山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终3400号上诉人（原审被告）：江苏南通六建建设集团有限公司，住所地江苏省如皋市城南街道解放路**。法定代表人：沈卫东，董事长。委托诉讼代理人：吴鸿鑫，男，1797年1月13日出生，汉族，该公司员工，现住山西省太原市小店区通达街文化大厦**。委托诉讼代理人：崔甜甜，女，1994年4月22日出生，汉族，该公司员工，，现住山西省太原市小店区通达街文化大厦**上诉人（原审原告）：陆永展，男，1980年5月10日出生，汉族，无业，现，现住太原市/div>委托诉讼代理人：胡天亮，北京中伦文德太原律师事务所律师。上诉人江苏南通六建建设集团有限公司因与上诉人陆永展生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2017）晋0105民初889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月17日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人江苏南通六建建设集团有限公司上诉请求：1.请求贵院依法撤销太原市小店区人民法院作出的（2017）晋0105民初889号民事判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院适用法律不当，本案被上诉人的起诉已超过法定的诉讼时效；二、原审认定上诉人承担的责任比例也不符合事实与法律规定；三、原审法院认定营养费无相关事实及法律依据；四、原审法院违反“不告不理”原则，超出被上诉人的诉讼请求进行判决；五、原审法院对法律理解偏差，计算被扶养人生活费有误。陆永展辩称：1、本案未超过法定的诉讼时效；2、关于责任比例，根据侵权责任法第三条以及第85条之规定，建筑物的搁置物发生坠落，造成损害受伤的所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。根据上述规定上诉人南通六建没有证据证明自己没有过错，应当承担全部的赔偿责任；3、关于营养费、原审法院判决支持营养费并无不当；4、被上诉人在一审法院并未超出诉讼请求，陆诉讼请求862311.96元，一审法院并未超出该金额，关于住院伙食补助费，根据法律规定，按每天100元计算，因此，一审法院判决并无不当；5、上诉人提到的未考虑被上诉人的伤残系数，从判决书第8页，被抚养的计算系数均乘以30%，因此考虑到上诉人的伤残系数。上诉人陆永展上诉请求：1.依法改判在一审判决由被上诉人赔偿上诉人210071.8元基础上，再由被上诉人赔偿上诉人652240.16元；2.判决由被上诉人承担本案一、二审案件受理费、鉴定费等全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认为上诉人选择在建建筑物内部通行，其本身存在错误，判决由上诉人自行承担30%责任适用法律错误；二、一审法院认为对于工伤保险业已赔偿的项目，不再给于重复赔偿认定错误；三、一审法院认定上诉人损失金额计算错误。江苏南通六建建设集团有限公司辩称：一、原审法院认定的被答辩人选择在建筑物内部通行，本身存在错误，该认定有事实和法律依据，但责任分配比例不符合事实和法律的规定；二、原审法院认定对于工伤保险已经赔偿部分，不再给于重复赔偿符合法律规定；三、原审法院认定的被答辩人的损失金额确实有错误，但并非被答辩人提出的错误。陆永展向一审法院起诉请求：1、判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计862311.96元；2、判决由被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2012年9月25日被告从山西宝鼎房地产开发有限公司处承揽太原市平阳南路98号1号楼、2号楼工程，双方签订了《建设工程施工合同》，合同中约定被告作为承包人应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准组织施工，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患，由于承包人安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由承包人承担；承包人提供和维修非夜间施工使用的照明、围栏设施并负责安全保卫。