河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终9379号 上诉人（原审被告）：王伟东，男，1983年6月21日出生，汉族，职业，住正定县。 委托诉讼代理人：李银平，石家庄市正定成德法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：韩玉颜，男，1976年3月22日出生，汉族，住正定县。 委托诉讼代理人：田茹，石家庄市正定常山法律服务所法律工作者。 上诉人王伟东因与被上诉人韩玉颜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2019）冀0123民初654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月29日立案后，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王伟东上诉请求：1、请求二审人民法院依法撤销（2019）冀0123民初654号民事判决，在查明事实的基础上依法改判，判令被上诉人承担损害赔偿数额的30%，即119134.47元X30%=35740.34元，或发回重审。2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实不清，适用法律不当，程序违法。一、原审法院认定上诉人雇佣了被上诉人明显错误。上诉人是将自己承包的木工项目发包给了被上诉人等5人，每平米32元，被上诉人他们5人合伙承包，平均分配工程款，不是上诉人向被上诉人发放劳动报酬。所以原审法院认定上诉人雇佣了被上诉人，形成了雇佣关系明显错误。请求二审法院予以纠正。二、被上诉人自己在本次受伤过程中存在过错，应当承担30%的次要责任。《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被上诉人韩玉颜是建筑木工，参加过施工技术培训、安全施工教育，并且他们在承包本工程木工支模项目时，上诉人专门进行过安全教育，一再强调要按施工规范进行施工。被上诉人韩玉颜把安全教育当做耳旁风，违反施工操作规范，擅自在自己只架了一根木方子的情况下，就到上面蹬踩，导致一根木方子无法承受其自身重量，木方子折断后将被上诉人滑落到下面，使其受伤。被上诉人明知一根木方子不能承受其自己的重量，并且未放架板，违反施工操作规范，导致其受伤，其自己应当承担次要责任。即自己承担30%的责任。一审法院认定其损失119134.47元，乘以30%,等于35740.34元，这部分费用应当由被上诉人自己承担，应当从赔偿总额中扣减35740.34元。 韩玉颜向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费用、鉴定费用、伤残赔偿金等各项经济及精神损失费20000元，后当庭增加至198661元。 一审法院认定事实：2017年7月2日，原告韩玉颜在定州市新民居建设工地上从事木工施工活动时从搭建的木板上摔下受伤，先后两次在正定县人民医院住院治疗，其中第一次医疗费由被告王伟东支付，第二次医疗费5505.47元由原告韩玉颜先行支付。原告韩玉颜伤势经河北医科大学法医鉴定中心鉴定，其伤残等级属十级，误工期为150日至210日，护理期为90日至120日，营养期为90日至120日。上述事实，原、被告无异议，并有住院费票据、住院病历、诊断证明河北医科大学法医鉴定中心《法医鉴定意见书》为证。原告韩玉颜称自己受被告王伟东雇佣，为此提供以下证据：1、河北隆兴建筑工程有限公司与原告韩玉颜为劳动争议纠纷一案的庭审笔录及本院（2018）冀0123民初1745号民事判决书，该判决认定了原告韩玉颜受被告王伟东聘请并从其处获得报酬，而被告王伟东作为该案证人也作证称自己从赵宽宽处承包木工活，又转交由原告韩玉颜等人施工，价格为每平方米32元；2、王新立、王虎子出具的书面证言，内容为：与原告韩玉颜一起在该工地干活，因搭建的木板折断导致原告韩玉颜受伤。被告王伟东承认自己介绍原告韩玉颜在工地上工作，但否认系雇佣，而是将该工程又转包给包括原告韩玉颜在内的多名工人，但其未就此提供相应证据。原告韩玉颜主张医疗费5505.47元、误工费84000元、护理费20146.7元、营养费3600元、伤残赔偿金61096元、被扶养人生活费16212.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费1600元。