江西省九江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣04刑终376号原公诉机关江西省湖口县人民检察院。上诉人（原审被告人）颉中安，男，1964年12月27日出生，汉族，江西省彭泽县人，小学文化，无业，住江西省彭泽县。曾因犯盗窃罪，2006年5月被安徽省怀宁县人民法院判处有期徒刑一年四个月；又因犯诈骗罪，2010年8月2日因被江西省九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑八年六个月，2016年9月3日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，2018年10月24日被刑事拘留；同年11月30日被逮捕。现羁押于湖口县看守所。江西省湖口县人民法院审理江西省湖口县人民检察院指控原审被告人颉中安犯诈骗罪一案，于2019年7月15日作出（2019）赣0429刑初59号刑事判决。宣判后，原审被告人颉中安不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年6、7月份，原审被告人颉中安赌博输了钱，为了到九江市的融资公司借款，颉中安找人刻了一个“湖口县长健钢贸铁板厂”的章和一个“李少华”私章。后原审被告人颉中安想要继续借款，而金融公司要求借款必须有公司或工厂等单位担保，且要到实地查看办公场所后才能提供贷款。为此，原审被告人颉中安以湖口县长健钢贸铁板厂装修新办公室的承包商身份到湖口县承租位于湖口县沙利文台球俱乐部二楼的房屋作为办公室，并以先装修后付款的方式，让建材店送装修材料，找来装修工人装修办公室。与此同时，为还之前向金融公司的借款及日常开销，原审被告人颉中安又自称是“湖口县长健钢贸铁板厂”办公室装修承包商且自己有新建楼房需要装修到多家建材店看建材，表示自己需要购买建材，待跟店主熟悉后，便以急需资金周转等理由借钱或赊财物变现。具体情况如下：1.2018年9月1日，原审被告人颉中安自称“湖口县长健钢贸铁板厂”装修新办公室承包商，以“湖口县长健钢贸铁板厂”需要新办公室为由，使用伪造的“湖口县长健钢贸铁板厂”公章和“李少华”私章，与饶某的儿子饶非凡签订《二楼店面出（转）租协议书》，转租饶某位于湖口县双钟镇三里大道沙利文台球俱乐部二楼的约200平米的房屋。双方约定房屋转让费及前半年的房屋租金共计4万元，租期五年，每年租金3万元。后原审被告人颉中安找人装修该办公室，并将房间里原有的两台空调及铝合金窗户拆除后变卖，但一直以缺少流动资金为由未支付房屋转让费及房租。办公室装修期间，原审被告人颉中安从饶非凡处借走3000元现金以及两条和天下香烟。2.2018年9月9日，原审被告人颉中安自称是“湖口县长健钢贸铁板厂”装修工地负责人，最近手头比较紧，且女儿急需换一部手机为由，在彭泽县定山镇被害人欧某的“宝迅智能手机”店内赊了一部价值1598元红色vivoY85手机自用。3.2018年9月10日，原审被告人颉中安自称“湖口县长健钢贸铁板厂”装修工地负责人，并以装修新办公室需要杂工为由，找被害人胡某1、黄某、许某到湖口县双钟镇三里大道沙利文台球俱乐部二楼工地做了三天杂事，装修工钱共计人民币1800元。4.2018年9月中旬，原审被告人颉中安以“湖口县长健钢贸铁板厂”装修新办公室为由，使用伪造的“湖口县长健钢贸铁板厂”和“李少华”公章，与被害人王某签订《水电合同书》，将湖口县双钟镇三里大道沙利文台球俱乐部二楼工地的水电安装承包给王某。后原审被告人颉中安称长健铁板厂出纳没时间支付材料款，并要求王某将已有的材料做完。王某按照颉中安要求将材料做完，工钱共计1400元。2018年9月28日，原审被告人颉中安以请九江的老板吃饭没钱为由向王某借了人民币2000元，后于2018年10月3日还款1000元。之后原审被告人颉中安又向王某借了电锤等装修用具不还。