重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终5245号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区农林路**深国投广场****，统一社会信用代码9144030089218633X2。负责人：尤程明，总经理。委托诉讼代理人：许金明，重庆渝礼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王成义，男，1975年7月19日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：冷利，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈志辉，男，1973年5月10日出生，汉族，住四川省成都市金堂县。被上诉人（原审被告）：深圳市日月通物流有限公司，，住所地广东省深圳市盐田区裕达华庭**12C统一社会信用代码914403000877545098。法定代表人：陈明，总经理。委托诉讼代理人：范菊英，该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称财保公司）因与被上诉人王成义、陈志辉、深圳市日月通物流有限公司（以下简称日月通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市铜梁区人民法院（2019）渝0151民初646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人财保公司的委托诉讼代理人许金明，被上诉人王成义的委托诉讼代理人冷利，被上诉人日月通公司的委托诉讼代理人范菊英到庭参加二审询问。本案现已审理终结。财保公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销铜梁区人民法院（2019）渝0151民初646号民事判决书，并依法改判。2、本案的诉讼费由被上诉人承担，涉案争议金额为48432.25元。事实与理由：1、原审判决被上诉人王成义伤残等级十级是错误的，申请二审法院对王成义的伤残等级进行重新鉴定。2、原审判决王成义的伤残赔偿金、被扶养人的生活费按城镇居民人均消费性支出标准计算是错误的。3、原审判决未扣除10％的绝对免赔是错误的。王成义辩称，1、一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求。上诉人对上诉人的伤残等级在一审中并未提出异议。2、被上诉人王成义居住在城镇，且是拆迁户，因此按照城镇居民计算是合法的，且被扶养人是被上诉人母亲也是城镇户口。3、日月通公司购买了不计免赔，因此一审判决是正确的，请求驳回上诉人的上诉请求。日月通公司辩称，我们购买保险的时候申请了不计免赔，我们的车辆属于正规合法的长度，与超宽没有关系。驳回上诉人的上诉，一审是正确的。王成义向一审法院起诉请求：1、要求陈志辉、日月通公司赔偿王成义损失费147，521.58元。其中：残疾赔偿金64，386元、住院期间的伙食补助费4250元、护理费14，500元、鉴定费2090元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、误工费17，640元、续医费10，000元、被扶养人生活费24，655.58元、营养费3000元。2、财保公司在交强险范围内赔偿，不足部分按照50%的责任比例由财保公司在商业三者责任保险范围内予以赔偿，另外50%部分不在本案中处理，由王成义自行处理；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月23日5时23分许，杨本春驾驶渝Ｄ×××**号重型箱式货车在渝蓉高速公路由四川至重庆方向行驶，当行驶至渝蓉高速管理上行（进城）方向31ＫＭ＋730Ｍ处时，所驾车辆右前部与前方由驾驶人陈志辉驾驶并停驶于第三行车道的粤Ｂ×××**（粤Ｂ×××**）号重型半挂牵引车左后部发生碰撞。造成杨本春和乘车人王成义受伤、乘车人李泓林死亡的交通事故。王成义受伤后，当日送重庆市铜梁区人民医院住院治疗至6月23日，同年7月10日在璧山区人民医院住院治疗至9月16日出院，诊断为：1、左踝关节骨折；2、轻型脑伤；3、双肺挫伤；4、第6、7、9、10肋骨骨折；5、右侧肾上腺血肿；6、头皮裂伤；7、顶部头皮血肿；8、左侧额叶挫伤；9、右足趾骨骨折；10、多处软组织擦挫伤；11、低钾血症。出院医嘱：注意休息，加强营养。王成义的医疗费均由重庆森科汽车部件有限公司支付。该事故经重庆市行政执法总队高速公路第五支队四大队认定，杨本春驾驶机动车的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款。陈志辉驾驶机动车的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第八十二条第一项的规定。陈志辉、杨本春承担事故的同等责任；王成义、李泓林不承担责任。2018年11月7日，王成义的伤经重庆市法医学会司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》结论为：1、王成义属十级伤残；2、王成义后期医疗费需约10,000元；3、王成义误工120日；4、王成义护理60日。王成义支付鉴定费2090元。日月通公司系粤Ｂ×××**（粤Ｂ×××**）号重型半挂牵引车登记车主，陈志辉系公司雇请的驾驶员。该车在财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者责任保险。其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额为2000元。商业三者保险为1000000元，并投保了不计免赔险，本案案发时该车均处于保险期内。