成都市郫都区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0124刑初473号 公诉机关成都市郫都区人民检察院。 被告人文杰，男，1991年12月4日出生，汉族，户籍所在地四川省郫县（现成都市郫都区）红光镇合兴路62号1栋1单元2楼1号。因涉嫌贩卖毒品，于2018年7月5日被成都市公安局郫都区分局刑事拘留，于2018年8月8日被成都市公安局郫都区分局变更强制措施为监视居住，2019年1月28日被成都市郫都区人民检察院监视居住，2019年7月1日被本院监视居住；2019年7月15日经本院决定，同日由成都市公安局郫都区分局执行逮捕。现羁押于成都市郫都区看守所。 辩护人王婷，四川高扬（郫都）律师事务所律师。 辩护人廖燕梅，四川高扬（郫都）律师事务所律师。 成都市郫都区人民检察院以川成郫公诉刑诉（2019）467号起诉书指控被告人文杰犯贩卖毒品罪，于2019年7月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2019年7月15日、2019年8月28日先后召开庭前会议并公开开庭审理了本案。成都市郫都区人民检察院指派检察员郭佳出庭支持公诉，被告人文杰及其辩护人王婷、廖燕梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2018年7月4日凌晨，吸毒人员吴某通过微信向被告人文杰转账300元用于购买冰毒，文杰收到转账后在郫都区将冰毒交给吴胜，随后被郫都区公安分局民警在现场抓获，同时从吴胜身上查获从文杰处购买的一小袋白色晶体物。经称重，该白色晶体净重0.11克。经鉴定，该白色晶体未检测出含有毒品成分。 2018年7月3日凌晨1时许，被告人文杰以人民币200元的价格将一小袋甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吴某。 2018年6月15日凌晨3时许，被告人文杰以人民币150元的价格将一小袋甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吴某。 2018年6月29日15时许，被告人文杰以人民币200元的价格将一小袋甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吴某。 2018年6月30日11时许，被告人文杰以人民币200元的价格将一小袋甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吴某。 上述事实，公诉机关提供有书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、检查辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人文杰违反国家毒品管理法规，多次非法贩卖毒品给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对被告人文杰判处三年六个月至四年六个月有期徒刑，并处罚金人民币五千元至二万元。 被告人文杰在庭审中对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的指控事实提出异议，辩称公诉机关指控其7月4日贩卖毒品是事实，但6月15日是受托代购毒品不构成犯罪，6月29日、6月30日、7月3日三次的指控证据不充分不是事实，无最后陈述意见发表。 被告人文杰的辩护人对公诉机关指控被告人文杰犯贩卖毒品罪的指控罪名无异议，但提出以下辩护意见：1、被告人文杰2018年7月4日的行为属于犯罪未遂，依法应当从轻或减轻处罚；2、被告人文杰被控的其余四次贩卖毒品行为中，6月15日其主观上系代购行为，无主动贩卖故意；3、公诉机关无充分证据证明被告人文杰被控的其余四次贩卖毒品行为中毒品的成分，被告人文杰的行为不属于贩卖毒品情节严重；4、6月29日、6月30日、7月3日三次的指控证据不充分；5、被告人文杰系初犯，无前科，可以从轻处罚；6、被告人文杰到案后自愿供述并认罪，可以从轻处罚；7、被告人文杰行为危害范围不大，社会危害性小。建议对被告人文杰判处三年以下有期徒刑、拘役或管制。 经审理查明，2018年7月4日凌晨，吸毒人员吴某通过微信向被告人文杰转账300元用于购买冰毒，文杰收到转账后在郫都区小袋白色晶体物交给吴胜，随后被郫都区公安分局民警在现场抓获，同时从吴胜身上查获该袋白色晶体物。经称重，该白色晶体净重0.11克。经鉴定，该白色晶体未检测出含有毒品成分。 2018年6月15日凌晨3时许，被告人文杰以人民币150元的价格将一小袋甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吴某。 2018年6月29日15时许，被告人文杰以人民币200元的价格将一小袋甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吴某。 2018年6月30日11时许，被告人文杰以人民币200元的价格将一小袋甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吴某。 2018年7月3日凌晨1时许，被告人文杰以人民币200元的价格将一小袋甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吴某。 以上事实，公诉机关当庭以多媒体示证方式出示了以下证据予以证实：受案登记表、立案决定书；被告人文杰的供述和辩解；证人吴某的证言；辨认笔录及照片、检查笔录、称量笔录及照片、现场勘验笔录及照片；手机截图；扣押决定书及清单；毒品鉴定意见，检测报告；被告人文杰的身份信息及到案经过等证据。经当庭质证，本院认为以上证据来源合法、内容客观真实、与本案有关联，能够相互印证本案审理查明的事实，本院予以采信。 本院认为，关于被告人文杰7月4日被控行为的性质认定问题。根据在案证据，虽然被告人文杰向吴某贩卖的白色晶体中未鉴定出毒品成分，但可以确认被告人文杰及购买人均认为该白色晶体系毒品。被告人文杰已经着手实行贩卖毒品的犯罪，但因其误将不含毒品成分的物质当做毒品而贩卖，属于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，对该次犯罪行为依法可以减轻处罚。对被告人文杰的辩护人的该点辩护意见，与本案审理查明的事实相符，于法有据，本院予以支持。 关于被告人文杰其他四次被控行为的性质认定问题。代购系代购者按照托购者的要求向他人购买一定物品的行为，而根据在案证据，可以确认被告人文杰将其所占有的毒品以一定价格出售给买毒人吴某；同时，相关事实也有被告人文杰在公安机关的供述、买毒人吴某的证言、交易记录等予以印证，庭审中被告人文杰虽当庭翻供但不能说明合理理由。故可以认定该四次行为事实。对被告人文杰及其辩护人提出系代购，指控证据不充分的相关辩解、辩护意见，与本案审理查明的事实不符，本院不予采纳。 综上，被告人文杰违反国家毒品管理法规，多次非法贩卖毒品给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人文杰犯贩卖毒品罪的指控罪名成立，本院予以支持。被告人文杰已经着手实行犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以对7月4日被控行为比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人文杰到案后虽在侦查阶段如实供述了自己的基本犯罪事实，但庭审中当庭翻供并否认部分犯罪事实，不能认定为坦白。被告人文杰无前科，系初犯，具有酌定从轻处罚情节。对被告人文杰的辩护人提出被告人文杰具有未遂、初犯等法定、酌定的减轻、从轻处罚情节的辩护意见，与本院审理查明事实相符，本院予以采纳。综上，根据被告人文杰的犯罪情节、后果，本院决定对被告人文杰从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人文杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月15日起至2022年6月9日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曹洪智 人民陪审员  刘孝平 人民陪审员  王冬梅 二〇一九年八月二十八日 书 记 员  李小容 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。