黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑06民终2288号上诉人梁正艳（一审原告），女，1968年12月9日出生，汉族，住大庆市龙凤区。委托诉讼代理人:苏岩岩，黑龙江新元律师事务所律师。上诉人闫明（一审被告），男，1985年8月8日出生，汉族，住大庆市龙凤区。委托诉讼代理人:王玉宝，黑龙江维众律师事务所律师。上诉人闫明、梁正艳机动车交通事故责任纠纷一案，双方均不服黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2019）黑0603民初49号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。梁正艳上诉请求：依法改判闫明赔偿梁正艳经济损失合计156826.20元（与一审判决金额138492.70元相比,上诉人不服的金额为18333.50元);2、一、二审案件受理费由闫明承担。事实与理由：一审判决在认定梁正艳的误工费、护理费、精神抚慰金数额时存在明显错误,应予纠正。一、针对精神抚慰金部分,按照梁正艳所受伤情对应的伤残等级,结合梁正艳实际治疗情况,精神抚慰金应当在5000元左右较为客观;二、针对误工费部分，梁正艳受伤前从事的职业是饭店领班,月工资5500元,但因梁正艳未能提供完税证明，因此对于误工费一审法院应当参照2017年度黑龙江省餐饮业平均工资48778元/年予以计算，且闫明在一审中也认可按照该标准计算误工费,经计算误工费应为24054.90元（48778元/年÷365日×180日),一审法院按照上一年度城镇居民人均可支配收入计算误工费没有法律依据;三、针对护理费部分，一审法院适用了上一年度居民服务业平均工资58569元/年计算护理费,但是却没有按照鉴定意见确定的90日护理期限依法支持护理费,仅支持9628元,而按照该标准,护理费的准确数额应当为14441.60元（58569元/年÷365日×90日)。综上,梁正艳认为一审法院在认定精神抚慰金、误工费、护理费三部分未能正确适用法律，产生差额18333.50元,请求二审法院依法改判。闫明辩称，针对一审法院的判决,除伤残赔偿金一项外,其他判项事实清楚适用法律正确,请求二审法院驳回梁正艳的上诉请求。闫明上诉请求：一、撤销黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2019）黑0603民初49号民事判决中伤残赔偿金的判决，一审判决中,多判了伤残赔偿金29562元。二、由梁正艳承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：闫明只对一审中梁正艳的伤残赔偿金有异议。一审庭审梁正艳针对其视为城镇居民,只向法庭提供选房确认单,购房款收据,物业费收据,欲证明其在本市居住一年以上,而未依法举出能充分证明其视为城镇居民的证据,如户口簿,公安机关办理的“居住证”等证据,而一审法院判决梁正艳视为城镇居民系错误的，故恳请法院支持闫明的请求。梁正艳辩称，我方认为一审判决按照城镇标准计算伤残赔偿金没有错误。能够证明在城镇居住1年以上的证据不只有闫明所说的户口本和居住证,我方一审提供的证据具有证明力,请求二审法院驳回闫明的上诉请求。梁正艳向一审法院起诉请求：一、请求判令闫明支付梁正艳医疗费30613.50元、住院伙食补助费3200元、药费5814元、残疾辅助器具费335元、伤残赔偿金54892元、误工费33000元、护理费14580元、营养费6000元、取内固定费9000元、精神抚慰金5000元、交通费482元、鉴定费3300元，合计166216.50元；二、案件受理费由闫明承担。一审法院认定事实：2018年5月25日21日30分许，闫明醉酒后驾驶无号牌电动三轮车，沿湖韵新村19号大棚前道路由北向南逆向行驶时，与相对向于新房驾驶的无号牌新艺电动二轮车相撞，造成两车损坏，电动二轮车乘车人梁正艳受伤。经交警部门认定，闫明承担此起事故的全部责任，梁正艳无责任。梁正艳伤后在哈尔滨医科大学附属第五医院住院治疗32天，被诊断为左胫骨平台骨折、左下肢深静脉血栓，出院医嘱为：继续口服利伐沙斑片，下肢静脉血栓出院后专科诊治，骨科随诊。经黑龙江省众维司法鉴定中心鉴定，梁正艳左下肢损伤评定为十级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为60日，取内固定费用9000元或以实际合理支出计算。一审法院认为，交警部门为此起事故出具的事故认定书事实清楚、定责准确，一审法院依法予以采信。根据事故认定书被告承担事故全部责任，因此梁正艳经济损失应由闫明赔偿。