内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终1378号   上诉人（一审被告）：包头市第四建筑有限责任公司。   法定代表人：侯玉伟，该公司总经理。   委托诉讼代理人：于纯玮，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。   委托诉讼代理人：詹江尧，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。   被上诉人（一审原告）：王林，男，1976年6月29日出生，汉族，无固定职业，住包头市。   委托诉讼代理人：于航，北京市大瀚（包头）律师事务所律师。   被上诉人（一审被告）：李万青，男，1972年9月28日出生，汉族，无固定职业，住包头市。   上诉人包头市第四建筑有限责任公司（以下简称包头四建）因与被上诉人王林、李万青提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初3118号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   包头四建上诉请求：1、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初3118号民事判决；2、依法改判上诉人不承担赔偿责任；3、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律错误，李万青与王林之间系雇佣关系，王林在提供劳务过程中受伤，雇主李万青对此不存在过错，不应承担赔偿责任。上诉人与李万青之间是承揽关系，并非劳务分包或者是发包关系，上诉人作为定作人不应当承担赔偿责任。假设上诉人与李万青之间存在的是劳务发包关系，但是王林受伤并未被有关部门认定为安全生产事故。一审法院也未对本次事故是否属于安全生产事故作出审查。再次，一审法院认定上诉人将涉案业务发包给不具有资质的李万青存在过错，但是上诉人认为涉案业务的完成并不需要任何资质。王林作为原告也应当进行举证，举证不能要承担相应的不利后果。一审法院直接推定该业务需要资质发生了举证责任倒置的错误。综上，请求二审法院查明事实，维护上诉人的合法权益。   王林辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。   李万青辩称，没有答辩意见.   王林向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费68125.01元、交通费1000元、住院伙食补助费6000元、护理费6480元、误工费44928元、住宿费500元、残疾赔偿金107010元、精神损害抚慰金3000元、被抚养人生活费121818元，共计359871.01元，按80%计算计287896元；2、原告保留向上述被告主张后续治疗费的权利；3、案件受理费由被告承担。   一审法院认定事实：确认双方无争议的事实即王林于2017年7月28日在一机集团厂办公楼外装修时受伤致左腿髌骨开放性骨折，王林住院期间，李万青垫付医疗费56490元。   一审法院认为，本案的争议焦点有两个：第一、原告与二被告之间的法律关系及原告受伤的过错责任；第二、原告各项赔偿请求的标准和依据。针对第一个争议焦点原告与二被告之间的法律关系。关于原告与被告李万青的关系,原告受李万青指派从事铝板安装工作,劳动报酬为每平方米40元,原告提供劳务的行为属于典型的按劳取酬,故双方形成个人劳务关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第35条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，原告在从事铝板安装雇佣活动中被角磨机割伤左腿的损害赔偿应由接受劳务的被告李万青承担。关于二被告之间的关系,被告包头四建自认其承包一机集团厂办公楼外装修工程，其中所涉铝板安装工程以每平方米140元清包给李万青为法定代表人的包头美万家工贸公司,而李万青自认该公司已于2016年9月28日注销,该公司注销时间早于本案所涉工程施工时间,对此,应视为包头四建将本案所涉工程分包给不具备资质的李万青,依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，对于原告的损害，被告包头四建应当与被告李万青承担连带赔偿责任。关于原告的过错问题，被告李万青作为接受劳务一方，未对提供劳务者尽到安全保障义务及劳动保护责任，对原告的损害赔偿应承担主要责任，而原告作为完全民事能力人，在操作角磨机时应充分预见到该设备存在的危险，其对自身安全疏于防范，未尽到必要的注意义务，也存在一定过错，故应就自己的过错承担一定的民事赔偿责任。综上，酌定被告李万青承担70%民事责任，原告承担30%民事责任。