广东省阳春市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1781民初265号原告：中阁西北对外建设工程集团广东有限公司，住所地：广州市白云区广从三路**综合楼整栋（部位：B101），统一社会信用代码：914401013473749092。法定代表人：朱玉雄，该公司董事长。委托诉讼代理人：裴文锋，男，广东粤北律师事务所律师。被告：阳春创基置业投资有限公司，住，住所地：阳春市春城东湖山庄**一社会信用代码：91441781062142258U。法定代表人：朱有杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔雅怡，女，广东金轮律师事务所律师。委托诉讼代理人：王廷，男，广东金轮律师事务所律师。原告中阁西北对外建设工程集团广东有限公司（以下简称中阁西北建设工程集团广东公司）与被告阳春创基置业投资有限公司（以下简称阳春创基置业公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用普通程序，在2019年5月10日公开开庭进行了审理。原告中阁西北建设工程集团广东公司的委托诉讼代理人裴文锋、被告阳春创基置业公司的委托诉讼代理人王廷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中阁西北建设工程集团广东公司向本院提出诉讼请求：1.解除中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司于2016年8月11日签订的《合作开发房地产项目合同书》；2.阳春创基置业公司返还履约保证金1000000元给中阁西北建设工程集团广东公司；3.阳春创基置业公司返还借款2500000元给中阁西北建设工程集团广东公司；4.阳春创基置业公司支付利息（该利息以3500000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，从起诉之日即2018年12月17日起计算至履约保证金和借款实际返还之日止）给中阁西北建设工程集团广东公司；5.本案诉讼费用由阳春创基置业公司负担。事实和理由：2016年8月11日,中阁西北建设工程集团广东公司作为乙方与阳春创基置业公司作为甲方经协商一致签订《合作开发房地产项目合同书》，主要约定阳春创基置业公司提供其名下位于阳春市春城街道兴华路和梅子坑村西侧兴华-08地块内的土地给双方合作开发房地产；开发房地产项目的名称为中汇鼎峰（以下简称案涉房地产项目）；建筑总面积约140000平方米，其中九栋高层26-28层，地下室一，地下室**20000平方米10000平方米；施工按照审图中心的最新图纸施工；中阁西北建设工程集团广东公司负责案涉房地产项目竣工验收合格至可以出售前的全部资金投入；双方共同销售楼盘项目，销售款按照4∶6分成，即阳春创基置业公司占销售款的40%，中阁西北建设工程集团广东公司占销售款的60%；阳春创基置业公司必须在合同生效3个月内办好案涉房地产项目的报建施工许可证；中阁西北建设工程集团广东公司在收到阳春创基置业公司的进场通知后2016年月日前支付1000000元给阳春创基置业公司作为履约保证金；为双方合作的房地产开发项目施工顺利，中阁西北建设工程集团广东公司在案涉房地产项目正式启动施工时，自愿借款4000000元给阳春创基置业公司用于支付项目的相关费用，借款无息无抵押，并另行签订借款协议等内容条款。签订《合作开发房地产项目合同书》后，中阁西北建设工程集团广东公司在2016年8月11日、2016年8月23日分两笔支付了履约保证金共1000000元和在2016年9月9日、2016年9月23日、2016年11月8日分三笔提供了借款共2500000元给阳春创基置业公司。但由于阳春创基置业公司一直没有取得案涉房地产项目的施工许可证，案涉房地产项目至今已经两年多仍没有启动施工，造成中阁西北建设工程集团广东公司一直无法进场对案涉房地产项目进行施工。阳春创基置业公司一直没有履行合同约定的义务已构成根本违约，导致中阁西北建设工程集团广东公司不能实现合同的目的。中阁西北建设工程集团广东公司有权解除与阳春创基置业公司签订的《合作开发房地产项目合同书》，阳春创基置业公司应返还履约保证金和借款，并赔偿相应的损失给中阁西北建设工程集团广东公司。阳春创基置业公司辩称，阳春创基置业公司同意解除与中阁西北建设工程集团广东公司签订的《合作开发房地产项目合同书》，但不同意中阁西北建设工程集团广东公司的其他诉讼请求。