山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终2558号上诉人（原审被告）：太平财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住山东省济宁市任城区任城大道**中德广场**商动力互联网小镇****。负责人：谢春雨，总经理。委托诉讼代理人：赵灿，男，1984年12月15日出生，汉族，该单位员工，住。被上诉人（原审原告）：宋斌，男，1976年1月9日出生，汉族，住山东省济宁市任城区，住山东省济宁市任城区 style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>委托诉讼代理人：王恩芳，女，1976年10月8日出生，汉族，住山东省鱼台县。被上诉人（原审被告）：崔继瑶，男，1992年8月1日出生，汉族，住山东省济宁市任城区，住山东省济宁市任城区 style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>被上诉人（原审被告）：常清，女，1991年4月14日出生，汉族，住山东省济宁市任城区，住山东省济宁市任城区 id='2'  style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>上诉人太平财产保险股份有限公司济宁中心支公司因与被上诉人宋斌、崔继瑶、常清机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2018）鲁0811民初14384号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。太平财产保险股份有限公司济宁中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判误工费计算标准及护理费应按一人护理，改判上诉人不承担赔偿29769元的责任；2、本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定误工费标准过高。宋斌一审仅提供了营业执照，未提供银行流水及完税证明，不能证明因交通事故造成的实际经济损失，一审法院按照2017年度信息技术服务行业从业人员平均工资计算误工费，明显标准过高，请求改判按照城镇收入标准计算误工费。二、宋斌一直在重症监护室内，且病历记载有医护人员护理，上诉人认为没有医护人员之外两人家属护理的必要性，请求改判护理费按照住院一人计算。综上，请求二审法院查明事实，依法予以改判。宋斌答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。崔继瑶答辩称：认同上诉人的上诉意见。常清未作答辩。宋斌向一审法院起诉请求：1、崔继瑶、常清、太平财险济宁公司赔偿宋斌2018年12月30日前的医疗费425568.02元、误工费30891.62元、护理费43091.62元、住院伙食补助费12200元、营养费12200元、交通费5000元，共计528951.26元，责任分成后要求被告赔偿原告308967.25元；2、诉讼费用由崔继瑶、常清、太平财险济宁公司承担。一审法院审理查明，2018年8月30日00时45分许，在济宁市火炬中路与济邹路路口北100米处，崔继瑶驾驶鲁Ｈ×××**小型轿车沿火炬路由北向南行驶至上述地点处时，与由东向西过路的宋斌醉酒驾驶的电动二轮车相撞，造成宋斌受伤、两车不同程度损坏的交通事故。该事故发生后，济宁市公安局交通警察支队市中区勤务大队进行了处理，于2018年11月5日作出第3708011201800004351号道路交通事故认定书，认定崔继瑶驾驶机动车观察避让情况不够、措施不当、未保持安全车速、行车未确保安全，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十二条第二款之规定，负事故的同等责任；宋斌醉酒驾驶电动二轮车过路时观察情况不够、未按规定让行、行车未确保安全，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第二款之规定，负事故的同等责任。宋斌受伤后，在济宁市第二人民医院住院治疗1天，花费医疗费11807元，后转入济宁市第一人民医院住院治疗，于2018年8月30日至2018年12月30日期间两次住院共计122天，花费410881.02元，诊断为弥漫性轴索损伤、脑干损伤、脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、头皮裂伤清创缝合术后（右颞部）、颅骨骨折（右侧额颞蝶骨）、开放性胫腓骨干骨折外固定术后（右）、胸部损伤、肺挫伤、第7肋骨骨折（右）、上颌骨骨折（右侧颧突）、多发皮肤擦伤、眼眶内壁骨折（右）、气管切开术后、肺部感染、××（双）等。2019年1月5日依照济宁市第一人民医院长期医嘱院外购买中药，花费2880元。2019年1月5日济宁市第一人民医院出具门诊病员检查证明书，证明宋斌在济宁市第一人民医院住院期间需要陪护人员两名。常清系鲁Ｈ×××**小型轿车车主，为该车在太平财险济宁公司投保交强险和50万元商业三者险，发生交通事故时系在保险期间。原告住院期间，崔继瑶支付医疗费10000元，太平财险济宁公司支付医疗费10000元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因本案肇事车辆鲁Ｈ×××**小型轿车在太平财险济宁公司投保交强险和50万元的商业三者险，因此宋斌的损失应先由太平财险济宁公司在交强险责任限额内赔偿，超出交强险责任限额部分，由太平财险济宁公司在商业三者险责任限额内按比例赔偿，超出保险责任限额的部分，由崔继瑶根据其过错程度按比例承担。根据崔继瑶在事故中的过错程度，依法酌情确定崔继瑶的赔偿比例为50%。常清虽为鲁Ｈ×××**小型轿车车主，但在本次交通事故中不存在过错，不承担赔偿责任。对于宋斌主张的截止至2018年12月30日前的各项赔偿数额，根据宋斌所提交的证据及崔继瑶、常清、太平财产保险股份有限公司的质证意见，确认如下：1、医疗费425568.02元；2、误工费，根据宋斌提交的营业执照，能够证明宋斌从事信息技术服务业，但主张误工费30891.62元，法院认为其主张过高，应按2017年度信息技术服务业从业人员平均工资89063元计算至2018年12月30日即122天，据此认定宋斌的误工费为29769元（89063元÷365天×122天）；3、护理费，对于护理费标准应参照本地护工市场劳务报酬，按每人每天100元计算；根据原告的伤情，住院期间按两人护理计，住院期间按两人护理计算为24400元（100元×122天×2人）；4、营养费，因宋斌未提供需加强营养的证据，依法不予支持；5、宋斌其他各项损失经本院确定分别为：住院伙食补助费12200元、交通费1500元。以上共计493437.02元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告太平财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告宋斌各项损失共计65669元，扣除原告宋斌住院期间已经支付的10000元，还应赔偿原告宋斌55669元。于本判决生效之日起十日内一次性付清。二、被告太平财产保险股份有限公司济宁中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告宋斌各项损失427768.02元的50%即213884.01元。于本判决生效之日起十日内一次性付清。三、被告崔继瑶不再承担民事赔偿责任，对被告崔继瑶已支付的10000元，由被告太平财产保险股份有限公司济宁中心支公司在应赔偿原告款项中予以扣除，直接给付被告崔继瑶。于判决生效之日起十日内一次性付清。四、被告常清不承担民事赔偿责任。五、驳回原告宋斌其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2967元，诉讼保全费1770元，由原告宋斌负担370元，被告崔继瑶负担4367元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，宋斌提交了山东锐创信息科技有限公司营业执照，能够证明其从事信息技术服务业，但宋斌并未提供其实际减少收入的相关证据，原审法院参照2017年度信息技术服务业从业人员平均工资计算宋斌的误工费，符合法律规定。关于护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，宋斌提交了济宁市第一人民医院出具的门诊病员检查证明书，该证明书记载“宋斌在住院诊疗期间，因病情危重，需陪护两名”，可以证明宋斌在济宁市第一人民医院住院期间需要陪护人员两名。原审法院根据宋斌的伤情，并参照医疗机构的意见，认定住院期间按两人护理计算宋斌的护理费，并无不当。综上，太平财产保险股份有限公司济宁中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费544元，由太平财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李连芳审判员  马 斌审判员  张思平二〇一九年八月一日书记员  米 阳