北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0101民初6046号原告（反诉被告）：宁波长富壹壹投资中心（有限合伙），住所地宁波市北仑区梅山大道商务中心**办公楼**。执行事务合伙人：长富汇银投资基金管理（北京）有限公司（委托代表：王宏源）。委托诉讼代理人：谷小卫，北京市京悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚鹏博，北京市京悦律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：一壹传媒集团有限公司，住所，住所地北京市东城区青龙胡同**1122div>法定代表人：潘菲，经理。委托诉讼代理人：李逸仙，北京市京师律师事务所律师。原告(反诉被告)宁波长富壹壹投资中心（有限合伙）（以下简称长富投资中心）与被告（反诉原告）一壹传媒集团有限公司（以下简称一壹传媒公司）合同纠纷一案，本院于2018年4月4日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。长富投资中心的委托诉讼代理人谷小卫、姚鹏博一壹传媒公司的委托诉讼代理人李逸仙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。长富投资中心向本院提出诉讼请求：1.判令一壹传媒公司依据协议返还长富投资中心投资款3000万元；2.判令一壹传媒公司返还管理费300万元及资金占用费损失（以300万元为基数，自2017年9月1日起至实际支付之日止，以年利率8%标准计算）；3.判令一壹传媒公司支付长富投资中心经济损失（以3000万元为基数，自2015年9年1日起至实际支付之日止，按年利率8%标准计算）；4.判令一壹传媒公司支付长富投资中心律师费25万元及保险费51177.08元；5.判令确认长富投资中心享有在协议有效期内项目产生的净收益、电视剧署名权及电影的优先投资权；6.判令一壹传媒公司按照《和解协议》第五条约定，支付违约金391.9万元；7.本案诉讼费、保全费由一壹传媒公司负担。事实和理由：2015年9月1日，长富投资中心与一壹传媒公司作为普通合伙人，签订了《委托投资协议》，长富投资中心委托一壹传媒公司进行影视剧投资。后经项目审核，双方确定一壹传媒公司代为投资的影视剧项目名称为《翡翠恋人》（即《克拉恋人》2）），《翡翠恋人》已在2016年制作完毕。按照《委托投资协议》第四条约定，签订协议后的两年。若所投资的项目未能播出的，则一壹传媒公司所委托投资的金额全部予以返还，并按照长富投资中心总投资额的8%（每年）作为给予长富投资中心的经济损失，同时退还支付的管理费300万元。2017年12月28日，长富投资中心发函向一壹传媒公司主张上述权益。2018年1月2日，一壹传媒公司回函同意退还总投资金额并按照投资总额的8%（每年）作为经济损失赔偿，且同意保留协议期内的相关收益条款。但对于管理费是否要返还表示反对，致使长富投资中心至今未收到返还款及损失费用。故长富投资中心诉至法院。一壹传媒公司辩称，本案系长富投资中心依据《委托投资协议》提起本案诉讼，在本案开庭两次后，双方在本案诉讼过程中签订了《和解协议书》，如若长富投资中心同意履行《和解协议书》，因和解协议书中约定了仲裁条款，本案不应由法院主管，二是因双方签订的《和解协议书》双方形成新的债权债务关系，长富投资中心不能在本案中要求单独去履行。《和解协议书》中我公司承诺返还的款项明确包括涉案的翡翠恋人项目收益及投资款，双方约定了两次付款时间，分别为2019年2月28日及2019年7月31日。协议中因为包含五个项目，故共计涉案金额是1.56亿元，关于涉案的本金及投资收益为3919.23万元，付款时间为2019年7月31日。故我方同意在2019年7月31日前付清3919.23万元，付款时间未到，长富投资中心主张我方还款并要求我方承担百分之十的违约责任没有依据。本案在我公司同意支付全部的投资款固定收益及全部管理费用的情形下，对方不予接受钱款，提起本案讼，属于扩大损失，增加双方诉累，浪费司法资源。诉讼保全费及保险费用不应由我公司负担。长富投资中心要求确认净收益，不应当由我公司承担，第一是因为在委托投资协议中并没有明确约定在项目不能上映的情形下，我方仍要继续承担可能上映的净收益，第二在我方同意依据委托投资协议先行承担项目的全部风险，返还全部投资款保底收益及全部管理费用的情形下，本着权利义务对等的原则，长富投资中心偿付的投资款已经全部返还，无投资无收益，所以我方不应当承担该部分净收益的损失。