内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）内06刑终123号 原公诉机关内蒙古鄂尔多斯市鄂托克旗人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴某1，户籍所在地江苏省盐城市响水县，现住址内蒙古鄂尔多斯市。2017年8月4日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被鄂尔多斯市公安局刑事拘留，同年9月5日被依法逮捕，2017年12月20日被鄂托克旗人民检察院取保候审，2018年5月21日被鄂托克旗人民法院取保候审，2019年4月22日被鄂托克旗人民法院决定逮捕并于同日由鄂托克旗公安局执行逮捕。现羁押于鄂托克旗看守所。 辩护人娜某，内蒙古赫扬（鄂托克）律师事务所律师。 辩护人冯某，内蒙古赫扬（鄂托克）律师事务所律师。 原审被告人施某，户籍所在内蒙古自治区鄂尔多斯市，捕前住址鄂托克前旗广场对面平房。2016年8月16日，因犯非法买卖枪支罪被鄂托克前旗人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2017年8月5日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被鄂尔多斯市公安局刑事拘留，同年9月5日经鄂尔多斯市人民检察院批准，由鄂尔多斯市公安局执行逮捕，现羁押于伊金霍洛旗看守所。 鄂尔多斯市鄂托克旗人民法院审理鄂托克旗人民检察院指控原审被告人吴某1、施某犯非法买卖枪支罪一案，于2019年4月17日作出（2018)内0624刑初151号刑事判决，原审被告人吴某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人吴某1，听取辩护人的意见，认为原审判决事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原审法院认定:1、2016年7月，被告人吴某1在山东省临沂市购买二手车时认识了滕某（另案处理），后向滕某以5900元的价格购买了2支气枪（滕某通过史某介绍，向刘树茂以5000元的价格购买了2支气枪）。被告人吴某1将购买回来的2支气枪以7600元的价格销售给了吴某2（已判决）和库某（已判决）。经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鉴定，上述2支枪形物体均属于枪支，均以压缩气体为动力能有效发射弹丸。 2、2017年3月，被告人吴某1通过微信向邓某（另案处理）购买了3支气枪，其中2支购买价格共计6500元，1支购买价格3500元。被告人吴某1将购买回来的2支气枪销售给了被告人施某，1支气枪销售给了贺某,并送了200发铅弹。经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鉴定，上述3支枪形物体均属于枪支，均以压缩气体为动力能有效发射弹丸；另从贺某处查获的53发子弹，均为自制气枪铅弹。 3、2017年3、4月份，贺某向吴某1购买枪管和恒压阀，并组装到其姐夫李某枪支配件上组装成完整的气枪，后贺某因质量问题给吴某1退了该组装气枪。吴某1将该气枪销售给了施某。经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鉴定，上述1支枪形物体属于枪支，以压缩气体为动力能有效发射弹丸。 4、2017年7月14日，被告人吴某1通过微信和周某（另案处理）购买了两套枪支零件（每套8个零件，共计16个枪支零件），共计600元。2017年8月3日，侦查人员依法搜查被告人吴某1文浩商贸有限公司查获疑似枪支配件42件，查获弹弓（安装机械臂带瞄准镜）8把、制造铅弹“母鸡”3套、高压气管2把4公斤铅丝。经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鉴定，从送检的42件疑似枪支配件中22件属于枪支散件。 