北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0105民初57822号原告：上海花千树信息科技有限公司北京分公司，住所地北京市朝阳区安定路****。负责人：卢涛，总经理。委托诉讼代理人：韦硕，北京勤弘律师事务所律师。被告：聂巍，男，1981年4月29日出生，汉族，住江西省宜春市上高县。委托诉讼代理人：周九华，北京市京师（南昌）律师事务所律师。被告：陈杰，男，1980年1月29日出生，汉族，住福建省泉州市惠安县。原告上海花千树信息科技有限公司北京分公司（以下简称花千树公司）与被告聂巍、陈杰广告合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告花千树公司委托诉讼代理人韦硕，被告聂巍委托诉讼代理人周九华到庭参加了诉讼，被告陈杰经本院合法传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。原告花千树公司向本院提出诉讼请求：1、判令聂巍、陈杰向花千树公司支付合同款140000元；2、判令聂巍、陈杰向花千树公司支付违约金5000元。事实和理由：花千树公司与北京网联星空广告有限公司（以下简称网联星空公司）经过协商，就2014年11月11日至2015年2月14日合作举办“xxxx”活动，签订广告服务合同，合同约定花千树公司（合同乙方）投入人力、活动策划、活动主持、网络支持、线上宣传等网上资源。网联星空公司（合同甲方）将对本次活动提供赞助，金额为1200000元，其中包括线上宣传费用700000元，人员及活动执行费用500000元，并分三次支付，合同签订后5个工作日内支付30%即360000元，第三现场下活动后5个工作日内支付40%即480000元，剩余30%费用在第五场活动结束后15个工作日内支付360000元。逾期付款甲方补偿乙方每日1%的滞纳金。合同还约定如遇重大天气变化或者不可控的自然情况乙方可以将活动时间顺延，并与甲方另行约定时间，时间延后的前期宣传费用均由乙方负责。合同签订后，乙方积极履行了合同并顺延到2015年4月18日举行了活动，甲方支付了部分合同款，但尚有190000元没有支付，花千树公司索要未果，故诉至法院。网联星空公司在诉讼过程中注销，应由股东聂巍、陈杰承担责任。被告聂巍辩称：第一、案外人杜某与网联星空公司是挂靠关系，杜某借用网联星空公司的广告资质与花千树公司合作举办活动并签订本案《合作合同》。网联星空公司只是参与《合作合同》的签订，并通过网联星空公司账户向花千树公司转过赞助款，《合作合同》甲方及真正的受益人是杜某，应由杜某承担本案的责任。第二、即使法院认定网联星空公司需要承担本案的合同责任，网联星空公司也认为花千树公司存在先行违约行为。首先，花千树公司没有依照合同约定在合同期限内举办活动，花千树公司存在单方面延期情况；其次，花千树公司也没有按照合同约定举办活动。因花千树公司的上述违约行为，网联星空公司有权不支付剩余合同款项。因此，聂巍也无需支付剩余合同款。被告陈杰未到庭，未答辩，未举证。经审理查明：花千树公司系世纪佳缘网站经营商。2014年10月27日，网联星空公司作为甲方与花千树公司作为乙方签订《合作合同》，约定乙方是世纪佳缘网站的运营商，甲乙双方经友好协商，就2014年11月11日至2015年2月14日双方合作举办的“xxxx”活动合作事宜，达成本合同，合同内容如下：1、乙方投入人力、活动策划、活动主持、网站支持、线上宣传入口、网站会员资源及其品牌，于2014年11月11日至2015年2月14日双方合作举办5场“xxxx”活动，每场活动参与人数不少于300人；2、本次活动执行时间（经双方协商确定）为：2014年11月11日至2015年2月14日之间，具体时间及举办地点根据双方协商分别确认；甲方为此次活动提供赞助，赞助的形式为现金，作为本次活动的赞助商，乙方将对甲方指定品牌进行推广和展示；甲方将对活动提供赞助，赞助金额为120万元，其中包括线上宣传费用70万元，人员及活动执行费用50万元并分三次付清乙方，合同签订后5个工作日内支付30%预付款，共计36万元，且并不晚于活动执行前；在第三场线下活动后5个工作日内将赞助费用40%支付给乙方即48万元，剩余30%费用在第五场活动结束后十五个工作日内支付给乙方即36万元，逾期未付，甲方补偿乙方每日1%的滞纳金，甲方向乙方支付赞助金额