重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0112民初28445号 原告：陈福，男，汉族，1984年10月25日出生，住重庆市北碚区。 委托诉讼代理人：代建新，重庆誉和誉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄敏，重庆誉和誉律师事务所律师。 被告：重庆恒运物业管理有限责任公司,住所地重庆市九龙坡区渝州路**(西亚商务大厦**)，统一社会信用代码91500107745323744B。 法定代表人：张小明。 委托诉讼代理人：王健，男，重庆恒运物业管理有限责任公司客服人员。 委托诉讼代理人：张越，重庆远博律师事务所律师。 原告陈福与被告重庆恒运物业管理有限责任公司（以下简称恒运物管公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈福及其委托诉讼代理人代建新、黄敏，被告恒运物管公司的委托诉讼代理人王健、张越到庭参加了诉讼。本案已审理终结。 原告陈福向本院提出诉讼请求：1.判令被告恒运物管公司向原告支付经济补偿19117元；2.判令被告恒运物管公司向原告支付2012年1月3日至2018年6月30日期间未休年休假工资报酬8298元；3.判令被告恒运物管公司向原告支付2018年5月26日至2018年7月10日之间的工资4096元。4.判令被告恒运物管公司向原告支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额32772（2731元/月×12个月）；5.判令被告恒运物管公司向原告支付2017年2月4日至2018年1月3日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额30041元（2731元/元×11个月）。 事实与理由：被告于2012年1月3日录用原告到X小区从事电工工作，双方于2013年1月3日、2014年1月5日、2015年1月6日、2016年1月5日先后签订4份固定期限为一年的书面劳动合同。原告工作期间，被告一直未安排原告休带薪年休假、也没有支付未休年休假工资报酬。原告以用人单位违反劳动合同法第三十八条规定的未支付工资、未依法缴纳社会保险、未提供劳动条件为由解除劳动合同。被告未支付2018年5月26日至2018年7月10日期间的工资4096元。原告在被告工作期间的月平均工资为2731元，劳动合同解除前12个月的平均工资为2731元。依照公司法第二十条、第六十三条规定，被告罗雄武和张小明对公司债务承担连带责任。 被告恒运物管公司辩称：1.对于未休年休假工资，公司在人员录用时已经协商好每月如何休假及工资，公司前后经过几次手，后面一直沿用前面的制度，包括休假制度。未休年休假工资报酬最多只能支付2年的，以前的已经支付，被告没有保存那么长的工资支付记录。2.就未签订劳动合同的二倍工资差额，被告举示了劳动合同，不存在未签订劳动合同的情形，在签订劳动合同时由于被告没有法律意识而签订的固定期限劳动合同，并且原告当时在签订时没有对签订固定期限劳动合同提出异议。4.原告是兼职，2018年5月25日，被告通知原告终止合同，公司欠其工资2000元。5.双方建立不是劳动关系，原告一个月有时只上班几天，原告是兼职性质，没有经济补偿金。6.二倍工资请求即使存在也超过时效。 经审理查明，被告恒运物管公司为自然人独资公司，成立于2002年10月28日，主要经营物业管理，现法定代表人张小明。 原告于2012年10月30日进入被告恒运物管公司在X小区从事弱电工工作，2012年10月30日，原告与被告签订《临时用工协议》，被告未在该协议上盖章或签字，但认可协议的真实性。2017年9月1日，双方签订了《劳务合同》，期限为2017年9月1日至2018年8月31日，劳务合同约定：工作岗位为弱电工，乙方要自觉遵守甲方的各项规章制度，做到遵章守纪保证出勤，不得私自另行兼职和求职劳务人员从事的工种和工作实践。凡缺勤均扣发当日工资，但缺勤休假不得超过3天/月，凡超过的，按不胜任岗位工作予以解除劳务协议。甲方的工资分配应遵循按劳分配的原则，执行定时工作制的乙方为甲方工作，甲方每月以货币形式支付乙方工资。双方还就可以解除协议的情形进行了列举。 2004年，被告恒运物管公司接受了X小区的物业服务，2018年因服务合同到期，X小区不愿再由被告公司提供物业服务，而是选择了金科物业服务集团有限公司接手服务，自2018年6月30日被告恒运物管公司从X小区撤场。对于员工的安排，被告恒运物管公司积极与包括金科物业公司在内的其他物业公司协商，安排员工去上班，有部分员工不愿意去，有些员工金科物业公司不愿意接受，最终有几名员工被金科物业公司接受。 原告的工资通过银行转账方式支付，每月10日发上月工资，均为2000元。 2018年7月25日，原告向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年8月2日作出超期未作出受理案件决定证明书。原告诉来本院。 因原告在诉讼中增加要求张小明、罗雄武承担连带责任的诉讼请求，未经过仲裁审理程序，本院已裁定驳回。 