河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终1636号上诉人（原审原告）：郭明胜，男，1963年9月15日出生，汉族，住河南省信阳市潢川县。委托诉讼代理人：王晓冰，河南鼎维律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘媛，河南鼎维律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张国庆，男，1962年4月21日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。委托诉讼代理人：冯爱军，河南勇为律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安阳市金桥种苗有限责任公司，住所地：安阳市高新区北小庄村西地。法定代表人：张桂林，职务：总经理。被上诉人（原审被告）：张金道，男，1943年2月1日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。被上诉人（原审被告）：张桂林，男，1968年11月5日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。被上诉人（原审被告）：张新铃，女，1974年7月26日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。上诉人郭明胜因与被上诉人张国庆、安阳市金桥种苗有限责任公司、张金道、张桂林、张新铃合伙协议纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院（2019）豫0502民初32号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郭明胜上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：原审认定事实错误，郭明胜已提交协议证明与张国庆合伙经营苗圃，根据约定，张国庆负责提供土地并承担相关费用，土地耕作及人力、物力的组织及相关费用，对苗木的管理及相关费用；郭明胜负责所需苗木货源组织及运输，提供技术管理和全部苗木的销售。经营过程中，张国庆建有简易平房，等基础设施，这都是协议中张国庆应承担的合同义务，在基础上，双方约定的利润分成比例为张国庆两成、郭明胜一成。张国庆辩称与郭明胜的合伙协议没有履行，但同时又辩称没有合伙清算，明显存在矛盾。张国庆没有提供任何证据证明其存在与案外人同时期同地址经营苗圃的情况，其在无法举证证明主张的情况下，应自行承担举证不能的法律后果。2012年，安阳市高新区土地储备中心将涉案苗圃以250万元一次性包干收购，该补偿款应属于合伙财产，按照双方约定的利润分成比例进行分割，本案应依法认定高新区土地储备中心补偿的250万元，系郭明胜和张国庆合伙经营苗圃的补偿款，请求二审法院依法改判支持上诉人的诉讼请求。张国庆辩称，一审法院认定事实清楚，没有支持上诉人的诉讼请求，是因为其提供的证据不足，在一审判决书第6页本院认为中已经阐述充分，2004年3月24日安阳县金桥种苗公司与潢川县苗圃厂签订的两方协议与2012年3月6日由安阳县高新区土地储备中心、跃进农场、张国庆签订的三方协议，不仅时隔8年，而且协议主体不同，根本无关联性，本案上诉人从2012年开始已经进行4轮诉讼，要求分割250万元的补偿款，每次诉讼不是自己撤诉就是被法院驳回，这几年来让张国庆苦不堪言，请求二审法院查明事实终结这样的诉讼。安阳市金桥种苗有限责任公司、张金道、张桂林、张新铃未到庭，也未提交书面答辩意见。郭明胜向一审法院诉讼请求：1、依法判令被告张国庆、安阳市金桥种苗有限责任公司共同给付原告共同投资苗木的补偿款833333元，并自2012年3月13日起按同期银行逾期贷款利率支付利息，被告张桂林、张金道、张新铃承担连带赔偿责任；2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，1、2004年3月4日，被告张国庆代表安阳县金桥种苗有限责任公司（现为被告市金桥种苗公司）作为甲方，原告郭明胜代表河南省潢川县卜集镇马湖苗圃作为乙方，签订了协议书，协议书约定：一、甲方责任：1、负责提供合作所需土地，并承担相关费用；2、负责提供土地耕作及劳动人力、物力的组织，包括相关费用；3、负责平时对苗木的管理及相关费用。二、乙方责任：1、负责提供合作所需全部苗木货源组织及运输；2、负责提供技术管理，确保苗木不因技术管理不到位造成不应有的损失；3、负责全部苗木的销售。三、甲乙双方投资苗木比例各为50%（以实际所需计算数字）。四、甲乙双方利润分成比例按实际利润分成，甲方占二成，乙方占一成。五、未尽事宜甲乙双方协商解决。并附第一期合作苗木品种及数量表，该表显示苗木品种共9种、预算价格10.18万元，2004年3月8日原告郭明胜收到被告支付的苗木款5万元。该协议由原告郭明胜与被告张国庆实际履行。2、2012年3月6日，安阳高新区土地储备中心作为甲方，安阳高新区跃进农场作为乙方、张国庆作为丙方三方签订协议书，协议书内容为：一、甲方出资人民币250万元整一次性包干收购丙方位于永明路以东、光明路以西、长江大道以南范围内的丙方租种乙方150亩苗圃地苗木及地上建筑物和附着物所有权；二、协议签订后，乙方不再追偿丙方所欠交土地租金；三、丙方苗圃内债权债务及其他法律纠纷由丙方负责，与其他方无关；四、从协议签订之日起，丙方将地上一应附着物交由甲方进行处置，甲方于7个工作日内支付补偿款。被告张国庆已领取上述款项。3、2000年11月21日，被告张桂林作为法定代表人、被告张金道、张新铃作为股东，以注册资金50万元注册成立安阳县金桥种苗有限责任公司，后更名为被告安阳市金桥种苗有限责任公司。