广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂01民终388号 上诉人（原审被告）：李峰，男，汉族，1972年10月9日出生，住所地：南宁市青秀区。 上诉人（原审被告）：广西凯正农业有限公司，住所地:南宁市西乡塘区科园大道**财智时代公寓**。 法定代表人：李峰，执行董事。 两上诉人的共同委托诉讼代理人：吴天强，广西明望律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谭伟帮，男，汉族，1972年1月31日出生，住所地：南宁市。 原审第三人：麦佩纳，女，壮族，1982年11月23日出生，住所地：南宁市，系谭，住所地：南宁市div> 原审第三人：蒙彦利，女，壮族，1974年9月10日出生，住所地：南宁市。 上诉人广西凯正农业有限公司(以下简称：凯正公司)、李峰因与被上诉人谭伟帮、原审第三人麦佩纳、蒙彦利借款合同纠纷一案，不服南宁市西乡塘人民法院（2016）桂0107民初175号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人凯正公司、李峰上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判凯正公司向谭伟帮支付160000元；2、撤销一审判决第二、三、四项，改判李峰不承担共同偿还责任。事实和理由：一、《借款协议书》是凯正公司按照谭伟帮的出资以80%收购其股权，故凯正公司只应按照约定支付160000元给谭伟帮，其余利息、违约金不应支付，且约定的利息、违约金明显过高。二、李峰出具的《还款协议书》承诺的52000元违约金是指李峰在约定的2015年7月30日至2015年8月15日期间不能清偿的即承担52000元的违约金，违约金明显过高。一审判决李峰承担至2016年9月9日的违约金52000元，没有事实依据。三、李峰是凯正公司的法定代表人，签署文书属于履行职务行为，其行为后果应由凯正公司承担。 被上诉人谭伟帮辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 原审第三人蒙彦利述称：一审认定事实清楚，适用法律正确，认可一审判决。 原审第三人麦佩纳未陈述意见。 上诉人谭伟帮向一审法院起诉请求判令：1、凯正公司、李峰共同连带偿还谭伟帮借款本金200000元；2、李峰支付谭伟帮一个月的利息6000元及支付起诉之后至付清之日止的利息（该利息计算方式：以200000元为基数，按同期银行贷款利率计算）；3、李峰支付谭伟帮违约金52000元。 一审法院审理查明：2013年8月22日，麦佩纳（谭伟帮之代表）通过其个人银行账户向蒙彦利的个人银行账户转入200000元。对于该款，凯正公司自认是其委托蒙彦利所收取。 2013年10月24日，广西地益家开心农场投资有限公司依法注册成立，注册资本为1000万元。2015年4月17日，该公司的法定代表人由李峰变更为黄一峰，同日，该公司股东、发起人由蒙彦利、李峰、蒙永业变更为黄一峰、李峰。 2015年4月27日，凯正公司（甲方）与谭伟帮（乙方）签订一份《借款协议书》，约定：凯正公司现借用乙方计划投资广西地益家开心农场投资有限公司的投资款共计人民币200000元整；该款原属乙方拟投资开心农场的项目建设款，不计息，甲方借款到期时间为2015年5月28日止，归还本金的80％共计160000元；本协议有效期为自2015年4月28日至2015年5月28日止。凯正公司在该协议书落款的“甲方：”处加盖公章，李峰在落款的“甲方：”处签名。谭伟帮在该协议书落款的“乙方：”处签名。 2015年6月9日，李峰向谭伟帮出具一份《承诺书》，载明：本人欠谭伟帮人民币20万元，原计划5月26日前归还16万元。因个人原因未能按时归还，现保证7月20日前归还20万元整。李峰在该承诺书落款的“承诺人：”处签名。 2015年7月30日，李峰向谭伟帮出具一份《还款承诺书》，载明：谭伟帮，本人原答应2015年7月20日归还你人民币贰拾万元整，由于公司资金缺短，未能如期还上。本人愿意承担一个月的利息（按3分利计），并承诺于8月15日前归还本息，如不能还清，本人愿承担5.2万元作违约金，并承担一切相关法律后果。李峰在该承诺书落款的“承诺人：”处签名。 谭伟帮认为，凯正公司、李峰逾期未偿还借款的行为已构成了违约，应依法向谭伟帮偿还借款本金并支付利息和违约金，谭伟帮为维护自身合法权益，遂诉至法院，提出上述诉讼请求。 