湖北省武汉市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）鄂01行终540号 上诉人（原审原告）陈贤和。 上诉人（原审原告）童光汉。 上诉人（原审原告）罗光宝。 上诉人（原审原告）曾凡萍。 被上诉人（原审被告）武汉市自然资源和规划局汉阳分局（原武汉市国土资源和规划局汉阳分局），住所地武汉市汉阳区琴台大道**。 法定代表人黄焕，系该局副局长。 委托代理人顾晓军，系湖北今天律师事务所律师。一般授权代理。 原审第三人武汉瑞源地产开发有限公司，住，住所地武汉市汉阳区汉阳大道**瑞地自由度********/div> 法定代表人江鹏，系该公司总经理。 上诉人陈贤和、童光汉、罗光宝、曾凡萍因诉被上诉人武汉市自然资源和规划局汉阳分局、原审第三人武汉瑞源地产开发有限公司规划行政确认一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2018）鄂0105行初150号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 陈贤和、童光汉、罗光宝、曾凡萍上诉称，1、案涉工程实际建筑面积、容积率、架空层、公园绿地等与建设工程规划许可不符，被上诉人认为违章建筑已经处罚就应该合法化，规划许可也可以更改了，但被上诉人在相关处罚决定书中并无罚款后违章建筑合法化的表述。未经批准不得改变建设用地规划许可证确认的土地使用性质、面积、范围和建设强度，如需调整规划应报原审批机关批准。本案所涉工程的规划许可被被上诉人以违章建筑已经处罚随意更改，于情于法不通。2、案涉工程将规划的地下车库改为超市，将规划的公园绿地改为收费停车场，该工程不符合建设工程规划核实条件。被上诉人向原审第三人出具《湖北省建设工程竣工验收规划条件核实证明》违反《中华人民共和国城乡规划法》的规定。请求：1、撤销汉阳区人民法院（2018）鄂0105行初150号行政判决；2、支持上诉人全部诉讼请求,即撤销武汉市自然资源和规划局汉阳分局作出的武规（阳）验[2017]31号《湖北省建设工程竣工验收规划条件核实证明》；3、诉讼费用由被上诉人承担。 武汉市自然资源和规划局汉阳分局辩称，上诉人在上诉状中强调的问题都是针对2014年的行政处罚提出的，没有证据和事实证实验收证明违法。原审判决适用法律正确，认定事实清楚，请求维持原判。 武汉瑞源地产开发有限公司未提交意见。 经审理查明，2011年11月21日，原审第三人取得汉阳区马鹦小路与马沧湖小路东南处建设用地使用权。2013年8月22日，被上诉人颁发39号规划许可证和建筑核位红线图。其中39号规划许可证载明，建设单位为原审第三人，建设项目名称为双竞双限房，建设位置为汉阳区马鹦小路与马沧湖小路东南处，建设规模为84459.23平方米（另地下室：8446.9平方米，景观架空：1507.55平方米），此证系武规（阳）建[2011]54号证更正件，原件已收回注销。建筑核位红线图载明，总建筑面积为84459.23平方米，其中住宅建筑面积77320.54平方米，商业建筑面积6164.21平方米，物业用房建筑面积258.67平方米······项目规划布局1号一栋三十二层住宅楼（一至二层为商业裙房，一层局部为医疗卫生用房、配电房和景观架空，一至二层局部为社区用房和居民体育活动站），2号一栋三十一层住宅楼（一至二层为商业裙房，局部一至二层为物业用房，局部一层为消防控制室），3号一栋二十八层住宅楼（一至三层为商业裙房，局部一层为整体景观架空），4号一楼十五层住宅楼（一至三层为商业裙房，局部一层为整体景观架空，地下一层为，地下**为独立地下室号二栋三十层住宅楼（局部一层为整体景观架空）·····。 