吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉05民终475号上诉人(原审原告)：李郑伟，男，1978年12月21日出生，住通化市二道江区。委托诉讼代理人:高世霞，吉林享和律师事务所律师。委托诉讼代理人：鞠宏林，吉林享和律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司。负责人：孔建军，总经理。委托诉讼代理人：李玉明，吉林昱诚律师事务所律师。原审被告(被告)：朱华，男，1975年7月1日出生，住通化市二道江区。上诉人李郑伟因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司（以下简称人保财险公司），原审被告朱华机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省通化市二道江区人民法院（2019）吉0503民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李郑伟的委托诉讼代理人高世霞、鞠宏林，被上诉人人保财险公司的委托诉讼代理人李玉明，原审被告朱华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李郑伟上诉请求：1、请求依法改判人保财险公司承担被扶养人生活费13，359.46元，部分营养费2，940.00元，合计16，299.46元；2、二审诉讼费由人保财险公司承担。事实和理由：一、关于被扶养人生活费。李郑伟遭遇交通事故后经过三次手术，恢复后进行了伤残鉴定，鉴定为十级伤残。李郑伟有一个11岁的女儿，女儿和父亲母亲在市里生活,系城镇居民,其女儿生活费应该按照“古高发法【2018】86号”文件执行标准给付。因为女儿由父亲母亲两个人共同抚养。父亲由上诉人及其母亲两个人共同扶养。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔赂偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，李郑伟在原审中的请求有法律依据,数额也是按照抚养人的人数和伤残级别计算的,没有超出法律允许的范围。李郑伟女儿的抚养费应为7，017.85元，计算方式为20，051.00元/年×（18-11）×10%÷2人。李郑伟父亲扶养费应为6，681.35元，计算方式为10，279.00元/年×[20-（67-60）]×10%÷2人，二被抚养人生活费合计为13，699.2元。二、关于营养费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定:营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。另依据吉林省地区司法实践一般都是按照每天100.00元赔付，原审支持每天30.00元没有法律依据，更不合情理。应该按照每天100.00元予以赔付。人保财险公司辩称，人保财险公司已经按照一审判决履行完毕，不同意李郑伟的上诉请求。朱华述称，朱华已经按照一审判决履行完毕，不同意李郑伟的上诉请求。李郑伟向一审法院起诉请求：1、请求判令人保财险公司及朱华赔偿李郑伟的各项损失138，093.41元。2、人保财险公司及朱华承担律师费及案件受理费。一审法院认定事实：2016年4月6日9时00分许，朱华驾驶吉E××**号小型轿车由二道江老头商店方向往二道江通钢家属楼318栋方向行驶，当行驶至二道江通钢医院附近左转弯时，与李郑伟在未取得驾驶证的情况下驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，造成车辆、两轮摩托车受损及李郑伟受伤的道路交通事故。经交警部门认定，朱华负事故的主要责任，李郑伟负事故的次要责任。李郑伟于事故发生当天（2016年4月6日）进入通化市第二人民医院住院治疗，2016年5月14日出院，共住院38天，住院费为65，279.21元。李郑伟于2017年10月9日到通化市中心医院住院治疗，共住院19天，花费医疗费27，202.00元，出院诊断为：颅骨缺损（右侧额颞顶）、头外伤术后，并于2017年12月5日和2018年3月19日在通化市中心医院花费门诊费分别为12.4元和212.84元。李郑伟于2017年10月12日支付钛网数字化成型费1200元，又于2019年1月28日到通化市第二人民医院住院治疗，共住院6天，花费医疗费4，102.04元，出院诊断为：椎基底动脉供血不足，继发性癫痫，颅脑术后改变，头外伤综合症，脑梗塞，脑积水，高尿酸血症。朱华驾驶的吉E××**号小型轿车在人保财险公司投保交强险和限额为50万元的商业第三者责任保险及不计免赔，事故发生时在保险限期内。2018年12月5日，李郑伟单方委托吉林公正司法鉴定中心对其伤残等级、第一次出院后误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定意见为：1、被鉴定人李郑伟的损伤已构成十级伤残。