广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1303民初3184号原告：阳陈林，男，汉族，1994年5月29日出生，身份证住址：四川省蓬安县，诉讼代理人：王丽群，系广东卓著律师事务所律师。被告：吴云亮，男，汉族，1964年2月17日出生，身份证住址：浙江省平阳县，诉讼代理人：马志强，系广东天立律师事务所律师。诉讼代理人：王永平，系广东天立律师事务所律师。原告阳陈林诉被告吴云亮提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2018年8月7日受理后，依法组成合议庭，于2018年9月28日公开开庭进行了审理。原告阳陈林诉讼代理人王丽群到庭参加诉讼，被告吴云亮及其诉讼代理人王永平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阳陈林诉称，被告是秋长将军路翡翠工业园的管理者。被告雇佣阳飞明加盖铁皮，阳飞明叫原告及另一名同事在翡翠工业园从事盖铁皮的工作，原告及工友按每天350元计算劳务报酬，报酬日结，无活干则不计报酬。2017年7月21日，原告和另一名同事已经完成了一边的厂房盖铁皮工作，另一边阳飞明交代说隔天他亲自做。下午18点左右被告上到屋顶，安排原告和另一名同事把留在隔天的另一边工作也要做完。原告听从被告的安排，在做好两张铁皮又去拉第三张铁皮的时候，由于原来老化的透明瓦破碎，原告不慎从高处坠落下来，当即受伤昏迷。被告及同事将原告送往附近的惠州弘德医院救治。因伤势严重后转至惠州第六人民医院住院治疗。2017年7月21日入院至8月24日出院共计住院35天，出院医嘱：1、全休3个月，加强营养；2、骨折愈合后酌情作内固定拆除术；3、住院期间陪护一人。医疗费共花了8万2千多，系原告直接支付医院。原告的伤情经广东淡澳法医临床司法鉴定所鉴定其伤残等级为两个十级伤残。原告多次向被告协商理赔，曾在惠阳区人民调解委员会主持下调解未果，特向法院起诉。诉讼请求：1、请求判令被告连带赔偿原告损失210403.56元2、请求判令被告承担本案诉讼费。原告阳陈林为其诉请向本院提交以下证据：证据1、惠阳弘德医院病历、门诊收费清单、医药费票据，证明在惠阳弘德医院自费1473.5元；证据2、惠州第六人民医院疾病诊断证明书、出院记录，证明全休三个月，加强营养，住院期间陪护一人，拆除内固定正常住院手术费用约一万四千元左右；证据3、医药费清单和门诊发票，证明惠州第六人民医院急诊费3719.5元，住院费74568.26元；证据4、北川医学院附属医院病历及发票，证明门诊复查花费2875.3元；证据5、司法鉴定意见书、鉴定费用发票，证明原告构成两个十级伤残及鉴定费2500元的事实；证据6、出生医学证明，证明被扶养人的信息。以上证据均为复印件。被告吴云亮答辩称：第一，答辩人与被答辩人之间不存在雇佣关系，被答辩人起诉答辩人赔偿损失没有事实和法律依据。第二，被答辩人的人身伤害赔偿责任应由其雇主阳飞明承担，被答辩人应向阳飞明提出赔偿请求。综上，被答辩人起诉答辩人并提出人身损害赔偿请求完全错误，请求法院依法驳回。被告吴云亮为其抗辩提供以下证据证明：证据1、工程发包协议书。经过质证，被告对原告提交的证据发表以下意见：对惠阳弘德医院病历、门诊收费清单、医药费票据真实性、合法性、关联性均无异议；对惠州第六人民医院疾病诊断证明书、出院记录、医药费清单和门诊发票真实性、合法性、关联性无异议，但是对二次诊疗费14000元有异议，建议司法机关对后续治疗费作出鉴定，对证据4北川医学院附属医院病历及发票，无异议；对证据5，司法鉴定意见书、鉴定费用发票无异议，对证据6，出生医学证明，真实性、合法性、关联性无异议，但是原告没有提供户口簿，需要结合户口簿举证。原告对被告提交的证据发表以下意见：对该协议书三性均不认可，即使存在这份合同，也与原告无关，原告不是合同当事人。本院经过审查，对原告提交的证据作出如下认定：对证据1-6的真实性、合法性、关联性予以采信。对被告提交的证据作出如下认定：结合庭审查明的事实，对被告提供的该份证据的真实性、合法性、关联性予以采信。