5、2017年春，被告人施某以盈利为目的向被告人吴某1购买3支气枪。后被告人施某又将购买的3支气枪分别以6000元的价格卖给了布某，以7500元的价格卖给了达某，以9500元的价格卖给了苏某。 另查明，被告人施某于2016年8月16日因犯非法买卖枪支罪被鄂托克前旗人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；缓刑考验期为2016年8月16日至2020年8月15日止。2017年8月3日在鄂托克旗棋盘井镇将被告人吴某1抓获；2017年8月4日，民警通过电话联系到被告人施某，并告知其到公安机关配合调查，被告人因当时工作忙未到场，后民警根据被告人施某所说的地址抓获了施某。 原审法院认为，被告人吴某1、施某违反枪支管理法规，未经国家有关部门批准，非法买卖枪支的行为，均已构成非法买卖枪支罪。被告人吴某1归案后如实供述了自己的罪行，可依法从轻处罚；被告人施某公安机关电话传唤时主动交代其具体位置，侦查员根据其提供的位置，将其抓获，并归案后能如实供述自己的罪行，属自首，可依法从轻处罚；被告人施某在缓刑考验期内犯新罪，依法撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人吴某1的违法所得，根据查明确认的数额应予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人吴某1犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑五年。 二、撤销鄂托克前旗人民法院（2016）内0623刑初84号刑事判决书对被告人施某缓刑四年。 三，被告人施某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年零二个月，与前罪所判有期徒刑三年数罪并罚，最后决定执行有期徒刑五年零六个月。 四、被告人吴某1违法所得1700元予以追缴。 上诉人吴某1及其辩护人提出吴某1具有坦白情节，有检举、揭发他人涉及枪支的犯罪行为，有立功表现，一审判决量刑过重，请求从轻处罚的上诉及辩护意见。 经第二审理审理查明的事实与第一审一致，本院予以确认。 所查明的事实有经第一审庭审质证、认证的下列证据证实： 1、受案登记表，证明2017年7月8日，鄂尔多斯市公安局在侦办一起非法持有枪支一案中发现线索，鄂托克旗棋盘井镇文浩商贸有限公司法人吴某1涉嫌非法买卖枪支弹药，进一步侦查发现吴某1通过淘宝购买大量枪支配件。 2、立案决定书，证明2017年8月3日鄂尔多斯市公安局决定对该案立案侦查。 3、原审被告人基本情况、户籍证明，证明二原审被告人的身份情况。 4、原审被告人归案情况说明，证明2017年8月3日在鄂托克旗棋盘井镇将吴某1抓获；2017年8月4日，民警通过电话联系到施某，并告知其到公安机关配合调查，施某因当时工作忙未到场，后民警根据施某所说的地址抓获了施某。 5、证人吴某2、库某的证言，证明2016年7月份，吴某2和库某以每支3800元的价格向吴某1购买了两支气枪。 6、证人滕某的证言，证明2016年秋天，滕某以5900元价格向吴某1出售两支秃鹰牌气枪，该气枪是滕某以5000元价格向史某购买的，其获利900元。 7、证人史某的证言，证明2015年夏天，史某分别认识了刘树茂和滕某。后来刘树茂告诉史某如果有人要气枪，可以联系他。2016年夏天，滕某称有个买车的顾客想要买两支气枪，问史某是否认识卖枪的人，史某说认识，并联系了刘树茂。滕某和顾客联系好后，确定要两支气枪，刘树茂和史某就到滕某的店里，滕某直接向刘树茂转账5000元，后来滕某向史某发过买枪顾客的收货地址，史某将该地址又转发给了刘树茂，刘树茂收到钱后一两天给顾客发了货。 8、证人邓某的证言，证明2017年3月份，邓某出售给内蒙古鄂尔多斯微信名是“蒙K车行天下”，微信号是×××，销售了2支整枪的配件，第三支配件不全，少了枪身，两支整枪配件售价是6500元，给邓某微信转账后因其微信红包超额未能收取，后来转给了邓某购买的两张银行卡内，一张户名为张剑安，另一张卡户名其现在不记得，另一支的3500元是通过微信支付的；还有2次微信支付的900元和950元是购买的是瞄准镜或者枪身。