河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终2794号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司驻马店分公司。住所地驻马店市中华路与天中山大道交叉口西200米路南。法定代理人：徐宏伟，该公司副总经理。委托诉讼代理人:常乘风,河南驿城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王玉华，女，汉族，1963年7月16日出生，住河南省正阳县。委托诉讼代理人:桂行志,河南建法律师事务所律师。一审被告:李亚州，男，汉族，1995年2月15日出生，住河南省正阳县。上诉人太平财产保险有限公司驻马店分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王玉华、一审被告李亚州机动车交通事故责任纠纷一案，不服正阳县人民法院（2019）豫1724民初1775号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人常乘风，被上诉人王玉华的委托诉讼代理人桂行志，一审被告李亚州到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求:撤销不服正阳县人民法院（2019）豫1724民初1775号民事判决，依法改判。事实和理由：被上诉人王玉华伤情构不成十级伤残，一审法院未准许其的重新鉴定申请明显不当。且驻马店申正法医临床司法鉴定所做出的“更正说明”已经改变原鉴定意见的原意，违反《司法鉴定程序通则》有关规定，不应采信。一审法院认定事实错误，应该依法改判。王玉华辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审被告李亚州述称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王玉华向一审法院起诉请求：1.判令被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告医药费、误工费、护理费、营养费、车旅费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、财产损失等费用共计111289.73元；超过交强险责任限额的部分由被告保险公司在商业第三险责任限额内赔偿原告以上各项损失合计8601.79元。对于超过交强险和商业第三者责任险责任限额的部分由被告李亚州承担赔偿责任。2.诉讼费、鉴定费等费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月6日9时30分许，李运驾驶被告李亚洲所有的豫Ｑ×××**号小型普通客车沿真阳大道由东向西行驶至正阳县真阳镇真阳大道与文星路路口时，因通过没有交通警察指挥的交叉路口未减速慢行，与王玉华驾驶的由西向东向北行驶的电动三轮车（转弯未让直行）在道路中间发生事故，导致车辆损坏，原告王玉华受伤。经正阳县公安局交通警察大队作出的正公交认字[2018]第305号事故认定书认定，原告王玉华、李运负事故的同等责任。事故发生时李运具有合法有效的驾驶证和行驶证，且该车辆在被告太平财产保险有限公司驻马店分公司处投保机动车交强险及50万元限额的商业保险，两份保险合同均处于有效期内，被告李亚州为实际车主。原告王玉华于2018年10月6日到正阳县中医院住院治疗，经正阳县中医院诊断为：1、骨盆骨折；2、多发肋骨骨折，胸腔积液；3、腰2、3椎体横突骨折；4、颅脑损伤；5、多出软组织挫伤；6、××，房间隔缺损修补术后；7、肾挫伤、肝挫伤。2018年10月6日23时，因病情严重原告王玉华转往驻马店市中心医院治疗，2018年10月23日11时出院，实际住院17天，经医生诊断为：1、闭合性胸外伤，肋骨骨折、双肺挫伤，右侧血胸，肾上腺血肿，右肾血肿，支气管炎，骨盆骨折，失血性贫血慢性支气管炎、支气管哮喘，骨盆骨折，颅脑损伤、头皮下血肿。2019年2月27日，原告王玉华委托正阳县人民法院对其伤残等级、护理期及营养期进行鉴定，经驻马店申正法医临床司法鉴定所作出的驻申正司鉴所（2019）临鉴字第28号司法鉴定意见书认定，原告王玉华的伤残等级为十级，护理期为60日，营养期为90日。原告王玉华支出鉴定费1300元。被告保险公司对原告王玉华的伤残等级向法院申请重新鉴定，申请理由为鉴定意见依据为《人体损伤致残程度分级》5.10.3胸部损伤：7）肋骨骨折6根以上之规定，伤残等级评定为十级，而原告王玉华仅有5根肋骨骨折，不符合十级伤残标准。原告王玉华对其金彭牌JP500DQZ型电动三轮车因事故造成的损失进行评估，经驻马店市和鸿价格评估有限公司作出的驻和价评（2018）01216号评估报告认定，事故车辆损失为2754元。评估费支出200元。原告王玉华被抚养人为其母亲刘桂兰，1933年7月7日出生，共育有子女5人。另查明，原告王玉华系农村户口，但其所在的正阳县真阳镇邹楼村田庄村民组的土地已被正阳县人民政府征收。2017年河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元；2017年河南省城镇居民人均消费性支出19422.27元；2017年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为39522元。一审法院认为，侵害公民身体造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入,造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费；受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，其中原告王玉华的各项损失计算如下：1、医疗费共计22579.17元。