事实和理由：1.按照双方在《合作开发房地产项目合同书》中第五条的约定，中阁西北建设工程集团广东公司应当出具担保金额为30000000元的履约保函给阳春创基置业公司，但其没有按照约定履行出具履约保函的义务，阳春创基置业公司不应返还履约保证金1000000元和计付利息给中阁西北建设工程集团广东公司。2.签订《合作开发房地产项目合同书》后，中阁西北建设工程集团广东公司未实际寻找施工方对案涉房地产项目进行施工，导致案涉房地产项目至今未能开发，其行为已违反了合同的约定。3.中阁西北建设工程集团广东公司借款给阳春创基置业公司，属于另一法律关系，不应在本案中处理。中阁西北建设工程集团广东公司围绕诉讼请求依法向本院提交了证据如下：1.营业执照，拟证明中阁西北建设工程集团广东公司的工商登记情况和诉讼主体适格。2.国家企业信用信息公示系统查询信息，拟证明阳春创基置业公司的工商登记情况和诉讼主体适格。3.《合作开发房地产项目合同书》，拟证明中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司签订合作开发房地产项目的合同，对双方的权利义务进行了约定。4.《收据》，拟证明阳春创基置业公司向中阁西北建设工程集团广东公司出具《收据》，确认收取了中阁西北建设工程集团广东公司交付的履约保证金1000000元。5.《收据》，拟证明阳春创基置业公司向中阁西北建设工程集团广东公司出具《收据》，确认收取了中阁西北建设工程集团广东公司交付的借款2500000元；6.银行流水,拟证明中阁西北建设工程集团广东公司通过银行转账方式交付履约保证金1000000元和借款2500000元给阳春创基置业公司。阳春创基置业公司对中阁西北建设工程集团广东公司提交的证据发表质证意见如下：对中阁西北建设工程集团广东公司提交的6组证据的真实性、合法性和关联性均没有异议。阳春创基置业公司围绕抗辩依法向本院提交了证据如下：1.《不动产登记资料查询结果证明》，拟证明阳春创基置业公司享有位于阳春市春城街道兴华路和梅子坑村西侧华兴-08地块内土地的使用权。2.《建设用地规划许可证》，拟证明阳春创基置业公司已按照合同约定办理了案涉房地产项目用地的规划许可手续，但中阁西北建设工程集团广东公司未按照合同约定出具履约保函给阳春创基置业公司。中阁西北建设工程集团广东公司对阳春创基置业公司提交的证据发表质证意见如下：1.对证据1的真实性、合法性和关联性均没有异议。2.对证据2的真实性和合法性没有异议，但对其关联性有异议。按照双方在《合作开发房地产项目合同书》中第4条的约定，阳春创基置业公司必须在签订合同生效3个月内办理好案涉房地产项目的施工许可证，但其至今仍未取得施工许可证，导致双方签订的合同无法履行，中阁西北建设工程集团广东公司不存违约的行为。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和提交的证据，本院经审理认定事实如下：1.中阁西北建设工程集团广东公司是于2015年6月23日成立的其他有限责任公司，经营范围为土木工程建筑业。阳春创基置业公司是于2013年3月8日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为房地产开发、销售。2.阳春创基置业公司是位于阳春市春城街道兴华路和梅子坑村西侧兴华－08地块内土地的使用权人，该地块内的土地使用权证号分别为春府国用（2014）第特0000828∕17221036201号、春府国用（2014）第特0000829∕17221036202号、春府国用（2014）第特0000830∕17221036203号、春府国用（2014）第特0000831∕1036204号、春府国用（2014）第特0000832∕1036205号、春府国用（2014）第特0000833∕17221036030号，土地面积分别为5530.95平方米、8447平方米、3187平方米、6001平方米、8471平方米、5952平方米，土地用途均为住宅；其中土地使用权证号为春府国用（2014）第特0000828∕17221036201号、春府国用（2014）第特0000829∕17221036202号、春府国用（2014）第特0000830∕17221036203号、春府国用（2014）第特0000833∕17221036030号等四块土地均已设置抵押权，抵押权人均为广东阳春农村商业银行股份有限公司，且均已被本院查封和广东省高州市人民法院轮候查封；土地使用权证号为春府国用（2014）第特0000831∕1036204号、春府国用（2014）第特0000832∕1036205号的两块土地亦均已设置抵押权，抵押权人均为高州市农村信用合作联社，且均已被广东省高州市人民法院查封和本院轮候查封。