广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终7485号 上诉人（原审原告）：广西永凯糖纸有限责任公司，住所地南宁六景工业园区景泰路。 法定代表人：赖可宾，董事长。 委托诉讼代理人：彭杰，系该公司员工。 被上诉人（原审被告）:尚念春，男，1977年4月2日出生，汉族，住山东省莱芜市莱城区。 委托诉讼代理人：郑波，广西律昌律师事务所律师。 上诉人广西永凯糖纸有限责任公司（以下简称永凯公司）因与被上诉人尚念春劳动合同纠纷一案，不服广西壮族自治区横县人民法院（2018）桂0127民初3668号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人永凯公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审；2、本案一审二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、双方劳动关系因被上诉人主动申请辞职而解除，上诉人不应支付解除劳动关系经济补偿金。二、被上诉人加班情形已作补休处理，上诉人无需支付加班工资。三、被上诉人自己不向社保机构申领失业金，也没有证据证明因上诉人过错导致被上诉人无法领取失业保险金，被上诉人未造成失业保险损失，上诉人不应赔偿其失业金损失。四、上诉人并非无故拖欠工资，系因受2014年全国制糖行业亏损效应及金融政策影响，资金困难无法正常生产经营，缺乏营业收入才导致拖欠工资，不符合支付拖欠工资补偿金的法定情形，不应支付拖欠工资赔偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已于2017年11月24日被宣布废止，一审判决上诉人支付25%拖欠工资赔偿金没有法律依据。五、一审法院超出诉讼请求判决，应发回重审。本案横县仲裁委的裁决书并未支持被上诉人除解除劳动合同经济补偿金、加班工资、失业保险损失以外的其他给付钱款的仲裁请求，被上诉人收到裁决后未提起诉讼，系对自身权利的放弃。上诉人向上诉人起诉的诉讼请求为无须向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金、加班工资、失业保险损失。但一审法院并未围绕上诉人一审起诉请求审理判决，一审超出诉讼请求判决，应予以撤销一审判决，发回重审。 被上诉人尚念春辩称：认可一审法院判决，请求法院驳回上诉人的诉请，维持原判。上诉人混淆劳动争议仲裁程序与劳动争议诉讼程序，仲裁是诉讼的前置程序，但诉讼并不是仲裁的继续。虽然被上诉人未对仲裁裁决提起诉讼，但并不认同仲裁裁决的全部内容。基于上诉人起诉，仲裁裁决不生效，一审法院应对双方争执的事项进行全面审理并逐项作出判决。本案一审答辩时，被上诉人对于工资和失业保险金赔偿请求没有明确表示放弃，故一审法院不能以被上诉人没有起诉而对该请求不予审理。法院针对当事人的具体诉讼请求进行全面审理不以仲裁裁决事项为限，有权进行程序与实体的全面审查，并对有瑕疵的仲裁裁决作出撤销决定，这是对错裁的一种法律补救措施。 永凯公司向一审法院起诉请求：1.判决永凯公司无需向尚念春支付解除劳动合同经济补偿金33333.32元；2、判决永凯公司无需向尚念春支付加班工资17940.72元；3.判决永凯公司无需向尚念春支付失业保险损失11760元。 一审法院查明事实：尚念春于2013年2月16日到永凯公司处工作，双方签订了期限为2013年2月16日至2016年2月15日的劳动合同，合同约定尚念春的工作岗位为碱回收车间副主任；基本薪资900元/月，绩效薪资3700元/月；永凯公司每月25日支付尚念春上月工资。合同还约定永凯公司安排尚念春每日工作时间为八小时，保证尚念春每周至少休息一日。同日，尚念春与广西永凯糖纸集团有限责任公司签订了一份《薪资协议》，协议第一条约定尚念春的工资为年薪税后10万元，平均按月发放。劳动合同期满后，双方于2016年2月16日续签了2016年2月16日至2017年2月15日的劳动合同，合同约定尚念春的工作岗位为碱回收车间主任，基本薪资950元/月，永凯公司每月25日支付尚念春上月工资。合同还约定永凯公司安排尚念春实行不定时工作制。2016年2月16日，双方签订《薪资协议》，协议约定永凯公司按照年薪制支付尚念春工资报酬，具体标准为基本年薪税后10万元，平均按月发放。 2017年2月23日，尚念春向永凯公司递交《员工离职申请表》，其中“辞职原因”一栏载明：“拖欠工资，不缴纳社保，未续签书面合同”，永凯公司科室领导、部门领导、人力资源部及总经理等部门领导在尚念春递交的《员工离职申请表》签字同意。2017年3月1日，尚念春办结离职交接手续。 双方均确认：永凯公司尚欠尚念春2016年4月工资2511.54元、5月工资2511.54元、6月工资6522.08元、9月工资4197.3元、10月工资12131.76元，共计27874.22元。双方解除劳动合同前12个月尚念春月平均应发工资为8333.33元（10万元÷12个月）。 