重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝05民终4074号上诉人（原审被告）：北京陆森国际建设有限公司，住所地北京市朝阳区阜通东大街**院**楼**220607，统一社会信用代码：91110105685791764Q。法定代表人：王代前，该公司经理。委托诉讼代理人：国焰苗，该公司员工。被上诉人（原审原告）：彭之国，男，1961年11月14日出生，汉族，住重庆市巴**。委托诉讼代理人：王倩，重庆天宸律师事务所律师。上诉人北京陆森国际建设有限公司（以下简称陆森公司）因与被上诉人彭之国工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2018）渝0107民初15753号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陆森公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判。2.增加胡宝泉为第三人。3.全部诉讼费用由彭之国承担。事实和理由：陆森公司与彭之国之间不存在劳动关系，彭之国与案外人胡宝泉属雇佣关系，彭之国在被雇佣期间所受到的损失应由雇主承担法律责任。一审法院判定陆森公司承担工伤主体责任无事实依据。彭之国辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。彭之国向一审法院起诉请求：陆森公司支付彭之国工伤保险待遇，包含一次性伤残补助金54954元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金38467.8元、停工留薪工资36636元、鉴定期间生活津贴9629.2元、住院期间伙食补助费792元、住院期间护理费9900元、交通费1000元、鉴定、检查费3230元。一审法院认定事实：彭之国受伤前在陆森公司所承建的重庆市九龙坡区华岩北京城建龙樾湾（重庆）项目三标段项目工地工作。2015年5月12日，彭之国在工作中受伤。2016年5月5日，彭之国向重庆市九龙坡区人力资源社会保障局提出工伤认定申请，该局于2018年4月12日作出认定工伤决定书，认定彭之国2015年5月12日所受伤1.左8-11肋骨骨折2.右侧髂骨粉碎性骨折3.双侧创伤性湿肺4.胸3-7椎体胸9-10椎体左侧附件骨挫伤5.左手第五掌骨骨折6.全身多处软组织挫伤等伤属于工伤，用人（工）单位为陆森公司，由北京陆森国际建设有限公司承担工伤保险责任。经彭之国申请，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会于2018年5月31日出具工伤职工劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。一审庭审中，双方当事人一致确认下列事实：重庆市九龙坡区华岩北京城建龙樾湾（重庆）项目三标段主体结构工程由陆森公司分包给案外人胡宝泉，彭之国自述于2015年5月11日经胡宝泉招聘入职，彭之国、陆森公司确认双方不存在劳动关系，工作期间陆森公司未为彭之国购买工伤保险；彭之国受伤后申请工伤认定，产生鉴定费400元，检查费2830元，彭之国申请劳动能力等级鉴定的时间为2018年4月12日；彭之国因工伤住院天数为99天，另外彭之国明确因住院期间公司已安排人员进行护理90天，本人现主张9天的住院期间护理费，鉴定期间生活津贴按1个月计算。2018年6月19日，彭之国向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决陆森公司支付彭之国工伤保险待遇等费用。该委于2018年6月27日出具超时未决定受理案件证明书后，彭之国遂起诉来院，并提出如上诉讼请求。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。本案中，彭之国2015年5月12日的受伤被依法认定为工伤，并确定伤残等级为九级，依法应当享受相应的工伤保险待遇。虽然彭之国、陆森公司确认双方不存在劳动关系，但认定工伤决定书中明确陆森公司为彭之国的用工单位，陆森公司应当承担工伤主体责任，并应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付彭之国各项工伤保险待遇。本案中，关于彭之国受伤前的月均工资问题，鉴于彭之国、陆森公司均未举示证据证明彭之国受伤时的工资标准，结合彭之国入职时间，一审法院认为参照2015年度本市月社平工资5175元作为标准核算彭之国工伤保险待遇较为恰当。根据彭之国、陆森公司双方所举示的证据及双方确认的事实，对彭之国的各项工伤保险待遇，一审法院依法作如下认定：1、一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条之规定，计算9个月的本人工资。陆森公司应当支付彭之国一次性伤残补助金46575元（5175元/月×9个月）。2、一次性工伤医疗补助金，依照《重庆市工伤保险条例实施办法》之规定，计算4个月彭之国受伤时本市上年度职工月平均工资。陆森公司应当支付彭之国一次性工伤医疗补助金18952元（4738元/月×4个月）。3、一次性伤残就业补助金，依照《重庆市工伤保险条例实施办法》之规定，计算9个月彭之国受伤时本市上年度职工月平均工资。因彭之国受伤时距离法定退休年龄不足七年，陆森公司应当支付彭之国一次性伤残就业补助金25585.2元（4738元/月×9个月×60%）。4、停工留薪期工资，根据彭之国受伤部位、治疗情况、申请劳动能力鉴定的时间，以及《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》（试行）的相关规定，彭之国应享受的停工留薪期为4个月，陆森公司应当支付彭之国停工留薪期工资为20700元（5175元/月×4个月）。5、鉴定期间的生活津贴，彭之国受伤后，于2018年4月12日向重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会申请工伤等级鉴定，该委于次月31日作出鉴定结论，彭之国主张1个月鉴定期间生活津贴的意见正当，陆森公司应当支付彭之国鉴定期间生活津贴3622.5元（5175元/月×1个月×70%）。6、住院期间伙食费，陆森公司认可彭之国因工伤住院99天，陆森公司应当支付彭之国住院期间伙食费为792元（8元/天×99天）。7、住院期间护理费，双方确认，彭之国应当享受的住院期间的护理费天数为9天，陆森公司应当支付彭之国住院期间护理费720元（80元/天×9天）。8、鉴定、检查费，彭之国在受伤后就医、工伤认定、劳动能力鉴定产生鉴定费400元，检查费2830元，共计3230元，一审法院予以确认。9、交通费，由于彭之国未提供充分证据，根据彭之国在受伤后就医、工伤认定、劳动能力鉴定、申请仲裁过程中必然产生交通费用，结合本案实际，一审法院酌情主张500元，陆森公司应当支付彭之国交通费500元。以上费用合计120676.7元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条第二款之规定，判决：一、北京陆森国际建设有限公司于判决生效之日起十日内给付彭之国工伤保险待遇，包含一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、鉴定期间生活津贴、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、交通费、鉴定费、检查费共计120676.7元。二、驳回彭之国的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，一审法院予以免收。本院二审查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，本案争议焦点为陆森公司是否应向彭之国支付工伤保险待遇。本案中，虽然陆森公司与彭之国在一审中一致确认双方不存在劳动关系，但是已生效的《认定工伤决定书》（九人社伤险认字[2018]2275号）作出认定：彭之国受伤属于工伤认定范围，予以认定为工伤，由用工单位陆森公司承担工伤保险责任。一审法院据此认定陆森公司应按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付彭之国各项工伤保险待遇，并无不当。由于陆森公司对一审法院认定的各项工伤保险待遇的计算金额并无异议，因此一审法院认定陆森公司向彭之国支付工伤保险待遇共计120676.7元正确，本院予以维持。陆森公司关于双方不存在劳动关系，不应支付工伤保险待遇的上诉理由，本院不予采纳。陆森公司关于追加案外人胡宝泉为第三人的上诉请求，其在一审中并未提出，且胡宝泉系案涉工程分包人的身份已在一审中查明，胡宝泉是否参加诉讼不影响本案审理，因此对陆森公司的该项上诉请求本院不予支持。综上，陆森公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京陆森国际建设有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏      渝审 判 员 韩艳审判员张泽兵二〇一九年八月一日法官助理 周   媛   媛书 记 员 黄   晚   秋