广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0391民初1253号原告：深圳悦海购电子商务有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：高某，执行董事。委托诉讼代理人：袁子怀，广东硕法律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘小燕，广东硕法律师事务所律师。被告：王彦新，男，1967年8月3日出生，汉族，住深圳市南山区。委托诉讼代理人：郑洋，广东墨林律师事务所律师。原告深圳悦海购电子商务有限公司（以下简称悦海购公司）诉被告王彦新损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年5月4日立案后，依法适用普通程序，分别于2018年11月8日、2019年3月6日、2019年7月9日公开开庭进行了审理，原告的法定代表人高某及委托诉讼代理人袁子怀、被告的委托诉讼代理人郑洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。悦海购公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令王彦新赔偿悦海购公司的损失200万元（具体金额以经审计结果为准，自2016年9月20日起暂计算至起诉之日）；2.本案诉讼费由王彦新承担。以上金额合计200万元。事实和理由：2015年10月高某、王彦新、张某、戴某、冯某、彭某、张某、祝某共8名出资人共同发起设立悦海购公司，主要经营业务为：搭建海外正品销售的全新O**跨境电商平台，经营进出口业务、国内贸易、信息咨询等，2016年1月14日8名股东签署《海悦购公司章程》并提交注册登记悦海购公司，2016年2月3日注册登记成功，根据悦海购公司章程及深圳市商事登记信息记载，公司注册资本1,000万元。2016年3月3日全体股东同意修改悦海购公司章程并签署《悦海购公司章程修正案》，修正案第一条为将章程第三章第十三条修改为：经全体股东一致约定，公司实行资本认缴制，公司注册资本为1,000万元，首期出资人民币500万元，剩余注册资本于公司注册登记之日起10年内分期缴足。根据修改后的章程除王彦新及张晓明外，其他股东的首期出资均已缴足。2017年7月13日悦海购公司注册资金变更为500万元。在悦海购公司注册登记时，经全体股东选举王彦新为悦海购公司执行董事。自悦海购公司成立之日起，王彦新作为悦海购公司的总经理和法定代表人，全面负责公司的经营管理事务。经了解及查询发现，王彦新在担任悦海购公司执行董事、总经理和法定代表人期间存在将悦海购公司经营收益存入王彦新个人账户，采用虚假报销费用，用悦海购公司的资金为个人出资设立的深圳市亿美优品信息科技有限公司（以下简称亿美公司）员工发工资等方式，严重损害悦海购公司利益。2016年9月19日悦海购公司召开股东会，王彦新提出“关于解散悦海购公司的决议和解散公司后的相关善后事宜的议案”，经参加会议的股东决议，全体股东一致不同意解散公司；同时鉴于王彦新在未充分征求股东意见的前提下贸然提出解散悦海购公司，严重伤害股东的经营信心，且其在全面经营管理悦海购公司过程中存在未履行出资义务、侵占悦海购公司资产、自营与悦海购公司同类业务、严重损害悦海购公司利益的行为，王彦新不适合再担任悦海购公司执行董事、总经理和法定代表人。股东李某代表人戴某提出关于罢免王彦新执行董事的临时议题，经决议，悦海购公司同意罢免王彦新执行董事，同意选举高某作为新执行董事，根据悦海购公司章程第二十五条规定及深圳前海合作区人民法院（2016)粤0391民初2237号民事判决书确认，股东会决议合法有效。但在前述股东会决议作出之后，王彦新一直未执行该决议，未移交公司经营管理权、未移交公司印章、营业执照、组织代码证等证照，未配合办理执行董事、总经理和法定代表人的工商变更登记手续，经多次催促，王彦新仍未执行股东会决议，其行为严重违反公司章程规定，导致悦海购公司新选举的经营管理团队无法接手经营管理，导致悦海购公司至今无法正常经营，合作经营门店纷纷关闭，悦海购公司已陷入停业状态，造成重大损失，王彦新应当予以赔偿，赔偿标准至少相当于深圳市同类企业经营效益与悦海购公司实际效益差额部分的损失，具体以经审计的结果为准。