辽阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1021民初1367号原告：大连德阳采暖设备有限公司。地址辽宁省大连市甘井子区南关岭路********。法定代表人：李强，系经理。被告：辽宁农研农牧专业合作社。地。地址辽宁省辽阳县柳壕镇北教村/div>法定代表人：马德库。原告大连德阳采暖设备有限公司（以下简称：“德阳公司”）为与被告辽宁农研农牧专业合作社（以下简称：“农研合作社”）承揽合同纠纷一案，于2019年4月22日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月5日公开开庭审理了本案。原告德阳公司的法定代表人李强、被告农研合作社的法定代表人马德库到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德阳公司诉称：2015年11月12日，原告德阳公司与被告农研合作社在辽阳县签订《德阳电采暖施工合同》，被告将辽宁农研农牧专业合作社的三层住宅楼的电地热工程发包给原告施工（包工包料），安装面积370平方米，工程总造价45240元（以实际发生量为准）；结算方式：原告材料进场，被告付定金10000元，一个月之内温度达到24度，被告付清尾款（除质量保证金外），一个月之内因被告原因未完工，被告支付原告全部款项；工程保质期：自双方验收合格之日起一个采暖期；违约责任：如被告未能按合同约定的时间节点向原告支付相应的工程款，被告每逾期一日应向原告支付总工程款千分之五的违约金；争议解决：协议不成时，由签约地所在人民法院裁决。合同签订后，原告按约定履行。在实际施工过程中，被告又增加电热板7张，每张200元，合计1400元；开关2台，每台1**元，合计300元；因此工程款总计为47500元，被告仅向原告支付定金1万元，未按合同约定支付剩余工程款37500元，原告找被告要过多次（有录音资料和视频资料为证），被告一拖再拖，至今未付。被告的行为已严重违约，原告有权要求被告支付违约金，合同中约定的千分之五过高，原告要求以37500元为基数，按月利率2分支付违约金。故原告诉求如下：1、请求法院判决被告给付欠原告的工程款37500元及违约金，违约金从2016年1月1日开始按月利率2分计算，至全部给付完毕之日止；2、由被告承担诉讼费用。被告农研合作社辩称：原告给答辩人施工的电地热工程不合格，温度根本达不到合同中约定的24度，故答辩人不同意原告的诉讼请求。经审理查明，2015年11月12日，原告德阳公司作为乙方与发包方即合同中的甲方被告农研合作社在辽阳县经协商签订《德阳电采暖施工合同》1份，《德阳电采暖施工合同》主要内容：根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，在甲、乙双方平等互利、诚实信用的基础上，经双方友好协商，就甲方委托乙方进行地面电采暖工程的设计及施工事宜签订本合同。具体约定：被告将辽宁农研农牧专业合作社的三层楼房的电地热工程发包给原告施工（包工包料）；安装面积370平方米，每平方米110元，主要工程材料有挤塑板（5公分）、金属发热电缆、温控器28台，工程总造价45240元（以实际发生量为准）；原告材料进场，被告付定金1万元，一个月之内温度达到24度，被告付清尾款（除质量保证金外），一个月之内因被告原因未完工，被告支付原告全部款项；工程保质期：自双方验收合格之日起一个采暖期；违约责任：如果原告未能在规定的期限内完工，每逾期一天应向被告支付总工程款千分之五的违约金，延期日期超过十日时，被告有权单方终止合同，并可要求原告给予相应的经济补偿，补偿金额为双倍返还被告定金，但是因被告自身原因造成原告延期工期的不在此限；如被告未能按合同约定的时间节点向原告支付相应的款额，被告每逾期一日应向原告支付总工程款千分之五的违约金，延期日期超过十日时，原告有权单方终止合同，将被告交付的定金作为原告的经济补偿，且产品归原告所有，但是因原告自身原因造成被告延期付款的不在此限；争议解决：如本合同执行中发生争议，双方应协商解决，协议不成时，由签约地所在人民法院裁决。合同签订后，原告准备的施工材料于2015年11月中旬进入安装现场并由原告开始施工，被告当时向原告支付定金1万元，2015年11月20日地面施工完毕，2017年11月20日安装的温控器（原告称之所以工程于2017年11月20日才进行调试，是因为在2015年11月20日时被告安装电地热工程的楼房没有电源，才导致温控器没有安装上，而于2017年11月20日施工完的；而被告称，原告说的不实，被告安装电地热工程的楼房于2010年就有电，因此不知什么原因）。原告将辽宁农研农牧专业合作社的三层楼房的电地热工程施工完毕后，已经过2017年、2018年两个取暖期间，被告没有向原告提出书面质量异议。