文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘04刑终358号原公诉机关湖南省常宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）王书品，男，1990年10月2日出生于湖南省常宁市，汉族，小学文化，无业，户籍地及现住地湖南省常宁市。因犯盗窃罪，于2013年8月28日被衡阳市雁峰区人民法院判处有期徒刑四年二个月。因本案，于2018年7月30日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于常宁市看守所。上诉人（原审被告人）谢先军，男，1990年3月13日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，无业，户籍地及现住地湖南省常宁市。因本案，于2018年7月30日被刑事拘留，同年9月4日被取保候审。原审被告人刘爱富，男，1990年5月18日出生于湖南省常宁市，汉族，小学文化，无业，户籍地及现住湖南省常宁市。因犯盗窃罪，于2012年12月被本院判处有期徒刑八个月，2013年4月执行完毕。因本案，于2018年7月30日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于常宁市看守所。原审被告人张为康，男，1991年11月15日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，无业，户籍地及现住地湖南省常宁市。因本案，于2018年7月30日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于常宁市看守所。原审被告人王勋峰，男，1991年10月26日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，无业，户籍地及现住地湖南省常宁市。因本案，于2018年7月30日被刑事拘留，同年9月4日被取保候审。湖南省常宁市人民法院审理湖南省常宁市人民检察院指控原审被告人王书品、刘爱富、张为康、谢先军、王勋峰寻衅滋事罪一案，于2019年6月19日作出（2018）湘0482刑初400号刑事附带民事判决。刑事附带民事双方就民事部分均未提出上诉，已经发生法律效力。被告人王书品、谢先军对刑事判决部分不服，于宣判后十日内提起上诉。本院于2019年7月22日立案受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人王书品、谢先军，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2018年7月30日凌晨，被告人王书品、刘爱富、张为康、谢先军、王勋峰与蒋能浪（在逃）等人相聚在常宁市培元街道办事处群英西路“天之道”前一夜宵摊位吃夜宵。期间，蒋能浪因曾在常宁市常宁市第四人民医院斜对面被害人刘某1经营的休闲会所消费时与被害人刘某1发生矛盾，便向被告人王书品、刘爱富、张为康、谢先军、王勋峰等人提议砸刘某1的店面报复刘某1，五被告人均表示同意。随后，蒋能浪与王书品、张为康等人乘坐小车、王勋峰驾驶摩托车搭载谢先军直奔刘某1经营的休闲会所，刘爱富等人则驾驶小车到常宁市泉峰街道办事宜阳街运输管刹等作案工具后再到刘某1经营的休闲会所会合，蒋能浪、王书品、刘爱富、张为康、谢先军先持管刹打砸刘某1的休闲会所店面，继后与刘某1、刘某2兄弟发生打斗，造成刘某1经营的休闲会所店面被砸和刘某1受轻伤、刘某2受轻微伤。2019年3月30日，被告人张为康、谢先军、王勋峰赔偿了被害人刘某1的经济损失，取得了被害人刘某1的谅解，附带民事诉讼原告人刘某1申请撤回对被告人张为康、谢先军、王勋峰的附带民事诉讼。上述事实，原审有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、扣押决定书、扣押物品清单；2、户籍资料、接报案登记表、到案经过、判决书、病历资料、通话详单等书证；3、被害人刘某1、刘某2的陈述；4、被告人王书品、刘爱富、张为康、谢先军、王勋峰的供述与辩解；5、鉴定意见；6勘验、辨认等笔录；7、现场监控视频等视听资料；8、调解协议、收条、谅解书。原审据此判决：一、被告人王书品犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年七个月；二、被告人刘爱富犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月；三、被告人张为康犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；四、被告人谢先军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；五、被告人王勋峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月；六、驳回附带民事诉讼原告人刘某1对被告人王书品、刘爱富的附带民事诉讼请求。宣判后，原审被告人王书品、谢先军不服，提出上诉称其系从犯，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。经本院审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人王书品、谢先军及原审被告人刘爱富、张为康、王勋峰无视国家法律，结伙持械随意殴打他人，致一人轻伤一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已触犯刑法，构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，王书品、谢先军、刘爱富、张为康、起主要作用，均系主犯；王勋峰起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。王书品、刘爱富、张为康、谢先军、王勋峰到案后如实供述了自己的犯罪事实，有坦白情节，依法可以从轻处罚。王书品被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；刘爱富有犯罪前科，可酌情对其从重处罚。张为康、谢先军、王勋峰积极赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，酌情可以从轻处罚。王书品、谢先军上诉提出其二人系从犯，原判量刑过重，请求二审法院改判。经查，在寻衅滋事犯罪过程中，王书品、谢先军均积极实施了共同打砸行为，均系主犯，原判综合全案情况作出判决，并无明显不当，故上诉理由与事实不符，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，量刑恰当，本院予以支持。据此，对上诉人王书品适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款；对原审被告人刘爱富、张为康及上诉人谢先军均适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款；对原审被告人王勋峰适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李国锋审判员  李自蹊审判员  凌 波二〇一九年八月三十日书记员  李 怡            打印质量责任人：李国锋     校对质量责任人：李  怡      附：本裁定适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款【寻衅滋事罪】有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。第二十五条第一款【共同犯罪】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款、第四款【共同犯罪】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中所起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条第一款【累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款【坦白】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款【缓刑适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款、第三款【缓刑适用条件】有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。