综上所述，王彦新存在侵占原告资产、拒不执行股东会决议，严重违反公司法和悦海购公司章程规定，损害了悦海购公司的合法权益，悦海购公司为此提起诉讼，请法院判如所请。王彦新辩称，王彦新作为悦海购公司的法人、执行董事、总经理期间勤勉忠诚，没有任何损害公司利益的行为。一是王彦新严格按照章程的约定履行出资义务，出资真实，有据可查。悦海购公司成立之初，章程约定注册资本1,000万，认缴制。2017年7月13日，全体股东决议修改公司章程，根据修改后的公司章程规定，全体股东实缴注册资本500万元。王彦新已于2016年3月至2016年11月期间将包括自己在内的所有股东的出资款转入悦海购公司账户，完成出资义务。以上事实亦由深圳市华图会计师事务所于2017年5月27日作出的审计报告第16页予以证实。二是王彦新使用个人账户收取的公司经营收益款项，不但没有损害公司利益，此举反而是维护公司利益的行为。私账收款后也均用于公司的经营活动，没有与个人资产进行混同，也不存在侵占悦海购公司资产的行为。公司成立后，由于跨境电商经营方式的特殊性，根据公司经营需要，股东高某及股东张某负责开拓门店业务，根据这两位股东的要求，股东商议后决定，由法人王彦新以及供应链负责人（兼公司股东、监事）祝某两位股东的私人账户作为公司公账的补充收款账户，参与公司的经营活动。王彦新私人账户收到的款项均转给股东祝某用于公司的应付款业务，并没有利用私人账户侵占公司资产的行为。王彦新及祝某两位股东的账户也由深圳市华图会计师事务所于2017年5月27日作出审计报告过程中进行了严格审计。三是王彦新个人出资设立的亿美公司与悦海购公司系关联公司，属于一套人马两个牌子，两公司账目从公司筹备成立阶段就一直混同。王彦新不但没有通过亿美公司损害悦海购公司的利益，反而用自己出资设立的亿美公司作为悦海购公司的辅助机构，协助其对外经营。2015年10月悦海购公司8名股东开始筹备、发起、设立悦海购公司，由于在筹备阶段悦海购公司不具备主体资格，无法签订劳动合同、为员工缴纳社保，因此悦海购公司全体在职股东以及悦海购招聘的员工均与亿美公司签订劳动合同，在亿美公司购买社保。悦海购公司的商标、平台商城系统、公众号等经营有关的投入也均由亿美公司作为主体进行购买和申请。亿美公司从未以自己的名义对外宣传推广，也从未经营过与悦海购公司同类的业务。亿美不但没有损害悦海购公司利益的情形，反而一直在为悦海购公司提供经营支持。四是股东会决议产生后，王彦新虽然对股东会决议存在异议并依法提起诉讼，但在整个诉讼阶段，王彦新仍然以公司利益为重，主动与公司的其他股东协商退出和交接的事宜，但其他股东的不配合，导致至今未能交接成功。股东会决议后，王彦新曾提出交接并提出愿意转让部分或全部股份给其他股东，但新任命的执行董事高某不配合交接，也不接受王彦新的股份，反而提出持股53%的股东要求退出，并要王彦新按照原值回购。股东会议后，高某也没有再到悦海购公司上过班，以上均证明新任命的执行董事高某并无心经营悦海购公司，并不存在“新选举的经营管理团队无法接受经营管理”一事。为了维护公司和员工的利益，王彦新在身体不适住院治疗的情形下，仍带病继续管理公司事务，不但没有损害公司利益，反而是为了维护公司利益牺牲个人利益。股东会决议后，仅有王彦新以及运营负责人（兼公司股东、监事）祝某两位股东仍每天到公司维持公司的后续经营。从公司设立直到停业，王彦新从未做过恶意的决策，从未在商业决策中存在重大过失，从未损害过公司利益，悦海购公司的主张不能成立。五是对悦海购公司提交的起诉状存在的质疑。根据王彦新收到的法院送达的《应诉通知书》显示本案的原告是悦海购公司，原告提交的《民事起诉状》主体部分列明的“原告”也是悦海购公司，但在《民事起诉状》第二页具状人处却是“高某”的签名，前后不一致，且与法院文书不一致，王彦新对诉讼主体提出质疑；悦海购公司提交的《民事起诉状》第一页“事实与理由”部分第一句写道“1、2015年10月原告于被告及张某……共同发起设立悦海购公司”;第二页第三段第一行写道“3、经原告及其他股东审慎了解发现…”第三行写道“用原告的资金为被告个人出资设立的…”；第三页第三行写道“未向作为当选的新执行董事、总经理和法定代表人（原告）移交公司经营管理权”，诉状以上内容中提到的“原告”是悦海购公司还是股东高某我方不得而知。