四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川06民初89号 原告：四川德阳锦虹建筑房产有限公司，住所地：四川省德阳市市区华山南路**。 法定代表人：江丙财，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赖婷，上海段和段（德阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李进，上海段和段（德阳）律师事务所律师。 被告：四川久安房地产开发有限公司，住所地：四川省德阳市区湘江街**。 法定代表人：彭礼乾，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：马力焜，四川恒和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林宇若，四川胡杨律师事务所律师。 被告：彭礼乾，男，1947年1月15日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：林宇若，四川胡杨律师事务所律师。 被告：彭巍，男，1979年1月25日出生，汉族，住成都市锦江区。 委托诉讼代理人：林宇若，四川胡杨律师事务所律师。 原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司（以下简称锦虹公司）与被告四川久安房地产开发有限公司（以下简称久安公司）、彭礼乾、彭巍建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告锦虹公司的委托诉讼代理人赖婷、李进，被告久安公司的法定代表人彭礼乾及其委托诉讼代理人马力焜、林宇若，被告彭礼乾及其委托诉讼代理人林宇若，被告彭巍及其委托诉讼代理人林宇若到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告锦虹公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告久安公司签订的《建设工程总承包施工合同》；2.判令被告久安公司立即向原告支付工程款54720565元、利息248856.73元（以到期应付而被告未付的工程款36350503元为基数，按照月利率1.5%，计算至工程款全部付清之日止，暂计算至2019年3月28日为7685240.73元，被告已支付7436384元，尚欠248856.73元）、损失4798112.82元、违约金5472056.5元，以上金额共计65239591.05元；3.判令原告就65239591.05元对被告久安公司名下位于德阳市湘江街与樱花巷交汇处西南角“久安·新座标”工程享有优先受偿权；4.判令被告彭礼乾、彭巍对上述诉请金额承担连带清偿责任；5.判令被告承担本案全部诉讼费、保全费等相关费用。 事实和理由：2016年8月6日，久安公司与锦虹公司签订《建设工程总承包施工合同》，该合同约定，锦虹公司对久安·新座标面积约为64089.1M2的建筑进行工程施工，签约合同价为71629225元。专用合同条款第12.4.1项付款节点及进度款支付比例约定：“（1）本工程施工至地上5层后（即地上5层顶板浇筑完毕）7个工作日内，发包人向承包人支付已完工程量总价的75%作为工程进度款；（2）本工程施工至地上15层后（即地上15层顶板浇筑完毕）7个工作日内，发包人向承包人支付该段已完成工程量总价的75%作为工程进度款；（3）本工程施工至主楼主体封顶后（即主楼顶层顶板浇筑完毕）7个工作日内，发包人向承包人支付该段已完成工程量总价的75%作为工程进度款；……（11）……若发包人未按照合同约定的付款节点按时足额支付承包人工程款，逾期超过10日，甲方应承担未支付工程款项的资金利息，利率按照月利率1.5%计算。即资金利息=未支付工程进度款总额×逾期天数×1.5%÷30”。 2017年3月13日，久安·新座标工程施工至地上5层，2017年4月7日，锦虹公司向久安公司提交《进度款支付申请（核准）表》，要求久安公司支付第一次工程进度款9379945元；2017年5月8日，久安·新座标工程施工至地上15层，2017年6月9日，锦虹公司向久安公司提交《进度款支付申请（核准）表》，要求久安公司支付第二次工程进度款3790175元；2017年8月17日，久安·新座标工程施工至主体结构封顶，2017年8月24日，锦虹公司向久安公司提交《进度款支付申请（核准）表》，要求久安公司支付第三次工程进度款5922991元；2018年11月23日，久安·新座标工程砌体及内、外饰工程施工完毕，2018年12月4日，锦虹公司向久安公司提交《进度款支付申请（核准）表》，要求久安公司支付第四次工程进度款17257392元。