山西省原平市人民法院   民事判决书   （2019）晋0981民初654号   原告：尚某，男，1973年10月1日出生，汉族，原平市人。   委托诉讼代理人：张某，山西元昌律师事务所律师。   被告：山西金美龙房地产开发有限公司。住所地：太原市杏花岭区府西街**********。   法定代表人：蒋某，该公司董事长。   委托诉讼代理人：申某，山西弘光律师事务所律师。   被告：蒋某，男，1964年4月14日出生，汉族，江苏省如皋市人，现住原平市。   被告：樊某，男，1977年6月30日出生，汉族，原平市人，现住原平市。   第三人：杨某，男，1966年5月27日出生，汉族，陕西省旬阳县人。   原告尚某与被告山西金美龙房地产开发有限公司（以下简称金美龙公司）、蒋某、樊某，第三人杨某债务转移合同纠纷一案，本院于2018年12月20日作出（2018）晋0981民初1901号民事判决。被告山西金美龙房地产开发有限公司不服该判决，向山西省忻州市中级人民法院提起上诉。山西省忻州市中级人民法院于2019年3月12日作出（2019）晋09民终170号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告尚某及其委托诉讼代理人张某、被告金美龙公司的委托诉讼代理人申某、被告蒋某、被告樊某、第三人杨某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   尚某向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告山西金美龙房地产开发有限公司归还原告借款本金3600000元，截止起诉日（2018年10月15日)利息290599.39元，本息合计3890599.39元，以及该款从起诉之日起至执行完毕止的利息（按照年利率24%计算)；2.判决被告蒋某、樊某对以上借款本息承担连带清偿责任；3.案件受理费、财产保全费由被告负担。事实与理由：2013年3月，陕西省旬阳县人杨某向被告山西金美龙房地产开发有限公司承揽了该公司开发的原平市金美龙华府住宅小区主体等建筑工程。前期施工中，因购买原材料及发放工人工资缺乏资金，杨某于2013年6月至2014年10月间共向原告借款5000000元，约定月息3.3分，工程完工后，因被告山西金美龙房地产开发有限公司无法及时支付杨某工程款，杨某无法归还原告借款。2015年1月23日，经该公司法定代表人蒋某、总经理樊某、杨某与原告共同协商一致，决定将杨某欠原告的借款本息全部转让给山西金美龙房地产开发有限公司，由该公司承担向原告归还欠款本息的义务，蒋某、樊某自愿为该借款本息承担保证责任。将来该公司归还原告借款后，从所欠杨某的工程款中扣除。协商一致后，由杨某、蒋某、樊某对上述内容当场签订了书面《协议》，又由蒋某、樊某当场给原告出具了借到原告5000000元的书面《借条》，原告将之前杨某出具的借条原件全部归还了杨某，由杨撕毁。上述债务转让协议达成后，于2017年7月23日，被告山西金美龙房地产开发有限公司通过支付部分现金，部分抵顶车位的方式，归还原告本金800000元及截止当日的全部利息，尚欠本金4200000元：2018年3月21日，经原、被告双方与原告的妻子张文林协商一致，原告将被告所欠本金4200000元中的600000元，通过债权转让的方式转给张文林，至此，被告共欠原告本金3600000元。此外，截止2018年9月1日，被告山西金美龙房地产开发有限公司陆续共向原告支付利息1401511元。   综上，自从杨某的债务转让以来，原告多次要求被告尽快归还借款本金，但是被告一拖再拖，至今尚欠原告本金3600000元，利息290599.39元，本息合计3890599.39元。现原告为了维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决，支持原告的诉讼请求。   山西金美龙房地产开发有限公司辩称，原告与金美龙公司之间不存在借贷关系，仅仅是在欠杨某工程款范围内，代杨某向原告履行付款义务，现金美龙公司已经不欠杨某工程款，故不再履行代付义务。   蒋某辩称，原告出示的借条并没有实际履行借款；三方签订的协议中被告在担保人项下签字不是担保的意思；协议不是债权债务转让协议。   