王彦新认为本案的起诉主体从形式上、诉讼文书形成存在瑕疵，从《民事起诉状》叙述的内容上存在前后矛盾之处，悦海购公司未能厘清程序，未能确定诉讼主体，本案的诉讼应当被依法驳回。综上所述，本案悦海购公司诉讼主体存在瑕疵，且悦海购公司的主张缺乏事实依据与法律依据，王彦新不存在损害公司利益的行为，悦海购公司的起诉以及诉讼请求均应予以驳回。当事人围绕诉讼请求和自己主张的事实提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:一、关于悦海购公司经营的相关事实1．悦海购公司成立于2016年2月3日，原法定代表人为王彦新，《公司章程》约定股东认缴的注册资本总额为1,000万元。2017年7月13日，全体股东决议修改《公司章程》，根据修改章程规定，全体股东实缴注册资本500万元。其中王彦新出资比例为38%，应出资额为190万元。此外，其他股东占股情况为，戴某占股22%，高某占股20%，张某占股6%，彭某占股5%，祝某占股3%，冯某占股3%，张某占股3%。另悦海购公司的《公司章程》载明公司不设董事会，设执行董事一名，执行董事由股东提名候选人，经股东会选举产生。公司经理由执行董事聘任或解聘，公司法定代表人由总经理担任，由执行董事选举产生，法定代表人由董事长或者执行董事担任，丧失董事资格的，公司应当解除其法定代表人职务，重新产生符合任职资格的法定代表人。2．2016年9月19日悦海购公司召开股东会，王彦新提出“关于解散悦海购公司的决议和解散公司后的相关善后事宜的议案”，经股东会决议，股东会不同意解散公司，并罢免王彦新执行董事的职务，选举高某作为新执行董事。王彦新于2016年11月17日向本院起诉，提出撤销上述股东会决议，本院于2017年7月21日作出（2016）粤0391民初2237号民事判决，判决认为该股东会决议合法有效，并驳回了王彦新的诉讼请求，王彦新不服（2016）粤0391民初2237号判决，向深圳市中级人民法院提出上诉，因王彦新经合法传唤未到庭参加诉讼，深圳市中级人民法院于2018年1月22日作出（2017）粤03民终19905号民事裁定，裁定该案按上诉人王彦新撤回上诉处理。3．诉讼中王彦新提交两份盖有悦海购公司公章的《声明》，主要内容为：为了支持公司业务发展需要，祝某、王彦新分别于2016年2月23日、2016年3月28日开立私人银行账户用于公司往来使用。银行：建设银行南山大道支行，账户名：王彦新，账号：62×××75；银行：建设银行南山大道支行，账户名：祝某，账号：62×××86。上述账户从开立起转由财务管理，仅为公司所用，如产生相关责任及法律问题均由公司承担。4．悦海购公司、于某于2016年1月15日签订《悦海购体验店服务合同》，另查自2016年3月31日起王彦新名下建设银行南山大道支行账号62×××75的账户发生多笔转账，其中有数笔付款方为于某名下账户。二、关于悦海购公司与亿美公司关系的有关事实1．亿美公司成立于2015年9月1日，成立之初法定代表人为王彦新，王彦新出资额10万元，占100%，亿美公司住所为深圳市宝安区××街道××大道××大厦××楼××室，现法定代表人张秋雁，认缴注册资本总额10万元。2016年11月25日公司发生变更，变更后王彦新出资9万元，占90%；张新梅0.5万元，占5%；张秋雁0.5万元，占5%；法定代表人张秋雁。另据原被告双方提交的微信聊天记录显示，悦海购公司总部会议室位于旭生大厦九楼。2．悦海购公司与亿美公司于2016年3月1日签订委托合作协议书，该协议书约定悦海购公司委托亿美公司代支付人员工资、办公室租赁、差旅业务等费用支出，悦海购公司承诺承担亿美公司所发生的全部费用及债权由悦海购公司承担，委托期限为2015年8月1日至2016年12月30日。3．悦海购公司以亿美公司为主体申请域名、注册商标、购买微分销平台、申请公众号，悦海购微信公众号于2016年1月8日完成微信认证审核，相关平台账号均以悦海购公司的名义进行推广和宣传。4．根据深圳市社会保险基金管理局出具的《深圳市社会保险参保证明》，高某自2016年5月至2016年9月在亿美公司交纳社保。亿美公司2016年9月社保明细表显示，吴某、悦海购公司股东高某、王彦新、祝某、张某均在亿美公司交纳社保。