中华人民共和国北京知识产权法院行 政 判 决 书（2017）京73行初6324号原告北京尖点国际营销策划有限公司，住所地中华人民共和国北京市丰台区丰管路****楼3037D。法定代表人梁吉良，总经理。（未到庭）委托诉讼代理人王宇，北京市恒都（昆明）律师事务所律师。（未到庭）委托诉讼代理人刘雅纯，北京市恒都律师事务所律师（到庭）被告中华人民共和国国家知识产权局，，住所地中华人民共和国北京市海淀区蓟门桥西土城路**法定代表人申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人李梦萦，中华人民共和国国家知识产权局审查员。（到庭）第三人阿里巴巴集团控股有限公司，，住所地大不列颠及北爱尔兰联合王国开曼群岛大开曼岛资本大厦******邮箱授权代表人李嘉明，资深法律顾问。委托诉讼代理人孔欢，北京多禾律师事务所律师（到庭）委托诉讼代理人李盛兰，北京多禾律师事务所律师。（到庭）。案由：商标无效宣告请求行政纠纷被诉裁定：商评字[2017]第73872号关于第10068823号“淘码…”商标(简称诉争商标)无效宣告请求裁定。被诉裁定作出日期：2017年6月26日本院受理时间：2017年8月21日开庭审理时间：2019年7月23日被诉裁定认定：诉争商标“淘码…”表现为由汉字“淘码”及省略号构成，其中“淘”字所占面积较大且文字醒目，第三人在先注册了“淘宝”、“淘花”、“淘奖”、“淘”等系列引证商标，若诉争商标与第三人上述系列引证商标共存，易使相关公众认为上述商标源自同一主体或具有某种关联，故诉争商标与引证商标一至八已构成近似商标。诉争商标核定使用的广告、替他人推销、寻找赞助等服务与引证商标一至八核定使用的广告传播、推销（替他人）、寻找赞助等服务在服务内容、服务对象、销售渠道等方面相同或相近，属于相同或类似服务。故诉争商标与引证商标一至八并存使用于上述相同或类似服务上，易使相关公众将其误认为关联或系列商标，进而对服务来源产生混淆误认。综上诉争商标与引证商标一至八已构成《中华人民共和国商标法》（以下简称商标法）第三十条、第三十一条所指使用与相同或类似商品上的近似商标。依据商标法第三十条、第三十一条、第四十五条第一款、第二款和第四十六条的规定，裁定：诉争商标予以无效宣告。原告诉称：诉争商标“淘码…”与第三人各引证商标不构成使用在类似服务上的近似商标，其共存不会造成相关公众的混淆误认。第三人的证据不能证明各引证商标在诉争商标申请日之前已具有较高知名度，其排斥范围应当限缩，突破分类表更是没有任何依据。诉争商标系原告所独创，同时原告也对诉争商标进行了大规模的使用，形成了稳定的市场格局，此外，在实际使用中，原告均是规范使用诉争商标，并且在实体店中都和“尾货”等一起使用，说明“淘码”指的就是尾货销售。该种实体尾货店销售的模式和第三人网络平台的销售模式泾渭分明，相关公众不会混淆误认。第三人恶意无效原告的诉争商标，依仗强大的实力企图垄断公共资源，此种行为不应获得支持。综上，诉争商标应当予以维持。请求法院依法撤销被诉裁定，并判令被告重新作出裁定。被告辩称：被诉裁定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法。原告的诉讼请求和理由不能成立，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人述称：诉争商标构成商标法第三十条、第三十一条所指情形。商标评审委员会裁定正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明：一、诉争商标1．注册人：原告2．注册号：100688233．申请日期：2011年10月14日4．专用期限至：2022年12月20日5．标识：淘码…6．核定使用的商品（第35类:3501、3503-3508）：进出口代理、广告、替他人推销、为零售目的在通讯媒体上展示商品、自动售货机出租、人事管理咨询、商业场所搬迁、计算机数据库信息系统化、会计、寻找赞助（截止）。二、引证商标引证商标一1．注册人：第三人2．注册号：35753063．申请日期：2003年5月30日4．专用权期限至：2025年2月20日5．标识：淘宝6．核定使用商品（第35类:3501-3503、3506）：数据通讯网络上的在线广告、替他人作中介（替其他企业购买商品或服务）、在计算机档案中进行数据检索（替他人）、在通讯媒体上出租广告空间、直接邮件广告、商业信息代理、组织商业或广告展览、推销（替他人）、将信息编入计算机数据库、广告代理、广告宣传本的出版、广告传播、货物展出、广告策划（截止）。引证商标二1．注册人：第三人2．注册号：42401903．申请日期：2004年8月27日4．专用权期限至：2028年1月27日5．标识：淘宝网6．