湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂02民终1125号上诉人（一审被告）：徐世兵，男，1967年12月1日出生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：柯威，湖北维佳律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：江信武，男，1967年7月28日生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：陈甲武，湖北华全律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：王显，男，1986年6月9日出生，汉族，住大冶市。上诉人徐世兵与被上诉人江信武、王显提供劳务者受害责任纠纷一案，不服大冶市人民法院（2018）鄂0281民初5522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。徐世兵上诉请求：一、撤销大冶市人民法院（2018）鄂0281号民事判决，依法改判其对本案损害后果不承担赔偿责任。事实和理由：一、江信武作为完全民事行为能力人，具备从事水电安装的能力，但其酒后作业，且在施工过程中未尽到安全注意义务，违反操作规范。致使自己从木架梯上滑落下来受伤，是事故发生的主要原因，一审仅判决其对自身损害后果承担30%的责任比例过低；二、王显作为江信武的雇主，在江信武施工期间未提供相应合规的安全措施，且在江信武酒后作业的情况下未进行阻止和约束，未尽到雇主的安全注意义务，应对江信武的损害后果承担相应的责任；三、其只是与王显商定报酬按200元/天计算，且该报酬直接支付给王显。江信武是王显雇请来做事，其与江信武既不认识，也从未雇请江信武做水电安装工作，更未与江信武商定工作内容及报酬事相关事项。所以其与王显之间属不构成承揽关系，与江信武之间不存在劳务关系；四、其作为定作人不存在选任过失或指示过失，不应对江信武的损害后果承担赔偿责任；五、即便其存在过失，根据人身损害司法解释的相关规定，也只是承担相应责任。一审判决其对损害后果承担连带责任显然不当；六、一审法院确定江信武的误工损失标准、残疾赔偿金标准和住院伙食补助费标准均偏高，应依法予以核减。江信武答辩称：一、徐世兵和王显之间属于工程发包关系，并非承揽关系；二、其是在为王显提供劳务时发生事故受伤，徐世兵作为工程发包人，在知道王显不具备资质的情况下将工程发包给王显，依法应对其损害后果承担连带责任；三、其虽然是酒后作业，但之前一天中午也喝了酒，但并未发生事故。一审判决其对自身的损害后果承担30%的责任公正。王显答辩称：江信武是其叫去顶工的。其和徐世兵之间不存在工程发包，而是属于计时工的关系。江信武向一审法院起诉请求：请求判令王显和徐世兵连带赔偿其经济损失161,340元。一审判决认定：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。当事人双方有争议的事实是：江信武是接受谁的雇请从事提供劳务。根据庭审查明的事实，开始徐世兵邀请王显为其房屋水电安装施工，徐世兵并不认识江信武，且江信武长期跟随王显从事打墙等建筑小工工作，工钱一般为160元/天。此次施工亦是按此工钱雇请江信武。即便，事后王显依200元/天的工价支付江信武工钱，对徐世兵提出与原来议定的工价160元/天不一致的异议，王显未能作出合理解释。由此可知，江信武属王显雇请的提供劳务人员，议定的工价是160元/天，而徐世兵给付王显的工价为200元/天，二者存在差价，王显从此次劳务中获利，符合雇主的基本特征。同时认定：江信武全家因女儿江慧读书及其务工从2013年12月起一直在大冶市××××室居住生活至事发期间。还认定，王显未提供其具有从事建筑装饰装修的施工资质。诉讼中，依徐世兵的申请，法院委托黄冈博林法医司法鉴定所对江信武的伤残等级等进行重新鉴定，意见为：1、江信武左腕关节明显受限，伤残程度评定为九级；2、其后期治疗费约需13,000元；3、伤后误工时间评定为180日，护理期限评定为60日，营养期间评定为90日。徐世兵支付鉴定费3,000元。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇员有过错的，应减轻雇主的赔偿责任。徐世兵由于选任承包人失误，对承包人王显是否具备施工资质和安全生产条件审查不当，应当与王显承担连带赔偿责任。徐世兵的过错为：徐世兵作为雇主除要支付雇员工资外，杜绝安全责任事故的发生，徐世兵对雇佣活动现场未尽到安全管理义务，对江信武的损害结果存在过错。江信武受王显的雇请从事小工工作，由王显发放工资，与王显形成劳务关系，王显是江信武的雇主。江信武在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，故徐世兵作为发包人应当与江信武的雇主王显承担连带赔偿责任。王显、徐世兵均辩称不承担本案民事责任的意见，与庭审查明的客观事实及法律规定不符，法院均不予采纳。在本次事故中，江信武作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中未能注意保护自身安全，且工作期间中餐饮酒，从而发生从架梯上坠落而导致其自身遭受损害的事故，自身存在一定过错，可适当减轻王显、徐世兵的赔偿责任。