上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初17667号原告：李学昌，男，1946年12月24日生，汉族，住上海市崇明区。委托诉讼代理人：高坚，上海全辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王成，上海全辉律师事务所律师。被告：佛山市三技精密机械有限公司，住所地广东省佛山市。法定代表人：郑永忠，总经理。委托诉讼代理人：杨国球，男。被告：中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司，住所地广东省佛山市。主要负责人：曹阳，经理。委托诉讼代理人：徐晓东，上海正策律师事务所律师。委托诉讼代理人：周云涛，上海正策律师事务所律师。原告李学昌与被告徐青盼、佛山市三技精密机械有限公司(以下至判决主文前简称三技公司)、中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司(以下至判决主文前简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月4日立案受理，审理中，原告李学昌申请撤回对被告徐青盼的起诉，本院口头裁定予以准许。本案依法适用简易程序，于2019年4月17日公开开庭进行了审理。原告李学昌的委托诉讼代理人高坚、被告三技公司的委托诉讼代理人杨国球、被告平安保险公司的委托诉讼代理人徐晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李学昌向本院提出诉讼请求：要求判令被告赔偿医疗费101,320.70元(人民币，下同)、住院伙食补助费1,080元、日用品费188.40元、营养费4,800元、护理费8,480元、残疾赔偿金318,399.12元、精神损害抚慰金26,000元、交通费800元、车辆损失费1,600元、残疾辅助器具费69,043元(包括假肢费65,000元、电动轮椅3,499元、助行器335元、坐厕椅209元)、鉴定费3,400元、律师费8,000元，上述费用由被告平安保险公司在交强险范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出或不属于交强险部分由被告平安保险公司在商业三者险内承担60%赔偿责任，超出或不属于保险范围部分由被告三技公司承担60%赔偿责任。事实和理由：2017年11月27日8时29分许，徐青盼驾驶登记在被告三技公司名下的粤EDXX**小型普通客车行驶至上海市浦东新区罗山路栖山路南约1米处时，适遇原告驾驶电动自行车行驶至此，两车发生碰撞，致原告受伤。经交警部门认定，徐青盼承担事故同等责任，原告承担事故同等责任。另肇事车辆在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险，事发时在保险期间内。因原、被告就赔偿事宜协商无果，故提起本案诉讼。被告三技公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，肇事驾驶员徐青盼系公司员工，事发时系履行职务行为，相应的赔偿责任由本公司承担。对于具体赔偿项目，对医疗费101,320.70元金额无异议，但2018年1月31日原告再次入院和出院的诊断主要是2型糖尿病足病，原告大部分医疗费用于治疗糖尿病，最终导致截肢也是糖尿病，故对医疗费存有异议。鉴定费应由平安保险公司承担，日用品费、律师费均不予认可。被告平安保险公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，肇事车辆粤EDXX**小型普通客车的交强险及商业三者险投保在本公司，事故发生在保险期间内，同意在保险限额内承担赔偿责任。对具体赔偿项目，医疗费101,320.70元金额无异议，但应扣除非医保部分，对住院伙食补助费1,080元、车辆修理费1,600元无异议,日用品费、律师费不属于保险公司赔偿范围,残疾辅助器具费、鉴定费不予认可。残疾赔偿金认可上海市城镇居民标准计算9年，对原告的两处伤残等级和三期期限均有异议，申请重新鉴定。此外,原告因自身患有2型糖尿病、高血压1级(极高危)导致皮肤坏死，之后进行左下肢截肢手术，故申请对交通事故与左下肢伤残等级的因果关系及参与度做鉴定。营养费认可30元/天。护理费认可40元/天，交通费认可400元。医疗费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、假肢费均应考虑交通事故损伤参与度。事发后，本公司支付原告10,000元，要求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：2017年11月27日8时29分许，徐青盼驾驶粤EDXX**小型普通客车行驶至上海市浦东新区罗山路栖山路南约1米处时，适遇原告驾驶电动自行车行驶至此，两车发生碰撞，致原告受伤、车辆损坏。经交警部门认定，徐青盼承担事故同等责任，原告承担事故同等责任。事发后，原告为疗伤共支出医疗费101,320.70元，住院期间聘请护工护理28天支出护理费2,960元。