河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终3009号上诉人（原审被告）：驻马店市驿城区陈明明饺子馆。住所地：河南省驻马店市驿城区文明大道南段。经营者：陈明明。委托诉讼代理人：马世云，河南尚成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫冬梅，女，1967年8月15日出生，汉族，住河南省确山县。委托诉讼代理人：曹楠楠，女，1992年11月27日出生，汉族，住河南省确山县。系闫冬梅之女。特别授权。原审被告：陈明明，男，1986年12月16日出生，汉族，户籍所在地：河南省确山县，现住河南省驻马店市驿城区。上诉人驻马店市驿城区陈明明饺子馆（以下简称陈明明饺子馆）因与被上诉人闫冬梅、原审被告陈明明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初2751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人陈明明饺子馆的经营者陈明明（原审被告）及其委托诉讼代理人马世云，被上诉人闫冬梅及其委托诉讼代理人曹楠楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈明明饺子馆上诉请求：依法撤销原判，发回重审或改判上诉人承担24598.509元的赔偿责任；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决闫冬梅误工期为215天过长错误，应按闫冬梅住院期间计算误工期。二、一审判决护理费错误。闫冬梅受伤的是手而不是其他部位，不影响工作，不存在出院之后需要护理的情况。三、一审判决交通费过高，超出了必要性、合理性。四、一审判决认定闫冬梅在驻马店市××城区老街街道办事处天中社区租房居住没有事实依据，按照城镇标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费错误。五、一审判决认定上诉人承担责任比例过高，上诉人最多承担30%责任。闫冬梅辩称：请求驳回上诉，维持原判。事实与理由：误工期是根据鉴定时间来的，证据一审已提交。护理费计算正确。交通费合理必要。闫冬梅是天中社区常住人口，在另案已提交社区出具的常住人口证明，一审也提交水电费票据，应按城镇标准计算。不存在私自造成损伤，一审判决责任划分正确。陈明明辩称：同意上诉人的上诉意见。闫冬梅向一审法院起诉请求：判令被告赔偿残疾赔偿金127496.76元、被扶养人生活费8395.66元、护理费12400元、营养费1860元、误工费12466.7元，上诉共计162619.12元，原告要求被告赔偿80%即130095.3元，精神损害抚慰金10000元、鉴定费1300元和检查费296.5元、因鉴定产生的交通费和住宿费691元、后续治疗费10000元，共计152382.8元。一审法院认定事实：被告陈明明饺子馆注册于2013年5月7日，系个体工户，经营者为陈明明个人。2017年9月5日，陈明明饺子馆雇佣原告闫冬梅为员工，闫冬梅的具体工作是和面包饺子，双方约定月工资2000元。2018年4月13日，闫冬梅在饺子馆压面时左手被压面机压伤。事故发生后，陈明明饺子馆将闫冬梅送往驻马店市中心人民医院检查治疗，陈明明饺子馆为闫冬梅支付拍片子费用100元。当天闫冬梅转入中国人民解放军第159中心医院治疗住院治疗，于2018年5月11日出院，共住院28天。事故发生后，原告闫冬梅诉至本院，本院于2018年11月20日作出（2018）豫1702民初8523号民事判决书，认定：闫冬梅在从事雇佣活动中受到伤害，作为雇主陈明明饺子馆应当承担赔偿责任；结合闫冬梅、陈明明饺子馆对损害后果所具有的过错程度，闫冬梅应当承担20%的责任，陈明明饺子馆应当承担80%的责任；关于闫冬梅主张的伤残赔偿金、后期治疗费、被扶养人生活费及精神抚慰金，如果闫冬梅有证据证明其的左手受伤构成伤残，闫冬梅可以待伤残评定后另行主张权利；原告闫冬梅受伤住院治疗所造成的损失共计39788.4元，具体项目及金额为：1、医疗费28622.73元；2、住院伙食补助费1400元；3、营养费840元（28天）；4、护理费5600元（28天）；5、误工费1866.67元（28天）；6、交通费1459元。