文书内容江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0106民初10380号原告：淮南仁爱天鹅湾置业有限公司，统一社会信用代码：******************，住所地安徽省淮南市。法定代表人：王永飞。委托诉讼代理人：吴昊，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：胥洲道，广东法制盛邦律师事务所律师。被告：吴军，男，1981年7月14日出生，汉族，居民身份证号码******************，住江苏省盱眙县。委托诉讼代理人：刘小飞，江苏昆成律师事务所律师。被告：江苏和润融资担保有限公司，统一社会信用代码：******************，住所地南京市。法定代理人：黄可，总经理。委托诉讼代理人：卜庆，江苏德擎律师事务所律师。委托诉讼代理人：王树良，江苏德擎律师事务所实习律师。原告淮南仁爱天鹅湾置业有限公司（简称天鹅湾公司）与被告吴军、江苏和润融资担保有限公司（简称和润公司）因申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，本院于2018年9月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天鹅湾公司的委托诉讼代理人吴昊、被告吴军的委托诉讼代理人刘小飞、被告和润公司的委托诉讼代理人卜庆、王树良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告天鹅湾公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告吴军向原告赔偿经济损失696977.26元；2、判令被告和润公司和被告吴军承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2016年9月20日，南京市鼓楼区人民法院立案受理被告吴军起诉原告居间合同纠纷一案，吴军在诉讼过程中申请财产查封，冻结原告名下价值1710万元的财产，被告和润公司为其提供财产担保。同年10月11日，本院裁定查封、冻结了原告账户内1710万元现金。2017年7月17日，本院作出（2016）苏0106民初8824号之二民事裁定书，驳回吴军的起诉。吴军上诉后又撤回上诉。同年8月23日，本院作出裁定解除对原告财产的诉讼保全措施（该裁定于同年9月18日送达）。自2016年10月11日至2017年9月18日，原告账户资金1710万元被错误冻结342天，按银行同期贷款利率4.35%计算，给原告造成经济损失为696977.26元。被告吴军在无诉讼主体资格情况下，对原告提起诉讼并申请诉讼保全，导致原告巨大经济损失，存在严重过错，应当承担赔偿责任。被告和润公司作为被告吴军的担保人，应当与被告吴军连带承担赔偿责任。被告吴军辩称，其向法院申请财产保全并不存在主观故意或重大过失，且该保全措施并未对原告财产造成任何损失，因为被冻结资金仍然产生了利息。被告和润公司辩称，本案系财产损害侵权之诉，被告已尽到合理注意义务，并且不存在主观故意或客观过失行为。被告吴军在原案中起诉的事实和依据均存在，诉讼保全的金额未超出合同约定，属于合理保全范围。本院经审理认定事实如下：根据当事人当庭陈述和原告依法提交的（2016）苏0106民初8824号及之二、之三民事裁定书、和润公司财产担保函、协助查询冻结存款通知书、诉讼保全申请书、招商银行资金证明书等证据证明：被告吴军于2016年9月20日以与原告天鹅湾公司居间合同纠纷为由，向本院提起诉讼。吴军在该案中诉称：2015年12月29日，其与原告签订《融资服务财务顾问协议》一份，该协议约定原告（甲方）欲为母公司广东东华实业股份有限公司（简称东华公司）旗下公司项目的建设及开发募集资金，委托被告（乙方）为其介绍引进符合其融资条件的金融机构或个人，为甲方与目标投资人进行斡旋和谈判，并协助促成甲方与目标投资人签订投资协议或合同等文件；并约定了佣金的给付及违约金的承担。2015年11月起，被告开始为双方约定的融资事宜提供居间服务，2016年4月28日，通过被告努力，中国信达资产管理股份有限公司（简称信达公司）下发向东华公司发放28.5亿元委托贷款的批复，原告于2016年5月20日收到第一笔融资款。被告已按约履行了自己的义务，但原告未按约支付佣金。故在该案中向本院提出诉讼请求：1、判令天鹅湾公司支付其佣金1710万元；2、判令天鹅湾公司支付其按佣金20%计算的违约金；3、判令天鹅湾公司承担本案诉讼费用。该案经本院审查认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。案涉顾问协议的乙方应为上海析哲投资管理有限公司（简称析哲公司）。理由如下：一、从形式上看，案涉顾问协议的双方当事人应为天鹅湾公司与析哲公司。顾问协议骑缝处分别加盖有两公司印章，且协议尾部甲方处加盖天鹅湾公司印章、法定代表人处有杨树坪签字，而对应的乙方处加盖有析哲公司印章，代表人处有吴军签字；协议内容有甲方是依法成立的法人或其他组织，具有签订和履行本协议所必须的民事权利能力和行为能力，能独立承担民事责任，乙方亦有对应表述。故顾问协议的乙方应为析哲公司。二、从法律后果上看，析哲公司在顾问协议上加盖公章，相应的权利义务应由析哲公司承受。理由为：1.