贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院执 行 裁 定 书(2019)黔27执复21号复议申请人（被执行人）：李应贵，男，1947年8月10日出生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市，公民身份号码XXXXXXXXXX********。申请执行人：福泉富民村镇银行股份有限公司，住所地福泉市金山办事处洒金北路**，统一社会信用代码9152270130875209XN。法定代表人：宋培恩，系该公司董事长。被执行人：李勇，男，1975年10月17日出生，汉族，住福泉市，公民身份号码XXXXXXXXXX********。被执行人：吴秀莉，女，1984年6月2日出生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市，公民身份号码XXXXXXXXXX********。复议申请人李应贵不服福泉市人民法院（以下简称福泉市法院）（2019）黔2702执异34号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。福泉市法院在执行福泉富民村镇银行股份有限公司（以下简称富民村镇银行）与李应贵、李勇、吴秀莉金融借款合同纠纷一案中，福泉市法院作出（2019）黔2702执190号之一执行裁定书，裁定对被执行人李应贵位于福泉市金山办事处金星小区朝阳路房产（房产证：XXXXXXXXX，面积：741.3㎡）予以评估、拍卖，李应贵对此不服，向福泉市法院提出书面异议。福泉市法院查明，富民村镇银行与李勇、吴秀莉、李应贵金融借款合同纠纷一案，富民村镇银行据已生效的（2018）黔2702民再2号民事判决书向该院申请执行。执行中，福泉市法院于2019年1月14日作出的（2019）黔2702执190号执行通知书，要求李勇、吴秀莉、李应贵立即履行下列义务：“（1）向申请人富民村镇银行支付144.533万元及相应利息；（2）承担案件受理费18648元；（3）承担案件执行费约16853元（以实际到位金额计算执行费）”。并按李勇、吴秀莉、李应贵向福泉市法院提供的送达地址通过中国邮政EMS对执行通知书、传票、报告财产令、缴款通知书、财产申报表等文书进行送达。之后，李勇、吴秀莉、李应贵未按（2019）黔2702执190号执行通知书履行规定义务。2019年1月29日，福泉市法院作出（2019）黔2702执190号之一执行裁定书，裁定如下：“一、查封被执行人李应贵位于福泉市金山办事处金星小区朝阳路房产（房产证：XXXXXXXXX，面积：741.3㎡），查封期限为三年；二、对被执行人李应贵位于福泉市金山办事处金星小区朝阳路房产（房产证：XXXXXXXXX，面积：741.3㎡）予以拍卖、评估”。尔后，异议人李应贵认为其作为担保人，应待实际借款人李勇诉华鑫公司案在二审审结后，李勇确实无力偿还时，其再承担担保义务，故请福泉市法院暂时不要查封其唯一房屋，并向福泉市法院提出书面的异议申请。福泉市法院另查明，2014年12月18日，富民村镇银行与李应贵签订《最高额抵押合同》，约定被告李应贵自愿以其享有的位于福泉市金山办事处金星小区朝阳路房产（房产证：XXXXXXXXX，面积：741.3㎡）作为抵押财产，为富民村镇银行与李勇自2014年12月18日至2017年12月17日融资期间内最高融资限额为160万元的所有融资债权提供最高额抵押担保，并办理抵押登记。福泉市法院再查明，在福泉市法院（2018）黔2702民再2号民事判决书中，明确：原审被告李应贵用自己所有的房产作为抵押物为被告李勇的借款提供物的担保，并与被告吴秀莉又提供连带保证，根据《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款“同一债既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”的规定，故原审被告李应贵、吴秀莉应对抵押物清偿不足部分的债务，负补充清偿责任，原审被告李应贵承担保证责任后，有权向李勇追偿。并判决：“四、如原审被告李勇不履行上述第二至三项的付款义务，则原审原告为福泉富民村镇银行股份有限公司有权在一百六十万元范围内对抵押人李应贵名下的抵押物[坐落于福泉市金山办事处金星小区朝阳路，产权证号：XXXXXXXXX、土地证号（XXXX）XXXX**]依法行使抵押权”。福泉市法院认为，本案中，富民村镇银行据已生效的（2018）黔2702民再2号民事判决书向法院申请执行，执行中，福泉市法院依法向李勇、吴秀莉、李应贵送达执行通知书及相关执行文书，但李勇、吴秀莉、李应贵均未按福泉市法院作出的（2019）黔2702执190号执行通知书的规定履行义务，福泉市法院遂于2019年1月29日作出（2019）黔2702执190号之一执行裁定书，裁定对异议人李应贵位于福泉市金山办事处金星小区朝阳路房产（即抵押物）予以查封、拍卖、评估。