湖南省江华瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1129民初1419号原告：孔德英，女，1977年10月1日生，壮族，湖南省江华瑶族自治县人。委托诉讼代理人：曾昭国，湖南苍松律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟贵，湖南苍松律师事务所律师。被告：宋立奎，男，1992年3月18日生，瑶族，湖南省江华瑶族自治县人。被告：中国平安财产保险股份有限公司江华支公司。住所地：江华瑶族自治县沱江镇冯乘路。代表人：唐华，男，该公司经理。委托诉讼代理人：陈德文，男，中国平安财产保险股份有限公司永州市中心支公司员工。原告孔德英与被告宋立奎、中国平安财产保险股份有限公司江华支公司（以下简称江华平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孔德英及其委托诉讼代理人曾昭国、钟贵，被告宋立奎，被告江华平安财保公司的委托诉讼代理人陈德文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孔德英向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告损失148729.94元（被告江华平安财保公司在保险范围内担责）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:2018年10月31日，被告宋立奎驾驶小型轿车沿江华县沱江镇冯乘路由北向南行驶，当车行至冯乘路路段时，因宋立奎夜间驾车未减速行驶，撞倒在路边作业的原告，造成原告受伤及该车受损的交通事故。经江华县交警部门认定，宋立奎负此次事故的全部责任。小型轿车在被告江华平安财保公司购买了交强险和100万元的第三者责任险。事故发生后，原、被告就赔偿事宜协商未果，为维护原告的合法权益，敬请依法判决。诉讼过程中，原告孔德英要求赔偿145439.54元的诉讼请求增加为148729.94元。被告宋立奎辩称：1.交通事故发生的时间、地点及造成的后果是事实，对事故认定书的责任划分无异议。2.事故发生后，被告宋立奎为原告垫付费用31000元，因被告驾驶的涉案车辆投保了交强险和不计免赔的商业三者险，原告合法的损失应由保险公司予以赔偿，因此，被告宋立奎垫付的费用要求从保险公司赔偿给原告的款项中扣除并直接支付给宋立奎。被告江华平安财保公司辩称：一、被告宋立奎驾驶的小型轿车是在被告江华平安财保公司投保了交强险和商业三者险，保险公司同意按合同约定和法律规定担责。二、原告部分诉请不符合法律规定。1.根据原告伤情，取内固定费用应为6000元；2.住院伙食补助费可考虑40元/天；3.营养费按30元/天计算90天；4.因原告未提供实际护理人员的收入状况，应按农村居民标准44693元/年计算护理费；5.原告提供的银行流水未体现事故发生前的工资状况，原告要求按5500计算误工费证据不足；6.根据伤情，原告不构成十级伤残，残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金不应支持；7.交通食宿费无证据支持。三、按合同约定和法律规定，保险公司不承担诉讼费、鉴定费。经审理查明：2018年10月31日3时40分许，被告宋立奎（持C1证）驾驶小型轿车沿江华瑶族自治县沱江镇冯乘路由北向南行驶，当车行至冯乘路路段时，因宋立奎夜间驾车未减速行驶，撞倒在路边作业的环卫工人孔德英，造成孔德英受伤及该车受损的交通事故。2018年11月8日，江华瑶族自治县公安局交通警察大队作出江公交认字[2018]第0101号道路交通事故认定书，认定宋立奎负此次事故的全部责任，孔德英不负事故责任。事故发生后，孔德英被送到江华瑶族自治县人民医院住院治疗4天，支付医药费5284.21元，2018年11月4日至14日到广西壮族自治区兴安县界首骨伤科医院住院治疗10天，支付医药费10993.63元。孔德英出院后，于2018年11月21日、26日到江华瑶族自治县人民医院换药、拆线，支付门诊费72元；2019年4月8日、5月6日孔德英分别到江华瑶族自治县人民医院、界首骨伤科医院复查，支付门诊费756元。以上共计支付医疗费17105.84元。经江华瑶族自治县公安局交通警察大队委托，2019年4月20日，永州市冯河司法鉴定所作出永冯司鉴所[2019]临鉴字第109号司法鉴定意见书，其鉴定意见：1.被鉴定人孔德英右髌骨粉碎性骨折，右膝关节半月板损伤属轻伤二级、构成十级伤残。2.右足第一远节趾骨骨折、前额软组织挫裂伤均属轻微伤、不构成伤残。3.误工180日，护理90日，营养90日，出院后予康复费用3000元。4.再次手术取内固定费用10000元。支付鉴定费1200元。小型轿车在被告江华平安财保公司购买了交强险和100万元不计免赔的第三者责任险，事故发生在保险期限内。事故发生后，宋立奎支付原告31000元，其他损失被告未予赔偿。苏连英（女，1947年7月16日生，农民）系孔德英母亲，其共生育两子两女二人；蒋林（男，2006年3月28日生，学生）系孔德英儿子。到定残日前一天，苏连英、蒋林分别已年满73周岁、12周岁。从2017年9月1日至2018年10月31日，孔德英在永州冷水滩区大拇指酒店用品和江华瑶族自治县环境卫生管理所从事保洁工作，月薪分别为2100元和3000元；孔德英受伤后，两个用人单位停发了孔德英工资。