2、被鉴定人李郑伟第一次出院后误工期为180日。3、被鉴定人李郑伟第一次出院后护理期为60日。4、被鉴定人李郑伟第一次出院后营养期为60日。人保财险对该鉴定意见书不认可，主张系李郑伟单方委托，其申请重新鉴定，在一审法院限定的期限内未提交书面鉴定申请书，视为其放弃该项权利。李郑伟为非农业户口，现为41周岁。另查明：本次事故发生后，李郑伟向一审法院提起诉讼，诉讼请求为：请求法院判令人保财险公司及朱华赔偿医疗费65，279.21元、血费600.00元、伙食补助费3，800.00元、护理费13，106.58元、误工费43，151.50元、摩托车损失费910.00元，合计126，847.29元，一审法院于2017年6月14日作出（2017）吉0503民初248号民事判决书，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于判决生效后立即在交强险范围内支付原告李郑伟赔偿款11，512.04元（已扣除被告人民财产保险股份有限公司通化分公司先行垫付的10000元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于判决生效后立即在商业第三者责任保险范围内支付原告李郑伟赔偿款34，495.45元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于判决生效后立即返还被告朱华7，000.00元；四、驳回原告李郑伟的其他诉讼请求。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。朱华驾驶吉E××**号小型轿车与李郑伟驾驶的两轮摩托车相撞，造成车辆、两轮摩托车受损及李郑伟受伤的道路交通事故。经交警部门认定，朱华负事故的主要责任，李郑伟负事故的次要责任。对于该起事故，朱华和李郑伟均有过错，根据道路交通事故认定书上认定事故的形成原因，朱华驾驶车辆左转弯时未避让直行车先行，是事故发生的主要原因，而李郑伟未取得驾驶证及未确保安全情况下驾驶无号牌两轮摩托车是事故发生的次要原因，根据双方的过错程度，一审法院酌情认定，朱华对该起事故承担70％的责任，李郑伟对该起事故承担30％的责任。朱华驾驶的吉E××**号小型轿车在人保财险公司投保了交强险和限额为50万元的商业第三者责任保险，李郑伟作为该起事故的第三者，对人保财险有直接请求权，故对李郑伟的损失先由人保财险在交强险责任限额内向李郑伟承担赔偿责任，不足的部分由人保财险在商业第三者责任险责任限额内按照70％的责任比例向李郑伟承担赔偿责任，还不足的由朱华按照70％的责任比例向李郑伟承担赔偿责任。李郑伟主张2017年10月9日-2017年10月28日住院医疗费27，202.00元、2019年1月28日至2019年2月3日住院医疗费4，102.04元、2017年12月5日和2018年3月19日门诊费分别为12.40元和212.84元，合计31，529.28元，其提交了住院费收据和门诊票据，人保财险和朱华对以上证据无异议，予以采纳，对李郑伟的以上诉讼请求予以支持。李郑伟主张2017年10月9日和2019年1月28日两次住院的住院伙食补助费共计2，500.00元，因其两次住院共计25天，故其该项诉讼请求予以支持。李郑伟主张营养费6，000.00元，因李郑伟提交的吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定意见书的该鉴定意见为：李郑伟第一次出院后营养期为60日，营养费每天支持30.00元，故李郑伟主张的营养费支持1，800.00元。李郑伟主张护理费8，407.20元，因李郑伟提交的吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定意见书的鉴定意见为：李郑伟第一次出院后护理期为60日，故李郑伟的该项诉讼请求符合法律规定，予以支持。李郑伟主张误工费26，461.8元，其主张该项费用是按照居民服务业的标准计算，朱华和人保财险公司对误工费的计算标准予以认可，故对李郑伟主张的误工标准予以支持。根据吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定意见，李郑伟第一次出院后误工期为180日，误工费的计算，满月的按月标准计算，故李郑伟的误工费应为3，047.67元／月×6个月=18，286.02元。李郑伟主张“钛网数字化成型费”1，200.00元，其提供了发票，人保财险公司及朱华均没有异议，故其该项诉讼请求予以支持。李郑伟主张交通费600.00元，虽然未提供票据，但因其两次入院、出院及到长春市作鉴定实际必然产生交通费，故酌情保护300.00元。李郑伟主张残疾赔偿金56，638.00元，李郑伟被鉴定为十级伤残，定残时李郑伟未超过六十周岁，其为非农业户口，故其该项诉讼请求符合法律规定，予以支持。