3.2014年7月8日，阳春市住房和城乡规划建设局核发位于阳春市春城街道兴华路和梅子坑村西侧兴华－08地块内土地的《建设用地规划许可证》（证号分别为：地字第4：地字第**、地字第**、地字第**、地字第**、地字第**、地字第**）建设用地规划许可证》载明的用地单位均为阳春创基置业公司，用地项目名称均为商品住宅，用地性质均为二类居住用地。4.2016年8月11日，中阁西北建设工程集团广东公司作为乙方与阳春创基置业公司作为甲方签订《合作开发房地产项目合同书》，主要约定阳春创基置业公司提供位于阳春市春城街道兴华路和梅子坑村西侧兴华08地块内的土地用于开发案涉房地产项目；建筑总面积约140000平方米，其中九栋高层26-28层，地下室一层20000平方米，商业部分约10000平方米；施工按照审图中心的最新图纸施工；阳春创基置业公司提供土地作为合作投入，并负责征用土地的费用、项目设计和设计费、监理公司费，地下室**20000平方米费用，道路、路灯、园林境观绿化，组织报建流程和报建费用等；中阁西北建设工程集团广东公司负责案涉房地产项目竣工验收合格至可以出售前的全部资金投入；案涉房地产项目工期为24个月；双方共同销售楼盘项目，销售款按照4∶6分成利润，即阳春创基置业公司占销售款的40%，中阁西北建设工程集团广东公司占销售款的60%，销售税及费用根据双方所占比例各自负担；阳春创基置业公司必须在合同生效3个月内办好案涉房地产项目的报建施工许可证和负责报建费用；签订合同时，在土地及有关手续齐备的条件下，中阁西北建设工程集团广东公司负责敦促施工公司在15个工作日内从银行开具不可转让且唯一受益人为阳春创基置业公司的施工工程履约保函，保函担保金额为30000000元，保函期限至案涉房地产项目竣工验收通过为止，最长不超过约定工期；中阁西北建设工程集团广东公司在收到阳春创基置业公司的进场通知后2016年月日前支付1000000元给阳春创基置业公司作为履约保证金，该履约保证金在完成案涉房地产项目的地下室工程时退回；为保证按时发放工资给员工，退回的履约保证金暂时存放在阳春创基置业公司，待案涉房地产项目工程封顶时再退回给中阁西北建设工程集团广东公司；中阁西北建设工程集团广东公司拥有案涉房地产项目工程发包的权力，但资质必须经阳春创基置业公司审定及同意，在中阁西北建设工程集团广东公司监督施工公司开工前，阳春创基置业公司应提供案涉房地产项目的土地证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、报建文件、施工设计审核图纸盖章、地质勘探报告及立项批复等系列文件；为双方合作房地产开发项目施工顺利，中阁西北建设工程集团广东公司在项目正式启动施工时自愿借款4000000元给阳春创基置业公司用于支付项目的相关、地质勘探报告及立项批复等系列文件房地产项目第一期框架封顶时退回，借款协议另订；本合同自签订之日起即时生效，如因中阁西北建设工程集团广东公司未按本合同第五条约定履行，阳春创基置业公司有权单方终止合同，造成阳春创基置业公司损失的，阳春创基置业公司有权向当地仲裁院或法院申请仲裁或起诉，由此产生的包括但不限于仲裁费或诉讼费、保全费等费用由中阁西北建设工程集团广东公司承担等内容条款。5.中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司签订《合作开发房地产项目合同书》后，分别在2016年8月12日、2016年8月23日通过银行转账方式分两笔交付了履约保证金共1000000元给阳春创基置业公司，阳春创基置业公司亦分别于同日出具《收据》给中阁西北建设工程集团广东公司执存。2016年9月9日、2016年9月23日、2016年11月8日，中阁西北建设工程集团广东公司通过银行转账方式分三笔提供了借款共2500000元给阳春创基置业公司，阳春创基置业公司亦分别于同日出具三张《收据》给中阁西北建设工程集团广东公司执存。但双方没有另行签订借款协议。6.中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司签订《合作开发房地产项目合同书》后没有投入资金，仅在案涉房地产项目工地上建设了一些施工板房；阳春创基置业公司至今尚未办理案涉房地产项目的施工许可证；案涉房地产项目至今仍未动工兴建楼房。