一审另查明：一份落款时间为2015年4月16日的收条载明：已收到蒙代各投资开心农场项目人员的款项共4880000元整，转来款项明细（共七笔）如下：1.2013年9月3日转至农行尾号019卡李峰50万元；2.2013年9月12日转至北部湾尾号6432李峰200万元；3.2013年9月26日转至农行尾号019李峰28万；4.2013年10月24日转至农行尾号019李峰40万；5.2013年11月4日转至对公信用社尾号0688凯正60万；6.2013年11月4日转至农行尾号019李峰90万；7.2013年11月4日转至北部湾尾号6432李峰100万元;8.2014年01月16日退回蒙彦利80万。在该收条下部载明一份蒙彦利亲笔确认各投资人名单表，其中谭伟帮金额为20万。该收条落款处有广西地益家开心农场投资有限公司名称并加盖有该公司公章。 一审又查明：凯正公司工商登记的企业类型为有限责任公司（自然人独资），李峰为该公司唯一股东并任该公司法定代表人。 一审法院审理认为：一、关于谭伟帮诉称的200000元款项是何种性质以及本案的案由应否为借款合同纠纷的问题。 从本案《借款协议书》的内容来看，该协议书约定了凯正公司借用谭伟帮计划投资广西地益家开心农场投资有限公司的投资款共计200000元整，并确认该款原属谭伟帮拟投资开心农场项目的项目建设款，上述约定表明谭伟帮与凯正公司之间的关系不符合股权转让纠纷的特征，而是符合借款合同法律关系的特征。结合谭伟帮提供银行转款凭证，谭伟帮已通过其代表即麦佩纳向凯正公司指定的蒙彦利的账户转入200000元，一审认为借贷事实存在，即谭伟帮事实上向凯正公司出借了借款本金200000元。因此，谭伟帮据此认为本案诉由是借款合同纠纷而提起本案诉讼，合法有据，予以确认。综上，谭伟帮与凯正公司签订的《借款协议书》未违反法律、行政法规强制性和禁止性规定，合法有效，谭伟帮与凯正公司之间构成借款合同法律关系，双方当事人均应严格履行。凯正公司、李峰辩称本案系因购买股权而产生股权转让纠纷，但未能提供充分证据予以证实，不予采信。 二、关于凯正公司与李峰应否向谭伟帮连带共同偿还借款本金200000元以及李峰是否本案适格被告的问题。 凯正公司在向谭伟帮借款200000元后，并未在约定的借款期限届满之日前即2015年5月28日前偿还，因此，谭伟帮要求凯正公司偿还借款本金200000元，合法有据，予以支持。 李峰在上述《借款协议书》上签章，并以个人名义向谭伟帮出具《承诺书》和《还款承诺书》，且上述承诺书中载明“本人欠谭伟帮”、“因个人原因未能按时归还”、“本人原答应”、“本人愿意承担”的内容，虽然李峰系凯正公司的法定代表人，但是李峰作为自然人具有完全民事行为能力，且凯正公司是李峰任唯一股东的自然人独资有限责任公司。综上，一审认为，李峰进行还款承诺的行为系其个人真实意思表示，乃是一种债务加入行为，因此李峰应当对凯正公司尚欠谭伟帮借款本金200000元与凯正公司承担共同偿还责任。因此，对于李峰辩称其不是本案适格被告的主张，不予采信。 三、关于李峰应否向谭伟帮支付一个月利息6000元及支付起诉之后的利息的问题。 根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，本案中，谭伟帮与凯正公司之间在《借款协议书》中既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，故凯正公司在借期内应视为不支付利息。 李峰在《还款承诺书》中承诺其个人愿意承担一个月的利息（按3分利计），并承诺于2015年8月15日前归还本息，谭伟帮据此要求李峰支付谭伟帮上述约定中的一个月的利息6000元及支付起诉之后至付清之日止的利息（该利息计算方式为：以200000元为基数，按同期银行贷款利率计算），一审认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”的规定，谭伟帮与李峰约定一个月利息的利率为3%，即年利率36%，超过年利率24%，因此，对于该一个月的利息，一审依法调整为按年利率24%计算，即为4000元。对于该一个月利息的性质，谭伟帮主张为借款期限内的利息，但未提供证据证明，且李峰对此亦不予认可，不予采信。结合本案借款合同的约定和实际履行情况，一审认定该利息应属逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”关于逾期利息，谭伟帮与李峰并未作出约定，现谭伟帮主张李峰自起诉之日起按照中国人民银行同期流动资金贷款利率支付资金占用期间的利息，不超过法律规定的年利率24%，合法有据，因此，予以支持。故李峰应向谭伟帮支付逾期利息，逾期利息包含两部分：第一部分为4000元，第二部分的计算方式为以200000元为基数，自2016年1月11日起按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算至李峰实际清偿之日止。 四、关于李峰应否向谭伟帮支付违约金52000元的问题。 