河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终4646号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地郑州市金水区黄河路**豫粮大厦**及东配楼**。负责人：贾国军，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐国梁，河南瑾轩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵志磊，男，1982年10月13日出生，汉族，现住河北省涿州市范阳西路老县。委托诉讼代理人：赵巧焕，女，1984年2月3日出生，汉族，现住河北省涿州市范阳西路老县。系被上诉人赵志磊之妻。被上诉人（原审被告）：付光阳，男，1997年9月16日出生，汉族，住河南省尉氏县。委托诉讼代理人：李学武，河北信正律师事务所律师。委托诉讼代理人：冀雪明，河北信正律师事务所法律工作者。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵志磊、付光阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省涿州市人民法院（2019）冀0681民初331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：一、依法改判上诉人不应承担的车辆损失20555元、营养费800元、护理费1637.28元等共计22992.28元；二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、本次事故中，我公司在商业第三者责任保险范围内免除赔偿责任。道路交通事故认定书上显示：本次事故中驾驶人付光阳在事故发生后逃逸。依据《商业保险条款》第二章机动车第三者责任保险责任免除第二十四条规定：驾驶人在事故发生后，在未依法采取措施的情况下，驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场的，保险人不负责赔偿。并且上诉人已在投保单上提示要求投保人注意保险条款及相应的免责事由，已经尽到免责告知义务。根据最高人民法院关于适用《保险法》若干问题的解释（二）第十条，保险人只需要履行一般说明义务，并不需要履行“明确告知”的特别说明义务。上诉人已经在投保单上用红色字体作出重要提示：请详细阅读承保险种对应的保险条款，特别是责任免除和投保人、被保险人义务、赔偿处理等重要事项。被保险人作为投保人应该知悉该内容，从而阅读机动车商业第三者责任条款载明的免责条款；上诉人已对该责任免除条款作出提示，已经履行说明义务，该条款系生效条款，双方均应当遵守。依据保险合同约定，在我公司尽到提示和说明义务的情况下，驾驶人逃逸的，我公司在商业三者险范围内免赔。二、依据被上诉人一审提供的疾病诊断书显示，其中两次医嘱时间有重复，2018年12月12日涿州市医院出具休息4周的医嘱(2018年12月12日至2019年1月12日）；2019年1月9日涿州市医院出具休息4周的医嘱(2019年1月9日至2019年2月9日）；2019年1月29日涿州市医院出具休息一个月的医嘱(2019年1月29日至2019年2月29日），故一审法院时间重复计算，多计算16天。因此，原审法院计算的营养期、护理期的重复，损害了上诉人合法权益。赵志磊辩称，受害者因身体不适，考虑主治大夫出诊时间，第一次提前复查。1月29日提前复查受害者身体为康复期，法庭开庭需要提前复查，因此次交通事故导致受害者至今未能完全康复，不能工作，经济损失事实存在，根据医院诊断证明实际天数为112天，而且病未痊愈，而我方都是按100天计算的，总体来说缩短了需要休息时间和后续复查费用，而且法院告知后续治疗产生的费用，所以上诉人主张的多计算护理费、营养费不成立。关于车辆维修费，个人认为应该得到赔偿。而且因此次交通事故车辆损失评估鉴定费4700元、车辆修理费78280元、车辆施救费800元，上次法院按照70555元计算，个人经济直接损失13430元，车辆施救费确实存在，对方付光阳车辆也产生施救费，所以请求800元施救费应得到赔偿。本人车辆属于新车，因事故折旧严重，造成损失，此次事故发生在对方车辆保险范围内，对方保险公司应予赔偿。要求维持原判。付光阳辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人上诉状没有新的事实和证据，完全是无理取闹，强词夺理，请驳回上诉，维持原判。二、一审判决符合保险法的有关规定。