四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终2551号 上诉人（原审原告）：王前程，女，汉族，生于1975年1月3日，住四川省南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人：蒲璇，南充市顺庆区诚信法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：南充市东辉建筑劳务有限责任公司，住所地四川省南充市顺庆区北湖路**罗曼威森**楼****。 法定代表人：杜雨秋。 委托诉讼代理人：杜筠，四川鑫中云律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张魁，男，汉族，生于1983年12月13日，住四川省南充市嘉陵区。 原审被告：成都市第七建筑工程公司，住，住所地四川省成都市成华区双林路**/div> 法定代表人：刘明俊。 委托诉讼代理人：杜筠，四川鑫中云律师事务所律师。 上诉人王前程因与上诉人南充市东辉建筑劳务有限责任公司（以下简称东辉公司）、被上诉人张魁、原审被告成都市第七建筑工程公司（以下简称七建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省南充市嘉陵区人民法院（2018）川1304民初904号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王前程上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、原审对王前程自行承担30%的过错责任悖离了客观事实。王前程为张魁提供劳务，劳务作业的工作环境和工具均由张魁等提供。王前程在该楼栋二楼的施工平台帮师傅提混凝土时，由于施工平台放满钢管，并夹杂有缝隙，与建筑物间建有高度约60公分的挡水板，严重阻挡王前程的视线并影响王前程判断，致使王前程从一缝隙处掉落到一楼受伤。施工环境存在瑕疵，并非王前程未尽到安全注意义务。二、司法鉴定结论王前程误工期酌定270天，东辉公司、七建公司在与王前程调解过程中，认定王前程误工期为180天，东辉公司等已放弃重新鉴定，应当以鉴定结论的各项标准作为判决的依据。王前程入住南充市中心医院行左股骨颈骨折内固定装置调整术，从出院病情证明书的出院医嘱可以看出，术后2周可拆线，原审仅支持误工期142天（定残前一天）以及适用的误工标准与客观事实不符。 东辉公司上诉请求：一、撤销原审判决第一项东辉公司对张魁赔偿王前程的各种损失167095.28元承担连带赔偿责任；二、改判被抚养人袁琼珍的被扶养费不予赔偿。事实与理由：原审法院采用了非法证据作为判决依据，部分事实认定错误。原审判决对建筑工程施工许可证申请表复印件、工程简要说明复印件、建设工程施工许可证申请表附件、中标通知书、建设工程施工合同封面复印件、现场照片和张魁提交的情况说明，七建公司南充天玺湾项目部出具的承诺书、别墅工程量确认书、4号别墅及高层12号楼材料移交协议等证据采信，显然违反法律规定。原审认定七建公司将该工程部分劳务分包给东辉公司，东辉公司承包该工程部分劳务后将案涉工程分包给张魁，王前程到案涉工程工地从事建筑杂工工作中摔伤等事实无证据支撑。王前程自认受张魁雇佣。 张魁答辩称，王前程出院未通知张魁，王前程个人应当承担50%的责任，同意原审判决的误工费标准。 原审被告七建公司未答辩。 原审查明，2016年9月1日，南充市碧桂园房地产开发有限公司与七建公司签订了《南充碧桂园天玺湾二标、四标段总承包工程施工合同》，约定由七建公司承建南充碧桂园·天玺湾住宅1.6号楼，洋房1-10、25-33号楼。后七建公司将该工程部分劳务分包给东辉公司。东辉公司承包该工程部分劳务后，将案涉工程分包给张魁。2017年8月4日，王前程到案涉工程工地从事建筑杂工工作。2017年8月13日，王前程在工作过程中摔伤。上述事实，有王前程提交的建筑工程施工许可证申请表复印件、工程简要说明复印件、建设工程施工许可证申请表附件、中标通知书、建设工程施工合同封面复印件、现场照片和张魁提交的情况说明、七建公司南充天玺湾项目部出具的承诺书、别墅工程量确认书、4号别墅及高层12号楼材料移交协议佐证，应予采信。王前程受伤后，被送往南充市中心医院嘉陵院区住院治疗，诊断为：1、左股骨颈骨折；2、右侧耻骨联合骨折；3、右耻骨上支骨折；4、骶1椎骨折；5、左下颌部皮肤软组织挫裂伤。住院治疗32天出院，用去住院医疗费53331.86元（因预交费发票在张魁处，未结算开具发票住院费结算发票，凭医院病人费用明细清单确认），此款由张魁垫付51046.86元，王前程垫付2285元（输血费用），张魁另行向王前程支付现金500元。2017年12月19日，王前程因骨折内固定装置障碍，再次到南充市中心医院嘉陵院区住院治疗8天出院，用去住院费3788.35元，门诊费387.96元，复印费38元。上述事实，有医院病历、医院病人费用明细清单、医疗费发票、门诊费发票及王前程当庭陈述佐证，予以采信。2018年1月3日，川北医学院司法鉴定中心作出川北司鉴【2017】临鉴字第493号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、王前程左股骨颈粉碎性骨折内固定术后，左髋关节功能丧失50%以上，评定为九级伤残；2、护理期酌定60天（按每天一人护理及有关规定标准计算）；3、营养期酌定120天（建议营养费3600元）；4、误工期酌定270天；5、后续医疗费酌定11000元。产生鉴定费2600元，此款由王前程垫支。东辉公司、七建公司对该鉴定结论提出异议，申请重新鉴定。由于东辉公司、七建公司未在规定的期限内预交鉴定费，视为放弃重新鉴定申请。上述事实，有川北医学院司法鉴定中心川北司鉴【2017】临鉴字第493号法医临床司法鉴定意见书、鉴定费发票，予以采信。