云南省高级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019)云刑终765号原公诉机关云南省昭通市人民检察院。上诉人（原审被告人）罗祥，男，1992年12月23日生，汉族，云南省镇雄县人，小学文化，住镇雄县。2018年5月25日因本案被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于镇雄县看守所。辩护人曾维昶、李敏，云南华恒律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人张某4，男，1962年5月26日生，汉族，云南省镇雄县人，住镇雄县。系被害人张某5之父。原审附带民事诉讼原告人邹某，女，1964年4月5日生，汉族，云南省镇雄县人，住址同上。系被害人张某5之母。原审附带民事诉讼原告人张某1，女，2006年5月30日生，汉族，云南省镇雄县人，住址同上。系被害人张某5之女。原审附带民事诉讼原告人张某2，女，2008年6月28日生，汉族，云南省镇雄县人，住址同上。系被害人张某5之女。原审附带民事诉讼原告人张某3，男，2010年3月4日生，汉族，云南省镇雄县人，住址同上。系被害人张某5之子。云南省昭通市中级人民法院审理昭通市人民检察院指控原审被告人罗祥犯故意杀人罪，附带民事诉讼原告人张某4、邹某、张某1、张某2、张某3提起刑事附带民事诉讼一案，于二〇一九年四月二十四日作出(2019)云06刑初17号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人罗祥不服，提出上诉。原审附带民事诉讼原告人张某4、邹某、张某1、张某2、张某3服判不上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年5月24日20时30分许，被告人罗祥驾驶一辆白色众泰越野汽车在镇雄县乌峰镇龙井路将用身体阻拦其车辆的张某5强行推行，并从张某5身体上碾压而过，致张某5死亡。原审法院根据以上事实，依照刑法及民法的相关规定，以故意杀人罪，判处被告人罗祥死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身；判令被告人罗祥赔偿附带民事诉讼原告人张某4、邹某、张某1、张某2、张某3经济损失人民币十万元。宣判后，原审被告人罗祥上诉称，原判认定被告人罗祥犯故意杀人罪定性不准，被告人罗祥的行为构成过失致人死亡罪；原判未认定被告人罗祥具有自首情节不当；被害人张某5在案发前就曾电话威胁罗祥、向罗祥索要现金，还将罗祥打伤过，案发当天也是来找罗祥实施报复，有重大过错。综上，一审判决对罗祥量刑过重，民事赔偿金额过高。辩护人辩护认为，上诉人罗祥的行为是过失杀人；罗祥的行为具有紧急避险和正当防卫的性质；罗祥有自首情节；被害人对结果的发生存在严重过错，应对罗祥从轻、减轻处罚。经审理查明，2018年5月24日，上诉人罗祥驾驶一辆众泰牌白色越野汽车载有与其有不正当婚外情的黄某等人在镇雄县城被黄某的丈夫张某5发现，张某5遂驾驶车辆尾随。当晚20时30分许，罗祥将车停靠在龙井路“6+1”超市外路段欲下车购物，尾随至此的张某5将其所驾车辆堵在罗祥的车前后，下车去拉罗祥所驾车辆的车门、敲打车窗玻璃。罗祥拒绝开门，几次倒车后将车挪出并往龙井路上坡方向开，张某5遂跑到罗祥所驾车辆前面，用身体阻挡罗祥所驾车辆。罗祥强行开车将张某5推行数米后推倒在车下，并从张某5身体上碾压过去后驾车逃跑。张某5经送镇雄县人民医院抢救无效于当日死亡。次日凌晨，罗祥到公安机关投案。上述犯罪事实，有下列证据予以证实：1．受案登记表、到案经过、镇雄县人民医院出具的死亡证明，证实2018年5月24日23时50分许，公民朱某1向镇雄县公安局刑侦大队报案称，一名叫张某5的人因其妻子与开一辆白色越野车的驾驶员有情感纠葛，张某5在镇雄县龙井路“6+1”超市门口与该车驾驶员发生纠纷，张某5被该驾驶员的车子碾压倒在公路上。