广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终3018号上诉人(原审被告)：博罗县美田义乌小商品投资有限公司，住所地：博罗县园洲镇兴园五路**，统一社会信用代码：91441322084459803Q。法定代表人：邓素红委托诉讼代理人：王强文，广东臻善律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：东莞市东城银笛广告材料经营部，住，住所地：东莞市东城区陕口沙岭工业区东路****商注册号：441900606235968。经营者：肖礼，男，汉族，1978年10月21日出生，住四川省金堂县，委托诉讼代理人：朱炜杰，广东百勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟诗韵，广东百勤律师事务所律师。上诉人博罗县美田义乌小商品投资有限公司与被上诉人东莞市东城银笛广告材料经营部因建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省惠州市博罗县人民法院（2018）粤1322民初3995号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人上诉请求：1、请求撤销(2018)粤1322民初3995号《民事判决书》，并依法改判上诉人无需向被上诉人支付工程款161000元及利息。2、判令本案一、二审费用全部由被上诉人承担。事实与理由：原审中因上诉人未曾收到相关文书而被缺席审判，被上诉人的各项陈述与事实有出入，原审法院认定事实不清，请求二审法院查明。上诉人与被上诉人于2018年1月17日就涉及制作楼顶LED发光字体工程事宜签订《楼顶广告LED发光字维护工程承包合同书》，约定由被上诉人负责人工、材料、运输以及保修期限内的保修；并约定质保期从工程验收合格之日起计起，保修期限为两年，非大自然不可抗拒因素外，两年内如有质量问题，接上诉人通知除大型节假日、大风雷雨天气，被上诉人提供48小时内到现场维护处理，并承担因工程质量原因存在的维护费用。然而被上诉人完成LED发光字安装后，案涉LED发光字经常发生短路、跳闸等故障。上诉人多次向被上诉人反映并要求其48小时内到现场维护处理，被上诉人却以上诉人未结清工程款为由不予处理。《楼顶广告LED发光字维护工程承包合同书》第四条第二款约定“广告字安装完成7天内甲方支付乙方合同工程款59200元”，然而上诉人交付LED发光字后，LED发光字即出现不能正常使用的情况，被上诉人亦不予维护处理，上诉人有权先履行抗辩权，拒绝支付第二期合同工程款。综上所述，上诉人认为原审法院认定事实不清，为维护上诉人的合法权益，依据《民事诉讼法》之相关规定，请贵院依法改判。被上诉人答辩称：一、原审法院已将诉讼文书送达上诉人的住所地，上诉人缺席审判是其自身原因。二、上诉人已对工程质量予以验收，并在验收当中签字确认。且根据被上诉人与上诉人的微信聊天记录可以看出，在工程验收合格后，被上诉人已经履行了保修义务，及时提供现场维护并将维修成果交付上诉人，当时LED灯不亮的原因是由于上诉人现场电箱没有电导致，非工程质量问题。综上，请求维持原判，驳回上诉请求。东莞市东城银笛广告材料经营部向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付第二期、第三期工程款共计161000元及利息（其中第二期合同工程款以59200元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2018年2月12日起计至实际清偿之日止，暂计至起诉之日为1208.91元；第三期工程款以101800元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2018年5月5日起计至实际清偿之日止，暂计至起诉之日为1070.17元)。2、判令被告向原告支付因追索工程款而支出的律师费3000元；以上暂合计：166279.08元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：18年1月17日，原告东莞市东城银笛广告材料经营部（制作单位、乙方）与被告博罗县美田义乌小商品投资有限公司（委托单位、甲方）就涉及制作楼顶LED发光字体工程事宜签订了《楼顶广告LED发光字维护工程承包合同书》，合同主要约定由乙方负责人工、材料、运输以及保修期限内的保修。施工日期为20个工作日，2018年1月16日至2018年2月5日，工程价款共计198000元含税价。合同还约定：1、签订后甲方支付乙方合同工程预付款29600元；2、广告字安装完成7天内甲方支付乙方合同工程款59200元；3、工程完工后三个月内甲方支付乙方合同工程款101800元；4、余下的5%即7400元作为质保金一年内支付；5、甲方未付清余款前广告物料归乙方所有，如未按时付款甲方将支付乙方0.5%每日的迟纳金；乙方未按时完成同样支付0.5%每日的迟纳金给甲方。合同签订后，原告方进场施工。工程如约完成后，原告多次催促被告依照合同约定支付工程款，但被告仍有到期未付工程款161000元尚未结清，原告遂于2018年7月13日委托广东百勤律师事务所函告被告，被告次日收到《律师函》后仍不予理睬，原告无奈遂诉至本院。另查明：2018年7月31日，原告与广东百勤律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定由广东百勤律师事务所指派朱炜杰作为一审、二审、执行经办律师。另约定签订合同之日起三日内支付律师费3000元，其他按最终实际取得争议利益的百分之十三计付律师费。一审法院认为，东莞市东城银笛广告材料经营部与被告双方签订的《楼顶广告LED发光字维护工程承包合同书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应认定合法有效，双方应依约履行。现原告已如约完成合同约定的工程，被告却依照合同如期支付工程款，显属违约。现原告诉请要求被告支付到期未支付的工程款161000元，符合法律规定。关于利息计算问题，双方签订的合同约定，被告如未按时付款将支付原告0.5%每日的迟纳金，现原告主动请求按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，该行为属于对自身权利的处分，且不违反法律规定，本院予以准许。涉案工程完工时间为2018年2月5日，被告理应依照合同约定在2018年2月12日支付第二期工程款59200元，在2018年5月5日支付第三期工程款101800元，故第二期工程款利息计算时间应从2018年2月6日起计算，第三期工程款利息计算时间应从2018年5月6日起计算。关于律师费问题。双方未对该款作出约定，原告该请求法律依据不足，本院不予采纳。被告博罗县美田义乌小商品投资有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼和答辩，不影响本院对案件的审理和判决。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，本院判决如下：一、被告博罗县美田义乌小商品投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告支付工程款161000元并支付利息（其中第二期工程款59200元从2018年2月6日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本院确认清偿之日止；第三期工程款101800元从2018年5月6日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本院确认清偿之日止）二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，各方未提交新证据。一审法院认定事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，根据双方当事人的上诉和答辩意见，本案二审的争议焦点为：涉案未付工程款是否已达支付条件。经查，涉案工程已由被上诉人完成并交付使用，上诉人拒绝支付工程尾款的理由为涉案LED发光字经常发生短路、跳闸现象，但根据双方聊天记录显示在工程完工后，双方曾就工程质量问题进行沟通，并予以解决，后期因上诉人各种理由拖延未付款，依据合同约定，上诉人应在2018年上半年即付清工程款，上诉人要求无需支付工程尾款，没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人博罗美田义乌小商品投资有限公司的上诉意见不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3626元，由上诉人承担本判决为终审判决。审判长  郭志文审判员  于海砚审判员  卫书平二〇一九年八月八日书记员  黄 慧