湖北省武汉市江夏区人民法院民 事 判 决 书（2018)鄂0115民初9707号原告：武汉同力泰节能建材有限公司，住所地湖北省武汉市江夏区乌龙泉街道军山路**。法定代表人：汪洋，系该公司总经理。委托代理人：李峰、梅宝玉，湖北瀚海潮律师事务所律师。被告：山河建设集团有限公司，住所地湖北省团风县团方大道。办公地址湖北省武汉市武昌区岳家嘴山河大厦**。法定代表人：程理财，系该公司董事长。委托诉讼代理人：周倩，湖北得伟君尚（湖北自贸区武汉片区）律师事务所律师。特别授权。原告武汉同力泰节能建材有限公司（以下简称同力泰建材公司）与被告山河建设集团有限公司（以下简称山河建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年12月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。被告山河建设公司在答辩期内提出管辖权异议，经本院一审、武汉市中级人民法院二审裁定驳回其管辖权异议，该期间依法不计入审限。原告同力泰建材公司的委托诉讼代理人梅宝玉、被告山河建设公司的委托诉讼代理人周倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告同力泰建材公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付货款666234.77元；2.判令被告立即向原告支付截至2018年11月6日止的违约金294794元(以总货款为基数，按照日千分之一的标准，自2018年2月15日分段计算），并支付自2018年11月7日起至欠款付清之日止的违约金；3.判令被告承担本案诉讼费、保全费、诉讼财产责任保险费及其它诉讼费用。事实与理由：被告山河建设公司因业务需要，与原告签订了《武汉地区预拌干粉砂浆买卖合同》。合同约定被告购买原告砂浆，并对砂浆价格、货款结算及支付方式、违约责任、争议解决方式等进行了约定。合同签订后，原告严格按合同约定供应砂浆，认真履行合同，但被告却未按合同约定支付货款。截至2018年11月6日，被告尚须依约支付砂浆货款666234.77元。另被告拖欠货款的行为已构成严重违约，应依约向原告支付截至2018年11月6日的违约金294794元，并应支付自2018年11月7日起至欠款全部付清之日止的违约金。原告多次催要上述款项，被告都不予支付。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告山河建设公司辩称：1.与我公司签订合同的是武汉同力泰节能建材有限公司汉川分公司，该分公司是依法设立并领取了营业执照，可以作为原告起诉。原告提交的证据不能证明双方之间存在买卖合同关系，合同相对方是分公司而不是本公司，原告同力泰建材公司并非本案的适格当事人，依法应当驳回起诉；2.双方在合同中未约定管辖法院，，本案依法属于货币接收地法院或被告住所地法院管辖而货币接收方为汉川分司而不是原告，故武汉市江夏区人民法院对本案并无管辖权；3.原被告之间不存在真实有效的结算手续，不能证明被告欠尚欠汉川分公司的货款期限及具体金额，不能作为被告于汉川分公司支付违约金的依据；4.本案中，违约金过高，应结合行业利润来确定。本院经审理认定事实如下：2017年，被告山河建设公司（甲方）与武汉同力泰节能建材有限公司汉川分公司（乙方，以下简称同力泰汉川分公司）签订《武汉地区预拌（干粉）砂浆买卖合同》（以下简称《合同》），约定：甲方因承建碧桂园滨江项目向乙方购买预拌（干粉）砂浆。质量执行《预拌砂浆》（GB/T25181-2010）标准。结算付款方式为2018年2月15日前付至供货总价款的50%，干混砂浆供应完毕后付至供货总价款的80%，尾款于干混砂浆供应完毕后三个月内或者2018年12月30日前付清。双方在权利义务中约定，甲方应指派专人程鹏对乙方运送的预拌砂浆进行签收，并出具收货凭证。违约责任为甲方未按约定支付货款，乙方有权停止供货或解除合同，所造成的损失由甲方自行承担，甲方须向乙方支付违约金，每迟延一天支付总货款的千分之五违约金。双方还对产品的名称、规格、数量、单价、结算等进行了约定。《合同》签订后，同力泰汉川分公司依约向被告山河建设公司供应预拌砂浆。同力泰汉川分公司与被告山河建设公司的员工程鹏分别于2017年8月2日、2017年9月2日、2017年9月30日、2017年11月2日、2017年12月1日、2018年1月6日、2018年1月25日对每期供应的预拌砂浆进行了结算。