云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终4105号上诉人（原审原告）：云南搭伙茶业有限公司。住所地：云南省昆明市官渡区矣六街道办事处子君村安和路子君国际****商铺。法定代表人：陶春兰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：詹晴洲、黄鹏程，均系云南君晟律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：昆明民族塑料化工有限公司。住所地：云。住所地：云南省昆明市盘龙区北京路凤凰村**>法定代表人：张继辉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：郭彪、刘俊呈，均系云南澜湄律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南搭伙茶叶有限公司（以下简称：搭伙公司）因与被上诉人昆明民族塑料化工有限公司（以下简称：化工公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2018）云0103民初6494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人搭伙公司上诉请求：撤销一审判决，并改判支持其一审诉讼请求。事实理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、被上诉人实际已收到上诉人支付的20万元定金，被上诉人应按照《中华人民共和国合同法》第115条及《中华人民共和国担保法》第89条的规定双倍返还上诉人定金。一审判决认定上诉人无确凿证据证明被上诉人收到上诉人支付的定金20万元是错误的。上诉人与被上诉人2015年11月26日签订《场地房屋租赁合同》，约定上诉人向被上诉人租赁场地和房屋。合同签订当日，上诉人按照合同约定向被上诉人支付定金20万元，但被上诉人并未按约定将租赁物交付上诉人使用。在一审中，被上诉人恶意隐瞒该事实，拒不承认收到上诉人所支付的定金20万元。早在2017年9月10日，被上诉人向上诉人出具《通知书》，通知书中明确确认被上诉人已收取上诉人定金20万元，但由于被上诉人原因导致租赁物无法移交上诉人使用，造成合同根本违约，以致租赁合同难以继续履行。二、上诉人与被上诉人签订的《场地房屋租赁合同》真实有效，且上诉人已经按照合同约定履行相应义务，被上诉人的违约行为导致合同已无法继续履行，被上诉人应赔偿上诉人因此造成的实际损失10万元。合同签订当日，上诉人按照合同约定向被上诉人支付定金20万元。另外，按照合同约定在被上诉人将租赁物整体交付给上诉人后，上诉人再向被上诉人支付剩余第一年租金及履约保证金，但由于被上诉人一致拖延未向上诉人履行租赁物交付义务，故导致上诉人无法向被上诉人支付后续租金及履行保证金，被上诉人在缔约过程中存在明显错误。被上诉人的行为造成上诉人实际损失10万元，因此，被上诉人应当全额赔偿上诉人10万元。被上诉人化工公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。搭伙公司向一审法院起诉请求：一、判令解除搭伙公司、化工公司签订的《场地房屋租赁合同》；二、判令化工公司按照定金罚则偿还搭伙公司20万元；三、判令化工公司支付搭伙公司为违约金10万元。一审法院认定事实：2015年11月26日，原告授权代表人陶其荣(原告股东)与被告签约代表蒋新艺(时任被告股东)签订《场地房屋租赁合同》，并各自加盖了原、被告公司公章。合同主要内容：一、被告将其位于昆明市北京路凤凰村110号的场地及房屋（以被告公司围墙内的所有土地及建筑物为准，土地面积约7亩，房屋面积约6000平方米）出租给原告，租期自2016年4月1日起至2036年3月31日止共20年，被告于2016年3月31日前向原告交付租赁物，如未如期交付租赁物，免租期及租期均顺延。二、合同第四条第二款约定：原告应支付履约保证金5万元，签订合同时与第一年度租金一次性支付给被告；同时第五条第一款、第二款约定：第一年租金扣除免租期后实际为33.33万元，原告应于合同签订之日先支付20万元定金，待被告搬离将租赁物整体交付给原告后，原告再支付剩余的13.33万元租金及5万元履约保证金。三、第十五条第一款约定：任何一方在履行合同过程中发生违约行为，均由违约方向守约方按租赁物当年年租金的20%承担违约责任。