北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初10578号原告：于振华，男，1957年9月6日出生，汉族，无业，住辽宁省北票市。委托诉讼代理人：陈青振，北京市仁人德赛律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾春伟，北京市仁人德赛律师事务所律师。被告：北京城建集团有限责任公司，住所地北京市海淀区北太平庄路**。法定代表人：陈代华，董事长。委托诉讼代理人：王延龙，男，1976年7月18日出生，汉族，北京城建集团有限责任公司律师。被告：北京铧圣鑫杰电力工程有限责任公司，，住所地北京市海淀区杏石口路**中间建筑**1102法定代表人：张德鹏，总经理。委托诉讼代理人：孙东亮，北京玉贵律师事务所律师。原告于振华与被告北京城建集团有限责任公司（以下简称城建公司）、被告北京铧圣鑫杰电力工程有限责任公司（以下简称鑫杰公司）用人单位责任纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于振华的委托诉讼代理人陈青振、贾春伟，被告城建公司的委托诉讼代理人王延龙、被告鑫杰公司的委托诉讼代理人孙东亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于振华向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费73581.87元、住宿费1749元、交通费1637元、误工费19053.15元、护理费7650元、住院伙食补助费13500元、营养费1000元、精神损害赔偿10000元，合计128171元；2、判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2018年8月15日上午9时许，在北京市大兴区庞各庄镇城建公司施工工地内，城建公司现场质检员卢宝营在工地进行安全检查时用钢管将原告于振华（系工程监理方监理工程师）打伤，原告经医院诊断为右尺桡骨开放骨折，右肩胛骨粉碎骨折。经北京市大兴区公安司法鉴定中心鉴定，原告身体所受损伤程度属于轻伤一级。住院治疗发生的医疗费，部分已由被告支付，原告另支出医疗费73581.87元、护理费7650元、住宿费1749元、交通费1637元。目前，原告手臂活动部分受限，大约一年后需二次治疗拆除医疗钢板，手术费用约3万元。依据相关规定，卢宝营在执行工作任务或与执行工作任务存在内在联系的活动中造成他人损害的，其用人单位应当承担赔偿责任。卢宝营于2018年8月15日在北京市公安局大兴分局供述，其工作单位为“城建公司”。卢宝营所在庞各庄安置房项目工地城建公司现场生产经理张振合述称，其本人的工作单位为“城建公司”。依据该二人在工作上管理与被管理的关联关系（项目生产经理和质检员）、该二人的笔录内容以及侵权行为发生的地点，可相互佐证，卢宝营的单位为城建公司，原告在大兴区人民法院审理卢宝营故意伤害刑事案件期间提起了刑事附带民事诉讼（后调解未成，申请撤诉），城建公司称卢宝营与其不存在劳动关系，卢宝营为鑫杰公司员工，但鑫杰公司又不能提供充分证据证明其与卢宝营之间的用工关系。现原告无法确定侵权人卢宝营的用人单位，故将城建公司及鑫杰公司均列为被告，要求其承担赔偿责任。被告城建公司辩称，不同意原告诉讼请求，本次案件与我公司没有关系，与卢宝营不存在劳动关系，也没有其他关系。被告鑫杰公司辩称，芦宝营与我公司属劳务关系，我司给芦宝营缴纳过工资和保险，不应该承担法律责任，不应该向原告支付赔偿费用。芦宝营与原告发生的打架斗殴行为不是职务行为，是芦宝营发泄私愤殴打的原告，与其工作内容和工作要求无关。请求法院依法驳回原告对我公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年8月15日9时许，在北京市大兴区庞各庄镇城建公司施工工地内，卢宝营持钢管将于振华打伤。于振华受伤，在北京丰台右安门医院住院治疗135天，诊断为右尺骨开放伤骨折、右桡骨开放伤骨折、右肩胛骨骨折，于2018年8月15日行右尺桡骨开放骨折清创、骨折切开复位内固定术。出院时医嘱建议全休4周后门诊复查，不适随诊。于振华受伤后，鑫杰公司已为于振华垫付医疗费13万元，鑫杰公司认可其余垫付费用并未包含在原告诉讼请求范围内。于振华系北京建工京精大房工程建设监理公司工作人员，系城建公司庞各庄安置房项目工程监理。卢宝营因打伤于振华，已被本院（2019）京0115刑初61号刑事判决书判决犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，刑事判决书审理查明部分载明“被告人卢宝营在北京市大兴区庞各庄镇北京城建施工工地内，因工作问题持钢管将被害人于振华打伤”。鑫杰公司认可原告受伤时卢宝营为其公司工作人员，与卢宝营存在劳动合同关系，卢宝营系鑫杰公司分包城建公司庞各庄安置房项目施工质检员，其提交2018年5月至11月份卢宝营的社会保险缴费记录，显示2018年5月至7月份缴纳单位名称为鑫杰公司，同时鑫杰公司提交2018年6、7月份向卢宝营发放工资明细。城建公司与鑫杰公司系分包合同关系，城建公司对鑫杰公司提交的证据予以认可，主张城建公司与卢宝营不存在劳动关系。于振华提交京大检公诉刑诉[2018]1544号起诉书、京公大提捕字[2018]001172号提请批准逮捕书、2018年8月15日卢宝营的询问笔录、2018年8月21日张振合的询问笔录，主张卢宝营的工作单位系城建公司庞各庄安置房项目质检员，被告方对此不予认可。