2014年6月26日，被上诉人作出武土规阳罚字（2014）06号《违法建设案件行政处罚决定书》，查明原审第三人于2013年8月建设的涉案房屋项目未按照《建设工程规划许可证》要求建设，存在如下问题：一、规划审批的1号楼首层局部为景观架空层，景观架空层层高为6米，实际建设中分割成2层住宅，同时，将1号楼层高度为6米的门厅分割成2层，首层仍作为门厅（门厅层高为3米），第二层改建为住宅。二、规划审批的2号楼门厅高度为12米，实际建设中分割成4层，首层作为门厅和商业（层高均为3米），第2、3、4层改建成住宅。三、规划审批的3号楼首层的整体景观架空层，景观架空层层高为18米，实际建设中分割为6层。四、规划审批的4号楼首层为整体景观架空层，景观架空层层高为18米，实际建设中分割为6层。五、规划审批的5号楼首层为整体景观架空层，景观架空层层高为12米，实际建设中分割为4层住宅。六、规划审批的6号楼首层为整体景观架空层，景观架空层层高为12米，实际建设中分割为4层住宅。经武汉市测绘研究院实地测量，该项目违法建设后累计新增住宅建筑面积7835.49平方米，商业建筑面积933.62平方米。针对上述违法行为，被上诉人对原审第三人作出如下行政处罚：一、对住宅部分违建的7835.49平方米按工程造价的20%处以罚款（1802162.7元）；二、对商业部分违建的933.62平方米按工程造价的40%处以罚款（429465.2元）。原审第三人于同月30日缴纳了全部罚款，后又相继就增加建筑面积部分补缴土地出让价款5034.2139元、土地契税2013686元，以及城市基础设施配套费1032120元。 2017年7月13日，武汉市测绘研究院作出核实测绘成果书，实测总建筑面积101548.44平方米；地上建筑面；地上建筑面积积）93060.23平方米，其中住宅建筑面积84991.83平方米，商业建筑面积6990.24平方米······地下建筑面;地下建筑面积8488，其中计容建筑面积3472.51平方米；容积率4.8······ 2017年8月14日，被上诉人收到原审第三人提交的《武汉市建设工程规划验收申请表》及有关申请资料，请求对原审第三人开发建设的武汉瑞源住宅小区双竞双限房进行规划验收。被上诉人经审核后，于同月25日作出武规（阳）验[2017]31号《湖北省建设工程竣工验收规划条件核实证明》（下称31号规划核实证明），载明，建设单位为原审第三人，建设项目名称为双竞双限房项目（分期验收），建设位置为汉阳区马鹦小路与马沧湖小路东南处，建设工程规划许可证编号武规（阳）建[2013]39号，总建筑面积为98075.93平方米，地上建筑面，地上建筑面积93060，地下建筑面，地下建筑面积5015地上1-3，地上**，地下**林绿化部门验收为准。 另查明，根据《市委办公厅市政府办公厅关于印发〈武汉市自然资源和规划局职能配置、内设机构和人员编制规定〉的通知》（武办发[2019]25号），武汉市国土资源和规划局汉阳分局更名为武汉市自然资源和规划局汉阳分局。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第十八条规定：“业主委员会对行政机关作出的涉及业主共有利益的行政行为，可以自己的名义提起诉讼。业主委员会不起诉的，专用部分占建筑物总面积过半数或者占总户数过半数的业主可以提起诉讼”。本案上诉人以涉案工程武汉瑞源住宅小区实际建筑面积、容积率、架空层、公园绿地等与建设工程规划许可不符为由诉请撤销31号规划核实证明，该被诉行政行为涉及武汉瑞源住宅小区全体业主的共有利益。当行政行为涉及全体业主共有利益时业主的诉权是集体诉权，应由业主委员会或者达到一定比例的业主共同提起诉讼。原审法院认定事实不清，程序违法，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项、第（四）项之规定，裁定如下： 一、撤销武汉市汉阳区人民法院（2018）鄂0105行初150号行政判决； 二、发回武汉市汉阳区人民法院重审。 审判长  陈平 审判员  俞震 审判员  沈红 二〇一九年八月二日 书记员  祁平