浙江省磐安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0727民初968号 原告：郭开明，男，汉族，住浙江省开化县。 委托代理人：张平安，浙江天杭律师事务所律师。 被告：杭州超赢建筑劳务有限公司，住所地杭州市江干区太平门直街**三新银座**。 法定代表人：赵宏。 被告：浙江锦业建设有限公司，住所地磐，住所地磐安县安文街道海螺街**v> 法定代表人：陈晓航。 委托代理人：陈根忠，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 原告郭开明与被告杭州超赢建筑劳务有限公司（以下简称超赢公司）、浙江锦业建设有限公司（以下简称锦业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2019年7月11日公开开庭进行了审理。原告郭开明及其委托代理人张平安、被锦业公司委托代理人陈根忠到庭参加诉讼，被告超赢公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郭开明起诉称，被告锦业公司为金华市磐安县五洲御园项目的建筑施工承包方，其承包后把部分工程分包给了被告超赢公司。被告超赢公司承包该项目部分工程后，与2016年1月初与原告郭开明口头约定，将该项目一部分粉刷工作分包给原告。2016年1月19日原告向被告超赢公司指定账户支付20万元保证金后，根据被告超赢公司的安排带人进场作业。2016年6月18日，被告超赢公司与原告补签《劳务承包合同（粉刷）》一份，双方对粉刷工作的施工范围、工程单价、劳务费用的结算、支付、发放等都做出了约定，并约定了原告在进场前支付的20万元保证金应在原告粉刷工作完成后一月内无息退还。原告进场持续施工后，被告超赢公司没能按照协议约定及时支付劳务费用，从2016年6月29日起，原告边施工边向两被告催讨进度款，以保证劳务工人工资。两被告为了让原告安心施工保证工程进度，多次承诺会尽快支付费用。2017年1月24日两被告共同向原告出具承诺书一份，确认由于资金不足，现拖欠原告370万元的人工费，并承诺在2017年春节前先支付100万元，2017年5月底前付清余款。原告在两被告的承诺下继续带人施工，但两被告还是未能及时支付劳务费用，为此原告只能自己先借款垫付了部分人工工资。2017年9月13日被告超赢公司再出具承诺书一份，承诺尾款与2017年年底前付清，保证金在2018年春节前退还。2018年1月12日被告超赢公司把原告所有的工程款进行了结算，明确截止到结算当日尚欠原告劳务费用3365568元，并向原告出具结算单一份。从2017年1月24日承诺之日起，两被告虽各自支付了部分款项，但截止到现在尚欠原告2615568元款项尚未支付。现诉请法院判令：1、被告向原告支付劳务费2615568元，并赔偿原告自2018年1月13日起至被告实际付清之日止按银行同期贷款利率计算的利息损失（暂计至2019年5月13日，利息为142222元）；2、被告超赢公司退还原告保证金200000元，并赔偿从2018年2月17日起到实际退还之日止按银行同期贷款利率计算的利息损失（暂计至2019年5月13日，利息为10726元）；3、本案诉讼费由被告负担。 被告超赢公司未作答辩，亦未向本院提交证据材料。 被告锦业公司答辩称，原告的起诉条件未成就，不具有代位权，应驳回对答辩人的诉请。理由1、原告与答辩人不存在直接的合同关系，没有直接的债权债务关系。超赢公司就相同的实体内容已起诉答辩人，按合同相对性和代位权行使的法律规定，原告无权向答辩人诉求另付工程款；2、原告粉刷工程至今未完工验收，工程款没有审计结束，不具备原告承诺待该项目审计结束后工程一次性结算余款的条件，综上，请求驳回原告对答辩人的全部诉请。 原告郭开明为证明其主张，向本院提交的证据如下：证据一、劳务承包合同（粉刷）一份，以证明双方对劳务费及施工范围等进行约定的事实；证据二、是银行客户回单一份，以证明原告汇给被告超赢公司指定账户20万元保证金的事实；证据三、2017年1月24日承诺书一份，以证明被告一、被告二拖欠原告人工费，并承诺在2017年5月底付清的事实；证据四、2017年9月13日承诺书一份，以证明被告超赢公司承诺于2017年底付清拖欠的劳务费，承诺2018年春节前退回20万元保证金的事实；证据五、结算单四份，以证明经被告一与原告结算，确认原告所做工程量为5159768元的事实；证据六、农村信用合作社的业务凭证三份，以证明被告二依承诺向原告支付部分人工工资的事实。 