针对第二个争议焦点，关于原告要求被告赔偿医疗费的请求，根据原告提供的医疗费票据，核减被告李万青垫付56490元，按责任比例支持8053元【（67994.01元-56490元）×70%】；关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费的请求，参照自治区国家机关一般工作人员出差标准,计算住院60天，按责任比例予以支持4200元（100元/天×60天×70%=3360元）;关于原告要求被告赔偿护理费的请求，参照2018年居民服务业职工平均工资标准，认可住院60天按责任比例支持4563元（39654元÷365天×60天×70%）；关于原告要求被告赔偿残疾赔偿金的请求,根据司法鉴定意见书，原告构成两处十级伤残，应在十级伤残系数的基础上附加5%，按照2018年度人均可支配收入结合伤残等级及责任比例支持74907元（35670元×20年×15%×70%）；关于原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求,结合原告的伤残等级支持3150元（30000元×15%×70%）;关于原告要求被告赔偿误工费的请求,按照2018年居民服务业职工平均工资标准,从原告受伤之日到定残前一日共计417天,按责任比例予以支持31712元(39654元÷365天×417天×70%);关于原告要求被告赔偿被扶养人生活费的请求,关于原告要求被告赔偿被扶养人生活费的请求，原告母亲为16133元（23638元×[20－（67－60）]年×15%÷2×70%），原告父亲为9928元（23638元×[20－（72－60）]年×15%÷2×70%），原告儿子为8687元（23638元×[18－11]年×15%÷2×70%），合计为34748元；关于原告要求被告赔偿交通费的请求，酌情支持600元按责任比例支持420元（600元×70%）；关于原告要求被告赔偿住宿费的请求，原告提供证据不能证明其主张，对其该请求，不予支持。综上所述，公民的健康权受法律保护。原告王林在施工过程中被角磨机割伤，该事实客观存在，应予认定。被告李万青在承包工程中，雇佣原告王林从事龙骨焊接及铝板安装工作，原告王林与被告李万青之间形成劳务关系。原告王林在施工过程中造成损害，作为雇主的李万青依法应承担赔偿责任。被告包头四建作为涉案工程的承包人明知李万青无相应资质违法分包，应与被告李万青承担连带赔偿责任。为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李万青赔偿原告王林医疗费8053元；二、被告李万青赔偿原告王林住院伙食补助费4200元；三、被告李万青赔偿原告王林护理费4563元；四、被告李万青赔偿原告王林残疾赔偿金74907元；五、被告李万青赔偿原告王林精神损害抚慰金3150元；六、被告李万青赔偿原告王林误工费31712元；七、被告李万青赔偿原告王林交通费420元；八、被告李万青赔偿原告王林被扶养人生活费34748元；上述第一项至第八项合计161753元，于本判决生效之日起三十日内付清。九、被告包头市第四建筑有限责任公司对于上述第一项至第八项，与被告李万青承担连带赔偿责任；十、驳回原告王林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1697元（原告已预交），由被告李万青、被告包头市第四建筑有限责任公司负担900元，由原告王林负担797元。   本院二审期间，当事人没有提交新证据，经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议的焦点是：一、双方当事人之间的法律关系；二、责任承担的问题。针对第一个争议焦点，一审法院认定王林与李万青之间构成劳务关系，李万青对此未提出上诉，包头四建虽提出上诉，但是对于王林与李万青之间构成劳务关系并无异议，本院对此予以确认。关于李万青与包头四建之间的法律关系，包头四建将其承包的一机集团厂办公楼外装修工程中的铝板安装部分交给李万青，由包头四建提供图纸和材料，按照140元/平米进行结算，李万青雇佣人员进行施工，提供相应的劳动成果，双方之间符合承揽关系的法律特征。一审法院认定包头四建与李万青之间属于承包关系不当，二审予以纠正。关于第二个争议焦点，包头四建在一审中陈述其与李万青担任法人的包头美万家工贸公司签订了承揽合同，但在包头四建与李万青协商承揽事务时，该公司已经注销，承揽事务实际上由李万青完成，包头四建作为定作人在选任上存在一定过失，结合其在王林受伤过程中的过错程度，应当就王林所受损害承担20%的赔偿责任。王林在提供劳务过程中受伤，对自身安全疏于防范，一审法院认定其自行承担30%的责任并无不当。李万青作为雇主，未对提供劳务的雇员尽到相应的安全保障义务，其作为雇主，就王林所受损害承担50%的赔偿责任较为适当。本案中，包头四建与李万青之间系承揽法律关系，加之并无相应证据能够证实涉案事故被有关部门认定为安全生产事故，一审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，认定包头四建与李万青承担连带赔偿责任属于适用法律错误，二审予以纠正。   综上所述，上诉人包头四建的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初3118号民事判决；   二、确认王林医疗费11504元、住院伙食补助费6000元、护理费6518元、残疾赔偿金107010元、被扶养人生活费49640元、精神抚慰金4500元、误工费45303元、交通费600元，以上费用共计231075元；   三、包头市第四建筑有限责任公司赔偿王林46215元，李万青赔偿王林115538元，于本判决生效之日起三十日内付清；   四、驳回王林的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一、二审案件受理费共计3394元，由王林负担1018元、李万青负担1697元、包头市第四建筑有限责任公司负担679元。   本判决为终审判决。   审 判 长 付 光   审 判 员 沈艳萍   审 判 员 李雅滨     二○一九年八月十二日   法官助理 卜凡琦   书 记 员 卜凡琦   书记员卜凡琦   附：本判决所适用法律条款   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。