福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0624刑初218号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人沈双辉，男，1980年10月13日出生于福建省诏安县，汉族，高中文化，农民，住福建省诏安县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年5月5日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，同年8月8日被取保候审。 福建省诏安县人民检察院以诏检诉刑诉[2019]201号起诉书指控被告人沈双辉犯非法经营罪，于2019年6月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员陈茂坚、代理检察员沈雯悦出庭支持公诉，被告人沈双辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年4月下旬，被告人沈双辉将自己位于诏安县后面的闲置养猪场以每月人民币2000元（以下币种均为人民币）的价格租给“大头”（另案处理），租期三个月，租金为6000元一次性支付完毕。2018年5月初，沈双辉发现“大头”在该养猪场非法存储烟丝，为赚取场地租金，仍放任“大头”在该养猪场内非法储存烟丝。2018年5月25日中午，该养猪场被查获，民警当场查扣涉案的烟丝100包（25ｋｇ／包），共计2500ｋｇ。经鉴定，该批烟丝于基准日的市场价格为119475元。 公诉机关向法庭提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人沈双辉的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人沈双辉是自首，又自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金。 被告人沈双辉的供述与辩解：其对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示认罪认罚。 经审理查明，2018年4月下旬，被告人沈双辉将其位于诏安县闲置养猪场以每月2000元的价格出租给“大头”（另案处理），租期为三个月，并一次性向“大头”收取租金6000元。 2018年5月初，被告人沈双辉发现“大头”在该养猪场非法储存烟丝，为赚取场地租金，在明知他人非法经营烟草专卖品的情况下，仍放任“大头”在该养猪场内非法储存烟丝。2018年5月25日中午，该窝点被公安机关查获，民警现场扣押涉案烟丝100包（25kg/包），共计2500kg。经鉴定，涉案被查获的烟丝价格为119475元。 2019年5月5日，被告人沈双辉主动向诏安县公安局投案，并如实供述自己的罪行。 另查明，被告人沈双辉对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，表示自愿认罪认罚，并在值班律师在场的情况下，签署了认罪认罚具结书。 本院审理期间，被告人沈双辉的家属主动向本院代为退缴其违法所得6000元。 经诏安县司法局审前社会调查并评估，认为被告人沈双辉可适用社区矫正。 上述事实，被告人沈双辉在开庭审理过程中亦无异议，并有现场勘验、检查、辨认等笔录、现场图及现场照片、扣押决定书、扣押清单及打假物品入库清单，户籍证明、投案证明、证明材料、认罪认罚具结书、退赃凭证及审前社会调查评估报告等书证和涉案烟丝价格鉴定结论意见书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人沈双辉明知他人违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品（烟丝）犯罪活动，而为其提供仓储等便利条件，数额共计119475元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为应按非法经营罪的共犯追究其刑事责任，公诉机关指控的罪名成立，被告人沈双辉的行为构成非法经营罪，属共同犯罪，应予刑事处罚，其违法所得6000元，应予追缴，涉案扣押烟丝100包（25kg/包）应予没收。被告人沈双辉实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪，依照处罚较重的规定定罪处罚。 被告人沈双辉犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，又自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人沈双辉主动退缴其全部违法所得，可酌情从轻处罚。鉴于被告人沈双辉犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，本院依法对其予以宣告缓刑，被告人沈双辉必须接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条、第六条及及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人沈双辉犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币1.5万元（已预缴）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人沈双辉的违法所得人民币6000元予以追缴。 三、涉案扣押烟丝100包（25kg/包）予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  沈 鹏 审 判 员  王廷学 人民陪审员  沈秀全 二〇一九年八月八日 书 记 员  李志勇 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条…… 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条…… 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”: (一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的; …… 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题 的解释》 第一条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 …… （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 …… 第三条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。