甘肃省定西市安定区人民法院行 政 判 决 书（2019）甘1102行初7号公益诉讼起诉人甘肃省岷县人民检察院。法定代表人后振国，该院检察长。被告甘肃省岷县综合执法局，住所地甘肃省岷县岷阳镇新南街**。法定代表人张炬，该局局长。委托诉讼代理人於廷智，该局法制股股长。公益诉讼起诉人甘肃省岷县人民检察院（以下简称岷县检察院）以被告甘肃省岷县综合执法局（以下简称岷县执法局）未依法全面、充分履行对岷县岷阳镇迭藏河城区段河堤右岸违章建筑物“慕丽水岸”GTV茶楼的监督管理职责为由，向本院提起行政公益诉讼。本院于2019年2月18日立案后，于2019年2月22日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年6月3日公开开庭审理了本案。公益诉讼起诉人岷县检察院指派检察委员会专职委员刘爱民、检察员田红卫、书记员马雪涛出席法庭，被告岷县执法局法定代表人张炬及委托诉讼代理人於廷智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岷县检察院于2018年5月25日向岷县执法局发出岷检民（行）行政违监[2018]62112600002-2号《检察建议书》，建议岷县执法局“1.严格履行城市规划管理职责，制定整改方案，责令甘肃润宇建筑安装工程有限公司限期拆除违规建筑物‘慕丽水岸’GTV茶楼，清除建筑垃圾，疏浚河道，恢复原状，确保行洪畅通和度汛安全。2.增强生态环境保护责任意识，依法履行行政处罚权。结合岷县‘5·16’雹洪灾害抢险救灾工作，对全县城市规划管理方面法律、法规、规章规定的执行情况全面进行排查，对未取得《建设工程规划许可证》等违章建筑及时行使行政处罚权。”2018年7月24日，岷县执法局书面回复岷县检察院称其已立案查处，待法律程序完备，法定期限届满后将依法强制拆除案涉违法建筑物。现公益诉讼起诉人岷县检察院认为被告岷县执法局截止2019年1月11日仍未按法律规定依法履行职责，故向本院提起行政公益诉讼。公益诉讼起诉人岷县检察院诉称：岷县检察院根据定西市人民检察院定检民行交办字（2018）01号《案件交办函》的要求履行公益诉讼监督职责的过程中，发现岷县执法局未依法履行对岷县××××段河堤右岸违章建筑物“慕丽水岸”GTV茶楼监督管理职责，致使国家利益和社会公共利益受到侵害的线索，于2018年2月28日立案，同年5月25日履行检察建议程序。岷县检察院经审查查明：甘肃润宇建筑安装工程有限公司（以下简称润宇公司）在未经岷县住房和城乡建设局审批同意、未取得《建设工程规划许可证》的情况下，于2010年5月7日向岷县水利水保局提出建设岷县迭藏河风情线观景台的申请。经2010年6月11日局务会议研究，岷县水利水保局作出《关于同意修建岷县迭藏河风情线观景台的函》，批复同意由润宇公司在迭藏河城区段河堤右岸修建观景台三座，严格按照设计标准施工，观景台深入河道12米，单排9根直径0.5米钢筋混凝土独立圆柱支撑。此后，润宇公司在迭藏河城区段河堤右岸修建观景楼一座（后命名为“慕丽水岸”GTV茶楼）从事商业经营活动，该建筑高三层，单排6根钢筋混凝土独立圆柱支撑在河道中，另6根钢筋混凝土独立圆柱支撑在防洪河堤上，迭藏河河水从其下穿过，其下约100米为翻板坝和迭藏河大桥。2010年9月1日，岷县水利水保局（甲方）与润宇公司（乙方）签订《岷县迭藏河风情线观景台建设管理使用协议》，约定岷县迭藏河风情线观景台由乙方自筹工程建设资金，工程所有权归甲方所有，乙方使用期限40年（自2011年1月1日至2051年1月1日），到期由甲方收回。2015年4月13日，岷县抗旱防汛指挥部办公室向润宇公司发出岷防汛检[2015]6号《防汛专项检查现场实录》，指出：“岷阳镇迭藏河下游河道右岸违规建筑物（慕丽水岸GTV，三层）占用河道，阻碍行洪。违规进行商业运营，参与人员存在重大安全隐患。责令其拆除违规建筑物，清除建筑垃圾，疏浚河道，确保行洪畅通和度汛安全。于4月底前全面完成拆除整改工作，并于4月20日上报治理整改落实情况。”该实录至今未得到整改落实。根据市、县综合执法试点工作实施方案及《岷县人民政府办公室关于印发〈岷县综合执法局主要职责内设机构和人员编制规定〉的通知》的规定，岷县执法局作为行使城市规划管理行政处罚权的行政机关，具有对未取得《建设工程规划许可证》等的违法建设案件进行行政处罚的职责。