根据卢宝营的询问笔录记载，卢宝营表示具体经过为：2018年8月15日早上上班时，张振合经理在开会时转发了一条微信，微信是于振华发给张振合经理的，内容大致是说我工作不负责任，不干活，把工程质量不好的责任全推到我一个人身上，我心里特别委屈，也很生气，2018年8月15日9时许，我去工地检查，走到安全通道上时刚好碰到于振华，我就质问于振华发那样的微信给我经理是什么意思？于振华说没什么意思，我说工地这么多问题都是我一个人造成的吗？于振华说了一句“操”，我当时很生气，因为站得地方比较高，于是就用右脚踹了于振华右肩膀一脚，紧跟着用安全帽砸于振华的头部两下，当时于振华也戴着安全帽，我的安全帽砸在于振华的安全帽上，还用尺子砸向于振华，当时没有砸到他，然后我就被同事赵同江拉开了，于振华就从安全通道向上走，一边走一边骂我，我也跟着走出了安全通道，于振华还在骂我，我出了安全通道看到旁边有一根钢管，我拿起钢管就朝于振华身上打过去，于振华用胳膊一挡，钢管就打到于振华的胳膊上，接着我又用钢管想打于振华的屁股，这时同事从后面抱了我一下，结果钢管打到于振华的左大腿。关于发生冲突的起因卢宝营表示：起因就是于振华给我们经理发生微信说我不负责，把工程质量问题全怪在我一个人身上，我感觉委屈，也很生气，所以就动手打了于振华。本案审理过程中，于振华提交张振合曾收到其发送的微信，内容为：张经理，东区管理人员的技术力量比较薄弱，现场过程中控制不到位，我昨天17号楼二段地下二层顶板验了一个半小时，我组织钢筋工、木工人员进行整改，并且组织东区劳务的各工种管理人员及钢筋、木工、代班负责人，还有你们两个质检员，我也是最后一次验收一个半小时。下次你们管理人员再不负责任，张经理我也没办法，只能进行整改，多整改合格后再进行验收，我现场已给分包管理人员及你们二位质检员进行交底，目的就是验收一次通过，给你们创效绩。另外西区管理人员老单，虽然对工程质检这块不太懂，但人家吃苦，交待的活认真去查，工程有些不会但认学这就是好同志。东区质检员个别人就知道拿牌子、照相，照完相就回办公室，他们是对付老许，可能他们这招对我来说不好使，我验两次活我就看出来了，但是我也和他们说了。没有第二次，我今天跟你说，就是加强管理。被告方对此维修内容真实性予以认可。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案争议焦点有二，一是卢宝营的用人单位如何确定，二是用人单位是否承担赔偿责任。关于争议焦点一，根据法律规定，人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。本案中，原告虽提交部分书证及卢宝营询问笔录，主张卢宝营与城建公司存在劳动关系，但被告方不予认可，鑫杰公司为此提交社会保险缴费记录、工资发放记录，认可其与卢宝营存在劳动关系，本院认为认定劳动关系是否存在应依据劳动合同、工资发放、社会保险缴纳记录等佐证，原告提交的证据证明力小于鑫杰公司提交的证据，故对原告关于劳动关系的主张本院不予采纳，本院对卢宝营在冲突时与鑫杰公司存在劳动关系予以确认。关于争议焦点二，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。首先，卢宝营持钢管打伤于振华发生在卢宝营工作时间、工作地点内；其次，从卢宝营陈述的事件起因、经过及于振华发送的微信内容来看，卢宝营系作为鑫杰公司庞各庄项目的工程质检员在对于振华正常履行工程监理的工作产生不满后，进而打伤了于振华，与卢宝营作为工程质检员的工作有内在联系，已生效的刑事判决书亦在审理查明部分对此予以确认。综上，故鑫杰公司应对于振华的损失负赔偿责任，卢宝营故意致人损害，应与鑫杰公司负连带赔偿责任。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。本案中，于振华不要求卢宝营承担赔偿责任，本院不持异议，同时，于振华要求城建公司承担赔偿责任，缺乏事实及法律规定，本院不予支持。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本院对原告的损失认定许下：根据原告提交的医疗费发票，扣除鑫杰公司垫付的13万元，本院确定医疗费73581.87元；根据原告住院天数，酌定住院伙食补助费13500元；根据原告伤情恢复需要及雇佣护工情况，酌定营养费1000元、护理费7650元；根据住宿费发票，确定住宿费1749元；根据原告治疗时间、距离，酌定交通费1200元；根据原告提交其受伤前后的工资明细，本院对原告主张的误工费19053.15元予以确定；因卢宝营已受到相应刑事惩罚，故关于精神损害抚慰金请求本院难以支持。需要指出的是工程质量关系到人民生命和财产安全，施工单位、监理单位等建设工程主体应依法加强自身人员管理、健全工程质量检验及监理制度，切实保障项目工程的质量和安全。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条之规定，判决如下：一、北京铧圣鑫杰电力工程有限责任公司赔偿于振华117734.02元（于本判决书生效后十日内履行）；二、驳回于振华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2863元，由原告于振华负担233元（已交纳），由被告北京铧圣鑫杰电力工程有限责任公司负担2630元（于本判决书生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  赵燕华人民陪审员  焦福银人民陪审员  张立海二〇一九年八月三十日法官 助理  郭艳飞书 记 员  李 美