天津市高级人民法院民 事 判 决 书（2019）津民终226号上诉人（一审被告）：河南中孚电力有限公司，住所地河南省巩义市站街镇东岭（豫联工业园区）。法定代表人：钱宇，该公司董事长。委托诉讼代理人：张辉峰，河南金学苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋晓辉，河南金学苑律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：东银融资租赁（天津）有限公司，住所地天津市和平区南京路**津汇广场写字楼****。法定代表人：山本修斯，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李艳丽，女，该公司员工。委托诉讼代理人：乐宜东，天津滨法律师事务所律师。一审被告：河南中孚实业股份有限公司，住所地河，住所地河南省巩义市新华路**v>法定代表人：崔红松，该公司董事长。委托诉讼代理人：张辉峰，河南金学苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋晓辉，河南金学苑律师事务所律师。上诉人河南中孚电力有限公司（以下简称中孚电力公司）因与被上诉人东银融资租赁（天津）有限公司（以下简称东银公司）、一审被告河南中孚实业股份有限公司（以下简称中孚实业公司）融资租赁合同纠纷一案，不服天津市第一中级人民法院(以下简称一审法院)(2018）津01民初755号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2019年5月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中孚电力公司及一审被告中孚实业公司的委托诉讼代理人张辉峰、被上诉人东银公司的委托诉讼代理人李艳丽、乐宜东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中孚电力公司上诉请求：将一审判决第一项中中孚电力公司给付东银公司的迟延损害金399196.9元改判为376600.84元；东银公司承担全部上诉费用。事实与理由：一审判决查明：“2018年9月27日，第2期租金应到期支付，中孚电力公司未依约如期支付。2018年11月30日，中孚电力公司向东银公司指定账户支付第2期利息及增值税679329.74元。”双方签订的《付款清单》约定，每期租金（包含本金和利息）和增值税合计均为8565158.54元。因此，结合《售后回租合同》第四条第6款的约定，迟延损害金计算如下：（1）2018年9月28日--2018年11月30日的迟延损害金为8565158.54元*0.05%*64天=274085.07元；（2）2018年12月1日--2018年12月26日的迟延损害金为（8565158.54元-679329.74元）*0.05%*26天=102515.77元；上述两项合计为376600.84元。东银公司辩称：中孚电力公司计算的上述两个期间的迟延损害金376600.84元数额无误，其与一审判决认定的399196.9元的差额22596.06元是由于中孚电力公司未将6%的增值税计算在内。《售后回租合同》第五条约定，合同项下的税费均由中孚电力公司按照税法规定的税率承担。根据双方签订的《付款清单》可以计算出合同项下的增值税率为6%，因此税金为376600.84元*6%=22596.06元。故一审判决认定的迟延损害金数额无误，请求驳回上诉，维持原判。中孚实业公司述称：同意中孚电力公司的上诉请求。东银公司向一审法院起诉请求：1.判令中孚电力公司给付租金59276780.04元，并支付逾期付款违约金至实际给付之日(自2018年9月27日起至2018年12月26日止，违约金暂计399196.9元，2018年12月26日之后的违约金以欠付租金为基数，按日万分之五计算)；2.判令中孚电力公司给付一审律师代理费100000元，保全保单费用60550元；3.判令中孚实业公司对中孚电力公司欠付的全部款项承担连带偿还责任；4.本案的全部诉讼费用、保全及保单费用由中孚电力公司、中孚实业公司承担。一审法院认定事实：2018年3月21日，中孚电力公司与东银公司签订了编号为ＴＪＢ1800005的《售后回租合同》。合同约定东银公司根据中孚电力公司的要求，向中孚电力公司购进租赁物并回租给中孚电力公司使用。合同项下租赁物包括联络变压器2台、凝汽器1台，布袋除尘器1台，具体名称、规格、型号、数量和使用地点均在合同附件设备清单中载明。合同第四条第6款约定：“承租人怠于向出租人支付本合同规定的租金、保证金或相关费用时，或者出租人为承租人垫付费用后，承租人怠于向出租人偿还该垫付款时，从支付期限或者垫付款偿还日的次日开始到支付完毕之日止，承租人应当每日按照应付金额的0.05%向出租人支付迟延损害金。”合同第九条第1款约定：“承租人向出租人出具的验收证明书所记载的交付日起，租赁物所有权转移至出租人。”合同第十六条第1款约定：“如承租人不按本合同约定支付租金或者不履行本合同项下其他任何义务，或者前条中的声明或保证不真实或实质上是错误的，出租人有权采取以下措施：（1）要求承租人付清一部分或全部租金（含已到期和未到期的）及出租人为实现债权的其他一切费用（包括但不限于诉讼费用、财产保全费用、申请执行费用、律师费用、评估费用及拍卖费用等）；（2）对迟延支付的租金、保证金及相关费用，按第四条第6款规定计收迟延损害金……”合同附件租赁附表载明，设备转让价款为6500000元。租赁期限为24个月，起租日自《验收证明书》记载的交付日开始起算。每期租金（含增值税）为8565158.54元，第1期租金支付日为自转让价款支付日的对头3个月之日（如转让价款支付日为2018年3月28日，则第1期租金支付日为2018年6月27日），第2期租金及以后每期租金支付日为自第1期租金支付日起算每满3个月的同日（如第1期租金支付日为2018年6月27日，则第2期租金支付日为2018年9月27日），实际执行的租金支付日，以中孚电力公司与东银公司另行盖章确认的日期为准。支付期限为每三个月支付一次，共8期。