前，乙方应向甲方提供等额有效发票；甲方负责本次活动线上宣传部分专题页面的制作以及相关宣传推广位置的设计内容，乙方在本次活动现场，可以用易拉宝、DM单、口播的形式宣传和推广甲方指定品牌，活动地点由双方协商确定；乙方负责本次活动的策划与现场执行，并提供主持人一名负责现场活动主持；乙方在此次活动页面（http：//www.xxxxxxxxxx.com）将甲方或甲方指定的客户、品牌产品列为本次活动的冠名商，为甲方提供专属页面，活动宣传位置等品牌宣传，2014年11月11日起至2015年2月14日止，周期为96天，如遇重大天气变化或不可控自然情况，乙方有权将活动时间顺延，并与甲方另行商定举办时间，时间延后的前期宣传费用均由乙方负责；乙方未能按照合同中的约定，如期举办活动，或未能提供线上宣传支持，应将收到的款项返还给甲方，并承担因此给甲方所带来的一切损失，包括但不限于直接损失及间接损失；此合作合同生效后，双方应自觉履行合同权利及义务，如需变更或终止，需要提前一月书面通知对方，经过协商一致，可变更或终止本合同，对本合同的变更和终止应当以书面形式进行。2014年12月3日，网联星空公司向花千树公司支付15万元；2014年12月31日，网联星空公司向花千树公司支付20万元；2014年12月31日，网联星空公司向花千树公司支付1万元；2015年3月2日，网联星空公司向花千树公司支付40万元；2015年4月15日，网联星空公司向花千树公司支付5万元；2015年6月2日，网联星空公司向花千树公司支付25万元。上述付款备注为服务费或广告费等。花千树公司为证明其履行了合同义务，提交网页打印件为证。网页打印件显示2015年3月14日、2015年2月8日、2015年1月31日、2015年1月17日、2015年4月18日、2015年3月28日，花千树公司举办大型交友派对。聂巍主张上述网页打印件不能证明实际举办了活动，且因相亲活动的特殊性，11月11日和2月14日是两个特殊时间，但花千树公司并没有在这两个时间举办活动，没有达到预期的广告效果。聂巍提交转账凭证以证明网联星空公司将广告的收益款都转给了杜某，涉案合同当事人应为杜某，花千树公司不认可转账凭证与本案的关联性。聂巍提交(2015)东民（商）初字第20192号民事判决书，以证明因花千树公司违约，未对网联星空公司指定品牌进行有效宣传，导致网联星空公司被赞助商起诉退还赞助款164520元。花千树公司认可判决书真实性，不认可其证明目的。花千树公司主张双方短信协商变更活动时间，但未举证。聂巍对此不认可。聂巍主张因花千树公司先行违约，没有如期举办活动，双方协商将120万元赞助款变更为106万元，但未举证。花千树公司对此不认可。2015年12月25日，xxx（北京）网络科技有限公司（以下简称xxx公司）以网联星空公司为被告向北京市东城区人民法院提起诉讼，称：2014年11月28日，双方就举办“xxxx”活动签订合作合同，由网联星空公司为xxx公司的产品和服务进行广告推广和展示，按CPA计费，网联星空公司保证在合同履约期间为xxx公司带来10000个注册用户，同时满足实名注册和电话信息，否则按30元/个扣款，并返还剩余款项。截止2015年3月1日，网联星空公司共计为xxx公司提供516个有效注册用户，故起诉要求网联星空公司返还164520元，诉讼费由网联星空公司负担。网联星空公司未出庭，未答辩。东城区人民法院经审理查明，2014年11月28日，xxx公司与网联星空公司就2014年12月1日至2015年3月31日合作举办“xxxx”活动签订合作合同，双方约定网联星空公司在合作期间线上推广“xxx相亲交友”，线下举办“xxx”专场活动。每场活动参与人不少于300人，xxx公司为此次活动提供赞助，赞助的形式为现金，网联星空公司将对xxx公司指定品牌进行推广和展示，合同金额300000元，合同签订后5日内支付60%，即180000元，活动期间，网联星空公司保证通过活动以及合作渠道给xxx公司带来10000个注册用户，同时注册用户满足2个条件（1、实名注册，2、电话信息），xxx公司给网联星空公司提供后台地址和查询账号，并承诺不作弊秒扣量，按CPA计费，活动推广结束后，如果网联星空公司完成承诺的工作量，则xxx公司支付尾款120000元，如果网联星空公司未完成10000个注册用户，则按30元/个扣款，并在4月10日前返还款项。同年12月19日xxx公司向网联星空公司付款180000元。