黑龙江省肇东市人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑1282刑初352号公诉机关黑龙江省肇东市人民检察院。被告人于建桥，男，1993年9月26日出生于黑龙江省肇东市，汉族，初中文化，无职业，现住肇东市。2018年4月30日因涉嫌犯非法经营罪被肇东市公安局刑事拘留，同年6月1日因涉嫌犯非法经营罪被肇东市公安局取保候审，2019年6月26日因涉嫌犯非法经营罪被肇东市人民法院决定逮捕，同日由肇东市公安局执行，现羁押于肇东市看守所。辩护人姜静春，黑龙江远放律师事务所律师。肇东市人民检察院以黑肇检诉刑诉（2019）285号起诉书指控被告人于建桥犯非法经营罪，于2019年6月26日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2019年7月22日公开开庭审理了本案，肇东市人民检察院检察员孙军出庭支持公诉，被告人于建桥及其辩护人姜静春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肇东市人民检察院指控：被告人于建桥系肇东市无业人员，为牟取私利，在没有出租车客运合法手续的情况下从事拉客营运数年。2017年5月14日被肇东市道路运输管理站行政处罚后仍然不知悔改，继续扰乱出租车市场秩序。2016年2月至2017年2月，于建桥受雇于一绰号“大白”的男子，先后驾驶车牌号为黑Ａ×××**的黑色捷达车，车牌号为黑Ａ×××**的黑色桑塔纳汽车从事从肇东市到哈尔滨市的非法营运拉客活动，双方约定每趟按50元给于建桥提取费用，于建桥获利人民币7000余元。为进一步扩大违法所得，2017年5月至2018年4月，于建桥自己先后购置并驾驶车牌号为黑Ｌ×××**的黑色捷达车、车牌号为黑AS549**的银色伊兰特轿车、车牌号为黑Ｍ×××**的白色吉利轿车、车牌号为黑Ｂ×××**的黑色桑塔纳轿车继续从事非法营运，以每位乘客25元的价格从肇东市拉客到哈尔滨市。于建桥获利人民币32,000余元。公诉机关就指控的犯罪事实出示了相应的证据，认为被告人于建桥违反国家规定，在未取得出租车营运手续的情况下非法从事营运活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任；建议对被告人于建桥判处三年至四年有期徒刑，并处非法所得一倍罚金。被告人于建桥对公诉机关指控其犯非法经营罪无异议，对指控的事实辩解称其在公安机关供述自己给“大白”开黑车挣了七、八千元，自己开黑车挣了三万二千元，是指毛利没有扣除费用，而且三万二千元是公安机关按整年算出来的，实际一年只开七、八个月黑车，毛利只有二万元。对公诉机关适用法律的意见未作出辩解，未提出具体量刑意见。辩护人姜静春发表辩护意见，称公诉机关指控被告人于建桥犯非法经营罪的指控不能成立：第一，刑法第225条规定“违反国家规定”的情形，才构成非法经营罪。刑法第96条规定“本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令”。我国人大及其常委会未制定出租车运营管理方面的法律，国务院也未制定相应的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。关于出租车运营管理的规范性文件，只有交通运输部制定的《出租汽车经营服务管理规定》，此规定为部门法规，不能作为公诉机关指控被告人实施了刑法所规定的“违反国家规定”的行为的法律依据，公诉机关在起诉书中指控的事实未达到触犯刑法所保护的法益，指控意见不能成立。第二，指控被告人的行为达到情节严重的程度证据不足。公诉机关指控2016年2月至2017年2月，于建桥受雇于一名绰号“大白”的男子，于建桥获利七千元的事实只有被告人的供述，没有其他证据证实。根据刑法第55条规定只有被告人供述没有其他证据证实，不能认定被告人有罪和处以刑罚。公诉机关指控被告人于建桥获利三万二千元数额的确定无证据证实，且此数额没有扣除必要费用。相关法律规定个人非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在一万元以上的应当予以立案追诉，所以本案不应当作为刑事案件立案追诉。经本院审理查明：被告人于建桥系肇东市无业人员，为牟取私利，在没有出租车客运合法手续的情况下从事拉客营运。2017年5月14日被肇东市道路运输管理站行政处罚后仍然不知悔改，继续扰乱出租车市场秩序。2017年5月至2018年4月，于建桥自己先后购置并驾驶车牌号黑Ｌ××××**的黑色捷达车、车牌号黑Ａ××××**的银色伊兰特轿车、车牌号黑Ｍ××××**的白色吉利轿车、车牌号黑Ｂ××××**的兰色桑塔纳轿车继续从事非法营运，以每位乘客25元的价格从肇东市拉客到哈尔滨市。于建桥非法经营数额人民币20,000余元。上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、户籍证明、身份证复印件、常住人口基本信息，证实被告人已达到完全负刑事责任年龄，以及证人的身份情况。