4、2012年8月，原告向本院提起诉讼，要求安阳县金桥种苗有限责任公司、张国庆归还应得苗木补偿款100万元，本院经审理后作出（2012）文民三初字第246号民事判决书，判决安阳县金桥种苗有限责任公司、张国庆给付郭明胜苗圃补偿款83.3333万元，宣判后，被告不服，提出上诉，安阳市中级人民法院作出裁定书撤销原判，发回重审。在重审过程中，原告向本院提出撤诉申请，本院于2015年12月22日作出（2014）文民二初字第272号民事裁定书，裁定准予原告撤诉。5、2019年1月3日，潢川县卜塔集镇马湖村委会出具证明，证明1995年时任村主任朝泽全以其名义注册成立“潢川县卜塔集镇马湖苗圃场”，用于村民对外签订业务合同一致使用，由村委会统一管理印章，但产生的利润、风险均由村民个人承担。郭明胜以潢川县卜塔集镇马湖苗圃场名义与安阳县金桥种苗有限公司在2004年3月4日签订的合伙协议所产生的债权债务及责任也均由郭明胜个人负责和承担。一审法院认为，当事人对自己的主张应提供证据，本案中原告郭明胜要求被告市金桥种苗公司、张国庆对苗圃的征地补偿款250万元按照协议约定的双方利润分成比例2:1来分配，即原告占三分之一应分得833333元，但补偿协议中显示该250万元为收购150亩苗圃地苗木及地上建筑物和附着物的款项，该款项既包括苗圃内的苗木也包括地上建筑物，但原告向被告张国庆提供的苗木具体数量及价格，被告张国庆均不认可，被告张国庆亦未签字确认，且自2004年双方合作以来，对苗木的数量、成活情况、盈利亏损情况亦从未进行过清算，故在征地补偿中苗木所占的份额及预期的利润以及原告向被告张国庆供应苗木的数量、价格、成活情况不明确，且该250万元系对征收苗圃的补偿款，与双方协议中约定的利润不属同一性质款项，故原告要求对补偿款250万元按照利润分配比例进行分配的意见事实不清，证据不足，本院不予支持。被告市金桥种苗公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，应自行承担相应的法律后果。依据《中华人民共和合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告郭明胜的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12133元，减半收取计6067元，由原告郭明胜负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交安阳市文峰区人民法院（2012）文民三初字第246号民事判决书，用于证实2004年3月4日的协议书已实际履行，且张国庆拒不到庭说明实际履行、领取补偿款的具体情况，本案一审法院要求张国庆庭后到法院说明情况，但张国庆同意拒不到庭说明情况，上诉人提交2016年5月16日安阳市龙安区人民法院庭审笔录1份、证人卢某、吴某、孙某、王某、李某1、李某2的书面证言、2015年7月22日，河南方兴资产评估事务所有限公司出具的评估报告1份及照片，用于证实郭明胜与张国庆实际履行了合伙协议，合伙经营苗圃，证明当时购买树苗、栽种树苗及到合伙经营购买苗木的情况，2015年7月郭明胜委托评估时，对委托评估资产进行了现场勘查，结合现场照片，可以证实2001年栽种的多是约1公分的小苗木，需要几年的生长才能长成可出售的苗木，不能按照双方2004年至2012年期间没有对苗木进行销售为由推定双方没有合伙经营。张国庆认为文峰法院判决书未生效，不能证明上诉人的主张，该判决书经被上诉人上诉发回重审，上诉人在法院未开庭就撤回起诉，对第二个庭审笔录及第四个方兴评估，这两份证据上诉人在龙安法院起诉时均向法庭提交，当时龙安法院以2015龙民初字第422号民事裁定书作为原告起诉主体不适格为由驳回上诉人的起诉，另外庭审笔录中没有被上诉人代理人的签字，该庭审笔录存在瑕疵，方兴事务所做的评估是上诉人单方委托程序不合法，对六个证人证言，因为未到庭所以不符合法律规定不能印证上诉人的主张。张国庆提交鄢陵县联合苗木购销中心出具的证明一份，证明2004年到2011年期间长期向张国庆供应苗木，说明开发区管委会所补偿的苗木均来自于提供该证明的苗圃中心，与上诉人无关。上诉人不认识两个发货人，不认可该证据，上诉人确实让张国庆去鄢陵县购过一车的货，是上诉人介绍过去让张国庆去购买这是合伙购买的苗木，种在合伙经营苗木的院内，一车是9200元；该证明上没有任何证明效力，上面写的很清楚，时间太久事务太多记不清楚具体金额，该证明是虚假的，证据时间写的2018年1月份，为什么在原一审中没有提供，显然该证据是不真实的。本院依据申请出具了律师调查令，调取了安阳高新区土地储备中心、安阳高新区跃进农场及张国庆签订的协议书、河南方兴资产评估事务所有限公司方兴评报字【2012】第052号评估报告及向张国庆转账250万元的银行转账存根等证据，双方对证据真实性均无异议，张国庆认为苗圃的生长规律是2-3年，假设上诉人与被上诉人进行合作，该批苗木已经成材，该组证据不能证明上诉人诉讼请求与安阳高新区管委会的补偿有关联。本院认为,郭明胜上诉主张要求被上诉人对苗圃的征地补偿款250万元按照协议约定的双方利润分成比例2:1来分配，即郭明胜占三分之一应分得833333元，合伙协议签订后，郭明胜提交其购买的苗木具体数量及价格，张国庆不予认可，张国庆亦未签字确认，且自2004年双方合作以来，对苗木的数量、成活情况、盈利亏损情况亦从未进行过清算，故在征地补偿中苗木所占的份额及预期的利润以及郭明胜向张国庆供应苗木的数量、价格、成活情况不明确，且该250万元系对征收苗圃的补偿款，与双方协议中约定的利润不属同一性质款项，郭明胜也未能提供证据证实补偿款250万元与其和张国庆合伙经营苗木的关联性，故郭明胜要求按照利润分配比例分配补偿款250万元的诉讼请求证据不足，不应予以支持。综上，一审法院据此判决驳回郭明胜的诉讼请求，并无不当，应予维持。综上所述，郭明胜的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12133元，由郭明胜负担。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  王 冰审判员  朱志伟二〇一九年八月二日书记员  郭培培