该工程系被告向山西宝鼎房地产开发有限公司承包华鼎泰丰工程项目中的一部分。2012年11月14日下午4时30分许，原告与山西宝鼎房地产开发有限公司工作人员一同前往被告施工工地查看山西显通汽车销售有限公司（以下简称显通公司）在建4S店售后、办公区施工情况，在行经被告承建的上述1号楼工地过道时，因过道上搭建木板突然断裂，致使原告从过道地面跌落至地下一层受伤。同日，原告被送往山西大医院进行救治，经诊断为右侧臀部外伤、右侧髋臼骨折、左侧踝关节软组织损伤；住院治疗55天，出院医嘱：1、合理营养膳食，促进康复；2、充分休息，伤口每日换药，促进康复；3、继续骨科康复治疗，促进骨折愈合；4、定期来院复查，不适随诊。山西大医院并在出院证中医嘱要求出院后就诊于骨科门诊，咨询相关髋臼骨折注意事项。原告在山西大医院花费住院医疗费及门诊医疗费共计51130.64元，其中工伤保险报销医疗费46013.64元、伙食补助费1100元，未报销医疗费5117元。原告从2013年3月11日起因肛周窦道陆续在中国人民解放军二六四医院、山西省稷山县骨髓炎医院、北京协和医院住院治疗，并到其他医院门诊治疗，具体情况为：1、原告在中国人民解放军二六四医院住院治疗46天，花费医疗费21739.49元，工伤保险报销医疗费14045.83元、住院伙食费920元，未报销医疗费7693.66元；2、原告在山西省稷山县骨髓炎医院住院治疗129天，花费医疗费51440.5元；3、原告在北京协和医院两次住院治疗189天，花费医疗费70945.16元，其中工伤保险报销医疗费32341.95元、住院伙食费5670元，未报销医疗费44273.21元，原告在该院复查花费医疗费1258.4元；4、原告提供到山西大医院、中国人民解放军二六四医院、北京协和医院、北京市肛肠医院、山西省人民医院、中国中医科学学院安门医院门诊治疗医疗费票据，金额共计7846.27元。另查明，2015年9月14日，山西光大司法鉴定所对原告伤情作出[2015]临鉴字第6418号司法鉴定意见书，鉴定意见书参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的相关标准，鉴定意见为陆永展的损伤程度达八级伤残。显通公司交纳鉴定费3000元。原告系非农业家庭户口。2011年2月12日原告与显通公司签订期限为1年的劳动合同，约定原告的工作岗位为售后站站长。本次事故发生后，显通公司出具2011年11月至2012年10月期间陆永展工资收入证明。原告提供了华夏银行个人账户明细，显示2011年12月16日收到工资6510元、2012年1月16日收到工资7904元、2012年2月14日收到工资3286元、2012年3月15日收到工资2957元、2012年3月26日收到工资4349元、2012年3月31日收到工资4382元、2012年4月20日收到工资8469元、2012年5月16日收到工资3227.5元、2012年8月15日收到工资6982元、2012年9月14日收到工资7100元、2012年10月15日收到工资9810元、2012年11月15日收到工资8232元。2016年3月16日，太原市小店区社会保险中心向原告发放工伤保险待遇62144元，其中包括一次性伤残补助21362元、一次性医疗补助金40782元，并认定原告在工伤前12个月平均工资为1942元。原告之父陆玉玲（1954年6月6日出生）、原告之母张立花（1954年11月24日出生）均系山东省沂南县农业家庭户口，二人育有包括原告在内的两个子女。原告与吴晶晶育有一子陆昊宇（2011年12月15日出生），系非农业家庭户口。一审法院认为，本案的争议焦点在于原告的起诉是否超过法定诉讼时效、被告所应承担的责任以及原告因事故所受损失范围。首先，原告在2016年3月16日从太原市小店区社会保险中心领取工伤保险待遇后，在法定诉讼时效期间内以侵权纠纷提起诉讼，未超出法律规定的诉讼时效期间。其次，关于被告所应承担的责任。被告作为案涉工程的总承包人，按合同约定及相关规定对施工现场安全负有管理责任，应在施工现场设置稳定、安全的通行通道，并在各作业区域周边设置安全警示标志，被告并未提供证据佐证其已尽到安全管理义务，对本次事故的发生存在过错；原告在正在建设的施工现场通行，应认识到其危险性，在有安全通道的情况下应从安全通道通过，如无安全通道可停止通行或由施工现场安全人员引导通行，但原告选择在建建筑物内部通行，其本身存在过错；综上，原、被告对本次事故的发生均存在过错，但被告的过错大于原告，故被告承担主要责任酌情按70%计算赔偿责任，原告自行承担次要责任酌情按30%计算赔偿责任。