2018年5月24日21时08分，张某5经医院抢救无效死亡。2018年5月25日3时50分，被告人罗祥到镇雄县公安局投案。2．现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、现场勘验照片，证实案发现场位于镇雄县上，该公路为一条南北向宽810CM的沥青路。公路东边缘往西234CM处路面上8×4CM范围内见可疑血迹（拍照固定后棉签转载提取，编号为一号），可疑血迹西南侧130CM处路面上见一53×5CM的擦刮痕。可疑血迹东侧人行道西边缘处见一用白布包裹的呈仰卧状的男性尸体。尸体南侧820CM处人行道上见一上白下蓝的立柱，立柱上见安装有两个分别朝向北方和南方的摄像头。在南城派出所院坝内对“云Ｃ×××**”白色众泰牌越野车勘验。车架号为“LJ8F7D5GXHG713684”。驾驶室车门把手后端外壳缺失（拍照固定后用脱落细胞提取器粘取该门把手上脱落细胞，编号为二号检材），驾驶室车门上10×13CM范围内见擦拭痕（拍照固定后用脱落细胞提取器粘取该门把手上脱落细胞，编号为三号检材）。驾驶室车窗呈关闭状（拍照固定后用脱落细胞提取器粘取该门把手上脱落细胞，编号为四号检材）。打开驾驶室车门，分别用脱落细胞提取器粘取车门内把手、方向盘、点火开关、手刹及旋转式按钮上脱落细胞（拍照固定后提取，分别编为五、六、七、八、九号检材）。手刹后方平台上见一卡包，内有该车行驶证（所有人：王某）。该卡包右侧见一女士发卡（拍照固定后原物提取，编号为十号检材）。打开副驾驶室车门，用脱落细胞提取器粘取副驾驶车门内把手上脱落细胞（拍照固定后提取，编为十一号检材）。将该车拖至修理厂，用汽车升降机将车升起查看该车底盘，分别在该车右侧下方脚踏板下方矬子处、底盘扭力杆处，底盘右后下方支臂处及底盘右后下方托臂处见搓擦痕迹（拍照固定后用脱落细胞提取器粘取四处搓擦痕迹上脱落细胞，分别编为十二、十三、十四、十五号检材）。3．昭通市公安司法鉴定中心出具的法医学尸体检验鉴定报告及照片，证实死者张某5系多器官损伤致失血性休克死亡。死者肝组织、胃组织中未检出氯氰菊酯、高效氟氯氰菊酯、甲氰菊酯、氰戊菊酯、甲胺磷、对硫磷、甲拌磷、敌敌畏及毒鼠强成分。4．昭通市公安司法鉴定中心鉴定书，证实送检的龙井路地面上血样中检出人血STR分型，与尸体血在D8S1179等24个基因座基因型相同，其似然率为3.46×1024。送检的右侧下方脚踏板下方矬子处脱落细胞中检出STR分型，与尸体血在D8S1179等24个基因座基因型相同，其似然率为3.46×1024。送检的方向盘上脱落细胞、手刹按钮处脱落细胞、换挡按钮上脱落细胞、点火开关上脱落细胞、驾驶位门把手上脱落细胞、副驾驶位门把手处脱落细胞、左前车门外门把手处脱落细胞、左前车门外擦痕处脱落细胞、左前玻璃外脱落细胞、发卡、底盘扭力杆脱落细胞、底盘右后下方支臂脱落细胞未检出人DNA。送检的底盘右后下方托臂处脱落细胞中检出的女性个体DNA不是来源于罗祥和尸体血。5．现场监控视频:探头一：显示5月24日20时34分许，白色无牌越野车在上坡路段靠边停车，一黑色轿车从后方直接上来停在白车左前方，一白衣人去拉白色车驾驶位车门并敲打玻璃。白车倒车后出去往上行驶。打玻璃的人拉着车门追，因上方有车下行而让到对面人行道，并在继续奔跑。探头二：显示黑车驾驶位下来一人……白衣人让开来车后跑到白车前方，白车车头推着白衣人往前行驶，速度较快故图像模糊。探头三：白车车头快速推着白衣人后腰背部往上坡行驶。探头四：白车右前轮和右后轮先后碾压白衣男子并高速逃离，碾压过程有明显的加速感，碾压后被碾压的男子已不能动弹。6．