邓某给“蒙K车行天下”销售的3支气枪是从微信昵称是“炽天使”处购买的枪身和枪管，散件是从微信昵称是“杂货铺”处购买的。 9、证人周某的证言，证明周某给内蒙古鄂尔多斯市姓朝的人发过两套枪支配件，每套里面有扳机、过桥、击锤、堵头、调节器、弹簧、护圈、固定环等散件，每套300元，共收了600元，是通过百世快递分两个快递包发送的。 10、证人布某证言，证明2017年2月份，布某通过微信向施某以6000元价格购买了一支气枪。 11、证人达某证言，证明2017年3月份，达某从其朋友伊拉图处拿到施某的电话后，以7500元价格向施某购买了一支气枪。 12、证人苏某证言，证明2017年5月份，苏某通过施某以9500元价格购买了一支气枪。 13、证人朝某证言，证明吴某1是朝某的姐夫。2017年4至5月份，吴某1用过朝某支付宝和银行卡。 14、证人莎仁图那拉证言，证明莎仁图那拉和吴某1是夫妻。吴某1的淘宝账号被封后用朝某的身份信息注册过淘宝账号及支付宝。 15、证人贺某证言，证明2016年12月，贺某从吴某1处以5500元价格购买一支气枪，吴某1还给了200发铅弹。2017年3、4月份，贺某给其姐夫李某从吴某1处以1100元的价格购买过枪管和恒压阀，后将枪管和恒压阀组装到李某的枪上，组装成完整的枪。贺某从吴某1处购买的气枪枪身坏了之后，吴某1让贺某将后来组装的枪支拿回来，换个质量好的，之后贺某就把组装的枪给了吴某1，但最后吴某1也没有给他换过枪。 16、证人李某证言，证明贺某是李某的小舅子。2016年3、4月份，李某在棋盘井往神木走的新西线水泉子收费站南附近路边捡到了一个气枪，该枪没有枪管和恒压阀。后来李某看见贺某有一支气枪，就将捡到的枪身零件枪把、枪身、扳机、气瓶、瞄准镜给了贺某，后来贺某购买配件组装好后也不好用，贺某将组装的枪支给了向贺某卖枪支的人。 17、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证明2017年8月3日20时30分至22时45分，民警对吴某1的文浩商贸有限责任公司进行搜查并依法扣押枪管、气瓶、瞄准镜、枪托、高压气管、铅丝、扳机、气阀及气枪配件。 18、辨认笔录，证明上诉人吴某1辨认滕某是自己购买气枪的上线；滕某辨认吴某1是通过其购买两支气枪的男子。 19、百世快递单，证明收件人为朝某的百世快递为周某给吴某1邮寄的枪支配件。 20、提取笔录，证明2017年10月20日，民警依法对上诉人吴某1使用的粉色直板OPPOR9手机上的关于吴某1微信记录进行提取。2016年7月30日，吴某1使用微信昵称为“蒙K-车行天下”给滕某微信昵称“龙源远航车业”转账4500元，2016年7月31日，吴某1给滕某转账1400元和500元。2017年7月23日，吴某1使用微信昵称为“蒙K-车行天下”收取微信昵称为“吴某2”转账3600元。2017年4月23日，吴某1使用微信昵称为“蒙K-车行天下”给邓某微信昵称为“秃子、如果没有你”转账6500元及退款；2017年6月3日转账3300元和200元，2017年3月2日转账950元，2017年2月19日转账900元。2017年7月14日，吴某1使用微信昵称为“蒙K-车行天下”给周某微信昵称“财神爷”转账600元。2017年10月15日，民警依法对周某使用的vivoX7plus手机上关于周某微信记录进行提取：2017年7月14日，微信昵称为“蒙K-车行天下”给周某微信昵称“财神爷”转账600元。 21、银行卡交易明细表，证明2017年4月2日，施某农村商业银行卡内现金存入7500元和6000元；2017年5月4日现金存入9500元。2017年4月23日，罗善仁（邓某）卡内从鄂托克旗棋盘井镇金井商城营业所汇入6500元。 22、鉴定文书；（1）鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鄂公司鉴（痕）字[2017]107号检验报告，证明从上诉人吴某1的办公室查获的疑似枪支配件42件，经检验其中的22件属于枪支散件。