陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书（2019）陕01民终9778号上诉人（原审被告）：西安恒新体育文化咨询有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区电子正街双桥国际社区 7 号 1 单元 2409 室。法定代表人：陈涛，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：刘某某，男，汉族，2011 年 9 月 21 日生。 法定代理人：刘某，男，汉族，1981 年 1 月 23 日生，自由职业。系刘某某之父。法定代理人：雷某某，女，汉族，1979 年 10 月 1 日生，自由职业，住陕西省西咸新区沣东新城石匣村东二街付 51 号。系刘某某之母。委托诉讼代理人：李博阳，陕西丰东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安市长安区细柳街道博爱幼儿园，住所地西安市长安区细柳街道石匣口村。法定代表人：王乖琴，该园园长。委托诉讼代理人：刘智军，男，汉族，1963年12月24日出生，住西安市长安区细柳街道石匣口村，该园副园长。上诉人西安恒新体育文化咨询有限公司（以下简称恒新公司）因与被上诉人刘某某、西安市长安区细柳街道博爱幼儿园（以下简称博爱幼儿园）健康权纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初7850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人恒新公司的法定代表人陈涛、被上诉人刘某某的法定代理人雷某某及委托诉讼代理人李博阳、被上诉人博爱幼儿园的法定代表人王乖琴和委托诉讼代理人刘智军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒新公司上诉请求：1、请求撤销原判第二项；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、刘某某摔伤时间为中午一点左右，系休息时间，这期间应由刘某某父母及幼儿园监护，与恒新公司无关。2、恒新公司与幼儿园签订有安全协议，并让幼儿园告知家长安全事宜。3、刘某某受伤是被另一名学生推倒所致，应找该名学生承担责任，恒新公司无须承担责任。刘某某辩称，一审查明事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应当驳回恒新公司全部上诉请求。1、根据《侵权责任法》第三十八条的规定，恒新公司作为运动会主办方，在场地的设施管理中存在缺陷，对高台等危险区域未能采取有效防护措施，应当承担相应赔偿责任。2、恒新公司与博爱幼儿园签订的所谓安全协议属于合同，具有相对性，不能约束合同外第三人即刘某某。其次刘某某也未从任何一方知悉该协议相关安全事宜。在此该协议明显减轻自己责任，加重对方责任，显失公平，依法应属无效条款。3、一审法院并未查明刘某某系被另一学生推倒，该观点系博爱幼儿园一审时提出，但无任何证据佐证。根据谁主张谁举证原则，恒新公司和幼儿园均无法举证证明刘某某摔伤系具体哪一学生推倒所致，故该理由不应采信。博爱幼儿园辩称，刘某某确实是另一个同学推倒致伤的，有微信记录可以证明。刘某某的家属还来幼儿园说过这件事，当时另一个同学也认可是他推倒的。事发当天中午是家长自己管理孩子吃饭，且恒新公司选择的场地不适合幼儿参赛，应当承担责任。幼儿园不同意一审判决，但并未上诉。刘某某向一审法院起诉请求：1、要求恒新公司、博爱幼儿园负连带责任赔偿医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计117446元；2、本案诉讼费由恒新公司、博爱幼儿园承担。一审法院认定的事实：刘某某系博爱幼儿园学生。2018年4月，由陕西省体育局田径运动管理中心指导，陕西学前示范学院体育系、恒新体育文化咨询有限公司田联阳光（北京）体育发展有限公司等多家机构联合举办陕西省第二届幼儿运动会，博爱幼儿园受邀参赛。2018年4月22日，刘某某作为博爱幼儿园的一名运动员参加定点投射项目，上半场赛事在中午12点半结束，结束后幼儿园老师通知家长可以带孩子去休息吃饭。刘某某母亲雷某某带刘某某在看台玩耍时，刘某某不慎摔倒受伤。后刘某某被送至西安市儿童医院住院治疗11天，2018年5月3日出院，被诊断为左侧肱骨髁上骨折、左桡神经损伤；2018年5月9日、5月16日、5月23日、6月6日、6月13日、8月9日到西安市儿童医院门诊治疗；2018年6月22日、6月29日、7月6日、7月13日到西安市红会医院门诊治疗，以上治疗共花费医疗费25848.04元，其中刘某某已报销合疗11505.42元。在案件审理中，刘某某申请对其伤残等级、后续治疗费进行鉴定，后经陕西佰美法医司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：1、刘某某伤残等级属十级；2、后续治疗费约需人民币2000元（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准），刘某某、博爱幼儿园、恒新公司对该鉴定结论均无异议。刘某某花费鉴定费1560元。2018年7月20日，刘某某诉至一审法院，要求博爱幼儿园、恒新公司赔偿其损失。另查明，博爱幼儿园给付2000元现金。庭审中，刘某某坚持要求博爱幼儿园、恒新公司赔偿他的经济损失，并提交运动会微信群截图，证明博爱幼儿园的管理混乱，博爱幼儿园对证明目的不予认可；博爱幼儿园提交运动会家长微信聊天记录、张海宁老师出庭作证及与刘某某的调解笔录、录音，证明他们已经尽到监管的责任，且刘某某摔伤是被另一名学生推倒，刘某某认可证据的真实性，但并不能证明刘某某是被人推倒受伤；恒新体育公司明确表示与刘某某之间的纠纷由他公司处理，与其他主办方无关，对于刘某某要求赔偿事宜，他公司提交安全责任书，证明此次事故与他公司无关：博爱幼儿园认可安全责任书的真实性，刘某某认为这是博爱幼儿园、恒新公司之间的事情，与他无关。