分公司在被上诉人志勇制管厂向马官镇马官村集中建房安置点送货完毕，履行完了合同约定义务后才成立，也即是：买卖合同成立时，被上诉人宫飞剑不可能具有普定分公司代理人身份，也没有证据表明其代表了普定分公司。因此，宫飞剑订立买卖合同的行为不构成表见代理。根据《中华人民共和国合同法》第十条第一款“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”的规定，宫飞剑虽未与志勇制管厂签订订购水泥管的书面合同，但口头与志勇制管厂进行了约定，且志勇制管厂也完成了供货行为，故在宫飞剑与志勇制管厂之间成立买卖合同关系。至于加盖了普定分公司印章的行为，本院认为：欠条上加盖了润龙房开普定分公司印章的行为应视为是普定分公司对宫飞剑与志勇制管厂合同之债的加入，在债务加入法律关系中，第三人加入到债的关系中，与原债务人一起向债权人承担责任。欠条是宫飞剑持普定分公司章加盖的，而润龙公司及普定分公司均认可欠条上的章为公司的章，又未对公章管理不当提出任何证据应与宫飞剑共同向水泥制管厂承担还款责任，普定分公司不具有法人主体资格，其总公司润龙房开公司应承担相应的债的责任。关于一审程序违法的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百六十九条第三款“转为普通程序前，双方当事人已确认的事实，可以不再进行举证、质证”的规定，一审人民法院在适用简易程序时，已对案涉所有证据进行了质证认证，虽然当事人双方对有些证据的证明目的不予认可，但转为普通程序没有重新进行质证认证，并不必然引起《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项“原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审”的情况。为了确保参加审理的合议庭成员全面了解案件事实，一审法院应对有争议的事实，进行举证质证。没有通过法庭质证在简易程序中争议的事实，无法确保参加审理的合议庭成员全面了解案件事实，程序存在瑕疵，但不足以认定为程序违法。上诉人关于一审程序违法的上诉理由不成立。综上，根据《中华人民共和国合同法》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《诉讼费用缴纳办法》第二十九条、第三十条的规定，判决如下：一、撤销贵州省普定县人民法院（2018）黔0422民初2340号民事判决；二、改判由被上诉人宫飞剑与上诉人六盘水润龙房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内共同向被上诉人普定县干坝志勇水泥制管厂支付货款82760元，并从2017年3月1日起以82760元为基数按年利率4.75%计算支付逾期付款利息至该款还清之日止。三、驳回被上诉人普定县干坝志勇水泥制管厂其他诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。一审案件受理费1870元，由被告六盘水润龙房地产开发有限公司承担935元，被告宫飞剑承担935元。二审案件受理费1870元，由被上诉人宫飞剑承担1309元。由上诉人六盘水润龙房地产开发有限公司承担561元。本判决为终审判决。审判长 杨   帆审判员 黄 光 美审判员 宋   颂二〇一九年八月七日书记员 杨艳（代）附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。