尚念春在职期间，永凯公司欠缴尚念春2013年10月至2015年5月及2015年7月至2017年2月的养老保险费、工伤保险费、生育保险费，2014年7月至2015年5月及2015年7月至2017年2月的医疗保险费，2013年11月至2015年5月及2015年7月至2017年2月的失业保险费。 2015年4月至2017年2月期间，尚念春休息日加班天数为104天，已补休90天（含2015年和2016年共10天年休假）。永凯公司于2016年6月发放了尚念春加班费90元，2016年10月发放了加班费360元。 尚念春在申请劳动争议仲裁前己就被拖欠工资事项向横县劳动保障行政部门投诉。横县人力资源和社会保障局已于2017年3月17日向永凯公司下达《劳动保障监察行政处理决定书》。因永凯公司未按《劳动保障监察行政处理决定书》要求向包含尚念春在内的294名员工支付拖欠的工资，横县人力资源和社会保障局向一审法院申请强制执行，一审法院于2018年1月8日立案受理。 另查明：根据《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发〔2015〕13号），2015年1月至2018年1月，广西一类地区最低工资标准为1400元/月。 尚念春因赔偿金等劳动待遇与永凯公司协商不下，向横县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。尚念春的仲裁请求为：1.确认尚念春与永凯公司于2017年2月27日解除劳动关系；2.永凯公司支付尚念春解除劳动合同经济补偿金33333.32元（8333.33元/月×4个月）；3.永凯公司向尚念春支付拖欠的2016年4月工资2511.54元、5月工资2511.54元、6月工资6522.08元、9月工资4197.3元、10月工资12131.76元，5个月工资共计27874.22元及25%的额外经济补偿金6968.56元；4.永凯公司向尚念春支付2015年4月至2017年2月累计159天加班工资121839.03元（8333.33元/月÷21.75天×2倍×159天）及25%的额外经济补偿金15229.88元（8333.33元/月÷21.75天×159天×25%）；5.永凯公司向尚念春支付未享受法定年休假15天（自2014年至2017年2月）折算工资报酬17241.37元（8333.33元/月÷21.75天×3倍×15天）；6.永凯公司2倍赔偿尚念春失业保险金16800元（1000元/月×70%×12个月×2倍）；7.永凯公司为尚念春出具解除劳动合同证明和社会保险关系转移手续。2018年8月22日横县劳动人事争议仲裁委员会作出横劳人仲字〔2017〕第230号《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、确认申请人与被申请人的劳动关系于2017年3月1日解除；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司一次性支付申请人尚念春解除劳动关系经济补偿33333.32元；三、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司一次性支付申请人尚念春加班工资17940.72元；四、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司一次性支付申请人尚念春失业保险金损失11760元；五、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司为申请人尚念春出具解除劳动关系的证明并办理社会保险关系转移手续；六、对申请人尚念春的其他仲裁请求，不予支持。”永凯公司不服仲裁裁决，向一审法院起诉。 一审法院认为，双方的劳动合同于2017年2月15日期满后，尚念春仍在永凯公司处工作，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，双方劳动关系存续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，因用人单位永凯公司没有及时和足额支付劳动者尚念春的劳动报酬，所以尚念春以“拖欠工资，不缴纳社保，未续签书面合同”为由向永凯公司提出辞职，依法有据，予以支持。永凯公司同意了尚念春的离职申请且尚念春于2017年3月1日办结了离职手续，故确认尚念春与永凯公司于2017年3月1日解除劳动合同关系。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条和第四十七条的规定，尚念春解除劳动合同前十二个月的平均工资为8333.33元，其在永凯公司工作4年13天，永凯公司应当支付尚念春解除劳动合同经济补偿37499.99元（8333.33元／月×4.5个月）。因尚念春向横县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求永凯公司支付经济补偿金33333.32元，系尚念春对其民事权利的自由处分，不违反法律、法规的强制性规定，予以支持。