现被告称原告施工的电地热工程不合格，温度达不到合同约定的24度，但被告未提供出相关证据证明；庭审中，被告曾向本院提出鉴定要求，但其没有在本院限定的期限内向本院交纳鉴定申请。原告在施工结束后，由于被告未向原告支付余下施工款，虽经原告多次向被告索要，但被告仍未给付，原告无奈诉至法院并提出前列诉求。本院所确认的上述事实，有原、被告的陈述；有原告提供的书证《德阳电采暖施工合同》1份、录音录像资料光碟1张等证据在卷为凭，经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，原、被告之间的《德阳电采暖施工合同》是双方在协商一致的基础上签订的，依法具有法律约束力，原、被告应当按照约定履行自己的义务。在上述协议履行的过程中，原告称2015年11月20日地面施工完毕，因被告无电源才在2017年11月20日安装的温控器进行调试，被告虽然否认却无证据证明，原告所述符合情理，被告在庭审中对原告所述的时间又均称记不清楚，不正面进行回答，因此本院确认原告所述的事实存在；而被告在合同履行的过程中只向原告履行了给付定金10000元的付款义务，对合同中的其他付款义务在原告施工完毕且经过一个采暖期后虽经原告多次主张权利但被告一直没有履行，依法属于违约行为，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，被告应向原告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。关于原告诉求的合理性问题。首先，关于原告所请求被告向其支付工程款的数额问题。现原告请求法院判决被告给付所欠工程款37500元，即用47500元减掉定金10000元的差额，需要强调的是双方所签《德阳电采暖施工合同》中约定的工程总价款为45240元（以实际发生量为准），而现原告言明总价款为47500元没有依据，原告虽称在施工中被告又增加电热板7张（核1400元）、开关2台（核300元），合计增加1700元料款，对此由于被告否认，而原告又没有提供出相应的证据，故本院无法予以支持，故对原告所述总价款的认定应以合同记载的45240元为准；其次对原告所请求违约金的计算问题。现原告所请求的违约金要求从2016年1月1日开始计算无依据，因为原告施工完毕的日期为2017年11月20日，且需经过一个采暖期的质保期间，故对原告所请求的工程余款被告应于2018年11月20日始向原告给付，拒不给付应向原告承担违约责任；第三，关于原告请求按月利率2分计算违约金是否合理的问题。双方所签《德阳电采暖施工合同》约定：“如被告未能按合同约定的时间节点向原告支付相应的款额，被告每逾期一日应向原告支付总工程款千分之五的违约金”，依此约定计算，双方所约定的违约金属实偏高，超过了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条所规定的年利率不能超过24%（月息2%）的限制，因此原告主动将违约金降至月息2%，即要求被告按月息2分向其支付利息作为被告向其支付的违约金合法，本院应予采纳。综上，本院只能对原告合法的诉讼请求予以支持。至于被告所提出的“原告给被告施工的电地热工程不合格，温度根本达不到合同中约定的24度，故被告不同意原告的诉讼请求”的辩解，对此辩解由于原告否认，而被告又没有提供出相关证据证明，故对被告的此项辩解本院不应予以支持。为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百五十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、被告辽宁农研农牧专业合作社于本判决生效后三十日内向原告大连德阳采暖设备有限公司支付电地热工程施工余欠款人民币35240元及违约金（违约金从2018年11月20日开始按月利率2分计算，至全部给付完毕之日止）。二、驳回原告大连德阳采暖设备有限公司的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1469元，由原告德阳公司负担569元，由被告农研合作社负担900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 长 屈志忠审 判 员 赵利奎陪 审 员 边 玲二〇一九年八月十五日代书记员 田 曾法律链接《中华人民共和国合同法》节录第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》节录第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》节录第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。