四、第十六条第一款约定：本合同及其附件由原被告双方法定代表人或授权代表人签字，加盖公章并收到原告应支付的保证金和第一年度租金后方可生效。一审审理中查明：2005年12月21日，被告公司法定代表人由胡钦禄变更为蒋新艺，2013年9月11日，被告公司法定代表人由蒋新艺变更为吴洁，但蒋新艺仍为被告公司股东。2015年11月26日，原告法定代表人陶春兰通过网银分五笔共向蒋新艺转账人民币200000元。2017年9月1日，蒋新艺在被告公司持股比例由50%变更为0%。2017年10月30日，原告股东陶其荣昆明市西山区农村信用合作联社账户入账人民币200000元（借贷标志：贷方）,对此款200000元,原告自认收到被告退的定金。以上事实，有原告提交的原告公司企业信用信息公示报告（20180716）、被告公司企业信用信息公示报告（20180716）、《场地房屋租赁合同》（20151126）、《国有土地使用权证》（19980918）、昆明市房权证第**《房屋所有权证》（19981127）、陶春兰光大银行对账单、陶其荣农村信用社转账明细表；被告提交的《内资企业登记基本情况表》等证据材料在卷佐证以及原、被告的当庭陈述予以证实。一审法院认为，本案争议焦点:被告是否违约？原告认为其按约支付了定金,被告没有按期交付租赁物,故被告违约；被告认为其没有收到原告支付的定金,其不存在违约。从一审法院查明的事实看,原告法定代表人用其个人账户向被告时任股东蒋新艺转账200000元的行为不能等同于原、被告之间的公司行为，且蒋新艺收到该款后被告公司并未向原告出具相关收据，故被告称其没有收到原告支付定金200000元的答辩意见,一审法院予以采纳。另，案涉合同约定：原告应于合同签订之日先支付20万元定金，待被告搬离将租赁物整体交付给原告后，原告再支付剩余的13.33万元租金及5万元履约保证金。但案涉合同同时还约定：被告于2016年3月31日前向原告交付租赁物，如未如期交付租赁物，免租期及租期均顺延。据此,一审法院认为被告不存在违约。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定：原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。本案庭审中，原告增加第一项诉讼请求，于法有据，一审法院予以准许。关于原告主张的第一、三项诉讼请求，依据《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定：当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。本案中，原、被告双方自愿签订的《场地房屋租赁合同》系双方真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法已成立,合同内容对签约双方具有约束力。由于《场地房屋租赁合同》第十六条明确约定了合同的生效条件，故该合同应为附生效条件的合同。现原告未付清第一年度租金及保证金，合同的生效条件并未成就，该合同虽已成立但未生效，尚不具备法律效力，故关于原告主张解除《场地房屋租赁合同》的请求，一审法院予以支持。关于原告主张由被告承担违约金的诉讼请求，无事实和法律依据,一审法院不予支持。关于原告主张的第二项诉讼请求，依据《中华人民共和国民法总则》第六十一条的规定：依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。本案中，原告无确凿证据证明被告收到原告支付的定金200000元,故原告要求“被告按照定金罚则偿还200000元”的第二项诉讼请求，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。案件受理费，一审法院依法判决。综上所述,依照《中华人民共和国民法总则》第八条、第六十一条，《中华人民共和国合同法》四十五条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第一百一十八条的规定，判决：一、解除原告云南搭伙茶业有限公司与被告昆明民族塑料化工有限公司于2015年11月26日签订的《场地房屋租赁合同》；二、驳回原告云南搭伙茶业有限公司的其他诉讼请求。二审中，搭伙公司向本院提交《通知书》1份，证明化工公司发出过通知给搭伙公司，认可其收到了搭伙公司交付的20万元定金。化工公司质证认为，对该证据的真实性无异议，但对搭伙公司主张的证明内容有异议。本院认为，因化工公司对真实性无异议，故本院对该证据予以确认，至于是否能证明各方当事人的主张，本院在下文予以确认。