李峰在《还款承诺书》中承诺2015年8月15日之前归还本息，如不能还清，其个人愿承担52000元作违约金，谭伟帮据此要求李峰支付违约金52000元，一审认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，谭伟帮对逾期利息与违约金可以一并向李峰主张，但总计超过年利率24%的部分，不予支持。 李峰在加入凯正公司对谭伟帮的债务之后，并未依约于2015年8月15日前归还本息，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。鉴于自李峰违约之日的次日2015年8月16日起按年利率24%计算至2016年9月9日止的违约金的数额刚好达到52000元，结合前文第三点所述关于认定逾期利息计算方式的内容，一审认为，对逾期利息应结合违约金的数额综合考虑是否超过年利率24%而予以相应调整，故李峰应向支付违约金52000元及逾期利息，其中逾期利息包含两部分：第一部分为4000元，第二部分的计算方式为以200000元为基数，自2016年9月10日起按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算至李峰实际清偿之日止。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、凯正公司偿还谭伟帮借款本金200000元；二、李峰对上述凯正公司的第一项债务向谭伟帮承担共同偿还责任；三、李峰向谭伟帮支付违约金52000元；四、李峰向谭伟帮支付逾期利息（逾期利息包含两部分：第一部分为4000元，第二部分的计算方式为以200000元为基数，自2016年9月10日起按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算至李峰实际清偿之日止）。一审案件受理费5170元，由凯正公司、李峰负担。 二审期间，当事人均未提交新证据。 二审期间，当事人对一审认定的事实均无异议，本院予以确认。 另查明：被上诉人谭伟帮一审庭审中述称其在本案中主张李峰支付一个月的利息6000元，是指《借款协议书》约定的借款期限2015年4月28日至2015年5月28日的利息。 本院认为：谭伟帮于2013年8月22日向蒙彦利转款200000元，结合2015年4月27日的《借款协议书》和2015年4月16日的《收条》的内容，涉案的200000元原是谭伟帮投资广西地益家开心农场投资有限公司的投资款，后经协商一致转化为凯正公司向谭伟帮的借款，双方意思表示真实一致，并未违反法律规定，本院予以确认。依据《借款协议书》的约定，凯正公司应在借款到期时（2015年5月28日）归还本金的80%共计160000元，但凯正公司并未能按期还款，双方约定的按照借款本金80%归还的条件因凯正公司逾期未能还款而消灭，故一审判决凯正公司向谭伟帮偿还借款本金200000元，理据充分，本院予以确认。凯正公司、李峰主张凯正公司只应偿还借款本金160000元，缺乏充分的事实和法律依据，本院不予采信。 李峰以个人名义向谭伟帮出具《承诺书》和《还款承诺书》承诺的还款200000元的行为系其个人真实意思表示，属对凯正公司的债务加入，一审判决李峰向谭伟帮偿还借款本金200000元，符合当事人的意思表示，本院予以确认。李峰以其签署文书属于履行职务行为，主张其行为后果应由凯正公司承担，与事实不符，本院不予采信。 对于李峰在《还款承诺书》中承诺其个人愿意承担一个月的利息（按3分利计），谭伟帮一审庭审中述称其在本案中主张李峰支付一个月的利息6000元，是指《借款协议书》约定的借款期限2015年4月28日至2015年5月28日的利息，但《借款协议书》中凯正公司与谭伟帮并未约定借款利息，而李峰于2015年6月9日出具《承诺书》承诺个人于2015年7月20日还款期限逾期后未能如期还款，自愿支付上述利息，属当事人意思自治的结果，但约定的利息高出法律规定的上限，一审调整为按年利率24%计算，即为4000元，符合法律规定，本院予以确认。对于谭伟帮主张李峰自起诉之日起按照中国人民银行同期流动资金贷款利率支付资金占用期间的利息，因双方对逾期利息未有约定，故仅支持从谭伟帮起诉之日起，以200000元为基数，按年利率6%计算至实际清偿之日止的利息。 李峰在《还款承诺书》中承诺2015年8月15日之前归还本息，如不能还清，其个人愿承担52000元作违约金，应视为李峰未能如期归还借款200000元的违约金，结合谭伟帮实际投入资金的时间以及当事人的陈述，该违约金未超过年利率24%，故一审判决李峰向谭伟帮支付违约金52000元，本院予以确认。凯正公司、李峰主张违约金过高，没有充分的事实依据，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2100元，由上诉人广西凯正农业有限公司、李峰负担。 本判决为终审判决。 审判长 邓杰审判员郑肖肖审判员黄向洁 二〇一九年八月二十日 书记员 王      莹      萍