5.2018年9月份以来，原审被告人颉中安以“湖口县长健钢贸铁板厂”装修工地承包商的名义，到湖口县交警大队旁边被害人胡某2经营的水泥批发脚手架店内赊了共计人民币6846元的水泥、沙、沙浆、青砖、过桥梁、脚手架等物品。6.2018年9月20日，原审被告人颉中安找到被害人吴某1，称自己有200平方的办公室要装修。2018年9月25日，颉中安以“湖口县长健钢贸铁板厂”新办公室急需装修为由，要求吴某1在一个月内装修完毕。吴某1夫妇请来两名粉墙师傅及一名小工开始对长健铁板厂办公室进行装修，至2018年10月7日，原审被告人颉中安失去联系，其欠吴某1夫妇及所请三名工人的装修工钱及购买的材料费用合计人民币8036元。7.2018年9月份以来，原审被告人颉中安以“湖口县长健钢贸铁板厂”装修工地承包商的名义，多次到湖口县海正明城东门被害人唐某经营的海心门业店内表示需要购买门窗，并称自己家中有一栋房子需要装修，且带唐某去量“办公室”和自建房的门窗尺寸。2018年9月23日，原审被告人颉中安向唐某借款人民币5000元。8.2018年9月25日，原审被告人颉中安自称是“湖口县长健钢贸铁板厂”装修工地负责人，到彭泽县定山镇被害人黄金松所开的雅马哈摩托车专卖店内，以先拿车后付款的方式骑走一辆价值6800元的红色JYM125-31型雅马哈摩托车，并承诺一定在10月1日付清摩托车款，后将该车抵押借款。9.2018年9月份以来，原审被告人颉中安以“湖口县长健钢贸铁板厂”装修新办公室为由，多次到湖口县双钟镇海正明城西门8栋1号楼被害人骆某的帅特门业店看门。2018年9月25日，颉中安以要去外地进货为由向骆某借款人民币5000元。10.2018年9月份以来，原审被告人颉中安以“湖口县长健钢贸铁板厂”装修工地承包商的名义，多次到湖口县双钟镇台山大道海正明城小区南门被害人潘某经营的金牌亚洲瓷砖店内表示要购买瓷砖，并称自己家中有一栋房子需要装修，且带潘某去量尺寸。2018年9月25日，原审被告人颉中安找潘某借款5000元，后又让潘某于2018年10月1日送了价值7466元（地板砖6466元，运费400元，搬运费600元）的地板砖到长健铁板厂办公室装修工地。11.2018年9月份以来，原审被告人颉中安以“湖口县长健钢贸铁板厂”装修新办公室及自己位于彭泽县定山镇的家中新建楼房需要装修为由，多次到被害人张某2位于学苑景城的大将军陶瓷店表示需要购买瓷砖，并让张某2去实地测量。2018年9月27日，原审被告人颉中安以会计家中出事急需资金周转为由向张某2借款人民币约3000元。12.2018年9月份以来，原审被告人颉中安以“长健钢贸铁板厂”装修工地承包商的名义到湖口县双钟镇三里大道沙利文台球馆楼下被害人张某1所经营的铝合金店铺，赊了一个价值400元钱的窗户装上。2018年9月28日，原审被告人颉中安以在外吃饭没钱买单为由向张某1借款人民币1400元。13.2018年9月份以来，原审被告人颉中安以“湖口县长健钢贸铁板厂”装修新办公室及定山镇家中新建楼房需要安装大门为由，到被害人夏某的九江市瑞阁铜门厂要求夏某去两处工地量大门尺寸，双方谈妥。2018年10月2日，原审被告人颉中安以应急为由向夏某借款人民币5000元。14.2018年9月12日以来，原审被告人颉中安以“湖口县长健钢贸铁板厂”装修新办公室及定山镇家中新建楼房安装大门为由，到双钟镇台山大道新美建材家居商行被害人李某的“美心门业”店内看门，并邀请李某找时间去量门框尺寸。2018年10月2日，原审被告人颉中安以在南昌买材料差钱为由向李某借款人民币5000元。15.2018年9月份以来，原审被告人颉中安以“湖口县长健钢贸铁板厂”新办公室装修承包商的名义向被害人张某3赊了合计人民币12000元的庐山牌电线等装修材料，后将部分电线卖给湖口县凰村乡华津时代健康之家水电安装店的被害人吴某2。原审被告人颉中安还从张某3处拿走7部手机，并欠人民币4000元手机款未付。