其中陈明明饺子馆应当承担31830.72元（39788.4元×80%），扣除陈明明饺子馆已支付的29120.43元(25520.43元+100元+3500元)，陈明明饺子馆实际再向闫冬梅支付2710.29元（31830.72元—29120.43元）。判决：一、被告驻马店市驿城区陈明明饺子馆（经营者陈明明）于判决生效后十日内赔偿原告闫冬梅受伤造成的各项损失共计2710.29元。二、驳回原告闫冬梅的其它诉讼请求。判决后，被告陈明明饺子馆提起上诉，驻马店市中级人民法院于2019年1月28日作出（2019）豫17民终104号民事判决书：驳回上诉，维持原判。2018年11月14日，经原告申请，驻马店申正法医临床司法鉴定所作出[2018]临鉴字第1784号《司法鉴定意见书》：闫冬梅的伤残等级为九级；闫冬梅的护理期为玖拾日、营养期为玖拾日。原告为此支出鉴定费1300元、检查费296.5元。诉讼中，经被告陈明明饺子馆申请，本院委托河南省直第三人民医院司法鉴定中心进行重新鉴定，该中心于2019年5月8日作出[2019]临鉴字第075号《司法鉴定意见书》：闫冬梅的伤残等级为九级；闫冬梅伤后40日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱），伤后60日内建议加强营养促进骨折愈合。原告为此支出交通费和住宿费691元。原告闫冬梅户籍所在地为：确山县张店村委闫西队。户别：居民家庭户口。2011年11月28日，原告丈夫曹胜利购得驻马店市驿城区练江大道天中山花园11号楼2单元5西南房屋一套，后原告居住此房。原告有一子一女，女儿曹楠楠，1992年11月27日出生、儿子曹润喆，2001年10月31日出生。上述事实，有当事人陈述及相关书证等经庭审质证，本院据以确认。一审法院认为：雇员在雇佣活动中受到损害的，雇主应承担赔偿责任。闫冬梅在从事雇佣活动中受到伤害，作为雇主陈明明饺子馆应当承担赔偿责任。闫冬梅以陈明明为被告要求其承担责任没有法律依据，闫冬梅的该项请求不予支持。根据闫冬梅、陈明明饺子馆对损害后果所具有的过错程度，闫冬梅应当承担20%的责任，陈明明饺子馆应当承担80%的责任。关于被告辩称：原告已放弃伤残鉴定，再要求赔偿没有事实依据。如法院判决，应按农村标准计算。本院认为，原告在原诉讼中并未放弃伤残赔偿金、后期治疗费、被扶养人生活费及精神抚慰金的主张，闫冬梅在伤残评定后有权重新主张权利。原告的户别为居民家庭户口，且在本市购房居住，故应按城镇居民标准计算。故对被告此辩称意见，本院不予采纳。被告辩称原告的起诉已超过诉讼时效，本院认为，原告在受伤后在一年内即向本院提起诉讼，故对该项辩称意见，本院不予采纳。原告闫冬梅因伤造成的损失如下：（1）伤残赔偿金，原告鉴定为九级伤残。参照2019年河南省城镇居民人均可支配收入，计算为127496.76元（31874.19元/年×20年×20%）；（2）被抚养人生活费，参照2019年河南省城镇居民人均生活消费支出，儿子曹润喆为20989.15元×2年÷2人×20%＝4197.83元；（3）关于误工费，误工期间为：自原告受伤之日2018年4月13日至评残前一日2018年11月14日，共计215天。本院（2018）豫1702民初8523号民事判决书以闫冬梅在被告处实际收入每月2000元为标准，判决被告赔偿了28天的误工损失，故本案中应予扣除。故本项损失计算为12466.7元（2000元÷30天×187天）。（4）护理费，河南省直第三人民医院司法鉴定中心[2019]临鉴字第075号《司法鉴定意见书》：闫冬梅伤后40日内建议一人护理。本院（2018）豫1702民初8523号民事判决书已判决被告赔偿了28天的护理损失，故本案中予以扣除。参照河南省上年度居民服务业36484元/年计算，计算为1199.47元（36484元/年÷365天×12天）。