安徽省芜湖市弋江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0203民初2759号 原告:芜湖市得力钢构有限责任公司，住芜湖市经济技术开发区桥北工业区红光路**，统一社会信用代码9134020071999777X4。 法定代表人：钱光宜，董事长。 委托诉讼代理人：王世根，该公司业务经理。 委托诉讼代理人：郑晓东，芜湖市鸠江区二坝镇基层法律服务工作者。 被告:安徽鲁班建设投资集团有限公司，住安徽省南陵县许镇镇大浦乡村大世界接待中心，统一社会信用代码91340223756848220N（2-10）。 法定代表人：汪锡文，董事长。 委托诉讼代理人：余琪，安徽国伦律师事务所律师。 原告芜湖市得力钢构有限责任公司（以下简称得力钢构公司）诉被告安徽鲁班建设投资集团有限公司（以下简称鲁班公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告得力钢构公司委托诉讼代理人王世根、郑晓东，被告鲁班公司委托诉讼代理人余琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告得力钢构公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告鲁班公司支付所欠原告工程款323728.50元；2.诉讼费等费用由被告鲁班公司负担。事实与理由：2015年4月10日，原告得力钢构公司(乙方）与被告鲁班公司（甲方）签订《工程承包合同》，约定由原告承包被告承接的芜湖综合客运枢纽南站主站房工程外墙墙架及钢结构雨棚项目工程，承包方式为固定总价包干，总价款132万元（不含防火材料），不含甲方管理费和税金，乙方不需向甲方提供成本发票和工程发票等。合同还约定了其他有关事宜。合同签订后，原告依照合同约定完成了工程施工。工程施工过程中，原、被告于2015年9月18日对在建工程的施工进行了部分增加，被告鲁班公司技术代表周承才在《轴钢架布置图》上对变更后的工程范围予以签字认可。2017年12月7日，有关单位对原告施工工程予以了验收并向被告鲁班公司交付。至此，原告已依据合同约定和双方对部分工程施工进行增加的口头和书面的协议，履行了合同全部义务。2015年12月6日，原告向被告鲁班公司出具《芜湖市汽车南站工程款报审表》，其中对芜湖综合枢纽南站工程增加的施工工程依据规定定额进行了决算，累计工程款为246446元，原告施工的工程总价款应为1577826.50元，截至2019年1月25日，被告鲁班公司仅向原告支付了1254098元，仍欠原告工程款323728.50元。原告经多次催讨，被告拒付并对双方协定同意增加的工程款246446元予以否认。原告为保护自己的合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。 被告鲁班公司辩称，请求驳回原告的诉讼请求，诉讼费用由原告自行承担。双方就芜湖综合客运枢纽南站主站房工程外墙以及钢结构雨棚项目订立了一份工程承包合同，并未就合同约定范围之外增加工程量，对防火材料37686元予以认可,被告已支付1254098元，剩余77282.5元未付，含质保金，因一直未结算故未支付。针对原告提出的运输、吊机检测费、图纸变更费、防火涂料费等，其中安装、打孔、钢梁加工安装和运输等项目，显然是为了完成合同范围内的工程量所必需的生产工艺，并非增加的工程量，不应重复计算。 本院经审理认定事实如下：2015年4月10日，得力钢构公司(乙方）与鲁班公司（甲方）签订《工程承包合同》，约定由乙方承包被告承接的芜湖综合客运枢纽南站主站房工程外墙墙架及钢结构雨棚项目工程，承包方式为包工包料，包机械、包二次设计费、包图纸审查费及甲方管理费、包现场费用及水电费、包自身工程外部应缴费用、包质量、包工期、包安全、包文明施工、包自负盈亏等。关于合同价款，约定本工程为固定总价包干1320000元（不含防火涂料），以上报价包含满足图纸设计及规范要求的一切全部内容，乙方包验收合格。关于付款，约定按进场10日内形象进度，支付已完工工程量的70%，竣工验收后10日内支付合同价款的80%，竣工验收办理完决算后10日内支付至决算款的95%，质保金竣工验收满一年后一次性付清，质保期同建设单位。合同签订后，乙方进行了图纸的二次设计，2015年9月18日，经甲方员工周承才确认后，乙方按照图纸进行了施工。 2015年12月6日，原告提交《芜湖市汽车南站工程款报审表》，明确合同包干价1320000元、实际增加工程量合计为246446元，被告单位员工李进在该报审表上作出如下表示：1.工程完工付总造价70%，竣工验收后付80%；2.增加工程量应在工程结算后付款，不列入本次工程支付，请造价核算工程量及价格。