法院的查封、拍卖、评估行为系依据生效判决而作出，执行程序合法，采取执行措施并无不当。虽异议人李应贵以其为担保人，应待实际借款人李勇诉华鑫公司在二审案件审结后，李勇确实无力偿还时，其再承担担保义务，请福泉市法院暂时不要查封其唯一房屋（即抵押物）等为理由而向法院提出书面执行异议申请，但因为李应贵用自己所有的位于福泉市金山办事处金星小区朝阳路房产（房产证：XXXXXXXXX，面积：741.3㎡）作为抵押物为被告李勇的借款提供物的担保，在执行依据（2018）黔2702民再2号民事判决书中已判决：“四、如原审被告李勇不履行上述第二至三项的付款义务，则原审原告为福泉富民村镇银行股份有限公司有权在一百六十万元范围内对抵押人李应贵名下的抵押物[坐落于福泉市金山办事处金星小区朝阳路，产权证号：XXXXXXXXX、土地证号（XXXX）XXXX**]依法行使抵押权”，及根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条：“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。执行依据确定被执行人交付居住的房屋，自执行通知送达之日起，已经给予三个月宽限期，被执行人以该房屋系本人及所扶养家属维持生活的必需品为由提出异议，人民法院不予支持”的规定，异议人李应贵提出的执行异议理由，不符合法律规定，不能成立，不能排除本案执行行为，故对异议人李应贵提出的执行异议请求，不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条第一项、第二十条规定，裁定：驳回异议人李应贵的异议请求。李应贵提出复议，请求：解除对李应贵房产（房产证：XXXXXXXXX，面积：741.3㎡）的查封，并停止对该房产的评估拍卖。主要理由：一、福泉市人民法院在审理被异议人双方的合同纠纷一案[案号（2018）黔2702民再2号]中，复议申请人并未收到法院的传票，在毫不知情的情况下法院缺席审判，导致复议申请人失去了上诉的权利，审判程序错误。二、截至复议申请人提出复议时止，并未收到福泉市法院的判决书，福泉市法院送达程序不符合规定。三、在借款人仍有财产的前提下，应先执行借款人的财产，而非担保人的财产。四、复议申请人及实际借款人李勇均无恶意欠款的意图。李勇向银行贷款用于华鑫公司的工程项目建设，因李勇向华鑫公司索要工程款无果，其已向法院起诉，现案件尚未审结，待工程款得到清偿后，李勇便有了履行本案生效判决义务的能力。五、李勇与华鑫公司的案件处于二审过程中，该案即将审结。此时法院处置房屋不仅会增加评估费用，还会给复议申请人造成巨大损失。六、复议申请人在本案中是受害者，但仍愿意承担义务，只希望法院暂时不要对其房屋强制执行。本院经审查，查明的事实与福泉市法院（2019）黔2702执异34号执行裁定查明的事实一致。本院认为，根据已查明的事实，涉案房产是本案借款合同的抵押物，并已办理抵押登记。依照法律规定，已经设定抵押的房屋作为债权实现的一种担保，功用明确，具有其特殊性。被执行人李应贵以涉案房产作为抵押物为李勇的借款提供担保时，应当清楚在李勇不能清偿债务时其所需要承担的法律后果。人民法院在执行中，应当依法维护和实现有抵押担保的债权，以维护交易秩序和交易安全。《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条规定，对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债。据此，执行法院对李应贵的上述房产查封、拍卖于法有据。李应贵主张该房屋系其唯一住房，但却未提供证据予以证实。况且，该房屋面积高达741.3㎡，远超当地最低住房保障标准，执行法院对于超过被执行人及其所扶养家属生活必需的居住房屋亦可执行。至于李应贵关于审判程序错误、送达程序不合法等复议理由系对生效判决的不服，不属于执行异议案件的审查范围。李应贵若对认为生效判决错误的，可依照审判监督程序办理。复议申请人提出的其他复议理由与本案的执行无关联，本院对此不予审查。综上，福泉市法院（2019）黔2702执异34号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：维持福泉市人民法院（2019）黔2702执异34号执行裁定，驳回复议申请人李应贵的复议。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  姚 斌审 判 员  梁作永审 判 员  李永进二〇一九年八月二日法官助理  肖光琴书 记 员  唐琦婷