永凯公司关于尚念春是主动离职，不应当支付经济补偿金的主张没有事实和法律依据，不予确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，劳动合同解除后，用人单位永凯公司应当为劳动者尚念春出具解除劳动合同证明及办理社会保险关系转移手续。 对于永凯公司拖欠尚念春工资27874.22元的事实，双方当事人没有异议，予以确认。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，永凯公司应当支付尚念春拖欠的工资，但是鉴于尚念春在申请劳动争议仲裁前其被拖欠工资事项已经由横县人力资源和社会保障局于2017年3月17日向永凯公司下达《劳动保障监察行政处理决定书》，即行政机关对此已经进行处理，故一审法院对尚念春要求永凯公司支付拖欠的2016年4月至6月、9月至10月工资的请求在本案中不予理涉。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”规定，本案中，永凯公司确实存在拖欠尚念春劳动报酬的情形，且永凯公司经劳动保障行政部门先期支付，而逾期不支付，横县人力资源和社会保障局向一审法院申请强制执行，一审法院于2018年1月8日立案受理。尚念春依据上述法律规定主张永凯公司支付尚欠工资27874.22元的25%的经济补偿金6968.56元（27874.22元×25%）实际上是要求永凯公司支付赔偿金6968.56元，尚念春的该项主张依法有据，予以支持。 鉴于双方当事人均对尚念春2015年4月至2017年2月期间休息日加班104天，已补休90天的事实无异议，且尚念春自认补休时每年的5天年休假已经包括在内，故减去2015年和2016年的10天年休假后，加班未补休的天数为24天（104天－90天－10天），永凯公司主张其已为尚念春每月安排10天探亲假冲抵加班未补休天数，不应再向尚念春支付加班工资，对此永凯公司未提供充分的证据予以证明，不予认可。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项规定，永凯公司应支付尚念春休息日加班工资18390.72元（8333.33元／月÷21.75天×24天×200%）。扣减永凯公司2016年6月发放了尚念春加班费90元，2016年10月发放了加班费360元，永凯公司还应向尚念春支付加班工资17940.72元（18390.72元－90元－360元）。关于尚念春主张的欠付加班费的25%经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位安排劳动者加班不支付加班费的，劳动行政部门责令限期支付加班费，逾期不支付的，责令用人单位向劳动者加付赔偿金。本案中，尚念春未能提供证据证明劳动行政部门责令永凯公司限期支付加班费而永凯公司逾期不支付，尚念春应承担举证不能的法律后果，故尚念春主张永凯公司支付欠付加班工资25%的赔偿金的请求，不予支持。 关于尚念春主张的未休年休假工资报酬，劳动者要求用人单位支付其未休带薪年休假工资中福利补偿诉请的仲裁时效期间应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。尚念春于2017年10月16日向横县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求永凯公司向其支付2014年至2017年2月期间为休年休假15天的工资报酬，根据上述规定，尚念春主张的2014年和2015年的未休年休假工资报酬已超出1年的仲裁时效，不予支持。对于2016年的未休年休假工资报酬，因尚念春自认其补休的90天已包含2015年、2016年的年休假，故尚念春不存在2016年未休年休假的情况。对尚念春主张的2016年未休年休假工资不予支持。对于2017年的未休年休假工资报酬，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，尚念春于2013年2月16日入职永凯公司，双方于2017年3月1日解除劳动合同，2017年2月16日至2017年3月1日期间因折算后不足一天，不享受年休假，故对尚念春主张的2017年未休年休假工资不予支持。 关于永凯公司应否向尚念春支付失业保险金问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条和第四十五条的规定，本案中，永凯公司作为用人单位为劳动者尚念春缴纳失业保险费是其法定的义务，尚念春因永凯公司拖欠工资，未按照劳动合同约定支付报酬而解除劳动合同，有权领取失业保险金。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。”和第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”的规定及参照《关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号)第一条第（一）项“失业保险金发放标准为：累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放。”