梁正艳主张的医疗费30613.5元，残疾辅助器具费335元，鉴定费3300元，取内固定费9000元，残赔偿金54892元（2017年黑龙江省城镇居民人均可支配收入27446元×20年×10％）有证据证实，且符合法律规定，一审法院予以支持。经鉴定，梁正艳住院32天、营养期限为60日，梁正艳主张住院期间伙食补助费3200元，营养费6000元，一审法院予以支持。根据梁正艳所提交的证据能够证实梁正艳支付药费5624元，交通费365.2元，一审法院予以确认。梁正艳主张精神抚慰金5000元过高，一审法院酌情支持精神抚慰金2000元。梁正艳主张误工费33000元、护理费14580元证据不足，一审法院根据鉴定意见及上一年省城镇居民人均可支配收入27446元，确定误工费13535元，根据省居民服务业上一年平均年工资58569元，确定护理费9628元。上述合计138492.7元。判决：闫明赔偿梁正艳因此次交通事故产生的经济损138492.7元。此款于判决生效之日起10日内履行完毕。案件受理费1812元（已减半收取），由闫明承担1509元，由梁正艳承担303元。本院二审期间，梁正艳围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。介绍信一份（出具单位为大庆市龙凤区龙凤镇向阳村民委员会）,用以佐证梁正艳自2013年9月起至今一直居住在大庆市××湖韵新村××室,按照城镇标准计算伤残赔偿金是正确的。闫明质证称，对此份证据的真实性、关联性及欲证明问题均有异议。首先，此份证据是介绍信的形式，即使是真实的，只盖有向阳村民委员会的公章，依据证据规则，应由向阳村民委员会法定代表人签字。其次，此份证据系二审新的证据，而在一审中，法院也给梁正艳充分的举证期间。因为此份证据系涉案的关键证据，故在二审中不能作为本案的定案依据。本院认为，该证据与一审梁正艳提供的其他证据相互佐证，具有证明力，可以证明梁正艳在城镇居住，对该证据予以采信。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一、关于梁正艳残疾赔偿金的赔偿标准问题。结合审判实践及最高人民法院答复意见，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金的计算，应根据案件实际情况，结合受害人的住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入的标准。本案中，梁正艳虽为农村户口，但其提供的证据相互结合，足以证明其经常居住地在城镇，主要收入来源地在城镇，梁正艳的有关损失赔偿费用应按照城镇居民的相关标准计算。一审法院按照城镇标准计算梁正艳的残疾赔偿金，并无不当。二、关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，梁正艳主张其受伤时在饭店打工，平均月工资5500元，但其仅举示一份证明，并无相应的用工合同、工资发放银行流水等予以佐证，证据只能证明其从事餐饮业工作，不足以证实其误工费实际减少的数额情况，故结合司法实践及相关法律规定，且闫明一审中法庭辩论中亦表示误工费应参照2017年度黑龙江餐饮业年平均工资48778元认定，故本院参照2017年度黑龙江餐饮业年平均工资48778元的标准，支持梁正艳误工费24054.9元，一审法院计算错误，本院予以纠正。三、关于护理费问题。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。梁正艳所举证据不足以证明护理人员的收入状况，故一审法院参照黑龙江省居民服务业平均工资标准计算护理费，符合法律规定，但计算数额有误，本院予以纠正。梁正艳护理期经司法鉴定评定为90日，故应当支持护理费14441.7元。四、关于精神损害抚慰金问题。梁正艳因涉案交通事故遭受精神痛苦，身体构成伤残，其请求赔偿精神损害抚慰金，应予以支持，一审结合案件实际情况，酌情支持2000元，并未违反相关法律规定，本院予以确认。综上所述，闫明的上诉请求不能成立，梁正艳的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但计算数额有误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2019）黑0603民初49号民事判决第一项为“上诉人闫明于本判决生效之日起10日内赔偿上诉人梁正艳各项人身损害赔偿款合计153826.3元”；驳回上诉人梁正艳其他诉讼请求。一、二审案件受理费共计2609元，由梁正艳负担155元，由闫明负担2454元。本判决为终审判决。审判长  朱志晶审判员  金 玉审判员  胡明阳二〇一九年八月二十一日书记员  王 玮