湖北省武汉市黄陂区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0116民初6272号原告：陈平，女，汉族，1945年8月2号出生，住武汉市江岸区。委托代理人：陈擎川，湖北瑞竹律师事务所律师。一般授权。被告：武汉兴天鑫实业有限公司。住所地：武汉市黄陂区前川街沿河街**。法定代表人：吴根生，该公司负责人。瞿伟宇诉武汉兴天鑫实业有限公司（以下简称兴天鑫公司）服务合同纠纷一案，本院于2018年11月7日立案受理。案件审理过程中，瞿伟宇于2019年4月9日死亡，本院依法通知其法定继承人陈平、陈纪、瞿常作为参加诉讼，陈纪、瞿常书面表示放弃参加诉讼，本院予以准许。2019年5月16日，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈平及其委托诉讼代理人陈擎川到庭参加诉讼，被告兴天鑫公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法解除瞿伟宇与被告之间于2017年11月13日签订的《武汉鼎弘养老公寓会员预定（购买）养生养老服务合同书》；2、被告向原告返还养老服务预订金180000元；3、被告向原告支付违约金36000元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由如下：武汉鼎弘养老公寓系被告开发的项目，2016年10月14日，瞿伟宇与被告签订了一份《武汉鼎宏养老公寓会员预定（购买）养生养老服务合同书》（以下简称《养老服务合同书》），约定由原告向被告提供养老服务。合同签订当日，瞿伟宇向被告转账支付了180000元养老服务预订金。此后，被告并未提供养老服务。2017年11月13日，由于瞿伟宇病重急需用钱，遂与被告协商一致，被告同意退还100000元养老服务预订金，并出具相应的《退单凭证》，但被告至今未退还该养老服务预订金。同日，被告又收回了与瞿伟宇之前签订的《养老服务合同书》，并与瞿伟宇重新签订了一份《养老服务合同书》，约定养老服务预订金为100000元，但被告至今未提供任何养老服务。原告认为，双方签订的《养老服务合同书》合法有效，被告应当按照合同约定提供相应的养老服务，但被告至今未履行合同义务，构成根本违约。瞿伟宇多次催要未果，为维护合法权益，特诉至法院。被告兴天鑫公司在答辩期内未提交答辩意见，亦未在举证期内提交证据。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告虽经传票传唤未到庭参加诉讼，但其后在谈话笔录中对原告提交的证据均无异议，且愿意在2019年12月底全部清退本金。本院对原告提交的证据进行了实质性审核，认为原告提交的证据符合证据真实性、合法性、关联性特征，能够证明案件的事实，本院依法以采信。本院经审理认定事实如下：武汉鼎弘养老公寓系被告开发的项目，2016年10月14日，瞿伟宇与被告签订了一份《养老服务合同书》，约定由原告向被告提供养老服务。合同签订当日，瞿伟宇向被告指定账户（武汉市江汉区兴天鑫装饰材料商行）分四次转账共计支付了180000元养老服务预订金。此后，被告并未提供养老服务。2017年11月13日，由于瞿伟宇病重急需用钱，遂与被告协商一致，被告同意退还100000元养老服务预订金，并出具相应的《退单凭证》，但被告至今未退还该养老服务预订金。同日，被告收回了与瞿伟宇之前签订的《养老服务合同书》，并与瞿伟宇重新签订了一份《养老服务合同书》，约定养老服务预订金为100000元，合同第三条约定了甲方（武汉鼎宏养老公寓）的权利和义务：1、甲方为乙方（瞿伟宇）提供入住条件，并保证乙方在入住后为乙方在住宿、饮食、医疗保健、娱乐、人文关怀等方面提供优质服务。甲方将会按照会员客户的六大权益做好相应服务工作。2、甲方及时为乙方办理会员养生养老服务会员卡和《居住权证》，并认真为乙方做好养生养老服务咨询、接待、入住办理手续等服务工作。3、甲方所属养老机构提供康复中心、文体中心、活动中心、室外有氧活动健身中心、主题公园等设施设备。