镇雄镇通司法鉴定所司法鉴定意见及照片，证实云Ｃ×××**小型普通客车的转向、制动、照明装置工作性能有效，后视镜配置齐全有效，均符合国家相关标准要求。7．驾驶人信息查询结果单，证实截止到2018年6月4日公安机关未查询到证件532128199212230317的持有人（罗祥）办理机动车驾驶证信息。8．证人证言（1）证人吕某证言，证实2018年5月24日20时许，吕某从镇雄县中医院后门方向开车朝龙井路下段行驶，到镇雄县“6+1”超市上面200米左右，一辆白色越野车从“6+1”超市方向朝中医院后门方向行驶，车速大概在30码左右。这辆车的车头抵着一个二十多岁的男子背部往前跑，吕某停车。等吕某下车去的时候，被车头抵起往前跑的男子已经倒在公路边上了，该男子躺在地上没有起来，白色越野车跑了已经看不见了。白色越野车抵着男子跑的时候是开着车灯的，看不出有减速和停车的情况，只看见男子被抵着往前跑。吕某也是开车的，在当时的那种天色情况下，如果车头出现人当然能看得见。白色越野车抵着男子往上跑，男子跑了大概四五米远。（2）证人黄某证言，证实因黄某的丈夫张某5在外面和别的女人乱来，夫妻俩的关系一直不好。从2018年的正月间就没有联系，直到当年的5月23日才见到张某5。2017年的4、5月份，黄某和朋友一起吃饭时认识罗祥。到2018年的2月份，黄某和罗祥发生了性关系。2018年5月24日中午，黄某煮了一碗米线与朋友吴某1到发丈沟去找罗祥。到了下午7时许，黄某和吴某1坐着罗祥的车进城。黄某去洗头约1小时左右又与吴某1坐上罗祥的车，罗祥开着车从龙井路朝老建行方向行驶。行驶到龙井路“6+1”超市那里时，罗祥说他要去买包烟，并把车停在超市外面公路上。停车时他们前面没有车，车还没有熄火，黄某听见有人打车，抬头看见他们车前有一辆车挡起，张某5站在驾驶室位旁边用手打车玻璃，朱某1从车头朝黄某坐的副驾驶位置的方向过来。黄某摇开车玻璃说：“你要咋子？”话刚说完，罗祥就开车朝中医院方向走。罗祥开车走的时候，张某5一直在打驾驶位置的玻璃，罗祥开车朝中医院上面跑，这时黄某没有看见张某5。车走了几步，张某5不知道从左边还是右边突然跑到黄某和罗祥开着走的车前面用背来抵住车头，黄某看见后就说“慢点”，话刚说完，张某5已经被罗祥开的车的车头抵倒在地上。罗祥开的车没有减速，从张某5的身上开过去了。见压倒人之后，罗祥没有停车，也没有减速，一直朝中医院方向跑，经过二道沟加油站开了六七分钟把车停在公路边，吴某1下车走了。罗祥将车开到了四公里上面。罗祥的一个朋友打电话给罗祥说好像是“6+1”超市外面出车祸死人了，出车祸死的人姓张，己经报警了，说是罗祥开车压死的。罗祥说：到派出所就说黄某是在和谐对面上车的，黄某和罗祥只是朋友关系。罗祥打电话给他朋友说他出事了，要去自首，叫他朋友开车过来接他。黄某和罗祥坐一张车到了镇雄县南城派出所，罗祥下车进派出所自首了。黄某在派出所外面站了一会儿，送罗祥来的人叫黄某进来自首了。黄某和张某5在镇雄县人民医院发生矛盾的时候，不知道罗祥怎么到医院的。张某5打黄某，罗祥出来拉。黄某知道的他们只见过这次面。当天吴某1和黄某在一起，事情发生的时候吴某1坐在车上后排。（3）证人吴某1证言，证实2018年5月的一天，吴某1到镇雄县与朋友黄某联系后到黄某家玩。中午，黄某一个朋友叫她送一碗米线给他。吴某1和黄某煮了一碗米线提着坐车到一个比较偏僻的石场将米线送给一个叫罗祥的男子。在那里玩了一段时间后，罗祥开车拉她们进城。吴某1坐后排，黄某坐副驾驶位。黄某叫罗祥送她们去老建行坐车。车开到一个超市门口，罗祥说他要买烟并停车但未熄火，吴某1听到有人在车外用手猛敲车门，吴某1吓懵了，还没反应过来，感觉罗祥已经将车开起走了。车开动走了大约一丈多远，吴某1才看见罗祥的车头前有个人，用屁股抵着罗祥的车头被罗祥的车顶着跑。吴某1听到黄某喊了一声“慢点”，随后吴某1就没有看见车头前的那个人了，紧接着感觉车身震动，像是碾着什么东西的样子，吴某1想肯定是罗祥开车压着刚才在车头前的人了。