湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂06民终1838号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。负责人：蒋治文，该公司总经理。委托诉讼代理人：王敬锋，湖北思扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张明兰，女，1963年07月28日出生，汉族，住枣阳市。委托诉讼代理人：赵正平，枣阳市中兴法律服务所法律工作者。上诉人中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称平安财险襄阳支公司）因与被上诉人张明兰机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2017）鄂0683民初1057号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险襄阳支公司上诉请求撤销原审判决，依法对张明兰下列损失进行改判，具体为残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神抚慰金、施救费、鉴定费；本案一、二审诉讼费用由张明兰承担。事实和理由：一、原审法院程序违法，剥夺了上诉人对被上诉人张明兰伤残等级不服申请重新鉴定的权利。二、原审法院按照城镇居民标准计算被上诉人张明兰残疾赔偿金缺乏事实和法律依据。三、原审法院关于被扶养人生活费按照城镇居民标准计算，同样缺乏事实和法律依据。四、因被上诉人伤情根本不可能构成十级伤残，故对精神抚慰金数额存在异议。五、原审法院判决上诉人承担施救费和鉴定费，缺乏事实和法律依据。被上诉人张明兰答辩：一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。二、各项费用的确定依据是枣阳市交警大队委托相关机构出具的鉴定意见，该意见能够作为事实和法律依据。三、上诉人提到的鉴定时间标准问题，2017年3月23日之后不适用该标准，不能成立。张明兰向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令平安财险襄阳支公司在交强险和商业第三者责任险责任限额内赔付张明兰因交通事故受伤而产生的医疗费14689.64元、住院伙食补助费7360元、营养费1840元、误工费10236元、护理费7847.60元、伤残赔偿金58772元、被扶养人生活费5010元、精神损害抚慰金5000元，共计116063.30元；2.本案诉讼费由平安财险襄阳支公司承担。一审法院认定：2016年9月14日20时25分，汪照国持C1证驾驶牌号鄂Ｆ×××**小车在枣阳市××北关红绿灯路口西侧路段掉头时与沿民族路由东向西行驶的张明兰驾驶的两轮电动车相撞，致张明兰受伤，双方车辆受损。本次事故经枣阳市公安局交通警察大队认定，汪照国负事故的全部责任，张明兰无责任。张明兰受伤后当日入枣阳泰兴医院住院治疗92天后出院，支付医疗费14689.64元。其伤情诊断为：1.脑外伤；2.骨盆骨折：右侧髋臼及右侧耻骨下支骨折；3.右下肢外伤；4.右肘关节外伤。其出院医嘱为：1.注意休息，加强营养，口服碳酸钙片1片每日共一个月。一个月后来院复查。患肢拄拐行走，避免摔跤。2.不适随诊。经枣阳市公安局交警大队委托，枣阳楚威司法鉴定所对张明兰伤情的伤残级别、误工、护理时间等事项进行了鉴定，于2016年12月20日出具枣阳楚威法鉴（2016）临鉴字第1110号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、张明兰头部及右侧上下肢损伤依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB/T18667-2002，不予评定伤残。其骨盆损伤依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB/T18667-2002，评定为X级伤残。2、依据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》，其误工损失日为120日，住院期间需一人护理。张明兰支付鉴定费1200元。张明兰因本次事故支付施救费200元。汪兆国驾驶的鄂Ｆ×××**小车在被告平安财险襄阳支公司投保了交强险和机动车第三者责任保险，机动车第三者责任保险责任限额50万元并购买了不计免赔险种，本次事故发生在保险合同期限内（2015年9月24日至2016年9月23日24时止）。现为赔偿问题，提起诉讼，请求解决。一审法院另认定：2013年7月11日张明兰与其儿子尚枫在枣阳市新华路煤炭市场对面惠民小区购买商品房一套居住至今。张明兰之父张怀安，1936年6月16日出生，汉族，居民住河南省××××庄组。张怀安现有两个子女，女儿张明兰、儿子张明群。张明兰在本次事故发生前一直以务工为业，从事居民服务业。一审法院还认定：枣阳楚威司法鉴定所作出枣阳楚威法鉴【2017】临鉴字第1110号司法鉴定意见书对张明兰骨盆骨折畸形愈合依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB/T18667-2002，评定为X级伤残。结合张明兰的请求事项，对其因本次道路交通事故所致的各项损失，核定如下：一、医疗费14689.64元。张明兰因伤治疗，支付医疗费14689.64元，由医疗费发票为证，予以确认；二、伙食补助费7360元（92天×80元／天）。