樊某辩称，当时金美龙公司欠杨某工程款，之后就签订了一份协议，从欠杨某工程款中的部分债务转让给了原告；本人认为该转让行为是公司行为，不是被告个人行为，应当由公司给付，不应当由个人承担。   杨某辩称，金美龙公司还欠本人工程款14000000元左右，当时本人欠原告5000000元，当事人几方协商后就把金美龙公司应当给付本人工程款中的5000000元转让给原告，从签订协议之日起，由被告山西金美龙房地产开发有限公司归还原告借款本金5000000元及利息，原告所述的债权债务转让是事实。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   1、对于原告与第三人杨某之间借款5000000元事实。原告开庭陈述第三人杨某借款本金共计470元，利息按3厘3计算为30万元，总计欠款500万元，借款给付方式为转账和现金，第三人杨某对此认可。   原告对于以上陈述，提交了借据复印件5份，总计金额490.5万元，提交了于2013年6月3日、2013年7月6日、2013年8月14日委托李银平转账给第三人杨某合伙人刘诺200万元、100万元、100万元的银行回单，第三人杨某、被告樊某对于原告提交的证据无异议，被告山西金美龙房地产开发有限公司、蒋某对此不予认可。因原告提交了原借据复印件又提交了部分借款的转账记录，结合第三人杨某借贷发生的原因是施工缺少资金支付部分工程款，以及至今被告山西金美龙房地产开发有限公司与第三人杨某之间存有工程款未结算之事实，本院采信原告与第三人杨某存有借贷事实，借款本金依据原告提交的借据复印件、部分银行转账凭证、原告陈述、被告樊某陈述、第三人杨某陈述，遵照民事诉讼法证据高度盖然性原则，认定借款本金为470万元，截止到2015年1月23日利息为30万元。   2、对于原告与被告山西金美龙房地产开发有限公司、蒋某、樊某、第三人杨某之间签订协议事实如下：   2015年1月23日，第三人杨某未归还原告尚某借款本息，被告金美龙公司尚欠第三人杨某工程款。原告尚某、被告金美龙公司的法定代表人即被告蒋某、被告樊某、第三人杨某协商达成书面协议一份，内容：“协议因杨某从尚某处借款人民币伍佰万元整（?5000000.00元），现已到期，经双方协商，该笔款项由山西金美龙地产开发有限公司代为杨某支付。从即日起按三分三厘计算直到本金还清方可停息，所付利息也由山西金美龙房地产开发有限公司从山西陆广劳务（金美龙华府）杨某劳务队工程款中自动扣除，代为支付尚某。此协议一式叁份（指印），双方签字即刻生效。借款人：杨某（指印）身份证号：×××电话：150XX****XX担保人：樊某（指印）蒋某（指印）身份证号：×××2015年1月23日”，同日，被告樊某、蒋某给原告尚某出具借条一支，内容“借条今借到尚某现金伍佰万元正（500万）（指印）借款人：樊某（指印）蒋某（指印）2015.1.23”。同日，第三人杨某给被告金美龙公司填写500万元借款单一份，被告金美龙公司的会计皇洁将原告500万元计入应付账款项目，将第三人杨某填写500万元借款单计入杨某预付款账目。之后，被告金美龙公司按照协议约定，陆续通过给付现金、车位折价抵顶的方式，至2018年9月1日共支付给原告尚某8020427元。2018年3月21日，经原、被告及第三人协商，原告尚某将被告金美龙公司所欠本金中的600000元，转让给了张文林。   以上500万元记账事实，有被告金美龙公司会计皇洁提交的财务凭证复印件12份予以证明，其具有真实性，予以采信。   另查明，被告樊某时任被告金美龙公司总经理，被告金美龙公司与第三人杨某至今未决算工程款。   诉讼中，原告于2018年12月3日向本院提出财产保全的申请，并交纳申请费5000元。   本院认为，被告蒋某作为被告金美龙公司的法定代表人,被告樊某时任被告金美龙公司总经理,二被告就被告金美龙公司的事务与原告尚某、第三人杨某共同协商达成的“协议书”，是各方当事人真实意思的表示，协议内容不违反法律、法规的强制性规定，是有效的合同，该合同对各方均具有约束力。该协议内容字面意思未表述清楚被告金美龙公司支付原告借款500万元是债务承担、债权转移、第三人代为履行？还是债务加入？