上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初7432号原告：赵建明，男，1964年7月16日生，汉族，住上海市金山区。委托诉讼代理人：陆增贤，上海市开乐律师事务所律师。被告：龚高峰，男，1991年2月28日生，汉族，住福建省。被告：中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司，住所地周宁县狮城镇桥南街**。负责人：林丽春，经理。委托诉讼代理人：姚叶，中豪律师集团(上海)事务所律师。原告赵建明诉被告龚高峰(下称第一被告)、中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司(下称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陆增贤、第一被告、第二被告委托诉讼代理人姚叶到庭参加诉讼。案件审理过程中，第二被告申请将原被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市分公司变更为中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司，原告无异议，本院经审查后依法予以准予，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求第一被告赔偿原告因机动车道路交通事故引起的人身伤害所产生的医疗费、伤残补偿金、护理费、营养费、住院伙食补贴费等各项损失共计人民币(下同)181,101.10元；第二被告在强保和商保范围内依法赔偿并优先赔偿精神抚慰金。保留拆除内固定诉权。2、本案诉讼费由第一被告承担。事实和理由：2019年1月3日17时40分许，第一被告驾驶牌号为闵JEM505小型普通客车在本区朱泾镇牡丹路XXX号处与原告骑乘的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤。上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具交通事故认定书，确认第一被告负事故全部责任，原告无责任。2019年5月5日，上海东方医院司法鉴定中心(所)对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行鉴定，出具下述鉴定意见：原告因车祸致左足踇趾近节趾骨粉碎性开放性骨折，左足第2、3跖骨远段开放性骨折，皮肤挫裂伤。经手术内固定治疗后3月余，现仍疼痛，行走障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限。经测左足弓结构部分破坏，已构成人体损伤致残XXX伤残。酌情给予治疗休息期150日，营养期90日，护理期120日(含取内固定物所需时间)。第一被告辩称，对事故经过和责任认定无异议，事发后已垫付原告63,386.94元。第二被告辩称，对事发经过及责任认定无异议。医疗费中扣除非医保部分，对住院伙食补助费认可550元，营养费认可30元/天，对原告伤残等级不认可；对非农户口无异议；护理费认可40元/天，对衣物损不认可，律师费不属于保险理赔范围。经审理查明：原告所述事故的事发经过、责任认定及其已作出司法鉴定的事实属实。又查明：第一被告驾驶的车辆向第二被告投保了交强险，赔偿限额为122,000元及商业三者险(含不计免赔)，责任赔偿限额为1,500,000元，事故发生在保险期间内。事发后，第一被告已垫付原告63,386.94元。以上事实，由原告提交的原、被告基本信息、保单、事故认定书、病史资料、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、劳动合同、交易明细、律师代理费发票以及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，自然人的健康权应受法律保护，侵害他人身体造成损害的，应当依法承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队出具交通事故认定书，确认第一被告负事故全部责任，原告无责任，各方均无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。据此，原告的损失，由第二被告在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分由第二被告在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，由第一被告赔偿。关于原告提供的鉴定意见，第二被告有异议，但未提供重新鉴定的合法依据或提供相反证据予以推翻。本院认为，鉴于接受鉴定的部门系具有鉴定资质的单位，其出具的鉴定意见参照了病史资料，结合伤者的受伤及治疗过程中的症状及检查体征。从鉴定机构接受鉴定的方式与过程、接受委托的方法及鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，故本院认为鉴定机构出具的鉴定意见具有证明效力，可以作为计算原告方损失的依据。综上，对第二被告的重新鉴定申请不予准许。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，本院结合原告的病史记录，凭据确认2,742.08元，第一被告另垫付63,386.94元，合计66,129元。2、住院伙食补助费，每天20元，根据原告的住院天数确认为550元。3、营养费，本院按照30元/天，参照鉴定意见计算90天为2,700元。4、护理费，原告诉请按照本市居民服务行业职工平均工资3,108元/月计算，符合法律规定，本院予以照准，参照鉴定意见计算120天为12,432元。5、残疾赔偿金，原告系非农业户口，定残时未满60周岁，计算20年，构成XXX伤残，故残疾赔偿金确认为136,068元。6、误工费，原告提供了劳动合同及银行流水，能够证明其存在实际误工损失，故原告参照事故发生前平均收入每月2,571元，根据鉴定意见计算150天，尚属合理，本院予以确认，即12,855元。关于第二被告认为误工时间应计算至伤残等级确定之日的辩解意见，因鉴定意见的休息时间包括拆除内固定需要休息的时间，故原告计算150天的请求属合理，对第二被告的辩解意见本院不予采纳。7、交通费，本院根据原告的就诊次数酌情支持500元。8、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度支持5,000元。9、衣物损，原告未提供证据，本院不予支持。10、鉴定费2,850元，本院凭据予以确认。以上1-10项合计239,084元，属交强险及商业三者险赔偿限额项目范围，故由第二被告直接赔付。11、律师代理费，本院根据支持原告诉请金额等因素酌情支持5,000元，根据商业三者险保险条款属免赔损失，故由第一被告承担。因事发后第一被告已垫付原告63,386.94元，故无需另行赔偿，多支付的58,386.94元，可从第二被告赔偿原告的金额中扣除后予以返还。综上，第二被告合计赔偿原告损失239,084元，扣除58,386.94元后为180,697元。为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵建明损失180,697元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应于本判决生效之日起十日内支付第一被告龚高峰58,386.94元；三、驳回原告赵建明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1,961元，由原告赵建明负担4元，第一被告龚高峰负担1,957元。第一被告龚高峰所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  俞凤秀二〇一九年八月一日书记员  程凯璇附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。