对于一审判决认定的事实，因双方当事人均表示无异议，本院予以确认。另外，搭伙公司认为一审判决遗留确认以下事实：2017年9月10日，化工公司向搭伙公司出具《通知书》1份，确认了化工公司收到了搭伙公司的20万元定金。二审中，本院补充确认以下事实：2017年9月10日，搭伙公司向化工公司出具《通知书》，内容为搭伙公司与化工公司于2015年11月26日签订《场地房屋租赁合同》。同日，双方还补充签订《昆明民族塑料化工有限公司凤凰村110号土地及房屋情况说明》。合同签订后，搭伙公司向化工公司支付了20万元，但由于昆明晓安拆迁经营有限责任公司欲收回土地及房屋，将使《场地房屋租赁合同》难以履行，为防止搭伙公司遭受损失，建议双方友好终止《场地房屋租赁合同》，互不追究违约责任；化工公司尽快将搭伙公司支付的20万元退还给搭伙公司。综合双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：化工公司是否存在违约行为以及是否承担违约责任。本院认为，因双方当事人对解除《场地房屋租赁合同》无异议，故本院对此予以确认。搭伙公司认为，其按照合同约定，向化工公司交付了20万元定金，但化工公司未将租赁物交付给搭伙公司。化工公司认为，搭伙公司未交付20万元定金，且按照约定，搭伙公司也未交付保证金及第一年度租金，本案所涉租赁合同未生效。综合双方的主张，搭伙公司是否交付了20万元定金是处理本案纠纷的关键。对此，本院结合相关证据对此评析如下：首先，依据确认的事实，2015年11月26日，搭伙公司法定代表人陶春兰向蒋新艺转账20万元。搭伙公司认为，该笔款项系搭伙公司向化工公司交付的定金，但化工公司对此予以否认。本院认为，陶春兰系搭伙公司的法定代表人，其行为既是个人行为，也可以代表公司。该款项虽打入蒋新艺的个人账户，但蒋新艺既是化工公司的股东，也是代表化工公司签订本案租赁合同的当事人，搭伙公司也有充足理由相信蒋新艺是代表化工收取款项；其次，根据打款的时间、金额以及《通知书》中记载的内容，可以证明该款项系搭伙公司向化工公司交付的20万元定金；第三、2017年10月30日，搭伙公司的股东陶其荣收到20万元，收款时间及金额亦与通知书中记载的内容相互应证。在此情况下，化工公司亦未提交证据证明蒋新艺与上述案外人个人之间存在经济往来，故本院确认2015年11月26日的20万元系搭伙公司向化工公司交付的定金。一审判决对此认定有误，本院予以纠正。按照合同约定的内容，在搭伙公司交付定金后，化工公司应当搬离并将租赁物交付给搭伙公司，但化工公司未举证证明其履行了上述义务，故搭伙公司有权拒绝交付保证金及第一年度租金。按照合同约定，搭伙公司交付保证金及第一年度租金后，合同生效。因为交付保证金及第一年度租金，本案所涉合同未生效，如前所分析认定的，化工公司对合同未生效负有过错，应当承担相应责任。依据《中华人民共和国担保法》第八十九条及合同的约定，因化工公司对合同未生效存在过错，搭伙公司有权请求适用定金罚则，但搭伙公司二审中表示其仅请求10万元的定金罚则，该行为系其对权利的放弃，本院予以准许。另外，对于违约金，搭伙公司在二审中表示不再主张，故本院就不再予以评判。综上所述，搭伙公司上诉请求部分成立，应予部分支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律部分错误，应予改判。依照《中华人民共和国民法总则》第八条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、《中华人民共和国担保法》第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项及第一百一十八条之规定，判决如下：一、维持昆明市盘龙区人民法院（2018）云0103民初6494号民事判决第一项，即：“解除原告云南搭伙茶叶有限公司与被告昆明民族塑料化工有限公司于2015年11月26日签订的《场地房屋租赁合同》；”二、撤销昆明市盘龙区人民法院（2018）云0103民初6494号民事判决第二项；三、由被上诉人昆明民族塑料化工有限公司于本判决生效之日后三日支付上诉人云南搭伙茶叶有限公司定金10万元；四、驳回上诉人云南搭伙茶叶有限公司其他上诉请求；五、驳回上诉人云南搭伙茶叶有限公司其他诉讼请求。一审案案件受理费5800元，二审案件受理费5800元，由上诉人云南搭伙茶叶有限公司承担2320元，由被上诉人昆明民族塑料化工有限公司承担9280元。本判决为终审判决。审判长 孙 建审判员 李 鸿审判员 符圆圆二〇一九年八月二十日法官助理毛维清书记员李孟擎