2、车辆行驶证复印件，证实系被告人于建桥从事非法营运的车辆。3、抓获经过、破案经过，证实案件的侦破经过以及被告人于建桥的到案经过。4、情况说明，证实被告人于建桥在讯问材料中所说为“大白”开一年非法营运车辆，“大白”至今没有找到，正在继续查找中。5、龙警云智搜-智能检索结果页，证实被告人于建桥驾驶的车牌号为黑Ａ×××**的银色伊兰特轿车、车牌号为黑Ｍ×××**的白色吉利轿车、车牌号为黑Ｂ×××**的兰色桑塔纳轿车车籍档案信息情况。6、汽车照片，证实系车牌号为黑Ｂ×××**的兰色桑塔纳轿车。7、重要问题线索分办单，证实本案系肇东市监察委交办案件。8、市委网信办《舆情日报》呈报单、网络舆情，证实经黑龙江电视台新闻真相记者调查，我市有关部门人员涉嫌充当保护伞，市委书记张伟志签批意见。9、行政处罚手续，证实姜云达驾驶黑Ａ×××**的银色伊兰特轿车从事非法营运，被哈尔滨市交通行政综合执法大队处罚情况。10、黑Ａ×××**、黑Ａ×××**卡口信息，证实车牌照号为黑Ａ×××**的轿车于2017年8月31日至2018年1月17日通过大耿家卡口、桥头等卡口的时间，车牌照号为黑Ａ×××**轿车于2017年6月3日至2018年3月24日通过大耿家卡口、桥头等卡口的时间。11、黑龙江省政府非税收入专用收据，证实于建桥受到罚款二千元行政处罚情况。12、证人王某的证言，证实王某2017年6月开始驾驶无经营手续的黑Ｍ×××**号银色宝来轿车非法营运，直至2018年5月黑龙江电视台曝光以后才停止经营，总共获利七八千元钱，电视台采访时说给上面一个月四千元保护费是在吹牛，让别人放心坐车。13、证人于某的证言，证实被告人于建桥是于某的孙子，于建桥是2017年5月份开始开下线的出租车的，不知道他挣了多少钱的情况。14、被告人于建桥的供述和辩解，证实于建桥自2016年开始给别人开黑出租的，2017年5月份，于建桥自己购买车牌照号为黑Ｌ×××**黑色捷达车开了三个月黑出租就卖掉了，又购买车牌照为黑Ａ×××**的伊兰特轿车，干了几天黑出租后卖给姜云达了。然后又购买车牌照号为黑Ｍ×××**的白色吉利自由舰轿车，开了半年左右黑出租卖掉的，然后又购买车牌照号为黑Ｂ×××**号桑塔纳轿车经营至案发。经营黑出租往返哈尔滨和肇东之间，每天赚130多元，自己经营共赚大约2万多元钱。上列证据，来源合法，内容客观真实，与指控的犯罪具有关联性，本院予以确认。本院认为，被告人于建桥在未取得出租车营运手续的情况下非法从事营运活动，受到行政处罚仍不悔改，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控被告人于建桥犯非法经营罪的主要事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。辩护人提出的被告人于建桥虽然违反交通运输部关于出租车营运的管理规定，但不能作为公诉机关指控被告人实施了刑法所规定“违反国家规定”的法律依据，被告人的行为没有触犯刑法所保护的法益，指控不能成立的辩护意见，经查被告人于建桥违反中华人民共和国道路运输条例，未取得道路运输经营许可，擅自从事道路运输经营，非法获利超过二万元，依法应当追究其刑事责任。对辩护人的此项辩护意见不予采纳。辩护人提出的被告人于建桥为绰号“大白”的男子开车获利七千元，仅有被告人于建桥供述没有其他证据证实，不应予以认定的辩护意见适当，予以采纳。对被告人于建桥辩解称其非法经营获利为二万元的意见予以采纳。被告人于建桥犯罪后坦白供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，本院依法对被告人于建桥酌定从轻处罚。对公诉机关的量刑建议予以调整。综上，根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第四十二条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、《中华人民共和国道路运输条例》第六十四条、《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第七十九条第八项的规定，判决如下：一、被告人于建桥犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除2018年4月30日至2018年6月1日先行羁押的1个月零3日，即自2019年6月26日起至2019年8月22日止。罚金于判决生效后立即缴纳。）二、对扣押在案的车牌号为黑Ｂ×××**的兰色桑塔纳轿车予以没收，上缴国库。三、继续追缴被告人于建桥的违法所得，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向黑龙江省绥化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  郭泳岐审 判 员  赵新宇人民陪审员  孟广新二〇一九年八月八日书 记 员  于秋颖