安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终1653号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路**。负责人：孙涛,该分公司总经理。委托诉讼代理人:黄玉珠，安徽皖宜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐小爱，女，1948年9月7日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市怀宁县。委托诉讼代理人：刘和兵，安徽益上律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：甘善君，男，1996年3月9日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市怀宁县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称人保财险安庆公司）因与被上诉人徐小爱、甘善君机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2019）皖0822民初479号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年7月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人进行了审理。本案现已审理终结。人保财险安庆公司上诉请求：撤销原判，依法改判或将本案发回重审。事实与理由：1、一审法院认定徐小爱的损失过高。徐小爱系农民，已年满70周岁，提交的证据不足以证明其在城镇务工，对其误工费不应支持，其残疾赔偿金亦应按照安徽省农村居民标准计算；同时一审法院对其交通费及精神损害抚慰金认定过高；2、鉴定费系间接损失，保险公司不应承担；3、一审法院程序违法。一审中，郑某作为证人参与了案件的审理，程序违法。徐小爱辩称：1、徐小爱虽已年满70周岁，但其提供的证据证明其确因交通事故造成误工损失，依法应当支持其误工费；同时徐小爱提供的证据证明其在城镇连续务工一年以上，一审法院对其残疾赔偿金按照安徽省城镇居民标准予以计算，符合法律规定；交通费及精神损害抚慰金系一审法院根据本案实际情况酌情确定，并不过高；2、鉴定费根据法律规定应由败诉方负担，保险公司不能证明其就该免责条款向投保人履行了解释说明义务，应当负担鉴定费；3、证人郑某在一审出庭作证后即离开法庭，未参与庭审。请求二审法院驳回上诉，维持原判。甘善君未提出答辩意见。徐小爱向一审法院起诉请求：判令人保财险安庆公司及甘善君共同赔偿其因交通事故造成的损失包括医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等共计93227.67元并承担本案的诉讼费用。一审法院经审理查明：2018年8月20日18时，甘善君驾驶皖Ｈ×××**号小型客车沿怀宁县高黄路由南向北行驶至2公里100米时因观察疏忽操作不当碰撞行人徐小爱，造成徐小爱受伤、车辆受损。该交通事故经怀宁县公安局交通警察大队认定甘善君负事故的全部责任，徐小爱无责任。徐小爱受伤后，在安庆市第一人民医院进行治疗，诊断为左侧肩袖损伤、肱骨骨折、肩关节积液、左侧踝骨骨折、头皮裂开伤、左额头皮下血肿、左侧颧弓皮下血肿、左侧腹壁软组织弥漫性挫伤、颈椎椎体间盘突出。徐小爱在该院住院28天，于2018年9月18日出院，医嘱休息3个月、复查、随诊。徐小爱在该院花去医药费15992.67元。一审法院根据徐小爱的申请，委托安徽明德司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了司法鉴定。徐小爱的伤情经该所鉴定构成十级伤残，误工期以受伤之日至评残前一日计183天，护理期为60日，营养期为90日，徐小爱为鉴定支付检查费228元及鉴定费2100元。事故发生后，人保财险安庆公司已支付徐小爱医药费8052.67元，甘善君已付徐小爱医药费2940元。徐小爱自2013年2月起一直在证人郑某家从事后勤工作，日工资73.33元，并居住在证人郑某位于怀宁县黄墩镇街道的房屋。甘善君驾驶的皖Ｈ×××**号小型客车已在人保财险安庆公司投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔率责任限额为100万元的第三者责任保险，保险期间自2018年2月11日11时起至2019年2月11日24时止。一审法院认为，本案的争议焦点为：徐小爱主张的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金是否过高。徐小爱的误工费根据安徽明德司法鉴定所出具的司法鉴定意见书进行确定。徐小爱的误工期经该所鉴定为183日，徐小爱的误工费按在郑某处工作的日工资73.33元计算。徐小爱的护理费根据安徽明德司法鉴定所出具的司法鉴定意见书进行确定。徐小爱的护理期经该所鉴定为60日，徐小爱的护理费按2018年安徽省居民服务、修理和其他服务业标准日工资132.88元计算。徐小爱的营养费根据安徽明德司法鉴定所出具的司法鉴定意见书进行确定。徐小爱的营养期经该所鉴定为90日，徐小爱营养费标准可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元计算。