以上四次应付工程进度款合计36350503元，根据合同约定，此款项仅为截止2018年11月23日已完工程量总价的75%。2017年8月10日，锦虹公司与久安公司签订《补充协议》，协议约定久安公司按照履约保证金、逾期支付工程利息、工程款的顺序进行支付。 2019年3月12日，锦虹公司与久安公司签订《补充协议》，该协议约定，（一）本协议签订之日，2018年6月27日签订的《协议书》确定解除；（二）甲方自愿将久安·新座标1号楼114铺、115铺、116铺、商办201、201铺、202铺、203铺、204铺、2号楼114铺、115铺、116铺、商办201、203铺、204网签备案至乙方名下，经甲、乙双方共同确认由乙方就甲方拖欠的工程款对上述房产优先受偿，除此之外，甲乙双方共同确认乙方就甲方拖欠的工程款对甲方久安·新座标除上述房产以外的建设工程同样优先受偿；（三）彭巍、彭礼乾为甲方应付乙方的工程款、利息、违约金等款项提供连带责任保证。2019年3月22日，锦虹公司就久安公司逾期未支付的36350503元工程款向久安公司寄送了《催款函》，要求久安公司在五日内支付该款项，但截止起诉之日，久安公司仍未支付，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告久安公司辩称，1.关于原告起诉工程款的主张，答辩人有异议，原告在阐述事实和理由时陈述是其自行结算，本工程实际上并未进行最终结算，答辩人结算的金额为4800多万元。2.关于逾期，答辩人向原告以资金占用费的名义支付了各种款项，4715000元应当予以扣除，前期答辩人用以房抵款等方式支付了3000多万元，原告在上诉状中对此也予以了认可，原告向被告出具了收据，因此其后产生的利息是原告造成的。3.关于基坑、土方工程，原告收取了高额的费用，答辩人认为应该在总的工程款中予以扣除。 被告彭礼乾、彭巍辩称，两答辩人不应该作为本案的适格被告，这是公司之间的纠纷。原、被告签订是总承包施工合同，包括基坑土建部分，合同的算法和计算上，工程款应该一起计算，关于原告的损失和违约金并未明确计算方式，需要明确后才能答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年9月28日，久安公司（发包人）与锦虹公司（承包人）签订《久安·新座标土方挖运、基坑支护、降水工程总承包施工合同》，主要内容为，工程承包范围是久安·新座标工程土方挖运、基坑工程施工、降水工程施工和打井等。计划开工日期：2015年10月18日（以开工令为准），计划竣工日期：2016年4月7日（含春节20天停工期）等。该合同久安公司确认已履行完毕。 2016年8月6日，久安公司（发包人）与锦虹公司（承包人）签订《建设工程总承包施工合同》，合同主要内容如下：第一部分协议书一、工程概况1.工程名称：久安·新座标。2.工程地点：德阳市旌阳区湘江街与樱花巷交汇处西南角。5.工程内容：总建筑面积约64089.1M2（以实际图纸计算为准）；该建筑地下三层，1#楼地上29层，2#楼地上29+1层；工程结构为框剪结构。6.工程承包范围：乙方按本工程经审批合法有效的规划设计（包含设计施工图纸、图纸会审纪要、设计变更通知、甲方书面修改通知等）中的全部工程内容进行施工，主要施工内容包括但不限于下列工程：土建工程、防水工程、保温工程、室内外装饰工程（不含精装修）、门窗工程及栏杆工程、幕墙工程、外墙石材装饰工程、给排水工程、消防工程（含自动消防工程及普通消防工程）。以上所述的工程承包范围为概括内容，具体以本工程经审批合法有效的规划设计文件（包含但不限于设计施工图纸、图纸会审纪要、设计变更通知、甲方书面修改通知等）的要求为准。如本合同约定承包范围未尽详细或合同执行过程中对本合同承包范围界定产生歧义，由甲乙双方友好协商达成一致，并由甲方书面予以明确工程内容。二、合同工期计划开工日期：2016年8月11日。计划竣工日期：2018年5月26日。工期总日历天数：650天，实际开工时间以甲方与监理发出的开工令时间为准。四、签约合同价与合同价格形成1.签约合同价为71629225元，其中安全文明施工费4430894元等。第二部分通用条款第三部分专用条款2.2发包人代表：刘锋。