一审法院认为，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案中，根据刘某某、博爱幼儿园、恒新公司陈述及提交的证据均无法证明刘某某受伤存在直接的侵权人，刘某某在其参加的运动项目结束后，并未及时离开场地，而是在其母亲的陪同下在看台玩耍时摔倒受伤，其母亲未能尽到监护义务，对造成后果应承担一定责任；博爱幼儿园作为参加运动会学生的直接负责人，对其学生负有监管、照顾的义务，其虽已安排老师在看台上负责看护，但刘某某在看台高处玩耍时老师未能及时制止，故可酌情由博爱幼儿园承担20%的责任；恒新体育公司作为运动会主办方，在场地的设施管理中存在一定缺陷，对高台等危险区域未能采取防护措施，故应由其承担20%的责任，对其辩称博爱幼儿园已经与其签订安全责任书，在运动会期间发生的事故与其无关一节，该约定明显减轻自己责任，加重对方责任，显失公平，故对此辩称意见不予支持。刘某某的经济损失依法核定如下：1、医疗费，依票核算为25848.04元（含刘某某合疗报销11505.42元）；2、住院伙食补助费，根据住院天数11天，每天50元，计算为550元；3、营养费，根据刘某某的伤情，参照三期标准，其营养期限可认定为45天，每天50元，计算为2250元；4、护理费，可根据刘某某伤情及三期标准认定为75天，每天100元，计算为7500元；5、后续治疗费，根据鉴定结论认定为2000元；6、床位费，根据刘某某提交的西安市儿童医院的票据，认定为100元；7、残疾赔偿金，因刘某某所在村组已经拆迁，其主张按照城镇标准计算残疾赔偿金，应予支持，故刘某某残疾赔偿金认定为66638元；8、精神抚慰金，酌情认定为1000元；9、交通费，酌情认定为300元；10、鉴定费，依据鉴定费票据认定为1560元；11、刘某某要求的餐费一节，于法无据，不予支持。以上刘某某的经济损失共计107746.04元，扣除刘某某合疗报销11505.42元，刘某某实际经济损失为96240.62元。按照刘某某、博爱幼儿园、恒新公司责任划分，由博爱幼儿园承担其中的20%即19248.12元，由恒新体育公司承担20%即19248.12元，刘某某其余经济损失由其自行承担。因博爱幼儿园已支付现金2000元，故博爱幼儿园实际再赔偿刘某某17248.12元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告西安市长安区细柳街道博爱幼儿园于本判决生效后30日内赔偿原告刘某某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计17248.12元；二、被告恒新体育文化咨询有限公司于本判决生效后30日内赔偿原告刘某某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计19248.12元；三、原告刘某某其余经济损失由其自行承担。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费用2649元，原告刘某某已预交，由原告刘某某1589元，由被告西安市长安区细柳街道博爱幼儿园与被告恒新体育文化咨询有限公司各承担530元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，根据已查明的事实及各方的诉辩意见，本案归纳的争议焦点为：恒新公司是否应当对刘某某受伤承担相应的赔偿责任。首先，根据本案已查明的事实，恒新公司等多家机构组织了幼儿运动会，博爱幼儿园受邀后组织其本园的学生参赛。事发当天，恒新公司安排了参赛和休息场地，现场进行整个会场的管理；博爱幼儿园统一组织本园的学生列队、参赛、休息等。虽然刘某某的受伤时间是在中午一点左右的休息期间，但仍在运动会的场地内，受恒新公司和博爱幼儿园的组织、管理。其次，庭审中刘某某和博爱幼儿园均陈述学生们就坐于会场西侧的看台上，看台高处的平台并无护栏，亦无障碍物或隔离带用于制止学生进入，且恒新公司虽称要求学生与家长隔离，但实际上存在家长进入学生区和参赛区的情形，现场管理存在疏漏。因此恒新公司作为运动会的组织者，应当充分注意到参加运动会均为年龄较小的幼儿，对高台等危险区域做好隔离或防护措施，并应当对运动会现场进行妥善管理，但恒新公司对场地及会场的管理均存在疏漏，对刘某某受伤这一事故的发生应当承担相应的责任，一审法院综合全案事实酌定其承担20%的责任并无不当。恒新公司诉称其与博爱幼儿园签订有安全协议因此不承担赔偿责任一节，该安全协议系恒新公司与博爱幼儿园签订，并无证据证明已告知学生家长，且该协议明显减轻自己作为赛事组织者的责任，因此该上诉理由依法不能成立，本院依法不予采纳。恒新公司另诉称刘某某摔伤系另一学生推倒所致的上诉理由，二审庭审中恒新公司、博爱幼儿园、刘某某对一审法院查明的事实并无异议，且本案中并无任何直接证据证明刘某某系被他人推倒致伤，因此恒新公司该上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。综上所述，上诉人恒新公司的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费281元（西安恒新体育文化咨询有限公司已预交），由西安恒新体育文化咨询有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  郝     卫审  判  员   刘      溪审  判  员  朱  筱  滢二Ｏ一九年八月八日法 官 助 理    马    玺书 记 员  白     润 1