为支持岷县执法局依法履行职责，促进行政机关依法行政，进而实现保护生态环境、维护国家利益和社会公共利益的目的，岷县检察院于2018年5月25日向岷县执法局发出岷检民（行）行政违监[2018]62112600002-2号《检察建议书》。截止2019年1月11日，岷县执法局未按法律规定依法履行职责。岷县检察院认为，润宇公司在未经岷县住房和城乡建设局审批同意、未取得《建设工程规划许可证》的情况下，即向水行政主管部门和河道主管机关申请建设岷县迭藏河风情线观景台并获得批复，且未严格按照批复要求修建的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款、第六十四条的规定，属违章建筑物，损害了国家利益和社会公共利益。在下发检察建议后，岷县执法局先后向润宇公司下发了《责令改正（限期拆除）通知书》、《行政处罚决定书》、《行政强制执行催告书》，但其至今仍未依法履行职责，既未根据《中华人民共和国行政强制法》的规定作出强制执行决定并予以公告，也未依法强制拆除“慕丽水岸”GTV茶楼，导致国家利益和社会公共利益持续处于受侵害状态。现根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第四款，《最高人民法院、最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款及《甘肃省高级人民法院关于环境资源案件跨区域集中管辖实施意见（试行）》第一条第一项、第二项的规定提起诉讼，请求判决：1.确认被告岷县执法局不依法全面、充分履行岷县××××段河堤右岸违章建筑物“慕丽水岸”GTV茶楼监督管理职责行为违法。2.判令被告岷县执法局在一定期限内依法履行法定职责，对岷县××××段河堤右岸违章建筑物“慕丽水岸”GTV茶楼全部实施拆除，清除建筑垃圾，疏浚河道，恢复原状，确保行洪畅通和度汛安全。2019年4月30日，岷县检察院向本院提交变更诉讼请求决定书，撤回其第二项诉讼请求。公益诉讼起诉人岷县检察院向本院提交了以下证据、依据：第一组证据、依据：1.甘肃省定西市人民检察院定检民行交办字（2018）01号《案件交办函》；2.甘肃省人民检察院甘检民（行）公诉线移[2017]9号《线索移交函》；3.岷县检察院岷检行公立〔2018〕2号《立案决定书》。综合证明岷县检察院是提起本案公益诉讼的适格主体。第二组证据、依据：1.岷县检察院岷检民（行）行政违监[2018]62112600002号《调取证据通知书》；2.《岷县人民政府办公室关于印发〈岷县综合执法局主要职责内设机构和人员编制规定〉的通知》（岷政办发〔2016〕23号）；3.《中共岷县县委办公室、岷县人民政府办公室关于印发〈岷县全面推进“河长制”工作方案〉的通知》（岷办发〔2017〕107号）；4.《中共岷县县委关于张俊林等同志职务任免的通知》（岷任字〔2018〕40号）；5.《中共岷县县委关于石志平等同志职务任免的通知》（岷任字〔2018〕48号）；6.《岷县人民政府关于王正平等同志职务任免的通知》（知字〔2018〕5号）；7.《岷县人民政府关于张炬等同志职务任免的通知》（知字〔2018〕6号）；8.岷县执法局统一社会信用代码证书复印件。综合证明岷县执法局的主体资格及其对岷阳镇迭藏河城区段河堤右岸未取得建设工程规划许可证所建的“慕丽水岸”GTV茶楼违章建筑物具有行政处罚权的事实。第三组证据、依据：1.岷县检察院于2018年3月14日对岷县水务局局长洪宽科所做调查笔录；2.岷县检察院于2018年3月22日对原岷县水利水保局局长闵明阔所做调查笔录；3.《润宇公司关于岷县迭藏河风情线观景台建设的申请》[甘润宇发（2010）010]；4.《甘肃省岷县水利水保局关于同意修建岷县迭藏河风情线观景台的函》（岷水函发〔2010〕10号）；5.《岷县迭藏河风情线观景台建设管理使用协议》；6.《岷县抗旱防汛指挥部办公室防汛专项检查现场实录》（岷防汛检[2015]6号）、《岷县抗旱防汛办电话记录》及照片2张；7.岷县住房和城乡建设局于2018年4月12日出具的证明。综合证明润宇公司在未经岷县住房和城乡建设局审批同意、未取得《建设工程规划许可证》的情况下，在迭藏河城区段河堤右岸违规修建“慕丽水岸”GTV茶楼，致使生态环境遭受破坏、国家利益和社会公共利益受到损害的事实。