原告为安装假肢支出假肢费65,000元(含锁控大腿硅胶套10,000元)，购买助行器二台共支出335元(一台1**元、一台1**元)，购买电动轮椅支出3,499元，购买坐厕椅209元，住院期间购买日用品支出188.40元，为修理电动自行车支出1,600元，为本次诉讼聘请律师支出律师费8,000元。被告平安保险公司在事发后支付原告10,000元。2018年9月3日，经上海市公安局浦东交警支队推介，原告委托上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对其伤后伤残等级、营养、护理期限及因果关系做鉴定，该所于2018年9月17日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李学昌因交通事故致左三踝骨折、左侧第3-8肋骨骨折，经临床内固定手术及截肢手术治疗，目前遗留左下肢膝关节平面以上以远缺失，分别构成XXX伤残。2、其损伤后的营养期120天、护理期120天。3、被鉴定人李学昌行截肢手术致左下肢膝关节平面以上以远缺失与本次交通事故存在一定的因果关系。原告因本次鉴定支出鉴定费3,400元。另查明，1、事发时，肇事车辆粤EDXX**小型普通客车登记在被告三技公司名下，在被告平安保险公司处投保了机动车交强险及商业三者险(责任限额500,000元，含不计免赔险)。肇事驾驶员徐青盼系被告三技公司员工，事发时系履行职务行为。2、原告系本市非农业户籍。3、2018年9月4日上海天弓假肢矫形器有限公司为原告配制的假肢出具证明，内容为：“患者姓名：李学昌，截肢部位：左大腿……，经本公司假肢专家对该患者装配假肢进行规范的检查与评估，根据患者身体状况和实际年龄，并根据患者伤残的实际情况。建议予以装配普通适用型大腿假肢和大腿硅胶套，装配种类如下：普及适用型大腿假肢，价格55,000元，锁控大腿硅胶套10,000元，合计65,000元。此类型假肢按上海假肢行业规定每四年更换一次。大腿硅胶套每年更换一次。每年假肢的维修保养费用为假肢装配价格的百分之八，每次更换维修时间为柒天。装配期间陪护人员壹名……”。审理中，经被告平安保险公司申请，本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告伤后的伤残等级、营养、护理期限做重新鉴定，并对交通事故与原告左下肢伤残等级的因果关系及参与度做鉴定。该中心于2019年7月19日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李学昌左下肢膝关节以上缺失，构成XXX伤残；其左侧第3-8(共六根)肋骨骨折，构成XXX伤残。2、李学昌伤后可予以营养120天、护理120天。3、被鉴定人李学昌的左下肢膝关节以远缺失与交通事故之间存在因果关系，交通事故的作用力为主要作用。4、被鉴定人李学昌的左下肢膝关节以远缺失，建议交通事故参与度为60%-80%。被告平安保险公司因重新鉴定及参与度鉴定支出鉴定费12,300元。经质证，原告对上述鉴定意见无异议，被告平安保险公司则认为，伤残等级定级过高，对XXX伤残不予认可，营养、护理期限过高，认可交通事故的作用力为主要作用，参与度最多认可50%。被告三技公司对上述鉴定意见同平安保险公司的意见一致。以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆保险单抄件、门急诊病历、医疗费发票、住院费用清单、出院小结、外购药发票、医院处方笺、假肢装配评估证明、假肢费发票、电动轮椅发票、坐厕椅发票、助行器发票、日用品费发票、护理费发票、电动自行车维修发票、沪浦南司鉴所[2018]残鉴字第1770号司法鉴定意见书及鉴定费发票、复医[2019]重鉴字第201号司法鉴定意见书及鉴定费发票、户口簿、律师费发票及当事人的庭审陈述等为证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起事故经交警部门认定，原告承担事故同等责任，徐青盼承担事故同等责任。因徐青盼系被告三技公司员工，事发时系履行职务行为，而被告平安保险公司是肇事车辆的交强险及商业三者险的投保人，故被告平安保险公司应在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失本院根据各方当事人的过错程度确认由被告平安保险公司在商业三者险内承担60%赔偿责任、仍有不足的或不属于保险赔偿范围的损失由被告三技公司承担60%的赔偿责任。被告平安保险公司对重新鉴定及参与度鉴定做出的鉴定意见虽有异议，但因未提供证据证明，本院对平安保险公司所提异议不予采信，对上述鉴定意见予以采纳。对于赔偿项目及金额，本院认为，1、被告平安保险公司对原告主张的住院伙食补助费1,080元、车辆修理费1,600元无异议,经审查，无不当，本院自可准许。2、医疗费。原告为疗伤支出医疗费101,320.70元，有门急诊病历、医疗费发票、住院费用清单、出院小结、外购药发票、医院处方笺等为凭，系原告实际损失，本院予以确认。至于被告平安保险公司要求扣除非医保部分的金额，对此，本院认为，虽然被告平安保险公司在保险合同中列明保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但合同中未以明示方式具体列明医疗费中非医保部分不属于理赔范围，故本院对被告平安保险公司的上述主张不予采纳。