（5）营养费，河南省直第三人民医院司法鉴定中心[2019]临鉴字第075号《司法鉴定意见书》：伤后60日内建议加强营养促进骨折愈合。本院（2018）豫1702民初8523号民事判决书已判决被告赔偿了28天的营养损失，故本案中予以扣除。计算为640元（20元/天×32天）。（6）鉴定费1300元、检查费296.5元，此费用系原告委托驻马店申正法医临床司法鉴定所作出[2018]临鉴字第1784号《司法鉴定意见书》所支出，有鉴定机构的鉴定报告及票据在卷为据；因该鉴定评定的九级伤残被采信，故本院予以支持。（7）交通费和住宿费691元，该笔费用系原告在河南省直第三人民医院司法鉴定中心进行重新鉴定所支出，故本院予以支持。（8）后期治疗费10000元，因原告未提交相应证据对其主张加以，本院不予支持。上述款项共计148288.26元。被告陈明明饺子馆负担其中的80%，即118630.61元。关于原告请求的精神抚慰金，因原告构成九级伤残，给原告今后生活带来不便和精神伤害，应予以精神抚慰，金额酌定为8000元。综上，被告陈明明饺子馆应赔偿闫冬梅各项经济损失126630.61元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、限被告驻马店市驿城区陈明明饺子馆于判决生效后十日内赔偿原告闫冬梅各项经济损失共计126630.61元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3668元，由被告驻马店市驿城区陈明明饺子馆负担3000元、原告负担668元。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，根据当事人双方上诉及答辩情况，本案争议的焦点问题是：一、一审判决确定上诉人陈明明饺子馆与被上诉人闫冬梅的责任比例是否正确。二、一审判决以城镇标准赔偿被上诉人闫冬梅的损失是否正确。三、一审判决认定的误工费、护理费、交通费数额是否正确。关于第一个焦点问题。经查，一审判决考虑被上诉人陈明明饺子馆与上诉人闫冬梅的雇佣关系及被上诉人在案涉事故中所起作用、过错程度等，确定上诉人承担80%的主要责任并无不当。上诉人称应承担最多承担30%的责任，但无相关证据证明，本院不予支持。关于第二个焦点问题。经查，被上诉人闫冬梅一审提交的曹胜利与驻马店市中业房地产开发有限公司于2011年11月28日商品房买卖合同、曹胜利于2014年10月14日交纳电费的收据、曹胜利于2015年9月23日交纳燃气费的燃气公司收费收据、驻马店市驿城区人民法院（2018）豫1702民初8523号民事判决书、驻马店市××城区老街街道办事处天中社区于2018年7月23日证明及闫冬梅陈述等证据，已经一审庭审质证，足以认定闫冬梅长期居住驻马店市××城区老街街道办事处天中社区，且其主要收入来源于城镇。故在赔偿闫冬梅的损失时，应以城镇居民赔偿标准计算。上诉人称应按农村居民标准计算被上诉人的损失，无相关证据证明，本院不予支持。关于第三个焦点问题。经查，被上诉人闫冬梅误工期间依法自其受伤之日2018年4月13日至评残前一日2018年11月14日，共计215天。受伤前的月工资为2000元。故一审判决扣除另案已判决28天的误工费，计算得出误工费12466.7元正确。河南省直第三人民医院司法鉴定中心[2019]临鉴字第075号司法鉴定意见为：闫冬梅伤后40日内建议一人护理。按河南省上年度居民服务业36484元/年标准，一审判决扣除另案已判决28天的护理费，计算护理费为1199.47元正确。交通费系被上诉人及陪护人员到河南省直第三人民医院司法鉴定中心进行重新鉴定所支出，该费用为诉讼的必要开支，应予支持。上诉人称上述费用计算错误或过高，无相关证据证明，本院不予支持。综上所述，陈明明饺子馆的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费410元，由上诉人驻马店市驿城区陈明明饺子馆负担。本判决为终审判决。审判长  史凌云审判员  吴宏宇审判员  任蕴力二〇一九年八月三十日书记员  张书慧