第四组证据、依据：1.岷县检察院于2018年2月13日、4月2日拍摄的“慕丽水岸”GTV茶楼违章建筑物现场照片10张；2.《房地产评估报告》复印件。综合证明岷县执法局不作为，致使国家利益和社会公共利益遭受损害的事实。第五组证据、依据：1.岷县检察院岷检民（行）行政违监[2018]62112600002-2号《检察建议书》及送达回证；2.《岷县执法局关于润宇公司未取得建设工程规划许可证擅自在岷阳镇迭藏河河道内修建“慕丽水岸”GTV茶楼的情况说明》（岷综执发〔2018〕61号）；3.岷县执法局定岷综执（规划）罚责改通字[2018]第217号《责令改正（限期拆除）通知书》及送达回证、定岷综执（规划）罚决字〔2018〕217号《行政处罚决定书》及送达回证、定岷综执强催（2018）217号《行政强制执行催告书》及送达回证、定岷综执（水务）罚决字〔2018〕217号《行政处罚决定书》及送达回证、定岷综执强催字〔2018〕217号《行政强制执行催告书》及送达回证；4.岷县人民政府《督办通知》（岷政督字〔2018〕27号）；5.《岷县水务局关于岷县迭藏河城区段河堤右岸“慕丽水岸”GTV茶楼处置整改的建议方案》；6.《岷县水务局关于解除〈岷县迭藏河风情线观景台建设管理使用协议〉的通知》（岷水函发〔2018〕56号）；7.岷县水务局岷水函发〔2018〕68号《移交函》、《岷县住房和城乡建设局关于查处岷阳镇迭藏河河道内（“慕丽水岸”）违章建筑的函》（岷住建违〔2018〕013号）；8.岷县检察院于2018年9月13日跟进监督时拍摄的“慕丽水岸”GTV茶楼违法建筑物现场照片2张；9.《定西市人民检察院关于〈关于岷县综合执法局未依法履行职责案提起行政公益诉讼的请示〉的批复》（定检发民字〔2018〕26号）；10.《中共岷县县委办公室、岷县人民政府办公室转发〈甘肃省河长制办公室关于扎实开展河湖“清四乱”专项整治行动的决定〉的通知》（岷办发电〔2018〕170号）；11.《甘肃省人民检察院、甘肃省水利厅关于印发〈甘肃省人民检察院、甘肃省水利厅“携手清四乱保护母亲河”专项行动实施方案〉的通知》（甘检会〔2019〕1号）。综合证明岷县检察院已经履行诉前程序，岷县执法局仍未依法履行职责的事实。第六组证据、依据：岷县检察院于2019年2月12日跟进监督时拍摄的“慕丽水岸”GTV茶楼现场照片8张，证明截止2019年2月12日，“慕丽水岸”GTV茶楼仍未拆除，国家利益和社会公共利益仍处于受侵害状态，岷县执法局不依法履行职责的事实。第七组证据、依据：1.岷县执法局于2019年3月23日组织强制拆除“慕丽水岸”GTV茶楼的现场照片；2.《岷县执法局关于润宇公司在岷阳镇迭藏河河道内违法建设案的报告》及河道恢复照片8张；3.岷县检察院于2019年5月27日跟进监督时拍摄的现场照片4张。综合证明岷县执法局在诉讼期间积极履行职责，依法拆除“慕丽水岸”GTV茶楼并清理建筑垃圾，使岷县检察院的第二项诉讼请求得以实现的事实。被告岷县执法局辩称，岷县执法局收到岷县检察院发出的《检察建议书》后高度重视，于2018年5月31日立案调查。在查明事实后，岷县执法局于2018年6月13日作出定岷综执（规划）罚决字〔2018〕217号行政处罚决定，限润宇公司于2018年6月18日前自行拆除案涉违法建筑物，该决定书于当日送达于润宇公司。因润宇公司未履行义务，岷县执法局于2018年7月19日作出并向润宇公司送达定岷综执强催（2018）217号《行政强制执行催告书》，限润宇公司于2018年7月24日前自行拆除案涉违法建筑物。后因本案涉案金额较大，岷县执法局对上述行政处罚决定适用法律问题咨询了有关法律专家，结合本案实际情况分析研究后发现上述处罚决定适用法律不当，故依据《中华人民共和国行政处罚法》第五十四条第二款的规定，于2018年8月29日撤销上述行政处罚决定。2018年9月10日，岷县执法局依据《中华人民共和国水法》第三十七条第二款、第六十五条的规定作出定岷综执（水务）罚决字〔2018〕217号行政处罚决定，限润宇公司于2018年9月15日前自行拆除案涉建筑。截止提交答辩状前，润宇公司尚未履行义务。