5．庭审中王彦新认可从亿美公司成立起至2017年5月15日亿美公司与悦海购公司存在财务混同。三、关于悦海购公司2016年9月19日股东会之后的相关事实1.王彦新于2016年10月20日通过微信向高某发送多个文件，文件涉及公司收购及股权转让，王彦新在该聊天记录中表明“涉及公司变更、收购、股份转让都要先股东会表决，你先看一下吧”，高某未予以回复。2.王彦新于2016年10月20日在“悦海购919股东会”微信群聊中表明：“经慎重考虑，声明如下：高某要求执掌公司，我愿意让给他，希望高某能买下我的股份；不愿意全部收购我的股份，我就保持一部分，我将不担任公司法人及董事会任何职务，也不会参与公司任何经营及管理，单纯做一个投资者。亿美公司高某有异议，我也可以按照实际投入转让。交接之前将提请股东对公司财务第三方审计，并且股东及监事监督审计工作，将清晰账目交给股东，这也是对铜良负责，能够清晰交接。办理交接前需完成所有变更手续。”高某在群聊中随即回复：“不会收购王彦新股份。其余股东不保留任何股份退出，要求退出的53%股份按照原值回收。这事情就到此为止！”3.王彦新于2017年1月15日在“悦海购919股东会”微信群聊中发言：“各位股东，大家新年好！作为股东之一，把我了解的公司情况向大家做个汇报！1、公司业务处于停滞并略有退步；2、公司部分员工离开公司；3、公司运营资金仅能支持两个月的公司运营，资金将于两个月后断裂！公司后续如何应变，请诸位股东提出建议，谢谢！”，后又于2017年1月17日发言：“悦海购公司投资款已注入公司！股东如不追加投资，两个月后公司资金也将面临断裂可能无法持续运营！公司如何应对，股东们给出建议吧！”4.2017年4月18日，股东祝某在“悦海购919股东会”微信群聊中向大家发送“致各位”文件，该文件记载了悦海购公司的基本情况，包括员工情况、租金情况、其他花销、营收情况、亏损情况、门店情况、风险、情怀、后续等内容，并在该文件中说明悦海购公司现已资不抵债，需要寻找出路，并提出由其来承接悦海购公司并提出相应对策。2017年4月18日后，祝某多次在“悦海购919股东会”微信群聊中向其他股东告知悦海购公司的情况，包括悦海购公司的办公地址变更、公司运营等。5.2017年1月18日，悦海购公司向本院提起诉讼，要求王彦新向公司的法定代表人高某移交悦海购公司的公司印章、营业执照、组织代码证、财务账册等证照资料及配合办理悦海购公司执行董事、总经理及法定代表人的工商变更登记，后于2017年8月2日，悦海购公司向本院提交撤诉申请书，称因王彦新至今未执行股东会决议，且一直非法控制公司，致使申请人经营困难，已陷于资不抵债的状况，诉讼目的无法实现，拟另案起诉王彦新赔偿损失，因此撤回该案的起诉，本院于2017年8月7日作出（2017）粤0391民初206号民事裁定，裁定准予悦海购公司撤回对王彦新的起诉。四、关于对悦海购公司审计的事实1.王彦新向本院提交了一份由深圳市华图会计师事务所作出的审计报告，该审计报告的制作时间为2017年5月27日，该审计机构的审计意见为：“我们认为，公司财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了公司2017年5月15日的财务状况以及2017年1月-5月5日的经营成果和现金流量。”上述审计报告资产负债表（一）中列明：至2016年12月31日，公司货币资金为1541,090.95元，其他应收款为96,400元，以上流动资产合计为1637,490.95元，固定资产为79,173.07元，以上非流动性资产合计为79,173.07元，资产总计为1716,6664.02元；至2017年5月15日，公司货币资金为91,362.66元，其他应收款为77,826.61元，存货为120,796.17元，以上流动资产合计为289,985.44元，固定资产为66,427.22元，无形资产为218,458.33元，以上非流动性资产总计为284,885.55元，资产总计为574,870.99元。