黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0110民初7366号原告：哈尔滨纵横国际旅游有限公司,住所地：哈尔滨市南岗区中山路169号。法定代表人：苍昕，职务经理。委托诉讼代理人：苟学志，黑龙江磊源律师事务所律师。被告：南京永大国际旅行社有限公司，住所地：南京市白下区白下路362号1单元1403室。法定代表人：郑尧连，职务：总经理。委托诉讼代理人：童朝德，男，汉族，1965年7月18日出生，该公司员工，住南京市栖霞区。原告哈尔滨纵横国际旅游有限公司与被告南京永大国际旅行社有限公司合同纠纷一案，本院于2019年7月12日受理后，适用简易程序，于2019年8月6日公开开庭进行了审理。原告哈尔滨纵横国际旅游有限公司的委托诉讼代理人苟学志、被告南京永大国际旅行社有限公司的委托诉讼代理人童朝德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉请：1、被告向原告给付违约金117555元；2、被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2019年3月11日，原告与被告签订《旅行社合作委托接待合同书》，合同约定：原告组织旅游团队委托乙方接待，合作期限自双方签字盖章之日起至2019年12月31日止。接待洽谈的相关事宜由双方达成一致，形成《接待计划书》，单方不可擅自变更。合同签订后，被告按照约定接待了原告组织的3月份的旅行团。但2019年3月末，被告单方拒绝接待原告组织的接待计划中4月份和5月份的旅行团，原告迫于无奈只得临时委托其他旅行社接待，支付远超预算的委托接待费用。被告的单方违约行为给原告造成巨大经济损失，依据《旅行社合作委托接待合同书》第十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第一款之规定，被告应承担违约责任，向原告支付违约金。被告辩称，根据《合同法》第七条的规定，原告方的远低于市场正常价格的团，被告不接待，不违背合同法精神。根据第六十一条的规定，针对价款、地点等没有约定或者约定不明的，可以补充协议，不能达成补充协议的，按照合同条款或者交易习惯确定。根据第六十二条的规定，由于旅游市场的特殊性，受节假日、季节等外在因素的影响较大，所以价格是随行就市的，所以旅行社之间的合作都是单团单议，因单团价格无法达成共识造成无法合作的，双方都不构成违约。根据第六十八条，因为2019年3月开始，华东地区整治异地旅游车经营，导致大批外地牌照的旅游车撤离华东地区，造成无车可用和用车成本大增，地接成本随之增加，双方就价格增加无法达成补充协议，从而都无法履行，双方也不构成违约。原、被告签订合同只是意向性的文件，完整的合同是由《旅行社合作委托接待合同书》、《接待计划书》、双方业务往来盖章的确认件、双方就未尽事宜达成的补充协议书、财务确认书及结算单据组成的，由于是单团单议，以上缺一不可，否则合同不成立，也就不存在违约。关于原告方称其迫于无奈只得临时委托其他旅行社接待，支付远超预算的委托接待费用的问题。首先，预算是经营者根据市场行情作出的判断，是对决策者市场敏锐度和能力的考验，低于市场价格的预算只能说明经营者对市场的判断失误，原告不能把自己的失误造成的损失强加给地接社，让合作方地接社来承担，原、被告间没有形成完整的合同，无从谈起擅自变更或者解除合同，故不存在违约金。按照原、被告签订的《旅行社合作委托接待合同书》第六条的用费结算方式规定，原告应该于3月30日前结清账款52099元，但原告至今未结清，第十条的违约责任规定，原告未按合同约定按时支付接待费用，应以未支付团款为基数，按照日1%向被告支付违约金，据此，被告反诉要求：1、反诉被告给付反诉原告团款52099元及违约金46899.10元，共计98998.10元。针对反诉原告的反诉请求，反诉被告辩称其不存在违约行为，也不存在拖欠团费的情况。如确有未给付，其认为违约金约定过高，请求予以调整。原告为证明其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一、旅行社合作委托接待合同书一份。证明：2019年3月11日，原、被告签署该份合同，合同约定被告负责华东地接团接待工作，由被告负责地接团各项服务。同时约定，双方微信聊天记录可以作为证据，被告应具备接待能力。同时约定，如被告违约，应按照团费30%或者实际损失赔偿原告。证据二、微信聊天记录。证明：双方就地接团价格进行商定，就被告承接2019年4月旅行团日期及人数进行商定。原告将四月份31个单团团期及人数发给被告，被告同意接待。原告按照双方约定收客。2019年3月27日，被告突然告知原告不能接待上述旅客团，导致原告无法及时安排旅客，临时高价委托其他旅行社接待。证据三、原告与其他旅行社汇款记录、行程确认单、对账单、发票。证明：因被告违约，原告将原本由被告接待旅行团委派其他旅行社接待，因此支出团费391850元。按照合同约定，被告应按照团费30%承担违约金。证据四、旅客行程单、航空公司押金票据、汇款凭证。证明：原告已向航空公司缴纳押金，就涉案旅行团团期预订机票，如不发团，原告损失将更多。原告如实发送上述团期内客人。证据五、原告与被告工作人员聊天过程中往来文件。证明：原告在与被告协商过程中，就涉案团期、价款、人数、行程均进行沟通协商。经质证，被告对原告提交的证据一无异议，对证据二的真实性没有异议，双方在微信中所达成的意见为意向性意见，需要确认件才能够行成完整的合同，才具有约束力。