被告锦业公司的质证意见如下：对于证据一，关于合同的真实性我们无法判断；对于证据二，银行流水是非常客观的证据，对于证据三，2017年1月24日，当时是作了承诺收到工程示后我公司承诺按上述意见结清人工工资，但现在我公司也都欠款很多，因为工程没有完工也没有结算；对于证据四、五，原告与赵宏结算的我们都不知道；对于证据六，这些钱是我公司汇给原告支付人工工资的款项（磐安公众工程咨询有限公司是经我们委托支付的）。 被告锦业公司为证明其主张，向本院提交的证据如下：证据一、公证书一份，以证明五洲工程施工现场的现状，以证明工程目前为止还没有完工的事实；证据二、郭开明在2018年2月12日承诺书一份，以证明75万元工资是经过超赢同意直接支付给工人，原告同意施工完毕之后，就是我们和超赢结算清楚之后再一次性结算，现在还没有结算；证据三、被告锦业公司与沈强签订合同及沈强与杭州超赢公司签订的合同，以证明原告与被告锦业不存在合同关系的事实；证据四、超赢公司已经诉锦业公司（案号2018浙07**民初2198号），以证明超赢公司已经在向锦业公司主张权益，原告是超赢下面承包的，不好重复诉请。 原告的质证意见如下：对于证据一，公证书的真实性没有疑义，但对证明的内容、证明目的及对和本案关联性等均有疑义。因为我们只是在工程里做一个很小的粉刷工作，所以锦业公司自己有没有完工和我们没有关系，我们的工作已经完工了，公证书在公证的时候也没有区分哪些是一标，哪些是二标；对于证据二，对承诺书的真实性没有疑义，当初看也没看清楚就让我们签了.他说不签我们就不发，那我们这么多工人要工资我没办法，我总得付一部分，没办法，所以才签字的。事实上这个项目是否审计和原告方毫无关系。其实在2016年被告超赢公司只付了原告很少的钱，原告实在干不下去了，也不想干了，所以后来被告超赢公司和被告锦业公司一起出面写2017年1月24日的承诺书，好让原告继续干下去，并且保证会付钱，所以原告才继续干。所以我们认为，被告锦业公司提交的承诺书对原告方是没有约束力的。按理说，工程完工，开发商自己违约的话，锦业也完全可以起诉。是他自己怠于履行权利，所以我认为承诺书对原告没有约束力，而且也是无效的；对于证据三，合同与本案没有关联性.真实性我们也不清楚，和沈强的关系我们也不知道，与本案也没有关联性；对于证据四，被告超赢公司诉锦业公司以及开发商之间的案子，我们也不清楚，和我们也没有关联性，反过来可以说明，被告超赢公司和被告锦业公司确定没有结算清楚，但这个不影响原告向两被告主张权利。 经庭审举证、质证，被告超赢公司因缺席未对原告郭开明、被告锦业公司提交的证据发表质证意见。本院认为，被告超赢公司未到庭参加诉讼应视为其放弃对证据质证和抗辩的权利。原告郭开明、被告锦业公司提交的证据符合有效证据构成要件，能够证明本案待证事实，其证明力可予认定。 根据当事人陈述和本案的举证、质证、认证等情况，本院认定案件事实如下： 2016年3月10日，被告锦业公司（甲方）与沈强、刘浩洋（乙方）签订《浙江锦业建设有限公司项目部经济责任承包合同》，约定沈强、刘浩洋承包被告锦业公司承建的浙江磐安五洲房地产开发有限公司五洲御园一期工程土建及水电安装工程。2016年1月31日，沈强与被告超赢公司签订《劳务承包合同（粉刷）》，约定：被告超赢公司承包按施工图范围内的地下室粉刷，主楼、商铺、排屋的内外粉刷等所需要施工的本工种所涉工作内容，工程总额约1235万元（暂按13万平方米计算，最终按实际建筑面积结算）。 2016年初，被告超赢公司与原告口头约定施工内容后，原告组织工人进行施工。2016年1月19日，原告汇入被告超赢公司指定账号刘浩洋20万元保证金。