罗祥没有减速直接开着车走了，到上面红绿灯罗祥开车右转，吴某1提出要下车，罗祥一直没有说话，也不停车。又走了一段，吴某1说不停车要直接开门下车了，罗祥才停车，吴某1就下车走了。黄某和罗祥是情侣关系，车前头用屁股顶着罗祥的车被罗祥的车顶着跑的人是黄某的老公。车上只有吴某1、黄某和罗祥。（4）证人朱某1证言，证实2018年5月24日晚8时许，朱某1和张某5、朱某2、吴某2一起送个朋友到御景湾，途经新村小区农贸市场遇见了一辆白色众泰越野车停在那里。张某5减速看了一下这辆车又加速走了。把朋友送到御景湾后，张某5开着车返回农贸市场，朱某1问张某5返回来干嘛？张某5说看见他妻子黄某在白色的众泰车上，要找他妻子整点钱给娃娃。张某5开着车途经德政公园时白色众泰越野车就开上来了，张某5立即转头跟着白色众泰车。到“6+1”超市时这辆车停下来，张某5一下把车开到众泰车的前面停下来。张某5下车后走到驾驶室门那里用手敲打玻璃。朱某1下车走到车前，看见车的副驾驶坐的是黄某，驾驶员是一个男的，没有看清楚相貌。黄某叫朱某1不要管他们的事情。驾驶员见张某5一只手拉着门把手，一只手敲打玻璃想开车跑，倒了两下把车头调出来了，这时上面连续下来几张车，张某5丢开门把手走到对面人行道让车，众泰车就往上面走了但速度不是很快。张某5见这辆车往上走时从对面人行道追上去。大约有6、70米的距离时张某5跑到这辆车的左前面一下就被这辆车撞倒在地上。张某5倒地后，朱某1看见这辆车的刹车灯亮起来，车子停下来了，大约5、6秒钟这辆车就一下开走了。这辆车走过时，朱某1见张某5从车下面滚出来。朱某1就赶紧上前看，打120电话后又打110报警电话。过了2、3分钟，120救护车还没有到现场，朱某1赶紧把张某5送镇雄县人民医院抢救。经医生检查说张某5已经死了。张某5跟朱某1说过张某5的妻子黄某和一个叫小罗祥的男子勾搭在一起。朱某1没有见过罗祥。当时黄某还喊朱某1的名字，叫朱某1不要管。（5）证人朱某2证言，证实2018年5月24日19时许，张某5开车拉着朱某2、朱某1、吴某2回酒房寨的租住房。路上，张某5讲要找他的妻子拿点钱用，张某5开着车载着他们四人在龙井路转了一圈，没找到他妻子。张某5将车调头从龙井路往街心花园方向行驶，车到德政公园路段时，张某5看见一辆白色众泰越野车朝龙井路上方开去，张某5就跟上这辆车，一直跟到龙井路“6+1”超市。白色众泰越野车先停在路边，张某5将车停在众泰车的前面，就下车走到众泰车驾驶员位置用手敲车玻璃。众泰车司机没有打开车窗玻璃和车门，张某5敲车玻璃的时间大概就是半分钟左右，众泰车往前走几步又往后倒车，想甩开张某5，突然就看见这张车往龙井路上方开着跑了，张某5追着去。朱某1开车追上去大概有五六十米的距离，看见张某5倒在公路上，众泰车也朝前面跑了，朱某1打电话报警。后来是朱某1和张某5姐姐送张某5去医院，等朱某2到医院听医生说张某5死了。张某5横着倒在公路上，脸朝上，说不了话，翻白眼，手上被擦掉一小块皮。（6）证人吴某2证言，证实2018年5月24日晚7时许，张某5开车拉着吴某2、朱某2和朱某1回酒房寨。他们见张某5没朝酒房寨走，就问张某5做什么？张某5说去找他的妻子拿点东西。张某5将车开到龙井路“6+1”超市那里就将车停在路边，下车往车后方走，走到一辆白色众泰越野车那里，张某5去拉众泰车车门，众泰车试图往后倒车，吴某2没继续看。约半分钟后，吴某2回头发现张某5人已经不在了，众泰车也不见了。朱某1开车去找张某5，把车开上前去大概五六十米距离看见张某5已经睡在地上了。他们下车去看张某5，张某5头朝坡度低的一方倒着，脸朝上，眼睛睁着，叫他没反应，身上没有血迹，一只手被擦掉点皮，没出血。朱某1报警和打120急救电话。张某5的姐姐和朱某1把张某5送县医院。众泰车没有车牌。