汉中市南郑区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0703民初1570号 原告：张叶，男，1987年6月15日出生，汉族。 委托诉讼代理人：余伟，陕西南星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张文杰，陕西南星律师事务所实习律师。 被告：汉中尤曼吉游乐园有限责任公司，住所地：汉中市南郑区大河坎镇江南西路银沟桥**楼**、9#商铺。 法定代表人：石霞玲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱书位，陕西索平律师事务所律师。 被告：中国大地财产保险股份有限公司汉中中心支公司，，住所地：汉中市汉台区兴汉路中段汉中市农业生产资料总公司附属楼 负责人：罗化军，该公司经理。 委托诉讼代理人：张宁，该公司员工。 原告张叶与被告汉中尤曼吉游乐园有限责任公司（以下简称尤曼吉公司）、中国大地财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称大地保险公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张叶及委托诉讼代理人余伟、张文杰、被告尤曼吉公司委托诉讼代理人朱书位、被告大地保险公司委托诉讼代理人张宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张叶向本院提出诉讼请求：1.判令被告尤曼吉公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等各项损失共计69477.05元；2.判令被告大地保险公司在被告尤曼吉公司投保的公众责任险保险责任范围内先行赔付，保险不足或不予承担的部分由第一被告赔付；3.本案的诉讼费由被告尤曼吉公司承担。事实和理由：2018年7月17日下午1时许，原告同朋友袁虎、许清淞等人一起前往被告游乐场游玩。到了被告的经营场所，原告方交纳了300元充值了一张VIP游乐卡，原告几人持卡先后在游乐场玩了过山车等游乐项目，随后三人来到碰碰车项目进行体验，在碰碰车辆相互碰撞过程中，原告当即感觉左腿膝盖骨受伤疼痛，立马停止了继续体验，被两个朋友从碰碰车里扶下来，找了个地方坐下。原告的朋友袁虎便去找了碰碰车的管理人员，并称到：“我们在你们这里玩耍，他这腿碰伤了，你们看咋办？”当时碰碰车的管理人员告知：“你们都是成年人了，在玩的过程中受了伤，由你们成年人自己负责。”原告和朋友也没有处理这种事情的经验，想到原告已经受伤了，再继续僵持耽误原告治疗，就开车回到洋县自行进行治疗。当天下午，原告的伤情经洋县医院诊断为：左髌骨粉碎性骨折，随即住院治疗了17天，花费医疗费11177.05元。出院医嘱为：1.继续不负重行患肢康复锻炼，避免下地负重，应在医生的同意并指导下方可循序渐进进行；2.术后每1-2月拍片复查；3.根据X线情况、骨折愈合情况决定后续康复治疗方案；4.根据术后骨折愈合情况决定内固定取出时间；5.继续门诊治疗，并定期来院复查；6.不适随诊。2018年11月13日陕西汉航司法鉴定所做出司法鉴定意见：原告左髌骨粉碎性骨折内固定术后，其后期医疗费用评估为5000元；住院时间评估为25天左右；其误工期评定为165日，其护理期评定为85日，营养期评定为55日。 被告尤曼吉公司辩称，一、被告已经尽到合理安全保障义务，不应当承担侵权责任。2018年7月7日，原告及其朋友到被告营业场所购票游玩，在玩碰碰车项目时，因原告操作不当，造成其腿部受伤。然而在被告提供的碰碰车服务中，在原告玩之前，被告设有专门人员对其进行了主意事项的讲解，原告在了解全部主意事项后，才开始体验碰碰车项目。其次，被告的各项游玩设施均属合格产品，本案不存在因设施发生安全事故造成原告受伤。二、被告已在大地保险公司投保有责任险，即使需要被告承担责任，也应当先由大地保险公司在保险范围内承担责任。 被告大地保险公司辩称，尤曼吉公司与被告签订的公众责任保险合同是保险合同法律关系。原告作为一名具有完全民事行为能力的成年人，应当认识到游乐园中的游乐项目具有一定危险性，且能够预见到游玩过程中可能受伤并造成经济损失的风险。且游乐园每个游乐项目都有安全说明及风险提示，也有工作人员在一旁看守，原告在游玩了过山车、大摆锤等游乐项目中均无意外发生，说明尤曼吉游乐园各项游乐设施安全，并无发生意外安全事故风险，本事故也是原告与朋友玩碰碰车时相互碰撞过程中受伤，并不是因为游乐园的设施故障造成原告受伤，所以游乐园并没有责任，是原告自身原因造成髌骨骨折，所以被告不承担本事故造成原告的所有损失，鉴定费、诉讼费均不予承担。 经审理查明：2018年7月17日下午，原告同2位朋友一起到被告尤曼吉公司经营的尤曼吉游乐场游玩。三人在体验碰碰车项目时，在碰撞过程中，原告感觉左腿膝盖骨疼痛。后原告被送往洋县医院住院治疗，经诊断为：左髌骨粉碎性骨折。住院治疗17天，支出医疗费11177.05元。原告伤情，于2018年11月13日经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定为：被鉴定人张叶左髌骨粉碎性骨折内固定术后，其后期医疗费用评估为五千元；住院时间评估为25天左右；其误工期评定为165日，护理期评定为85日，营养期评定为55日。并产生鉴定费1440元。 