2018年1月9日，芜湖综合客运枢纽南站主站房通过了竣工验收。2018年1月12日，被告鲁班公司向原告得力钢构公司出具工程计价表，确认《工程承包合同》价款为1320000元，防火涂料37686元，扣除规费及水电费后，工程计价为1331380.5元。截至原告起诉，被告共支付原告1254098元，因双方对是否存有工程增量未达成一致意见，遂成讼。 另查明，李进系涉案项目安全员、周承才系涉案项目造价员。 案件审理过程中，原告撤回了对安徽运泰交通发展股份有限公司汽车客运南站的起诉，本院依法裁定予以准许。 以上事实，有原告提交的双方企业登记信息复印件各一份、《工程承包合同》复印件一份、《轴钢架布置图》新旧图纸复印件各一份、《工程计价表》(2018.1.12)复印件一份、《芜湖市汽车南站工程款报审表》复印件一份、工程款计算清单（说明）复印件一份，被告提交的项目部组成人员表复印件一份、竣工验收报告复印件一份，双方庭审陈述及本院调查笔录等在卷证实。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。固定价款是合同总价或单价在合同约定的风险范围内不可调整的价格。双方当事人通过合同约定了工程价款的确定形式为固定价格,表明双方对建设工程的风险是预知的,并考虑到合同履行过程中可能引起价格变动的诸多因素。《工程承包合同》系双方当事人真实意思表示，双方均应切实履行。工程固定总价1320000元，防火涂料37686元，扣除规费及水电费后，工程计价为1331380.5元，截至原告起诉，被告共支付原告1254098元，对此事实双方均无异议，故合同项下余款实际为77282.5元，现已具备给付条件，被告应予给付。 关于原告主张的工程增量246446元，被告不予认可。《中华人民共和国合同法法规标题中华人民共和国合同法制定机关全国人民代表大会效力等级法律公布日期1999.03.15时效性现行有效》第77条、第78条分别规定“当事人协商一致，可以变更合同。”“当事人对合同变更的内容约定不明的，推定为未变更。”该规定表明，在合同尚未履行或尚未完全履行前，当事人双方可以就合同的内容进行修改和补充,并在原合同内容的基础上达成新的变更协议。但合同变更的方式必须通过当事人双方协商一致而实现,任何一方未经对方同意,不能擅自变更合同内容。本案原告提交的《轴钢架布置图》旧图中明确表明：本工程钢结构施工图仅供施工招标用，中标单位应为有资质的单位并在施工前需提供钢结构深化设计，并经我设计公司审核后，方可施工。说明该图纸本就不能作为直接施工的图纸，中标单位施工前需要进行二次设计，结合原告提交的《工程承包合同》也明确该承包包含了二次设计费、包含满足图纸设计及规范要求的一切全部内容。故原告向本院提交的《轴钢架布置图》新图纸上周承才的签字不能证明新图纸工程范围超出了《工程承包合同》约定的范围而构成合同的变更。《芜湖市汽车南站工程款报审表》上李进的表述意见也不能视为被告鲁班公司的意见。首先李进的职务是安全员，负责工地安全管理事宜，不具有结算权限；其次，李进表述的意见也是结算后付款，需核算工程量及价格，对原告提出的增量246446元并未直接认可；再次，如原告所述，本次工程增量部分246446元，约占工程总价的20%，如此大的变更却并无被告单位或项目负责人认可的记录，原告作为专业工程施工单位，出现这种情况不符常理。结合前述《轴钢架布置图》不能视为合同变更的内容，及《工程承包合同》中约定的为固定总价的事实，即便存在该246446元，也应视为《工程承包合同》下的可预知风险，故本院对原告诉请中包含的工程增量246446元不予支持。 综上，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条第一款、第七十八条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告安徽鲁班建设投资集团有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告芜湖市得力钢构有限责任公司支付工程款77282.5元； 二、驳回原告芜湖市得力钢构有限责任公司其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3078元，由原告芜湖市得力钢构有限责任公司负担2343元，由被告安徽鲁班建设投资集团有限公司负担735元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  汪光平 二〇一九年八月十九日 书记员  刘梦娜 附本案适用法律法规条文: 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。