庭审中，阳春创基置业公司抗辩认为因中阁西北建设工程集团广东公司没有按照合同约定在15日内从银行开具案涉房地产项目施工工程的履约保函已构成违约，故其没有办理案涉房地产项目的施工许可证。中阁西北建设工程集团广东公司则认为办理案涉房地产项目的施工许可证是独立的行为，也是项目启动的关键，只有办理了施工许可证，案涉房地产项目才能进行开发；由于阳春创基置业公司没有办理施工许可证，导致中阁西北建设工程集团广东公司无法履行合同，中阁西北建设工程集团广东公司不存在违约行为。7.2018年12月17日，中阁西北建设工程集团广东公司向本院提起本案民事诉讼，请求判令解除其与阳春创基置业公司签订的《合作开发房地产项目合同书》，阳春创基置业公司返还履约保证金1000000元、借款2500000元和以3500000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算支付从起诉之日起至履约保证金、借款实际返还之日止的利息。本院认为，本案为合资、合作开发房地产合同纠纷。中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司于2016年8月11日自愿签订《合作开发房地产项目合同书》，主要约定由阳春创基置业公司提供土地使用权和由中阁西北建设工程集团广东公司提供资金，双方合作开发房地产项目并共同销售开发的商品楼；利润按阳春创基置业公司占售楼款的40%，中阁西北建设工程集团广东公司占售楼款的60%的比例进行分配；中阁西北建设工程集团广东公司交付履约保证金1000000元和提供无息借款4000000元给阳春创基置业公司等。该《合作开发房地产项目合同书》是中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司的真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款“依法成立的合同，自成立时生效。”和第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，本院依法认定中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司于2016年8月11日签订的《合作开发房地产项目合同书》成立有效，双方当事人均应当按照约定全面履行各自的义务。中阁西北建设工程集团广东公司请求判令解除其与阳春创基置业公司于2016年8月11日签订的《合作开发房地产项目合同书》。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定“当事人协商一致，可以解除合同。”本案中，中阁西北建设工程集团广东公司请求判令解除其与阳春创基置业公司签订的《合作开发房地产项目合同书》，阳春创基置业公司亦同意解除该《合作开发房地产项目合同书》，本院依法予以准许。中阁西北建设工程集团广东公司请求判令阳春创基置业公司返还履约保证金1000000元和以1000000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算支付从起诉之日即2018年12月17日起至履约保证金实际返还之日止的利息。本院认为，中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司签订《合作开发房地产项目合同书》后，已按照合同约定交付了履约保证金1000000元给阳春创基置业公司。但阳春创基置业公司一直未能取得案涉房地产项目的施工许可证，导致案涉房地产项目至今无法开发建设。现中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司均同意解除双方签订的《合作开发房地产项目合同书》。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，结合中阁西北建设工程集团广东公司的诉讼请求，阳春创基置业公司应返还履约保证金1000000元和支付占用履约保证金期间的利息给中阁西北建设工程集团广东公司，该利息应以1000000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，从2018年12月17日起计算至履约保证金实际返还之日止。中阁西北建设工程集团广东公司请求判令阳春创基置业公司返还履约保证金1000000元和以1000000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算支付从起诉之日即2018年12月17日起至履约保证金实际返还之日止的利息，理据充分，本院依法予以支持。