（7）证人代某证言，证实2018年5月24日晚上8时30分许，代某与其女友杨某从龙井路走到距龙井路“6+1”超市上面大概有五六十米的位置时，听到“咚”的一声，抬头看到一个男子被一辆白色越野车的右后轮压过去。当时，这个男子的头在车轮外，脚在车盘下，车轮是从这个人肚子上碾压过去的。代某大喊几声“车压着人了”，但这辆车没有停，直接从这个人的身上碾压过去往上方向开走。代某骑着摩托车去追这辆车子但没有追到。代某返回现场，人已经被送医院了。（8）证人杨某证言，证实2018年5月24日晚上8点30分左右，杨某和代某从龙井路往下走的时候，突然听到“咚”的一声，看到一辆白色越野车从龙井路下面往上行驶，速度非常快，看到一个人从这辆车的车轮下面滚出来。代某就大声喊“撞到人了”，但是那辆车没有减速，没有停下来，代某骑着摩托车去追那辆越野车。（9）证人向某1能证言，证实2018年5月24日晚9时许，向某1能开着车到了龙井路上段“6+1“超市上面一点，听见一个女的大喊“拐了，撞倒人了”。向某1能看见一辆无牌白色城市越野车往上开起跑了，油门加得很大，这张车往上跑以后，向某1能见地上躺着一个男人没有动了。（10）证人罗某1证言，证实出事那晚10点过罗祥打电话告诉罗某1撞到张某5了。罗祥让罗某1去龙井路看一下张某5被撞成啥样子了。罗某1开车到龙井路没看到人，赶到县医院打听，才发现已经死了。罗某1赶紧打电话告诉罗祥，叫他赶紧回来自首。罗祥说他没有车，他在四公里上边。罗某1开着车到四公里，看到罗祥和一个女的一起，罗某1就将二人拉到公安局投案了。（11）证人张某6证言，证实2018年5月19日，张某5开车拉着张某6和张某7，在车上张某5说“黄某从他那里拿了三万元钱去和小罗祥鬼混，我哪天去找黄某把钱要回来”。2018年5月24日，不知道张某5是不是去找黄某，后被压死。张某5被判刑一年零二个月。出狱后，张某5发现黄某和罗祥在一起，他们夫妻的关系就越来越差。张某5讲小罗祥跟踪过他，还打电话说想打他。听说张某5与小罗祥在红石桥水库发生过矛盾。还有一次张某5、黄某、小罗祥在中山路便民服务中心外面发生过矛盾。（12）证人张某7证言，证实2018年5月24日晚上，张某6的朋友打电话给张某7说“张某5在龙井路“6+1”超市门口出车祸”。张某7到龙井路没看到人，到县医院后张某5已经死了。张某7听朱某1说张某5发现黄某坐在罗祥车里，在龙井路“6+1”超市张某5去敲罗祥开的车窗，罗祥开的车油门有点大，张某5倒地后，车子从张某5身上压过去，罗祥开车跑掉。张某5坐牢，黄某在龙井路开“鸡店”，张某7发现黄某和罗祥一车上一车下的。张某5出狱后劝黄某不要开店了，黄某不愿意。（13）证人罗某2证言，证实因为罗某2是老驾驶员，罗某2的子女很小就都会开车。罗祥15岁就结婚了，在结婚前已经会开120货车，但没有驾照。去年罗祥自己买了一辆私家车，是白色的，都是他自己开，经常开出去联系石头的生意。（14）证人王某证言，证实王某和罗祥十五岁就结婚了，结婚后王某就发现罗祥会开车。前几天王某接到家里电话说罗祥开车撞倒人了，王某劝他去自首。罗祥叫罗某1开车到四公里接他和一个女的一起到公安机关投案自首。9．被告人罗祥供述、辨认笔录，证实2018年5月24日下午在时代广场门口，罗祥遇到黄某，停下车问黄某要去哪里，黄某说要去老建行那里坐车。罗祥就叫黄某上车，罗祥送她。罗祥拉着黄某经过龙井路上的“6+1”超市门口的时候，罗祥停车打算去超市买烟。罗祥还没有来得及下车，一辆车从后面一下就停在罗祥的车前面，下来两个人，一人直接来拉罗祥的驾驶位车门，另外一人去副驾驶外面没拉车门。罗祥看见这个情况，就把车门锁死。那人拉了几下没有拉开，就用拳头打车窗玻璃，罗祥被吓着了，就想开车跑。罗祥把车往后倒了一米左右，往左边打方向，绕开停在罗祥的车前的车往龙井路上方跑。从龙井路出来，经白沙嘴和彭家瓦房，从环城路把车开到四公里才把车停下来。在经过二代沟那里的时候，黄某就问罗祥为什么跑，叫罗祥停车，她要下车。