即便如吴军所述，初始签订顾问协议时，乙方处仅有其的签字，后系在天鹅湾公司相关人员的要求下，加盖析哲公司的公章，析哲公司在顾问协议乙方处加盖公章，即应承担相应法律责任。公章是法人权利的象征，代表法人意志，对外签订合同及其他法律文件，具有极高的法律效力，吴军系析哲公司的法定代表人，其自愿在顾问协议上加盖析哲公司公章，且得到天鹅湾公司的认可，此时顾问协议上的乙方已变更为析哲公司，故相应的权利义务亦应由析哲公司承受。2.即便析哲公司在顾问协议签订后才成立，但根据相关规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持；公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。吴军作为析哲公司的发起人及法定代表人，其为了析哲公司的利益先以自己的名义签订顾问协议，在析哲公司成立后再与天鹅湾公司洽商征得同意后，析哲公司加盖公章对上述顾问协议予以确认，相应的责任应由析哲公司承担，故对应的权利义务亦应由析哲公司承受。综上，案涉顾问协议的乙方应为析哲公司，吴军不是本案适格主体。据此，本院于2017年7月17日作出（2016）苏0106民初8824号之二民事裁定书，驳回吴军的起诉。吴军不服该裁定向南京市中级人民法院提起上诉，后又申请撤回上诉，该裁定发生法律效力。该案在审理中，吴军向本院申请财产保全，请求查封、冻结天鹅湾公司名下1710万元的财产，并由和润公司为其财产保全申请提供担保，担保金额为1710万元。本院于2016年10月11日作出财产保全裁定，冻结被申请人天鹅湾公司名下的银行存款1710万元或查封、冻结其他等值财产。本院于同年11月25日，对原告在招商银行股份有限公司淮南分行营业部（简称招行营业部）的账户进行了冻结，协助冻结存款回执显示，已冻结32793.08元。根据原告提交的招行营业部出具的《资信证明》证实，天鹅湾公司被查封账户截止2016年11月27日，账户存款余额为17132743.08元。2017年8月23日，天鹅湾公司向本院提出要求解除对其财产的查封。本院于当日作出（2016）苏0106民初8824号之三民事裁定书，解除对天鹅湾公司财产的查封。根据被告吴军提交的（2017）沪0114民初10773号、（2018）沪02民终9646号民事判决书等证据证明：2017年7月26日，析哲公司（吴军为该公司执行董事，法定代表人）因与天鹅湾公司居间合同纠纷，以与（2016）苏0106民初8824号案件基本相同事实和诉请，向上海市嘉定区人民法院提起诉讼。该院认为，析哲公司已全面履行了居间合同项下义务，天鹅湾公司应当支付相应服务费，因其怠于履行付款义务，已构成违约，应按照协议约定支付逾期付款违约金。故该院于2018年8月20日作出（2017）沪0114民初10773号民事判决书，判令天鹅湾公司给付析哲公司佣金1710万元及逾期付款违约金342万元。天鹅湾公司不服该判决，向上海市第二中级人民法院提起上诉，该院于2018年11月7日作出（2018）沪02民终9646号民事判决书，驳回上诉，维持原判。本院认为，根据《中华人民共和民事诉讼法》第一百条规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保。在（2016）苏0106民初8824号案件审理中，本院根据该案原告吴军的申请，并在和润公司提供担保的情况下，裁定对该案被告天鹅湾公司的财产予以保全。后经审查，该案原告吴军主体不适格，故本院裁定驳回其起诉，裁定生效后应该案被告天鹅湾公司的申请，裁定解除上述财产查封。根据民事诉讼法第一百零五条规定，申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。本案中，被告吴军申请对原告天鹅湾公司1710万元财产予以保全，是基于天鹅湾公司不按《融资服务财务顾问协议》约定履行佣金支付义务，其在（2016）苏0106民初8824号居间合同纠纷案件中，吴军不应以析哲公司法定代表人个人身份提起诉讼，而应以析哲公司名义提起该案诉讼，故吴军在该案中的错误仅系原告主体不适格，其因天鹅湾公司到期未按约履行佣金给付义务而申请对其财产实施保全的行为，不存在过错，且已有（2017）沪0114民初10773号、（2018）沪02民终9646号生效民事判决佐证，天鹅湾公司应给付析哲公司佣金1710万元及逾期付款违约金342万元。综上，原告要求被告吴军因错误保全而赔偿经济损失696977.26元，并由被告和润公司承担连带赔偿责任赔偿责任的诉请，无事实依据，本院不予支持；被告吴军、和润公司关于在上述保全行为中不存在主观故意或重大过失的辩称意见，与事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条、第一百零五条、第三十九条第二款、第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告淮南仁爱天鹅湾置业有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费10770元，因适用简易程序减半收取5385元，由原告淮南仁爱天鹅湾置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审判员  尚贞华二〇一九年八月二十七日书记员  张乃天