第三关于该项诉讼请求属于未发生的利益。根据法律规定，我公司诉请解除委托合同，在委托合同纠纷中，非因我方原因造成的损失，不应当由受托人承担。在委托合同纠纷中，不应支持预期利益，况且本案中我公司履行涉案合同并没有任何过错及违约责任，所以长富投资中心主张增加的诉请，不应当予以支持，不同意保留电视剧署名权及电影的优先投资权，因为项目并没有上映。一壹传媒公司提出本案反诉请求:1.解除双方于2015年9月1日签订的《委托投资协议》；2.本案诉讼费由长富投资中心负担。对于一壹传媒公司提出的反诉请求，长富投资中心辩称：第一，不同意解除双方签订的《委托投资协议》，该协议约定的有效期为五年，尚未到期。第二，一壹传媒公司作为违约方，并无单方解除合同的权利。第三，《委托投资协议》约定了管理费，一壹传媒公司应当依约支付。围绕诉讼请求及反诉请求，本院组织双方进行了举证及质证，长富投资中心向本院提交证据为：委托投资协议、银行转账凭证（复印件）、案外人东开之星（北京）影视投资有限公司向被告出具到款证明、致一壹传媒公司的函、一壹传媒公司公司的回函证、委托代理合同、律师费发票、保险费发票、和解协议书。一壹传媒公司提交证据为：双方之间的电话会议录音及文字整理、会议纪要、关于会议纪要发送邮件的往来、东开公司出具的说明、委托投资协议、函件、长富投资中心的函件、一壹传媒公司出具的回函、和解协议书。本院对各方无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据审查确认的证据和当事人当庭陈述，本院认定事实如下：2015年9月1日，长富投资中心（甲方）与一壹传媒公司（乙方）签订了《委托投资协议》，主要内容约定如下：2.1甲方委托乙方进行影视剧《克拉恋人2》的投资及管理。甲方支付总投资金额为3000万元;2.2甲方投资项目收益权比例按照以下公式计算：甲方项目收益权比例=3000万元÷电视剧《克拉恋人2》总投资预算。电视剧《克拉恋人2》总投资预算的最高金额不得超过一亿六千万元，甲方项目收益权的比例不得低于18.75%。4.10自本协议签订之日起两年内，若本投资项目影视剧未能播出，则乙方应将甲方委托的总投资金额返还甲方，并按照甲方委托的总投资金额8%（每年）作为给予甲方经济损失的赔偿，同时乙方应退回甲方按照6.1条的约定支付的管理费。6.1甲方按照投资款的10%比例（即300万元）作为甲方支付乙方的管理费用。该笔管理费用应与委托投资额一并支付给乙方。6.2甲方有权享有本协议有效期限内项目产生的净收益，乙方应将该期限内产生的净收益支付给甲方。（项目净收益=项目总收入*甲方项目收益权比例-3000万）。6.3甲方同意将委托投资金额在本项目所产生的每年产生的净收益超过委托投资金额8%的部分按甲方70%，乙方30%的比例进行分配；但如果委托投资总额每年产生的项目净收益不足委托投资金额的8%，则乙方予以补足。6.4除本协议约定的乙方应得的管理费用和投资收益外，甲方不再向乙方支付任何报酬或费用。6.5委托投资期限满两年后，甲方收回委托投资金额的本金3000万元，如届时甲方收回的委托投资本金低于3000万元，差额部分由乙方补齐。乙方应在两年期限届满之日起5个工作日内将甲方委托投资本金及两年应得的收益转入甲方指定账户。7.1本协议有效期五年，自双方签字盖章后生效，自2015年9月1日至2020年8月31日止。同日，长富投资中心向一壹传媒公司转账投资金额及管理费合计3300万元。2015年12月25日，东开之星（北京）影视投资有限公司向一壹传媒公司出具到款证明，载明：我司已于2015年9月30日收到贵司的投资款3000万元整，该笔款项系一壹长富影视投资基金合伙企业（有限合伙）委托一壹传媒公司集团有限公司投资《翡翠恋人》（暂定名，电视剧拍摄备案许可证号：甲第**）投资款。2017年12月28日，长富投资中心的执行事务合伙人长富汇银投资基金管理（北京）有限公司(以下简称长富基金公司)致函一壹传媒公司，主要内容为：长富基金公司代表长富投资中心书面通知一壹传媒公司，自有限合伙2015年9月1日与贵司签订《委托投资协议》起，至本书面通知发出之日超过两年，依据《委托投资协议》约定，自签订之日起两年内，《委托投资协议》项下投资项目《翡翠恋人》（原暂定名称为《克拉恋人2》）未能播出。依据《委托投资协议》第4.10款之规定，我司要求贵司返还合伙企业总投资金额3000万元、管理费300万元，并按每年8%向合伙企业支付经济损失赔偿；此外，合伙企业保留依据《委托投资协议》第六条之规定，在《委托投资协议》五年自2015年9月1日至2020年8月31日内享有项目产生的净收益的权利。