但同日被告樊某、蒋某给原告写下500万元借条，被告金美龙公司依据该借条作为欠款记账凭证计入了本公司账务，之后，被告金美龙公司履行给付原告金钱义务，被告金美龙公司之行为，结合签订的“协议书”，可认定为被告金美龙公司承担了第三人杨某欠原告的债务，该债务承担当时经过了原告的同意，该债务承担不违反法律、法规的强制性规定，系有效的民事法律行为，各方应予全面履行。关于被告金美龙公司辩称双方法律关系为第三人代为履行债务之行为，因签订的“协议书”内容未明确表述代为履行债务，原告、被告樊某、第三人杨某均对此不予认可，如第三人代为履行债务成立，被告金美龙公司不应将原告500万元债务计入其欠款账务内，故被告金美龙公司辩称不予支持。关于双方之行为是否系债务加入，因原被告及当事人均不认可被告金美龙公司系债务加入，“协议书”内容字面意思亦未明确“债务加入”,故被告金美龙公司给付原告金钱行为不属于债务加入。   被告金美龙公司应按约定支付原告尚某本金及利息，现被告金美龙公司未按约定支付原告款项，构成违约，应继续按照约定履行还款义务。案涉协议约定利息三分三厘即年利率39.6%，违反了法律对民间借贷利息的规定，超过年利率36%的部分无效,对于未给付的利息，应以年利率24%计算利息。被告金美龙公司按照协议给付原告的款项数额，双方均予以认可，本院予以确认。结合本案查明的事实及原、被告提交的已经支付款项的证据，本院对协议约定已经给付的本息及剩余本息认定如下：协议签订后至2017年7月23日，此期间被告金美龙公司付清利息，并支付本金为1220000元，4700000本金剩余3480000元；2017年7月24日起至2018年3月21日，以本金3480000元计算应付利息为828240元，被告金美龙公司在此期间共支付1257118元，支付完利息后抵扣本金428878元，本金剩余3051122元；2018年3月21日，原、被告及第三人协商后将本金中600000元转让给张文林，本金剩余2451122元；2018年3月22日起至2018年9月1日期间被告金美龙公司共支付292711元，按照年利率36%计算本金2451122元的利息可计算至2018年7月21日；2018年7月22日起至2018年10月15日（起诉日），此期间以本金2451122元按年利率24%计算应付利息为137262.83元。   关于被告蒋某、樊某是否应承担连带责任的问题。案涉协议本为被告金美龙公司事务，依照公司法规定，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，被告蒋某作为法定代表人、被告樊某作为总经理其所签协议内容能够代表被告金美龙公司的职务行为，该二人又以“担保人”的身份在协议书上签字之行为，系二人作为具有完全民事行为能力人的个人真实意思表示，上述情形可以认定具有保证被告金美龙公司履行给付金钱义务的意思表示，依法应承担保证责任，且该保证责任与被告金美龙公司承担还款责任不冲突、不矛盾，故被告蒋某、樊某应当承担连带保证责任，其承担连带责任后，有向被告金美龙公司进行追偿的权利。   关于被告金美龙公司与第三人杨某之间是否欠工程款及数额为多少，因双方未经结算，本院现无法确定，双方可另行起诉对方主张权利。   综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十四条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：   被告山西金美龙房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内归还原告尚某借款本金2451122元及利息137262.83元，并以2451122元为本金按年利率24%支付从2018年10月16日起至还清之日止的利息；被告蒋某、樊某对上述借款本息承担连带还款责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费18962元，由原告尚某负担6347元，由被告山西金美龙房地产开发有限公司、蒋某、樊某负担12615元。保全申请费5000元，由被告山西金美龙房地产开发有限公司、蒋某、樊某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。   审 判 长 冀东青   审 判 员 续瑞君   人民陪审员 郭永卿     二〇一九年八月二十六日   书 记 员 王鹏飞