支付方法为按照东银公司的指定方法汇入其指定银行账户，开户银行为中国民生银行股份有限公司天津滨海支行，开户名为东银公司，开户账号为21×××14。行使购买选择权时租赁物的名义价格为100元（不含增值税）。手续费1820000元（其中增值税103018.87元），中孚电力公司于转让价款支付日起一个月内一次性支付东银公司。租赁附表并载明了每期租金的数额及构成。同日，中孚实业公司向东银公司出具了《连带保证书》，保证书确认对于上述《售后回租合同》及其所有附件项下中孚电力公司对东银公司所负债务提供不可撤销的连带保证责任担保。保证范围为上述《售后回租合同》及其所有附件项下对东银公司负担的一切债务（包括但不限于各期租金、违约金、税费、迟延损害金、约定损害金、留购价款、实现债权的诉讼费、律师费、拍卖费、鉴定费及其他损害赔偿金等）。保证期间为主债务履行期届满之日起两年。2018年3月27日，中孚电力公司向东银公司出具《验收证明书》，确认“对租赁合同中规定的租赁物件进行验收后确实已接收”。2018年3月28日，东银公司依约向中孚电力公司支付设备转让价款共计65000000元。同日，双方签订《付款清单》，对于8期租金支付时间、金额、本金、利息、增值税均进行了明确。其中第1期租金支付日为2018年6月27日，每期租金（包含本金和利息）和增值税合计均为8565158.54元。2018年3月29日，中孚电力公司与东银公司签订了《补充协议》，确认2018年3月27日，中孚电力公司向东银公司出具了《验收证明书》，证明中孚电力公司已对《售后回租合同》项下的租赁物验收并确认已接收。补充协议对《售后回租合同》中约定的租赁物交付安装地点进行了变更。2018年6月27日，中孚电力公司向东银公司指定账户支付第1期利息及增值税771874.98元，2018年7月2日、2018年7月3日、2018年7月4日、2018年7月5日、2018年7月6日、2018年7月9日、2018年7月10日、2018年7月11日、2018年7月12日，中孚电力公司分九次向东银公司指定账户各支付780000元；2018年7月13日，中孚电力公司向东银公司指定账户支付773283.56元；2018年7月27日，中孚电力公司向东银公司指定账户支付迟延损害金43350.05元。双方均确认，截至2018年7月27日，中孚电力公司将第1期租金及迟延损害金支付完毕。2018年9月27日，第2期租金应到期支付，中孚电力公司未依约如期支付。2018年11月30日，中孚电力公司向东银公司指定账户支付第2期利息及增值税679329.74元。双方均确认，截至2018年12月26日，中孚电力公司剩余全部未付租金为59276780.04元，欠付第2期租金的迟延损害金399196.9元。一审法院认为，东银公司与中孚电力公司签订的《售后回租合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依约全面履行。东银公司依约向中孚电力公司支付了设备转让价款，中孚电力公司未依约按期支付租金及增值税款等费用，收到东银公司起诉状并出庭应诉后在合理期限内仍未支付，显属违约。东银公司要求中孚电力公司加速支付全部到期和未到期租金，符合法律规定和合同约定，应予支持。关于东银公司要求中孚电力公司支付的迟延损害金，截至东银公司起诉状送达中孚电力公司之日止，第2期租金已到期，中孚电力公司仅给付第2期利息及增值税部分，未给付本金7885828.8元，对于上述已到期租金，中孚电力公司应当依约向东银公司支付相应的迟延损害金。对于东银公司就未到期租金主张的迟延损害金，没有法律依据及合同依据，不予支持。中孚实业公司向东银公司出具的《连带保证书》系其真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。现中孚电力公司在履行《售后回租合同》期间发生违约，东银公司有权要求中孚电力公司向其给付全部剩余租金及未付已到期租金的延迟损害金，上述款项处于中孚实业公司的保证期间和保证范围内，故中孚实业公司应对中孚电力公司的上述给付义务承担连带清偿责任。中孚实业公司承担保证责任后，有权向中孚电力公司追偿。对于东银公司的其他诉讼请求，无相应法律依据，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百四十八条，《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十条规定，判决：一、判决生效之日起十日内，中孚电力公司给付东银公司租金59276780.04元及迟延损害金399196.9元；二、中孚实业公司对上述第一项给付义务承担连带清偿责任；三、中孚实业公司承担清偿责任后，有权向中孚电力公司追偿；四、驳回东银公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费342761元、保全费5000元，共计347761元，由东银公司负担3511元，中孚电力公司、中孚实业公司负担344250元。本院二审期间，各方当事人均未补充提交证据。一审法院查明的事实，有相关证据佐证，本院予以确认。本院认为，本案为融资租赁合同纠纷。因中孚电力公司仅就迟延损害金的数额提出了上诉，因此本案二审的争议焦点为：中孚电力公司应承担的迟延损害金数额。东银公司对中孚电力公司上诉提出的迟延损害金的计算方式及得出的376600.84元的结果并无异议，双方的唯一分歧为是否给付上述金额的税金。对此，本院认为，因中孚电力公司违约，其需向东银公司支付迟延损害金，根据涉案《售后回租合同》第五条的约定，东银公司因该笔收入产生的税金应由中孚电力公司承担。另外，本案一审开庭时，经过双方对账，中孚电力公司对迟延损害金为399196.9元并无异议，并当庭进行了确认，二审阶段其反悔但未提供相反证据足以推翻其自认。因此，一审法院判令中孚电力公司承担迟延损害金399196.9元，并无不当。综上，中孚电力公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人河南中孚电力有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 娜审判员 赵清泉审判员 李 超二〇一九年八月六日法官助理赵伟书记员闫玮