王前程系城镇居民家庭户，与任伟才系夫妻关系，共生育二子女，长女任静（生于1999年10月5日，公民身份号码5113041999××××××××）、次子任杰（生于2002年12月14日，公民身份号码5113042002××××××××），其父王正义（已去世）与其母袁琼珍（生于1950年6月20日，公民身份号码5129211950××××××××）共生育三子女，长女王前程、次子王志强、三女王历程,其母袁琼珍未参保养老待遇。上述事实，有常住人口登记卡、身份证复印件、南充市嘉陵区世阳镇杨成沟村村民委员会出具的证明、南充市嘉陵区职工社会保险事业管理局出具的四川省单位（个人）未参保养老待遇证明佐证，予以采信。 原审认为，一、关于赔偿费用的确认问题。王前程在川北医学院司法鉴定中心作出的川北司鉴【2017】临鉴字第493号法医临床司法鉴定意见书为：1、王前程评定为九级伤残；2、护理期酌定60天（按每天一人护理及有关规定标准计算）；3、营养期酌定120天（建议营养费3600元）；4、误工期酌定270天；5、后续医疗费酌定11000元。东辉公司、七建公司对该鉴定结论提出异议，申请重新鉴定，但未在规定的期限内预交鉴定费，视为放弃重新鉴定申请，故川北医学院司法鉴定中心川北司鉴【2017】临鉴字第493号法医临床司法鉴定意见书应予以采信，由此确认王前程伤残等级为九级伤残、护理期为60天（按每天一人护理及有关规定标准计算）、营养期为120天、后续医疗费为11000元。根据司法实践结合本案情况，营养费应为20元/天、误工费应计算至评残的前一日为142天。王前程系城镇居民，其要求残疾赔偿金适用城镇居民相关标准计算的理由成立，予以支持。王前程之长女任静，生于1999年10月5日，至评残日2018年1月3日已年满18周岁，其被扶养人生活费，不予支持；王前程之次子任杰，生于2002年12月14日，至评残日2018年1月3日已年满15周岁，其被扶养人生活费应计算3年；王前程之母袁琼珍，生于1950年6月20日，至评残日2018年1月3日已年满67周岁，其被扶养人生活费应计算13年，被扶养人生活费计入残疾赔偿金。王前程虽主张按四川城镇全部单位就业人员平均工资标准计算误工费，应属无固定收入范畴，未举证证明其最近三年的平均日工资的证据。鉴于王前程受伤前在建筑业务工，其误工费应当按建筑业的平均工资计算，予以支持。王前程主张的其他费用，应结合本案的实际情况，并参照《最高人民法院》的相关规定进行确认。为此，王前程的医疗费57508.17元、住院伙食补助费30元/天×40天=1200元、营养费20元/天×120天=2400元、护理费54425元/年÷365天×60天=8946.58元、误工费45789元/年（建筑业平均工资标准）÷365天/年×142天=17813.80元、残疾赔偿金3072元/年×20年×20%+其母袁琼珍10192元/年×（20-7）×20%÷3(王前程主张8833元)+其子任杰被扶养人生活费20660元/年×3年×20%÷2=137939元、精神损害抚慰金10000元、交通费酌定300元、鉴定费2600元，共计238707.55元，予以确认。二、关于赔偿责任的确认问题。公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，任何人不得侵害，侵害公民的生命权、健康权、身体权，应当依法承担侵权责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民法院》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，王前程在为张魁提供劳务过程中受伤，张魁应当承担相应的赔偿责任；东辉公司明知张魁无资质承包涉案工程，还将其承包的涉案工程转包给张魁承建，应当与张魁承担连带赔偿责任；七建公司将工程劳务分包给有用工资质的东辉公司，不应承担责任；王前程在建筑工地务工，未尽到安全、注意义务，致其在建筑工地摔伤，存在一定过错，也应当承担相应的民事责任。鉴于本案的实际情况，根据双方的过错大小，确认王前程承担的责任比例为30％，张魁承担的责任比例为70％较为恰当。综上所述，张魁赔偿王前程的各种损失238707.55×70％=167095.28元，东辉公司对此承担连带赔偿责任。王前程自行承担238707.55×30％=71612.27元。张魁垫付款51546.86元，应从王前程的赔偿款中扣减。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五，《最高人民法院》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、张魁赔偿王前程的各种损失167095.28元，东辉公司对此承担连带赔偿责任；二、以上款项限在本判决生效后十日内支付，张魁垫付款51546.86元从王前程的赔偿款中扣减；三、驳回王前程的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2283元,由张魁负担1598元，王前程负担685元。 二审经审理对一审查明事实予以确认。 本院认为，王前程受雇张魁在案涉工程工地提供劳务作业中受伤，东辉公司作为案涉工程的劳务分包公司，对王前程及张魁一审提供的关于案涉工程的承包、分包等方面的证据未提供反驳证据，其上诉理由，本院不予采纳。东辉公司明知张魁无劳务承包资质，仍将案涉工程劳务转包给张魁，原审判决东辉公司对张魁承担的民事责任承担连带责任并无不当，本院维持。 王前程在工地提供劳务，未尽到合理安全、注意义务，对其自身损害存在过错，原审根据实际情况及当事人过错大小，酌定王前程自行承担30%的责任，并无明显不当，应予维持。川北医学院司法鉴定意见酌定王前程误工期间270天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原审认定王前程误工期142天（定残前一天）并参照建筑业平均工资标准计算误工费并无不当，应予维持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9132元，由王前程、南充市东辉建筑劳务有限责任公司各负担4566元。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇一九年八月二十一日 书记员  胡沥文