上述审计报告资产负债表（二）中列明：至2016年12月31日，公司负债合计853,143.16元，实收资本为5000,000元，未分配利润为-4136,479.14元，所有者权益（或股东权益）合计为863,520.86元，负债和所有者权益（或股东权益）合计为171,664.02元；至2017年5月15日，公司负债合计368,542.65元，实收资本为5000,000元，未分配利润为-4793,671.66元，所有者权益（或股东权益）合计为206,328.34元，负债和所有者权益（或股东权益）合计为574,870.99元。上述审计报告利润表中列明：2016年2月-12月，公司营业收入为2268,237.03元，营业成本为1281,977.01元，管理费用为5108,053.67元，财务费用为6,778.51元，营业利润为-4128,572.16元，营业外收入为196.52元，营业外支出为8,103.5元，利润总额为-4136,479.14元，净利润为-4136,479.14元；2017年1月-5月15日，公司营业收入为476,839.31元，营业成本为276,990.33元，管理费用为847,790.6元，财务费用为9,198.84元，营业利润为-657,140.46元，营业外支出为32.69元，利润总额为657,173.15元，所得税费用为19.37元，净利润为-657,192.52元。上述审计报告现金流量表（一）中列明：2016年2月-12月，公司销售产品、提供劳务收到的现金为2268,237.03元，收到其他与经营活动有关的现金为118,510.57元，经营活动现金流入小计为2386,747.6元，购买商品、接受劳务支付的现金为833,501.43元，支付给职工以及为职工支付的现金为532,416.1元，支付的各项税费为391.71元，支付其他与经营活动有关的现金为4382,746.91元，经营活动产生的现金流出小计为5749,056.15元，经营活动产生的现金流量净额为-3362,308.55元，购建固定资产、无形资产和其他长期资产支付的现金为96,600.5元，吸收投资收到的现金为5000,000元，现金及现金等价物净增加额为1541,090.95元；2017年1月-5月15日，公司销售产品、提供劳务收到的现金为476,839.31元，收到其他与经营活动有关的现金为115,895.66元，经营活动现金流入小计为592,734.97元，购买商品、接受劳务支付的现金为797,607.66元，支付给职工以及为职工支付的现金为254,337.18元，支付的各项税费为-88.06元，支付其他与经营活动有关的现金为772,148.15元，经营活动产生的现金流出小计为1824,004.93元，经营活动产生的现金流量净额为-1231,269.96元，购建固定资产、无形资产和其他长期资产支付的现金为218,458.33元，现金及现金等价物净增加额为-1449,728.29元。上述审计报告中将王彦新尾号为191275建设银行账户及祝某尾号为352186建设银行账户列为审计对象。该审计报告中列明的悦海购公司最大额支出的项目为管理费用，根据审计报告显示，至2016年12月31日支出的管理费用为5108,053.67元，至2017年5月15日支出的管理费用为847,790.6元，上述管理费包括租金、汽车费用、福利费、办公费、工资、折旧费、社保、服务费、住房公积金、招待费、通讯费、差旅费、交通费、快递费、装修费、保险费、商城建设费、市场推广费、税金。上述管理费明细中至2016年12月31日支付额最大的前三项分别为工资2983,599.09元、租金431,889.15元、商城建设费354,471.48元，至2017年5月15日支付额最大的前三项分别为工资586,401.09元、服务费123,000元、租金118,297.29元。2.悦海购公司于2018年8月6日向本院提出申请，要求对悦海购公司的财务进行专项审计，并于2018年8月13日明确审计的内容为2016年9月30日至2017年5月30日悦海购公司资金使用明细合法及合规性及2016年2月1日至2017年7月31日期间悦海购公司的实际收入和支出进行专项审计。2018年10月29日，悦海购公司向本院书面申请撤回审计，理由为公司财务由王彦新控制，无法支付审计费用，故撤回审计申请。3.本院依悦海购公司的申请向银行机构调取了王彦新尾号为191275的建设银行账户流水、祝某尾号为352186的建设银行账户流水、亿美公司尾号为000004的建设银行账户流水、悦海购公司尾号为010902的招商银行流水。