安徽省淮北市杜集区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）皖0602刑初79号公诉机关暨刑事附带民事公益诉讼起诉人淮北市杜集区人民检察院。被告人张东华，女，1983年5月10日出生，回族，初中文化，个体，住安徽省太和县。因涉嫌犯销售假药罪于2019年1月19日被淮北市公安局杜集分局刑事拘留，同年1月31日被淮北市公安局杜集分局取保候审。指定辩护人暨附带民事诉讼代理人吕坤鹏，安徽宏玮律师事务所律师。被告人崔飞，男，1981年6月12日出生，汉族，中专文化，个体，住安徽省淮北市杜集区。因涉嫌犯销售假药罪于2018年11月30日被淮北市公安局杜集分局取保候审。指定辩护人徐磊，安徽亚星律师事务所律师。淮北市杜集区人民检察院以杜检刑诉〔2019〕48号起诉书指控被告人张东华、崔飞犯销售假药罪，于2019年6月21日向本院提起公诉。同时，淮北市杜集区人民检察院以杜检民公〔2019〕34060200005号刑事附带民事公益诉讼起诉书起诉被告人张东华、崔飞销售假药的行为损害了社会公共利益，向本院提起刑事附带民事公益诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年8月16日公开开庭对本案进行了合并审理。淮北市杜集区人民检察院指派检察员周艳出庭支持公诉，指派检察员王飞出庭就刑事附带民事公益诉讼部分发表意见，被告人张东华及其辩护人暨附带民事诉讼代理人吕坤鹏、被告人崔飞及其辩护人徐磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。淮北市杜集区人民检察院指控：被告人崔飞在淮北市杜集区高岳街道办事处经营新天晨大药店，为了获取非法利益，崔飞于2018年10月16日，通过QQ联系被告人张东华购进“金枪不倒”、“虫草王”、“五夜情”等性保健药，在该药房内销售。后公安机关依法对该药房未销售的金枪不倒”、“虫草王”、“五夜情”等性保健药扣押。经淮北市食品药品监督管理局认定，扣押的“野生虫草王”、“金枪不倒”、“美国肾黄金”、“德国银剑神丹”“印度五夜情”性保健药认定为按假药论处。公诉机关为证明上述事实，向法庭提供的证据有：书证，鉴定意见，现场勘查、检查笔录、辨认笔录，证人证言，被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人张东华、崔飞的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪，请求依法判处。刑事附带民事公益诉讼起诉人淮北市杜集区人民检察院诉称：被告人张东华、崔飞销售假药的行为侵害不特定消费者合法权益，损害社会公共利益。张东华、崔飞应承担相应的民事侵权责任。请求依法判令被告人张东华、崔飞在省级媒体上向社会公众公开赔礼道歉。被告人张东华、崔飞对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。对附带民事公益诉讼人的诉讼请求称愿意登报道歉。被告人张东华辩护人的辩护意见为：1、张东华如实供述自己的罪行，系坦白，建议适用缓刑。被告人崔飞辩护人的辩护意见为：1、崔飞主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首；2、崔飞系初犯，偶犯。经审理查明：被告人崔飞在淮北市杜集区高岳街道办事处经营新天晨大药店（现已注销），为了获取非法利益，崔飞于2018年10月16日，通过QQ联系被告人张东华购进“金枪不倒”、“野生虫草王”、“印度五夜情”等性保健药，在该药房内销售。后公安机关依法对该药房未销售的“金枪不倒”、“野生虫草王”、“印度五夜情”等性保健药扣押。经淮北市食品药品监督管理局认定，扣押的“野生虫草王”、“金枪不倒”、“美国肾黄金”、“德国银剑神丹”“印度五夜情”性保健药544粒按假药论处。另查明，案发后，被告人崔飞主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。被告人张东华被公安机关抓获，被讯问时如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，被告人张东华、崔飞在开庭审理中亦无异议，且有户籍证明、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、照片、公告批复、前科证明等书证，鉴定意见，现场勘查笔录、图、照片，证人钱某的证言等证据证实，足以认定。本院认为：被告人张东华、崔飞无视国家法律规定，非法销售假药，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。张东华被公安机关抓获后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。崔飞主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。对二被告人的辩护人相关辩护意见，本院予以采纳。被告人张东华、崔飞的行为同时损害了不特定消费者的生命健康权，除应受到刑事处罚外，还应承担相应的民事侵权责任。对附带民事公益诉讼起诉人请求判令张东华、崔飞在省级媒体上赔礼道歉的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第三十七条之一、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条之规定，判决如下：一、被告人张东华犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人崔飞犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、被告人张东华、崔飞在缓刑考验期内禁止从事药品生产、销售及相关活动；四、扣押在案的假药，依法没收；五、判令附带民事公益诉讼被告人张东华、崔飞在本判决生效后十日内通过省级以上媒体发表赔礼道歉声明。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  蔡 矿人民陪审员  刘玉珍人民陪审员  刘建民二〇一九年八月十六日法官助理赵凯书记员王晓璐附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚;情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条人民检察院对破坏生态环境和资源保护、食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的犯罪行为提起刑事公诉时,可以向人民法院一并提起附带民事公益诉讼,由人民法院同一审判组织审理。人民检察院提起的刑事附带民事公益诉讼案件由审理刑事案件的人民法院管辖。