山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终1341号上诉人(原审原告)：山西吕梁离石炭窑坪煤业有限公司。法定代表人：李某1李某1，矿长。委托诉讼代理人：王某王某，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：李某2李某2，女，系该公司员工。被上诉人(原审被告)：杨某杨某，男，汉族，山西省柳林县人，山西省柳林县人，公民身份号码：××××××。上诉人山西吕梁离石炭窑坪煤业有限公司(以下简称炭窑坪煤业)因与被上诉人杨某杨某劳动争议纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初97号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月3日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。炭窑坪煤业上诉请求：1.撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初97号民事判决书，上诉人无需支付被上诉人医疗期工资24492元、失业保险金损失25600元、经济补偿金44902元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定医疗期工资过高。依据《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条之规定，山西省人民政府办公厅文件晋政办发【2017】120号文件已经明确了离石区最低工资标准为1600元，80%为1280元。一审判决按照病发前12个月的平均工资4082元/月计算过高。且被上诉人实领平均工资应为4062元/月。2.被上诉人的行为属于自动离职,不满足领取失业保险金的条件。2018年6月13日上诉人给被上诉人邮寄了返矿通知,通知被上诉人于2018年7月9日前返回公司报道。但被上诉人签收后并未返矿,其行为属于旷工,严重违反了用人单位规章制度。被上诉人是因其本人原因中断了就业,不满足领取失业保险金的条件,上诉人无需补偿其损失。3.被上诉人的行为属于自动离职,不满足领取经济补偿金的条件。被上诉人的行为属旷工，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项规定,用人单位可以解除劳动合同,且无需支付经济补偿金。就算支付经济补偿金,经济补偿金的年限应当从2008年起算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第九十七条、第九十八条之规定,应当为4062/月×10月=40620元。综上,请求二审查明事实,支持上诉人的诉讼请求。杨某杨某辩称，上诉人的上诉理由均不能成立，请求驳回上诉，维持原判。炭窑坪煤业向一审法院起诉请求：1.判决原告无需支付被告医疗期工资24492元；2.判决原告无需支付被告20个月失业保险金损失25600元；3.判决原告无需为被告补缴养老保险费；4.判决本案诉讼费由被告承担。庭审中原告增加诉讼请求：不支付被告解除劳动合同经济补偿金11个月的工资44902元。一审法院认定事实：被告曾经在原告处工作，工种为瓦斯检查员，参加了工伤保险，其余国家规定的养老、失业等保险未缴纳，双方曾经形成过劳动关系；2018年1月17日，被告杨某杨某因自身疾病请假，2018年1月29日住入山西省肿瘤医院治疗，2018年3月5日出院；2018年3月26日，被告书面向原告申请给予救助，原告法定代表人签字同意，但未给付；2018年6月17日，原告给被告邮寄返矿通知，限被告于7月9日前返矿；2018年6月30日，被告以原告未缴纳社会保险费用为由，向原告送达解除劳动合同通知书；之后，被告杨某杨某作为申请人，原告为被申请人，向吕梁市离石区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年7月5日吕梁市离石区劳动人事争议仲裁委员会受理仲裁申请，吕梁市离石区劳动人事争议仲裁委员会于2018年1月14日作出离劳人仲案字【2018】42号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人与被申请人自2018年6月30日起解除劳动合同；二、本裁决生效后7日内，被申请人支付申请人医疗期工资24492元，解除劳动合同经济补偿金11个月的工资44902元，支付申请人未领取20个月失业保险金的实际损失25600元，合计94994元；三、本裁决生效后1个月内，被申请人依法为申请人补缴在职期间的养老保险费，具体补缴数额在补缴时由养老保险费征缴机构核定。原告不服此裁决书，法定期限内向原审提起诉讼。原、被告争议的事实为：被告的入职时间和工资。