被告王伟东对医疗费无异议，但对误工费、护理费计算标准及期限不予认可，不同意按照城镇居民计算伤残赔偿金，不同意赔偿被扶养人生活费，不认可有关交通费的证据，对精神损害抚慰金认可2000元。 一审法院认为：一、关于原告韩玉颜与被告王伟东之间的法律关系。本院已生效的（2018）冀0123民初1745号民事判决认定了原告韩玉颜受被告王伟东聘请并从其处获得报酬的事实，同时被告王伟东在该诉讼中作为证人也承认自己找原告韩玉颜在该工地上从事木工，并向其发放报酬的相应事实，足以认定原告韩玉颜受被告王伟东雇佣、为其工作，双方之间已形成雇佣关系，对此本院予以认定。现原告韩玉颜在从事雇用活动时受伤，被告王伟东应当承担赔偿责任。对于被告王伟东辩称的原告韩玉颜亦存在过错的理由，因原告韩玉颜系因木架折断导致摔伤，其在工作时并不存在过错，故对其此项所辩不予采信。二、对于原告韩玉颜主张的各项损失。原告韩玉颜主张医疗费5505.47元，有相应医疗费票据为证，被告王伟东亦无异议，本院予以认定。对于原告韩玉颜主张的误工期限、护理期限及营养期限，考虑其伤情及住院治疗情况，参照河北医科大学法医鉴定中心《法医鉴定意见书》的鉴定结论，本院分别认定为180日、105日、105日。对于原告韩玉颜主张的误工费计算标准，因其不能提供最近三年的平均收入状况，故本院参照河北省2018年建筑业日平均工资158元计算180日，即28440元。对于原告韩玉颜主张的护理费计算标准，因其提供的护理人员收入无确实充分的证据加以证实，本院参照河北省2018年卫生福利业日平均工资109元计算105日，即11445元。对于原告韩玉颜主张的营养费计算标准，按每日30元计算105日，即3150元。对于原告韩玉颜主张的按照城镇居民计算伤残赔偿金的请求，因其提供了在城镇租房居住的《房屋租赁合同》及房产证，又提供了自己女儿在正定县小学就读的证明，足以证明其经常居住地为城镇，对此本院予以认定，故本院认可依据城镇居民人均年可支配收入计算（32997元/年×20年×10%），即65994元。对于原告韩玉颜主张的交通费，因其未提供相应票据，参照其就医实际情况，以1000元为宜。对于原告韩玉颜主张的鉴定费1600元，属于查明损失的费用，本院予以认定。对于原告韩玉颜主张的精神损害抚慰金5000元，因其伤情已构成十级伤残，故以3000元为宜，本院对此予以认定。对于原告韩玉颜主张的被扶养人生活费，因其伤残程度属十级，亦未进行劳动能力丧失程度鉴定，故本院对此不予支持。以上损失合计为119134.47元，应由被告王伟东承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条规定，判决如下：一、限被告王伟东于本判决生效后十日内赔偿原告韩玉颜医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计119134.47元。二、驳回原告韩玉颜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4274元，减半收取计2137元，由被告王伟东负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对于一审法院认定的事实，本院予以认定。 本院认为，关于王伟东与韩玉颜之间是否存在雇佣关系。原审法院通过韩玉颜所提供证据（河北隆兴建筑工程有限公司与原告韩玉颜为劳动争议纠纷一案的庭审笔录及一审法院（2018）冀0123民初1745号民事判决书、王新立、王虎子出具的书面证言）认定双方之间存在雇佣关系，在王伟东不能举证证明雇佣关系不存在的情况下，原审判定双方之间存在雇佣关系并无不妥。关于王伟东所主张韩玉颜在本次受伤过程中存在过错，应当承担30%的次要责任问题。王伟东并不能提供充分的证据证明韩玉颜在事故中存在责任，同时经审理查明，王伟东也认可了已经与韩玉颜达成了书面赔偿协议的事实，因此原审对于韩玉颜在工作时并不存在过错的认定并无不妥。综上所述，王伟东的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费693.5元。由上诉人王伟东承担。 本判决为终审判决。 审判长 卢 亮 审判员 王淑芳 审判员 张 楠 二〇一九年八月五日 法官助理靳传晔 书记员马莹 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。 —— 河北省石家庄市中级人民法院 民事判决书