新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵0201民初194号 原告：王爱，女，1955年7月15日出生，住新疆库尔勒市。 原告：郑江涛，男，1986年10月3日出生，住新疆库尔勒市。 以上两原告共同委托诉讼代理人：陈波，新疆陆君律师事务所律师。 被告：新疆九洲建设集团有限公司恰尔巴格分公司，住所地新疆巴州库尔勒市萨依巴格辖区文化西路佳鑫花园****。 负责人：徐国超，系该公司总经理。 统一社会信用代码：91652800712989638L。 委托诉讼代理人：毕晓华，新疆天雪律师事务所律师。 原告王爱、郑江涛与被告新疆九洲建设集团有限公司恰尔巴格分公司（以下简称九洲恰尔巴格分公司）确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年3月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告王爱、郑江涛的委托诉讼代理人陈波、被告九洲恰尔巴格分公司的委托诉讼代理人毕晓华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王爱、郑江涛向本院提出诉讼请求：请求判决确认原告近亲属郑来斌与被告之间存在劳动关系。事实和理由：2018年6月3日，原告王爱丈夫、原告郑江涛父亲郑来斌通过招聘方式到被告位于蝴蝶郡小区旁的建设工地任门卫工作。2018年8月21日郑来斌在门卫岗执行工作过程中，因突发疾病死亡。郑来斌在被告承建的工地上工作，接受被告的管理，双方之间形成事实劳动关系。2019年3月20日原告向第二师铁门关市劳动人事争议仲裁委员会递交了确认劳动关系的仲裁申请，仲裁部门以郑来斌年龄超过60岁、主体不适格为由作出不予受理仲裁申请的决定。原告遂诉至法院，请求判如所请。 被告九洲恰尔巴格分公司辩称，原告的诉请没有事实以及法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。首先，郑来斌2018年6月进入被告九洲恰尔巴格分公司时已年满63周岁，不具备劳动合同的主体资格，双方不可能建立劳动关系。郑来斌是1954年11月13日出生，2018年6月受雇进入九洲恰尔巴格分公司当门卫时已是63周岁，其已经达到法定退休年龄，故郑来斌已不具备法律规定的劳动者主体资格。其次，郑来斌去世前属二十九团三连职工，二十九团基于双方劳动关系一直为其交纳社会保险，九洲恰尔巴格分公司不可能与其建立双重劳动关系。2018年8月郑来斌去世前二十九团一直为其交纳有各项社会保险，双方存在劳动关系，被告在郑来斌已与其他单位建立劳动关系并交纳社保的情形下，不可能与郑来斌之间建立双重劳动关系。再次，郑来斌作为城镇户口和二十九团职工，不能适用进城务工农民劳动关系确认的规定。郑来斌初次受雇九洲恰尔巴格分公司时，已超过法定退休年龄，其城镇户口和二十九团职工身份已明确了其不适用关于进城务工农民劳动关系确认的相关规定。最后，郑来斌作为超过法定退休年龄未办理退休人员，未在原用人单位工作，而九洲恰尔巴格分公司招用其后又无法按项目参保情形下，不能适用《工伤保险条例》。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告王爱系郑来斌妻子，原告郑江涛系郑来斌之子。2018年6月3日郑来斌受雇进入被告九洲恰尔巴格分公司从事门卫工作，双方未签订书面劳动合同。2018年8月21日郑来斌突发疾病死亡。 另查明，郑来斌于1954年11月13日出生，死亡前系新疆生产建设兵团第二师二十九团园十一连职工，其社保由新疆生产建设兵团第二师二十九团交纳，截至2018年8月份，其缴费情况均为正常应缴。2018年6月3日受聘至被告九洲恰尔巴格分公司从事门卫工作时年满63周岁，因郑来斌档案中记载的年龄比实际年龄小，故郑来斌在被告处从事门卫工作时未享受养老保险待遇，亦未领取退休金。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告提交工伤认定申请表一份，拟用以证实郑来斌于2018年6月3日到被告处从事门卫工作，郑来斌与被告之间存在劳动关系，被告负责人徐国超在申请表上签字且申请表上加盖有被告的公章，证实被告对郑来斌在被告处工作和死亡的事实认可。被告对该证据的真实性认可，但申请表不能证实郑来斌与被告之间存在劳动关系，被告在申请表上签字并盖章是要求社保部门对郑来斌是否属于工伤进行认定，但社保部门未对申请作出结论性认定。本院对该申请表的真实性、合法性、关联性予以认定，对其证明的郑来斌在被告处工作的事实予以认定，对原告要证明的其他问题综合进行认定。 2.原告提交第二师二十九团社会保险基金管理所出具的《参保人员历年缴费情况》，拟用以证实郑来斌符合劳动关系主体资格，可以成为劳动关系当事人。被告对该证据的真实性、合法性、关联性认可，对其要证明的问题不予认可。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定，对其要证明的问题结合其他证据综合予以认定。 3.