徐小爱的住院伙食补助费按照徐小爱的住院天数进行确定。徐小爱在安庆市第一人民医院住院28天，徐小爱的住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准每天30元计算。徐小爱自2013年2月起一直在证人郑某家从事后勤工作，日工资73.33元，并居住在证人郑某位于黄墩镇街道的房屋，因此徐小爱的残疾赔偿金可按2018年安徽省城镇居民人均可支配收入34393元计算。徐小爱的交通费根据徐小爱及其必要的陪护人员按就医地点、时间、人数、次数确定为1000元。本起交通事故确实造成徐小爱一定的精神痛苦，综合考虑其伤情、事故责任大小等因素确定徐小爱的精神损害抚慰金为8000元。综上，一审法院确定徐小爱的损失为：医药费16220.67元，误工费13419.4元（73.33元/天×183天），护理费7972.8元（132.88元/天×60天），营养费2700元（30元/天×90天），住院伙食补助费840元（30元/天×28天），交通费1000元，残疾赔偿金34393元（34393元/年×10年×10%），精神损害抚慰金8000元。徐小爱上述损失共计84545.87元。肇事车辆皖Ｈ×××**号小型客车已在人保财险安庆公司投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔率责任限额为100万元的第三者责任保险，徐小爱的上述损失依法应由人保财险安庆公司在机动车投保的交通事故责任强制保险和第三者责任保险限额内支付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于判决生效后5日内在机动车投保的交通事故责任强制保险和第三者责任保险限额内支付徐小爱医药费16220.67元，误工费13419.4元，护理费7972.8元，营养费2700元，住院伙食补助费840元，交通费1000元，残疾赔偿金34393元，精神损害抚慰金8000元，共计84545.87元，扣除中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司已付徐小爱8052.67元，仍支付徐小爱76493.2元（徐小爱在获得赔偿款时返还甘善君垫付款2940元）。二、驳回徐小爱的其他诉讼请求。案件受理费2130元，减半收取1065元，由徐小爱负担209元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担500元，甘善君负担356元。鉴定费2100元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。二审中，人保财险安庆公司向本院提交一组证据，该证据为照片打印件，共五张，拍摄于2019年5月14日，系怀宁县黄墩镇和谐西路463号及其附近门面房的照片打印件，证明该一排门面房中并没有服装店，一审中证人郑某陈述其在和谐西路463号经营服装店并非事实。徐小爱质证认为，对该照片真实性无异议，但与本案无关联性，照片上拍摄的地址为和谐西路，并非郑某经营服装店的位置。徐小爱二审中提交怀宁县黄墩镇黄墩社区居委会街道居民组、怀宁县黄墩镇谷泉村村民委员会出具的证明各一份，证明徐小爱一审中提交的该两单位的证明出具时间写为2018年系笔误，应为2019年。人保财险安庆公司质证认为，对两证明真实性无异议，但两单位均将落款时间写错为2018年，不符合常理。本院经审查，郑某经营服装店的营业场所为怀宁县黄墩镇独秀西路463号，人保财险安庆公司提交的系和谐西路463号的照片，且根据郑某的个体工商户营业执照，其营业地址在怀宁县黄墩镇独秀西路**，故对人保财险安庆公司认为郑某未经营服装店的证明目的不予采信。对于徐小爱二审中提交的两份证明，有单位盖章和负责人签字确认，同时根据本案查明的事实，对于该两单位出具证明确认落款时间系笔误的说法予以采信。对于一审法院审理查明的事实，二审予以确认。本案争议的焦点为：1、一审法院对于徐小爱误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金及鉴定费的认定是否正确；2、一审法院审理程序是否适当。本院认为：徐小爱因本起交通事故受损，其合理损失依法应获得赔偿。对于误工费及残疾赔偿金，徐小爱虽已年满70周岁，但其提供证据证明其长期在城镇务工，月工资为2200元，一审法院据此计算其误工费并按照安徽省城镇居民标准计算残疾赔偿金，符合法律规定。对于交通费及精神损害抚慰金，一审法院根据本案实际情况酌情确定交通费1000元、精神损害抚慰金8000元，有事实依据，不违背法律规定。对于鉴定费，系徐小爱为确定自己损失的数额而支出的必要费用，人保财险安庆公司认为其不应承担，未提供证据证明，对该上诉请求不予支持。对于人保财险安庆公司提出的证人作证后参与庭审的问题，证人郑某作证后虽旁听庭审，其并未改变其证言，不影响对本案事实的认定，故对人保财险安庆公司该节上诉理由不予采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费2130元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 杨审判员 左 红审判员 陈世拥二〇一九年八月五日法官助理赵红军书记员李晶晶附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。