被告尤曼吉公司与被告大地保险公司签订有《关于汉中尤曼吉游乐园有限责任公司投保公众责任险协议》，该协议约定：“尤曼吉公司在大地保险公司以被保险人身份投保公众责任险，进园区所有游客发生意外事故均属保险责任（条款免除部分除外）。因意外导致伤残的，大地保险公司承担每人每张门票最高保险金额为20万元的意外伤残保险责任，按实际伤残等级进行比例赔付，大地保险公司还需承担每人每张门票2万元的意外医疗保险责任及财产损失保险责任（每人赔偿最高限额共计不超过20万）。医疗费每次免赔额为100元，90%比例赔付，赔付金额应当以医院出具的正式发票为准。” 另查明，原告拥有车牌号为陕F295**中型自卸货车一辆，原告并具有道路货物运输驾驶员资格。 上述事实，有原、被告当庭陈述、身份证复印件、营业执照、调查笔录2份、洋县医院诊断证明书、住院病历、医疗费票据5张、司法鉴定意见书、鉴定费发票、行驶证、货运从业资格证、常住人口登记卡、特种设备使用登记证、特种设备使用标志、游乐设施定期检验报告、证人王建忠出具的证明、现场照片、保单明细表、协议书、公众责任保险条款等证据载卷佐证，事实清楚，证据充分，应予认定。 本院认为，对本案中原告的伤情是否是在尤曼吉游乐园玩耍碰碰车过错中所导致，在原告住院病历自述中写有行走时不慎摔倒，原告对此辩解为受伤后询问游乐园工作人员，工作人员说不赔偿，到医院后其想到用合疗报销，所以自述是自己行走时摔倒。对该事实，本院认为原告在玩耍碰碰车过程中受伤有原告两位同行人员证实，并且被告尤曼吉公司的员工也证实事发当天下午有男子在体验碰碰车过程中受伤，这三份证据已达到高度盖然性的证明标准，故本院对本案中原告的伤情是在尤曼吉游乐园体验碰碰车过程中受伤的事实予以认定。对被告尤曼吉公司是否尽到安全保障义务，本院认为从庭审查明的事实看，原告受伤并无证据证实是因碰碰车的质量导致，被告尤曼吉公司也提交了相关证据证实碰碰车定期检验合格，碰碰车游乐现场也有相应的主意事项标志牌，故本院认为被告尤曼吉公司已尽到安全保障义务。原告在体验碰碰车过程中也并无操作不当或违反注意事项的行为，亦不存在过错。但《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条规定：受害人和行为人对损害结果的发生都没有过错，可根据实际情况，由双方分担损失。本案中，被告尤曼吉公司与原告形成服务合同关系，被告尤曼吉公司在此合同中获得收益，故根据公平原则，并综合考虑被告尤曼吉公司的经济能力及投保情况，由被告尤曼吉公司分担原告总损失的40%。对原告的各项损失：对医疗费，以医疗费票据和司法鉴定意见书为准，共计16177.05元。对误工费，误工期以司法鉴定意见书为准，对误工费标准，原告提交了货运资格从业证及其自有货运车辆，根据陕西省2018年交通运输行业人员平均工资，原告主张的每天200元未超出该平均工资，本院予以支持；对原告主张二次手术期间的误工费，系重复计算，本院不予支持，故对误工费本院认定为33000元（165天×200元/天）。对护理费，护理期以司法鉴定意见书为准，对护理费标准按每天100元计算；对原告主张二次手术期间的护理费，系重复计算，本院不予支持，故对护理费本院认定为8500元（85天×100元/天）。对住院伙食补助费，原告住院17天，二次手术需住院25天，每天30元，合计1260元。对营养费，营养期以司法鉴定意见书为准，每天20元，合计1100元。对交通费，原告虽然未提交证据，但事故发生后原告方必然要支出一定的交通费用，故对交通费本院酌情认定为200元。对鉴定费，以票据为准，为1440元。以上合计61677.05元，被告尤曼吉公司应向原告补偿24670.82元。被告尤曼吉公司在被告大地保险公司处投保了公众责任险，本案事故发生时，仍在保险期内，所以被告大地保险公司应在公众责任险额内给予赔付。被告尤曼吉公司负担的医疗费为6470.82元，根据二被告之间的协议，医疗费每次免赔额为100元，按90%比例赔付，被告大地保险公司应赔付的医疗费为5733.74元，被告尤曼吉公司仍应补偿原告医疗费737.08元。被告大地保险公司辩称其不承担鉴定费和诉讼费，在二被告的保险条款中，并未有此约定，且在《公众责任保险条款》第四条明确约定：保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起诉讼的，对应由被保险人支付的诉讼费用，保险人按照保险合同约定也负责赔偿，故被告大地保险公司的该辩称本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条、《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国保险法》第五条、第十四条的规定，判决如下： 一、被告中国大地财产保险股份有限公司汉中中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告张叶23933.74元；被告汉中尤曼吉游乐园有限责任公司于本判决生效之日起十日内补偿原告张叶737.08元； 二、驳回原告张叶的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1536元，减半收取768元，由被告中国大地财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。 审判员  林鼎恒 二〇一九年八月二十三日 书记员  曹 蓉