2016年6月18日，被告超赢公司与原告郭开明签订《劳务承包合同（粉刷）》，约定原告郭开明承包小商业，3号、8-17号别墅、6号未完工程建设施工图装饰、内外粉刷、屋面、楼地面等未完所需要施工的全部工作内容；劳务费支付：进场大面积粉刷开工后两个月后每人按考勤表支付70元/天的生活费，带班按月支付每人每月3000元；粉刷全部完工付工程量的80%，初验合格付到总额的90%，竣工验收合格后六个月内（扣除已付工程劳务款）全部付清；根据被告超赢公司要求，原告郭开明同意20万元现金打进被告超赢账号作为质量保证金，保证金自交纳之日起至粉刷完工后一个月内无息退还等内容。2017年1月24日，被告超赢公司法定代表人赵宏向原告出具《承诺书》一份，承诺“由锦业建设承建的五洲御园一标项目郭开明粉刷班组（3#楼、6#楼、9-17#楼、1#、2#、4#商铺主楼及地下室）粉刷工作2016年实际完成工程人工费约欠370万元，由于资金不足，春节前暂付部分人工费100万元，约欠民工人工费承诺于2017年5月底付清，实际人工费按工程量实际结算”。同日，被告锦业公司在承诺书下方写明“收到工程款后我公司承诺按上述意见结清人工工资”。同年1月25日，被告锦业公司由磐安公众工程咨询有限公司汇出100万元用于支付郭开明班组人工工资。同年9月13日，被告超赢公司向原告出具《承诺书》一份，承诺“今有超赢公司赵宏承诺，浙江锦业五洲御园工地粉刷班郭开明于2017年9月20日左右支付不少于15万元且每月需支付工地现场工人生活费，于2017年春节前按合同90%支付人工工资，年底前把郭开明的工资付清，……保证金20万元定于2018年春节前退还”。2018年1月12日，被告超赢公司法定代表人赵宏与原告结算，并出具结算单一份，写明“五洲御园一标浙江锦业一标粉刷班郭开明3#楼内墙粉刷保温地面屋面、6#楼修补、一层及地下室粉刷楼地面、1#、2#、4#小商业内外墙粉刷9-17#楼别墅内外墙粉刷工程量5159768元，借支1794200元，共余3365568元”。2018年2月12日，原告向被告锦业公司出具承诺书一份，写明“我班组在五洲御园一标段工地的工资，本次领到75万元后，本班组所有民工工资由本人负责支付，并同意在该项目审计结束后一次性结算其余款项，多退少补”。2018年2月，被告锦业公司向郭开明班组支付人工工资75万元。2019年6月12日，原告郭开明诉至本院。 本院认为，被告超赢公司将其承包的五洲御园一期粉刷工程中的部分工程分包给原告郭开明，事实清楚。被告超赢公司向原告郭开明出具承诺书及结算单后，应按照约定履行自己的付款义务，但被告超赢公司在结算后至今未能付清工程款并退还保证金，构成违约，应承担相应的民事责任。原告郭开明诉请被告锦业公司承担付款责任，经庭审查明，磐安五洲御园项目至今尚未全部完工，亦未进行结算，而原告郭开明亦未能提供相反证据予以证明，故原告的该诉请，本院不予支持；原告其他的诉请，符合法律规定，应予支持。被告超赢公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，是对自身诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果，应由其自行负担，本院依法可缺席判决。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告杭州超赢建筑劳务有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告郭开明工程款2615568元并赔偿利息损失（利息损失从2019年6月12日起按中国人民银行同期贷款基准利率的标准计算至实际履行完毕之日止）。 二、被告杭州超赢建筑劳务有限公司于本判决生效之日起三十日内退还原告郭开明保证金20万元并赔偿利息损失（利息损失从2019年2月5日起按中国人民银行同期贷款基准利率的标准计算至实际履行完毕之日止，利息损失暂算至2019年5月13日止为2344.17元）。 三、驳回原告郭开明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15274元（已减半收取），由原告郭开明负担775元，被告杭州超赢建筑劳务有限公司负担14499元。限于本判决生效后七日内向本院缴纳，逾期法院将强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 吕海芳 二〇一九年八月五日 代书记员 潘 乔