2018年4月30日，同力泰汉川分公司与被告山河建设公司的员工程鹏进行结算：2017年7月1日至2018年1月23日，同力泰汉川分公司向被告山河建设公司供应预拌砂浆累计3233.86吨，货款价值850364.88元；2018年3月7日至2018年3月16日，同力泰汉川分公司向被告山河建设公司供应预拌砂浆累计420.25吨，价值货款115869.89元；2018年4月27日，被告山河建设公司支付货款100000元，还下欠货款866234.77元。2018年6月22日，被告山河建设公司支付货款200000元。双方于2018年3月16日后未发生业务往来。另查明，同力泰汉川分公司为原告同力泰建材公司于2016年4月22日设立的分公司，负责人为汪洋。山河建设集团有限公司碧桂园滨江项目部为被告山河建设公司设立。上述事实，有《合同》、对账明细表、购货结算单、证人证言等证据证实，结合当事人的陈述，足以认定。本院认为，同力泰汉川分公司与被告山河建设公司签订的《合同》是双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，该合同依法成立、生效，对双方当事人均具有约束力。同力泰汉川分公司按合同约定履行了供货义务,被告山河建设公司应当履行按期支付全部货款的义务。同力泰汉川分公司为原告同力泰建材公司依法设立并领取营业执照的法人的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，同力泰汉川分公司在《合同》的权利及义务由原告同力泰建材公司承担。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：…（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；…”的规定，在本案中，原告同力泰建材公司及其分公司均可以作为适格的诉讼主体对被告山河建设公司提起诉讼，故被告山河建设公司关于原告同力泰建材公司不具备诉讼主体资格的辩称意见，本院不予采纳。被告山河建设公司关于本院对本案不具有管辖权的辩称意见，是基于其认为同力泰汉川支公司为本案唯一适格主体，故对该意见，本院亦不予采纳。被告山河建设公司指派的专人程鹏与原告方进行了结算，且程鹏当庭予以认可，故对被告山河建设公司关于原被告之间不存在真实有效结算手续的辩称意见，本院不予采纳。根据《合同》约定“2018年2月15日前付至供货总价款的50%”，被告山河建设公司在2018年2月15日下欠货款850364.88元，故对于未支付的50%即425182.44元应计算违约金。双方于2018年3月16日停止业务往来视为干混砂浆供应完毕，故被告山河建设公司应支付总货款966234.77元的80%，故对于未支付的80%即772987.8元应计算违约金。双方约定尾款于干混砂浆供应完毕后3个月内或者2018年12月30日前付清，因约定了两个支付时间，本院采纳对被告山河建设公司有利的时间认定，即尾款于2018年12月30日付清。对于原告同力泰建材公司要求被告山河建设公司支付违约金的诉讼请求，本院认为按照日千分之一标准计算未付款的违约金过高，综合本案实际情况和法律法规的相关规定，本院酌定以未付货款总额为基数，按照年利率24%的标准计算违约金至履行完毕时止。被告山河建设公司关于违约金过高的辩称意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决如下：一、由被告山河建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告武汉同力泰节能建材有限公司支付货款666234.77元及违约金（违约金截止至2018年12月30日为113129.3元，自2018年12月31日起，以666234.77元为基数，按照年利率24%计算至履行完毕时止）。二、驳回原告武汉同力泰节能建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13410元，减半收取6705元，保全费5000元，合计11705元，由被告山河建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  李华杰二〇一九年八月一日法官助理甘健全书记员陈佑林