根据《保险法》第十七条规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或明确说明的，该条款不产生效力”。本保险合同纠纷案件中，保险人未提供履行明确说明和告知义务的相关证据，格式条款不能成立，合同约定对被保险人不产生法律约束力。三、答辩人在此次交通事故中并未逃逸。事发后，答辩人心里胆小怕引发肢体冲突，下车后到距离车30米的地方观察，并未逃离现场，车辆也没有移动，不能认定造成责任无法划分，故对事故认定书的逃逸，我方不能认可。答辩人在此次事故中为伤者垫付了医疗费、营养费等数万元，答辩人保留向保险公司主张的权利。赵志磊向一审法院起诉请求：1、请求法院判决被告支付原告各项损失共计69787元。2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2018年11月17日21时许，付光阳驾驶豫Ｂ×××**小型轿车，沿107国道由南向北行驶至东仙坡红绿灯北侧驶入逆行时，与赵志磊驾驶京Ｑ×××**小型轿车由北向南行驶相撞，致双方车辆损坏，赵志磊、管瑞君、陈丹朔受伤，造成交通事故。事故后付光阳弃车逃逸。此事故经涿州市公安交通管理大队认定：被告付光阳负此次事故全部责任；赵志磊、管瑞君、陈丹朔无责任。事故发生后，原告赵志磊于2018年11月18日至2018年12月10日（实际住院22天）在涿州市医院住院治疗，医院诊断为双膝前交叉韧带损伤、腰背部软组织损伤等疾病，2018年12月5日出具的诊断证明书载明患者于2018年11月18日至今于我院住院治疗，医院建议：继续当前住院治疗，住院陪护1人；加强营养，促进恢复。2018年12月12日，涿州市医院诊断证明载明医院建议：休息4周，适度活动，功能锻炼；加强营养、需看护1人，防止摔伤；继续口服吲哚布芬片0.2g碳酸钙D3颗粒3g云南白药胶囊0.5g依托考昔片60mg对症治疗；4周后门诊复查，视情况决定下一步治疗；如疼痛加重或下肢水肿随诊。2019年1月9日，原告赵志磊于涿州市医院复查，医院诊断为双膝关节交叉韧带损伤、腰背部软组织损伤，医院治疗建议：继续休息4周，功能锻炼；口服药对症治疗；4周后门诊复查，视情况决定下一步治疗；加强营养，陪护一人，不适随诊。2019年1月29日，原告赵志磊于涿州市医院复查，医院主诊断为膝关节前十字韧带损伤，治疗建议：休息1个月，功能锻炼，门诊复查。事故发生后，原告赵志磊单方委托保定万宇通旧机动车鉴定评估有限公司对其车辆京Ｑ×××**的车损进行评估鉴定结论为：估损金额为78282元，花费鉴定费4700元。原告赵志磊的车辆京Ｑ×××**产生施救费800元。被告付光阳不认可原告单方所作的车损鉴定，申请涿州市人民法院对原告车辆损失进行重新鉴定，涿州市人民法院委托汇新保险公估有限公司对原告车辆进行车辆损失鉴定，鉴定结论为：70555元，花费公估费5000元。2018年11月27日，付光阳作为甲方与乙方赵志磊、陈丹朔、管瑞君签订交通事故赔偿协议书，甲方双方达成协议如下：一、乙方及乘车人的医疗费由甲方垫付至出院（凭票）；二、乙方及乘车人的误工费、护理费、营养费、伙食补助费等款项乙方及乘车人治疗终结后，由甲方的保险公司核准理赔，理赔额以核准额为准，理赔款分别返还给乙方及二乘车人；三、甲乙双方车损甲方承担；四其他无纠纷；五、本协议双方签字后生效。2018年11月27日，付光阳与赵志磊、陈丹朔、管瑞君就交通事故赔偿事宜达成协议，付光阳另行一次性补偿赵志磊车辆损失费5万元（见收条）；另行补偿赵志磊、陈丹朔、管瑞君营养费2万元（见收条）；凭据医院的诊断证明三伤者的护理费甲方的保险公司理赔不足部分由甲方补足，四方协商解决；补充协议书中甲方给付乙方的车损费及三伤者的营养费合计7万元与2018年11月27日四方签订的赔偿协议中所赔偿项目无关系。2019年1月29日，被告付光阳给付原告赵志磊住院押金8000元，原告之妻赵巧焕为被告付光阳出具收条。庭审中，原告称被告付光阳为原告垫付医疗费8000元，车损5万元，营养费5000元，对此被告认可，但原告称该费用均不在原告诉讼请求范围内。另查明，被告付光阳驾驶的车辆在被告人寿保险处投有交强险和商业三者险（限额50万元含不计免赔）且事故发生在保险期内。一审法院认定原告的各项损失：医疗费3075.97元（不含被告付光阳垫付的医疗费8000元）；住院伙食补助费2200元（100元/天*22天）；营养期间结合医院诊断证明、医生医嘱、原告伤情及实际情况酌定为78天，营养费3900元（50元/天*78天）；护理期间结合医院诊断证明、医生医嘱、原告伤情及实际情况酌定为78天，由原告赵志磊之妻赵巧焕护理（30天）产生的费用，原告主张按照其妻月工资收入4999元计算，予以认定，剩余护理期间法院采用居民服务业标准，护理费为4911.84元（102.33元*48天）；误工期间结合医院诊断证明、医生医嘱、原告伤情及实际情况酌定为100天，误工费标准原告主张采用2017年交通服务业标准计算，误工费16588.49元（60548元÷365天*100天）；交通费酌定900元；车辆损失费70555元；车辆施救费800元；以上合计107930.3元，原告主张扣除被告付光阳垫付的车辆损失费5万元、营养费5000元，故原告的各项损失共计52930.3元。