原告享受工伤保险待遇，不影响侵权行为人应当承担的民事赔偿责任，但对于工伤保险业已赔偿的项目，不再给予重复赔偿。再次，关于原告因本次事故所受损失的范围，应依据相关法律规定计算：1、医疗费，工伤保险未予报销的山西大医院医疗费疗费5117元、中国人民解放军二六四医院医疗费7693.66元、山西省稷山县骨髓炎医院医疗费51440.5元、北京协和医院医疗费44273.21元及在相关医院门诊就诊医疗费7846.27元，共计116370.64元，有票据为凭，予以支持。2、住院伙食补助费，工伤医疗保险对原告在山西大医院、中国人民解放军二六四医院及北京协和医院住院期间的住院伙食补助费均予报销，原告在山西省稷山县骨髓炎医院住院129天，该期间住院伙食补助费参照山西省国家机关一般工作人员出差伙食补助每天100元计算，为12900元。3、营养费，原告先后住院共计419天，每天按50元计算为宜，为20950元。4、护理费，结合原告的伤情、治疗情况及伤残情况，对其主张住院期间一人护理予以支持，护理人收入参照2016年山西省居民服务业平均工资36307元计算，护理费为41678元（36307÷365天×住院天数419天）。5、住宿费、伙食费，原告到北京协议和医院复查期间未能住院治疗，对其本人及其陪护人员的住宿费和伙食费的合理部分应予赔偿，酌情支持3000元。6、残疾赔偿金，山西光大司法鉴定所司法鉴定意见书参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，鉴定意见为原告所受损失构成八级伤残，原告已享受工伤保险给予的一次性伤残补助，故对其主张残疾赔偿金及鉴定费均不予支持。7、被扶养人生活费，原告的父母及儿子均系原告的被扶养人，其中原告的父母均系农业家庭户口，故二被扶养人生活费为46969.65元[2016年山西省农村居民人均生活消费支出8029元×39年（原告之父陆玉玲扶养年限为19年+原告之母张立花扶养年限为20年）×30%÷2]；原告的儿子陆昊宇系城镇户口，其被扶养人生活费为38234.25元（2016年山西省城镇居民人均消费性支出16993元×扶养年限15年×30%÷2）；综上，被扶养人生活费合计85203.9元。8、精神损害抚慰金，原告因本次事故所受损伤构成八级伤残，酌情支持15000元。9、误工费，原告被认定为工伤后，其工作单位应向原告发放停工留薪期工资，现有证据不足以证明原告仍有其他误工损失，故对该主张不予支持。10、交通费，酌情支持5000元。原告主张因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费及后续治疗费，未提供证据佐证，可待实际发生后另行主张。综上所述，原告的损失范围包括医疗费116370.64元、住院伙食补助费12900元、护理费41678元、营养费20950元、住宿费及伙食费3000元、被扶养人生活费85203.9元、精神损害抚慰金15000元、交通费5000元，共计300102.54元，被告承担70%的赔偿责任为210071.8元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：被告江苏南通六建建设集团有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告陆永展医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、住宿费及伙食费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金及交通费共计210071.8元；驳回原告陆永展的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，一审法院经过举证质证，依法认定案件事实，当事人对一审法院查明的事实均无异议。本案二审的争议焦点是“关于诉讼时效和赔偿应当如何计算”。通过一、二审审理查明的事实可知，一审法院在诉讼时效的认定、承担责任比例的划分、各项损失赔偿的项目及赔偿标准、最终认定的损失赔偿数额等均合法有据、认定合理，本院二审予以采纳。综上所述，上诉人江苏南通六建建设集团有限公司与上诉人陆永展的上诉理由均依据不足，其各自的上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理9624元，由上诉人江苏南通六建建设集团有限公司与上诉人陆永展各负担4812元。本判决为终审判决。审判长 牛晓斌审判员 冯云昌审判员 张俊红 二〇一九年八月十二日书记员 王 峥