发包人对发包人代表的授权范围如下：对工程质量、进度、安全、完成工程量进行管理，施工综合协调，确认施工过程中发生的技术核定、设计变更、索赔、材料认质认价、增减工程量及造价签证、审核工程进度报表，并对上述工作行使签字确认权，发包人若更换现场代表，需提前14日历天通知承包人，之前发包人代表已签署的一切文件均为有效文件。12.4工程进度款支付12.4.1付款节点及进度款支付比例（1）本工程施工至地上5层后（即地上5层顶板浇筑完毕）7个工作日内，发包人向承包人支付已完工程量总价的75%作为工程进度款。（2）本工程施工至地上15层后（即地上15层顶板浇筑完毕）7个工作日内，发包人向承包人支付该段已完成工程量总价的75%作为工程进度款。（3）本工程施工至主楼主体封顶后（即主楼顶层顶板浇筑完毕）7个工作日内，发包人向承包人支付该段已完成工程量总价的75%作为工程进度款……（8）甲、乙双方结算办理完毕后60个日历天内，发包人向承包人支付工程款至结算总金额的97%，剩余3%作为工程质保金，本工程竣工验收合格2年后退还质保金的70%，剩余质保金的30%待本工程防水工程保修期满（即从竣工验收之日起计算满5年）后10日内一次性退还……（11）发包人应严格按合同约定的付款节点按时足额支付承包人工程款，若发包人未按照合同约定付款节点按时足额支付承包人工程款，逾期超过10日，甲方应承担未支付工程款项的资金利息，利率按照月利率1.5%计算。即资金利息=未支付工程进度款总额×逾期天数×1.5%÷30。14.4.2进度付款申请单的编制：每达到一个工程款支付节点时，承包人根据合同约定、已标价工程量清单或预算书、施工过程中发生的设计变更、经济签证和其他实际情况完成已完工程量进度报表的编制，并上报发包人，发包人在收到付款申请表后按合同约定的付款节点及进度款支付比例支付承包人工程款。16.1发包人违约（1）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任：由发包人承担资金利息，利息按月利率1.5%计算。即资金利息=未支付工程进度款总额×逾期天数×1.5%÷30，如发包人在第二个支付点前不能付清前一个节点的款项（或工程款逾期天数超过60天），乙方有权停止施工，除本条约定的资金利息外，由此造成的损失（包含但不限于施工现场机械费、架材及周转材料费、人工费、管理人员工资、因此原因造成的工期延误而产生的材料涨价价差及因停工、窝工而造成的其他一切损失）由发包人承担。16.1.3因发包人违约解除合同后的付款承包人按照按照本款约定解除合同的，发包人应在解除合同后30天内支付下列款项，并解除承包人提供履约担保并足额退还履约保证金：（1）合同解除前已完成量的全部价款（含质保金）；（2）承包人为工程施工订购并已付款的材料、工程设备和其他物品的价款或定金；（3）按照合同约定在合同解除前已经发生、发包人应承担的承包人损失、违约金、资金利息；（4）按照合同约定应当支付给承包人的其他款项；（5）按照合同约定应当退还的履约保证金及质量保证金等。 2017年4月5日，锦虹公司向久安公司提交《进度款支付申请（核准）表》，主要内容是，锦虹公司已完成地上5层施工，要求久安公司支付第一次工程进度款9379945元，监理工程师签字确认，2017年4月7日久安公司盖章予以确认；2017年6月9日，锦虹公司向久安公司提交《进度款支付申请（核准）表》，主要内容是，锦虹公司已完成地上15层施工，要求久安公司支付第二次工程进度款3790175元，监理工程师签字确认，2017年6月23日久安公司盖章予以确认；2017年8月24日，锦虹公司向久安公司提交《进度款支付申请（核准）表》，主要内容是，锦虹公司已完成主体结构施工，要求久安公司支付第三次工程进度款5922991元，监理工程师签字及监理公司盖章确认，2017年9月14日久安公司盖章予以确认；2018年12月4日，锦虹公司向久安公司提交《进度款支付申请（核准）表》，主要内容是，锦虹公司已完成砌体及内、外饰工程施工，要求久安公司支付第四次工程进度款17257392元，监理工程师签字确认，2018年12月5日久安公司盖章予以确认。 2017年8月10日，久安公司向锦虹公司发出《确认函》，主要内容为，根据案涉合同专用条款第12.4.2条约定，就前期未支付工程款的资金利息等相关事项确认：1.截至2017年7月31日，久安公司应支付锦虹公司逾期支付工程进度款利息1499861元；2.久安公司承诺于2017年10月31日前支付以上款项，同意从共管账户中优先拨付以上款项；3.如未能按时足额支付以上款项，以应付未付以上款项金额为基数，按月息1.5%继续计取资金利息，直至付清为止。 