（2）鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鄂公司鉴（痕）字[2017]108号检验报告，证明布某、达某、苏某主动上交的三支枪形物体经检验均属于枪支，均以压缩气体为动力能有效发射弹丸。（3）鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鄂公司鉴（痕）字[2017]110号检验报告，证明从吴某2和库某处查获的二支枪形物体经检验均属于枪支，均以压缩气体为动力能有效发射弹丸。（4）鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鄂公司鉴（痕）字[2017]161号检验报告，证明从贺某处查获的一支枪形物体经检验属于枪支，均以压缩气体为动力能有效发射弹丸；53发疑似子弹，均为自制气枪铅弹。 23、刑事判决书，证明原审被告人施某于2016年8月16日因犯非法买卖枪支罪，被鄂托克前旗人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。 24、上诉人吴某1的供述，证明2016年秋天，吴某1通过微信朋友圈看到有关气枪的视频后转发至自己的微信朋友圈，后陆续有人问气枪，并从吴某1处购买。吴某1共购买11支气枪，销售了8支，剩下的3支就是现场扣押的气枪配件，共获利30000元左右。吴某1从微信昵称为“龙源车航”处购买了两支气枪，卖给了吴某2；从另外一个人处购买了三支气枪卖给了三个人，但是现在没有上线和购买者的信息；另从手机号为131XXXX****处购买过4次，给支付了4支的钱，回来了2支完整的配件，第3支回来缺几个小配件，后来吴某1将配件配起来后都卖给了施某，其中一支卖给施某以前卖给过贺某，贺某向吴某1支付了四、五千元现金，吴某1还给了200发左右铅弹，后来贺某玩了一个月后说质量不行，就给吴某1拿了回来，让吴某1换个质量好的，吴某1将贺某拿来的那一支卖给了施某，后来也没来得及给贺某换好的气枪。现场扣押的枪支配件是购买回来时多余的配件和吴某1从淘宝上购买的配件。 25、原审被告人施某的供述，证明2017年4月份，施某在微信群内看到吴某1转发卖气枪的广告，之后将吴某1加为好友，问有关气枪价格及如何购买的问题，确定能购买以后为了挣中间差价，施某开始联系买家，联系好后并在吴某1处订枪。施某从吴某1处分别以6000元、6000元、7000元的价格购买了三支气枪，之后施某分别以6300元、7500元、9500元卖给了乌审旗的布某、达某、苏某。施某和购买者没有见过面，通过微信联系，枪款通过银行转账，施某让吴某1直接按照收货地址发货。 本院认为，上诉人吴某1、原审被告人施某违反枪支管理法规，未经国家有关部门批准，非法买卖枪支的行为，均已构成非法买卖枪支罪。吴某1归案后如实供述了自己的罪行，有坦白情节，可依法从轻处罚；施某被公安机关电话传唤时主动交代其具体位置，侦查员根据其提供的位置，将其抓获，并归案后能如实供述自己的罪行，属自首，可依法从轻处罚。施某在缓刑考验期内犯新罪，依法撤销缓刑，实行数罪并罚。吴某1的违法所得，根据查明确认的数额应予以追缴。上诉人吴某1及其辩护人提出吴某1具有坦白情节，有检举、揭发他人涉及枪支的犯罪行为，有立功表现，一审判决量刑过重，请求从轻处罚的上诉及辩护意见，经查明一审判决已认定吴某1具有坦白情节并在量刑上体现了从轻，无证据证明吴某1有立功表现，上诉及辩护理由不能成立，对该上诉及辩护意见不予支持。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 刘银福 审 判 员 乔四厚 审 判 员 其其格 二〇一九年八月八日 法官助理 王怡婷 书 记 员 赵 琳 法条链接：《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条： 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；