4、甲方提供乙方入住的居住室内有电话、有限电视、空调、床、热水供应、卫生间、衣柜等配套设施设备。5、甲方配备医务室及保健医生、保健护士、护理员、服务员，让乙方享受优质的养老服务。6、甲方每年不定期组织异地养老活动，乙方根据自身身体情况自愿报名参加。甲方安排健康顾问做好组织、安排、服务工作，每期活动标准根据当期接待基地或联盟单位提供的《异地养生养老活动方案》内容执行。合同第六条约定了违约责任：1、合同签订后，双方必须认真履行。如甲方违约，应向乙方支付所交预订金的20%为违约金。2、乙方向甲方缴纳订金后，如果合同期未满要求退回订金，乙方则不能享受本合同的优惠和赠送的福利补贴，并应向甲方支付所交预订金10%作为违约金。另外，合同还约定了履行期限为2017年11月13日至2020年11月12日。合同履行地点：黄陂区××××号、蔡甸区张湾街白湖。合同附件《会员客户六大权益书》关于转让、馈赠、继承权的约定为：会员客户的《居住权证》和会员卡可转让、馈赠、继承。会员客户转让、馈赠、继承时，需到甲方办理相关变更登记手续。转让、馈赠、继承后，相应权利义务亦随之转移。《养老服务合同书》及合同附件由瞿伟宇及代理人陈平签字、并由被告盖章确认。上述合同签订后，被告至今未提供任何养老服务。瞿伟宇为维护期合法权益，据此诉至法院。本案受理后，本院工作人员也去合同的履行地点之一黄陂区××××号实地走访，发现“鼎弘养老公寓项目”处于停工状态。瞿伟宇于2019年4月9日死亡。本院依法通知其法定继承人陈平、陈纪、瞿常作为参加诉讼，陈纪、瞿常书面表示放弃参加诉讼。本院认为，瞿伟宇与被告签订的《养老服务合同书》系双方真实意思的表示，不违反法律法规，应为合法有效合同。合同签订后，双方均应按照合同约定全面履行各自义务，不得擅自变更或者解除合同。现瞿伟宇已按照2016年10月14日签订的合同约定支付了180000元养老服务预订金，但被告并未提供相应的养老服务，至今位于黄陂区××××号“鼎弘养老公寓项目”仍处于停工状态，被告不履行合同义务的行为致使合同目的不能实现，达到了合同法关于法定解除的条件，该养老服务合同理应依法予以解除。但因该《养老服务合同书》是属于具有人身依附性的服务合同，合同的签订方之一瞿伟宇在案件的审理过程中死亡，根据《中华人民共和国合同法》第七十九条规定之精神，含有人身依附性的合同属于根据合同性质不可转让之合同，该类合同的权利与义务应该随着合同主体的死亡而自然终止。故双方于2017年11月13日签订的《养老服务合同书》及合同附件应于2019年4月9日（瞿伟宇死亡之日）终止。合同未终止前，瞿伟宇履行了支付养老预付订金的义务，而被告未按合同履行相应义务，存在违约行为，故该合同终止后，瞿伟宇的法定继承人陈平作为原告可要求被告返还已支付的养老预订金180000元并有权要求赔偿损失。对于该损失，原告主张按照合同约定以已交付预订金20%的标准计算为36000元。本院认为，合同的权利和义务的中止，不影响合同中结算和清理的效力，此处的“结算和清理条款”应当包含违约金条款。但该合同中对于双方的违约赔偿责任约定不对等，为公平起见，本院依法调整为以已交付预订金10%的标准计算为18000元。综上，经合议庭评议，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九、第九十一条、第九十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、武汉兴天鑫实业有限公司于本判决生效之日起十五日内返还陈平180000元养老服务预订金；二、武汉兴天鑫实业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付陈平18000元违约金；三、驳回陈平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4540元，公告费260元，合计4800元，由被告武汉兴天鑫实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  李圣仕人民陪审员  张耀国人民陪审员  韩 建二〇一九年八月二十八日书 记 员  苏 爽