综合考量双方的过错责任大小，法院确认江信武与王显、徐世兵分别承担本案经济损失的30%与70%的责任为宜。诉讼中，经法院征求王显、徐世兵的意见，双方均认可重新鉴定意见，故法院对该法医鉴定意见予以采信。法院核定江信武的经济损失如下：1、医疗费为23,311.14元；2、误工费依江信武受伤时所从事的实际建筑小工工作，故可日平均工资收入160元标准计算，为19,200元（160元／天×120天）；3、护理费可参照居民服务业在岗职工人均年平均工资收入标准计算为5,788.20元（35,214元/365天×60天）；4、江信武主张其在受伤前长期居住在城镇，王显和徐世兵虽提出异议，但未提交证据反驳，法院对江信武提交的证据予以采信，故江信武的残疾赔偿金应依城镇居民的相关赔偿标准计算为127,556元（31,889元/年×20年×20%）；5、住院期间伙食补助费为2,400元（80元／天×30天）;6、营养费为3,600元（40元／天×90天）；7、交通费酌定为300元；8、法医鉴定费2,300元。因徐世兵并未对其支出的鉴定费3,000元提出主张，法院对此不予处理；9、后续治疗费用13,000元；10、精神损害抚慰金酌定为2,000元。综上，江信武的经济损失为199,455.34元，由王显赔偿其中的70%即139,618.74元，扣减徐世兵已垫付的赔偿款5,500元，还应赔偿江信武134,118.74元，由徐世兵承担连带赔偿责任；其余损失由江信武自行负担。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、王显应赔偿江信武经济损失134,118.74元（徐世兵垫付的赔偿款5,500元已扣除），定于判决生效之日起十日内付清，徐世兵负连带赔偿责任；二、驳回江信武的其他诉讼请求。本院经审理查明：2018年6月，徐世兵家已完工多年的三层楼房需安装水电，因其表弟王显长期在外做水电安装工作，遂找王显商量。王显提出，水电安装按工时收费。同时，徐世兵的儿子徐得在做事时帮忙，以减少费用。徐世兵同意后，即按照双方的约定开始施工。本案事故发生前，江信武多次随同王显在外从事水电安装工作，王显按照160元/天的标准向江信武支付报酬等。同月16日，王显通知江信武随同一起到徐世兵家做事。江信武到达徐世兵家后，没有与徐世兵商量报酬等相关事宜。次日，江信武在二、三楼楼梯间站在木架梯上打线槽时，因木架梯打滑摔倒在地受伤。事故发生后，徐世兵问王显工钱如何结算时，王显提出按200元/天的标准计算。徐世兵遂按11个工时支付给王显2,200元。王显收到徐世兵的工钱后，亦按200元/天的标准支付给江信武400元劳务费。一审判决认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为：徐世兵对江信武的损害后果是否承担赔偿责任，首先须确定各个当事人之间的法律关系。从本案的事实来看，虽然王显在江信武发生事故后，亦是按照200元/天的标准向江信武支付报酬，并未从徐世兵给付的报酬中扣减部分作为自己的利润。但王显在法院审理期间，对事故发生前江信武一直随其在外从事水电安装工作，其按160元/天的标准向江信武支付报酬的事实均不否认。事故发生前，王显到徐世兵家做事时，并未与徐世兵及王显商量报酬等事宜。其在施工期间亦是受王显而不是受徐世兵支配。所以徐世兵关于江信武与其不存在法律关系，而是与王显存在劳务关系的上诉主张成立，本院予以支持。根据徐世兵与王显的约定，徐世兵家房屋水电安装工程全部交由王显负责，对工程价款虽然约定由徐世兵按照200元/天的标准向王显支付报酬，但参与施工的人员及其管理均由王显负责，与徐世兵无关，施工所需工具亦是按惯例由王显自带。从上述事实可认定徐世兵是将其自家水电安装工程发包给王显施工，即徐世兵与王显之间存在水电安装工程承包合同关系。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道实验室发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。王显长期在外从事水电安装，显然具备相关技能。本案中，徐世兵并非将建设三层楼的工程交付给王显，而是将三层楼的水电安装工作发包给王显。由于现行法规不再规定水电安装工作人员必须具备相应资质，一审判决以王显不具备资质，徐世兵存在选任过失为由，判决徐世兵对江信武的损害后果承担连带赔偿责任显然不当。同时，由于江信武并未提交证据，证实徐世兵对涉案事故存在过错，故徐世兵关于其不应对江信武损害后果承担赔偿责任的上诉主张成立，本院予以支持。因王显对一审判决结果未提出上诉，视为接受一审判决结果，故本院对徐世兵关于江信武承担责任比例过低等其余上诉主张均不予审查。综上，一审判决认定事实不清。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销大冶市人民法院（2018）鄂0281号民事判决；二、王显自收到本判决之日起十日内赔偿江信武经济损失139,618.74元；三、驳回江信武的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,764元，由王显负担1,500元，江信武负担164元；二审案件受理费2,982元，由王显负担2,535元，江信武负担447元。本判决为终审判决。审判长  汪飞林审判员  聂 潇审判员  黄显珠二〇一九年八月二十九日法官助理余思橙书记员黄洁