16.2018年9月份以来，原审被告人颉中安自称“湖口县长健钢贸铁板厂”装修工地负责人以装修新办公室为由，在湖口县凰村乡集镇被害人吴某2的“华津时代健康之家”水电安装店内，卖了一部分庐山牌电线，并赊了一些杂牌电线、一套淋浴喷头等物品，还欠吴某2约人民币2300元。2018年10月9日，原审被告人颉中安更换手机号码离开湖口县来到安徽宿松县。被害人发现被骗后纷纷报警。2018年10月24日，原审被告人颉中安被公安机关在宿松县抓获归案。以上事实有九江长健钢材贸易有限公司合同及财务专用章的样式、店面出租协议书、水电合同书、微信截图照片、手机银行转账详情照片、借条、收条、购车发票及欠条、购买手机票据、记账凭证、刑事判决书及释放证明书、情况说明、抓获经过、常住人口信息等书证、证人万某、柴某的证言、被害人饶某、胡某2、潘某、曹某、唐某、夏某、李某、骆某、吴某1、王某、张某2、张某3、黄金松、张某1、吴某2、欧某、胡某1的陈述、原审被告人颉中安的供述予以证实。原审认为，原审被告人颉中安以非法占有为目的，使用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。原审被告人颉中安曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，对其从重处罚。原审被告人当庭自愿认罪，本院对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：原审被告人颉中安犯诈骗罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币五万元。宣判后，原审被告人颉中安不服提出上诉称，1.其向饶非凡等人借款、赊购手机、借两条和天下香烟共计34998元应从诈骗数额中扣减。2.其未叫潘某送地板砖到要装修的办公室，该价值7466元的地板砖应从诈骗数额中扣减。3.原审判决对其量刑过重。本院查明的事实和原审判决认定的事实一致，认定事实的证据均经原审庭审质证，来源合法，能相互印证，本院予以确认。关于上诉人颉中安提出其向饶非凡等人借款、赊购手机、借两条和天下香烟共计34998元应从诈骗数额中扣减的上诉理由，经查，上诉人颉中安利用虚假身份、谎称需要购买装修材料，以借为名，骗取被害人财物。尔后，上诉人颉中安更换联系方式离开湖口，其主观上具有非法占有的目的，该34998元不应从诈骗数额中扣减。故上诉人颉中安提出的该项上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人颉中安提出其未叫潘某送地板砖到要装修的办公室，该价值7466元的地板砖应从诈骗数额中扣减的上诉理由，经查，结合被害人潘某、曹某的陈述、证人饶某的证言可以证实，被害人潘某应上诉人颉中安要求，送价值7466元的地板砖到上诉人颉中安要装修的办公室，该7466元不应从诈骗数额中扣减。故上诉人颉中安提出的该项上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人颉中安提出的原审判决对其量刑过重的上诉理由，经查，原审判决已根据上诉人颉中安的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，在法定幅度内予以量刑，并无不当。故上诉人颉中安提出的该项上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人颉中安虚构湖口县长健钢贸铁板厂办公室装修承包商身份，骗取被害人价值七万余元财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。上诉人颉中安曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。上诉人颉中安当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  叶萍审判员  夏亮审判员  吴思二〇一九年八月十九日法官助理杜峰书记员殷亮亮