请贵司在接到本书面通知之日5日内就上述事宜提出明确解决方案并以书面形式回复。2018年1月2日，一壹传媒公司回函，主要内容如下：我司提议将贵司委托投资的总投资金额返还贵司，并按照贵司委托的总投资金额的8%（每年）作为给予贵司经济损失的赔偿；我司不再退回贵司关于投资款10%比例（即300万元）的管理费；贵司可保留根据第6.2条要求享有协议有效期内项目产生的净收益。鉴于本项目是贵司决策用自有资金进行投资的项目，不属于我方决策的项目，我司仅接受贵司的委托进行投资。我司已完成委托管理义务，收取管理费属于合理范围。长富投资中心于2018年4月4日提起本案诉讼，本案于2018年5月3日及5月23日两次庭审后，双方当事人向本院申请给予庭外和解期限。2019年1月25日，长富投资中心（乙方）、一壹传媒公司（甲方）、一顺一吉（天津）基金管理有限公司（丙方）、长富基金公司（丁方）四方共同签订《和解协议书》，主要内容约定如下：鉴于为妥善解决双方《翡翠恋人》、《湄公河行动》、《锋味江湖之决战食神》、《智取威虎山前传》、《遗失的帝国》影视投资项目的善后事宜，根据《合同法》相关规定，经充分协商达成如下协议：一、甲乙双方同意，甲方在2019年7月31日前付清156505400元，作为五个项目结算款。除上述费用外，乙方和丁方不得再向甲方主张任何费用及权利，各方权利义务终结。二、第一条所述的结算款中，甲方应在2019年2月28日向乙方支付31487000元，该笔款项包括了《决战食神》收益差额475万元、《湄公河行动》收益及投资款2673.7万元。三、第一条所述的结算款中，甲方应在2019年7月31日前支付125018400元，该笔款项包括了《翡翠恋人》收益及投资款3919.23万元，《智取威虎山》收益及投资款3169.56万元、《遗失帝国》收益及投资款5413.05万元。四、各方协商一致，乙方根据甲方缩短完成支付时间给予一定的减免金额，具体如下：（1）如果甲方于2019年2月28日前付清五个项目的结算款，则第一条所述的结算款只需支付1.36亿元，其余款项甲方不再支付；（2）如果甲方于2019年5月31日前付清五个项目的结算款，则第一条所述的结算款只需支付1.46亿元，其余款项甲方不必再支付；以上缩短完成支付时间的方案不得违反本协议第二条，即甲方应在2019年2月28日前支付31487000元。五、甲方按照约定时间将上述款项打到乙方账户或所指定的第三方账户。甲方违反该约定，应向乙方承担不少于本合同未付金额10%的违约金；与此同时，乙方和丁方有权采取不限于仲裁或诉讼等方式进行维权。六、甲方和丙方作为乙方投资人，针对甲方支付的上述钱款，自愿放弃在乙方有限合伙中相关投资份额的收益权，各方各自处理相关的税务负担。……九、各方签订本协议且甲方按照协议的约定付清款项和乙方合伙企业注销之后，丁方不再以任何理由、任何方式向甲方、丙方主张民事赔偿或其他补充赔偿。违反本款约定，甲方已经支付的钱款，乙方应予返还。因任何一方违约导致仲裁、诉讼或引起其他法律后果的。违约方应向守约方支付实现权利的费用，包括但不限于调查取证费、交通、通讯费、误工费、公证费、律师费等。……十三、本协议一式四份，各方各执一份，自各方盖章之日起生效。任何一方违反本协议约定，在本合同履行过程中发生的争议，任何一方均有权将争议提交北京仲裁委员会，按照提交仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁，仲裁裁决是终局的，对各方均有约束力。甲方按照本协议约定履行后，甲方与乙方、丁方有关的一切权利义务关系终结。本案第三次开庭审理时，双方均提交上述《和解协议书》作为新证据。一壹传媒公司主张根据《和解协议书》约定双方就包含案涉款项在内的五个项目争议应通过仲裁解决，提出本案不应由本院继续审理。长富投资中心主张根据《和解协议书》第五条约定如有争议有权通过诉讼和仲裁方式维权，现宁波长富公司不申请撤回本案诉讼，本案已在2018年立案，《和解协议书》在2019年签订，故认为本院对本案应继续审理。另查，2019年5月，即本案诉讼过程中，长富投资中心作为申请人、以一壹传媒公司作为被申请人，以《和解协议书》为依据，向北京仲裁委员会申请仲裁。仲裁请求为：1.裁决被申请人向申请人支付投资结算款117313100元；2.裁决被申请人向申请人赔偿违约金15650540元及相应的逾期付款利息；3.裁决被申请人向申请人赔偿律师费损失300000元；4.