甘肃省天水市麦积区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0503民初1539号 原告：王某，住天水市。 法定代理人：席某（系王某母亲），住天水市。 委托诉讼代理人：杨某，甘肃端方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李某，甘肃端方律师事务所律师。 被告：黄某，住甘肃省兰州市。 被告：永安财产保险股份有限公司天水中心支公司。 负责人：孟瑞娟，系该公司经理。 委托诉讼代理人：侯某，男，系该公司员工。 原告王某与被告黄某机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某的委托诉讼代理人杨某，被告黄某，被告永安财产保险股份有限公司天水中心支公司（以下简称永安财险天水支公司）的委托诉讼代理人侯某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王某向本院提出诉讼请求:1.判令两被告赔偿原告各项损失100623.8元（详见赔偿清单）。2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更第1项诉讼请求为：判令两被告赔偿原告医疗费11459.59元、误工费18948元、护理费9474元、交通费800元、住院伙食补助费1500元、营养费1800元、残疾赔偿金59914元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费3100元、保全费30元，共计109025.59元。以上费用中，交强险赔偿限额内赔偿101136元，剩余7889.59元，按事故责任比例，由被告按70%的比例承担赔偿责任共计5522.3元。两被告应赔偿原告费用共计106658.3元，扣除被告垫付的3000元，原告实际诉请被告赔偿原告103658.3元。事实与理由：2018年9月26日被告黄某驾驶黄奕中所有的×××号车在天水商贸城路段转弯时，与原告王某驾驶的摩托车相撞，致原告王某受伤。后原告王某被送到天水市第二人民医院住院治疗，经诊断为尺骨桡骨远端骨折。事故发生后，天水市公安局麦积分局交警大队出具道路交通事故认定书，被告黄某在此次事故中承担主要责任。×××号车在永安财险天水支公司投保有保险。因本次事故造成原告人身和经济重大损失，在与被告多次协商未果的情况下，为维护原告合法权益，诉至法院，请依法支持原告的诉讼请求。 被告黄某辩称，在原告治疗过程中已经垫付了3850元，赔偿责任按照交通事故认定书认定的责任按三七比例承担。 被告永安财险天水支公司辩称，案涉×××号车辆在我公司投保了交强险，保险期限为2018年7月28日至2019年7月27日，事故在保险期内。对事故本身无异议。医疗费用已超交强险限额，我公司按照限额10000元赔偿。关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，原告应当提供护理人员工资证明，护理人员没有收入的参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准核定，受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。护理人员原则上为1人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。因原告在住院期间以及出院后无任何机构对护理人数有明确意见，因未见护理人员收入减少证明，我公司结合鉴定意见，按护理人员1人确定护理费为135.64元×30天=4069.2元。残疾赔偿金，我公司按照人身损害赔偿标准计算为27763.4元/年×20年×10%=27763.4元。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，因原告系未成年人，故对误工费不承担。关于住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定计算，按照住院期间承担。已超过交强险限额，不予承担。营养费超过交强险限额，不予承担。关于交通费，应以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。交通费酌情认可200元。按合同约定，鉴定费属于责任免除，应当由实际侵权人承担。关于精神损害抚慰金，依据2019年1月复查影像，我公司不承担该费用。证据保全费不在保险范围内，不予承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院已组织双方当事人进行了举证、质证。 一、当事人无异议的证据材料如下：原告王某提交的道路交通事故认定书、天水市第二人民医院住院病历及用药清单、住院收费票据及门诊收费票据、交通费票据、司法鉴定意见书、诉讼费专用票据、鉴定费收款凭证、户口簿复印件；被告永安财险天水支公司提交的机动车交通事故责任强制保险单（抄件）。以上当事人无异议证据材料中，收费事由分别为“打印费”、“复印费”的两份收费票据，并非因交通事故导致的直接损失，故对该两份票据不予采信。交通费票据发票号码存在连号情形，与客观实际不符，故不予采信，但原告住院治疗必然会产生一定的交通费用，对于交通费用的具体金额，本院将结合原告就医地点、住院天数、陪护人员等因素酌情予以确定。对当事人无异议的其余证据材料，本院予以确认并在卷佐证。 二、当事人有异议的证据材料如下：原告王某提交的天水市××区民委员会证明。经本院审核后认为，原告提交的上述证明不符合单位出具证明材料的形式要件，且村民委员会并不具备证明村民经济来源的证明能力，故对该证据不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年9月26日18时10分许，黄某驾驶车牌号为×××的轻型货车沿成纪大道东段由东向西行驶至天水商贸城路段左转弯行驶时，遇王某驾驶的普通摩托车由西向东行驶至此，两车发生碰撞，致王某受伤，两车受损，形成道路交通事故。事故发生后，王某被送入天水市第二人员医院治疗，共住院治疗15天。出院诊断为：尺骨桡骨远端骨折、小腿多处开放性伤口。 2018年9月29日，天水市公安局麦积分局交通警察大队作出第620503420180000968号道路交通事故认定书，确定黄某负本起事故的主要责任，王某负本起事故的次要责任。 2019年2月22日，甘肃中泰司法鉴定所作出司法鉴定意见书，经鉴定，王某的伤残等级评定为十级伤残、误工期限评定为120日、护理期限评定为60日、营养期限评定为90日。 案涉事故车辆×××轻型货车在永安财险天水支公司投保有交强险，本起事故发生在保险期间内。 因本案侵权责任，应当计算原告的损失项目和数额，经本院逐项审核认定为： 1.医疗费11444.59元。包括天水市第二人民医院住院费用10212.59元+门诊费用1232元=11444.59元。 