核定使用商品（第35类:3501-3505、3507-3508）：商业信息代理、商业研究、商业调查、组织商业或广告交易会、拍卖、人事管理咨询、商业区迁移（提供信息）、会计、自动售货机出租、广告、广告代理（截止）。引证商标三1．注册人：第三人2．注册号：56263313．申请日期：2006年9月25日4．专用权期限至：2029年10月20日5．标识：淘宝6．核定使用商品（第35类:3501-3503、3506）：数据通讯网络上的在线广告、替他人作中介（替其他企业购买商品或服务）、在计算机档案中进行数据检索（替他人）、在通讯媒体上出租广告空间、直接邮件广告、商业信息代理、组织商业或广告展览、推销（替他人）、将信息编入计算机数据库、广告代理、广告宣传本的出版、广告传播、货物展出、广告策划（截止）。引证商标四1．注册人：第三人2．注册号：78562913．申请日期：2009年11月24日4．专用权期限至：2021年2月13日5．标识：淘！我喜欢6．核定使用商品（第35类:3501-3503、3506）：直接邮件广告、广告、数据通讯网络上的在线广告、为零售目的在通讯媒体上展示商品、商业信息、替他人推销、将信息编入计算机数据库、计算机数据库信息系统化、计算机数据库信息分类、在计算机档案中进行数据检索（替他人）、替他人预定电讯服务、在通讯媒体上出租广告时间（截止）。引证商标五1．注册人：第三人2．注册号：83207323．申请日期：2010年5月21日4．专用权期限至：2021年10月6日5．标识：淘花6．核定使用商品（第35类:3501-3504、3506-3508）：广告、为零售目的在通讯媒体上展示商品、商业管理辅助、为消费者提供商业信息和建议（消费者建议机构）、组织商业或广告交易会、替他人推销、职业介绍所、计算机数据库信息分类、会计、寻找赞助、价格比较服务、拍卖（截止）。引证商标六1．注册人：第三人2．注册号：83642883．申请日期：2010年6月24日4．专用权期限至：2025年9月6日5．标识：淘6．核定使用商品（第35类:3501-3502、3504、3506-3508）：广告、为零售目的在通讯媒体上展示商品、商业管理辅助、为消费者提供商业信息和建议（消费者建议机构）、组织商业或广告交易会、职业介绍所、计算机数据库信息分类、会计、寻找赞助（截止）。引证商标七1．注册人：第三人2．注册号：87914163．申请日期：2010年10月29日4．专用权期限至：2021年12月6日5．标识：淘奖及图6．核定使用商品（第35类:3501-3503、3506-3508）：广告、数据通讯网络上的在线广告、商业管理辅助、拍卖、为消费者提供商业信息和建议（消费者建议机构）、替他人推销、价格比较服务、计算机数据库信息分类、会计、寻找赞助（截止）。引证商标八1．注册人：第三人2．注册号：99488903．申请日期：2011年9月9日4．专用权期限至：2022年11月13日5．标识：淘划算6．核定使用商品（第35类:3501-3503、3506-3508）：广告、为零售目的在通讯媒体上展示商品、商业管理辅助、商业信息、为消费者提供商业信息和建议（消费者建议机构）、替他人推销、价格比较服务、在计算机档案中进行数据检索（替他人）、会计、寻找赞助（截止）。三、其他事实在商标评审阶段，第三人向被告提交了以下主要证据（复印件）：1．商标档案、在先权利人证明；2．第三人关联企业营业执照；3．“淘宝”商标著名商标认定证书；4．第三人及其关联公司所获荣誉；5．第三人在先使用引证商标的公证书、“淘宝”品牌广告检测报告、媒体宣传报道及广告宣传材料、广告合同、发票及广告发布照片、“淘代码”网页宣传资料；6．在先案例及相关裁定、判决。在本案诉讼阶段，原告向本院提交如下证据：1．原告企业信息；2．诉争商标注册信息；3．淘码商标主创人说明；4．《中国尾货》2012年4月刊；5．《尾货市场经营管理技术规范》；6．《尾货教父》；原告欲通过以上证据证明原告的法定代表人梁吉良从事“尾货市场”策划多年，对“尾货市场”这一经营模式有着深入的理解和深度的参与，在此基础上，梁吉良独创了诉争商标。原告注册诉争商标不是对引证商标的模仿和抄袭，不具有恶意。7．《百度推广服务合同》、发票、搜索词条图片；8．原告与廊坊市凯达广告传媒有限公司、北京精气神印刷有限公司等签订的委托定做宣传材料的部分合同；9．原告为宣传诉争商标支付部分宣传费用的收据；10．原告在《晨宏信息》DM上刊登广告宣传诉争商标；原告欲通过以上证明原告通过网络、平面媒体宣传、制作宣传品以及举行宣传活动等多种方式对诉争商标进行宣传，宣传的内容与方式均与“尾货”概念相一致，能够使消费者将引证商标与诉争商标进行区分。11．《商标使用许可授权书》；12．诉争商标在实体店使用到的照片；13．实体店使用的购物袋、商品吊牌、工作人员服装的照片；14．原告在淘宝网经营“淘码骑士店”的截图；15．