待润宇公司的救济期限届满后，岷县执法局将依照《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定依法强制拆除案涉违法建筑物，恢复河道原状。岷县执法局认为其积极依法行政，敢于担当，认真履职，公益诉讼起诉人的诉讼请求与客观事实不符，故请求判决驳回公益诉讼起诉人的诉讼请求。在答辩期限届满后，被告岷县执法局于2019年3月31日提交补充答辩意见，辩称：润宇公司在法定期限内未提起行政复议，亦未提起行政诉讼，岷县执法局紧跟时间节点，积极主动作为，自觉接受、配合岷县检察院的监督，于2019年3月6日向岷县人民政府作出《关于对润宇公司在岷阳镇迭藏河河道内所建的违法建筑物予以依法强制拆除的请示》，于2019年3月20日作出《行政强制执行决定书》并予以公告。2019年3月23日，岷县执法局依法对案涉违法建筑物组织强制拆除，现全面拆除工作已经完成，清除建筑垃圾、疏浚河道、恢复原状工作正在依法有序进行。下一步，岷县执法局将积极主动履行职责，吸取经验教训，深刻反思，自觉接受岷县检察院的监督，增强生态环境保护责任意识，依法行使行政处罚权。本案中，岷县执法局遵循相关法律法规作出相应行政行为，程序合法，在法定期限内认真履行职责，不存在行政违法行为，故请求驳回公益诉讼起诉人的诉讼请求。被告岷县执法局向本院提交了以下证据、依据：第一组证据、依据：1.组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件；2.甘肃省行政执法主体资格证复印件；3.《岷县人民政府办公室关于印发〈岷县综合执法局主要职责内设机构和人员编制规定〉的通知》（岷政办发〔2016〕23号）。综合证明岷县执法局系本案适格主体，具有作出案涉行政处罚的主体资格。第二组证据、依据：1.《岷县住房和城乡建设局关于查处岷阳镇迭藏河河道内（“慕丽水岸”）违章建筑的函》（岷住建违〔2018〕013号）；2.《岷县执法局行政处罚案件立案审批表》；3.岷县执法局于2018年5月31日对王春如所做询问笔录；4.《岷县执法局检查（勘验）笔录》；5.岷县执法局定岷综执（规划）罚责改通字[2018]第217号《责令改正（限期拆除）通知书》；6.岷县检察院岷检民（行）行政违监[2018]62112600002-2号《检察建议书》；7.《岷县执法局撤销行政处罚决定书》（定岷罚撤字[2018]01号）；8.岷县执法局定岷综执（水法）罚听告字[2018]第（217）号《行政处罚听证告知书》；9.岷县执法局定岷综执强催字〔2018〕217号《行政强制执行催告书》；10.岷县综合执法局定岷综执（水务）强公〔2019〕05号《行政强制执行公告》、定岷综执（水务）强执〔2019〕第05号《行政强制执行决定书》。综合证明岷县执法局积极依法行政，敢于担当，全面、充分履行法定职责的事实。经庭审质证，被告岷县执法局对公益诉讼起诉人岷县检察院提交的第三组证据、依据的证明目的有异议，认为案涉违法建筑物的审批权和许可权在水务部门和住建部门，岷县执法局仅行使行政处罚权，没有监督管理的职权；对第五组证据的关联性和证明目的有异议，认为岷县检察院发出检察建议后，岷县执法局积极履行职责，但因适用法律不当在2018年9月重新进行了处罚，导致在两个月内没有强制拆除案涉违法建筑物，且2018年4月之前相应监督管理权限由水务部门行使；对其他证据、依据均无异议。公益诉讼起诉人岷县检察院对被告岷县执法局提交的第一组证据无异议，对第二组证据的证明目的有异议，认为岷县执法局在法定期限内没有履行法定职责。本院对以上证据认证如下：公益诉讼起诉人岷县检察院提交的证据、依据均来源合法、形式规范、客观真实，与本案事实相关联，能够证明被告岷县执法局未全面、充分履行职责及在诉讼过程中公益诉讼起诉人的第二项诉讼请求已经实现的事实，本院予以确认。被告岷县执法局提交的证据能够证明被告在收到检察建议书后履行法定职责的事实，本院予以确认。经审理查明:2010年5月7日，润宇公司向原岷县水利水保局提交《关于岷县迭藏河风情线观景台建设的申请》，载明：“为了提高岷县迭藏河风情线的品味，丰富和满足迭藏河边人们的物质和文化生活日趋完善和发展的需求，经与县上有关部门协商同意，我公司在迭藏河边上拟建三座观景台（观景台外形尺寸附后）。单座观景台从河坝内边沿起，深入河道12米，由单排9根独立圆柱均匀支撑，圆柱直径为0.5米，其结构为钢筋混凝土。