截止2015年3月31日，网联星空公司为xxx公司提供的有效注册用户数量为516个。法院认为，双方所签合同虽名为合作合同，但实际是xxx公司作为网联星空公司所在网站开展的“xxx活动”提供赞助，网联星空公司作为回馈在活动期间为xxx公司带来10000个注册用户各自就权利义务的约定，此系双方基于互利互惠的原则所达成的一致意见，意思表示真实，合法有效，双方均应严格按约履行各自义务，现xxx公司依约向网联星空公司支付了合同首期款项，但在活动结束后，网联星空公司仅给xxx公司带来了516名注册用户，并未履行完成10000个注册用户的承诺，故xxx公司依据合同约定要求按30元/个扣除516名注册用户的款项，要求返还剩余164520元，符合合同约定，未与法相悖，法院予以支持，并据此判决网联星空公司返还xxx公司合作费十六万四千五百二十元。该判决已生效。另，花千树公司称其主张的违约金实际为合同约定的滞纳金。2017年8月2日，花千树公司以网联星空公司为被告提起本案诉讼。审理过程中，网联星空公司未经清算注销，聂巍、陈杰为网联星空公司股东，本院依法追加聂巍、陈杰为本案被告。上述事实，有《合作合同》、付款凭证、判决书及当事人陈述等在案佐证。本院认为：陈杰经本院合法传唤未到庭，视为其放弃答辩和质证的权利。《合作合同》明确载明签订双方主体为网联星空公司和花千树公司，聂巍虽主张《合作合同》系由杜某以网联星空公司名义与花千树公司签订，相应责任应由杜某个人承担，但《合作合同》明确载明甲方为网联星空公司，并加盖了网联星空公司公章，网联星空公司亦实际向花千树公司履行了付款义务，聂巍亦未提交其他证据证明《合作合同》相应的合同权利义务应由杜某个人承担，故对其有关《合作合同》甲方主体为杜某的答辩意见，本院不予采信。花千树公司与网联星空公司签订的《合作合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效，本院予以确认，双方均应恪守履行。关于网联星空公司是否应承担付款责任及违约金。首先，花千树公司虽未提交证据证明其线下实际举办了合同约定的“xxx”活动，但《合作合同》约定的合同款系分三次支付，且第二次第三次付款时间分别为第三场和第五场活动举办后，网联星空公司支付了第一笔、第二笔全部款项及第三笔大部分款项，其上述付款行为实际系对花千树公司已举办了相应活动的确认，且网联星空公司提交的判决书亦佐证了花千树公司已实际举办线下活动的事实，故本院对于花千树公司已实际举办线下活动的主张予以采信。其次，网联星空公司虽主张因花千树公司未按期按质举办活动，双方协商降低合同价款，但就其该主张并未提交证据，花千树公司对此不予认可，本院不予采信。综上，花千树公司履行了合同义务，网联星空公司未依约支付合同款，花千树公司要求其支付合同款及违约金的诉讼请求，符合双方合同约定，本院予以支持。花千树公司主张的违约金不高于法律规定和双方约定标准，本院不持异议。根据花千树公司提交的证据，其线上宣传的活动举办时间与双方《合作合同》约定的活动举办时间确实不同，如网联星空公司认为花千树公司未依约履行合同对其造成损失，可另诉处理。根据相关法律规定，企业法人未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。网联星空公司在本案诉讼过程中，未经清算注销，前述付款责任应由其股东聂巍、陈杰负担。陈杰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本院依据查明的事实依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告聂巍、陈杰于本判决生效之日起七日内向原告上海花千树信息科技有限公司北京分公司支付合同款140000元；二、被告聂巍、陈杰于本判决生效之日起七日内向原告上海花千树信息科技有限公司北京分公司支付违约金5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4200元及公告费520元，均由被告聂巍、陈杰负担(于本判决生效之日起七日内缴纳)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  李晓华人民陪审员  李保珍人民陪审员  刘国栋二〇一九年八月十四日书 记 员  宋春佳书 记 员  杨月英