庭审中，原告在第二次庭审中明确其月平均工资为：银行明细上载明的工资+每月代扣的社保费+生活费390元+住宿费300元，每月代扣的社保费为342元。各项诉讼请求均按此标准计算。被告恒运物管公司认为原告陈福与被告是劳务关系没有购买社会保险，是临时用工，不认可有生活费、住宿费，没有购买保险。 原告陈述要求经济补偿金的原因是因被告未提供劳动条件、未支付劳动报酬，未依法缴纳社会保险费，原告依据劳动合同法第三十八条规定提出解除劳动合同，所以被告应支付经济补偿。原告提起诉讼的时间为2018年8月6日，本院将起诉状副本送达被告的时间为2018年10月16日。 在庭审中法庭对入职时间核实时，原告本人陈述入职时间与劳动合同一致。原告陈述自己是全职在被告公司，偶尔打些零工。 以上事实由经过庭审质证认证的银行对账明细、劳动合同书、解除劳动合同通知书、庭审笔录等在卷证实。 原告每月工资均为2000元，由于原告没有提交证据证明有生活费和住宿费，且生活费和住宿费不属于工资组成。故原告解除前12个月平均工资2000元。 本院认为，双方签订的虽然名为《劳务合同》，但从其约定的权利义务来看属于劳动合同。原告接受被告的劳动管理，为被告提供劳动，被告支付工资报酬，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，双方形成的是劳动关系。被告的抗辩不成立。 关于未休年休假工资报酬。被告抗辩已支付未休年休假工资，则有义务按照《工资支付暂行规定》第六条的规定举示近两年的工资支付记录。由于原告2018年7月25日已申请仲裁，表明争议已发生，被告应举示2016年7月25日至2018年7月25日期间的工资支付记录，但因被告未举示本院认定被告未支付该期间的未休年休假工资报酬，因年休假工资为年终结算，工资支付记录整年度保存的惯例，故就2016年度年休假工资是否支付可以从2016年12月或2017年1月的工资支付记录中体现。由于被告未完成举证义务，本院认定被告未支付2016未休年休假工资、2017年未休年休假工资、2018年未休年休假工资。被告还应支付2016年、2017年和2018年的未休年休假工资报酬，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，经折算该期间年休假共为12天，未休年休假工资报酬为2000元/月÷21.75天×12天×200%=2207元（取整数）。 由于被告未安排原告休年休假，也未举示已支付未休年休假工资报酬的证据，原告以此为由要求解除劳动合同，符合劳动合同法第三十八条的规定，依据劳动合同法第四十六条规定，被告应支付经济补偿金，为2000元/月×6个月（2012年10月30日-2018年10月16日）=12000元。 关于未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。原告既没有证据证明已签订过两次固定期限劳动合同续订劳动合同的情形存在，也没有举示工作年限已满10年的证据，不能证明具有劳动合同法第十四条规定的应当订立无固定期限劳动合同的情形。对原告的该项请求，本院应予驳回。 关于原告主张的2017年2月4日至2018年1月3日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额30041元。劳动合同法实施条例第七条规定:“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同”。原告2012年10月30日入职，从双方举示的证据来看，双方未在之后的1年内订立书面劳动合同，则应当视为双方已订立无固定期限劳动合同。原告现主张2017年2月4日至2018年1月3日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额30041元缺乏事实和法律依据。也应予驳回。 关于2018年5月26日至2018年7月10日期间的工资。被告公司2018年6月30日已从X小区撤场，原告在此之后不可能在为被告公司提供劳动，也未在庭审中举示其提供劳动的证据，故被告应支付工资至2018年6月30日。被告答辩时陈述于2018年5月25日已通知原告终止合同，但没有证据证实。故应支付的工资为2000元/月。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告重庆恒运物业管理有限责任公司于判决生效之日起五日内支付原告陈福解除劳动合同经济补偿12000元； 二、被告重庆恒运物业管理有限责任公司于判决生效之日起五日内支付原告陈福2018年欠付工资2000元； 三、被告重庆恒运物业管理有限责任公司于判决生效之日起五日内支付原告陈福未休年休假工资报酬2207元； 四、驳回原告陈福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告陈福负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 长  张晓星 人民陪审员  刘运祥 人民陪审员  王道恒 二〇一九年八月十四日 书 记 员  李婧姣