阳春创基置业公司抗辩认为中阁西北建设工程集团广东公司既没有按照合同约定履行出具保函的义务，也未实际寻找施工方对案涉房地产项目进行施工，导致案涉房地产项目至今未能开发的行为已构成违约，其不应返还履约保证金和计付利息给中阁西北建设工程集团广东公司，理据不足，本院依法不予采纳。中阁西北建设工程集团广东公司请求判令阳春创基置业公司返还借款2500000元。本院认为，中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司在《合作开发房地产项目合同书》中第十二条约定“为了双方合作施工顺利，乙方在本项目正式启动施工时自愿借款400万元给甲方用于支付本项目的相关费用，且该借款属于无息无抵押借款，第一期框架封顶退回，借款协议另订。”双方签订《合作开发房地产项目合同书》后，中阁西北建设工程集团广东公司已提供了借款2500000元给阳春创基置业公司，但阳春创基置业公司至今仍未返还该借款给中阁西北建设工程集团广东公司。现中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司均同意解除双方签订的《合作开发房地产项目合同书》。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，阳春创基置业公司应返还借款2500000元给中阁西北建设工程集团广东公司。中阁西北建设工程集团广东公司请求判令阳春创基置业公司返还借款2500000元，理据充分，本院依法予以支持。中阁西北建设工程集团广东公司还请求判令阳春创基置业公司以2500000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算支付从起诉之日即2018年12月17日起至借款实际返还之日止的利息。本院认为，按照中阁西北建设工程集团广东公司与阳春创基置业公司在《合作开发房地产项目合同书》中第十二条的约定，中阁西北建设工程集团广东公司提供给阳春创基置业公司的借款为无息无抵押借款，且阳春创基置业公司在庭审中才同意解除《合作开发房地产项目合同书》。故中阁西北建设工程集团广东公司请求判令阳春创基置业公司以2500000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算支付从起诉之日即2018年12月17日起至借款实际返还之日止的利息，理据不足，本院依法不予支持。阳春创基置业公司抗辩认为其向中阁西北建设工程集团广东公司的借款不应在本案中处理。本院认为，中阁西北建设工程集团广东公司是基于《合作开发房地产项目合同书》第十二条的约定提供借款给阳春创基置业公司，且借款目的是为了案涉房地产项目顺利施工，用途是阳春创基置业公司用于支付案涉房地产项目的相关费用。该约定属于双方合作开发案涉房地产项目的条件之一。为了避免讼累和节约司法资源，本院在本案中对阳春创基置业公司尚未返还给中阁西北建设工程集团广东公司的借款一并进行处理，并无不妥。阳春创基置业公司抗辩认为其向中阁西北建设工程集团广东公司的借款不应在本案中处理，理据不足，本院依法不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告中阁西北对外建设工程集团广东有限公司与被告阳春创基置业投资有限公司于2016年8月11日签订的《合作开发房地产项目合同书》；二、被告阳春创基置业投资有限公司在本判决发生法律效力之日起10日内返还履约保证金1000000元和支付利息（该利息以1000000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，从2018年12月17日起计算至履约保证金实际返还之日止）给原告中阁西北对外建设工程集团广东有限公司；三、被告阳春创基置业投资有限公司在本判决发生法律效力之日起10日内返还借款2500000元给原告中阁西北对外建设工程集团广东有限公司；四、驳回原告中阁西北对外建设工程集团广东有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34800元，由被告阳春创基置业投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审判长  沈洪涛审判员  龙 旋审判员  范文哲二〇一九年八月七日书记员  罗 敏附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。