对证据三，被告认为与其无关，合同中未约定不接待原告的团而需要向其支付违约金的约定。对证据四的真实性无异议，但原告并非只与被告签订合同，原告有很多的地接社可以合作，不能证明上述团费损失是应向被告索赔的依据。对证据五的真实性无异议，但只是合同的一部分，最终应以确认件为主，因为没有双方盖章的确认件，所以应视为没有形成合同。被告为证明其抗辩及诉讼主张，向本院提交如下证据：团队接待计划书六份。证明：真正的合同需要有双方盖章的确认书。证明被告接团总团款为52099元，原告没有给付。经质证，原告对被告提交的证据的真实性无异议，对证明问题有异议，该团队计划书不属于合同，只是双方就接待人数、日期以及总价进行的确认，同时根据该计划书显示，双方单人的结算价格均为320元，该价格也符合双方在微信中确认的价格，并不像被告所述的单团再协商价格，上述计划书中记载了“醉忆光年”六天的价格，原告给被告发送四月团期中，也含有“醉忆光年”六天的团期，也应当按照这个价格进行。经审理查明：2019年3月11日，原告与被告签订《旅行社合作委托接待合同书》，合同约定：1.原告应在发团前5个工作日向被告方提供团队的具体情况（包括具体发团日期、团队人数和名单、航班或者车次、酒店要求、用餐用车要求、景点路线要求等）；2.结算方式及期限，隔月结；3.原告工作人员可通过电话、传真、微信等方式与被告工作人员洽谈接待事宜，在此过程形成的文字、音频、邮件等有效承诺或书面协议均具有同样的法律效力，双方均应遵守；4.原告应按约定的时限、数额支付接待费用；5.被告应严格按照双方约定安排旅游行程、旅游景点、服务项目等，不得因与原告团款等纠纷擅自中止旅游服务；6.未经原告书面同意，被告不得以任何方式将原告组织的旅游者与其他旅游者合并夹带，或者转交任何第三方接待；7.原告未按合同约定按时支付接待费用，应以未支付团款为基数，按日1%向被告支付违约金；8.被告未经原告同意，将原告组织的旅游者与其他旅游者合并接待，或者转交任何第三方接待，被告应向原告支付当团接待费用30%的违约金，违约金不足以弥补实际损失的，按实际损失赔偿；9.被告未按合同约定选择合格且具有相应接待能力的供应商，被告应向原告支付当团接待费用30%的违约金，违约金不足以弥补实际损失的，按实际损失赔偿；10.原告组织旅游团队委托乙方接待，合作期限自双方签字盖章之日起至2019年12月31日止。另查明，被告按照约定接待了原告组织的2019年3月份的旅行团。但被告以地接成本提高，拒绝履行此前原、被告通过微信商定的2019年4月份的21个单团，合计375人，团款合计391850元，在被告明确拒绝履行原定接团协议后，原告将上述21个单团，375人临时交予其他旅行社接待，共花费团款485320元，原告因此多支出团款93470元。本院认为，原、被告间的旅行社合作委托接待合同关系，有原、被告间签订的《旅行社合作委托接待合同书》及双方当事人的陈述为证，本院予以确认。原、被告间的合同关系受法律保护，双方当事人应按照合同约定履行义务。原、被告签订《旅行社合作委托接待合同书》载明：“原告工作人员可通过电话、传真、微信等方式与被告工作人员洽谈接待事宜，在此过程形成的文字、音频、邮件等有效承诺或书面协议均具有同样的法律效力，双方均应遵守”。故原、被告通过微信形成的关于2019年4月份（21个单团，合计375人，团款为391850元）的接待协议合法有效，双方均应履行。被告以接待费用提高，拒绝履行双方间的接待协议，构成违约，被告应赔偿其因此违约行为给原告造成的多支出的团费93470元。原告要求被告按照团费391850元的30%计算违约金为117555元，该违约金计算标准过高，超出实际损失部分，本院不予支持。关于被告辩称由于旅游市场的特殊性，受节假日、季节等外在因素的影响较大，因单团价格无法达成共识造成无法合作的，双方都不构成违约的抗辩意见。正如被告所言：“预算是经营者根据市场行情作出的判断，是对决策者市场敏锐度和能力的考验，低于市场价格的预算只能说明经营者对市场的判断失误，原告不能把自己的失误造成的损失强加给地接社，让合作方地接社来承担。”被告因对市场行情的预判出现失误，致使其与原告达成的关于2019年4月份团费低于同期市场价格，因此产生的风险和损失应由其自行承担，被告以此为由拒绝承担违约责任，本院不予采信。关于反诉原告要求反诉被告给付反诉原告团款52099元及违约金46899.10元的诉请，反诉原告在本院依法下达诉讼费预缴通知单后，未在七日内预缴，反诉原告的反诉请求按其自动撤诉处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二十五条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《诉讼费用交纳办法》第二十二条，《最高人民法院关于人民法院登记立案若干问题的规定》第十一条之规定，判决如下：一、被告南京永大国际旅行社有限公司于本判决生效后立即赔偿原告哈尔滨纵横国际旅游有限公司损失93470元；二、驳回原告哈尔滨纵横国际旅游有限公司的其他诉讼请求；三、反诉原告南京永大国际旅行社有限公司反诉请求按照其自动撤诉处理。案件受理费6730元（原告已预交），减半收取3365元，由原告哈尔滨纵横国际旅游有限公司负担1196元，由被告南京永大国际旅行社有限公司负担2169元，并于本判决生效后立即给付原告哈尔滨纵横国际旅游有限公司。反诉费2275元，反诉原告南京永大国际旅行社有限公司未缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审判员  宋志明二〇一九年八月十六日法官助理王楚萱书记员张倩倩