另查明，2018年度湖南省城镇非私营单位居民服务和其他服务业年平均工资61227元、城镇居民人均可支配收入36698元、城镇居民人均消费支出25064元。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的道路交通事故认定书、病历资料、医药费发票、证明、常住人口登记卡、个人账户收入交易明细、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告宋立奎提供的保单等证据证实，可以认定。本院认为：本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。原、被告对道路交通事故认定书无异议，且本院查明的事实与江华瑶族自治县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定的事实相符，本院对该认定书予以采信即宋立奎负此次事故的全部责任，孔德英不负事故责任，并以该事故认定书作为划分本案民事责任的依据。根据上述查明的事实和法律规定及原告的诉请，孔德英的损失确定为166994.31元，分别是：1.医疗费27105.84元（17105.84元+10000元）；2.住院伙食补助费720元（4天×30元／天+10天×60元／天）；3.营养费以是否构成伤残为给付标准，孔德英构成十级伤残，营养费酌定为500元；4.误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间可以计算到定残日前一天为171天，孔德英每月固定收入5100元，该费用为29070元（171天×5100元／月÷30天）；5.护理费，根据司法鉴定意见，护理期为90天，因孔德英也未提供护理人员的收入状况，可参照2018年度湖南省居民服务和其他服务行业平均工资61227元计算，该费用为15097.07元（90天×61227元／年÷365天）；6.残疾赔偿金85301.4元[73396元（36698元/年×20年×10％）+被抚养人生活费11905.4元]；7.康复费3000元；8.精神损害抚慰金酌情支持5000元；9.鉴定费1200元；10.因原告未能提供证据证实产生了交通费、食宿费，其要求赔偿交通食宿费不应支持。因小型轿车在被告江华平安财保公司购买了交强险和100万元不计免赔的第三者责任险，交通事故发生在保险期限内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和《最高人民法院的解释》第十六条之规定，原告要求江华平安财保公司先在交强险范围内担责，不足部分，由江华平安财保公司在商业三者险范围内赔偿的主张，于法有据，本院予以支持。原告孔德英在本案中的损失为166994.31元，扣除鉴定费1200元外为165794.31元，应由被告江华平安财保公司予以赔偿，鉴定费1200元由被告宋立奎承担，宋立奎已赔偿原告31000元，应予扣减，宋立奎多赔偿了29800元。从鼓励侵权人积极垫付费用抢救受害人和减少诉累出发，可从江华平安财保公司赔偿给原告的款项中扣除并直接支付给宋立奎。综上，被告江华平安财保公司赔偿原告损失135994.31元（166994.31元-1200元-29800元），江华平安财保公司给付宋立奎款项29800元。因原告合法的损失已由保险公司足额赔偿，原告再要求宋立奎赔偿，无事实和法律依据，本院不予支持。关于被告江华平安财保公司申请重新鉴定的问题。本院认为，当事人申请重新鉴定，应提出证据证明原鉴定有下列情形之一的，可以允许重新鉴定：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。现被告未能提出证据证实原鉴定有第一款规定的情形，其申请重新鉴定不予准许。综上所述，原告孔德英要求被告江华平安财保公司先在交强险范围内担责，不足部分由该公司在商业三者险范围中予以赔偿的诉讼主张，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题〉的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院的解释》第十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司江华支公司赔偿原告孔德英损失135994.31元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司江华支公司给付被告宋立奎款项29800元；三、上述一、二项的款项，限本判决生效之日起十日内一次付清；四、驳回原告孔德英的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3208元，减半收取1604元，由原告孔德英负担228元，被告宋立奎负担1316元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审 判 员  黄代平二〇一九年八月三十日代理书记员  朱建阳附相关法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题〉的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。