观景台不影响河道的正常功效，是利用河道将观景台沿河坝水平延伸，起到了支撑和拓宽的作用……”2010年6月12日，原岷县水利水保局向润宇公司发出《关于同意修建岷县迭藏河风情线观景台的函》（岷水函发〔2010〕10号），载明：“你公司《关于岷县迭藏河风情线观景台建设的申请》（甘润宇发〔2010〕010号）收悉，经我局2010年6月11日局务会议研究，结合迭藏河防汛工作，对申请批复如下：一、同意由甘肃润宇建筑安装有限公司在迭藏河城区段河堤右岸修建观景台三座，严格按照设计标准施工，观景台深入河道12米，单排9根直径0.5米钢筋混凝土独立圆柱支撑……”2010年9月1日，原岷县水利水保局（甲方）与润宇公司（乙方）签订《岷县迭藏河风情线观景台建设管理使用协议》，约定：“……一、工程名称：岷县迭藏河风情线观景台；二、工程地点：岷县迭藏河右岸；三、工程建设资金：由乙方自筹；四、工程所有权：归甲方所有；五、工程使用权：乙方使用期限40年，到期由甲方收回。2011年1月1日至2051年1月1日……”原岷县城乡建设局作为见证方在协议中盖章。此后，润宇公司在岷县××××段河堤右岸修建观景楼一座，即案涉“慕丽水岸”GTV茶楼。该建筑高三层，单排6根钢筋混凝土独立圆柱支撑在河道中，另有6根钢筋混凝土独立圆柱支撑在防洪河堤上，其下约100米处为翻板坝和迭藏河大桥。2015年4月13日，岷县抗旱防汛指挥部办公室向润宇公司发出《防汛专项检查现场实录》（岷防汛检[2015]6号），载明：“检查内容：岷阳镇叠（迭）藏河下游河道右岸违规建筑物（慕丽水岸GTV）。存在的问题：1、右岸违规建筑物（三层），占用河道，阻碍行洪。2、违规进行商业运营，参与人员存在重大安全隐患。整改要求及时限：1、责令责任单位拆除违规建筑物，清除建筑垃圾，疏浚河道，确保行洪畅通和度汛安全。2、撤离人员和设备。3、4月底前全面完成拆除整改工作，并与（于）4月20日上报治理整改落实情况。”但润宇公司未按该现场实录的要求进行整改。2017年12月8日，甘肃省人民检察院接到群众对案涉“慕丽水岸”GTV茶楼的举报信。2017年12月18日，甘肃省人民检察院行政检察处将举报线索移交至定西市人民检察院民事行政检察处。2018年1月15日，定西市人民检察院将举报线索交岷县检察院审查。2018年2月28日，岷县检察院决定立案审查。经依法调取证据，岷县住房和城乡建设局向岷县检察院出具证明，载明：“……经我局查阅所有档案，岷县迭藏河风情线观景台未办理规划许可证等相关手续。”2018年5月25日，岷县检察院分别向岷县水务局、岷县住房和城乡建设局、岷县执法局、岷县岷阳镇人民政府发出《检察建议书》，建议岷县水务局“1.依法履行行政监督管理职责，制定整改方案，责令甘肃润宇建筑安装工程有限公司限期清除违规建筑物‘慕丽水岸’GTV茶楼，清除建筑垃圾，疏浚河道，恢复原状，确保行洪畅通和度汛安全。2.增强环境保护责任意识，结合岷县‘5·16’雹洪灾害抢险救灾工作，对全县河道管理范围内妨碍行洪的建筑物、构筑物，倾倒垃圾、渣土，从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动，在行洪河道内种植阻碍行洪的林木和高杆作物的，全面进行排查和清除。”建议岷县住房和城乡建设局“1.依法履行行政监督管理职责，制定整改方案，责令甘肃润宇建筑安装工程有限公司限期清除违规建筑物‘慕丽水岸’GTV茶楼，清除建筑垃圾，疏浚河道，恢复原状，确保行洪畅通和度汛安全。2.增强大局意识和责任意识，结合岷县‘5·16’雹洪灾害抢险救灾工作，对全县城乡规划的实施情况严格进行监督检查，全面排查未经规划许可修建的建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程，严格执法、依法行政。”建议岷县执法局“1.严格履行城市规划管理职责，制定整改方案，责令甘肃润宇建筑安装工程有限公司限期清除违规建筑物‘慕丽水岸’GTV茶楼，清除建筑垃圾，疏浚河道，恢复原状，确保行洪畅通和度汛安全。2.增强生态环境保护责任意识，依法履行行政处罚权。结合岷县‘5·16’雹洪灾害抢险救灾工作，对全县城市规划管理方面法律、法规、规章规定的执行情况全面进行排查，对未取得《建设工程规划许可证》等违章建筑及时行使行政处罚权。”建议岷县岷阳镇人民政府“1.