以上事实有原告身份证及户口页、交通事故认定书、京Ｑ×××**行驶证、原告驾驶证、豫Ｂ×××**行驶证复印件、付光阳驾驶本复印件、交强险保单复印件、商业险保单复印件、原告赵志磊住院病历、患者费用结算单、费用明细、门诊票据、诊断证明四份、赵巧焕的误工证明、大名县红庙乡赵桥村村民委员会证明一份、赵利维户口页及身份证复印件、保定万宇通旧机动车评估有限公司的鉴定报告一份、鉴定费票据、施救费票据一张、交通费票据、被告付光阳身份证复印件一份、赔偿协议书及补充协议书一份、收条、商业保险条款一份、汇新保险公估有限公司的鉴定报告一份、京Ｑ×××**车辆维修发票一张、维修明细一份、涿州市医院营业执照复印件一份、原、被告陈述及本案庭审笔录在卷证实。一审法院认为，原告赵志磊因交通事故受伤及原告赵志磊驾驶的车辆因交通事故受损，被告付光阳负事故的全部责任，因被告付光阳驾驶的事故车辆在被告人寿保险投保了交强险和商业三者险（限额50万元含不计免赔），该车在保险期间发生交通事故，故被告人寿保险应先在交强险的限额内对原告的合理合法损失予以赔偿，超过交强险的范围由商业三者险范围内赔偿。原告主张的医疗费4821元中包含的尚未发生的口服用药费用不予认定，应待实际损失发生后另案主张。因被告付光阳对原告赵志磊单方所作的车损鉴定报告不认可，故被告付光阳提出由法院重新委托鉴定机构进行车损鉴定，一审法院以涿州市人民法院委托的车辆损失鉴定为准，认定原告车辆损失为70555元，故对原告主张的车辆损失78282元及鉴定费4700元不予支持。被告人寿保险辩称因被告付光阳弃车逃逸，故人寿保险在商业三者限额内不予赔偿，一审法院认为根据原告赵志磊及被告付光阳提供的保险单复印件可知投保人并未在保险单上签字，仅根据被告人寿保险提供的商业保险条款，无法认定被告人寿保险已就免责条款进行了任何提示，故对被告人保的抗辩不予认定。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释二》第十条、第十一条、第十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定判决：被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告各项经济损失52930.3元。如被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1545元，由被告付光阳负担1172元，原告赵志磊负担373元。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。上诉人提交两份证据，证据一：机动车辆投保单，证明上诉人已经向投保人履行了提示说明义务，不应承担赔偿责任。证据二：放弃索赔声明，证明付光阳自愿放弃交通事故交强险、商业险对我公司索赔权利，并由本人承担放弃索赔的全部经济损失，今后不以任何理由向我司主张。赵志磊质证称，两份证据一审提交过，对证据二不认可。付光阳质证称，两份证据一审提交过，二审不能算作新证据，证据一不能核实真实性，证据二不能针对本案第三人；二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人应否在商业险范围内承担责任的问题。本案中，上诉人提供的证据无法证明其针对免责条款对投保人尽到明确提示义务，故一审法院认定免责条款不生效，并判决上诉人在商业险范围内承担责任，并无不当。关于营养期及护理期。涿州市医院于2019年1月9日出具的《疾病诊断证明书》建议：“1、继续休息四周，功能锻炼。……4、加强营养，陪护一人。”；故被上诉人赵志磊的营养期、护理期可自事故发生之日计算至该《疾病诊断证明书》载明的期间（四周）届满之日止，一审法院依据医院诊断证明、医生医嘱、伤情及实际情况酌定护理期、营养期均为78天，符合法律规定。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费375元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王志强审判员  李国庆审判员  张晓清二〇一九年八月十二日法官助理赵云龙书记员李雪朔