李郑伟主张精神损害抚慰金5，000.00元，本次交通事故造成李郑伟十级伤残，给其身体和精神造成了一定伤害，故酌情保护精神损害抚慰金2，000.00元。李郑伟主张鉴定费3,400.00元，其提供了发票，人保财险公司及朱华无异议，故予以支持。李郑伟主张的被抚养人生活费、律师费，一审法院不予支持。综上，李郑伟的医疗费、住院伙食补助费和营养费，共计35,829.28元，因在李郑伟发生交通事故后人保财险已向其支付医疗费10,000.00元，在交强险10000元医疗费用赔偿限额内已足额赔付，故本案的医疗费、住院伙食补助费和营养费共计35,829.28元由人保财险按照70％的责任比例在商业第三者责任险范围内予以赔偿，赔偿李郑伟25,080.50元。李郑伟的护理费、误工费、钛网数字化成型费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计86,831.22元，李郑伟在2017年的诉讼中本院判决人保财险在交强险110000元死亡伤残赔偿限额内赔偿李郑伟护理费和误工费共计10,602.04元，该项赔偿限额剩余99,397.96元，故李郑伟的护理费、误工费、钛网数字化成型费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计86,831.22元由人保财险在交强险责任限额内予以赔偿。李郑伟的鉴定费3,400.00元，由朱华向李郑伟赔偿70％，即2,380.00元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于该判决生效后立即在交强险赔偿限额内向原告李郑伟支付护理费、误工费、钛网数字化成型费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计86831.22元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于该判决生效后立即在商业第三者责任险赔偿限额内向原告李郑伟支付医疗费、住院伙食补助费和营养费共计25080.50元；三、被告朱华于该判决生效后立即向原告李郑伟支付鉴定费2380元；四、驳回原告李郑伟的其他诉讼请求。案件受理费1610元（已减半），由原告李郑伟承担354元，由被告朱华承担1256元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审认定事实与一审一致。另查明，李郑伟的女儿李玲玉，2007年5月17日出生。其父亲李方财，1950年12月29日出生。鉴定意见出具日期为2018年12月5日。本院认为，李郑伟因交通事故受伤已构成伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款及第二十八条的规定，受害人因伤致残的，导致生活上需要所支出的费用以及丧失劳动能力导致的损失中包含被抚养人生活费，结合李郑伟的伤情，其主张按其10%计算被抚养人生活费应予支持。李郑伟女儿在其定残时11周岁，故其被抚养人生活费应为7，017.85元，即20，051.00元/年×（18-11）×10%÷2人。李郑伟的父亲李方财在其定残时67周岁，已超过法定退休年龄，再结合一审李郑伟提交的通化县果松镇七道沟村村民委员会出具的无生活来源证明，应给付被抚养人生活费。结合其他抚养义务人情况，李方财的被抚养人生活费应为66，813.35元，即10，279.00元/年×（20-7）×10%÷2人。以上合计13，669.20元，人保财险公司应在交强险责任赔偿12，566.74元，剩余损失该公司应在商业三者险责任范围内按70%比例赔偿，即771.72元。李郑伟上诉主张营养费每日应按100.00元计算未提交相关依据，一审法院结合本案情况酌情支持30.00元并无不当，故其该项上诉请求本院不予支持。综上，李郑伟上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持吉林省通化市二道江区人民法院（2019）吉0503民初61号民事判决第三项；二、撤销吉林省通化市二道江区人民法院（2019）吉0503民初61号民事判决第一项、第二项、第四项；三、中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后立即在交强险责任范围内赔偿李郑伟护理费、误工费、钛网数字化成型费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费共计99，397.96元；四、中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后立即在商业第三者责任险赔偿限额内向原告李郑伟支付医疗费、住院伙食补助费、营养费及被抚养人生活费共计25，852.22元；五、驳回李郑伟的其他诉讼请求。一、二审案件受理费1，817.00元，由李郑伟负担138.00元，朱华负担1，679.00元。本判决为终审判决。审判长  王大勇审判员  盖晓晨审判员  张晓云二〇一九年八月十二日书记员  刘奕均