山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终3096号上诉人（原审被告）：四川广安智丰建设工程有限公司电力六处，住所地四川省广安市广安区吉安街****。负责人：张玉福，总经理。委托代理人（特别授权）：邱忠磊，山东恒正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任德平，男，1955年11月13日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。委托代理人（特别授权）：史作华，山东金正义律师事务所律师。上诉人四川广安智丰建设工程有限公司电力六处因劳务合同纠纷一案，不服梁山县人民法院（2018）鲁0832民初6439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人四川广安智丰建设工程有限公司电力六处上诉请求：一、依法撤销梁山县人民法院（2018）鲁0832民初6439号民事判决书，改判上诉人不承担赔偿责任或者发回重审；二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：一审法院认定上诉人应当承担被上诉人一次性伤残补助金缺乏事实依据，具体理由如下：一、本案所涉及的核心问题是上诉人与被上诉人是否存在劳动关系。虽然梁山县人社局依职权认定被上诉人所受伤害为工伤，但上诉人对于该工伤的认定一直持有异议，并且依法申请了行政复议以及提起了行政诉讼，在已经生效的济宁市中级人民法院（2016）鲁08行终176号和177号行政判决书中已经明确“在对双方之间系劳动关系或雇佣关系存在争议时，原审被告梁山县人力资源和社会保障局仅以该民事判决和该案庭审笔录认定上诉人与被上诉人系劳动关系，证据不足”，也就是说，以上述现有证据认定双方之间存在劳动关系明显存在争议，但在随后梁山县人社局重新作出认定工伤决定书时并未补强更多的证据材料，仅仅多了一份张宗明的证人证言，而该证人的身份无法核实，该证言的真实性无法确认，基于此，上诉人认为上诉人与被上诉人之间的劳动关系存有异议，梁山县人社局仅依据最高人民法院行政审判庭《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示》的答复【（2009）行他字第12号】中关于劳动行政部门在认定工伤中具有劳动关系确认权就随意扩大该确认权的适用范围，置用人单位的权益于不顾，对于有争议的劳动关系予以确认，进而认定被上诉人属于工伤明显缺乏事实依据。基于此，双方劳动关系不明晰，更谈不上向被上诉人支付一次性伤残补助金，一审法院在认定是否应当支付一次性伤残补助金时存在错误。二、一审法院认定一次性伤残补助金的计算标准存在错误。即便按照一审法院的论述，那么一审法院认定一次性伤残补助金的数额也存在错误，上诉人认为，即便应当支付一次性伤残补助金，也应当按照2013年度最低工资标准计算一次性伤残补助金，而并非按照该年度工伤保险缴费基数计算，因此，一审法院在计算标准上存在错误。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人任德平答辩称，一、双方劳动关系已经生效法律文书予以确认。对于工商部门作出的认定书，上诉人也穷尽了法律程序。对于双方存在劳动关系，事实清楚，证据充分。二、一次性伤残补助金应按照被上诉人的工人工资标准计算。被上诉人从事的是高度危险室外作业，工资标准高于工伤保险缴纳的基数。工资标准应由作为用人单位的上诉人承担举证责任，上诉人持有证据拒不提交，一审判决按照较低的工伤保险基数计算，并无不当。三、事发是2013年12月份至今六年，上诉人作为用人单位利用其优势地位，恶意拖延诉讼。请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人任德平向一审法院起诉请求：1、判令被告立即支付原告工伤待遇30600元；2、判令被告支付原告未为其办理社会保险手续，导致其无法享受社会保险待遇，无法办理退休手续给原告造成的损失，按照电力安装行业平均工资计算20年；3、诉讼费用由被告承担。一审法院审理查明，原告为被告位于梁山县境内的工地从事架线工作。2013年12月21日，原告任德平等16人乘坐被告承租的李兴杰的车辆从住地前往工地上班途中发生交通事故，致原告受伤，并在梁山县人民医院住院治疗。2016年6月8日，梁山县人力资源和社会保障局作出梁人社工认字[2016]43号认定工伤决定书认定为工伤，原告任德平的劳动功能先后经济宁市劳动能力鉴定委员会、山东省劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结论均为劳动功能障碍程度玖级。生活自理障碍程度无生活自理障碍，且山东省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论为最终结论。2018年11月27日，原告向梁山县劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，梁山县劳动人事争议仲裁委员会以被申请人主体不适格为由不予受理。一审法院认为，原告任德平在上班途中因交通事故受伤，经梁山县人力资源和社会保障局认定为工伤，且原告经山东省劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度玖级，事实清楚，证据充分，应予认定，原告依法应当享受工伤保险待遇。由于被告智丰公司六处未为原告任德平交纳工伤保险费，故对原告应获得的一次性伤残补助金应由被告支付。由于原告未向本院提供其事故发生前平均工资收入的相关证据，本院酌定按照济宁市2013年工伤保险交纳基数2130元予以计算原告应获得一次性伤残补助金，因此，原告应获得一次性伤残补助金为19710元（2130元／月×9月）。虽然被告未为原告办理社会保险手续，但由于原告自2013年3月给被告从事架线工作时，已年满57周岁，即使被告为原告办理社会保险手续，按照我国现有法律和政策规定，原告也无法办理退休手续，因此，原告请求被告赔偿因未给原告办理社会保险手续给原告造成的损失的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第十条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告四川广安智丰建设工程有限公司电力六处于本判决生效后十日内支付原告任德平一次性伤残补助金19710元。二、驳回原告任德平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告四川广安智丰建设工程有限公司电力六处负担。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案争议的焦点问题，上诉人应否向被上诉人支付一次性伤残补助金，原审法院认定上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金19710元是否符合法律规定。经审查，关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发[2005]12号）规定，一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。在本案中，被上诉人为上诉人在梁山县境内的工地从事架线工作。2013年12月21日，被上诉人乘坐上诉人承租的车辆前往工地上班途中因交通事故受伤，经梁山县人力资源和社会保障局认定为工伤，且经山东省劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度玖级。对于以上事实，本院予以确认。被上诉人依法应当享受工伤保险待遇。上诉人没有提交证据证明为被上诉人交纳工伤保险费，因此上诉人应向被上诉人支付一次性伤残补助金。上诉人上诉称其与被上诉人之间劳动关系不明晰，不应向被上诉人支付一次性伤残补助金，该上诉请求与查明的事实不符。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月的本人工资。根据以上规定，由于被上诉人未提供其工资收入的相关证据，原审法院按照济宁市2013年工伤保险交纳基数2130元计算被上诉人的一次性伤残补助金并无不当。综上，上诉人的上诉请求不符合法律规定，本院依法不予支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人四川广安智丰建设工程有限公司电力六处负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一九年八月六日书记员  黄 灿