的规定，本案中，尚念春在永凯公司工作年限为4年零13天，尚念春失业后依法可以领取失业保险金的最长期限为12个月，因永凯公司仅为尚念春缴纳9个月的失业保险费，缴费未满一年，导致尚念春失业后未能享受失业保险待遇，故永凯公司依法赔偿尚念春失业保险金损失为26880元（1400元／月×80%×12个月×2倍），尚念春主张永凯公司应赔偿其失业保险金16800元未超出上述法律规定的范围，予以支持。关于永凯公司认为“被告离职后已再次就业，不属失业状态。即使被告为失业状态，依法可向社会保险机构申请领取失业保险金，向原告主张失业保险金没有事实和法律依据。”的问题，永凯公司未能提供证据证明尚念春失业后再就业的事实以及再就业的时间，且因永凯公司为尚念春缴纳的失业保险未满一年，尚念春依法不能向社会保险机构申请领取失业保险金，所以，永凯公司请求判令其无需向尚念春支付失业保险金损失缺乏事实和法律依据，不予支持。 一审法院判决：一、广西永凯糖纸有限责任公司与尚念春于2017年3月1日解除劳动合同；二、广西永凯糖纸有限责任公司支付尚念春解除劳动合同经济补偿33333.32元；三、广西永凯糖纸有限责任公司支付尚念春拖欠工资的25%的赔偿金6968.56元；四、广西永凯糖纸有限责任公司支付尚念春休息日加班工资17940.72元；五、广西永凯糖纸有限责任公司支付尚念春失业保险金损失16800元；六、广西永凯糖纸有限责任公司为尚念春出具解除劳动合同的证明及办理档案关系转移手续；七、对尚念春的其他仲裁请求不予支持。案件受理费10元，由广西永凯糖纸有限责任公司负担。 二审审理期间双方当事人均未提交新证据且对一审查明事实均无异议。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致。 本院认为：本案争议焦点在于上诉人应否向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金、加班工资、拖欠工资及拖欠工资赔偿金、失业保险金损失等各项费用？如应支付，则应支付的各项费用数额如何认定？ 一、关于解除劳动合同经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条和第四十七条的规定，因永凯公司没有及时和足额支付劳动者的劳动报酬，尚念春以此为由向永凯公司提出辞职，并于2017年3月1日办结离职手续。尚念春要求永凯公司向其支付解除劳动合同经济补偿金的主张符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，依法有据，一审予以支持，有事实与法律依据，本院予以维持。永凯公司关于尚念春系主动辞职，无需支付解除劳动合同经济补偿金的意见，无事实与法律基础，不予支持。 二、关于加班工资的问题。综合分析在案证据，永凯公司主张其已就尚念春休息日加班天数为尚念春全部提供调休、补休，无需支付加班工资的意见与事实不符，不予支持。一审综合双方提交的证据据实认定尚念春加班事实，并依法计算应支付的加班工资，有事实与法律依据，且说理充分，本院不再赘述，予以维持。 三、关于拖欠工资及拖欠工资赔偿金的问题。 双方对于拖欠工资事实均无异议。且永凯公司经劳动保障行政部门限期支付，而逾期不支付，横县人力资源和社会保障局向一审法院申请强制执行，一审法院于2018年1月8日立案受理。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条认定永凯公司向支付尚念春拖欠工资27874.22元及拖欠工资的25%经济补偿金6968.56元，有事实与法律依据，本院予以维持。永凯公司关于其无需支付拖欠工资及拖欠工资赔偿金的意见于法无据，不予支持。 四、关于失业保险金损失的问题。 永凯公司未足额为尚念春缴纳失业保险费用，未依法为尚念春办理档案和社会保险关系转移手续，一审据实认定永凯公司存在不按《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条规定履行责任的情形，应赔偿尚念春失业保险金损失16800元，有事实与法律依据，本院予以维持。永凯公司主张不应支付尚念春失业保险金损失的意见无事实与法律基础，不予支持。 另，关于上诉人永凯公司主张一审法院超过起诉请求审理判决的意见，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”之规定，上诉人永凯公司对于劳动争议仲裁裁决中的应支付加班工资及失业保险金等事项不服向一审法院提起诉讼，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力，一审法院仍应按照全面审理和独立审理的原则，对双方劳动争议的全部内容进行审理。一审法院据实认定永凯公司应向尚念春支付的各项费用，并未超出何智松仲裁请求范围，不属于程序违法，本院予以确认。上诉人该主张无事实与法律基础，不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西永凯糖纸有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑肖肖 审判员  邓 杰 审判员  黄向洁 二〇一九年八月二十八日 书记员  周 莹