2018年6月27日，久安公司（甲方），锦虹公司（乙方），彭礼乾、彭巍（丙方）签订《协议书》，就甲方未按期足额向乙方支付工程进度款，欠付金额大，严重违反甲乙双方签订的《建设工程总承包施工合同》中关于工程款支付的相关约定，致该工程于2018年5月26日停止施工，三方达成协议，确认截止2018年6月30日，乙方已完成工程的价款为46171182元（甲方已支付工程款4949523元），2017年8月1日至2018年6月30日期间的逾期付款利息为2693168元等。 2019年3月12日，久安公司（甲方），锦虹公司（乙方），彭礼乾、彭巍（丙方）签订《补充协议》，就甲方未足额支付工程款导致工程长期处于无法施工状态达成协议，主要内容为，1.截止2019年3月10日，乙方已完成建设工程价款约5306万元，乙方完成该工程的工程款及甲方实际支付乙方的工程款均以结算金额为准，同时，甲乙双方共同确认：2017年8月1日至2018年6月30日期间甲方未按期支付工程款的逾期付款利息为2693168元。乙方保留对甲方未支付的工程款、资金利息、违约金、索赔等追诉的权利；2.丙方（两自然人）自愿共同对甲方应付乙方的工程款项以及甲方对本协议的履行向乙方承担连带担保责任。保证范围为：甲方应向乙方支付的全部款项（包括但不限于工程款及其利息、违约金、索赔、诉讼费用、乙方向甲方主张的一切损失、律师费等主张权利的费用等）。丙方的保证期间为甲方付清乙方全部款项止。若丙方不按本协议的约定履行连带保证责任或不完全履行本协议约定的连带保证责任，乙方可向建设工程所在地法院起诉；3.甲方自愿将久安·新座标1号楼114铺、115铺、116铺、商办201、201铺、202铺、203铺、204铺、2号楼114铺、115铺、116铺、商办201、203铺、204铺（以上原文表述）网签备案至乙方名下，同时，乙方就甲方拖欠的工程款对上述房产优先受偿，除此之外，甲乙双方共同确认乙方就甲方拖欠的工程款对甲方久安·新座标除上述房产以外的建设工程同样优先受偿；4.甲方可销售第三条所述营业用房，销售所得款项必须用于支付乙方工程款。若甲方违反本条约定，乙方可立即解除本合同，并要求甲方支付拖欠工程款10%的违约金。5.甲方办理好本项目地下车位的预售许可证及三楼商铺从房管局解除限制后，甲方可对外销售，甲方保证销售的款项仅用于本工程，甲方足额支付乙方工程款后，乙方不得对其进行网签备案……7.本协议与《建设工程总承包施工合同》不一致的，以本协议为准，本协议签订之日，2018年6月27日签订的《协议书》确定合意解除，双方其他权利义务仍按《建设工程总承包施工合同》执行。 2019年7月17日，久安公司（甲方）、锦虹公司（乙方）、彭礼乾、彭巍签订《调解协议书》，该协议主要内容为，1.2016年8月6日，甲乙双方签订《建设工程总承包施工合同》，经甲乙双方共同对量核实，确认截止本协议签订之日，按照合同约定的工程内容，乙方已完成久安·新座标的工程量结算价为53375094元，甲方已支付工程款为230836.73元，甲方尚欠乙方工程款53144257.27元。2.甲乙双方一致同意解除双方于2016年8月6日签订的久安·新座标《建设工程总承包施工合同》，由甲方承担因未按期支付乙方工程进度款给乙方造成的索赔损失共计500000元。3.就欠付的工程款53144257.27元甲方对乙方承建的久安·新座标工程享有优先受偿权。4.因甲方未按约支付工程进度款，共同确认利息如下：（1）工程款利息以到期应付而未付的工程款36350503元为基数，按月利率1.5%计算至2019年3月28日，利息为7205547.27元，甲方已支付7205547.27元。甲乙双方对此利息计算方式和金额无异议。（2）自2019年3月29日至法院生效判决确定的工程款应付款期限之日止的利息，甲方应按每月20万元向乙方支付。（3）若甲方未在法院生效判决确定的期限内付清本协议第一条确定的工程款金额，则自法院生效判决确定的工程款应付款期限之次日起，由甲方按每月20万元向乙方支付利息。若截止2019年12月31日甲方仍未付清本协议第一项确定的工程款金额（包括乙方行使优先权后仍不能付清前述工程款的），则自2020年1月1日起，甲方以未付的全部工程款为基数，按月利率0.8%向乙方支付利息至工程款本息全部付清之日止。4.（2019）川06民初89号案件的诉讼费由甲乙双方各承担50%。5.丙方（两自然人）自愿对甲方应付乙方的工程款项及甲方对本协议的履行向乙方承担连带担保责任。保证范围：甲方应向乙方支付的全部款项（包括但不限于工程款及其利息、损失，诉讼费、律师费等主张权利的费用）。庭审中，当事人对该协议确认的金额等内容均予以认可。 