针对被告的入职时间，原告向原审提交劳动合同书2分，第一份合同编号为08-03063，合同中载明的用工单位为大土河永兴煤业公司，劳动者为杨某杨某，合同中约定的合同期限为2008年3月18日起至2011年3月17日止，合同中还约定了其他内容；第二份合同合同编号为08010100051，用人单位为山西吕梁离石炭窑坪煤业有限公司，劳动者为杨某杨某，合同期限为2017年12月31日起至2020年12月31日止，合同还约定了其他相关内容；原告陈述到用工时间应该为签订合同的时间，即为2008年3月18日起，单位是先用人后签合同，是在用人后一个月内签订合同。被告杨某杨某对合同真实性无异议，对用工时间不予认可，陈述到被告从2007年1月24日到永兴煤业上班，永兴煤业变更为原告，刚开始发放工资是造表签字发现金，当时是和公司财务马保福领取工资；庭审后，被告提供原告在劳动仲裁时提交给吕梁市离石区劳动人事争议仲裁委员会员工资料卡，该卡载明被告来矿时间为2007年2月2日。针对被告的工资，原告向原审提交被告2017年2月至2018年1月的工资表，被告对工资表的真实性无异议；从该工资表上计算被告的月应发平均工资（含税工资）为4082元，实领平均工资4062元；庭审中被告对该平均工资不予认可，其向原审提交中国建设银行与招商银行交易明细单三支，被告陈述到当时发放工资不是按时发放，有些时候是补发的，有些时候不发工资。对争议事实入职时间和工资，根据原被告提供的证据与陈述，原审认定：关于入职时间，原告提供的合同，被告对真实性无异议，原审予以确认；劳动关系的形成是从用工之日起开始，按照原告的陈述，先用工再签合同，从原告向仲裁委提交的员工资料卡，明确载明被告的来矿时间，该证据属书证的范畴，符合证据的三性原则，且庭审中被告对仲裁委的认定无异议，故认定入职时间为2017年2月2日。原被告对工资表的真实性无异议，原审予以确认，原告提供的工资表与被告提供的银行流水载明的工资发放一致，故认定离职前12个月的应发平均工资（含税工资）为4082元，实领平均工资4062元。一审法院认为，劳动合同是指劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。原告与被告之间签订劳动合同书，且被告在原告处工作，双方之间形成劳动关系，在合同履行过程中，被告因自身疾病住院治疗，出院后，原告向被告发出返矿通知，限被告于7月9日前返矿，期限内被告以原告不能依法给职工缴纳社会保险费为由，向原告送达解除劳动合同通知书，且该份证据是原告向原审提交的，原告对该合同中的内容予以认可，被告的行为属法定解除，故认定原被告之间的劳动关系解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…未依法为劳动者缴纳社会保险费的…;依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：一、劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…;故被告符合领取经济补偿金的条件，对原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金11个月的工资44902元的诉讼请求不予支持。依据法律的相关规定：经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告应当向被告支付的经济补偿金为：4082元/月×11月=44902元。针对原告的诉讼请求1、请求法院判决原告无需支付被告医疗期工资24492元。医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。被告杨某杨某于2018年1月17日在山西省吕梁市人民医院检查，检查结果为胃窦：中分化腺癌，需要停止工作予以治疗，应当依法享受医疗期待遇。按照劳动部企业职工患病或非因公负伤医疗期规定，仲裁委裁决支付6个月符合规定，被告于2018年6月30日向原告处提交解除劳动合同通知书，从检查到提交解除劳动合同通知书的期间为6个月，根据实际情况，其医疗期为6个月。依照《劳动保险条例实施细则》的规定，工人职员疾病或非因工伤提供工作连续医疗期间在6个月以内者，根据劳动保险条例第十三条乙款的规定，应由企业行政方面或资方按下列标准支付病伤假期工资：本企业工龄不满2年者，为本人工资60%；已满2年不满4年者为本人工资70%；已满4年不满6年者，为本人工资80%；已满6年不满8年者，为本人工资90%；已满8年以上者，为本人工资100%。而被告在原告处工作已满11年，故对原告无需支付被告医疗期工资24492元不予支持。原告应当支付被告医疗期工资为：4082元/月×6月=24492元。针对原告的诉讼请求2、请求法院判决原告无需支付被告20个月失业保险金损失25600元。依据法律的相关规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，交纳社会保险费。