全面落实河长制工作，履行辖区‘河长制’主体责任，制定整改方案，责令甘肃润宇建筑安装工程有限公司限期清除违规建筑物‘慕丽水岸’GTV茶楼，清除建筑垃圾，疏浚河道，恢复原状，确保行洪畅通和度汛安全。2.切实增强做好生态环境保护工作的责任感、使命感，结合岷县‘5·16’雹洪灾害抢险救灾工作，强化督查执法，组织辖区内堤防、排洪渠、河（沟）道日常巡查工作，及时发现、制止、拆除各类涉河违章建筑，加强生态保护修复，引导全社会树立生态文明意识，打好生态文明建设持久战。”当日，岷县住房和城乡建设局向岷县执法局发出《关于查处岷阳镇迭藏河河道内（“慕丽水岸”）违章建筑的函》（岷住建违〔2018〕013号），载明：“根据岷县人民检察院《检查（察）建议书》（岷检民（行）行政违监〔2018〕62112600002-1号）相关要求，甘肃润宇建筑安装工程有限公司在未经我局（规）划情况下私自建设岷县‘慕丽水岸’GTV茶楼，违法占用河道，严重影响规划，损害国家和社会公共利益，请你局按照《中华人民共和国城乡规划法》及《甘肃省城乡规划条例》相关规定进行查处。”2018年5月28日，岷县水务局向岷县执法局发出《移交函》（岷水函发〔2018〕68号），载明：“为了加强河道管理，严厉打击水事违法行为，根据《岷县人民政府关于印发〈岷县综合执法试点工作实施方案〉的通知》（岷政办发〔2015〕117号）的规定，现将甘肃润宇建筑安装有限公司在迭藏河岷阳镇段河道内修建楼房的违法线索移交贵局，请依据《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国河道管理条例》等相关法律法规进行查处并将结果函告我局。”2018年5月31日，岷县执法局立案调查“甘肃润宇建筑安装有限公司未经批准擅自进行建设一案”。当日，岷县执法局在询问润宇公司工作人员王春如，对“慕丽水岸”GTV茶楼进行现场检查（勘验）后，作出并向润宇公司送达定岷综执（规划）罚责改通字[2018]第217号《责令改正（限期拆除）通知书》，载明：“你（单位）在洮珠村未经规划部门许可，擅自进行建设的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，现责令你（单位）于2018年6月6日前对以上问题进行改正；逾期不改正的，本机关将依据相关法律法规的规定，依法给予行政处罚。”因润宇公司未按前述《责令改正（限期拆除）通知书》的要求进行整改，岷县执法局拟依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定对润宇公司作出3日内自行拆除在岷阳镇洮珠村迭藏河河道内修建的建筑物的行政处罚，于2018年6月7日作出并向润宇公司送达定岷综执（规划）罚先告字[2018]第（217）号《行政处罚先行告知书》及定岷综执（规划）罚听告字[2018]第（217）号《听证告知书》。2018年6月13日，岷县执法局作出并向润宇公司送达定岷综执（规划）罚决字〔2018〕217号《行政处罚决定书》，载明：“被处罚单位：甘肃润宇建筑安装有限公司。本机关现查明：甘肃润宇建筑安装有限公司在岷县××洮珠村迭臧（藏）河河道内修建房屋，建有框架结构房屋三层，经询问调查得知，所建房屋未办理建设工程规划许可证，甘肃润宇建筑安装有限公司对未取（得）建设工程规划许可证进行建设的违法行为供认不讳……该行为违反了：《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定，由于你（单位）未提出陈述、申辩、听证，逾期未提出的视为放弃陈述、申辩、听证的权利。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，现决定给予如下行政处罚：限你（单位）于6月18日前自行拆除所建的违法建筑物。”因润宇公司未履行拆除义务，岷县执法局于2018年7月19日作出并向润宇公司送达定岷综执强催（2018）217号《行政强制执行催告书》，载明：“……根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条的规定，现就有关事项催告如下，请你公司按要求自觉履行：1.履行标的：拆除所建违法建筑物。2.履行期限：2018年7月19日至2018年7月24日。