本院认为，原告锦虹公司与被告久安公司所签订的《建设工程总承包施工合同》系当事人真实意思表示，并不违反法律和行政法规的强制性规定，应属有效，当事人应当按照约定履行各自合同义务。 在合同履行过程中，因被告久安公司未能按约支付工程进度款，致使原告锦虹公司诉至法院，后原告锦虹公司与被告久安公司、彭礼乾、彭巍签订了《调解协议书》，该协议书系各方真实意思表示，未超过原告锦虹公司起诉的请求，原告锦虹公司放弃部分属于其对自身权利的处分，未违反法律法规的规定，庭审中原被告双方当事人亦予以认可，因优先受偿权为法定的权利，不应由当事人自行约定，故对除优先受偿权的部分本院予以确认。因此被告久安公司尚欠原告锦虹公司工程款为53144257.27元、损失500000元及利息，利息的计算方式为，自2019年3月29日至法院生效判决确定的工程款应付款期限之日止的利息，被告久安公司应按每月20万元向原告锦虹公司予以支付，若截止2019年12月31日被告久安公司仍未付清欠付的工程款，则自2020年1月1日起，被告久安公司以未付的工程款为基数，按月利率0.8%向原告锦虹公司支付利息至工程款全部付清之日止。被告彭礼乾、彭巍对该债务承担连带责任。 关于建设工程优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，“发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条规定，“承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持”。第二十二条规定，“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。根据以上规定，本案中，原告锦虹公司不应当就利息和索赔款项主张优先受偿。因原、被告于2019年7月17日就给付工程款金额达成一致，故原告锦虹公司关于优先受偿权的主张并未超过除斥期间。综上，予以确认原告锦虹公司在欠付的工程价款53144257.27元范围内，对其已完工程的变价款享有优先受偿权。 综上所述，原告锦虹公司的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十一条、第二十二条规定，判决如下： 一、原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司与被告四川久安房地产开发有限公司2016年8月6日签订的《建设工程总承包施工合同》于2019年7月17日解除； 二、被告四川久安房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司支付工程价款53144257.27元及利息（利息计算方式：自2019年3月29日至判决确定给付之日止的利息，被告四川久安房地产开发有限公司按每月200000元的标准向原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司予以支付；若截止2019年12月31日被告四川久安房地产开发有限公司仍未付清欠付的工程款，则自2020年1月1日起，被告四川久安房地产开发有限公司以2020年1月1日未付的工程款为基数，按月利率0.8%向原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司支付利息至本金付清之日止）； 三、被告四川久安房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司支付损失500000元； 四、被告彭礼乾、彭巍对本判决第二项、第三项确定的债务承担连带清偿责任； 五、原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司在53144257.27元范围内，对被告四川久安房地产开发有限公司久安·新座标已完工程的折价或者拍卖价款享有优先受偿权； 六、驳回原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费367998元，保全费5000元，共计372998元，由原告四川德阳锦虹建筑房产有限公司负担186499元，被告四川久安房地产开发有限公司、彭礼乾、彭巍负担186499元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  费元汉 审判员  陈书娟 审判员  吴 剑 二〇一九年八月十九日 书记员  马 涛