王成义从2018年5月15日至今在重庆森科汽车部件有限公司务工，每月工资3200元。其母唐兴财为城镇居民，出生于1948年8月8日，婚后生育三个子女，分别为：王成远、王成义、王成芬。王成义婚后生育二个子女，长女王芮出生于2000年4月12日（已成年），次女王晓熙出生于2015年2月7日，现就读于璧山区狮子小学校。一审法院认为，根据法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时法律规定，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。本案的交通事故经责任认定，王成义不承担此次事故责任，陈志辉、杨本春承担事故的同等责任。庭审中，王成义明确表示，对于杨本春驾驶渝Ｄ×××**号肇事车所承担50%的责任部分，由王成义自行解决，不在本案中处理。在此次交通事故中，致王成义受伤、李泓林死亡。因此，对于保险公司赔偿部分，应当由王成义、李泓林的继承人按照比例获得赔偿。由于陈志辉系日月通公司雇请的驾驶员，其作为单位的工作人员，因执行工作任务造成他人损害，应当由用人单位承担侵权责任。对于保险公司赔偿不足部分，由日月通公司根据相关法律规定承担赔偿责任。关于王成义要求赔偿残疾赔偿金64,386元、续医费10，000元、鉴定费2090元、被扶养人生活费24,655.58元、住院期间的伙食补助费4250元的请求，符合法律规定，一审法院予以支持；关于王成义要求赔偿护理费14，500元的请求，其请求过高，一审法院按照规定主张10,200元（120元×85天）；关于王成义要求赔偿误工费17,640元的请求，虽然鉴定机构认定误工期间为120日，但王成义出院时无医嘱“建议休息时间”，一审法院按照住院时间计算误工费。由于王成义没有提供近三年工资收入情况，一审法院按照规定主张8500元（85天×100元）；关于王成义要求赔偿交通费2000元的请求，因其没有提供交通费票据，一审法院酌情主张400元为宜；关于王成义要求赔偿营养费3000元的请求，其请求过高，一审法院酌情主张300元；关于王成义要求赔偿精神抚慰金5000元的请求，其请求过高，一审法院酌情主张3000元。综上，关于王成义要求被告赔偿的诉讼请求，一审法院予以支持127,781.58元。因本次交通事故致李泓林死亡，其法定继承人已经另案起诉。至此，财保公司在医疗损害赔偿限额范围内赔偿王成义损失费10,000元（续医费10,000元、住院期间的伙食补助4250元、营养费300元）。对于交强险死亡赔偿限额110,000元，应当由王成义与李泓林的法定继承人按比例获得赔偿。两案总额分别为：李泓林案1092，833元、王成义111，141.58元，合计1，203，974.58元。经计算李泓林法定继承人在交强险限额范围内获得赔偿金额为99,845.65元（1，092，833元÷1，203，974.58元×110，000元）、王成义10，154.35元（111，141.58元÷1，203，974.58元×110，000元）。不足部分，李泓林案在商业三者责任保险范围内获得赔偿金额为497，493.675元。王成义赔偿不足部分为107，627.23元(含鉴定费2090元)，根据责任比例由财保公司在商业三者责任保险限额范围内承担53，813.62元，另外50%部分，由王成义自行处理。关于财保公司辩称，鉴定费不应由保险公司承担的意见，因其未提供证据证明有免除鉴定费承担责任的相关约定，故一审法院不予采纳。同时财保公司提出：王成义属农村户籍，应当按照农业人口计算赔偿金和被扶养人生活费。经一审法院审查，王成义提供的证据能够证明其在城镇务工和居住，符合按照城镇标准计算赔偿金及被扶养人生活费的情形，对其辩解意见，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗损害赔偿限额范围内赔偿原告王成义损失费10,000元；在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告王成义损失费10，154.35元；在商业三者责任保险限额范围内赔偿原告王成义损失费53，813.62元。二、驳回原告王成义的其他诉讼请求。以上有给付内容的在本判决生效后三日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1116元，减半交纳558元，由被告深圳市日月通物流有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于王成义的伤残等级是否应重新鉴定的问题。财保公司在一审中对鉴定意见和伤残等级没有异议，也未向一审法院申请重新鉴定，其在二审中申请重新鉴定，本院不予准许，本院依法对重庆市法医学会司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》予以采信，对王成义的伤情属于十级伤残予以确认。关于王成义的残疾赔偿金、被扶养人生活费是否应按城镇居民标准予以主张的问题。本院认为，王成义从2018年5月15日至今在重庆森科汽车部件有限公司务工，其母唐兴财为城镇居民，王成义次女王晓熙就读于璧山区狮子小学校。综合王成义的工作及家庭成员居住、就读情况，可以确认王成义在城镇连续居住生活的状态，应按照城镇居民标准予以主张其残疾赔偿金和被扶养人生活费。财保公司的此项上诉理由不成立，本院不予支持。关于是否应扣除10%免赔率的问题。在一审中，财保公司未就案涉车辆货物超长超宽应免赔10%提出抗辩，也未举示证据证明保险条款约定了车辆货物超长超宽应免赔10%，并就此尽到了明确的提示说明义务，财保公司的此项上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，财保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张欲晓审 判 员 李盛刚审 判 员 唐 松二〇一九年八月二十八日法官助理 刘 希书 记 员 曾 静