江西省赣州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣07刑终509号 原公诉机关江西省上犹县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘升林，男，1969年8月18日出生于江西省赣州市南康区，汉族，大学文化，律师，户籍所在地江西省赣州市南康区，现住南康区。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2019年1月23日被刑事拘留，同年2月1日被取保候审。 江西省上犹县人民法院审理江西省上犹县人民检察院指控原审被告人刘升林犯危险驾驶罪一案，于2019年4月28日作出（2019）赣0724刑初40号刑事判决。原审被告人刘升林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，赣州市人民检察院指派检察员黄少华出庭履行职务，上诉人刘升林到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年1月14日晚，被告人刘升林与朋友一起吃晚饭时饮酒。晚9时许，被告人刘升林驾驶赣Ｂ×××××小型轿车沿赣州市南康区城区的泰康路某公园方向自己住处行驶。21时20分许，当行至泰康路社会停车场红绿灯路段，被南康区公安局交管大队市区一中队执勤民警拦下，执勤民警以被告人刘升林涉嫌酒驾，当场将其带至南康区中医院抽血备检，对抽血现场进行了拍照，后经呼气式酒精检测仪吹气检测，其血液内乙醇含量为82mg/100ml。民警制作了现场勘查笔录、现场示意图，对现场进行拍照，当场开具强制措施单对被告人的驾驶证、车辆予以扣押，当晚被告人刘升林因未被采取强制措施回到家中。同年1月15日上午，被告人刘升林主动到区交管大队接受调查，并如实供述了事情经过。 同年1月17日，公安民警通知被告人刘升林到交管大队接受调查，并向其宣读理化司法鉴定检验报告的结果，经赣州市司法鉴定中心鉴定，刘升林血液内的乙醇含量为100.3mg/100ml。被告人签字认可，未提出重新鉴定。 2019年1月23日，南康区公安交管大队将此案由区交警中队移交至事故中队，受理为刑事案件，同日立为刑事案件侦查，同日上午，被告人刘升林主动到区交管大队投案，如实供述其所犯罪行。同日，被告人刘升林被刑事拘留。 被告人刘升林案发后配合侦查机关调查，如实供述自己醉酒驾驶机动车的事实。 原判认定上述事实的证据，有接处警登记表、受案登记表、立案决定书，南康区公安局交管大队制作的事故现场勘查笔录、事故现场图、现场照片，当事人血样提取登记表、酒精度检测材料粘贴单，酒店用餐结账单，行政强制措施凭证，驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单，被告人的身份证、驾驶证、车辆行驶证，临时行驶车号牌，赣州司法鉴定中心理化司法鉴定意见书、鉴定机构及人员资质资格证书，车辆放行通知单，交管大队出具的刘升林涉嫌酒驾查处的情况说明及归案情况说明，被告人刘升林的供述与辩解等。且被告人刘升林在一审庭审中对上述事实亦无异议。 原审法院认为，被告人刘升林酒后驾驶机动车在城区行驶，经抽血检测，被告人刘升林血液内的乙醇含量为100.3mg/100ml，属于醉酒驾驶，危及公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。辩护人辩称公诉机关指控被告人构成危险驾驶的证据不能排除合理怀疑，无法证明被告人达到醉酒驾驶标准，现场执法存在临时工完成，抽血、送检血样不规范；被告人辩称现场查处的民警是协警，不是正式民警，抽血登记保管存在重大瑕疵。经查，证人钟某、黄某1的证言证明刘升林某上应餐时喝了白酒，刘升林供述自己晚饭时喝了白酒，刘升林签名的吹气检测酒精单证明乙醇含量达到82mg/100ml;抽血现场照片、血样提取登记表载明两个血样编号，有刘升林签名确认，与理化司法鉴定使用血样编号一致，证明采血及血液检测程序合法;理化司法鉴定检验报告书证明刘升林血液中乙醇含量达到100.3mg/100ml，刘升林已签收鉴定检验报告复印件，未提出异议;是否有协警、临时工协助完成刑事侦查的前期工作，不影响刑事侦查程序。上述证据足以证明经抽血检测，被告人刘升林血液内的乙醇含量为100.3mg/100ml，属于醉酒驾驶。被告人及其辩护人就此提出的辩护意见不予支持。公安机关将正在城区驾驶车辆的被告人刘升林拦下后，经吹气检测已经初步掌握其涉嫌醉酒驾驶的事实，在立案前调查摸排期间，未对其采取强制措施，能主动到公安机关供述自己的犯罪事实，其行为因不是主动投案不能认定为自首，但可以认定为坦白，依法可以从轻处罚。