三、营养费1840元（92天×20元／天）。张明兰因伤治疗住院92天，其出院医嘱有加强营养的意见，对其加强营养应属必要，其请求营养费应予支持。张明兰请求按照20元/天计算其营养费，未超出本地标准，予以确认。四、误工费8594.49元。张明兰因伤休治，持续误工，其误工日数应计算自定残日的前一天，即2017年12月19日，计96日，张明兰在本次事故发生前一直以务工为业，从事服务业，其误工损失应当按照其他服务业标准计算，其误工费为8594.49元（32677元／年÷365天×96天）。五、护理费7847.60元。张明兰要求按照湖北省2016年度道路交通事故损害赔偿标准计算赔偿其护理费7847.60元，未超出有关标准规定，予以认可。六、伤残赔偿金63782元。（1）张明兰属城镇居民，其伤情经鉴定为十级伤残，其残疾赔偿金为58772元（29386元/年×20年×10%＝58772元）；（2）被扶养人生活费3754元。张明兰因伤致残，其被扶养人张怀安的生活费应当予以赔偿。其被扶养人张怀安的生活费为5010元（20040元/年×5年×10%÷2）。以上被扶养人生活费5010元计入张明兰的残疾赔偿金。七、精神抚慰金4000元。张明兰因伤致十级残疾，给其本人一定经济损失和精神痛苦，一审法院结合侵权人的过错程度、侵权后果及当地经济状况、平均生活水平等因素，酌定其精神损害抚慰金为4000元。八、交通费920元。九、施救费200元。十、鉴定费1200元。以上张明兰的损失共计110433.73元。一审法院认为：汪照国驾驶机动车违反道路安全法的相关规定，造成交通事故，导致张明兰受伤。该事故经交警部门认定，汪照国负事故的全部责任。该责任双方无异议，予以采信。对张明兰因本次交通事故所致的损失，汪照国应承担赔偿责任。因汪照国驾驶的鄂Ｆ×××**小车在平安财险襄阳支公司购买有交强险及商业第三者责任保险，张明兰的损失应当首先由平安财险襄阳支公司在交强险和商业第三者责任保险限额内承担赔偿，超出部分应由汪照国承担赔偿。平安财险襄阳支公司辩称其公司不承担本案诉讼费合法有理，予以采信；其公司辩称张明兰的医疗费应扣除20％的医保外用药费用武法律依据，不予采纳；其公司另辩称不承担张明兰伤情的鉴定费用之理由，因《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”张明兰为确定其伤情进行鉴定，为此支付鉴定费1200元，该费用的发生属必要的、合理的费用，依法应当由保险人承担，故对平安财险襄阳支公司此项辩称理由依法不予采纳。对张明兰的损失首先应由平安财险襄阳支公司在鄂Ｆ×××**小车的交强险限额内赔付医疗费10000元、伤残赔偿金63782元、精神抚恤金4000元、护理费7847.6元、误工费8594.49元、交通费920元，合计95144.09元，不足部分15289.64元，在鄂Ｆ×××**小车的商业第三者责任保险限额内进行赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：一、平安财险襄阳支公司在鄂Ｆ×××**小车的交强险责任限额内赔偿张明兰95144.09元；在商业第三者责任险责任限额内赔偿张明兰15289.64元，合计110433.73元，于判决书生效后十日内付清；二、驳回张明兰的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费769元，由张明兰负担，于判决生效之日起十日内交纳。经二审审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。二审期间，平安财险襄阳支公司对张明兰提供深圳市伊斯美实业发展有限公司《营业执照》的真实性无异议。本院认为：既然保险人享有取得机动车投保人交纳的保险费的权利，就应当在其承保机动车肇事对第三人造成损害时承担保险赔偿责任。首先，第三人张明兰的伤情鉴定系当地处理本起交通事故的枣阳市公安局交警大队于2016年12月15日委托枣阳楚威司法鉴定所进行鉴定，于2016年12月20日出具（2016）临鉴定字第1110号司法鉴定意见，其中依据《道路交通事故受伤人员伤残评定GBT188667-2002》评定张明兰骨盆损伤为十级伤残。不难得知，无论是从委托鉴定单位、时间，还是以司法鉴定机构出具鉴定意见的时间及评定标准来看，均在新的《人体损伤致残程度分级标准》实行之前，且依据充分，人民法院应依法予以采信该鉴定机构的鉴定意见，一审法院未准许平安财险襄阳支公司申请重新鉴定并无不当，该保险公司以此为由称一审法院程序违反的观点明显不当，本院不予采纳。其次，张明兰户籍虽为农村，但从其提供在深圳市伊斯美实业发展有限公司务工、工资证明，结合枣阳市北城街道办事处北关于居民委员会居住证明，能够证明其收入来源于非农业、居住地已不在农村的事实，据此对其伤残赔偿金应按城镇居民标准予以对待进行确定，与此同时其被扶养人生活费亦应按城镇居民标准确定。故平安财险襄阳支公司在本案中主张按农村居民标准计算张明兰伤残赔偿金及其扶养人生活费的理由不当，本院不予采纳。最后，经二审核实，一审法院支持张明兰的精神抚慰金以及确定由平安财险襄阳支公司承担张明兰在本案中产生的施救费、鉴定费之损失并不违反相关法律规定，该保险公司拒绝赔偿前述精神抚慰金及损失的理由不能成立，本院应予驳回。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费769元，由上诉人平安财险襄阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王定强审判员  柴 勇审判员  杜丹丹二〇一九年八月十三日书记员  张荣珺