本院经审理查明：2017年7月21日，阳飞明与被告吴云亮签订一份《工程发包协议书》（甲方为吴云亮，乙方为阳飞明），约定将老翡翠工业园27的钢构1层屋面加盖铁皮瓦的工程由阳飞明承包，协议书还约定：“3、承包性质：原材料由甲方提供，乙方包人工。4、工程款：人民币贰千元整。5、甲方施工过程中，要安排专人负责工程施工安全，工作人员要按照安全操作相关要求施工，乙方负责整个工程的安全管理及承担全部的安全责任。……7、工程完工后，甲方以现金支付的方式结算工程款。”。阳飞明接受该工程后，雇佣原告等人进行作业。2017年7月21日18时左右，原告阳陈林在作业的过程中，由于老化的透明瓦破碎，原告从高处坠落受伤。事故发生后，原告被送至惠州弘德医院接受治疗，产生门诊费用1473.5元。后因伤势严重转至惠州第六人民医院住院治疗至2018年8月24日出院，共住院35天，产生医疗费用78287.76元（其中急诊费3719.5元，住院费74568.26元）。惠州第六人民医院出具的《疾病诊断证明书》载明：诊断结果：1、右颞部少量硬膜外血肿。2、中颅窝底骨折。3、右侧颧弓、右侧眼眶下壁及右侧上颌窦前壁、后外侧壁、内壁见多发骨折。4、双侧筛窦、蝶窦及右侧上颌窦内积液。5、右侧少量气胸。6、右肺挫伤、右肺下叶裂伤。7、右侧第9-11肋骨骨折。8、L2、L3右侧横突骨折；9、右侧髂骨粉碎性骨折；10、左股骨近端骨折。11、右桡骨远端骨折。治疗意见：1、注意休息，全休三月，加强营养。2、眼部情况建议上一级医院进一步治疗。3、患肢不能过早下地负重，需门诊复查后指导功能锻炼。4、住院期间24小陪人一人。5、骨折愈合后可酌情作内固定物拆除术，正常住院手术费用2个部分约一万四千元左右。出院后，原告在北川医学院附属医院检查治疗产生门诊费用2875.3元，以上共计产生的治疗费用为82636.56元，由原告先行垫付。被告称其垫付了6300多元，但未能提供证据证明。经原告委托，广东淡澳法医临床司法鉴定所于2018年5月12日作出淡澳司鉴所【2018】临鉴字第054号《司法鉴定意见书》，鉴定结果为：被鉴定人阳陈林于2017年7月21日因故致右桡骨远端骨折，遗留右腕关节活动功能障碍，构成人体损伤致残程度分级十级伤残；其左股骨近段骨折，遗留左髂关节活动功能障碍，构成人体损伤致残程度分级十级伤残。此次鉴定费2500元，由原告先行垫付。另查明，原告育有两小孩，女儿阳宇欣，2012年10月2日出生，事故发生时年满5周岁，儿子阳皓轩，2018年2月10日出生。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告、被告、阳飞明三人之间是何种法律关系？2、原告遭受的损害，被告是否应当承担民事赔偿责任？关于焦点1，本院认为，阳飞明承接被告吴云亮的加盖铁皮瓦工程，工程完成后，由被告吴云亮支付工程款给阳飞明，阳飞明与被告吴云亮之间系承揽关系。阳飞明承接该工程后，雇佣原告进行工作，原告与阳飞明之间属个人劳务关系。原告称虽然是阳飞明雇佣其工作，但是事故发生当时的工作是被告直接安排，原告对其主张未能提供证据证明，本院不予采信。关于焦点2，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳动一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，阳飞明作为接受劳务者一方，对提供劳务的原告负有安全保障和风险防控义务，如果阳飞明未在作业过程为原告等作业人员提供足够的安全生产条件、对原告等作业人员尽到相应的安全监管义务，则阳飞明对本案事故的发生具有较大的过错，应对阳陈林的损害后果承担主要的民事责任。而原告作为成年人，应当具有安全防范意识，作业时应采取基本的自我保护和安全措施，如原告自身存在忽视安全保障措施，未系安全绳、戴安全帽等就进行高空作业的情形，则对其受伤后果的发生本人亦有一定的过错。但在本案中，原被告均未要求追加阳飞明作为被告参加诉讼，故对原告、阳飞明在本案中如何承担责任、承担多少责任本院不作认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原告作为阳飞明的雇员因执行承揽事项遭受人身损害，虽区别于承揽人对承揽关系外第三人造成损害或造成自身损害，但在个人劳务关系与承揽关系交错的情形下，雇主既是雇佣关系中接受劳务的一方，又是承揽事项的承揽人，雇员既是雇佣关系中提供劳务一方，同时又以劳务为雇主执行承揽事项。