被告人刘升林及其辩护人辩称刘升林属于自首，与事实及法律规定不符，不予支持。鉴于被告人刘升林在现场检查时没有逃跑、拒绝、阻碍公安机关依法检查，让人顶替等行为，被告人刘升林没有前科劣迹，系初犯，醉酒驾驶未造成人身和财产损失，具有驾驶资格，在法庭上能认罪悔罪，又可酌情从轻处罚，辩护人就此提出的辩护意见符合法律规定，予以支持；被告人刘升林血液内乙醇含量为100.3mg/100ml，在80mg/100ml以上，属于醉酒驾驶。被告人刘升林虽没有从重处罚情节，但对公共安全确有危害，不属于情节显著轻微，不宜免予刑事处罚。对其不予关押不致再危害社会，可适用缓刑。被告人刘升林及其辩护人要求免予刑事处罚的意见不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第七十二条之规定，以危险驾驶罪判处被告人刘升林拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币三千元。 刘升林上诉提出：1、现场查处的民警是临聘人员，非正式民警，且血样的提取、登记、送检过程存在瑕疵，上述方式所收集的有罪证据应予排除；2、其是接到公安机关的电话后，主动去侦查机关投案，应当构成自首；3、原判量刑过重。请求二审对其免于刑事处罚。 检察院员当庭提出：1、原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当；2、刘升林的行为可以认定为主动投案。 二审庭审中，赣州市人民检察院向法庭提交了赣州市南康区公安局补充侦查卷一宗。其中有证据：2019年1月14日晚给被告人刘升林抽血的赣州市南康区中医院急诊科护士廖某的证言一份，证明当晚对刘升林的血样抽取过程是严格依规进行的；2019年1月14日晚对被告人刘升林抽血过程的现场照片和同录截图共六张，证明刘升林在载有两个血样编号的血样提取登记表上签名确认，且抽取的两管血样已用档案袋封存，封口处有被告人刘升林的签名，血样的登记、保存等过程不存在瑕疵；赣州市南康区公安局交通管理大队市区一中队出具的刘升林危险驾驶案查处情况说明一份，证明2019年1月14日晚南康区公安局交管大队一中队在南康区泰康路社会停车场红绿灯路段的执法执勤行动系由指导员廖慧平和副中队长刘宪文带队，因指导员和副中队长须在现场继续带队执勤，遂指定中队协勤人员蔡某、谢某等将被告人刘升林带至南康区中医院急诊科提取血样备检。 另查明，侦查机关于2019年1月23日经侦查员电话联系刘升林，刘升林于同日10时至侦查机关接受讯问，到案后，如实供述了犯罪事实。 本案经审理查明的其他事实与原判认定的一致。 关于刘升林的行为是否构成自首的问题。经查，侦查机关出具的《归案情况说明》及刘升林的第一次讯问笔录，证明侦查机关于2019年1月23日经侦查员电话联系刘升林，刘升林于同日10时到侦查机关接受讯问，刘升林到案后，如实供述了犯罪事实。刘升林的犯罪事实尽管侦查机关已经掌握，但电话通知并非强制措施，其当时尚未受到讯问，也未被采取强制措施，在接到公安机关电话通知后即主动到案，后如实供述了犯罪事实，应认定为自首。故一审法院以刘升林投案之前公安机关已经掌握其犯罪事实为由，不认定其自动投案不正确，应予以纠正。 本院认为，上诉人刘升林在城区道路上醉酒驾驶机动车，危及公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款规定，在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。鉴于上诉人刘升林有自首情节，可在原判基础上对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）、第六十七条第一款、第七十二条的规定，判决如下： 一、维持江西省上犹县人民法院（2019）赣0724刑初40号刑事判决中对被告人刘升林的定罪和处附加刑部分；即被告人刘升林犯危险驾驶罪，并处罚金人民币三千元。 二、撤销江西省上犹县人民法院（2019）赣0724刑初40号刑事判决中对被告人刘升林的处主刑部分；即判处拘役二个月，缓刑四个月。 三、上诉人刘升林犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限于判决生效之日起十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长  曾小育 审 判 员  肖建国 审 判 员  林欣茹 二〇一九年八月八日 代理书记员  曹箐秦 代理书记员  刘姝晨