结合原告王玉华提交的病历、诊断证明书、出院证及医疗费发票，该诊疗过程事实清楚，证据充分，该医疗费数额一审法院予以认可。被告保险公司称其中有4000元系保险公司垫付应当予以扣除，原告提交理赔核定通知书一份，证实该4000元系原告王玉华购买的国寿附加农村小额意外费用补偿团体医疗保险合同的保险赔付款，对保险公司的意见，不予认可。2、护理费6496.76元（39522元/年÷365天×60天×1人）；护理费应当以2017年河南省居民服务业和其他服务业平均工资39522元为标准计算，实际住院天数以病历为准，一审法院认定为17天，经鉴定原告王玉华的护理期为60天，予以认可。3、住院伙食补助费850元（50元×17天）；4、营养费340元（20元×17天）；5、残疾赔偿金59115.72元（29557.86元/年×20年×10%）；原告王玉华虽系农业户口，经查明其所在的正阳县真阳镇邹楼村田庄村民组的土地已经被正阳县人民政府全部征收，一审法院认定应当适用城镇标准计算原告损失。关于被告保险公司要求对原告的伤残等级重新鉴定，因原告王玉华仅有5根肋骨骨折，不符合十级伤残标准，对此驻马店申正法医临床司法鉴定所作出更正说明，参照《人体损伤致残程度分级》5.10.3胸部损伤：）肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合之规定，伤残等级评定为十级，一审法院认为该更正说明事实清楚、证据充分，对其鉴定意见予以认可，对被告保险公司的重新鉴定请求不予采纳。6、误工费5089.13元（39522元/年÷365天×47天）。原告王玉华提交的正阳县第二建筑工程有限公司证明及营业执照，拟证实其从事建筑工程行业工作，但该份证明未明确显示原告王玉华因误工而实际收入减少的事实，亦没有劳动合同、工资银行流水、社保证明等证据予以佐证，不能证实原告王玉华存在固定收入，一审法院认定应当按照2017年河南省居民服务业和其他服务业平均工资39522元来计算其误工损失。因驻马店市中心医院出院医嘱上显示出院后继续卧床休息一个月，结合其实际住院天数，误工天数认定为47天。7、精神抚慰金5000元。因原告王玉华经鉴定为十级伤残，一审法院酌情认定精神抚慰金为5000元。8、被扶养人生活费1942.22元（19422.27元×5年÷5人×10%）；事故发生时原告王玉华被抚养人刘桂兰年满75周岁，且有子女五人，一审法院认定被扶养人生活费为1942.22元。9、财产损失2754元。车辆损失以评估报告为准。10、鉴定费1300元。11、评估费200元。12、车旅费不支持。原告王玉华未提供交通费票据予以证实，不予认可。原告王玉华的上述各项损失共计98305.41元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定,同时投保机动车责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分,由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍有不足的,依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。事故发生时驾驶人具有合法有效的驾驶证和行驶证，且该车辆在被告太平财产保险有限公司驻马店分公司处投保机动车交强险及50万元限额的商业保险，两份保险合同均处于有效期内，故被告保险公司应当在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分在商业险限额内承担赔偿责任，剩余部分赔偿应当有实际侵权人承担。因原告王玉华与驾驶人李运负事故的同等责任，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任”之规定，原告王玉华的损失应当由被告保险公司在交强险责任限额内赔付90943.83元；在第三者责任商业保险限额内赔付7361.58元（14723.17元×50%）元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十五条、第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，一审法院判决如下：一、限被告太平财产保险有限公司驻马店分公司于本判决生效后十日内赔付原告王玉华98305.41元；二、驳回原告王玉华的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2257元，减半收取1128.5元，由被告李亚州承担。二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为一审认定王玉华构成十级伤残是否正确。一审审理中保险公司称王玉华仅有5根肋骨骨折，不符合十级伤残标准，要求对王玉华的伤残等级重新鉴定。对此驻马店申正法医临床司法鉴定所作出更正说明，参照《人体损伤致残程度分级》5.10.3胸部损伤：肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合之规定，伤残等级评定为十级。该更正说明对王玉华构成十级伤残的原因表述明确，并未改变原鉴定意见十级伤残的结果，且驻马店申正法医临床司法鉴定所及鉴定人员具有相应鉴定资质，鉴定程序合法，一审法院采纳该所出具的鉴定意见，并认定王玉华构成十级伤残，并无不当。保险公司上诉称一审法院未准许其重新鉴定，王玉华构不成十级伤残及鉴定机构出具的更正说明不应采信的理由不足，不予支持。综上所述，太平财产保险有限公司驻马店分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2257元，由太平财产保险有限公司驻马店分公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭留会审判员  文德群审判员  杨振松二〇一九年八月六日书记员  邱营峥