悦海购公司取得上述银行流水后自行委托深圳恒瑞会计师事务所对上述银行账户流水进行审计，深圳恒瑞会计师事务所于2019年4月1日出具审计报告，该审计报告的审计综合意见为：公司的银行交易流水明细中有关大金额支出是否真实、合理、合法，是否签订有效合同、是否按合同进度支付款项、是否经过有效审批，均需要提供原始凭证查验审核，并对了银行流水中部分转账提出了质疑，但均认为需要提供资金相关原始凭证方能审查确认。根据上述深圳恒瑞会计师事务所对相关账户的整理结果，具体显示以下内容：自2016年4月9日至2017年4月11日期间，悦海购公司代发报销支出为1812,406.96元；自2016年2月27日至2016年9月14日期间，祝某账户尾数为2186通过亿美公司收入代发报销为620,616元；自2016年2月16日至2016年12月7日期间，祝某账户尾数为2186通过亿美公司收入代发报销（纸质银行对账单未提供）为46,566元；自2015年11月17日至2016年12月7日期间，亿美公司向陈某等人支付代发报销2151,006.84元；自2016年3月11日至2016年11月3日期间，王彦新向悦海购公司转入4200,000元；自2016年10月26日至2017年6月12日期间，祝某向悦海购公司转入2008,883.68元；自2016年2月27日至2016年10月26日期间，亿美公司向祝某转入619,616元，祝某向亿美公司转入412,560元；自2016年4月20日至2016年11月28日期间，悦海购公司向祝某转入11,00000元；自2016年4月5日至2016年11月29日期间，王彦新向祝某转入231,755.69元，祝某向王彦新转入30,000元；自2016年4月25日至2016年9月18日，王彦新（尾号9065）向王彦新（尾号2388）转入330,399元，王彦新（尾号2388）向王彦新（尾号9065）转入350,000元；自2016年4月7日至2016年10月29日，祝某向钱某转入1238,088.6元，钱某向祝某转入35,856.62元；自2016年5月16日至2016年9月2日，祝某向上海盛付通电子支付服务有限公司（以下简称上海盛付通公司）转入417,437.72元；2016年10月26日，亿美公司向深圳市惠升建材五金商行（以下简称惠升商行）转入620,616元；2016年10月26日，惠升商行向祝某转入1,000000元；2016年10月26日，惠州市惠城区陈江恒昌五金商行（以下简称恒昌商行）向祝某转入838,234元；自2016年10月26日至2016年12月28日，悦海购公司向恒昌商行转入1339,411.83元；自2016年8月11日至2016年12月30日，悦海购公司向亿美公司转入274,122.63元，亿美公司向悦海购公司转入1051,178.73元；2016年10月26日，悦海购公司向惠升商行转入387,440元。五、关于悦海购公司主张公司的损失金额悦海购公司在庭审中确认，其认为王彦新在经营公司期间给公司造成的损失金额为2677,866.83元，起诉状中写为200万元，超出200万元的部分不再主张。并说明了主张损失金额2677,866.83的计算方式，具体为根据悦海购公司提供的审计报告计算而成，共计四笔，其一为自2016年4月25日至2016年9月18日，王彦新（尾号9065）向王彦新（尾号2388）转入330,399元，其二为自2016年10月26日至2016年12月28日，悦海购公司向恒昌商行转入1339,411.83元，其三为2016年10月26日，亿美公司向惠升商行转入620,616元；其四为2016年10月26日，悦海购公司向惠升商行转入387,440元，上述四笔金额总计为2677,866.83元。悦海购公司在庭审中主张上述部分转款存在祝某利用悦海购公司本身的资金用于偿还祝某所欠悦海购公司的债务。本院认为，本案为损害公司利益责任纠纷。本案争议焦点主要有：一是高某是否作为公司的法定代表人进行诉讼？二是王彦新是否因个人行为而损害公司的利益及损害公司利益的数额是多少？一、关于高某是否作为公司的法定代表人进行诉讼的问题公司法定代表人是代表公司行使职权的主要负责人，其以法人名义从事的民事活动，法律后果将由法人承受。