罗祥说，有人要打罗祥，罗祥怕那些人开车追上来，先把车开去找个偏僻点的地方停着，到时候再喊人开车去接黄某。罗祥把车牌拿出来上好，从龙井路开车跑时车上是没有车牌的。过了约2小时，罗祥打电话给其母亲，问了下罗祥的小孩的情况。罗祥的母亲跟罗祥说警察去过他家，说罗祥开车出车祸了。罗祥听了浑身发软，不敢开车。随后罗祥打电话给他的五姐罗某1，叫罗某1开车去四公里接罗祥。打完电话罗祥的手机就没有电了。因为心情很烦，罗祥就把手机往公路下方甩丢了。罗某1到四公里把罗祥和黄某接回去。回家后，罗祥看了小孩和父母。罗祥在黄某的陪同下来派出所投案。罗祥和黄某是朋友关系，没有其他关系。拉罗祥的车门并用拳头打车窗玻璃的人罗祥没有注意看是哪个，站在罗祥的车副驾驶位外面的人是芒部以登坝的，绰号叫“杰子儿”，罗祥和他没有矛盾。罗祥开车跑的时候，没有发现有什么异常的地方。当时罗祥比较紧张，在罗祥的前面是一辆货车，罗祥迅速的把那辆货车超了就跑了，没有发现什么异常情况。罗祥的车前方的保险杆上车牌的位置不合，车牌上上去会掉，所以就没有上车牌。罗祥开的是一辆白色的众泰T700型越野车，车牌号是云Ｃ×××**。后供述以前的交代有些不属实。当天黄某和她的一个朋友到发丈沟找罗祥。他们一起玩到下午七点多。罗祥开车拉着二人进城。案发后，罗祥将车开到二道沟，黄某的朋友才下车的。当天罗祥是驾驶员，黄某坐在副驾驶位，黄某的朋友坐在后排。被告人罗祥归案后，对监控视频进行了观看，确认截屏图片中停靠在路口禁止停车标志下亮着尾灯的白色无牌越野车就是其在2018年5月24日案发时所驾驶的车辆。以上证据来源合法，内容客观、真实，并经原审庭审质证、认证，能够证明被告人罗祥的犯罪事实，本院予以确认。本院认为，上诉人罗祥无视国法，明知其行为会致人死亡，希望这种结果发生，驾车碾压张某5身体致其死亡，其行为构成故意杀人罪。罗祥明知张某5在其车头用身体拦截其所驾车辆，仍驾车强行、快速将张某5往前推行，致张某5倒在车下后，罗祥仍不停车，加速从其身上碾压而过，并高速逃离。此犯罪事实，有现场监控视频予以证实，有现场多名目击证人、坐在车上的两名证人证实，证人证言与现场监控录下的视频、现场勘验笔录、尸体检验鉴定报告相吻合。罗祥及其辩护人所提，罗祥的行为构成过失致人死亡罪；罗祥的行为具有紧急避险和正当防卫的性质的上诉理由、辩护意见与查明的事实、法律规定相悖，不能成立，本院不予采纳。罗祥虽主动到公安机关投案，但归案后对其犯罪事实拒不供认，依法不构成自首。案发当天，张某5以身体拦阻车辆，作为一名心智成熟、有完全行为能力、责任能力的人，应当预见可能发生的后果，其具有一定过错。原判鉴于张某5对本案的发生有一定的过错，已对罗祥从轻处罚。罗祥所提，罗祥具有自首情节，原判不认定是不恰当的；被害人张某5在案发前就曾电话威胁罗祥、向罗祥索要现金，还将罗祥打伤过，案发当天也是来找罗祥实施报复，有重大过错；一审判决量刑过重。辩护人所提，罗祥有自首情节；被害人对结果的发生存在严重过错，应对罗祥从轻、减轻处罚的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。罗祥因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人造成的直接经济损失依法应予赔偿，原判依据罗祥的赔偿能力所作的民事赔偿并无不当。综上，原判定罪准确，量刑及民事赔偿适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条的规定，本裁定并为核准以故意杀人罪判处被告人罗祥死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身的刑事裁定。审判长 彭淑芳审判员张赵琳审判员邓会二〇一九年八月二日书记员 王            圆