2.护理费8733.69元。原告的护理期限经司法鉴定评定为60日，护理人员为其母亲，职业为农民，参照2019年公布的甘肃省农、林、牧、渔业年人均工资标准计算，按护理人员一人核定护理费为53130元/年÷365日×60日=8733.69元。 3.交通费600元。原告住院治疗以及陪护人员陪护，必然产生交通费用。综合原告就医地点、住院天数、陪护人员等因素酌情确定交通费为600元。 4.住院伙食补助费1500元。原告住院治疗15天，参照甘肃省国家机关一般工作人员出差伙食补助省内100元/天的标准计算，住院伙食补助费为100元/天×15天＝1500元。 5.营养费1800元。原告伤情较重，且治疗过程中行创口清创、缝合术及右桡骨远端骨折手法复位石膏外固定术，有加强营养的必要。原告的营养期限经司法鉴定评定为90日，本院酌情认定按照20元/天的标准计算，营养费为20元/天×90天=1800元。 6.残疾赔偿金59914元。原告的伤情经司法鉴定评定为十级伤残，按照2019年公布的甘肃省上一年度城镇居民人均可支配收入29957元/年的标准计算，残疾赔偿金为29957元/年×20年×伤残系数10%=59914元。 7.精神损害抚慰金2000元。根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及受诉法院地平均生活水平等因素，酌情认定精神损害抚慰金为2000元。 8.鉴定费3100元。 以上8项共计89092.28元。 被告黄某在原告住院治疗期间已垫付费用共计3850元。 本院认为，本案争议焦点如下： 一、原告各项诉讼请求的合法性、合理性 原告王某提出的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的请求项目，均于法有据，其数额本院均结合原告的诉讼请求、本案证据材料及事实予以确定。 关于原告王某提出的误工费请求。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”依照上述规定，原告主张误工费，应当就其独立从事劳动以及因误工导致收入实际减少的事实提供证据予以证明。事故发生时，原告王某未年满十八周岁，在本案提起诉讼时，原告王某亦未作为完全民事行为能力人参加诉讼，而是在民事起诉状中列明由其母亲席某作为法定代理人代为参加诉讼。原告以居民服务业年人均工资标准主张误工费，但在诉讼中，原告未能提供合法有效的证据证明其在事故发生时从事居民服务行业的独立劳动、有独立的收入以及因误工导致收入减少的事实，即未能对其误工费的主张提供证据予以证明，应当由其承担不利的法律后果。故对于原告提出的误工费18948元的诉讼请求，本院不予支持。 二、赔偿责任如何承担 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，被告黄某驾驶的事故车辆×××轻型货车在永安财险天水支公司投保有交强险，本起事故发生在保险期间内。依照上述法律规定，对于原告因交通事故造成的损失，应当由法定在先的赔偿义务人被告永安财险天水支公司先行赔偿。被告永安财险天水支公司在交强险保险合同责任内，应当赔偿原告的损失项目和数额经本院逐项审核认定为： 1.医疗费用赔偿项目（限额为1万元）：医疗费11444.59元+住院伙食补助费1500元+营养费1800元=14744.59元，已超出赔偿限额，按照10000元予以认定； 2.死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）：护理费8733.69元+交通费600元+残疾赔偿金59914元+精神损害抚慰金2000元=71247.69元； 以上两项共计81247.69元。 《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告王某因事故造成的损失共计89092.28元，扣除被告永安财险天水支公司在交强险责任限额范围内应当赔偿的医疗费用10000元以及死亡伤残赔偿费用71247.69元，剩余7844.59元，应当按照双方错过比例进行承担。经交警部门出具的事故认定书认定，被告黄某负本起事故的主要责任，王某负本起事故的次要责任。依照上述法律规定并结合交通事故认定书的责任认定，本院酌情确定由被告黄某对原告王某因事故造成的损失中交强险责任限额范围内赔偿部分之外的7844.59元的损失承担70%的赔偿责任，即7844.59元×70%=5491.21元，扣除被告黄某已经垫付的3850元，被告黄某还需赔偿原告1641.21元。原告王某承担次要责任，应认定其自身对损害的发生也有过错，对7844.59元的损失中的30%应由其本人自行承担。 关于原告请求的申请证据保全支出的保全费30元，属于为进行诉讼而支出的诉讼费用，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，该部分费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。原告请求被告按照70%的比例承担，即请求被告承担21元，该请求不违反上述规定。故关于保全费的负担，本院参照《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定并结合原告的诉讼请求，确定由黄某负担21元，由王某自行负担9元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、由永安财产保险股份有限公司天水中心支公司在交强险限额内赔偿王某医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计81247.69元； 二、由黄某赔偿王某医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计5491.21元,扣除黄某已经垫付的3850元，还需支付1641.21元； 三、驳回王某的其他诉讼请求。 以上判决第一项、第二项确定的义务，于本判决生效之日起三十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2374元，因适用简易程序减半收取1187元，由王某负担238元，由黄某负担949元。保全费30元，由黄某负担21元，由王某负担9元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审判员  鲁文强                                                      二〇一九年八月二十六日                                                         法官助理 孙 炜                                                       书记员  闫丽燕