根据悦海购公司章程规定，公司的法定代表人由执行董事选举产生，且法定代表人由董事长或者执行董事担任，丧失董事资格的，公司应当解除其法定代表人职务，重新产生符合任职资格的法定代表人。结合本案，依据(2016)粤0391民初2237号民事判决已确认悦海购公司2016年9月19日形成股东会决议合法有效，该股东会决议已选举高某为悦海购公司董事，并罢免王彦新公司原执行董事的职务，依据公司章程王彦新已不能再担任悦海购公司法定代表人，悦海购公司现执行董事高某有权选举自身为法定代表人，代表公司进行诉讼。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十条第二款规定：法定代表人已经变更，但未完成登记，变更后的法定代表人要求代表法人参加诉讼的，人民法院可以准许。故本院对高某作为公司的法定代表人进行诉讼，本院予以支持。二、关于王彦新是否因个人行为而损害公司利益及利益数额问题其一，针对悦海购公司主张王彦新在经营管理公司期间通过三种行为方式损害了公司的利益：第一种是通过隐匿公司的收入方式，大量收入都进入了王彦新个人账户以及其控制的亿美公司；第二种是王彦新在利用其个人和祝某个人账户进行公司资金往来，通过借款、虚构报销的方式，严重损害公司利益；第三种是通过将钱转到与悦海购公司没有任何关系的第三方账户上。悦海购同时主张王彦新损害公司利益数额为2677,866.83元，并列明了计算方式。对此本院认为，依据《中华人民共和国公司法》第一百四十九条规定：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。结合本案，其一，悦海购公司所提交证据不足以证明王彦新在执行公司职务时违反法律、行政法规和公司章程的规定，对公司造成损失；其二，针对悦海购公司主张的数额为2677,866.83元利益损失的几笔费用，一方面关于王彦新向其个人其他账户转入330,399元的问题，根据银行流水，王彦新两个账户存在相互转账的情形，在王彦新账户转出330,399元后，该账户又收到了王彦新转入的350,000元，另一方面关于悦海购公司及亿美公司向惠升商行、恒昌商行的转款的问题，首先根据银行流水悦海购公司、亿美公司、王彦新、祝某等用于公司经营的账户存在大量的交易记录，且相互之间均有转账，其次惠升商行、恒昌商行均有向股东祝某进行转款，祝某也有向悦海购公司转款，仅凭悦海购公司及亿美公司向惠升商行、恒昌商行的转账记录不足以证明悦海购公司因此受到了损失，最后悦海购公司主张祝某利用悦海购公司本身的资金用于偿还祝某所欠悦海购公司的债务，但从本案查明的事实中无法认定祝某向悦海购公司进行过借款，即使存在借款，也没有证据证明能够将因此产生的损失的责任归于王彦新；其三，公司经营属于商业行为，经营期间可能会产生盈利，也有可能会产生亏损，根据王彦新提交的于2017年5月15日之前对悦海购公司的审计报告，悦海购公司自经营起就处于亏损的状况，公司于2016年仅管理费用的支出就高达500多万元，在没有完整的证据链证明王彦新有损害公司利益的前提下，不能将公司的亏损责任归责于王彦新，另对公司经营中产生的各项支出是否合法合规，需要专业的审计机构进行审计后方可确认，悦海购公司在本案中经本院释明后放弃对公司财务进行审计，现悦海购公司仅依据部分银行流水及进出账，只能证实该部分资金的流向，无法证明公司整体运营财务状况，不足以证明王彦新有侵害公司利益的行为。综上，悦海购公司所提交的证据及本案所查明的事实，不足以证明王彦新对悦海购公司有损害行为，因此对悦海购公司要求王彦新赔偿公司损失200万元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第十一条、第十三条、第一百四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十条第二款之规定，判决如下：驳回原告深圳悦海购电子商务有限公司的全部诉讼请求。案件受理费22,800元，由深圳悦海购电子商务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  王琪玮人民陪审员  温 丹人民陪审员  夏 颖二〇一九年八月二十二日法官助理胡仿柳书记员夏力