3.履行方式：自行拆除。逾期仍不履行的，本机关将依法采取以下措施：强制拆除。”2018年7月24日，岷县执法局向岷县检察院发出《关于润宇公司未取得建设工程规划许可证擅自在岷阳镇迭藏河河道内修建“慕丽水岸”GTV茶楼的情况说明》（岷综执发〔2018〕61号），载明：“2018年5月25日，我局接贵检察院移交的关于岷县岷阳镇迭藏河河道内修建的违法建筑物（慕丽水岸、GTV）的《检查（察）建议书》。该公司未经城乡规划行政主管部门审批并且未取得建设工程规划许可证，所建构筑物妨碍河道排洪，存在安全隐患。我局高度重视，召开专题会议安排部署，确定专人立案查处，现将此案办理情况汇报如下：2018年5月31日，我局执法人员对此案件进行立案查处。经调查，甘肃润宇建筑安装有限公司擅自将迭藏河城区东岸河段观景台变更修建为观景楼一座高三层，单排6根钢筋混凝土独立圆柱支撑在河道中，另6根钢筋混凝土圆柱支撑在防洪河堤上（后命名为‘慕丽水岸’GTV茶楼），从事商业经营活动。该公司未向岷县住房和城乡建设局申请办理建设工程规划许可证等相关审批手续。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，该公司属于违法建设。我局于2018年5月31日向该公司下发了《责令改正（限期拆除）通知书》（定岷综执（规划）罚责改通字[2018]217号）。2018年6月13日我局执法人员下发了《行政处罚决定书》（定岷）综合（规划）罚决字〔2018〕217号，责令该公司于2018年6月18日前自行拆除所建的违法建筑物。2018年7月19日我局执法人员下发了《行政强制执行催告书》（定岷）综执强催〔2018〕217号，督促该公司于2018年7月24日前自行拆除所建的违法建筑物。我局领导及工作人员多次实地查看、约谈该公司负责人，督促该公司自行拆除所建违法建筑物，至今该公司未履行我局做（作）出的行政处罚决定。下一步，我局将按照《检查（察）建议书》要求，依照《中华人民共和国城乡规划法》及《中华人民共和国行政强制法》等法律法规的相关规定等法律法规程序完备，法定时间届满后将对该公司所建的违法建筑物依法予以强制拆除。”2018年8月29日，岷县执法局作出定岷罚撤字[2018]01号《撤销行政处罚决定书》，载明：“甘肃润宇建筑安装有限公司：经核查，我局于2018年6月13日对你公司在岷阳镇迭藏河河道内擅自进行建设一案在行政处罚过程中存在适用法律条款错误，不符合《中华人民共和国行政处罚法》第三条第二款的规定，依据《中华人民共和国行政处罚法》第五十四条第二款的规定，我局决定撤销原作出及送达的《岷县综合执法局行政处罚决定书》（定岷综执（规划）罚决字[2018]217号），现向你公司当面送达。”2018年9月5日，岷县执法局作出并向润宇公司送达定岷综执（水法）罚先告字[2018]第（217）号《行政处罚先行告知书》及定岷综执（水法）罚听告字[2018]第（217）号《听证告知书》。2018年9月10日，岷县执法局作出并向润宇公司送达定岷综执（水务）罚决字〔2018〕217号《行政处罚决定书》，载明：“被处罚单位：甘肃润宇建筑安装有限公司。本机关现查明：甘肃润宇建筑安装有限公司在岷县××洮珠村迭臧（藏）河河道内修建房屋，建有框架结构房屋三层，经询问调查得知，所建房屋未办理相关审批手续，甘肃润宇建筑安装有限公司对未经审批擅自进行建设的违法行为供认不讳……该行为违反了：《中华人民共和国水法》第三十七条第二款的规定，由于你（单位）未提出陈述、申辩、听证，逾期未提出的视为放弃陈述、申辩、听证的权利。依据《中华人民共和国水法》第六十五条之规定，现决定给予如下行政处罚：限你（单位）于9月15日前自行拆除所建的违法建筑物。”因润宇公司未履行拆除义务，岷县执法局于2018年9月20日作出并向润宇公司送达定岷综执强催字（2018）217号《行政强制执行催告书》，载明：“……根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条的规定，现就有关事项催告如下，请你公司按要求自觉履行：1.履行标的：拆除所建违法建筑物。2.履行期限：2018年9月21日至2018年9月27日。3.履行方式：自行拆除。逾期仍不履行的，本机关将依法采取以下措施：强制拆除。”