被告提交答辩书一份，拟用以证实被告在收到第二师人力资源和社会保障局送达的工伤认定申请材料举证通知书后，向第二师人力资源和社会保障局提交了答辩书，被告认为与郑来斌之间系劳务关系，郑来斌死亡并非在工作时间，也不是因为工作原因，郑来斌所受伤害不应被认定为工伤。原告对答辩书的真实性、合法性、关联性以及要证明的问题均不予认可。本院对该证据的认证意见为，该答辩书系被告自己书写，其真实性、合法性、关联性予以认定，但该答辩书只是被告对其与郑来斌之间是否成立劳动关系以及郑来斌所受伤害是否属于工伤的一个主观认定。 本院认为，本案争议焦点有：1.郑来斌在被告处从事门卫工作时是否具有劳动关系主体资格。2.郑来斌能否与被告成立双重劳动关系。3.郑来斌与被告之间系劳动关系还是劳务关系。 关于争议焦点1，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉(三)》第七条规定:“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”。根据上述规定，法律并未将劳动者达到退休年龄作为认定用人单位与劳动者是劳动关系还是劳务关系的决定性条件，而是根据劳动者是否已经依法享受养老保险或领取退休金作为判断的依据。本案中，郑来斌虽出生于1954年11月13日，其在2018年6月份在被告处工作时虽然已经年满63周岁，达到了法定退休年龄，但其实际上并未享受养老保险，也未领取退休金，故本院认为郑来斌在被告处从事门卫工作时具有劳动关系主体资格。故对被告提出的郑来斌在被告处工作时已经超过法定退休年龄，不具备劳动关系主体资格的答辩意见，本院不予采纳。 关于争议焦点2，郑来斌在被告处工作时，其同时系新疆生产建设兵团第二师二十九团园十一连职工，在此情形下，郑来斌能否与被告形成双重劳动关系。所谓双重劳动关系，主要是指同一个劳动者同时与两个以上用人单位建立劳动关系，该劳动关系可能是劳动合同关系，也可能是事实劳动关系。双重劳动关系的类型，从产生原因上看，可以分为两种，一种是由于停薪留职人员、提前退休的内退人员、下岗人员以及因企业经营性停产放长假的人员，又与其他用人单位建立劳动关系所形成的双重劳动关系，该情形可以称之为被动型双重劳动关系，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条对此予以确认，内容为：“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。”另外一种则是不定时工作制的劳动者、非全日制用工的劳动者，甚至全日制用工的劳动者利用工作时间之外的时间与其他用人单位建立劳动关系所形成的双重劳动关系，从劳动者角度看，可以称之为主动型双重劳动关系。对此，《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条明确规定，从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同，该规定从正面上明确认可了主动型双重劳动关系的合法性。此外，虽然《中华人民共和国劳动法》第九十九条和《中华人民共和国劳动合同法》第九十一条均规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。但是上述规定只是对后一用人单位侵权责任的规定，并非是对主动型双重劳动关系的否定。本案中，郑来斌虽系新疆生产建设兵团第二师二十九团园十一连职工，但其与团场之间的劳动关系具有特殊性，其属于不定时工作制，其与单位之间为非全日制用工，因此本院认为郑来斌与被告之间可以形成主动型双重劳动关系。故对被告提出的郑来斌与被告之间不符合双重劳动关系的条件的答辩理由，本院不予采纳。 关于争议焦点3，在双重劳动关系情形下,应认定多个劳动关系的存在,并依据劳动关系的法律规范解决相关的劳动争议。郑来斌自2018年6月3日到被告处工作，双方虽未签订书面的劳动合同，但是郑来斌在被告九洲恰尔巴格分公司工作期间，从事公司指派的门卫工作,受该公司劳动纪律约束,完成相应的工作后,被告支付郑来斌相应的劳动报酬，由此可以认定,双方已建立了劳动关系。故郑来斌与被告九洲恰尔巴格分公司之间是劳动关系,被告提出的其与郑来斌之间系劳务关系，并非劳动关系的辩解理由不成立，本院不予采纳。 此外，关于被告提出的郑来斌作为超过法定退休年龄未办理退休的人员，未在原用人单位工作，而被告九洲恰尔巴格分公司招用其后又无法按项目参保情形下，郑来斌所受伤害不能适用《工伤保险条例》的答辩意见，因本案原告诉请为要求确认郑来斌与被告之间存在劳动关系，故郑来斌所受伤害是否应当适用《工伤保险条例》的规定，不属于本案处理范围，本案对此不作处理。综上，郑来斌与被告九洲恰尔巴格分公司之间的劳动关系成立，对原告的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条第（二）项、第六十九条第二款之规定，判决如下： 郑来斌与被告新疆九洲建设集团有限公司恰尔巴格分公司劳动关系成立。 案件受理费10元，减半收取计5元,由被告新疆九洲建设集团有限公司恰尔巴格分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第二师中级人民法院。 审判员  谢桂芳 二〇一九年八月二十三日 书记员  李 雪