故此，本院认为，承揽人之雇员在完成承揽工作过程中受到损害的，定作人亦应当根据其定作、指示或选任过失大小承担赔偿责任。具体到本案中，被告发包给阳飞明的加盖铁皮瓦工程，本身就潜在着危险，本案中，没有证据显示阳飞明从事加盖铁皮瓦业务经过工商登记，有相应的资质，被告吴云亮对此未尽到审查义务，在选任承揽人过程中存在明显过失，对原告的损害后果应承担相应的民事责任，且其与阳飞明在《工程发包协议书》（甲方为吴云亮，乙方为阳飞明），第5条约定：“甲方施工过程中，要安排专人负责工程施工安全……。”，被告亦未能举证证明其在施工过程中有安排专人负责工程施工安全。综合本案事故的发生、双方提交的证据及庭审查明的事实，本院酌定被告对原告的损害承担2成的责任。参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，原告因该次事故遭受的损失如下：1、医疗费用：82636.56元。2、后续医疗费14000元：惠州第六人民医院出具的《疾病诊断证明书》载明：“骨折愈合后可酌情作内固定物拆除术，正常住院手术费用2个部分约一万四千元左右。”，故原告主张后续治疗费14000元，本院予以支持。3、误工费18270元：原告住院35天，医嘱注明全休三个月，故原告的误工时间应为125天（35天+90天）。同时广东淡澳法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见书鉴定原告为两个拾级伤残，原告无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入情况，故参照2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资为53347元/年。据此原告的误工费为125天×（53347元÷365天）=18270元。4、护理费5250元：医嘱载明原告住院期间陪护一人，原告阳陈林共计住院35天，原告未能提供陪护人员的收入情况，故护理费酌情以150元/天计算为35天×150元×1人=5250元。5、营养费550元：原告主张营养费5000元，医嘱有加强营养，事故造成原告两个拾级伤残，故其营养费酌情支持550元（5000元×11%）。6、交通费500元：虽然原告未提供相应的票据，但原告进行治疗确实会产生交通费用，且治疗时间较长，本院酌情支持500元。7、住院伙食补助费3500元：原告住院35天。因此住院伙食补助费为35天×100元=3500元。8、残疾赔偿金34716元：经广东淡澳法医临床司法鉴定所鉴定，原告因本次事故造成两个十级伤残，原告为农村户口，故其残疾赔偿金应按农村标准计算为34716元（15780元/年×11%×20年=34716元）。9、精神损害抚慰金11000元：经广东淡澳法医临床司法鉴定所鉴定，原告因本次事故造成两个十级伤残，故原告主张精神损害抚慰金11000元，本院予以支持。10、伤残鉴定费用2500元：有相关鉴定费票据，予以支持。11、被扶养人生活费22506元：两小孩的户口均为农村户口，故其扶养费按农村标准计算为：13200元/年×（13年+18年）×11%÷2=22506元。以上各项合计195428.56元，按照责任比例应由被告吴云亮赔偿39085.71元（195428.56元×20%）给原告阳成林。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告吴云亮于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿39085.71元给原告阳陈林。二、驳回原告阳陈林的其他诉讼请求。本案受理费4458元，由原告阳陈林承担3630元，由被告吴云亮承担828元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  黄志锋审 判 员  黎海燕人民陪审员  朱健雄二〇一九年八月一日书 记 员  姬鹏媛