山东省曹县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1721民初1126号原告：曹县中银富登村镇银行有限公司，住所地曹县工业路东段路南。法定代表人：柴红树，该公司董事长。委托诉讼代理人：安宁（特别授权），该公司风险管理部经理。委托诉讼代理人：刘阜铎（特别授权），该公司三农部客户经理。被告：朱万福。被告：董俊兰。共同委托诉讼代理人：赵庆雷，曹县魏湾法律服务所法律工作者。被告：朱世祥。被告：朱万同。原告曹县中银富登村镇银行有限公司（以下简称中银富登银行）与被告朱万福、董俊兰、朱世祥、朱万同金融借款合同纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法适用简易程序。因被告朱世祥、朱万同下落不明，依法裁定转为普通程序，公开开庭审理了本案。原告中银富登银行的委托诉讼代理人安宁、刘阜铎，被告朱万福、董俊兰及共同委托诉讼代理人赵庆雷到庭参加诉讼，被告朱世祥、朱万同经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中银富登银行向本院提出诉讼请求：判令朱万福、董俊兰偿还借款本金68389.17元并支付利息、违约金、复利及罚息；被告朱世祥、朱万同对上述本息等承担连带保证责任；对被告朱万福、董俊兰位于曹县的住宅行使抵押权并优先受偿；被告共同承担诉讼费用。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求中的本金数额为63409.17元。事实和理由：2017年3月21日，原告与被告朱万福、董俊兰签订《借款合同》及《最高额抵押合同》，约定原告向朱万福、董俊兰发放借款8万元，期限12个月，年利率9.2%，还款方式为每月付息到期一次性还本，朱万福、董俊兰以其位于曹县的住宅作抵押，并约定原告对该住宅享有优先受偿权。原告与被告朱世祥、朱万同签订《最高额保证合同》，约定朱世祥、朱万同对上述借款合同下原告的全部债权承担连带保证责任。2017年3月24日，原告按约定向被告发放贷款8万元，但被告逾期未能返还借款。朱万福、董俊兰辩称，向原告借款属实，但是被告因做生意赔本，无能力偿还。借款时原告未说明抵押房产的事，自己对抵押之事不知情。朱世祥、朱万同未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年3月21日，原告中银富登银行与朱万福、董俊兰签订编号为2017C0201017060171的《借款合同》及编号为2017C0201017060171-1的《最高额抵押合同》，借款合同约定：原告为贷款人，朱万福、董俊兰为借款人，贷款总额度为8万元，额度有效期自2017年3月21日至2018年3月20日，合同利率为年利率9.2%，贷款用途为购买饲料，还款方式为按月付息、到期一次还本，本合同下实际发生每笔借款的具体金额、期限和合同利率等以经双方盖章的借款借据的记载为准，逾期贷款罚息利率为合同利率的1.5倍，逾期利息按罚息利率计算复利。抵押合同约定：被担保的主合同为编号2017C0201017060171的《借款合同》，担保范围为主合同项下的主债权本金8万元以及正常利息、罚息、违约金、损害赔偿金、补偿金、实现债权和担保权益的费用以及其他应付款项，抵押物为朱万福、董俊兰名下坐落于曹县的住宅。但双方对约定的抵押物未办理抵押登记。同日，原告与朱世祥、朱万同签订合同编号为2017C0201017060171-2的《最高额保证合同》，该合同约定：保证人为朱世祥、朱万同，债权人为原告，主债务人为朱万福、董俊兰，被担保的主合同为编号2017C0201017060171的《借款合同》与该合同下的全部具体业务合同，担保范围为主合同项下主债权本金8万元以及正常利息、罚息、违约金、损害赔偿金、补偿金、实现债权和担保权益的费用等其他款项，保证人自愿为主债务人向债权人提供连带责任保证，保证人向债权人提供的是独立的连带责任保证，即使主合同项下存在抵押担保、其他担保，保证人也仍然就本合同约定的担保范围内的债务向债权人直接承担第一顺序的连带保证责任，其责任范围不因抵押担保和其他担保的存在、增减、撤销或有效与否而减免，也不因债权人放弃或变更抵押担保、其他担保项下的权利或顺位而减免，保证期间为主合同下被担保债务的履行期届满之日起两年。同年3月23日，原告与朱万福、董俊兰签订借款借据，约定本次提款金额为8万元，年利率9.2%，贷款于2017年3月24日发放，2018年3月23日到期。次日，原告将8万元发放至朱万福的账户。至2019年7月22日，被告尚欠原告借款本金63409.17元及罚息12972.66元。对于原告提供的证据分析如下：营业执照系相关职能部门依法颁发，对该证据的效力，予以确认。被告的身份证复印件、《借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、借款借据、贷款发放凭证、借据祥情，能够证明原告的证明目的，被告朱万福、董俊兰对真实性无异议，被告朱世祥、朱万同放弃答辩权利，未到庭进行质证，对上述证据的效力，均予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，原告与被告签订的借款合同及最高额保证合同，是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。被告未按合同约定期限返还原告借款本金并支付利息，已构成违约，应当承担违约责任。故原告要求被告朱万福、董俊兰返还借款本金63409.17元并支付利息（包括复利、罚息），由被告朱世祥、朱万同承担连带保证责任，符合上述法律规定。2019年7月22日之前的罚息共计12972.66元，2019年7月23日起的利息按本金63409.17元、借款合同约定的方法计算至实际给付之日。被告朱世祥、朱万同承担保证责任后，有权向朱万福、董俊兰追偿。《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”原告与被告朱万福、董俊兰约定以其住宅抵押，但未办理抵押登记，该抵押权未设立，故原告请求对抵押物行使抵押权并优先受偿，依法不予支持。综上所述，原告请求被告朱万福、董俊兰返还借款本金63409.17元并支付利息，被告朱世祥、朱万同承担连带保证责任，符合法律规定，依法予以支持。原告请求对抵押物行使抵押权并优先受偿，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告朱万福、董俊兰返还原告曹县中银富登村镇银行有限公司借款本金63409.17元并支付利息（2019年7月22日之前的罚息共计12972.66元，2019年7月23日起利息按本金63409.17元、借款合同约定的方法计算至实际给付之日），于本判决生效后15日内付清；二、被告朱世祥、朱万同对上述借款本息承担连带保证责任；三、被告朱世祥、朱万同承担保证责任后，有权向被告朱万同、董俊兰追偿；四、驳回原告曹县中银富登村镇银行有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1709元，由朱万福、董俊兰、朱世祥、朱万同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  李治国人民陪审员  王建贞人民陪审员  董陆军二〇一九年八月一日书 记 员  崔 航附：权利人应自本判决确定的履行期限届满之日起二年内申请执行。