裁决被申请人承担本案全部仲裁费用。诉讼过程中，一壹传媒公司认可长富投资中心提出的仲裁请求中未包含本案所涉《翡翠恋人》项目的投资款及收益，但仲裁请求中包含了本案所涉的违约金。再查，截至2019年7月31日，一壹传媒公司未向长富投资中心支付案涉项目投资款及收益。本院认为，依法成立的合同受法律保护，各方当事人均应依约遵守。本案争议焦点为：《委托投资协议》与双方在本案诉讼期间签订的《和解协议书》之间的关系以及《和解协议书》中仲裁条款的效力。关于《委托投资协议》与双方在本案诉讼期间签订的《和解协议书》之间的关系。双方于2015年签订《委托投资协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规，合法有效。双方因该协议未能如约履行产生争议引起本案诉讼，诉讼过程中，一壹传媒公司向本院提出反诉，请求本院解除双方于2015年9月1日签订的《委托投资协议》，长富投资中心虽不同意解除《委托投资协议》，但本案诉讼期间双方与一顺一吉（天津）基金管理有限公司、长富基金公司共同签订了《和解协议书》，对包括案涉《翡翠恋人》投资项目在内的五个项目结算事宜进行了约定，《和解协议书》对《委托投资协议》的内容进行了变更。《和解协议书》系各方真实意思表示，不违反法律法律，除部分对当事人诉权的限制条款外，就整体合同而言合法有效。关于《和解协议书》中仲裁条款的效力。一壹传媒公司主张根据各方在本案诉讼过程中达成的《和解协议书》对包括案涉《翡翠恋人》投资项目在内的五个项目结算事宜进行了约定，并约定了仲裁条款，本案不应由本院继续审理。本院认为，长富投资中心于2018年4月4日提起本案诉讼，一壹传媒公司在答辩期内未提出管辖权异议。各方签订的《和解协议书》系在本案已进行两次开庭审理之后，未经法庭主持自行达成的协议，经释明后长富投资中心亦不同意撤回本案诉讼，且其另行提起的仲裁申请中，仲裁请求不包含案涉项目的投资款及收益。因立案时本院对本案依法具有管辖权，现一壹传媒公司以诉讼中达成了仲裁条款主张本院无权继续审理本案并无法律依据，对其意见本院不予采信。因《和解协议书》签订在后，对《委托投资协议》的内容进行了变更，应以签订在后的《和解协议书》作为新形成的合意，各方应依约履行《和解协议书》中的约定。关于案涉《翡翠恋人》投资项目，《和解协议书》中约定一壹传媒公司应在2019年7月31日前支付收益及投资款共计3919.23万元，系双方在《和解协议书》重新确认的一壹传媒公司就案涉投资项目的给付义务，一壹传媒公司应当依约履行。且《和解协议书中》约定了守约方应负担违约方实现债权的费用，长富投资中心主张其本案已实际支付的本案律师费及保全保险费应由一壹传媒公司负担，本院予以支持。双方签订的《和解协议书》已实际变更了《委托投资协议》的权利义务，本院对一壹传媒公司要求解除《委托投资协议》的反诉请求不予支持。关于长富投资中心主张的《和解协议书》约定的违约金问题，因长富投资中心提起的另案仲裁请求中已包含案涉投资项目的违约金，在本案中本院不予处理。关于长富投资中心主张的管理费、经济损失、净收益、电视剧署名权及电影的优先投资权等，因各方在《和解协议书》中未予约定，长富投资中心的上述主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）一壹传媒集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）宁波长富壹壹投资中心（有限合伙）投资款及收益共计39192300元；二、被告（反诉原告）一壹传媒集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）宁波长富壹壹投资中心律师费损失250000元；三、被告（反诉原告）一壹传媒集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）宁波长富壹壹投资中心（有限合伙）保险费损失51177.08元；四、驳回原告（反诉被告）宁波长富壹壹投资中心其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）一壹传媒集团有限公司的反诉请求。诉讼费（含反诉费）357952元由一壹传媒集团有限公司负担（已交纳）。不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  郝 笛人民陪审员  王东旭人民陪审员  于宝河二〇一九年八月二十日法官 助理  赵思宇书 记 员  于静雯