《淘码拿货集尾货咨询》；原告欲通过以上证据证明原告通过授权“尾货”实体店使用、在淘宝网开设“淘码骑士店”、刊发尾货联盟会员内刊的方式使用诉争商标、诉争商标的使用与“尾货”经营概念密不可分，与第三人各引证商标的使用有明显区分。诉争商标与引证商标的服务内容、方式等均不同，不会引起消费者的混淆和误认。16．第三人“码上淘”商标信息；原告欲通过该证据证明第三人在诉争商标注册日后申请在第35类服务上申请注册“码上淘”商标，该商标与诉争商标构成使用在相同服务上的近似商标，第三人对诉争商标提起无效宣告，显然是为了获得“码上淘”这一在后申请商标的注册，具有明显的恶意。17．第7016676号“淘码…”商标档案、转让记录；18．北京佰阳戈营销策划有限责任公司档案；原告欲通过以上证据证明北京佰阳戈营销策划有限责任公司于2008年10月24日申请“淘码…”商标，2012呢喃6月6日转让给原告。原告法定代表人梁吉良曾是佰阳戈公司的股东、法定代表人、执行董事和总经理。证明“淘码…”商标是原告法定代表人梁吉良首创，并非恶意模仿。另查，根据中央机构改革部署，中华人民共和国原国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会的相关职责由中华人民共和国国家知识产权局统一行使。以上事实，有商标档案、各方当事人在评审程序和诉讼程序中提交的证据及当事人陈述等在案佐证。本院认为：本案的争议焦点为，诉争商标申请注册在“广告、替他人推销、寻找赞助”等服务上与各引证商标是否构成商标法第三十条、第三十一条所指的使用在同一种或类似服务上的近似商标。要构成同一种或者类似服务上的相同或近似商标必须同时具备两个条件，即：一、商标标识相同或近似；二、使用在相同或类似商品或服务上。判断服务是否类似，应当考虑服务的目的、内容、方式、对象等是否相同或者具有较大的关联性，《类似商品和服务区分表》可以作为判断类似服务的参考。本案中，诉争商标核定使用的类似群为3501、3503-3508群组，其分别与引证商标一核定使用的3501、3503、3506群组，引证商标二核定使用的3501、3503、3504、3505、3507、3508群组，引证商标三核定使用的3501、3503、3506群组，引证商标四核定使用的3501、3503、3506群组，引证商标五核定使用的3501、3503、3504、3506、3507、3508群组，引证商标六核定使用的3501、3504、3506、3507、3508群组，引证商标七核定使用的3501、3503、3506、3507、3508群组，引证商标八核定使用的3501、3503、3506、3507、3508群组，在《类似商品和服务区分表》中属于相同群组，且前述服务在目的、内容、方式、对象等方面类似，存在较强的关联性，已构成相同或类似服务。商标近似，是指商标文字的字形、读音、含义或者构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源有特定联系。本案中，诉争商标包含汉字“淘码”，其与引证商标一的“淘宝”，引证商标二的“淘宝网”，引证商标三的“淘宝”，引证商标四的“淘！我喜欢”，引证商标五的“淘花”，引证商标六的“淘”，引证商标七的“淘奖”，引证商标八的“淘划算”均包含显著识别部分“淘”，且构成方式、含义等近似，使用在同一种或类似服务上易导致相关公众对商品来源产生混淆、误认，诉争商标与引证商标一至八构成近似。原告未提供充分证据证明诉争商标与引证商标一至八已经在实际市场上形成区分，诉争商标与引证商标一至八构成商标法第三十条、第三十一条所指的使用在相同或类似服务上的近似商标。被告对此认定正确，本院予以支持。综上所述，被诉裁定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法。原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，本院判决如下：驳回原告北京尖点国际营销策划有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币一百元，由原告北京尖点国际营销策划有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，原告北京尖点国际营销策划有限公司与被告中华人民共和国国家知识产权局可于本判决书送达之日起十五日内，第三人阿里巴巴集团控股有限公司可于本判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费人民币一百元，上诉于中华人民共和国北京市高级人民法院。审 判 长  杨 潇人民陪审员  郭灵东人民陪审员  梁 京二〇一九年八月二十日法官 助理  张 灿书 记 员  张 希