3、营养费。经重新鉴定，原告伤后给予营养期120天，结合原告的伤情，本院酌定营养费4,800元。4、护理费。经重新鉴定，原告伤后给予护理期120天，原告住院期间聘请护工护理28天支出护理费2,960元，系原告实际损失，且有发票为凭，本院予以确认，其余92天的护理费本院参照本市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准以每天50元酌定为4,600元。由此本院确认护理费共计7,560元。5、交通费。考虑到原告为疗伤、鉴定等确实发生了一定的交通费，本院酌定交通费500元。6、残疾辅助器具费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条的规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。本案中，假肢配制机构上海天弓假肢矫形器有限公司为原告配制了符合其实际生活需要的普通适用型假肢，现原告按照其配制价格主张假肢费65,000元(含锁控大腿硅胶套10,000元)并无不当，本院予以确认。原告左下肢膝关节平面以上以远缺失，为方便生活，其购买电动轮椅、助行器(限一台)、坐厕椅等共计支出3,878元，系合理必要的支出，本院予以确认。7、精神损害抚慰金。原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，本院结合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果等因素，酌定精神损害抚慰金15,600元。该费用在交强险内优先赔付。8、鉴定费。原告为鉴定支付鉴定费3,400元，该鉴定费系为明确原告损失范围而支出的必要费用，应计入保险责任范围。被告平安保险公司为重新鉴定及因果关系、参与度鉴定预付的鉴定费12,300元由被告平安保险公司自行承担。9、日用品费。原告住院期间购买日用品支出188.40元，系原告实际损失，且有发票为凭，本院予以确认。该费用不计入保险赔偿范围。10、律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，结合案件的难易程度以及案件标的等因素，本院酌定律师费6,000元。该费用不计入保险赔偿范围。以上第1-10项赔偿项目均系原告实际产生的损失，与原因力的参与度无关，故上述赔偿项目不考虑参与度。11、残疾赔偿金。经重新鉴定，原告伤后左下肢膝关节以远缺失构成XXX伤残、左侧肋骨骨折构成XXX伤残，本院按交通事故损伤对左下肢膝关节以远缺失的参与度70%，确认残疾赔偿系数为0.37。原告系本市非农业户籍，结合原告首次定残时的年龄，本院按2018年度上海市城镇居民人均可支配收入68,034元，残疾赔偿系数0.37计9年确认残疾赔偿金226,553.22元。以上原告可获赔的费用中，第1-8项、第11项共计431,291.92元，由被告平安保险公司在交强险内承担121,600元(其中医疗费用赔偿款10,000元、死亡伤残赔偿款110,000元，财产损失赔偿款1,600元)，余额309,691.92元由被告平安保险公司在商业三者险内承担60%即185,815.15元。不属于保险理赔范围的第9项日用品费188.40元，由被告三技公司承担60%即113.04元。不属于保险理赔范围的第10项律师费6,000元由被告三技公司全额赔偿，该费用不再按责任比例分担。以上被告平安保险公司共计应赔偿原告307,415.15元，该款与被告平安保险公司已支付的10,000元相抵扣后，被告平安保险公司还应赔偿原告297,415.15元；被告三技公司共计应赔偿原告6,113.04元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司应赔偿原告李学昌307,415.15元，该款与被告中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司已支付的10,000元相抵扣后，被告中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李学昌297,415.15元；二、被告佛山市三技精密机械有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李学昌6,113.04元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,963元，减半收取计2,981.50元，由被告佛山市三技精密机械有限公司负担。重新鉴定费及参与度鉴定费12,300元，由被告中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司负担(已交纳)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  卢贤凤二〇一九年八月二十六日书记员  蒋 蓉附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。……。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。