2019年2月12日，岷县检察院跟进监督时发现案涉“慕丽水岸”GTV茶楼仍未拆除，故向本院提起本案诉讼。本案开庭审理前，岷县执法局于2019年3月6日向岷县人民政府作出《关于对甘肃润宇建筑安装工程有限公司在岷阳镇迭藏河河道内所建的违法建筑物予以依法强制拆除的请示》。2019年3月20日，岷县执法局作出定岷综执（水务）强执〔2019〕第05号《行政强制执行决定书》及定岷综执（水务）强公〔2019〕05号《行政强制执行公告》，决定于2019年3月21日依法强制拆除案涉“慕丽水岸”GTV茶楼，该决定书及公告于次日送达于润宇公司。2019年3月23日，岷县执法局对案涉“慕丽水岸”GTV茶楼实施强制拆除。至2019年4月15日，岷县执法局完成了强制拆除、清除建筑垃圾、疏浚河道、恢复原状工作。另查明，根据《岷县人民政府办公室关于印发〈岷县综合执法局主要职责内设机构和人员编制规定〉的通知》（岷政办发〔2016〕23号）规定，对未取得《建设工程许可证》等的违法建设案件的行政处罚权及水务管理方面的法律、法规、规章规定的100项全部行政处罚权由岷县执法局行使。本院认为：公益诉讼起诉人岷县检察院已在诉前向被告岷县执法局提出书面检察建议，履行了相关诉前程序，并向本院提交了被告岷县执法局怠于履行职责的初步证明材料，其提起本案行政公益诉讼，符合《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第四款“人民检察院在履行职责中发现生态环境和资源保护、食品药品安全、国有财产保护、国有土地使用权出让等领域负有监督管理职责的行政机关违法行使职权或者不作为，致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的，应当向行政机关提出检察建议，督促其依法履行职责。行政机关不依法履行职责的，人民检察院依法向人民法院提起诉讼。”的规定。被告岷县执法局自成立以来，依法行使未取得《建设工程许可证》等的违法建设案件的行政处罚权及水务管理方面的法律、法规、规章规定的100项全部行政处罚权。但是，在公益诉讼起诉人岷县检察院向被告岷县执法局发出检察建议以前，被告岷县执法局在日常执法巡查过程中未发现润宇公司未经审批违法建设的行为，截止公益诉讼起诉人岷县检察院提起本案诉讼时仍未采取有效措施消除案涉违章建筑对城市规划、行洪畅通、度汛安全的影响，其未依法履行对案涉违章建筑的监督管理职责的事实清楚，证据确实充分，故公益诉讼起诉人岷县检察院请求确认被告岷县执法局不依法全面、充分履行其对案涉违章建筑的监督管理职责的行为违法具有事实和法律依据，本院予以支持。自公益诉讼人岷县检察院发出检察建议至本案开庭审理前，被告岷县执法局认识到未全面、充分履行职责的违法性，已依照法律程序将案涉违章建筑强制拆除，并完成了清除建筑垃圾、疏浚河道、恢复原状工作，案涉违法建筑产生的不利影响已经全部消除，本院对其行为予以肯定。现公益诉讼起诉人岷县检察院的第二项诉讼请求已全部得以实现，公益诉讼起诉人岷县检察院在开庭审理前依法变更诉讼请求，符合《最高人民法院、最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“在行政公益诉讼案件审理过程中，被告纠正违法行为或者依法履行职责而使人民检察院的诉讼请求全部实现，人民检察院撤回起诉的，人民法院应当裁定准许；人民法院变更诉讼请求，请求确认原行政行为违法的，人民法院应当判决确认违法。”的规定。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第四款，《最高人民法院、最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十四条规定，判决如下：确认被告岷县综合执法局未依法全面、充分履行其对岷县岷阳镇迭藏河城区段河堤右岸违章建筑物“慕丽水岸”GTV茶楼的监督管理职责的行为违法。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于甘肃矿区人民法院。审 判 长  魏晓东审 判 员  刘 鹏审 判 员  翟 婷人民陪审员  何晓燕人民陪审员  郭富平人民陪审员  牟亚红人民陪审员  苏彩青二〇一九年八月一日法官助理安永功书记员许大林