因原告未为被告参加并缴纳失业保险，造成被告离职后无法领取失业保险金，该实际损失应由被申请人予以赔偿，故对原告无需支付被告20个月失业保险金损失25600元不予支持。依据《失业保险条例》的相关规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定。根据被告在原告处的工作年限和实际情况，原告应当支付被告的失业保险金为：1600元/月×0.8×20月=25600元。针对原告的诉讼请求3、请求法院判决原告无需为被告补缴养老保险费。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金；按照最高人民法院法研（2011）31号答复，征缴社会保险费属社会保险征缴部门的法定职责，不属于民事案件的受理范围；故该项争议不属于劳动争议的范畴，驳回起诉。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条、《失业保险条例》第十七条、十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百零八条第三款的规定，判决：1.原告山西吕梁离石炭窑坪煤业有限公司与被告杨某杨某签订的劳动合同自2018年6月30日起解除；2.在判决生效之日起15日内，原告山西吕梁离石炭窑坪煤业有限公司支付被告杨某杨某医疗期工资24492元、失业保险金25600元、经济补偿金44902元，共计94994元；3.驳回原告的诉讼请求。案件受理费10元减半收取，由原告负担。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：1.上诉人主张依据原劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第五十九条规定认定医疗期工资，应否支持；2.上诉人以被上诉人系自动离职为由主张不予支付被上诉人失业保险金，应否支持；3.上诉人以被上诉人系自动离职为由主张不予支付被上诉人经济补偿金，应否支持。关于第一个争议焦点，一审适用原劳动部《劳动保险条例实施细则》之规定认定被上诉人的医疗期工资，上诉人主张依据原劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第五十九条规定认定医疗期工资。《劳动保险条例实施细则》与《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》均属于部门规章，按照新法优于旧法的原则，应当适用《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》相关规定认定被上诉人的医疗期工资。吕梁市离石区2017年最低工资标准为1600元，80%为1280元，故上诉人应支付被上诉人医疗期工资为1280元/月×6月=7680元。上诉人该项理由成立，应予支持。关于第二个争议焦点，上诉人认为被上诉人系自动离职，故不满足领取失业保险金的领取条件。被上诉人虽系主动与被上诉人提出解除劳动关系，但根本原因为上诉人未给被上诉人依法缴纳社会保险，侵害了上诉人应享有的社会保障权利。因上诉人未给被上诉人依法缴纳失业保险，导致被上诉人离职后无法领取失业保险金，该实际损失应由上诉人予以赔偿。上诉人该项理由不能成立，不予支持。关于第三个争议焦点，上诉人认为被上诉人系自动离职，故不应支付其经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当支付其经济补偿金。一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金符合上述规定。上诉人该项理由不能成立，不予支持。综上所述，上诉人炭窑坪煤业的上诉理由部分成立，对成立部分应予支持。依照《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第五十九条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初97号民事判决第一项、第三项，即：“原告山西吕梁离石炭窑坪煤业有限公司与被告杨某杨某签订的劳动合同自2018年6月30日起解除；驳回原告的诉讼请求”；二、变更山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初97号民事判决第二项为：“原告山西吕梁离石炭窑坪煤业有限公司支付被告杨某杨某医疗期工资7680元、失业保险金25600元、经济补偿金44902元，共计78182元”。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由上诉人山西吕梁离石炭窑坪煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 闫红珍审判员 王晓瑜审判员 张晓艳 二〇一九年八月五日书记员 张亚楠